天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2018)津0104民初428号原告（反诉被告）：天津天房建材有限公司，住所地天津市南开区红旗南路与育梁道交口美豪酒店**。法定代表人：阎国军，总经理。委托诉讼代理人：于洪亮，男，该单位员工。委托诉讼代理人：王梦，北京观韬中茂（天津）律师事务所律师。被告（反诉原告）：华业东方建筑科技（北京）有限公司，住所，住所地北京市朝阳区东四环中路**嘉泰国际大厦**div>法定代表人：王旭，总经理。委托诉讼代理人：商家永，男，该单位员工。委托诉讼代理人：贾春林，河北海滨律师事务所律师。原告(反诉被告)天津天房建材有限公司（以下简称天房建材公司）与被告（反诉原告）华业东方建筑科技（北京）有限公司（以下简称华业东方公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月9日立案后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，于2018年7月11日裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。天房建材公司的委托诉讼代理人于洪亮、王梦，华业东方公司的委托诉讼代理人商家永、贾春林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天房建材公司向本院提出诉讼请求：1.判令华业东方公司承担天房建材公司委托第三方整改费用57383.44元（委托第三方实际发生费用1181405.33元，减去华业东方公司不含质保金的合同尾款1124021.89元）；2.判令天房建材公司与华业东方公司签署的《天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分断桥铝合金窗采购合同》（编号MPY-CGHT-15012）解除，免除天房建材公司支付合同总价款5%质保金的义务；3.判令华业东方公司支付合同总价款30%的违约金2116826.27元；4.本案诉讼费由华业东方公司承担，由华业东方公司直接给付天房建材公司。事实和理由：2015年12月15日，天房建材公司与华业东方公司签署了编号为MPY-CGHT-15012《天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分断桥铝合金窗采购合同》，约定由华业东方公司负责上述地块项目住宅部分断桥铝合金窗供货及安装工作，工程具体进度时间以天房建材公司书面通知为准，如华业东方公司延迟工期两次或总体工期延误达10日，天房建材公司有权解除合同，另选其他厂家，并要求华业东方公司按照合同价款30%承担违约金。合同签订后，天房建材公司以发送《联系单》形式向华业东方公司发出工作指令，以明确华业东方公司工期进度及工作要求。华业东方公司在合同履行的过程中多次出现供货安装工作滞后的情形，且部分工程质量不符合合同约定标准，严重影响工程整体进度。天房建材公司曾多次以工作联系单、律师函等方式督促华业东方公司完成工作，明确要求华业东方公司限期整改，否则另行委托第三方进行后续工作，所需费用由华业东方公司承担，从合同款中扣除，但华业东方公司在接收上述函件后并未予以明确回复或采取任何措施。为避免项目出现逾期竣工及延期交房之风险，天房建材公司委托第三方北京市金星卓宏幕墙工程有限公司及其天津分公司进行后续工作，已实际产生费用1181405.33元，此费用系华业东方公司怠于履行合同所致，应由其承担。经双方工程量对账单确认，合同价款为7056087.56元，截至目前，天房建材公司已实际付款5579261.29元，上述整改费用与华业东方公司合同尾款1124021.89元（不包括质保金）相抵扣后，华业东方公司还应向天房建材公司支付57383.44元。此外，根据合同约定，华业东方公司在合同履行过程中多次发生工期延误行为，天房建材公司有权解除合同。另外，华业东方公司未按时维修的，天房建材公司可自行聘请其他单位维修，所需费用可从质保金中扣除。