河南省鲁山县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0423民初274号原告：罗铁旦，男，汉族，1978年10月19日出生，住河南省鲁山县。委托诉讼代理人：姚园园，河南良承律师事务所律师，执业证号14101201111734013。委托诉讼代理人：王水莲，女，汉族，1982年2月11日出生，住河南省鲁山县，系原告罗铁旦之妻。被告：王玉杰，男，汉族，1971年6月10日出生，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：高小兵，上海市浩信（郑州）律师事务所律师，执业证号1410120140251719。委托诉讼代理人：李鹏，上海市浩信（郑州）律师事务所律师（实习），执业证号16011808115422。被告：何万忠，男，汉族，1984年12月10日出生，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：张炎华，河南京原律师事务所律师，执业证号14101201810065354。原告罗铁旦与被告王玉杰、何万忠机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月9日受理后，依法适用普通程序,于2019年7月29日公开开庭进行了审理。原告罗铁旦的委托诉讼代理人姚园园、王水莲，被告王玉杰的委托诉讼代理人高小兵、李鹏及被告何万忠的委托诉讼代理人张炎华均到庭参加诉讼。本案在审理过程中，原告罗铁旦于2019年6月15日自愿撤回了对安盛天平财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称安盛天平保险公司）的起诉。本案现已审理终结。原告罗铁旦向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告各项损失198177.35元，后变更请求为判令二被告连带赔偿原告各项损失为309753.67元（医疗费118066.25元、伙食补助费3500元、营养费12600元、护理费24363元，误工费115600元，食宿交通费1000元；伤残赔偿金96815.18元；被抚养人生活费40009.24元、精神抚慰金40000元、鉴定费4800元，合计456753.24元，扣除安盛天平保险股份有限公司郑州中心支公司在交强险限额内已支付的120000元及二被告垫付的27000元）。对于后续治疗或者恢复过程中产生的其他费用，原告保留另行起诉的权利。2、本案诉讼费由二被告负担。事实与理由：2017年12月10日18时30分许，被告王玉杰驾驶被告何万忠所有的豫Ａ×××**小型面包车，沿鲁山县鲁梁路向北行驶到梁洼镇××村时，撞到原告罗铁旦，该事故经鲁山县公安交通警察大队作出鲁公交认字〔2017〕第796号事故认定书，认定被告王玉杰负事故的全部责任，原告罗铁旦无责任。事故发生后，原告被送往鲁山县人民医院救治，诊断为：1、开放性重度颅脑外伤并脑疝，2、双肺挫伤并胸腔积液，3、右侧锁骨骨折，4、手外伤。原告住院治疗45天，支出医疗费60000多元，并遵医嘱三个月后接受颅骨修补术，住院治疗25天，现原告仍在康复治疗中。期间，安盛天平保险公司支付10000元，二被告垫付27000元，对剩余款项三被告一直未赔偿。经查明，被告王玉杰驾驶的被告何万忠所有的豫Ａ×××**小型面包车在安盛天平保险公司投保有交强险，事故发生在保险期限内，由于被告王玉杰的过错导致了此次交通事故，给无辜的原告带来了巨大的经济损失和精神负担，原告为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如原告所请。被告王玉杰辩称，1、被告所驾驶的车辆在安盛天平保险公司购买交强险，本次事故发生在保险期间，且没有保险合同约定的免赔事由，安盛天平保险公司应当承担保险责任。其中，交强险的赔偿限额中应当优先承担精神抚慰金赔偿；2、被告已向原告支付医疗费18000元，请求予以扣除；3、原告部分诉讼请求不能成立，被告请求依法查明并驳回其不合理诉求。（一）原告主张的医疗费计算有误，被告对其提供的部分医疗费凭据真实性有异议；（二）原告的营养期为210天，其主张的营养费12600元明显过高，不符合法律规定；（三）原告并未提供任何可证明自己以及护理人员工资收入标准的相关证据，其主张的误工费、护理费明显过高；（四）原告主张的伤残赔偿金计算标准错误，应当按照2018年河南省农村居民人均可支配收入13830.74元／年的标准计算；（五）原告并未提交任何证明需要自己承担扶养义务的亲属关系证明的证据，也未提供扶养费的详细计算依据，其主张的被扶养人生活费不应得到支持；（六）原告没有提供相应正式票据证明交通费的产生，被告不同意支付其交通费；（七）原告主张的精神抚慰金过高，原告虽已构成残疾，但根据伤残等级和司法实践，原告主张的40000元明显不合理。另补充辩称，本人系何万忠的雇员，本次事故发生在被告的派遣业务内，是履行职务的行为。被告何万忠辩称，1、对该次事故的发生不存在任何过错；2、本人已经按照规定为该机动车投保强制险；3、本人通过王玉杰及自己共向原告垫付27000元，恳请驳回对被告的诉请。