云南省普洱市思茅区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0802民初1758号原告:付小波,男,土家族,1987年10月29日出生,重庆市彭水县人，个体户，住重庆市彭水县。被告:黄学坤,女,汉族,1974年3月12日出生,云南省普洱市宁洱县人，无业，住云南省普洱市宁洱县。原告付小波与被告黄学坤民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告付小波向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告偿还借款本金183332.00元、利息及违约金69666.00元（截止至2019年4月24日止），并按照年利率24%支付自2019年4月24日起至本息付清之日止的利息及违约金；2.依法确认原告对被告所有的位于普洱市宁洱县[不动产权证:云(2017)宁洱县不动产证明第0000355号]的房产享有抵押权,原告有权就该房屋折价、拍卖或者变卖的价款享有优先受偿权；3.本案诉讼费、保全费、公告费、律师费由被告承担。事实和理由：2017年6月23日被告与原告签订《借款合同》,合同约定由被告向原告借款200000.00元,借款期限2017年6月23日至2020年6月22日止。被告以其坐落于普洱市宁洱县(不动产权证:云(2017)宁洱县不动产证明第0000355号)的房产作为抵押物,自愿对上述债务向原告提供200000.00元的抵押担保,并办理了抵押登记。原告按约将借款资金划入被告指定账户,但被告仅在2017年7月22日还款8116.00元,2017年8月22日还款8116.00元,2017年9月24日还款8116.00元,2017年9月2日以后再未还款。被告违约后,经原告多次催收未果。原告为维护其合法权益，向本院提起诉讼。被告黄学坤辩称，被告向原告借款是事实，但原告实际支付的借款本金只有180000.00元，原告收取了20000.00元调头费用。借款利息按照被告提交的《借款合同》上约定的月息1%计算。该笔借款到期时间是2020年6月22日，现借款未到期，不应该计算违约金，被告也不愿意还款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的《房屋所有权证》、《不动产权登记证明》，当事人无争议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的《借款合同》、《居间与管理服务合同》、《个人借款借据》、《中国建设银行个人账户支出明细》、《黄学坤中国建设银行收款账号》、《还款计划书》，被告提交的《借款合同》、《抵押合同》，均与本案具有关联性，真实、合法，能够证实被告向原告借款200000.00元，原告已按约交付借款的事实，本院予以采信。被告提交的《银行卡交易对账单》，与本案不具有关联性，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2017年6月23日签订一份《借款合同》，约定：被告因流动资金不足向原告借款200000.00元，借款期限36个月，自2017年6月23日至2020年6月22日；借款月利率不超过1%；如被告未按合同约定支付利息和归还借款本金，则被告向原告支付借款本金20%的违约金，原告可宣布该笔借款本息全部提前到期并要求被告提前清偿所有借款本息及违约金。同日，双方签订一份《抵押合同》，约定：被告用其所有的位于普洱市宁洱县房权证宁洱镇字第（2009）05173号]为上述债务提供抵押担保，并进行了抵押权[云（2017）宁洱县不动产证明第0000355号]登记。同日，原告将200000.00元借款转账支付给被告。被告分别于2017年7月22日、2017年8月22日、2017年9月24日向原告还款8116.00元,共计24348.00元。本院认为，关于原告要求被告支付借款本金183332.00元、利息及违约金69666.00元（截止至2019年4月24日止），并按照年利率24%计算支付自2019年4月24日起至本息付清之日止的利息及违约金的诉讼请求问题。经庭审查明，原、被告于2017年6月23日签订一份《借款合同》，约定：被告向原告借款200000.00元。同日原告通过银行转账方式向被告交付借款200000.00元，由此，原、被告之间的民间借贷关系真实、合法，不违反法律、行政法规强制性规定，应受法律保护。庭审中，被告辩称，原、被告约定的分期还款期限未届满，被告不应该偿还原告借款。根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条的规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”据此，本案被告虽然与原告就涉案债务重新约定了还款期限，且是分期偿还，但被告按照还款计划向原告支付三期借款后，自2017年9月24日以后就未按期向原告返还借款本息，由此，被告的上述行为已经表明其不履行合同约定的还款义务，故原告在全部分期还款期限届满之前要求被告承担违约责任，即要求被告返还借款本金，并支付利息的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。