江苏省盐城市盐都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0903民初3780号 原告：江苏善达热系统科技有限公司，住所地在江苏省盐城市盐都区盐龙街道办事处华锐路东、健仁路南（D）。 法定代表人：胡晨光，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈新，江苏众想律师事务所律师。 被告：淮安中技建业有限公司，住所地在江苏省淮安市洪泽县高良涧镇建材产业园。 法定代表人：高银合，该公司总经理。 委托诉讼代理人：谭仕芳，女，该公司会计。 委托诉讼代理人：王桂林，江苏尚淮律师事务所律师。 原告江苏善达热系统科技有限公司（以下简称善达公司）与被告淮安中技建业有限公司（以下简称中技公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法由审判员辅绍贵适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告善达公司法定代表人胡晨光及其委托诉讼代理人陈新、被告中技公司的委托诉讼代理人谭仕芳、王桂林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告善达公司向本院提出的诉讼请求：1、判令解除原、被告双方的合同和补充协议；2、判令被告返还原告货款人民币50万元，并支付利息暂定1.8万元（按月息0.76分算至全部返还之日止)；3、判令被告赔偿原告损失人民币66.875万元；4、本案诉讼费用全部由被告负担。事实和理由：2015年11月3日，原、被告双方签订《产品购销合同》，就产品的名称、规格型号、数量、单价、合同金额等作了明确约定，2016年6月7日双方又达成《补充协议》，对产品数量、单价（每平方米107元）、运费等相关内容进行了重新约定，并载明该协议于2016年5月20日起生效。可被告未能按约履行义务。2017年5月，原告只得向盐都区人民法院提起民事诉讼，要求被告继续履行合同及补充协议，盐都区人民法院审理后，依法作出（2017)苏0903民初3642号民事判决，判决被告继续履行合同及补充协议。2018年11月30日，原告汇款50万元，要求被告按约发货，可被告未能履行发货义务，原告曾多次书面通知被告，可被告不予理睬。为了避免损失进一步扩大，2019年2月25日，原告与淮安中桩预制构件有限公司（以下简称淮安中桩）签订《产品购销合同》，合同约定数量12500米、单价每米160.5元。为了维护自身合法权益，故依法具状起诉，请求人民法院依法裁判。 原告善达公司起诉的主要证据为：1、2015年10月12日，双方签订的合同一份以及2016年6月7日双方签订的补充协议一份，本院（2017）苏0903民初3642号民事判决书1份，证明原、被告双方签订了单价为107元/米（包含运费）工程预应力桩合同，同时证明原、被告双方继续履行合同及补充协议；2、2018年11月30日，原告向被告转账50万元人民币的凭证一份、原告向被告发出了书面要求供货的通知三份，证明原告向被告支付预付款50万元同时要求被告按照合同约定交付产品，被告违约的事实；3、2019年2月25日，原告与淮安中桩签订的产品购销合同一份，产品数量为12500米，单价是160.5元/米（包含运费），及2019年4月25日原告向淮安中桩付款20万元的付款凭证一份，证明原告重新购买产品而造成的差价损失66.875万元，计算方式为12500米×（160.5元-107元）=66.875万元。 被告中技公司辩称：1、原告单位因建设厂房及办公楼工程需要，向我司购买产品，双方于2015年11月3日签订了产品购销合同，后双方于2016年6月7日签订了补充协议，合同签订后，我司依照合同约定向原告单位履行了供货义务，但是原告单位开发建设的案涉工程，开工至今，已近四年之久，该工程土建却仍未结束，工地现场杂草从生，且案涉工程长期处于停建状态，虽然，原告于2018年11月30日突然向我司账户汇入了50万元，但是该次付款距上一次付款的时间间隔了两年多之久，原告公司以上的种种行为，足以证实原告开发建设的案涉工程早已经存在缓建，双方在产品购销合同第十四条约定如需方工程缓建，供方有权终止合同。依据该条约定，双方签订的产品购销合同以及补充协议协议早已经终止；2、被告公司因经营出现问题，公司现在已经不再生产，公司原有厂房已经租赁给了其他公司使用，且因其他诉讼案件，公司账户也被法院冻结，故原告向被告账户汇入50万元一事，被告并不知晓，且原告事先也从未将汇款50万元的事情告知被告，以至于该50万元目前无法提取，如果原告方能提前将汇款的事情告知被告，而不是采用突然将50万元汇入被告账户，上述情况完全不会发生。综上，被告认为，双方签订的产品购销合同及补充协议因原告公司的工程缓建行为，早已经终止，被告不存在任何违约行为，基于双方签订合同已经终止的客观事实，故对于原告诉请要求将案涉两份协议予以解除的请求被告表示同意，对于原告汇入被告账户的50万元，被告同意返还，但是对于原告主张的利息以及赔偿损失的请求无事实和法律依据，依法应当驳回。 