江西省赣州市章贡区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）赣0702刑初285号 公诉机关赣州市章贡区人民检察院。 被告人李某，男，1976年12月27日出生于江西省赣州市章贡区，住江西省赣州市章贡区。因本案，于2019年1月10日被临时羁押，同年1月11日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 辩护人梁敏，江西凯莱律师事务所律师。 被告人李某平，男，1989年8月23日出生于江西省赣州市章贡区，住江西省赣州市章贡区。因本案，于2019年4月4日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 被告人王某，男，1993年8月5日出生于江西省赣州市章贡区，住江西省赣州蓉江新区。曾因赌博，于2016年4月19日被赣州市公安局章贡分局行政拘留十五日。现因本案，于2019年3月8日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 辩护人陈建军，江西大榕树律师事务所律师。 被告人肖某，男，1973年11月28日出生于江西省赣州市赣县区，住江西省赣州市赣县区。曾因犯开设赌场罪，于2018年6月15日被本院判处有期徒刑八个月，2018年11月14日刑满释放。现因本案，于2019年2月21日被临时羁押，同年2月22日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 赣州市章贡区人民检察院以赣章检公诉刑诉﹝2019﹞249号起诉书指控被告人李某犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，被告人李某平犯聚众斗殴罪，被告人王某、肖某犯开设赌场罪，于2019年5月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赣州市章贡区人民检察院指派检察员龙甲青、龚凤至出庭支持公诉。被告人李某、李某平、王某、肖某，辩护人梁敏、陈建军到庭参加诉讼。现已审理终结。 赣州市章贡区人民检察院指控， （一）被告人李某、李某平聚众斗殴犯罪事实 2017年12月20日晚，被告人李某平与刘某1（另案处理）在被告人李某开设于赣州市章贡区沙石镇水轮机厂开设的赌场外发生肢体冲突，李某平将刘某1打伤。当晚，李某与刘某1等人协商李某平打伤刘某1之事，双方协商未果。 次日晚，刘某1纠集许某等人（另案处理）持砍刀、铁棍等工具在赣州市章贡区沙石镇峰景小区附近发现李某平后对其追打，李某平躲进小区李明葵（另案处理）所经营的麻将馆内，从店内拿了一根竹竿伙同李明某1（另案处理）等人开始围追殴打许某等人，双方发生互殴。被告人李某明知刘某1等人还会纠集许某等人过来继续殴打李某平，与李某平及其他村民准备好木棍在李明某2的店内等候。当晚11点多，刘某1纠集许某等20余人驾驶车辆再次到峰景小区门口，李某、李某平带着村民持木棍出来砸车，并与许某等人互殴，造成多人受伤，车辆被打砸损毁。 （二）被告人李某、王某、肖某开设赌场的犯罪事实 1、2017年9月20日至2017年10月7日，被告人王某伙同吴祖茂（另案处理）等人在赣州市章贡区沙石镇新圩村新圩小学后山上开设赌场，提供赌具，以“扣豆子”的方式设局坐庄，聚众赌博，从中牟利。 2、2017年11月至同年12月，被告人李某、肖某、王某伙同彭某（另案处理）等人在赣州市章贡区沙石镇赣州技校学校对面荒山的树林里、沙石镇水轮机厂附近的山上开设赌场，提供赌具，以“扣豆子”的方式设局坐庄，聚众赌博，从中牟利。 2019年1月10日，被告人李某在赣州市章贡区沙石镇农业银行附近一商店内被公安人员抓获。2019年2月21日，被告人肖某主动至赣州市公安局章贡分局刑警大队投案。2019年3月8日，被告人王某在上犹县一出租房内被公安人员抓获。2019年4月4日，被告人李某平主动至赣州市公安局章贡分局刑警大队投案。 公诉机关认为，被告人李某、李某平纠集他人持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪。