广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书(2018)粤2072民初14493号原告：中山市古镇镇古一村民委员会，住所地广东省中山市古镇镇古一村中心大街**。法定代表人：苏池结，系该村村主任。委托诉讼代理人：蔡艳雪，广东登鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：林家立，广东登鼎律师事务所实习律师。被告：中山市古镇镇曹一村民委员会，住所地广东省中山市古镇曹一村。主要负责人：侯佳恒，系该村村主任。委托诉讼代理人：邹葵阳，广东品政律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟凯恒，广东品政律师事务所律师。原告中山市古镇镇古一村民委员会（以下简称古一村委会）与被告中山市古镇镇曹一村民委员会（以下简称曹一村委会）合同纠纷一案，本院于2018年11月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告古一村委会的委托诉讼代理人蔡艳雪、林家立、被告曹一村委会的委托诉讼代理人邹葵阳、钟凯恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。古一村委会向本院提出诉讼请求：1.曹一村委会向古一村委会支付违约金1500万元；2.曹一村委会向古一村委会支付土地租金（按35152元/月计算，从2013年12月1日计至曹一村委会交付置换土地之日止）；3.曹一村委会依约将约定的土地（1352平方米）置换给古一村委会。事实和理由：古一村委会和曹一村委会于2012年签订《曹一村古一村瑞丰用地置换协议》，约定古一村委会将其名下A、C地块共计1352平方米置换给曹一村委会，曹一村委会将其B地块（同等面积1352平方米）置换给古一村委会。合同签订后，因B地块被第三人占用，合同未能履行。为解决用地问题，双方及中山市古镇镇人民政府于2013年11月26日签订《曹一村古一村瑞丰用地置换协议补充协议》，合同中曹一村委会承诺，古一村委会在置换给曹一村委会的换证资料上加盖古一村委会的公章之日起20个日历月内，曹一村委会将约定置换给古一村委会的土地完成平整及征收工作并交给古一村委会使用，另双方约定了具体的交付标准，如曹一村委会逾期未交付，则应向古一村委会支付逾期违约金1500万元。曹一村委会应自古一村委会在换证资料上加盖公章之日起至曹一村委会将置换土地交付给古一村委会之日止，按置换土地的面积（1352平方米）按26元/平方米的标准向古一村委会支付租金。租金支付方式：曹一村委会于古一村委会在换证资料上该公章之日起二十一个日历月的5号前向古一村委会一次性付清21个日历月的租金，并自该月起每月5号前向古一村委会支付当月租金，直至曹一村委会向古一村委会交付置换土地为止。合同签订后，古一村委会已于2013年12月1日在置换给曹一村委会的换证资料上加盖公章，将约定的A、C地块置换给曹一村委会，曹一村委会亦出具盖章确认函予以确认。然自盖章之日起20个日历月截至2015年7月31日已期满，曹一村委会未能依约向古一村委会交付置换土地，亦未支付租金。为维护自己的权益，古一村委会提起诉讼。曹一村委会辩称，1.本案不属于人民法院受理范围，《土地管理法》第16条规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理····”，本案是古一村、曹一村关于土地引发的争议，应由县级以上人民政府处理，而不是法院受理；2.用地置换协议无效，古一村与曹一村先后签订《曹一村古一村瑞丰用地置换协议》、《曹一村古一村瑞丰用地置换协议补充协议》，据了解，两村委置换的土地性质（用途）为：集体建设用地。双方虽约定为置换土地，但实为土地流转，根据相关法律，农村集体所有的建设用地使用权转移，必须经县级以上人民政府土地行政主管部门审核同意，且应当通过土地交易市场招标、拍卖挂牌等方式进行，而非私下协商，当事人非法出让、转让、出租农村集体土地用于非农业建设而签订的合同，仍应认定为无效；3.关于土地置换，涉案土地或未办理土地权属或属于第三方土地，因此置换协议实属无权处分，合同无效，合同无效则违约条款不再适用，由此产生的法律后果应当另案处理；4.