四川省西昌市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)川3401刑初397号 公诉机关西昌市人民检察院。 被告人蒋倩，女，生于1984年1月2日，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：四川省安岳县，现住四川省西昌市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年3月22日被西昌市公安局刑事拘留，经西昌市人民检察院批准，于同年4月30日对其执行逮捕，现羁押于西昌市看守所。 辩护人王作建，四川万鑫律师事务所律师。 被告人杨桔，男，生于1993年8月24日，汉族，大专文化，农民，住四川省西昌市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年3月22日被西昌市公安局刑事拘留，经西昌市人民检察院批准，于同年4月30日对其执行逮捕，现羁押于西昌市看守所。 被告人周连芬，曾用名：周连芳，女，生于1983年9月1日，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：重庆市荣昌区，住江苏省南通市启东市宝岛花园**。因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月3日被西昌市公安局刑事拘留，经西昌市人民检察院批准，于同年6月6日对其执行逮捕，现羁押于西昌市看守所。 辩护人罗伟军，四川明炬（凉山）律师事务所律师。 被告人余建英，女，生于1969年12月11日，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：四川省西昌市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年3月22日被西昌市公安局刑事拘留，经西昌市人民检察院批准，于同年4月30日对其执行逮捕，现羁押于西昌市看守所。 辩护人李茂、毛廷龙，四川谦亨律师事务所律师。 西昌市人民检察院以西市检诉刑诉【2019】332号起诉书指控被告人蒋倩、杨桔、周连芬、余建英犯开设赌场罪，于2019年7月24日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。西昌市人民检察院指派检察员李丽萍出庭支持公诉。被告人蒋倩、周连芬、余建英及其辩护人、被告人杨桔到庭参加了诉讼。现已审理终结。 西昌市人民检察院指控：2019年2月底，被告人杨桔、蒋倩、周连芬为了获取非法利益，三人共同商量在“赢咖娱乐”APP赌博平台上注册公号为“JQ667788”的账号。为交流、带领参赌人员投注，建立“细水长流”微信群，让参赌人员根据周连芬在微信群中发的龙、虎走势参考下投注。参赌人员根据周连芬发的走势在“赢咖”APP上的“腾讯分分彩”中以押“龙、虎、和”的方式进行赌博。之后，被告人蒋倩介绍被告人余建英加入代理。自2月底建立公号“JQ667788”账号开始到3月21日被公安机关查获，被告人杨桔、蒋倩、余建英、周连芬等人共发展会员150余人，参赌金额高达450万余元。该账号发展为蒋倩、杨桔、周连芬为第一级，余建英为第二级，肖某为第三级，吕某（后二人行政处罚）等人为第四级的层级关系模式，其中一、二、三级为代理，第四级为会员。“赢咖娱乐”APP赌博平台根据代理的级别返点，会员无返点。被告人杨桔、蒋倩、周连芬、余建英等人从中获利返点10多万元，其中被告人杨桔、蒋倩、周连芬三人获利10万余元，一人分得3万余元，余建英从中获利4万余元。为支持指控，公诉机关当庭出示了证据：物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、视听资料、电子数据等。公诉机关认为，四被告人的行为构成开设赌场罪，情节严重，诉请我院判处。 被告人蒋倩、杨桔对公诉机关指控的罪名没有异议，并当庭自愿认罪，但均辩称参赌人数只有微信群“细水长流”中的二三十人，参赌金额也只有二十余万元，公诉机关指控的参赌人数150余人系注册了会员的数量，但并非所有注册会员都参与了投注，参赌金额系重复计算所得；均系自动到公安机关投案并如实供述，应认定为自首。蒋倩辩护人辩称公诉机关指控参赌人数以及参赌金额与事实不符，蒋倩系从犯、有自首情节、自愿认罪认罚，建议对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑。 被告人周连芬对公诉机关指控的罪名没有异议，并当庭自愿认罪，但辩称自己的非法获利只有二万八千余元。其辩护人辩称被告人周连芬系从犯，其非法获利未达到情节严重的标准，其自愿认罪认罚，建议对其从轻或者减轻处罚，并适用缓刑。 被告人余建英对公诉机关的指控没有异议，并当庭自愿认罪。其辩护人辩称公诉机关指控参赌人数以及参赌金额与事实不符，余建英系从犯、有自首情节、自愿认罪认罚，建议对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：2019年2月底，被告人杨桔、蒋倩、周连芬为了获取非法利益，三人共同商量在“赢咖娱乐”APP赌博平台上注册公号为“JQ667788”的账号。