广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂09民终1459号 上诉人（原审被告）：刘东和，男，1987年1月23日出生，汉族，住北流市。 委托诉讼代理人：谭思艺，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周良，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：玉林市恒和农牧有限公司，住所北流市塘岸镇六和村。统一社会信用代码：91450981MA5L3YBH3T。 法定代表人：谢金华，该公司执行董事。 清算组负责人：韦史斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：甘红明，男，1978年8月18日出生，汉族，住广西贵港市覃塘区。 上诉人刘东和因与被上诉人玉林市恒和农牧有限公司（以下简称玉林恒和）股东出资纠纷一案，不服北流市人民法院（2019）桂0981民初526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘东和上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的全部诉讼请求。事实和理由：一、刘东和的出资期限尚未届满，一审判决刘东和缴纳150万元出资，没有事实和法律依据；二、一审判决适用公司法司法解释二的相关规定错误，且即便刘东和应当提前履行出资义务，也应当从刘东和取得的公司剩余财产中进行抵销，抵销后刘东和还应取得公司剩余资产576173.43元；三、即使刘东和应当提前交纳出资，也不应支付利息。 玉林恒和辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，请求法院驳回上诉，维持原判。 玉林恒和向一审法院起诉请求：1、追缴刘东和认缴的出资150万元给玉林恒和；2、判令刘东和以到期未缴的出资100万元为本金按年利率8%从2018年5月2日起计付利息至缴清该出资止；3、本案的诉讼费由刘东和承担。 一审法院认定事实：2017年4月17日，玉林恒和的股东贵港恒和、刘东和、林国文共同制定了玉林恒和的公司章程，该章程中载明：“第七条公司注册资本500万元人民币，为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。第九条股东的姓名或者名称。贵港恒和、刘东和、林国文。第十条股东的出资数额、出资方式和出资时间。股东贵港恒和认缴出资额250万元人民币，占注册资本的50%，出资方式为货币，于2017年6月1日前缴足。股东刘东和认缴出资额200万元人民币，占注册资本的40%，出资方式为货币，于2019年5月1日前缴足。股东林国文认缴出资额50万元人民币，占注册资本的10%，出资方式为货币，于2017年6月1日前缴足。第十一条公司股东应当按照章程的规定缴付出资，不得虚假出资、抽逃出资。股东不缴纳所认缴出资的，应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。公司成立后，应当向已缴纳出资的股东签发出资证明书；公司置备股东名册，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。第十二条股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：（一）参与讨论或决定公司的经营方针和投资计划……对前款所列事项，股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第三十条公司因下列原因解散；（二）股东会或者股东大会决议决定解散；……公司因前款第（二）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。公司清算组由股东组成。第三十一条公司解散，依法应当清算的，清算组应当自成立之日起10日内将清算组成员、清算组负责人名单向公司登记机关备案。第三十五条公司登记事项以公司登记机关核定的为准。第三十七条本章程经全体股东共同订立，自公司成立之日起生效。”贵港恒和、刘东和、林国文在该章程上签名盖章确认。 同日，贵港恒和、刘东和、林国文作为股东共同签订了一式三份《玉林恒和股东协议书》（以下简称股东协议书），该协议书上载明：“玉林恒和由贵港恒和、刘东和、林国文等三方共同注册成立，现三方经友好协商一致，自愿达成本协议。第四条出资金额、方式、期限。（一）出资金额及持股比例：公司总投资额为500万元人民币，相应股额及股权分配如下1、贵港恒和出资人民币250万元，占总投资额50%；2、刘东和出资人民币200万元，占总投资额40%”；3、林国文出资人民币50万元，占总投资额10%。（二）出资方式：以现金出资为准。（三）股东出资时间1、贵港恒和。首批股本款于本公司成立后10日内一次性缴纳人民币125万，剩余股本金人民币125万于2017年6月1日前缴清。2、股东刘东和，首批股本款于本公司成立后10日内一次性缴纳人民币50万元；第二批股本于2018年5月1日前缴纳人民币100万；第三批股本于2019年5月1日前缴纳人民币50万。