广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初6793号原告：深圳市三联粘合胶有限公司。住所地：广东省深圳市宝安区松岗街道电站路**。统一社会信用代码为91440300755696616D。法定代表人：李素最，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄金荣，广东砝码律师事务所律师。被告：苏上志，男，1977年4月26日出生，汉族，住福建省安溪县。委托诉讼代理人：李良，广东岭山律师事务所律师。被告：钱小回，女，1977年9月2日出生，汉族，住福建省安溪县。原告深圳市三联粘合胶有限公司（下简称三联公司）诉被告苏上志、钱小回清算责任纠纷一案，本院于2019年3月26日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2019年7月4日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄金荣、被告苏上志的委托诉讼代理人李良到庭参加了诉讼，被告钱小回经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.两被告向原告赔偿损失201406.39元（其中货款本金150443.5元，原案起诉诉讼费2915元，从2014年3月8日至2019年3月7日每天按万分之1.75计算延迟履行债务利息48047.89元，以后按此标准计算至付清之日止）；2.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：两被告为夫妻关系，两人于2011年12月28日注册了东莞市特盛胶水有限公司（下简称特盛公司）。2012年5月至2013年1月期间，特盛公司多次向原告购买粘合剂，至2013年8月止，特盛公司仍欠原告货款本金150443.5元。案经东莞市第二人民法院（2013）东二法岭民二初字第181号民事判决后进入执行程序，执行案号为（2014）东二法岭执字第148号。2017年12月27日，两被告作为特盛公司的股东决定注销公司，并出具了《东莞市特盛胶水公司清算报告》，《清算报告》第二条载明：公司无债权、债务。从以上事实可见，特盛公司欠原告货款的纠纷已经判决后进入执行程序，两被告仍在清算报告中称公司无债权、债务，在清算过程中弄虚作假，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，其情形符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十九条的规定，故两被告应当对特盛公司虚假清算造成原告的以上损失承担赔偿责任，特提起诉讼。被告苏上志答辩称：一、特盛公司经依法清算后解散，原告起诉要求被告赔偿损失没有任何事实及法律依据，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。2017年12月27日，特盛公司股东会议决定解散特盛公司，并由股东组成清算组。2017年12月29日，在《南方都市报》刊登了清算公告，要求债权人申报债权。没有债权人在规定期间申报债权，清算组人员对特盛公司进行了彻底的清算，清算组人员依法完成清算工作，特盛公司依法解散并注销登记，被告作为公司清算组成员没有任何过错，原告要求被告赔偿损失没有事实及法律依据。二、原告与特盛公司达成执行和解协议，原告没有在协议规定的二年期限内申请恢复执行，故已放弃申请恢复执行的权利，原告的损失应由原告自己承担。2014年9月16日，原告与特盛公司就（2014）东二法岭执字第148号执行一案达成执行和解协议，约定由特盛公司分期支付货款，2015年12月16日付清全部货款，若有任何一期未能按期足额支付，原告有权就尚未履行的所有款项向法院申请恢复执行，恢复执行期限为特盛公司逾期次日起二年内，根据法律规定特盛公司具有拒绝履行抗辩权。2014年9月16日，双方签订执行和解协议后，特盛公司向原告支付了10000元货款。2015年12月16日前如果特盛公司没有付清全部货款，原告应在二年期限内即2017年12月16日前申请恢复执行，原告没有在规定期限内申请恢复执行，根据法律规定，执行时效期间届满，义务人可以不履行义务。三、原告已放弃恢复申请执行权利，申请恢复执行时效经过，原告不能在特盛公司依法解散后，向公司清算组成员主张权利，特盛公司在解散时已经依法刊登清算公告，公司清算组成员没有任何过错，原告起诉请求赔偿没有任何事实及法律依据。被告钱小回没有答辩，亦没有提交任何证据。