福建省福安市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0981刑初303号 公诉机关福安市人民检察院。 被告人黄雄仔，男，1960年2月16日出生于福建省福安市，汉族，小学文化，无业，住福安市，曾因犯行贿罪、赌博罪于2006年4月29日被宁德市蕉城区人民法院判处有期徒刑六年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年2月9日经福安市公安局决定，2018年11月21日被执行刑事拘留，2018年12月6日经福安市人民检察院批准，次日由福安市公安局执行逮捕。现羁押于福安市看守所。 辩护人林旺，福建宁美律师事务所律师。 被告人黄辉，男，1990年5月26日出生于福建省福安市，汉族，高中文化，无业，住福安市，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年2月9日经福安市公安局决定，2018年11月21日被执行刑事拘留，2018年12月6日经福安市人民检察院批准，次日由福安市公安局执行逮捕。现羁押于福安市看守所。 辩护人郑惠坤，福建正联律师事务所律师。 被告人倪明康，男，1973年12月21日出生于福建省福安市，汉族，小学文化，务农，住福安市，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月16日被福安市公安局取保候审；2019年2月11日经福安市人民检察院决定，由福安市公安局执行取保候审；2019年7月1日经本院决定，由福安市公安局执行取保候审。 辩护人苏晋晖，福建正联律师事务所律师。 福安市人民检察院以安检公刑诉[2019]209号起诉书指控被告人黄雄仔、黄辉、倪明康犯开设赌场罪，于2019年6月28日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福安市人民检察院指派检察员陈婷婷出庭支持公诉，被告人黄雄仔及辩护人林旺，被告人黄辉及辩护人郑惠坤，被告人倪明康及辩护人苏晋晖到庭参加诉讼。现已审理终结。 福安市人民检察院指控：2016年3月至2018年1月9日间，被告人黄雄仔与李某（已判刑）经合议，为开设在福安市民房大厅、宁德市蕉城区薛令之路19-6号二楼、宁德市蕉城区洋尾翠竹山庄附近民房、后山民房、宁德市蕉城区金平路63号民房、宁德市蕉城区敬老路49号民房、福安市坂中乡彭家洋村彭家洋路3-1号民房旁、福安市甘棠镇倪下村小旁民房大厅、福安市甘棠镇法藏寺等地的以“牌九”形式赌博的赌场，以每天300元的报酬雇佣被告人倪明康及林某1、许某、兰某2（均已判刑）等人在赌场中押注活跃赌场气氛，并由被告人黄辉在赌场内派发及回收赌资，以吸引他人赌博，并从中获取利益。在该赌场经营期间，每天有二十至三十余不等的人员参赌，共计吸引参赌人员近千人。 2018年1月9日晚，福安市公安局在福安市坂中乡彭家洋村彭家洋路3-1号民房旁查获该赌场，并现场查扣赌资574803元及赌具若干。被告人倪明康于2018年4月16日向福安市公安局投案，并退出非法所得4000元。 针对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据。认为被告人黄雄仔、黄辉、倪明康结伙开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。并认为，被告人倪明康在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，属从犯，应当从轻处罚。 被告人黄雄仔对起诉指控的犯罪事实不持异议，但认为其行为不构成开设赌场罪。 辩护人林旺辩护认为，对指控的犯罪事实不持异议，但认为被告人黄雄仔仅是参与赌博，主观上没有开设赌场的故意，不构成开设赌场罪。若法庭根据本案的事实认定被告人黄雄仔构成开设赌场罪的共犯，被告人黄雄仔所起的作用也相对较小，仅起帮助作用，应当认定为从犯，依法可以从轻处罚；同时被告人黄雄仔对起诉指控的犯罪事实供认不讳，有坦白情节，建议法庭给予从轻处罚。 被告人黄辉对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议。 辩护人郑惠坤辩护认为，对指控的犯罪事实及罪名不持异议，但认为起诉指控本案赌场共计吸引上千人赌博，证据不足。被告人黄辉在共同犯罪中所起的作用相对较小，系从犯，又当庭供认自己的犯罪事实，认罪态度较好，建议法庭给予从轻处罚。 被告人倪明康对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议。 辩护人苏晋晖辩护认为，对指控的犯罪事实及罪名不持异议，但认为被告人倪明康在共同犯罪中作用较小，应当认定为从犯，同时又有自首及全部退赃的情节，建议法庭给予从轻处罚。 