四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川01民终11128号 上诉人（原审原告）：王森，男，1977年1月15日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：池绍敏（系王森之妻），住住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：钟宇，四川公生明律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘学文，男，1983年11月11日出生，汉族，住四川省双流县。 被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司四川省分公司。住所地：成都市锦江区东大街上东大街段**阳光保险大厦第**。 负责人：孙永禄，总经理。 委托诉讼代理人：曾丽学，四川经纬通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨丽，四川经纬通律师事务所律师。 上诉人王森因与被上诉人刘学文、阳光财产保险股份有限公司四川省分公司（以下简称阳光保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服成都市双流区人民法院（2018）川0116民初9718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人王森上诉请求：撤销原判，判决增加上诉人王森获赔金额：129782元（其中护理费增加4550元，伤残赔偿金增加67599元，被扶养人生活费增加42333元，鉴定费增加2000元，精神损失增加3300元，后续取内固定10000元）。事实及理由：一审鉴定意见书在上诉人王森提供了充足医学证明材料证明王森胰腺部分切除术后需要长期服药的情况，作出其胰腺部分切除术后是否需要长期服药根据现有材料无法确认的错误结论，并将上诉人王森原鉴定为六级伤残等级减低为八级伤残等级，该鉴定意见书存在严重程序错误，一审法院采信鉴定意见书作出一审判决书属于认定事实不清，适用法律错误。 被上诉人刘学文辩称，请求法院依法判决。 被上诉人阳光保险公司辩称，提供的鉴定材料是否充分，应当以专业的鉴定机构意见为准，本案中，重新鉴定是双方共同摇号确定的，法院委托鉴定的程序合法，本案中鉴定材料也是王森提供的，其不能提供鉴定机构所需的鉴定材料，无法证明后续需要用药费用的关联性，无法证明伤残等级，应当承担举证不能的后果，因此，阳光保险公司认为一审判决正确，请求原判。 王森向一审法院提出诉讼请求：要求赔偿各项损失共计1019148元。 一审查明事实：2017年11月23日6时10分许，刘学文驾驶川Ａ×××××号小型轿车由华阳方向沿双流区黄龙大道往双流区公兴镇方向行驶，至双流区越过中心实线，与相对方向王森驾驶的川Ａ×××××号微型轿车相撞，致王森、刘学文受伤，两车受损。交警部门认定，刘学文承担事故的全部责任，王森不承担事故责任。案发后，王森被送往四川石油管理局总医院住院治疗11天，出院医嘱“转上级医院继续治疗”。同年12月4日王森转至四川省医学科学院（四川省人民医院）住院治疗44天，出院医嘱“合理营养及休息，建议全休3月”。2018年2月1日，王森在四川省医学科学院（四川省人民医院）住院治疗8天。2018年2月11日，王森再次到四川省医学科学院（四川省人民医院）住院治疗2天。后继续门诊治疗。王森治疗期间，共支出医疗费209563.15元、挂号费386元（其中，刘学文垫付134000元，阳光保险公司垫付10484.48元，其余为王森自行垫付）；王森另购买拐杖、护带、坐便器等必须品支出415元。2018年6月20日，四川博宇司法鉴定所鉴定王森伤残程度为6级、7级、四处10级，后续治疗费约需13563元，王森支出鉴定费2000元。审理过程中，阳光保险公司对王森伤残等级及后续治疗费提出异议，一审法院依法委托四川鼎诚司法鉴定中心进行重新鉴定。2018年10月22日四川鼎诚司法鉴定中心函告一审法院，要求王森补充提交辅助检查材料，一审法院将该份情况说明送达了王森。同年11月13日，再次函告一审法院，若王森无法提供辅助检查材料，无法鉴定后续治疗费。2019年1月10日，该鉴定中心鉴定王森伤残等级为7级、8级、四处10级。阳光保险公司垫付鉴定费1600元。王森对四川鼎诚司法鉴定中心所作司法鉴定意见书提出异议，申请鉴定人出庭作证，一审法院依法函告该鉴定中心作出补充说明。质证后，王森口头要求再次重新鉴定，一审法院不予准许。2018年3月18日、4月10日，四川鼎诚司法鉴定中心两次对其鉴定程序、作出鉴定意见的理由作出补充说明。庭审中，双方当事人一致同意在医疗费中扣除23%的自费药；刘学文自愿补偿王森30000元，在其垫付的医疗费用中扣除。 另查明，王森购买有成都市天府新区××街道××街×号×栋×单元2层1号房屋，并于2016年10月27日办理了房产登记。王森另于2013年6月8日办理了个体工商户营业执照，在成都市天府新区从事鲜肉经营。王某林系王森父亲，生于1952年12月19日，张某系王森母亲，生于1951年10月11日。王某林、张某共生育有2个子女，二人于2015年10月19日在成都市公安局天府新区分局华阳派出所办理了居住登记，居住于王森购买的上述房屋。王某系王森女儿，生于2001年12月25日，现系简阳市××中学在校学生；王某城系王森儿子，生于2004年4月22日，现系天府新区××中学在校学生。川Ａ×××××号车系刘学文所有，在阳光保险公司投保有交强险及保险金额为1000000元的商业第三者责任保险附加不计免赔，事故发生在保险期间内。 以上事实，有双方当事人身份信息、事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、医疗费票据、门诊病历、处方笺、出院病情证明书、费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费票据、亲属关系证明、居住登记回执、房产证、户口本、就读证明、营业执照、租赁合同、房产证、承诺书、转账电子回单、鉴定费发票、四川鼎诚司法鉴定中心所作司法鉴定意见书及补充说明以及当事人的陈述等证据在案佐证。