广东省河源市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤16刑终168号原公诉机关龙川县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈斌粤（绰号“猪肚”、“阿浩”），男，1983年3月28日出生，汉族，初中文化，居民，广东省龙川县人，户籍所在地广东省龙川县，住址同户籍所在地。2005年7月6日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八年；2007年11月22日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑五年，前罪没有执行的刑期五年六个月，总和刑期十年六个月十五天，决定执行有期徒刑十年，2014年12月5日刑满释放。因本案于2018年10月30日被羁押并转刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现押于龙川县看守所。法律援助机构河源市法律援助处。指定辩护人刘佳，河源市法律援助处律师。指定辩护人朱恩颖，广东硕粤律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄武，男，1983年10月3日出生，汉族，初中文化，农民，广东省龙川县人，户籍所在地广东省龙川县，现住广东省龙川县。2004年11月26日因犯抢劫罪被判处有期徒刑十二年，2012年7月19日刑满释放。因本案于2018年10月30日被处以治安拘留十二日，同年11月8日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现押于龙川县看守所。法律援助机构河源市法律援助处。指定辩护人黄小艳，广东粤冠律师事务所律师。原审被告人曾海超（曾用名曾晓凡、绰号“阿凡”），男，1987年2月11日出生，汉族，初中文化，居民，广东省龙川县人，户籍所在地广东省龙川县，现住龙川县。因本案于2018年10月30日被羁押并转刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现押于龙川县看守所。原审被告人邹志根（绰号“阿根”），男，1988年2月24日出生，汉族，初中文化，农民，广东省龙川县人，户籍所在地广东省龙川县，住址同户籍所在地。因本案于2018年10月30日被处以治安拘留十日，同年11月8日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，同年11月28日被取保候审，2019年1月21日被龙川县人民检察院取保候审，同年3月7日被原审法院继续取保候审，同年5月13日经原审法院决定逮捕。现押于龙川县看守所。原审被告人戴日威（绰号“阿威”、“威叔”），男，1965年9月6日出生，汉族，初中文化，农民，广东省龙川县人，户籍所在地广东省龙川县，住址同户籍所在地。因本案于2018年10月30日被处以治安拘留十日，同年11月8日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕，同年11月28日被取保候审，2019年1月21日被龙川县人民检察院取保候审，同年3月7日被原审法院继续取保候审，同年5月13日经原审法院决定逮捕。现押于龙川县看守所。原审被告人余运强（绰号“阿牛”、“老牛”），男，1976年9月14日出生，汉族，小学文化，居民，广东省深圳市人，户籍所在地广东省深圳市，现住广东省龙川县。因本案于2018年10月30日被羁押并转刑事拘留，同年11月24日被逮捕。2019年6月29日被取保候审。原审被告人袁雄伟，男，1983年7月16日出生，汉族，初中文化，农民，广东省龙川县人，户籍所在地广东省龙川县，现住广东省龙川县。因本案于2018年10月30日被羁押并转刑事拘留，同年11月24日被逮捕，同年11月28日被取保候审，2019年1月21日被龙川县人民检察院取保候审，同年3月7日被原审法院继续取保候审，同年5月13日经原审法院决定逮捕。2019年8月13日被取保候审。原审被告人胡娟娟（绰号“亚摇”），女，1986年5月30日出生，汉族，初中文化，农民，湖南省会同县人，户籍所在地湖南省怀化市，现住广东省龙川县。因本案于2018年10月30日被羁押并转刑事拘留，同年11月24日被逮捕。2019年6月29日被取保候审。