福建省石狮市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0581刑初930号 公诉机关福建省石狮市人民检察院。 被告人林佑剑，男，1987年7月30日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，无业，现住石狮市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年1月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 辩护人李祯栋，北京市京师（泉州）律师事务所律师。 被告人林永康，男，1978年5月28日出生于福建省石狮市，汉族，小学文化，无业，现住石狮市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年1月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 辩护人张鸣娜，福建醒狮律师事务所律师。 被告人许红色，男，1984年8月3日出生福建省晋江市，汉族，初中文化，无业，现住晋江市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年1月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月1日被取保候审。 被告人林金盾，男，1984年4月27日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，无业，现住石狮市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年1月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月1日被取保候审。 被告人吴华铅，男，1986年1月12日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，无业，现住石狮市。因涉嫌诈骗罪于2019年1月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月1日被取保候审。 被告人林志强，男，1988年4月25日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，无业，现住石狮市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年1月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月1日被取保候审。 辩护人邱火灿，广东卓建律师事务所律师。 被告人肖凌风，男，1990年7月7日出生于福建省晋江市，汉族，高中文化，无业，现住晋江市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年1月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年1月24日被取保候审。 辩护人邱尚矿，福建醒狮律师事务所律师。 石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2019）915号起诉书指控被告人林佑剑、林永康、许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风犯开设赌场罪，于2019年7月17日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员王中建出庭支持公诉，被告人林佑剑及其辩护人李祯栋、被告人林永康及其辩护人张鸣娜、被告人许红色、林金盾、吴华铅、被告人林志强及其辩护人邱火灿、被告人肖凌风及其辩护人邱尚矿到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2017年11月至2019年1月9日，被告人林佑剑、林永康合伙在石狮市豪富华酒店租住616号和619号客房，通过手机微信拉不特定人员到微信群，以开微信红包猜数字的方式进行赌博，其中被告人林佑剑占股七成，被告人林永康占股三成。被告人林佑剑先后雇佣被告人许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风到赌场内工作。至案发，本案赌资数额累计达到人民币868万余元，参赌人数在18人以上。被告人林佑剑从中获利约为人民币28万元，被告人林永康从中获利约为人民币12万元。 2018年4月至2019年1月9日，被告人许红色、林金盾、吴华铅、林志强受雇在本案赌场内工作。其中，被告人许红色负责财务工作，给参赌人员按照1元1分的标准上分、下分，并提供其居民身份证给被告人林佑剑在酒店开房作为本案赌博的场所。被告人林金盾在赌场“做托”，并部分参与财务工作，还提供其居民身份证给被告人林佑剑在酒店开房作为本案赌博的场所。被告人吴华铅在赌场“做托”，并提供其居民身份证给被告人林佑剑开房作为本案赌博的场所。被告人林志强在赌场“做托”，并提供其居民身份证给被告人林佑剑在酒店开房作为本案赌博的场所。经查，上述4名被告人参与期间赌资数额累计达到人民币259万余元。被告人许红色从中获利约为人民币2万元，被告人林金盾从中获利约为人民币2万元，被告人吴华铅从中获利约为人民币2万元，被告人林志强从中获利约为人民币0.8万元。案发后，以上4名被告人均已退出各自违法所得。 2018年9月至2019年1月9日，被告人肖凌风受雇在本案赌场“做托”，期间赌资数额累计达到人民币92万余元，其从中获利约为人民币1.4万元。案发后，被告人肖凌风已退出违法所得。 2019年1月9日，公安人员在石狮市豪富华酒店**抓获了5名被告人，并当场扣押到24部手机和1台民丰一码通收款机。 2019年2月26日，被告人肖凌风举报并协助公安机关抓获在石狮市凤里街道鸳鸯池东路507号红狮水泥店开设赌场的犯罪嫌疑人夏洪贵。2019年7月4日，本院以开设赌场罪判处夏洪贵拘役四个月，并处罚金人民币一万元。 在本院审理中，被告人林佑剑、林永康的家属分别代为退出违法所得人民币5万元和4万元。被告人许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风均主动预缴罚金。经本院委托，被告人许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风居住地司法局进行审前社会调查，评估认为被告人许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风具备社区矫正监管条件，适用社会矫正。 