山西省忻州市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋09刑终239号原公诉机关山西省河曲县人民检察院。上诉人（原审被告人）智海云，男，1968年11月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地山西省忻州市五寨县，住五寨县。因犯贩卖毒品罪，于1999年6月22日被河曲县人民法院判处有期徒刑三年。因犯抢劫罪，于2003年8月20日被河曲县人民法院判处有期徒刑十二年。因本案赌博于2019年1月9日被河曲县公安局行政拘留15日并处罚款3000元；因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月22日被河曲县公安局刑事拘留，同年1月31日经河曲县人民检察院批准，于同年2月1日被依法逮捕。现羁押于河曲县看守所。原审被告人雷永生，男，1974年3月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地山西省忻州市河曲县，住河曲县。因本案赌博于2019年1月9日被河曲县公安局行政拘留15日并处罚款3000元；因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月22日被河曲县公安局刑事拘留，同年1月23日河曲县公安局决定取保候审，同年3月7日经河曲县人民检察院批准逮捕未执行，同年4月28日被河曲县人民法院决定取保候审。原审被告人葛吉先，女，1974年12月15日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地山西省忻州市河曲县，住河曲县。因本案赌博于2019年1月16日被河曲县公安局行政拘留10日并处罚款1000元；因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月22日被河曲县公安局刑事拘留，同年1月31日经河曲县人民检察院批准，于同年2月1日被依法逮捕。现羁押于忻州市看守所。原审被告人翟跃先，女，1972年7月15日出生，汉族，文盲，农民，户籍所在地山西省忻州市河曲县，住河曲县。因本案赌博于2019年1月9日被河曲县公安局行政拘留15日并处罚款3000元；因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月22日被河曲县公安局刑事拘留，同年1月31日经河曲县人民检察院批准，于同年2月1日被依法逮捕。因一审确定的刑期届满被释放。山西省河曲县人民法院审理山西省河曲县人民检察院指控原审被告人雷某、智某、葛某、翟某犯赌博罪一案，于2019年6月12日作出（2019）晋0930刑初38号刑事判决，判后，原审被告人智某不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人智某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年12月20日左右至2019年1月8日，被告人雷某多次与被告人智某、葛某、翟某组织他人分别在鹿固乡寨上村张双厚家、鹿固乡辉塔村刘吉良家、文笔镇南元村李果枝家、文笔镇南元村雷继明家等地，以掏宝、推对子的方式聚众赌博。被告人雷某为赌博活动召集参赌人员，找赌博地点、给参赌庄家抽头获利，被告人智某为赌博活动召集人员、给参赌庄家“坐宝”、“把锅”并从中获利，被告人葛某为赌博活动开车接送参赌人员、放零钱并从中获利，被告人翟某为赌博活动找赌博地点、放零钱并从中获利。2019年1月8日16时许，被告人雷某、智某、翟某织组十三名参赌人员在河曲县文笔镇李果枝家聚众赌博时，被公安民警当场查获，现场查获赌资及赌博工具麻将、小木棒已依法收缴。上述四地点参赌人员累计有张双厚、张吉恒、刘永青、张玉林、杨二计、刘混田、李保田、王雪峰、吕智荣、张混兵、李永强、辛旺、张林义、付巨柱、郝有明、张黑眼、王二先、李果枝、刘吉良、樊军、“四老牛”、鲁宝华等二十余人。被告人雷某获利500余元、智某获利500余元、翟某获利300余元、葛某获利300余元。上述事实有由检察机关提交的下列证据予以证实：1、书证：（1）现场照片六张证实，河曲县公安局在李果枝家查获聚众赌博行为，现场查获参赌人员，赌博使用的工具，麻将、纸牌、竹棍、赌资。