广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初11293号原告：张小玲，女，1991年1月9日出生，汉族，住广东省五华县，委托诉讼代理人：贺嘉发，广东凯行律师事务所律师。委托诉讼代理人：丘越，广东凯行律师事务所实习律师。被告：邝志均，男，1987年12月28日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区，被告：邝汝荣，男，1955年2月7日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区，被告：鹤山市优艺墙面装饰材料有限公司，住所地广东省鹤山市沙坪鹤山坚美园朝阳花地**之四，注册号440784000059022。法定代表人：邝志均。上列三被告共同委托诉讼代理人：关志成，广东巨信律师事务所律师。原告张小玲与被告邝志均、邝汝荣、鹤山市优艺墙面装饰材料有限公司（以下简称优艺公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年6月5日立案后，依法适用普通程序，并公开开庭进行了审理。原告张小玲及其委托诉讼代理人贺嘉发，被告邝志均、邝汝荣、优艺公司共同委托诉讼代理人关志成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张小玲向本院提出诉讼请求：1.三被告向原告返还工程款76854元；2.三被告向原告支付违约金3022.92元（以76854元为基准，从2018年4月6日起按月利率2%计算至工程款清偿为止）。事实与理由：2017年6月30日，原告与被告优艺公司签订了装饰工程合同，约定原告委托被告优艺公司对位于中山市彩虹大道远洋一方（沁美家园）***栋***房进行居室装修，工程总工数为60天。2017年7月4日，被告邝志均作为装修负责人开始进场装修。装修期间，原告共向被告邝志均、优艺公司支付了工程款92764元，但被告邝志均、优艺公司实际完成工程量为33590元，直至现在仍未完工，已超过双方约定的工程期限。2018年2月10日，原告与被告邝志均、优艺公司签订协议书，约定被告邝志均、优艺公司保证于2018年4月5日前全部完工，交付给原告使用，否则被告邝志均、优艺公司须于2018年4月5日一次性向原告赔偿以及退回76854元，若不能及时退还款项给原告，则每日按照总金额的1%作为违约金支付给原告。鉴于被告邝志均、邝汝荣作为担保人在协议书上签名确认，依法应对涉案债务承担连带清偿责任。协议书约定还款期限届至后，经原告多次催促，三被告均拒绝还款。诉讼中，原告张小玲增加一项诉讼请求：解除其与被告优艺公司签订的装饰工程合同。被告邝志均、邝汝荣、优艺公司辩称，1.同意解除装饰工程合同（2018年9月14日庭审答辩时表示）；2.协议书签订后其已实际完成合同约定的大部分工程，已完成的工程量已超出原告支付的工程款，被告多次向原告追讨工程款，但原告拒不支付，本案应按实际工程量计算价款的工程款；3.原告主张退还已支付的工程款76854元，又主张计算违约金，违反了法律关于违约金的规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：1.2017年6月30日，张小玲（甲方、委托方）与优艺公司（乙方、承接方）签订装饰工程合同，约定：工程地址位于中山市远洋一方，居室规格三房两厅总计施工面积90平方米；施工内容详见合同附件一全包套餐预算报价和施工图，委托方式为包工包料，工程总天数为60天；工程价款详见合同附件一；合同签订时甲方应付100%工程材料款和施工工费的50%，工期进度过半甲方支付第二次施工工费的30%，剩余20%的尾款待甲方对工程竣工验收后结算；因乙方原因延迟完工，每日按人工费的1%作为误工费支付给乙方；由乙方施工原因造成质量事故，其返工费由乙方承担，工期不变。装饰工程合同附件全包套餐装饰配置表注明：（1）水电部分。人工费5256元、材料费4900元；（2）泥水部分。人工（含水泥、沙）费11388元、材料（门槛石、窗台石）费1135元、挂砖人工费6165元、材料（防水）2135元、拆除旧墙300元。（3）升级厨房部分。材料（橱柜、大理石）费用6750元；材料（厨电）10000元，厨电三件套（不超过20000元零售价），品牌为老板、方太等一线品牌业主自由选择。（4）升级卫生间部分。材料（干湿分离）2个，单价1500元，合计3000元。材料（马桶）2600元，材料（浴室柜）3600元、材料（毛巾架）700元、材料（花洒、龙头）1项2500元。（5）木工部分。