辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽10民终1129号上诉人（原审被告）：刘长德，男，1966年7月17日出生，汉族，农民，住灯塔市。委托诉讼代理人：王硕，辽宁王雅娟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李敬梅，女，1960年3月1日出生，汉族，农民，现住灯塔市。上诉人刘长德因与被上诉人李敬梅健康权纠纷一案，不服辽宁省灯塔市人民法院（2019）辽1081民初1151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月17日立案后，依法组成合议庭，于2019年8月8日公开开庭进行了审理。上诉人刘长德及其委托诉讼代理人王硕，被上诉人李敬梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘长德上诉请求：1、原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请二审认真审核依法改判或发回重审。2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人有过错在先，是她自己抢上诉人的鼓锤导致自己失去重心蹲地后故意趴在地上，是讹诈行为，上诉人没有殴打被上诉人，之间没有肢体接触，原审认定上诉人承担70%责任显失公平，上诉人是秧歌队鼓手，被上诉人是广场舞舞者，广场舞队因秧歌队乐器声音大要求秧歌队往东边挪，因意见不统一被上诉人过来拿起上诉人的鼓棒乱敲，后又手持鼓棒不放，这时上诉人秧歌队到点，其负责人要求起鼓，上诉人向被上诉人要鼓棒，被上诉人不给，上诉人上前手抓鼓棒，这时被上诉人松手然后蹲在地下，然后迅速趴在地上。这期间上诉人与被上诉人没有肢体接触，更不存在谩骂、推搡、殴打等行为发生。原审认定被上诉人受伤是上诉人抢鼓棒导致，如此认定上诉人70%过错明显错误，被上诉人在起诉中称是上诉人推搡倒地，该诉称与事实不符，前后自相矛盾。在庭审中上诉人申请证人出庭作证，证明上诉人没有推搡，被上诉人在公安机关的笔录和庭审陈述存在矛盾，没有证据证明上诉人有推搡和殴打行为发生，原审也查明了上诉人没有殴打、推搡行为，在此说明的是，鼓棒是上诉人的，并非上诉人故意去抢他人的东西。上诉人谈何有过错发生，凡事应该尊重客观事实，分清过错责任大小。原审如此认定过错责任比例，对于上诉人而言是不公平的，原审认定上诉人承担70%责任，明显错误，属于适用法律错误。二、被上诉人住院22天不属实，实际用药是2天，之后是挂床。因挂床发生的费用属于扩大损失部分，超出20天的费用属于扩大损失部分，该部分应由被上诉人自行承担。综上，上诉人没有推搡和殴打被上诉人，之间没有肢体接触，上诉人是鼓手，被上诉人擅自拿上诉人的鼓棒，而且拒绝交给上诉人，上诉人有权利向被上诉人索要鼓棒，在被上诉人用力过度松手失去重心的情况下蹲下，后自行趴地，完全属于讹诈行为。李敬梅辩称，上诉人说的不属实，我住院一直有打针，只有后两天吃口服药。我认可公安局对上诉人的行政处罚。上诉人和我抢鼓棒，上诉人给我拎倒的。李敬梅向一审法院起诉请求：1、请依法判令被告赔偿原告各项损失10,634.91元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告系同村村民。2018年3月13日下午5时40分，原告在村小学校内跳广场舞，被告不分青红皂白就谩骂原告，并将原告推揉倒地，原告当即被送至灯塔市中心医院就诊，诊断为：头部外伤、左手臂软组织损伤，详见病志。住院22天，花去4,000余元医药费，此纠纷经灯塔市公安局几经调解未果，灯塔市公安局于2018年4月30日对被告作出罚款500元的行政处罚。原告为维护自己的合法权益，故诉至法院。