（2）河曲县公安局行政处罚决定书证实，2019年元旦前后十几天参赌人员有19人因聚众参与赌博被河曲县公安局行政处罚，其中张玉林、杨二计、刘混田、李保田、王雪峰、吕智荣、付巨柱、郝有明、张黑眼、王二先、李果枝等11人于2019年1月9日被行政处罚，李永强2019年1月14日被行政处罚，张混兵、张林义于2019年1月15日被行政处罚，辛旺于2019年1月17日被行政处罚，张双厚、张吉恒、刘永青、刘吉良于2019年1月21日被行政处罚。（3）常住人口基本信息证实，雷某，男，1974年3月4日生，籍贯河曲县文笔镇南元村**；智某，男，1968年11月10日生，籍贯籍贯五寨县南湾****。，女，1972年7月15日生，籍贯河曲籍贯河曲县单寨乡下打回头村****。，1974年12月15日生，籍贯河曲县籍贯河曲县沙坪乡西山村****。、智某、翟某、葛某已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。2、证人证言河曲县公安局民警询问郝有明、张玉林、付巨柱、张黑眼、刘混田、王雪峰、李保田、吕智荣、杨二计、王二先、李永强、张林义、张混兵、辛旺、刘永青、张双厚、张吉恒、刘吉良、李兰怀、李果枝、张玉印、鲁宝华笔录证实，行为人所参与的雷某和智某组织的赌博的时间、地点、赌博方式、如何去赌博场所以及四被告人在赌博中的行为。3、被告人、犯罪嫌疑人的供述与辩解（1）雷某的供述与辩解2019年1月9日、2019年1月24日公安民警在河曲县公安局办案区、河曲县看守所询（讯）问雷某笔录两份、检察机关于2019年4月24日讯问雷某笔录一份内容证实，从2018年12月初至2019年1月8日，雷某在南元村四女子家、鹿固乡辉塔村刘吉良家、南元村李兰怀家三、四次参与掏宝、推对子赌博，参与赌博的人有翟某、葛某、二计、张玉林、亮三、张老师、三刚子、樊军、张林义、吉子、青山、大印、吕智荣、付三、郝有明、王二先、李保田、张黑眼、双厚、瞎混田、四老牛、鲁宝华，还有些不认识的人，每天参与的人有十几个，自己负责找赌博地点，给庄家“坐宝”把锅，翟某叫人参加赌博，给坐庄的人放零钱，有时放款，找赌博地点，葛某一般开车接参赌人，放款放零钱，智某“坐宝”，张玉林、张黑眼、瞎混田、四老牛坐庄掏宝，其余的人都押宝，自己和智某“坐宝”每一场胡结束时，庄家赢了给20元至30元，自己有时向“掏宝”的庄家要20至30元电话费，每次参赌能赚五六十元，这几次一共赚了四、五百元，翟某参与赌博给坐庄掏宝的人放零钱，放200元零钱，她从中获利40元，放款给参赌的人，人们赢后给她30至50元的利息，翟某每场能赚40元，葛某接送参赌人员每人给20元至30元，放款、放零钱赚30-50元，赌博结束时庄家赢了钱给主家房钱20元至30元。（2）智某的供述与辩解2019年1月8日、2019年1月24日、2019年2月1日公安民警询（讯）问智某笔录共同证实，从2018年12月20几号开始至2019年1月8日期间雷某聚众组织赌博十四五天，期间自己参与过十次左右，赌博的地点在鹿固乡寨上村“双厚”家、鹿固乡寺也村张玉林家、鹿固乡辉塔村“吉良”家，南元村雷某父母家、南元村四女子家，每次的参赌人员有十四五人，分别有雷某、翟某、葛某、二计、张玉林、亮三、张老师、三刚子、樊军、张林义、吉子、青山、吕智荣、付三、郝有明、王二先、李保田、张黑眼、双厚、瞎混田，还有叫不上名字来的几人，赌博形式是掏宝、推对子，雷某是组织者，找赌博地点参赌人员，给庄家坐庄，自己给“掏宝”的庄家坐庄、有时放点钱，翟某给坐庄的人放零钱，有时找赌博地点，葛某开车接送参赌人员，张玉林、张黑眼、瞎混田是掏宝庄家，其余的人都是押注的，雷某组织赌博向掏宝庄家每一场收取50元电话费，给庄家坐庄每一胡结束，庄家赢了就给雷某30元至50元，雷某平均每次能赚一百多元，自己给庄家“坐宝”每一胡结束庄家赢了就给自己30元至50元，庄家输了就不给，自己放零钱参赌人员向自己借钱，赢了给三十至五十烟火钱，一般每次能赚40元至50元，人多时能赚70至80元，这十几天共赚了三、四百元，翟某放零钱，每一场能赚40元，两场能赚80元，葛某接送人每人给30元，每次能赚一百多元，赌博结束每次给房主家房钱，庄家赚了给五十元，赔了给二、三十元。2019年2月1日第二次讯问笔录与前一次笔录内容基本一致，供述参与的赌博共获利五百元左右。