河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫12民终1754号上诉人（原审被告）：莫成军，男，汉族，1973年2月2日生，住卢氏县。上诉人（原审被告）：莫旭东，男，汉族，1997年1月17日生，住卢氏县。上诉人（原审被告）：莫莎莎，女，汉族，1990年3月4日生，住卢氏县。上诉人（原审被告）：莫长龙，男，汉族，1967年10月2日生，住卢氏县。莫莎莎、莫长龙的共同委托诉讼代理人：车建锋，三门峡市卢氏县永安法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告）：杜珂，男，汉族，1971年1月12日生，住卢氏县。委托诉讼代理人：杜振祥，男，汉族，1947年12月30日生，系杜珂父亲，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：王小爱，女，汉族，1947年7月18日生，系杜珂母亲，代理权限为特别授权。上诉人莫成军、莫旭东、莫莎莎、莫长龙因与被上诉人杜珂健康权纠纷一案，不服卢氏县人民法院（2019）豫1224民初964号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问双方当事人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人莫成军、莫旭东的上诉请求：1、请求依法撤销原审(2019）豫1224民初964号判决，改判二上诉人不承担赔偿被上诉人的90235.2元。2、判令上诉费由被上诉人承担。事实和理由:一、一审采信被上诉人于2018年9月21日私自做的十级伤残鉴定意见是错误的。2018年4月16日晚上，上诉人在向被上诉人前妻收取小区物业费时，遭被上诉人无理拒绝，后双方发生争执中被上诉人受伤，被上诉人住院治疗7天出院，于2018年9月21日经三门峡莘正司法鉴定所鉴定为十级伤残。上诉人认为被上诉人的伤情完全以痊愈，不可能构成残疾。对被上诉人的伤残在一审曾提出质疑，但一审不予采纳上诉人的意见。二、一审判决错误。一审认定被上诉人为人民教师,其与上诉人发生争执受伤,其工资和退休待遇不因受伤而减少,判令上诉人承担被上诉人伤残赔偿金90235.2元是不正确的。三、上诉人已多支付被上诉人4万元的赔偿。2018年4月16日晚上，双方发生争执中被上诉人受伤，事发后，上诉人被公安机关以涉嫌故意伤害刑事拘留，在拘留在押期间，被上诉人乘上诉人人身受到限制之际，威胁、恐吓上诉人家人上诉人肯定会被追究刑事责任下,迫使上诉人家人在重大误解下,违背真实意思订立了谅解协议书。赔付了被上诉人高达6万元的医疗费、护理费和误工费。被上诉人的实际花费不到2万元。为此，上诉人认为与被上诉人签订的谅解协议是在乘上诉人身受到限制之际,违背了上诉人的真实意思下签订，且又存在重大误解和显失公平。现上诉人已在卢氏县人民法院立案，请求撤销与被上诉人之间签订的协议。莫莎莎、莫长龙上诉请求:1、请求依法改判或发回重审，改判上诉人莫莎莎、莫长龙不承担连带责任，归还支付杜珂90235.2元。2、上诉费由被上诉人承担。事实及理由:卢氏县人民法院在2019年5月20日作出的(2019）豫1224民初964号民事判决书，认定事实不清、证据不足，判决错误，明显不公。1、上诉人莫莎莎、莫长龙在本案中不是担保人，而是见证人，为此让我们承担连带担保责任，判决错误。2、退一步说，即使上诉人莫莎莎、莫长龙是担保人的话，担保除诉期间已过法律规定的6个月时间。2018年6月11日莫莎莎、莫长龙在谅解书上签字，被上诉人杜珂向卢氏县人民法院立案的时间是2019年2月22日，已过2个月零11天。根据《担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。上诉人莫莎莎、莫长龙应免除担保责任。3、被上诉人杜珂根本够不上十级伤残，且系单方所做，法院采纳该伤残鉴定结论明显错误。