刘长德一审辩称：1、原告起诉所述事实与实际不符，被告没有殴打原告，是原告先抢被告鼓棒，被告向原告要鼓棒，在原告不放手的前提下，自己蹲地后倒在地上；2、被告没有推揉原告，也没有谩骂行为；3、公安机关所作出的的行政处罚决定，适用法律依据错误，该处罚在查明中已经表述，李敬梅系抢鼓棒过程中倒地，不是被告殴打倒地，抢鼓棒是原告有过错在先，请法院依法驳回原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2018年3月13日下午5时40分，在灯塔市小学院内，广场舞队因秧歌队的乐器声音太大，和秧歌队发生争吵，广场舞队的李敬梅和秧歌队打鼓的刘长德二人抢大鼓鼓棒，在相互拉拽鼓棒过程中，导致李敬梅倒地，造成李敬梅的头部、左胳膊受伤。李敬梅受伤后，被送至灯塔市中心医院住院治疗，诊断为：1、头部外伤；2、左肩部软组织损伤；3、左手臂软组织损伤。住院22天，住院期间二级护理，出院医嘱：1、注意休息；2、定期复查头部CT；3、有变化随诊。原告支付医疗费3974.91元。2018年4月3日，灯塔市公安局对刘长德作出辽公灯（治）行罚决字〔2018〕284号行政处罚决定书，决定给予刘长德罚款五百元的行政处罚。以上事实，有当事人陈述、原告住院病历、医疗费票据、行政处罚决定书及询问笔录等证据在卷佐证，并经当庭质证，可以认定。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。李敬梅的医疗费根据医疗机构出具的收据核定为3,974.91元；李敬梅主张住院伙食补助费1,100元，符合法律规定，本院予以支持；李敬梅主张护理人员误工费2,530元（22天×115元/天），按照居民服务、修理和其他服务业标准计算，符合法律规定，一审法院予以确认；李敬梅主张误工费2,530元（22天x115元/天），因李敬梅提供的灯塔市云松药店开具的证明，系李敬梅丈夫夏云松经办，故对该证明一审法院不予采信，又因李敬梅为灯塔市农村常住居民，故李敬梅的误工标准应按农村常住居民人均纯收入计算，故其误工费一审法院核定为828.52元（22天×37.66元/天）；李敬梅主张交通费500元，虽未提供票据证明，但根据其住院地点、住院时长等，一审法院酌情支持200元；李敬梅的损失合计8,633.43元。本案中，李敬梅受伤是刘长德抢李敬梅手中的鼓棒导致的，因此对李敬梅的损失，刘长德应该承担赔偿责任。被侵害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案李敬梅和刘长德因琐事发生争执，李敬梅先抢走了刘长德的鼓棒，刘长德随后又将鼓棒强抢过去，造成李敬梅倒地受伤，因李敬梅对损害的发生有过错，可以减轻刘长德的责任。根据双方过错程度，刘长德应承担70%的责任，李敬梅自行承担30%的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条规定，判决：刘长德于一审判决发生法律效力后十日内赔偿原告李敬梅各项损失8633.43元的70%，计6043.4元。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66元（李敬梅预交33元），减半收取33元，由刘长德负担25元，由李敬梅负担8元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于上诉人刘长德上诉主张其不承担对被上诉人李敬梅的损害赔偿责任一节，因双方发生的本次事件已经灯塔市公安机关进行处理，且有行政处罚决定书对上诉人因在与被上诉人拉扯鼓棒过程中导致李敬梅倒地造成其损害后果予以认定，其上诉称李敬梅的损害与其无关依据不足，原审法院根据双方过程程度认定其赔偿被上诉人的损失并无不当，故对其该主张本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人存在挂床行为，对被上诉人挂床的损失其不应承担赔偿责任一节，因被上诉人提供了医嘱单、住院期间体温等相关病志，可以证明其治疗情况，被上诉人未提供其他证据证明上诉人存在挂床的事实，其亦未对上诉人是否存在过度医疗的情形申请鉴定，故对上诉人的上诉主张本院不予支持。综上所述，刘长德的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费66元，由上诉人刘长德负担。本判决为终审判决。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇一九年八月八日法官助理王首智书记员白如冰