龙川县人民法院审理龙川县人民检察院指控原审被告人陈斌粤、曾海超、邹志根、黄武、戴日威、余运强、袁雄伟、胡娟娟犯开设赌场罪一案，于2019年5月21日作出（2019）粤1622刑初50号刑事判决，原审被告人陈斌粤、黄武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷和审查上诉材料，依法讯问了上诉人陈斌粤、黄武和原审被告人曾海超、邹志根、戴日威、余运强、袁雄伟、胡娟娟和听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，2018年10月24日至同年10月30日，被告人陈斌粤、曾海超、邹志根、黄武、戴日威、余运强、胡娟娟及沙某（另案处理）等人在龙川县老隆镇时代家园沙某家、港晟豪庭、新隆地产等地开设赌档。该赌档共有7个股东设6个股份，其中被告人陈斌粤、曾海超、黄武、邹志根和沙某各占1个股份，被告人余运强和戴日威合占1个股份。其中，被告人陈斌粤负责借钱给赌徒参赌、清点和保管水钱；被告人曾海超负责坐台旺场，有时参与洗发牌和抽取水钱；被告人胡娟娟负责借钱给赌徒参赌和记录借钱账目；被告人黄武、邹志根、戴日威、余运强负责参与赌博坐台旺场。该赌档以扑克牌赌“三公”的方式，每晚聚集一二十个赌徒参赌，下注最少100元起，上不封顶，每发一次牌抽水渔利100元至200元，每天可以抽取水钱约人民币10000元至30000元不等，每三天分一次水钱。该赌档于每天晚上9点多开赌，至次日凌晨1点多结束，并由被告人陈斌粤负责从抽取的水钱中支付望风人员工资、场地费及参赌人员路费等赌场开支。该赌档在开设期间曾多次更换场地，场地由被告人陈斌粤或其他股东负责联系，每一场地支付场地费人民币500元或600元，随后股东以打电话等方式通知赌徒前来参赌。其中，2018年10月27日晚，该赌档在被告人袁雄伟经营的龙川县XXX房地产中介服务有限公司店内设赌，被告人袁雄伟收取场地费人民币500元；2018年10月29日晚，该赌档在被告人余运强经营的龙川县XXX海鲜城333房设赌，约定场地费为人民币600元。经统计，该赌档从2018年10月24日至10月30日共抽水人民币13.99万元。2018年10月26日晚，被告人陈斌粤组织分发赌档前三晚的抽水渔利，每股分到水钱人民币8000元，共分发了水钱人民币48000元。2018年10月30日凌晨1时，该赌档被龙川县公安局治安大队查获，当场抓获被告人陈斌粤、曾海超、邹志根、黄武、戴日威、余运强、袁雄伟、胡娟娟及工作人员、参赌人员等共16人，并查获赌具扑克牌、水箱及水钱人民币6200元。上述事实上诉人陈斌粤、黄武和原审被告人曾海超、邹志根、戴日威、余运强、袁雄伟、胡娟娟在原审庭审中表示无异议并有经原审庭审举证质证的物证：水钱6200元、扑克牌49张、公共赌资8900元，纸箱1个、笔记本3本、陈斌粤等人赌资18700元；书证：受案登记表及立案决定书、抓获经过、记账单、行政处罚决定书、调取证据通知书及清单、上网追逃人员登记表、人口信息全项表、广东省非税收入电子票据及收缴物品清单、现场检测报告书、查询证明、行政处罚决定书及吸毒人员动态管控详细信息、刑事判决书及释放证明书；证人黄某、李某、廖某、沈某、焦某、李某甲、谢某、骆某的证言；检查证及笔录、现场勘验笔录、现场图、现场照片；调取证据清单、光盘制作说明及监控视频4张；上诉人陈斌粤、黄武和原审被告人曾海超、戴日威、邹志根、余运强、袁雄伟、胡娟娟的供述与辩解及辨认笔录等证据予以证实。原判认为，被告人陈斌粤、曾海超、邹志根、黄武、戴日威、余运强、袁雄伟、胡娟娟以营利为目的，合伙开设赌场，聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。被告人黄武认为其不是赌场股东的辩护意见不予采纳。被告人余运强认为其在犯罪中起次要作用，属从犯的辩护意见不符合相关法律规定，不予采纳。被告人陈斌粤系累犯，依法予以从重处罚。被告人陈斌粤、曾海超、邹志根、黄武、戴日威、余运强、袁雄伟、胡娟娟归案后如实供述其罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节和被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈斌粤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币20000元。二、被告人曾海超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。