江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0581民初11546号 原告：江苏苏南特种装备集团有限责任公司，统一社会信用代码913205811420349198，住所地常熟经济技术开发区滨江路**。 法定代表人：邵二二。 委托诉讼代理人：袁维，江苏少平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：龚晓春，江苏少平律师事务所律师。 被告：江苏同创冶金设备有限公司，统一社会信用代码91320581560291854A，住所地常熟市古里镇淼泉陈塘村。 法定代表人：吴锁梅。 委托诉讼代理人：唐建华，男，1965年1月27日出生，汉族，住常熟市，该公司职员。 原告江苏苏南特种装备集团有限责任公司（以下简称苏南特种装备）诉被告江苏同创冶金设备有限公司（以下简称同创冶金）买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月13日立案受理，依法由审判员王鸣燕适用简易程序，于2018年11月1日公开开庭进行了审理，原告苏南特种装备的委托诉讼代理人袁维、被告同创冶金的委托诉讼代理人唐建华到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案依法转为普通程序并组成合议庭，于2019年3月4日公开开庭进行了审理，原告苏南特种装备的委托诉讼代理人龚晓春、被告同创冶金的委托诉讼代理人唐建华到庭参加诉讼。审理中，原告向本院提出申请，要求对案涉设备的安装调试费进行价值评估。于2019年8月20日公开开庭进行了审理，原告苏南特种装备的委托诉讼代理人龚晓春、被告同创冶金的委托诉讼代理人唐建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苏南特种装备向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿因未履行合同约定的设备安装调试义务给原告造成的损失计929500元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2013年4月2日，原、被告签订《江苏苏南特种装备集团有限责任公司提高性整体搬迁工程轧钢车间改造项目1#冷床、2#冷床、精整区域设备商务合同》1份，合同编号为SNTZ-ZG-SB-2013-002。合同约定由原告向被告订购轧钢冷床、精整等设备，被告作为卖方负责全部所供设备的安装调试，合同总价8100000元，付款方式为70%钢材易货(锻件、锻圆)方式支付，30%银行承兑汇票方式支付，合同还约定了其它事项。合同签订后，原告已履行付款义务，其中70%货款通过钢材易货贸易方式支付，并于2014年5月29日由包括原告及关联企业江苏苏南重工机械科技有限公司、被告及江苏恒发公司重型机械有限公司在内的四方通过签订《四方转账协议》予以确认；另30%的货款原告分别于2013年4月27日、2013年9月11日、2015年3月31日分次支付被告810000元、800000元、800000元。2015年4月，被告就合同所涉轧钢冷床、精整等设备交付完毕。就设备的安装调试，被告委托江苏恒发公司重型机械有限公司（以下简称恒发公司）负责。经多次交涉，被告及恒发公司一直未到场进行安装调试。原告分别于2018年1月、2018年2月两次发函给被告，要求进场安装但无果。原告为维护自身合法权益，故向法院起诉，请求法院支持原告的诉请。 被告同创冶金辩称，原、被告双方的合同是2013年签订的，由于原告的安装现场一直没好，最后一次派人去安装是2015年3月，现在过了2年多了被告没办法弄；原告主张的929500元的金额不对，当时涉及四方转账，安装费、质保金原告都付给了恒发公司，所以到现在没人处理这个事。其和原告工程部技术人员陈忠说安装费是20多万元，因当时恒发公司快要破产，其问了恒发公司的管理人说这个情况最多申请债权，拍卖的话受偿比例最多10%，所以其向恒发公司申报了929500元的债权，原告不能以申报债权数来起诉其，安装费只有20多万元，其从恒发公司拿到多少钱就给原告多少钱。 