安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终6744号上诉人（原审被告）：李凤云，女，1976年7月29日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。被上诉人（原审原告）：陈庭月，女，1948年9月9日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。委托诉讼代理人：范素英，1978年10月25日出生，汉族，系陈庭月儿媳，住安徽省合肥市庐阳区。上诉人李凤云因与被上诉人陈庭月生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2019）皖0103民初4504号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年7月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李风云上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：本案实际上是非机动车交通事故责任纠纷，事故起因是陈庭月未走人行横道横穿快车道后又突然穿越快车道中央隔离绿化带至慢车道。一审判决罔故事实，违背法律，对于陈庭月事故多日后查出的桡骨小头骨折是否系本次事故所致，按照谁主张谁举证的原则，应由陈庭月举证证实，而审理法官胡世中等人却将此举证责任强加于李凤云头上，此其一。对于陈庭月的各项损失是否合理，应当根据事实，依照《中华人民国和国侵权责任法》、《中华人民国和国道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律规定，作出公平合理的判断，但审理法官胡世中等人不顾李凤云对陈庭月的营养费、护理费、精神损害抚慰金等这些根本不存在的事实的陈述意见，滥用自由心证，既当裁判员又当运动员，在没有任何事实的依据基础上，法官自己当医生，把这些经不起检验不存在的损失强加于陈庭月头上，此其二。综上所述，原审判决肆无忌惮偏袒陈庭月，严重损害李凤云利益，显失公允，为维护李凤云的合法权益，请查明事实，依法改判或发回重审。陈庭月答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。陈庭月向一审法院起诉请求：1.判决李凤云赔偿陈庭月因本次交通事故所产生的医疗费5004.49元、营养费4500元、护理费7968元、交通费100元、精神抚慰金2000元，合计19572.49元。2.李凤云承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：对于当事人没有争议的事实，该院予以确认。对于当事人争议的关于陈庭月伤情问题，该院查明，陈庭月于交通事故发生的当日即2019年3月19日前往合肥市第一人民医院就诊，查体：左肘、左小腿处压痛(+)；诊断：软组织损伤、头胸部外伤；建议：一周内创伤骨科门诊复查。2019年3月22日，陈庭月在合肥市第一人民医院行CT检查，检查意见为：左侧桡骨小头骨折。2019年3月23日，合肥市第一人民医院诊断陈庭月的伤情为左侧桡骨小头骨折，并给予其患肢石膏固定。2019年3月24日，陈庭月因头晕、头痛不适就诊于合肥市第一人民医院，该医院给予其头部CT平扫，未见明显出血，其左侧面压痛、淤青，诊断为头部外伤。后陈庭月分别于2019年3月26日、4月4日、4月25日到合肥市第一人民医院复查，该医院于2019年3月26日建议陈庭月休息2周，于2019年4月4日建议患肢继续外固定2周，于2019年4月25日建议陈庭月休息2周。一审法院认为，当事人对自己诉讼请求所依据的事实以及反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。李凤云否认陈庭月“左侧桡骨小头骨折”与本案交通事故的关联性，但其未能提供证据证明陈庭月的“左侧桡骨小头骨折”系其他原因所致，结合陈庭月于事故发生当日“左肘、左小腿处压痛(+)”的事实，该院确认陈庭月“左侧桡骨小头骨折”系本案交通事故所致。因陈庭月于事故发生时未走人行横道，是本案交通事故发生的原因之一，其对损害的发生负有过错，交通管理部门认定陈庭月负本起事故的同等责任，故该院确定减轻李凤云50%的赔偿责任。关于陈庭月的营养期、护理期，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/T1193-2014)第10.2.5.a条规定，桡骨骨折，非手术治疗的，营养期为60-90日，护理期为30-60日。结合陈庭月的门诊医嘱，酌情确定其营养期和护理期分别为75天和45天。对陈庭月主张的各项赔偿费用，核定如下：1.医疗费，根据陈庭月提供的门诊病历及医疗费发票，确定为5004.49元。2.营养费，根据陈庭月的伤情及营养期限酌情确定为3750元(50元/天×75天)。3.护理费，根据护理人员的收入状况和护理期限确定。参照安徽省2018年度城镇居民服务业就业人员的平均工资45070元/年确定陈庭月的护理费标准，其护理期限确定为45天，陈庭月的护理费确定为5556.57元(45070元/年÷365天×45天)。4.交通费，根据陈庭月及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用计算。本案事故发生后，陈庭月共7次门诊检查治疗，共主张交通费100元，符合客观实际需要，予以支持。5.精神损害抚慰金，本次事故导致陈庭月桡骨小头骨折，其精神受到损害，其精神损害抚慰金酌定为1000元。上述各项损失合计15411.06元，由李凤云赔偿7705.5元(15411.06×50%)。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：李凤云于本判决生效之日起十日内赔偿陈庭月7705.5元。案件受理费减半收取150元，由陈庭月和李凤云各负担75元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据已查明的事实，2019年3月19日交通事故发生后当日陈庭月即前往合肥市第一人民医院就诊，查体：左肘、左小腿处压痛（+）；诊断：软组织损伤、头胸部外伤；建议：一周内创伤骨科门诊复查。2019年3月22日，陈庭月在合肥市第一人民医院行CT检查，检查意见为：左侧桡骨小头骨折。虽然陈庭月并非受伤当日即被诊断为骨折，但从其所提供的病历资料看，其就诊具有连续性，且其受伤部位与骨折部位相吻合，可以确认其左侧桡骨小头骨折系因本次交通事故所致。李凤云对此持有异议，但未提交任何反驳证据，本院对李凤云上诉主张陈庭月的骨折与交通事故无关的意见不予支持。关于护理费问题，陈庭月因本次事故造成左侧桡骨小头骨折，医嘱建休数周。考虑到陈庭月在治疗早期确实存在行动不便的情况，一审法院确定其护理期为45天，并无明显失当，对一审确定的护理费数额本院予以维持。根据法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。陈庭月提交的病历资料中并无需要加强营养的相关医嘱，但考虑到陈庭月受伤时年龄较大，适当给予营养支持，有利于增强其体质及伤情恢复，本院综合陈庭月的伤情状况酌情支持其营养费1000元。精神损害抚慰金应当根据受害人的损害后果及侵权人的过错责任等因素加以确定。本案中，陈庭月的伤情虽不构成伤残，但亦给其造成一定的身心损害，根据一审法院确定的计算方式，该院实际判令李凤云应承担的精神抚慰金为500元。一审法院酌情支持陈庭月一定数额的精神抚慰金未超出自由裁量的合理范围，本院予以维持。本院确认陈庭月的各项损失如下：医疗费5004.49元、营养费1000元、护理费5556.57元、交通费100元、精神抚慰金500元，合计12161.06元，由李凤云赔偿6330.53元（11661.06元×50%+500元）。综上，一审认定部分损失有误，本院依法予以改判。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第二十一条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院（2019）皖0103民初4504号民事判决；二、李凤云于本判决生效之日起十日内赔偿陈庭月6330.53元；三、驳回陈庭月的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费减半收取150元，由陈庭月负担101元，由李凤云负担49元；二审案件受理费50元，由陈庭月负担9元，由李凤云负担41元。本判决为终审判决。审判长  张洁审判员  王雷审判员  钱岚二〇一九年八月十二日法官助理吴晓俊书记员胡宇晨附：本案所适用的法律条文《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。