河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终957号上诉人（原审被告）：河南嵩山建筑安装有限公司。住所地：安阳市解放大道**（原安阳县政府院内）。法定代表人：孙建文，该公司董事长。委托诉讼代理人：郝现民，该公司法规部负责人。委托诉讼代理人：陈建欣，该公司常务副经理。被上诉人（原审原告）：禹州金诺混凝土有限公司。住所地：禹州市梁北镇箕啊村S103线东侧。法定代表人：左得华，该公司经理。委托诉讼代理人：金朝霞，该公司法务经理。委托诉讼代理人：赵军义，河南启法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙建刚，男，生于1979年1月27日，汉族，住河南省禹州市。上诉人河南嵩山建筑安装有限公司因与被上诉人禹州金诺混凝土有限公司、孙建刚买卖合同纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2019）豫1081民初481号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人河南嵩山建筑安装有限公司的委托诉讼代理人陈建欣、被上诉人禹州金诺混凝土有限公司的委托诉讼代理人金朝霞、赵军义到庭参加诉讼，被上诉人孙建刚经传票依法传唤未到庭参加诉讼，但庭后对本案相关证据予以了质证。本案现已审理终结。河南嵩山建筑安装有限公司上诉请求：驳回被上诉人禹州金诺混凝土有限公司对上诉人的诉讼请求。事实和理由：1．禹州市圣帝金苑住宅小区2#楼工程是上诉人的承建工程，但实际施工人不是上诉人，上诉人也没有转包他人。该工程的实际施工人是孙建刚，开发商河南省绣都置业有限公司与孙建刚签订的承建合同，合同的相对人是孙建刚和河南省绣都置业有限公司，孙建刚在一审中辩称对494546.3元的金额没有异议，对违约金有异议，因为其和禹州金诺混凝土有限公司业务员陈锐有过口头协商，不会向其要求违约金，其不应承担违约金。上诉人不欠孙建刚工程款，依法不应承担本案租赁费的支付义务。2．2017年3月3日上诉人与被上诉人禹州金诺混凝土有限公司没有签订《预拌混凝土买卖合同》，该合同上加盖上诉人的印章是被上诉人孙建刚伪造。对账单不是上诉人与被上诉人禹州金诺混凝土有限公司所对账，上诉人不知情。基于上述事实，上诉人不欠孙建刚的工程款，涉案合同上加盖的印章不是上诉人的印章，系他人伪造。因该工程的实际施工人是孙建刚，孙建刚清偿禹州金诺混凝土有限公司的混凝土款项后，不应向上诉人追偿。禹州金诺混凝土有限公司辩称，1．原审判决事实清楚、证据充分、适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。2．上诉人在上诉状中已经认可圣帝金苑住宅小区2#楼工程是上诉人的承建工程，并且在上诉状中也说明该工程没有转包给他人，也就认可孙建刚是该工程的实际项目负责人。而禹州金诺混凝土有限公司供应给了圣帝金苑住宅小区2#楼工程需要的混凝土。故该公司所欠混凝土款上诉人应当承担还款责任。孙建刚是不是伪造上诉人的公章，是其内部问题，不影响上诉人承担还款责任。孙建刚未到庭答辩。禹州金诺混凝土有限公司向一审法院起诉请求：依法判令河南嵩山建筑安装有限公司、孙建刚向其支付货款494546.3元及违约金。一审法院认定事实：2017年3月3日，禹州金诺混凝土有限公司与河南嵩山建筑安装有限公司签订《预拌混凝土买卖合同》，并由孙建刚担保。合同约定：买方持续15日不通知卖方供货，视为买方停止要货，卖方的供货义务完成，自卖方最后一次供货满15日后3日内买方应向卖方付清全部所用预拌混凝土货款；若买方不能按合同约定及时足额支付预拌混凝土货款，则卖方有权终止合同，并追究买方的违约责任，买方应每日向卖方支付未付货款金额千分之一的违约金；担保单位（人）自愿为本合同买方的履行向卖方提供担保，如买方不履行付款义务，担保单位（人）自愿承担向卖方的连带付款责任，保证时间为买方付款时间届满之日起五年等条款。合同签订后，禹州金诺混凝土有限公司向原审被告供货至2018年8月7日。双方分别于2018年5月13日和2018年8月9日两次对账，截至2018年8月9日原审被告尚欠货款844546.3元未付。后经催要，二原审被告尚欠货款494546.3元未付。一审法院认为，河南嵩山建筑安装有限公司下欠禹州金诺混凝土有限公司货款494546.3元未付，禹州金诺混凝土有限公司要求河南嵩山建筑安装有限公司支付货款494546.3元，符合法律规定，予以支持。依据双方关于付款时间和违约金的计算方法的约定，禹州金诺混凝土有限公司要求违约金自2018年9月15日起以494546.3元为基数按月利率2％计算至还款之日止，未加重原审被告的支付责任，且不违反法律规定，予以支持。