广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0604民初3683号原告（反诉被告）：广州市骏才科技服务有限公司，住所地广东省广州市天河区海明路****，统一社会信用代码914401067219694608。法定代表人：蒋俊凯。委托诉讼代理人：徐晓婷，广东盈隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：菅志远，广东盈隆律师事务所律师。被告（反诉原告）：中山市山木显示技术有限公司，住所，住所地广东省中山市古镇曹二东岸北路**社会信用代码914420007929014550。法定代表人：邓焯南。委托诉讼代理人：卢扬见，广东盛泽知博律师事务所律师。原告广州市骏才科技服务有限公司诉被告中山市山木显示技术有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月8日受理后，适用简易程序进行审理。诉讼中，被告提起反诉，本院予以接纳，并与本诉合并审理。本案公开开庭进行了审理，原、被告诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求（变更后）：1、确认原、被告双方签订的《佛山市禅城区汾江南路西侧、魁奇路北侧地块亮化项目合同》已于2018年1月29日解除；2、被告因亮化项目工程不合格的材料供应、工程未完成、不配合监理检查、无法竣工验收，向原告返还预付工程款264.62万元及利息（利息按商业银行同期同类贷款利率从立案之日起计算至被告实际返还之日）；3、被告因拖欠工人工资导致工人停工拖延工期、工程质量不合格、无法提供竣工验收资料等问题，向原告赔偿修复费用50万元；4、被告因拖延工期向原告支付8700元违约金；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：涉案亮化工程由被告负责具体施工，原、被告对本项目下相关质量要求、工程验收、违约责任等均有明确的书面合同约定。但在实际施工过程中，被告发生多次不合格的材料供应、不合规的施工行为、拖欠工人工资导致工人停工甚至拆除现有物资、多次逾期施工等违约行为，以致工程未完成、质量不合格、无法竣工验收，原告已向被告发出解除合同的通知并经被告确认，故被告应承担返还预付工程款、赔偿修复费用、支付违约金等违约责任。具体事实如下：被告中山市山木显示技术有限公司是一家主营承接LED产品工程施工及维修的公司。原告与被告于2016年12月26日签订了一份《佛山市禅城区汾江南路西侧、魁奇路北侧地块亮化项目合同》，合同约定由被告承包该亮化项目工程的具体施工，合同约定了工程名称、工程地点以及工程内容是新福港商场图纸范围内所有泛光照明，合同造价是560万元等内容。其中，合同第10.1.1点约定：每栋楼安装完成验收前乙方必须提前3个日历日天进行自检，经自检合格后，书面通知甲方及监理共同进行验收；第13.1.1点约定：乙方不履行合同义务或不按合同约定履行义务，应当承担违约责任，赔偿因其违约给甲方造成的损失，损失包括但不限于对第三方的赔偿、实现债权所支付的律师费、诉讼费、执行费等；第13.1.2点约定：乙方未按双方确认工期通过工程竣工验收，每逾期1个日历日，乙方需向甲方支付300元/天延期违约金，并承担由此引起的甲方所有损失。合同签订后，被告一直未按约定履行，多次发生不合格的材料供应、不合规的施工行为、拖欠工人工资导致工人停工、多次逾期施工、拖延工期等事宜，涉案工程工期进度受到了极大的影响。为此，原告收到发包人的几十次的投诉、整改通知，涉案工程不得不多次整改或重新施工，工期进度受到了极大的影响。其中2017年12月5日，施工现场还发生因被告拖欠工人工资，工人将泛光项目所有能拆除的线管及设备拆除的事情。发包人已多次声明要针对此项目对原告进行罚款，严重影响了原告在行业的声誉。为解决工期拖延问题，2017年12月21日，原被告双方签订了一份《佛山项目2017.12-2018.1月尾款计划》，计划的第4点约定“12月26日收110万款项后，12月28日到广告位和其他裙楼外墙灯具，（含L09和L09的尾灯）外墙灯具到场后10天内完成安装”；计划第5点约定“吊顶LED12月28日完成安装”；计划第8点约定“竣工资料12月30日前完成”。但是直到2018年1月24日，被告仍无法完成相应亮化项目的安装，更无法提供竣工验收资料。