福建省诏安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0624刑初245号 公诉机关福建省诏安县人民检察院。 被告人张坤安，男，1987年11月10日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，住福建省云霄县。2017年5月20日，因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年6月18日被取保候审，同年12月9日又因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被刑事拘留，2018年1月12日被逮捕。2018年11月28日，因犯生产、销售伪劣产品罪被福建省长汀县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10万元。判决生效后，交付福建省龙岩监狱执行。2019年4月26日，又因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，从福建省龙岩监狱被押解回诏安，现羁押于福建省诏安县看守所。 福建省诏安县人民检察院以诏检诉刑诉[2019]225号起诉书指控被告人张坤安犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年7月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察员何明发、代理检察员沈雯悦出庭支持公诉，被告人张坤安到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2016年6月初，被告人张坤安向吴洪忠（已判决）租赁其位于诏安县的养猪场，用于存放烟丝及假冒卷烟。 2016年7月31日，该窝点被查获，民警现场查扣烟：卷烟中华（硬）196件（每件25条）、卷烟利群（长嘴）26件（每件50条）、卷烟贵烟（黄果树）14件（每件25条）、卷烟中华（软）176件（每件25条）、卷烟云烟（紫）57件（每件25条）、卷烟贵烟（喜）9件（每件25条）、卷烟贵烟（遵义）6件（每件30条）、卷烟芙蓉王（软蓝）3件（每件25条）、卷烟贵烟（福）95件（每件25条）、卷烟贵烟（福）9件（每件30条）、卷烟芙蓉王（硬蓝）25件（每件25条）、卷烟利群（阳光软长嘴）42件（每件25条）、卷烟南京（红）13件（每件50条）、卷烟云烟（软珍品）111件（每件25条）、卷烟黄鹤楼（软蓝）44件（每件25条）、卷烟芙蓉王（硬蓝）56件（每件50条）、卷烟玉溪（硬）6件（每件50条）、卷烟玉溪（软）30.5件（每件50条）、卷烟天子（祥云）13件（每件50条）、卷烟牡丹（软）49件（每件25条）、卷烟白沙（精品蓝）13件（每件50条）、卷烟利群（新版）20件（每件25条）、卷烟白沙（银精品）24件（每件25条）、卷烟内部供应（黄山金皖）17件（每件25条）、卷烟双喜（经典）2件（每件50条）、散装烟支1916黄鹤楼13件（每件10公斤、共计130万只），卷烟苏烟（软五星）19件（每件30条）、卷烟七匹狼（软银）1件（每件25条）、烟丝60包（每包20公斤）。 经鉴定，涉案查扣的该批卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，涉案假冒卷烟及烟丝价格共计人民币11660598元（以下币种均为人民币）。 公诉机关向法庭提供了相应的证据。 公诉机关认为，被告人张坤安实施生产、销售伪劣烟草专卖品犯罪，货值金额共计11660598元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条的规定，属共同犯罪，应以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人张坤安是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人张坤安在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应对新发现的罪作出判决，实行数罪并罚，请依法判处。 被告人张坤安的供述与辩称，其对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。 经审理查明，2016年6月初，被告人张坤安找到同案人吴洪忠（已判决）并商定由吴洪忠提供其本人所有的址于福建省诏安县一养猪场作为仓储场所，用于存放假冒伪劣卷烟及烟丝等，被告人张坤安则将自称“阿林”（身份尚未查清）所有的假冒伪劣卷烟及烟丝运载至该仓储窝点进行存放。 2016年7月31日，该制假仓储窝点被公安机关查获，现场查获中华等不同品牌卷烟、散装烟支及烟丝等，其中：中华（硬）196件（每件25条）、利群（长嘴）26件（每件50条）、贵烟（黄果树）14件（每件25条）、中华（软）176件（每件25条）、云烟（紫）57件（每件25条）、贵烟（喜）9件（每件25条）、贵烟（遵义）6件（每件30条）、芙蓉王（软蓝）3件（每件25条）、贵烟（福）95件（每件25条）、贵烟（福）9件（每件30条）、芙蓉王（硬蓝）25件（每件25条）、利群（阳光软长嘴）42件（每件25条）、南京（红）13件（每件50条）、云烟（软珍品）111件（每件25条）、黄鹤楼（软蓝）44件（每件25条）、芙蓉王（硬蓝）56件（每件50条）、玉溪（硬）6件（每件50条）、玉溪（软）30.5件（每件50条）、天子（祥云）13件（每件50条）、牡丹（软）49件（每件25条）、白沙（精品蓝）13件（每件50条）、利群（新版）20件（每件25条）、白沙（银精品）24件（每件25条）、内部供应（黄山金皖）17件（每件25条）、双喜（经典）2件（每件50条）、苏烟（软五星）19件（每件30条）、七匹狼（软银）1件（每件25条）、散装烟支1916黄鹤楼13件（每件10公斤）及烟丝60包（每包20公斤）等。案发后，公安机关将上述查获的卷烟等予以扣押，并移送诏安县烟草专卖局入库。