上述事实，被告人林佑剑、林永康、许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风在庭审过程中亦无异议，且有公安机关工作说明、户籍证明、银行卡交易明细、旅客查询结果等书证，检查笔录、提取笔录、扣押笔录，提取微信、支付宝交易记录等电子证据，以及被告人林佑剑、林永康、许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风供述等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人林佑剑、林永康、许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风以营利为目的，共同利用手机微信赌博的方式在网上开设赌场，组织多人进行赌博活动，被告人林佑剑、林永康开设赌场期间的赌资数额达人民币868万余元，被告人林金盾、吴华铅、林志强参与开设赌场期间的赌资数额达人民币259万余元，被告人肖凌风参与开设赌场期间的赌资数额达人民币92万余元，均属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林佑剑、林永康是赌场的股东和组织者，被告人林佑剑雇用、安排其他被告人参与赌博活动，为主收受赌资并支付报酬给其他被告人，二被告人在共同犯罪中起主要作用，均是主犯。被告人林佑剑的作用相对比被告人林永康较大，在量刑时予以区别体现。被告人许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风受雇于被告人林佑剑和林永康，参与赌博活动的财务或“做托”或提供身份证开房等，在赌博活动中起着次要、辅助作用，均是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人肖凌风归案后协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可从轻或减轻处罚。被告人林佑剑、林永康、许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风归案后均能如实供述自己的罪行，其中，被告人林佑剑、林永康退出部分违法所得，被告人许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风退出全部违法所得，被告人许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风还能主动预缴罚金，确有认罪悔罪表现，均可以从轻处罚。综上，根据本案的犯罪事实、情节、各被告人的认罪悔罪表现以及审前社会调查评估情况，可对被告人林佑剑、林永康予以从轻处罚，对被告人许红色、林金盾、吴华铅、林志强、肖凌风予以减轻处罚并适用缓刑。被告人林志强、肖凌风的辩护人提出对二被告人减轻处罚并适用缓刑的辩护意见均予以采纳。 关于被告人林佑剑的辩护人提出被告人林佑剑因涉嫌诈骗被抓获后，如实供述本案的开设赌场的犯罪事实，可视为自首的辩护意见，经查，黑龙江省哈尔滨市公安机关在查办李某某等人被诈骗案中发现石狮市豪富华酒店619客房有利用微信群组织赌博，石狮市公安机关根据该线索到现场进行检查，当场查获本案被告人利用手机微信进行赌博而破案，当时以涉嫌诈骗罪对各被告人办理刑事拘留。后经进一步侦查，本案各被告人的行为涉嫌开设赌场罪。因此，被告人林佑剑供述的是同一犯罪事实而不属于不同种罪行，依法不能以自首论。辩护人对此辩护意见缺乏事实和法律依据，不能成立。 关于被告人林佑剑、林永康的辩护人提出被告人林佑剑、林永康具有法定和酌定从宽处罚的情节的辩护意见，均予以采纳，但根据本案被告人林佑剑与林永康是主犯，长期专门租用酒店作为赌博场所，开设赌场的时间较长，赌资数额远超有关“赌资数额累计达到30万元以上的”属情节严重的量刑规定，且获利数额较多，社会影响和危害性均较大，不可适用缓刑。故辩护人建议对被告人林佑剑、林永康适用缓刑的辩护意见不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十八条、第六十七条第三款和第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人林佑剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月9日起至2023年7月8日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人林永康犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月9日起至2023年3月8日止。罚金限于本判决生效后十日缴纳）。 三、被告人许红色犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币二万五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴）。 四、被告人林金盾犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币二万五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴）。 五、被告人吴华铅犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币二万三千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴）。 六、被告人林志强犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴）。 七、被告人肖凌风犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴）。 八、被告人林佑剑、林永康退出在本院的违法所得人民币五万元、四万元，均予以没收，由本院上缴国库；继续追缴被告人林佑剑、林永康违法所得分别为人民币二十三万元、人民币八万元，上缴国库。 扣押在案的被告人许红色退出的违法所得人民币二万元、被告人林金盾退出的违法所得人民币二万元、被告人吴华铅退出的违法所得人民币二万元、被告人林志强退出的违法所得人民币八千元和被告人肖凌风退出的违法所得人民币一万四千元，均予以没收，由扣押机关石狮市公安局上缴国库。 扣押在案的手机二十四部、民丰一码通收款机一台，均予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  程耕轮 审 判 员  许鸿源 人民陪审员  洪清溪 二〇一九年八月三十日 书 记 员  陈晓亮 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 -8- -7-