浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终2546号 上诉人（原审原告）：吴小甜，女，1962年6月26日出生，汉族，无业，住宁海县。 委托诉讼代理人：谢华辉（吴小甜儿子），1985年5月25日出生，汉族，住宁海县。 委托诉讼代理人：徐泽云，浙江知仁律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：浙江吉安安装有限公司宁波分公司，住所地：宁波市鄞州区江澄北路****（1-2，2-1，2-2）。 法定代表人：徐剑光，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：严剑锋，浙江鄮城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：浙江吉安安装有限公司，住所，住所地：温岭市城东街道横湖中路****div> 法定代表人：彭嘉鹏，该公司总经理。 上诉人吴小甜、浙江吉安安装有限公司宁波分公司（以下简称吉安安装分公司）因与被上诉人浙江吉安安装有限公司（以下简称吉安安装公司）建设工程合同纠纷一案，不服浙江省宁海县人民法院（2018）浙0226民初5956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月20日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 吴小甜上诉请求：撤销原判，支持吴小甜的一审诉请。事实和理由：1.鉴定机构漏算部分计款49889.80元，原判以吉安安装分公司提出需建设单位盖章才有效力，与事实不符。吴小甜提出费用增加的事实和请求后，吉安安装分公司在盖章前亦进行审核，并最终盖章确认。故该“工程变更、洽商费用报审表”中所记载的事项及金额，对吉安安装分公司有法律效力，吉安安装分公司应负有支付相应费用给吴小甜的责任。2.005联系单涉及工程款26848元应计算在内。3.鉴定机构擅自将价格降低，一审法院在吴小甜提出异议后，仍采纳了鉴定机构的意见，显属不当。 吉安安装分公司辩称，二笔款项未经建设单位业主提前确认，不应计算在工程量中。 吉安安装公司未予答辩。 吉安安装分公司上诉请求：撤销原判，发回重审或改判驳回吴小甜的全部诉请。事实和理由：1.一审法院以吉安安装分公司未提出反诉为由，驳回质量鉴定申请是错误的。2.钢质进户门猫眼费96320元、垃圾清运费33161元应在工程款中扣减。 吴小甜辩称，整体工程竣工验收合格，商品房已全部交付，施工符合质量约定。吉安安装分公司主张钢质进户门猫眼费96320元、垃圾清运费33161元应提出反诉，且其从未表示该费用应予抵扣。 吉安安装公司未予答辩。 吴小甜向一审法院起诉请求判令：1.被告吉安安装公司与吉安安装分公司共同支付原告工程款735273元并按年利率6%从2018年1月10日起计算逾期付款利息损失至款项付清之日止；2.案件诉讼费由被告负担。 一审法院审理认定事实：2014年7月18日，被告吉安安装分公司与宁海县铭禾室内装修中心签订《湖西花园小区高层及地下室防火门、楼宇门制安工程合同》一份，约定被告吉安安装分公司将其承包的湖西花园小区的防火门、楼宇门的制作安装工程转包给宁海县铭禾室内装修中心。合同约定付款方式为消防验收合格，办好工程竣工资料及工程结算资料后申请付款，三个月内完成工程结算，结算完成后一个月内支付工程结算总造价的95%，余留结算款5%作为质保金，质保期（三年）满，承包方完成所有维修工作后，承包方向发包方递交付款申请，发包方收到后十日内无息支付。涉案工程质保期未满三年。宁海县湖西花园小区高层及地下室防火门、楼宇门等工程经宁波安全三江工程咨询招标代理有限公司鉴定，确定工程量对应的工程款金额为1915719元（不含税）、不确定工程量对应的工程款金额为23328元（不含税），合计1939047元（不含税）。原告因鉴定花费鉴定费17474元。被告吉安安装分公司按宁海县铭禾室内装修中心指定账户支付工程款1360000元。 另，宁海县铭禾室内装修中心为个体工商户，于2016年4月28日注销，其经营者为吴小甜。 一审法院认为：宁海县铭禾室内装修中心系个体工商户且于2016年4月28日注销，其注销后的权利义务由经营者享有及承担。根据宁海县铭禾室内装修中心与被告浙江吉安安装有限公司宁波分公司签订的合同约定工程款计算方式。宁海县湖西花园小区高层及地下室防火门、楼宇门工程等经宁波安全三江工程咨询招标代理有限公司鉴定，确定工程量对应的工程款金额为1915719元，不确定工程量对应的工程款金额为23328元（不含税），合计1939047元（不含税）。被告吉安安装公司明确湖西花园小区工程已经在2016年年底至2017年年初整体竣工验收。被告吉安安装分公司已按宁海县铭禾室内装修中心指定账户支付工程款1360000元。