浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终3735号上诉人（原审原告）：杨帮志，男，1976年3月5日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。委托诉讼代理人：李翔，温州市鹿城区新时代法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：戴海挺，温州市鹿城区新时代法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杨军，男，1972年12月2日出生，汉族，户籍所在地四川省宜宾县，现住浙江省瑞安市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司，住所地：四川省宜宾市南岸长江大道中段，统一社会信用代码9151150090885070X4。负责人：王彦，总经理。委托诉讼代理人：李强，四川丰宜律师事务所律师。上诉人杨帮志因与被上诉人杨军、中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司（以下简称人保财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2019）浙0381民初4158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨帮志上诉请求：1.法改判杨军、人保财险公司赔偿杨帮志各项损失合计149401元，人保财险公司在承保范围内先行赔付；2.一审、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人驾驶的电动自行车属于非机动车，双方承担事故的同等责任，上诉人承担责任的比例应当为40%。二、原审法院按照农村标准计算残疾赔偿金，系事实认定不清，适用法律有误。上诉人所居住的瑞安市等地均在塘下镇镇中心附近，周围已无农业耕地，上诉人常年在塘下镇务工，也无存在务农可能，按照浙江省相关法律规定，原审法院按照上诉人居住地所在辖区属于村作为评定依据，显然是没有事实和法律依据的。应当按照城镇标准111148元计算。三、鉴定费应当按照40%的责任比例承担1560元。综上，请求依法改判二被上诉人赔付上诉人149401元[（175669元-110000元）×60%+110000元]。人保财险公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求予以维持。一、对于责任分担比例问题，上诉人事发时为醉酒驾驶电动车，属于主观直接故意行为，一审法院认定其承担50%责任比例合理、合法。二、关于残疾赔偿金适用标准问题，一审中上诉人仅提供了流动人口居住证明，其上记载居住地点为各个村，上诉人也未提供相关规划部门出具的证据证明其居住地点为城镇规划区内，故上诉人的残疾赔偿金应按照农村标准计算。杨军辩称，一、上诉人驾驶的电动车不符合非机动车标准，应属于机动车范围。在责任认定方面，交警最初认为杨军没有责任，但在最后认定双方为同等责任，已是偏向于上诉人。二、杨军已为车辆投保了相关保险，各项费用应由保险公司予以理赔。三、上诉费用、鉴定费用应由上诉人自己承担。四、据上诉人哥哥说，上诉人没有稳定工作，一审判决正确。杨帮志向一审法院起诉请求：判令被告杨军、人保财险公司赔偿原告各项损失合计160183.8元。一审法院认定事实：双方当事人有争议的事项为第三项、第五项、第七项至第十项、第十三项，其他无异议。一、事故发生概况。2018年1月1日下午，杨军驾驶浙Ｃ×××**号小型轿车，从塘永线塘西村方向往上马村方向由西往东行驶。16时28分许，其行经塘永线官渎动感健身会所前地段时，右侧车身部碰撞正在同向直行的杨帮志（血液中乙醇含量为148mg/100ml）驾驶的RA020771电动自行车，造成杨帮志受伤及车辆受损的交通事故。二、交警部门的责任认定结果。瑞安市公安局交通警察大队认定杨军、杨帮志负事故同等责任。三、受害人治疗概况。事故发生后，杨帮志即被送往塘下人民医院住院治疗10天，出院时诊断为左肱骨近端粉碎性骨折、额部皮肤裂伤、肩胛骨骨折、骨盆骨折。2018年12月28日，杨帮志因“左肱骨骨折术后1年”前往瑞安薪堂中医院住院治疗5天，期间行骨折内固定装臵取出术，瘢痕切除缝合术。2019年2月22日，经温州天正司法鉴定所鉴定，评定杨帮志构成十级伤残，其误工期为270日、护理期为90日、营养期为90日（以上期限自受伤之日起计算，包括二期手术的误工、护理、营养期限）。四、事故车辆投保情况。杨军驾驶的浙Ｃ×××**号小型轿车已向人保财险公司投保了交强险、限额为500000元的商业三者险、不计免赔险，事故发生在保险期限内。五、医疗费。杨帮志提供的证据来源合法、内容真实，予以采纳。经核实，杨帮志住院医疗费21117.79元，门诊医疗费1402.42元，总计22520.21元（含杨军垫付的7604.5元、人保财险公司垫付的10000元）。人保财险公司要求剔除非医保用药的抗辩，于法无据，不予采纳。六、住院伙食补助费。