重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终4616号上诉人（原审被告）：利宝保险有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区中山三路**庆隆希尔顿商务大厦**C、D、E、F户，统一社会信用代码：91500103MA5U3X034M。负责人：谭春艳，总经理。委托诉讼代理人：唐伟，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王道成，男，1961年7月21日出生，汉族，住重庆市渝**。委托诉讼代理人：贺均，重庆市江北区观音桥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：蒋伟，男，1969年11月26日出生，汉族，住重庆市渝**。委托诉讼代理人：蒋宜均，重庆市渝北区双龙法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：唐乐，男，1990年9月25日出生，汉族，住重庆市渝**。上诉人利宝保险有限公司重庆分公司与被上诉人王道成、蒋伟、唐乐机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院(2019)渝0112民初8718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月27日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人利宝保险有限公司重庆分公司的委托诉讼代理人唐伟，被上诉人王道成及其委托诉讼代理人贺均到庭参加诉讼，被上诉人蒋伟及其委托诉讼代理人蒋宜均、被上诉人唐乐经本院合法传唤、通知，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。利宝保险有限公司重庆分公司上诉请求：1.依法改判（2019）渝0112民初8718号判决书，重新核定误工费，上述金额共计47402元。2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院审理事实不清，依据不明，适用法律错误。王道成已58岁，未提供任何关于误工与收入的情况，法院也未对王道成的真实误工及收入情况核实，就按照行业标准判决，有违事实的真实性。王道成辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，且一审时已经提供营业执照及收入证明。蒋伟及唐乐均未作答辩。王道成向一审法院起诉请求：要求上述被告共同赔偿王道成的医疗费34418元、误工费74167元、护理费14400元、交通费1500元、住院伙食补助费4920元、营养费2000元、鉴定费3210元、残疾赔偿金209334元、残辅器具费8400元、被扶养人生活费18116元、精神损害抚慰金1万元，合计380465元。一审法院认定事实：2018年1月27日15时许，蒋伟驾驶渝Ａ×××**小型客车由高嘴往大湾方向行驶至重庆市渝北区大湾镇大高路包包山桥附近时越过道路中心实线与对向王道成驾驶的渝Ａ×××**两轮摩托车相撞，造成王道成受伤和两车受损的交通事故。交警部门认定蒋伟承担本次事故的全部责任，王道成不承担事故责任。王道成伤后被送到重庆红岭医院住院治疗，其伤在该院被诊断为：①左足1-5趾趾长、短伸肌腱损伤；②左足1-5跖趾关节囊、跖附关节囊损伤；③左足足背中间皮神经、腓深神经损伤；④左足第5跖趾关节及楔骨、骰骨脱位。在该院住院治疗73天（2018年1月27日至2018年4月10日）。出院时医嘱：①建议暂休1月；②定期复查X线，待左小腿骨折愈合后视情况手术取出内外固定物；③逐渐加强患足部功能锻炼，防止愈后功能差；④左小腿禁忌暴力活动，防止内固定钢板及外固定支架松动、断裂、移位；⑤定期门诊随访，每月一次。王道成遵医嘱于2018年10月10日第二次到该院住院治疗，出院诊断为：①左小腿术后固定支架存留；②左胫腓骨骨折术后内固定物存留；③左足背皮瓣移植修复术后臃肿畸形。2018年10月10日，王道成又到该院住院治疗6天（2018年10月10日至2018年10月16日）。出院时医嘱：①建议暂休1月；②门诊换药1次/日，术后2周左右根据伤口愈合情况拆线；③患肢减少负重行走，防止内固定物松脱、断裂；④适当加强患肢功能锻炼，防止肌肉萎缩；⑤出院后3-6月后来院行左足背皮瓣臃肿畸形整形术及钢板、螺钉取出术；⑥定期门诊随访，每月一次。