三、被告人邹志根犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。四、被告人黄武犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。五、被告人戴日威犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币6000元。六、被告人余运强犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币6000元。七、被告人袁雄伟犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币5000元。八、被告人胡娟娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币8000元。九、随案移送的陈斌粤等人赌资人民币18700元、公共赌资人民币8900元、水钱人民币6200元、扑克牌49张、水箱一个予以没收，上缴国库。上诉人陈斌粤的上诉理由和辩护人的辩护意见：对一审认定上诉人陈斌粤犯开设赌场罪没有异议，上诉人陈斌粤开设赌场犯罪时间较短，获利不大，且也与其他股东平分所得利益。归案后如实供述罪行，有坦白情节，请求二审法院改判量刑，对上诉人陈斌粤从轻处罚。上诉人黄武的上诉理由和辩护人的辩护意见：上诉人黄武只是参与几次赌博。同案人陈斌粤虽有意让上诉人黄武入股，但上诉人黄武并无明确答复同意加入。虽有几个人的供述有说到上诉人黄武系赌场的股东之一，但都是听说，并没有切实的证据证明。因此，并没有充分的证据证明上诉人黄武属赌场的股东，上诉人黄武并不构成开设赌场罪。即使上诉人黄武构成开设赌场罪，因上诉人黄武不是赌场的组织者，起次要作用，与其他同案人相比作用更小，情节较轻，且上诉人黄武归案后如实供述，认罪悔罪，加之上诉人黄武需要照顾年迈父母和年幼小孩。为此，请求二审法院依法改判。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人陈斌粤、黄武和原审被告人曾海超、邹志根、戴日威、余运强、袁雄伟、胡娟娟以营利为目的，合伙开设赌场，聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予刑罚处罚。上诉人陈斌粤在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。上诉人陈斌粤、黄武和原审被告人曾海超、邹志根、戴日威、余运强、袁雄伟、胡娟娟归案后如实供述其罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。对于上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，评判如下：1、对于上诉人黄武是否属于本案赌场股东的问题。经查，根据原审被告人邹志根、胡娟娟、余运强、袁雄伟的供述和证人黄某、李某的证言、证明上诉人黄武系本案赌场的股东之一，随案移送的笔记本中也记录了上诉人黄武水钱分配及借钱的相关内容，上诉人黄武也曾供述其系赌场的股东并叫他人到赌场参赌，且其知晓每次开赌的地点、股东的具体分工、费用的支出和水钱的收取及分配等内容的供述也进一步印证了上诉人黄武是赌场的股东。因此，上诉人黄武及其辩护人认为上诉人黄武不构成开设赌场罪的上诉理由和辩护意见与事实不符，不予采纳。2、对于上诉人黄武及其辩护人认为上诉人黄武起次要作用和上诉人黄武与其他同案人相比情节较轻的辩解、辩护意见。经查，根据上述分析，上诉人黄武是赌场的股东，且根据上诉人黄武本人以及同案人的供述，上诉人黄武积极叫人到赌场参赌和积极参与赌博（即所谓的“旺场”），因此，上诉人黄武在整个开设赌场犯罪过程中属积极参与，上诉人黄武及其辩护人的上述辩解和辩护意见与事实不符，不予支持。3、对于上诉人陈斌粤和黄武认为原判量刑过重的辩解、辩护意见。根据刑法规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判根据两上诉人的犯罪事实和其在开设赌场中的地位作用，两上诉人有坦白情节和上诉人陈斌粤系累犯等从轻、从重情节，在法定的量刑幅度内对两上诉人作出的量刑并无不当，两上诉人请求再从轻处罚的理由不充分，本院不予支持。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  崔春柳审判员  雷志平审判长  许 科二〇一九年八月三十日书记员  伍福明