黑龙江省虎林市人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0381民初1999号原告：虎林市珍宝岛汇源生态农业有限公司，住所地虎林市解放东街**。法定代表人：翟乃成，该公司总经理。委托诉讼代理人：于志强，该公司尚志项目部人事经理。委托诉讼代理人：顾天宇，该公司虎林项目部财务经理。被告：谭智燊，男，1984年1月2日出生，汉族，原汇源公司职员，住虎林市。委托诉讼代理人：谭瑛昌，虎林市东方法律服务所法律工作者。原告虎林市珍宝岛汇源生态农业有限公司（以下简称汇源公司）诉被告谭智燊劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月1日公开开庭进行了审理。原告汇源公司的委托诉讼代理人于志强、顾天宇，被告谭智燊及其委托诉讼代理人谭瑛昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汇源公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告无需向被告支付违法解除赔偿金25762.56元；2.判决原告无需向被告支付2017年5月1日至2018年4月1日期间休息日加班工资23245.67元。事实和理由：被告谭智燊因劳动争议纠纷将原告诉至虎林市劳动人事争议仲裁委员会，仲裁委员会裁决原告向被告支付违法解除赔偿金25762.56元、2017年5月1日至2018年4月1日期间休息日加班工资23245.67元。原告认为，该裁决认定事实错误，裁决结果错误，依法应当撤销。理由如下：1.被告于2015年3月9日入职原告公司，2018年3月劳动合同到期，到期后，劳动合同未续签，被告也未到公司上班，同时也没有提出继续履行劳动合同的意愿。被告称劳动合同到期后，属于公司安排待岗不符合事实。原告公司按照相关法律规定，已经按照工作年限补偿了三个月的工资，故原告不同意支付违法解除赔偿金。2.被告在原告单位工作期间，每月的正常出勤为26天或27天（单休），工资1800元及提成里面已经包含27天的全部工资。其它的出勤也未按照公司制度提交加班申请，并未按流程进行审批。被告在职期间也从未向原告提出要求核算加班工资的事实。故原告不同意支付加班工资。综上，原告为维护自身的合法权益，起诉至法院。谭智燊辩称，原告虎林市珍宝岛汇源生态农业有限公司与被告谭智燊劳动争议纠纷一案，经虎林市劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，做出了虎劳人仲字（2019）第3-2号仲裁裁决书（非终局裁决），原告不服提起诉讼。被告认为，原告诉讼无理，依法应当驳回其诉讼请求，理由如下：1.仲裁裁决原告依法承担支付单方解除劳动合同经济赔偿金25762.56元是合理合法的，法庭应当支持。被告认为，原告的诉称是不尊重事实的表现，首先，被告在劳动合同到期的2018年3月8日之前，原告如果有不再录用被告的意思，应当依法提前一个月告知被告，并告知辞退的理由才符合法律规定。原告在合同到期的前一个月中没有履行法定辞退程序和义务，合同到期后的2018年3月9日至3月31日间，被告继续在原告单位工作，足以证实原告并没有终止劳动合同关系的意思表示。2018年4月1日被告因奶吧外兑在家待岗期间，原告依法每月给被告开工资三个月至被告申请劳动仲裁之日，原告从没有与被告办理过解除劳动关系的事宜，应认定该期间被告尚属于原告的员工，原告应给付被告的各项福利待遇（包括工资）。因此，仲裁裁决原告依法承担支付单方解除劳动合同经济赔偿金25762.56元是合理合法的，法庭应当支持。2.仲裁裁决原告支付2017年5月1日至2018年4月1日期间休息日加班工资23245.67元合理合法，法庭应当支持。被告当时是奶吧负责人，负责每天制作奶制品以便保证用户每天品用，所以被告不但必须每天上班，还经常因另一名员工请假而独自加班至半夜。被告转岗时与原告签定了转岗合同（合同在原告处），约定被告每月底薪1800元，外加提成。被告索要该款项，已经虎林市劳动仲裁审理查明本案事实，裁决合理合法，法庭应当支持。3.原告以虚假的劳动合同改变实际事实，应当认定对原告有利的证据都不能采信。原告提交的被告与原告签定的劳动合同证据内容有抽换的张页，改变了原来签定的内容，依法改变的虚假部分属于无效的。据此，原告的证据真实性让人质疑。综上，原告恶意捏造、歪曲事实，隐匿相关真实证据，诋毁被告品行，置事实和法律于不顾。为了维护自身合法权益，维持法律的公正性，请求法院依法裁判：1.驳回原告全部诉讼请求；2.维持仲裁裁决，督促原告方按时履行裁决结果，以维护被告的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交证据一、谭智燊劳动合同复印件一份，证实原、被告双方劳动关系存续期间为2015年3月9日至2018年3月8日，劳动合同自2018年3月9日已经到期，双方劳动关系事实终止。被告对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为这份合同并不是到2018年3月8日就终止了，被告仍继续上班。终止该份合同应履行法律程序，原告没有依法在合同终止前的前一个月提出到期终止合同，在合同到期之后原告继续让被告上班，应视为劳动合同的继续。被告对该证据真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。2.