贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔05民终3820号 上诉人（原审原告）：贵州贵高兴物资有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区富源南路****楼，统一社会信用代码91520100346983614C。 法定代表人：刘旺新。 被上诉人（原审被告）：天津中渝建设工程有限公司，住，住所地天津市南开区红日南路**（环兴科技园）****一社会信用代码91120104754819987J。 法定代表人：黄启波。 上诉人贵州贵高兴物资有限公司（以下简称“贵州高兴公司”）与被上诉人天津中渝建设工程有限公司（以下简称“中渝公司”）买卖合同纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2019）黔0523民初58号民事判决书，向本院提出上诉。本院于2019年7月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人贵州高兴公司提出上诉请求：1、请求撤销贵州省金沙县人民法院做出的(2019)黔0523民初58号民事判决书中第一项关于支付违约金158950,12元以及违约金的计算方式部分的判决,改判支持上诉人原审关于违约金的诉请；2、一、二审案件诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：原审法院认定被上诉人按照同期同类贷款年利率6%的130%支付上诉人违约金错误,上诉人与被上诉人双方签订的《钢材购销合同》中针对违约金部分已经明确,根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条:当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第第二十九条:当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决之规定,本案一方面双方合同中针对违约金有明确约定,且被上诉人在原审庭审中并未举证证明双方关于违约金的约定已经超过给上诉人造成损失的百分之三十,根据谁主张谁举证的原则,原审法院不能仅凭被上诉人认为违约金约定过高就予以减少;另一方面,结合本案所涉及的钢材行业实际市场以及融资情况,双方在购销合同中关于违约金的约定并不违反法律规定,也不违反市场规律,被上诉人支付违约金的计算方式应当依照合同约定计算。故一审判决错误，请求支持上诉的上诉请求。 二审中，被上诉人中渝公司未作答辩。 一审原告贵州高兴公司提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告的货款本金、资金占用费及违约金共计2291234.98元。2.本案诉讼费及因实现债权所产生的一切费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年5月22日，被告中渝公司与原告贵高兴公司签订《钢材购销合同》，合同载明因中渝公司承建金沙县建安金座1号楼需要钢材，钢材价格以贵高兴公司下单当日在《我的钢铁网》中贵阳建筑钢材市场行情价格所发布的价格上浮100元每吨，该价格含税、出库费、运输费，不含卸车费。如中渝公司资金允许能在货到工地七天内付款，按乙方下单当日在上述发布价格上浮50元每吨。每批钢材从货到工地当日起20天内付清款项，从第一批货下单日起付清款项日内贵高兴公司给中渝公司工地垫资供货量不得超过400吨，满足上述任意一个条件，中渝公司需付清贵高兴公司全部款项。如中渝公司未付清全部款项，贵高兴公司有权停止供货，且从货到工地起20天后按所供钢材量每吨每天4元计算资金占用费，如超期60天按违约处理。合同约定中渝公司未按合同约定时间付清贵高兴公司全部款项或在合同履行期间内找其他供货商供货，则视中渝公司违约，贵高兴公司有权停止供货，中渝公司从违约之日起承担欠款总额每天千分之二的违约金，直到付清全部款项为止。 合同签订后，原告贵高兴公司总计向被告中渝公司提供钢材552.022吨（其中2017年5月23日供货的钢材款为633493.97元，2017年6月3日供货的钢材款为144656.49元、147438.15元，2017年7月1日供货的钢材款为453202.95元，2017年7月11日供货的钢材款为484116.4元，2017年8月3日供货的钢材款为282950.47元，2017年8月9日供货的钢材款为259489.39元），钢材款总价2，405，347.82元。2017年6月30日中渝公司支付货款643，266.25元，2017年8月1日中渝公司支付货款35万元。 