安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0122民初4330号 原告：安徽瑞泰经济发展有限责任公司，住所地安徽省肥东县新城开发区燎原路**，统一社会信用代码9134012271992858X9。 法定代表人：元昌宏，董事长。 委托诉讼代理人：胡鹤凌，安徽凯安律师事务所律师。 被告：合肥瑞鸿餐饮管理有限公司，，住所地安徽省合肥市庐阳区义井路与固镇路交口祥和府**商201统一社会信用代码91340100MA2MRQQE9L。 法定代表人：李才强，经理。 被告：顾燕敏，女，1975年10月4日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 原告安徽瑞泰经济发展有限责任公司（以下简称瑞泰公司）与被告合肥瑞鸿餐饮管理有限公司（以下简称瑞鸿公司）、顾燕敏买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡鹤凌，被告瑞鸿公司的法定代表人李才强、被告顾燕敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告瑞泰公司向本院提出的诉讼请求：1、依法判令被告一支付拖欠原告款项189598.9元，逾期付款的违约金按照月息2%计算，暂自2017年9月18日至2019年4月2日违约金为70151.6元，实际违约金计算至款项支付完毕之日止；被告二承担连带担保清偿责任；2、本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由：原告和被告一在2016年3月13日签订《销售合作协议》，约定由被告销售原告的宣酒，合同期限为2016年4月5日到2017年4月6日。截止2017年9月18日，被告欠原告货款189678.5元。2016年3月13日双方签订《借款协议》，被告一向原告借款35万元，用返利偿还借款，冲减后尚欠原告借款39920元，合计被告欠原告款项229598.9元，后被告偿还4万元，尚欠189598.9元。根据《合作协议》和《借款协议》分别约定违约金为日千分之三和千分之二过高，原告要求被告按照月息2%标准支付逾期付款的违约金。被告二自愿对被告一的债务承担连带清偿责任。被告所欠货款经原告多次催要，被告均不予理睬，为此根据《合作协议书》第九条第二项管辖权的约定，特向贵院提起诉讼，望判如所求。 被告瑞鸿公司辩称，对原告诉请的数额不认可，2018年底，原告同我们协商，共欠款52000元，年底偿还了40000元，仅欠12000元，实际我们同对方业务员对账，现在对方业务员找不到。 被告顾燕敏辩称：货款扣除返利后应当按30%计算，不是百分百计算；在担保期间没有人向我主张过，所以我的保证责任已经免除。 经审理查明：2016年3月13日，原、被告签订《销售合作协议书》一份，约定乙方（瑞鸿公司）主营销售甲方（原告）宣酒系列产品，合作期限自2016年4月5日至2017年4月6日，销售任务为销售额100万元；返利标准为：宣酒小窖和宣酒十年小窖以乙方销售甲方该两种产品销售额（以甲方供货价计算）的70%计算返利，宣酒小窖宴会版和宣酒十年小窖宴会版以销售该两种产品销售额（以甲方供货价计算）的74%计算返利，返利按月结算，冲抵乙方借款；如乙方在协议期满未能完成约定的任务销量，乙方将甲方预付的任务返利按照未完成的销量与任务量的比例返还甲方，或者经双方共同书面同意，签订补充协议延长合作期；结算方式为乙方直接向甲方支付所有销售商品的货款，收货后当月结清上月及以前月份所有货款，乙方逾期付款的，逾期每日按欠款总额的千分之三向甲方支付违约金；乙方应严格按第七、八条约定履行义务，因乙方违反此两条约定，甲方有权单方面解除本协议，同时乙方应向甲方支付相应约定的全年100万元任务返利30%违约金，同时甲方取消本协议约定的支付乙方的返利政策；担保方愿意为乙方向甲方提供担保，担保方式为连带担保责任，担保范围为本协议项下乙方向甲方应当承担的货款支付等其他费用，担保期限为本协议期限届满（或补充协议约定期限届满）之日起两年。