宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终536号 上诉人（原审被告）:杨本文，女，1969年4月25日出生，汉族，公司职员（宁夏二泉环境科技有限公司），住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审原告）：宁夏宝丰地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区丽景北街中国穆斯林国际商贸城东配楼**。 法定代表人：耿楠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李元京，男，1958年1月21日出生，该公司法务专员，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：金丽荣，宁夏方和圆律师事务所律师。 原审被告：薛东舟，男，1969年7月3日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人杨本文因与被上诉人宁夏宝丰地产开发有限公司、原审被告薛东舟追偿权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初13173号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人(原审被告)杨本文，被上诉人(原审原告)宁夏宝丰地产开发有限公司的委托诉讼代理人李元京、金丽荣到庭参加诉讼，原审被告薛东舟经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨本文上诉请求：撤销原审判决，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和理由：最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第17条第2款规定，夫妻双方约定由个人负担的债务（以逃避债务为目的的除外），不是夫妻共同债务，而应由一方以个人财产清偿。在一审的质证过程中杨本文已向法院提交了离婚证及离婚协议原件，离婚协议原件中双方明确约定涉案房屋归男方所有，男方的债权债务由男方个人承担，与女方无关。据此，本案的债务应由薛东舟承担，与杨本文无关，况且杨本文与薛东舟己离婚3年，又是近期发生的未及时清偿贷款的案件，更与杨本文无关。本案两被告离婚及涉案房屋的债务清偿事宜未及时通知原告及贷款银行，作为老百姓，对具体的法律要求不了解，不能做为应承担责任的事实依据。 被上诉人宁夏宝丰地产开发有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，涉案借款发生在上诉人与原审被告婚姻关系存续期间，系共同债务，虽双方于2015年11月26日协议离婚，双方约定将涉案房屋归薛东舟所有，且债务也由薛东舟承担，但其双方约定并不能对抗被上诉人向上诉人及薛东舟追偿代偿款的权利，故上诉人上诉请求无法律及事实依据，请求依法驳回其上诉请求。 原审被告薛东舟经本院公告传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 宁夏宝丰地产开发有限公司向一审法院提出诉讼请求：1．判令被告向原告支付的住房按揭贷款55310．81元，并承担截止2018年10月25日止的违约金189.57元，共计55500.38元，并按日万分之五的标准向原告支付自2018年10月25日至实际还款之日的违约金；2．本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2012年10月17日，原告与被告薛东舟签订一份《银川市商品房买卖合同》，约定被告薛东舟购买原告开发的位于宁夏回族自治区银川市兴庆区民族北街宝丰银座×幢×层×号房，房屋总价为2755697元，被告薛东舟于签订合同当日支付首期房款1875697元，余款向银行申请贷款支付；在原告为被告薛东舟的按揭贷款承担保证责任期间，被告逾期向银行还款导致原告承担保证责任的，自原告承担保证责任之日起15个工作日内，被告向原告支付因履行保证责任而支出的全部费用（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、诉讼／仲裁费用、律师代理费用），并按日向原告支付代为还息金额万分之五的违约金。2013年7月17日，原告、二被告与建设银行宁夏分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》一份，约定被告薛东舟向中国建设银行宁夏回族自治区分行申请抵押贷款990000元，贷款期限10年，原告作为保证人承担保证责任，被告杨本文在抵押人处同薛东舟一同签字；贷款利率为年利率，执行浮动利率，即在基准利率水平上上浮20％，该利率自起息日至贷款本息全部清偿之日止依据利率调整日当日的基准利率及上述上浮幅度在合同约定的每个利率调整日调整一次；本合同项下借款逾期的，罚息利率为在本合同所执行贷款利率的水平上上浮50％，贷款利率按照本条第一款约定调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整，本合同中借款逾期是指借款人未在本合同的时限前足额偿还任意一期借款本息的行为；借款的还款方法为等额本息。上述合同签订后，原告依约向被告薛东舟交付房屋，建设银行宁夏分行依约向被告薛东舟发放房款。后因被告薛东舟逾期未还款，建设银行宁夏分行于2018年9月28日从原告银行保证金账户扣划贷款本息55310．81元（其中本金41268．82元、利息13261.91元、罚息780.08元）。被告薛东舟、杨本文于2015年11月26日协议离婚，双方协商涉案房屋归被告薛东舟所有，由被告薛东舟偿还银行贷款。 一审法院认为，担保责任追偿权是指为债务人提供担保的第三人，在承担了保证责任后，享有的向债务人追偿的权利。本案中，原告向法庭提交的《银川市商品房买卖合同》及附件、《个人住房（商业用房）借款合同》合法有效。依据上述合同约定，原告作为被告薛东舟向建设银行宁夏分行借款的保证人，在被告薛东舟部分本息不能及时偿还时，原告向法庭提交的《个人贷款还款凭证》能够证实原告代为偿付了银行借款及利息，原告的诉请与银行给其出具的代偿金额相吻合。因原告已经承担了担保责任并行使其追偿权未超过诉讼时效期间，且承担担保责任主观上无过错。原告的代偿行为符合法律规定的担保追偿权成立条件，故对于原告要求被告薛东舟偿还代偿款55310．81元的诉讼请求，一审法院予以支持。关于被告杨本文是否应当承担还款责任的问题，涉案借款发生于二被告婚姻关系存续期间，二被告虽于2015年11月26日协议离婚并约定涉案房屋归被告薛东舟所有，由薛东舟承担还款责任。但该约定系二被告之间的约定不能对抗第三人，故被告杨本文应向原告偿还代偿款。关于原告主张的违约金，由于双方在《银川市商品房买卖合同》明确约定如被告逾期向银行还款导致原告承担保证责任的，自原告承担保证责任之日起15个工作日内，被告除应当向原告支付因履行保证责任而支出的全部费用外，并向原告支付代为还息金额日万分之五的违约金，该约定不违反法律规定，故二被告应支付原告自2018年9月28日起至2018年10月25日止共计27天的违约金189．57元［（13261．91元＋780．08元）×5‰×27天］，另被告需按照日万分之五支付14041．99元（13261．91元＋780．08元）自2018年10月26日起至本判决确定的支付代偿款之日止的违约金。被告薛东舟经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，应视为对举证、质证等诉讼权利的放弃。判决：被告薛东舟、杨本文本判决生效之日起十日内向原告宁夏宝丰地产开发有限公司支付代偿款55310.81元及违约金189.57元，并按照日万分之五支付14041．99元自2018年10月26日起至本判决确定的给付之日止的违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1188元，减半收取计594元，由被告薛东舟、杨本义负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点为杨本文是否应当对宁夏宝丰地产开发有限公司代偿的款项承担还款责任。经查，涉案贷款是薛东舟在与杨本文婚姻存续期间为购买营业房所借，杨本文作为共同抵押人在贷款合同中签字，另外，杨本文在二审中还表示对购买涉案房屋的用途知情，结合以上因素，一审认定涉案债务为杨本文与薛东舟婚姻存续期间的共同债务，符合法律规定。现宁夏宝丰地产开发有限公司代薛东舟偿还了涉案房屋贷款及利息，其主张薛东舟及杨本文承担相应的偿还责任，应当予以支持。虽然杨本文已与薛东舟离婚，并约定涉案债务由薛东舟个人偿还，但该约定系杨本文与薛东舟的内部约定，不能对抗宁夏宝丰地产开发有限公司。 综上所述，杨本文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1188元，公告费600元，由上诉人杨本文负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈勇军 审判员  张建国 审判员  任朝霞 二〇一九年八月二十日 书记员  李天文 附：相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释