为交流、带领参赌人员投注，建立“细水长流”微信群（群内有51个微信号），让参赌人员根据周连芬在微信群中发的龙、虎走势参考下投注。参赌人员根据周连芬发的走势在“赢咖”APP上的“腾讯分分彩”中以押“龙、虎、和”的方式进行赌博。之后，被告人蒋倩介绍被告人余建英加入代理。自2月底建立公号“JQ667788”账号开始到3月21日被公安机关查获，该账号发展为蒋倩、杨桔、周连芬为第一级，余建英为第二级，肖某为第三级，吕某（后二人行政处罚）等人为第四级的层级关系模式，其中一、二、三级为代理，第四级为会员。“赢咖娱乐”APP赌博平台根据代理的级别返点，会员无返点。被告人杨桔、蒋倩、周连芬三人获利10万余元，三人均分；被告人余建英从中获利4万余元。 2019年3月21日，被告人蒋倩、杨桔与肖某因在网络赌博发生纠纷，到公安机关报案，西昌市公安局民警经调查发现三人涉嫌在网络平台上组织人员参赌，将三人挡获。同日，民警电话通知被告人余建英到公安机关接受调查，被告人蒋倩、杨桔、余建英如实供述了自己的犯罪事实。2019年5月3日，江苏省南通市公安局民警将网上追逃的被告人周连芬抓获。 在本案审理过程中，四被告人的亲属已分别代为上缴违法所得。 认定上述事实的证据有： 1、户籍信息，证实四被告人已达完全刑事责任年龄； 2、受案登记表，证实公安机关接受案件的事实经过； 3、抓获经过，证实公安机关将四被告人挡获的事实经过； 4、辨认笔录，证实被告人蒋倩、杨桔对被告人周连芬进行了辨认； 5、扣押清单，证实公安机关将四被告人作案使用的手机依法扣押； 6、银行卡流水，证实公安机关对涉案银行账户的交易明细进行了提取； 7、截图照片，公安机关对四被告人手机上“赢咖娱乐”APP以及微信群“细水长流”的相关内容进行了提取，证实四被告人利用网络平台组织人员参赌的情况； 8、行政处罚决定书，证实公安机关对参赌人员肖某、吕某进行了行政处罚； 9、证人肖某、吕某、王某、尹某、罗某、李某、付某的证言，证实四被告人利用“赢咖娱乐”APP以及微信群“细水长流”组织人员参赌的事实情况； 10、四被告人的供述与辩解，其供述均分别供认了公诉机关指控的犯罪事实。 以上证据确实、充分，证据之间相互联系、互为印证，形成证据锁链，足以认定本案。 本院认为，被告人蒋倩、杨桔、周连芬、余建英利用移动通讯终端组织赌博活动，其行为已构成开设赌场罪，西昌市人民检察院指控四被告人的罪名成立。四被告人系共同犯罪，其违法所得应当以参与赌博网站利润分成总额予以计算，四被告人的违法所得已超出《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一条第二款第五项的规定，属情节严重，因此，对被告人周连芬的辩护人辩称周连芬的违法所得未达到情节严重标准的意见，本院不予采信。四被告人利用赌博网络平台，积极组织人员参赌，并从中获利，其作用、地位相当，不宜区分主从犯，因此，对被告人蒋倩、周连芬、余建英的辩护人辩称三人系从犯的意见，本院不予采信。公诉机关指控的参赌人数以及参赌金额存在一人多个账号、部分账号未投注参赌、参赌金额滚动投入重复计算的可能性，本院将在量刑时予以酌情考虑。被告人蒋倩、杨桔与肖某一起到公安机关是为了解决与肖某之间的纠纷，并非因认识到自己的行为构成犯罪而主动投案；而被告人余建英系公安机关已经掌握其犯罪事实后通知其到案，因此，对被告人蒋倩、杨桔、余建英及其辩护人辩称三人构成自首的意见，本院不予采信。四被告人到案后能如实供述其罪行，系坦白，可以从轻处罚；四被告人当庭自愿认罪，其亲属积极上缴违法所得，可酌定从轻处罚。因此，对被告人蒋倩、周连芬、余建英的辩护人建议对其适用缓刑的意见，本院予以采信。综上，本院决定对四被告人从轻处罚，适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人蒋倩犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）； 二、被告人杨桔犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）； 三、被告人周连芬犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）； 四、被告人余建英犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）； （四被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）； 五、被告人蒋倩违法所得三万元、被告人杨桔违法所得三万元、被告人周连芬违法所得三万元、被告人余建英违法所得四万元予以追缴，并上缴国库（已全部上缴）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 沙 开 翔 审 判 员 江  涛 人民陪审员 赤黑挖曲 二〇一九年八月二十三日 书 记 员 郑 玥 红 附：《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。