原、被告签订的上述《借款合同》约定借款月利率不超过1%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款的规定：“自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。”第二十六条的规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”据此，原、被告对利息的约定不明，但庭审中，被告认可按照月利率1%计算利息，被告的上述意见不违反法律规定，故本院确认按照年利率12%计算利息。由此，根据被告已支付给原告的款项时间和金额，本院对被告应支付的借款本金和利息确认如下：至2017年7月22日止，被告尚欠原告借款本金193884.00元[200000.00元-（8116.00元-200000.00元×12%÷360天×30天）]；至2017年8月22日止，被告尚欠原告借款本金187706.84元[193884.00元-（8116.00元-193884.00元×12%÷360天×30天）]；至2017年9月24日止，被告尚欠原告借款本金181593.05元[187706.84元-（8116.00元-187706.84元×12%÷360天×32天）]，故本院对原告主张的借款本金予以部分支持181593.05元。至2019年4月24日止，被告应支付原告的利息为34502.68元（181593.05元×12%÷360天×570天）。对于违约金的支付问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”据此，原、被告签订的《借款合同》约定，如被告未按合同约定支付利息和返还借款，则应向原告支付借款本金20%的违约金，由此，原告约定的违约金是一个定额，原告要求按照年利率24%一并计算利息和违约金直至借款本金清偿之日止的请求无事实和法律依据，故本院不予支持。而原告约定的违约金经计算为40000.00元（200000.00元×20%），该金额与本院支持的按照年利率12%计算的利息总额未超过年利率24%，故本院确认支持原告的违约金为40000.00元。关于原告要求对设立抵押的位于普洱市宁洱镇茶香路金色嘉园小区1幢2单元501室[不动产权证:云(2017)宁洱县不动产证明第0000355号]的房产享有优先受偿权的问题。原、被告签订《抵押合同》，约定：被告用其所有的位于普洱市宁洱县宁洱镇茶乡路（金色嘉园）1幢2-501室的房屋为本案债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》（以下简称物权法）第一百八十条第一款第一项的规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物。”第一百八十七条的规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”据此，原、被告之间签订的《抵押合同》真实、合法，涉案抵押权合法成立有效。根据物权法第一百七十九条第一款的规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”据此，本案被告未履行债务，按照上述法律规定，原告对设立抵押的财产应享有优先受偿权，故原告要求就被告所有的位于普洱市宁洱县的房屋折价、拍卖或者变卖的价款享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，本院确认由被告返还原告借款本金181593.05元、利息34502.68元，并按照年利率12%计算支付自2019年4月25日起至上述本金清偿之日止的利息，由被告支付原告违约金40000.00元，原告就位于普洱市宁洱县的房屋折价、拍卖或者变卖的价款享有优先受偿权。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款、第一百八十条第一款第一项、第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款、第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、由被告黄学坤于本判决书生效后十五日内返还原告付小波借款本金181593.05元、利息34502.68元，并按照年利率12%支付自2019年4月25日起至上述本金清偿之日止的利息；二、由被告黄学坤于本判决书生效后十五日内支付原告付小波违约金40000.00元；三、原告付小波对被告黄学坤用于抵押的位于普洱市宁洱县[不动产权证:云(2017)宁洱县不动产证明第0000355号]的房产折价、拍卖或者变卖的价款享有优先受偿权。四、驳回原告付小波其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5095.00元，减半收取计2547.50元，由被告黄学坤承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。审判员  刀楠二〇一九年八月二十六日法官助理后永芝书记员林根