贵州省绥阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0323民初423号 原告：胡正育，男，1952年1月21日出生，汉族，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：邓淑华，四川达权律师事务所律师。 委托诉讼代理人：饶鑫，贵州山一（绥阳）律师事务所法律援助律师。 被告：付超，男，1980年3月26日出生，汉族，住四川省苍溪县。 被告：山东众润工程劳务有限公司，住所地：山东省临沂市经济技术开发区云龙大厦**。 法定代表人：郭道征，该公司执行董事兼总经理。 原告胡正育与被告付超、山东众润工程劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡正育及其委托诉讼代理人邓淑华，被告付超到庭参加了诉讼，被告山东众润工程劳务有限公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡正育向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告共同赔偿原告因身体受到损害所造成的损失：医疗费31,115.63元、误工费30,000元、护理费9,509.92元、住院伙食补助费2,400元、营养费9,000元、残疾赔偿金43,017元、精神损害抚慰金3,000元、残疾辅助器具费92元、后续治疗费10,000元、交通费3,000元、鉴定费1,800元等共计142,935.35元；2.案件受理费由二被告承担。事实和理由：2017年至2018年3月，原告受被告付超的雇请在被告山东众润工程劳务有限公司（以下简称众润公司）承包的绥××××温泉镇路段做工，主要内容是在隧道内支架，工资每月5,000元。2018年3月17日19时许，因工地上工人没有到齐，被告众润公司便临时安排原告喷射混凝土。当晚21时左右，原告正在喷浆机上添加速凝剂，因喷浆车辆周围没有安装防护栏，被告众润公司在突然将喷浆机的闸刀拉下导致喷浆车辆颠簸，将站在喷浆车斗上面正在作业的原告摔落到地面受伤。原告受伤后当即被当场的工人付和平抱到洞口，然后由付和平随付超一起将原告送往绥阳县中医院住院治疗48天，出院后诊断为：1.左侧胫骨下段骨折；2.左腓骨近端粉碎性骨折；3.骨折病-气滞血瘀。出院医嘱：卧床休息、避免劳累、避免受寒受冻、门诊随访。之后，原告的伤情经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定为：1.胡正育2018年3月17日所受损伤致左胫腓骨骨折遗留左踝关节功能障碍达伤残等级十级评定标准；2.胡正育受伤的误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日；3.胡正育的内固定取出需要后续治疗费10,000元或者按实际发生的费用为准。原告住院期间，被告众润公司委托公司员工支付了医疗费30,583.63元，原告多次找被告协商赔偿事宜，终因二被告的相互推诿，致使协商未果。原告于2018年10月向人民法院提起诉讼，由于被告愿意协商等原因而撤回诉讼，但双方就赔偿事宜一直未达成协议，故原告为维护自己的合法权益，向法院依法起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告付超辩称，我是经人介绍到众润公司接活儿做，我与众润公司之间没有订立正式的用工合同，也没有订立劳务合同，众润公司给我的条件是我可以介绍人来干活，但介绍的人到工地上以后，都得第一时间拿着自己身份证到众润公司办公室登记备案。我在众润公司承包的工地上做工期间，我找了我同村的人来务工，其中就有原告。因为我是带班的，我的工资比普通工人的工资高，普通工人工资有5,000元到7,000元，我的工资是10,000元左右，我负责我带班部分工人的工作安排及考勤，工资的标准及发放都是众润公司负责。原告是在隧道内施工时受伤的，当时原告在喷浆车上，我在车下边操作喷浆机，当时在隧道内已经施工一个多小时了，第三车砂石倒进喷浆机操作液压时车辆颠簸了一下，原告就从喷浆车上摔下来了，是我和付和平一起将原告用轻卡车带到洞口，然后我开车将原告送到医院治疗，送到医院时众润公司还支付了医院的押金，具体支付了多少钱我不清楚，把原告送到医院救治后我就回到了工地继续做工，原告受伤治疗期间，众润公司与原告就赔偿事宜进行过协商，当时是原告弟弟胡正伟出面在谈，众润公司还委托我去医院看望原告并让我询问原告请求的赔偿金额，但原告说谈不拢，之后胡正伟到众润公司项目部磋商赔偿问题时我也在场，我听出当时胡正伟已经向绥阳县相关机构反映此事。我和原告在这个工地上都是众润公司雇用的工人，我并不是原告的雇主，我只是工资报酬比他们一般工人多一些，因为隧道内同时进行的施工项目至少有三种以上，我在现场带班，自然工资要多拿一些，我不是包工的老板，也没有承包的资质，我只是叫原告到工地上做工，原告做工是经过众润公司办公室备案登记的，工资也是由众润公司发放，所以，原告受伤的赔偿责任不应该由我负责，而且喷浆机高于地面两米，属于高空作业，当时的工作场所和环境，工作者都清楚自身工作的危险性，原告当时作业的喷浆车上的护栏被拆除，原告在施工时没有系安全带，他自己也有责任。 