4、一审判决90235.2元损失错误,且计算标准错误。5、一审杜珂按城镇户口计算错误。二审中，认为伤残赔偿金认定错误，应按照2019年河南省人身伤害赔偿标准计算。杜珂针对莫成军、莫旭东上诉请求答辩意见：一、被上诉人的伤残司法鉴定委托单位是卢氏县公安局，并不是被上诉人私自委托单位做的伤残鉴定。该鉴定意见鉴定机构、鉴定人员的资格、鉴定程序、依据结论合法。二、国家对伤残等级和伤残赔偿标准是有严格规定的。三、上诉人称已多付被上诉人4万元赔偿，没有证据证明。我请求判令上诉人赔偿被上诉人全部伤残费用、立案费、鉴定费，而不是一审判决的百分之八十。上诉方违反原谅解方第二条之规定，我保留追究上诉方刑事责任之权利。杜珂对上诉人莫莎莎、莫长龙上诉请求答辩意见：一、上诉人莫莎莎、莫长龙在此事上是担保人，不是见证人。二、本案伤残签订在2018年9月21日才出来，也就是说从2018年9月21日后，原告、被告之间才存在债权债务关系，故担保人的责任应从2018年9月21日起开始计算六个月，我在卢氏县人民法院立案是2019年2月22号，故在有效期内。三、杜珂的十级伤残是卢氏县公安局委托做的，一审判决90235.2元损失，已少付22558.8元。一审判决认定事实清楚，适用法律得当，虽然我经济上吃亏了两万多元,但我还是支持卢氏县人民法院判决的。被上诉人杜珂一审起诉的诉讼请求：1.判令被告遵守协议支付十级伤残费110174元。2、支付伤残鉴定费800元以及诉讼费。3、莫莎莎、莫长龙负有上述费用的连带责任。事实和理由：2018年4月16日晚9点左右，原告杜珂和被告莫成军、莫旭东因停车问题发生争执，被告将原告造成伤害，后经城关镇派出所委托鉴定为轻伤1级，故城关镇派出所对莫成军进行司法拘留。在司法拘留期间，莫成军一家人找郭四方、朱双成、王树红等三人从中间说和。担保人莫莎莎、莫长龙出面担保。在原告收到被告交来原告前期后期（预计）代课费、医疗费等各项费用陆万元，（实际费用陆万五千元），因当时不能作伤残鉴定，但对伤残部分达成协议后，原告决定不追究被告刑事责任，并对被告出具了很诚恳的谅解书。因此在轻伤一级、伤残十级（后来鉴定）的情况下，莫成军才换来目前的自由自身，本应为此一谢，积极兑现诺言，而却不然，在城关派出所送达莫成军原告杜珂的十级伤残鉴定后，拒不理会。通知担保人也像无事一样，似乎是为了骗取谅解书而设定的一场骗局，无奈原告只有诉讼法院，并呈上原告伤残鉴定书、协议书、谅解书各一份，谨请法院查明事实，以理公裁。一审法院认定的事实：2018年4月16日晚9点左右，原告杜珂和被告莫成军、莫旭东因停车问题发生争执，被告将原告造成伤害，后经城关镇派出所委托鉴定为轻伤1级，故城关镇派出所对莫成军进行司法拘留。在司法拘留期间，莫成军一家人找他人从中间说和。担保人莫莎莎、莫长龙出面担保。在原告收到被告交来原告前期后期（预计）代课费、医疗费等各项费用陆万元，对后期伤残部分达成协议后（即后期若无伤残，被告方不负责其费用），被告莫旭东及被告莫成军的妻子常爱香代莫成军在协议书和谅解书上签名，被告莫长龙、莫莎莎作为担保人的身份也在协议书和谅解书上签名，原告不予追究被告莫成军的刑事责任，并对被告莫成军出具了谅解书。2018年9月21日，原告作伤残鉴定，三门峡莘正法医临床司法鉴定所出具三莘正司鉴所【2018】临鉴字第098号司法鉴定意见书，结论为杜珂的伤残等级为十级，并开支鉴定费800元。后因伤残赔偿费问题，原告起诉，要求被告承担相应赔偿责任，即支付伤残费110174元。一审法院认为，被告莫成军、莫旭东因与原告杜珂争车位而发生争执，将原告致伤，在被告莫成军面临承担刑事责任的情况下，被告积极赔偿原告当时的损失60000元，对原告后期伤残部分也达成协议，并征得莫长龙、莫莎莎本人同意，自愿提供担保，双方达成协议，该协议也是一种合同。该协议达成后，原告给被告莫成军提供谅解书。现原告对自己伤残部分，提出要求，被告应该按协议、及谅解书的照约定担保责任。被告莫成军认为当初协议和谅解书不是自己亲笔所签写，但在规定的时间内未行使相关权利。