湖南省株洲市荷塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0202民初1851号 原告：丁春香，女，汉族，1962年3月2日出生，住湖南省醴陵市均楚镇。 特别授权委托代理人：何先祥，湖南金州律师事务所律师。 被告：株洲市佳和物业管理有限责任公司，住所地：株洲市天元区湘银小区****门面。 法定代表人：刘平厚，系该公司董事长。 委托代理人：肖焕，湖南中兴律师事务所律师。 原告丁春香与被告株洲市佳和物业管理有限责任公司劳动争议纠纷一案，于2019年7月9日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员黄晓华适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员袁媛担任记录。原告丁春香及其委托代理人何先祥，被告的委托代理人肖焕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告丁春香诉称，2011年1月，原告应聘到大众物业公司荷塘月色小区从事保洁工作，约定工资880元∕月，未签订劳动合同。2013年8月，大众物业退出，被告进驻荷塘月色小区管理，原告继续留任担任保洁员，并填写了应聘登记表，约定工资1100元∕月，未签订劳动合同。一年期满后，原告具备签订无固定期限合同的条件，随后与被告提出订立无固定期限合同，但被告不予理会，至2019年4月，原告期间多次提出订立无固定期限合同，被告均未理会。2017年8月起，原告工资涨至1340∕月。2019年4月，原告被荷塘月色小区物管主任张庆海以原告保洁工作不达标为由违法开除，原告遂征求广大业主签名，证明其按要求完成了本职工作，并未存在张庆海所称的工作不达标的情形，其粗暴的开除行为构成了违法解除劳动关系。因双方对解除劳动关系后的赔偿、补偿问题协商未果，且被告并未为原告开具解除劳动关系的证明，原告继续在原岗位工作到2019年6月20日，被告按1340元∕月的标准发放了2019年5月份以前的工资，但此前扣押的20天工资及5月份、6月份工资没有发放。原告自至被告处工作至今，被告一直没有与原告签订劳动合同，被告没有为原告购买五险一金，原告一直领取低于本市最低工资标准的劳动报酬，原告没有享受过一天法定假期，没有享受过一天年假，没有享受过一天休息，并且所有的保洁工具都是原告自己购买，被告没有报销费用或给予原告相应的补贴，被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，理应承担相应的法律责任。原告于2019年6月24日向荷塘区劳动人事争议仲裁申请劳动仲裁，同日，仲裁委作出不予受理通知书，原告因此请求法院依法判决。诉讼请求：1、判令被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金26860元；2、判令被告向原告支付2013年8月至2019年4月低于最低工资差额共计17880元；3、判令被告向原告支付2013年至2018年未休年假工资共计5767.5元；4、判令被告向原告支付2013年8月至2019年4月休息日上班工资共计35184.4元；5、判令被告向原告支付2013年8月至2019年4月法定节假日上班工资共计13264元；6、判令被告向原告支付自应当订立无固定期限劳动合同之日起每月二倍工资共计13915元；7、判令被告向原告支付2013年8月至2019年4月自购保洁工具费用共计3000元；8、判令被告向原告支付拖欠的2019年5月、6月工资及扣押的20天工资共计4218.6元；9、判令被告为原告补缴2011年1月至2019年4月五险一金。 被告株洲市佳和物业管理有限公司辩称，2013年8月原告丁春香超过法定退休年龄，且丁春香不受佳和公司的劳动安排和管理，丁春香与佳和公司不存在劳动关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1、原告提交的荷塘月色业主签名表复印件，拟证明原告工作出色的事实，被告质证对三性均有异议。本院审查认为，该证据不符合证据的要件，本院不予认定； 2、原告申请证人钟日红的出庭证言，被告质证对真实性部分有异议。本院综合予以认定； 3、原告申请证人欧阳爱清的出庭证言，被告质证对真实性有异议，认为所证明的内容均是从他人口中传来的，属于传来证据，不符合证据规则。本院综合予以认定； 4、被告提交的考勤表复印件，拟证明原告所述全年无休日不是事实，被告质证对真实性有异议，2018年5月份之前的考勤表并未提供。本院审查认为考勤表上有考勤员和审核人签字，且与工资发放表相对应，本院予以认定； 5、被告提交的内部调令、佳和物业工资表、火灾证明复印件，原告质证对真实性、合法性无异议，对关联性有异议，无法达到被告的证明目的。本院对真实性予以认定。 综合原、被告的陈述和辩论意见，根据本院对证据的认定，确认本案的事实如下： 被告是一家从事物业管理的有限公司，于2013年8月进驻株洲市荷塘月色小区进行物业管理。原告丁春香于2011年1月应聘在大众物业公司荷塘月色小区从事保洁工作，被告进驻后，原告继续留任担任保洁员，负责1栋的卫生清扫工作，双方未签订劳动合同。口头约定，原告没有固定的上下班时间，每天将所负责的区域打扫干净、保持清洁就可休息，而被告每周进行二至三次检查，如遇业主投诉，及时督促原告做好清洁工作。2013年8月至2017年8月，被告为原告每月发放工资为1100元，2017年9月至2019年4月，每月工资为1340元。2019年5月1日，被告将原告调往财富小区担任保洁员工作，原告不服从调动，继续在原岗位上班至同年6月20日。2019年6月24日，原告向荷塘区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同日，仲裁委员会以其他超过法定劳动年龄为由决定不予受理。原告遂向本院提起诉讼。 另查明，原告丁春香系农村户口，2013年8月进入被告处工作时已年满51周岁，未参加城镇企业职工基本养老保险，未享受城镇职工养老保险退休待遇。 再查明，株洲市城区最低工资标准：2013年为1160元，日工资为53.3元；2014年为1265元，日工资为58.2元；2015年至2016年为1390元，日工资为63.9元；2017年至2019年为1580元，日工资为72.6元。2013年8月至2019年4月的法定节假日天数：2013年8月至12月为4天；2014年至2018年均为11.5天；2019年1月至4月为5.5天。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。”本案中，原告丁春香接受被告管理，被告亦支付了原告报酬，丁春香到被告处工作时虽已超过50周岁，但其系农民，未享受职工养老保险，也未领取退休金。