安徽省安庆市大观区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0803民初2184号原告：王强，男，1970年3月8日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。委托诉讼代理人：赵辉，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。被告：安庆盛峰化工股份有限公司，住所地安徽省安庆市大观区循环经济园区霞虹路**。法定代表人：张永刚，该公司总经理。诉讼代表人：安庆盛峰化工股份有限公司破产管理人。委托诉讼代理人：陆大明，安徽恒物律师事务所律师。被告：黄观华，男，1954年8月28日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。被告：安庆国际大酒店管理股份有限公司，住所地安徽省安庆市大观区集贤北路**。法定代表人：刘玲华，总经理。委托诉讼代理人：刘晓辉，安徽安联律师事务所律师。第三人：薛普峰，男，1976年2月4日出生，汉族，住浙江省瑞安市。原告王强与被告安庆盛峰化工股份有限公司（以下简称“盛峰化工公司”）、黄观华、安庆国际大酒店管理股份有限公司（以下简称“安庆国际大酒店”）民间借贷纠纷一案，本院作出（2017）皖0803民初1328号民事判决，因被告安庆国际大酒店不服提起上诉，安庆市中级人民法院裁定发回本院重审，本院依法重新组成合议庭，于2019年4月4日、2019年8月8日公开开庭进行了审理。本院依职权追加薛普峰作为第三人参与本案。原告王强的委托诉讼代理人赵辉、被告盛峰化工公司的委托诉讼代理人陆大明、被告黄观华、被告安庆国际大酒店的委托诉讼代理人刘晓辉到庭参加诉讼,第三人薛普峰经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王强向本院提出诉讼请求:1、依法判令盛峰化工公司向王强归还到期借款本金1000万元及逾期之日起至实际还清时止的利息（按月利率2%计算）；2、依法判令盛峰化工公司偿付本案律师代理费12万元；3、判令黄观华、安庆国际大酒店对上述两项给付义务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年3月7日，借款人薛普峰因经营需要向王强借款500万元，借款人出具借据一份，约定借款到期日为2014年5月5日，月利率为2％；2014年4月27日，黄观华向王强借款500万元，并出具借据一份，约定借款到期日为2014年6月25日，月利率为2％。因两笔借款到期后，双方均约定分别展期至2014年7月3日、2014年8月23日。2014年11月26日，出借人及两位借款人达成约期还款协议，该两笔借款均系盛峰化工公司实际使用，黄观华、安庆国际大酒店自愿为上述借款本息承担连带保证责任。因上述借款到期后盛峰化工公司未归还，故王强诉至法院，要求判如所请。盛峰化工公司辩称，盛峰化工公司已经在大观区人民法院申请破产，在破产案件审理过程中，该院对盛峰化工公司的财产状况进行了审计，从审计报告上反映盛峰化工公司作为债务人，王强作为债权人的民间借贷款项是存在的；根据《企业破产法》第46条规定，借款利息应计算至破产受理之日止即2016年12月14日，利率按照月利率1.8%计算；对于王强要求盛峰化工公司支付律师费、诉讼费的诉讼请求，由法院依法判决。安庆国际大酒店辩称，安庆国际大酒店对该笔借款毫不知情，对王强是否出借资金，由法院核实；王强是否是职业放贷，是否多次出借资金，由法院核实，上述情形涉及到借款合同效力问题，若王强是职业放贷，则只需要偿还本金不用支付利息；庭前安庆国际大酒店已申请对印章鉴定，经鉴定该印章是安庆国际大酒店的，薛普峰是公司的实际控制人，公司对外担保，根据法律规定应当经过股东大会，但公司其他股东对此并不知情。据此，涉及安庆国际大酒店的担保行为违反了《公司法》第16条第2款的规定，担保行为无效。故请求法院依法驳回王强对安庆国际大酒店的诉讼请求。黄观华及薛普峰未作答辩。王强围绕诉讼请求依法提交了如下证据：身份证、企业公示信息查询单、借据、电子回单、安徽民发创业投资股份有限公司的证明、会谈纪要（约期还款协议书）、收费标准、发票。盛峰化工公司提交了如下证据：盛峰化工公司财务状况专项审计报告2页、安庆市中级人民法院（2016）皖08破申3-1号民事裁定书、大观区人民法院（2017）皖0803民破1号民事决定书、王强的谈话笔录。安庆国际大酒店、黄观华、薛普峰未提交证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。对王强、盛峰化工公司提交的证据予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月7日，盛峰化工公司向王强出具借据一份，载明：今借到王强先生500万元，借款期限为60天（2014年3月7日-2014年5月5日），借款期间内约定月利息为18‰，结息方式为按月结付。以上借款将以转账方式汇至盛峰化工公司在徽商银行华中路支行的个人帐户。如届时未能还款，借款人自愿从应还款当日起按照本金总额的2.0‰标准逐日支付违约赔偿金。担保人黄观华、张晓波承诺：本人自愿以本人名下全部资产对上述债务及可能出现的罚息、违约损失赔偿金及追偿费用承担无限连带保证责任。黄观华作为保证人在该借据上签字。当日，王强委托安徽民发创业投资股份有限公司汇款500万元至上述借据约定的盛峰化工公司帐户。