安徽省芜湖市三山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0208民初1577号 原告：芜湖新兴际华投资管理有限公司，住所地安徽省芜湖市三山区峨山西路**，统一社会信用代码91340208577095833C。 法定代表人：吴法正，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴晓玲，安徽皖通律师事务所律师。 被告：北京科安达消防工程有限公司，住所地北京市东城区珠市口东大街****，统一社会信用代码911101016343574906。 法定代表人：王泽炎，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：宋俊涛，该公司员工。 原告芜湖新兴际华投资管理有限公司（以下简称新兴际华公司）与被告北京科安达消防工程有限公司（科安达公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新兴际华公司的委托诉讼代理人吴晓玲、被告科安达公司的诉讼代理人宋俊涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新兴际华公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法确认原被告双方签订的《芜湖新兴铸管配套项目2#-7#楼消防安装工程施工合同书》及《补充协议》《芜湖新兴铸管配套项目1#楼消防安装工程建设工程施工合同》及《1#-7#楼消防工程合同补充协议》己经解除；二、请求依法判令被告立即支付原告整改费用129万元；三、请求依法判令被告支付原告违约金35万元；四、请求依法判令被告支付原告工程延期费用4581800元（原合同总额的千分之二每天计算，期间为整改期间）；五、请求依法判令被告承担原告实现债权费用45000元；以上费用共计 6266800元。六、请求依法判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2012年11月25日、2014年1月16日，原、被告双方针对新兴铸管配套项目消防工程签订《芜湖新兴铸管配套项目2#-7#楼消防安装工程施工合同书》及《补充协议》《芜湖新兴铸管配套项目1#楼消防安装工程建设工程施工合同书》及《1#-7#楼消防工程合同补充协议》。合同对于进场时间、完工时间、付款条件、保修期等内容进行了约定。2#-7#楼消防工程合同暂定总价为700万元，1#楼消防工程暂定价款90万元。上述合同履行过程中，因被告原因导致工程工期不断延迟，消防验收迟迟未能办理。2015年10月26日，针对被告未做完工程的项目施工，双方再次签订了《1#-7#楼消防工程合同补充协议》，约定：工程范围为原合同确定的工程全部内容；后续工程款尾款分节点支付，消防竣工验收合格竣工决算后按合同约定付款，如被告延期完工超过15天后，原告有权在不经过书面通知的情况下单方面解除原合同及本合同，被告放弃所有的权利，原告有权直接安排第三方进场施工。同时，被告还承诺，乙方施工的工程质量无条件确保消防验收合格，否则，视为乙方违约，乙方需承担该工程为达到验收合格进行整改所需的所有费用并承担以整改期间为计算，每天按原合同总额的千分之二计算延期费用。如双方违约，双方除承担因违约造成对方的实际损失费用、延期费用之外应承担以工程履约保证金35万元为计的违约金，乙方应承担甲方支付出的诉讼费、律师费等各项费用等。补充协议签订后，被告严重违约，2017年12月4日，原告又委托律师书面向被告发函要求被告于2017年12月30日前需无条件将该工程收尾事宜施工完毕并完成验收合格交付，否则，原告有权委托第三方施工。然，被告仍未能在原告要求期限内完成消防验收。2018年9月4日原告与合肥易成公司签订消防工程施工合同。合同约定，工程内容为荷塘月色1#-7#楼为通过消防验收而需改造的项目，包括室内消防栓、喷淋系统、自动报警系统、防火门、应急照明、疏散系统等。工程款129万元。现该消防工程己于2018年10月25日通过验收。原告也按约向第三方公司支付了整改工程款129万元。2018年11月29日，原告告知被告上述合同已解除及将通过诉讼途径维权。原告认为，合同应当遵守，原告的合法权益应当受到法律保护，现因被告的违约行为而导致原告产生严重经济损失，被告应依照合同约定承担各项赔偿费用。请法院查明事实，依法判如所请。 科安达公司辩称，一、收到三山区人民法院发来的传票及民事起诉状后，我方立即着手对整个案件进行调查，上述合同及补充协议的乙方均为北京科安达消防工程有限公司安徽分公司，2019年6月3日，我们对北京科安达消防工程有限公司安徽分公司注册资料进行了查询，并打印出了书面查询结果，该分公司注册时间为2007年，注册资料上北京科安达消防工程有限公司法人签名，经当时的法人确认不是本人所签。随即我方委托法大法庭科学技术鉴定研究所对北京科安达消防工程有限公司安徽分公司注册资料原件，以及同期北京科安达消防工程有限公司在北京市东城区工商局工商档案内所使用的公章进行鉴定，鉴定意见为两者使用的公章不是同一枚盖印，得到该鉴定意见后，我方于2019年6月23日向合肥市公安局新站分局报案。