山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终1355号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司，住所地:山西省大同市平城区操场城街**洪泰大厦**。负责人：陈建明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：于某，男，汉族，1994年9月12日出生，住山西省应县南泉乡小山门村**，系该公司员工。被上诉人(原审原告)：段某，男，汉族，1963年10月20日出生，住，住山西省大同市/div>委托诉讼代理人：张某，云州区倍加造法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：贺某，男，1990年1月17日出生，汉族，住，住山西省大同市/div>上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司（以下简称“平安财保大同公司”）因与被上诉人段某、贺某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省大同市云州区人民法院（2019）晋0215民初99号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财保大同公司的委托诉讼代理人于某、被上诉人段某及其委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。被上诉人贺某无正当理由没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。平安财保大同公司上诉请求：1.依法撤销山西省大同市云州区人民法院（2019）晋0215民初99号民事判决，依法改判让上诉人少承担86401元;2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、关于误工费，段某系保守治疗，一审法院误工期计算至伤残鉴定前一日无依据，上诉人主张按照三期标准赔付150天;二、关于营养费，未见相关医嘱与证明，上诉人不予承担;三、关于护理费，未提供护理人员相关工作证明，依据大同市中院会议精神上诉人主张100元/天;四、伤残鉴定结论与伤者实际情况不符，故上诉人不认可其伤残鉴定结论，上诉人不承担伤残赔偿金与精神抚慰金；五、上诉人并不是本案的直接侵权人，且根据保险合同的约定，上诉人不承担诉讼费用。被上诉人段某答辩称：一、关于误工费的问题，一审法院按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工期计算至定残日的前一天，符合法律规定；二、关于营养费的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，营养费的确定是根据病人的伤情，参照医疗机构的医嘱，医疗机构的医嘱仅仅是参照，而病人的伤情才是是否决定加强营养的关键；三、关于护理费的问题，本案的护理人员是被上诉人的家属，参与村里农业合作社，二审中我们提供了村委会和合作社的证明，证明段某的妻子是参与合作社的工作；四、关于伤残赔偿金和精神损害抚慰金的问题，因为本案是经大同市中级人民法院摇号，并由大同市中级人民法院委托有资质和资格的鉴定机构大同市三医院司法鉴定中心鉴定的，保险公司全程参与，所以鉴定结论可信；五、关于诉讼费用的承担问题，根据《最高人民法院关于诉讼费收纳管理办法》的规定，诉讼费是人民法院采用败诉原则而确定，这是公权力决定的事项，而上诉人拿保险合同约定诉讼费的承担问题，这个不符合法律的决定。被上诉人贺某未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。段某向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令二被告赔偿原告各项损失共计130578元;2.判令被告保险公司在其责任限额内赔偿原告，保险不予赔偿部分由被告贺某承担；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月6日8时18分许，原告段某驾驶大阳牌二轮摩托车由西向东行驶至国道109线354KM处南官堡村至李王涧道路十字路口处与由南向北行驶的被告贺恒忠驾驶的×××丰田牌小轿车发生碰撞，造成原告段某受伤，两车受损的道路交通事故。本起事故经大同县公安局交通警察大队事故责任认定，段某负同等责任，贺某负同等责任。事故发生后，原告段某在大同市第五人民医院门诊接受治疗，被诊断为右胫骨踝间隆突撕脱性骨折、右侧股骨内侧踝、胫骨骨挫伤等，被告贺某垫付医疗费1000元，被告平安财保大同公司垫付医疗费5000元。2019年3月28日经大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，原告段某构成十级伤残。被告贺某所有的×××丰田牌小轿车在被告中国平安财保大同公司处投保有交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险的保险金额为500000元，保险期间均为2017年11月24日0时至2018年11月23日24时。一审法院确定的段某的损失为：医疗费5629.7元；误工费60967元（按照山西省2017年交通运输业年平均工资76471元÷365×计算至定残前一日291）；护理费17073元（按照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》护理日期计算120天，以山西省2017年农、林、牧、渔业年平均工资51930元计算）；营养费8400元（按照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》营养日期计算90天，每日计算100元，为9000元，原告主张8400元在此范围）；残疾赔偿金38424元（2017年山西省农村居民人均可支配收入10788元＋2017年山西省农村居民人均生活消费支出8424元）×20×10％；精神损害抚慰金5000元；鉴定费2500元；交通费800元；摩托车损失酌情支持600元。各项损失共计139393.7元。一审法院认为，本案是因机动车交通事故引起的损害赔偿纠纷，对于本起交通事故的事实和责任认定，原、被告均无异议，应首先在×××丰田牌小轿车投保的交强险限额范围内予以赔偿，不足部分按责任比例分担，一审法院依据交警部门出具的事故责任认定书，认为被告应承担原告剩余损失部分的50％为宜。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第十九条、第二十二条之规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告段某各项损失共计130285元，扣除已支付的5000元，还须支付125285元；驳回原告段某对被告贺某的诉讼请求；驳回原告段某的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1456元，由被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担1397元，由原告段某负担59元。二审期间，被上诉人段某提交了盖有大同市云州区西坪镇官堡村委会、大同县佳隆黄花专业合作社公章的证明及大同县佳隆黄花专业合作社的营业执照，欲证明被上诉人段某的护理人即其妻雷玉珍在大同县佳隆黄花专业合作社工作，上诉人平安财保大同公司对该证据没有异议，本院对该证据予以确认。对一审法院判决认定的其他事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本案的主要争议焦点为：1.误工费、营养费、护理费应是多少？2.本案伤残鉴定是否有效？是否应赔偿伤残赔偿金和精神抚慰金？3.诉讼费用应由谁负担？关于误工期的问题，本案中，段某于2018年6月6日因事故受伤，于2019年4月4日定残，一审法院按其受伤之日起至定残前一日止计算误工期为291天，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，并无不当，本院予以维持。关于营养费的问题，一审法院依据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合段某的伤情及其诉求，认定其营养费为8400元，并无不当，本院予以确认。关于护理费，护理人员雷玉珍是被上诉人段某之妻，在大同县佳隆黄花专业合作社工作，一审法院按照山西省2017年度农、林、牧、渔业年平均工资51930元计算其护理费并无不当，本院予以确认。关于伤残鉴定的问题，本院认为，根据大同市人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定被上诉人段某为十级伤残，鉴定机构及鉴定人员均具有相应的资质，上诉人主张鉴定结论与段某伤情不符，不予认可，但并未提供相应的证据证明其主张，且被上诉人段某系右胫骨踝间隆突撕脱性骨折、右股骨内侧踝、胫骨骨挫伤等，经计算右膝关节丧失功能40%，符合十级伤残的鉴定标准，故本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。一审法院根据鉴定意见判令伤残赔偿金、精神抚慰金由上诉人承担并确定其具体金额，并无不当，本院予以维持。关于诉讼费的负担问题，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款规定，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。原审依据本案的胜败诉比例判决确定本案的诉讼费负担，符合法律规定。故平安财保大同公司上诉称其不应当承担诉讼费的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百四十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1960元，由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 石俊丰审判员 雷剑飞审判员 邓 亮 二〇一九年八月二十六日书记员 闫文静