原告提交证据二、员工手册复印件一份，证实员工加班应申请并需要有效审批，员工加班工资核算基数约定为单位所在地最低工资标准。被告对该证据不予认可，系虚假的员工手册，被告没有得到过员工手册，被告在原告奶吧工作没有休息日，被告在工伤期间都没有得到休息。该证据并不能否定被告加班的事实，故本院对该证据的证明目的不予确认。3.原告提交证据三、员工手册工会复函复印件一份，证实员工手册修正及实施方案已经通过工会认可。被告对该证据不予认可，该证据与原告提交证据二一样，是原告方自己制作的，被告没有收到该份员工手册。该证据并不能否定被告加班的事实，故本院对该证据的证明目的不予确认。4.原告提交证据四、员工登记表复印件一份，证实被告已经同意并熟知员工手册及员工手册部分修正后的实施办法中各项规章制度。被告对该证据真实性没有异议，对证明目的有异议，认为被告并没有看到过员工手册及相关材料。被告对该证据真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。5.原告提交证据五、被告2017年4月至2018年3月工资明细复印件一份，证实被告离职前12个月平均工资为2848.56元。被告对该证据真实性无异议。该证据与被告提交证据二中国农业银行业务凭证中记载的工资数额一致，故本院对该证据真实性予以确认。6.原告提交证据六、被告2018年4月至2018年6月份工资明细复印件一份，证实被告离职并未出勤，原告才给被告发放经济补偿金。被告对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为双方没有办过解除劳动合同事宜，这三个月不是补偿金是待岗工资。被告对该证据真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。7.原告提交证据七、被告2017年5月至2018年3月出勤表复印件一组（实际为2017年5、6、7、8、9、10月及2018年3月），证实被告离职前在原告处工作出勤情况，仲裁按照被告无休息日核算加班天数没有事实依据，被告2018年3月份考勤表只是员工本人自己记录，并无公司人事部门签字审批，属于在公司利用职权进行考勤作假。被告对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，这些考勤表原告都已经按照考勤工资全部发放完毕，这个考勤并不是真实考勤，被告实际并没有休息双休日，奶吧天天需要上班。原告对该证据真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。8.被告提交证据一、2017年11月29日参保职工认定工伤调查笔录复印件一份，证实被告在原告单位因送奶途中路滑摔倒致伤认定为工伤的事实。原告对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，对该内容不认可，该证据与本案无关。原告对该证据真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。9.被告提交证据二、2017年4月至2018年3月工资明细表复印件一份，证实被告在待岗前12个月工资扣除交纳养老保险个人费用后总计34182.71元，平均每月工资为2848.56元。原告对该证据无异议，故本院对该证据真实性予以确认。10.被告提交证据三、2018年4、5、6月原告给被告开待岗工资明细表复印件一份，证实被告在原告2018年4月至2019年3月待岗期间的2018年4、5、6月支付工资的事实。原告对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，原告给员工支付工资银行清单上会标注工资字样，但该清单摘要标注均是他行汇入，这是原告给被告支付的解除劳动合同经济补偿金。原告对该证据真实性无异议，故本院对该证据真实性予以确认。11.被告提交证据四、职工基本养老保险缴纳表复印件一份，证实原告给被告缴纳养老保险至2018年10月的事实。原告对该证据真实性无异议，但被告打印出的职工基本养老保险缴费流水单位名称应该是原告单位的名称，该证据单位名称上显示的是虎林市个体，无法证明原告与被告劳动关系的存续。原告对该证据真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。根据以上所确认的证据及当事人当庭陈述，本院经审理认定事实如下：被告谭智燊于2015年3月9日与原告汇源公司签订劳动合同，期限为2015年3月9日至2018年3月8日，岗位为综合部门采购员，固定工资2800元/月，并由原告为被告缴纳养老保险。2017年5月，被告被调岗至原告下设的鲜奶吧任销售员，工资调整为底薪1800元/月加提成，被告定期向原告提交考勤表。2018年3月底，奶吧外兑，被告待岗。期间，原告支付被告三个月工资（至2018年6月），养老保险交至2018年10月。原告以被告自动离岗为由，与被告解除劳动关系。被告不服，认为其是在家待岗，双方并未解除劳动关系，于2019年3月15日向虎林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年5月16日作出虎劳人仲字〔2019〕第3-1号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人待岗期间工资6273.12元；二、驳回申请人关于被申请人支付2018年11月至2019年3月待岗工资的请求；三、驳回申请人关于被申请人缴纳2018年11月至仲裁裁决生效之日养老保险费的请求。