被告人李某、王某、肖某以营利为目的，开设赌场，其行为均构成开设赌场罪。同时，被告人李某平、肖某具有自首情节。 针对上述指控，公诉机关向法庭提交了下列证据：1、归案经过等书证材料；2、证人卢某等人的证言；3、辨认笔录；4、被告人李某平等人的供述及辩解。 被告人李某在法庭上对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实及罪名均不持异议，并自愿认罪；对指控聚众斗殴的犯罪事实，辩解称其虽在案发现场但没有参与打架。 辩护人梁敏提出的辩护意见是：1、被告人李某系正当防卫，不构成聚众斗殴罪；2、被告人李某在开设赌场犯罪中具有自首情节；3、被告人李某系初犯，认罪态度好。 被告人李某平在法庭上对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的犯罪事实及罪名均不持异议，并自愿认罪。 被告人王某在法庭上对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名不持异议，但辩解称其没有在赣州技校学校对面荒山的树林里开设赌场。 辩护人陈建军提出的辩护意见是：1、现有证据无法证明被告人王某在赣州技校学校对面荒山的树林里开设赌场；2、被告人王某具有坦白情节；3、被告人王某系初犯。 被告人肖某在法庭上对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实及罪名均不持异议，并自愿认罪。 经审理查明， 一、聚众斗殴的犯罪事实 2017年12月20日晚，被告人李某平与同案犯刘某1（另案处理）在赣州市章贡区沙石镇水轮机厂的赌场外发生口角，并引发肢体冲突，被告人李某平打伤同案犯刘某1。当晚，被告人李某与同案犯刘某1等人协商解决此事，未有结果。 次日晚，同案犯许某、陈某1（另案处理）等人受同案犯刘某1等人指使，持砍刀、铁棍等工具在赣州市章贡区沙石镇峰景小区追打被告人李某平，被告人李某平躲进小区麻将馆内，从店内拿了一根竹竿，并伙同同案犯李明某1（另案处理）等人殴打同案犯许某等人，同案犯许某等人受伤逃离现场。之后，被告人李某、李某平等人准备好棍子、竹篙等工具守在麻将馆。当日23时许，同案犯刘某1等人驾驶车辆再次来到峰景小区门口，被告人李某、李某平等人持木棍打砸轿车，后与同案犯许某等人互殴，造成多人受伤，车辆损毁的后果。 2019年1月10日18时50分许，被告人李某被公安民警抓获。同年4月4日9时许，被告人李某平主动到公安机关投案。 上述事实，由以下证据予以证实： 1、被害人李某1的报案笔录及陈述证实，2017年12月21日21时30分许，其在李明某2店内看李某平等人打牌。李某平称之前与人在沙河发生矛盾，对方没有打赢就跑了，等下肯定会再打过来。23时左右，对方拿着砍刀冲进店里，一名红衣男子持砍刀砍李某平，李某平往店外跑。其赶紧回家，在店门口看到很多人在互相乱打。 2、被害人张某的报案笔录及陈述证实，2017年12月21日下午，其将汽车停放在峰景小区门口。次日凌晨，其发现车子不见了，路上有很多玻璃碎片和车辆零件。 3、证人李某2的证言证明，其在事后得知，案发当晚打架的双方是李某平与刘某1等人。李某也叫了人，还准备了木棍等工具。 4、证人刘某2的证言证明，其系赣南医学院XX附属医院急诊科护士，案发当日凌晨，急救室来了几名伤员，对方说是从沙石过来的。 5、证人刘某3的证言证明，案发当日，李某4打电话让其去打架，其没有去。之后，其听说打架前，刘某1与沙某1的人发生了矛盾。 6、证人廖某1的证言证明，案发当日，王某告诉其王与许某等人跟沙石人打架。之后，廖某2接到吴某的电话，说吴某和刘某1在沙石被人打伤。 7、证人廖某2的证言证明，吴某向其借了奥迪车，事后其在医院看到受伤的吴某等人，奥迪车也被砸坏。 8、证人宋某的证言证明，案发当日，王某向其借打架的工具，他表示没有。之后，其在沙河转盘看见王某等人，现场还有一辆面包车和一辆奥迪，王某说他们准备去打架。 9、证人王某的证言、辨认笔录证明，2017年12月20日，其听说李某平与刘某1在水轮机场赌场外发生肢体冲突。