徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0312民初30号原告：拾克学，男，1985年8月28日出生，汉族，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：王衍文，徐州市泉山区正达法律服务所法律工作者。被告：席刚，男，1976年10月3日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：刘鹏，徐州市求是法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刘奔奔，徐州市求是法律服务所法律工作者。原告拾克学诉被告席刚提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2019年01月2日立案受理，先由审判员刘振亚独任审判，后依法组成合议庭，于2019年2月27日、8月23日公开开庭进行了审理。原告拾克学及其委托诉讼代理人王衍文、被告席刚及其委托诉讼代理人刘鹏、刘奔奔到庭参加第一次庭审，被告席刚经本院合法传唤，未到庭参加第二次庭审，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告拾克学向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿伤残赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元、误工费66222元、护理费9600元、营养费3060元、医疗费19629.11元、交通费800元，合计184615.11元，按责任比例由被告承担129230.5（184615.11元×70％）元。本案诉讼费为500元、保全费1520元、鉴定费为1750元，保险公司出具保函的手续费1000元由被告承担。事实和理由：原告受雇于被告，驾驶大型货车跑运输。2017年11月14日晚，原告驾驶苏Ｃ×××**号大货车，随同被告一起从徐州大成物流园行至广东，并于11月16日早上抵达广州八方物流园，在货物装好刹绳固定货物时，原告不慎从车上摔落受伤，经在广州白云医院初步检查后，又回徐州医院治疗。原告入院诊断为左侧股骨胫骨骨折、左髋骨软组织挫伤，2017年12月4日出院。在住院的过程中，原告作了内固定手术，二次住院取出内固定，现出院仍靠着双拐行走。原告二次住院花费15280余元。原告系在提供劳务过程中受伤，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告席刚辩称：第一，原告所称不实，原告和被告之间不存在雇佣关系；第二，原告致害的原因是因为其自身失足，踩空别人堆放在托盘上的铝合金制品而导致受伤，并不是原告在给被告提供劳务期间以及所谓的在车上装货刹绳而摔伤。本案原告在（2018）苏0312民初562号判决书以及（2018）苏03民终3701号民事判决书所认定的本案原告为被告提供劳务致伤，事实并没有查清，认定错误，因此被告于2019年2月21日向徐州市中级人民法院对上述判决所认定的事实错误进行了再审申请，徐州市中级人民法院也依法受理。第三，原告对被告的诉讼请求因为其赔偿主体认识错误，所以与被告没有任何关系，原告的不小心自行受伤所产生的损失应自行承担，与被告无关。第四，原告在之前经被告的弟弟席羽介绍，确实为被告打了一时间的短工，由于原告认为长期奔波在外，受不了这个苦，就与被告终止了雇佣关系，被告也给原告1000元，结清了其应得的报酬。2017年11月14日系因原告从未去过繁华的南方广州，也正好其没有事干，要求跟被告一起玩一趟，但因这趟游玩，原告不巧在游玩中因为自己的不慎踩空了地上堆积的货物，导致了伤害。原告在没有证据的情况下，借助了恐吓、要挟等情形，隐瞒事实真相，偷偷的与被告的家属以及被告的弟弟及弟媳进行了无中生有的不实录音，该录音的内容经过被告调取材料，念给了被录音人被告的家属和被录音人席羽和吴静听后，其三位被录音人当场勃然大怒，否定原告提供给法庭的整理的书面的录音证词，根据被录音人的虚假的证词，可以说明一是该录音有添枝加叶的可能，二是录音内容是被录音人被人误导的情形，或信口开河的言语所致，更不是被录音人的真实意思表示，至于结合录音内容，经询问三位被录音人所谓原告受伤时的实际情况，三位被录音人并不知情，如果原告除去录音以外，应当提供相关的证据证明其在为被告提供劳务时受伤的证据，重要的是，录音的内容并不是原被告之间的直接录音，道听途说的录音内容不能作为定案的依据。因此，被告对上述在本院的一审和二审判决提出申诉，也请求法院等待徐州市中级人民法院再审查明事实后，在确定原被告之间的责任。第五，因为原告的伤情或者因伤情造成的损失是自己的行为所致，原告提出的伤残鉴定以及所产生的一切损失与被告无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告拾克学受雇于被告席刚，驾驶大型货车从事运输。