文书内容重庆市潼南区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0152民初3458号原告:江西安源路桥集团有限公司,住所地江西省萍乡市安源区南环路**，统一社会信用代码91360300159070449A。法定代表人：陈云耀，董事长。委托诉讼代理人:张协，江西化成律师事务所律师。被告:蒋兴焱,男,1967年8月27日出生,汉族,住重庆市永川区。被告:张永洪,男,1975年6月10日出生,汉族,住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：寇运龙，重庆远博律师事务所律师。原告江西安源路桥集团有限公司（以下简称安源路桥公司）与被告蒋兴焱、张永洪工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年5月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告安源路桥公司的委托诉讼代理人张协、被告蒋兴焱、被告张永洪及委托诉讼代理人寇运龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安源路桥公司向本院提出诉讼请求：1、按3695元/月的工资标准，计被告蒋兴焱的各项工伤保险费用139677元；2、被告张永洪承担本案的全部责任；3、诉讼费由二被告负担。事实和理由：仲裁裁决书计算的工伤保险待遇费用过高，按照在岗职工平均工资6106元/月计算被告蒋兴焱的工资标准明显不当。被告蒋兴焱不属于在岗职工，没有相应的建筑行业从业资质，在工地上从事的是杂工，工资标准应按照2017年度重庆私营单位居民服务、修理和其他服务业44338元/年的标准计算，赔偿金额共计139677元。被告蒋兴焱不是原告的员工，而是被告张永洪自行招募至工地做工。被告张永洪明知被告蒋兴焱不具备建筑行业从业资格，私自找人，最终发生工伤事故，应当承担全部赔偿责任。被告张永洪与原告签订的《框架梁施工合同》约定，如因乙方原因发生人身安全事故，30000元以下的费用全部由乙方自行承担，超过部分甲方承担70%，乙方承担30%。因此被告张永洪应按照30000元＋30%（工伤赔偿总额-30000元）的标准承担赔偿责任。被告蒋兴焱辩称，不同意原告的主张，被告蒋兴焱在工地上从事搭钢管架工作，工资为300元/天，实际工资比仲裁裁决书认定的金额更高。被告张永洪辩称，原告系涉案工程发包人，蒋兴焱受伤系原告的挖机造成，本案的侵权人、责任人均为原告，应由原告对蒋兴焱承担工伤待遇赔偿责任，请求判决驳回对张永洪的诉讼请求；蒋兴焱的工资标准可按照建筑行业标准计算，除非其有证据证明收入情况。本院经审理认定事实如下：安源路桥公司承建了重庆市Ｇ351线潼南鹭鸶溪至猴子桥段升级改造项目（三标段）。2017年10月27日，安源路桥公司（甲方）与张永洪（乙方）签订了《框架梁施工合同》，约定安源路桥公司将上述工程的框架梁施工分包给张永洪。《框架梁施工合同》第十二条还约定：乙方人员在合同期间须时刻注意安全，严格按照安全操作规程进行施工作业，严格执行甲方安全人员的指挥安排，如因乙方原因发生人身安全、机械损毁等安全事故，人民币30000元及以下的费用全部由乙方自行承担，超过的部分按照甲方承担70%，乙方承担30%的比例各自承担。乙方在进场前提供所有相关人员的身份证复印件及花名册，配合甲方购买保险，花名册以外的人员发生的一切安全事故由乙方自己负责。2017年12月27日，蒋兴焱经人介绍到张永洪承包的上述工程从事搭钢管架等工作，双方口头约定实行工资为300元/天，工资由张永洪负责发放。安源路桥公司、张永洪未为蒋兴焱参加工伤保险。2018年1月12日上午10时30分左右，蒋兴焱在理钢筋时被工地上的铲车撞伤，于当日送往潼南区人民医院住院治疗，被诊断为：1、盆骨骨折；2、腰椎骨折；3、皮肤裂伤；4、休克；5、贫血。住院三日后，蒋兴焱被转入重庆第三军医大学新桥医院住院治疗18天，于出院同日被转入重庆医科大学附属永川医院住院56天后出院。2018年5月13日，蒋兴焱到第三军医大学新桥医院骨科检查并住院22天后，于同日转入重庆长城医院住院59天后出院。2018年8月31日，重庆市潼南区人力资源和社会保障局作出潼人社伤险字［2018］146号《认定工伤决定书》，认定申请人所受伤为工伤。2018年11月6日，潼南区劳动能力鉴定委员会作出潼南劳初鉴字［2018］104号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为伤残八级，无生活自理障碍。蒋兴焱遂于2019年4月2日申请至潼南区劳动人事争议仲裁委员会，要求安源路桥公司支付各项工伤保险待遇共计305548元。潼南区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月6日作出渝潼劳人仲案字（2019）第184号仲裁裁决书，裁决安源路桥公司向蒋兴焱支付各项工伤保险待遇共计219681元（包括住院期间生活补助1264元、护理费15800元、停工留薪期工资36636元、一次性伤残补助金67166元、一次性工伤医疗补助金33636元、一次性伤残就业补助金58617元、生活津贴3562元）。安源路桥公司对该仲裁裁决不服，起诉至本院请求如诉称。上述事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、证人证言、框架梁施工合同等证据在卷佐证。这些证据经庭审质证和本院审查，足以采信。本院认为，关于蒋兴焱的工伤保险责任应由谁承担的问题。人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”本案中，蒋兴焱虽系张永洪雇佣，工资亦由张永洪发放，蒋兴焱与安源路桥公司之间不存在事实劳动关系，但因蒋兴焱在安源路桥公司承建的工地上受伤，张永洪不具备用工主体资格，安源路桥公司应对蒋兴焱承担的工伤保险责任。