现项目已于2017年6月竣工验收，在质保期内华业东方公司多次怠于履行维修义务，且经天房建材公司多次沟通无果。基于此，天房建材公司有权根据合同约定解除合同，并另行委托第三方，所需费用从合同总价款5%的质保金中予以扣除，天房建材公司支付质保金义务应予以免除。同时，被告应承担违约责任，向原告支付合同总价款30%即2116826.27元的违约金。综上所述，华业东方公司严重违反了采购合同之约定，严重侵害了天房建材公司的合法权益，故成讼。华业东方公司辩称，天房建材公司与华业东方公司之间只订立了一份采购合同，华业东方公司在该合同中没有安装的义务，故天房建材公司主张华业东方公司违约，没有事实依据，请求依法驳回天房建材公司的诉讼请求。华业东方公司向本院提出反诉请求：1.天房建材公司向华业东方公司支付拖欠的货款及质保金2074827.27元；2.华业东方公司保留要求天房建材公司支付30%违约金的权利；3.本案诉讼费由天房建材公司承担，由天房建材公司直接给付华业东方公司；4.鉴定费23000元由天房建材公司承担。事实和理由：双方于2015年12月15日订立了一份《天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分断桥铝合金窗采购合同》，华业东方公司在该合同中的义务仅仅是供货，即向天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分供应断桥铝合金窗，且在合同约定范围内已经供货，价值7056087.56元。另，按天房建材公司要求增加供货（合同外），价值682794.55元，总供货价值7738882.11元。按合同约定暂扣5%质保金386944.11元后应付款7351938元，天房建材公司已经付款5579261.29元，应再向华业东方公司支付货款1772676.71元。天房建材公司的工程早已竣工验收合格并已交付使用，早已达到合同约定的付款条件，其不及时向华业东方公司支付货款已经严重违约，但天房建材公司将合同之外的完成安装工程的义务强加给华业东方公司，无端指责华业东方公司违约并起诉追究“违约”责任，故请求法院根据事实公正判决，支持华业东方公司的反诉请求。天房建材公司针对华业东方公司的反诉请求辩称，一、天房建材公司不存在拖欠货款的违约情形，华业东方公司的反诉请求不成立。根据双方签订的案涉合同，由华业东方公司负责上述项目铝合金窗采购事宜。案涉合同第7.1条明确约定，华业东方公司供货与安装延误超过两次或总供货安装日期延误10日的，天房建材公司有权解除合同，另选其他厂家，且要求华业东方公司承担合同总金额30%的违约金。合同签订后，华业东方公司一直怠于履行合同义务，多次发生延误工期的违约行为，为避免项目逾期竣工及延期交房之风险，天房建材公司只能另行委托第三方完成后续工作，实际产生费用1181405.33元。此费用系华业东方公司严重违约所致，应由其承担。截止目前，天房建材公司已向华业东方公司支付5579261.29元。基于华业东方公司严重违约行为，天房建材公司将委托第三方进行后续工作所产生的费用与华业东方公司合同尾款1124021.89元相抵后，天房建材公司不仅不存在拖欠货款行为，反而华业东方公司还应另行向天房建材公司支付57383.44元。二、华业东方公司主张的增加货款682794.55元无事实依据，与案涉合同无关。双方针对案涉合同已通过工程量对账单对合同价款予以确认，即7056087.56元。同时，在履行合同过程中，建设、监理、总包及供货单位所共同签署的工程验收单、工程进度确认单作为工程量增项或减项的唯一合法依据，上述工程验收单、工程进度确认单并未提及任何工程量变更事宜，华业东方公司主张的增加货物款项无事实依据，其无权要求天房建材公司承担增加的货款。三、根据案涉合同约定及合同实际履行情况，华业东方公司负有安装的附随义务，天房建材公司有权向其主张安装延误的违约责任。根据案涉合同第4.4条约定，天房建材公司有权按照双方约定的供货期要求华业东方公司进行供货安装，且第4.7条约定华业东方公司在完成窗的安装后做好成品保护。上述约定均可证实，安装工作作为采购环节不可分割的部分，属于华业东方公司履行本合同的附随义务。