天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）津02民初118号原告：杭萧钢构股份有限公司，住所地杭州市萧山经济技术开发区。法定代表人：单银木，董事长。委托诉讼代理人：周海燕，女，该公司职员。委托诉讼代理人：孙国彬，男，该公司职员。被告：天津高盛房地产开发有限公司，住所地天津市河**津滨大道**-2103（1-102）。法定代表人：赵晋，董事长。第三人：中建二局第三建筑工程有限公司，，住所地北京市丰台区海鹰路**院**楼法定代表人：张万宾，董事长。委托诉讼代理人：田飞，男，该公司职员。委托诉讼代理人：刘立杰，男，该公司商务经理。第三人：天津市泛亚工程机电设备咨询有限公司，住，住所地天津市河**广顺道**/div>法定代表人：王晓东，董事长。委托诉讼代理人：祁维，女，该公司职员。原告杭萧钢构股份有限公司（以下简称杭萧公司）与被告天津高盛房地产开发有限公司（以下简称高盛公司），第三人中建二局第三建筑工程有限公司（以下简称中建二局三公司）、天津市泛亚工程机电设备咨询有限公司（以下简称泛亚公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年2月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告杭萧公司的委托诉讼代理人周海燕、孙国彬，第三人中建二局三公司的委托诉讼代理人田飞，第三人泛亚公司的委托诉讼代理人祁维到庭参加诉讼。被告高盛公司，经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杭萧公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告高盛公司给付原告水岸银座22层以下工程款10508686.78元、23层以上（含23层）工程款2010473元；二、依法判令原告杭萧公司就水岸银座23层以上工程款2010473元享有工程价款优先受偿权；三、依法判令被告高盛公司给付原告杭萧公司水岸银座22层以下工程逾期付款违约金人民币2356000元、23层以上（含23层）工程逾期付款违约金人民币7642000元；四、全部诉讼费用由高盛公司负担。事实和理由：2012年3月27日，杭萧公司作为分包单位与总包单位中建二局三公司、建设单位高盛公司签订《水岸银座劲性钢梁、钢柱制安合同》（TJGS采-2011-SA037），合同项目为坐落天津市河东区交口的水岸银座项目，中建二局三公司全面配合并管理现场施工、承担管理责任，合同暂定总价款35128326元，采用各项综合单价一次包死的方式，并列明各项综合单价，其中合同第4条对工程款项的支付进行了明确约定。2013年7月8日，杭萧公司、高盛公司、中建二局三公司就增加水岸银座项目23层以上（含23层）劲性钢梁事宜签订《水岸银座劲性钢梁制安合同补充协议》（TJGS采-2011-SA037补1），协议约定总价款暂定2018040元，采用各项综合单价一次包死的方式，并列明各项综合单价，其中协议第3条对工程款项的支付进行了明确约定，第4条约定22层以下（包含22层）的工程款支付和结算按照原合同单独执行。水岸银座1-3#楼22层以下工程于2013年9月22日前完工，建设单位高盛公司、监理单位天津市华泰建设监理有限公司、天津市联合工程建设监理有限公司、总包单位中建二局三公司于2013年9月25日出具《水岸银座22层以下钢结构工程完工确认书》，并于2013年11月20日出具《水岸银座22层以下钢结构工程验收单》。水岸银座1-3#楼23层以上钢结构工程于2014年8月5日完工，建设单位高盛公司、监理单位天津市华泰建设监理有限公司、总包单位中建二局三公司于2014年8月12日出具《水岸银座23层以上钢结构工程完工确认书》。经结算确认，水岸银座22层以下工程总价款为40401140.58元，高盛公司已支付29892453.80元，尚余10508686.78元未付；水岸银座23层以上工程总价款为2615885元，高盛公司已付605412元，尚余2010473元未付。根据前述合同以及补充协议关于违约金的约定，高盛公司应向杭萧公司支付逾期付款违约金9998000元（暂计算至2016年1月25日），其中22层以下工程的违约金2356000元，23层以上工程违约金7642000元。2014年8月左右，水岸银座项目经天津市城乡建设委员会指定由第三人泛亚公司代建。自此，杭萧公司就水岸银座项目的一切事宜皆与泛亚公司和中建二局三公司联系沟通，相关材料均向该两公司报送。高盛公司拖欠工程款的行为已严重侵害杭萧公司的合法权益，为了维护自身合法权益，杭萧公司提起诉讼。