贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2601民初1566号原告：胡仁香,女,汉族,1962年12月16日出生,贵州省凯里市人,住凯里市，委托诉讼代理人(特别授权):刘章弟,男,汉族,1953年11月25日出生,住四川省资中县，被告：贵州路桥集团有限公司，住所地：贵州省贵阳市中华中路**，统一社会信用代码：91520000214414348U。联系电话：0851-8862****.法定代表人：吴飞，董事长。委托诉讼代理人(一般代理):杨丽钢，男，汉族，1991年9月2日出生，住贵州省息烽县。原告胡仁香诉被告贵州路桥集团有限公司（以下简称“贵州路桥公司”）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡仁香到庭参加诉讼。贵州路桥公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡仁香向本院提出诉讼请求：1、判决原告与被告2012年9月至2018年11月存在事实劳动关系。2、判决被告支付原告双倍经济补偿金31250元（6.1年×2561元×2）。3、判决被告支付原告未签劳动合同的双倍工资差额187500元。事实与理由：仲裁认为银行流水汇款不是被告的账户，我认为工资名册、考勤记录、证人证言足以协助认定被告账号。因为工程款性质决定，工资不能按月定期发放，由此不予采信欠妥。我认为仲裁法应适用举证责任倒置，应该要求被告出具考勤记录及工资名册、劳动合同领取登记表等相关证据。再有2012年9月至12月的工资是现金发放，没有银行流水。需要被告出具上述证据。仲裁委认为证人证言无法确定，不予采信欠妥，本次庭审要传唤证人罗某能证明2012年9月至2015年5月在该工地做帮厨。传唤证人刘某能证明2015年6月至2018年11月在该单位做帮厨。依照劳动合同法第八十七条，应当支付双倍经济补偿，还要每月支付2倍工资。被告贵州路桥公司未提交任何书面答辩意见，亦未提交任何证据材料。经审理查明，2018年11月12日，贵州路桥公司项目部经理陈家星让厨师刘某告知原告因项目部要合并到工业区，原告不用再来上班了，要求确定双方劳动关系于2018年11月30日解除。2018年11月12日，刘某告知原告后，因劳动关系的认定，原被告之间发生争议。2019年年初，原告以被告为被申请人向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会（以下简称州仲裁委）提交仲裁申请，请求：1.确认申请人与被申请人2012年9月至2018年11月存在事实劳动关系。2.确定双方劳动关系于2018年11月30日解除。没有出据解除劳动关系证明。3.被申请人支付申请人因违法解除劳动关系双倍经济补偿金31250元（6.1年×2561元×2）。4.被申请人支付申请人因未签订劳动合同的双倍工资差额187500元。州仲裁委经审理查明，胡仁香在贵州路桥公司项目部从事帮厨工作。2018年1月9日，双方签订《临时聘用合同》。2018年11月12日，贵州路桥公司项目部经理陈家星让厨师刘某告知胡仁香不用再来上班，胡仁香随即离开。此时，该项目尚未完工，双方签订的劳动合同也未到期。因此,州仲裁委于2019年2月15日作出黔东南州劳人仲案字[2019]第4号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人胡仁香与被申请人贵州路桥集团有限公司2018年1月9日至2018年11月12日存在劳动关系；二被申请人贵州路桥集团有限公司自本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金陆仟肆佰元整（6400.00）。三、驳回申请人其他仲裁请求。上述裁决书作出后，原告不服，向本院提起诉讼。案件审理过程中，因被告未到庭，未能主持双方当事人进行调解。另查明，贵州路桥公司凯里市滨河路BT项目第二合同段项目经理部（账号00×××35、业务编号05010009）通过贵州银行分别于2013年12月12日转账6673.32元、2014年1月28日转账4000元、2014年2月28日转账1800元、2014年4月24日转账4041.6元、2014年5月29日转账2020.8元、2014年6月26日转账600元、2014年7月7日转账1490元、2014年7月28日转账2090元、2014年8月29日转账1490元、2014年10月14日转账2000元、2014年10月21日转账2600元、2014年12月12日转账4600元、2015年2月16日转账4000元、2015年4月14日转账2000元、2015年4月17日转账2000元、2015年5月18日转账2000元、2015年7月1日转账2000元、2015年8月3日转账4000元至胡仁香账户。贵州路桥公司凯麻高速凯里西出口改造工程项目经理部（业务编号05090067）通过贵州银行分别于2018年4月3日转账4787.1元、2018年4月26日转账2800元、2018年5月9日转账3230.77元、2018年6月7日转账3323.08元、2018年7月9日转账3891.73元、2018年8月10日转账3500元、2018年9月10日转账3500元、2018年10月11日转账3500元、2018年11月5日转账3500元、2018年12月10日转账3500元至胡仁香账户。贵州路桥公司凯里滨江大道项目经理部第二项目处（账号24×××68）通过中国工商银行分别于2013年2月7日转账6105元、2013年3月21日转账2300元、2013年4月24日转账1572.5元、2013年4月25日转账1000元、2013年6月14日转账3754元、2013年6月21日转账1400元、2013年7月15日转账3754元、2013年9月26日转账1000元、2013年10月1日转账3754元、2013年11月18日转账1000元、2014年3月3日转账2000元至胡仁香账户。