重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0110民初6102号原告：北京东方园林环境股份有限公司，住所地北京市朝阳区酒仙桥北路**院****601，统一社会信用代码91110000102116928R。法定代表人：何巧女，董事长。委托诉讼代理人：王小军，男，1974年10月24日出生，汉族，住山东省荣成市。被告：重庆市万盛经济技术开发区管理委员会，住所地，住所地重庆万盛经济技术开发区新田路**iv>法定代表人：袁光灿，主任。委托诉讼代理人：王娟，北京金开(重庆)律师事务所律师。委托诉讼代理人：文道才，北京金开(重庆)律师事务所律师。第三人：重庆东方全域文化旅游发展有限公司，住所地，住所地重庆市万盛经开区丛林镇丛林沟**3204会信用代码91500110MA5XDWJ56K。法定代表人：李滔，总经理。委托诉讼代理人：俞新开，男，1968年1月23日出生，汉族，住江西省景德镇市。原告北京东方园林环境股份有限公司(以下简称东方园林公司)与被告重庆市万盛经济技术开发区管理委员会（以下简称万盛经开区管委会）、第三人重庆东方全域文化旅游发展有限公司（以下简称东方全域公司）合同纠纷一案，本院于2019年7月2日受理后，依法适用简易程序，东方全域公司申请作为第三人参加诉讼，因东方全域公司与本案有利害关系，本院准予东方全域公司的申请参加本案诉讼。分别于2019年7月30日、2019年8月1日公开开庭进行了审理。原告东方园林公司的委托诉讼代理人王小军，被告万盛经开区管委会的委托诉讼代理人王娟、文道才，第三人东方全域公司的委托诉讼代理人俞新开到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东方园林公司向本院提出诉讼请求：1判令被告返还原告投资金额16，065，883.01元；2判令被告按投资金额的20%补偿原告投资损失3，213，176.60元。事实和理由：原告与被告于2017年5月18日签订的《万盛“记忆157”主题文化旅游项目投资协议》(以下简称《投资协议》)，双方合作开发“记忆157”项目，约定由原告设立子公司重庆东方全域文化旅游发展有限公司承担“记忆157”项目的投资和运营，根据项目开发建设策划案和设计方案，需要新增国有建设用地的，采用出让方式取得土地使用权。原告依据《投资协议》约定注册了东方全域公司，并积极开展各项投资开发工作。2018年5月28日，东方全域公司在万盛经开区公共资源综合交易中心举办的国有建设用地使用权挂牌(拍卖)出让活动中成为GT-2017-20号地块国有建设用地使用权竞得人，并签订了挂(拍)成字[2018]第4号《万盛经开区国有建设用地使用权成交确认书》(以下简称“《成交确认书》”)。东方全域公司根据《成交确认书》的约定，支付了全部土地出让款及相关税费，但未与原告签订《国有建设用地使用权出让合同》。东方全域公司未取得土地使用权，“记忆157”项目投资无法继续实施，为推进项目进程，原告及东方全域公司就《国有建设用地使用权出让合同》签订及土地使用权证办理事宜多次积极与被告沟通，先后于2018年8月21日及2018年l1月1日向被告递交了《关于加快办理土地使用权证手续的报告》与《关于尽快落实“记忆157”项目相关事宜的报告》，并于2018年11月22日委托北京市中伦律师事务所向被告发出了律师函，要求被告履行合同义务，并赔偿原告的经济损失，但被告对原告及东方全域公司的请求没有给予任何回应，无奈之下，原告于2018年12月20日向被告发出了《关于解除函》，通知被告解除投资协议。经重庆展华会计师事务所审计确认，原告及东方全域公司为履行《投资协议》投资开发“记忆157”项目投入资金共计66，137，183.01元，其中政府给予基础设施建设资金50，071，300元，原告实际投资金额为16，065，883.01元。经双方协商未果，遂起诉至法院。被告万盛经开区管委会辩称，原、被告双方签订《投资协议》后，被告积极履行合同约定的义务，已使案涉土地上100多户住户搬离，在仍有部分住户要求拆迁补偿金额过高，与被告不能达成一致拆迁协议，如强制拆迁会导致上访增加等社会不稳定因素，至此被告不能贸然让住户搬离。据此，因为上述客观原因才导致被告不能将满足协议约定的案涉土地转让给原告使用，请求法院依法判决。