江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏07民终2410号上诉人（原审原告）：周柏君，男，1990年12月13日生，汉族，住连云港市海州区。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司连云港市中心支公司，住所地连云港市海州区苍梧路**金色家园**楼****。负责人：杜志刚，该支公司总经理。委托诉讼代理人：苏民，江苏泰有律师事务所律师。上诉人周柏君因与被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司连云港市中心支公司（以下简称人寿财保连云港支公司）劳动争议纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2019）苏0706民初1252号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人周柏君上诉请求：撤销一审判决第一项、第三项，依法改判或发回重审。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，举证责任分配不当。如果被上诉人认为上诉人存在拒签劳动合同行为，应在上诉人入职一个月期满后通知上诉人，而不是在上诉人入职一年后才终止劳动关系。上诉人也不存在拒签行为，被上诉人除了2017年12月之外，没有证据证明之前与上诉人多次商谈过签订劳动合同的事情。被上诉人提供给上诉人的是《个人代理合同》，一审法院要求上诉人向法庭提供，举证责任分配不公，用人单位管理规范有条件提供，应承担举证责任。上诉人提供的与朱明星的聊天记录也证明被上诉人提供给上诉人的是《个人代理合同》。一审法院没有认定上诉人的收入包括提成奖金是错误的。员工绩效提成表及代理营销人员绩效表可以佐证提成奖金属于上诉人收入。2.一审法院适用法律错误。用人单位与劳动者签订书面劳动合同是法定的强制性规定。用人单位超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的，应支付劳动者二倍工资，即使是劳动者拒签书面劳动合同。如果劳动者拒签，用人单位应书面通知劳动者签订合同，对仍不签订的，用人单位应书面通知劳动者终止劳动关系。一审法院曲解法律本意，适用法律错误。请求二审法院维护上诉人的合法权益。被上诉人人寿财保连云港支公司辩称,上诉人恶意拒签劳动合同，称是自我保护，被上诉人有理由相信上诉人所称的自我保护就是利用劳动合同法的规定，待到一年期满后强行要求被上诉人与其签订无固定期限合同或者双倍工资。劳动合同法的实施条例规定第六条中明确规定了如果劳动者拒绝签订劳动合同，超过一个月未满一年的，用人单位向其支付经济补偿金。一审已判决支付经济补偿金，适用法律正确。综上，请求驳回上诉。周柏君向一审法院起诉请求：1.支付未签订劳动合同双倍工资299607元；2.支付解除劳动合同代通知金27000元；3.支付解除劳动合同经济补偿金27000元；4.支付2017年2月份拖欠未发工资4579.15元；5.办理档案转移手续。一审法院认定事实：2017年1月初，周柏君入职人寿财保连云港支公司，岗位为重客服务部员工，入职后职级先后为客户经理一级1档至3档。同年11月24日，人寿财保连云港支公司人力资源的员工“刘佳”与周柏君电话联系签订书面劳动合同事宜，谈话中“刘佳”多次提及“再过几天11个月了”、“合同是你从我这拿走的，至今没有签字返还给我”、“11个月了”、“你拒签合同11个月了”、“从今年年初开始，我就不停的在追着你”。2017年12月1日，人寿财保连云港支公司向公司工会函告：因周柏君拒绝与公司签订书面劳动合同，拟于2017年12月29日解除与周柏君劳动关系。同月25日，人寿财保连云港支公司工会复函同意解除与周柏君的劳动关系。2017年12月29日，人寿财保连云港支公司向周柏君送达《解除劳动关系通知书》。周柏君、人寿财保连云港支公司双方解除劳动关系后，人寿财保连云港支公司未在周柏君的档案关系转移审批表中盖章。嗣后，周柏君以其入职人寿财保连云港支公司后，因人寿财保连云港支公司经营不规范，没有签订劳动合同，并在12月被强行“免职”后，人寿财保连云港支公司仍拖欠、克扣其10月、11月的绩效工资为由，向连云港市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求人寿财保连云港支公司支付其未签订劳动合同的双倍工资325000元、解除劳动合同的代通知金27000元、解除劳动合同经济补偿金27000元、2017年2月份的固定加浮动工资4579.15元，并办理档案关系转移手续。