山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民初205号原告：太原重工股份有限公司，住所地太原高新技术产业开发区（万柏林区玉河街**）。法定代表人：王创民，职务：董事长。委托诉讼代理人：韩丹英，山西黄河律师事务所律师。委托诉讼代理人：段雅坤，山西黄河律师事务所律师。被告：天津天保昌投资发展有限公司，，住所地天津开发区第一大街**泰达MSD大厦******法定代表人：武军明，职务：执行董事。原告太原重工股份有限公司与被告天津天保昌投资发展有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告太原重工股份有限公司的委托诉讼代理人韩丹英、段雅坤到庭参加诉讼。被告天津天保昌投资发展有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本庭依法缺席审理。本案现已审理终结。太原重工股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除双方签订的《TZM500全路面伸缩臂起重机采购合同》及补充协议中涉及该合同的相关事项，被告有权处理相关发票并有权销售合同项下的设备；2.定金依法不予退还被告；3.判令被告已支付原告的3000万元货款抵顶原告3000万元经济损失；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2010年6月17日，原告与被告签订《TZM500全路面伸缩臂起重机采购合同》（合同编号为：02010047)，原告为卖方，被告为买方。合同约定，原告出售TZM500全路面伸缩臂起重机五台套，合同单价为25000000元整（贰仟伍佰万元整），合同总价为125000000元整（壹亿贰仟伍佰万元整），双方约定交货时间为2011年12月31日，交货地点为买方第一工作现场。合同约定的付款方式为：1.买方在收到卖方履约保函10个工作日内，向卖方支付合同总价的5% (即人民币6250000元，大写陆佰贰拾伍万元整）作为定金。2.卖方向买方银行提供回购承诺书后，买方向卖方支付总价的90% (即人民币 112500000元，大写壹亿壹仟贰佰伍拾万元整）作为货款。3.质保到期10个工作日内，支付合同总价的5% (即人民币6250000元，大写陆佰贰拾伍万元整）。合同签订后，原告即根据合同约定，采购合同项下的设备材料组织生产，且于2010年8月2日，委托中国光大银行股份有限公司出具被告为受益人的不可撤销的、金额不超过CNY6，250，000. 00 (人民币陆佰贰拾伍万元整）的《履约保函》（编号为LG7525100145AA); 并于2011年3月22日，向中国民生银行股份有限公司天津分行申请金额为人民币捌仟柒佰伍拾万元整（¥87，500，000. 00)的融资性保函，并继续按约定组织设备生产。但被告违反约定延期支付定金，且没有按照合同约定向原告及时足额支付款项，致使原告的组织生产进度受限，为此双方于2012年8月4日签订补充协议，约定：“天保昌承诺在2012年9月25日前向太重支付合同款项人民币2000万元（大些：贰仟万元）。2013年2月25日前向太原重工支付合同款项人民币1625万元（大写：壹仟陆佰贰拾伍万元)。剩余合同款项按：每台合同设备厂内组装完成后，天保昌逐台向太原重工支付人民币1050万元(大写：壹仟零伍拾万元）”。该补充协议签署后，原告垫资继续组织生产合同项下设备，但被告仍未按协议约定及时足额履行其付款义务。之后，被告要求原告先开增值税专用发票后付款，故原告按被告要求于2014年2月21日向被告开具9张合计金额为柒仟伍佰万元的增值税发票。2014年2月24日，双方办理了上述9张发票的交接，但时至今日，虽经原告多次催促，被告均未再向原告支付款项，甚至失联。被告的上述违约行为，不但造成原告生产的机械设备滞销损失、严重贬值，每台贬损500万元，5台贬损 2500万元。也使原告提前开具增值税专用发票损失税款10897435.9元。综上所述，原被告签订的采购合同及补充协议是双方真实意思表示，合法有效。被告一再违约，经原告多次催促仍拒绝按约定履行付款义务，致使双方不能实现合同目的，并造成原告巨额经济损失。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，被告根本违约，原告有权解除合同，被告定金不予返还，依法承担违约责任，赔偿原告损失。被告天津天保昌投资发展有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原告提交如下证据：证据一、采购合同(合同编号:02010047)，证明内容：1.2010年6月17日,原告与被告签订合同，合同约定2011年12月31日,原告向被告提供TZM500全路面伸缩臂起重机五台套,合同单价2500万元,合同总价12500万元;2.