之后，其与李某等人在元气小猴奶茶店和刘某1等人进行协商，刘某1让他们交出李某平。期间，对方一名男子从后背拔出一把刀质问他们。后刘某1提出要赌场的股份。12月21日21时左右，其看到四、五个人持铁棍、刀等工具追赶李某平，李某平逃进麻将馆，后李某平带着几个人持锄头、竹竿将对方赶跑。李某赶到现场，不知谁说刘某1还会打过来，麻将馆里的人说如果对方还来，就不要放过对方。接着，他们便准备木棍、锄头等工具。次日凌晨，刘某1等人开了三、四辆车到小区，李某平等人持工具敲打对方车辆，后刘某1这边的人下车与李某平等人对打，刘某1这边的人打不过逃离现场。 经其辨认，确认被告人李某。 10、同案犯李某7的证言证明，2017年12月的一天晚上，李某平与刘某1在水轮机厂赌场附近发生肢体冲突，后李某找刘某1商量解决此事。几天后，其在峰景安居小区麻将馆打麻将时，听到李明某2说刘某1叫了一伙人殴打李某平，麻将馆的人冲上去将对方打跑。没多久，李某来到现场，李与刘某1通完电话后称刘某1还会打回来。李某平称为防万一，要准备些棍子。之后，李某平等人持木棍等工具与刘某1方的人对打，刘某1方的人被打跑。 11、证人卢某的证言证明，其听说李某平被列为网上逃犯，后劝说对方到公安机关投案。 12、现场勘验笔录及照片证实，2017年12月22日1时15分至4时，公安民警对沙石镇峰景小区入口处进行现场勘查。发现一辆白色面包车、一把断刀、四根带血的木棍、一辆车窗玻璃被损坏的面包车（赣Ｂ×××××，车某有刀套、血迹等）、一辆车门已严重变形的吉利轿车及一辆挡风玻璃被损毁的别克轿车等。 13、法医学人体损伤程度鉴定书及病历材料证实，经鉴定，同案犯李明某2的损伤程度为轻伤二级。 14、抓获经过证实，2019年1月10日18时50分许，被告人李某在赣州市章贡区沙石镇农业银行附近被公安民警抓获。同年4月4日9时许，被告人李某平主动到公安机关投案。 15、常住人口信息证实，被告人李某、李某平的身份情况。 16、同案犯刘某1在侦查期间的供述证实，2017年12月的一天晚上，其和老曾到沙石镇乡下一个赌场玩。其在赌场门口不小心撞到李某平，后双方打了起来，其嘴巴被打出血。应李某平叔叔李某的邀请，其和吴某、黎泽贵等人到奶茶店处理李某平打他的事情，双方没有谈拢。次日11时左右，其叫吴某找人教训李某平。21时左右，其接到陈某1电话，称他们的人找到李某平，但被对方打了。其又叫吴某找人到沙石打回来。他们带了铁棍并驾车至沙某2上的农业银行，吴某等人分别驾驶奥迪车、金杯面包车进了农业银行旁边的巷子。没多久，其看到巷子的路边冲出来很多人，手上都拿着工具，围着砸开进巷子的轿车。之后，吴某捂着头跑出来。 17、同案犯吴某在侦查期间的供述证实，2017年12月下旬的一天晚上，刘某1称在沙石被李某平打了，刘要找对方处理此事。其与刘某1是很好的朋友，肯定要找李某平要回面子。次日，其与陈某1等人开车去沙石，边上两个麻将馆的人全部出来，手持刀、棍等凶器对着他的车狂砸，并追打了十几分钟。他们斗殴使用了棒球棍、铁管等工具。 18、同案犯许某在侦查期间的供述证实，2017年12月21日晚，吴某告诉其刘某1在沙河吃了亏，被李某平打了。其与李某4、李某5等人驾车到沙石，后持铁棍追赶李某平。李某平跑进一麻将馆，并和麻将馆的人拿棍子、凳子打他们。因对方人多，他们打不过遂逃离现场。之后，吴某又叫廖某3等人去沙石打回来，并让他们到转盘处集合。他们一伙人驾车到沙石农业银行旁边的巷子，看见对方一伙人站在路边，李某平的叔叔突然走过来用锄头砸轿车挡风玻璃，路边的人冲过来用棍子等工具朝他们打。 19、同案犯李某4在侦查期间的供述证实，2017年12月的一天晚上，其接到吴某电话称刘某1被李某平打了。吴某叫其与廖某3等人到沙石一奶茶店与对方协商。次日晚上，吴某说要教训李某平，其与李某5、许某等人持铁棍到沙石追赶李某平，对方跑进一麻将馆，后李某平与麻将馆的人拿板凳、竹竿将他们赶跑。他们逃回沙河转盘后，吴某、李某5、许某等人称要回去算账。他们驾车又回到沙石，车子刚开进巷子，路边的人拿棍子、关某刀围着他们，李某平和李某冲在前头。吴某打开车门逃跑，外面好多人用棍子往里杵他们。后许某开车带他们逃离现场。 