四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川18民终658号 上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汉源支公司，营业场所：四川省雅安市汉源县。 负责人：权兴福，该公司经理。 委托诉讼代理人：秦野旭，四川天责律师事务所律师。 委托诉讼代理人：雷兵，四川天责律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：张遵永，男，1965年12月5日出生，汉族，四川省汉源县人，农民，住汉源县。 委托诉讼代理人：余志平，雅安市雨城区青江法律服务所法律工作者。 被上诉人（一审被告）：何琴，女，1991年11月9日出生，汉族，四川省汉源县人，农民，住汉源县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉源支公司（以下简称财保汉源支公司）因与被上诉人张遵永、何琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省汉源县人民法院（2019）川1823民初381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 财保汉源支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.由被上诉人承担上诉费用。事实及理由：一、张遵永自行委托鉴定机构程序违法，四川元鼎司法鉴定所不具备精神障碍和智力缺损的鉴定资质，请求二审重新鉴定或不采集四川元鼎司法鉴定所的鉴定意见；二、根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第七条和卫生部《道路交通事故受伤人员临床治疗指南》，应扣除20%的自费药；三、现有证据不能证明手机是本次交通事故中受损。 被上诉人张遵永答辩称，一审判决程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的理由不能成立，请求二审驳回上诉，维持一审判决。 被上诉人何琴对一审判决无异议。 张遵永向一审法院起诉请求：请求判令何琴赔偿张遵永因机动车交通事故造成的各项损失共计414790.02元，其中，医疗费91721.92元、误工费48370.70元、护理费46800元、营养费8460元、伙食补助费8460元、交通费1100元、残疾赔偿金190507.40元、修车费3980元、手机赔偿费1390元、鉴定费2000元、精神抚慰金12000元；由财保汉源支公司在交强险限额内承担赔偿责任后，不足部分在其商业保险中赔偿。 一审法院认定事实：2018年3月14日11时55分，何琴驾驶川TFxx**号小型轿车，从汉源县九襄镇堰坪村方向往九襄镇红光村方向行驶，行驶至雅西高速九襄镇连接线（汉源县路口）路段，与从108国道方向往雅西高速九襄收费站方向行驶由张遵永驾驶的川TYxx**号二轮摩托车发生碰撞，造成张遵永受伤、双方车辆受损的道路交通事故。事发后，张遵永被送往汉源县中医医院住院治疗至2018年12月21日出院。出院诊断：一、特重型颅脑损伤：1.左小脑、基底节区脑挫裂伤伴血肿形成；2.蛛网膜下腔出血；3.弥漫性轴索损伤；4.右侧额顶叶、左侧颞叶脑挫裂伤？5.额骨骨折？二、胸部闭合性损伤：1.左侧液气胸；2.左侧第11-12肋骨骨折；3.创伤性湿肺；三、左肾挫伤；四、左侧耻骨下支骨折；五、右眉弓、眼角、左小腿皮肤裂伤；六、全身多处擦挫伤；七、右眼视神经炎；八、肺部感染；九、右肩关节周围炎。出院医嘱及建议：出院医嘱及建议：出院带药……加强营养，注意安全及日常生活护理，防摔伤，按时定期复查，如有不适及时门诊随访。备注（包括手术名称）：患者述右眼视力模糊不清，建议上级医院进一步诊治。张遵永在汉源县中医医院治疗期间曾到雅安市人民医院、四川大学华西医院进行门诊检查治疗，出院后又到雅安市人民医院进行门诊治疗。在以上治疗中，张遵永共花费医疗费91721.92元，其中，何琴垫付医疗费12000元，财保汉源支公司垫付医疗费8000元。此外，何琴还支付了3400元的护理费。 2018年5月6日，汉源县公安局交通警察大队作出汉公交认字第5118234201800025号道路交通事故认定书，认定：何琴承担此事故的全部责任，张遵永不承担此次事故的责任。2019年1月9日，四川元鼎司法鉴定所对张遵永的损伤作出鉴定：张遵永的“特重型颅脑损伤即左小脑、基底节区脑挫裂伤伴血肿形成，蛛网膜下腔出血，弥漫性轴索损伤”等的伤残程度评定为捌级、拾级伤残；其出院后护理依赖，属于部分护理依赖的范围；其部分护理依赖的部分时限，建议自出院之日止计6个月。张遵永花去鉴定费用2000元。张遵永维修川TYxx**号二轮摩托车花费维修费3980元。张遵永在此次事故中还损失华为手机一部，手机价格为1390元。 诉讼中，何琴明确表示其垫付的费用用于承担张遵永产生的鉴定费、诉讼费等应当由何琴承担的相关费用，结余费用何琴自愿补偿张遵永。 另查明：何琴为其所有的川TFxx**号小型轿车在财保汉源支公司投保了机动车第三者责任强制保险和赔偿限额为100万元的商业第三者责任保险及不计免赔，机动车第三者责任强制保险中医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失的赔偿限额为2000元。此事故发生在保险的有效期限内。 一审法院认为，张遵永因道路交通事故受伤，经汉源县公安局交通警察大队责任认定，应由何琴承担全部赔偿责任。