山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终1214号上诉人（原审原告）：大同市平城新能源科技有限公司，住所地大同市平城区清远街南侧华严寺广场**天宫阁南延伸段商业**。法定代表人：王开龙，经理。委托诉讼代理人：任婧，山西法铭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冯鑫，男，1985年4月29日出生，汉族，住大同市。上诉人大同市平城新能源科技有限公司因与被上诉人冯鑫劳动争议一案，不服大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初1620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大同市平城新能源科技有限公司的委托诉讼代理人任婧、被上诉人冯鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大同市平城新能源科技有限公司上诉请求：1.撤销大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初1620号民事判决，改判上诉人无需支付被上诉人未签订劳动合同双倍工资38500元；上诉人无需支付被上诉人赔偿金10500元；2.由被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院未查明本案的基本事实，认定上诉人与被上诉人之间为劳动关系，并且作判，是错误的。理由如下：一、上诉人与被上诉人不存在劳动关系，不应与被上诉人签订劳动合同，被上诉人诉求上诉人支付其未签订劳动合同双倍工资38500无事实及法律依据。上诉人于2018年5月与大同市卓众劳务派遣有限公司（以下简称“卓众公司”）签订《劳务派遣协议》，约定由卓众公司向原告派遣22名劳动者从事司机工作，工资由卓众公司支付，被上诉人便是卓众公司派遣给上诉人的22位司机中的一人。根据《中华人民共和国务劳动合同法》对劳务派遣的规定，被上诉人与卓众公司存在劳动关系，与上诉人不存在劳动关系，而且从上诉人举证的银行流水清单可以证明被上诉人自2018年5月及之后的工资均是由卓众公司支付，并非上诉人支付，所以上诉人与被上诉人不存在劳动关系，双方不应签订劳动合同，上诉人无需支付其未签订劳动合同双倍工资38500元。被上诉人自2018年4月之后的工资一直由卓众公司支付，从工资的付款方可以明确看出付款主体是谁，而且是否与卓众公司签订《劳动合同》，系被上诉人与卓众公司之间的事情，与上诉人无关。一审法院对此认定错误。二、上诉人无需支付被上诉人赔偿金10500元。被上诉人系自动离职，上诉人没有也不能将其辞退，因为被上诉人与卓众公司存在劳动关系，与上诉人不存在劳动关系，因此被上诉人要求上诉人支付其解除劳动合同双倍工资无事实及法律依据。冯鑫辩称，对上诉人的上诉请求和理由不认可，一审判决人的那个事实清楚，适用法律正确，应予维持。大同市平城新能源科技有限公司向一审法院起诉请求：1.判令原告无需支付被告未签订劳动合同双倍工资38500元；2.判令原告无需支付被告赔偿金10500元；3.判令原告无需为被告缴纳社会保险费；4.由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年11月23日至2018年12月1日，被告冯鑫在原告大同市平城新能源科技有限公司从事客车司机的工作，每月工资3500元。2017年11月至2018年4月的工资由原告通过银行卡为其发放，2018年5月后的工资由大同市卓众劳务派遣有限责任公司通过同一张银行卡为其发放。在被告工作期间，原告未与被告签订书面劳动合同，未给被告缴纳各项社会保险。2018年4月25日，原告与大同市卓众劳务派遣有限责任公司签订劳务派遣协议。被告冯鑫于2018年12月1日离职后向大同市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，要求原告支付未签订书面劳动合同的11个月双倍工资3500元＊11个月=38500元；支付违法解除劳动合同双倍工资差3500＊3=10500元；补缴2017年11月1日至今的养老保险、医疗、工伤和失业等社会保险。大同市劳动人事争议仲裁院裁决原告支付被告未签订劳动合同的11个月双倍工资38500元；支付赔偿金10500元；原、被告均履行劳动合同存续期间缴纳社会保险费的义务。裁决后，原告不服，向一审法院起诉。一审法院认为，被告冯鑫于2017年11月23日由原告大同市平城新能源科技有限公司招聘，在原告单位从事客车司机的工作，由原告单位进行管理，并发放工资，双方之间虽未签订书面劳动合同，但形成了事实劳动关系。原告主张被告冯鑫与大同市卓众劳务派遣有限责任公司存在劳动合同关系，提交原告与大同市卓众劳务派遣有限责任公司签订的劳务派遣协议，但未提交被告与大同市卓众劳务派遣有限责任公司是否签订劳动合同及被告知道2018年5月之后的工资由该公司为其发放的相关证据，且被告不认可与该公司存在劳动关系，一审法院认为，上述证据不能证实被告与该公司存在劳动关系，原告该主张证据不足，不予确认。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，故原告应当支付被告未签订劳动合同的双倍工资38500元（3500元＊11个月）。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金”，第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。原告认为被告自动离职，被告不予认可，一审法院认为，无论是用人单位或者劳动者解除劳动合同均需办理履行相关程序，对此原告未提供证据予以证实，故对原告该主张，一审法院不予确认。原告违法解除劳动合同应当支付被告赔偿金10500元（3500元＊1.5个月＊2倍）。依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失发生的争议，人民法院应予受理”。另《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，社会保险费征缴系劳动保障行政部门或者税务机关职能，因办理社会保险参保手续所发生的纠纷，不属于人民法院受理劳动争议案件的受案范围。故被告要求原告为其缴纳养老、医疗、工伤和失业等社会保险，一审法院不做审理。判决：一、原告大同市平城新能源科技有限公司于判决生效后十日内支付被告冯鑫未签订劳动合同的双倍工资38500元；二、原告大同市平城新能源科技有限公司于判决生效后十日内支付被告冯鑫赔偿金10500元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。二审中，当事人没有提交新证据。双方对一审法院查明的事实均无异议，本院对该无争议的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人之间虽未订立书面劳动合同，但上诉人作为合法的用工主体，将被上诉人招聘至其单位从事有报酬的劳动，被上诉人也受其管理，双方已形成劳动关系。上诉人称2018年5月之后被上诉人与大同市卓众劳务派遣有限责任公司形成劳动关系，并由该公司发放工资，与上诉人不存在劳动关系，为此上诉人提交了《劳务派遣协议》、工资表、工资打款凭证等证据予以证明。对此本院认为，《劳务派遣协议》系上诉人与大同市卓众劳务派遣有限责任公司两方签订，被上诉人辩称对此并不知情，而上诉人不能提供证据证明已将劳务派遣的情况告知被上诉人，或被上诉人与派遣公司签订劳动合同，其应当承担举证不力的法律后果。上诉人的该项上诉主张缺乏事实依据，本院不予支持。因双方未签订劳动合同，故一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定判决上诉人向被上诉人支付二倍工资正确，本院予以维持。另，上诉人认为被上诉人系自动离职，不应支付赔偿金。对此本院认为，上诉人并未提供解除劳动合同的相关证据，不能认定被上诉人属自动离职，故一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和八十七条的规定判令上诉人支付赔偿金并不不当，本院亦予以维持。综上所述，大同市平城新能源科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由大同市平城新能源科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 苗建萍审 判 员 王艳宏审 判 员 郑 翔 二〇一九年八月二十日法官助理 李艳兰书 记 员 胡 鑫