山西省永济市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0881民初1618号 原告孟全虎，男，1981年9月19日出生，汉族，住永济市。 委托诉讼代理人：陈智英，永济市城东街道法律服务所法律工作者。 被告：许晓峰，男，1984年4月26日出生，汉族，住永济市。 委托诉讼代理人：许保家，系许晓峰之父,住址同其子。 被告：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，地址：湖北省武汉市江汉区。 法定代表人：张小春，公司总经理。 委托诉讼代理人：程建立，山西弘明律师事务所律师。 原告孟全虎诉被告许晓峰、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月29日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、两被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孟全虎向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿因交通事故致我受伤产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金、财产损失、伤残赔偿金、二次手术费等费用合计：139971.27元。2、诉讼费、鉴定费及其他费用由被告承担。事实及理由：2018年12月18日11时30分许，原告驾驶两轮摩托由东向西正常行驶，遇许晓峰驾驶鄂A72x**号轿车由马路北侧由西向东逆向驶出，双方发生交通事故，永济交警大队做出许晓峰负事故主要责任，孟全虎负次要责任的道路交通事故认定书。本次事故发生后，原告经永济市人民医院诊断右锁骨骨折，当天住院治疗，行右锁骨内固定术，因身体和家庭等其他原因，原告在医院仅住院4天后于12月22日要求出院。出院医嘱：伤口2周拆线，右上肢悬吊制动6周，3个月内不行上举、外展、负重活动。6周及3个月时复查拍片，骨折不愈合，伤肢不持重，骨折愈合后及时去除内固定，有特殊不适随诊。住院4天花费8001元，经原告数次索要被告未支付分文。恳请人民法院判令被告支付上列诉讼请求的费用，以维护原告应有的合法权益。 被告许晓峰辩称：没有答辩内容。 被告保险公司辩称，我公司在交强险分项限额内依法赔偿原告合理合法损失，根据保险协会制定的行业条款，医疗费应扣除20%的非医保用药。诉讼费、鉴定费我公司不负担。 原告围绕诉讼请求依法提供了下列证据： 1、永济市公安局交通警察大队出具的第2018121xxx号《道路交通事故认定书》。2、永济市人民医院住院证、出院证、诊断建议书、病历、花费清单各一份，住院费票据1张、拍片票据2张，骨折CT片子。3、山西省永济司法鉴定中心《司法鉴定意见书》。4、提供原告房屋购买合同，合同购买人为原告孟全虎，、天然气、水电费票据，欲证明原告在城镇居住。5、原告营业执照2张，商店营业执照为原告妻子，搭棚工程承包协议一份，农村土地承包经营合同一份；结婚证、户口本。6、交通费手撕票据32张。 本院组织当事人进行庭审质证，当事人无争议的事实如下： 2018年12月18日11时30分许，原告驾驶两轮摩托由东向西行驶，遇许晓峰驾驶鄂A72x**号轿车由马路北侧由西向东逆向驶出，双方发生交通事故，永济交警大队做出许晓峰负事故主要责任、孟全虎负次要责任的道路交通事故认定书。事故发生后，原告经永济市人民医院诊断右锁骨骨折，当天住院治疗，行右锁骨内固定术，原告在医院住院4天，于12月22日出院。出院医嘱：伤口2周拆线，右上肢悬吊制动6周，3个月内不行上举、外展、负重活动。6周及3个月时复查拍片，骨折不愈合，伤肢不持重，骨折愈合后及时去除内固定，有特殊不适随诊。住院医疗费8001元，两被告均没有给原告支付任何费用。针对原告提出每天住院伙食补助费按100元、营养费每天按50元计算，两被告无异议。被告许晓峰驾驶的车辆在被告保险公司投保有交强险，本次事故发生在保险期间。 以上事实双方无争议，本院予以确认并在案佐证。 对当事人有争议的证据和事实，根据庭审质证情况，本院认定如下： 关于原告孟全虎提供的医疗证据（包括票据），被告保险公司对其真实性无异议，但却提出：根据保险协会制定的行业条款，对医疗费应扣除20%的非医保用药。本院根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)……”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”之规定，可见，医生是根据患者的具体病情用药的，医疗机构针对病情及发展情况依照医学知识和科学方法采取的治疗方式、标准和用药范围。保险公司除非有足够的证据证明该药品不属于治疗过程中必须使用的药品，否则保险公司应当承担赔付责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，现保险公司对此未能提供出任何证据，故应当承担举证不能的法律后果。另外，国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，以避免或减轻劳动者因患病、治疗等所带来的经济风险。为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的适用范围，即非医保用药。而本案所涉及的交强险，并不属于国家基本医疗保险，本案保险公司收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险。交强险的创设目的，就是为了保障受害人依法得到赔偿。从而保障交通事故受害者能得到及时救治、并迅速获得赔偿。