陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕03民终52号上诉人（原审原告）：宝鸡光源新能源科技有限公司,住所地陕西省宝鸡市金台区蟠龙镇街道**，统一社会信用代码91610303MA6XA2T61N。法定代表人：袁双军，公司执行董事。委托诉讼代理人：何华华，陕西秦轩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陕西金泽新能源开发有限公司,住所地陕西省渭南市高新技术产业开发区东兴街**，统一社会信用代码91610502305380630J。法定代表人：孔良山，公司执行董事。委托诉讼代理人：麻林，北京市炜衡（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：史维军，北京市炜衡（西安）律师事务所律师。上诉人宝鸡光源新能源科技有限公司因与被上诉人陕西金泽新能源开发有限公司买卖合同纠纷一案，不服宝鸡市金台区人民法院（2018）陕0303民初2799号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。宝鸡光源新能源科技有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判被上诉人因其违约造成的损失60573元。2、本案的一审、二审诉讼费及二审律师费2000元由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人从第三人处订货实属迫不得已。是因为被上诉人迟延交货造成上诉人承揽的工程无法正常进行，且光伏板受国家政策影响大，只能按需进货。二、被上诉人迟延交货给上诉人造成损失后，上诉人一直通过电话、短信、邮寄《律师函》等方式要求与被上诉人协商处理纠纷，因被上诉人置之不理，上诉人为了减少损失才将货物出售给第三人，而不仅仅是为了去库存。三、被上诉人违约交货理应承担违约责任，且上诉人出售给第三人的光伏组件即为从被上诉人处购买的，该不得已的转卖行为给上诉人造成的后果，被上诉人应当承担赔偿责任。陕西金泽新能源开发有限公司辩称，原审判决正确，程序合法，上诉人上诉请求不能成立，应予驳回。宝鸡光源新能源科技有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告承担逾期交货违约金5600元，并赔偿原告损失60573元及律师费4000元，差旅费500元，共计70673元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月2日，原告宝鸡市光源新能源科技有限公司做买方、被告陕西金泽能源新开发有限公司做卖方，双方签订组件销售合同。合同约定销售货物为隆基乐叶LR6-60PE光伏单晶组件，共计334块10020瓦，（规格300瓦/块组件，单价2.8元/瓦）总金额为280560元。销售货物质量详见合同附件《产品规格书》、《有限质保书》。交货期限为款到3日内发货，交货地点宝鸡市金台区蟠龙镇，卖方送货到买方指定地点，买方授权收货人为袁双军。付款方式为合同签订后3日内，卖方负责在收到买方验收合格单10日内提供与合格单对应合格数量的全额增值税发票。卖方未按合同第3条约定向买方交付货物，即视为卖方逾期交货，卖方应每日按逾期交付货物部分价值的万分之十向买方支付逾期违约金，（逾期违约金最高不得超过逾期交付货物的2%）。双方还约定因诉讼而支出的相关费用（含律师费、差旅费、取证费、公证费、诉讼费等）均由败诉方承担。合同后原、被告双方均加盖了公章。原告在合同签订后的次日即5月4日即向被告支付了货款280560元，5月7日被告给原告开具了增值税专用发票。随后原告催促被告发货，但由于被告上线供应商生产能力有限，至6月15日被告才向原告发出货物。同日，原告签收了被告发来的334块光伏单晶组件。另查，2018年5月12日，原告向西安市东基新能源有限公司购买隆基乐叶LR6-60PE光伏单晶组件78块（23400瓦），单价2.88元，总价值67392元。2018年7月20日，陕西永佳律师事务所受宝鸡新光源公司委托，向被告发出《律师函》，称：因贵公司违反合同约定于2018年6月15日发货，构成严重违约，加之2018年5月31日三部委颁布通知，取消了2018年5月31日之后普通光伏电站的国家补贴，并降低对全电量度电补贴标准。上述文件的出台严重影响了宝鸡新光源公司公司和客户《光伏电站项目安装合同》的签订及履行，考虑到投资成本回收期限的延长，客户已不愿意投资光伏电站项目，贵公司的违约行为已经造成该批货物的积压，致使宝鸡新光源公司的合同目的无法实现。律师事务所律师意见，1、为依法保障宝鸡新光源公司公司的合法权益、同时也为了避免贵公司的责任进一步扩大，本律师事务所律师诚望贵公司能够重视此事并采取积极合作的态度。2、希望贵公司通过协商方式与宝鸡新光源公司解决此事。如果被告不主动采取协商的态度或仍借故拖延、拒绝，宝鸡新光源公司将通过法律途径维护自身合法权益。希望贵公司在收到本律师函后十日内能够给予回复，并就有关事项作出明确答复。同年8月，原告向宝鸡中实能源科技发展有限公司销售99300千瓦的隆基乐叶LR6-60PE光伏单晶组件，收回货款217467元。再查，原告为起诉被告支付律师代理费4000元。并曾依照合同约定向西安市未央区人民法院提起诉讼，因管辖权问题未予立案，花费交通费101元。同时一审院查明，2018年5月31日，国家发展改革委、财政部、国家能源局三部委联合下达了发改能源[2018]823号《关于光伏发电有关事项的通知》，加快光伏发电补贴退坡，降低补贴强度。