3、股东林国文，首批股本款于本公司成立后10日内一次性缴纳人民币25万；剩余股本金人民币25万于2017年6月1日前缴清。4、完成缴款后，公司出具收款通知；所有注册股本金缴清后，公司出具出资证明。第十一条该协议签字即具有法律效力。”贵港恒和、刘东和、林国文在该协议书签名盖章确认。 贵港恒和分别于2017年5月8日、2017年5月31日实缴出资125万元、125万元；林国文分别于2017年5月7日、2017年5月30日实缴出资25万元、25万元；刘东和分别于2017年5月8日、2017年5月10日实缴出资5万元、45万元。2017年8月5日，玉林恒和分别给三位股东出具了《股东出资证明书》。刘东和还有150万元未出资。 2018年8月1日，玉林恒和召开股东会作出《股东决议》，股东大会同意解散公司，自即日起成立清算组。贵港恒和、刘东和、林国文在该决议上签名确认。 另查明，玉林恒和于2017年4月21日登记成立，注册资本为500万元，股东为贵港恒和、刘东和、林国文，认缴出资额分别为250万元、200万元、50万元，认缴出资日期分别为2017年6月1日、2019年5月1日、2017年6月1日，认缴出资方式均为货币。 一审法院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第一款规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第二十二条第一款：“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产，股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资”的规定，本案中，刘东和作为玉林恒和的股东，应在2018年5月1日前履行缴纳人民币100万出资的义务却未缴纳，又因玉林恒和于2018年8月1日通过股东大会决议解散，且已成立了清算组，其本应于2019年5月1日前缴纳的人民币50万出资也应向玉林恒和缴纳作为清算财产。刘东和未依公司章程、股东协议书按期履行出资义务构成违约，应承担相应的违约责任。玉林恒和要求刘东和向其缴纳150万元出资以及到期未缴的出资100万元为本金从2018年5月2日起至缴清该出资之日止计算利息的诉讼请求，事实清楚、证据充分、理由正当，依法予以支持。但利息的计算办法不当，应以100万元为基数，从2018年5月2日起至缴清该出资之日止，按中国人民银行公布的银行同期同类贷款基准利率计算。刘东和提出玉林恒和无权要求其提前缴纳出资，本案是股东出资纠纷，不适用公司法司法解释二，玉林恒和已解散，债务尚未清偿，应当等额折抵本案的出资款的抗辩意见，没有事实依据和法律依据，依法不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十条、第二十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、刘东和向玉林市恒和农牧有限公司缴纳150万元出资；二、刘东和向玉林市恒和农牧有限公司支付利息（利息的计算方式：以100万元为基数，从2018年5月2日起至缴清该出资之日止，按中国人民银行公布的银行同期同类贷款基准利率计算）。本案受理费18300元，减半收取计9150元(玉林市恒和农牧有限公司已预交)，由刘东和负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明的事实属实，本院予以认定。 本院认为，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条第一款的规定，公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。本案中，玉林恒和合法成立，依照公司章程规定，刘东和应在2018年5月1日前履行缴纳人民币100万元出资的义务却未缴纳，又因玉林恒和于2018年8月1日通过股东大会决议解散，且已成立了清算组，其本应于2019年5月1日前缴纳的人民币50万元出资也应向玉林恒和缴纳作为清算财产。刘东和未依公司章程、股东协议书按期履行出资义务构成违约，应承担相应的违约责任。一审判决刘东和向玉林恒和缴纳150万元出资，及支付以到期未缴的出资100万元为基数从2018年5月2日起至缴清该出资之日止的利息并无不当，本院予以维持。股东向公司履行出资义务系其法定义务，公司解散经过清算后是否还有剩余财产供股东分配属于另一法律关系，刘东和可另行主张权利，但不能据此拒绝向公司履行其应负的出资义务。且玉林恒和正在进行清算，公司剩余财产尚不确定，刘东和主张其应当缴纳的出资应当在其所属的公司剩余财产中进行抵销，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，刘东和的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费18300元，由上诉人刘东和负担。 本判决为终审判决。 审判长  邹丽娟 审判员  李雪英 审判员  陈明学 二〇一九年八月二十七日 书记员  梁海玉