。广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初10226号原告：佛山市顺德区顺茵绿化设计工程有限公司。住所地：广东省佛山市顺德区北滘镇工业大道******。统一社会信用代码为914406067838976698。法定代表人：钟展鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐俊杰，该公司员工。委托诉讼代理人：刘志豪，该公司员工。被告：黄全，男，1977年3月2日出生，汉族，住广东省英德市。委托诉讼代理人：李明，广东莞诚律师事务所律师。第三人：广东卓越景观设计工程有限公司。住。住所地：广东省佛山市顺德区碧桂园西苑会所****场地一社会信用代码为91440606073543604M。法定代表人：吴业能，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐俊杰,系原告处员工。委托诉讼代理人：刘志豪，系原告处员工。原告佛山市顺德区顺茵绿化设计工程有限公司（以下简称“顺茵公司”）与被告黄全、第三人广东卓越景观设计工程有限公司（以下简称“卓越公司”）劳动争议一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月3日公开开庭进行了审理。原告顺茵公司的委托诉讼代理人徐俊杰、刘志豪及被告黄全的委托诉讼代理人李明到庭参加诉讼，第三人卓越公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、顺茵公司与卓越公司的关系：顺茵公司、卓越公司于仲裁庭审时确认顺茵公司与卓越公司系同属于碧桂园集团旗下的两家相关联的绿化公司，黄全的工资一直由卓越公司发放。顺茵公司与卓越公司存在混同用工、混同管理的情形，顺茵公司与卓越公司应在本案中承担共同责任。二、入职时间及工作岗位：黄全于2009年8月1日入职顺茵公司，岗位为绿化部副主管。三、签订劳动合同情况：黄全与顺茵公司签订了劳动合同。四、离职前的月平均工资：7159.15元。五、离职时间及原因：顺茵公司主张因黄全工作严重失职，导致顺茵公司承包的东莞沙田狮子洋项目示范区的4棵针柏死亡，给顺茵公司造成严重损失，其认为黄全不再适合担任绿化部副主管的职务，故依据公司的内部规定，于2019年1月21日对黄全作出取消2018年评优资格及降职、调岗至常平绿化部工作的决定，且于2019年1月28日及2月2日将该处理结果通知了黄全，并要求黄全于2019年2月3日到新的工作地点报到，但黄全予以拒绝，故顺茵公司视为黄全自己辞职，双方劳动关系因黄全个人原因辞职而于2019年2月3日解除。顺茵公司未能提交对黄全作出降职、调岗所依据的是何内部规定。双方确认顺茵公司将黄全降职为技术员未与黄全进行过协商。顺茵公司提交了短信截图、邮件回执、邮件查询、微信聊天记录、《工作调动通知书》、《员工报到通知书》、苗木购销合同书、采购订单、收据、检讨书及关于《东莞沙田狮子洋示范区养护工程》四棵针柏死亡的情况说明予以佐证。《东莞沙田狮子洋示范区养护工程》四棵针柏死亡的情况说明内容：“……现场初步确认4棵针柏的直接死因是种植过程使用了咸水河沙，偏碱性，不符合针柏的生长要求，导致针柏根系腐烂，最终死亡。在此期间我在沙田××、××期货量区主导绿化施工，未能及时跟踪狮子洋示范区的养护情况。而且在参与示范区工程中没有及时发现问题的存在。出现如此严重的情况，都是因为出现问题的时候我不够重视，对针柏的养护存在侥幸心理……以上出现的问题，我将承担所有责任和处罚，希望公司在严肃处理的同时给予我一次机会……黄全、2018年11月16日（签名落款）”、“经两个月时间观察，养护责任人黄全工作表现与态度仍不符合公司岗位职责标准，建议降职调职处分，呈上审批。徐俊杰、2019年1月21日（签名落款）”、“同意人力意见，经研究决定，对副主管黄全责任人养护管理技术欠缺，给予降职至技术员处分，取消2018年评优资格，调职其他楼盘加强学习，2019年2月生效……吴凯旋、2019年1月21日（签名落款）”。《检讨书》的主要内容与关于《东莞沙田狮子洋示范区养护工程》四棵针柏死亡的情况说明的主要内容基本一致。黄全对短信截图、邮件回执、邮件查询、微信聊天记录、《工作调动通知书》、《员工报到通知书》的真实性予以确认，但对苗木购销合同书、采购订单、收据、检讨书及关于《东莞沙田狮子洋示范区养护工程》四棵针柏死亡的情况说明不予确认。