同日，双方签订《借款协议》一份，约定甲方同意借给乙方35万元转入乙方指定账户，乙方于2017年4月6日前还清借款；乙方若逾期还款，逾期每日按借款总额的千分之一的利率标准支付甲方利息，并按每日千分之二标准支付甲方违约金；担保方愿意为乙方向甲方提供连带责任担保，担保期限为本合同期限届满之日起两年。李才强作为被告瑞鸿公司的代表人在合作协议书及借款合同上签字，并加盖瑞鸿公司印章，被告顾燕敏作为担保方在合作协议书及借款合同上签字。2016年3月14日，原告向瑞鸿公司指定账户转款35万元，瑞鸿公司出具借条一张。之后，原告按约向瑞鸿公司供货。协议履行期限届满后，双方未另行签订合作协议，仍按原协议继续履行。截至2017年8月18日，原告总计供货628038元，期间瑞鸿公司支付货款438359.5元，返利款310079.6元冲抵借款后，瑞鸿公司尚欠借款39920.4元、货款189678.5元。2018年底，瑞鸿公司付款4万元，之后双方就尚欠货款返利应否扣除协商未果。为此，原告起诉来院，请求判如所请。 另查明，2019月4月4日，原告就本案申请诉前调解。 上述事实，有原、被告的身份信息、《销售合作协议书》、《借款合同》、借条、汇款凭证、送货单、立案信息表以及原、被告的当庭陈述等证据证明，本院予以确认。 本院认为：原、被告双方签订的《销售合作协议书》、《借款合同》是双方真实意思表示，合法有效，双方应按协议约定履行各自义务。根据原、被告的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、尚欠货款的返利是否应当扣除；2、本案是否超过保证期间。针对上述争议焦点，经审查：1、被告瑞鸿公司在双方合作期间未能完成约定的销售任务，且未能按时支付货款，构成违约，原告据此根据协议书第九条3款的约定主张尚欠货款不存在返利。本院认为，双方在合同第七条3款、第八条分别约定了未完成任务销量及逾期付款违约金的计算方法，其中逾期付款的违约金为尚欠货款的日千分之三；按双方约定的返利计算方法，尚欠货款的返利最低为132774.95元，原告的诉请主张按月利率2%计算违约金，又主张扣除原告13万多元的返利作为违约金，该违约金明显过高，本院确定返利款应当扣除。被告尚欠货款189678.5元，因不能区分尚欠货款为何种酒款，确定按70%计算返利；冲抵尚欠借款39920.4元对应的原告应当支付的货款为57029.1元（39920.4元/0.7），扣除瑞鸿公司2018年底的还款4万元，尚欠货款17029.1元；剩余货款132649.4元（189678.5元-57029.1元），扣除返利后为39794.8元（132649.4元*0.3）。综上，瑞鸿公司应付原告货款为56823.9元（17029.1元+39794.8元）。2、双方约定的保证期间为本合同期限届满之日起两年，合同届满期限为2017年4月6日，保证期间届满应为2019年4月5日。2019年4月4日，原告请求诉前调解，是向被告主张权利，故本案没有超过保证期间，被告顾燕敏应当按约对瑞鸿公司的上述债务承担连带保证责任。原告的最后一次供货时间为2017年8月18日，双方约定的逾期付款违约金为按逾期数额的日千分之三过高，原告请求自2017年9月18日起按月利率2%计算逾期付款违约金，符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条第二款之规定，判决如下： 一、被告合肥瑞鸿餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告安徽瑞泰经济发展有限责任公司货款56823.9元，并自2017年9月18日起按月利率2%承担违约金至款清时止； 二、被告顾燕敏对被告合肥瑞鸿餐饮管理有限公司上述债务承担连带保证责任； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5196元，减半收取计2598元，由原告负担2000元，两被告负担598元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  黄德华 二〇一九年八月十三日 书记员  王 蓓 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。