连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0707民初5585号原告：唐松诗，男，1973年3月10日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：陈西飞，江苏衡信达律师事务所律师。被告：赣榆区墩尚镇人民政府，住所地连云港市赣榆区墩尚镇驻地。法定代表人：卢玮，镇长。委托诉讼代理人：赵利，江苏传扬律师事务所律师。原告唐松诗与被告赣榆区墩尚镇人民政府（以下简称“墩尚镇政府”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告唐松诗的委托诉讼代理人陈西飞、被告墩尚镇政府的委托诉讼代理人赵利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告唐松诗向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款86000元及诉后利息；2.被告向原告支付垫付的税费27530元；3.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2007年5月20日，原告与原罗阳镇人民政府签订《合同书》一份，约定原罗阳镇人民政府将河滨公路东段及中学东南北路的路基工程和混凝土路面硬化工程发包给原告施工，采用包工包料的方式施工，工程总造价890000元，但不包括任何税费。同时，被告将三支渠大沟清淤工程发包给原告施工，工程造价86000元。原告依约保质保量将上述工程施工完毕并交付使用。后被告陆续付款890000元，尚欠86000元工程款未付。另，因工程价款未开具发票，原告先行垫付税额27530元。双方因税额承担问题产生争议，且因涉及政府机构合并问题，双方无法达成付款合意，请求依法判令支持原告的诉讼请求。被告墩尚镇政府辩称，原告所诉与事实不符，原、被告于2007年5月20日签订了河滨大道改造工程及清淤工程，其中河滨大道改造工程双方约定工程款890000元，原告负责包工包料，清淤工程按每立方米2.85元计算。后经结算，清淤土方量为23220元，但这些土方均被用于河滨大道改造垫路基使用，这些被使用的土方应当在工程款中予以扣除，被告不但不欠原告工程款，还存在超付的情况。关于税款，开具发票是原告应尽的义务，双方对税款应由谁支付未作明确约定，请求法院在查清事实的基础上，允许被告对土方的价值进行鉴定，在工程款中予以扣除。此外，原告主张的工程款已经超过诉讼时效。本院经审理认定事实如下：2007年5月20日，原罗阳镇人民政府（甲方）与原告唐松诗（乙方）签订《合同书》，约定甲方将河滨公路东段（供电站后向东至罗阳电灌西）及中学东路南北路发包给原告建设；2007年5月25日至2007年7月5日完成两条路路基工程和水泥混凝土路面硬化工程（阴雨天造成不能施工，日期顺延）；单价和工程按基础和混凝土路面进行计算，实行包工包料，工程总造价890000元，不包括任何税额；现有路基为河滨公路东段：树根、渠道、泥路；中学东路：泥路、树根，整个路基都存在凹凸不平现象，中学东路有2米软地基（水渠被泥填平需挖方），施工中采取清淤，清除树根，老路基找平、回填风化石压实等方法；乙方采用垫资施工，甲方分三年付清，即：2007年在工程完工经验收合格后付工程总造价的30%，2008年付工程总造价的30%，2009年付工程总造价的40%；付款时间为每年的8月1日前。此外，合同书就砼路面施工要求进行了详细约定。在2017年5月20日之前，原罗阳镇人民政府将三支渠大沟清淤工程发包给原告唐松诗施工，但双方未签订施工合同。2017年5月20日，原告与原罗阳镇人民政府就三支渠大沟清淤工程进行决算，决算书载明：“因修建河滨大道水泥路工程，需挖取三支渠渠堤土方做路基，然后疏浚清淤三支渠大沟。挖取土方需做四次转土，经实体勘测土方预算如下：1、东段：长150米，清淤土方2700方，单价2.95元/方，挖取渠堤土方并做4此转土计9000方，单价2.85元/方，合计33615元；2、西段：长237米，清淤土方4266方，单价2.95元/方，挖取渠堤土方并做4此转土计14220方，单价2.85元/方，合计53111.7元。工程总造价86726.7元。原罗阳镇人民政府的工作人员徐振庆、卢秀东在决算书上签名确认。后被告陆续向原告支付工程款共计890000元，剩余工程款86000元至今未付，因此产生诉争。另查明，因连云港市赣榆区行政区划调整，原罗阳镇被撤销与墩尚镇合并后设立新的墩尚镇。原罗阳镇人民政府被撤销，其民事权利和义务由继任的被告墩尚镇政府享有和承担。