本院查明：本院于2013年12月17日作出（2013）东二法岭民二初字第181号民事判决书，判决特盛公司于该判决发生法律效力之日起三日内向原告支付货款150443.5元。如未按该判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费5755元，由原告负担2840元，特盛公司负担2915元。该民事判决于2014年3月4日生效，因特盛公司未履行付款义务，原告申请强制执行，本院立案号为（2014）东二法岭执字第148号。2014年9月17日，本院作出（2014）东二法岭执字第148-2号执行裁定书，其中载明：1.原告与特盛公司于2014年9月16日自愿达成和解协议，约定由特盛公司分期向原告支付货款150443.5元、受理费2915元，合计153358.5元，其中于2014年9月16日前支付10000元，自2014年10月至2015年11月于每月16日前支付10000元，最后的余款3358.5元于2015年12月16日付清。特盛公司若有任何一期未能按期足额按协议支付，则原告有权就特盛公司尚未履行的所有款项向法院申请恢复执行，恢复执行期限为逾期次日起二年内向法院申请恢复执行。2.本院对该和解协议予以准许，裁定终结本次执行程序，并载明如特盛公司不履行或不完全履行该执行和解协议，原告可向本院申请恢复执行原生效法律文书，申请恢复执行期限为自和解协议所定每次履行期限的最后一日起重新计算二年。2014年9月16日，特盛公司支付了执行款10000元，其后没有再支付其余款项。庭审中，原告称其因员工工作疏忽直至2018年5月30日才去申请恢复执行，但法院没有受理。特盛公司于2011年12月8日成立，股东为两被告。两被告于2017年12月27日召开股东会，决议注销特盛公司。清算公告、清算报告显示，特盛公司已于2017年12月29日在《南方都市报》上刊登清算公告，要求债权人申报债权。经清算，截止清算期末，公司资产总额2241.6元，负债0元，股东按实缴出资比例分配净资产，其中，苏上志占80%，钱小回占20%。“全体股东保证公司债务已清偿完毕，所报清算备案材料真实、完整，并承担由此产生的一切责任。”2018年3月5日，特盛公司经工商行政管理部门核准注销。以上事实，有原告三联公司提交的（2013）东二法岭民二初字第181号民事判决书、（2014）东二法岭执字第148-2号执行裁定书、特盛公司的工商信息资料，被告苏上志提交的执行和解协议、收据、股东会决议、清算公告、清算报告，及当事人的陈述等附卷为证。本院认为，本案为清算责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》（2017修正）第二百三十九条、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十条的规定，当事人不履行执行和解协议的，申请恢复执行原生效法律文书的期间为二年，自执行和解协议约定履行期间的最后一日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百八十三条第一款规定：“申请执行人超过申请执行时效期间向人民法院申请强制执行的，人民法院应予受理。被执行人对申请执行时效期间提出异议，人民法院经审查异议成立的，裁定不予执行。”本案中，原告与特盛公司在执行和解协议中约定最后余款于2015年12月16日付清，即履行期间的最后一日为2015年12月16日，如特盛公司不履行执行和解协议的，原告应于2017年12月16日前申请恢复执行原生效法律文书，但其于2018年5月30日才去申请恢复执行，已超过申请执行时效期间，且其时特盛公司已经被核准注销，故其申请没有被法院受理。而在原告已超过申请执行时效期间的情况下，被告通过在《南方都市报》上刊登清算公告的形式，要求债权人申报对特盛公司的债权，并不违反《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条的规定，此外并没有其他证据显示两被告存在不当清算行为，故对原告的诉请，本院予以驳回。综上所述，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》（2017修正）第二百三十九条、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百八十三条第一款的规定，判决如下：驳回原告深圳市三联粘合胶有限公司的全部诉讼请求。本案适用普通程序收取的受理费4321.10元，由原告深圳市三联粘合胶有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  林雄东人民陪审员  陈妙兴人民陪审员  文志伟二〇一九年八月八日书 记 员  罗 漩