被告众润公司未作答辩。 经审理查明，原告经被告付超介绍到众润公司在绥××××温泉镇路段的隧道内做工，2018年3月17日21时许，原告在隧道内喷浆车上作业时从喷浆车上摔下受伤，经在同一现场作业的付超付和另一工友付和平使用轻卡车将其带到隧道口后，后由付超开车将原告送往绥阳县中医院住院治疗47天，共产生了相关医疗费共计31,115.63元，其中山东众润工程劳务有限公司垫付了30,583.63元；原告胡正育受伤住院后其胞弟胡正伟与被告山东众润工程劳务有限公司就原告胡正育受伤的赔偿费问题进行过协商，但未果。原告胡正育之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定为：一、胡正育2018年3月17日所受损伤致左胫腓骨骨折遗留左踝关节功能障碍达伤残等级十级评定标准；二、误工期评定为120-180日，护理期评定为30-90日，营养期评定为60-90日；三、左胫腓骨骨折内固定取出需后续治疗费用约10,000元或按实际发生的费用为准。原告胡正育花去鉴定费1,800元。 另查明，一、贵州省2018年城镇居民人均可支配收入31,592元/年，城镇居民人均消费性支出20,788元/年，居民服务、修理和其他服务业年平均工资43,654元/年，农、林、牧、渔业年平均工资58,198元/年；国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准：省内为100元/天。二、原告胡正育住院期间自已支付了医疗费532元。 上述事实，有原告胡正育和被告付超的陈述及付和平的证实材料1份，原告胡正育提交的绥阳县中医院《疾病证明书》1份、《入院记录》2页、《住院病案首页》1份、《手术记录》1份、《出院记录》1份、《费用清单》6页、《DR诊断报告单》2页、医药费发票3张、遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心遵医司鉴［2018］临鉴字第1926号《司法鉴定意见书》1份、鉴定费发票2张等证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。 本院认为，原告胡正育经被告付超介绍到被告山东众润工程劳务有限公司的工地上做工，结合被告山东众润工程劳务有限公司登记原告胡正育身份证和银行卡并以此为依据向其发放工资的事实，应当认定原告系受被告山东众润工程劳务有限公司雇用，双方雇佣关系依法成立。被告付超介绍原告胡正育到被告山东众润工程劳务有限公司的工地上做工，同时也安排原告胡正育的具体工作并记录其考勤情况及制作月工资表册交山东众润工程劳务有限公司；但原告胡正育并未提供相关证据佐证被告付超从被告山东众润工程劳务有限公司处分包工程独立经营，被告付超只是该工地上的一班组负责人，其指导和布置工人具体工作的相关行为只是职务行为，且被告付超也是按月从被告山东众润工程劳务有限公司处领取劳动报酬，其与被告被告山东众润工程劳务有限公司间同样系雇佣关系；故被告付超与原告胡正育之间雇用关系并不成立，故对原告胡正育主张被告付超系其雇主，被告付超应承担赔偿责任的诉求依法不予支持；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，原告胡正育的合法损失应由被告山东众润工程劳务有限公司赔偿。由此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，对原告胡正育请求的医疗费31,115.63元，原告提供了正式的医疗费发票予以佐证，本院予以支持；同时，对其请求的后续治疗费10,000元，符合法律规定，依法予以支持。误工费是受害人因无法从事正常的工作或劳动而失去或减少的受国家法律保护的劳动工作收入的赔偿费，原告胡正育在事故发生时正在被告山东众润工程劳务有限公司的工地上劳动，有实际工作收入；因本次事故原告胡正育无法从事正常的工作或劳动而失去或减少了受国家法律保护的劳动工作收入，综合原告胡正育实际务工的事实，对其请求获得误工费赔偿的诉求依法予以支持；但原告胡正育并未提供其有固定收入或近三年的平均收入的相关证据佐证其收入标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告胡正育的误工费计算标准按贵州省2018年度农、林、牧、渔业年平均工资58,198元/年的标准计算，误工期限从原告胡正育受伤之日起计算至其定残前一日止，为122天，原告胡正育的误工费即为58,198元/年÷365天×122天＝19,452.5元，原告胡正育请求的误工费30,000元不在法定范围内，依法支持其误工费为19,452.5元。因原告胡正育的《出院记录》中载明其“术区伤口愈合佳，患肢肿胀好转，疼痛明显减轻，肢端血运及感觉良好，患者症状明显缓解。”