河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终1433号上诉人（原审被告）：张红涛，男，汉族，1975年2月25日出生，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：李宏岩，河南大正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王晓东，男，汉族，1963年4月14日出生，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：宁留彬，河南元业律师事务所律师。原审被告：王群明，男，汉族，1965年9月20日出生，住河南省长葛市。上诉人张红涛因与被上诉人王晓东、原审被告王群明民间借贷纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2019）豫1082民初1195号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张红涛及其委托诉讼代理人李宏岩，被上诉人王晓东的委托诉讼代理人宁留彬到庭参加了诉讼。原审被告王群明经本院传唤未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。上诉人张红涛上诉请求：1、依法撤销河南省长葛市人民法院（2019）豫1082民初1195号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回长葛市人民法院重新审理；2、一、二审诉讼费用均由被上诉人及原审被告承担。事实与理由如下：一审法院认定事实错误。事实一、本案涉及上诉人的借款明显已经超过诉讼时效，债权人已经丧失胜诉权，该部分债权不应予以支持。具体理由如下：（一）上诉人与原审被告2012年12月19日向被上诉人出具的《借据》上，明确注明了还款日期“三个月底将本金一次归还．．．．．．”也就是说，双方的债权债务到期日为2013年3月18日，最迟也是2013年3月31日。诉讼时效即债权人知道自己权利受到侵害的日期应当自债权到期日开始计算。（二）被上诉人提供的证据不能证明诉讼时效中断。1、一审法院认定诉讼时效中断的证据就是证人贾某的证言。首先，关于证人贾某的证人资格问题，其当庭陈述（详见庭审笔录）上诉人所借20万元款项中有其出资的10万元，说明证人是本案的实际出借人，其与本案原告王晓东有直接的利益关系，与上诉人（即借款人）有直接的利益冲突，其不能作为本案的证人出庭作证，一审法院应当依法追加其为共同原告或者有独立请求权的第三人参与诉讼。2、被上诉人庭后提交的《证明》系其单方出具，相当于当事人的自我陈述。对于证明中列举的数次还款情况，因原审被告未到庭质证，上诉人也未提交其他证据予以证明，仅仅能产生原告对事实自认的法律效果，不能产生证明诉讼时效中断的法律效果。3、上诉人庭后提交的录音资料，该录音资料真实性无法确定，不能证明录音时间及录音人与被录音人，因此该证据也不能作为定案证据使用，更不能作为认定诉讼时效中断的证据予以认定。事实二、上诉人与原审被告2012年12月19日向被上诉人出具的《借据》上，明确注明了“三个月底将本金一次归还，如不还我愿把东风日产车（车牌号豫k．．．．．．）及丰源禽业公司交给王晓东所有。依据《中华人民共和国担保法》第三十三条之规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债次人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十二条第一款“当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力”之规定，同时根据物权优于债权的法学理论，本案债权人应首先就债务人王群明（原审被告，同时也是担保物权的抵押人）所提供的担保物权优先受偿，不足部分才能要求借款人共同偿还。综上所述，上诉人认为，一审法院认定事实错误，请求二审法院查明事实，依法改判或将本案发回重审。被上诉人王晓东答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，被上诉人在2014年、2015年4月、2016年12月、2017年4月、2018年1月、2018年7月多次向上诉人催要欠款，诉讼时效并未中断，并不存在超过诉讼时效的情形。且在一审中被上诉人已经提交与上诉人的录音，证明向上诉人催要欠款的事实。以上可证明被上诉人多次向上诉人催要欠款。被上诉人（原审原告）王晓东向一审法院起诉请求：1、被告王群明、张红涛共同偿还借款20万元及利息（自起诉之日起按年利率6％计算）；2、要求王群明偿还借款10万元及利息（自起诉之日起按年利率6％计算）；3、本案诉讼费由被告承担。原审法院认定事实：2012年12月19日，被告王群明、张红涛向原告王晓东借款20万元，2014年1月9日，被告王群明向原告王晓东借款5万元，2014年2月28日，被告王群明向原告借款5万元。出具借款手续后，被告王群明向原告偿还借款25000元，原告就下余欠款催要未果诉至本院。原审法院认为，根据原告提交的证据及原被告陈述，本院认定原告与被告的借贷关系成立，被告王群明、张红涛作为共同借款人应及时返还借款。被告王群明偿还原告借款25000元，原被告双方未明确该笔款项是偿还哪笔借款，该笔还款应为偿还2012年12月19日的20万元借款更为适宜，故被告王群明、张红涛偿还原告借款本金17.5万元，原告主张按照自2019年1月18日起按照年利率6％计算利息，符合法律规定，本院予以支持。原告主张被告王群明偿还原告借款本金10万元并自2019年1月18日起按照年利率6％计算利息的诉请，符合法律规定，本院亦予以支持。被告王群明不出庭应诉不答辩，其应承担由此引起的诉讼风险。判决如下：一、被告王群明、张红涛于本判决生效后十日内返还原告王晓东借款17.5万元并自2019年1月18日起按照年利率6％计算利息至本判决确定的履行期限届满之日。二、被告王群明于本判决生效后十日内返还原告王晓东借款10万元并自2019年1月18日起按照年利率6％计算利息至本判决确定的履行期限届满之日。三、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元减半收取2900元，原告王晓东负担240元，被告王群明、张红涛负担1660元，被告王群明负担1000元。二审中双方当事人均无新证据出示。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，关于上诉人张红涛诉称涉案债务已过诉讼时效的问题。本案中，被上诉人王晓东提供的证人证言能够证明其多次向上诉人张红涛、原审被告王群明主张权利，故涉案债务未超过诉讼时效。上诉人张红涛该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。关于上诉人张红涛诉称被上诉人王晓东应先就原审被告王群明的担保物权优先受偿的理由，因涉案债务无保证担保，故本案不符合《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定的混合担保中实现债权的明确约定情形，故上诉人张红涛诉称被上诉人王晓东应先就原审被告王群明所提供的担保物权优先受偿的理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人张红涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1660元，由上诉人张红涛负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  郭林山二〇一九年八月六日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口