咸阳市秦都区人民法院   民事判决书    (2019)陕04**民初2491号   原告赵某某，男，1979年9月1日生，汉族，住陕西省淳化县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人吴则亮，陕西莱锦律师事务所律师。   被告咸阳吾泰生物科技有限公司，住所地陕西省西咸新区，统一社会信用代码：91611103773825637G。   法定代表人王小平，该公司董事长。   委托诉讼代理人王浅，咸阳市秦都区司法局148法律服务所法律工作者。   被告山西太常生物科技有限公司，住所地山西省太原市口，统一社会信用代码：91140106MAOGRFG64U。   法定代表人马郑兵，该公司经理。   原告赵某某诉被告咸阳吾泰生物科技有限公司、山西太常生物科技有限公司合同纠纷一案，本院受理后，于2018年5月10日作出（2018）陕0402民初4862号民事判决书。宣判后，被告咸阳吾泰生物科技有限公司不服，提起上诉，咸阳市中级人民法院经过审理，于2019年3月18日作出（2018）陕04民终2345号民事裁定书，将案件发回重审。本院依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告赵某某及其委托代理人吴则亮、被告咸阳吾泰生物科技有限公司的委托代理人王浅到庭参加了诉讼，被告山西太常生物科技有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告赵某某的诉讼请求：一、请求依法确认被告咸阳吾泰生物科技有限公司向原告发出的《解除合同通知书》解除合同的行为无效；二、请求依法解除原告与被告咸阳吾泰生物科技有限公司签订的《陕西省独某某老膏药铺运营中心设立合同书》；三、请求判令被告咸阳吾泰生物科技有限公司向原告返还保证金20000元；四、请求判令被告咸阳吾泰生物科技有限公司向原告支付损失3500000元；五、判令被告咸阳吾泰生物科技有限公司向原告支付违约金1000000元；六、请求依法判令被告山西太常生物科技有限公司对被告咸阳吾泰生物科技有限公司上述第四、五项诉求中应承担的责任承担连带赔偿责任；七、判令由被告承担诉讼费用。事实与理由：原告与被告咸阳吾泰生物科技有限公司于2016年9月19日签订《陕西省独某某老膏药铺运营中心设立合同书》，明确约定由原告独家代理被告产品“独某某”老膏药铺在陕西省范围内的销售并约定了双方的其他权利义务，但合同签订后，被告咸阳吾泰生物科技有限公司并未按合同约定履行义务，导致合同无法履行，原告无法实现合同目的。现原告得知，合同签订时及履行过程中两被告对原告存在欺诈和侵权行为，被告咸阳吾泰生物科技有限公司在与原告签订上述合同时，又与被告山西太常生物科技有限公司签订代理合同，授权山西太常生物科技有限公司取得“独某某”老膏药铺在全国的代理运营权。被告咸阳吾泰生物科技有限公司该授权行为明显构成违约，且山西太常生物科技有限公司在陕西省内进行了招商行为并进行了货物销售，前述行为存在明显欺诈，且扰乱了原告的市场经营，构成导致合同无法履行的根本原因，因合同无法履行导致原告产生重大经济损失。原告为维护自身合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。   被告咸阳吾泰生物科技有限公司辩称，运营中心系原告赵某某与王某某、康蓓合伙经营，运营中心是其公司的下设机构，与其公司存在管理、监督关系，故原告赵某某作为诉讼主体不适格。2015年，其公司已与山西太常生物科技有限公司合作，山西太常生物科技有限公司在陕西已有经销商，原告在与其公司签订合同时已知悉该事实，其公司不存在欺诈情形。在合同履行过程中，其公司不存在违约行为，导致合同无法履行是因为原告赵某某撤出投资，导致运营中心瘫痪造成的，原告要求被告承担违约金及赔偿损失无事实依据，原告的行为构成根本违约，应承担相应违约责任，请求依法驳回原告的诉讼请求。   