经审理查明：2016年3月至2018年1月9日间，李某（已判刑）负责管理在福安市民房大厅、宁德市蕉城区薛令之路19-6号二楼、宁德市蕉城区洋尾翠竹山庄附近民房、宁德市蕉城区金平路63号民房、宁德市蕉城区敬老路49号民房、福安市坂中乡彭家洋村彭家洋路3-1号民房旁、福安市甘棠镇倪下村小学旁民房大厅、福安市甘棠镇法藏寺等地开设的以“牌九”形式进行赌博的赌场。在此期间，经被告人黄雄仔与李某商议，由被告人黄雄仔出资以每天300元的工资雇佣被告人倪明康及林某1、许某、兰某2、兰某1、倪某4、林某3、倪某5、阮某、林某2、杨某、王某1（亦均已判刑）等人在赌场中押注活跃赌场气氛，并由被告人黄辉负责派发及回收赌资，以吸引他人参赌，从中谋取利益。在该赌场经营期间，每天吸引二十几至三十几不等的人员参赌，共计吸引赌徒近千人次参与赌博。被告人倪明康在赌场经营期间共非法获利3000元。 2018年1月9日晚，福安市公安局查获该赌场，当场抓获倪某4、林某1、林某3、林某2、兰某1、兰某2、许某、杨某、王某1、阮某及黄某、兰某4、王某3、兰某3等多名参赌人员，收缴赌资574803元及骰子、扑克牌、瓷碗等作案工具。 2018年4月16日，被告人倪明康向福安市公安局投案，并主动退出款项4000元；2018年11月20日，被告人黄雄仔、黄辉被福安市公安局抓获归案。 上述事实，被告人黄雄仔、黄辉、倪明康在开庭审理过程中亦无异议，并有福安市公安局制作的扣押决定书、扣押清单,提取笔录、微信聊天、转账记录截图,证人缪某1、李某、倪某1、倪某2、倪某3、阮某、林某1、王某1、林某2、倪某4、林某3、杨某、兰某1、许某、兰某2、倪某5、王某2、黄某、罗某、朱某、兰某3、王某3、兰某4、刘某、陈某、缪某2、林某4、吴某、钟某、汤某等人的证言、辨认笔录，银行账户交易明细，现场勘验笔录、现场照片，本院（2018）闽0981刑初257号刑事判决书，宁德市中级人民法院刑事裁定书，福安市公安局出具的到案经过、户籍证明及被告人黄雄仔、黄辉、倪明康的供述、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄雄仔、黄辉、倪明康以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。故对被告人及辩护人关于被告人黄雄仔不构成开设赌场罪的辩护意见，不予采纳。本案中被告人黄雄仔虽未持有赌场股份，但其在赌场的开设过程中积极参与，提供资金为赌场招募管理人员，对于赌场持续经营、壮大具有较大的促进作用，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯；被告人黄辉、倪明康在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚，故对辩护人林旺关于被告人黄雄仔系从犯的辩护意见，不予采纳，其他辩护人关于被告人黄辉、倪明康为从犯的辩护意见，予以采纳。同时根据在案证据，证实涉案赌场每天吸引二十几至三十几不等的人员参赌，结合赌场经营的时间及各参与人的获利情况，可以认定在该赌场经营期间，共计吸引赌徒近千人次参与赌博，但因参赌人员可能存在部分重复，无法认定曾有千余名赌徒参赌，故对辩护人郑惠坤关于不予认定涉案赌场共有千余名赌徒参赌的辩护意见，予以采纳。被告人黄雄仔有犯罪前科，可以酌情从重处罚；被告人黄雄仔、倪明康在归案后如实供述自己的罪行，被告人黄辉当庭供认犯罪事实，其中被告人倪明康还系主动到案，属自首，均予以从轻处罚；被告人倪明康在案发后退出全部赃款，可以酌情从轻处罚，各辩护人的相同辩护意见予以采纳。综合被告人倪明康的犯罪情节、悔罪表现，符合适用缓刑的条件，予以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄雄仔犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币80000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月21日起至2021年1月19日止。） 二、被告人黄辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月21日起至2019年11月19日止。） 三、被告人倪明康犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，被告人在缓刑考验期内，应当接受社区矫正。） （上述罚金均应于判决生效之日起十日内缴纳。） 四、扣押在案由被告人倪明康退出的款项4000元，其中3000元系被告人倪明康违法所得，予以没收；余款1000元，予以追缴，用于扣抵罚金。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。 审 判 长  雷华龙 人民陪审员  郑美铃 人民陪审员  程文伟 二〇一九年八月二十日 书 记 员  赵海燕 附注： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 －6－