山西省忻州市中级人民法院刑事判决书（2019）晋09刑终98号原公诉机关保德县人民检察院。上诉人（原审被告人）闫某，男，1973年10月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省，捕前住原籍。因涉嫌诈骗罪，于2016年4月15日被保德县人民检察院批准逮捕，同日保德县公安局出具逮捕证，于2016年4月21日在太原市被水利派出所民警抓获后移送保德县看守所。2018年4月20日因原判刑期届满，被保德县人民法院取保候审。辩护人郑某，北京圣运律师事务所律师。保德县人民法院审理保德县人民检察院指控原审被告人闫某犯诈骗罪一案，于2017年8月2日作出（2017）晋0931刑初9号刑事判决。判后,原审被告人闫某提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。于2017年12月4日作出（2017）晋09刑终352号刑事裁定，裁定撤销原判，发回重审。保德县人民法院依法另行组成合议庭，公开开庭审理本案，于2018年3月26日作出（2018）晋0931刑初15号刑事判决。判后，保德县人民检察院提出抗诉、原审被告人闫某提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本院审理过程中，忻州市人民检察院认为抗诉不当，向本院撤回抗诉。本院于2018年7月20日作出（2018）晋09刑终180号之一刑事裁定，裁定撤销原判，发回重审。保德县人民法院依法另行组成合议庭，公开开庭审理本案，于2019年1月17日作出（2018）晋0931刑初137号刑事判决。判后，原审被告人闫某提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。忻州市人民检察院指派检察员白琳依法出庭履行职务。原审被告人闫某及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。保德县人民法院判决认定：王彪于2010年开始承包经营内蒙古自治区准格尔旗准格尔召乡碾房塔纳林沟煤矿部分采区，自负盈亏生产、销售该采区内的煤炭。被告人闫某受雇于王彪，负责煤款的收取、磅房、工人工资发放、日常杂支等出纳工作。被害人尹某1、王某、可泽平等三人于2011年7月份合伙做煤炭生意，经赵军介绍，以河曲县宝隆达煤场的名义与纳林沟煤矿签订《购销合同》，约定以360元/吨的价格购买王彪所承包采区的1万吨煤炭。2011年8月1日、3日，尹某2人分两次通过宝隆达煤场的账户共计向纳林沟煤矿公账支付360万元预付款。河曲宝隆达煤场从2011年8月2日-2011年10月31日共收到王彪承包采区的80车合同煤，共3108.22吨。（有尹某1提供的72车过磅单和丢失的8支过磅单（后经纳矿刘铁平找到7支）。2011年下半年，被告人闫某假借给宝隆达煤场供应合同煤的名义将2878.54吨煤（价值103.6274万元）低于合同价款私自出售，销售款90余万元。且相应的合同煤款已被转入王彪承包采区处，事后又拒不返还宝隆达煤场，也不返还被害人尹某2人，造成被害人尹某2人巨额经济损失。（有纳林沟煤矿管理人刘铁平提供的宝隆达系统的73车过磅单）。2011年12月31日，纳林沟煤矿公账显示，科目：河曲县宝隆达煤场，累计销售收入217.099440万元。余额142.900560万元。2014年3月26日，被告人闫某给被害人尹某1出具内容为“今欠到尹某1现金105.97544万元”的欠条一支。证明以上事实的证据材料有：尹某1于2013年5月20日的报案材料，主要证明：1、尹某1、王某、可泽平等三人于2011年7月25日合伙做煤炭生意，以河曲县宝隆达煤场的资质从准旗纳林沟煤矿进煤，然后卖给山西省河曲县高石崖煤台。三人于2011年7月29日与纳林沟煤矿签订购销合同，以360元每吨的价格购买1万吨煤炭。三人分别于2011年8月1日与3日在河曲县农村信用合作联社给河曲县宝隆达煤场打款360万元，后宝隆达煤场通过中国建设银行河曲支行给准旗纳林沟煤矿打款360万元。从2011年8月1日至9月20日的50余天，纳林沟煤矿向该三人配煤共计3109吨后，就以各种理由不再配煤。后经公安、检察机关对准旗纳林沟煤矿账户进行调查，纳林沟煤矿于10月与12月在没有上述三人及宝隆达煤场的任何手续与车辆派出的情况下，以河曲宝隆达名义配送了价值1122091.2元的煤。现在，纳林沟煤矿欠上述三人248万余元，既不还款也不给煤，人也找不到。2、尹某1于2013年6月13日提供的购销合同复印件（附纳林沟煤矿之信用社账号）甲方：河曲县宝隆达煤场（旧县乡火山村），代表：焦红武。乙方：碾房塔纳林沟煤矿有限公司张世平，代表：冯某。采坑原煤（3#）10000吨，360元/吨，总价360万元。签订日期：2011年7月29日。附A、授权书复印件：王彪于2011年3月授权冯某于2011年3月1日至2012年3月1日全权处理纳林沟煤矿山西恒源工队生产、财务、销售及相关一切对外事务，审核签订购销合同。附B、委托书复印件：焦红武于2011年8月1日委托尹某1于2011年8月1日至2012年8月31日全权代表其办理煤矿的煤款等相关手续。3、尹某1于2013年6月13日提供的中国建设银行电汇凭证，证明：宝隆达煤场分别于2011年8月1日和8月3日向纳林沟煤矿转账共计360万元。4、尹某1于2013年6月13日提供的尹某2三人向宝隆达煤场账户打款的凭证：于2011年8月1日和8月3日向宝隆达煤场账户转账共计360万元。5、尹某1于2013年6月13日提供的预收账款明细账（科目河曲县宝隆达煤场，2011年）（由高金福于2013年5月17日复印于纳林沟煤矿财务账），主要证明：8月1日：收河曲宝隆达200万；8月3日：收河曲宝隆达160万；8月25日：销售收入265507.2元；9月30日：销售收入783396元；10月31日：销售收入494265.6元；12月31日：销售收入627825.6元；累计销售收入2170994.40元，余额1429005.6元。