吉林省梅河口市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0581民初1773号 原告：李洪湘，男，1962年7月14日出生，汉族，无职业，住梅河口市福民街同心村**。 委托诉讼代理人：赵国富，梅河口市福民街法律服务所法律工作者。 被告：张岩，男，1981年9月27日出生，无职业，住东丰县横道河镇联盟**。 被告：梅河口建筑工程段,住所： 法定代表人：孙大刚，1957年6月19日出生，汉族，住梅河口市铁北街十一委**。 委托诉讼代理人：彭永利，系该单位职工。 被告：康德岩（曾用名康杰），男，1975年4月24日出生，无职业，住梅河口市民乐家园。 委托诉讼代理人：李秀玲，女，1978年1月5日出生，汉族，，住吉林省东丰县横道河镇解放村**与康德岩系夫妻关系。 被告：康亚军，男，1972年12月3日出生，汉族，无职业，户籍地东丰县横道河镇解放村**，现住梅河口市民乐家园**楼。 原告李洪湘与被告张岩、梅河口市天润房地产开发有限公司、梅河口建筑工程段提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李洪湘及其委托诉讼代理人赵国富，被告张岩、梅河口建筑工程段的法定代表人孙大刚及委托诉讼代理人彭永利、康德岩及其委托诉讼代理人李秀玲、康亚军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李洪湘向本院提出诉讼请求：1.要求被告给付护理费、误工费、伤残补助金、精神损害抚慰金共计134614.24元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年9月26日中午12点30分左右，原告在被告张岩的工地干活期间，张岩让原告拿大锤把新建起来的墙拆掉，要重新建，原告砸了十多下的时候，墙倒塌将原告砸伤，原告住院治疗后出院，但需要二次手术，张岩只给付了20500元，其余费用拒不给付，为维护原告的合法权益，故诉至法院。 第一次庭审，张岩未到庭，本院依法缺席审理，庭审结束后，本院依据李洪湘申请，依法追加梅河口市天润房地产开发有限公司为被告，并组织双方当事人进行了第二次庭审，因主体错误，李洪湘当庭撤回对梅河口市天润房地产开发有限公司的告诉，本院予以准许，并依据对梅河口市天润房地产开发有限公司提供的证据，本院依法追加梅河口建筑工程段为被告，组织原告李洪湘、被告张岩、被告梅河口建筑段进行了第三次庭审，庭审结束后，依据梅河口建筑段的申请，依法追加康德岩为本案被告，并组织各方当事人进行了第四次庭审，李洪湘及其委托代理人赵国富、被告张岩、梅河口建筑工程段委托诉讼代理人彭永利、康德岩委托诉讼代理人李秀玲到庭参加诉讼。庭审结束后，本院依法追加康亚军为被告，并组织各方当事人进行了第五次庭审，各方当事人均到庭参加诉讼。 张岩辩称：我是康亚军雇佣的，在工地承包了砌砖的活，我负责组织人干活，我按照立方米计钱，我找了李洪湘的弟弟李洪普，李洪普找的李洪湘，李洪湘在工地受伤的事我们都不知道，不能确定他是在工地受伤，李洪湘受伤住院后，我和康德岩到医院去过，康德岩垫付了医疗费37180.70元，保险公司理赔了20501.77元。当时李洪湘扒墙是项目部说的，项目部说要更改设计，要扒了这堵墙，并出200元钱，项目部由康德岩负责，我就问工人谁干，李洪湘说他干。 梅河口建筑工程段辩称：原告出事的工程是梅河口市天润房地产开发有限公司开发的，康德岩挂靠我单位之名施工，事故发生后，原告和工地自行解决的，法院追加我单位为被告，我们才知道这件事，2017年发生的事故，工程已于当年年底竣工并交付使用，工程款已经结清，相关责任人现已无法追究责任，我公司不同意承担责任。保险公司已经对原告理赔了20501元，剩余费用应当由保险公司理赔，但是原告没有上报手续，且没有按照保险合同约定于180日内向保险公司进行索赔，我公司与保险公司签订了合同，原告应当与被告共同向保险公司索赔，原告受伤，我认为已经过追溯期了。对原告自行提供的鉴定报告不认可。 康德岩委托诉讼代理人辩称：不清楚原告是谁雇佣的，康德岩只管现场，原告住院了，有工人去现场闹，张岩找到康德岩说没有钱，我们找到康总，才去的医院，我们就是给康总干活的，不同意承担原告的损失。 康德岩于第五次开庭时到庭陈述：我是现场包料，人工不是我承包的范围，张岩第一次在答辩中陈述只管砌墙不管扒墙，张岩怎么承包方式与我无关，我无权过问，张岩多次提到项目经理给他200元，又提到我本人给他200元，又说是项目部给200元，原告及张岩都不是我组织施工的人员，他们具体干什么活，怎么干活都不是我指挥，我没有给张岩拿过钱，没有安排张岩扒墙，张岩找原告给原告钱，在原告同意的情况下去扒墙，他们是私下违章操作造成的严重后果，张岩和原告为什么扒墙以及原告怎么受伤的，我都不知道。我拒绝对原告赔偿。 