贵州省遵义市播州区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0321民初4737号原告：犹太进，男，1970年12月27日出生，汉族，住贵州省遵义市播州区。被告：贵州兴中港建筑劳务有限公司。住所：贵州省遵义市红花岗区忠庄街道办事处明浩花园**。统一社会信用代码：91520393MA6GWRP18Y(1-1)。法定代表人：刘应中，系公司经理。被告：贵州中能实业有限公司。住所：。住所：贵州省遵义市红花岗区银山小区****会信用代码：915203023373511801。法定代表人：刘应中，系公司执行董事兼总经理。被告共同委托诉讼代理人：肖杭，贵州遵兴律师事务所律师（特别授权）。原告犹太进诉被告贵州兴中港建筑劳务有限公司（以下简称兴中港公司）、贵州中能实业有限公司（以下简称中能公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月30日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告犹太进，被告兴中港公司、中能公司共同委托诉讼代理人肖杭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告犹太进向本院提出诉讼请求：一、判决兴中港公司、中能公司立即退还原告履约金500000元，并支付资金占用费150000元；二、案件受理费由二被告承担。事实和理由：被告中能公司在贵州中航南方机械化建设有限公司侨欣国际项目部承接了一标段公路开挖项目，并安排由兴中港公司与原告于2018年11月6日签订了《土石方开挖班组合作协议》（以下简称协议），协议第十条约定：“1、乙方（本案原告）在签订本合同时，向甲方（兴中港公司）交伍拾万元履约金，履约金交齐后本协议生效；…3、如本协议生效后三个月后仍未能进场施工，甲方应退还乙方五拾万履约金，并保证乙方继续拥有本协议的履约权，甲方承担违约责任。”原告根据协议约定分别于2018年11月6日、7日、12日向被告兴中港公司账户存款130000元、70000元、300000元，共计支付了履约金500000元。之后，原告多次联系二被告进场施工事宜，但二被告一直以相关手续未办理好为由拒绝原告进场施工。2019年3月28日，原告再次找到二被告法定代表人刘应中要求进场施工，由于当时不具备进场施工的条件，刘应中以中能公司的名义向原告出具了《承诺》：中能公司在中航承接的一标段公路开挖项目由犹太进内部承担的挖土石方合作投入资金伍拾万元，在2019年4月15日先退还犹太进、在工程就不算资金占用费。如在中航二次开出进场通知书的时间都进不了场，则由我公司承担资金占用费壹拾伍万元（在项目工程有继续等待合作的条件下公司不承担资金占用费，已支付了壹拾伍万元的占用费退还公司，注明：如在5月28日都进不了场公司一次性支付资金占用费壹拾伍万元），之后，原告多次联系二被告，二被告不仅不兑现承诺，还拒接电话，拒不回复信息。原告为维护自己的合法权益，诉至法院，请求支持原告诉讼请求。被告兴中港公司、中能公司对收到原告履约金50万元不持异议，对原告要求返还该50万元履约金的诉讼亦不持异议，但提出，因原告系自然人，不具有土石方工程施工资质，原告与兴中港公司签订的《土石方开挖班组合作协议》无效，《承诺》应当是上述协议行为的延续，也应无效。无效合同，应当各自返还财产，对原告的资金占用费请求，应不予支持。本案经审理认定事实如下：2018年11月6日，兴中港公司（甲方）与犹太进（乙方）签订《土石方开挖班组合作协议》，甲方将位于遵义市播州区龙坑街道梳池社区的遵义侨欣国际生态综合体道路管网标段一“土石方开挖工程”发包给犹太进，约定：乙方在签订合同时向甲方交伍拾万元履约金，履约金交齐后本协议生效，若工程进展顺利，在工程施工5个月内，将履约金全部退还乙方，如协议生效后三个月后仍未能进场施工，甲方应退还乙方伍拾万元履约金，并保证乙方继续履行拥有本协议的履约权，甲方应承担违约责任。2018年11月6日、7日、12日，犹太进分次向兴中港公司银行账户转入共计50万元履约金。因兴中港公司原因，犹太进未能进场施工，2019年3月28日，兴中港公司法定代表人同时也是中能公司法定代表人的刘应中以中能公司的名义向犹太进出具书面《承诺》“中能公司在中航承接的一标段公路开挖项目由犹太进内部承担的挖土石方合作投入资金伍拾万元，在2019年4月15日先退还犹太进，在工程进场就不算资金占用费，如在中航二次开出进场通知书的时间都进不了场，则由我公司承担资金占用费壹拾伍万元（在项目工程有继续等待合作的条件下公司不承担资金占用费，已支付的壹拾伍万元的占用费退还公司）注明：如在5月28日都进不了场公司一次性支付资金占用费壹拾伍万元”。至今犹太进未进场施工，兴中港公司、中能公司也未退还犹太进履约金50万元，未支付资金占用费15万元。上述事实，有当事人的陈述、《土石方开挖合作协议》、现金进账单、《承诺》等经庭审举证、质证的证据证明，应予认定。本院认为，被告兴中港公司将土石方工程发包给犹太进，双方签订了《土石方开挖合作协议》，根据住房城乡建设部制定的《建筑业企业资质管理规定的资质标准实施意见》第五条（三十三）关于“对于原《建筑业企业资质等级标准》中被取消的土石方、混凝土预制构件、电梯安装、金属门窗、预应力、无损检测、体育场地设施工程等7个专业承包资质，在相应专业工程承发包过程中，不再作资质要求。施工总承包企业进行专业工程分包时，应将上述专业工程分包给具有一定技术实力和管理能力且取得公司法人《营业执照》的企业”的规定，而犹太进作为自然人，不具备承包土石方工程的民事权利能力和民事行为能力，根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条“具有下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗”和第一百四十四条“无民事行为能力人实施的民事法律行为无效”的规定，犹太进与兴中港公司签订的上述协议应属无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，对收取的50万元，兴中港公司应当返还犹太进，庭审中，中能公司对犹太进要求其退还50万元的请求不持异议，表明其愿意与兴中港公司共同承担返还履约金的义务，该行为不违反法律、行政法规的规定，予以确认，故50万元履约金的退还义务由二被告共同承担。对犹太进要求二被告支付资金占用费的诉讼请求，中能公司承诺支付15万元资金占用费具有违约金的性质，现协议无效，故该约定也应认定为无效，但根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，对协议无效双方均存在过错，且犹太进确有资金占用损失，故应由二被告支付从承诺还款之日的次日起即2019年4月16日起至款项还清之日止的资金占用费，以年利率6%为计算标准。综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，判决如下：一、被告贵州兴中港建筑劳务有限公司、贵州中能实业有限公司在本判决生效后五日内退还原告犹太进履约金500000元，并以500000元为基数，按照年利率6%支付从2019年4月16日起至款项还清之日止的资金占用费。二、驳回原告犹太进其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5150元，由原告犹太进负担650元，被告贵州兴中港建筑劳务有限公司、贵州中能实业有限公司负担4500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。本判决发生法律效力后，原告可在判决书确定的履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。审判员  何秀林二〇一九年八月二日法官助理赵辛竹书记员吴颖