高盛公司未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。中建二局三公司述称，对于杭萧公司的第一、三项诉请请求人民法院在查明事实后依法判决，对于杭萧公司的第二项诉请不发表意见。泛亚公司述称，其公司非代建单位，该公司不应被列为案件第三人。杭萧公司为支持其诉讼主张提交了如下证据：1、《水岸银座劲性钢梁、钢柱制安合同》（TJGS采-2011-SA037），证明：2012年3月27日，杭萧公司与中建二局三公司、高盛公司签订合同，约定杭萧公司按照高盛公司确认的设计施工图纸的要求进行水岸银座劲性钢梁、钢柱的制作、安装；合同暂定总价款为35128326元，并对项目综合单价作出了明确约定；合同各项综合单价采用一次包死的方式；工程款支付要求为主体结构全部施工完成并通过相关部门验收合格，或钢结构施工完成后2年内（以先到时间为准），高盛公司向杭萧公司支付至总结算价款的95%，余款5%作为质保金，工程竣工验收合格之日起满2年后一次性付清余款；高盛公司延期付款超过15天支付杭萧公司2000元/天的逾期违约金；2、《水岸银座劲性钢梁制安合同补充协议》（TJGS采-2011-SA037补1），证明：2013年6月16日，杭萧公司与中建二局三公司、高盛公司对水岸银座项目23层以上（含23层）劲性钢梁制作安装签订补充协议，约定合同暂定总价款为2018040元，并对项目综合单价作出明确约定，合同各项综合单价采用一次包死的方式，付款要求为待主体结构全部完成并通过相关部门验收合格，经双方结算完成后，高盛公司于20个工作日内向杭萧公司支付23层以上结算总价款的95%，余款5%为质保金，待本工程竣工验收合格之日起满2年后20个工作日内一次性付清；违约责任为本补充协议未约定的事项均按原合同中的条款执行（原合同7.4.4约定：若高盛公司延期付款，超过15天，则高盛公司支付杭萧公司2000元/天的逾期违约金）；3、《水岸银座22层以下钢结构工程完工确认书》，证明：经总包单位中建二局三公司、建设单位高盛公司以及监理单位确认，杭萧公司承包的水岸银座1-3#楼22层以下所有工程于2013年9月22日完成；4、《水岸银座22层以下钢结构工程验收单》，证明：水岸银座1-3#楼22层以下钢结构工程已于2013年9月22日前完成，该部分工程已经经过建设单位、监理单位、总包单位验收合格；5、《水岸银座23层以上钢结构工程完工确认书》，证明：经总包单位中建二局三公司、建设单位高盛公司以及监理单位确认，杭萧公司承包的水岸银座1-3#楼23层以上劲性钢梁、钢柱制安工程所有工程于2014年8月5日完成；6、（2015）浙杭钱证内字第23970号《公证书》及邮政快递签收证明，证明：杭萧公司于2015年11月20日经国内标准快递方式向中建二局三公司送达水岸银座22层以下制安工程及23层以上制安工程的结算资料，该快递已被签收；7、（2015）浙杭钱证内字第23969号《公证书》及邮政快递签收证明，证明：杭萧公司于2015年11月20日经国内标准快递方式向泛亚公司送达水岸银座22层以下制安工程及23层以上制安工程的结算资料，该快递已被签收；8、（2016）浙杭钱证内字第159号《公证书》、邮政快递签收证明以及中建二局三公司于2015年12月31日作出的《关于水岸银座工程款支付申请函的回函》，证明：杭萧公司于2015年12月23日经国内标准快递方式向中建二局三公司送达水岸银座22层以下及23层以上工程款支付申请函，该快递已被签收；9、编号1071604459514快递单及快递签收证明，证明：杭萧公司于2015年12月23日经国内标准快递方式向泛亚公司送达水岸银座22层以下及23层以上工程款支付申请函，该快递已被签收；10、工作联系单，证明：水岸银座钢结构项目工程的实际开工日期；11、工程款支付申请表，证明：申请工程款的事实；12、工程款支付凭证，证明：高盛公司的付款时间以及数额。中建二局三公司和泛亚公司均未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即杭萧公司提交的证据1-5、10-12，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：杭萧公司提交的证据6-9，来源合法，内容真实，且与本案有关联，应作为认定案件事实的依据。2016年8月3日，杭萧公司向本院申请对涉案工程水岸银座劲性钢梁、钢柱制安工程项目进行工程造价鉴定。本院依法委托天津市越洋建设工程造价咨询合伙事务所进行鉴定。该单位于2017年3月17日作出津越洋鉴字〔2017〕第1号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为水岸银座劲性钢梁、钢柱制安工程造价为42814618元。