河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终9221号上诉人（原审原告）：王某，女，1988年9月28日出生，汉族，现住正定县。委托诉讼代理人：李金星，河北友高律师事务所律师。委托诉讼代理人：王琳琳，河北友高律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘某，男，1968年5月2日出生，汉族，现住正定县。委托诉讼代理人：叶立新，石家庄市正定成德法律服务所法律工作者。上诉人王某因与被上诉人刘某房屋买卖合同纠纷一案，不服河北省正定县人民法院（2019）冀0123民初1632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王某的委托诉讼代理人李金星、王琳琳，被上诉人刘某及其委托诉讼代理人叶立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王某上诉请求：1、撤销原判第二项，直接改判刘某承担违约责任，赔偿上诉人20%违约金；2、一审诉讼费、二审上诉费由刘某负担。事实与理由：原审认定事实有误，适用法律不当，导致判决结果错误。一、被上诉人已经构成根本违约。上诉人主张被上诉人违约事实及证据如下：证据一：房屋买卖合同，证实双方2019年2月21日通过正定县圣杰房产经纪服务部（简称圣杰经纪服务部）签订房屋买卖合同，被上诉人将位于正定县正定镇常山路南人行宿舍后**单元楼卖给上诉人，合同约定，房屋总价款为818000元，如甲方违约按照房屋总价款20%支付违约金；证据二：收条，证实双方签订合同后被上诉人收取上诉人定金2万元；证据三：圣杰经纪服务部书面证明、圣杰经纪服务部负责人李某出庭作证、通话记录1张、短信截屏2张，证实被上诉人刘某根本违约，应承担违约责任；证据四：催告函，证实被上诉人违约后上诉人按照合同约定对被上诉人进行催告，否则将按照买卖合同第九条约定要求被上诉人按照总房价20%即163600元承担违约责任；证据五：中国邮政速递短信业务申请单、EMS存根，证实催告函已经邮递给被上诉人。二、原审认定事实错误。1.原审认定“签订房屋买卖合同后，未实际履行”系认定事实错误。签订合同后，上诉人按照合同约定履行了交付定金义务，被上诉人收到上诉人定金为上诉人出具定金收条，中介所按照合同约定留存被上诉人1万元售房保证金，该合同已经部分履行。2.原审认定“上诉人已经另行购买房屋，要求解除合同”系认定事实错误。双方2019年2月21日签订合同，由于被上诉人违约拒不配合面签、备案等手续，导致合同无法履行，原告主张解除合同，期间上诉人打算另外申请房屋，并非原审所称已经另购房屋。3.原审以“剩佘房款并未约定如何支付，导致买卖合同主要条款约定不明”系认定事实错误。双方签订合同后，上诉人履行完毕定金交付义务，被上诉人应与上诉人一同到银行办理贷款审批等手续，贷款审批通过五日内给付首付款，上诉人交纳贷款。上诉人购买房屋是办理按揭贷款，不涉及剩余房款。《合同法》第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。本案不涉及原审所认定的导致买卖合同主要条款约定不明。4.原审以“庭审中被上诉人也明确表示可按原价给付上诉人房屋”系认定事实错误。上诉人购买房屋是贷款购买，被上诉人要求上诉人全款购买，显然被上诉人违约。庭审笔录倒数十一、十二页“现在被上诉人已经明确表示房屋可以按原价卖给你方，但是必须按照全款给付，现在上诉人是否同意”上诉人：我不同意，我是贷款购房，要求全款不同意。三、原审适用法律不当。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中上诉人提供的证据及中介所负责人当庭作证、被上诉人当庭表示不再按原合同履行等等，均能够证实上诉人对自己提出的主张有证据证实。四、原审判决结果错误。《合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。被上诉人已经根本违约，应按照合同约定承担违约责任，原审只解除了双方合同，没有对上诉人交付的定金进行处理，也没有判决被上诉人承担违约责任显然判决结果错误。综上，原审认定事实错误，适用法律不当，导致判决结果错误。为维护上诉人合法权益，提出上诉，恳请上级人民法院依法查明事实，撤销原判，直接改判被上诉人支付上诉人违约金。