本院根据当事人陈述、举证质证及庭审调查，可以确认案件事实如下：一、事故发生概况：2017年12月10日18时30分许，王玉杰驾驶豫Ａ×××**小型面包车，沿鲁山县鲁梁路向北行驶至梁洼镇××路段，撞到行人罗铁旦。事故导致车辆损坏，罗铁旦受伤。二、交警部门对事故责任认定意见：鲁山县公安交通警察大队于2017年12月19日作出鲁公交认［2017］第796号道路交通事故认定书，认定：1、王玉杰驾驶机动车，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款“机动车上道路行驶，……应当保持安全车速”和第十七条第一款“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场……”之规定，应负此事故全部责任。2、罗铁旦无责任。三、罗铁旦受伤后的医疗情况：2017年12月10日19时许，罗铁旦被送往鲁山县人民医院抢救治疗，经诊断为：1、开放性重度颅脑外伤并脑疝；2、双肺挫伤并胸腔积液；3、右侧锁骨骨折；4、手外伤。因罗铁旦伤情严重，遵从医嘱院外购置人血白蛋白25支，支出13750元。并邀请专家对罗铁旦行开颅减压清血肿及环胛膜气管切开术，支出手术费6500元。至2018年1月24日出院，罗铁旦第一次住院45天，支出医药费66136.81元。2018年4月10日10时，罗铁旦因病情需要再次入院治疗，经诊断为：颅骨缺损；颅脑损伤术后。于2018年4月16日行颅骨缺损修补术，至2018年5月5日出院，罗铁旦第二次住院25天，支出医药费27080.54元。四、罗铁旦的伤残鉴定情况：2019年04月23日，根据罗铁旦的精神伤残鉴定申请，受本院委托，××司法鉴定所于2019年5月9日作出洛精益司鉴所〔2019〕精鉴字第77号鉴定意见书，评定：被鉴定人罗铁旦脑外伤所致精神障碍，评定为八级精神伤残。罗铁旦支出检查费746元、鉴定费2600元。2019年6月15日，根据罗铁旦的伤残及营养期、误工期及护理期的鉴定申请，受本院委托，平顶山市正平法医司法鉴定所于2019年7月10日作出平正平司鉴所〔2019〕临鉴101号鉴定意见书，评定：被鉴定人罗铁旦因交通事故受伤致颅脑损伤等，其左下肢瘫评定为八级伤残，行开颅减压清血肿术评定为十级伤残。评定其伤后误工期至伤残评定前一日，护理期为180日，营养期为210日。罗铁旦颅脑损伤，行开颅术，已进行修补。遗留单肢瘫（肌力4级），无需特殊治疗。罗铁旦支出鉴定费2200元。五、肇事车辆的登记及投保情况：肇事的豫Ａ×××**小型面包车的驾驶人为王玉杰，车辆登记的所有人为何万忠，该车在安盛天平保险公司投保有交强险，保险期间为2017年3月12日零时至2018年3月11日二十四时。六、事故发生后罗铁旦已获得赔偿情况：事故发生后，王玉杰支付罗铁旦医药费15000元，何万忠支付罗铁旦医药费12000元，安盛天平保险公司在交强险医疗费限额内赔付罗铁旦医疗费10000元。庭审过程中，罗铁旦与安盛天平财产保险股份有限公司郑州中心支公司就交强险伤残赔偿限额内的赔偿已达成一致意见。七、罗铁旦的被扶养人情况：其父罗金亮，农村居民，1935年8月3日出生，2019年2月11日因病去世，享年83周岁；其母谢清江，农村居民，1950年12月29日出生，现年68岁；其女罗香云，农村居民，2006年1月6日出生，现年13周岁；其子罗文博，农村居民，2008年4月12日出生，现年11周岁。罗铁旦共有兄妹五人，分别是罗红利、罗红杰、罗红霞、罗利霞和罗铁旦。另查明，1、王玉杰系何万忠的雇工，其职责并非驾驶员；2、2018年度河南省农村居民人均纯收入为13830.74元／年，人均消费性支出10392.01元／年，农、林、牧、渔业为40990元／年，居民服务业和其他服务业为39522元／年。本院认为，本案是一起交通事故所引发的人身损害赔偿纠纷案件，事故发生的事实及双方应负的责任已经鲁山县交警大队作出的事故认定书予以认定，双方均无异议，本院予以确认。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投有机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三责险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，由于罗铁旦与安盛天平保险公司就交强险限额内的赔偿已达成一致意见，并自愿撤回对该公司的起诉，系在法律规定的范围内对自己民事权利的处分，本院依法予以准许。因该肇事车辆未投保商业三责险，对于超过交强险限额的部分，依法应由侵权人予以赔偿。本案中，罗铁旦受伤主要是王玉杰驾驶车辆未保持安全车速造成的，王玉杰系侵权人，依法应承担赔偿责任。关于罗铁旦主张何万忠承担连带赔偿责任的请求，因肇事车辆登记的所有人为何万忠，王玉杰系何万忠的雇员，受害人罗铁旦以此主张无可厚非，作为车主的何万忠对此不予认可，则应举证证明对王玉杰驾驶肇事车辆发生交通事故其存在免责事由，即符合《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条:“未经允许驾驶他人机动车发生交通事故造成损害,当事人依侵权责任法第四十九条的规定请求由机动车驾驶人承担赔偿责任的,人民法院应予支持。