20、同案犯陈某1在侦查期间的供述证实，2017年12月20日晚，刘某1在沙石老水轮机厂附近的赌场与李某平发生碰撞，李某平打了刘某1。后刘某1与吴某、陈某2等人到奶茶店和李某等人进行谈判。次日晚上，吴某让其开车搭载李某5、李某4等人到沙某2上教训李某平。他们见到李某平后，李某5、李某4等人手持铁棍追赶对方。李某平逃进一店里，店内一伙人冲出来将他们赶跑。之后，吴某等人开着三辆车，跟着刘某1到沙某2上。其在刘某1车某看到对方拿着锄头、棍子与他们这方对打，还有人在砸吴某的轿车。 21、同案犯李某5在侦查期间的供述证实，2017年12月21日晚，其与李某4、陈某1等人驾车到沙石教训李某平。他们持铁棍追赶李某平，对方跑进一麻将馆，后店内有人拿竹杆、锄头冲向他们。他们跑回沙河，吴某等人又开着奥迪车、金杯面包车到沙某2镇农业银行附近，其驾驶别克车跟在后面。之后，其看到很多人追赶吴某，对方还用锄头等工具砸轿车。 22、同案犯廖某3在侦查期间的供述证实，2017年12月的一天晚上，许某称被人打了，让其帮忙。其与廖章粉等人赶到沙河转盘处，看到他们这方准备铁棍、砍刀等。后其与吴某等人驾车至一巷子内，对方二、三十人持木棍冲过来砸车。 23、同案犯廖某4在侦查期间的供述证实，2017年12月中下旬的一天晚上，其接到许某电话，让他们去沙河。他们驾驶一辆面包车到沙河转盘与许某等人汇合。许某称要到沙石打架，有人用蛇皮袋装着铁棍等工具。他们开车进入一巷子，其看到里面全是人，对方拿着刀和棍子冲过来砸车子。 24、同案犯陈某1在侦查期间的供述证实，2017年12月下旬的一天晚上，刘某1打电话找其借车。没多久，刘某1、吴某等人到其店内，其看到老许身上有伤，吴某称在沙石和别人打了一架。之后，他们一伙人分别驾驶四辆车到沙某2一条巷子里，对方一伙人冲出来砸他们的车子，并追打车上的人。 25、同案犯陈某2在侦查期间的供述证实，2017年12月中旬的一天晚上，其在沙河转盘处看见吴某的奥迪车，车某有吴某等人。吴某让其开车送吴这边的人去沙石，其猜到吴某等人要去打架，吴还从其车上拿走一根棒球棍。他们的车开到巷子口时，其看到路边很多人冲过来，其急忙掉头走了。 26、同案犯徐某在侦查期间的供述证实，2017年12月20日23时左右，其与廖某等人开车到沙河转盘后，廖某3安排其驾驶一辆白色奥迪车，车上两名男子拿了一根钢管。他们驾车到沙某2镇农业银行附近，车子刚拐进巷子时，从路边冲出二、三十个人将他们的车围住，对方手上还拿着铁棍、刀具等工具。 27、同案犯李明某1在侦查期间的供述证实，案发当日，三名男子持刀等工具追砍李某平，李某平跑进小卖部内，并用竹篙与对方对打。隔壁麻将馆的人听到动静从店内出来，与李某平一同追打对方男子，那几名男子见状驾车逃离现场。 28、同案犯李明某2在侦查期间的供述证实，2017年12月的一天晚上，其睡觉时听见店里很吵，后发现晾晒的香肠被弄到地上，李某平、李明某1等人站在店门口。其在清洗香肠时听到外面很吵，还有砸玻璃的声音。因为之前香肠被弄脏，其很生气，遂冲过去想打对方。其看到李某平和李明某1等人在打架，其被对方砍伤。 29、被告人李某在侦查期间的供述证实，2017年12月20日晚，其侄子李某平与刘某1在其和肖某等人在水轮机场旁边开的赌场附近发生肢体冲突。之后，刘某1等人到赌场闹事。他和刘某1等人约到沙石元气小猴奶茶店谈这个事情。刘某1陆续叫了二三十个人过来，其中一男子从腰间拿出一把菜刀拍在桌上。刘某1称不要其和李某平道歉，要分他们赌场的股份。次日21时左右，李某平在峰景小区路边被五六个拿刀、棍的人追打跑进李明某2的副食品店，店里的村民拿着竹竿和锄头把这伙人赶跑。其赶到副食品店让李某平赶紧离开，并称刘某1肯定会再打回来。李某平不肯，峰景小区都是石角村的人，大家看到这个情况都很生气，都讲要等到对方来，并收集了10根一米多的棍子。等到23时左右，刘某1一伙开着三辆车过来。他们冲过去用棍子砸第一辆车的玻璃、车灯。之后，第二辆车和第三辆车的人下车并持刀砍人，李明某2、李某1被打伤。他们更加气愤，先前砸车的人和后面两辆车上的人对打，他们使用棍子打下对方几把刀。之后，对方的人逃离现场。他们这边参与打架的有他、李某平、李明某1等人。 