福建省莆田市涵江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0303民初1013号 原告：莆田市涵江区永固钢结构有限公司，住所地福建省莆田市涵江区白塘镇埭里工业区，统一社会信用代码91350303MA2XN5923E。 法定代表人：黄欢欢，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曾建峰,福建众益律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：郭丽双,福建众益律师事务所执业律师。 被告：中建正泰建设发展有限公司，住所地福建省莆田市城厢区荔华东大道**宏基财富中心**，统一社会信用代码9135030078900952XW。 法定代表人：郑玉仁，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林仁杰，男，该公司员工。 原告莆田市涵江区永固钢结构有限公司（以下简称永固钢构公司）与被告中建正泰建设发展有限公司（以下简称正泰公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年2月26日立案后，依法适用简易程序，于2019年4月19日第一次公开开庭进行了审理。永固钢构公司的委托诉讼代理人曾建峰、郭丽双，正泰公司的委托诉讼代理人林仁杰到庭参加诉讼。2019年5月24日，本院作出（2019）闽0303民初1013号之二民事裁定，本案转为普通程序，并于2019年7月16日第二次公开开庭进行了审理。永固钢构公司的委托诉讼代理人曾建峰、郭丽双到庭参加诉讼，正泰公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 永固钢构公司向本院提出诉讼请求：判令正泰公司向永固钢构公司支付工程款137593元，并以该款为基数自起诉之日起至还清之日止，按照年利率6%计算逾期利息。诉讼过程中，永固钢构公司变更诉讼请求为判令正泰公司向永固钢构公司支付工程款137593元，并以该款为基数自起诉之日起至还清之日止，参照年利率6%赔偿损失。事实和理由：永固钢结构系一家从事钢结构制作、安装；钢板、彩板加工制作；角铁、槽钢加工制作、批发零售的公司。2017年6月，正泰公司在承包骏乘亿发城二期工程项目后，因工程建设需要，将其中二期改造工程钢结构项目发包给永固钢构公司。双方于2017年6月17日签订钢结构工程承包合同，约定施工的工期30天，正泰公司委派肖金兵作为现场代表，程荣沁作为永固钢构公司工地负责人；工程承包价每平方单价290元，暂定承包价30万元；付款方式正泰公司先支付备料款10万元，安装完毕后一个月内经正泰公司组织相关单位验收合格后一个月内付款给永固钢构公司至总价90%，余款待竣工验收后至2017年10月份为止支付给永固钢构公司总造价的95%，预留总价的5%为质保金，保质期一年后付清。签订合同当日，永固钢构公司收到正泰公司汇款10万元，随后立即按期履行合同，工程竣工后直接交付给正泰公司，正泰公司在检验合格并实际已经投入使用的情况后，双方于2017年9月4日就竣工工程予以结算。工程总面积991.7平米，按照每平方单价290元，工程总价款为287593元，扣除前期支付的10万元，尚欠187593元。按照约定，正泰公司应当在2017年10月4日之前支付第二期款项。但是正泰公司并未按照约定支付，一直拖延到2018年2月12日，才通过转账方式支付5万元，至今拖欠永固钢构公司工程款137593元。永固钢构公司已经履行全部合同义务，正泰公司应当按照约定支付款项，且工程已经实际投入使用，一年的质保期也已经届满，正泰公司至今仍未归还尚欠的工程款。 正泰公司辩称，肖金兵为正泰公司工地代表，张鑫榕为该项目临时施工员，两人均是履行职务行为。永固钢构公司没有按约施工防火涂料，造成钢结构漏水，经正泰公司通知，永固钢构公司不予施工，应扣除该部分的工程款48501.26元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：永固钢构公司提供的证据：1.2019年2月23日的照片8张，真实、合法，可以证明永固钢构公司承建的篮球场钢结构，已实际投入使用，但不能作为证明正泰公司已完成相应竣工验收的事实；2.录音光盘一份，该录音中通话对象“佳兵”的身份不明确，真实性无法确认，不予审查认定。 正泰公司提供的证据：1.照片3张，经本院现场勘查，该照片系真实、合法，且永固钢构公司也承认未对案涉工程进行防火涂料的施工，予以采信；2.骏乘亿发城二期工程蓝球场上部工程钢结构防火涂料工程量表格一份，系正泰公司单方制作的，未经永固钢构公司确认，真实性、合法性无法确认，不予认定；3.报价单一份，没有招标人、投标人、编制人的具体名称，真实性无法确认，也无法体现与案涉工程有关联，不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 福建省正泰建设工程有限公司于2017年4月27日名称变更为中建正泰建设发展有限公司。永固钢结构系一家不具备相应资质等级标准的企业。2017年6月17日，正泰公司以福建省正泰建设工程有限公司骏乘亿发城二期工程项目部（甲方）的名义与永固钢构公司（乙方）签订《钢结构工程承包合同》一份，约定甲方因工程建设需要，将骏乘亿发城二期改造工程钢结构项目工程承包给乙方；工程地点莆田市涵江区，工程内容钢结构主体制作与安装（详见报价单及施工图纸），施工工期为30天完成全部工程，甲方委派肖金兵为现场代表，乙方委派程荣沁为工地负责人；甲方需提供一套完整图纸给乙方；工程总承包暂定价30万元，工程量最终以现场实际建筑面积为准，每平方单价为290元；付款方式甲方先支付备料款10万元，合同内钢结构项目安装完毕后一个月内经甲方组织相关单位验收合格后一个月内付款给乙方至总价90%；余款待竣工验收后至2017年10月份为止付给乙方总造价的95%，预留总价的5%为质保金，保质期满一年后付清；乙方必须按照合同约定的竣工日期竣工，当工程具备竣工验收条件后，乙方按国家工程竣工验收有关规定，向甲方提供完整竣工资料及竣工验收报告，甲方应在收到竣工验收报告后7日内组织有关单位验收，并在验收后7日内给予认可或提出修改意见；工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，甲方不得使用，甲方强行使用时，视同对工程竣工验收已认可，并承担由此发生的质量问题和其他问题；乙方必须严格按施工图纸、说明文件和国家有关规范、规程、标准的要求制作施工；工程保修期为一年，从建设方竣工验收完成后开始计算等。