广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1802民初3683号原告：尹晚娥，女，1973年7月14日出生，汉族，住所：湖南省衡东县，委托代理人：韩兴柱，广东金亚律师事务所律师。委托代理人：胡清锋，广东金亚律师事务所律师。被告：清远市尚高洁具有限公司，住所：清远市清城区石角镇北江工业园内（清三公路界牌路段旁）。法定代表人：冯建峰，执行董事。委托代理人：欧阳丹萍，女，清远市尚高洁具有限公司职员。委托代理人：许黎明，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。原告尹晚娥与被告清远市尚高洁具有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年5月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尹晚娥及其委托代理人韩兴柱、被告清远市尚高洁具有限公司的委托代理人欧阳丹萍、许黎明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告尹晚娥向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付经济补偿金63000元；2、判决被告向原告支付拖欠的加班费60000元（从2010年7月4日-2019年1月16日）；3、判决被告向原告支付高温津贴1500元（2017-2018年）；4、判决被告向原告支付拖欠的工资11304元（2019年2月1日-2019年5月5日，按3500元/月计算）；5、判决被告向原告支付2017年至今未休带薪年假工资差额3074.50元（3345.5/21.75天×10×200%），合计138878.50元。事实和理由：原告在2019年5月15日向清城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，劳动仲裁委在同日向原告出具不予受理通知书（城劳人仲案不字［2019］166号），因此为了维护原告的合法权益，特向贵院起诉。原告从2010年7月4日起入职被告处工作，约定任职是食堂工，工作地点是食堂。被告在2019年1月8日，向原告等食堂员工发出《关于员工食堂工工作岗位调整的通知》，内容为：为了加强员工食堂的管理及设备设施符合国家食品卫生的相关法律法规要求，故被告的食堂自2019年1月26日正式解散，转型为外包食堂形式；但又考虑员工食堂工就业安置工作问题，经被告研究决定安排以下工作岗位供选择（尹晚娥、伍冬兰、尹晚娥）原料车间、喷釉车间、清洁工工作岗位各一名；2、成型拉车工工作岗位一名。请以上三位员工接到通知后，于2019年2月22日到行政人资部办理相关调动手续。2019年1月9日，尹晚娥、伍冬兰、尹晚娥以书面形式向被告提出申请，由于原来工作于餐饮行业，而车问粉尘大、温度高、噪音大，不接受调岗。2019年2月2日后，被告没有重新安排岗位给原告选择，原告每天按时回到工作岗位打卡待岗，但被告没有向原告提供必要的劳动条件，而且还拒绝向原告支付劳动报酬，逼迫原告主动离职。原告鉴于被告的违法行为，在2019年5月5月原告根据《劳动合同法》第三十八条第（一）、（二）项的规定逼于无奈向被告发出解除劳动关系告知书，要求解除双方的劳动关系，被告已经在2019年5月6日签收解除劳动关系告知书。原告的上班时间是根据工人的用餐时间而定，每个月有8天是早上5:00-13:00，下午14:30-18:00;其余天数上班时间是早上7:0013:200，下午14:30-18:30，被告每个月只安排原告休息一天的时间，但被告却未按照法律的规定支付加班工资、双休日工资、法定节假日的工资。原告认为被告未经过原告同意在劳动合同期内解散了食堂，导致双方约定订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，且被告以拒绝提供劳动条件、克扣加班费、工资等方式逼迫劳动者主动离职的行为已经违法。因此请求判决支持原始告的全部诉讼请求。被告清远市尚高洁具有限公司答辩并诉称：一、我公司无需向尹晚娥支付63000元经济补偿金。根据双方签署的《劳动合同》第二条第4项的约定，我公司有权根据生产工作的需要，对尹晚娥的工作部门、岗位进行调整。为了全体员工的饮食卫生和安全，我公司在2019年1月8日书面通知尹晚娥从2019年1月26日起解散内部食堂，转型为外包食堂，这是我公司行使公司管理权的体现，并不违反法律的规定和合同的约定。