合同7.3.2约定，买方(被告)在收到卖方(原告)履约保函10个工作日内,向卖方支付合同总价的5%(即人民币625万元整)作为定金。卖方向买方银行提供回购承诺书后，买方向卖方支付合同总价的90%(即人民币11250万元)作为货款。证据二、TZAM500、TZM1200、TZT1200系列伸缩臂起重机合同付款补充协议，证明内容：原告与被告于2012年8月4日签订补充协议，协议约定TZM500系列5台全路面伸缩臂起重机供货合同,被告承诺在2012年9月25日前向原告支付合同款项人民币2000万元。2013年2月25日前向原告支付合同款项人民币1625万元。剩余合同款项按每台合同设备厂内组装完成后,被告逐台向原告支付人民币1050万元。证据三、履约保函（保函编号:LG7525100145AA）；证据四、承诺函证据；证据五、上海银行出具的银行承兑汇票。证据3-5证明内容：1.履约保函是2010年8月2日中国光大银行股份有限公司太原分行应原告要求,开立以被告为受益人的不可撤销的、金额不超过625万元整的履约保函；2.原告2011年4月1日收到被告定金625万元；3.原告2011年4月1日收到被告货款3000万元。证据六、太原重工发票交接清单；证据七、9张山西增值税专用发票。证据6-7证明内容：1.2014年2月21日，原告向被告开具9张增值税专用发票7500万元；2.原告开具的9张增值税专用发票的税款损失合计为1089.7万元。证据八、全地面伸缩臂起重机销售合同(合同编号:63018002)，证明内容为2018年4月19日,原告销售TZM500+全地面伸缩臂起重机的价格为2000万元。证据九、全地面伸缩臂起重机销售合同(合同编号:63018004)，证明内容为2018年12月7日，原告销售TZAM500全地面伸缩臂起重机的价格为1800万元。TZM500全路面伸缩臂起重机由于被告违约造成长期留置，造成设备贬损,贬损后的价格为2000万元、1800万元。原告已经履行了合同,但是被告违约不能实现合同目的，致使原告造成损失。证据十、资产评估报告（晋家豪评报字[2019]第119号），证明内容为通过资产评估涉案设备TZM500全路面伸缩臂起重机现价值14335200元，此设备签订涉案合同时每台价值2500万元，每台损失10664800元，5台共计53324000元，故原告主张用3000万元预付款抵顶损失3000万元，其中，起重机损失19102564.1元，增值税预交税款损失10897435.9元。被告天津天保昌投资发展有限公司未质证。本院对以上证据的真实性予以认定。本院依据原告太原重工股份有限公司提交的证据认定事实如下：2010年6月17日，原告太原重工股份有限公司与被告天津天保昌投资发展有限公司在天津签订《TZM500全路面伸缩臂起重机采购合同》，合同编号为02010047，合同约定原告向被告提供TZM500全路面伸缩臂起重机五台套,合同单价2500万元,合同总价12500万元，买方(被告)在收到卖方(原告)履约保函10个工作日内,向卖方支付合同总价的5%(即人民币625万元)作为定金。卖方向买方银行提供回购承诺书后，买方向卖方支付合同总价的90%(即人民币11250万元)作为货款。2010年8月2日，中国光大银行股份有限公司太原分行作为担保银行，向被告天津天保昌投资发展有限公司出具履约保函，保函编号：LG7525100145AA，载明：“中国光大银行股份有限公司太原分行，应供货方的要求，兹开立以买方为受益人的不可撤销的、金额不超过CNY6，250，000.00 (人民币陆佰贰拾伍万元整）的履约保函。我行特此承诺：我行在收到买方声称供货方违约的书面索赔通知书及此正本保函后无条件地向买方支付不超过CNY6，250，000.00（人民币陆佰贰拾伍万元整）的款项。我行本保函自开立之日起生效，有效期至2011年12月31日。”2011年3月22日，原告作为承诺人给中国民生银行股份有限公司天津分行出具《承诺函》，载明：“天保昌为支付合同项下款项，特向贵行申请金额为人民币币捌仟柒佰伍拾万元整（¥87，500，000.00)的人民币融资性保函。”2011年4月1日，上海银行天津滨海支行作为出票行向收款人太原重工股份有限公司出具两张银行汇票，申请人为天津天保昌投资发展有限公司，出票金额分别为625万元、3000万元。2012年8月4日，甲方（被告）天津天保昌投资发展有限公司与乙方（原告）太原重工股份有限公司签订《TZM500、TZM1200、TZT1200系列伸缩臂起重机合同付款补充协议》，载明：“截止2012年8月4日，太原重工收到天保昌支付的TZM500系列5台全路面伸缩臂起重机供货合同（合同编号：02010047）款项人民币3625万元（大写：叁仟陆佰贰拾伍万元）。……根据制造进度，天保昌承诺在2012年9月25日前向太原重工支付合同款项人民币2000万元（大写：贰仟万元）。2013年2月25日前向太原重工支付合同款项人民币1625万元（大写：壹仟陆佰贰拾伍万元）。