广东省高级人民法院行 政 判 决 书（2018）粤行终1565号上诉人（原审原告）：李日德，男，汉族，1930年8月21日出生，住湛江市坡头区。上诉人（原审第三人）：李亚金，男，汉族，1969年11月14日出生，住湛江市坡头区。被上诉人（原审被告）：湛江市城市管理行政执法局。法定代表人：李雄光，局长。委托代理人：林肖兵，湛江市城市管理行政执法局干部。委托代理人：陈锦福，湛江市城市管理行政执法局干部。原审第三人：坡头区南调街麻西社区居民委员会三柏西第一居民小组。法定代表人李池弟，小组长。上诉人李日德诉湛江市城市管理行政执法局（下简称湛江市城管局）行政强制及赔偿纠纷一案，广东省湛江市中级人民法院于2018年6月4日作出(2015)湛中法行初字第215号行政判决，上诉人李日德、李亚金均不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院经审理查明：原告李日德、第三人李亚金父子为第三人三柏西第一居民小组（经济合作社）成员。原告李日德、第三人李亚金及家人在三柏西村场内建有一栋四层框架结构楼房（一区084），一层建基面积118.69平方米，建筑面积473.92平方米，围墙9.44平方米。诉讼过程中，原告没有提供该建筑物及附属设施的相关报建、审批手续。被告湛江市城管执法局于2015年6月9日向李亚金发出《责令停止违法（章）行为及查封扣押决定通知书》（湛城执（坡）通字（2015）№0000007），认为其2010年3月5日在三柏西村内违法建设的行为违反《中华人民共和国城乡规划法》的规定。2015年6月11日被告向李亚金作出《行政处罚事先告知书》（湛城执告字坡（2015）№100052），告知李亚金因违法建设，拟对其作出强制拆除的行政处罚，告知其有陈述、申辩的权利，有申请听证的权利。同日被告还发出《责令停止施工、限期拆除违法建设通知书》（湛城执（坡）停、拆通字（2015）1018号），限李亚金停止施工、三天内自行拆除，并告知可申请复议或起诉的权利。2015年6月15日被告向李亚金作出《行政强制催告书》（湛城执（坡）催字（2015）№0000006），要求李亚金排除妨碍、恢复原状，但“履行义务的期限”栏为空白。当日被告对李亚金作出《行政强制执行决定书》（湛城执（坡）强字（2015）№0000032），强制执行的理由和依据：当事人未经城市规划部门批准擅自建设层房屋，按照《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条的规定，经湛江市坡头区人民政府批准。强制执行的方式：排除妨碍、恢复原状（拆除违法建（构）筑物）。强制执行的期限：2018年6月18日前。并告知当事人申请复议或诉讼的权利。同日被告亦作出《行政强制执行公告》（湛城执（坡）强制公告字（2015）0006号），责令当事人在2015年6月18日前自行拆除建筑物、构筑物、设施等。上述文书均送达当事人。在上述期限内当事人既没有申请听证，也没有提起行政复议或提起诉讼。被告湛江市城管执法局在指定期限到期后于2015年6月30日将上述建筑物强制拆除。拆除相关房屋时，有关单位对拆除现场的情况进行了公证，对现场的房屋及房屋内的物品现状进行了拍摄，制作了光盘和照片。有关单位对遗留在房屋内的物品搬离至集中安置点封存，并通知了原告签收领取。另查，2015年6月11日湛江市城市规划局向被告湛江市城管执法局发出湛城规（坡头）【2015】63号《复函》，认为上述建筑物所在地块为体育用地，上述建筑未经规划批准擅自建设并投入使用，属于违法建筑，占用体育用地，严重影响城市规划实施。要求被告依法查处。再查，第三人坡头区南调街麻西社区居民委员会三柏西第一居民小组部分成员对于包含本案建筑物所在的集体土地征收问题不服，以湛江市人民政府、湛江市坡头区人民政府、湛江市国土资源局为被告向原审法院提起行政诉讼，请求判决确认征地行为违法无效。原审法院经审理作出一审行政判决，驳回李建伟、李日德、陈日何、李日海、李亚富、陈建国、李土现、陈康寿、陈亚伟、李观福等人的诉讼请求。李建伟等人不服向广东省高级人民法院提起上诉。广东省高级人民法院经审理作出（2017）粤行终181-189号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。原审法院认为，本案为房屋行政强制纠纷。本案的焦点问题是：1、被告强制拆除涉案建筑物的行为是否合法？2、原告要求给予赔偿的请求是否应予支持？1、关于被告强制拆除涉案建筑物的行为是否合法问题。由查明事实可知，原告李日德、第三人李亚金主张的位于三柏西村场内的房屋是由被告湛江市城管执法局于2015年6月间强制拆除的。此前，湛江市城市规划局已经出具书面意见，确认原告主张的建筑物是违法建筑。这种情况下，被告湛江市城管执法局作为具有强制执行权的行政机关，对涉案违法建筑作出的强制拆除行为，属主要证据充足。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十七条规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。”第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”根据上述法律规定，行政机关进行强制执行，应当遵从法定程序。根据查明事实可以确认，被告湛江市城管执法局在进行催告时，没有告知当事人“履行义务的期限”，即作出“行政强制执行决定书”不符合前述《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十七条的规定。