北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初17561号原告：李思思，女，汉族，住北京市石景山区。委托诉讼代理人：马润华，北京冉民律师事务所律师。委托诉讼代理人：回璇，北京冉民律师事务所实习律师。被告：北京都可食品科技有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区经海三路**院**楼**。法定代表人：丁小娟，经理。委托诉讼代理人：王雷，北京国贤律师事务所律师。原告李思思（以下简称原告）与被告北京都可食品科技有限公司（以下简称被告）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2019年6月5日、6月20日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人马润华、回璇，被告的委托诉讼代理人王雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告于2018年8月29日签订的《代理协议书》；2、判决被告返还原告代理费人民币178000元、运营管理费10000元、设计费2000元；3、判决被告支付原告违约金95000元；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2018年8月29日签订《代理协议书》，约定被告授权原告在北京市石景山区经营《“TALEWORLDS”THEALLEY鹿角巷》项目，被告为原告提供协议指定的商标、商号、企业标识、经营管理规范并提供营运指导、咨询及技术支持服务，未经原告同意被告不得在原告代理区域内另设其他代理商或另开单店；原告向被告支付代理费、运营管理费、设计费共计19万元。合同签订后原告依约履行合同义务向被告支付上述费用，同时自行寻找位于石景山区城通街26号院3号楼8-05商铺并带领被告选址人员共同实地考察该商铺，但在原告准备与产权方签约时被告在未征得原告同意的情况下介绍其他经营者抢先与产权方签约，导致原告无法承租该商铺。被告的上述行为严重违反合同约定，并且经查被告不是“THEALLEY鹿角巷”商标的权利人，也不具备特许经营活动的资质。为此，原告与被告多次沟通未果只得诉至法院，请依法裁判。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。第一，被告认为《代理协议书》的性质不是特许经营合同。原告系加盟，《代理协议书》的性质属于一般代理合同；第二，被告没有任何违约行为；第三，关于商标问题，《代理协议书》第4条第一项第（1）款规定，甲方的商标、商号、企业标识及其他的一切经营管理制度、规范、甲方拥有专用权。“鹿角巷”商标存在争议，但本案被告授权原告使用“TALEWORLDS”THEALLEY鹿角巷图文组合标识、“鹿角巷THEALLEY”中英文标识是经过权利人授权给被告的；第四，被告经过原告店面选址后，被告工作人员已将店面设计图纸提供给原告，但原告订立协议后，迟迟不开店，这种行为让被告承担责任没有事实和法律依据。原告主张的违约金亦过高。综上，被告不同意原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月29日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《代理协议书》一份，约定：乙方经详细的市场调查后，向甲方提出自愿加入《“TALEWORLDS”THEALLEY鹿角巷》经营体系，第一条总则（一）在乙方认同并接受甲方企业文化的基础上，申请在合作地点经营《“TALEWORLDS”THEALLEY鹿角巷》项目。甲方同意乙方的申请，同意乙方在协议指定区域内经营本协议指定项目；（二）甲乙双方均为独立的企业法人或自然人，相互之间无隶属关系，双方各自独立经营并独立承担民事及法律责任；（三）乙方不得用《“TALEWORLDS”THEALLEY鹿角巷》相同或者相近似的文字及图形做为个体工商户字号或者公司名称使用。第二条授权范围（一）甲方授权乙方为北京市石景山区域的销售代理，该地区甲方提供的项目和服务均由乙方全权负责销售以及售后服务；（二）乙方接受甲方授权后，未经乙方同意，甲方不得在乙方代理的区域内另设其他代理商或另开单店；（三）未经甲方同意，乙方不得跨越合作区域范围从事本协议指定项目的经营。第三条合作费用（一）代理费、运营管理费、保证金1、代理费为人民币计拾柒万捌仟元整（￥178000元）；2、运营管理费每年计壹万元整（10000元），本协议期内，甲方收取乙方3年运营管理费，合计人民币壹万元整（10000元）；3、设计费2000元；4、乙方向甲方必须一次性缴纳款项共计人民币壹拾玖万元整（￥190000元）。