尹某1于2013年6月13日提供的客户对账单（由高金福于2013年6月4日复印于纳林沟煤矿财务账），主要证明：2011年7月20日至8月20日19车737.52吨265507.2元（受害人认可19车）2011年8月20日至9月20日56车2176.1吨783396.0元（受害人认可56车）2011年9月20日至10月20日35车1327.96吨494265.6元（受害人只认可5车）2011年11月20日至12月20日44车1743.96吨627825.6元（受害人不认可）6、尹某1于2014年4月20日提供的闫某于2014年3月26日所打欠条复印件：今欠到尹某1现金105.97544万元。证明人马某、冯某，2014.3.26。7、尹某1于2013年6月13日提供的凯创集团碾房塔纳林沟煤矿销售过磅单复印件72车。尹某1于2013年6月13日提供的丢失8张过磅单（8车煤）的情况说明，主要证明：该8车煤的运输日期、车牌号、净重。以上共80车，合计3108.22吨。8、保德县公安局出具的银行账户情况说明纳林沟煤矿1817账户从2011年8月至2011年12月向马某8315卡转账整理情况、马某8315卡从2011年8月至2012年1月的支出情况、闫某从2011年10月份至12月份收取现金煤矿情况、闫某从2011年10月至2012年王彪转账情况（根据蓝色现金账整理）。2011.8.11-2011.12.2，纳林沟煤矿账户1817转马某8315卡通过支票转账和账户转账共1971.3万元。2011．8.11-2012.1.6，马某8315卡共支出2260.3万元。其中8.15转王彪：440万元；8.19转王彪：300万元；9.23转王彪：65万元；10.12转王彪：130万元；10.28转王彪：13.5万元；11.2转王彪：100万元；11.12转王彪：200万元；12.2转王彪：200万元；2012.1.6转闫某40万。闫某收取现金煤款情况：2011.10.9-12.26共79.4978元。闫某给王彪转款情况：共381万元。2011.10.28转王彪10万；2011.11.23转王彪50万；2012.1.19转王彪38万；2012.2.4转王彪23万；2012.2.7转王彪100万；2012.2.10转王彪60万；2012.3.21转王彪100万。9、保德县公安局调取的纳矿刘铁平提供的73张（共74张-1张重票）河曲宝隆达煤场过磅单共计2878.54吨。（按照合同价款每吨360元计，合款1036274元）10、冯某于2014年3月20日的陈述，主要证明：我叫冯某，曾用名冯在银。赵军军带领河曲宝隆达煤场的相关人员到纳林沟煤矿签订了煤炭购销合同，纳林沟煤矿矿长张世平看了宝隆达煤场资质后，在煤矿统一制定的购销合同上签了字、盖了公章，然后王彪的会计马某和我拿着这份合同书与宝隆达煤场签订购销合同，我在乙方代表处签了字，宝隆达煤场的法人代表是焦红武。王彪向纳林沟煤矿买了一块地采煤，但销售管理、安全监督还是由纳林沟煤矿乙方负责，我给王彪打工，主要在王彪这块地上负责安全、接待等事宜。马某和王彪是连襟，赵军军是他两的小舅子，是宝隆达煤场在纳林沟煤矿的驻矿代表，主要负责煤炭破碎和配车事务。纳林沟煤矿的账号是由煤矿会计老胡（男，50岁，东胜人）提供给宝隆达的。我不知道纳林沟煤矿向宝隆达供了多少煤，这属于煤矿财务处管理，会计马某手里有帐。问：纳林沟煤矿为什么没有给宝隆达供完煤？答：刚开始给宝隆达煤场发煤很顺利，过了一段时间煤炭价格下降，宝隆达煤场想等煤价上涨后再拉运。纳林沟煤矿将块煤粉碎成面煤后，堆积存放，没想到后来面煤发生了自燃，造成宝隆达煤场大量损失。因此事，双方就损失承担责任问题没有达成一致，一致拖延到现在。期间，尹某1来过矿上，但纳林沟煤矿不认个人，只针对宝隆达煤场说话。问：根据纳林沟煤矿销售过磅单（让冯某看了过磅单复印件）显示，宝隆达煤场拉走煤的数量和纳林沟煤矿给宝隆达煤场的销售过磅单不一致，这是怎么回事？答：我看着不像煤矿正规的过磅单，正常的单据应该是纳林沟煤矿销售单，附有派车单和提煤单，此三单为一套完整手续，下一步才能打出煤检票，具体是什么原因我也不清楚。冯某于2015年6月9日的陈述，主要证明：问：你是否私自卖过尹某1的煤？答：我没有。2014年，尹某1找我，要求和他对剩下的买煤预付款，我找到当时的会计马某和他核对，经过核对发现，尹某1在煤矿的宝隆达系统少了3000余吨煤。我和马某当时经常不在纳林沟煤矿，根本不知道此事。后来我和马某找到当时磅房的姜某晨，姜某晨说闫某在磅房走宝隆达系统卖过煤，具体情况他也不清楚，2014年3月份，我和马某、尹某2人在忻州找到闫某，闫某当时也承认是他私自卖了宝隆达系统的煤，卖煤的钱给了王彪，当时闫某还给尹某1写了欠条。问：闫某、马某是干什么的？答：尹某2人实际是在王彪的煤矿买煤，闫某是王彪的妹夫，是煤矿的出纳，负责煤款的收取、零售现金煤、磅房等方面。马某是煤矿的会计，负责记账。冯某于2015年6月26日的陈述，主要证明：问：讲一下闫某私自通过宝隆达系统卖煤一事的具体情况？答：有一天（具体时间记不得了），马某跟闫某说，不让闫某私自用宝隆达系统售煤，闫某当时说，他不通过宝隆达系统售煤了。有一天，我问姜某，闫某私自用宝隆达系统售煤一事的具体情况，姜某跟我说，闫某是领导，卖现金煤，现金是闫某自己收的，客户也是闫某自己联系好的。他让我怎么做我就只能照他说的做。2011年后半年，闫某让贾花眼（158XXXX****）去磅房维护安全，指挥车辆。问：谈一下闫某私自用宝隆达系统售煤所得款的去向？答：煤款是闫某自己收的，具体去向不知道。