且案涉合同第7.1条亦明确约定，华业东方公司应当按照天房建材公司的通知时间完成交货和安装工作。故天房建材公司根据案涉合同约定追究华业东方公司违约责任合法有据。在合同履行的过程中，天房建材公司始终督促华业东方公司履行安装义务，同时华业东方公司曾向天房建材公司出具《联系公函》，承诺案涉合同所涉项目全部安装工作的完成时间，亦同意未按时安装的，则由其另行安排人员安装，所需费用可从其工程款中予以扣除。上述事实及函件均说明，华业东方公司认可其安装附随义务，且同意基于安装延误可由天房建材公司向其主张违约责任，在其工程款中扣除所需安装费用。因此，在合同履行过程中，由天房建材公司实际督促华业东方公司进行安装工作，华业东方公司也以函件方式认可此事实。华业东方公司提供的由承包人天津市房信建筑工程总承包有限公司与分包人秦皇岛渤海铝幕墙装饰工程有限公司签署的《建设工程施工专业分包合同》与本案无关，且该合同主体与案涉合同主体不一致。在案涉合同履行过程中，天房建材公司一直与华业东方公司进行对接，督促华业东方公司供货安装工作进度，而未与秦皇岛公司进行任何联系。华业东方公司不得以该合同而拒绝承担因供货安装延误产生的违约责任。因此，华业东方公司提供的上述专业分包合同与本案无关，案涉项目实际由其进行供货安装。此外，对于拖欠货款包含质保金部分，不予认可。天房建材公司已经委托第三方进行案涉合同的质保工作，且第三方已经实际履行质保义务。因此，华业东方公司关于质保金的主张不成立。关于华业东方公司主张的鉴定费，其提出的鉴定申请与本案无关，由此产生的鉴定费应由其自行承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月15日，天房建材公司与华业东方公司签订编号MPY-CGHT-15012《天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分断桥铝合金窗采购合同》。该合同约定：产品名称为断桥铝合金平开窗，工程预估量（平方米）以实际完成量结算，每平方米1436元；本合同为固定单价合同,工程量以现场统计并经现场双方、施工单位、监理单位及建设单位确认的工程量为准。合同单价中包括材料及损耗、运输、装卸……等各项应有费用，在合同执行过程中合同单价固定不变，不因市场因素变动而调整；型材选用由德国旭格授权的铝型材厂生产，隔热条、五金件、胶条和配件均为德国进口旭格品牌，五金件采用平开内倒、内平开窗，隐藏式合页，玻璃品牌选用耀皮品牌（原厂原片），隐形纱扇选用铝合金材质。第四条产品制作及责任约定：本工程所有产品应满足设计参数要求，严格按照设计确认图纸要求进行加工，质量应符合《建筑装饰工程施工及验收规范》……等相关规范、规程的要求；合同签订后，华业东方公司须与天房建材公司、设计单位及建设单位积极配合，画出门窗制作小样,经设计单位及建设单位确认后进行产品制作。如产品出现形式、下料尺寸错误等制作问题时,由华业东方公司负责。华业东方公司应积极与设计单位沟通，保证供货的时间安排。如因设计的原因可能导致供货延期，华业东方公司应及时书面通知天房建材公司,否则天房建材公司会按照双方约定的供货期要求华业东方公司供货安装；天房建材公司负责协调旭格产品的供货周期：华业东方公司必须按设计图纸做好前期准备工作；华业东方公司在完成窗的安装后做好成品保护，确保竣工验收时窗的完整性；华业东方公司负责对所安装的断桥铝合金窗质量负责。第五条工期及质量要求约定：工期要求为本工程整体于2016年8月15日前全部施工完成，具体进度时间按天房建材公司书面通知为准；产品质保期为工程竣工验收合格之日起2年；质保期内如发生产品质量问题，华业东方公司应在接到天房建材公司通知后24小时内到现场进行维修,因此给天房建材公司及第三人造成的损失由华业东方公司赔偿。经天房建材公司一次书面通知后（通知可通过EMS方式做出),如华业东方公司未能按时维修，天房建材公司可自行聘请其它单位维修,相应费用从华业东方公司工程尾款中扣除。经华业东方公司维修或更换的产品，该产品的质保期自维修或更换完工之日重新计算，连续维修或更换的，质保期从最后一次维修或更换完工之日起重新计算。