杨帮志主张480元（30元/天×15天），予以支持450元。七、营养费。杨帮志的营养期限业经鉴定机构确认，人保财险公司虽对该鉴定期限有异议，但未在指定期限内申请重新鉴定，亦未提供相应证据，应承担举证不能的不利后果，故对杨帮志的该项诉请予以支持。八、护理费。杨帮志未提供证据证明实际支出护理费用，应区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。杨帮志住院15天，参照浙江省2018年度全社会在岗职工平均工资66432元/年的标准，非住院期间的护理期根据鉴定意见为75天，参照浙江省2018年度私营单位其他服务业平均工资43759元/年的标准，故护理费合计为11721.66元（66432元÷365天×15天+43759元÷365天×75天）。人保财险公司关于护理期限的抗辩，没有事实和法律依据，不予采纳。九、误工费。杨帮志未提供证据证实其所从事的行业和实际收入水平，故应以2018年度浙江省私营单位最低工资收入行业即其他服务业年平均工资43759元的标准计算，计32369.67元（43759元÷365天×270天）。人保财险公司关于误工期限的抗辩，没有事实和法律依据，不予采纳。十、残疾赔偿金。杨帮志提供的《流动人口居住登记记录》仅能证实其自2010年5月份起先后在本市塘下镇鲍田镇东村、双桥村、鲍一村、鲍二村居住的情况，上述地址在本市属于农村，故其残疾赔偿金应按农村标准计算，计54604元（27302元/年×20年×10%）。十一、精神损害抚慰金，结合杨帮志的伤残等级以及责任双方的过错程度，酌情支持3000元。十二、交通费。结合杨帮志住院天数、门诊次数、居住地与医院之间的距离，酌情支持200元。十三、鉴定费，非交通事故造成的直接损失，不属于保险公司的理赔范围，应由侵权人承担。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。就杨帮志与杨军对事故的责任承担而言，该事故由双方共同过错所致，且双方对事故负同等责任，杨帮志的过错在于醉酒后驾驶电动自行车，杨军的过错在于驾驶机动车未充分注意右方车辆动态，故酌情认定由杨军对杨帮志的损失承担50%的责任比例。杨帮志因本次交通事故造成的未含鉴定费的损失共计127565.54元（医疗分项25670.21元、伤亡分项101895.33元）。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，杨帮志除鉴定费外的损失，应先由人保财险公司在交强险赔偿限额内承担111895.33元（医疗分项10000元、伤亡分项101895.33元），剩余15670.21元损失应由人保财险公司根据保险合同约定在商业三者险范围内按50%的比例赔付7835.11元（15670.21元×50%）。另，杨军还需赔付杨帮志鉴定费1300元（2600元×50%）。现杨军已赔付杨帮志7604.5元，人保财险公司已赔付杨帮志10000元，故人保财险公司还需赔付杨帮志103425.94元（111895.33元+7835.11元+1300元-7604.5元-10000元），支付杨军保险理赔款6304.5元（7604.5元-1300元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条至第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司于本判决生效之日起十日内向原告杨帮志赔付103425.94元，款交本院转付；二、驳回原告杨帮志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3504元，减半收取1752元，由原告杨帮志负担567.5元，被告杨军负担1184.5元（定于本判决生效后十日内向本院缴纳）。本院二审期间，双方均未提交新的证据。经审查当事人一审提交的证据，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，关于杨帮志残疾赔偿金的适用标准问题，根据杨帮志一审提供的流动人口居住登记记录，其2015年7月至2017年3月期间并无在本地区的居住记录，2017年3月至本案交通事故发生前居住的瑞安市属于农村，其又未提供证据证明其务工的事实，一审按照农村标准计算其残疾赔偿金，并无不当。杨帮志关于其残疾赔偿金应当按照城镇标准计算的上诉由不能成立。关于杨帮志应承担的责任比例，根据瑞安市公安局交通警察大队道路交通事故认定书（第201820003号）的认定，杨帮志酒后驾驶，应承担事故的同等责任。一审认定由其自负50%的责任，与其过错程度相符，本院予以维持。一审判令由杨帮志、杨军各半承担鉴定费用，亦无不当。综上所述，杨帮志的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费949元，由上诉人杨帮志负担。本判决为终审判决。审判长  柯丽梦审判员  邓习军审判员  白海玲二〇一九年八月二十三日书记员  叶冰夫?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。