同日作出虎劳人仲字〔2019〕第3-2号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人向申请人支付违法解除赔偿金25762.56元；二、被申请人向申请人支付2017年5月1日至2018年4月1日期间休息日加班工资23245.67元；三、驳回申请人关于被申请人拒不支付加班费的25%的经济补偿金的请求。另查明，2017年11月7日原告在送奶途中摔伤致使右侧桡骨远端骨折，2017年11月29日认定为工伤。庭审中，原、被告均认可被告每周休息一日。本院认为，一、关于原告要求不支付被告2017年5月1日至2018年4月1日期间休息日加班工资的诉讼请求。根据《黑龙江省关于审理劳动人事争议案件若干问题的处理意见》第三十二条的规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动者有证据证明用人单位掌握管理加班事实存在的证据的，由用人单位参照《工资支付暂行规定》关于工资支付记录保存期限的相关规定，自劳动者申请仲裁之日起向前推算两年期间承担举证责任。用人单位不提供相关证据的，应承担不利后果。”考勤表是被告作为原告对其进行考勤管理的唯一凭证，根据被告岗位性质，休息日工作属于日常经营需要，且原告未提交证据证明其已向被告履行加班申请制度告知义务，不能以未填写加班申请表为由否认被告加班事实。原告提交了被告2017年5月、6月、7月、8月、9月、10月及2018年3月考勤表，对于其未提交的2017年11月、12月、2018年1月、2月加班情况应当承担举证不利的后果，即未提交的4个月均按满勤加班计算。庭审中，双方均认可被告每周有一天休息日，但原告并未按合同约定的每周工作40小时即五天工作日施行。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬及《关于职工全年月平均工作时间和工资计算问题的通知》规定，日工资=月工资收入÷月计薪天数21.75天。原告已发放的工资中已包含一天应休而未休的休息日工资，应补齐这一休息日的双倍工资，另一个休息日的工资即双倍工资并未支付。通过考勤表计算出被告的加班天数中应支付双倍工资的天数为37天，支付单倍工资的天数为42天，原告的平均日工资为132.08元（根据2017年5月1日至2018年4月1日共11个月计算），故原告应支付被告休息日加班工资报酬为15321.28元（132.08元/天×42天+132.08元/天×37天×200%）。二、关于原告要求无需向被告支付违法解除赔偿金的诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”原告未提供证据证明被告待岗期间其已与被告解除劳动关系并将书面解除通知送达被告，违反解除劳动关系的法定程序。且被告作为工伤职工尚未进行劳动能力鉴定，按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条“工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得与之解除或者终关系”的规定，原告与被告解除劳动关系的行为属于违法解除。对于违法解除或者终止劳动合同的，用人单位应依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，“经济补偿按劳动者在用人单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”被告在原告单位工作时间为2015年3月9日至2018年10月，为3年6个月以上，即原告应支付被告4个月工资的经济补偿标准的赔偿金。被告劳动关系解除前十二个月（2017年11月-2018年10月）平均工资为3004.88元/月（2017年11月-2018年3月工资额包含应发的休息日加班工资；2018年4月-10月工资额包含代扣代缴的养老保险费，即1800元/月），因此，原告依法应向被告支付违法解除赔偿金24039.04元（4个月×3004.88元/月×2倍）。综上所述，原告汇源公司要求无需向被告支付违法解除赔偿金及无需向被告支付2017年5月1日至2018年4月1日期间休息日加班工资的诉讼请求本院不予支持，被告要求原告给付加班工资及经济赔偿金损失的请求应予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第四十八条、第五十条、第八十五条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《黑龙江关于审理劳动人事争议案件若干问题的处理意见》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、驳回原告虎林市珍宝岛汇源生态农业有限公司的诉讼请求；二、原告虎林市珍宝岛汇源生态农业有限公司于本判决生效后三日内给付被告谭智燊加班工资损失15321.28元及违法解除劳动关系赔偿金24039.04元，合计39360.32元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告虎林市珍宝岛汇源生态农业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审判员  高孝朋二〇一九年八月二十日书记员  于 童