刘某答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人在合同履行过程中并未违约。上诉人的上诉理由不成立，人民法院应当驳回上诉，维持原判。王某向一审法院起诉请求：1、依法解除原被告2019年2月21日房屋买卖合同，判令被告承担违约责任，给付原告违约金163600元。2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2019年2月21日，原告（乙方）、被告（甲方）通过房产中介正定县圣杰房产经纪服务部签订《石家庄市存量房屋买卖合同》，合同约定：被告将位于正定县常山路南人行宿舍后-2-xx室单元楼出售给原告，房屋面积70.31平方米；总价款为818000元；定金20000元；双方办理完毕网签手续后1个工作日内将第一笔购房款/首付款488000元自行划转的方式支付给被告；办理完毕该房屋所有权转移登记手续后，于2个工作日内将房屋交付给原告；双方应于贷款审批通过后3日内共同向房屋权属登记部门申请办理房屋权属转移登记手续；被告留存丙方10000元作为售房保证金。同日原、被告与正定县圣杰房产经纪服务部签订《居间服务合同》。原告将定金20000元交付给正定县圣杰房产经纪服务部，该房产经纪服务部出具售房保证金收据，被告为原告出具收条，双方未办理面签、备案等手续，原告未给付被告首付款。原告称被告不协助去银行进行面签，不配合到房管所进行备案，备案后，在一个工作日内，我再给被告首付款488000元，剩余款是从银行贷款下来的，什么时间办下来，什么时间给，不需要经过我，这份买卖合同就履行完毕，但被告不协助我办理这些手续，已构成违约。庭审中被告称，房屋可以原价卖给原告，原告称已在其他地方申请房屋了，不再购买被告房屋，要求解除合同。上述事实，双方当事人陈述、举证和质证等材料所认定的，均记录在卷佐证。一审法院认为，原、被告签订房屋买卖合同后，未实际履行，原告已另行购买房屋，要求解除合同，所以该房屋买卖合同已无履行意义，故依法应予解除。该合同对房款给付方式未作明确约定，中介作证认为，签订合同后，应首先办理银行审批，贷款通过后五日内给付首付款，但合同约定的是，办理网签后一个工作日内将首付款488800元支付被告，剩余房款并未约定如何支付，导致买卖合同主要条款约定不明，双方亦没有通过协商补充完整，庭审中被告也明确表示可按原价给付原告房屋。综上，原告主张被告违约没有合同依据，其提供的证据也不足以认定被告构成根本违约。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：一、解除原告王某与被告刘某于2019年2月21日签订的《石家庄市存量房屋买卖合同》。二、驳回原告王某要求判令被告刘某承担违约责任，给付原告违约金163600元的诉讼请求。案件受理费3572元，减半收取计1786元，由原告负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审查明一致。另查明，上诉人王某、被上诉人刘某与正定县圣杰房产经纪服务部之间签订有《居间服务合同》，形成房屋居间合同关系。一审法院应将正定县圣杰房产经纪服务部作为本案当事人而非证人参加诉讼，程序虽存在瑕疵，但不并影响本案事实的认定。故，对一审法院查明的案件事实，本院予以确认。本院认为，诉争双方签订房屋买卖合同后，未实际履行，上诉人已另行购买房屋，要求解除合同，所以该房屋买卖合同已无履行意义，故依法应予解除。该合同对房款给付方式未作明确约定，导致买卖合同主要条款约定不明，双方亦没有通过协商补充完整，一审及二审庭审中被告也明确表示可按原价给付原告房屋。综上，一审法院认为原告主张被告违约没有合同依据，其提供的证据也不足以认定被告构成根本违约，故对原告要求被告承担违约责任的请求一审法院不予支持并无不当。关于2万定金事宜，上诉人并未在一审中就返还定金提出请求，一审法院未予处理并无不当，上诉人可依据《居间服务合同》另行主张，因《居间服务合同》是第三方合同，另行主张时，应当将房屋中介方列为共同被告或第三人，不应当是证人。综上所述，王某的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,572.0元，由上诉人王某负担。本判决为终审判决。审判长  孟志刚审判员  李荣水审判员  史兆宏二〇一九年八月十六日法官助理王婷书记员任琳