第六条付款及结算方式约定：钢附框全部安装完毕后，主框进场安装前40天，拨付本合同总价款的30%；主框安装完毕后7个工作日内拨付本合同总价款的15%;所有固定窗扇玻璃全部安装完成后7个工作日内，拨付本合同总价款的25%；开启扇及开启玻璃全部安装完成后7个工作日内，拨付到本合同总结算价款的80%；工程全部验收合格且办理工程结算后，取得质量及节能验收合格证后7个工作日内,拨付到本合同总结算价款的95%(申请拨款时需向天房建材公司提供由华业东方公司、天房建材公司、施工单位、监理单位、建设单位签字验收合格的证明文件)；质保金为结算价款的5%，自竣工验收合格之日起2年后7个工作日付清。第七条违约责任约定：华业东方公司应严格按照天房建材公司通知时间交货和安装，由于华业东方公司违约不能按时交货和安装,华业东方公司应提前7个工作日书面告知天房建材公司,并征得天房建材公司同意，否则应向天房建材公司支付违约金。由于非天房建材公司原因造成进度每延误一天(包括因华业东方公司原因质量未达到合同规定的合格标准时因返工而延误的工期)华业东方公司按照合同总价的0.3%的标准向天房建材公司支付违约金，最高不超过合同总额的30%。若华业东方公司未按照双方商定的日期进行分批供货和安装超过两次延误，或总的供货和安装日期延误10日的，天房建材公司有权单方解除本合同,另选其他厂家，并要求华业东方公司按照合同价款的30%支付违约金；若华业东方公司依本合同约定应向天房建材公司支付违约金的，天房建材公司有权在应付未付款中直接扣除。上述合同签订后，天房建材公司于2015年12月17日向华业东方公司发送《联系单》，要求：“华业东方公司安排在2016年1月20日前完成6、7、8号楼钢副框的供货及安装工作。同时尽快做好1、6、7、8、9号楼的图纸深化及确认工作。望……，保质保量地完成供货及安装工作。”2016年1月13日，天房建材公司向华业东方公司发送《联系单》，要求：“华业东方公司安排在2016年1月30日前完成1、9号楼钢副框的供货及安装工作。望……，保质保量地完成供货及安装工作。”同年4月5日，华业东方公司向天房建材公司提交《工程验收单》，载明：“我司已完成了天房天拖项目美坪园1、6、7、8、9号楼住宅部分门窗钢副框安装工作，且经验收合格，请予以验收。”同年4月18日，天房建材公司在该验收单上加盖了印章。天房建材公司向华业东方公司付款2116826.27元。后天房天拖项目美坪园项目6、7、9号楼飘窗的设计做了变更，天房建材公司于2016年3月31日向华业东方公司下发了《工程变更图纸通知单》。同年4月11日，华业东方公司向天房建材公司提供了天房天拖项目美坪园1、6、7、8、9号楼门窗大样图施工图图册。同年4月20日，天房建材公司与华业东方公司签署《工程量对账单》，其中载明：工程量4913.71平方米，总价7056087.56元。后天房天拖项目美坪园6号楼样板间外窗设计进行了变更，天房建材公司于2016年4月26日向华业东方公司下发了《工程变更图纸通知单》，其中载明：6号楼住宅二层原样板间外窗改为同最终二次设计一致。2016年3月24日，天房建材公司向华业东方公司发送《联系单》，要求：“华业东方公司应按以下时间完成1、6、7、8、9号楼的供货及安装工作：1.2016年5月15日进场安装主框。2.2016年8月10日前完成整体安装工作。望贵公司做好配合，并依照甲方时间要求安排主框安装、旭格型材、五金件的备货及生产安装，……。”同年5月25日，天房建材公司向华业东方公司发送《联系公函》，其中载明：“近日天房建材公司与华业东方公司及旭格型材供应商沟通，因华业东方公司流动资金紧张，目前尚未支付旭格型材提货款，导致旭格型材及配件等不能发货，继而影响……。请华业东方公司全力以赴履行天房天拖项目美坪园项目合同，依约按时完成断桥铝合金窗的安装工作，同时放弃于2016年3月23日签署的《南开区育梁道中德职业技术学院地块项目住宅部分断桥铝合金窗采购合同》……。”同年8月3日，天房建材公司向华业东方公司发送《联系单》，其中载明：“现该项目已经具备主框安装条件，合同中……。现我司结合实际情况已将整体完工日期调整至2016年9月10日。