第三人东方全域公司述称，第三人系原告全资成立的有限责任公司，其按照《投资协议》约定，承担“记忆157”项目的投资和运营，履行《投资协议》中约定的原告和第三人的权利和义务，均应视为原告履行《投资协议》的行为，因此，请求判令被告返还第三人投资金额16，065，883.01元。本院经审理认定事实如下：2017年5月18日，原告东方园林公司作为乙方与被告万盛经开区管委会作为甲方签订《万盛“记忆157”主题文化旅游项目投资协议》(以下简称《投资协议》)一份，双方约定合作开发建设万盛“记忆157”主题文化旅游项目；项目地址：位于重庆市万盛经开区丛林镇海孔村原晋林厂用地范围及周边区域，具体以甲方规划部门审定的用地红线为准；投资方式：乙方在万盛经开区独资设立项目公司，承担项目的投资和运营；建设开发周期为53个月；具体开工建设时间及建设周期根据甲方土地供应、项目公司规划方案及相关审批手续的办理进度由甲乙双方另行签订补充协议予以确定；项目用地红线范围内，规模约550亩的工业用地及其地上建构筑物，在不改变原土地用途、符合城市总体规划的前提下采取协议转让方式供应；本协议签订后，经甲乙双方共同认可的具有资质的评估机构对相关资产进行评估后30日内，甲方协调土地及资产权利人与项目公司签订转让协议，自项目公司支付转让价款之日起45日内交付土地和地上构筑物，90日内完成土地使用权及不动产权属变更；在项目建设和运用期间，甲方因主观原因未能履行本协议约定义务，给乙方造成较大损失的，本协议继续履行，甲方赔偿由此给乙方造成的直接经济损失（具体损失金额由甲乙双方共同聘请的中介机构审计予以确定）；若因甲方主观原因致使项目公司开发经营权终止的，乙方有权解除本协议，甲方应返还乙方的实际投资金额（该实际投资金额通过甲乙双方共同聘请的中介机构审计予以确定），另甲方应按实际投资金额的20%补偿乙方投资损失，甲方承担违约后，项目土地使用权及地面建构筑物归甲方所有；协议还约定了其他相关内容。2017年5月18日，原告东方园林公司作为乙方与被告万盛经开区管委会作为甲方签订《万盛“记忆157”主题文化旅游项目补充协议》(以下简称《补充协议》)一份，甲乙双方就关于出让和转让土地使用权及地上构筑物价格、关于采取租赁方式提供土地部分的土地性质及地上构筑物进行了补充约定，约定对原告支付的出让价款或土地出让金超过一定额度部分扣除必须的规费和税金后将余额集中为财政专项资金，全额拨付给项目公司用于本项目基础设施建设。同时还约定了其他事项。协议签订后，原告东方园林公司于2017年9月30日注册登记其全资设立的公司即东方全域公司，为《投资协议》约定项目公司。东方全域公司按协议约定进行了项目投资和运营。2018年5月28日，第三人东方全域公司竞得GT-2017-20号地块国有建设用地使用权。第三人东方全域公司于2018年5月30日向重庆市万盛经济技术开发区机关事务管理局缴纳土地交易服务费168，012元，于2018年6月6日向重庆市万盛经开区国土房管局缴纳土地出让金56，680，000元。2018年7月20日被告万盛经开区管委会以摘要为“万盛记忆157项目”支付第三人东方全域公司款项50071300.00元。2018年8月21日第三人东方全域公司向万盛“记忆157”项目指挥部办公室发《关于加快办理土地使用权证手续的报告》，要求签订《国有建设用地使用权合同》。2018年11月1日第三人东方全域公司向万盛“记忆157”项目指挥部办公室发《关于尽快落实“记忆157”项目相关事宜的报告》。2018年11月14日原告东方园林公司与北京市中伦律师事务所向被告万盛经开区管委会发《律师函》，建议被告万盛经开区管委会全面履行《投资协议》及《补充协议》约定的权利义务。2018年12月20日原告东方园林公司向被告万盛经开区管委会发《关于解除函》。2019年1月24日被告万盛经开区管委会向原告东方园林公司发《关于协商万盛“记忆157”主题文化旅游项目有关事宜的复函》，认为其不存在违约问题，原告东方园林公司单方提出解除《万盛“记忆157”主题文化旅游项目投资协议》不符合法律规定和协议约定。2019年3月7日，万盛经开区管委会作为甲方、东方全域公司作为乙方、重庆展华会计师事务所有限公司作为丙方共同签订《审计业务约定书》一份，约定由甲乙双方共同委托丙方对东方全域公司截至2019年2月期间的投资额情况进行专项审计并发表审计意见。