河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初21678号原告（被申请人）：陈鹏，男，1981年6月21日出生，汉族，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：刘保业，河南北法律师事务所律师，特别授权。被告（申请人）：郭峰，男，1978年7月15日出生，汉族，住河南省淮阳县。委托诉讼代理人：张灵全，河南文丰律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：谢歌，河南文丰律师事务所律师，特别授权。第三人（被执行人）：河南亚翔灏鹏建筑工程有限公司，住所地郑州经济技术开发区第一大街与经北五路中原节能环保科技园**。法定代表人：陈鹏，执行董事。原告陈鹏与被告郭峰、第三人河南亚翔灏鹏建筑工程有限公司（以下简称“亚翔灏鹏公司”）执行异议之诉一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈鹏的委托诉讼代理人刘保业，被告郭峰及其委托诉讼代理人谢歌到庭参加诉讼，第三人亚翔灏鹏公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈鹏向本院提出诉讼请求：1、判令不应追加原告陈鹏为（2018）豫0191执4869号执行案件的被执行人，原告陈鹏不应在2,000万元范围内承担责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：第三人亚翔灏鹏公司对外享有500万元债权，足以清偿被告郭峰的执行款项，贵院依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定作出追加被执行人的决定，适用法律错误。被告郭峰申请的执行案件已经终结过本次执行程序，贵院在未恢复执行的情况下受理执行异议并裁定追加被执行人，程序错误，且贵院作出的（2019）豫0191执异134号执行裁定书存在多处内容错误，文书不严谨。原告为维护自身合法权益，提起执行异议之诉，请求判如所请。被告郭峰辩称，一、（2019）豫0191执异134号执行裁定书查明事实清楚，适用法律正确，第三人亚翔灏鹏公司虽对郑州闽豫实业有限公司享有500万元的债权但无财产可供执行，第三人亚翔灏鹏公司的财产不足以清偿对被告的债务，原告作为第三人亚翔灏鹏公司的股东，迄今未在认缴出资范围内履行缴纳出资义务，应当被追加为被执行人，对第三人亚翔灏鹏公司的债务承担赔偿责任。二、被告向贵院提起执行异议的程序正确，在执行案件中，贵院采取一系列查控措施均未发现第三人亚翔灏鹏公司有财产可供执行，遂作出终结本次执行程序的裁定，而不是终结执行，原告的解释是在混淆案件事实。综上，请求贵院依法维持（2019）豫0191执异134号执行裁定书，驳回原告的诉讼请求。第三人亚翔灏鹏公司未到庭，未答辩，未举证。本院经审理查明：2017年1月17日，本院受理了郭峰与亚翔灏鹏公司、郑州闽豫实业有限公司建设工程合同纠纷一案；2017年10月27日，本院作出（2017）豫0191民初1454号民事判决书，判决亚翔灏鹏公司向郭峰支付工程款787,499.67元并退还保证金50万元，驳回郭峰的其他诉讼请求。后亚翔灏鹏公司不服该判决提出上诉，2018年3月19日，郑州市中级人民法院作出（2017）豫01民终18033号民事判决书，终审判决驳回上诉，维持原判。2018年6月4日，本院依据上述生效判决对郭峰申请执行亚翔灏鹏公司建设工程合同纠纷一案立案执行，执行案号为（2018）豫0191执4869号。在执行过程中，因亚翔灏鹏公司无财产可供执行，2018年12月3日，本院作出（2018）豫0191执4869号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。后郭峰向本院提出执行异议，申请追加亚翔灏鹏公司的股东陈鹏、洪灏、宋加兴、亚翔建设集团有限公司（原河南亚翔建设有限公司）为被执行人；2019年5月28日，本院作出（2019）豫0191执异134号执行裁定书，裁定追加亚翔建设集团有限公司（原河南亚翔建设有限公司）、陈鹏、洪灏、宋加兴为（2018）豫0191执4869号执行案件的被执行人，分别在未出资5,100万元、2,000万元、1,800万元、1,100万元的范围内承担责任。2019年5月30日，本院通过邮政专递向原告陈鹏邮寄该执行裁定书并于2019年6月3日送达；2019年6月18日，原告陈鹏对该执行裁定书不服，向本院提起执行异议之诉。另查明：2004年6月23日，案外人亚翔建设集团有限公司（原河南亚翔建设有限公司）注册成立，法定代表人为杨绪峰，住，住所地为商丘市××与××路交叉口东北角014年9月23日，该公司经工商变更登记将其公司名称变更为河南亚翔建设集团有限公司；2014年12月12日，该公司再次经工商变更登记将其公司名称变更为亚翔建设集团有限公司，并将其公司法定代表人变更为杨亚伟。2014年12月4日，案外人亚翔建设集团有限公司（原河南亚翔建设有限公司）、洪灏、宋加兴与原告陈鹏约定共同出资，设立第三人亚翔灏鹏公司，四方共同制定了《河南亚翔灏鹏建筑工程公司章程》一份，章程约定，公司名称为“河南亚翔灏鹏建筑工程有限公司”，公司住所为“经开第一大街经北五路中原节能环保科技园**”，公司注册资本为10,000万元，分别由案外人亚翔建设集团有限公司（原河南亚翔建设有限公司）以货币出资认缴5,100万元，出资比例51%；原告陈鹏以货币出资认缴2,000万元，出资比例20%；案外人洪灏以货币出资认缴1,800万元，出资比例18%；案外人宋加兴以货币出资1,100万元，出资比例11%，出资时间均为2024年12月1日。当日，经郑州市工商行政管理局经济技术开发区分局核准登记，第三人亚翔灏鹏公司注册成立，法定代表人为陈鹏，住，住所地为郑州经济技术开发区第一大街与经北五路中原节能环保科技园**查询，第三人亚翔灏鹏公司目前登记状态为存续，实缴注册资本为0元。