被告吉安安装分公司尚需支付原告工程款579047元（1939047元-1360000元）。另根据合同约定，需扣除结算款的5%作为质保金，质保期（三年）满后原告可要求支付。现三年质保期未满，质保金96952.35元（1939047元×5%）原告现无权要求被告吉安安装分公司支付。因被告吉安安装分公司系被告吉安安装公司的分公司，原告要求被告吉安安装分公司和被告吉安安装公司共同支付工程款482094.65元（579047元-96952.35元）以及支付逾期付款利息损失（以482094.65元为基数从2018年1月10日起按年利率6%计算至款项付清之日止）的诉请应予支持，超过部分该院不予支持。被告吉安安装分公司提出湖西花园防火门存在质量问题要求鉴定。该院认为，被告吉安安装分公司未提出反诉，对被告吉安安装分公司的鉴定申请该院不予准许。被告吉安安装公司经该院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，该院依法缺席判决。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，作出如下判决：一、被告浙江吉安安装有限公司与被告浙江吉安安装有限公司宁波分公司应于判决生效后二十日内共同支付原告吴小甜工程款482094.65元并支付逾期付款利息损失（以482094.65元为基数，从2018年1月10日起按年利率6%计算至款项付清之日止）；二、驳回原告吴小甜的其他诉讼请求。如果被告浙江吉安安装有限公司、浙江吉安安装有限公司宁波分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费11153元，由原告吴小甜负担3840元，被告浙江吉安安装有限公司、浙江吉安安装有限公司宁波分公司负担7313元；鉴定费17474元，由被告浙江吉安安装有限公司、浙江吉安安装有限公司宁波分公司负担。 二审中，吴小甜提供以下证据：1.购买锁芯猫眼、插销、木质防火门的锁具清单、付款的依据共计7页，拟证明维修所需材料全部由吴小甜购买，维修也系其完成的事实；2.说明14份及物业给吴小甜的业主通讯方式2页，拟证明进户门质量问题的扣款协议第1项进户门39扇根据业主的要求换了14户的事实。 吉安安装公司未发表质证意见。吉安安装分公司经质证对证据1的真实性、合法性、关联性均有异议，订单不能证明用于涉案工程；证据2真实性有异议。 本院经审查认为，证据1和本案缺乏关联性，不予认定，证据2的真实性难以认定，该证据本院不予认定。 吉安安装分公司提供以下证据：1.进户门质量问题的扣款协议（附湖西花园进户门问题一份），拟证明吴小甜于2017年3月与业主进行结算时确认过进户门猫眼门质量问题，同意从工程款中扣除96320元的事实；2.考勤表等共计12页，拟证明吴小甜应承担清扫费33161元，该款应从工程款中扣除的事实；3.消防备案认证证书及检测报告各一份，拟证明吴小甜安装的716扇钢制防火门只有194扇有合格证书，其余防火门无合格证书或无品牌标识，存在严重质量问题的事实。 吴小甜经质证，对证据1的真实性无异议，但问题已经全部解决，不同意扣款；对证据2的真实性、合法性、关联性均有异议；对证据3的真实性有异议，工程已竣工验收。吉安安装公司未发表质证意见。 本院经审查认为，吉安安装分公司提供的证据1虽证明存在质量问题，但无法证明吴小甜同意扣款且也无证据证明其应扣款的事实，故不予认定；证据2无法证明待证目的，本院不予认定；证据3缺乏和本案的关联性，本院不予认定。 吉安安装分公司申请章全科出庭作证。章全科陈述，其在2017年系宁海县和兴房地产开发有限公司工程部的员工，涉案项目安装工程现场经办人，其陈述，上述证据1进户门质量问题的扣款协议中所涉问题，从吴小甜处扣款后，由物业公司找人进行了维修。 吴小甜经质证认为证人未陈述客观事实，吉安安装公司未发表质证意见，吉安安装分公司经质证认为证人所述属实。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，涉案工程已于2016年年底至2017年年初整体竣工验收，吉安安装公司应承担付款责任。吴小甜现对鉴定报告有异议，但该鉴定系一审法院基于吴小甜的申请，委托鉴定机构作出，其未提供充分证据推翻该鉴定报告，对其异议，本院难以采信。吉安安装分公司对工程质量提出异议并提出鉴定申请，但其未在一审中提出反诉，一审法院未予准许鉴定申请，并无不当。吉安安装分公司认为猫眼费用、垃圾清运费应在工程款中扣减，对此，其并未在一审中提出反诉，不属本案二审审查范围，本院不做认定。 综上所述，两上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费22306元，由上诉人吴小甜负担11153元，浙江吉安安装有限公司宁波分公司负担11153元。 本判决为终审判决。 审判长  赵保法 审判员  黄永森 审判员  朱亚君 二〇一九年八月五日 书记员  杨丽丽