被告山西太常生物科技有限公司未到庭，其提供的书面答辩意见称原告赵某某起诉其公司没有任何事实依据，其公司和原告赵某某未签订合同，有关市场及销售情况其公司对原告赵某某没有任何隐瞒，赵某某也知道其公司在陕西发展了加盟商和经销商。其公司给陕西的加盟店授权，是按照其公司和咸阳吾泰公司的合同一年一个授权这个规定进行的，这些经销商是其公司原来就发展的，并不是在赵某某做陕西市场后新发展的经销商。因此，原告赵某某让其公司和咸阳吾泰公司承担责任没有任何事实和理由。   原告赵某某为支持其诉讼主张，当庭提举以下证据：   证据1、《陕西省独某某老膏药铺运营中心设立合同书》。证明原告与被告咸阳吾泰生物科技有限公司于2016年9月19日签订了独某某老膏药铺产品陕西省区域独家代理合同，合同期限5年，明确了双方权利义务。   被告咸阳吾泰生物科技有限公司对证据 1的真实性及证明目的均无异议，但认为原告不是以个人身份签订的合同，而是以三个人的代表身份签订的合同。   证据2、周至县太常保健用品商行《营业执照》1份、山西太常生物科技有限公司《授权证书》1份、咸阳吾泰生物科技有限公司《授权证书》1份；申请法院调取的西安市莲湖区独某某保健品商行《营业执照》1份、山西太常生物科技有限公司《授权证书》1份、照片；申请法院调取的西安市雁塔区独某某老膏药铺《营业执照》1份、照片、山西太常生物科技有限公司《授权证书》1份、照片；申请法院调取证据视频2份；申请法院到山西太常生物科技有限公司调取的山西太常生物科技有限公司《营业执照》1份、照片、咸阳吾泰生物科技有限公司《授权证书》1份、悬挂于山西太常生物科技有限公司内咸阳吾泰生物科技有限公司2016年陕西省AAA信誉单位证书1份、悬挂于山西太常生物科技有限公司的咸阳吾泰生物科技有限公司国际质量管理体系认证证书；南郑县XX镇独某某老膏药铺《工商注册信息》1份、西安市莲湖区太常独某某保健用品商行《工商注册信息》1份、汉中市汉台区XX路独某某老膏药铺《工商注册信息》1份。以上证据证明在原告与被告山西吾泰生物科技有限公司合同约定的代理经营期限内，被告咸阳吾泰生物科技有限公司又授权被告山西太常生物科技有限公司在全国范围内运营“独某某”老膏药铺产品。被告山西太常生物科技有限公司在原告代理期限内，存在在陕西省范围内授权开店的事实，对原告构成侵权行为。   被告咸阳吾泰生物科技有限公司表示对证据2的真实性无异议，证明目的有异议，这组证据不能证明原告侵权的事实。   证据3、保证金收款收据1份。证明原告向被告咸阳吾泰生物科技有限公司缴纳保证金人民币2万元整。   被告咸阳吾泰生物科技有限公司对证据3无异议，但认为保证金是原告代表运营中心缴纳的。   证据4、原告实际支出损失清单1份及费用票据（48项）；原告可得利益损失计算清单1份、申请法院调取的王某某农业银行账号流水单一份、《现金日记账》1份、现金账《账簿》1份；“独某某”老膏药铺相关加盟店工商注册信息28份。证明原告因履行合同义务产生实际支出，在合同解除后应列为损失，由被告进行赔偿。原告的可得利益损失计算依据及计算方法（截止到2018年5月21 日，可查询到已开店28家）。   被告咸阳吾泰生物科技有限公司对证据4的真实性、关联性及证明目的不认可。   被告咸阳吾泰生物科技有限公司当庭出示证据如下：   证据1、2016年9月19日《运营中心投资人合作协议》、《秦都区独某某老膏药铺营业执照》。证明运营公司系吾泰公司下设机构，与吾泰公司存在管理、监督关系。原告与王某某、康蓓为运营中心的合伙人，原告主体资格不适格。   原告对证据1的真实性无异议，证明目的不认可。   证据2、吾泰公司与山西太常公司《代理合同》《附件》共6页、照片及报销票据、微信聊天记录、《运营中心设立合同书》《运营中心设立合同补充条款》、《西安、咸阳地区区域划分》。证明原告代表三人与被告签订《运营中心设立合同书》之前已知晓其公司和山西太常合作的事实，原告与吾泰公司之间并非个人独家代理合同关系，原告主张被告违约的事实不存在，无事实依据，且原告作为诉讼主体不适格。   原告对证据2中的吾泰公司与山西太常公司的《代理合同》《附件》的真实性认为无法核实，《西安、咸阳地区区域划分》的真实性不予认可，证据2中的其他证据的真实性认可，证明目的不予认可。   