安源路桥公司主张其与张永洪约定，若发生人身安全事故，张永洪应承担相应责任。本院认为，安源路桥公司与张永洪的约定不能约束蒋兴焱，若安源路桥公司认为张永洪应承担赔偿责任，可另案起诉，本院对安源路桥公司的上述辩解理由不予采纳。关于蒋兴焱的工资标准问题。安源路桥公司提供了人工费工资发放明细表及4月至8月工资明细表，拟证明张永洪雇请的工人月平均工资为3000余元。张永洪质证认为人工费工资发放明细表上有班组长张佑明的签字，故对该证据予以认可，但该明细表上的工资为两个多月的工资，而非五个月的工资，对4月至8月工资明细表不认可。蒋兴焱质证意见为上述工资表未包含蒋兴焱，不能证明蒋兴焱的月工资为3000余元。本院认为，安源路桥公司提供的人工费工资发放明细表因得到张永洪的认可，本院对其真实性予以确认，但该明细表并非安源路桥公司主张的五个月的工人工资，而是两个月左右的工人工资，恰好证明了张永洪雇请的工人月工资应为6000余元，结合张永洪以及张永洪申请的证人张全和、蒋光强的陈述，蒋兴焱是从事搭钢管、做钢筋等工作，工资标准为300元/天，月工资为6000余元，因张永洪及其申请的证人与蒋兴焱并无利害关系，故本院对其证言的真实性予以认可。综上，仲裁裁决书按照2017年度重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资6106元/月认定的蒋兴焱的工资标准，符合客观实际，本院依法按照6106元/月的标准计算蒋兴焱各项工伤保险待遇。关于安源路桥公司应支付给蒋兴焱的各项工伤保险待遇的范围及标准问题。因安源路桥公司未为蒋兴焱参加工伤保险，蒋兴焱有权向安源路桥公司主张包括工伤保险基金负担部分在内的全部工伤保险待遇共计219681元，具体项目及金额如下：1、一次性伤残补助金67166元（6106元/月×11个月）。根据《工伤保险条例》相关规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，享受一次性伤残补助金，标准为11个月本人工资。2、一次性工伤医疗补助金36636元(6106元/月×6个月)。依照《重庆市人民政府关于印发〈重庆市工伤保险实施办法〉的通知》第三十六条第二款之规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。因蒋兴焱与安源路桥公司不存在解除劳动关系问题，故在计算蒋兴焱的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金时，应当以其要求一次性工伤保险待遇的意思表示到达安源路桥公司之日的上年度，即2018年度本市职工月平均工资6814元为计算基数。因蒋兴焱未对仲裁裁决不服起诉，视为其对仲裁裁决认定的按2017年度本市职工月平均工资6106元为计算基数予以认可，本院予以确认。3、住院伙食补助费1264元。蒋兴焱与安源路桥公司对此无异议，本院予以确认。4、一次性伤残就业补助金58617元(6106元/月×12个月×80%）。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款规定一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。本市2018年度职工月平均工资为6814元/月，蒋兴焱属八级伤残，应计算12个月；蒋兴焱申请劳动仲裁之日，其距离法定退休年龄8年以上不足9年，应按80%计算。因蒋兴焱未对仲裁裁决不服起诉，视为其对仲裁裁决认定的按2017年度本市职工月平均工资6106元为计算基数予以认可，本院予以确认。5、停工留薪期工资36636元(6106元/月×6个月)。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资、福利待遇不变，由所在单位按月支付。”蒋兴焱工伤部位为“盆骨骨折、腰椎骨折、皮肤裂伤、休克、贫血”，按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》（胸并伴有腹、下背和骨盆的骨折T02.1）相关规定，蒋兴焱的停工留薪期应为6个月。6、劳动能力鉴定期间的生活津贴3562元。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。《重庆市人民政府关于印发的通知》第四条第一款规定“职工患病，医疗期内停工治疗在６个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；……”蒋兴焱于2018年10月11日申请劳动能力伤残等级鉴定，于2018年11月6日鉴定结束，按规定应由安源路桥公司支付给蒋兴焱鉴定期间生活津贴为3704元（6106元/月×70%÷30天×26天）。因蒋兴焱未对仲裁裁决不服起诉，视为其对仲裁裁决认定的劳动能力鉴定期间的生活津贴3562元予以认可，本院予以确认。7、住院护理费15800元。蒋兴焱与安源路桥公司对此无异议，本院予以确认。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条规定，判决如下：一、原告江西安源路桥集团有限公司于本判决生效之日起十日内向被告蒋兴焱支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定期间的生活津贴、护理费等各项工伤保险费用共计219681元；二、驳回原告江西安源路桥集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告江西安源路桥集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  张娥二〇一九年八月二十九日书记员  李星