北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京03民初112号原告：宁波北大荒物流集团股份有限公司，住所地浙江省宁波市镇海经济开发区东生路**。法定代表人：武晓刚，董事长。委托诉讼代理人：贾士红，黑龙江仁大律师事务所律师。被告：中油丰年（北京）石油销售有限公司，住，住所地北京市朝阳区/div>法定代表人：杨秀英。原告宁波北大荒物流集团股份有限公司（以下简称物流公司）与被告中油丰年（北京）石油销售有限公司（以下简称销售公司）民间借贷合同纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告物流公司之委托诉讼代理人贾士红到庭参加诉讼，被告销售公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。物流公司向本院提出诉讼请求：销售公司返还合作资金1亿元、给付自2012年11月12日起至全部合作资金返还完毕之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率上浮10%计算）、承担违约金800万元。事实和理由：当事人签订的《合作协议》约定：为实现优势互补，双方进行石油成品油的合作，物流公司负责提供1亿元资金，销售公司在收到资金后进行成品油的买卖和销售，纯利润物流公司分得30%，销售公司分得70%。双方还约定：销售公司须于2012年12月20日前向物流公司履行上述利润分配义务并归还上述1亿元资金，还须按同期银行贷款利率上浮10%支付资金占用期间的财务费用。《合作协议》签订后，物流公司通过黑龙江农垦北大荒商贸集团有限责任公司向销售公司共支付资金9000万元，通过黑龙江北大荒粮油经销总公司支付资金1000万元，履行了协议约定的义务。但销售公司并没有按照协议约定向物流公司分配成品油经营利润，协议约定的期限届满后亦未按照约定返还1亿元资金，仅于2012年6月、12月支付两次利息共计7505441.78元，违反协议约定，构成违约。物流公司多次催要无果，诉至法院。销售公司经本院公告传唤未到庭，亦未答辩。物流公司围绕诉讼请求依法提交了证据，销售公司未到庭进行质证。对物流公司提交了原件的证据，本院予以采信。据此，本院认定事实如下：销售公司作为甲方与作为乙方的物流公司签订《合作协议》，约定：一、合作目的：销售公司与物流公司为实现优势互补，资源共享，在自愿、公平、诚实守信的基础上进行石油成品油的合作，销售公司负责石油成品油的买卖与经营，物流公司负责提供销售公司在经营成品油所需的资金。二、双方的权利、义务：1.销售公司负责石油成品油买卖与经营，销售公司应在收到物流公司资金之日起一个月内完成石油成品油的买卖与经营，如在此期限内销售公司未能将收购的成品油全部销售，物流公司有权解除合同，销售公司需全额退还物流公司投入资金并承担违约金800万元整。2.物流公司具有财务知情权。物流公司应在2012年1月14日前将资金1亿元（100000000元）一次性存入销售公司账户，销售公司有权解除合同，物流公司应承担违约金800万元整。三、利润分配：1.销售公司占纯利润的70%，物流公司占纯利润的30%，本合同约定的纯利润为扣除财务费用及法定税金后的剩余利润。财务费用按同期银行贷款利率上浮10%计算，财务费用计算时间自资金存入销售公司账户之日起至利润分配之日止，利润分配时先从利润中扣除财务费用交给物流公司再将剩余利润按合同约定比例分配。2.销售公司应付物流公司的利息按季度以货币资金支付给物流公司。3.双方约定：⑴销售公司应在2012年12月20日之前将物流公司投入的1亿元归还。⑵双方约定，利润分配时间最迟不超过2012年12月20日，如销售公司已销售完毕但不履行利润分配义务，应向物流公司承担违约金800万元……合同加盖双方的公章以及销售公司代表马彬的签字，但未注明日期。中国建设银行电子转账凭证载明：2011年9月27日，黑龙江农垦北大荒商贸集团有限责任公司向销售公司付款4300万元，用途：货款；兴业银行网上银行客户回单载明：2012年1月12日，黑龙江农垦北大荒商贸集团有限责任公司分别向销售公司付款400万元共5次，用途：借款；中信银行电子转账凭证载明：2012年1月12日，黑龙江农垦北大荒商贸集团有限责任公司向销售公司付款1000万元，用途：借款；东亚银行（中国）有限公司电汇凭证载明：2012年1月12日，黑龙江北大荒粮油经销总公司向销售公司付款1000万元，用途：借款；中国建设银行电子转账凭证载明：2012年1月12日，黑龙江农垦北大荒商贸集团有限责任公司向销售公司付款1700万元，用途：借款；上述款项合计1亿元。物流公司向本院提交情况说明两份，内容为上述汇款1000万元、9000万元的资金所有权归属于物流公司；黑龙江农垦北大荒商贸集团有限责任公司受物流公司委托收取销售公司于2012年6月26日、2012年12月28日支付的2笔利息共计7505442.78元。黑龙江北大荒粮油经销总公司、黑龙江农垦北大荒商贸集团有限责任公司分别在情况说明上加盖公章。