问：通过宝隆达系统售煤后，纳林沟煤矿怎么给你们转款？答：马某和闫某知道，因为矿上的实际管理人是闫某。问：闫某拿上转账支票办理转账业务是谁跟他一起办的？答：有时候我开车跟闫某办理，但是从2011年夏季后我就没有跟闫某一起办理过转款业务。问：纳林沟煤矿给你们的转账支票由谁负责？答：马某负责。闫某私自用宝隆达系统售煤后，纳林沟煤矿给我们的转账支票也是由马某负责，但是，马某跟我说，没有给过他转账支票。问：2011年，你在煤矿上主要负责什么工作？答：2011年后半年，我和赵某去了准格尔旗大石圈煤矿，办理大石圈煤矿的事务，纳林沟煤矿的事务我们很少参与。11、马某于2015年6月9日的陈述，主要证明：我叫马某，曾用名马光清。问：你在纳林沟煤矿具体负责哪些工作？答：我任王彪的会计，闫某任王彪的出纳。具体工作为当有人来王彪所在的煤矿购煤时，将钱打入纳林沟煤矿的对公账户，等过段时间攒够一定数目后，纳林沟煤矿出纳将钱开成支票交给出纳闫某，闫某通知我计入账本。闫某负责工作人员工资的发放、所有日常开支。问：你是否认识尹某1？答：认识。2011年的时候，尹某2人与纳林沟煤矿（矿长张世平，冯某是王彪的代表）签订煤炭购销合同，尹某2人预付360万向纳林沟煤矿王彪购买一万吨3号粉煤，当时我是王彪的会计。问：讲一下尹某2人购买粉煤的具体情况？答：尹某2人签订合同后，过了段时间，尹某2人按合同约定开始拉煤，拉了3109吨，价值100余万元时，先后因道路被雨水冲坏、煤矿限票、煤炭价格下滑等原因，尹某2人也不来煤矿拉煤。2011年后半年，因为我、冯某、赵某去大石圈煤矿帮王彪料理其他事项，中间有时间我才到纳林沟煤矿与闫某对账，后来闫某私自做主将零散的买煤户通过宝隆达系统卖出，到最后我才发现闫某走宝隆达系统（卖私煤），我跟闫某说不能走宝隆达系统，会出事的，闫某说已经走了宝隆达的系统，没有办法了，我也没说什么。问：你是如何发现闫某售煤走的宝隆达系统的？答：具体时间记不清了，纳林沟煤矿磅房的人说闫某售煤走宝隆达的系统，后来我与纳林沟煤矿总会计对账时，发现闫某售煤走宝隆达系统，于是我就问闫某有没有这回事，闫某承认此事。问：你的账单是如何记录宝隆达系统售煤的？答：我的账目还是显示尹某2人拉了3000余吨，闫某通过宝隆达系统售出的煤，当时闫某有自己的账目，我的账目是以闫某给我的账目记录的（账目中显示的煤矿上的出账和入账都是通过闫某的私人账户），没有经过任何人的同意，闫某将售煤款私自转入转出。问：你是否知道闫某通过宝隆达系统售煤的情况？答：买煤的人都是闫某联系的，买煤的人拿着装车单到煤矿装好煤后，到了磅房，闫某联系好纳林沟开煤检票的人，通知磅房通过宝隆达系统将煤售出，所有的卖煤程序都是闫某一人操作的。问：你现在是否可以给我们提供你所有的账目？答：2012年底，因我辞职，王彪通知我将账目移交给闫某，现在所有的账目由闫某保管，移交账目时，冯某在场，没有任何移交清单。马某于2015年6月24日的陈述，主要证明：问：说一下你所在的纳林沟煤矿的具体情况？答：因王彪没有煤矿的相关资质，就借用纳林沟煤矿的资质售煤，孔玉磊是王彪雇佣的总会计（我是临时会计，平时负责记账，孔玉磊隔段时间来一趟），闫某是王彪的出纳，冯某是王彪确定的负责人（矿长），姜某是王彪确定的过磅员，赵某是王彪指定协助冯某的负责人（副矿长），贾花眼是王彪雇佣的卫生员（也帮忙做饭），冯元子是王彪雇佣的厨师，赵东是王彪雇佣的采坑员。问：说一下你们的具体工作？答：我的工作是，有人买煤时，将钱打入纳林沟煤矿的对公账户内，过段时间攒够一定数目的钱或总矿有钱时，纳林沟煤矿的总会计高会计将开好的我名字上的转账支票交给闫某（有时候交给我），闫某拿上支票、我的身份证、我的银行卡去农村信用社办理手续，支票上的钱到了我的卡后，再把钱从我的卡（开户行为准格尔旗准格尔召镇黄天棉图村神山信用社）转到闫某的卡上，然后通知我入账。我还负责测量土方、批炸药的记账工作；2011年，我主要帮王彪料理大石圈煤矿的事情，纳林沟煤矿我就去的比较少。冯某负责测量土方、安全生产、接待客户、司机等工作；闫某负责售煤、发放工资、生活采购等所有开支，我们所有工作只对王彪负责。问：闫某私自做主通过宝隆达系统将煤售出，是否经过王彪的同意，和谁商议过此事？答：王彪大部分时间不在煤矿上，我不知道王彪是否同意，但是没有同我和冯某商量过。问：煤矿通过宝隆达系统向外售煤有什么程序？答：宝隆达驻矿人员赵军开出派车单，再由磅房工作人员姜某开出装车单，接着去煤场拉上煤，去磅房过磅后由纳林沟煤矿指派人员在磅房通过宝隆达系统开出煤检票。问：通过宝隆达系统售出的煤全部走的正常程序吗？答：不是。2011年秋季，宝隆达驻矿人员不在煤矿上，没有开具派车单，闫某直接指示磅房工作人员姜某开出装车单去煤场拉煤。闫某私自通过宝隆达售煤后，让我以现金煤入账，现金全部存入或转入闫某个人账户，闫某在磅房让纳林沟煤矿指派的开煤检票人员通过宝隆达系统开具煤检票。问：煤矿上的账务怎么管理？答：闫某除了当出纳，还做煤矿上的一些账目。问：煤矿上的出账、入账都是闫某的私人账户是什么意思？答：煤矿上没有公账户，一直以闫某的个人账户记账。我知道闫某在煤矿上用的个人账户有工行卡、农行卡、邮政卡、信用社卡，但是闫某私自用宝隆达系统售煤期间主要是以农行卡转账。问：讲一下闫某私自用宝隆达系统所得售煤款的去向？答：具体去向我不知道，但是这些款只有闫某和王彪可以使用。问：闫某私自用宝隆达系统售煤后，纳林沟煤矿是否给过你转账支票？答：没有。问：你是什么时候发现闫某走宝隆达系统售煤的，知道后怎么跟他说的？答：2011年秋季，我发现闫某私自通过宝隆达系统售煤，我跟他说，没有宝隆达煤场的派车单，你不能私自通过宝隆达系统将煤卖出去，这样以后也是麻烦，闫某说，现在需要钱（具体没说谁需要钱），况且现在煤价跌的这么快，估计宝隆达不拉煤了。问：你跟闫某说“不能通过宝隆达系统售煤”，有谁在场？