康亚军辩称：我没有什么意见，我和本案没有关系，我不知道追加我为被告怎么回事，张岩是我雇佣在工地干活的，我不知道原告在工地受伤的情况。 双方当事人为证明各自的主张，针对争议焦点向本院提供了相应的证据，本院对相关证据及事实认定如下：1.病历，该份证据系医院据实出具，与本案具有关联性，本院予以采信；2.吉林爱民司法鉴定所出具的鉴定意见书及发票和吉林千麦司法鉴定中心出具的鉴定意见书及发票，因吉林爱民司法鉴定所出具的鉴定意见书为李洪湘诉前单方鉴定，梅河口市建筑工程段提出异议，经本院委托，吉林千麦司法鉴定中心出具的鉴定意见书与爱民司法鉴定中心出具的鉴定结论不一致，故本院对吉林千麦司法鉴定中心出具的鉴定意见书记发票予以采信，对吉林爱民司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及发票不予采信；3.证人刘彩霞和证人隋景龙证言，刘彩霞和隋景龙证实的关于李洪湘在工地受伤事宜均为听说，故本院对该部分证言不予采信，隋景龙为工地工人，能够证实李洪湘等人为张岩雇佣，每天工资150元；4.梅河口建筑工程段提供的人身保险合同和理赔合同，证明保险公司向李洪湘理赔了20501.77元，各方当事人对该份证据无异议，且该份证据系保险公司据实出具，故本院对该份证据予以采信；5.李洪湘提供的交通费票据，李洪湘提供的部分票据不能与其就医时间、地点、次数相吻合，本院不予采信；6.梅河口建筑工程段提供的《合同补充协议》，证明梅河口市天润房地产开发有限责任公司将梅河口市百顺机电城建设项目发包给梅河口建筑工程段，由康德岩挂名实际施工，因合同相对方康德岩对该份合同无异议，故本院予以采信，合同中康德岩与康杰系同一人，本院对该事实予以认定。 经审理查明，认定案件事实如下：2017年5月13日，梅河口市天润房地产开发有限责任公司和梅河口建筑工程段签订建设工程施工合同一份，约定由梅河口市天润房地产开发有限责任公司将梅河口市百顺机电城建设项目发包给梅河口建筑工程段承建，2017年6月15日，梅河口市天润房地产开发有限责任公司作为甲方，梅河口建筑工程段作为乙方，康德岩（署名康杰）作为承包人，三方签订合同补充协议，约定“甲方以现金形式拨付工程款，并按甲方要求乙方按时拨付给承包人”“该项目工程质量、文明施工，安全生产管理均由甲方、乙方监督，承包人负责。如不按规范施工，发生风险均由承包人承担”，据此，康德岩挂靠梅河口建筑工程段施工。梅河口市天润房地产开发有限公司法定代表人康亚坤与本案被告康亚军及康德岩均为亲属关系。项目施工后，康德岩将工程的人工部分转包给了康亚军，康亚军将砌砖的工程发包给张岩，张岩雇佣工人进行施工，李洪湘因此进入该工地施工，李洪湘工资按日计算，每天150元。2017年9月26日中午十二时左右，张岩告知工人有一处扒墙的活，工钱200元，李洪湘同意干活，李洪湘从下方开始扒墙，扒墙的过程中砖掉落将李洪湘的腿砸坏，李洪湘受伤后，张岩开车将李洪湘送入梅河口市中心医院住院治疗37天，李洪湘住院期间，康德岩支付了李洪湘的医疗费37500元。2017年7月6日，平安养老保险股份有限公司以梅河口建筑工程段为投保单位，出具团体人身保险保险单，其中建工意外医疗保险金额5万元。李洪湘出院后，保险公司赔付李洪湘205**.77元。该赔付金额，李洪湘未从起诉讼请求中扣除。李洪湘诉前委托吉林爱民司法鉴定所鉴定，鉴定意见为“李洪湘右胫骨骨折、右腓骨骨折术后评为九级伤残，二次手术治疗费需人民币19500元，上后及二次手术治疗误工期210天、护理期105天”，梅河口建筑工程段对该鉴定结论有异议，经本院委托，吉林千麦司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定结论为“李洪湘住院治疗期间所用药物盐酸左氧氟沙星滴眼液属不合理用药；李洪湘有胫腓骨骨折术后，损伤程度不构成伤残等级；李洪湘骨折愈合后，可一次行手术取出内固定物，后续治疗费约需19500元；李洪湘两次手术治疗误工期为180日，两次手术需一人护理，护理实现为90日”，梅河口建筑工程段为此支出鉴定费3900元，其中，合理用药鉴定费为600元，二次手术治疗费鉴定费600元，两次手术误工期限鉴定费600元，两次手术护理期限及护理人数鉴定费600元，伤残等级鉴定费700元、文本审查费用800元。 本案的争议焦点为：1.李洪湘的诉讼请求是否超过诉讼时效；2.梅河口建筑工程段、康德岩、康亚军、张岩是否应当对李洪湘的损失承担赔偿责任；3.李洪湘的合理经济损失是多少；4.李洪湘对此次事故是否存在过错，如存在过错，则过错比例应如何划分。 一、关于李洪湘遭受人身损害要求赔偿损失的诉讼请求是否超过诉讼时效的问题 根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长”的规定，李洪湘遭受身体伤害发生于2017年9月26日，李洪湘于2018年7月24日向本院提起诉讼，其诉讼请求并未超过诉讼时效。 