内部食堂解散后，我公司提供了四个备选工作岗位给尹晚娥选择，其中包括清洁工岗位，该岗位并不存在尹晚娥所谓的“粉尘大、温度高、噪音大”等弊病(尹晚娥也没有证据证实其他岗位存在上述弊病)，且尹晚娥原来的食堂工工作岗位也包含了清洁食堂卫生的职责，但是尹晚娥并未在2019年2月22日前完成调岗，此后未再向我公司履行劳动义务。由于我公司并未违反《劳动合同法》第三十八条第(一)项“未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件”的规定，不构成尹晚娥可以据此解除劳动合同要求支付经济补偿的理由。尹晚娥于2019年5月5日向我公司发出的《被迫解除劳动关系的告知书》，属于其单方、主动解除劳动合同，不构成被迫解除，尹晚娥无权要求我公司支付解除劳动合同的经济补偿金。二、我公司已足额向尹晚娥支付了2017年1月至2019年1月的应得加班费。1、根据双方签署的《劳动合同》第四条第4项的约定，我公司在春节期间安排的超出法定假期的休息时间为劳动者休息日加班的补休时间。2018年春节，我公司放假21天，扣除3天法定假和5天年休假，我公司给尹晚娥2017年的休息日加班安排了13天的休息日加班补休时间。2019年春节，我公司放假36天，扣除3天法定假和5天年休假，我公司给尹晚娥2018年的休日加班安排了28天的休息日加班补休时间，因此计算尹晚娥休息日加班费应扣除上述补休的时间。2、尹晚娥除了在厨房从事本职工作外，还利用8小时工作时间以外的休息时间兼职从事废石膏配件的回收工作，并与模具班于2018年12月18日补签了《废旧石膏配件回收协议》，工资单上显示的杂工工资即我公司向尹晚娥支付的从事兼职工作的劳动报酬。工资单上显示的加班工时，除了本职工作休息日以及法定假加班工时外，剩余的加班工时实际上都是从事兼职工作的上班时间，由于我公司已经按计件工资向尹晚娥支付了兼职工作的劳动报酬，因此不应再重复计算8小时以外兼职上班时间的加班工资。3、统计结果显示:2017年年度，尹晚娥本职工作休息日和法定假的加班费总额为5809.2元，我公司已向其支付的加班费总额为5447.25元，即2017年我公司应付的加班费差额为361.95元。2018年年底，尹晚娥本职工作休息日和法定假的加班费总额为3866.9元，我公司已向其支付的加班费总额为103339刀元，即2018年我公司向尹晚娥多支付了加班费6472.81元。2019年1月，尹晚娥本职工作休息日和法定假的加班费总额为194.48元，我公司已向其支付的加班费总额为1095.67元，即2019年1月我公司向尹晚娥多支付了加班费901.19元(详见尹晚娥工作时间、工资统计明细表)。因此，我公司不但已经足额向尹晚娥支付了2017年1月至2019年1月的加班工资，而且合计多付了加班费7012.05元。4、关于2017年之前的加班费:根据《广东省工资支付条例》第十六条“工资支付台账至少保存2年”的规定，由于我公司并无义务保存2017年之前的工资支付台账，尹晚娥也没有证据证实我公司未足额支付2017年以前的加班费，因此不应支持。三、我公司无需向尹晚娥支付高温补贴。1、尹晚娥的岗位是室内工作，其工作场所有电风扇、空调等降温设施和设备，尹晚娥没有证据证明其工作场所的温度超过33°C，因此，我公司无需向其支付高温补贴。2、但即使如此，我公司依然在2018年5月-10月合计向尹晚娥发放了750元不应发放的高温补贴。四、我公司并不拖欠尹晚娥的工资。1、2019年1月17日至2月22日为春节假期，答辩向尹晚娥支付2019年2月带薪年休假工资671.4元。2019年2月23日起至2019年5月5日期间，尹晚娥未向我公司申请新的工作岗位、未提供劳动，我公司本不应向其支付该期间的工资。2、但我公司为了保障尹晚娥的生活，2019年3月至4月，按1410/月的标准向尹晚娥发放了生活保障工资。五、我公司无需向尹晚娥支付未休年假工资差额口我公司每年春节有20天以上的长假期，该长假期包括了我公司统一给全体员工安排的年休假，因此，我公司无需向尹晚娥支付未休年假工资的差额。六、我公司为尹晚娥多缴纳了5月社保费用。我公司为尹晚娥全额缴纳了2019年5月的社保费918.93元(单位部分626.15元、个人部分292.78元)，由于尹晚娥在2019年5月5日单方解除劳动合同，上述社保费用不应由我公司支付。