造型天花，工程量150米、单价31.7元，合计4755元；厨房、卫生间天花工程量130平方米，单价15元，共计1950元；衣柜10530元，酒柜、饰柜2550元，书台（储物柜）4500元，均为多层实木、定制。（6）油漆类。墙面扇灰2067元、石膏线1666元、墙面油漆4307元。（7）门类，房门3600元、厨房门3900元、隐形防盗网3250元，（8）空调类，3台挂机8697元、1台柜机6399元。（9）垃圾清理、地面保护、工程管理费分别为1000元、500元、1500元。前述（1）至（9）项合共121600元。赠送项目：电视墙造型1项880元、地漏4个共200元。以上套餐计价不含税。综合说明及材料说明部分注明：施工工程中有增加项目或改动设计，需在甲方签字认可乙方才可施工，工期应顺延、节假日工期顺延，已签订合同的工期为准。2.2018年2月10日，张小玲作为甲方与邝志均作为乙方签订协议书，约定：甲方为远洋一方***栋***房的业主，于2017年6月30日与邝志均签订装饰工程合同，装饰工程合同明确工程总天数为60天；开工日期为2017年7月4日，已超过合同约定工期未完工，甲方已支付工程款92764元，乙方实际完成工程量为33590元；乙方严重违反合同约定，甲乙双方协商，乙方邝志均保证在2018年4月5日前全部完工，交付甲方使用；如在违反此约定，甲方有权终止装饰工程合同，让其他装修公司进场跟进，乙方需支付双方协定的赔偿款17680元，此为乙方违反合同的违约金，乙方按照33590元计算现已完成的实际工程量，因乙方已收甲方的92764元工程款，应退还甲方76854元；乙方须在2018年4月5日一次性赔偿以及退回共计76854元给甲方，若不能及时退回金额给甲方，每日按照总金额76854元的1%作为违约金罚款支付给甲方；优艺公司担保人邝志均、邝汝荣须保证能依时退款及赔偿。协议书担保人处由邝志均、邝汝荣签名确认。3.庭审中，双方当事人确认张小玲在诉讼期间已支付优艺公司工程款合共92764元。另，优艺公司、邝志均、邝汝荣主张其在2018年1月24日、25日通过支付宝合共退还张小玲4000元，并提供了有关电子账单。张小玲确认收到该笔4000元退款，但主张该笔款项系因优艺公司不愿购买合同约定的厨房家电三件套，合同约定该家电三件套为10000元，但优艺公司仅退回4000元，该笔装修数额已在2018年2月10日签订协议书当日进行了结算。4.张小玲主张，优艺公司在协议书签订前完成了泥水、油漆的施工，实际完工的造价为33590元，签订后就部分工程进行了返工，且仅就部分内容进行施工。优艺公司、邝志均、邝汝荣主张协议书签订后，除木柜安装外，其他施工内容均已基本完工，包括木工、扇灰油漆、泥水、水电等内容，实际完工的工程造价超过1000000元。对其施工费用情况，优艺公司、邝志均、邝汝荣提交了施工人员出具的证明以及材料采购定制的单据。施工人员证明的有关内容如下：木工黄永明于2018年7月15日出具证明，载明其在2018年4月在涉案房屋就造型天花以及卫生间、厨房天花进行施工，其中造型天花180元/㎡×60㎡=10800元，卫生间、厨房天花150元/㎡×30㎡=4500元，合共15300元；工人黄菊余出具证明，载明其为涉案房屋在2018年3月1日至2018年4月3日进行扇灰油漆工程，工程费用（包含墙灰立邦漆）材料费2800元、人工费4600元，合共7400元；泥水工张明建于2018年8月20日出具证明，载明其在2017年8月进场做泥水工作铺贴地砖、墙砖，总工程费用人工费20000元未付款，其中2018年3月后人工费10000元（包含应发展商质量问题导致洗手间、厨房重做人工费5000元）；水电工邝志权于2018年6月10日出具证明，载明其在2017年7月20日进场承接涉案房屋水电工程，第一部分2017年8月3日完成，费用已结清；2018年3月4日进行第二、三部分的工作，包括接线、安装、开关面板、接灯，第二、三部分水电人工共计4950元。经质证，张小玲认为前述证明系单方制作，部分金额与合同约定不符，不认可其真实性。材料采购定制的有关单据内容如下：由“鸿记”2018年3月2日出具的单据，注明涉案房屋门台、窗台、炉台共计5500元，付款3600元，实欠1900元；注明送货地址为涉案房屋、日期为2018年3月11日的送货单加盖有案外人加盖印章，反映有关天花、石膏线等材料共计6523元；填票人为黄伟华的收款收据于2018年2月20日出具，载明涉案房屋有关地砖、墙砖的规格、单价、数量以及总价款共计4210元；注明客户为涉案房屋、日期为2018年3月28日的收款收据，由案外人加盖印章，注明花洒2个，单价1680元，合共3360元；江门盼家玖仟木门厂订货确认清单（以下简称木门订货清单），载明厨房拉门、公卫及主卫、房间橡木门、五金、发泡胶合共8476元，其中定金为4000元，但未注明送货地址或订货人等信息。