2016年7月28日我司与贵司协商一致，共同商定项目具体进场及完工计划，但贵司未按照计划发货，望……保证断桥铝合金窗的生产及安装。为保证……，贵司应确保本工程的铝合金窗所需的旭格五金件及扇料在2016年8月10日前到达贵司加工厂，如……。望贵司做好配合，并依照合同及计划中的规定时间要求安排主框安装、旭格扇料型材、五金件的备货及生产安装，保证工期，如延期……。”同年8月22日，天房建材公司向华业东方公司发送《联系单》，其中载明：“贵司应按以下时间完成1、6、7、8、9号楼的供货及安装工作：1.2016年8月31日完成主框安装。2.该项目外挂电梯……，贵司应在2016年9月10日前将全部玻璃及扇料送至现场并分配至所在安装层，如因……。3.2016年9月15日前完成整体安装工作。望贵公司做好配合……，依照甲方时间要求安排主框安装、玻璃、扇料的安装，保证工期，如延期或质量等不能满足合同中相关要求，将承担相应的违约责任。”同年9月1日，华业东方公司向天房建材公司提交《工程验收单》，载明：“我司已完成了天房天拖F地块（美坪园）项目1、6、7、8、9号楼住宅部分断桥铝合金窗全部主框的安装工作，请相关方予以确认。”同年9月7日，天房建材公司在该验收单上加盖了印章。后天房建材公司向华业东方公司付款1058413.13元。2016年9月14日，华业东方公司向天房建材公司发送《工程安装联系函》，其中载明：“我公司保证承诺：1.固定玻璃安装。我公司保证在2016年10月1日前完成天房天拖美坪园固定玻璃的安装。2.窗扇的安装。我公司保证在2016年10月15日前完成窗扇的安装（不包括旭格运输时间），及全部窗户安装完毕。特此承诺，以上若有延误，我公司将承担由此带来的一切后果和责任。”同年9月26日，天房建材公司向华业东方公司邮寄《联系单》，其中载明：“贵公司承接的……铝合金窗供货及安装工作，按该项目进度要求，贵司并未满足，后经双方再次确认完工时间为2016年9月28日固定玻璃安装完成，2016年10月15日全部门窗安装完成。望贵司高度重视，严格履行合同，否则再次延期，我司将……。”同年9月27日，华业东方公司向天房建材公司提交《工程验收单》，载明：“我司已完成了天房天拖项目美坪园1、6、7、8、9号楼住宅部分门窗固定玻璃安装工作，请予以确认。”同年9月28日，天房建材公司在该验收单上加盖了印章。后天房建材公司向华业东方公司付款1764021.89元。2016年9月27日，天房建材公司向华业东方公司邮寄《联系单》，要求华业东方公司尽快落实旭格型材产品的节能标示工作。同年10月12日，天房建材公司向华业东方公司邮寄《联系公函》，要求华业东方公司按照双方再次约定日期完成全部工程。同年11月3日，华业东方公司出具《承诺书》，承诺于2016年11月10日所有门窗封闭完成。同年11月7日，华业东方公司向天房建材公司提交《工程验收单》，载明：“我司已完成了天房天拖F地块（美坪园）项目1、6、7、8、9号楼住宅部分断桥铝合金窗全部开启扇安装工作的，请相关方予以确认。”天房建材公司未在该验收单上加盖印章。同日，天房建材公司向华业东方公司付款400000元，并于同年11月25日付款240000元，合计640000元。至此，天房建材公司向华业东方公司付款总计5579261.29元。2016年12月7日，天房建材公司向华业东方公司邮寄《联系公函》，其中载明：“目前仍有约500块玻璃未能安装，导致……。如我司于2016年12月12日前未接到贵司关于玻璃厂家生产及到货时间承诺书及贵司于2016年12月30日前完成全部玻璃（按合同约定玻璃配置）安装工作的承诺书，我司将联系其他铝合金窗协助厂家，完成相关的玻璃安装工作，所需费用将从贵司的工程款中扣除。”同年12月13日，华业东方公司向天房建材公司发生《联系公函》，其中载明：“1.我司将在2016年12月15日前提供此部分破损玻璃的具体数量及尺寸给贵司。2.我司接受贵司联系其他玻璃加工厂商加工此部分玻璃，并同意此部分费用从我司工程款中扣除。3.贵司订购的玻璃于2016年12月20日起陆续到达现场，我司承诺于2016年12月30日前完成本项目全部安装工作。4.