答：冯某、赵某、姜某、贾花眼等人在场。问：闫某通过姜某直接用宝隆达系统卖煤，此事还有谁可以作证？答：矿长冯某、副矿长赵某、贾花眼。问：闫某私自通过宝隆达系统售出多少煤？得多少钱？答：大概3000多吨，我不知道具体多少钱。问：闫某让磅房人员以宝隆达系统开具煤检票，谁可以作证？答：纳林沟煤矿指派的女开票员（不知道名字）、姜某、贾花眼。问：你是否知道闫某跟哪些客户联系卖煤？答：我就知道一个女大客户拿现金来买煤，买多少煤我不清楚，具体煤价多少我不清楚。12、赵某于2015年7月8日的陈述，主要证明：我于2011年正月至2012年年底在纳林沟煤矿和大石圈煤矿打工。纳林沟煤矿是一座大煤矿，我在六号采区打工。六号采区是王彪向纳林沟煤矿购买的，矿长是冯某，我和冯某负责六号采区的土方剥离和安全，负责管理磅房；马某是六号采区的会计；闫某是出纳，2011年9月开始负责六号采区的所有事务；姜某、刘宇龙负责过磅和通过客户系统开装车单；高忠和赵东负责装车。问：客户向六号采区以预付款买煤要走那些程序？答：是冯某先以纳林沟煤矿的名义和客户签协议，后客户将预付款打到纳林沟煤矿的公账户，然后准格尔旗纳林沟煤矿将钱转到六号采区，六号采区的钱全部由闫某管理。客户要拉煤，先由客户开派车单，司机将派车单给了磅房，并由磅房过磅后给司机开装车单，然后司机拿着装车单装煤，装上煤后再到磅房过磅，然后纳林沟煤矿的人给司机发煤检票。问：客户向六号采区买现金煤要走哪些程序？答：客户与我或冯某联系，我们让磅房开装车单，客户装上煤过完磅后由闫某收取现金，然后我或冯某向纳林沟煤矿领取煤检票。问：你是否知道宝隆达煤场在六号采区买煤的事情？答：知道，我堂兄弟赵军将宝隆达煤场介绍到六号采区。2011年8月份，宝隆达煤场和冯某以纳林沟煤矿的名义签了协议，并付了预付款，随后河曲宝隆达煤场就开始拉煤，拉了不到一个月，走的都是正常程序，后来由于煤价走低，宝隆达停止拉煤。过了四、五个月，我就发现有人在宝隆达没有派车单的情况下以河曲宝隆达的系统售煤，后来磅房的姜某和刘宇龙向我反映，闫某让他们在宝隆达煤场没有派车单的情况下开装车单，随后我就打电话问尹某1，尹某1说他没有派车，后来我问闫某，闫说他卖的是现金煤，但是走的宝隆达系统，我和闫说让他不要私自卖宝隆达的煤，但是闫某不听，当我和闫某说的时候，已经以河曲宝隆达煤场的名义将煤卖的差不多了。问：闫某是如何以河曲宝隆达煤场的名义卖煤的？答：当时六号采区的煤已经采的差不多了，我们大部分人已经到了大石圈煤矿了，六号采区的所有事务全部由闫某负责，有现金买煤的客户和我们联系，我们就让找闫某。客户找到闫某后，在没有经过我和冯某同意的情况下，闫某私自让磅房以宝隆达煤场的名义开装车单走宝隆达系统卖煤，客户装好煤过磅后，由闫某收取现金。问：闫某以宝隆达煤场的系统卖现金煤卖了多少钱，所卖的钱去哪儿了？答：2012年11月份左右，我看过闫某卖现金煤的账本，看见他记得卖了100多万，所卖的钱都是闫某拿走的。问：客户通过预付款买煤，纳林沟煤矿是如何给六号采区转款的?答：客户拉煤后，纳林沟煤矿将所拉煤的税款、煤检票办理费用扣除，然后将所拉煤的剩余款项达到财务上，具体打给谁，冯某、马某和闫某知道。问：你是否让闫某以宝隆达名义卖煤？答：没有。13、姜某于2015年7月7日的陈述，主要证明：2011年正月至2011年腊月我在纳林沟煤矿打工，我在磅房负责过磅（包括重车、空车）、开装车单。纳林沟煤矿是一座大煤矿，我在六号采区，只知道六号采区的事情。六号采区是王彪承包的，王彪是负责人，马某是六号采区的会计、闫某是六号采区的出纳，冯某和赵某负责生产和安全，赵东和高忠和负责装车，我和刘宇龙负责过磅、开装车单。问：讲一下客户向纳林沟煤矿以预付款买煤的程序？答：司机拿着客户的派车单到了磅房，让我看了派车单，我给空车过磅、开装煤单，司机拿着装煤单到采区装煤，装上煤再到磅房过磅，然后我将客户的拉煤的车号、皮重、毛重、净重录入客户系统，然后由纳林沟煤矿的人给司机开具煤检票。问：宝隆达煤场在六号采区通过什么程序装煤？答：我受闫某管理，刚开始宝隆达有派车单的时候走的是正常程序，后来闫某让我在宝隆达没有派车单的情况下开装车单。问：讲一下客户向纳林沟煤矿以现金买煤的程序？答：现金买煤都是先和闫某协商好，然后空车过磅，由我、闫某、贾花眼、刘宇龙开装车单装煤，再重车过磅。现金卖煤过磅地点不固定，有时候在六号采区过磅，有时候在其他采区磅房过磅。所有现金卖煤的钱都是由闫某收取。14、刘铁平于2016年1月14日的陈述，主要证明：我是内蒙古凯创投资集团有限责任公司副总经理。凯创集团法人是王建平，股东是王建平和妻子苗翠霞。纳林沟煤矿是王建平个人投资的，我被王建平聘用管理凯创集团房地产和纳林沟煤矿，纳林沟煤矿还有矿长、副矿长、安全矿长等负责人。问：什么过磅单上写的是“凯创集团碾房塔纳林沟煤矿销售过磅单”？答：只有王彪的过磅单上这么写，因为凯创集团和纳林沟煤矿都是王建平的，估计是王彪为了凯创集团名气大，利于他卖煤。实际上凯创集团和纳林沟煤矿没有任何股权关系。问：王彪和纳林沟煤矿是如何合作的？答：大约2010年春季，纳林沟煤矿有近200多亩的土方剥离工程要做，王彪经人介绍和纳林沟煤矿签订了《施工合作协议》。当时，王彪给纳林沟煤矿交付了土方剥离征地补偿款和工程前期开办费用约1000万元，协议约定：王彪自负盈亏承揽这块土方剥离工程，售煤手续及煤价都由其自行决定，土方剥离产生费用也由他自行负责，但王彪售煤须通过纳林沟煤矿和客户签订《销售协议》，由客户将买煤款先打入纳林沟煤矿的公账户，然后纳林沟煤矿扣除其应缴纳的煤管费、税金和复垦绿化费等相关费用后，以支付工程款名义通过现金支票的形式付款给王彪或王彪指定的马某名下。王彪制定的支票收款人是王彪和马某，有时候支付给王彪，有时候支付给马某。每次王彪卖煤后，我矿扣除相关费用后如数并及时以现金支票方式将煤款转给王彪。王彪采区的施工工队没有公账户。