2018年4月24日，原告与被告签订《付款协议书》，协议载明中渝公司承诺于2018年5月30日前支付钢材款本金75万元，2018年6月30日前支付钢材款661，149.13元。因被告中渝公司未履行上述付款协议，原告贵高兴公司诉至本院请求支持起如前诉请。 一审法院认为：合同法规定买受人应当按照约定的时间支付价款。本案买受人中渝公司在出卖人贵高兴公司提供钢材后，未按合同约定支付全部钢材款，已违反合同约定，被告中渝公司应及时履行支付剩余钢材款1，412，081.57元的付款义务。 本案中，因被告中渝公司未按合同约定履行付款义务已构成违约，故应支付原告贵高兴公司违约金，但由于双方在《钢材购销合同》中既约定了违约金又约定了资金占用费，资金占用费是违约方对守约方因违约行为所受到损失的弥补，具有违约金性质，原告均可主张，但其约定的资金占用费及违约金的计算方法过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，本院依法应予调整为以未付货款按同期同类贷款年利率6%的130%支付违约金，为方便计算，本院将违约金分两部分计算，第一部分为至起诉之日的违约金，第二部分为起诉次日起的违约金。其中，起诉前的违约金共六笔，第一笔违约金，第一次供货违约天数17天，违约金计算为633493.97元×130%×6%×17天÷365天=2301.40元。第二笔违约金，因第一次供货款尚有643226.25元-633493.97元=9732.28元，违约金分两段计算，第一段计算7天，为9732.28元×130%×6%×7天÷365天=14.55元；第二段计算37天，违约货款为292094.64元-9732.28元=282362.36元，违约金为282362.26元×130%×6%×37天÷365天=2232.59元。第三笔违约金分两段计算，第一段计算10天，违约货款为350000元-282362.26元=67637.74元，违约金为67637.74元×130%×6%×10天÷365天=144.54元，第二段计算至起诉之日即528天，违约货款为453202.95元-67637.74元=385565.21元。违约金为385565.21元×130%×6%×528天÷365天=43504.43元。第四笔违约金计算至起诉之日，违约金为484116.4元×518天×130%×6%÷365天=53589.69元。第五笔违约金计算至起诉之日为282950.47元×496天×130%×6%÷365天=29991.19元。第六笔违约金计算至起诉之日，违约金为259489.39元×490天×130%×6%÷365天=27171.73元。综上，至起诉日的违约金总额为158950.12元。第二部分的违约金以货款1，412，081.57元为基数按照年利率6%的130%进行计算。对于违约金超出部分，本院不予支持。 综上，原告贵高兴公司的诉讼请求部分合法部分不合法，合法部分予以支持，不合法部分应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决：一、由被告天津中渝建设工程有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告贵州贵高兴物资有限公司钢材款1，412，081.57元及至起诉之日的违约金158950.12元，并从2019年1月4日起以货款1，412，081.57元为基数按年利率7.8%计算违约金至付清全部货款止。二、驳回原告贵州贵高兴物资有限公司的其他诉讼请求。案件受理费12570元（已减半收取），由被告天津中渝建设工程有限公司负担8700元，原告贵州贵高兴物资有限公司负担3870元。 二审中，双方当事人未向本院提交新的证据。 二审审理查明的事实与一审一致。 本院认为，本案二审争议的焦点为：本案违约金计算标准如何认定。经查，本案双方在《钢材购销合同》中既约定了违约金又约定了资金占用费，资金占用费是违约方对守约方因违约行为所受到损失的弥补，具有违约金性质，但双方约定的资金占用费及违约金的计算方法过高。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”之规定，一审根据当事人请求予以调整违约金并无不当。二审中，上诉人主张按双方签订的《钢材购销合同》约定计算标准支付违约金，但其提交的证据不能证明被上诉人违约对其造成的损失，故其应承担举证不力的后果。因此，上诉人的上诉主张不能成立，本院不予支持。 综上，上诉人贵州贵高兴物资有限公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3480元，由上诉人贵州贵高兴物资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  舒 平 审 判 员  李厚军 审 判 员  张 伟 二〇一九年八月三十日 法官助理  ：王跃 书 记 员  张 金