黄全确认2019年1月21日之后未回公司上班，但主张因顺茵公司认为针柏的死亡是因其工作失职所导致，2018年11月16日后顺茵公司主管吴凯旋多次要求其自动离职，且于2019年1月21日强行安排人员与其进行工作交接，其不同意顺茵公司的降职和工作调动，顺茵公司变相对其进行解雇，故其未回公司上班。黄全提交了微信对话、录音予以佐证。微信对话部分显示：“黄全，按照总部人力的通知，你需要降职为技术员，然后调职去常平，2月1日生效，你本人有无什么异议”、“12月底吴总！叫我自动离职的啊？”、“最新的按发文，降职调职，看你是否愿意，如果愿意就去常平做技术员，不愿意就自己辞职”、“这又不是我自己提出要走的，我怎么写辞职信呢？是吴总那边辞退我了，把我的工作交接了，已经被辞退这么久了，你们现在通知我回去把我的岗位降为技术员又调去常平，吴总的最新意思之前又不先问问同不同意？这个不能接受”。法院认定及理由：首先，从微信对话等证据显示顺茵公司有员工和黄全进行工作交接，要求黄全选择工作调动或辞职，但并没有反映工作交接的原因及要求黄全写辞职信的原因，且顺茵公司也没有明确提出解除与黄全的劳动关系，结合黄全2019年1月21日已没有回公司上班的事实，并不能反映顺茵公司和卓越公司存在违法解除双方劳动关系的事实，故本院对顺茵公司违法解除与黄全的劳动关系的主张不予采信。其次，顺茵公司主张因黄全工作失职导致其承包的东莞沙田狮子洋项目示范区的4棵针柏死亡，给其造成严重损失，其依据公司的内部规定对黄全进行降职、调岗处理，但顺茵公司并未提交证据证明其所依据的是何内部规定。然后，虽然顺茵公司提交了检讨书及关于《东莞沙田狮子洋示范区养护工程》四棵针柏死亡的情况说明拟证明针柏的死亡系因黄全工作失职，但黄全对上述证据不予确认。上述证据也并未对针柏的死亡原因作出客观的认定，反而可显示黄全在问题出现后采取了补救措施，顺茵公司以检讨书及关于《东莞沙田狮子洋示范区养护工程》四棵针柏死亡的情况说明认定针柏死亡的全部责任在于黄全，依据并不充分，且顺茵公司未能提交证据证明黄全在两个月观察期间存在不能胜任其工作岗位的情形。最后，双方都确认顺茵公司对黄全作出降职、调岗的决定未与黄全协商。本院认为黄全未回公司上班系因顺茵公司单方变更劳动合同，未按劳动合同约定提供劳动条件导致，顺茵公司对黄全的降职及调岗缺乏事实和法律依据，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条第（一）项、第四十条、第四十六条、第四十七条的规定，顺茵公司和卓越公司应支付黄全被迫解除劳动关系的经济补偿金68011.93元（计算方法：7159.15元/月×9.5个月）。六、黄全仲裁请求：1.确认黄全与顺茵公司、卓越公司于2009年8月1日至2019年1月21日期间存在劳动关系；2.顺茵公司、卓越公司共同支付黄全违法解除劳动关系的赔偿金136021元；3.顺茵公司、卓越公司共同支付黄全2018年年终奖20000元。七、仲裁裁决结果：1.确认黄全与顺茵公司、卓越公司于2009年8月1日至2019年2月3日期间存在劳动关系；2.顺茵公司、卓越公司在仲裁裁决书生效之日起五日内通知并支付黄全经济补偿金71591.5元。八、原告顺茵公司的诉讼请求：1.顺茵公司无需支付解除劳动经济补偿金71591.5元；2.黄全承担本案全部诉讼费用。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条第（一）项、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认被告黄全与原告佛山市顺德区顺茵绿化设计工程有限公司、第三人广东卓越景观设计工程有限公司于2009年8月1日至2019年1月21日期间存在劳动关系；二、限原告佛山市顺德区顺茵绿化设计工程有限公司、第三人广东卓越景观设计工程有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告黄全支付解除劳动关系经济补偿金68011.93元；三、驳回原告佛山市顺德区顺茵绿化设计工程有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元(原告已预交)，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  莫沛林二〇一九年八月五日书记员  杜森森何倩贝