2019年4月10日检察机关讯问智某笔录证实，2018年12月至2019年1月8日，雷某在其父母李兰怀、雷继明家，南元李果枝家、辉塔村、寨上村组织了十几次“掏宝”赌博活动。（3）翟某的供述与辩解公安民警于2019年1月8日、2019年1月23日、2019年2月1日询（讯）问翟某笔录内容共同证实，翟某四次参与雷某、智某组织的赌博，其中二次的地点在翠峰宾馆对面四女子家，一次在雷某母亲家，另一次是在辉塔村的一民房里，参赌人员中只认识刘混田、玉林、黑眼子。每次赌博雷某寻找地点并与智某召集人赌博，雷某、智某在胡场上招呼人们上钱、押注，玩一场给雷某、智某50元，一天大概给一百元，自己和葛某在胡场上放钱，按百分之十收利，葛某放款获利大概有一千元，“坐宝”的人赢100元给主家10元好处，四女子一天能获利40元。翟某放零钱获利二百多元。2019年4月23日检察人员讯问翟某的笔录内容证明的事实与公安机关讯问笔录证明的事实一致，同样证明翟某于2019年年前参与的几次赌博，是雷某与智某组织的。（4）葛某的供述与辩解2019年1月16日、2019年1月23日、2019年2月1日公安民警询（讯）问葛某笔录内容证实，葛某三次参与雷某于2018年12月29日左右在鹿固乡寨上村、2019年1月5日晚上鹿固乡辉塔村、2019年1月6日南元村雷某母亲家组织的赌博，每次是智某电话通知其接送参与赌博的人，雷某是组织者找赌博地点、参赌人员，给庄家“坐宝”，智某找参赌人员，给庄家“坐宝”，翟某给坐庄人放零钱，三次参赌人员有雷某、智某、翟某，二计、张玉林、亮三、张混兵老师、三刚子、樊军、张林义、吉子、旺蛋、混田、鲁保华、郝有明，胡场上雷某向每掏一场庄家收取50元电话费，给庄家“坐宝”，每一场胡结束赢的庄家给雷某30至50元，每次雷某能赚一百四、五十元，智某给掏宝座庄，每一场胡结束赢的庄家给智某30至50元，每次也能赚七、八十元，翟某放零钱，每一场能赚四十元，其余的人都是押宝的人。葛某拉人两次赚了二百七、八十元。量刑证据1、河曲县公安局行政处罚决定书，行罚决字【2015】000692号、行罚决字【2016】000511号、河公行罚决字【2019】000134号证实，本案被告人葛某有劣迹行为，曾于2015、2016年因参与赌博被河曲县公安局行政处罚过、因赌博2019年1月16日被河曲县公安局行政拘留10日并处罚款1000元。2、河曲县公安局行政处罚决定书行罚决字【2016】000078号、行罚决字【2019】000063号证实，本案被告人翟某有前科劣迹行为，2016年因参与赌博被河曲县公安局行政拘留10日，2019年再次犯同类行为并被河曲县公安局行政拘留15日（2019年1月9日-2019年1月24日）并处罚款3000元。3、河曲县公安局行政处罚决定书、行罚决字【2011】000164号、行罚决字【2011】000015号、行罚决字【2013】000013号、行罚决字【2018】000044号、行罚决字【2019】000069号证实，本案被告人雷某有前科劣迹行为，2011年至2018年因参与赌博先后五次被河曲县公安局行政处罚过，2019年再次犯同类违法行为并被河曲县公安局行政拘留15日（2019年1月9日-2019年1月24日）并处罚款3000元。4、2013年5月7日忻府区公安局行政处罚决定书、行罚决字2013第000229号、2013年9月7日五寨县公安局行政处罚决定书，行罚决字2013第000528号、五寨县公安局行政处罚决定书，行罚决字2013第000577号、五寨县公安局强制隔离戒毒决定书，强戒决字2013第000109号、河曲县人民公安局河公刑罚决字2019000072号证实，本案被告人智某有前科劣迹行为，曾因吸食毒品被行政处罚；2013年9月18日因赌博被罚款300元，2019年因参与赌博被河曲县公安局行政处罚拘留15日（2019年1月9日-2019年1月24日）并处罚款3000元。5、河曲县人民法院刑事判决书（1999）河刑初字第19号、（2003）河刑初字第24号证实，本案被告人智某有犯罪前科，其中2003年抢劫罪刑期起止日期为2002年12月15日至2014年12月14日止，案中体现名字为智海荣。（身份信息虽有不同，结合其供述及相关材料，应为同一人。）被告人雷某、智某、葛某、翟某没有提供证据。本案证据包括书证；证人证言；被告人的供述与辩解。