江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏06民终3207号上诉人（原审被告）：江苏爱维特船舶设备有限公司，住所地江苏省泰兴市。法定代表人：王伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄凯，江苏博诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵华金，男，1958年2月5日生，汉族，住重庆市奉节县。上诉人江苏爱维特船舶设备有限公司（简称爱维特公司）因与被上诉人赵华金工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省南通经济技术开发区人民法院(2019)苏0691民初517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。上诉人爱维特公司上诉请求：请求判决撤销一审民事审判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院适用程序错误，遗漏了必要共同诉讼人。上诉人承包南通振华公司船用空调部分通风系统安装工作后将该项目分包约应桂良，赵华金实际上是跟着应桂良工作，接受应桂良管理，由应桂良发放报酬。上诉人并不认识被上诉人，更不清楚被上诉人的实际情况。应桂良应当作为共同诉讼人，其不到庭无法查明事实，法院应当追加其为原审被告。被上诉人未应诉、未答辩。赵华金向一审法院提出诉讼请求：判令爱维特公司支付一次性伤残补助金40500元、停工留薪期工资54000元、住院伙食补助费690元、护理费4600元、交通费2000元；案件受理费由爱维特公司承担。赵华金围绕诉讼请求，依法提交了南通瑞慈医院门诊病历、诊断报告、泰州市第三人民医院出院记录、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书和劳动能力复核鉴定结论书、不予受理通知书。爱维特公司提供了劳动人事仲裁申请书、仲裁裁决书。一审法院组织当事人进行了质证。双方对上述证据的真实性均无异议，一审法院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据,一审法院认定事实如下：2016年10月初，赵华金至爱维特公司承包的南通振华公司船用空调部分通风系统安装项目工地工作。2016年10月31日15:00左右，赵华金在该项目工地上工作时，从人字梯上摔下受伤。当日，赵华金至南通瑞慈医院就诊，影像诊断报告诊断意见为右侧髂骨大翼骨折。次日，赵华金两份影像诊断报告诊断意见为：1、两下肺少许纤维化病灶；2、左侧肋骨未见明显错位性骨折征象，右侧第6前肋稍扭曲，建议结合临床进一步检查除外隐匿性骨折；3、腰椎未见明显外伤性改变，腰椎退行性变；4、右侧髂骨骨折伴周围软组织肿胀。2016年11月3日，赵华金入泰兴市第三人民医院住院治疗，诊断为右髂骨骨折、右胸第6、7肋骨骨折、高血压，于2016年11月26日出院。出院医嘱载明休息三个月，及时复查，建议每月摄片。2017年6月21日，赵华金向南通市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与爱维特公司存在劳动关系。赵华金提交的劳动人事争议仲裁申请书中载明其月工资为3900元。该委员会在审理过程中查明，赵华金自述经应桂良的招聘至爱维特公司承包的振华工地项目工作，工作中接受应桂良管理，劳动报酬亦由应桂良发放，该委员会遂于2017年8月22日作出通开劳人仲案字[2017]第158号仲裁裁决，驳回了赵华金的仲裁请求。2017年10月30日，赵华金向南通市人力资源和社会保障局申请认定工伤，爱维特公司收到工伤认定限期举证告知书后未在规定时间提供举证材料。该局经调查核实，爱维特公司承包南通振华公司船用空调部分通风系统安装项目，又将项目部分工程分包给应桂良，赵华金跟着应桂良干活。该局于2018年9月26日作出编号为：2018B第152号认定工伤决定书，认定赵华金所受伤害为工伤。2018年12月27日，南通市劳动能力鉴定委员会作出通劳鉴工初[2018]3496号南通市劳动能力鉴定结论书，认定赵华金为九级伤残。2019年2月3日，该委员会作出通劳鉴工核[2019]1号南通市劳动能力复核鉴定结论书，赵华金的伤残经复核为九级伤残。另查明，爱维特公司未为赵华金缴纳工伤保险。赵华金于2019年2月25日向南通市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委员会以赵华金超过法定退休年龄，作出不予受理通知书。赵华金对该通知书不服，向一审法院提出如前诉请。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案系爱维特公司承包项目后转包给应桂良，赵华金受应桂良的聘用，在从事承包业务时受伤，爱维特公司应为承担工伤保险责任的主体。赵华金要求爱维特公司承担工伤保险责任，符合法律规定，一审法院予以支持。赵华金不要求应桂良承担责任，故对爱维特公司要求追加当事人的请求，一审法院不予支持。关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，赵华金构成九级伤残，一次性伤残补助金为9个月本人工资。因爱维特公司并未为赵华金缴纳工伤保险，故应当由爱维特公司按照工伤保险条例的规定自行支付。关于赵华金的工资标准，赵华金主张4500元，仅提供了证人证言，并无其他证据佐证；爱维特公司主张3000元，并未提供任何证据，结合赵华金在仲裁申请书中自述工资约3900元，一审法院认定赵华金的工资标准为3900元/月。故一次性伤残补助金为35100元（3900元/月×9月）。关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。赵华金主张停工留薪期为12个月，但并未提供其需要在该段期限休息治疗的依据，一审法院结合赵华金受伤的事实以及诊疗情况，认定赵华金的停工留薪期为2016年10月31日受伤之日至2016年11月26日出院后三个月即2017年2月26日，爱维特公司认可4个月，故赵华金的停工留薪期工资为15600元（3900元/月×4月）。关于住院伙食补助费690元，爱维特公司无异议，一审法院予以确认。关于护理费，赵华金主张住院期间两人护理，但未提供相应的依据，一审法院按照住院期间一人护理，即护理费为2300元（100元/天×23天）。关于交通费，赵华金主张2000元，但未提供相应证据，庭审中陈述交通费花费300元，故一审法院确认交通费为300元。综上，爱维特公司应当支付赵华金工伤保险待遇一次性伤残补助金35100元、停工留薪期公司15600元、住院伙食补助费690元、护理费2300元、交通费300元，合计53990元。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项之规定，判决：一、爱维特公司于判决发生法律效力之日起十日内给付赵华金工伤保险待遇53990元；二、驳回赵华金的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，一审法院予以免收。二审中，当事人没有提交新证据。对原判认定的事实，本院经审查后予以确认。本案二审中争议焦点：一审法院判决爱维特公司支付赵华金工伤保险待遇53990元，是否正确？本院认为，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项，用工单位违反法律法规规定，将承包业务转包给不具备用工主体资格或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。案涉业务系爱维特公司违法转包给应桂良，赵华金在接受应桂良聘用期间受伤，构成工伤九级伤残，爱维特公司应当对赵华金所受伤害造成的损失按照《工伤保险条例》的规定予以赔偿。赵华金虽为应桂良聘用，但因爱维特公司存在违法分包行为，该公司应当对应桂良聘用赵华金的情况予以调查了解。一审法院在爱维特公司未能提供赵华金工资证据的情况下，对赵华金在仲裁申请书中自述每月3900元工资予以采纳，并作为工伤待遇赔偿的计算标准，并无不当。爱维特公司对一审判决工伤保险待遇项目及其他计算标准无异议。爱维特公司向赵华金支付工伤待遇赔偿后，可以依法向应桂良追偿。综上所述，上诉人爱维特公司的上诉理由不成立，应予驳回；原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏爱维特船舶设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐 烨审判员 钱泊霖审判员 王吉美二〇一九年八月二十八日书记员 周筱雯陈玲（实习）