经质证，杭萧公司、中建二局三公司、泛亚公司均对鉴定意见书无异议，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年3月27日，杭萧公司（分包单位）与中建二局三公司（总包单位）、高盛公司（建设单位）签订《水岸银座劲性钢梁、钢柱制安合同》（TJGS采-2011-SA037），主要合同内容约定：工程名称为水岸银座劲性钢梁、钢柱制作、安装工程；工程地点为天津市河东区交口；承包范围和内容为杭萧公司按照高盛公司确认的深化设计施工图纸的要求进行水岸银座劲性钢梁、钢柱的制作、安装工程；杭萧公司直接负责本工程的施工质量、工程进度、文明施工与安全，并承担直接责任，中建二局三公司按合同的约定全面配合和管理杭萧公司的现场施工，并承担管理责任；合同总价款暂定为人民币35128326元，其中产品部分暂定为25628326元，劳务部分暂定为9500000元；合同各项综合单价一次包死，不再调整；合同签订生效后20个工作日内高盛公司向杭萧公司支付合同总价款30%的预付款，杭萧公司按高盛公司确认的深化设计图纸要求将±0.000m以上每5层安装完成为节点，分别支付工程进度款；杭萧公司按高盛公司确认的深化设计图纸要求将劲性钢柱、钢梁全部安装完成，且经中建二局三公司、高盛公司及监理单位验收合格后，高盛公司在20个工作日内向杭萧公司支付至所有已完成工程量价款的90%，待主体结构全部施工完成并通过相关部门验收合格（提交全部验收合格资料），或钢结构施工完成后2年内（以先到时间为准），高盛公司于20个工作日内向杭萧公司支付至结算总价款的95%，余款5%作为工程质量保证金，待工程竣工验收合格之日起满2年后，20个工作日内一次性付清余额；工程开工日期暂定为2012年3月20日，竣工日期暂定为2012年11月30日；高盛公司应按时付款，若延期付款，则工期相应顺延，若延期付款超过15天，则高盛公司支付杭萧公司2000元/天的逾期违约金等。2013年6月16日，杭萧公司（分包单位）与中建二局三公司（总包单位）、高盛公司（建设单位）签订《水岸银座劲性钢梁制安合同补充协议》（TJGS采-2011-SA037补1），就增加水岸银座项目23层以上（含23层）劲性钢梁事宜，订立补充协议，主要内容：合同总价暂定为人民币2018040元，其中产品部分暂定为1473170元，劳务部分暂定为544870元，合同各项综合单价一次包死，不再调整；补充协议工期为合同签订之日起10内完成钢梁加工，在收到预付款之日起5日内钢梁运送至施工现场，开工日期暂定为2013年7月16日，竣工日期暂定为2014年6月6日；工程款付款方式为，补充协议签订之日起15个工作日内，高盛公司向杭萧公司支付总价款的30%；23层以上部分（包含23层），以每5层安装完成为节点，分别支付工程进度款；杭萧公司按高盛公司确认的深化设计图纸要求将23层以上（包含23层）劲性钢梁全部安装完成，且经中建二局三公司、高盛公司及监理单位验收合格后，高盛公司在20个工作日内支付至23层以上（包含23层）结算总价款的95%；余款5%作为工程质量保证金，待本工程竣工验收合格之日起满2年后，20个工作日内一次性付清余额；22层以下（包含22层）的工程款支付和结算按照原合同单独执行；补充协议未约定的事项均按原合同中的条款执行等。2013年9月23日，总包单位中建二局三公司、建设单位高盛公司以及监理单位出具“水岸银座22层以下钢结构工程完工确认书”，确认杭萧公司承包的水岸银座劲性钢柱、钢梁制作安装工程1#-3#楼22层（含22层）以下所有工作内容于2013年9月22日前完成。2013年11月12日，建设单位高盛公司、总包单位中建二局三公司以及监理单位出具“水岸银座22层以下钢结构工程验收单”，确认水岸银座01#-03#楼22层（含22层）以下劲性钢柱、钢梁制作安装工程所有工作内容各项资料准备完整，验收合格。2014年8月6日，总包单位中建二局三公司、建设单位高盛公司以及监理单位出具“水岸银座23层以上钢结构工程完工确认书”，确认杭萧公司承包的水岸银座劲性钢梁、钢柱制作安装工程1#-3#楼23层（含23层）以上所有工作内容于2014年8月5日前完成。2015年11月20日，杭萧公司经国内标准快递方式向中建二局三公司邮寄涉案工程的结算资料，对于前述行为，杭萧公司作为申请人申请浙江省杭州市钱塘公证处对其邮寄行为办理保全证据公证，该公证处于2015年11月27日作出（2015）浙杭钱证内字第23970号《公证书》。2015年11月20日，杭萧公司亦经国内标准快递方式向泛亚公司邮寄工程的结算资料，对于前述行为，杭萧公司作为申请人亦申请浙江省杭州市钱塘公证处对其邮寄行为办理保全证据公证，该公证处亦于2015年11月27日作出（2015）浙杭钱证内字第23969号《公证书》。