广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初7749号原告：胡开军，男，1990年4月24日出生，汉族，住四川省达县，委托代理人：陈耿，广东众群律师事务所律师。委托代理人：张刚桥，广东众群律师事务所律师。被告：肖敏，男，1991年9月9日出生，汉族，住湖南省衡山县，被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段**华创国际广场**栋**，统一社会信用代码：914300008837637056。负责人：孙朝。委托代理人：何源，广东红棉律师事务所律师。原告胡开军诉被告肖敏、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“平安财保湖南分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈耿、被告肖敏、平安财保湖南分公司的委托代理人何源到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告损失162634.03元，其中被告中国平安财产保险有限公司湖南分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内和商业第三者责任险限额内承担责任；二、本案受理费由被告负担（由被告迳付给原告）。事实与理由：2018年8月10日14时17分，原告驾驶无号牌两轮轻便摩托车沿广州市黄埔区云埔四路南侧路面由东往西行驶至云信路路口往北右转弯时，遇被告肖敏驾驶湘Ａ×××**号小型轿车沿云埔四路北侧路面由东往西行驶至，结果两车发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。2018年8月14日，广州市公安局交通警察支队黄埔大队作出原告负事故主要责任，被告肖敏负事故次要责任的《道路交通事故认定书》。原告受伤后被送往广州市萝岗中医医院治疗，后因伤势严重转至广州医科大学附属第五医院住院治疗，被诊断为右内踝骨折、右外踝骨折、右腓骨上下段骨折等。经治疗，原告于2018年8月29日出院，住院19天，医嘱：加强患肢锻炼，若有不适，随时就诊等。2019年3月2日，经广东广安法医临床司法鉴定所鉴定，原告因右三踝骨折及右腓骨下段骨折功能丧失的伤残程度为十级；误工期180日、护理期60日、营养期90日；后续治疗费15000元。原告为此支出鉴定费4046元。被告肖敏驾驶的湘Ａ×××**号小型轿车的车主为其本人；被告平安财保湖南分公司承保了该车的交强险及第三者责任险（100万），事故发生在保险期间内。原告为维护合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告肖敏辩称：事故发生后我已垫付了3000元，应予抵扣。被告平安财保湖南分公司辩称：一、车主在我司投保交强险及商业险100万元含不计免赔，本次事故已在交强险内垫付医疗费1万元，原告的诉状内予以认可；二、原告的各项诉请：医疗费方面，9月4日及9月27日的医疗费发票没有对应的病历，不予认可；后续治疗费应待实际发生后主张；住院伙食补助费认可；营养费未见加强营养医嘱，如法院支持，应以500元为限；护理费我方认可住院期间19天护理费，按150元每天计算，原告所提供的190元护理收据，应包含在住院期间护理费中，不应重复主张，不认可出院后护理费，未见医嘱；误工费不认可，原告未有提供证据证明其误工损失，也未有提供相应的银行流水，无法确认在事故发生后原告所经营的餐饮店因为原告受伤并未营业，我方认为原告是个体户经营，不排除家庭共同经营；鉴定费认可；残疾赔偿金我方认可；被扶养人生活费原告未有提供其子女的出生证，其提供的家庭关系证明仅有村委盖章，没有派出所盖章，故需要原告补强证据，认可原告的父母情况；交通费同意按照30元每天支付住院19天的交通费，共计570元；精神损害抚慰金我方不同意按照10000元支付，本案原告是主责，被告是次要责任，应根据侵权责任的次要比例30％认定3000元；综上，由于事故责任原告为70％，被告一次要责任30％，我司同意在交强险赔付后，商业险按照30％的比例赔付。经审理查明：2018年8月10日14时17分，原告驾驶无号牌两轮轻便摩托车沿广州市黄埔区云埔四路南侧路面由东往西行驶至出事路口实施往北右转弯时违反交通信号规定通行，遇被告肖敏驾驶湘Ａ×××**号小型轿车沿云埔四路北侧路面由东往西行驶至时未按照操作规范安全驾驶，结果两车发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。