贵州路桥公司（账号24×××22）通过中国工商银行分别于2015年9月29日转账2268元、2015年11月26日转账4536元、2016年1月11日转账7104元、2016年3月2日转账6000元、2016年3月31日转账4147.25元、2016年6月22日转账7800元、2016年6月28日转账3151.72元、2016年7月26日转账2768元、2016年8月18日转账2600元、2016年9月29日转账2500元、2016年10月31日转账2883.91元、2016年12月31日转账3151.72元、2017年1月22日转账5200元、2017年3月1日转账5820元、2017年3月30日转账2532.26元、2017年4月14日转账2600元、2017年5月4日转账2600元、2017年7月14日转账6358.62元、2017年8月23日转账2600元、2017年9月8日转账2600元、2017年9月29日转账2600元、2017年11月5日转账520元至胡仁香账户。2015年8月27日中国工商银行账号为24×××43转账2268元（备注：工资）至胡仁香账户。贵州路桥公司S211尖坡至桃园项目部（账号24×××86）2017年12月15日通过中国工商银行转账2633元至胡仁香账户贵州路桥公司S211桃园至望城坡项目部（账号24×××13）2018年2月13日通过中国工商银行转账1586.67元至胡仁香账户。本院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。关于双方的争议焦点，本院作如下论述：一、胡仁香与贵州路桥公司存在劳动关系的时间及解除时间。本案中，通过本院依职权调取的贵州银行及中国工商银行的银行流水（2013年2月至2018年11月），证明在此期间贵州路桥公司或者贵州路桥公司项目部发放给原告工资，足以认定2013年2月至2018年11月期间胡仁香与贵州路桥公司存在劳动关系，2018年11月12日，胡仁香离开贵州路桥公司后，双方劳动关系解除。二、贵州路桥公司是否应支付违法解除劳动关系双倍经济补偿金31250元？通过庭审查明来看，该项目尚未完工，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条“经经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，胡仁香在贵州路桥公司的实际工作时间为2013年2月至2018年11月12日。贵州路桥公司分别于2018年2月13日转账1586.67元、2018年4月3日转账4787.1元、2018年4月26日转账2800元、2018年5月9日转账3230.77元、2018年6月7日转账3323.08元、2018年7月9日转账3891.73元、2018年8月10日转账3500元、2018年9月10日转账3500元、2018年10月11日转账3500元、2018年11月5日转账3500元至胡仁香账户。平均工资则为3056元【（1586.67元+4787.1元+2800元+3230.77元+3323.08元+3891.73元+3500元+3500元+3500元+3500元）÷11个月】。赔偿金则为36672元（6年×3056元×2倍），扣除被告2018年12月10日已经支付的3500元，被告还应支付33172元，现原告仅主张31250元，系对自己民事权利的处分，本院予以准许。三、贵州路桥公司是否应支付未签订劳动合同的双倍工资差额187500元？根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款关于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条关于“用人单位自用工之日起满一年的前一日未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”规定，原告的二倍工资应从2013年3月计算至2014年2月，贵州路桥公司分别于2013年3月21日转账2300元、2013年4月24日转账1572.5元、2013年4月25日转账1000元、2013年6月14日转账3754元、2013年6月21日转账1400元、2013年7月15日转账3754元、2013年9月26日转账1000元、2013年10月1日转账3754元、2013年11月18日转账1000元，2013年12月12日转账6673.32元、2014年1月28日转账4000元、2014年2月28日转账1800元。平均工资则为2910元【（2300元+1572.5元+1000元+3754元+1400元+3754元+1000元+3754元+1000元+6673.32元+1000元+1800元）÷11个月】，扣除公司已支付的一倍工资，公司还应支付胡仁香未签劳动合同双倍工资差额则为32010元（11个月×2910元）。被告贵州路桥公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，虽可视为放弃自己的抗辩权利以及对原告诉请的默认，但其合法权利依法应予保护，本院依法予以缺席审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第四十七条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：胡仁香与贵州路桥集团有限公司从2013年2月至2018年11月期间存在劳动关系。二、胡仁香与贵州路桥集团有限公司于2018年11月12日解除劳动关系。三、贵州路桥集团有限公司在本判决生效之日起十日内支付胡仁香经济补偿金31250元。四、贵州路桥集团有限公司在本判决生效之日起十日内支付胡仁香双倍工资差额32010元。五、驳回胡仁香的其余诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取为5元，由贵州路桥集团有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黔东南州中级人民法院。审判员  肖艳婷二〇一九年八月二日书记员  谢涓涓