2017年11月14日晚，原告驾驶牌号为苏Ｃ×××**号大型货车随同被告一起从徐州大成物流园友邦物流点出发至广东，并于11月16日早上抵达广州八方物流园。在装货过程中，原告上车刹绳固定货物的时，不慎从车上摔落受伤。经广州市白云医院初步检查后，原告跟随被告回徐州治疗。2017年11月20日，原告入徐州医科大学附属医院治疗，入院诊断为：1、左侧股骨颈骨骨折；2、左髋软组织挫伤。2017年12月4日出院，出院医嘱为：1、保持切口敷料清洁干燥，定期换药，切口愈合拆线；2、如出现切口异常疼痛、红、肿、渗液，及时就诊；3、继续药物治疗；4、助行器帮助下功能锻炼；5、加强营养、注意休息，避免剧烈活动及劳累；6、早期避免负重，下床时间视复查结果定；7、注意姿势，一年内禁止坐矮凳、自己穿鞋袜、盘腿、深蹲等屈髋大于90°的动作，防止脱位；8、每月来我院骨科门诊复查；9、如有不适，及时就诊。原告住院共支付医疗费33409.99元，其中，被告弟弟席羽为原告垫付医疗费2000元。原告出院后，就赔偿事宜与被告协商未果，原告拾克学向本院起诉被告席刚提供劳务者致害责任纠纷，本院于2018年1月9日以（2018）苏0312民初562号立案受理，认定“1、医疗费，根据原告提供的医疗费票据为33409.99元；2、误工费，根据原告的伤情及出院医嘱，原告诉请误工期限3个月不违反相关规定，其提供的证据不足以证实其误工费标准，本院参照道路运输业在岗职工平均工资标准为5518.5元/月，误工费为5518.5元/月*3个月=16555.5元；3、护理费，原告共住院17天，护理费为80元/天*17天=1360元；4、营养费，34元/天*17天=578元；5、住院伙食补助费，50元/天*17天=850元；6、交通费，本院酌定为500元。……”（2018）苏0312民初562号民事判决认为“被告席刚作为雇主，对于原告在从事雇佣活动中受到的伤害应当承担赔偿责任。原告在装载货物时疏于观察，未尽到谨慎义务，不慎跌落，对其自身受伤所造成的损失，也应承担一定的责任。本院酌定，对于原告的损失，被告席刚承担70%的责任，原告承担30%的责任。”被告席刚不服该判决，提起上诉，徐州市中级人民法院以（2018）苏03民终3701号立案受理，认为“上诉人席刚上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。”遂驳回被告席刚的上诉，被告仍不服，向徐州市中级人民法院申请再审，徐州市中级人民法院于2019年6月11日，以（2019）苏03民申274号裁定，驳回席刚的再审申请。原告于2018年10月29日再次入住徐州医科大附属医院行内固定物取出术，于2018年11月5日出院，住院期间共支付医疗费15280.11元，原告还支付检查费用3209元。本案在审理中，原告申请伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，徐州市中心医院司法鉴定所于2019年7月5日作出徐中心医司鉴所[2019]临鉴字第235号《司法鉴定意见书》，认定被鉴定人拾克学构成十级伤残；误工期为365天、护理期为120天、营养期为90天。原告支付鉴定费1750元。原告在第二次庭审中，提交了加盖徐州市鼓楼区九里街道拾东社区拾东居民委员会公章及经办人签名的证明，证明拾克学涉及集体土地已被政府征收，2000年整体搬迁至西侧。本案的争议焦点：原被告是否存在雇佣关系，对于原告的损伤被告是否应当承担责任及责任的比例；原告合理损失的确认。本院认为，原被告间存在雇佣关系，原告在从事雇佣活动中身体受到伤害，被告应当承担70%的赔偿责任已为生效的判决所确认，对生效判决的既判力本院应予遵从，故对被告的该答辩理由本院不予采纳。原告的伤情经鉴定构成十级伤残；误工期为365天、护理期为120天、营养期为90天。根据有关规定，原告的合理损失为：医疗费18489.11元、误工费49666.5（9月×5518.5元/月）元、护理费8240（103天×80元/天）元、营养费2482（73天×34元/天）元、残疾赔偿金80304（2年×40152元/年）元、精神损害抚慰金3500元、交通费300元，合计162981.61元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告席刚于本判决生效后十日内赔偿原告拾克学医疗费12942.38元、误工费34766.55元、护理费5768元、营养费1737.4元、残疾赔偿金56212.8元、精神损害抚慰金3500元、交通费210元，合计115137.13元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，原告拾克学负担150元，被告席刚负担350元；担保费1000元由原告拾克学负担，财产保全费1520元由被告席刚负担；鉴定费1750元，由原告拾克学负担525元，由被告席刚负担1225元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘振亚人民陪审员  刘雪华人民陪审员  陈先智二〇一九年八月二十九日书 记 员  谢 姗