被告中技公司提交的证据为：1、被告公司于2016年10月25日向原告提供的销售结算清单一份，该证据经过双方确认，原告最后一次付款时间是2016年9月27日，在此之前原告的付款除一次间隔3个月左右外，其他都间隔在一个月以内，而原告于2018年11月30日汇入的50万元时间距上次汇款间隔了2年多之久；2、案涉工程现场照片一组，证明双方于2015年11月3日签订产品购销合同后，原告建设的案涉工程开工至今，已经将近四年之久，从现场照片反映的情况来看，案涉工程至今土建尚未结束，工地现场杂草丛生，工程长期处于停建状态。证据1、2共同证明案涉工程明显存在缓建，依据双方签订合同的约定，双方签订的产品购销合同以及补充协议早已终止；3、快递查询单各三份，证明通过查询原告方提供的三份快递回执，可以反映被告并未收到原告所举证的三份函件；4、盐城市中级人民法院（2017）苏09民终4166号判决书一份，证明双方此前案件二审法院判决合同继续履行基于的相关事实与本案原告案涉工程存在缓建的事实并非同一事实。 根据原告善达公司的起诉、被告中技公司的答辩，本案当事人各方的争议焦点为：中技公司是否构成违约？善达公司要求中技公司赔偿损失人民币66.875万元应否得到支持？ 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：善达公司因建设工程需要向中技公司购买预应力桩，2015年11月3日双方签订编号为ZJHA-2015H-YCB008产品购销合同一份，合同约定：中技公司向善达公司供应HKFZ-A-400（240）预应力桩（不含桩尖）、数量30000米、单价105/米、金额315万元。同时合同还就付款方式、结算说明、违约责任、纠纷解决方式的等进行了约定。协议签订后，双方均按约陆续履行合同相关义务，至2016年6月因原料涨价等问题，中技公司未能及时向善达公司供货，后双方协商，于2016年6月7日达成《补充协议》，协议约定：桩型仍为HKFZ-A-400（240）、桩长为20-25米、数量为25000米、单价107元/米、运费14.11元/米、合同金额2675000元，需方预付货款100万元，供方开始生产发货，并保证此合同不再涨价，该合同的其他条款不变。该协议是原合同的一部分，原合同与本协议不一致的以补充协议为准，原合同其余条款继续有效，此协议自2016年5月20日生效。另善达公司在合同中特别手书载明“需方在预付款伍拾万元发完后再付桩款，现款现货，方桩单价107元中含运费14.11米/M及税金（开具增值税发票）2016.6.7”并加盖善达公司公章。后双方继续按协议履行。2016年12月25日中技公司出具销售结算清单，清单载明：中技公司供应善达公司预应力桩款HKFZ-A-400（240），3464×105+12564×107=1708068元；退桩59×105+24×107=8763元，应结算桩款金额为1699305元，善达公司四次汇款1700589元，结算日善达公司在中技公司余款1284元。2017年3月7日，善达公司按照以前订货惯例，向中技公司账户汇款10万元要求发货，中技公司随即将货款退回，拒绝供货。善达公司于2017年3月8日致函中技公司要求按合同发货，中技公司未予答复，后经交涉未果，善达公司遂诉至本院。 本院于2017年8月8日作出一审判决：一、善达公司与中技公司于2015年11月3日签订的编号为ZJHA-2015H-YCB008产品购销合同及补充协议于判决生效后十日内继续履行。二、中技公司支付善达公司违约金100000元。三、中技公司支付善达公司律师代理费30000元。上述二、三项，限中技公司于判决生效后十日内履行完毕。案件受理费32000元，减半收取16000元，由中技公司负担。中技公司不服一审判决，向盐城市中级人民法院提起上诉。盐城市中级人民法院经审理认为：一、合同的设立、变更、终止均应由合同当事人进行协商确定。本案双方当事人于2015年11月3日签订了编号为ZJHA-2015H-YCB008产品购销合同，后又于2016年6月7日签订了补充协议，对合同价款进行了变更，并保证不再涨价，在该合同上双方约定的合同量为25000米。中技公司在该合同项下仅供货15945米，合同并未履行完毕。善达公司在向其付款10万元后，中技公司应当按约定继续供货，其未能供货，构成违约。中技公司以2016年12月25日双方确认的销售结算清单为由认为通过该结算清单反映，双方对终止合同已经达成一致意见，理由是该结算清单是双方往来的总结性文件，非阶段性文件，对此，认为该结算清单系双方当事人在履行合同过程中对履行情况的一次结算行为，虽然经结算显示中技公司在结算日应退货款1284元，但该结算清单不能证明善达公司已经同意终止双方合同的履行，中技公司的该证据不足以支持其上述观点。况且，该结算清单上对尚欠货款的还款日是空白约定，并未明确还款时间，若真的是双方的最终结算，中技公司应该在结算清单上注明还款时间并及时向善达公司返还多余货款。因此，可以认定双方当事人并未对编号为ZJHA-2015H-YCB008合同及其补充协议达成终止履行的一致意见。况且从补充协议的内容来看，之所以签订补充协议是上诉人供应的货物价格上涨，在补充协议中双方约定价格不再上涨，从此点可以反映出善达公司应当是希望履行合同的一方当事人，如在其工程尚未完工还需要预应力桩的情况下愿意终止合同履行，实在有违常理。中技公司还提出在此之前编号为006号的试桩函与对应的销售结算清单也可以反映出销售结算清单是双方终止合同履行的依据，但试桩函本身不同于合同，且一次的试桩函与销售结算清单尚不足以形成交易习惯，故对中技公司提出的合同已经终止履行的上诉理由，未予采信。