经由甲乙双方签字确认，此费用不予退还，乙方缴清所有款项后方取得代理权。（二）双方在合作中产生的其他费用1、乙方代理区域签约单店后，扣除单店合作费金额5%作为销售提成支付给甲方；2、乙方代理区域每开设一家分店，必须前往甲方指定培训处接受统一培训，并承担2000元／批培训费用，另需支付给甲方2000元／批耗材费用；3、乙方代理区域每开设一家分店需支付给甲方1000元设计费；4、甲方为乙方提供协助选址、评估及技术带店指导服务，带店服务上限周期为到店指导6天，超出时间向乙方收取服务佣金。上限周期内甲方提供的出差服务均免收服务佣金，但乙方需支付甲方工作人员出差期间产生的路费及食宿费用，均实报实销；如有甲方工作人员发生不正当收费，乙方可向甲方进行投诉，经查证属实后，甲方免收当次出差所有费用，并对相关人员进行严肃处理。第四条双方的权利与义务（一）甲方的权利1、甲方的商标、商号、企业标识及其他的一切经营管理制度、规范，甲方拥有专有权；2、当甲方的商标、商号、企业标识及经营管理制度、规范等专有权在乙方授权区域受到侵害时，有要求乙方协助解决的权利；3、甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列和企业形象识别系统(CIS)应用的规划、安装有指导权和决定权；4、甲方对乙方在经营过程中有监督权、管理权。（二）甲方的义务1、提供本协议指定的商标、商号、企业标识及经营管理规范给乙方使用；2、为乙方从业人员提供专业、规范、系统的培训；3、为乙方培训6名技术人员；4、在协议有效期内为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。（三）乙方的权利1、获得甲方在日常经营管理中的专业指导、专业技术、系统工艺、营销方式等服务；2、获得甲方在市场营销和广告策划上的支持；3、代理商所代理区域每发展一家单店，可享受如下返利：（1）、此单店合作费30%返利，市级代理负责支付其下合作商的合作运营所有费用（见第三条第二款）；（2）、此单店所采购的物料返利：8%。（四）乙方的义务l、遵守甲方的经营管理制度和规范，接受甲方的监督和管理；2、乙方在经营中可使用甲方指定企业标识；……第七条协议期限及续约（一）经双方协商，协议期限自2018年8月29日起至2021年8月29日止；……第九条协议的解除和终止（一）本协议履行期间，甲乙双方同意提前终止，并达成一致书面协议，本协议方可提前终止。如协议有效期内，其中一方无约定理由或者法定理由要求提前终止，另一方可拒绝履行，其中一方不履行协议条款时，另一方可向对方提出不低于投资总额50%的违约金；……附加：1、赠送2星店设备；2、乙方支付一年管理费后两年免管理费；……2018年8月29日，原告向被告支付10万元；2018年8月30日，原告向被告支付9万元。被告于2018年5月21日将“It'sTimeForTeaTHEALLEYTALEWORLDS鹿角巷加鹿头”图文组合标识向原国家工商行政管理总局商标局申请注册商标，现无证据显示被告申请的前述标识已获注册。另查，2018年5月18日，中华人民共和国国家版权局向案外人广州美西西餐饮管理服务有限公司（以下简称美西西公司）出具两份《作品登记证书》（国作登字-2018-F-00546172、国作登字-2018-F-00546171），记载的作品名称分别为：THEALLEY、鹿角巷,作品类别：美术作品，创作完成时间：2017年7月20日。2018年5月28日，美西西公司与被告订立两份《著作权许可使用授权书》，将“鹿角巷THEALLEY”中英文组合标识、“It'sTimeForTeaTHEALLEY加鹿头”英文及图像组合标识授权被告使用，授权权限：1、复制、发行、改编、信息网络传播；2、市场推广、品牌运作、合作授权、售后服务……授权时间：2018年5月18日至2028年5月17日，授权区域：全国。诉讼中，被告认可位于北京市石景山区城通街26号院3号楼一层8-05的商铺（北京林深时见麓餐饮管理有限公司）系被告加盟店。现无证据显示，被告在收取原告交纳的19万元涉案款项后向原告履行技术指导、培训、提供物料、开店服务等义务；亦无证据显示，原告已经开设店铺进行实际经营。上述事实，有《代理协议书》、收据、商标查询单、大众点评网截图、商标注册申请受理通知书、当事人陈述、录音整理材料、作品登记证书、《著作权许可使用授权书》等证据在案佐证。本院认为：本案争议的焦点有两项，其一为本案原、被告订立《代理协议书》的性质；其二为被告是否存在违约的情形。一、关于涉案《代理协议书》的性质根据《商业特许经营管理条例》（以下简称特许经营条例）第三条第一款的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的活动。