四川省广安市广安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1602民初2988号 原告：徐建波，男，生于1970年8月30日,汉族，住四川省华蓥市。 委托诉讼代理人：夏成，四川华蓥山律师事务所律师。 被告：刘晓平，男，生于1973年4月16日，汉族，住四川省广安市广安区。 被告：蒋成香，女，汉族，生于1987年9月15日，住四川省广安市广安区。 被告：杜某，男，汉族，生于2004年7月19日，住四川省广安市广安区。 法定代理人：蒋成香，汉族，生于1987年9月15日，住四川省广安市广安区，系杜某之母亲。 被告：杜修义，男，汉族，生于1952年1月25日，住四川省广安市广安区。 被告：李成英，女，汉族，生于1951年12月23日，住四川省广安市广安区。 被告蒋成香、杜某、杜修义、李成英之委托诉讼代理人郭文平，广安市广安区大众法律服务所法律工作者。 原告徐建波与被告刘晓平、蒋成香、杜某、杜修义、李成英合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，于2018年1月19日作出一审判决。后被告蒋成香、杜某、杜修义、李成英对判决不服，向四川省广安市中级人民法院提出上述。四川省广安市中级人民法院审理后于2018年5月29日作出发回本院重新审理的裁定。后本院又重新立案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告徐建波的委托诉讼代理人夏成、被告蒋成香（并作为被告杜某的法定代理人）、杜修义及被告蒋成香、杜某、杜修义、李成英的委托诉讼代理人郭文平到庭参加了诉讼。被告刘晓平经本院传票传唤无正当理由未出庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告徐建波向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告刘晓平、蒋成香向原告返还投资款99411.5元、支付合伙利润212500元，并按人民银行同期贷款利率计算利息；2、被告杜某、杜修义、李成英在继承杜某某遗产范围内对杜某某的债务承担清偿责任；3、由被告承担本案的诉讼费和财产保全费。事实及理由：原告徐建波与杜某某(于2017年1月去世)及被告刘晓平协商一致，共同投资挂靠承包人广西某建设集团有限公司，合伙承建广安某中学扩建和示范性综合实践基地土石方工程，并签订了合伙协议。协议约定：合伙人共同出资400万元，其中刘晓平出资200万元占50%有股份，杜某某出资100万元占25%的股份，徐建波出资100万元占25%的股份。刘晓平为合伙负责人，权限为对外开展业务，对合伙事务进行日常管理，管控合伙财产；杜某某担任经营管理经理，合伙协议还对其他事项进行了约定。合伙协议生效后，经商量，原告的合伙投资款变更为50万元，直接将徐某某垫付给业主的部份履约保证金50万元确定为原告的合伙投资款。该工程做了大部分后，因故停工不需要再修建，至今为止业主单位即四川省广安某中学共计支付了工程款844万元左右(不包括退还的履约保证金162万元)。合伙期间，被告刘晓平和杜某某隐瞒业主已支付大部分工程款的事实，并利用其管控合伙财产的权利，私自于2015年2月从合伙共同财产中领取了自己的投资款，并将合伙收入据为已有。后经原告多次要求，杜某某于2015年2月支付原告4万元，后拒绝支付原告投入的合伙款及与原告结算分割合伙利润，为维护原告自身合法权益，故起诉至法院，提出前述诉讼请求。 被告刘晓平未作答辩称。 被告蒋成香、杜某、杜修义、李成英辩称，1、原告与杜某某签订合伙协议无异议，但原告并没有按合伙协议的约定支付50万元给杜某某。该项目是杜某某以100万元向案外人徐某某买的，由于徐某某又欠原告徐建波的钱，杜某某支付了50万元给徐某某，故原告支付了投资款的事实不成立，其并没有资金投入；2、由于原告没有任何资金投入，故其主张按比例返还投资款9万余元的请求不应支持；3、本案的事实系杜某某和刘晓平合伙挂靠广西某建设集团有限公司承包土石方工程，两人各占50%的股份，合同约定投入200万元，但由于杜某某在2017年1月突然去世，所以到底是否投入了200万元均无证据证实。