本案合同应当继续履行。二、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案双方当事人在合同中仅约定了需方即善达公司的违约责任，对中技公司的违约责任未作约定。善达公司主张依据公平对等的原则在中技公司违约时也应该依据合同约定的违约责任同等对待，该主张缺乏依据。合同当事人的权利义务由双方在订立合同时确定，受合同的制约，本案双方当事人在合同中未对中技公司违约时应承担的违约金以及律师代理费用作出约定，善达公司主张中技公司支付违约金10万元及律师代理费3万元，缺乏合同依据。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。现善达公司已经要求中技公司承担继续履行合同的违约责任，如其另外还存在损失，可以要求中技公司承担赔偿损失等违约责任。在本案中，善达公司并未提出赔偿损失的诉讼主张，也未提供因中技公司未及时履行给其造成损失的相关证据，故对其一审中要求中技公司支付违约金及律师代理费的诉讼请求，依法不予支持。原审法院对该部分诉讼请求予以支持，显属不当。综上，中技公司的部分上诉理由能够成立，原审判决有误，应予纠正。遂判决：一、维持本院（2017）苏0903民初3642号民事判决第一项，即“善达公司与中技公司于2015年11月3日签订的编号为ZJHA-2015H-YCB008产品购销合同及补充协议于判决生效后十日内继续履行”。二、撤销本院（2017）苏0903民初3642号民事判决第二、三项，即“中技公司支付善达公司违约金100000元、淮安中技支付善达公司律师代理费30000元”。三、驳回善达公司的其它诉讼请求。一审案件受理费32000元，减半收取为16000元，二审案件受理费32000元，合计48000元，由善达公司负担5800元，中技公司负担42200元。后中技公司未能按判决自觉履行。2018年11月30日，善达公司向中技公司汇款50万元，要求中技公司按约继续履行，中技公司拒绝履行发货义务，善达公司又书面通知中技公司履行发货义务，中技公司不予理睬。2019年2月25日因工程需要，善达公司与淮安中桩签订《产品购销合同》，合同约定数量12500米、单价每米160.5元。 另查明：2019年4月25日中技公司将坐落于洪泽高良涧镇建材产业园厂区内的房屋及构筑物、土地、场地、机器设备、所有工具及办公设施租赁给淮安中桩（系中技公司的独资股东），每年租金200万元。 本院认为：善达公司与中技公司就购买预应力桩签订的产品购销合同及补充协议均系当事人真实意思表示且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。善达公司依法要求中技公司继续履行合同，中技公司拒绝履行发货义务，已构成违约。庭审中，中技公司明确表示其公司经营出现问题，继续履行已无可能，同意解除合同。合同解除后，中技公司应返还善达公司支付的货款并承担相应损失，故善达公司要求中技公司解除产品购销合同及补充协议、返还货款、赔偿损失的诉讼请求，本院依法应予支持。对善达公司主张中技公司赔偿损失66.875万元【12500米×（160.5元-107元）】，经质证核查，编号为ZJHA-2015H-YCB008合同及其补充协议中，已履行计算12540米，尚有12460米未履行，现淮安中技将原有公司资产整体租赁给其独资股东淮安中桩经营，其售出的桩型为HKFZ-A-400（240）产品价格为每米160.5元，造成善达公司损失应为66.661万元【12460米×（160.5元-107元）】。该损失66.661万元的计算，不违背法律规定，符合正常交易惯例，本院予以认定。对超出部分不予认定。淮安中技辩称双方签订的产品购销合同及补充协议因原告公司的工程缓建行为，早已经终止，其不存在任何违约，无事实和法律依据。本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除原告江苏善达热系统科技有限公司与被告淮安中技建业有限公司于2015年11月3日签订的编号为ZJHA-2015H-YCB008产品购销合同及补充协议。 二、被告淮安中技建业有限公司返还原告江苏善达热系统科技有限公司货款50万元，承担从2018年12月1日起至实际履行之日止按同期人民银行基准贷款利率计算的利息。 三、被告淮安中技建业有限公司赔偿原告江苏善达热系统科技有限公司损失66.661万元。 四、驳回原告江苏善达热系统科技有限公司其他诉讼请求。 上述二、三项，限被告淮安中技建业有限公司于本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15482元，减半收取7741元，由被告淮安中技建业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审判员  辅绍贵 二〇一九年八月十四日 书记员  曹妮娜 附录法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权人债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时作出判决。