证据3、2016年9月27日《通知》、2016年9月28日王晓颜签收《通知单》及王晓颜身份证复印件、2016年9月29日张笑然签收《通知》单及张笑然身份证复印件、康蓓签收的《通知》单及康蓓身份证复印件、王剑签收《通知》单、2016年10月10日《公章印记留检》《印鉴使用管理规定》、2016年10月12日《区域代理商合同》、《收款收据》、财务往来银行记录。证明被告已向陕西市场原有经销商履行了通知移交义务，被告已停止向原经销商供货，直接向运营中心供货。运营中心存续期间，原告只谈妥了一家原经销商加入运营中心，市场开拓工作开展不力。被告不存在违约的事实，导致运营中心无法运行的原因系原告无法开拓市场所致，原告诉请无事实依据，应予以驳回。   原告对《通知》及签收的《通知》单的真实性不予认可，其他证据的真实性认可，证明目的均不认可。   证据4、2016年11月1日吾泰公司收取运营中心保证金《收款收据》、2016年11月18日原告与王某某、康蓓解除合伙《协议》、中国农业银行卡交易明细清单及手机取款通知记录。证明原告未足额缴纳市场保证金。原告未经另外二位合伙人同意或协商一致，从运营中心撤资近三十万元。原告未经被告同意解散合伙，使运营中心无法经营。原告的系列行为构成根本违约，应承担相应违约责任。   原告对证据4的真实性认可，证明目的不认可。   证据5、起诉状、判决书、上诉状、民事裁定书。证明运营中心仅存续60天。原告即撤回自己的全部投资，与另外两位合伙人解散合伙协议，原、被告双方陷入旷日持久的诉讼程序。原告的行为构成根本违约，被告不应承担责任。   原告对证据5的真实性认可，证明目的不认可。   证据6、解除合同通知书。证明原、被告之间自2017年8月15日起合同已解除。   原告对证据6的真实性认可，证明目的不认可。   经过原、被告举证、质证，合议庭对证据评议后认定如下：对原告所举证据1、2、3，本院予以确认，证据4部分确认。对被告所举证据1、2、3、4、5、6的真实性，本院予以确认。   根据当事人陈述及所确认的证据，本院认定以下案件事实：2016年9月19日，原告赵某某以乙方“陕西独某某老膏药铺运营中心”的名义与作为甲方的被告咸阳吾泰生物科技有限公司签订《陕西省独某某老膏药铺运营中心设立合同书》，合同约定：合作期限为五年，乙方在合同签订之日应向甲方缴陕西市场保证金伍万元，用于市场监管、本合同执行的扣罚资金。陕西独某某老膏药铺运营中心及股东为陕西省地区唯一合法代表及代理运营商，甲、乙双方不得变更名称或设立另外机构，否则赔偿对方损失100万元作为补偿。本协议签订后，甲方不得以任何形式销售以上规格的商标产品（包括网络销售等一系列销售形式）否则，甲方应向乙方支付违约金5万元。乙方负责《独某某老膏药铺》在全省范围内的招商，加盟店的人员培训，经营过程的细化管理，销售业务技术指导，店面门头装修时的督认等工作……，乙方应在本合同生效之日起负责“独某某”产品在全省范围内加盟店的拓展及产品销售，甲方应当积极配合。本协议履行过程中甲方不得自主招商。……独某某陕西运营中心（乙方）隶属于咸阳吾泰生物科技有限公司（甲方）旗下销售公司，实行自主经营，独立核算体制。有经销商的城市，在协议签订之日起，全陕西境内的所有独某某经销商和加盟店全部属于乙方旗下（提货必须从运营中心），在经销过程中，甲乙双方必须履行合同，如违约造成的一切经济损失及法律责任全部由违约方承担。合同签订当日，原告赵某某与王某某、康蓓签订《独某某陕西运营中心投资人合作协议》，约定运营中心由其三人作为股东共同投资设立，总投资95万元，其中原告赵某某投资40万元，王某某、康蓓各出资27.5万元,王某某、康蓓以咸阳思源路独某某XX店XX路XX店XX店XX中心。2016年10月8日，原告赵某某向被告咸阳吾泰生物科技有限公司缴纳保证金人民币2万元整。   2016年12月1日，被告山西太常生物科技有限公司向张文静出据授权证书：……同意在陕西省西安市周至县新三门十字向西二十米开店经营太常独某某系列产品，……授权使用年限为2016年12月1日至2017年11月30日止（期满申请更换）。