四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川05民终941号 上诉人（原审原告）：李永国，男，1968年12月30日出生，汉族，住重庆市云阳县。 委托诉讼代理人：黄小东，重庆鼎圣律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：吴成周，男，1964年2月10日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。 被上诉人（原审被告）：泸州百年世家酒类销售有限公司，住所地：四川省泸州市龙马潭区杜家街泸州老窖包装中心院内。统一社会信用代码：91510504MA6229UG7A。 法定代表人：郑国清。 被上诉人（原审被告）：周洪兰，女，1971年7月13日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 上诉人李永国因与上诉人吴成周，被上诉人泸州百年世家酒类销售有限公司（以下简称百年世家公司）、周洪兰合同纠纷一案，不服四川省泸州市龙马潭区人民法院（2019）川0504民初740号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月15日立案后，依法组成合议庭进行审理。于2019年8月19日组织双方进行了听证，上诉人李永国的委托代理人黄小东，上诉人吴成周，被上诉人周洪兰到庭参加诉讼，被上诉人百年世家公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人李永国的上诉请求：1、撤销（2019）川0504民初740号民事判决，改判由百年世家公司、周洪兰、吴成周共同退还货款64200元，并赔偿30000元服务车费以及50000元仓库费；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1、周洪兰原系百年世家公司的法定代表人，案涉货款也是支付至周洪兰个人账户，周洪兰与吴成周系夫妻关系，且均系百年世家公司原股东，而且同时将公司股份转让给郑国清，通过个人账户收取公司货款的行为，表明存在公司财产与个人财产混同的情况，应当判令被上诉人共同承担退还责任；2、《经销合同》约定，首次进货后支付服务车一辆，每年核报仓库费30000元，虽然在合同中约定以补货方式返还，但上诉人李永国进货后，被上诉人百年世家公司不但没有足额发货，更没有补货的事实，因此，应当以现金方式补偿。另外，被上诉人百年世家公司违约在先，导致合同未能继续履行，上诉人收到400箱酒后，2017年至2019年堆放产生仓储费用50000元，该费用实际产生，应当由被上诉人负担。 上诉人吴成周辩称：已经按合同约定足额交付了全部的酒，另外合同约定一年要完成3600000元的销售任务，才配套30000元的服务车费和50000元的仓储费，李永国仅完成了首单300000元的任务，不满足合同约定享受服务车费和仓储费的条件，请求驳回上诉人李永国的上诉请求。 被上诉人周洪兰的意见与上诉人吴成周的意见一致。 上诉人吴成周的上诉请求：1、改判吴成周不承担退还货款64200元的责任；2、诉讼费由李永国负担。事实与理由：1、百年世家公司已经按合同约定交付了全部货物，并提供了恒天物流托运单及相关订货单、录音为证。2017年4月2日百年世家对李永国的补充说明，李永国对交付了全部货物也未提异议。百年世家公司根据2017年2月24日李永国提交的订货单发货，65件“五星臻传”系合同约定范围之内；2、上诉人吴成周于2018年4月18日将百年世家的股权转让给郑国清，约定转让之前的债权债务由吴成周承担，与转让后的公司无关，该协议系吴成周与郑国清的内部约定，与第三人无关，因此，及时应当承担退货款的责任，也应当是百年世家公司承担，而不应判决由上诉人吴成周向李永国承担退还货款的责任。 上诉人李永国辩称：百年世家未按合同约定足额发货，尚有64200元的货物未收到，周洪兰作为法定代表人期间，要求将货款支付至其个人账户，存在与公司财产混同的情况，吴成周与周洪兰系夫妻关系，吴成周在一审时自愿承担退款责任，因此，吴成周、周洪兰均应当承担退款责任。 被上诉人周洪兰同意上诉人吴成周的上诉请求以及理由。 被上诉人百年世家公司未提交书面答辩意见。 李永国向一审法院起诉请求：1、判令百年世家公司、吴成周、周洪兰退还李永国货款100000元，并赔偿130000元（车辆30000元、广告费10000元、业务员工资40000元及仓储费50000元）；2、本案诉讼费由：1、判令百年世家公司、吴成周、周洪兰承担。 一审法院认定事实：对当事人双方没有争议的事实：1、双方订立合同以及李永国已支付300000元货款；2、李永国收到235800元货物；3、百年世家公司原股东吴成周将股份转让给郑国清的事实，一审法院予以确认。吴成周主张的已交付全部货物，除李永国认可已收到235800货物外，吴成周主张另向李永国发货65件“五星臻传”酒，但并未提供李永国或李永国认可的相关人员签字确认的收货单，其提交的录音证据也不能证实该货物系发给李永国，且按双方合同对收发货的约定，李永国需先向百年世家公司下订单，百年世家公司再发货，李永国并未下单，百年世家公司主张的“五星臻传”并未在双方合同约定范围之内。