王道成又于2019年4月5日在重庆芳华医院住院治疗3天（2019年4月5日至2019年4月7日）。出院时出具诊断证明：建议休息1周。王道成因本次交通事故受伤一共用去医疗费129734元（被告唐乐垫付55316元，被告利宝保险公司垫付4万元，王道成自垫34418元）。2019年1月28日，经一审法院委托，重庆法医验伤所对王道成的伤残等级、续医费、残辅器具费、护理时限进行了司法鉴定，并于2019年2月21日得出以下的鉴定意见：①王道成目前伤残等级属八级；②王道成再次手术取出左胫腓骨内固定物费用约需1.2万元；③王道成残辅器具包括踝足矫形器450元/只、轮椅1500元/具（使用期限5年）、拐杖150元/副（使用年限5年）；④王道成的护理期为180日左右。王道成为此用去鉴定费3210元。王道成的户籍登记为农村居民，其从2014年3月开始居住在重庆市渝北区回兴街道银梭大道8号环山国际12幢19-10，并在重庆韩派建材有限责任公司上班。王道成因本次交通事故受伤后，该公司停发了王道成工资。王道成父亲王家贵生于1930年2月24日，母亲余兴碧生于1930年9月21日，每人每年领取养老金1500元（125元/月），王道成父母一生一共养育了包含王道成在内的四个子女。渝Ａ×××**小型客车系唐乐所有，该车在被告利宝保险公司投保了交强险和不计免赔的商业三者险100万元，本次事故发生在上述保险的有效期限之内。蒋伟系被告唐乐临时聘请的驾驶员。审理过程中，唐乐与利宝保险公司就交强险外扣除12.5%的非医保用药达成一致意见，并同意利宝保险公司不赔偿鉴定费。交通事故发生后，利宝保险公司已为王道成垫付医疗费4万元（交强险内垫付1万元，商业三者险内垫付3万元）；唐乐为王道成垫付医疗费55316元、残疾辅助器具费1250元、第一次住院治疗期间的护理费10950元（150元/天×73天），共计垫付67516元。王道成在诉讼中放弃了要求被告赔偿续医费的请求，声明待续医费实际发生后另行解决。重庆市上一年度城镇常住居民人均可支配收入为34889元/年，城镇常住居民人均消费支出为24154元/年，城镇私营单位批发和零售业职工的平均工资为44477元/年。现王道成要求上述被告共同赔偿因本次交通事故受伤造成的损失而诉至一审法院。审理过程中，因双方当事人分歧较大，调解未果。一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。本案中，渝Ａ×××**号小型客车已经依法投保了12.2万元（死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额1万元、财产损失赔偿限额2千元）的交强险，所以被告利宝保险公司应当在死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿王道成的精神损害抚慰金、残疾赔偿金、残辅器具费、护理费、误工费、交通费，在医疗费用赔偿限额1万元内赔偿王道成的医疗费（已经提前垫付）。渝Ａ×××**号小型客车系唐乐所有，蒋伟系唐乐临时聘请的驾驶员，根据相关法律规定，蒋伟驾驶该车造成王道成损害的后果，依法应当由唐乐承担赔偿责任。王道成的户籍登记虽为农村居民，但其在本次交通事故发生前已经在城镇居住一年以上并有正当的生活来源，因此其残疾赔偿金可以按照城镇标准进行计算；根据王道成的年龄，其残疾赔偿金应当计算20年，金额为209334元（34889元/年×20年×30%）。截至王道成定残日，王道成父亲王家贵、母亲余兴碧均为88周岁，依法都可以获得5年的被扶养人生活费；《中华人民共和国婚姻法》第二十条规定，夫妻之间有互相扶养的义务；又因王道成父母一生养育了包含王道成在内的4个子女，每人每年领取养老金1500元，因此其被扶养人生活费为13592元【（24154元/年－1500元/年）×5年×30%÷5×2】。根据相关法律规定，被扶养人生活费应当包含在残疾赔偿金这一大项之内，统称为残疾赔偿金，因此，王道成的残疾赔偿金应当由209334元变更为222926元。要求被告赔偿残辅器具费8400元，被告对此无异议，一审法院予以支持；加上被告唐乐垫付的残辅器具费1250元，即王道成的残辅器具费合计为9650元（8400元＋1250元）。