2018年8月14日，广州市公安局交通警察支队黄埔大队作出《道路交通事故认定书》，认定原告负事故主要责任，被告肖敏负事故次要责任的。被告肖敏是湘Ａ×××**号小型轿车的登记车主，被告平安财保湖南分公司承保了该车的交强险与商业第三者责任险（100万，含不计免赔），事故发生在保险期间内。原告受伤后被送往广州医科大学附属第五医院治疗，共住院19天，2018年8月10日至8月29日。出院诊断：右内踝骨折、右外踝骨折、右腓骨上下段骨折、右腓神经损伤、右小腿开放性伤口、头部损伤、右后踝撕脱性骨折、右下××症、双侧胸腔积液、××表面抗原携带者。出院医嘱：1.加强患肢功能锻炼；2.骨折未愈合前患肢不能下地负重，术后1个月门诊复查X线片了解骨折愈合情况，决定是否下地负重；3.不适随诊；4.门诊每2天换药，术后14天门诊拆线。2019年3月2日，经广东广安法医临床司法鉴定所鉴定，并出具粤广安司鉴所【2019】临鉴字第0068号《鉴定意见书》，认定原告因交通事故致右三踝骨折及右腓骨下段骨折，遗留右踝关系功能丧失50%以上，评定为十级伤残；误工期为180天，护理期为60天，营养期为90天；右小腿部位内固定物取出费用为15000元。原告支出鉴定费4046元。原告为个体商户“广州市黄埔区不凡客饮食店”的经营者，并自2017年8月起租住在广州市黄埔区永和街横迳村横新大街28号。原告父亲胡天寿1955年5月4日出生，原告母亲颜邦旭1955年10月14日出生，原告父母共生育了包括原告在内的两名子女，均已成年。原告女儿胡文馨2015年9月5日出生，原告儿子胡文博2017年1月14日出生。事故发生后，被告平安财保湖南分公司已垫付医疗费用10000元，被告肖敏垫付了3000元。上述事实有事故认定书、医疗费收据、诊断证明、病历等病案材料、司法鉴定意见书，鉴定费发票、居住证明、营业执照、户口本、亲属关系证明、保险单、行驶证、驾驶证、其他收据及当事人陈述等证据证实。本院认为，本案原告同时起诉侵权人和保险公司，且请求保险公司在交强险及第三者责任商业保险内承担赔偿责任，根据相关司法解释，对于本案事故造成原告的损失，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，被告平安财保湖南分公司应当在交强险限额内先予赔偿原告的损失，超出部分由承保商业第三者险的平安财保湖南分公司按其承保车辆在事故中的承责比例承担责任。结合本院查明的事实，参考交警部门对本案事故发生的原因力的分析，本院确定被告肖敏对原告超出交强险的损失承担30%的赔偿责任。被告平安财保湖南分公司承保了车辆的商业第三者险，故其应当依据保险合同在商业第三者险限额内予以赔偿。对于原告的各项损失，本院核定如下:1.医疗费63202.91元。原告治疗期间产生的费用有相关医疗机构的收费收据、费用清单和诊断证明等证据可以相互印证，本院予以确认。虽然2018年9月4日及9月27日的医疗费发票没有对应的病历，但医嘱明确原告出院后需要定期复查，且该两日挂号收据均显示为“骨科”，与原告伤情及复查时间印证，本院予以认可。2.后续治疗费12000元。虽然医嘱未载明原告需要行拆除内固定术，但出院记录载明了原告住院期间行了内固定术，结合原告年龄因素及鉴定意见结论，原告拆除内固定费用为必然发生，再结合医疗实践，为避免讼累，本院酌情支持后续治疗费12000元。3.住院伙食补助费1900元。原告因交通事故受伤住院治疗，有权请求住院伙食补助费。原告住院19天，本院按100元/天的标准确认其住院伙食补助费为1900元（100元/天×19天）。4.营养费500元。原告因交通事故造成十级伤残，医嘱需加强营养，本院确定其伤残赔偿指数为10%，酌情支持营养费500元（5000元×10%）。5.护理费7770元。原告住院共19天，鉴定意见明确原告护理期为60天，按照住院期间150元/天及休养期间120元/天的标准计算护理费为7770元（150元/天×19天+120元/天×41天）。6.误工费14834元。原告受伤后住院19天，结合鉴定意见及《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，本院酌定其误工期为120天。根据原告提交的营业执照，其从事餐饮行业，由于原告并未提交其收入状况，对其以上一年度全省餐饮业平均工资45120元/年计算其误工费本院予以应允，其误工费为14834元（45120元/年÷365天×120天）。