吉林省白城市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）吉08民终854号 上诉人（原审原告）：白城市阳光房地产开发有限责任公司。 法定代表人：姜杰，该公司经理。 委托诉讼代理人：武艺，白城市洮北区新立法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：李春善，男，1954年1月9日出生，汉族，住白城市洮**。 委托诉讼代理人：李傲，吉林承载律师事务所律师。 上诉人白城市阳光房地产开发有限责任公司（以下简称阳光房地产公司）因与被上诉人李春善财产损害赔偿纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2017）吉0802民初275号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2019年7月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人阳光房地产公司的法定代表人姜杰及该公司的委托诉讼代理人武艺、被上诉人李春善及其委托诉讼代理人李傲到庭参加诉讼。 阳光房地产公司上诉请求：请求二审人民法院依法撤销洮北区人民法院作出的（2017）吉0802民初275号民事裁定，本案进入实体程序进行审理，依法保护上诉人的诉讼请求。事实与理由：请求撤销的裁定，是在认定事实错误的情况下作出的也是在适用法律错误的情况下作出的，应予撤销纠正。一、请求撤销的裁定书，认定白城市市直工业国有控股公司瑕疵履行系错误的，2007年白城市市直工业国有控股公司将本案争议的土地及地上物出售给上诉人，涉案的土地及地上物使用人及产权人系变成了上诉人，此时上诉人是涉案土地及地上物的物权人，因此而发生的法律关系其实体权利只有上诉人可以主张。请求撤销的裁定中认定白城市市直工业国有控股公司瑕疵履行不妥。因其纠纷是因为被上诉人和白城市商务局违法侵权所致，上诉人针对侵权行为主张权利系合法的，其合法权益依法应受保护。二、上诉人购买了本案涉案土地及地上物后，向人民法院主张权利请求侵权人白城市商务局及被上诉人李春善主张权利，停止侵权并立即迁出上诉人依法使用的土地及地上物，洮北区人民法院审理后做出（2011）白洮重审初字第52号民事判决，保护了上诉人的合法诉求。然而被上诉人没有依法履行义务，而是拒不履行人民法院作出的（2011）白洮重审初字第52号判决确定的履行义务，公然对抗法律，拒不执行生效的法律判决所判定的履行义务，继续对抗法律、继续侵权于上诉人。此行为系严重的违法行为，所侵犯的是上诉人的合法权利，并且名目张胆对抗法律多年。三、请求撤销的裁定中适用法律错误。在撤销申请就撤销的裁定中载明适用法律系民诉法253条，该条所规定的是给付金钱义务，而不是非金钱给付义务的规定，本案系非金钱给付义务是侵权案件，因此该法条不适用本案。在请求撤销的裁定书中，又引用了民诉法第119条。然而在民诉法119条所规定的情形是完全符合上诉人的诉讼程序的，本案本次诉讼是完全符合该法条规定的，可是请求撤销的裁定中却以此法条而驳回上诉人的起诉是错误的。综上事实与理由，请求撤销的裁定存在有：1、认定事实错误。2、错误适用法律，所做出的错误裁定内容，此裁定内容是已袒护了侵权人的违法行为，而未依法保护上诉人的合法诉求，请求二审法院对此予以纠正。 李春善辩称，原审裁定认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，上诉人的上诉理由无事实和法律依据，无证据证实，依法不能成立，应驳回上诉，维持原裁定。 阳光房地产公司向一审法院起诉请求：1、判令李春善给付从2007年至2016年期间土地使用费160万元（以评估鉴定为准）。2、要求李春善承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2007年6月26日白城市市直工业国有控股公司与阳光房地产签订《资产出售合同》，由阳光房地产收购白城市市直工业国有控股公司所属企业白城市保温材料厂的资产包括本案案涉土地在内土地共计44715.1平方米，2007年8月15日阳光房地产公司办理了包括本案所涉土地在内的土地使用权证。 2003年9月15日白城市保温材料厂请示白城市市直工业国有控股公司出售收发室和围墙，2003年9月16日市市直工业国有控股公司批复，同意白城市保温材料厂出售收发室和围墙，2003年9月26日白城市保温材料厂与李春善签订协议，将白城市保温材料厂二百延长米的西院墙和位于西院墙中部的西大门及大门里侧的63.9平方米的收发室出售给李春善。2003年11月18日白城市保温材料厂与李春善签订合作协议，约定白城市保温材料厂以2万平方米厂区和50千瓦的变压器及变压器以上的线路与李春善经营的养猪场合作，合作期限为20年。 阳光房地产公司于2010年以白城市商务局为被告、李春善为第三人向本院提起诉讼，请求判令白城市商务局给付原告土地租金60万元及损失50万元、李春善立即搬出案涉土地及地上房屋，支付占有期间所获收益18万元、白城市商务局将违章修建的房屋腾出归阳光房地产公司所有。本院2013年12月6日作出（2011）白洮重审初字第52号民事判决书，判决书主文为：一、第三人李纯善购置的65㎡收发室、西围墙200延长米及大门归李纯善所有。原告为第三人在其收发室周围留出3米的生活区域并由第三人从其西侧大门正常出入（具体标准由本院现场确认执行）；二**落在原告土地使用权内的属被告白城市商务局的地上物：办公室一个、仓库两个、厕所一个、硬化地面、锅炉房一个、267米院墙归原告所有。原告于本判决生效后补偿被告房屋及其它构筑物损失798202.00元；三**落在原告土地使用权内的属第三人承建的构筑物：猪舍两处、简易房一个、铁棚子一个归原告所有，原告于本判决生效后补偿第三人李纯善损失234662.00元；四、被告白城市商务局、第三人李纯善于本判决生效之日起15日内从原告所有的土地上迁出（该地块位于白城市洮北区三合乡纯阳村、宗地编号为05-56、地籍图号为L-51-90-21、地号为222230126019），不得在原告的土地使用权范围内从事经营活动；五、驳回原告其他请求。李春善不服该判决，向白城市中级人民法院上诉，2015年5月20日白城市中级人民法院作出（2014）白民一终字第95号民事裁定书，裁定：本案按李春善自动撤诉处理。