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人的民事权益，应当承担侵权责任。刘学文驾驶川Ａ×××××号车与王森驾驶的川Ａ×××××号车相撞，造成王森受伤致残的损害后果，此事故经公安机关认定，刘学文承担事故全部责任，王森不承担事故责任。因此，刘学文应对王森的损失承担赔偿责任。因川Ａ×××××号车在阳光保险公司投保有交强险，故阳光保险公司应在交强险限额内直接向王森承担赔付责任；超出交强险限额的损失，由阳光保险公司根据保险合同约定在商业第三者责任保险限额内承担。不属于阳光保险公司赔付范围的损失，由刘学文承担。王森对四川鼎诚司法鉴定中心所作司法鉴定意见书提出异议，经该鉴定中心书面补充说明，一审法院认为，本次鉴定程序符合法律规定，鉴定人及鉴定机构具有相应鉴定资质，所作鉴定意见证据充分，一审法院予以采信，对王森所提意见不予采纳。 一审法院对王森的损失认定如下：1、医疗费，确认为209949.15元；2、住院伙食补助费，确认为1950元（30元/天×65天）；3、营养费，确认为1300元（20元/天×65天）；4、护理费，确认为7800元（120元/天×65天）；5、误工费，误工时间计算至定残前一日，共208天，由于王森未举出充分证据证明其受伤前三年平均收入水平，一审法院参照2017年四川省批发和零售业平均工资标准计算此项损失，计26504.06元（46287元/年÷365天×209天），由于王森仅主张26377元，符合法律规定，一审法院予以支持；6、交通费，酌情支持500元；7、残疾赔偿金，由于王森长期居住、生活在城镇，可参照城镇居民标准计算此项损失，确认为288833.8元（30727元/年×20年×47%）；由于王森尚有被扶养人王某林、张某、王某、王某城需要扶养，一审法院确认被扶养人王某林生活费为77518.28元（21991元/年×15年×47%÷2）；被扶养人张某生活费为72350.39元（21991元/年×14年×47%÷2）；被扶养人王某生活费为10335.77元（21991元/年×2年×47%÷2）；被扶养人王某城生活费为20671.54元（21991元/年×4年×47%÷2）；以上五项合计469709.78元；8、精神损害抚慰金，一审法院根据损害后果及各方当事人的过错程度酌定为14100元；9、后续治疗费，由于王森未能提交相关检查材料，致该项损失无法进行鉴定，故在本案中暂不处理，王森可待该项损失实际产生后另行主张；10、鉴定费，由于王森自行鉴定所作的司法鉴定意见书未获采信，故由其自行承担，一审法院确认重新鉴定产生的鉴定费为1600元；11、残疾辅助器具及其他合理费用，确认为415元；12、铺面租金损失，由于王森未提交证据证明其受伤后未从事经营的事实，且该项损失属于其经营成本，无论是否实际经营均会产生此项支出，即使实际经营导致的收入减少已计算误工费，故一审法院对此项损失不予支持。综上，王森的实际损失共计733700.93元（209949.15元+1950元+1300元+7800元+26377元+500元+469709.78元+14100元+1600元+415元）。以上损失，医疗费中的自费药48585.52元（209563.15元×23%+386元）与鉴定费1600元，计50185.52元，不属于阳光保险公司赔付范围，由刘学文承担。其余损失，由阳光保险公司、在交强险及商业三责险限额内承担683515.41元（733700.93元-50185.52元），扣除阳光保险公司已垫付医疗费10484.48元、鉴定费1600元后，实际还应承担671430.93元。刘学文已支付医疗费134000元，王森应予返还，为减少讼累，在扣除刘学文应承担的自费药、鉴定费及自愿补偿王森的30000元后，由阳光保险公司在应向王森支付的赔偿款中代扣并直接支付给刘学文，计53814.48元（134000元-50185.52元-30000元）。综上，王森实际还可从阳光保险公司获得赔偿617616.45元（671430.93元-53814.48元）。遂依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，作出如下判决：一、阳光保险公司于判决发生法律效力之日起15日内向王森支付赔偿款617616.45元。二、阳光保险公司于判决发生法律效力之日起15日内向刘学文返还垫付款53814.48元。三、驳回王森的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13774元，减半收取6887元，由王森负担2350元，刘学文负担4537元。 二审中，王森提交门诊病历、处方签、发票等一组证据，拟证明其需要长期服用胰酶肠溶胶囊，其伤残等级应为六级而非八级。刘学文认可王森提交的上述证据，阳光保险公司则认为上述证据不属于新证据，且无法达到其证明目的。 本院经二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一审审理中，阳光保险公司对王森伤残等级及后续治疗费提出异议，一审法院依法委托四川鼎诚司法鉴定中心进行重新鉴定。其鉴定意见为王森伤残等级为7级、8级、四处10级。王森对四川鼎诚司法鉴定中心所作司法鉴定意见书提出异议，该鉴定中心作出补充说明。对“作出其胰腺部分切除术后是否需要长期服药根据现有材料无法确认”，该补充说明载明：因无相关能够证实胰腺损伤后消化功能丧失的辅助检查，仅凭一次门诊病历及一张处方，我们确实无法认定。故本案因王森无相关能够证实胰腺损伤后消化功能丧失的辅助检查的相关证据，一审法院对其要求再次重新鉴定的申请不予准许，并无不当。四川鼎诚司法鉴定中心所作司法鉴定意见，其鉴定程序符合法律规定，鉴定人及鉴定机构具有相应鉴定资质，所作鉴定意见证据充分，本院予以采信。王森提出的上诉主张，因证据不足，本院不予采纳。 综上所述，王森的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13774元，由上诉人王森负担。 本判决为终审判决。 审判长  邓凌志 审判员  谢 芳 审判员  谭默娜 二〇一九年八月十四日 书记员  杨春容