问：根据《施工合作协议》，王彪剥离土方后可以自行售煤吗？答：可以自行销售，但是必须经过煤矿的正常销售程序，煤矿按照王彪的销售量给他售煤款。问：王彪有没有不经过纳林沟煤矿公账私自卖过煤？答：由于王彪开采完煤后的复垦工程没有完善相关事宜，我矿将其开采出来的其中4万余吨扣下作为复垦工程等费用。2011年底，王彪将我矿扣下的约4万吨煤没有通过纳林沟煤矿的公账私自低价卖给纳林沟煤矿附近“维正煤炭运销公司”（负责人徐伟杰）。这4万多吨煤与宝隆达煤场没有关系。2012年春节，纳林沟煤矿生产矿长方晴跟我说，经过他的调查，王彪将4万余吨煤私自低价售给维正煤炭运销公司。问：讲一下宝隆达煤场向纳林沟煤矿购煤有哪些手续？答：纳林沟煤矿只负责根据王彪提供的过磅单给客户出具煤管票。王彪向客户售煤需要的手续，纳林沟煤矿无权过问，纳林沟煤矿只是依据过磅单算出王彪的售煤量，然后公账给其返还款。纳林沟煤矿的账目可以看出与宝隆达煤场的所有交易明细，我们也能提供纳林沟煤矿给王彪的所有现金支票和所有过磅单，但是还需要等十多天。我得去呼市把高会计叫回来，细细整理账目。15、王彪于2015年5月1日的陈述，主要证明：冯某是我在纳林沟煤矿的负责人，负责煤矿的管理；马某和闫某协助管理煤矿。我在纳林沟煤矿所有卖煤的收入由冯某掌管和支配。王彪于2016年2月24日的陈述，主要证明：对闫某向其转账的细节记不得了。16、证人张某于2017年4月13日在河北省永年区广府派出所的证言：我在纳林沟煤矿购买过煤炭，我听拉煤的大车司机说过，纳林沟煤矿卖零星煤，并提供了闫某的号码，后来他联系了闫某。具体详细经过是这样的：我需要煤炭时，让内蒙神山高速路口附近的一个配货站给我派车到纳林沟煤矿拉煤，司机到达后，我会跟闫某联系，或者我让配出的大车司机跟闫某联系，告诉闫某给我拉煤的车辆牌号，然后闫某会给安排装车，装车过磅后，我把煤款通过网银转账给闫某的个人账户。闫某的个人账户都是闫某本人电话告我的。我是个人买煤，煤矿不针对个人卖煤。所以，我认识闫某后，就只跟他对话，他给我卖煤，我给他付钱。其他的程序环节我不管，他只要能给我拉出煤就行。拉煤的车哪儿的都有，以河北邯郸的车（冀D）为主，还有山西平鲁的车。17、被害人陈述尹某1于2013年6月15日的陈述，主要内容同报案材料，除此之外还证明：2011年12月底，尹某1方找到冯某要求退款，矿方冯某和会计马某商量后说等煤矿卖了煤给我方退款。2012年3月份，尹某2人去了煤矿发现煤矿的煤全部卖完了，冯某等人也不在纳林沟煤矿。后尹某1打听到冯某等人在准格尔旗暖水乡大石圈村，找到冯某和马某后，冯某说等核对了账目就给我方退款。从2012年4月份到12月份，尹某1每个月去找冯某等人两次，可是每次都见不到冯某等人，打电话也不接。尹某1于2015年4月21日的陈述，主要证明：2014年3月26日，冯某让我到忻州，我和我妻子、三个弟弟到了忻州找到冯某，冯某联系到马某和闫某，冯某和马某说他们没有卖我的煤，闫某说煤是他卖的，冯某就让闫某给我写了一张欠条，大致内容为：闫某在2014年5月5日前将105万还给我。随后，闫某非但没有给我还钱，还换了手机，我无法联系到他，昨天在保德县才找到。尹某1于2015年7月6日的陈述，主要内容如下：问：你方从纳林沟煤矿拉煤，具体需要什么手续？答：需要我方出具派车单，到了纳林沟煤矿将派车单交给纳林沟煤矿磅房甲方指定的过磅员姜某晨，然后过磅员给司机开好派车单，让司机到指定地方装煤，装满煤后，司机过完磅，由过磅员打印过磅单和开具出省煤检票（煤检票由马某管理）。问：你是否到纳林沟煤矿六号采区山西恒源工队进行对账？答：2013年6月13日，我通过纳林沟煤矿总矿查询得知，2011年8月份我拉了19车煤，2011年9月我拉了56车，2011年10月拉了35车（其中30车不是我拉的），2011年12月份44车不是我拉的。综上，我共计拉了3109吨煤，价值1119240元。另外74车煤（2927.54吨）价值1051754.4元，该笔煤款肯定已被转走，具体转哪儿我不清楚。尹某1于2016年6月9日的陈述，主要内容如下：问：你如何证明未经你本人同意，闫某私自通过河曲宝隆达系统从纳林沟煤矿卖掉2900余吨煤（74车），价值105万余元？答：我方拉煤，首先向纳林沟煤矿出具《宝隆达公司派车单》，然后磅房的姜某晨开具装车单装车、过磅，出具《纳林沟煤矿销售过磅单》。纳林沟煤矿每月结一次账，在《预收账款明细账》、《记账凭证》和《客户对账单》中均能体现我方共拉80车煤（共计3109吨），本来应该有80张过磅单，但我只能提供72张，另外8张丢失，我只能提供这8车煤的拉煤日期和数量。问：你所提供的《预收账款明细账》、《记账凭证》和《客户对账单》从何而来？答：保德县公安局经侦大队在我的配合下，去纳林沟煤矿找到刘铁平矿长和会计高金福，查询了煤矿总账务，这些《预收账款明细账》、《记账凭证》和《客户对账单》都是复印于煤矿账务的原始凭证。问：纳林沟煤矿还欠你多少钱？答：142.9005万，在《预收账款明细账》上就能体现出来。问：详细讲一下《预收账款明细账》里账目情况？答：2011年8月1日和3日，先后给纳林沟煤矿打入煤款200万元和160万元，共计360万元；2011年8月25日，纳林沟煤矿结了一次帐，19车煤，737.52吨，价值26.5507万元，都是我方拉的煤，有《记账凭证》和《客户对账单》为证；2011年9月30日，纳林沟煤矿结了一次帐，56车煤，2176.10吨，价值78.3396万元，都是我方拉的煤，有《记账凭证》和《客户对账单》为证；2011年10月31日，纳林沟煤矿结了一次帐，35车煤，1372.96吨，价值49.4265万元，我方只拉了5车煤（199.96吨，价值7.1985万元），其余30车煤（计1173吨，价值42.228万元）被闫某私自通过河曲宝隆达系统卖出；2011年12月31日，纳林沟煤矿结了一次账，44车煤，1743.96吨，价值62.7825万元，全部被闫某私自卖出。