黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终3551号上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司，住所地哈尔滨市南岗区赣水路**平安大厦。负责人：李臻，该公司总经理。委托诉讼代理人：李海臣，黑龙江林大人文律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：唐艳凤，女，1968年3月12日出生，满族，住黑龙江省五常市。委托诉讼代理人：毕敬，广东国晖律师事务所律师。一审被告：孙战廷，男，1963年10月29日出生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市道里区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司（以下简称平安财保）因与被上诉人唐艳凤、一审被告孙战廷机动车交通事故责任纠纷一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2018）黑0103民初7021号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月3日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式进行了审理。上诉人平安财保的委托诉讼代理人李海臣、被上诉人唐艳凤的委托诉讼代理人毕敬，一审被告孙战廷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财保上诉请求：撤销哈尔滨市南岗区人民法院（2018）黑0103民初7021号民事判决第二、四、五项，依法改判或发回重审。事实和理由：1.一原审判决误工费标准错误。首先,一审中唐艳凤为证明其误工损失仅仅提供营业执照作为证据,但未提供实际因其误工导致的损失证明,无法证实其有实际的误工损失。其次，结合唐艳凤提供的起诉书、鉴定申请书及住院病历,可知其实际住所为五××市红旗××乡后兰村后兰屯,故其在未提供相应证据证实其实际损失的情况下,也应按照农林牧渔业平均工资计算误工损失。2.一审判决伤残赔偿金证据不足。首先,虽然一审中唐艳凤提供了鉴定意见书、但平安财保当庭已经对该鉴定意见书提出异议,因鉴定时并未对唐艳风健侧数据进行测量,鉴定结论证据不足。为此,平安财保当庭提出申请重新鉴定或鉴定人出庭质证,但一审法院并未同意，因此,平安财保认为一审判决认定十级伤残证据不足,应当重新鉴定或要求鉴定人出庭质证。其次,唐艳凤提供了居委会证明证实其应按城镇标准计算伤残赔偿金,但该证明并无居委会负责人及证明出具人签字、不符合证据要求,不能作为认定其在城镇连续居住一年以上的证据该证明与其提供的起诉书、鉴定申请书、病历及营业执照上的地址相矛盾。因此,一审判决按照城镇标准计算伤残赔偿金证据不足。3.一原审判决精神损害抚慰金证据不足。如前所述，一审判决构成十级伤残证据不足，所以判决精神损害抚慰金亦证据不足。唐艳凤辩称，一审判决误工费认定正确，唐艳凤是宝丰药店五常分店负责人，足以证明误工费的标准，平安财保拒绝赔偿违反法律规定。唐艳凤为10级伤残鉴定结论明确，鉴定过程符合法律规定。一审按照城镇标准认定计算正确，唐艳凤提供了居住证明，足以证明其在城镇居住满一年，病例登记与实际居住情况无关联。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。孙战廷述称，同意平安财保的上诉意见。唐艳凤向一审法院起诉请求：1.给付医疗费26619.33元、残疾赔偿金54892元、住院伙食补助费1600元、营养费1800元、护理费14766元、误工费18689元、交通费48元、鉴定费3630元、残疾护具费360元、精神损害抚慰金5000；2.由一审被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年2月25日16时30分，孙战廷驾驶黑Ａ×××**号小型客车沿哈尔滨市南岗区博物馆转盘道南口行驶出至红军街，与在此人行横道内横过道路的行人唐艳凤和案外人相撞，发生交通事故，造成唐艳凤和案外人受伤的后果。经哈尔滨市公安局交通警察支队南岗大队事故认定，孙战廷负事故的全部责任，唐艳凤无责。唐艳凤于2018年2月26日入哈尔滨市医科大学附属第四医院治疗，经诊断唐艳凤为车祸外伤、右膝关节前交叉韧带损伤、头外伤、右肘外伤。于2018年3月14日出院，住院16天，共花医疗费49388.33元，其中孙战廷支付14722元，平安财保支付10000元。审理中，唐艳凤要求对伤残等级、护理期限、营养费、误工时间进行鉴定。一审法院依法委托黑龙江民强司法鉴定中心，该中心鉴定意见为：唐艳凤右膝外伤，右膝前交叉韧带损伤、半月板损伤，行右膝关节镜检、前交叉韧带加强重建、内侧半月板修整术、影响功能，系十级伤残；头、右手、右肘外伤为无伤残；误工伤后4个月；住院期间平均需2人／日护理，之后院外平均需1人／日护理60日；需要营养费1800元。孙战廷驾驶的黑Ａ×××**号车辆在平安财保投保了交强险及商业三者险。一审法院认为，孙战廷驾驶车辆将唐艳凤撞伤，侵犯了唐艳凤的身体健康权，且经交警部门责任认定，孙战廷负事故的全部责任，唐艳凤无责。孙战廷驾驶的车辆在平安财保投保了交强险及商业三者险，事故发生时该车辆在保险期内，现唐艳凤要求赔偿，合理部分由平安财保在保险范围内先予赔偿，超出部分由孙战廷赔偿。