由于钱是刘晓平在管，杜某某打了140余万元到刘晓平账上，但不清楚刘晓平拿了多少用于工程，双方至今没有进行算账，各方具体投入多少也不清楚；4、由于合伙项目对外的债务也没有结算，还有人起诉他们支付劳务费，故原告要求分配利润也不成立；5、他们均放弃继承杜某某遗产。请求驳回原告对他们的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对案件事实，本院认定如下： 2014年9月27日，四川省广安某中学（发包人）与广西某建设集团有限公司（承包人）签订《施工合同》，约定发包人将广安某中学扩建和示范性综合实践基地土石方工程发包给承包人施工，双方对质量、价款等进行了约定。承包方加盖了单位印章，被告刘晓平在合同上代理人栏签了名。2014年10月18日，被告刘晓平与杜某某签订《双方合作协议》，协议约定的主要内容有：合伙投资经营项目和范围：广安某中学扩建和示范性综合实践基地土石方工程；合伙投资人刘晓平以现金方式出资，计人民币贰佰万元整元，占50%的股份。合伙投资人杜某某以现金方式出资，计人民币贰佰万元整元，占50%的股份;盈余分配，以股份比例为依据，按比例分配；入伙：1、需承认本合同；2、需经双方合同投资人同意；3、执行合同规定的权利义务；出资的转让:允许合伙投资人转让自己的出资。转让时合伙投资人有优先受让权，如转让合伙投资人以外的第三人，第三人按入伙对待，否则以退伙对待转让人。 同日，杜某某又与徐建波签订《双方合作协议》，协议约定的主要内容有：合伙投资经营项目和范围：广安某中学扩建和示范性综合实践基地土石方工程；合伙投资人杜某某以现金方式出资，计人民币壹佰万整元，占25%的股份。合伙投资人徐建波以现金方式出资，计人民币壹佰万整元，占25%的股份;盈余分配，以股份比例为依据，按比例分配；入伙：1、需承认本合同；2、需经双方合同投资人同意；3、执行合同规定的权利义务；出资的转让:允许合伙投资人转让自己的出资。转让时合伙投资人有优先受让权，如转让合伙投资人以外的第三人，第三人按入伙对待，否则以退伙对待转让人。 2014年10月23日，杜某某又与庹某某签订《合伙协议》，约定的主要内容有：合伙投资经营项目和范围为广安某中学扩建和市示范性综合实践基地土石方工程；合伙期限自工程项目开工之日起至完工结算完毕时止；双方各占50%的份额；双方等额出资，均以现金方式于2014年10月30日前交足出资款100万元等。 杜某某与被告刘晓平合伙约定各投资的200万元，徐建波以合伙投资向杜某某支付了投资款50万元，庹某某以合伙投资向杜某某支付了投资款150万元，但杜某某实际只向刘晓平支付投资款1442354元，最后支付投资款的时间为2016年2月6日。该1442354元投资款中，其中10万元系被告蒋成香向刘晓平支付。被告刘晓平向杜某某方支付了款项170万元（其中2015年3月12日支付88万元、2015年3月12日支付12万元，2015年2月16日支付50万元，2016年3月15日向蒋成香支付5万元，2017年1月26日向蒋成香支付10万元，2017年6月14日向蒋成香支付2万元，2017年7月3日向蒋成香支付3万元）。2015年2月,杜某某向原告徐建波付款4万元。 2017年12月5日，广安某中学出具说明，主要内容有：他校于2015年－2016年期间付给广西某建设集团有限公司工程款744.6万元（分别于2015年2月9日支付484.6万元、2016年1月28日支付260万元），2016年退还该公司保证金162万元。 另查明，被告蒋成香与杜某某于2012年5月14日登记结婚，杜某某于2017年1月21日死亡。杜修义是杜某某之父亲，李成英系杜某某之母亲，杜某系杜某某、蒋成香婚生子。 上述事实，有到庭诉讼参与人的当庭陈述、《双方合作协议》、账目明细表、《工程施工合同》、领款单、汇款凭证、报销单、广安某中学出具说明、结婚登记资料，亲属关系证明等证据证实。 本院认为，被告刘晓平与杜某某合伙承建广安某中学扩建和示范性综合实践基地土石方工程，双方约定各出资200万元，各占50%的份额。后杜某某又与徐建波签订合伙协议，约定各出资人民币壹佰万整元，各占25%的股份；杜某某又与庹某某签订合伙协议，约定各出资100万元，各占50%的份额，而实际徐建波出资50万元、庹某某实际出资150万元，故杜某某与刘晓平合伙约定的200万元出资款实际系徐建波出资的50万元及庹某某出资150万元组成，但杜某某仅向刘晓平支付出资款1442354元，另有557646元杜某某据为已有。