综上，闫某总共私自卖出2916.96吨，价值105.0105万元。18、犯罪嫌疑人的供述与辩解闫某于2016年4月21日的供述，主要内容：2011年正月，王彪雇佣我到纳林沟煤矿打工，4月份为出纳，负责矿上的现金煤款的收支。2011年冬天，尹某1来到煤矿要求退其煤款，他当时是和矿长冯某、副矿长赵某、以及会计马某联系的。2011年年终王彪领我到了银行把我所收的煤款全部移交给了他（具体金额记不清了）。我没有诈骗尹某2人的煤款。闫某于2015年4月21日的陈述，主要证明：王彪是我妻子王利利的哥哥。2010年王彪购买了碾房塔纳林沟煤矿的六号采区，六号采区也就是山西恒源工队，具体是怎么购买的我不清楚。王彪买下该采区后，冯某任该采区矿长，马某任会计。2011年正月，王彪雇佣我到他的六号采区做保管，过了一个多月后让我做出纳，负责收煤款、发放工人工资、资金转账及采购等工作；大约2012年3月份左右，王彪的六号采区开采完毕，但当时还剩余大约两三万吨煤没有卖完，同月，王彪又派我去大石圈煤矿（王彪于2011年5月份左右购买）做出纳。2011年10月份，我才知道尹某2人借宝隆达煤场的资质（甲方）和纳林沟煤矿（乙方）签订了买煤合同，纳林沟煤矿授权冯某全权处理六号采区（也就是山西恒源工队）一切对外事务。合同上写明宝隆达购买原煤10000吨（合同上写的是原煤，实际尹某2人购买的是粉煤），每吨360元。王彪的六号采区销售煤是要通过纳林沟煤矿的，因此签订合同后，尹某2人将360万预付款打入碾房塔纳林沟煤矿的公账户，然后冯某和纳林沟煤矿协商办理卖煤的相关手续。宝隆达煤场要求乙方将原煤加工成粉煤，乙方同意，将7500吨原煤加工成粉煤。宝隆达煤场刚开始拉了3000余吨粉煤，还剩下4500余吨粉煤和2500多吨原煤。后来煤价大跌，宝隆达煤场就不派车过来拉煤了，还要求退款。由于已经粉好的煤堆放在原煤上，粉煤易引发自燃，自燃损失了一部分粉煤，粉煤下面的原煤也被引燃一小部分（具体损失多少，冯某、赵某和马某都知道）。由于尹某2人迟迟不来拉粉煤，纳林沟煤矿又不承担燃烧煤损失，因此冯某、赵某和马某等人就通知磅房人员将粉煤铲到一边堆放，若有人买煤就通过宝隆达系统将粉煤下面的原煤卖出，以让宝隆达自己承担粉煤自燃造成的损失，具体卖多少钱原煤及煤款的去向我记不清了，煤矿的账本上有显示。煤矿账本一部分在王秀芳（我妻子姐姐）家里，一部分在我家。问：粉煤损失由谁来负责？答：合同第七条：凡因本合同的效力、履行、解释等发生的一切争议，双方均应友好协商解决，协商不成时，双方均可依据《中华人民共和国合同法》向双方所在地人民法院起诉。问：通过宝隆达系统卖了多少钱的原煤？所售煤款去哪里了？答：具体数字记不清了，以账本为主，所售煤款一部分给了王彪，一部分作用煤款开支，账本上都有体现。问：讲一下你给尹某1写欠条的情况？答：2014年3月26日14时许，冯某给我打电话让我去忻州市新建北路的芙蓉酒店附近，说有个朋友要见我。随后我就过去，看见尹某1及他老婆、马某、冯某等六七个人在路边站着，我们就谈论尹某1订购王彪在六号采区的煤的情况。尹某1跟我说“是你拿了我的买煤款，让你还钱”，我说“我是王彪雇佣的出纳，煤矿安排我收款，所收的款也是经会计马某入账”，尹某1又说“既然你说是王彪雇佣的，你就把王彪找出来”，我说“现在我联系不到王彪，什么时候联系到就通知你”，随后尹某1和我发生争执，最后，尹某1非要让我照着他提供的条据写一张一百万余元的欠条和收条，并且限时归还，否则就要把我捆回保德。我无奈就按照尹某1所说的写了一张欠条和一张收条，最后尹某1还限时让我找回王彪处理此事，如找不到王彪就扬言来我家闹事。如今这两张收据在尹某1手里。闫某于2016年4月26日的供述，主要证明：问：经我们调查，宝隆达剩余的煤中，有105万余元的煤是假借尹某1的名义通过宝隆达系统私自卖出的，是怎么回事？答：矿长冯某和副矿长赵某安排，通知磅房工作人员通过宝隆达系统以现金煤的方式卖出去，我销售现金煤后向客户收取现金。具体数量和金额我不清楚，会计马某有账目，账目现在王秀芳保管，我愿意联系王秀芳并提供账目。我销售的现金煤款，王彪通知我时，我通过我的工行、农行、农村信用社银行卡全部转账给了王彪或者王彪指定的其他账户。全部在鄂尔多斯各个银行网点转账的，具体哪个网点我记不得了。问：假借宝隆达系统销售现金煤你有无做账？答：每销售一次现金煤，会计马某有记账，我个人也记者小账，账本我记得好像在我忻州家里。问：你给王彪转账有无记录？答：每一次转账的日期、金额、账户，我自己在笔记本上都有记载，去年夏天，我还从鄂尔多斯银行调回给王彪每次转账的银行交易明细，去年我放在我忻州家里。闫某于2016年6月10日的供述，主要证明：大约在2011年10月份的时候，尹某1再没有派车来纳林沟煤矿拉煤。在没有经过尹某1知情的情况下，冯某矿长和赵某副矿长安排磅房人员姜某和刘宇龙通过宝隆达系统开具《过磅单》，马某开具《收入凭证》，然后我销售现金煤向买煤客户收取煤款入账。有些客户给我现金，有些是把钱打到我的农行卡（尾号为4913）。通过宝隆达系统都是卖的现金煤，共收取了90余万煤款。问：根据纳林沟煤矿《预收账款明细帐》、《记账凭证》和《客户对账单》显示私自通过宝隆达系统卖煤2916.96吨，价值105.0105万元。为什么和你卖出的现金煤款不相符？答：冯某和赵某安排低于市场价将煤售出，一吨煤大约310元，而尹某1和纳林沟煤矿的合同价位360元每吨。所以只卖了90多万元。他两人都是口头安排低价售出，没有其他证据。问：这90余万煤款去哪儿了？答：（闫某妻子王利利提供三个账本和一份银行交易记录，让闫某阅看）2011年12月29日，我通过我的农行卡（尾号4913）转给赵某12万，这12万是走宝隆达系统卖的煤款，王彪同意后让我给赵某的好处费。