2019年5月20日，重庆展华会计师事务所有限公司作出《重庆东方全域文化旅游发展有限公司万盛“记忆157”景区项目投资额专项审计报告》结论：经审计，东方全域公司2017年12月至2019年2月期间对万盛“记忆157”景区投资总额为66137183.01元。其他事项说明，2018年7月18日，收到万盛经开区旅游发展委员会关于万盛记忆157主题文化旅游项目基础设施资金50071300.00元(与本院查明的支付时间、付款人不一致，但金额相同)。另查明，第三人东方全域公司投资后的成果有：重庆万盛“记忆157”怀旧式全景旅游区建筑改造方案、建筑工程施工设计图、重庆万盛“记忆157”主题文化旅游区研发方案等(详见《成果清单》)。庭审中，原告撤回第二项要求被告按投资金额的20%补偿原告投资损失3，213，176.6元的诉讼请求。原、被告双方均对解除双方于2017年5月18日签订的《投资协议》及《补充协议》无异议。上述事实，有《万盛“记忆157”主题文化旅游项目投资协议》、《万盛“记忆157”主题文化旅游项目补充协议》、《审计业务约定书》、《重庆东方全域公司文化旅游发展有限公司万盛“记忆157”景区项目投资额专项审计报告》、《成果清单》、收据、发票等书证及当事人陈述证据在案为凭，并经庭审质证，本院审查属实，足以认定。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的合同义务。原告东方园林公司与被告万盛经开区管委会签订的《投资协议》及《补充协议》系双方真实意思表示，且约定内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原、被告双方对解除于2017年5月18日签订的《投资协议》及《补充协议》无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定及双方约定，协议解除后，被告万盛经开区管委会应返还实际投入金额，第三人东方全域公司因投资的成果应归被告万盛经开区管委会所有，应当移交被告万盛经开区管委会。根据被告万盛经开区管委会与第三人东方全域公司双方共同委托的中介机构审计，原告东方园林公司因本案诉争项目设立的项目公司第三人东方全域公司的投资总额为66137183.01元，被告万盛经开区管委会已支付项目基础设施资金50071300元。对于原告东方园林公司要求被告万盛经开区管委会返还投资金额16，065，883.01元的诉讼请求，因原告东方园林公司已投资成立第三人东方全域公司，由第三人东方全域公司具体履行原告东方园林公司与被告万盛经开区管委会签订的《投资协议》及《补充协议》，且第三人东方全域公司属独立的有限责任公司，能独立承担民事责任；原告东方园林公司与被告万盛经开区管委会解除《投资协议》及《补充协议》，致使第三人东方全域公司产生损失，故本院对原告东方园林公司的请求不予支持。第三人东方全域公司要求被告万盛经开区管委会返还投资金额16，065，883.01元的请求，由于第三人东方全域公司系原告东方园林公司按约定成立的项目公司，并实际投资，因此，本院予以支持。原告东方园林公司在法庭调查结束前撤回要求被告万盛经开区管委会按投资金额16，065，883.01元的20%补偿原告投资损失3，213，176.60元的诉讼请求，属当事人处分其民事权利和诉讼权利，符合法律规定，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第五十六条的规定，判决如下：一、被告重庆市万盛经济技术开发区管理委员会于本判决生效之日起5日内向第三人重庆东方全域文化旅游发展有限公司返还投资款16，065，883.01元；二、驳回原告北京东方园林环境股份有限公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59，098元，由原告北京东方园林环境股份有限公司、被告重庆市万盛经济技术开发区管理委员会各负担29，549元(此款原告已预交，被告于本判决生效之日起5日内直接支付原告29，549元)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。附：《成果清单》复印件一份。审 判 员 赵大平二〇一九年八月六日法官助理 张海娜书 记 员 宋 霞