2019年1月31日，连云港市劳动人事争议仲裁委员会作出连劳人仲案字[2019]第38号裁决，以系周柏君不与人寿财保连云港支公司签订书面劳动合同，但用人单位应当在解除或者终止劳动合同15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续为由，裁定人寿财保连云港支公司支付周柏君经济补偿金6021.40元，并在裁决生效后十五日内为周柏君办理档案转移手续，对周柏君的其他仲裁请求不予支持。周柏君不服该裁决，诉至法院。一审法院另查明，人寿财保连云港支公司制定的《连云港市中心支公司2017年销售渠道员工考核管理办法（试行）》（以下简称《考核办法》）规定：客户经理的薪酬组成有固定工资、浮动工资、绩效提奖和福利部分。周柏君职级对应档次的基本工资、浮动工资分别为1档800元和1200元、2档1100元和1100元、3档1200元和1200元。2017年1月至2017年12月期间，人寿财保连云港支公司以银行卡发放形式共支付周柏君工资51317.10元，该总额相对应的应发工资为61064.17元，其中包含了2017年2月的浮动工资1500元、固定工资1000元及2017年3月补发的2月份工资1500元。2018年1月16日，人寿财保连云港支公司又以现金形式支付了周柏君12月工资2000元、10月发展业务费用1722.31元、11月展业费1376.29元、12月展业费2442.92元、补点费用3650.58元，共计11192.10元，因周柏君对人寿财保连云港支公司预支付其2000元经济补偿金的金额不予认可，故周柏君未领取该笔款项。周柏君在仲裁期间称：人寿财保连云港支公司是在2017年11月、12月才找其要求签订书面劳动合同，而在本院庭审中则称：因公司要与其签订的劳动合同是个人代理合同，而非正式员工的劳动合同，故其不同意签订，并在2017年9、10月份拿到该合同后，将该合同“丢了”。一审法院认为，1.劳动者正常付出劳动的，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。发生劳动争议的，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。关于周柏君要求人寿财保连云港支公司支付其2017年2月（固定+浮动）工资4579.15元的诉求，因人寿财保连云港支公司已向周柏君支付的2017年2月份工资4000元中已包含了浮动工资1500元、固定工资1000元，符合人寿财保连云港支公司单位《考核办法》中关于工资的约定，且周柏君对其主张亦未能提供有效证据予以证明，故对周柏君该诉求不予支持；2.劳动合同作为一种专门的合同类型，应当是双方意思表示一致的结果，也就是说书面劳动合同的签订是一种双方行为，需要用人单位与劳动者的意见表示一致。本案周柏君于2017年1月初入职人寿财保连云港支公司，直至2017年12月双方解除劳动关系，周柏君、人寿财保连云港支公司双方确未签订书面劳动合同，但对未签订书面劳动合同的原因双方各执一词。且周柏君在仲裁和一审诉讼期间对人寿财保连云港支公司何时要求与其签订劳动合同的时间的陈述亦不相一致，而人寿财保连云港支公司员工“刘佳”与周柏君的电话录音则能反映在周柏君入职后，人寿财保连云港支公司已在法律规定的期间内，多次与周柏君商谈并要求双方签订书面劳动合同事宜，只是周柏君一直不愿与人寿财保连云港支公司签订书面劳动合同。而周柏君在本案诉讼中对其不愿与人寿财保连云港支公司签订书面劳动合同的原因称：是因单位要求与其签订的是个人代理合同而非正式员工的劳动合同，故其不同意签订。但根据人寿财保连云港支公司在与周柏君商谈劳动合同签订事宜时，已将待签的书面劳动合同交由周柏君本人的事实，一审法院认为作为该份合同的持有方周柏君，则有义务对自己提出人寿财保连云港支公司给其的是个人代理合同的合同样本进行举证证明，而在周柏君未能就其反驳意见提供有效证据证明的情况下，综合本案案情，一审法院对周柏君的该主张不予采信。再根据建立劳动关系应当签订书面劳动合同，如用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；如劳动者不与用人单位签订书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依劳动合同法第四十七条规定支付经济补偿的相关规定，周柏君主张未签书面劳动合同的二倍工资无事实和法律依据，不予支持，而人寿财保连云港支公司因周柏君拒不签订书面劳动合同解除双方的劳动关系符合相关的法律规定，但依法应当支付周柏君的经济补偿金。