综上所述，尹晚娥依据劳动合同法第三十八条第(一)项、第(二)项解除劳动合同并要求支付经济补偿金的理由不成立，我公司不但不应该向尹晚娥支付其诉求的费用，还多付了不应承担的费用，请求依法判决驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告尹晚娥为证明主张，提交证据有：1、企业机读档案登记资料；2、工作证、劳动合同；3、2017年1月—2019年1月工资条；4、公司文件；5、正文；6、被迫解除劳动合同告知书，邮寄底单；7、被申请人答辩书；8、清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会城劳人仲案不字［2019］166号不予受理通知书、送达回证。被告清远市尚高洁具有限公司为证明主张，提交证据有：1、劳动合同；2、2018、2019年春节放假通知；3、尹晚娥2017年1月至2019年4月工资单、社保单；4、被告工作场所现场照片；5、废石膏配件回收协议、内部员工回收单。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案的证据和事实，本院认定如下：被告是于2006年5月30日成立，从事经营卫生陶瓷制品制造行业的法人独资有限责任公司。原告原是任职被告单位的食堂工，因被告将食堂转型外包，导致工作岗位发生变动，原告为此与被告发生劳动争议，遂于2019年1月18日向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，后在2019年4月19日撤回了仲裁申请。2019年5月15日，原告以相同诉求再次向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会以城劳人仲案不字［2019］166号不予受理通知书作出了不予受理的处理。据此，原告于2019年5月30日向本院提起诉讼，要求判决被告支付经济补偿金63000元、判决被告支付拖欠的加班费60000元、判决被告支付高温津贴1500元、判决被告支付拖欠的工资11304元、判决被告支付2017年至今未休带薪年假工资差额3074.50元，合计138878.50元。根据原、被告在本案中提交证据证明：原告是于2010年7月4日起入职被告单位工作任职食堂工，双方有签订劳动合同，有参加社会保险。双方在2010年7月4日签订的《劳动合同》中，明确约定：原告的工作岗位是行政科食堂工，工作地点是食堂，工作时间为每日工作8小时，每周工作40小时，每周至少休息一天若因生产（工作）需要，经协商后可以延长工作时间，对于单位提出延长工作时间要求而不提出书面异议的视为接受，单位按规定支付加班费，原告如需加班应向单位提出请求，经单位同意后方可加班，否则单位不支付加班费；被申请人按规定享受法定休假日、年休假、婚假、丧假、探亲假、产假、看护假等带薪假期，并应按本合同约定的基本工资标准支付工资；原告的正常工作时间工资不低于1200元/月，计时工资的加班费以1200元/月为计算基数。2018年7月4日，双方续签劳动合同，固定劳动合同期限为从2018年7月4日至2020年7月4日止。2019年1月8日，被告向原告发出了《关于员工食堂工工作岗位调整的通知》，内容为：为了加强员工食堂的管理及设备设施符合国家食品卫生的相关法律法规要求，故公司员工食堂自2019年1月26日正式解散，转型为外包食堂形式；但又考虑员工食堂工就业安置工作问题，经公司研究决定安排以下工作岗位供（尹晚娥、伍冬兰、叶德君）。1、原料车间、喷釉车间、清洁工工作岗位各一名；2、成型拉车工工作岗位一名；请以上三位员工接到通知后，于2019年2月22日到行政人资部办理相关调动手续。2019年1月9日，原告会同伍冬兰、叶德君向被告提交了一份《正文》，内容为：因车间粉尘大、温度高、噪音大，我们不接受调岗，我们工作于餐饮行业。2019年2月22日后，原告每天有回到被申请人处打卡待岗，被告没有重新安排岗位给原告，至2019年5月5日，原告向被告邮寄方式向被告提交了一份《被迫解除劳动合同告知书》，主要表达意思为：1、提出被告欠其2019年3月、4月份工资；2、要求解除劳动合同；3、要求被告支付经济补偿金、加班费、高温补助。根据被告提交的《2018、2019年春节放假通知》，被告单位在2017年春节期间从1月15日至2月5日放假共20天，在2018年春节期间从2月5日至2月25日放假共20天，在2019年春节期间从1月16日至2月21日放假共35天。