四川省广安市广安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1602民初5139号 原告：蒋军，男，汉族，生于1975年3月1日，住四川省岳池县。 委托诉讼代理人：蒋锐，岳池县银城法律服务所法律工作者，系一般代理。 被告：四川临港置业有限责任公司（以下简称临港公司），住所地四川省广安枣山物流商贸园区物流大道中段**，统一社会信用代码9151160007399785XH。 法定代表人：王超，总经理。 委托诉讼代理人：雷黎明，四川瀛络律师事务所律师，系特别授权。 被告：陈星，男，汉族，生于1991年8月16日，住四川省武胜县。 委托诉讼代理人：王昌斌，武胜县万盛法律服务所法律工作者，系特别授权。 被告：罗世星，男，汉族，生于1993年11月10日，住四川省武胜县。 原告蒋军与被告四川临港置业有限责任公司追偿权纠纷一案，本院受理后，被告四川临港置业有限责任公司申请追加陈星、罗世星为本案被告，经原告同意，本院依法追加了陈星、罗世星为本案被告。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告蒋军及其委托诉讼代理人蒋锐、被告临港公司的委托诉讼代理人雷黎明、被告陈星及其委托诉讼代理人王昌斌到庭参加了诉讼。因无法向被告罗世星送达起诉书副本、应诉通知书、举证通知书、本庭传票等法律文书，本院通过公告向其送达了前述法律文书。公告期届满，被告罗世星仍未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告蒋军向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向他赔偿他已赔偿给文某的各项损失451316.2元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由为：2014年12月9日16时30分许，文某在被告临港公司施工现场被临港公司工地施工的挖掘机造成伤害，后案经广安区人民法院和广安市中级人民法院审理，判决由原告蒋军赔偿文某各项损失451316.2元。由于文某受伤实际系被告临港公司施工现场的挖掘机造成，应当由被告承担赔偿责任。但广安区人民法院和广安市中级人民法院审理认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，文某依雇佣关系选择由其雇主蒋军承担无过错责任是其权利的自由行使，蒋军承担责任后可以向临港公司追偿。现原告蒋军已将文某各项损失451316.2元赔付完毕，故向法院提起诉讼，依法向被告追偿，以维护自身合法权益。 被告临港公司辩称，1、受害人文某系根据蒋军的非法指使进入他公司工地，根据侵权责任法第27条、73条、76条的规定，应由蒋军自已承担责任；2、直接侵权人是被告陈星雇请的驾驶员，其在操作过程中致文某受伤，但驾驶员是职务行为，应由其雇主承担责任；3、陈星承揽了他公司的工程，应安全、文明施工，其造成的损害不应该由发包人承担；4、他公司尽到了安全义务，有警示标志，他公司不应当承担责任。综上，请求驳回原告对他公司的诉讼请求。 被告陈星辩称，1、他不是本案适格主体，案涉挖机是租任赁给临港公司的，由临港公司在实际控制使用，他不应承担任何责任；2、文某受伤是因为蒋军与临巷公司发生纠纷，蒋军指使文某去住阻拦施工造成的。驾驶员是受临港公司的安排进行操作，与他没有任何因果关系，他也没有任何过错。请求驳回原告对他的诉讼请求。 被告罗世星没有答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对案件事实，本院认定如下： 广安某道路景观工程施工单位为广西某景观工程有限公司，该公司将其绿化工程承包给蒋军，蒋军从中获取相应利润。文某受蒋军雇请，在该施工工地从事栽树、花木养护、煮饭等工作，工资为月薪2000元。2014年12月9日16时30分许，文某受蒋军的授意安排，为避免道路绿化成果被临港公司工地施工挖掘机破坏，进入临港公司工地施工现场，被工地上正施工的挖掘机致伤。文某受伤后，即被送至广安市人民医院治疗，在该院住院治疗163天，于2015年5月21日出院。2015年6月15日，广安世纪司法鉴定中心文某的伤情作出鉴定意见文某颅脑之损伤致智能障碍按《GB18667-2002》标准评定为4级伤残；续医费评估为8000元；误工损失日评定为195天；护理期评定为195天；终身需部分护理依赖。嗣后文某以蒋军、广西某景观工程有限公司、临港公司为被告向本院提起诉讼，要求其赔偿各项损失809310.69元。诉讼中，蒋军对广安世纪司法鉴定中心作出的鉴定意见书有异议，向本院申请文某的伤残等级和护理依赖程度进行重新鉴定。