因此，百年世家公司、吴成周、周洪兰所举证据不能证明发货金额满300000元。 一审法院认为，李永国在庭审中认可已收到货物按合同计算金额为235800元，李永国已付款300000元，扣减后百年世家公司应退还李永国货款为64200元，吴成周认可公司股权转让前的债务应由其承担，是明确的债的承担，是债的加入，其应当与百年世家公司共同承担以上债务。李永国主张周洪兰与公司财产混同及与吴成周系夫妻属夫妻共同债务需共同承担责任缺乏相应证据支撑，依法不予支持。李永国主张的应当按合同约定支持的车辆30000元、广告费10000元、业务员工资40000元及仓储费50000元，以上费用双方合同约定以货物补偿的方式支付，且按双方合同约定，李永国每月累计进货金额需达到300000元，李永国连续两月未在百年世家公司处进货，该合同解除，并扣除百年世家公司给予李永国的所有投入支付给用和返利奖金。李永国支付300000元货款后再未向百年世家公司支付货款也未向百年世家公司定货，其诉请不符合双方约定，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零四条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、泸州百年世家酒类销售有限公司、吴成周于本判决生效之日起十日内退还李永国货款64200元。二、驳回的其他诉讼请求。一审案件受理费4750元，减半收取2375元，由泸州百年世家酒类销售有限公司承担700元，李永国承担1675元。 本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，就被上诉人百年世家公司是否向上诉人李永国发了65件“五星臻传”酒的问题。吴成周主张，有物流托运单、出库单以及电话录音予以证明该65件酒已经实际发货。物流托运单上记载的收货人虽然是李永国，但没有收货人的签名，同时，在该收货单上还留有案外人官晓福的名字以及电话，同时吴成周承认案外人官晓福是以百年世家公司的名义对外招商的人员，可以认定为有权代表百年世家公司从事相应职务行为的人，而非李永国方的人员。由于物流托运单上留有双方人员的名字及电话，本案不能确认该批酒的实际收货人是李永国还是官晓福，另外，电话录音中上诉人李永国也仅说该批酒被官晓福拿走，并未承认实际收到货，因此对上诉人吴成周主张百年世家公司已经足额交付了全部货物的请求不能成立，一审法院根据举证责任，认定上诉人李永国尚有64200元货物未收到，百年世家公司应当退还货款的认定并无不当，本院予以确认。 关于上诉人李永国主张的30000元服务车费用以及50000元仓库费是否成立的问题。上诉人李永国与被上诉人百年世家公司签订的《经销合同》双方均未按合同约定全面履行，且合同约定的服务车费、仓储费等均以货物补偿的方式支付，对上诉人李永国要求被上诉人以现金方式补偿服务车费、仓储费的上诉请求本院不予支持。 另外，就上诉人吴成周以及被上诉人周洪兰是否应当承担退款责任的问题。本院认为，《经销合同》系百年世家公司与李永国之间签订，根据合同相对性，应当由合同相对人百年世家公司负担退款责任,上诉人吴成周在转让股权时对内所作的承诺并不影响公司对外责任的承担。一审法院以上诉人吴成周认可转让百年世家公司股权以前的公司债务由其承担的行为系债的加入，据此认定吴成周也应承担退款责任不当。吴成周认可在转让百年世家公司股权以前的公司债务由其承担，是对内部转让以及内部权利义务的一种陈述，并未明确向李永国表示愿意负担本案产生债权债务，因此并非债的加入，百年世家公司在承担责任后，可以另案根据内部约定向相应的当事人主张权利。至于上诉人李永国主张被上诉人周洪兰与被上诉人百年世家公司存在财产混同的主张，无证据予以证明，本院对上诉人李永国的该项主张不予支持。 综上所述，上诉人李永国的上诉理由不成立，上诉人吴成周的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）、原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……”之规定，判决如下： 一、维持四川省泸州市龙马潭区人民法院（2019）川0504民初740号民事判决第二项； 二、变更四川省泸州市龙马潭区人民法院（2019）川0504民初740号民事判决第一项“泸州百年世家酒类销售有限公司、吴成周于本判决生效之日起十日内退还李永国货款64200元”为“被上诉人泸州百年世家酒类销售有限公司于本判决生效之日起十日内退还上诉人李永国货款64200元”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4750元，减半收取2375元，由被上诉人泸州百年世家酒类销售有限公司负担700元，上诉人李永国负担1675元；二审案件受理费1405元，由上诉人李永国负担。 本判决为终审判决。 审判长 钟 洁 审判员 曹天全 审判员 李 平 二〇一九年八月二十三日 书记员 毛 林