原告自2010年7月4日入职，至2019年5月5日向被告提出解除劳动合同时止，工作年限计算为9年。根据原、被告提供的原告工资表，自2018年5月至原告提出解除劳动合同的2019年4月期间，原告的工资实际收入情况为：3344.23元、3305元、3584.81元、6741.76元、6008.5元、5077.35元、5034.61元、5415.85元、5002.6元、671.43元、2739元、1410元，平均月工资应发4027.93元。根据原、被告提供的原告工资表，原告的工资构成为：基本工资+高温津贴+工龄津贴+考核津贴=实际工资+加班工资+法定节假日加班工资+计件岗位+杂工工资+其它补贴=应发工资，其中：基本工资原每月1210元从2018年7月起为1410元、高温津贴自6月至10月发放每月150元、工龄津贴原每月150元从2018年7月起为250元，另外考核津贴、实际工资、加班工资、法定节假日加班工资、计件岗位、杂工工资和其它补贴为不固定计算支付。诉讼中，被告提供了一份与原告于2018年12月18日签订的《废石膏配件回收协议》和有原告签署的《内部员工回收单》，称原告加班属于兼职，从事回收单位在产品生产过程中产生的废料工作，其报酬体现在原告工资的杂工工资项。本院认为，被告将员工食堂转型为外包经营形式，没有违反法律禁止性规定，属于企业自主权利。原告的劳动岗位因此须发生重大变化，劳动合同无法履行，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项和第四十六条第（三）项的规定，原、被告经协商未能就变更劳动岗位问题达成协议，被告可依法解除劳动合同并应向原告支付经济补偿。原告于2019年5月5日向被告提出解除劳动合同，依法应当准许。原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿，本院予以支持。原告工作年限计算为9年，平均月工资4027.93元，被告应支付原告经济补偿36251.37元（4027.93元×9）。原告要求支付经济赔偿金63000元，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告的工资构成为：基本工资+高温津贴+工龄津贴+考核津贴=实际工资+加班工资+法定节假日加班工资+计件岗位+杂工工资+其它补贴=应发工资，根据原、被告提供的原告工资表，原告的加班工资和高温津贴均有计算在应发工资内发放给原告，原告要求支付2017年4月-2019年1月16日加班费60000元没有事实依据，本院不予支持。原告要求支付2017年-2018年期间的高温补助费1500元的请求，不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”的规定，本院不予支持。对于原告要求支付2019年2月1日-2019年5月5日按3500元/月计算的工资11304元问题，原告自2019年2月1日至2019年5月5日提出解除劳动合同期间，已不是从事原工作岗位，工资构成发生了变化，原告要求被告按3500元/月发放工资，没有事实依据，本院不予支持。对于原告要求支付未休年休假工资3074.48元的请求，经审查，原告在2017年春节期间休假20天，2018年春节期间休假20天，2019年春节期间休假35天。被告统筹安排原告在春节期间休年休假，没有违反《企业职工带薪年休假实施办法》第九条“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。”的规定，原告要求被告支付年休假工资，没有事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条第一款、第三款的规定，判决如下：一、原告尹晚娥与被告清远市尚高洁具有限公司解除劳动合同，双方劳动关系从2019年5月6日起终止。二、被告清远市尚高洁具有限公司支付原告尹晚娥解除劳动合同经济补偿36251.37元，限于判决生效之日起5日内付清。三、驳回原告尹晚娥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告清远市尚高洁具有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  曾韶清二〇一九年八月十二日书记员  陈婉莹附：有关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。