机动车所有人或管理人有过错的,承担相应赔偿责任”及《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条:因租赁、借用等情形机动车所有人和使用人不是同一人时,发生交通事故后属于该机动车一方责任的,由保险公司在机动车强制保险责任限额内赔偿。不足部分,由机动车使用人承担赔偿责任;机动车所有人对损害的发生有过错的,承担相应的赔偿责任”规定的未有过错的情形。但是在庭审过程中，何万忠未能提供有效证据证实其将肇事车辆出租、出借给王玉杰以及王玉杰未经其允许擅自驾驶等不存在过错的行为，故其应当承担举证不能的法律后果。根据双方的过错程度，本院酌定由王玉杰承担70%、何万忠承担30%的赔偿责任为宜。综上，关于王玉杰辩称的其系何万忠的雇工，其驾驶车辆是履行职务的行为的辩解，因其未提供有效证据予以证实，无法认定其是在从事“雇佣活动”，故本院对其辩解不予采信。何万忠关于其对该事故不存在过错的辩解，因无证据予以证实，本院亦不予采信。本院根据双方的辩论意见及有效证据，核准罗铁旦因事故所受各项损失为：1、医疗费：114213.35元（依有效票据计）；2、护理费:因罗铁旦未提供护理人员的具体收入情况，本院参照2018年度河南省居民服务业和其他服务业39522元／年的标准，结合罗铁旦第一次住院期间医嘱显示的陪护两人的意见及鉴定意见书评定的护理期为180天的事实，计算该项费用为24362.88元（39522元／年÷365天×2人×45天+39522元／年÷365天×1人×135天）；3、营养费：4200元（20元/天×210天）；4、住院伙食补助费：3500元（50元/天×70天）；5、伤残赔偿金：因罗铁旦评定伤残时40周岁，依法应计算20年，参照2018年度农村居民人均纯收入13830.74元／年的标准，结合鉴定意见书评定的罗铁旦分别为八级、八级和十级的意见，本院确定伤残赔偿的计算系数为36%，本案中罗铁旦按35%请求，系对其民事权利的自由处分，本院予以准许，故该项费用计算为96815.18元（13830.74元／年×20年×35%）；6、误工费：因罗铁旦未提交有效证据证明其具体的工资收入情况，本院结合其农业居民的身份，参照2018年度河南省农、林、牧、渔业为40990元／年的标准及鉴定意见书评定的误工期为576的事实，计算该项费用为64685.59元（40990元／年÷365天×576天）；7、被扶养人生活费：①罗铁旦的父亲罗金亮已于2019年2月11日病逝，故其该项请求本院不予支持。②罗铁旦的母亲谢清江现年68周岁，依法应计算12年，参照2018年度农村居民人均消费性支出10392.01元／年的标准以及罗铁旦兄妹五人的事实，按照罗铁旦的伤残程度计算为8729.29元（10392.01元／年×12年×35%÷5人）。③罗铁旦之子罗文博现年11岁，依法应计算7年，参照2018年度农村居民人均消费性支出10392.01元／年的标准计算为12730.21元（10392.01元／年×7年×35%÷2人）。④罗铁旦之女罗香云，现年13岁，依法应计算5年，参照2018年度农村居民人均消费性支出10392.01元／年的标准计算为9093.00元（10392.01元／年×5年×35%÷2人）。该项费用总合计为30552.5元；8、精神抚慰金：罗铁旦起诉主张40000元，本院结合其所受伤残程度，酌定该项费用为35000元；9、交通费，罗铁旦主张1000元，但其未提供有效证据予以证实，本院结合其实际住院天数，对此予以确认；10、鉴定费：共计4800元，系罗铁旦的必要合理支出，本院予以确认。以上各项损失合计为379129.5元，先扣除安盛天平财产保险股份有限公司郑州中心支公司在交强险限额内已支付的120000元，下余部分259129.5元按照本院确定的责任比例，王玉杰应赔偿罗铁旦的数额为181390.65元，扣除其垫付的15000元，王玉杰还应再赔偿罗铁旦166390.65元。何万忠应赔偿罗铁旦的数额为77738.85元，扣除其垫付的12000元，何万忠还应再赔偿罗铁旦65738.85元。综上，对罗铁旦诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告王玉杰于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗铁旦因交通事故造成的各项损失共计166390.65元；二、被告何万忠于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗铁旦因交通事故造成的各项损失共计65738.85元；三、驳回原告罗铁旦的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8151元，由被告王玉杰负担5711元，由被告何万忠负担2440。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院，并按照不服一审判决部分的上诉请求预交上诉案件受理费。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈晓宇人民陪审员  李二妮人民陪审员  师建国二〇一九年八月二十九日书 记 员  雷德龙