本案不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定的按劳务关系处理的条件，双方之间形成事实劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定：“国家实行最低工资保障制度……用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”本案中，被告支付给原告的工资低于株洲市最低工资标准，故对原告要求被告支付工资差额17880元【计算方式：2013年8月至12月：（1160-1100）元×5月=300元；2014年：（1265-1100）元×12月=1980元；2015年至2016年：（1390-1100）元×24月=6960元；2017年1月至8月：（1580-1100）元×8月=3840元；2017年9月至2019年4月：（1580-1340）元×20月=4800元，即300+1980+6960+3840+4800=17880元】的诉讼请求，本院予以支持；原告丁春香的工作岗位是保洁员，每天负责荷塘月色小区1栋的卫生清洁工作，具体清扫时间由丁春香决定，只要清扫完成就可以回家休息，如有特殊情况由丁春香自行找人替代其上班。因上班的自由性、特殊性，原、被告双方均在考勤表和工资发放表上确认每月的休息日，可视为双方对休息日的另行规定，故对原告要求被告支付休息日上班2倍工资的诉讼请求，本院不予支持；根据《中华人民共和国劳动法》第四十条规定：“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。”第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。”结合原告的工作性质和原、被告双方当庭陈述，以及证人证言钟日红、欧阳爱清可以证实原告没有享受年休假和法定节假日，故对原告要求被告支付未休年假（从2014年起计算至2018年的年休假工资为4968元，具体计算方式：58.2元∕天×5天+63.9元∕天×5天+63.9元∕天×5天+72.6元∕天×5天+72.6元∕天×5天=4968元）和法定节假日（从2013年8月计算至2019年4月的法定节假日3倍工资为13264元，具体计算方式为：4天×53.3元∕天×3倍+11.5天×58.2元∕天×3倍+11.5天×63.9元∕天×3倍+11.5天×63.9元∕天×3倍+11.5天×72.6元∕天×3倍+11.5天×72.6元∕天×3倍+5.5天×72.6元∕天×3倍=13264元）工资共计18232元的诉讼请求，本院予以支持，原告诉讼请求中超过本院核定部分的，不予支持；2019年5月1日，被告将原告调整至财富小区担任保洁员工作，另行安排他人在原告原岗位工作，是被告的内部管理行为。原告不服从调整，并继续留任原岗位工作，并据此要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金26860元及支付拖欠的2019年5月、6月工资4218.6元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持；根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，二倍工资是对用人单位未订立书面劳动合同的惩罚性规定，不属于劳动报酬，其诉讼时效起算点应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，即劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告丁春香自2013年8月在被告处工作，一直未签订劳动合同，2014年8月视为已订立了无固定期限劳动合同。原告丁春香直至2019年通过仲裁主张未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，已经超过仲裁时效，故原告主张未签订无固定期限劳动合同每月2倍工资13915元的请求，本院不予支持；原告还主张被告支付自购保洁工具费用3000元的请求，未提供证据证实，本院不予支持；原告又主张被告补缴五险一金的诉讼请求不属于劳动争议审理范围，本院不予支持。经本院主持调解，双方当事人无法达成一致意见，据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三十八条、第四十条、第四十四条、第四十五条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告株洲市佳和物业管理有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告丁春香最低工资差额人民币17880元； 二、被告株洲市佳和物业管理有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告丁春香年休假工资人民币4968元； 三、被告株洲市佳和物业管理有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告丁春香法定节假日工资人民币13264元； （以上一、二、三项共计人民币36112元） 四、驳回原告丁春香其他的诉讼请求。 本案受理费10元，减半收取5元，由被告株洲市佳和物业管理有限责任公司承担，本院决定免于收取。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉状的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向市农行红广支行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转帐的，开户行：市农行红广支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：1611010********。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审判员  黄晓华 二〇一九年八月十四日 书记员  袁 媛 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假： （一）元旦； （二）春节； （三）国际劳动节； （四）国庆节； （五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第四十五条国家实行带薪年休假制度。 劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。 第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。 用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有和、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。 《职工带薪年休假条例》 第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。