经质证，张小玲相关意见如下：协议书签订前泥水部分已全部完工并结算，石材的材料费用已包含在泥水部分的工程款中，优艺公司依据前述“鸿记”单据、送货单反映的石材费用主张造价属于重复；确认优艺公司已购买花洒，不清楚实际购买金额，但合同约定花洒及水龙头的合共造价为2500元；木门没有安装，不确认相关订货清单反映的造价。5.微信记录反映张小玲与邝志均就涉案房屋装修事宜进行过协商，但双方对于工期延误、工程造价及余款支付等存在争议。张小玲在微信中表示，优艺公司数次违约，并提及涉案房屋安装的花洒漏水。邝志均在微信中表示，其已完成硬装部分，剩下的软装，张小玲要求的品牌和型号均已超出预算，要求在结算时支付超出预算部分的款项，并表示漏水系因张小玲选择的花洒品牌是由厂家安装，厂家已回复会安排时间调整好。6.诉讼期间，优艺公司向本院申请就其已完工的工程造价进行鉴定。2018年9月14日的庭审中，为明确鉴定范围，本院询问双方能否就协议书签订之前和之后施工的范围进行区分，优艺公司、邝志均、邝汝荣明确表示无法区分，只能根据监控中哪一个装修师傅上班进行区分，而张小玲则在庭后对于协议签订后施工的内容及工程量提交了情况说明。情况说明主要内容如下：安装了1个干湿分离（公卫）；购买了2个花洒，仅安装1个花洒且漏水，另1个花洒因水电施工问题无法安装而搁置未处理，不认可花洒部分的工程量；完成了客厅、房间的石膏线，但石膏线表面凹凸不平，不接受该部分施工质量，不应计入工程量；完成了墙面油漆，但刷漆不平整未完工，优艺公司承诺返工但未返工，不认可该部分工程量，不应计入工程量；完成了厨房及卫生间天花安装。后优艺公司未能在指定期限内缴纳鉴定费用，并明确其没有足够资金缴纳鉴定费用。本院认为，本案系装饰装修合同纠纷。张小玲与优艺公司签订装饰工程合同是双方真实意思表示，内容未违反相关法律法规强制性规定，且涉案装修工程已实际履行，应认定装修采购合同有效，双方均应恪守履行。现张小玲与优艺公司在2018年9月14日的庭审时一致同意解除装饰工程合同，本院予以确认。由查明的事实反映，优艺公司存在逾期未完工的违约事实。结合诉辩双方意见，本案争议焦点为：一、优艺公司已完成的工程造价如何认定？二、张小玲主张返还工程款并支付违约金的诉求应否得到支持？关于焦点一。优艺公司法定代表人邝志均与张小玲在协议书中明确该协议签订优艺公司实际完成的工程量为33590元，本院对该部分工程量予以认可。协议书签订后的工程量，本院认定如下：（1）双方确认已完工且无质量异议的施工内容，包括干湿分离、造型天花、厨房和卫生间天花。优艺公司提交的由案外人黄永明出具的证明反映造型天花、厨房及卫生间天花共计15300元，但该证明中反映的单价、工程数量均与合同约定不符，且优艺公司并无证据证明双方存在增加工程量或提高单价等约定，故本院依据全包套餐装饰配置表认定干湿分离造价3000元、造型天花造价4755元、厨房和卫生间天花造价1950元，共计9705元（3000元+4755元+1950元）。（2）双方确认已施工但张小玲提出质量异议的施工内容，包括花洒、石膏线、墙面油漆。张小玲主张购买的2个花洒实际仅安装1个且存在漏水问题，未安装水龙头，石膏线、油漆均表明凹凸不平，均不应计入工程造价。优艺公司提交的收款收据反映其购买2个花洒价格为3360元，由工人黄菊余出具的证明反映墙面扇灰油漆人工、材料费用共计7400元。张小玲与邝志均微信记录反映安装的花洒确认有质量问题，优艺公司亦无证据证明其确已购买水龙头并安装，本院酌情认定花洒部分的造价为1500元。对于石膏线、墙面油漆的施工，因张小玲并无证据证明该部分施工存在质量问题，优艺公司亦无证据证明双方约定变更工程数量、单价，本院认定以全包套餐装饰配置表认定该石膏线造价1666元、墙面油漆造价4307元。前述三项施工造价共计7473元（1500元+1666元+4307元）。（3）优艺公司提供了施工人员证明或材料单据但张小玲不予认可的其他施工项目造价，包括水电、泥水人工费以及石材、砖材、门、天花和石膏线相关材料费用。张小玲主张协议书签订前已完成水电、泥水部分的施工，其实际认为协议书主要是就水电、泥水部分的实际施工量进行结算。现优艺公司庭审中表示其无法区分协议书签订前后的施工内容，而全包套餐配置表中水电、泥水部分的总造价与协议书注明的结算造价大体相当，先完成水电、泥水再进行其他部分施工也符合一般家庭室内装修的工序，故本院认定水电、泥水部分的主要施工内容在协议书签订前已基本完成。