2015年9月6日，四川求实司法鉴定所作出鉴定意见书：被鉴定人文某的伤残等级为Ⅶ（七）级、Ⅹ（十）级，且目前属于部分护理依赖范围。该案本院经审理认为：文某在遭受人身损害时是受雇于蒋军，双方形成了雇佣法律关系，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”，文某系被雇佣关系以外的临港公司造成的人身损害，其要求雇主蒋军承担赔偿责任的理由正当，符合法律规定，本院予以支持。根据解释第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，本案中广西某景观工程有限公司将其承建的广安某道路景观工程又承包给蒋军个人，其应知道蒋军个人没有相应绿化施工资质，仍将该工程承包给蒋军，故广西三实园林景观工程有限公司应当与蒋军承担连带赔偿责任。同时认为：文某是在雇主的授意下履行保护绿化工作成果时受伤，系雇员因自身对事物的认知能力有限加之雇主怠于管理难免出现的一般过失，文某没有故意或重大过失，文某不应承担民事责任。该案本院于2016年1月7日作出（2015）广安民初字第2315号《民事判决书》，判决蒋军于判决生效后十内赔偿给文某各项损失467365.9元，广西三实园林景观工程有限公司对该债务承担连带赔偿责任。后蒋军对该判决不服，向四川省广安市中级人民法院提起上诉。广安市中级人民法院经审理，对一审法院认定的事实予以确认，并认为文某选择依据雇佣关系要求雇主蒋军承担无过错责任是其权利的自由行使，蒋军承担责任后可以向临港公司追偿。广安市中级人民法院于2016年6月21日作出（2016）川16民终350号《民事判决书》，除赔偿金额变更为451316.2元外，其余部分维持判决。该案进入执行程序后，蒋军向文某支付了赔偿款451316.2元。 同时查明，案涉挖掘机所有人为被告陈星，被告临港公司租赁该挖掘机使用，由临港公司向陈星支付租赁费。 上述事实，有到庭诉讼参与人的当庭陈述、本院（2015）广安民初字第2315号《民事判决书》、广安市中级人民法院（2016）川16民终350号《民事判决书》、本院（2016）川1602执1533号执行裁定书、本案中广西某景观工程有限公司出具的证明、挖机股份转让协议、退场时间结算、租赁挖机加班补助表等证据证实。 本院认为，本案系雇主向雇员承担赔偿责任后，向第三人追偿的案件，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，原告蒋军已向其雇员文某支付了赔偿费用451316.2元，故其向造成文某伤害的第三人追偿符合法律规定。造成文某伤害的挖掘机所有权人虽为被告陈星，但该挖掘机其时为被告临港公司租赁，由临港公司控制和使用，使用权已发生转移，故被告陈星在本案中没有过错，不应承担赔偿责任。挖掘机被租赁后，驾驶员罗世星的作息、调度亦由临港公司安排，故其实际雇主应为临港公司，罗世星在操作中致文某受伤，造成的损失亦应由临港公司承担。原告蒋军授意文某保护绿化成果方法欠妥，其应通过勾通协调等方法解决，且怠于管理，故原告蒋军应承担一定责任。本院根据案件实际，确定被告临港公司承担80%的责任，蒋军承担20%的责任。据此，本院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的的解释》第十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，判决如下： 一、被告四川临港置业有限责任公司于本判决生效后十日内向原告蒋军支付赔偿款361052.96元（451316.2元×80%）。 二、驳回原告蒋军的其他诉讼请求。 履行给付金钱义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费8070元，由原告蒋军负担1354元，被告四川临港置业有限责任公司负担6716元，分别向广安市广安区人民法院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广安市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。同时缴纳上诉案件诉讼费，逾期未预交又不提出缓交申请的，依法按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘武军 人民陪审员  毛臣武 人民陪审员  于丽霞 二〇一九年八月二十九日 书 记 员  王 雪 附：本案相关法律条文 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。