这些钱一部分支付工程款，一部分给了王彪，还有一小部分是杂支。因为我们还通过其他煤场的系统和其他磅房售煤，我作为出纳自己记的账目，其中包含尹某1宝隆达的钱，具体金额就分不清了。买煤客户给现金支付，我记在绿色《总账》里；客户给我转账支付，我记在蓝色《现金账》里。私自通过宝隆达系统所售出的90多万吨煤款去向也都在绿色《总账》和蓝色《现金账》上，只是我现在分不清了。闫某于2016年8月22日的供述，主要证明：问：我们根据纳林沟煤矿账务核对，显示通过宝隆达系统私自卖煤2916.96吨，价值105.0105万元。我们从煤矿调取了私卖煤的74张过磅单，核算显示私卖煤的吨数与煤矿账务相符，卖煤2916.96吨，合计105.0105万元。你说一下具体情况？答：这74张过磅单就是通过宝隆达系统私卖煤的榜单，数量和金额以纳林沟煤矿账务和这74张过磅单记载为准，我无异议。尹某1和纳林沟煤矿合同价为每吨360元，私卖煤大约为每吨310元，所以我收取的现金煤款只有90多万元。冯某和赵某口头安排低价卖出。问：纳林沟煤矿结算的105.0105万元去哪儿了？答：按规矩，煤矿不管我们工队怎样卖煤，只针对会计马某说话，只认客户过磅单结算煤款。纳林沟煤矿按照宝隆达系统过磅单将这笔煤款核算后转到马某名下，具体是支票还是银行卡转账，就记不清了。问：你所售的90多万现金煤款去哪儿了？答：一部分支付工程款，一部分给了王彪，还有一部分杂支。这90多万元都记在我的绿色总账和蓝色现金账里，因为我们还通过其他系统和其他磅房卖现金煤，我自己都记在这账本里，账目里款项太多，分不清哪笔钱属于宝隆达。19、刘铁平于2016年8月13日的陈述，主要证明：问：2016年1月14日你承诺提供王彪一方与纳林沟煤矿买卖煤炭的现金支票凭证和过磅单凭证，现请你讲一下你提供这些凭证的具体情况？答：纳林沟煤矿自2012年就停业了，转让给煤炭兼并主体企业“亿佳合能源有限公司”。今年年初我亲自带人去了原纳林沟煤矿寻找这些原始凭证，由于矿部倒闭，无人看管，账目等相关凭证资料丢损一部分，保留的不齐全。通过我们仔细查找，找出了136份纳林沟煤矿给河曲宝隆达煤场的售煤过磅单，其他关于宝隆达煤场的凭证资料找不见了。问：能否提供恒源工队在纳林沟煤矿的备案情况？答：我只能去原纳林沟煤矿尽力去找。2016年8月13日，刘铁平提供了：尹某1丢失的七张过磅单复印件（与尹某1提供丢失的过磅单情况一致）；并提供了：走宝隆达系统私卖煤的74张（实际73张票，有1张票重复）过磅单复印件（该73张票，经合计共2878.54吨）。20、被告人提供的证据有：1、74张过磅单汇总表；2、马某日记账（合同煤客户）；3、马某现金日记账；4、分类账（记账人：马某）；5、马某和严玉珍工程队、沧州永盛公司结算对账单；6、纳林沟煤矿王彪六号采区和中兴等四公司两票煤客户订煤合同四份；7、现金付出凭单；8、18份马某对账结算单；9、工资表（2012年）；10、纳林沟煤矿的煤炭销售表和王彪采区代表会计马某对账表；11、36张支付凭证；12、村民证词5份。对以上证据的分析认定，经庭审质证、辩论，有被害人尹某1的陈述，证人冯某（矿长）、赵某（副矿长）、马某（会计）、姜某（过磅员）、张某（买煤人）均证实被告人闫某假借给河曲宝隆达煤场供应合同煤的名义私自低价卖煤的事实，且有被告人闫某本人的陈述，又有纳林沟煤矿提供的过磅单和给被害人尹某1所立的欠条相佐证，应当认定：2011年下半年，被告人闫某明知与宝隆达煤场存在煤炭购销合同关系，假借给宝隆达供应合同煤的名义将价值103.6274万元的煤炭2878.54吨低于合同价款私自出售，销售煤款90余万元。据此保德县人民法院认为，被害人借用河曲宝隆达煤场的资质向纳林沟煤矿六号采区购买煤炭，签订《购销合同》后预付全部煤款，在合同履行过程中，被告人闫某作为纳林沟煤矿六号采区的出纳，明知与河曲宝隆达煤场存在煤炭购销合同关系，未经购方同意，假借给宝隆达煤场供应煤炭的名义，通过宝隆达售煤电脑系统将被害人订购的价值103.6274万元的煤炭2878.54吨低于合同价款销往别处，得款90余万元，致购方相应的合同煤款转入王彪所承包采区非法占有，拒不返还，造成被害人巨额货款损失，其行为符合合同诈骗罪的构成要件。依据侦查机关调取的银行交易明细，纳林沟煤矿六号采区的售煤款大部分通过闫某、马某的银行账户转入王彪的银行账户，可对被告人从轻处罚。诈骗罪是以非法占有为目的，虚构事实或者隐瞒真相，骗取数额较大的公私财物的行为，被告人闫某的行为不符合诈骗罪的构成要件，不构成诈骗罪。辩护人认为本案为民事合同纠纷，被告人闫某不构成犯罪的辩护意见不予采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，判决以合同诈骗罪判处被告人闫某有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。上诉人闫某提出如下上诉理由：1.没有通过宝隆达系统销售过煤，当时其在家收秋。2.购煤款是纳林沟煤矿转到马某帐上的，并没有转到上诉人帐上。3.王彪通过宝隆达系统销售的是原煤不是尹某2人订购的粉煤，尹某2人订购的粉煤并未销售，上诉人未低于合同价售往别处。尹某2人订购的粉煤仍堆放在纳林沟煤矿王彪承包的6号采区，王彪承包合同结束后一并把煤移交纳林沟煤矿。4.煤是种类物可以替代交付，交付前所有权属于王彪所有。王彪的工作人员有权销售给任何客户，冯某、马某、赵某销售煤是职务行为、合法经营行为，与上诉人无关，上诉人不是诈骗或者合同诈骗，不构成犯罪。上诉人闫某的辩护人除与上诉人相同上诉理由外，还提出如下辩护意见：1.闫某没有参与合同签订，尹某1的合同预付款转入纳林沟煤矿的对公帐户。2.本案程序违法，犯罪地为内蒙古，一审法院没有管辖权。无闫某的立案决定书，逮捕证原件，逮捕后未通知家属。3.