2014年4月28日，黄观华向王强出具借据一份，载明：今借到王强先生500万元，借款期限为60天（2014年4月27日-2014年6月25日），借款期间内约定月利息为18‰，结息方式为按月结付。以上借款将以转账方式汇至黄观华在徽商银行大观支行的帐户。如届时未能还款，本人自愿从应还款当日起按照本金总额的2.0‰标准逐日支付违约赔偿金。担保人盛峰化工公司及薛普峰个人分别承诺：本人（公司）自愿以本人（公司）名下全部资产对上述债务及可能出现的罚息、违约损失赔偿金及追偿费用承担无限连带保证责任。盛峰化工公司、薛普峰作为保证人在该借据上签字盖章。当日，王强汇款500万元至上述借据约定的黄观华帐户。针对上述两笔借款，2014年11月26日，甲方王强（出借人）与乙方薛普峰（盛峰化工公司授权代表）、丙方黄观华（保证人）经约谈达成《会谈纪要（约期还款协议书）》，内容如下：1、经三方共同确认：丙方在2014年4月27日向甲方所借的500万元整现金实际使用人为盛峰化工公司，盛峰化工公司确认对本笔借款承担偿还义务，同时薛普峰个人以及丙方均承诺对上述两笔借款（合计1000万元）承担连带保证责任。保证范围除本金以外还包括利率、违约损失赔偿金以及甲方为实现债权而支出的全部费用；保证期限为上述借款期限届满后两年；2、经甲、乙双方共同确认：截止谈话之日（2014年11月26日），乙方尚未以任何形式向甲方偿还所借款项的本金，乙方累计拖欠本金合计1000万元；3、经甲、乙双方共同确认：按约定利率计算至2014年12月31日，乙方应付甲方利息为187万元；4、考虑到乙方刚刚投产的实际情况，甲方原则同意将上述借款还款期限顺延至2015年1月31日，展期利息按双方原约定利率执行；5、对2014年度积欠利息，乙方承诺按下列时间表结清：2014年12月8日当天支付15万元、2015年1月15日当天支付72万元、2015年1月31日当天支付100万元；6、鉴于乙方借款数额巨大且丙方实际担保能力有限，经协商薛普峰同意追加其实际控制的安庆国际大酒店为上述借款的保证人，保证范围和保证期限同本协议第一条约定。盛峰化工公司、薛普峰在该协议书的借款人处签字盖章，黄观华、安庆国际大酒店在该协议的担保人处签字盖章。2016年10月28日，盛峰化工公司向安庆市中级人民法院申请进行破产清算。2016年12月14日，安庆市中级人民法院裁定受理盛峰化工公司的破产清算申请，并于2017年1月6日指定由安庆市大观区人民法院审理。本院受理后，于2017年2月14日指定安徽恒物律师事务所为盛峰化工公司的破产管理人。2017年5月25日，本院裁定宣告盛峰化工公司破产。另查明，安庆国际大酒店于2012年12月3日成立，自成立之日至2015年6月28日，薛普峰担任该公司的法定代表人。上述借款，盛峰化工公司偿还利息至2014年12月31日。本案审理期间，安庆国际大酒店申请对《会谈纪要（约期还款协议书）》上安庆国际大酒店公章的真伪进行鉴定，本院予以准许并委托安徽龙图司法鉴定中心鉴定。庭审中，安庆国际大酒店未将司法鉴定意见书作为证据出示，对《会谈纪要（约期还款协议书）》上安庆国际大酒店公章的真实性予以认可。本院认为:本案债权债务关系明确。王强提交的借据、《会谈纪要（约期还款协议书）》、汇款凭证及当事人的陈述，足以证实盛峰化工公司向王强借款共计1000万元的事实，故对王强主张盛峰化工公司偿还借款本金1000万元的诉讼请求依法予以支持。因安庆市中级人民法院于2016年12月14日受理了盛峰化工公司的破产清算申请，故利息按双方约定的月利率1.8%自2015年1月1日起计算至2016年12月14日止。黄观华、安庆国际大酒店在《会谈纪要（约期还款协议书）》上签字盖章，自愿对盛峰化工公司上述借款提供连带责任保证，故黄观华、安庆国际大酒店应当对盛峰化工公司上述借款及利息承担连带清偿责任。黄观华、安庆国际大酒店承担连带清偿责任后，有权向债务人追偿。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十一条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”的规定，安庆国际大酒店的原法定代表人薛普峰为盛峰化工公司提供担保即便未经过公司股东会决议，对于善意第三人，该代表行为应认定为有效，故对安庆国际大酒店辩称担保行为无效的辩护意见不予采纳。王强主张盛峰化工公司支付律师代理费12万元，因王强与盛峰化工公司并无约定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安庆盛峰化工股份有限公司于本判决生效后十日内偿还原告王强借款本金1000万元及利息（利息自2015年1月1日起，按月利率1.8%计算至2016年12月14日止）；二、被告黄观华、安庆国际大酒店管理股份有限公司对被告安庆盛峰化工股份有限公司上述还款义务承担连带偿还责任；黄观华、安庆国际大酒店管理股份有限公司承担连带清偿责任后，有权向安庆盛峰化工股份有限公司追偿；三、驳回原告王强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费82520元(原告已缴41260元，缓交41260元)，由被告安庆盛峰化工股份有限公司、黄观华、安庆国际大酒店管理股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  何晶晶人民陪审员  马世忠人民陪审员  赵龙燕二〇一九年八月八日书 记 员  袁美红附本案所适用相关法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。