如后补玻璃于2016年12月20日陆续到场，货到后4小时内我司无人安装，可由贵司安排安装人员安装，费用从我司工程款中扣除，其他按合同约定执行。”2017年2月20日，天房建材公司向华业东方公司邮寄《联系单》，其中载明：“2017年2月28日前完成所有（包括住宅和公共部分）打胶及胶条安装工作（包括卫生间……）；2017年2月28日前完成所有窗户把手安装工作；2017年2月28日前完成全部所有玻璃安装工作，包括年前遗留的部分玻璃；住宅部分纱窗样品在2017年2月24日前交给监理单位进行封样，并于2017年3月20日前完成所有纱窗安装工作。”后华业东方公司并未供应相关纱窗，天房建材公司于2017年3月10日向华业东方公司邮寄《律师函》，告知华业东方公司收到本函后1日内，以书面方式确认纱窗供货事宜，并提供与纱窗厂签订的加工合同，且保证于2017年3月13日纱窗厂即可进行加工生产工作，2017年4月10日前完成安装，否则天房建材公司将于2017年3月13日采取相应措施，另行委托第三方完成纱窗供货工作，所需费用直接从工程款中扣除，若……。同年3月23日，天房建材公司向华业东方公司邮寄《联系单》，其中载明：“打胶工作尚未完成、五金件未进行调整、破损玻璃尚未进行更换……，要求贵司在2017年3月31日前完成所有相关工作……。”同年4月1日，天房建材公司向华业东方公司邮寄《律师函》，告知华业东方公司收到本函后1日内，以书面方式回复天房建材公司后续工作交接事宜，如未按时收到回复，天房建材公司委托第三方完成后续工作，所需费用直接从合同款中予以扣除，若不予配合……。同年4月25日，天房建材公司向华业东方公司邮寄《联系单》，要求华业东方公司对窗扣条变形、窗框表面有划痕等问题进行整改，并在2017年4月27日前完成所有相关工作，如不能……，将委托第三方完成后续工作，所需费用直接从合同款中扣除……。同年5月24日，天房建材公司向华业东方公司邮寄《联系单》，要求华业东方公司在2017年5月27日前完成承接范围内门窗保洁所有相关工作，如不能……，将委托第三方完成后续工作，所需费用直接从合同款中予以扣除……。同年5月27日，天房建材公司向华业东方公司邮寄《联系单》，要求华业东方公司针对应进行玻璃补片事宜在2017年5月28日前以书面形式回复，并在2017年5月31日前完成所有相关工作，如不能……，将委托第三方完成后续工作，所需费用直接从合同款中予以扣除……。同年6月8日，华业东方公司就5月27日《联系单》回复天房建材公司，主要内容为：“对于35块玻璃的补做和安装，同意由天房建材公司安排联系生产，但安装由其负责。对于其他整改项目，不予认可……。”2017年8月21日，天房建材公司向华业东方公司邮寄《律师函》，告知华业东方公司：“自收到本函之日起，天房建材公司委托第三方完成后续工作而实际发生的费用直接从尚未支付至华业东方公司的合同价款中予以扣除。同时，天房建材公司将继续委托第三方负责项目后期质保工作，且扣除合同中所涉质保金，并将该质保金交至委托的第三方，由其实际进行维保工作。若……。”另，2017年3月20日，天房建材公司与北京市金星卓宏幕墙工程有限公司签订《天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分断桥铝合金窗玻璃及纱窗采购合同》，约定：总价为279661元；合同范围为天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分1、6、7、8、9号楼的断桥铝合金窗的纱窗供货及安装、部分玻璃的供货及部分玻璃的搬运。后天房建材公司向该公司付款279661元。2017年4月29日，天房建材公司与北京市金星卓宏幕墙工程有限公司天津黄河道分公司签订《天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分断桥铝合金窗整改采购合同》，约定：总价为1335379.48元；合同范围为天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分1、2、3、5、6、7、8、9号楼的断桥铝合金窗竣工验收合格及交付业主验收合格的所有后续整改工作（包括但不限于窗扣条的整改、五金调整、破损玻璃的重新更换及安装、不合格窗主框的拆除并重新打胶、窗框划痕的修补处理、整体门窗的排查检修等相关工作）。