经审理查明，2013年4月2日，以苏南特种装备作为买方、同创冶金作为卖方，签订《江苏苏南特种装备集团有限责任公司提高性整体搬迁工程轧钢车间改造项目1#冷床、2#冷床、精整区域设备》商务合同一份，合同约定：1.合同标的：1#冷床、2#冷床、精整区域设备；设备数量：1#冷床区域设备1套、2#冷床区域设备1套、精整区域设备1套；合同设备供货范围、技术规格、技术要求、设备制造进度及运输安装调试内容见《1#冷床、2#冷床、精整区域设备技术附件》；由卖方提供的技术资料及其交付明细、时间详见《1#冷床、2#冷床、精整区域设备技术附件》。2.合同总价：总价说明：合同价格含合同规定供货的全部内容，其中包括：设备的设计、制造、包装、运输、保险、安装、调试、技术服务等费用，合同总价为含税价；合同总价￥8100000元(捌佰壹拾万圆整)；付款方式：技术协议、商务合同签订后，合同正式生效。付款总形式：70%钢材易货(锻件、锻圆)方式支付，30%银行承兑汇票方式支付；设备货款：合同生效后，十天内买方支付卖方合同总价15%(￥1215000元)作为预付款，其中合同总价的10%以银行承兑方式支付；另外合同总价的5%，买方按合同以兑换钢材方式支付给卖方，钢材品种规格双方协商确定，买卖双方另行签订兑换钢材协议书；详细设计审查通过，进入正式投料制作，买方支付卖方合同总价15%(￥1215000元)，其中合同总价的10%(￥810000元)以银行承兑方式支付；另外合同总价的5%(￥405000元)，买方按合同以兑换钢材方式支付给卖方，钢材品种规格双方协商确定，买卖双方另行签订兑换钢材协议书。设备在卖方厂内制造完成，按详细设计与《1#冷床、2#冷床、精整区域设备技术附件》进行验收，卖方将设备运送到买方工厂后支付合同总价的40%(￥3240000元)，其中合同总价的10%(￥810000元)以银行承兑方式支付给卖方，另外合同总价的30%(￥2430000元)买方按合同以兑换钢材方式支付给卖方，钢材品种规格双方协商确定，买卖双方另行签订兑换钢材协议书；卖方在买方工厂安装调试合格后，性能指标满足《1#冷床、2#冷床、精整区域设备技术附件》，作为最终验收。验收合格后，卖方出具合格证书，开具全额(￥8100000元)增值税专用发票，买方在一个月内支付卖方合同总价的20%(1620000元)设备款，买方以兑换钢材方式支付给卖方，钢材品种规格双方协商确定，买卖双方另行签订兑换钢材协议书。合同总价10%(￥810000元)作为设备质量保证金。在设备交付使用12个月后20天内付清，买方以兑换钢材方式支付给卖方。交货期及交货地点：设备供货周期：合同生效日至卖方在买方工厂安装调试合格日为止6个月；运输方式：卖方自行负责运输，运输费含在合同总价中；设备到站：买方安装现场(常熟市沿江经济开发区装备制造园)，以书面通知为准。设备制造与检验：卖方提供的设备在设计、生产、服务等方面按ISO9001质量认证体系执行；卖方应对所提供的设备及部件的材质、质量、规格、性能、数量、重量做出准确和全面的检验。向买方出具设备实验、检验结果的书面报告及质量证明书。严格按照双方签订的《1#冷床、2#冷床、精整区域设备技术附件》要求进行检验；在设备制造期间，买方根据需要派人进行设备的监制、检验，卖方须充分配合并提供必要的工作条件。设备的安装调试：由卖方负责全部所供设备的安装调试，在安装过程中，买方应无偿提供能源、无偿提供设备安装过程中的电源及用电、用水。卖方安装调试工作范围为《1#冷床、2#冷床、精整区域设备技术附件》中的内容，并负责与买方设施的衔接。设备系统在安装、调试、试生产过程中，卖方应派有经验、能胜任工作的技术人员到买方施工现场进行技术服务，负责设备系统的安装调试，解决设备设计、制造、调试、试生产过程中所出现的问题。质量保证：卖方应保证其提供的设备是全新的、未使用过的，并在合同《1#冷床、2#冷床、精整区域设备技术附件》所规定的质量、规格和性能要求，设备所用材料必须符合《1#冷床、2#冷床、精整区域设备技术附件》的规定，材料在组焊前必须进行除锈工序。