双方约定保证期间为五年，禹州金诺混凝土有限公司于2019年1月17日起诉，要求孙建刚承担担保责任，予以支持。因双方未约定担保范围，故孙建刚应当依法对全部债务依据约定承担连带清偿责任。孙建刚承担保证责任后，有权向河南嵩山建筑安装有限公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条和《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条的规定，判决：河南嵩山建筑安装有限公司于判决生效之日起十日内支付禹州金诺混凝土有限公司货款494546.3元及违约金（自2018年9月15日起以494546.3元为基数按月利率2%计算至还款之日止）。孙建刚承担连带清偿责任。案件受理费10246元，减半收取5123元，由河南嵩山建筑安装有限公司、孙建刚负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人河南嵩山建筑安装有限公司提交新证据：1．管辖权异议上诉状，证明因物流公司春节放假造成管辖权异议被驳回，上诉状没有送到法院。被上诉人禹州金诺混凝土有限公司质证称没有收到上诉状，上诉已超期。该证据因无其他证据予以佐证，本院不予处理。2．2016年9月21日河南省绣都置业有限公司与孙建刚、艾少阳施工承包合同书、2017年2月15日河南省绣都置业有限公司与孙建刚、艾少阳施工承包合同书以及同日河南省绣都置业有限公司与河南嵩山建筑安装有限公司协议书各一份，证明孙建刚与河南省绣都置业有限公司直接签订的承建协议，与嵩山公司不存在发包与承包的事实，本案买卖合同上的章不是河南嵩山建筑安装有限公司刻制的，且未举证孙建刚受委托办理买卖合同的委托手续，章是孙建刚和禹州金诺混凝土有限公司伪造加盖，合同对河南嵩山建筑安装有限公司没有法律效力，其不是圣帝金苑的实际承包人。禹州金诺混凝土有限公司质证称，该三份合同是复印件，真实性无法确认，且孙建刚和艾少阳没有资质承包，孙建刚是2号楼项目的具体负责人；河南嵩山建筑安装有限公司借用资质并收取服务费，说明工程由其承办，混凝土也用在该项目，应由其承担责任。孙建刚质证称其签订的两份合同都是真的，河南嵩山建筑安装有限公司不能只收取服务费不承担责任；其和艾少阳是合伙关系。对于该证据禹州金诺混凝土有限公司虽认为真实性无法确认，但不能提供证据予以反驳，本院对其真实性予以认可，但认为不能实现上诉人的证明目的。3．对孙建刚伪造公司印章的控告状，同时申请对买卖合同中印章予以经鉴定。禹州金诺混凝土有限公司质证称控告状和本案没有关联性，不同意进行鉴定，称印章是真的，是河南嵩山建筑安装有限公司交给孙建刚或圣帝金苑项目，或者由孙建刚私刻；河南嵩山建筑安装有限公司认可2号楼项目由其承建，并在政府部门备案；混凝土用在2号楼中，孙建刚是工程负责人，印章的真实性不影响其承担责任。孙建刚质证称印章是圣帝金苑项目部主任盖的，真假不知道。因不能实现证明目的，本院对该证据不予认可，对其鉴定申请不予准许。禹州金诺混凝土有限公司提供圣帝金苑二期项目照片四张，并申请本院对项目现场予以勘验，证明2号楼是河南嵩山建筑安装有限公司承建的。河南嵩山建筑安装有限公司质证称对照片指向没有异议，但证明不了混凝土用于2号楼。孙建刚质证称混凝土是用于2号楼。该证据与本案买卖合同可相互印证，且河南嵩山建筑安装有限公司不能提供相反证据予以反驳，本院予以采信。本院二审查明的事实与一审查明一致。本院认为，本案的焦点是上诉人河南嵩山建筑安装有限公司是否是买卖合同相对人，是否应承担支付货款责任。河南嵩山建筑安装有限公司在其上诉状中认可本案所涉禹州市圣帝金苑住宅小区2#楼工程由其承建，且从工程现场看，多处标志牌中均显示该公司系工程施工单位，故其称不是实际施工人、不应承担支付货款责任的上诉理由没有法律依据，本院不予支持。关于上诉人河南嵩山建筑安装有限公司对本案《预拌混凝土买卖合同》中公司印章真实性提出异议并申请鉴定的问题，因不能推翻其工程施工单位的身份，且没有证据证明预拌混凝土未用于该工程，该印章的真伪不足以排除其应承担的支付货款责任，故对其该项申请本院不予支持。综上所述，河南嵩山建筑安装有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8718元，由河南嵩山建筑安装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 亚审判员 朱雅乐审判员 马 龙二〇一九年八月十九日书记员 杨涵西执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口