30、被告人李某平在侦查期间的供述、辨认笔录证实，2017年12月底的一天晚上，其在水轮机厂附近与刘某1发生肢体冲突。之后，其找李某帮忙出面调解。当晚22时左右，李某、王某等人在元气小猴奶茶店与刘某1等人谈判，其听说对方带了刀和铁棍，谈判结果是给刘某1赌场股份。次日22时左右，其在峰景小区被5名男子持刀和铁棍追打，其跑进麻将馆内，后同麻将馆的人将对方赶跑。李某得知消息赶到现场，称对方若再打来，会与其一同打对方。之后，有人收集木棍、竹篙等工具。大概23时左右，刘某1等人开车到小区，其冲在最前面用木棍砸第二辆越野车，李某等人对着第一辆奥迪车打砸。第一、二辆轿车逃离现场，他们冲上去砸第三辆面包车，李某等人又和车上下来的人对打，其在车子另一侧砸车窗玻璃，对方边打边跑。后因听到有人报警，其逃离现场。 经其辨认，确认同案犯刘某1、吴某等人。 以上证据，经庭审举证质证，来源合法，内容客观真实，且证据之间能够相互关联，相互印证，形成一个完整的证明体系，足以认定上述事实，本院对上述证据均予以采信。关于被告人李某提出其虽在案发现场但没有参与打架的辩解意见，与审理查明的事实、证据不符，本院不予采纳。 二、开设赌场的犯罪事实 （一）2017年9月20日至10月7日，被告人王某伙同同案犯吴祖茂（另案处理）等人在赣州市章贡区沙石镇新圩村新圩小学后山上开设赌场，提供赌具，以“扣豆子”的方式设局坐庄，聚众赌博，从中牟利。 （二）2017年11月至12月期间，被告人李某、王某、肖某伙同同案犯彭某等人在赣州市章贡区沙石镇水轮机厂附近的山上开设赌场，提供赌具，以“扣豆子”的方式设局坐庄，聚众赌博，从中牟利。 2019年2月21日16时许，被告人肖某主动到公安机关投案；同年3月8日，公安民警抓获被告人王某。 上述事实，由以下证据予以证实： 1、证人李某3的证言证明，2017年，叶超带其到沙石镇新圩村新圩小学后的赌场赌博，这个赌场是吴某、王某合伙开的。 2、指认现场笔录及刑事摄影照片证实，被告人王某指认水轮机厂附近是其开设赌场的地点。被告人王某、彭某指认沙石水轮机厂是其开设赌场的地点。 3、现场方位示意图及刑事摄影照片证实，案发现场分别位于赣州市章贡区沙石镇新圩小学后山口及沙石镇水轮机厂附近。 4、归案经过证实，2019年2月21日16时许，被告人肖某主动到公安机关投案；2019年3月8日，公安民警在上犹县一出租房抓获被告人王某。 5、刑事判决书、刑事裁定书、行政处罚决定书及刑满释放证明证实，被告人王某因赌博，于2016年4月19日被赣州市公安局章贡分局行政拘留十五日。被告人肖某因犯开设赌场罪，于2018年6月15日被本院判处有期徒刑八个月，2018年11月14日刑满释放。 6、常住人口信息证实，被告人肖某、王某的身份情况。 7、同案犯彭某在侦查期间的供述、辨认笔录证实，2017年11月，其与王某、李某、肖某在水轮机厂后山以“扣豆子”的方式开设赌场。王某负责赌场日常管理，他们三人在赌场坐庄参与赌博。其共获利一万五千元左右。 经其辨认，确认被告人王某、李某、肖某。 8、同案犯李某7在侦查期间的供述证实，2017年10月至11月，其朋友“安某”叫其到水轮机厂的赌场帮忙，工作内容是负责收取赌资及赔付赌客盈利，该赌场的合伙人有王某、李某、肖某、彭某及“安某”等人。 9、被告人李某在侦查期间的供述、辨认笔录证实，其与彭某、王某、肖某在水轮机厂旁的山上，以“扣豆子”的方式开设赌场。他们四人平分股份，王某负责管“水钱”等事务，其余三人在赌场赌博。赌场开了个把月，每天赌客有二三十人，每天抽取“水钱”两三千元，总共抽水十几万元。其在赌场共获利1.4万余元。 经其辨认，确认被告人王某、彭某、肖某。 10、被告人王某在侦查期间的供述、辨认笔录证实，2017年9月20日至10月7日，其与吴某等人在沙石镇新圩村新圩小学后山，以“扣豆子”的方式开设赌场。赌场每天有二三十人参与赌博，总共抽水五、六万元，其获利五、六千元。2017年11月底至12月20日，其与彭某、李某、肖某在水轮机厂以“扣豆子”的方式开设赌场。该赌场总共抽水十几万元，其获利1万多元。 经其辨认，确认被告人肖某及同案犯彭某。 11、被告人肖某在侦查期间的供述证实，2017年11月中旬至12月底，其与王某、李某、彭某、李某7在沙石镇水轮机厂附近以“扣豆子”的方式开设赌场。