中国建设银行电子汇划收款回单两份分别载明：2012年6月27日、2012年12月31日，销售公司分别向黑龙江农垦北大荒商贸集团有限责任公司付款3481975.11元、4023466.67元，用途：（付）利息。2013年6月7日、2014年6月27日、2015年1月30日，物流公司分别向销售公司发出律师函三份，载明物流公司按约将1亿元汇入销售公司账户，销售公司支付7505441.78元，要求销售公司偿还拖欠的资金1亿元、违约金800万元以及占用资金期间产生的损失（按照同期银行贷款利率上浮10%）计算。诉讼中，物流公司明确其诉讼请求中的合作资金为借款。上述事实，有《合作协议》、律师函、电子转账凭证、回单、情况说明、特快专递邮单及当事人陈述在案佐证。本院认为：销售公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。本案焦点问题有四个：一、《合作协议》是否实质上为民间借贷合同以及是否有效；二、案涉合同是否约定了利息以及利息约定是否合法；三、物流公司向销售公司支付的4300万元是否属于提供的借款；四、销售公司是否应当支付违约金。关于第一个焦点问题。案涉合同名称为《合作协议》，约定销售公司与物流进行石油成品油的合作，销售公司占纯利润的70%，物流公司占纯利润的30%，但同时约定物流公司负责提供资金，财务费用按固定标准计算，先扣除财务费用再分配利润，利息按季度支付以及投入资金归还期限。依据上述约定，物流公司虽向销售公司提供合作资金，但不参与经营，虽分享利润，但不承担亏损责任。销售公司到期要归还物流公司投入的资金。合同履行中，物流公司支付的大部分款项亦注明借款。物流公司明确双方明为合作，实为民间借贷，销售公司对此未抗辩，故《合作协议》的性质为民间借贷合同。该合同均系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。关于第二个焦点问题。《合作协议》约定财务费用按同期银行贷款利率上浮10%计算，自资金存入销售公司账户之日起至利润分配之日止，利润分配时先扣除财务费用，实质上属于对于利息的约定。该约定不违反法律规定的利率上限，合法有效。物流公司和销售公司约定了借期内的利率但未约定逾期利率，物流公司主张销售公司自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息，具有法律依据，物流公司对于尚欠利息应承担偿还责任。关于第三个焦点问题。合同约定物流公司提供资金1亿元，应在2012年1月14日之前一次性支付。物流公司提供电子转账凭证、网上银行客户回单、电汇凭证、情况说明等证据，证明物流公司向销售公司支付1亿元。该1亿元中的5700万元的支付时间为2012年1月12日，贴合合同约定的付款期限，且凭证中的用途注明为借款。而剩余4300万元的支付时间为2011年9月27日，距离合同约定的付款期限较远，且凭证中的用途注明为货款。但依据合同约定的利息标准，销售公司的还款数额接近借款本金1亿元的应付利息而不符合本金5700万元的应付利息。此外，物流公司向销售公司发送的催款函中亦明确拖欠资金为1亿元。结合《合作协议》字面约定的资金性质，该4300万元应为物流公司提供的借款，故销售公司应承担偿还借款本金1亿元的责任。关于第四个焦点问题。合同约定利润分配时间最迟不超过2012年12月20日，如不履行该义务，销售公司承担违约金800万元。该违约金数额折算为利息，加上合同约定的利息即按同期银行贷款利率上浮10%的财务费用，不超过法律规定的年利率24%的标准。销售公司未归还借款本金，应依约支付该笔违约金。综上所述，物流公司的诉讼请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百十四条、第一百五十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：一、被告中油丰年（北京）石油销售有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告宁波北大荒物流集团股份有限公司借款本金1亿元；二、被告中油丰年（北京）石油销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告宁波北大荒物流集团股份有限公司支付利息（自2012年11月12日起至实际给付之日止，以1亿元为基数，按照同期贷款利率上浮10%计算）；三、被告中油丰年（北京）石油销售有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告宁波北大荒物流集团股份有限公司违约金800万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费581800元、公告费560元，由中油丰年（北京）石油销售有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  杨 路审 判 员  张印龙审 判 员  孙 妍二〇一九年八月二日法官助理  仵 霞法官助理  周艳雯书 记 员  王 艳