7.鉴定费4046元。原告的伤残是因侵权造成，其为了查明残疾等级进行评估，向鉴定机构申请伤残鉴定，并支出鉴定费4046元，有相应的伤残鉴定费发票来佐证，本院予以支持。8.残疾赔偿金81950元。原告因交通事故造成一个十级伤残，本院确认其残疾赔偿金计算系数为10%，计算年限为20年。根据原告提供的营业执照、居住证明等可形成证据链证明其在事故发生前已在广州连续居住一年以上，原告主张按40975元/年计算残疾赔偿金本院予以支持，其残疾赔偿金为81950元（40975元/年×20年×10%）。9.被扶养人生活费97136.9元。原告父亲与母亲被扶养年限均为17年，扶养人为2人；原告儿子被抚养年限为191个月，原告女儿被抚养年限为175个月，抚养人为2人。故被扶养人生活费总额为：（30198元/年÷12个月×366个月÷2×10%）+（30198元/年×34年÷2×10%）=97388.55元，原告仅主张97136.9元，系对自行权利处分，本院予以应允。10.交通费800元。原告因交通事故受伤，依法有权请求治疗期间的交通费支出。综合考虑原告的伤情、治疗时间及其住所与医疗机构的乘车区间距离，本院酌情支持交通费800元。原告上述1-10项损失共计284139.81元，原告因被告的侵权行为造成十级伤残，必将在生活中面临诸多不便，遭受精神痛苦，其请求精神损害抚慰金于法有据，结合原、被告双方的过错程度，本院酌情支持其精神损害抚慰金3000元。原告的损失中医疗费、后续治疗费、营养费及住院伙食补助费共77602.91元，由被告平安财保湖南分公司在交强险医疗费限额内先行赔偿10000元（已支付），剩余67602.91元由被告平安财保湖南分公司在商业第三者险限额内赔偿30%即20280.87元。由于原告主张精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿，原告除医疗费、后续治疗费及住院伙食补助费、营养费外的损失含精神损害抚慰金共209536.9元（284139.81元+3000元-77602.91元）由被告平安财保湖南分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，剩余99536.9由被告平安财保湖南分公司在商业第三者责任险限额内赔偿30%即29861.07元。即，被告平安财保湖南分公司还需要在交强险限额内赔偿原告残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费、被扶养人生活费、护理费共110000元，在商业第三者责任险限额内赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、误工费、鉴定费、被扶养人生活费、护理费共50141.94元（20280.87元+29861.07元），由于被告肖敏已垫付了3000元，其实际还需要赔偿47141.94元。被告肖敏已垫付部分要另行向被告平安财保湖南分公司主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第一条、第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内向原告胡开军赔偿残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费、被扶养人生活费、护理费共110000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告胡开军医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、误工费、鉴定费、被扶养人生活费、护理费共47141.94元；三、驳回原告胡开军的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理1776元，由原告胡开军负担60元，被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司负担1716元。上述费用原告已预缴，被告平安财保湖南分公司应在履行判决主义务时迳付原告1716元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  邓布兰二〇一九年八月二十日法官助理吴超慧书记员黄思楠