涉案新福港商场是计划在2018年3月份开业的，被告的行为已经严重影响涉案工程的施工进度，无法按时开业，原告通过多种途径几次催促被告履行合同义务,被告仍不理会，同时，被告公司聘请的工人多次向原告反映被告拖欠工资，要停止项目的施工。为保证涉案工程能如期完成，原告无奈向被告发出通知终止合同：“因贵司与我司签订的合同《LED电子显示系统购销合同》（合同编号：H20160620001）及《佛山市禅城区汾江南路西侧、魁奇路北侧地块亮化项目合同》（合同编号：H20161014001)，贵司自进场起无法按照合约条款设备按时进场，无法配合我司及开发商现场交付进度要求，导致上述工程进度延误数月之久。经我司决定，自2018年1月29日起，与贵司终止上述2份合同”，被告已微信确认收到此通知，双方的合同关系已解除。合同解除后，原告委托了案外人——四川瑞思光谱科技有限公司进行涉案泛光工程的部分修复施工，签订了《四川瑞思光谱施工合同书》，约定了合同总价为50万元。原告认为，原告与被告签订的合同是双方的真实意思表示，合法有效，但被告未依合同约定全面履行合同义务，工程未完成也无法竣工验收，已构成根本违约，根据《合同法》第九十四条：“当事人一方迟延履行债务或者有其它违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同”及第九十六条“当事人一方依照本法第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除”及第九十七条“合同解除后……当事人有权要求赔偿损失”的规定及《佛山市禅城区汾江南路西侧、魁奇路北侧地块亮化项目合同》第十三条的约定，本案原告已通知对方解除合同，原被告双方之间的合同关系已解除，被告应该向原告赔偿修复费用50万元以及支付工程逾期违约金，违约金按照合同约定的300元每天计算，从2018年12月30日起计算至2018年1月29日解除合同之日止共300元/天×29天＝8700元。同时，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持”、第三条“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持”及《建设工程管理条例》第三十二条“施工单位对施工中出现质量问题的建设工程或者竣工验收不合格的建设工程，应当负责返修”及《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第一百一十三条的规定，涉案工程无法通过验收，且原告已另行委托案外人进行修复施工，被告无权收取工程款，应当返还原告预付的264.62万元工程款及利息，并应当赔偿原告增加工程总价损失50万元。本案的涉案工程是属于设备安装工程，根据《建筑法》第二条：“本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动”以及《建设工程质量管理条例》第二条：“本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程”的规定，本案的基础法律关系为建设工程合同纠纷。同时，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十八条第二款：“建设工程施工合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖”及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条第一项：“因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖”的规定，本案的工程所在地是佛山市禅城区，本案依法应当由佛山市禅城区法院专属管辖。补充：原告主张被告确认收到上述的3966200元中的264.2万元是支付本案的工程款，剩余部分工程款原告在（2018）粤0604民初3684号案主张。被告辩称，一、本案并不符合建设工程施工合同的特点，不是建设工程合同纠纷而是承揽合同纠纷，主要理由如下：首先，合同主体与建设工程合同主体不符。本案所涉的合同是《购销合同》，合同主体是购方和销方，并非建设工程合同的发包人和承包人；且骏才公司并非本案所涉新福港商场的建设单位。其次，合同的标的物与建设工程合同不符。