广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终6577号 上诉人（原审原告）：广西理工职业技术学校，住所地：南宁市五一中路旱塘路**。统一社会信用代码：12450000498501573T。 法定代表人：杨山，校长。 委托诉讼代理人：陈曦斋，该学校老师。 委托诉讼代理人：黄涛，该学校老师。 被上诉人（原审被告）：苏兴权，男，1964年11月11日出生，壮族，住南宁市江**。 上诉人广西理工职业技术学校因与被上诉人苏兴权追索劳动报酬纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2018）桂0105民初8069号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人广西理工职业技术学校上诉请求：判决广西理工职业技术学校无须向苏兴权支付2014年11月18日至2018年3月13日的休息日加班费34795.4元、法定节假日加班费6031元、未休带薪年休假工资1515元。事实和理由：一、上诉人安排被上诉人每天工作时间6小时，由于门卫工作的特殊性，上诉人在与被上诉人形成劳动关系前，明确告知没有休息日，每周休息日加班费、带薪年假加班费在每月工资中包含。被上诉人的工资构成不低于南宁市最低工资标准的“基本工资+每周休息日加班费+带薪年休假加班费”。因此，上诉人不应支付休息日加班费、法定节假日加班费、带薪年休假。二、上诉人与被上诉人于2014年11月18日至2018年3月13日存在劳动关系，享受年休假的年限为2年4个月，折算被上诉人只享受带薪休假为11.4天，工资构成中已包含带薪年休假加班费用。 被上诉人苏兴权辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉请求，维持一审判决。 上诉人广西理工职业技术学校向一审法院起诉请求：广西理工职业技术学校无须向苏兴权支付休息日加班费34795.4元、法定节假日加班费6031元、未休带薪年休假工资1515元。 一审法院审理查明：苏兴权于2014年11月18日至2018年3月13日在广西理工职业技术学校工作。广西理工职业技术学校没有与苏兴权签订书面劳动合同，没有为苏兴权缴纳社会保险费。 苏兴权在职期间，每日上班6小时，法定休息日、法定节假日均需上班。广西理工职业技术学校对苏兴权进行考勤。广西理工职业技术学校已经另行向苏兴权支付了法定节假日的加班工资5180元。 广西理工职业技术学校向苏兴权发放的工资：2014年11月18日至2015年12月31日，1800元/月；2016年1月1日至2016年12月31日，2000元/月；2017年1月1日至2018年3月13日，2200元/月。广西理工职业技术学校没有向苏兴权发放工资条。 苏兴权在职期间，广西理工职业技术学校没有安排被告休带薪年休假。 2018年3月13日,苏兴权通知广西理工职业技术学校终止劳动关系，提出了广西理工职业技术学校未签订书面劳动合同、未缴纳社保保险费为理由。广西理工职业技术学校未向苏兴权发出书面通知或决定。广西理工职业技术学校未将苏兴权报至社会保险机构。 苏兴权于2018年5月25日申请劳动争议仲裁，仲裁请求：要求广西理工职业技术学校支付：1.2014年11月18日至2018年3月13日期间的休息日加班费41208元；2.2014年11月18日至2018年3月13日期间的法定节假日加班费6031元；3.失业保险金的损失7700元；4.2014年11月18日至2018年3月13日期间的未休带薪年休假工资1515元。 南劳人仲裁字〔2018〕第1450号《仲裁裁决书》的裁决结果：广西理工职业技术学校向苏兴权支付：一、2014年11月18日至2018年3月13日期间的休息日加班费34795.4元；二、2014年11月18日至2018年3月13日期间的法定节假日加班费6031元；三、2014年11月18日至2018年3月13日期间的未休带薪年休假工资1515元；四、失业保险金的损失7700元；五、苏兴权的其他仲裁请求，不予支持。 裁决书送达后，广西理工职业技术学校向一审法院提起诉讼；苏兴权未向人民法院提起诉讼。 一审法院审理认为：劳动者、用人单位的合法权益，受法律保护。 关于苏兴权工资的组成结构。