王道成于2018年1月27日受伤住院，截至2019年2月20日（定残日前一天），其持续误工天数为389天；王道成未向一审法院举示其最近三年的平均收入状况，一审法院以本地区上一年度城镇私营单位批发和零售业职工的平均工资44477元/年作为计算其误工费的标准，因此其误工费为47402元（44477元/年÷365天×389天）。经鉴定，王道成的护理时限为180日，故其护理费为23790元【120元/天×107天＋10950元（150元/天×73天）】。王道成三次住院共计82天，住院伙食补助费为4920元（60元/天×82天）。王道成要求蒋伟、唐乐赔偿营养费2000元、交通费1500元和精神损害抚慰金1万元，被告认为该三项请求均太高；一审法院根据本案的实际情况，对营养费、交通费和精神损害抚慰金分别酌情支持1000元、800元和8000元。综上所述，王道成因本次交通事故受伤造成的全部损失有：医疗费129734元、住院伙食补助费4920元、营养费1000元、残疾赔偿金222926元、残辅器具费9650元、误工费47402元、护理费23790元、交通费800元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费3210元，合计451432元。在王道成的上述损失款451432元中，应当由利宝保险公司在交强险内直接赔偿王道成医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金等合计12万元，其余的331432元则应当由利宝保险公司在商业三者险内赔偿313255元（119734元×87.5%＋208488元），由唐乐赔偿18177元（119734元×12.5%＋3210元）。交通事故发生后，利宝保险公司已经在交强险内为王道成垫付医疗费1万元，该款应当从上述的12万元中予以扣除，即利宝保险公司在交强险内仅再赔偿王道成11万元即可。唐乐已经为王道成垫付了67516元，因此王道成反欠被告唐乐49339元（67516元－18177元），该款应当从上述的313255元中予以扣除，此外还应当减去被告利宝保险公司在商业三者险内垫付的医疗费3万元；加上唐乐负担的案件受理费1325元，即利宝保险公司在商业三者险内仅再赔偿王道成235241元（313255元－49339元－3万元＋1325元）即可，其余的48014元由利宝保险公司在商业三者险内直接给付唐乐。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国婚姻法》第二十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条、第二十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告利宝保险有限公司重庆分公司在交强险内赔偿原告王道成的各项损失合计11万元（限本判决生效后十日内付清）；二、被告利宝保险有限公司重庆分公司在商业三者险内赔偿原告王道成的各项损失合计235241元（限本判决生效后十日内付清）；三、驳回原告王道成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。一审案件受理费2650元，减半收取1325元，由被告唐乐负担二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，王道成受伤时57岁，应当计算误工费。王道成于2018年1月27日受伤住院，截至2019年2月20日（定残日前一天），其持续误工天数为389天；王道成未向举示其最近三年的平均收入状况，应以本地区上一年度城镇私营单位批发和零售业职工的平均工资44477元/年作为计算其误工费的标准，因此其误工费为47402元（44477元/年÷365天×389天）。一审判决对误工费计算无误。上诉人提出的王道成故意拖延定残日期的问题，首先法律并未规定应当何时去定残；同时上诉人也并未举证王道成存在故意拖延的情形；第三，上诉人也没有举示证据证明被上诉人王道成在此期间已经能够正常上班、有相应的工资收入。故，对上诉人此项上诉理由不予支持。综上所述，利宝保险有限公司重庆分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由利宝保险有限公司重庆分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 硕审 判 员  李盛刚审 判 员  张欲晓二〇一九年八月八日法官助理  彭松涛书 记 员  李 莉