2016年5月1日，被告山西太常生物科技有限公司向张笑然出据授权证书：……同意在陕西省西安市莲湖区XX路XX号开店经营太常独某某系列产品，……授权使用年限为2016年5月1日至2017年4月30日止（期满申请更换）。2016年12月1日，被告山西太常生物科技有限公司向张群出据授权证书：……同意在陕西省西安市雁塔区XX路XX段XX号开店经营太常独某某系列产品，……授权使用年限为2016年12月1日至2017年11月30日止（期满申请更换）。2017年1月12日，南郑县XX镇独某某老膏药铺成立，经营者为何海英。2017年8月25日，西安市莲湖区太常独某某保健用品商行成立，经营者为周新萍。2017年9月29日，汉中市汉台区XX路独某某老膏药铺成立，经营者为张永红。截止2017年12月12日陕西省共计有独某某老膏药铺20家。   2016年11月18日，原告赵某某与王某某、康蓓签订《协议》，约定原“投资人合作协议”作废，双方之间无任何债权债务争议。   2016年9月20日一2016年12月26日原告赵某某为履行《陕西省独某某老膏药铺运营中心设立合同书》共产生实际支出费用193495.1元。   另查，2016年3月28日，被告咸阳吾泰生物科技有限公司作为甲方与作为乙方的被告山西太常生物科技有限公司签订《独某某老膏药铺产品销售及拓展代理合同》，约定乙方为甲方产品的全国行政区域的销售总代理，双方合作期限为五年。   本院认为,原告赵某某与被告咸阳吾泰生物科技有限公司签订的《陕西省独某某老膏药铺运营中心设立合同书》是在平等自愿的基础上签订的，不违反相应法律规定，为有效合同，双方当事人应当按照合同约定予以履行。被告咸阳吾泰生物科技有限公司授权陕西独某某老膏药铺运营中心及股东为陕西省地区唯一合法代表及代理运营商，但其在与原告赵某某签订合同之前已经将“独某某”品牌老膏药全国运营权限授权给被告山西太常生物科技有限公司，被告山西太常生物科技有限公司在原告赵某某与被告咸阳吾泰生物科技有限公司合同履行期限内在陕西区域内授权经营“独某某”产品，导致原告赵某某与被告咸阳吾泰生物科技有限公司所签订的合同目的无法实现。被告咸阳吾泰生物科技有限公司的行为已构成根本性违约，故应承担相应违约责任。对原告的实际支出费用193495.1元应认定为原告的经济损失，被告咸阳吾泰生物科技有限公司对该笔费用应予以赔偿，并应按照合同约定支付原告1000000元违约金。原告所交的20000元保证金被告咸阳吾泰生物科技有限公司亦应予以返还。对原告请求判令被告咸阳吾泰生物科技有限公司向原告支付损失3500000元的诉讼请求，因缺乏相应直接证据佐证，另原告在履行合同过程中未能足额缴纳保证金，存在部分过错，故对原告该诉讼请求不予支持。对原告请求判令被告山西太常生物科技有限公司承担连带责任的诉讼请求，因被告山西太常生物科技有限公司在本案中无过错，不应承担相应责任，故对原告该诉讼请求亦不应支持。被告咸阳吾泰生物科技有限公司请求驳回原告诉讼请求的的辩解理由，经查不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十四之规定，判决如下：   一、解除原告赵某某与被告咸阳吾泰生物科技有限公司2016年9月19日签订的《陕西省独某某老膏药铺运营中心设立合同书》。   二、被告咸阳吾泰生物科技有限公司于本判决生效后十日返还原告赵某某保证金20000元、赔偿原告赵晓兵实际损失193495.1元及支付违约金1000000元，共计1213495.1元。   三、驳回原告赵某某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费38960元，由被告咸阳吾泰生物科技有限公司承担10460元，原告赵某某承担28500元。   如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。     审判长 王志辉   人民陪审员 周梓萍   人民陪审员 张玉生   二O一八年八月十四日   书记员 赵潇婷        - 1 -