肖金兵在上述合同的甲方处签名，并加盖福建省正泰建设工程有限公司骏乘亿发城二期工程项目专用章，程荣沁代表永固钢构公司在乙方处签名。合同签订当日，永固钢构公司收到正泰公司支付的备料款10万元，随即按上述合同约定履行施工义务，双方于2017年9月4日就案涉工程进行测量并结算，且由正泰公司的临时施工员张鑫榕在班组付款审批表上签名，该班组付款审批表载明“总面积991.7㎡，单价290元/㎡，991.7×290＝287593元，287593×90%＝258833.7元，前期已付10万元材料款，90%剩：158833.7元。付款金额明细，已付金额10万元，本次（第2次）付款金额158833.7元”。但永固钢构公司未按约定向正泰公司提供完整竣工资料及竣工验收报告。此后，正泰公司于2018年2月12日通过转账方式支付给永固钢构公司工程款5万元，至今拖欠永固钢构公司工程款137593元未付，永固钢构公司遂于2019年2月26日向本院提起诉讼。诉讼期间，本院依职权到案涉工程所在地进行现场勘查，经勘查案涉工程已经实际投入使用。 本院认为，案涉《钢结构工程承包合同》系正泰公司违法分包，且永固钢构公司不具有相应企业资质，违反国家法律、行政法规的强制性规定，该合同应属无效。在合同履行过程中，永固钢构公司已完成案涉工程施工，虽未经竣工验收，但双方已进行结算并签订工程价款结算协议，即班组付款审批表，可以推定正泰公司已经认可建设工程现状并愿意支付相应工程价款以结束与永固钢构公司之间的建设工程施工合同关系，且案涉工程已经实际投入使用，正泰公司对尚欠永固钢构公司工程款137593元也没有异议，故永固钢构公司请求参照该班组付款审批表约定支付工程价款,具有事实与法律依据，予以支持。正泰公司拖欠永固钢构公司的工程价款未还，永固钢构公司有权请求正泰公司支付该款的法定孳息，因未约定利息的计付标准，故永固钢构公司请求以该款为基数自起诉之日起至还清之日止参照年利率6%赔偿损失，应予调整为按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。正泰公司抗辩主张永固钢构公司未按照报价单约定进行防火涂料施工，但未提供与永固钢构公司签订案涉合同时的相关报价单及相关整改通知予以证明，且案涉工程已实际投入使用，故正泰公司的上述主张，缺乏事实与法律依据，不予采纳。 综上，永固钢构公司请求正泰公司支付尚欠的工程款137593元及相应的利息，合法有据，予以支持。正泰公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第十三条、第十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 中建正泰建设发展有限公司应在本判决生效之日起五日内偿还莆田市涵江区永固钢结构有限公司尚欠的工程款137593元，并支付该款自2019年2月26日起至还清之日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3052元，由中建正泰建设发展有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长 黄 晖 人民陪审员 姚 健 人民陪审员 黄文华 二〇一九年八月二十二日 书 记 员 郑丽凤 附：本案相关的法律法规及申请执行提示： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十一条当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。 实际履行的合同难以确定，当事人请求参照最后签订的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。 在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》 第一条被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒： （一）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的； （二）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的； （三）违反财产报告制度的； （四）违反限制高消费令的； （五）被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的； （六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。 第六条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。 人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。 失信被执行人是国家工作人员的，人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。 失信被执行人是国家机关、国有企业的，人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。