浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0327刑初566号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人陈德塔，男，1983年5月11日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，农民，住苍南县。因本案于2017年10月19日被苍南县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年11月17日被取保候审，2018年10月16日被苍南县人民检察院取保候审。辩护人林贤秀，浙江瓯南律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。被告人庄丽秋，女，1985年3月3日出生于浙江省苍南县，汉族，高中文化，农民，住苍南县。因本案于2017年10月19日被苍南县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年11月17日被取保候审，2018年10月16日被苍南县人民检察院取保候审。辩护人陈婷婷，浙江玉山律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。被告人陈万铡，男，1988年12月9日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，农民，住苍南县。因本案于2017年11月17日被苍南县公安局取保候审，2018年10月16日被苍南县人民检察院取保候审。辩护人陈焕付，浙江瓯鼎律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。被告人高细红，女，1986年11月3日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，农民，住苍南县。因本案于2017年10月19日被苍南县公安局抓获，次日被取保候审，2018年10月16日被苍南县人民检察院取保候审。辩护人林春娥，浙江法之剑律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。被告人高彬彬，女，1990年4月23日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，农民，住苍南县。因本案于2017年11月17日被苍南县公安局取保候审，2018年10月16日被苍南县人民检察院取保候审。辩护人吴登球，浙江泽瓯律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉〔2019〕431号起诉书指控被告人陈德塔、庄丽秋、陈万铡、高细红、高彬彬犯赌博罪，于2019年5月28日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院于同日立案。在审理中，公诉机关于2019年6月13日以苍检公诉刑变诉〔2019〕13号变更起诉决定书变更指控被告人陈德塔、庄丽秋、陈万铡、高细红、高彬彬犯开设赌场罪。本院于2019年6月14日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员夏紫云出庭支持公诉，被告人陈德塔、庄丽秋、陈万铡、高细红、高彬彬，辩护人林贤秀、陈婷婷、陈焕付、林春娥、吴登球到庭参加诉讼。现已审理终结。苍南县人民检察院指控，2017年7月初至10月18日，被告人陈德塔、庄丽秋、陈万铡三人建立QQ赌博群召集王某等人以免死“抢红包”的形式进行赌博，三人各占三分之一股份。被告人陈德塔负责用软件抽取头薪、发奖励红包、统计流水等；被告人庄丽秋负责庄家与赌客之间的支付宝转账；被告人陈万铡负责QQ群的日常管理及“逃包”垫付；被告人高细红帮助陈德塔管理该QQ赌博群；被告人高彬彬明知陈万铡建立QQ赌博群以“抢红包”形式供他人赌博，仍提供手机及支付宝账号给陈万铡用于收取赌场获利或支付宝转账。被告人陈德塔、庄丽秋、陈万铡通过软件共抽取头薪1649988.91元，用于发红包奖励共1009766.52元。被告人陈德塔、庄丽秋、陈万铡各非法获利约40000元，均已退出。2017年10月19日，陈德塔、高细红、庄丽秋被抓获到案。2017年11月17日，陈万铡、高彬彬自动投案。上述事实，被告人陈德塔、庄丽秋、陈万铡、高细红、高彬彬在开庭审理过程中亦无异议，且有证人王某的证言，检查笔录，QQ红包截图，受案登记表，证据保全决定书，扣押决定书及扣押清单，户籍信息，归案经过等证据证实，足以认定。被告人陈德塔的辩护人提出：对案件定性没有异议。被告人陈德塔抽头渔利的数额应该按照陈德塔、庄丽秋、陈万铡三人获利所得12万元来认定，被告人陈德塔有坦白情节，又系初犯，已退出违法所得，且利用QQ群开设赌场的危害性小于传统形式的开设赌场。综上，请求法庭从轻处罚。被告人庄丽秋的辩护人提出：对案件定性没有异议。被告人庄丽秋抽头渔利的数额应该按照陈德塔、庄丽秋、陈万铡三人获利所得12万元来认定，被告人庄丽秋有坦白情节，又系初犯，在共同犯罪中作用相对较小，且已退出违法所得，加之家庭困难，有患病和幼小家属需要照顾。综上，请求法庭从轻处罚。被告人陈万铡的辩护人提出：对案件定性没有异议。被告人陈万铡抽头渔利的数额应该按照陈德塔、庄丽秋、陈万铡三人获利所得12万元来认定，被告人陈万铡有自首情节，已退出违法所得，且利用QQ群开设赌场的危害性小于传统形式的开设赌场。综上，请求法庭减轻处罚并适用缓刑。被告人高细红的辩护人提出：对案件定性没有异议。被告人高细红作为陈德塔的妻子，犯罪具有被动性，且主观恶性小，系从犯和初犯，加之家中子女年幼，又有老人需要赡养。综上，请求法庭从轻处罚并适用缓刑。被告人高彬彬的辩护人提出：对案件定性没有异议。被告人高彬彬有自首情节，系从犯和初犯，且有悔罪表现。综上，请求法庭从轻处罚并适用缓刑。本院认为，被告人陈德塔、庄丽秋、陈万铡、高细红、高彬彬结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控成立，予以支持。鉴于被告人陈德塔、庄丽秋有坦白情节，被告人陈万铡有自首情节，且均已退出违法所得，可对三被告人均从轻处罚；被告人高细红、高彬彬在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，且被告人高细红有坦白情节，被告人高彬彬有自首情节，可对二被告人予以减轻处罚。辩护人与上述相符的辩护意见，予以采纳。根据五被告人的犯罪事实、犯罪性质及对社会的危害程度和悔罪表现，且经审前社会调查，符合社区矫正条件，可对其均适用缓刑。五被告人在缓刑考验期限内必须自觉接受社区矫正，服从社区矫正组织的管理教育。公诉机关建议对被告人陈德塔、庄丽秋均在有期徒刑三年至五年，对被告人陈万铡、高细红、高彬彬分别在有期徒刑三年至四年六个月、八个月至一年八个月、六个月至一年六个月的量刑幅度内进行惩处，符合法律规定及本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈德塔犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人庄丽秋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人陈万铡犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币30000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）四、被告人高细红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币15000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）五、被告人高彬彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）六、暂扣于苍南县公安局的被告人陈德塔、庄丽秋、陈万铡的违法所得各4万元，合计12万元，均予以没收，上缴国库。七、随案移送的犯罪工具苹果6S手机1部、OPPO手机1部、电脑主机1台，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  章荣旻人民陪审员  董文盛人民陪审员  潘松霞二〇一九年八月二十日书 记 员  林骄阳法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。