设备应符合相应的设计标准。卖方应保证其设备经过正确安装、合理操作和维护保养，在设备寿命期内运转良好；合同项目下设备的质量保证期为设备在买方负荷试车合格后12个月。合同设备在质量保证期内经买卖双方确认属卖方原因的损坏件，卖方应无偿、无条件在24小时内更换损坏件；合同设备的运行功能，必须满足买方生产产品的使用要求，对不能满足要求，由卖方负责并承担相应责任及损失；质量保证期满后，卖方仍为买方提供免费的技术支持服务。合同履行：买卖双方应按照合同约定和相关的国家法规、法律全面履行各自的义务与责任；卖方不得以任何形式将合同设备的制造转包给所属服务公司、第三产业或扩散给其它第三方；卖方在买方安装期间卖方安装人员的安全由卖方负责，与买方无关。本合同的《1#冷床、2#冷床、精整区域设备技术附件》是本合同不可分割的一部分，与本合同具有同等法律效力。 2014年5月29日，以同创冶金作为甲方、恒发公司作为乙方、江苏苏南重工机械科技有限公司（以下简称苏南重工）作为丙方、苏南特种装备作为丁方，签订四方转账协议1份，协议约定：由于业务关系，甲、乙、丙、丁存在以下账务往来情况：甲方欠乙方货款5670000元，乙方欠丙方货款5670000元，丙方欠丁方货款5670000元，甲方欠乙方货款5670000元，乙方欠丙方货款5670000元，丙方欠丁方货款5670000元，丁方欠甲方货款5670000元。现经四方友好协商，决定相互划转往来账户。最终确定划帐金额为5670000元，四方盖章生效。 商务合同及四方协议签订后，原告以钢材易货(锻件、锻圆)的方式支付货款5670000元，于2013年4月27日、2013年9月11日、2015年3月31日分别支付货款810000元、800000元、800000元，共计支付货款8080000元。被告于2015年年初将涉案1#冷床、2#冷床、精整区域设备交付给原告，之后被告将机器设备的安装调试交由恒发公司进行。恒发公司进行了部分安装后，由于原告停工致安装工作未再进行。 2018年1月，苏南特种装备向同创冶金发送告知函1份，该告知函载明：贵公司于2013年4月2日与我司签订1#冷床、2#冷床、精整区域设计制作安装合同，由于特殊原因，安装工程没能进行完成。现我司计划在2018年年初进行全面复工，针对贵公司未完成对冷床系统的安装工作，现要求贵司近日提早进行冷床安装的计划组织安排，准备进场安装，并请及时提供进场安排计划。具体进场日期，我司将提前10天通知贵公司，特此告知，盼回复。2018年2月23日，苏南特种装备向同创冶金发送进场施工告知函1份，该告知函载明：贵公司于2013年4月2日与我司签订1#冷床、2#冷床、精整区域设计制作安装合同。由于特殊原因，安装工程没能进行完成。现我司计在2018年农历年初进行全面复工，针对贵公司未完成对冷床系统的安装工作，现要求贵司进场开工日期为2018年3月5日。希望贵公司接到此函后对冷床系统安装进行计划组织安排，准时进场安装，并请及时提供进场安排施工计划，特此告知。请贵公司认真对待此事，合作愉快。因被告接函后未履行设备的安装调试义务，故原告诉讼来院。 另查明，本院于2017年12月裁定受理恒发公司破产清算一案，同创冶金于2018年3月15日向恒发公司管理人申报债权，并提交了债权申报登记表，该登记表载明的申报债权金额为929500元，载明的债权形成过程为：由同创冶金承接的苏南特种装备改造项目1#冷床、2#冷床、精整区域设备转于恒发公司生产调试安装，现设备制造完成，但现场安装调试并没开始，需进行安装调试产生的费用，并提供了1#冷床、2#冷床、矫直精整设备安装费用清单1份，该清单载明：根据目前冷床等系列现状，原由江苏同创冶金设备有限公司委托江苏恒发重型机械有限公司安装的冷床安装工程未能完成，现恢复安装需以下施工费用：一、1#冷床：冷床辊道，深坑传动设备，床尾平移输送链已就位，但未做调整到装配尺寸，冷床床面支撑、齿板均未安装，电机、减速箱等未安装，控制仪器、检测元件及各油、气管路均未安装。