王某负责安排赌场地点、找人放哨等，彭某负责赌场坐庄，其与李某负责维持赌场秩序。赌场每天有二三十个赌客，每天抽取“水钱”一万元左右，其共获利一万余元。 以上证据，经庭审举证质证，来源合法，内容客观真实，且证据之间能够相互关联，相互印证，形成一个完整的证明体系，足以认定上述事实，本院对上述证据均予以采信。关于公诉机关指控被告人李某、王某、肖某等人在赣州技校学校对面荒山的树林开设赌场的意见，因证据不足，本院对这一指控不予支持。对被告人王某及其辩护人就此提出的辩解、辩护意见，本院予以采纳。 本院认为，被告人李某、李某平纠集他人持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪；被告人李某、王某、肖某以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。对四被告人的犯罪行为，均应依法惩处。公诉机关指控被告人李某犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，被告人李某平犯聚众斗殴罪，被告人王某、肖某犯开设赌场罪的罪名成立。 关于辩护人梁敏提出被告人李某系正当防卫，不构成聚众斗殴罪的辩护意见，因有被害人陈述、证人证言、被告人及同案犯供述等证据相互印证，足以证实被告人李某明知同案犯刘某1方与被告人李某平等人发生斗殴后还会再打回来，仍纠集人员准备木棍等工具守候在麻将馆。随后，被告人李某等人与对方人员在峰景小区门口发生斗殴，故被告人李某主观上具有与对方斗殴的故意而非被动防卫，客观上实施了与对方斗殴的行为，其行为符合聚众斗殴罪的构成要件，不构成正当防卫，故对辩护人上述辩护意见，本院不予此采纳。 关于被告人梁敏提出被告人李某在开设赌场犯罪中具有自首情节的辩护意见，经查，被告人李某虽在2019年1月10日被抓获后向民警供述其开设赌场的犯罪事实，但公安机关在此前已掌握该起犯罪事实，故被告人李某的行为不符合自动投案的情形，对辩护人这一辩护意见，本院不予采纳。 被告人李某同时犯有数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，实行数罪并罚。被告人李某平、肖某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，均可以从轻处罚。在开设赌场犯罪中，被告人李某、王某均能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》二百九十二条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯开设赌赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元；合并有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币五万元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月10日起至2024年1月9日止。罚金限于本判决生效后三个月内缴清。） 二、被告人李某平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月4日起至2022年10月3日止。） 三、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月8日起至2020年9月7日止。罚金限于本判决生效后三个月内缴清。） 四、被告人肖某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月21日起至2020年2月20日止。罚金限于本判决生效后三个月内缴清。） 五、继续追缴被告人李某、王某、肖某开设赌场的犯罪所得，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  杨 菲 人民陪审员  宋征鑫 人民陪审员  张兆波 二〇一九年八月二十一日 代书 记员  黄庭军