建设工程合同的标的物是建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程，而本案所涉合同的标的物是LED显示屏的制作活动和安装，安装只是制作活动的延续。再者，合同的计价方式与建设工程合同的计价方式不符。建设工程施工合同签订时的合同价款是不确定的，需要双方当事人根据合同履行情况，通过专门的工程造价咨询单位，依据国家或地方编制的结算定额及核定的工程量来结算；而本案合同价款的计价方式依据的是直接依据所购产品的规格、型号、参数来计价的，是固定计价。最后，本案所涉合同履行过程中的报建，是因为需要按照符合工商管理部门及城市管理部门关于户外广告的管理规定而履行的报建手续，与建设工程合同中的施工报建性质不同，不能混为一谈。二、骏才公司所提出的两项诉求是相互矛盾的，第一项诉求要求解除合同，即要求合同不再履行；但其第二项诉求却又要求山木公司提供竣工验收材料，即要求继续履行合同。可见其诉求相互矛盾，应不予以支持。三、山木公司确认已经收到骏才公司的解除通知，但不同意解除。原因如下：首先，本案是承揽合同，骏才公司所定制的LED产品有严格的参数、规格、型号要求，只能在合同项目场地安装，是特定物，不能替换的。本案所涉的LED产品目前已经全部生产并已经运至项目场地，且大部分已经安装、调试完成，山木公司的合同义务已履行大部分。这点从骏才公司的诉求、事实和理由的陈述已经证明。其次，本案所涉的LED产品已经完成生产、安装、调试和测试，依据合同约定，骏才公司理应付至合同总价款的90%，也就是6871527元，但直至今日，骏才公司仅付了2650000元，已经严重违约，其无权解除本合同。再者，依据合同约定，骏才公司应付至合同总价款的90%的义务是在先的合同义务，而山木公司提交竣工验收资料是在后的合同义务，因此，在骏才公司未履行其在先义务前，山木公司有权拒绝履行在后的合同义务。综合上述理由，请求法院依法驳回骏才公司的诉求。被告（反诉原告）向本院提出反诉请求（变更后）：1、原告向被告支付项目款3173800元并支付逾期付款的违约金（违约金自2018年1月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至全部项目款付清之日止）；2、反诉的全部诉讼费由原告承担。事实和理由：2016年12月26日，被告与原告签订了《佛山市禅城区汾江南路西侧、魁奇路北侧地块亮化项目》（以下简称：合同一），约定由山木公司就骏才公司指定的佛山市禅城区新福港商场项目提供所有泛光照明，不含税的合同总价为5600000元，合同还约定了相关的付款流程及违约责任。2017年8月29日，双方又签订了《魁奇路新福港项目泛光增加项销售合同》（以下简称：合同二），骏才公司向山木公司增加采购照明灯及光源等继续用于佛山市禅城区新福港商场项目，因此增加合同款220000元，并约定了相应的付款流程和逾期责任。至此，合同一、合同二的项目总价款为5820000元。前述两份合同签订之后，骏才公司迟迟未依据合同约定向山木公司支付合同款，导致工期一拖再拖；但为了顺利完成合同项目，山木公司在骏才公司未完全履行合同的付款义务时，仍积极配合依约供货，并完成了前述合同所涉货物的入场、安装、调试。但骏才公司却迟迟未依约支付项目款，直至本次反诉提起之日止，骏才公司尚欠山木公司合同款1943800元未付，而骏才公司却为了逃避付款义务，恶意提起诉讼。山木公司为了维护合法权益，特提出上述反诉请求。原告（反诉被告）辩称，一、涉案工程未完成竣工验收结算，山木公司主张骏才公司拖欠工程款没有任何事实依据。骏才公司在合同履行过程中已经向山木公司付了264.62万元的进度款，已远远超出山木公司已完成工程量可申请的进度款。山木公司未完成泛光项目的工程施工，双方未进行竣工验收，亦未进行工程结算，骏才公司不存在拖欠工程款的情况，山木公司主张骏才公司拖欠工程款没有任何事实依据。二、山木公司在合同履行过程中多次违约，合同确已无法履行；骏才公司的解除通知已送达超过三个月，根据《合同法》司法解释二第二十四条的规定，双方合同已解除。山木公司一直未按合同约定履行，施工不符合要求、多次发生不合格的材料供应、不合规的施工行为、拖欠工人工资导致工人停工、工人破坏现场设备等事宜，极大地拖延了涉案工程工期进度。其中2017年12月5日、2018年1月4日，施工现场还发生因被告拖欠工人工资，工人欲将泛光项目所有能拆除的线管及设备拆除的事情。