二、我们认为北京科安达消防工程有限公司安徽分公司是未经北京科安达消防工程有限公司正式同意使用私刻的印章，冒用法人签名进行注册的，与北京科安达消防工程有限公司没有法律上的隶属关系，所签订的一切法律文书，包括合同、协议等，均与北京科安达消防工程有限公司无关。北京科安达消防工程有限公司没有责任和义务为该分公司担责。北京科安达消防工程有限公司不应成为上述合同及补充协议的诉讼主体。三、北京科安达消防工程有限公司从未同意和授权注册登记成立安徽分公司，也从不知道北京科达消防工程有限公司安徽分公司与原告签订合同和补充协议的事情。四、北京科安达消防工程有限公司安徽分公司存续期间，未与北京科安达消防工程有限公司有任何经济和业务往来，北京科安达消防工程有限公司也没有向北京科安达消防工程有限公司安徽分公司收取过任何费用。五、由于该案件涉嫌刑事犯罪，我方已于2019年6月23日向安徽省合肥市公安分局新站分局报案，由于受理通知书走程序没有走完，没有拿到正式的受理通知书，所以因此应驳回对方起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的企业信息查询登记、律师函、《消防工程施工合同》及发票、消防备案受理凭证、消防验收意见书、委托代理合同及发票、法人变更证明等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于新兴际华公司提交的《芜湖新兴铸管配套项目2#-7#楼消防安装工程施工合同书》及《补充协议》《芜湖新兴铸管配套项目1#楼消防安装工程建设工程施工合同》及《1#-7#楼消防工程合同补充协议》，上述合同及协议均盖有合同当事人公司印章，其真实性及有效性应予确认；2.关于科安达公司提交的书面证明及鉴定文书，该书面证明系证人证言，证人未出庭作证，其证言的真实性不能确定，对该证明不予采信。鉴定文书载明的鉴定意见是，检材中的“北京科安达消防工程有限公司”印文与样本中的“北京科安达消防工程有限公司”印文不是同一枚印章盖印，并不能证明科安达安徽分公司注册用章是私刻的，且与本案责任承担无关联性，本院不予以采信。 综合双方诉辩主张及举质证意见，本院认定以下案件事实： 2012年11月25日，新兴际华公司与北京科安达消防工程有限公司安徽分公司（以下简称科安达安徽分公司）签订《芜湖新兴铸管配套项目2#-7#楼消防安装工程施工合同书》，合同约定由科安达安徽分公司承包芜湖新兴铸管配套项目2#-7#楼消防安装工程，进场安装时间为2012年11月25日，2013年1月31日前室内水管安装完成，室外部分根据实际工程进度另行安排，暂定合同价为700万元，合同对技术要求、结算方式、付款方式、双方责任、违约责任等进行了约定。后双方又针对该施工合同书签订《补充协议》，约定：1.优惠条件合同总价15%的优惠。2.付款方式承兑汇票（不计贴息）。3.工期按合同严格执行，逾期未完成的，甲方将对乙方进行考核。 2014年1月16日，新兴际华公司与科安达安徽分公司补充签订《施工合同》，约定科安达安徽分公司承包新兴铸管配套项目1#楼消防安装工程，进场安装时间为2013年12月10日，2014年3月18日前室内水管安装完成，室外部分根据实际工程进度另行安排，暂定合同价款90万元，结算方式、付款方式及其他条款均与《芜湖新兴铸管配套项目2#-7#楼消防安装工程施工合同书》一致。 经双方协商，为确保上述工程收尾工作顺利完成并交付投入使用，新兴际华公司（甲方）与科安达安徽分公司（乙方）就先前未做完工程项目施工签订《1#-7#楼消防工程合同补充协议》。补充协议对后续工程尾款的付款节点、付账账户、违约责任等进行了约定：协议第七条约定，乙方在收到第一笔进度款后如未按施工计划进行交付完成施工，每延期完工一天按合同额的2‰罚款，延期完工超过15天后甲方有权在不经过书面通知的情况下单方面解除原合同及本合同，乙方放弃所有权利，甲方有权直接安排第三方进场施工。第八条约定，乙方承诺：乙方施工的工程质量无条件确保消防验收合格，否则，视为乙方违约。此时乙方需承担该工程为达到验收合格进行整改所需的所有费用并承担以整改期间为计算，每天按原合同总额的2‰计算延期费用。第九条约定，双方需无条件履行本合同各项条款，否则视为双方违约，如双方违约，双方除承担因违约造成对方的实际损失费用、延期费用之外应承担以工程履约保证金人民币35万元为计的违约金，乙方应承担甲方为解决此违约纠纷而支出的包括诉讼费、保全费、律师费、交通费、食宿费在内的所有费用。 2017年12月4日，新兴际华公司委托安徽吉和律师事务所律师向科安达公司发送律师函，函告科安达公司需在2017年12月30日前无条件完成该工程的后续收尾事宜并完成验收合格交付，否则，新兴际华公司有权依法委托合格第三方进场施工至该工程合格交付并由科安达公司负责赔付一切费用及一切损失。 2018年9月4日，新兴际华公司与合肥易成安全科技工程有限公司芜湖分公司签订《消防工程施工合同》，约定工程内容为新兴铸管荷塘月色1#-7#为通过消防部门验收而需要改造的项目，包括室内消火栓、喷淋系统、自动报警系统、防火门、应急照明、疏散系统等。合同价款总价129万元。工程完成后，新兴际华公司支付工程款129万元。2018年10月25日，该芜湖新兴铸管配套项目2#-7#建设工程消防验收合格。