唐艳凤主张医疗费25252.33元（扣除孙战廷支付的14722元，平安财保支付的10000元）；住院伙食补助费1600元（16天×100元）；营养费1800元；护理费14762.60元（58569元／年÷365天×16天×2人＋58569元／年÷365天×60日）；残疾赔偿金54892元（27446元／年×20年×10％）；误工费16969元（50907元／年÷12个月×4个月）；交通费96元（16天×2人×3元）；精神抚慰金5000元。判决：一、平安财保于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿唐艳凤护理费14762.60元；二、平安财保于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿唐艳凤误工费16969元；三、平安财保于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿唐艳凤交通费96元；四、平安财保于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿唐艳凤残疾赔偿金54892元；五、平安财保于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿唐艳凤精神抚慰金5000元；六、平安财保于判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿唐艳凤医疗费25252.33元；七、平安财保于判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿唐艳凤营养费1800元；八、平安财保于判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿唐艳凤住院伙食补助费1600元；九、驳回唐艳凤的其他请求。以上共计120371.93元。案件受理费2707元，鉴定费3600元，由孙战廷承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院于2019年6月21日向黑龙江民强司法鉴定中心发出质询函，就保险公司提出的下列问题：“1.黑民司临鉴字〔2018〕第317号《鉴定意见书》没有对被鉴定人唐艳凤进行健测数据测量；2.黑民司临鉴字〔2018〕第317号《鉴定意见书》没有对被鉴定人唐艳凤受伤部位和健康部位进行数据测量比对。故该《鉴定意见书》关于被鉴定人唐艳凤系十级伤残的依据不足，法院不应采信。”进行质询。本院于2019年7月22日收到黑龙江民强司法鉴定中心的回函，内容为：“贵院来函收悉，现对贵院提出的问题，答复如下：被鉴定人右膝关节活动受限，伸0度，屈80度，有关节摩擦音。右膝关节轻度肿胀，客观上手术后不同程度会影响右膝关节功能。依据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.6）‘一侧膝关节交叉韧带、半月板伴侧副韧带撕裂伤经手术治疗后，影响功能’的规定，故评定十级伤残”。平安财保的质证意见为：真实性没有异议，证明问题有异议，该份回函并没有对唐艳凤健侧数据描述，不能证明唐艳凤构成十级伤残。唐艳凤质证意见为:对该份证据无异议。另，因唐艳凤一审提交的大庆市龙凤区龙凤社区吉祥馨苑居民委员会出具的《证明》没有经办人签字，经向该委主任贺君霞核实，该居民委经过入户调查，于2019年7月11日重新出具《证明》一份，证明：“唐艳凤于2016年5月至今居住在我辖区，居住地址大庆市龙凤区吉祥馨苑**”。平安财保及唐艳凤对《证明》的真实性无异议，本院对此予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点：1.唐艳凤的误工费按照城镇标准计算是否正确；2.案涉的《鉴定意见书》能否作为认定案件事实的依据。关于唐艳凤的误工费按照城镇标准计算是否正确的问题。依据唐艳凤一审提交的有效证据及一、二审查明的事实，唐艳凤系经营药店的负责人，且大庆市龙凤区龙凤社区吉祥馨苑居民委员会出具了唐艳凤在该社区居住一年以上的证明，一审判决据此依照城镇标准计算唐艳凤的误工费并无不当，平安财保主张按农林牧渔平均工资计算误工费没有事实和法律依据，本院不予支持。关于案涉的《鉴定意见书》能否作为认定案件事实依据的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”。依据上述规定，黑龙江民强司法鉴定中心作出的鉴定书，不符合重新鉴定的情形，亦不存在缺陷。平安财保虽主张“该鉴定书未对被鉴定人唐艳凤健侧数据进行测量，认定十级伤残证据不足”，但二审中黑龙江民强司法鉴定中心已经作出书面答复，据此能够认定黑龙江民强司法鉴定中心出具的鉴定意见“唐艳凤构成十级伤残”不需要唐艳凤的健侧数据。故平安财保关于“唐艳凤为十级伤残证据不足、《鉴定意见书》不能作为认定案件事实依据”的主张不成立，本院不予支持。综上所述，平安财保的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2707元，由中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担。本判决为终审判决。审判长 郑兴华审判员张宇审判员毛保森（）二〇一九年八月一日法官助理李萌书记员张春天