山木公司在现场施工的违约情况已经无法让合同继续履行。2018年1月24日，骏才公司向山木公司发出《解除合同通知书》，解除合同的通知已经送达超过三个月，根据《合同法》司法解释二第二十四条“当事人没有约定异议期间，在解除合同通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持”的规定，双方的合同关系已经解除。三、山木公司不仅未完成涉案工程，并且已做部分亦不符合合同约定，骏才公司多次要求整改但山木公司未按要求整改完善，根据建设工程相关法律规定，山木公司无权收取工程款，应当返还骏才公司预付的264.62万元工程款及利息，并应当赔偿骏才公司增加的修复费用损失50万元。山木公司未完成涉案工程，已做部分亦不符合合同约定且未按要求整改完善。双方解除合同后，骏才公司另行委托案外人四川瑞思光谱科技有限公司进行修复、进行后续的施工。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持”、第三条“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持”及《建设工程管理条例》第三十二条“施工单位对施工中出现质量问题的建设工程或者竣工验收不合格的建设工程，应当负责返修”及《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第一百一十三条的规定，涉案工程无法通过验收，且多次要求山木公司对工程整改均未完善整改，骏才公司已另行委托案外人进行修复施工，山木公司无权收取工程款，应当返还骏才公司预付的264.62万元工程款及利息，并应赔偿骏才公司增加的修复费用损失50万元。综上，山木公司的反诉请求没有任何事实和法律依据，请依法驳回其全部诉讼请求。诉讼中，原告举证如下：1、《佛山市禅城区汾江南路西侧、魁奇路北侧地块亮化项目合同》（合同编号：H20161014001），证明①按照涉案合同条款，合同约定由被告承包该亮化项目工程的具体施工；②合同第十三条约定了被告违约时需承担的相关违约责任。2、《佛山项目2017.12-2018.1月尾款计划-12.21》，证明被告相关负责人在该计划上签字确认，计划的第4点约定“12月26日收110万款项后，12月28日到广告位和其他裙楼外墙灯具，（含L09和L09的尾灯）外墙灯具到场后10天内完成安装”；计划第5点约定“吊顶LED12月28日完成安装”；计划第8点约定“竣工资料12月30日前完成（后浪解决）”，被告承诺按照计划进度完成亮化项目的施工以及承诺配合竣工验收，但实际上被告并未履行该计划承诺的各项进度，已构成违约。3、解除合同通知以及附件（要求提供的材料清单）、微信截图（确认收到解除通知）、被告微信确认收到解除通知截图，证明直至2018年1月24日，被告无法提供竣工资料亦无法完成亮化项目施工的行为已构成违约，导致上述工程进度延误数月之久，故被告向原告发出解除合同的通知以及要求被告提供相关材料进行清算，被告已确认收到此通知，故双方的合同关系已解除，但被告至今不肯与原告进行清算。4、微信截图（幕墙、新福港群）、与甲方负责人的微信截图，证明在解除合同之前，被告均未按照约定供应灯具、安装及调试泛光工程，被告的违约行为不仅严重影响涉案工程的施工进度，亦使原告不断受到发包人的催促、投诉、整改通知等。5、《四川瑞思光谱施工合同书》（原告与案外人签订），证明原、被告解除合同后，原告委托了案外人四川瑞思光谱科技有限公司进行涉案泛光工程的部分修复施工，签订了《四川瑞思光谱施工合同书》，约定了合同总价为50万元。6、《情况说明》，证明四川瑞思光谱科技有限公司接受涉案工程修复时，对被告承接的泛光工程存在未按照合同约定完成工程、已施工部分严重质量不合格等问题进行清点，部分列举如下：1#2#3#9#灯箱未安装、布线混乱，未按图纸施工、未安装控制系统、线材未按设计要求使用16m3、因线槽的安装原因造成线材的损坏是1-4号配电柜的主线缆需要更换、主配电柜电器承载不够。7、与四川瑞思光谱科技有限公司负责人（白海泉、陶勇）的微信截图、原告与四川瑞思光谱科技有限公司的邮件截图，证明①因被告严重违约，在甲方不断催促工程进程的情况下，原告在与被告确认解除合同后，不得不对被告不合格的工程重新委托了案外人四川瑞思光谱科技有限公司对于涉案泛光工程的部分修复工程，双方签订了《四川瑞思光谱施工合同书》，合同总价为50万元，被告应赔偿该项修复费用。