原告徐建波出资的50万元占杜某某方总投资款200万元的25%，故杜某某还应向徐建波返还出资款139411.5元（557646元×25%），减去杜某某于2015年2月向原告徐建波支付的40000元，杜某某还应向原告徐建波返还出资款99411.5元。关于合伙利润分配问题，案涉工程已于2016年停工，但由于至今无证据显示广安某中学已与刘晓平结算，且刘晓平与杜某某之间，杜某某与庹某某之间也未进行结算，即各方均未进行结算，故不能确定合伙项目的亏盈，不能确定刘晓平向杜某某、蒋成香转款170万元为合伙项目的利润，但可以认定该170万元为合伙项目的阶段性收入，并应按照合伙协议约定进行分配并计算利息。因合作协议约定杜某某与徐建波各出资100万元，占25%的股份，但徐建波实际仅出资50万元，故徐建波仅应占12.5%的股份，即杜某某应向原告徐建波支付合伙财产分配款21.25万元（170万元×12.5%），并从杜某某或蒋成香收到每笔款之次日起，按中国人民银行同期贷款利率计算利息至款项付清之日止。因蒋成香与杜某某系夫妻关系，且从杜某某通过蒋成香的银行账户向刘晓平支付投资款和刘晓平通过蒋成香的银行账户向杜某某、蒋成香支付合伙款项的情况看，蒋成香参与了合伙项目的投资并享有合伙项目收入，故前述债务应属杜某某、蒋成香婚姻关系存续期间的共同债务，鉴于杜某某已去世，前述债务应由蒋成香承担清偿责任。杜修义、李成英、杜某虽系杜某某的法定继承人，但其已明确表示放弃对杜某某遗产的继承，故该三被告对前述债务不应承担责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国继承法》第三十三条第一款、最高人民法院《关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条之规定，判决如下： 一、被告蒋成香向原告徐建波支付合伙财产分配款212500元及利息（利息以杜某某或蒋成香收到款项次起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止，具体计算利息的本金及利息起算日期为：1、以110000元为本金，从2015年3月13日起算；2、以15000元为本金，从2015年3月13日起算；3、以62500元为本金，从2015年2月17日起算；4、以6250元为本金，从2016年3月16日起算；5、以12500元为本金，从2017年1月27日起算；6、以2500元为本金，从2017年6月15日起算；7、以3750元为本金，从2017年7月4日起算）。 二、被告蒋成香向原告徐建波返还投资款99411.5元及利息（利息从2016年4月8日起至返还之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。 三、驳回原告徐建波的其他诉讼请求。 案件受理费5978元，由被告蒋成香负担，向广安市广安区人民法院交纳。 上述债务，义务人应于本判决生效后十日内履行完毕，如果义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或四川省广安市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院，同时依法预交上诉案件诉讼费，逾期未预交又不提出缓交申请的，依法按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘武军 人民陪审员  曾昌意 人民陪审员  王 刚 二〇一九年八月二十六日 书 记 员  陈 莹 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国继承法》 第三十三条第一款继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。 最高人民法院《关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》 第三条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。