关于经济补偿金的计算标准：虽周柏君主张基数应在人寿财保连云港支公司已支付的工资金额基础上，再加上“提成奖金”，即为27000元／月，但人寿财保连云港支公司对周柏君主张的“提成奖金”部分不予认可，且周柏君针对“提成奖金”的“领取”向法庭所提供的转账截图、微信聊天及银行流水明细以证明其绩效工资不是人寿财保连云港支公司直接转入周柏君银行卡内，而是通过人寿财保连云港支公司员工转账给其，因上述转帐均系个人转帐，均未标注转帐的实际用途，相关转帐人员亦未对其转帐的性质加以证明，同时结合人寿财保连云港支公司实际计发的工资及对照人寿财保连云港支公司单位《考核办法》的约定等案情，周柏君该主张无事实和法律依据，不予支持。综上，一审法院确定人寿财保连云港支公司应当支付周柏君的经济补偿金为6021.40元[（61064.17元+11192.10元）÷12月×1月]。3.对周柏君要求支付待通知金的诉求，根据《劳动合同法》第四十条的规定情形，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。而本案人寿财保连云港支公司与周柏君解除劳动合同并不属于该条款规定的情形，故对周柏君该诉求不予支持；4.档案关系的转移手续是用人单位与劳动者解除劳动关系后的法定义务，用人单位应当在解除或者终止劳动合同15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中周柏君、人寿财保连云港支公司双方于2017年12月29日已解除劳动关系，人寿财保连云港支公司应当依法及时为周柏君办理档案转移手续，不应当以任何非法定附加条件予以限制，故对周柏君要求人寿财保连云港支公司办理档案转移手续的诉求，予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款、第十条第一款、第三十条第一款、第四十条、第四十七条、第五十条第一款、第八十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、人寿财保连云港支公司于判决生效后十日内给付周柏君经济补偿金6021.40元。二、人寿财保连云港支公司于判决生效后十五日内为周柏君办理档案转移手续。三、驳回周柏君其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由周柏君负担。二审期间，上诉人周柏君提供一份个人代理合同，证明上诉人拒签合同，是因为被上诉人向其提供的是个人代理合同，不是劳动合同。因上诉人周柏君提供的个人代理合同内容与其无关，不能达到其证明目的，本院不予确认。本院经审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，签订书面劳动合同是为了保护劳动者的合法权益，防止用人单位肆意侵害劳动者的权益而无所约束，如因劳动者的原因不愿意与用人单位签订劳动合同的，用人单位在未签订劳动合同的问题上并无过错，则不应适用劳动合同法第八十二条之规定。本案中，周柏君作为劳动者，承认拒签合同，但主张是因为人寿财保连云港支公司提供的个人代理合同，不是劳动合同。本院认为，周柏君对自己提出的主张，有责任提供证据。周柏君上诉称应由人寿财保连云港支公司提供证据，于法无据。周柏君上诉提供的一份个人代理合同与其无关，并不能证明其观点，本院不予采信。人寿财保连云港支公司否认向周柏君提供个人代理合同，并提供相关在案证据证明该公司多次与周柏君商谈签订书面劳动合同的事实。周柏君虽然对人寿财保连云港支公司举证证明的事实不予认可，但未能提供证据加以反证。故周柏君向人寿财保连云港支公司主张未签订书面劳动合同的二倍工资没有事实和法律依据。一审法院对于周柏君的诉讼请求依法进行审查，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人周柏君的上诉请求及理由均不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人周柏君负担。本判决为终审判决。审判长  王小姣审判员  李 季审判员  戴立国二〇一九年八月二十六日书记员  苏 洋法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。