后天房建材公司向该公司支付了1、6、7、8、9号楼的费用820798.76元。同年5月30日，天房建材公司与该公司签订《天房.天拖F地块（美坪园）项目验收阶段住宅部分断桥铝合金窗采购合同》，约定：总价为59608.36元；合同范围为天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分1、2、3、5、6、7、8、9号楼及住宅部分公共区域的断桥铝合金窗保洁工作以及破损玻璃采购工作。后天房建材公司向该公司支付了1、6、7、8、9号楼的费用27914.09元。同年8月8日，天房建材公司与北京东方泰洋装饰工程有限公司签订《天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分断桥铝合金窗五金件采购合同》，约定：总价为53031.48元；合同范围为天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分8号楼的部分断桥铝合金窗五金件的供货及安装。后天房建材公司向该公司支付53031.48元。上述总计1181405.33元。对有争议的事实和证据的认定：华业东方公司是否负有断桥铝合金窗的安装义务。双方签订的虽为采购合同，但从该合同内容看，合同中多处均约定了华业东方公司负责铝合金窗的安装工作。同时，从合同履行过程分析，双方往来的联系单均注明了华业东方公司承担铝合金窗的安装工作，尤其是华业东方公司于2016年9月14日、2016年11月3日、2016年12月13日向天房建材公司发送的联系函、承诺书等均表明其负责承担铝合金窗的安装工作，且华业东方公司向天房建材公司提交的工程验收单也明确了其承担安装工作。据此，在案现有证据，足以证明华业东方公司负有断桥铝合金窗的安装义务。华业东方公司提供的案外人就天房.天拖F地块（美坪园）项目1、6、7、8、9号楼住宅部分断桥铝合金窗安装所签订的《天津市建设工程施工专业分包合同》，不足以证明其不承担案涉楼宇断桥铝合金窗的安装义务，该证据不予采信。诉讼中，华业东方公司向本院申请对铝合金窗是否存在重复加工、是否增加供货量以及增加的铝合金窗的供货量价值进行价格评估。2019年6月10日，接受本院委托的国宏信价格评估集团有限公司天津分公司出具国宏信（津）（价）字2019第086号《价格评估报告书》，价格评估结论为，价格评估标的在价格评估基准日（2016年9月8日）的价格为：598001元（其中重复加工制作的铝合金窗的价格为178667元，设计变更导致的铝合金窗增加的供货量的价格为419334元）。为此，华业东方公司支付评估费23000元。本院认为，根据双方的诉辩意见，本案争议焦点为：1.华业东方公司在合同履行过程中是否存在违约情形，天房建材公司主张的违约金是否过高；2.天房建材公司委托第三方承担案涉铝合金窗的后续相关工作是否符合案涉合同约定，所产生的费用能否从应付华业东方公司的款项中扣除；3.案涉合同履行过程中，是否存在铝合金窗重复加工及增加供货量情形，该费用应否由天房建材公司承担。一、华业东方公司在合同履行过程中是否存在违约情形问题。天房建材公司与华业东方公司签订的案涉采购合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自义务。本案中，案涉合同签订后，天房建材公司根据项目工程进度及时向华业东方公司发送了主框、副框、玻璃、纱扇等供货及安装的联系单，该联系单明确了华业东方公司完成相关货物供货及安装的时间，但华业东方公司并未依约或承诺完成相关货物的供货及安装工作，且未按联系单规定的时间对破损玻璃打胶等工作进行整改，违反了合同约定，对天房建材公司构成违约，应承担违约责任，故天房建材公司要求解除案涉合同，符合合同约定和法律规定，予以支持。