医生是根据患者的具体病情用药的，如果受害人在接受治疗时还要考虑是否使用非医保用药，很可能会影响治疗效果，对其身体健康产生无法预计的负面影响，投保人提早购买交强险的目的，就是在发生损害时，有保险公司承担责任，而自己能合法的避免事故带来的经济损失。而保险公司在自己提供的格式合同中限定“非医保用药不赔”、或说20%的免赔比例，这样将非医保用药费用的承担的风险转嫁给投保人和受害人来承担，显然从根本上违背了交强险立法的初衷。如果按照被告保险公司关于医疗费中的非医保部分不予赔偿的理解，则明显降低了被告保险公司的风险，减轻了其义务；相应地加重了投保人、受害人的责任；排除了投保人、受害人依据上述法律和司法解释规定应当享有的权利。本院根据《中华人民共和国保险法》第十九条“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：(一)免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的;(二)排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。”规定，故本院对保险公司的请求不予支持。 针对司法鉴定意见：原告孟全虎右锁骨远端粉碎性骨折构成十级伤残；右锁骨远端粉碎性骨折手术治疗误工期120日，护理期60日，营养期90日；内固定取出的医疗费用鉴定为捌仟伍佰元整（8500元）。被告保险公司提出：我公司的医生看了原告提供的骨折CT片子，认为其右锁骨远端骨折达不到人体损失分级5.10.6.11功能丧失25%以上，不构成十级伤残。三期也应相应减少。后续内固定去除费，明显过高。该鉴定为原告单方委托，我公司申请对其伤情、三期重新鉴定。本院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”之规定，可见，“一方当事人自行委托”是我国民事诉讼中所允许的举证方式。现是否准许进行重新鉴定，关键在于异议人是否“有证据足以反驳”。本案异议人一方面对此并未提供出足以反驳的证据，另一方面，异议人要求重新鉴定的原因，竟然是该公司的医生看了骨折CT片子，认为……不构成十级伤残。三期也应相应减少。后续内固定去除费，明显过高。然而，且不说这个医生是否有司法鉴定质证，但其不见病人、不了解病人恢复情况，怎么能得出否定的结论？起码可以说不符合上述规定。故两被告申请重新鉴定不符合规定，本院不应支持。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条“审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：(一)委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容;(二)委托鉴定的材料;(三)鉴定的依据及使用的科学技术手段;(四)对鉴定过程的说明;(五)明确的鉴定结论;(六)对鉴定人鉴定资格的说明;(七)鉴定人员及鉴定机构签名盖章。”本院经审查，该鉴定书根据法医临床检验所见：步入检查室，神志清楚，右锁骨远端可见一斜形手术切口愈合疤痕。右肩关节轻度肿胀，压痛阳性，右肩关节活动受限，右肩关节活动度：前屈上举90°，后伸30°，外展上举90°，内收30°，水平位内旋60°，水平位外旋45°,贴臂位内宣45°，贴臂位外旋45°。左肩关节活动度：前屈上举150°，后伸45°，外展上举150°，内收30°，水平位内旋90°，水平位外旋75°，贴臂位内容旋75°，贴臂位内容旋60°，贴臂位外旋60°。阅片所见：永济市人民医院右肩X片（2018-12-04352示：右锁骨远端粉碎性骨折。永济市人民医院右肩术后X片(2019-02-019-2-26-019471)示：右锁骨远端粉碎性骨折程术后内固定改变。分析说明被鉴定人因事故致右肩关节损伤，右锁骨远端粉碎性骨折，在臂丛神经阻滞麻醉下行右锁骨骨折切开复位内固定手术。目前右关节仍轻度肿胀，压痛阳性活动受限，右肩膀关节功能丧失25%以上。根据《人体损伤致残程度分析》第（5.10.6.11）条款之规定，孟全虎构成十级伤残。被鉴定人孟全虎事故损伤后，在臂丛神经阻滞麻醉下行右锁骨骨折切开复位内固定术，依据《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA|T1193-2014）标准第10.2.1.b)条之规定，鉴定意见：孟全虎误工期120日，护理期60日，营养期90日；根据本地三级医院及山西省医疗服务项目收费标准，孟全虎内固定取出的医疗费用鉴定为8500元。本院认为，该鉴定书内容齐全、程序合法，符合相关规定,本院予以确认其证明力。原告方提供的证据，达到了高度盖然性的民事事实证据证明标准要求。本院应予以确认。 关于原告的误工费计算标准。原告要求每天300元，其依据是：孟全虎受伤前，在永济市栲栳镇开百货超市（永济市栲栳镇荣荣烟酒百货店）；孟全虎从事多种经营活动，在栲栳镇栲栳村承包50亩地，从事大棚冬枣生产经营，投资100多万元；孟全虎还在栲栳镇开圆通快递站，受害人孟全虎每年的平均收入不少于50万元，平均每个月最少收入3万元以上。被告保险公司提出：误工费我方认为应按住院天数每天100元进行赔偿；两份营业执照均为2019年3月份的，专业合作社是2019.3.14日成立的，百货店是原告妻子个人经营的，不能算到原告收入里。本院认为原告孟全虎是农民，在本案中虽然出具了多种证据，但只是证明了他本人可能每年都有巨大收入，却未能举证证明其最近三年的平均收入具体状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“……受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本院参照《山西省高级人民法院晋高法﹝2017﹞91号通知》规定的“农民误工可参照‘农、林、牧、渔业’误工费标准计算；”的规定，本院酌定每日按149元计算。 