本案为合同纠纷，煤炭是种类物，可替代交付。4.合同煤由会计马某管理，涉案合同煤款由会计马某与纳林沟煤矿对帐结算，并由纳林沟煤矿转款给马某银行卡，再由马某转款给王彪。是纳林沟煤矿与马某“导致购方相应的合同煤款转入王彪所承包采区被非法占有”，故与闫某无关。涉案煤2878.54吨，合计价值103.6274万元，自2011年底由纳林沟煤矿结算转给马某、王彪占有后距今已有八年多，拒不返还，造成受害人损失的责任人是王彪。5.宝隆达与纳林沟签订的是原煤，而过磅单等证据显示拉走的是粉煤，记帐凭证显示王彪支付赵挨宽粉煤11500吨费用20.6万元。是被害人违约不拉粉煤，索要煤款。被害人粉煤并未销售，粉煤最后移交给了纳林沟煤矿。6.闫某未实施合同诈骗行为，未把宝隆达煤场的粉煤销往别处。以宝隆达名义销售合同煤的煤款在纳林沟煤矿财务帐详细记载，以宝隆达名义卖的73车煤是王彪采区工作人员职务行为，不属于私自卖煤行为，且均已记帐、入帐是财务走帐，无证据证明闫某私自卖煤。闫某收取的是现金煤款90余万元已全部转给王彪，其没有非法占有。综上，闫某的行为不构成犯罪。二审经审理查明，王彪与内蒙古自治区准格尔旗准格尔召乡碾房塔纳林沟煤矿（以下称纳矿）于2010年签订施工协议，开始承包经营部分采区，自负盈亏生产、销售该采区内的煤炭。按照售煤、结算流程，有客户向王彪采区买煤时，需由客户与纳矿签订《销售协议》并将预付煤款汇入纳矿帐户。王彪采区将煤交付客户后，凭客户开具的派车单及过磅单、煤检票等凭证与纳矿结算。纳矿根据王彪采区提供的凭证计算销煤量，结算销煤款，在扣除相关税费后，将销煤款转帐给王彪采区。尹某1、王某、可泽平等三人于2011年7月份合伙做煤炭生意，以河曲县宝隆达煤场（以下称宝隆达）的名义与纳矿签订《购销合同》，约定以360元/吨的价格购买王彪采区的1万吨原煤。2011年8月1日、3日，尹某2人分两次通过宝隆达的账户共计向纳矿公账支付360万元预付款。河曲宝隆达煤场从2011年8月2日-2011年10月31日共收到王彪承包采区的80车粉煤，共3108.22吨（原煤价为111.959万元）。后未再向王彪采区拉煤。原审被告人闫某受雇于王彪的出纳，负责煤款的收取、磅房、工人工资发放、日常杂支等工作。闫某通过宝隆达系统卖煤73车共计2878.54吨，共得卖煤款90余万元。王彪采区将宝隆达付给纳矿的该2878.54吨煤款，结算到王彪矿帐上。2011年12月31日，纳林沟煤矿公账显示，科目：河曲县宝隆达煤场，累计销售收入217.099440万元。余额142.900560万元。二审查明事实的证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，合同诈骗是指以非法占有为目的，在签订合同过程中使用欺骗手段，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。欺骗手段指没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订履行合同的或收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的。行为人在收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产之前便存在非法占有目的，而且对方之所以给付货物、货款、预付款或者担保财产，必须是由于行为人的诈骗行为所致。行为人在收到货物、货款、预付款或者担保财产之后，才产生非法占有目的，但仅仅是逃匿，而没有采取虚构事实、隐瞒真相的手段使对方免除其债务的，不能认定为合同诈骗罪。上诉人闫某及其辩护人所提不构成合同诈骗罪的上诉理由及辩护意见，经查，本案中合同的签订方是河曲县宝隆达煤场与纳林沟煤矿，双方的实际履行方是尹某1和王彪，王彪方负责签订、履行合同的是矿长冯某，闫某是王彪的妹夫，是煤矿的出纳，负责煤款的收取、零售现金煤、磅房等方面。上诉人闫某不是合同的签订人和履行人，不属于合同诈骗罪的犯罪主体。根据物权法相关规定，动产以交付为发生物权变动效力。证人马某、赵某、姜某、尹某2人证言证明按照流程提煤时需有宝隆达公司的派车单才能装煤，涉及本案的2878.54吨煤没有宝隆达公司的派车单，故该部分煤不能认定为已经交付给宝隆达公司。涉及本案的该部分煤属于种类物，不是特定物，该部分煤仍应属于王彪矿，王彪采区有权销售给他人。证人冯某证明“刚开始给宝隆达煤场发煤很顺利，过了一段时间煤炭价格下降，宝隆达煤场想等煤价上涨后再拉运。纳林沟煤矿将块煤粉碎成面煤后，堆积存放，没想到后来面煤发生了自燃，造成宝隆达煤场大量损失。因此事，双方就损失承担责任问题没有达成一致，一直拖延到现在”。证人马某证明“尹某2人按合同约定开始拉煤，拉了3109吨，价值100余万元时，先后因道路被雨水冲坏、煤矿限票、煤炭价格下滑等原因，尹某2人也不来煤矿拉煤。”证人赵某证明“拉了不到一个月，走的都是正常程序，后来由于煤价走低，宝隆达停止拉煤。”上述证据与原审被告人闫某供述共同证明因为煤价下跌、原煤加工后的粉煤自燃产生纠纷等客观情况是宝隆达不向王彪采区拉煤原因。受害人尹某1的报案材料称冯某、王彪及纳矿以没有煤票、上级检查不能生产等理由拒不发煤，未提供相关证据予以证明。本案中认定王彪采区无故不发煤，具有非法占有目的的证据不足。综上，认定上诉人闫某构成合同诈骗罪的事实不清、证据不足,依法应当宣告上诉人闫某无罪。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第三项、第二百条第三项，第二百四十二条之规定，判决如下：一、撤销保德县人民法院（2018）晋0931刑初137号刑事判决。二、上诉人（原审被告人）闫某无罪。本判决为终审判决。审判长 季 蓉审判员 胡正斌审判员 马丽珍 二0一九年八月八日书记员 任高志