②四川瑞思光谱科技有限公司到现场清点后，发现涉案泛光广场不仅严重缺料（灯具、控制系统、电线等），且存在已做的工程严重不合格等情况。③因被告承接的泛光工程质量严重不合格，原告不得不另行委托案外人对原工程拆除并重新修复。8、修复费用付款凭证（收据2份、手机银行转账凭证2份、支付宝转账凭证1份），证明因被告承接的泛光工程施工不合格，无法竣工验收，原告为此已经支付的修复费用46.4万元应由被告承担。9、收据，证明原告已向被告支付了264.62万元，被告应当予以返还并支付相应的利息。10光盘视频（2018年4月12日拍摄），证明案涉工程的现状，被告的施工进度。11、广东广信建筑工程监理有限公司向广州建筑股份有限公司发的三份函件（2018年1月6日、2月26日、4月25日）及照片15张，证明被告所施工的泛光项目存在质量问题。诉讼中，被告举证如下：1、《佛山市禅城区汾江南路西侧、魁奇路北侧地块亮化项目合同》，证明①被告与原告签订了佛山市禅城区汾江南路西侧、魁奇路北侧地块亮化项目合同，约定了新福港商场范围内所有泛光照片采购、按照、调试项目的不含税总价为5600000元；②合同约定原告必须在泛光照片系统联机总测试后项目款须付至90%，验收完成后30天内必须付清全部项目款。③购销合同还约定了相关的违约责任。魁奇路新福港泛光增加项销售合同，证明①被告与原告签订了LCD销售合同，在原来的基础上增加了LCD广告机，因此增加了项目款595174元。泛光照明工程质量验收记录表，证明被告已依据合同约定完成泛光照片管线敷设的义务。公证书，证明被告已依据合同约定完成泛光照明的安装，且这些泛光照明灯具已经正常使用。新D**公众号的微信截图，证明泛光照明灯具已经从2018年3月28日起投入使用。6、泛光照明系统付款的合同节点及付款进度、原告提供的收据明细，证明按照合同约定原告的付款时间有严格的时间要求，但原告的实际付款却远远迟于合同约定，原告存在严重违约行为。根据被告的申请，本院依法委托广东同益达工程顾问有限公司对完成的涉案工程量以及被告完成工程量的造价进行评估，该机构出具了工程造价鉴定报告书。本院组织当事人进行了证据交换、质证，对上述证据认定如下：原告举证的证据1、2、3、证据4中的微信截图（幕墙、新福港群）、9，被告对真实性无异议，本院对真实性予以确认；证据5、6、7、8，可相互印证，本院确认其真实性；其他证据，被告未确认真实性，本院不予确认；证据10，根据视频显示的位置和外观，本院确认其真实性；证据11，经核对原件，本院确认其真实性。被告举证的证据1、2、4、5，原告对真实性无异议，本院予以确认；证据3、6，原告未予确认，又无原件核对，故本院不予确认。对工程造价鉴定报告书，双方对真实性、合法性均无异议，本院予以确认。本院经审理查明：2016年12月26日，原告（甲方）、被告（乙方）签订《佛山市禅城区汾江南路西侧、魁奇路北侧地块亮化项目合同》，约定由被告承包该亮化项目工程的具体施工，工程内容为：新福港商场图纸范围内所有泛光照明采购、安装、调试、控制系统、外围设备、播控软件、培训、维护、保修，所有设备配套的控制器、控制柜或控制箱、交换机、适配器、放大器、直流电源及其至该设备的电线电缆及套管广告位、招牌位、电线电缆及套管等包含在内。合同价款总额5600000元，本合同为固定总价包干形式合同。合同工期：开工时间为2016年12月10日，竣工时间：依据工程土建和幕墙进度实际情况确定。其中，合同第10.1.1点约定：每栋楼安装完成验收前乙方必须提前3个日历天进行自检，经自检合格后，书面通知甲方及监理共同进行验收；第13.1.1点约定：乙方不履行合同义务或不按合同约定履行义务，应当承担违约责任，赔偿因其违约给甲方造成的损失，损失包括但不限于对第三方的赔偿、实现债权所支付的律师费、诉讼费、执行费等；第13.1.2点约定：乙方未按双方确认工期通过工程竣工验收，每逾期1个日历日，乙方需向甲方支付300元/天延期违约金，并承担由此引起的甲方所有损失。2017年8月29日，双方签订《魁奇路新福港项目泛光增加项销售合同》，就原告向被告订购货物事宜订立购销合同，约定项目报价为220000元，项目包括灯具、防水开关电源、安装支架等。2017年12月21日，原被告双方签订了一份《佛山项目2017.12-2018.1月尾款计划》，计划的第4点约定“12月26日收110万款项后，12月28日到广告位和其他裙楼外墙灯具，（含L09和L09的尾灯）外墙灯具到场后10天内完成安装”；计划第5点约定“吊顶LED12月28日完成安装”；计划第8点约定“竣工资料12月30日前完成”。