该案于2015年7月29日由阳光房地产公司申请本院执行，本院于2019年3月29日将该案执行完毕。 一审法院认为，一、关于原告的起诉是否属于重复起诉的问题，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条第一款“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。”之规定，本案与原审阳光房地产公司诉白城市商务局及第三人李春善一案当事人不完全相同，诉讼标的有区别，故本案不属于重复告诉。二、关于李春善应否支付2007年至2016年期间的土地使用费的问题。本案发生争议的关键在于白城市国企改革领导小组（会办制）2007年第八次会议决定由白城市市直工业国有控股公司将原保温材料厂土地资产和地上物资产等依法有偿转让后，白城市市直工业国有控股公司与原白城市国有商贸控股公司协商同意“原保温材料厂的土地由白城市市直工业国有控股公司处理，原外贸院内的地上物由白城市国有商贸控股公司处理”，这样造成了原外贸院内的土地使用权人与地上物所有权人不一致，这一历史原因所致。虽本院（2011）白洮重审初字第52号民事判决书确认李春善与原白城市保温材料厂签订的二十年的合作协议无效，但该案判决书并没有当即生效，李春善提起上诉，后因未到庭参加诉讼，而被白城市中级人民法院按撤回起诉处理，到此，本院（2011）白洮重审初字第52号民事判决书方发生法律效力。判决书生效后，阳光房地产公司于2015年7月29日申请执行，该案执行于2019年3月29日执结。因此，阳光房地公司未能占有使用案争土地的原因分别为：2007年其与白城市市直工业国有控股公司签订合同并办理完土地使用权证，但因白城市市直工业国有控股公司的瑕疵履行，未能占有使用案争土地，继而引发阳光产地产公司与白城市商务局及第三人李春善的诉讼；（2011）白洮重审初字第52号民事判决书生效后至2019年3月29日执结期间阳光房地产公司未能占有使用案争土地的原因为李春善未按生效法律文书履行，对此应由李春善承担迟延履行的法律责任。 本案中阳光房地产公司主张2007年至2016年期间10年的土地占有费用包含了上述二个时间段，即于2007年阳光房地产公司办理土地使用权证至本院（2011）白洮重审初字第52号民事判决书生效期间，阳光房地产公司的损失问题应由阳光房地产公司向与其签订合同的合同另一方当事人主张瑕疵履行的责任来解决，其与李春善之间没有直接法律关系，因此阳光房地产公司选择李春善为被告系被告主体不适格。对于本院（2011）白洮重审初字第52号民事判决书生效期间至2016年期间的损失问题，属于被执行人不履行非金钱给付义务的行为，应属于执行程序解决的问题，《民事诉讼法》没有授权民事审判程序对民事执行程序进行审查，基于执行程序产生的纠纷应通过执行程序依《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”之规定，进行解决，该部分损失不具有民事可诉性。因此阳光房地产公司选择李春善为被告，一方面被告不适格，另一方面不属于民事诉讼的受案范围，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”之规定，应裁定驳回阳光房地产公司的起诉。综上，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，裁定如下：驳回白城市阳光房地产开发有限公司的起诉。案件受理费4,300.00元退回白城市阳光房地产开发有限责任公司。 双方当事人在二审均未提供新的证据。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为：2007年6月26日，白城市市直工业国有控股公司与阳光房地产公司签订《资产出售合同》，由阳光房地产公司收购白城市市直工业国有控股公司所属企业白城市保温材料厂的资产包括本案案涉土地在内土地共计44715.1平方米，2007年8月15日阳光房地产公司办理了包括本案所涉土地在内的土地使用权证。但因白城市市直工业国有控股公司的瑕疵履行，阳光产地产公司未能占有使用案争土地，继而引发阳光房地产公司与白城市商务局及第三人李春善的诉讼，阳光房地产公司诉至吉林省白城市洮北区人民法院，该院作出（2011）白洮重审初字第52号民事判决书，该判决生效后至2019年3月29日执结期间阳光房地产公司未能占有使用案争土地的原因为李春善未按生效法律文书履行，对此应由李春善承担迟延履行的法律责任。本案中阳光房地产公司主张2007年至2016年期间10年的土地占有费用包含了上述二个时间段，即于2007年阳光房地产公司办理土地使用权证至吉林省白城市洮北区人民法院（2011）白洮重审初字第52号民事判决书生效期间，阳光房地产公司的损失问题应由阳光房地产公司向与其签订合同的相对方主张瑕疵履行的责任来解决，其与李春善之间没有直接法律关系，因此阳光房地产公司选择李春善为被告系被告主体不适格。对于吉林省白城市洮北区人民法院（2011）白洮重审初字第52号民事判决书生效期间至2016年期间的损失问题，属于被执行人不履行非金钱给付义务的行为，应属于执行程序解决的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零七条：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的，无论是否已给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金。已经造成损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失；没有造成损失的，迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定。”之规定来解决该部分损失。因此阳光房地产公司选择李春善为被告不适格，原审法院驳回白城市阳光房地产公司的起诉并无不当。 综上，白城市阳光房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  常宗仁 审判员  张天秋 审判员  王洪伟 二〇一九年八月七日 书记员  张 琨