若认定土地置换协议有效，实际上土地置换协议已发生实质性变更，土地置换的目的是修建通往曹兴路的共同道路，出发点是为了古一村及曹一村的共同利益，实际上曹一村已按规划部门的设计，修订了原先方案，相当于用地置换协议已做了实际变更，根据两村各承担一半面积的原则，古一村还需另外交付土地给曹一村；5.若认定土地置换等相关协议有效，实际上古一村亦存在违约行为，古一村实际交付并办证到曹一村名下的土地仅为775.89平方米，并未完全履行合同约定，另补充协议中未约定古一村的违约责任，该协议显失公平，即使曹一村需要承担责任，也应将古一村违约之事实纳入本案处理。且违约金是补偿性而非惩罚性，因此违约金既约定违约金又约定租金，数额过高，应予以调整。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年，古一村与曹一村签订曹一村古一村瑞丰用地置换协议（以下简称置换协议）。协议载明，为合理利用土地，提高土地使用效率，按等面积置换原则，进行土地置换。土地置换面积如附图一所示，古一村将A、C地块1352平方米置换给曹一，曹一村将B地块1352平方米置换给古一村，已办证土地分割如附图二。土地证分割办证等费用由各自承担，通往曹兴路的12米路两村各承担一半土地和施工费用。2013年11月26日，古一村委会、曹一村委会、中山市古镇镇人民政府（以下简称古镇政府）共同签订曹一村古一村瑞丰用地置换协议补充协议（以下简称补充协议）。协议载明，因曹一村委会土地项目开发需要，需古一村委会给予协助，古镇政府愿尽力协助双方妥善解决换地问题，故签订补充协议。曹一村委会承诺并保证在古一村委会土地的换证资料上加盖曹一村委会公章之日起二十个日历月内将置换协议中约定的土地（包括邓彬厂区及涉及古一村道路的土地）完成平整征收工作并交付古一村委会使用。如曹一村委会不能按照上述约定时间将置换协议中约定的土地置换给古一村委会，则需承担以下违约责任：1.曹一村委会向古一村委会支付逾期违约金1500万元。在签订协议后曹一村委会应向古镇政府存入1500万元，如需支付违约金，古一村委会有权请古镇政府直接向古一村委会支付上述款项，如曹一村委会未向古镇政府存入1500万元，古一村委会有权请古镇政府支付1500万元，但曹一村委会应当在古镇政府要求的时限内向古镇政府付清古镇政府垫付的款项；2.曹一村委会需自古一村委会在曹一村委会需要盖章的资料上加盖公章之日起至曹一村委会将置换土地交付古一村委会之日止，按1352平方米每月26元/平方米的租金标准由曹一村委会计付租金给古一村委会。协议还就其他事宜进行约定。同年12月1日，曹一村委会出具盖章确认函，承诺自2013年12月1日起二十个日历月（即2015年7月31日）前将约定置换的土地按照相关协议要求交付给古一村委会，逾期将承担相关责任。庭审中，因古一村委会无法提交案涉土地资料，向本院提出调取证据的申请。本院依申请前往中山市国土资源局调取案涉土地资料，在出具协议附件的图纸后，中山市国土资源局出具查询结果，称案涉地块无不动产登记记录。本院认为，本案系合同纠纷。古一村委会与曹一村委会就土地置换问题签订置换协议，后古一村委会以曹一村委会违约为由诉至本院。双方签订协议时，古一村委会用于置换的案涉土地未确权，曹一村委会用于置换的土地涉及案外人邓彬的土地使用权，曹一村委会亦未举证证明案外人邓彬授权其处理土地权利。在诉讼过程中，古一村委会未提供证据证明案涉土地的权利归属。本院前往中山市国土资源局调查案涉土地的现状，亦无法确认案涉土地的位置及权利情况。至于古一村委会抗辩应由法院发函至相关部门确定土地的具体位置，本院认为应由古一村委会向国土部门申请确认案涉土地的权利后再提起诉讼。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，本案中，古一村委会基于案涉土地提出诉讼请求，但未提供案涉土地的权属证书，亦无法确认案涉土地的具体位置、土地性质，故本院无法对双方签订置换协议、补充协议的效力进行认定，亦无法对合同约定的违约责任进行处理。古一村委会应举证而未完成举证责任，应承担举证不能的后果。综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告中山市古镇镇古一村民委员会的诉讼请求。受理费139624元，由原告中山市古镇镇古一村民委员会负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  黄俊慧审判员  石一夫审判员  郭晓琳二〇一九年八月十二日书记员  林晓霜