又查明：2017年8月3日，第三人亚翔灏鹏公司就其与案外人郑州闽豫实业有限公司关于返还工程保证金的建设工程合同纠纷一案诉至本院；2017年12月6日，本院作出（2017）豫0191民初12307号民事判决书，判决案外人郑州闽豫实业有限公司向第三人亚翔灏鹏公司退还保证金150万元并驳回第三人亚翔灏鹏公司的其他诉讼请求。后双方均未上诉，该判决一审生效。2018年5月28日，本院依据该生效判决对第三人亚翔灏鹏公司申请强制执行一案立案执行，执行案号为（2018）豫0191执4788号。在执行过程中，因案外人郑州闽豫实业有限公司无财产可供执行，本院于2018年8月28日作出（2018）豫0191执4788号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。2018年6月8日，第三人亚翔灏鹏公司就其与案外人郑州闽豫实业有限公司关于解除合同、支付工程款的建设工程合同纠纷一案再次诉至本院；2018年11月27日，本院作出（2018）豫0191民初10432号民事判决书，判决解除第三人亚翔灏鹏公司与案外人郑州闽豫实业有限公司于2015年9月23日签订的《建设工程施工合同》；案外人郑州闽豫实业有限公司向第三人亚翔灏鹏公司支付工程款3,448,377.75元并支付自2018年3月26日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息；驳回第三人亚翔灏鹏公司的其他诉讼请求。后双方均未上诉，该判决一审生效。上述事实有（2017）豫0191民初1454号民事判决书、（2017）豫01民终18033号民事判决书、（2018）豫0191执4869号执行裁定书、（2019）豫0191执异134号执行裁定书、单号1048594432793的中国邮政快递查询单、亚翔建设集团有限公司（原河南亚翔建设有限公司）企业公示信息、《河南亚翔灏鹏建筑工程公司章程》、河南亚翔灏鹏建筑工程有限公司企业公示信息、（2017）豫0191民初12307号民事判决书、（2018）豫0191执4788号执行裁定书、（2018）豫0191民初10432号民事判决书及当事人陈述在案佐证。本院认为，根据《中华人民共和国企业破产法》第七条第二款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国企业破产法＞若干问题的规定（一）》第二条的规定，债权债务关系依法成立、债务履行期限已经届满且债务人未完全清偿债务的，应当认定为债务人不能清偿到期债务；债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。本案经庭审查明，被告郭峰对第三人亚翔灏鹏公司所享有的涉案债权及第三人亚翔灏鹏公司对案外人郑州闽豫实业有限公司所享有的将近500万元债权，均已被生效法律文书所确认，被告郭峰作为第三人亚翔灏鹏公司的债权人，有权向第三人亚翔灏鹏公司主张权利或向案外人郑州闽豫实业有限公司代位主张相应权利，但因第三人亚翔灏鹏公司与案外人郑州闽豫实业有限公司的名下均无财产可供执行，致使被告郭峰的涉案债权在到期后一直无法实现，可以认定第三人亚翔灏鹏公司不能清偿到期债务，故被告郭峰可以通过上述法律规定的途径进行权利救济。对原告主张第三人亚翔灏鹏公司对案外人郑州闽豫实业有限公司享有500万元债权、其公司财产足以清偿债务的说法，与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。关于是否应当追加陈鹏为被执行人的问题。根据《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条的规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额；股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。本案中，第三人亚翔灏鹏公司的性质是有限责任公司，根据其公司章程的约定，第三人亚翔灏鹏公司的实缴资本虽为0元，但原告陈鹏作为第三人亚翔灏鹏公司的自然人股东，对公司注册资本10,000万元仅认缴了出资额2,000万元且实缴时间为2024年12月1日，原告陈鹏的出资义务尚未到达履行期限，不属于《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款所规定的“出资期限届满未履行或未全面履行出资义务”的情形，亦不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条所规定的“出资期限届满未缴纳或未足额缴纳出资”的条件，故对被告郭峰依据上述规定主张追加原告陈鹏为被执行人并在未出资的2,000万元范围内承担责任的异议请求，于法无据，本院不予支持。鉴于第三人亚翔灏鹏公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其对诉讼权利的放弃，由此产生的不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国企业破产法》第七条第二款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国企业破产法＞若干问题的规定（一）》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条第一款第一项规定，判决如下：不得追加原告陈鹏为（2018）豫0191执4869号执行案件的被执行人。案件受理费16,388元，由被告郭峰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  李 华人民陪审员  张成范人民陪审员  安秋香二〇一九年八月三十日书 记 员  刘一频