财保汉源支公司认为医疗费应扣减20％的自费药，但并无相应依据；认为四川元鼎司法鉴定所没有相关精神病方面的鉴定资质，对的残疾等级不予认可，但四川元鼎司法鉴定所对伤残等级的鉴定并非精神病方面的鉴定；认为无证据证明张遵永存在手机损失，但结合张遵永、何琴的陈述以及张遵永提交的证据，可确认张遵永在此次道路交通事故中存在手机损失。对张遵永请求赔偿的各项费用，根据法律规定并参照相关标准依法确认为：医疗费91721.92元、误工费36000元、护理费40320元、住院伙食补助费8460元、营养费8460元、残疾赔偿金73362元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元、鉴定费2000元、摩托车维修费3980元、手机损失1390元。因川TFxx**号小型轿车在财保汉源支公司投保了机动车第三者责任强制保险及赔偿限额为100万元的商业第三者责任保险并不计免赔，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，张遵永的损失应先由财保汉源支公司在交强险赔偿限额范围内赔偿，赔偿后不足的部分由财保汉源支公司根据商业保险合同予以赔偿，仍有不足的由何琴赔偿。据此，张遵永涉及交强险医疗费用赔偿范围的费用为医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计108641.92元，由财保汉源支公司在交强险限额内赔偿10000元，超过交强险限额的98641.92元，由财保汉源支公司在商业三者险限额内赔偿98641.92元；张遵永涉及交强险死亡伤残赔偿限额范围的费用含误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，共计153282元，由财保汉源支公司在交强险限额范围内赔偿110000元，由财保汉源支公司在商业三者险限额内赔偿43282元；张遵永涉及交强险财产损失赔偿限额范围的费用摩托车维修费、手机损失共计5370元，由财保汉源支公司在交强险限额范围内赔偿2000元，由财保汉源支公司在商业三者险限额内赔偿3370元；张遵永的鉴定费用2000元，依法应由何琴赔偿。财保汉源支公司为张遵永垫付的医疗费8000元，何琴为张遵永垫付的医疗费12000元及支付的护理费3400元，在财保汉源支公司应赔偿张遵永的费用中予以抵扣；又因何琴明确表示其垫付的费用用于承担张遵永产生的鉴定费、诉讼费等应当由何琴承担的相关费用且结余费用自愿补偿张遵永，系对其权利的处分，依法予以支持，故何琴为张遵永垫付的费用抵扣其应承担的鉴定费、诉讼费后，剩余部分不再退还何琴，由财保汉源支公司直接支付给张遵永。故判决：一、张遵永的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、摩托车维修费、手机损失费、鉴定费共计269293.92元，由中国人民财产保险股份有限公司汉源支公司于判决发生法律效力后十日内赔偿张遵永259293.92元；二、驳回张遵永的其他诉讼请求。案件受理费2739元，由张遵永负担。 二审查明的事实及证据与一审查明的事实及证据一致。 本院认为，本案二审争议焦点为：一、四川元鼎司法鉴定所对张遵永的鉴定意见是否应采信，是否应启动重新鉴定程序；二、在赔偿项目中，医疗费是否应扣减20%的自费药，是否应认定手机损失费。 一、四川元鼎司法鉴定所对张遵永的鉴定意见是否应采信，是否应启动重新鉴定程序。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，张遵永委托四川元鼎司法鉴定所进行鉴定，该委托鉴定程序不违法。从鉴定范围上看，四川元鼎司法鉴定所具有法医临床鉴定资质；从鉴定依据上看，该鉴定机构根据张遵永的住院病历，对张遵永进行了临床检查，鉴定依据充分。财保汉源支公司未提供足以反驳该鉴定意见书的证据，应承担不利的后果。因此，一审采信张遵永提交的鉴定意见符合法律规定，对财保汉源支公司提出重新鉴定的请求不予采纳。 二、在赔偿项目中，医疗费是否应扣减20%的自费药，是否应认定手机损失费。 医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”因此，财保汉源支公司对张遵永治疗的必要性和合理性有异议，应提供相应的证据予以证明，否则应承担不利的后果。财保汉源支公司提出应扣除20%的自费药的反驳主张，未提供充分的证据证明，且医疗机构对患者用药，并不会征求患者的意见，扣除自费药会限制受害人的权益。上诉人主张依据的《机动车交通事故责任强制保险条例》第七条和卫生部《道路交通事故受伤人员临床治疗指南》中，并未作出应扣除20%自费药有相关规定。因此，对该上诉意见本院不予支持。 手机损失费。财保汉源支公司虽提出无证据证明张遵永的手机在交通事故中受损，但在一审开庭审理中对张遵永提交手机保修单、手机损坏的照片未提出异议。同时，作为事故的一方当事人何琴证明张遵永的手机在发生交通事故时已被摔坏不能使用，与张遵永提供的手机被损坏的照片能相互印证。因此，原判认定手机损失的事实清楚。上诉人以证据不足为由对手机损失不予赔偿的意见不予支持。 综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉源支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2356.33元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉源支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 田 勇 审判员 严 宏 审判员 刘海斌 二〇一九年八月五日 书记员 黄 越