自发文之日起，新投运的光伏电站标杆上网电价每千瓦时统一降低0.05元……新投运的、采用“自发自用、余电上网”模式的分布光伏发电项目，全电量度电补贴标准降低0.05元。一审法院认为，原、被告之间的买卖合同成立，原告按照约定支付了货款，被告亦向原告出具了增值税发票、被告于6月15日发货，对此双方均不持异议，但对于被告逾期发货是否构成违约、是否应当承担违约责任及赔偿责任双方争议较大，该院针对以上问题作出如下认定：一、被告逾期发货是否构成违约?根据双方合同约定，被告应当最迟于原告付款后的第三日即5月7日之前将原告购买的货物发货，在原告的催促下，被告直至6月15日才将货物送至合同约定地点。被告的行为无疑构成违约。被告辩称双方对于延期交货已达成共识没有证据证明，其还辩解在被告不能按期交货的情况下，原告并未因此提出解除合同、且接受货物，应视为其同意变更交付时间。对此本院认为，双方订立的合同并未赋予原告在被告逾期交货时有权解除合同，原告依照合同约定在接受货物后主张违约赔偿之诉，并未违反法律规定和合同约定，被告的辩解不能成立。二、被告的违约责任如何确定？根据双方合同约定，卖方未按合同第3条约定向买方交付货物，即视为买方逾期交货，卖方应每日按逾期交付货物部分价值的万分之十向买方支付逾期违约金，（逾期违约金最高不得超过逾期交付货物的2%），因此被告应当向原告支付违约金。原告主张5600元，并未超出合同约定的逾期交货总价款的2%，依法予以支持。同时双方还约定因诉讼而支出的相关费用（含律师费、差旅费、取证费、公证费、诉讼费等）均由败诉方承担，原告据此主张被告承担律师代理费应予支持。三、原告主张的赔偿损失能否成立？根据合同法规定，合同一方违约应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，因此在违约金不足以补偿其损失时，要求被告赔偿合同履行后可以获得的利益。本案被告逾期供货构成违约在先，三部委颁布文件降低政府补贴在后，之后市场原材料降价系双方不争的事实。如果被告在约定时间内供货，降价的市场风险由原告自负，但本案恰恰是被告逾期供货，因此造成的市场风险加大、损失应该由被告承担。在违约金不足以弥补原告损失的情况下，被告还应当承担赔偿责任。但经审理查明可以确认，在原告在与被告签订合同的同时，还与其他上线供货商有买卖合同关系，从其提交的证据来看，无法确定原告贱卖给宝鸡中实能源科技发展有限公司的光伏组件就是从被告处购买，而非由于其对市场需求预计过高、盲目进货造成库存积压的去库存行为，因此原告的该项请求不能支持。但原告在被告迟延发货的情况下，为完成与上线客户订立的光伏电站安装项目，在2018年5月12日以高于原合同价单价0.08元的价格从西安市东基新能源有限公司购买相同的光伏单晶组件78块（23400瓦），原告多支付的1872元差价属于原告的直接损失，被告应当予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零四条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条、一百三十八条之规定，判决：一、被告陕西金泽新能源开发有限公司于判决生效后七日内赔偿原告宝鸡光源新能源科技有限公司违约金5600元，损失1872元，合计7472元。二、被告陕西金泽新能源开发有限公司于判决生效后七日内赔偿原告宝鸡光源新能源科技有限公司律师代理费4000元，差旅费101元，合计4101元。三、驳回原告宝鸡光源新能源科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1566元，减半收取783元，由被告陕西金泽新能源开发有限公司承担700元，其余83元由原告宝鸡光源新能源科技有限公司自负。二审审理期间,宝鸡光源新能源科技有限公司提交两组证据。第一组：《民事委托代理合同》一份，证明其为本案二审支出律师费用2000元。第二组：《经销合同书》三份，证明上诉人并没有盲目积压，订购78块是为了给3份合同安装。陕西金泽新能源开发有限公司的质证意见为，对第一组证据的真实性认可，但该律师费不应由被上诉人承担。对第二组证据认为不是证据，但对其真实性认可，对证明目的不予认可。本院认定意见：宝鸡光源新能源科技有限公司提交的第一组证据真实性可以认定，故对其证明为本案二审支出律师费用2000元的证明目的予以认可；第二组证据《经销合同书》三份与一审提交的其与西安东基新能源有限公司签订的《组件销售合同》相印证，对其证明目的予以认可。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，宝鸡光源新能源科技有限公司与陕西金泽新能源开发有限公司签订的《组件销售合同》是双方当事人的真实意思表示，内容亦不违反法律及行政法规的强制性规定，为有效合同。二审争议焦点为上诉主张因转卖光伏组件造成的损失赔偿能否成立。从上诉人提交的证据来看，不能证明其出售给宝鸡中实能源科技发展有限公司的光伏组件即为从被上诉人处购买。因被上诉人迟延交货而给上诉人造成的直接损失判由被上诉人予以赔偿符合本案事实。而上诉人主张被上诉人迟延交货导致其贻误商机造成损失的理由证据不足，且转卖行为有市场交易的性质，本身具有商业风险性，故上诉人主张由被上诉人承担其转卖行为造成的损失的请求本院不予支持。关于二审律师费的请求超出原审诉讼请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1566元，由上诉人宝鸡光源新能源科技有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王 青审 判 员  刘勇东审 判 员  孙亚峰二〇一九年八月二十日法官助理  赵晶晶书 记 员  黄伟岐