具体到本案中，原、被告签订的《代理协议书》中明确约定被告授权原告使用“‘TALEWORLDS’THEALLEY鹿角巷”标识进行合法活动的权利；被告向原告提供开店咨询指导培训、协助选址、设计等。原告向被告支付代理费、运营管理费、设计费。从上述合同约定内容来看，被告将“‘TALEWORLDS’THEALLEY鹿角巷”标识等经营资源授权原告使用，且原告须在被告的统一管理与业务指导下开展经营活动，并向被告支付相应对价。故原、被告签订的《代理协议书》符合商业特许经营合同的基本特征，其性质应为特许经营合同。原、被告订立的《代理协议书》系双方当事人真实意思表示，亦未违反法律法规的强制性规定，系有效合同。《代理协议书》签订后，双方均应按照约定全面履行合同义务。本案纠纷审理适用特许经营条例及《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）的相关规定。二、关于被告是否存在违约的情形合同法第九十四条规定，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，依据原被告提交的证据及无争议陈述可见，原、被告订立《代理协议书》后，被告应当按照前述协议约定履行相应义务。其中被告应当遵守该协议第二条第（二）项的约定即未经原告同意，被告不得在原告代理的石景山区域内另设其他代理商或开单店。但被告在前述协议订立后的履行期间内在原告选址地点北京市石景山区城通街**院**楼**8-05又授权案外人（北京林深时见麓餐饮管理有限公司）进行加盟经营。被告的行为违反了上述协议的约定内容。特许经营条例第七条规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力；特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。第二十二条规定，特许人应当向被特许人提供以下信息：（一）特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况……第二十三条规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息；特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人；特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。本案中，如被告所述，其取得了案外人美西西公司的相关美术作品的授权即“鹿角巷THEALLEY”中英文组合标识、“It'sTimeForTeaTHEALLEY加鹿头”英文及图像组合标识。但涉案协议书约定被告授权原告使用的标识为“THEWORLDSTHEALLEY鹿角巷”，该表述与前述授权标识并不一致。综上，被告的行为将导致原告开展特许业务的合同目的无法实现，原告有权据此主张解除合同。本院对原告要求解除原、被告签订的《代理协议书》的诉讼请求予以支持。合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失；第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决；当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的"过分高于造成的损失"。此外，涉案《代理协议书》亦有违约条款的约定。根据上述规定及约定，原告要求被告返还代理费、运营管理费、设计费的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持。原告要求被告支付违约金的诉讼请求，符合法律规定，但数额过高，考虑案件实际情形，具体数额本院酌定为3万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第二十三条的规定，判决如下：一、解除原告李思思与被告北京都可食品科技有限公司于2018年8月29日签订的《代理协议书》；二、被告北京都可食品科技有限公司于本判决生效之日起七日内返还原告李思思19万元；三、被告北京都可食品科技有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告李思思违约金3万元；四、驳回原告李思思的其他诉讼请求。如果被告北京都可食品科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2788元，由原告李思思负担613元（已交纳），由被告北京都可食品科技有限公司负担2175元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 长 刘 丰人民陪审员 刘 凤人民陪审员 凌风娟二〇一九年八月五日法官 助理 唐 莹书 记 员 徐军娜