广西理工职业技术学校没有与苏兴权签订书面劳动合同约定苏兴权的工资组成结构；广西理工职业技术学校没有举证证明在苏兴权入职时，广西理工职业技术学校与苏兴权已经约定苏兴权的工资组成结构；在劳动关系履行过程中，广西理工职业技术学校没有向苏兴权发放过工资条，告知苏兴权的工资组成结构；在发生劳动争议之后，苏兴权对广西理工职业技术学校单方主张的工资组成结构不予追认。其次，苏兴权在职期间月工资为1800元、2000元、2200元，广西理工职业技术学校主张为被告工资为“1400元基本工资+法定休息日加班工资+法定节假日加班工资+未休带薪年休假工资”，广西理工职业技术学校主张的后三项数额，较为随意，没有充分理据证明为何基本工资不变、后三项工资逐年递增。综上，一审认为，广西理工职业技术学校单方列举的苏兴权工资的组成结构，不予采信。苏兴权已经领取的工资，仅是当月的工作日的工资，不包括所谓的“法定休息日加班工资、法定节假日加班工资和未休带薪年休假工资”。 苏兴权在职期间，广西理工职业技术学校每日安排苏兴权每周工作6日，每日工作6小时，未违反法律、行政法规等关于工作时长的规定。故苏兴权每周被安排在法定休息日工作1日。在职期间，苏兴权在法定休息日被安排加班合计172日。按（月平均工资÷21.75日×172日×200%）的公式计算法定休息日的工资报酬计34795.4元，予以支持。 苏兴权在职期间，在法定节假日（含广西壮族自治区的法定节假日“三月初三”的2日，为13日/年）被安排加班43日，按（月平均工资÷21.75日×43日×300%）的公式计算法定节假日的工资报酬，再扣除广西理工职业技术学校已支付的5180元，大于苏兴权在申请劳动争议仲裁时主张的6031元。而苏兴权在申请劳动争议仲裁时仅主张6031元的，是苏兴权行使处分权，予以支持。 苏兴权在职期间，苏兴权未举证其在其他用人单位处上班的工作年限的，按照5日/年的标准计算未休带薪年休假的工资报酬，则苏兴权在职期间未休带薪年休假合计11日。根据苏兴权历年工资标准，按照（月平均工资÷21.75日×11日×200%）的公式计算，所得未休带薪年休假工资大于苏兴权在申请劳动争议仲裁时主张的1515元。而苏兴权仅主张1515元的，是苏兴权行使处分权，予以支持。 劳动争议仲裁裁决支持失业保险金的损失7700元，广西理工职业技术学校起诉时未提出异议，苏兴权未起诉，视为苏兴权未有异议，一审按劳动仲裁裁决的数额予以支持。并予说明。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第五条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、广西理工职业技术学校向苏兴权支付2014年11月18日至2018年3月13日期间法定休息日的加班工资34795.4元；二、广西理工职业技术学校向苏兴权支付2014年11月18日至2018年3月13日期间法定节假日的加班工资6031元；三、广西理工职业技术学校向苏兴权支付2014年11月18日至2018年3月13日期间的未休带薪年休假的工资报酬1515元；四、广西理工职业技术学校向苏兴权赔偿失业保险金的损失7700元；五、苏兴权在劳动争议仲裁时提出的其他仲裁请求，不予支持；六、驳回广西理工职业技术学校提出的全部诉讼请求。一审案件受理费10元，由广西理工职业技术学校负担。 二审期间，当事人均未提交新证据。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为：上诉人广西理工职业技术学校与被上诉人苏兴权在劳动关系存续期间对工资组成结构进行约定，广西理工职业技术学校主张苏兴权工资为“基本工资+法定休息日加班工资+法定节假日加班工资+未休带薪年休假工资”，没有充分的事实依据，且苏兴权亦不予认可，故一审认定苏兴权已经领取的工资，仅是当月的工作日的工资，不包括法定休息日加班工资、法定节假日加班工资、未休带薪年休假工资，理由充分，本院予以确认。 一审根据苏兴权每周工作6日，每日工作6小时的工作时间计算苏兴权法定休息日、法定节假日、未休带薪年休假的加班工资，合法有据，本院予以确认。 对于劳动仲裁裁决的失业保险金的损失7700元，双方均无异议，本院予以确认。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。广西理工职业技术学校上诉无理，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西理工职业技术学校负担。 本判决为终审判决。 审判长 邓 杰 审判员 郑肖肖 审判员 黄向洁 二〇一九年八月十二日 书记员 陈 勇