剩余合同款项按：每台合同设备厂内组装完成后，天保昌逐台向太原重工支付人民币1050万元（大写：壹仟零伍拾万元）。”2014年2月21日，原告向被告出具9张增值税专用发票，价税金额合计7500万元，税额共计10897435.89元。2014年2月24日，原、被告之间签订《太原重工发票交接清单》，载明：“02010047合同TZM全路面伸缩臂起重机产品根据业务需要于2014年2月21日向天津天保昌投资发展有限公司开具增值税发票如下：产品数量叁台，票据数量玖张，总金额柒仟伍佰元。”另，原告出具的资产评估报告，评估结论为：太原重工股份有限公司拟追偿损失涉及的TZM500全路面伸缩臂起重机的价值为14,335,200元（大写：人民币壹仟肆佰叁拾叁万伍仟贰佰元整）。原告在庭审后，变更诉讼请求第一项为依法解除双方签订的《TZM500全路面伸缩臂起重机采购合同》及补充协议；变更诉讼请求第三项为判令被告支付原告的3000万元预付款抵顶原告经济损失3000万元（其中起重机贬损款19102564.1元，增值税专用发票预缴损失税款10897435.9元）。本院认为，原、被告签订的《TZM500全路面伸缩臂起重机采购合同》及《TZM500、TZM1200、TZT1200系列伸缩臂起重机合同付款补充协议》合法有效，受法律保护，双方当事人应当按照约定履行各自的义务。原告太原重工股份有限公司已按照采购合同及补充协议的条款履行了相应义务，被告天津天保昌投资发展有限公司作为买受人应按约定履行付款义务，即应按照补充协议的支付约定，在2012年9月25日前向原告支付合同款项人民币2000万元，在2013年2月25日前向原告支付合同款项人民币1625万元，剩余合同款项按每台人民币1050万元逐台向原告支付。但截至原告起诉之日，被告仍未履行补充协议约定的付款义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百六十七条第一款之规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。故原告主张解除双方签订的《TZM500全路面伸缩臂起重机采购合同》及补充协议于法有据，本院依法予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条之规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金，故原告主张定金不予退还，于法有据，本院依法予以支持。截至资产评估基准日2017年7月23日，涉案的TZM500全路面伸缩臂起重机每台价值为14,335,200元，双方签订合同时每台价值为2500万元，每台损失10,664,800元，5台起重机共计损失53,324,000元。另，原告于2014年2月21日向被告开具9张税额共计10897435.89元的增值税专用发票。故原告主张用被告支付的3000万元预付款抵顶原告经济损失3000万元，其中起重机贬损款19102564.1元，增值税专用发票预缴损失税款10897435.9元，于法有据，本院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九条、第九十七条、第一百一十五条、第一百六十一条、第一百六十七条第一款之规定，判决如下：一、解除原告太原重工股份有限公司与被告天津天保昌投资发展有限公司签订的《TZM500全路面伸缩臂起重机采购合同》（合同编号：02010047）及《TZM500、TZM1200、TZT1200系列伸缩臂起重机合同付款补充协议》；二、被告交付原告的定金依法不予退还；三、被告支付原告的3000万元预付款抵顶原告经济损失3000万元（其中起重机贬损款19102564.1元，增值税专用发票预缴损失税款10897435.9元）。案件受理费191800元，由被告天津天保昌投资发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。审  判  长   景铜柱审  判  员   梁锡文审  判  员   焦跃峰二〇一九年八月九日法官助 理    刘丹书  记  员   赵振清 附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。  依法成立的合同，受法律保护。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第一百六十一条 买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。第一百六十七条分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。  出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。