2018年1月24日，原告向被告发出通知：“因贵司与我司签订的合同《LED电子显示系统购销合同》（合同编号：H20160620001）及《佛山市禅城区汾江南路西侧、魁奇路北侧地块亮化项目合同》（合同编号：H20161014001)，贵司自进场起无法按照合约条款设备按时进场，无法配合我司及开发商现场交付进度要求，导致上述工程进度延误数月之久。经我司决定，自2018年1月29日起，与贵司终止上述2份合同。因贵司现场所有设备进场，均没有通知业主、总包、监理确认到货数量及产品质量。现我司声明，贵司现场负责人与我司现场负责人于2018年1月22日-1月28日，清点现场实际按照工程量并拍照签字确认。如在上述日期内无法提供相关物料进场数量及质量验收证明文件，我司将保留相关法律诉讼权利追究合同违约责任，并对因合同终止而造成的损失保留追诉权利。”发出解除合同后，原告与案外人四川瑞思光谱科技有限公司签订了《四川瑞思光谱施工合同书》，委托其对“佛山新福港广场裙楼照明项目”的灯具调试、未安装灯具补充、维修、控制系统安装调试、全套竣工图纸资料制作，合同总金额500000元。根据被告确认的原告提供的收据明细：被告分别确认于2017年6月23日收到泛光灯具工程款500000元、于2017年10月13日收到进度款2000000元、于2017年10月13日收到钢结构及LCD面板580000元、于2017年12月15日收到触摸订金和20台L**货款150000元、于2017年12月15日收到LCD款项500000元、于2017年12月28日收到工程进度款106200元、于2017年12月28日收到工程进度款40000元。合计3876200元。根据微信群“幕墙-新福港佛山（40）”的聊天记录，2017年12月6日，“泛光-粟汉逢……”称：“各位：由于山木公司拖欠近10万的人工材料费用，一直没有支付，中途更换施工队伍后电话不接信息不回。经与工人们讨论后决定在不破坏其他单位的成品前提下拆除泛光所有能拆除的线管及设备。望业主及各单位理解”，2018年1月4日“泛光照明赵工”称：“各位领导，山木显示欠我们在新福港工人工资，从十月份到现在都没付，打电话没人接，信息不回，我们工人辛辛苦苦干活，工资却一直拿不到手，请问一下有没有人去负责落实工人工资这一块的，有没有人管这个事情”，“泛光-粟汉逢……”称：“下周二，我过去佛山劳动部门备案吧，他们那边需要些证据资料，我现在搜集资料，总有人会管的”。2019年4月28日，广东同益达工程顾问有限公司向本院出具《佛山市禅城区汾江南路西侧、魁奇路北侧地块亮化项目工程造价鉴定报告书》，鉴定结论为:一、完成亮化项目造价2624705.86元，其中：1、裙楼部分2469317.68元，2、住宅部分0元，3、泛光增加项155388.18元；二、争议造价143741.75元（裙楼部分），其中：1、其他电器（项目编码030404035003），名称为信号放大器，满足设计图纸及国家标准规范，合同工程量106个，实际工程量95个，全费用单价1277.8元，合计金额121391元，备注为：隐蔽项目，双方对工程量有争议。鉴定意见：现场没有条件进行实地复核，按图纸结合系统需要计算所得；2、电线电缆（项目编码030408001036），合同工程量200m，实际工程量100m，全费用单价114.97元，合计11497元，备注为：双方对施工及材料所属有争议。鉴定意见：按图纸结合系统需要计算工程量；3、电线电缆（项目编码030408001037），合同工程量250m，实际工程量125m，全费用单价86.83元，合计10853.75元，备注同上。另查明：本院于2018年4月25日作出（2018）粤0604民初3684号民事裁定书，以本院无管辖权为由，将该案移送被告所在地法院即中山市第二人民法院管辖，后经上级法院指定管辖，该案由本院重新受理。庭审中，原告陈述：因为被告在近两年存在十几件执行案件，因被列入失信名单，且鉴定费高达26万元，原告认为被告已资不抵债，原告为了止损，撤回涉案工程质量的鉴定申请。经释明，原告仍坚持撤回质量鉴定申请。同时明确：诉讼请求2、3、4变更为因合同无效而遭受的损失。庭审中，被告确认：确认收到的泛光工程款、LED工程款（2018粤06**民初3863、3864号案）合计为3966200元。