还查明，原告唐松诗为涉案工程开具了建筑业统一发票（代开），开票金额共计608327元，原告支付税额27530元，其中金额为86000元的发票即为三支渠清淤工程的发票，税额为3698元。庭审中，关于涉案工程款应否扣除土方价值，原告唐松诗诉称，预算书是被告墩尚镇政府的工作人员打印好让原告签字的，但事实上河滨大道的路基没有使用清淤土方，而是使用风化石垫的路基。为查明事实，本院依职权与被告的工作人员徐振庆、卢秀东核实情况，该二人自认当时分别负责河滨大道工程及三支渠清淤工程，徐振庆与卢秀东均认可原告没有利用三支渠清淤土方垫路基。被告对徐振庆、卢秀东的陈述不认可，但对于河滨大道垫路基使用土方的数量未提供证据予以证实。关于诉讼时效，原告提供了通话录音一份，录音中墩尚镇财政所工作人员认可其管理财务，也向领导反映过原告索要工程款一事，但认为原告应当找镇政府解决此事。本院认为，被告墩尚镇政府将涉案工程发包给不具备施工资质的原告唐松诗施工违反了法律及行政法规的强制性规定，属于无效合同。鉴于涉案工程早已竣工，且被告未提出涉案工程存在质量问题，故原告有权请求被告参照合同的约定支付工程价款。原、被告均认可修路工程及三支渠清淤工程的工程造价分别为890000元、86000元，故对该工程造价本院予以确认。被告辩称，原告使用了三支渠清淤工程的土方垫路基，应扣除土方价值。但经本院核实，被告的工作人员徐振庆、卢秀东均证实，原告未使用清淤土方垫路基，且《合同书》明确约定路基应使用风化石压实，被告将涉案工程发包给无施工资质的个人，其作为发包方同时应承担监督的职责，应就工程施工进度及质量如实记录，但其未提供任何证据证实原告垫河滨大道路基的施工情况及土方使用数量，应自行承担不利的后果，故对被告的该辩解意见，本院不予采纳。被告应当向原告支付工程欠款86000元及利息。关于税额，因修路工程明确约定工程总造价890000元，不包括任何税费，现原告为被告代开建筑业统一发票，并垫付了税额，故该工程的税额应由被告承担。但三支渠清淤工程的发票，双方未约定由被告开具，且原告作为施工方应持相关发票向被告主张付款责任，故三支渠清淤工程的税额不应由被告承担。被告应当向原告支付垫付的发票税额23832元（27530元－3698元）。被告还辩称，本案已经超过诉讼时效。因原告提供的通话录音能够证实曾多次主张过权利，故对被告的该辩解意见，本院不予采纳。依据《中华人民共和国民法总则》第九十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告赣榆区墩尚镇人民政府应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告唐松诗支付工程款86000元及利息（自2019年6月5日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；二、被告赣榆区墩尚镇人民政府应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告唐松诗支付垫付的税额23832元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2571元，减半收取1286元，由原告唐松诗负担38元，被告赣榆区墩尚镇人民政府负担1248元（原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内将上述费用支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财政所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  李秋红二〇一九年八月二十二日书记员  房树芬法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国民法总则》第九十八条机关法人被撤销的，法人终止，其民事权利和义务由继任的机关法人享有和承担；没有继任的机关法人的，由作出撤销决定的机关法人享有和承担。第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。（二）《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。（三）《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。（四）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。（五）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。