恢复安装施工费用：1、人员配备，装配工6人、行车工1人费用：7人*350元/工*30天=73500元；二、2#冷床：所有设备均未启动安装恢复安装施工费用：1、人员配备，装配工8人、行车工2人，费用：10人*350元/工*60天=210000元；三、矫直精整设备：所有设备均未启动安装，恢复安装施工费用：1、人员配备，装配工6人、行车工2人，费用：8人*350元/工*45天=126000元；四、安装用辅材：垫铁螺帽等，约40吨费用：40吨*6000元/吨=2400C0元；五、配件缺损费用：所有检测元件无，配件缺损，约180000元；六、调试费：包括单体、联动、热负荷调试费用：100000元。安装总费用：1、安装费：409500元；2、安装辅材：240000元；3、缺损费用：180000元；4、调试费：100000元，总计：929500元。该清单上分别由同创冶金、苏南特种装备、恒发公司管理人盖有公章。 再查明，苏南特种装备于2018年12月10日向本院提出申请，要求对《1#冷床、2#冷床、精整区域设备》商务合同中所涉的1#冷床、2#冷床、精整区域设备安装、调试义务履行所需的实际金额进行司法鉴定。2019年1月9日，本院司法鉴定科以“本案需鉴定（或评估）事项特殊，目前未能找到可受理鉴定（或评估）本案事项的机构，本案鉴定（或评估）无法进行”为由进行了退卷。 为查明本案事实，本院调取了由江苏东华土地房地资产评估有限公司于2019年7月17日出具的苏东华评报字（2019）第228号恒发公司管理人委估机器设备安装调试费项目资产评估报告，结论是：在评估基准日2019年6月30日，本项目委估机器设备的安装调试费市场评估值为422480元（备注：1号冷床已完工90%；2号冷床已完工10%；、精整区域设备未安装）。 庭审中，原告认为，被告未按照合同约定对交付的设备履行安装调试义务，虽经原告两次发函但均未果。原、被告就涉案设备的安装调试费用经协商一致确认为929500元，被告据此向恒发公司管理人申报了债权。恒发公司管理人委托评估机构出具的评估报告中所涉的评估结论为本项目委托机器设备的安装调试费市场价值评估值为人民币大写430400元整，小写422480元，大小写金额不一致，需要评估人对此作出合理的解释；对于该评估明细表中就相关设备的状态做了备注，其中1号冷床已完工90%、2号冷床已完工10%、矫直精准设备未安装，从本案原、被告2018年3月15日确认的1号、2号冷床、矫直精整设备安装费用清单所确认的情况来看，1号冷床的状态是冷床辊道深坑传动设备床尾平移输送链已就位，但未做调整到装配尺寸、冷床床面支撑、齿板均未安装，电机、减速箱等未安装，控制仪器、检测元件及各油、气管路均未安装，2号冷床的安装费用清单明确所有设备均未启动安装；另外，因原告结欠案外人借款，案涉的设备被温州市鹿城区人民法院查封并拍卖，由案外人江苏吉玛新材料科技有限公司（以下简称吉玛公司）拍得，后原告将厂房租赁给吉玛公司，吉玛公司委托上海双天建筑工程有限公司（以下简称双天公司）对案涉设备进行安装调试，双方签订的合同上注明1号冷床已安装100吨、待安装93吨；2号冷床安装总重量335.2吨、待安装335.2吨；矫直精整设备安装总重量73吨、待安装73吨。上述清单中及吉玛公司与双天公司签订的合同中载明的1号冷床的状态与评估明细表中已完工90%的状态明显不符；2号冷床的状态与评估明细表所列已完工10%的状态明显不符。原告要求评估人对此做出合理解释，并对评估内容和评估价值做出相应调整，使评估结论真实合法准确。故坚持要求被告返还安装调试费929500元。被告则认为，评估报告是第三方出具的，1号冷床中“电机、减速箱等未安装，控制仪器、检测元件及各油、气管路”并不包含在被告的安装范围内；评估报告中载明的1号冷床已安装90%，被告予以认可；对于2号冷床，虽清单中列明尚未启动安装，但当时只是为了申报债权，实际2号冷床已经在地面进行了组装，只是没有放入地坑，故认可评估报告中载明的已完工10%；对于评估报告中载明的矫直精整设备尚未安装无异议；现被告经营困难，无力返还原告安装调试费；原告尚有20000元货款没有给付，要求原告给付。对此原告认为，对于尚欠被告的货款20000元，愿意从被告应返还给原告的设备安装款调试中予以扣除。