二、关于梅河口建筑工程段、康德岩、康亚军、张岩是否应当对李洪湘的损失承担赔偿责任问题 经过庭审查明，梅河口市百顺机电城建设项目是由梅河口市天润房地产开发有限公司开发，由康德岩挂靠梅河口建筑工程段施工，康德岩将工程土建部分转包给康亚军，康亚军将土建部分工程转包给张岩，无论康德岩还是康亚军抑或张岩，均属于没有施工资质的个人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，梅河口建筑工程段虽未直接雇佣李洪湘，但其允许无建筑和施工资质的康德岩挂靠其公司名义施工，故应当对李洪湘的损失承担连带赔偿责任，康德岩将工程违法分包给同样不具有资质的康亚军等人，康亚军将工程违法转包给张岩，故康德岩、康亚军及张岩均应当对李洪湘的损失承担连带赔偿责任。关于张岩主张李洪湘是李洪普雇佣的问题，因为，事故发生是因为李洪湘原本承担砌砖以外的扒墙的劳务过程中受伤，且扒墙的劳务另行提供工资，故本案与李洪普无关。张岩主张是项目部因为更改工程需要而扒墙，但未提供证据证明，本院对其该项主张不予认定。 三、关于李洪湘合理经济损失的问题 根据李洪湘提供的证据，依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《吉林省高级人民法院关于2018年度人身损害赔偿和小额诉讼案件标的额执行标准的通知》的规定，李洪湘的经济损失包括：医疗费37332元（37180.7元+3元+140元+16元-7.7元）、后续治疗费19500元、、住院伙食补助费3700元（37天×100元/天）、护理费9143.01元（3月×3047.67元/天/人）、误工费27000元（180×150元/天），其中，关于医疗费李洪湘自认住院期间的费用由康德岩等方面支付，且自认支付数额高于病历中记载的住院费用，本院对其门诊挂号单和缴费凭条的费用均不认定为其支付，且对康德岩垫付医疗费37500元的事实予以认定，关于交通费，因李洪湘提供的票据与其就医次数、时间及地点不能完全相符，本院酌定为100元，关于伤残赔偿金和精神损害抚慰金，因经本院委托鉴定，李洪湘的伤情并未构成伤残，故对其主张的伤残赔偿金及精神损害抚慰金本院不予支持，关于鉴定费，因李洪湘诉前单方委托的鉴定结论与本院委托鉴定机构出具的鉴定意见不同，故本院对其诉前单方鉴定所产生的鉴定费不予支持，对于本案发生的鉴定费，本院认定梅河口建筑工程段支出的鉴定费3900元（诉讼中本院委托鉴定而发生的鉴定费），该3900元鉴定费中，因李洪湘的合理用药费用及伤残等级鉴定结论与李洪湘主张不相符，故该两项费用600元和700元，应当由李洪湘负担。综上，李洪湘的合理损失包括：医疗费37332元、住院伙食补助费3700元、护理费9143.01元、误工费27000元、交通费200元、鉴定费2600元，合计79975.01元。 四、关于李洪湘在此次事故中是否存在过错及过错责任比例如何划分的问题 李洪湘施工的项目是扒墙工作，扒墙时砖必然从墙面顶部坠落，存在危险性，李洪湘扒墙时从墙面下部开始砸墙，导致顶部的砖坠落，将站在地面的李洪湘砸伤，李洪湘的施工明显不合理，故应当认定其存在过错，根据李洪湘的施工方式及受伤过程，本院认定李洪湘自负60%过错为宜，相应的自负损失按照该比例计算。 综上所述，李洪湘在提供劳务过程中受伤，作为建设工程的承包单位、违法转包承包人、违法分包承包人均应当对李洪湘的损失承担连带赔偿责任。李洪湘的合理经济损失79975.01元，此外，李洪湘已经收到保险公司报销的20501.70元，应当从各被告应当赔偿的数额中扣除，梅河口建筑工程段申请鉴定中的两项鉴定与李洪湘诉前单方鉴定结论一致，故该两项鉴定费用1300元应当由梅河口建筑工程段、张岩、康德岩、康亚军共同负担，即各被告应当赔偿的费用为12620.23元。（79975.01元×40%-37500元+37332元-20501.7元+1300元），依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告梅河口建筑工程段、康德岩、康亚军、张岩于本判决生效之日连带赔偿原告李洪湘各项经济损失共计12620.23元。 二、驳回原告李洪湘其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费899元（已减半），由原告李洪湘负担539.4元，由被告梅河口建筑工程段、康德岩、康亚军、张岩共同负担359.6元，被告梅河口建筑工程段、康德岩、康亚军、张岩负担的部分，于本判决生效后立即给付原告李洪湘。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。 审判员  姜珍林 二〇一九年八月十二日 书记员  赵丹嫄