经鉴别检验，上述涉案被查获的卷烟及散支烟，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经鉴定，上述涉案被查获的卷烟、散支烟及烟丝价格共计11660598元。 2019年3月4日，漳州市中级人民法院作出（2019）闽06刑终19号刑事判决，以犯生产、销售伪劣产品罪改判同案人吴洪忠有期徒刑九年，并处罚金20万元，并维持原一审法院对涉案扣押的卷烟、散支烟及烟丝予以没收的判决等。 另查明，2017年5月20日，被告人张坤安因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年6月18日被取保候审，同年12月9日又因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被刑事拘留，2018年1月12日被逮捕。2018年11月28日，因犯生产、销售伪劣产品罪被福建省长汀县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金10万元。判决生效后，交付福建省龙岩监狱执行。2019年4月26日，被告人张坤安又因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，从福建省龙岩监狱被押解回诏安。 被告人张坤安到案后能如实供述自己的罪行。 上述事实，被告人张坤安在开庭审理过程中亦无异议，并有证人何某1、何某2等人的证言，检查笔录、现场勘验笔录、现场图及现场照片、辨认笔录、现场辨认笔录及照片、随机抽样笔录及照片、扣押决定书、扣押清单及打假物品入库清单，户籍证明及嫌疑人信息核查登记表、到案经过证明、卷烟鉴别检验报告、刑事判决书、刑事裁定书、关于将罪犯张坤安解回再审的请示及回复函等书证，涉案烟草专卖品价格鉴定结论意见书及同案人吴洪忠的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张坤安伙同他人实施生产、销售伪劣烟草专卖品犯罪，货值金额共计11660598元，其行为符合生产、销售伪劣产品罪的犯罪构成要件，属共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，被告人张坤安的行为构成生产、销售伪劣产品罪，应予刑事处罚。被告人张坤安实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪，依照处罚较重的生产、销售伪劣产品罪进行定罪处罚。 关于公诉机关提出被告人张坤安是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚的公诉意见，经查，被告人张坤安伙同他人虽已着手实行生产、销售伪劣烟草专卖品犯罪，但涉案伪劣烟草专卖品在仓储场所即被查获，尚未销售，货值金额共计11660598元，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯予以减轻处罚，公诉机关提出的该公诉意见，符合事实和法律，本院予以采纳。被告人张坤安虽不具有自首情节，但到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。 被告人张坤安因犯生产、销售伪劣产品罪被判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10万元，在该判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应对新发现的罪作出判决，并实行数罪并罚。 依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第五条、第九条第一款的规定，判决如下： 被告人张坤安犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币30万元；与前罪（犯生产、销售伪劣产品罪）所判处的有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10万元并罚，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金人民币40万元（罚金在本判决生效后一个月内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月20日起至2033年11月8日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  沈 鹏 审 判 员  王廷学 人民陪审员  张才敏 二〇一九年八月二十七日 书 记 员  李志勇 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 …… 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。 刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。 刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。 刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。 对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。 第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。 伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部１９９７年４月２２日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。 多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 …… 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 ……