原告应当得到伤残赔偿。原告系在职职工，应按照2019年河南省人事伤害赔偿标准得到赔偿。赔偿数额为111994元（55997元×20年×10%）。本院纵观本案发生经过，本院酌定，被告承担原告应得赔偿数额111994元的80%即89595.2元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条之规定，判决：一、限被告莫成军、莫旭东于本判决生效后十五日内向原告杜珂支付赔偿款89595.2元。二、被告莫莎莎、莫长龙承担连带支付清偿责任。三、驳回原告杜珂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2504元减半收取1252元，由被告莫成军、莫旭东负担1000元，原告杜珂承担252元。二审查明的事实与一审一致。本院认为，关于被上诉人杜珂的伤残鉴定意见及残疾赔偿金计算问题。一审期间，被上诉人杜珂提供了三门峡莘正法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书，该鉴定意见是由卢氏县公安局委托，并非由被上诉人私自委托。一审期间上诉人莫旭东、莫莎莎、莫长龙对被上诉人的伤残鉴定意见均未提出异议，上诉人莫成军虽提出异议，但并未提供足以反驳的证据证明。故一审判决采信该鉴定意见认定被上诉人伤残等级为十级并无不当。残疾赔偿金根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起计算二十年。被上诉人为城镇居民，上年度城镇居民人均可支配收入为31874.19元，残疾赔偿金为63748.38元（31874.19×20×0.1），一审判决认定数额111994元不当，应予纠正。四上诉人上诉称被上诉人杜珂构不上十级伤残，一审法院采信被上诉人提供的伤残鉴定意见错误的理由不能成立；一审判决计算被上诉人的残疾赔偿金错误的意见，予以支持。关于上诉人莫成军、莫旭东上诉称已多支付被上诉人4万元赔偿款的意见。之前上诉人莫成军、莫旭东赔偿被上诉人6万元的医疗费、护理费、误工费是否超付并不属于本案的审理范围，本案不予处理。关于上诉人莫莎莎、莫长龙上诉称其不是担保人，而是见证人。被上诉人起诉时已超过六个月的担保期间，上诉人莫莎莎、莫长龙应免除保证责任的理由。上诉人莫莎莎、莫长龙在被上诉人与莫成军、莫旭东签订的协议上明确以担保人的身份签字，应当承担保证责任。上诉人莫莎莎、莫长龙虽然是在2018年6月11日签字，但该时间被上诉人伤残鉴定并未作出，并不能确定上诉人莫成军、莫旭东要承担责任，在2018年9月21日伤残鉴定作出后，才能确定四上诉人的责任，保证期间从该时间计算并未超过保证期间。另外，一审期间上诉人莫莎莎、莫长龙亦未对本案保证期间提出抗辩。故上诉人莫莎莎、莫长龙称是见证人，保证期间已过的理由不能成立。综上，四上诉人的部分上诉理由成立，本院予以支持。原判决认定被上诉人的残疾赔偿金数额不当，应予纠正，认定其他事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销卢氏县人民法院（2019）豫1224民初964号民事判决；二、上诉人莫成军、莫旭东于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人杜珂51628.7元；三、上诉人莫莎莎、莫长龙对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回被上诉人杜珂一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2504元，减半收取1252元，由杜珂负担600元，莫成军、莫旭东负担652元；二审案件受理费5008元，由杜珂负担2000元，莫成军、莫旭东负担1504元，莫莎莎、莫长龙负担1504元。本判决为终审判决。审判长  李占通审判员  景志贤审判员  范俊洁二〇一九年八月五日法官助理辛喜艳书记员张震