关于护理费。原告要求按1人每天200元计算：孟全虎受伤期间由其妻子等人昼夜护理。被告保险公司提出：护理费根据原告伤情，我方认为不需要护理，即使护理，也应按每天100元计算。本院参照《山西省高级人民法院晋高法﹝2017﹞91号通知》规定的“非医护人员的护理费可参照‘居民服务和其他服务业’的误工标准计算”、护理费可按年收入46693元，即每日128元计算。 关于伤残补偿金计算标准。原告称自己在滨河湾小区居住，提供原告房屋购买合同、天然气、水电费票据等，还是个体工商户，户口为家庭户口；并根据2019年5月6日省高院关于交通事故计算标准的通知第三条，请求按城镇居民的标准赔偿年31035元。两被告对计算标准均提出异议：保险公司提出，原告应提供其长期在城镇居住且主要收入来源为城镇。根据原告刚才举证其收入来源并非城镇，所以不能以城镇标准计算。本院根据省高院在该通知之后，又下发的对该条规定的阐释意见：交通事故发生时，受害人持农业户口的，仍按照现行法律、司法解释及司法政策（即按照农村居民的标准执行）。故本院支持保险公司的请求，即按农村居民标准年20922元。 原告要求5000元。两被告提出异议。本院根据司法鉴定结论，即原告构成十级伤残，酌定赔偿精神损害抚慰金为3000元。 关于原告的交通费。原告要求按2000元计算，称仅救护入院就花费300元，但对此无票据，只提供交通费手撕票据32张。两被告提出异议。本院认为，事故发生后原告受伤，住院治疗及鉴定过程中，交通费是必需的。结合事故地点和救治医院的距离及伤者治疗的天数、护理人员轮流陪护安排等实际情况，酌定交通费（含护理人员及鉴定交通）为600元。 原告请求车损1500元，但未提供任何证据；两被告提出不应赔偿，本院支持两被告的请求。 根据以上对事实的认定，本院核实原告的实际损失计算如下： 医疗花费8001.27元、内固定取出的医疗费用鉴定为8500元、交通费600元、误工费17880元（149×120）、护理费11520元（128×90）、住院伙食补助费400元（4×100）、营养补助费4500元（50×90）、残疾赔偿金41844元（20922×20×0.1）、精神抚慰金3000元，以上共计96245.27元。 本院认为，公民的健康权受法律保护。永济市公安局交通警察大队对本次事故做出的《道路交通事故认定书》，原、被告各方对此均无异议，本院予以确认。即被告许晓峰负本次事故的主要责任，原告孟全虎负事故的次要责任。肇事车辆投保了交强险，且本次事故发生在保险期间。对本次事故造成原告的损失，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条第一款“在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）……”和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)……”之规定，原告孟全虎的交通费、残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金合计74844元由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下的11万元限额内赔偿原告74844元；原告孟全虎的医疗花费、内固定取出的医疗费用、住院伙食补助费、营养补助费合计21401.27元，由保险公司在交强险中的医疗费用赔偿限额项下的1万元限额内赔偿原告10000元；原告其余部分医疗费用即11401.27元，结合肇事司机许晓峰对本次事故负担主要责任、原告孟全虎负担次要责任的实际，故由许晓峰赔偿原告孟全虎6840.76元，另4560.51元由原告孟全虎自付。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担诉讼费用数额。”之规定，因两被告在交通事故发生后，丝毫没有按照上述规定履行自己的赔付义务；被告保险公司虽然不是侵权人，但肇事车辆事前投保，保险公司依上述规定，应当替代肇事方承担侵权而造成的经济损失。本案讼争就是因两被告怠于履行自己的法定义务造成的。故保险公司不予负担诉讼费的观点，与上述规定相悖，本院不予支持。原告诉讼请求的赔偿数额过高部分，应负担相应的诉讼费用。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第三款《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款、第二十八条、第二十九条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款之规定判决如下： 被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告孟全虎74844元； 被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司中在交强险中的医疗费用赔偿限额项下赔偿原告孟全虎10000元； 被告许晓峰赔偿原告孟全虎6840.76元医疗费； 限判决生效后五日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1549.7元，原告孟全虎负担625元，被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担824.7元，由被告许晓峰负担100元。 鉴定费3500元，被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担3000元，由被告许晓峰负担500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。 审判员  侯满星 二〇一九年八月二十五日 书记员  赵媛媛