2015年12月23日，杭萧公司经国内标准快递方式向中建二局三公司邮寄涉案工程款支付申请函，对于前述行为，申请浙江省杭州市钱塘公证处对其邮寄行为办理保全证据公证，该公证处于2016年1月6日作出（2016）浙杭钱证内字第159号《公证书》。2015年12月23日，杭萧公司亦经国内标准快递方式向泛亚公司邮寄涉案工程款支付申请函，该快递已被签收。2015年12月31日，中建二局三公司向杭萧公司作出的《关于水岸银座工程款支付申请函的回函》。另查明，2014年12月16日，经浙江省工商行政管理局核准，浙江杭萧钢构股份有限公司更名为杭萧钢构股份有限公司。至本案庭审前，高盛公司向杭萧公司共计付款30497865.8元。本院认为，签订《水岸银座劲性钢梁、钢柱制安合同》（TJGS采-2011-SA037）、《水岸银座劲性钢梁制安合同补充协议》（TJGS采-2011-SA037补1）均系合同相对方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，前述合同、补充协议均为合法有效，各方当事人均应依约履行。杭萧公司已依约履行完毕施工义务，高盛公司亦应依约付款。经鉴定，涉案工程劲性钢梁、钢柱的工程造价为42814618元，高盛公司已给付30497865.8元，故高盛公司还应给付42814618－30497865.8=12316752.2元。关于23层以上工程价款优先受偿权。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款；发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖；建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条规定，与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中合同约定经双方结算完成后20个工作日内支付至95%，另质保金5%在验收合格2年后20个工作日内支付。经查明，原告依约完成23层以上工程施工，各方签署该部分完工确认单，原告多次申请被告高盛公司验收、付款，因被告高盛公司原因导致原告主张的23层以上部分未完成结算和验收，结算款确定系在本案诉讼中通过本院委托鉴定完成。综合以上，原告主张23层以上的工程价款优先受偿权符合法律规定，本院予以支持。因高盛公司未出庭应诉，视为其放弃自己的诉讼权利。经计算（鉴定报告中23层以上工程造价2527707元-23层以上工程已付款605412元=1922295元），被告高盛公司欠付原告23层以上的工程价款为1922295元，即原告杭萧公司享有23层以上工程价款1922295元的优先受偿权。关于工程逾期付款违约金。杭萧公司主张被告高盛公司未按照合同约定支付工程款，亦提供了支付申请表予以佐证。经核实，《水岸银座劲性钢梁、钢柱制安合同》及《水岸银座劲性钢梁制安合同补充协议》均约定，高盛公司应按时付款，若延期付款，则工期相应顺延，若延期付款超过15天，则高盛公司支付杭萧公司2000元/天的逾期违约金；本补充协议未约定的事项按照原合同中的条款执行。对此本院认为，杭萧公司现提供的证据可以证实被告高盛公司未按照合同约定支付相应工程款，被告高盛公司应承担逾期付款责任。因高盛公司未出庭应诉，视为其放弃自己的诉讼权利。经查，原告杭萧公司主张的逾期付款违约金（含22层以下及23层以上）计算方式及标准符合合同约定，本院予以支持，即被告高盛公司应向原告杭萧公司支付工程逾期付款违约金9998000元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，被告天津高盛房地产开发有限公司给付原告杭萧钢构股份有限公司工程款12316752.2元；二、原告杭萧钢构股份有限公司就水岸银座项目23层以上工程折价或拍卖的价款在1922295元范围内享有优先受偿权；三、自本判决生效之日起十日内，被告天津高盛房地产开发有限公司给付原告杭萧钢构股份有限公司工程逾期付款违约金9998000元；四、驳回原告杭萧钢构股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费155886元、鉴定费256900元，公告费1080元，由被告天津高盛房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院。审 判 长  哈欣审 判 员  孟夏人民陪审员  徐成二〇一九年八月二十二日书 记 员  穆艺