，结合其《司法鉴定意见书》中关于护理期的评估意见，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，对原告胡正育护理人员依法确定为1人，护理期限按评估值中间值60日计算；原告在庭审中提交一份由胡正伟书写的《证明》一份，欲证明原告住院期间及出院后三个月均由胡正育护理，胡正伟每月工资为6,000元，但该《证明》不具真实性、合法性，原告也未提供其他证据予以佐证，故本院对该《证明》不予采信；原告护理费标准按2018年贵州省居民修理和其他服务业平均工资43,654元/年计算，原告胡正育的护理费即为43,654元÷365天×60天＝7,176元；原告胡正育请求的护理费95,09.92元不在法定范围内，依法支持其护理费为7,176元。因原告胡正育的《出院医嘱》中没有其虽加强营养的建议，故对原告请求9,000元营养费的主张，依法不予支持。因原告胡正育住院期间应有一定的伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定；原告胡正育住院伙食补助费标准应按贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，天数以其实际住院47天为准，原告胡正育住院伙食补助费即为100元/天×47天＝4,700元；原告请求的住院伙食补助费2,400元在法定范围内，依法予以支持。因本次事故造成原告胡正育左胫腓骨骨折遗留左踝关节功能障碍达伤残等级十级评定标准；又因《贵州省人民政府关于进一步推进户籍制度改革的实施意见》黔府发[2015]**文件规定，取消了农业户户口和非农业户口性质的区分，一登记为居民户口；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告胡正育的残疾赔偿金应当按照2018年贵州省城镇居民人均可支配收入标准计算，为31,592元/年×12.5年×10%＝39,490元；原告胡正育请求的残疾赔偿金43,017.80元不在法定范围内，依法支持其残疾赔偿金为39,490元。原告主张其产生了交通费3,000元，其提供了38张票据予以佐证,这38张票据中只有10张是原告自己乘坐交通工具产生的,但与原告受伤住院期间不相符，其他的票据均与原告就医地点、时间等不相符，故对原告出示的这38张车票均依法不予认可；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，对原告胡正育主张其交通费3,000元诉讼请求依法不予支持，根据实际情况，原告就医期间其必然会产生一定的交通费，故酌情支持其交通费为1,000元。原告胡正育的司法鉴定费用以发票（发票号码：09508074/09508078）为准，即为1,800元。原告主张残疾辅助器具费92元，但其并未提供相关证据予以证明，依法不予认定。原告主张的精神损害抚慰金3,000元过高，酌情支持其精神损害抚慰金1,000元。综上，对原告胡正育不在法定范围以内的诉求，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，依法不予支持。以上医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等合计为31,115.63元+10,000元+19,452.5+7,176元+2,400元+39,490元+1,000元+1,800元+1,000元＝113,434.13元。 原告胡正育是晚上21时许在隧道内的喷浆车上从事劳务活动时被摔到地面受伤，原告胡正育在明知该喷浆车上的防护栏已经被拆除未系安全带在该车上作业，其明知自身工作环境潜在危险而未履行相应的安全防范义务，对于损害结果的产生原告胡正育本人也具有一定过错，应当承担一定责任；根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，结合本案实际情况，原告胡正育应承担本次事故20%的责任为宜，故被告山东众润工程劳务有限公司应承担的赔偿责任为113,434.13元×80%＝90,747.3元；因被告山东众润工程劳务有限公司已为原告胡正育支付了30,583.63元医疗费，该款应从其应承担的赔偿份额中予以抵扣，由此，被告山东众润工程劳务有限公司还应支付原告胡正育各项损失为90,747.3元–30,583.63元＝60,163.67元。被告山东众润工程劳务有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，视为放弃抗辩权利。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本案缺席判决。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、由被告山东众润工程劳务有限公司赔偿原告胡正育残疾赔偿金等各项损失共计90,747.3元，扣除应当抵扣的30,583.63元，被告山东众润工程劳务有限公司应实际支付原告胡正育60,163.67元，以上款项限于本判决生效后十日内支付。 二、驳回原告胡正育的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,040元，由原告胡正育负担380元，被告山东众润工程劳务有限公司负担660元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，则本判决发生法律效力。 审 判 长  丁 沛 人民陪审员  莫君川 人民陪审员  杨 波 二〇一九年八月八日 法官助理丁凌云 书记员彭璟