案涉合同对违约责任做出了明确约定，即违约金最高不超过合同总额的30%，虽华业东方公司在履行案涉合同过程中存在违约情形，但华业东方公司业已履行了案涉合同的大部分供货及安装工作，现考虑案涉合同的履行情况、华业东方公司的违约情形，天房建材公司主张的违约金过高，根据公平原则和诚实信用原则，本院予以调整，酌定违约金为合同总额的10%为宜。二、天房建材公司委托第三方承担案涉铝合金窗的后续相关工作是否符合案涉合同约定，所产生的费用能否从应付华业东方公司的款项中扣除问题。华业东方公司在履行案涉合同过程中未依约完成铝合金窗的供货及安装，应承担违约责任。天房建材公司依据案涉合同的约定就华业东方公司未完成部分的供货及安装工作委托第三方承担，符合合同约定，予以支持。根据天房建材公司提交的证据，可以证明天房建材公司已就该部分工作实际向第三方支付了相关费用，且该部分费用系因华业东方公司未依案涉合同约定完成工作所导致的，故该部分费用应由华业东方公司承担，天房建材公司主张从应付华业东方公司的货款中扣除，符合合同约定和法律规定，予以支持。三、案涉合同履行过程中，是否存在铝合金窗重复加工及增加供货量情形，该费用应否由天房建材公司承担问题。双方虽于2016年4月20日对案涉铝合金窗的工程量及总价款做了确认，但评估机构出具的评估报告系按照案涉铝合金窗的竣工图，并在实地勘验现场后出具的，且铝合金窗的设计确实做出过变更，天房建材公司也未提供能够推翻该评估报告的相关证据，故应认定存在铝合金窗重复加工及增加供货量的事实。天房建材公司主张重新进行鉴定，没有事实和法律依据，不予采信。关于天房建材公司主张免除支付合同总价款5%质保金义务的请求。因华业东方公司负责安装的铝合金窗部分已经超过了案涉合同约定的质保期，故该请求无事实和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告天津天房建材有限公司与被告华业东方建筑科技（北京）有限公司于2015年12月15日签订的编号MPY-CGHT-15012《天房.天拖F地块（美坪园）项目住宅部分断桥铝合金窗采购合同》；二、本判决生效后十五日内，被告华业东方建筑科技（北京）有限公司向原告天津天房建材有限公司违约金705608.76元；三、本判决生效后十五日内，被告华业东方建筑科技（北京）有限公司向原告天津天房建材有限公司支付货款1181405.33元；四、本判决生效后十五日内，原告天津天房建材有限公司向被告华业东方建筑科技（北京）有限公司支付货款1476826.27元；五、本判决生效后十五日内，原告天津天房建材有限公司向被告华业东方建筑科技（北京）有限公司支付货款598001元；六、上述二、三、四、五项折抵后，原告天津天房建材有限公司向被告华业东方建筑科技（北京）有限公司支付187813.18元；七、本判决生效后十五日内，原告天津天房建材有限公司向被告华业东方建筑科技（北京）有限公司支付评估费23000元；八、驳回原告天津天房建材有限公司的其他诉讼请求；九、驳回被告华业东方建筑科技（北京）有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24194元，原告天津天房建材有限公司负担10000元，被告华业东方建筑科技（北京）有限公司负担14194元，被告负担部分于本判决生效后十五日内直接给付原告。反诉费10300元，由原告天津天房建材有限公司负担，于本判决生效后十五日内直接给付被告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  郝家琨人民陪审员  李智育人民陪审员  裴 杰二〇一九年八月二十六日法官助理尹晴晴书记员谭嘉欣附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条买受人在检验期间、质量保证期间、合理期间内提出质量异议，出卖人未按要求予以修理或者因情况紧急，买受人自行或者通过第三人修理标的物后，主张出卖人负担因此发生的合理费用的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生的法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的人民法院不予受理。