2018年11月29日，新兴际华公司再次函告科安达公司，双方签订的相关合同均已解除，新兴际华公司将通过法律途径追究科安达公司的违约责任。 另查明，科安达安徽分公司设立于2007年3月28日，2017年2月，经科安达公司申请，科安达安徽分公司注销。新兴际华为本案支出律师费45000元。 本院认为，本案争议的焦点是科安达公司应否在本案中承担责任及应承担何种责任。根据已查明的案件事实，结合双方诉辩主张，本院分析认定如下： 关于责任主体。科安达安徽分公司是科安达公司于2007年3月28日设立的分公司，并经登记机关依法登记。本案中，与新兴际华公司签订施工合同及补充协议的主体虽均系科安达安徽分公司，但《中华人民共和国公司法》第十四条规定，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，本案相应的民事责任应由科安达公司承担。对科安达公司关于科安达安徽分公司成立未经授权且私刻印章，科安达公司不应承担责任的辩解意见，本院认为，科安达安徽分公司系经登记机关依法登记设立，对外具有公示效力，科安达安徽分公司依法设立后，即是公司法意义上的科安达公司的分公司，其相应的民事责任应由科安达公司承担。科安达安徽公司于2007年3月设立，2017年2月注销，期间，科安达公司并未声明或向公安机关报案该分公司违法设立，而是申请注销该分公司，现在本案中主张从未同意和授权设立该分公司，对此，本院难以采信。科安达公司提交的鉴定文书是其单方委托和单方提供的检材和样本，鉴定意见亦只能说明其单方提供的检材和样本印文不一致，不能证明科安达安徽分公司设立所用印章系私刻。只要科安达安徽分公司经登记机关依法登记，科安达公司就应对外承担民事责任。若科安达公司有证据证明科安达安徽分公司未经其同意和授权成立，其可向相关责任主体主张因此而受到的损失。故对科安达公司不应承担本案民事责任的辩解意见，本院不予支持。 关于科安达公司应承担的民事责任。本案中，新兴际华公司与科安达安徽分公司签订的施工合同及相关补充协议均系双方的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应为有效，双方均应按约定履行各自的合同义务。科安达安徽分公司未按合同约定进行施工，完成收尾工程，经函告后，仍不履行合同义务，根据双方签订的《1#-7#楼消防工程合同补充协议》第七条规定，新兴际华公司有权解除双方此前签订的合同，故对新兴际华公司确认双方签订的《芜湖新兴铸管配套项目2#-7#楼消防安装工程施工合同书》及《补充协议》《芜湖新兴铸管配套项目1#楼消防安装工程建设工程施工合同》及《1#-7#楼消防工程合同补充协议》己经解除的诉请，应予支持。《1#-7#楼消防工程合同补充协议》第八条约定，科安达公司违约的，应承担该工程为达到验收合格进行整改所需的所有费用并承担以整改期间为计算，每天按原合同总额2‰计算延期费用。因科安达安徽分公司未及时施工完成收尾工程，新兴际华公司遂与第三方签订施工合同完成收尾工程整改，并支付工程款129万元，根据双方约定，该129万元应由科安达公司承担。同时，根据《1#-7#楼消防工程合同补充协议》第九条约定，科安达安徽分公司违约，除承担给新兴际华公司造成的损失外，还应支付违约金35万元及解决纠纷支出的律师费用，故对新兴际华公司主张的35万元违约金、45000元实现债权费用（律师代理费用）予以支持。关于延期费用，双方虽在《1#-7#楼消防工程合同补充协议》第八条约定科安达公司违约的，应承担以整改期间为计算，每天按原合同总额2‰计算延期费用，但本案中，整改期间约定不明，且新兴际华公司在科安达安徽分公司未按时施工时，选择与科安达安徽分公司解除合同并由第三方进场施工完成后续收尾整改，新兴际华公司何时与第三方签订施工合同，第三方何时完工均不在科安达公司的控制范围内，此时再以整改期间计算延期费用显然不当，故对该项诉请，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、确认芜湖新兴际华投资管理有限公司与北京科安达消防工程有限公司安徽分公司签订的《芜湖新兴铸管配套项目2#-7#楼消防安装工程施工合同书》及《补充协议》《芜湖新兴铸管配套项目1#楼消防安装工程建设工程施工合同》及《1#-7#楼消防工程合同补充协议》己经解除； 二、北京科安达消防工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付芜湖新兴际华投资管理有限公司收尾工程整改费用129万元、违约金35万元、实现债权费用（律师代理费用）45000元，合计168.5万元； 三、驳回芜湖新兴际华投资管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费55668元，由原告芜湖新兴际华投资管理有限公司负担35668元，被告北京科安达消防工程有限公司负担20000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审 判 长  王利民 人民陪审员  陈恩友 人民陪审员  张 磊 二〇一九年八月二十六日 书 记 员  卢雯雯 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。