另双方一致确认，如评估机构出具了对评估金额大小写不一致的情况说明后无需开庭质证，由法院依法认定。由于双方意见不一，致调解未成。 上述事实，由营业执照、工商登记资料、商务合同、四方转账协议、付款凭证、告知函、1#冷床、2#冷床、矫直精整设备安装费用清单、债权申报登记表、资产评估报告、资产评估报告摘要及本院庭审笔录等证据材料予以证实。 本院认为，原、被告签订的《江苏苏南特种装备集团有限责任公司提高性整体搬迁工程轧钢车间改造项目1#冷床、2#冷床、精整区域设备》商务合同及原、被告与案外人签订的四方转账协议，是各方真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的规定，应属合法有效，对原、被告均具有法律约束力。合同订立后，原告支付了价款8080000元（含通过四方转账协议划转的5670000元），被告交付了1#冷床、2#冷床、矫直精整设备。根据商务合同约定，商务合同中约定的设备货款8100000元中包含了安装、调试费用，故被告应按照合同约定履行设备的安装调试义务。因被告未及时全部履行上述义务，经原告发函催告后仍未履行而引起纠纷，责任在被告。对于具体的安装调试费，因在合同履行过程中，被告将涉案机器设备的安装调试交由恒发公司进行，后因恒发公司经本院裁定进入破产程序，故被告向恒发公司管理人申报了债权（涉案设备的安装调试费）929500元。因该金额只是被告单方的申报金额，具体是否合理还有待于恒发公司管理人的审查；且在原、被告签订的商务合同中，对安装调试费的金额没有明确约定。故原告不能以被告申报债权的金额作为其要求被告返还的金额。恒发公司管理人在对被告申报的债权进行审查过程中，委托评估机构进行了评估，在2019年6月30日涉案机器设备的安装调试费的市场评估值为422480元。原告认为评估报告中载明的1号冷床、2号冷床的已安装量与被告向恒发公司管理人申报债权时提供的清单中载明的已安装量不一致，对此本院认为，因被告认为“电机、减速箱等未安装，控制仪器、检测元件及各油、气管路”并不包含在被告的安装范围内，且其陈述为了提高受偿金额而对债权进行了虚报，故上述清单中载明的未安装量并不能作为本案的定案依据；原告认为吉玛公司与双天公司签订的合同中载明的1号冷床、2号冷床的未安装量亦与评估报告中载明的不符，对此本院认为，案外人之间签订的合同并不能当然约束本案的原、被告。故本院对原告的上述2点意见，均不予采纳；对恒发公司管理人就涉案机器设备的安装调试费委托评估机构评估后出具的评估报告予以采纳，对涉案机器设备的安装调试费认定为422480元。由于被告未履行安装调试义务，故上述费用应由被告予以返还。被告认为原告尚有20000元设备款没有给付，要求原告给付。原告表示同意，并愿意在安装调试费用中予以扣除，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百三十四条第一款第（四）项之规定，判决如下： 一、被告江苏同创冶金设备有限公司返还原告江苏苏南特种装备集团有限责任公司设备安装调试款422480元，扣除原告应给付被告的设备款20000元，余款402480元于本判决发生法律效力之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入常熟市人民法院，开户银行：常熟农行方塔支行，账号：）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告江苏苏南特种装备集团有限责任公司的其他诉讼请求。 案件受理费收取13096元，由原告苏南特种装备负担5459元、被告苏州同创冶金有限公司负担7637元（原告同意其预交的案件受理费中的7637元由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院账户名称：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。 审 判 长  王鸣燕 审 判 员  赵丽丹 人民陪审员  何凤英 二〇一九年八月二十三日 书 记 员  邱文娟