书证能够证明现场查获聚众赌博行为及相关人员违法犯罪情况；证人证言与被告人供述与辩解共同证实参赌人员累计超过二十人，雷某、智某、葛某、翟某聚众进行赌博从中获利；常住人口基本信息表证实雷某、智某、葛某、翟某已达完全刑事责任年龄。以上证据收集程序合法，内容客观证实，证据之间形成严密的证据链，能够证明案件事实。证据经庭审举证质证，均予以核实，被告人对公诉机关提交证据无异议，可以作为定案依据。据此原审法院认为，2018年12月至2019年1月8日,被告人雷某、智某以营利为目的，多次组织葛某、翟某等人聚众赌博，参赌人数达到二十人以上；被告人翟某、葛某为获取利益，明知被告人雷某、智某实施赌博犯罪活动，而为其提供直接的帮助，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款规定，构成赌博罪，系共同犯罪，依法应予以惩处。被告人雷某、智某在赌博活动中组织、招引参赌人员，起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款；被告人葛某、翟某明知是赌博犯罪活动，直接为赌博活动提供便利，在赌博活动中起辅助作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条。山西省河曲县人民检察院起诉指控罪名成立。被告人雷某、葛某、翟某曾因赌博多次被行政处罚，被告人智某曾有犯罪前科，四被告人均有酌定从重处罚情节。四被告人均当庭认罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，具有从轻处罚情节。综合考虑本案犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，可以对四被告人从宽处罚。四被告人因本案赌博受到的行政拘留日期，应折抵刑期，受到的罚款处罚，已实际交付的可抵顶罚金。被告人雷某罚款3000元、葛某罚款1000元已交，应在判处的罚金中折抵。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人雷某犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。被告人智某犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。被告人葛某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。被告人翟某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。二、禁止雷某在缓刑考验期间进入任何有赌博性质的场所。三、非法所得被告人雷某500元、智某500元、葛某300元、翟某300元予以追缴，上缴国库。上诉人智某上诉提出：上诉人在本案中没有起到主要作用，只起到了辅助作用，系从犯，原判量刑畸重。二审经审理查明的事实与一审相同，证明上述事实的证据均经一审法院庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，原审被告人雷某、上诉人（原审被告人）智某以营利为目的，多次组织郝有明、王雪峰等累计二十余人聚众赌博，原审被告人翟某、葛某为获取利益，明知雷某、智某实施赌博犯罪活动而为其提供直接帮助，其行为均构成赌博罪，且系共同犯罪。原审被告人雷某、上诉人智某在赌博活动中组织、招引参赌人员，起主要作用，系主犯，原审被告人葛某、翟某在赌博活动中起辅助作用，系从犯，依法可以从轻或者减轻处罚，原审被告人雷某、葛某、翟某曾因赌博多次被行政处罚，上诉人智某曾有犯罪前科，酌情从重处罚。关于上诉人智某所提其在本案中没有起到主要作用，只起到了辅助作用，系从犯之上诉理由，与查明事实不符，本院不予采纳。关于上诉人智某所提原判量刑畸重之上诉理由，经查，原判根据案件的事实、情节，对上诉人智某的量刑适当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分、定罪准确、审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 季 蓉审判员 马丽珍审判员 胡正斌 二0一九年八月八日书记员 李 萌