庭审中，双方均确认：涉案合同为违法分包的合同。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。涉案合同为违法分包的合同，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效……”的规定，原告与被告签订的《佛山市禅城区汾江南路西侧、魁奇路北侧地块亮化项目合同》合同为无效合同。无效合同自始无效，故不存在解除问题，原告诉请确认合同解除，缺乏依据，本院不予支持。关于工程价款问题。上述解释第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”尽管原告对工程质量问题提供了证据，但并不足以证明被告完成的工程整体质量不合格，即对发包人无利用价值，经释明，原告不申请对质量问题进行司法鉴定，且从被告举证的证据可知，涉案商场已开业，泛光照明灯具已投入使用，故可推定涉案工程质量合格，被告有权请求原告支付工程价款。经工程造价鉴定，涉案工程总造价为2768447.61元，其中无争议部分为2624705.86元，有争议部分为143741.75元，该争议部分的信号放大器（金额为121391元），双方仅对工程量有争议，因系隐蔽工程，难以实地复核，根据公平原则，本院确认争议部分信号放大器的价值为60695.5元；至于争议部分的电线电缆，双方对施工及材料所属均有争议，因该工程还存在其他施工方，在被告未举证证明系由其施工且材料归其所有的情况下，本院对该部分造价不予确认。因此，本院确认完成的涉案工程总造价为2685401.36元（2624705.86元+60695.5元）。因被告确认已收到原告付款合计3966200元，且原告主张被告确认收到上述款项的2642000元是支付本案的工程款，剩余部分工程款原告在另案主张，故可认定原告已付本案工程款为2642000元，抵扣之后，原告尚需向被告支付工程款43401.36元。原告主张被告返还预付款2642000元，缺乏依据，本院不予支持。因合同无效，被告主张逾期付款违约金，缺乏依据，本院不予支持。关于原告主张的修复费用损失。如上所述，本院推定涉案工程质量合格，若原告主张的修复费用为其聘请案外人对涉案工程质量问题进行修复而发生的费用，则该主张缺乏事实依据；若该修复费用为补充被告未完工部分的施工费用，则该部分费用并无证据证明包含在上述原告应付工程款之内，就其价值原告可向其发包人主张，故难谓其存在损失，而本院亦对工程造价鉴定报告书中争议部分的电线电缆，以该工程还存在其他施工方为由，作出不利于被告的认定。因此，本院对该项主张，不予支持。关于原告主张的拖延工期损失。结合微信群聊天记录、原告发出的解除合同通知等证据，被告因拖欠工人工资导致停工的可能性较高，应予认定，故被告应向原告赔偿延误工期损失，现原告主张参照合同约定的违约金标准赔偿损失8700元，合法有据，应予支持。综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中山市山木显示技术有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州市骏才科技服务有限公司赔偿拖延工期损失8700元；二、原告（反诉被告）广州市骏才科技服务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内，向被告（反诉原告）中山市山木显示技术有限公司支付工程款43401.36元；三、驳回原告广州市骏才科技服务有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）中山市山木显示技术有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费16020元（原告已预交20340元，因其在法庭调查终结前减少诉讼请求数额，按照减少后的诉讼请求数额计算受理费为16020元，对多交部分，经原告书面申请，本院予以退回），由原告负担15976元，由被告负担44元；反诉费16095元，由原告负担220元，由被告负担15875元；鉴定费58560元，由原告负担801元，由被告负担57759元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黎秋华二〇一九年八月二十八日书记员  吴章斐