对于施工人员出具证明所反映的水电人工费问题。前述已认定水电部分在协议书签订前已基本完成，而该证明反映协议书签订后的水电施工是指灯具、开关面板灯安装事宜,通常该部分施工所占工程量较少，但该证明注明人工费用4950元已接近整个水电部分人工总造价，明显有违有关家庭装修的生活经验，本院对该份证明反映的有关造价不予采信。对于施工人员出具证明反映的泥水人工费及相应的石材、砖材费用的问题。有关证明中注明协议书签订后的泥水人工费10000元，但该证明仅有人工费总额，对于具体的施工范围、施工面积、施工天数、人工费计算方法等均未能反映，不足以证明泥水人工费用发生的真实情况，本院对该份证明反映的工程造价不予认可。“鸿记”的石材单据，没有实际收款人签章，不足以证明该项费用的真实性，本院对优艺公司主张的该部分造价不予认可。有关砖材的收款收据，反映送货地址为涉案房屋、送货时间在协议书签订后，但未能反映购买地址等基本信息，张小玲不认可该单据真实性，本院对优艺公司主张的该部分造价不予认可。有关天花、石膏线相关材料的送货单，尽管反映送货地址为涉案房屋、送货时间在协议书签订后，但优艺公司系以包工包料方式承接涉案房屋装修工程，前述已认定有关石膏、天花部分造价，不应重复计算有关材料费用，故本院对优艺公司主张的该部分造价亦不予认可。对于木门订货清单，因该单据未能反映系为涉案房屋装修所定制，优艺公司无证据证明已实际支出相关费用，张小玲亦明确涉案房屋尚未安装有关木门，本院对优艺公司该部分造价的主张不予认可。（4）优艺公司主张其已完成的其他施工内容，未能提供证据予以证明，本院对相应造价均不予认可。综上，本院认定优艺公司已完成的工程造价共计50768元（33590元+7473元+9705元）。关于焦点二。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”双方对于张小玲已支付涉案房屋装修款92764元无异议，但优艺公司辩称已通过微信退回张小玲4000元，但该退款系发生在协议书签订之前，而双方据实结算后签订协议书确认张小玲已付工程款92764元，在优艺公司未能提供证据证明该结算金额未扣除该笔退回的4000元工程款，本院认定张小玲实际支付工程款92764元，优艺公司应返还张小玲超额支付的工程款41996元（92764元-50768元）。张小玲主张返还的工程款中实际包含了协议书约定逾期未完工的违约金17680元在内，又同时以其主张返还的工程款按月利率2%计算违约金，两项诉求存在重复计算，且以月利率2%的标准计算违约金没有合同及法律依据，故本院仅认定优艺公司应按协议书约定支付张小玲违约金17680元。关于邝志均、邝汝荣的责任问题。邝志均、邝汝荣作为优艺公司的担保人在协议书上签名，但均未注明担保方式及担保期限。依照《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”以及第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，现张小玲请求邝志均、邝汝荣对本案债务承担连带保证责任，符合双方约定及法律规定，本院予以支持。邝志均、邝汝荣承担保证责任后，有权依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”之规定向优艺公司追偿。综上所述，原告诉讼请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认原告张小玲与被告鹤山市优艺墙面装饰材料有限公司于2017年6月30日签订的装饰工程合同于2018年9月14日解除；二、被告鹤山市优艺墙面装饰材料有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告张小玲返还工程款41996元并支付违约金17680元；三、被告邝志均、邝汝荣对本判决第二判项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告张小玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2744元（原告张小玲已预交），由原告张小玲负担1404元，被告邝志均、邝汝荣、鹤山市优艺墙面装饰材料有限公司负担1340元（三被告负担部分于本判决生效之日起七日内迳付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  陆招胜人民陪审员  刘淑珍人民陪审员  郭绮文二〇一九年八月十五日书 记 员  张梦如程慕桦