而被告在行政复议、诉讼期限届满前，即强制拆除涉案的建筑物，亦不符合前述《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定。所以，被告湛江市城管执法局作出的涉案强制执行行为程序违法。2、关于原告要求给予赔偿的请求是否应予支持的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。”据此，公民的合法权益受到侵犯是取得国家赔偿的前提条件。如前所述，湛江市的城市规划主管部门出具书面意见，确认本案李日德、李亚金主张的建筑物是违法建筑。因此原告要求被告予以行政赔偿的请求，不符合前述法律对于提起国家赔偿的条件要求。而对于建筑物内遗留的物品，有关单位在拆除过程中，进行了公证并将相关物品集中搬离封存，并通知了原告领取，亦无不当。因此原告请求赔偿，理据不足。综上所述，被告湛江市城管执法局作出的涉案强制执行行为虽证据确凿，适用法律、法规正确，但不符合法定程序，应确认违法。原告李日德关于确认涉案强制执行行为违法的请求予以支持，而请求被告赔偿经济损失的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（一）项和《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》，判决：一、确认被告湛江市城市管理行政执法局于2015年6月30日强制拆除原告李日德主张的位于坡头区南××街道××建筑物及附属设施的行政行为违法。二、驳回原告李日德的其他诉讼请求。上诉人李日德、李亚金不服原审判决，向本院上诉称：一、一审判决认定事实不清，证据不足。一审判决对上诉人的建房时间认定不清甚至错误。事实上，上诉人房屋是1995年建的，一审判决一方面认定上诉人提交的坡头区政府作出的《承诺书》的合法性，另一方面又否定上诉人房屋的合法性，前后矛盾，基本事实不清。一审判决采信《关于协助查询三柏西村小组有关数据的回复》是错误的。根据该回复显示公安机关的回复结果是不确定的，一审法院依据改不确定的内容认定三柏西村的户数和户主认定事实不清。一审认定被上诉人作出的《行政强制执行决定书》均依法送达给上诉人无证据证明。一审判决认定被上诉人对上诉人的屋内物品已经封存并通知原告领取缺乏证据，对物品数量、安置点以及是否适宜存放均未明确。一审判决认定两被上诉人的强拆行为适用法律正确又认为违反法定程序互相矛盾，事实不清。二、一审判决适用法律错误。一审判决仅依据湛江市规划局出具的复函认定上诉人的房屋属于违法建设适用法律错误。上诉人2009年重建的房屋当时经过了坡头区人民政府的批准，属于合法建筑。湛江市规划局出具的《复函》不符合《湛江市土地利用总体规划》。根据湛江市规划局网站公布的《湛江市近期建设规划》（2011-2015），涉案土地为二类居住用地，上诉人的房屋属于二类居住房屋，符合湛江市的规划，不应当被强制拆除。（2017）粤行终181-189号行政判决提到的广东省政府的665号批复批准征收的土地属于交通水利建设用地，不是体育用地。湛江市规划局的《复函》把涉案土地定性为体育用地与上级文件冲突应属无效。一审认定上诉人房屋未经规划擅自建设适用没有法律依据，上诉人的房屋符合坡头区政府的承诺内容，应当视为已经依法完成审批。一审认为被上诉人强拆违法，却未判决赔偿缺乏理据。上诉人的房屋属于合法房屋，如果需要拆除必须达成协议，未达成协议实施拆除损害上诉人合法权益，应当予以赔偿。上诉人的合法财产主要包括房屋损失和房屋中的家具电器衣物损失，一审认为无需赔偿缺乏理据。三、坡头区人民政府征收三柏西村140土地手续不全。四、一审认定上诉人的房屋属于违法建设是错误的。五、一审认为湛江市城管局提供的证据真实，来源合法认定事实不清。上诉请求：撤销一审判决，支持上诉人的一审诉讼请求。被上诉人湛江市城管局和原审第三人坡头区南调街麻西社区居民委员会三柏西第一居民小组未提交书面答辩意见。本院二审查明事实与原审基本一致，本院予以确认。二审另查明，一审中上诉人李日德以湛江市城管局、坡头区政府为共同被告提起本案诉讼，一审法院以坡头区政府不属于本案适格被告为由，以（2015）湛中法行初字第215号之二行政裁定，裁定驳回上诉人对坡头区政府的起诉，上诉人对该裁定亦不服向本院提起上诉，本院作出（2018）粤行终1565号之一行政裁定予以维持。本院认为，关于湛江市城管局作出的涉案强制拆除行为是否合法的问题，原审法院经审理认定湛江市城管局作出的涉案强制拆除行为程序违法，并判决确认湛江市城管局作出的涉案强制拆除行为违法，各方当事人均未通过上诉对上述判决结果提出异议，经本院审查，原审法院作出的上述判决结果并无不当。关于上诉人李日德、李亚金提出的赔偿请求是否应予支持的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”本案中上诉人李日德、李亚金起诉请求被上诉人赔偿其被拆除的房屋和附属设施以及屋内财产等项目的损失。关于上诉人被拆除房屋的损失部分，上诉人涉案房屋所在的三柏西一队、三柏西二队的集体建设用地因兴建大型公共体育设施已经广东省人民政府同意，由广东省国土资源厅批准征收。上诉人在征收范围内有四层框架结构房屋一栋，但上诉人在诉讼期间均未能提交上述房屋的合法产权证明。涉案房屋被湛江市城管局强制拆除。因上诉人在征收过程中就其涉案房屋及附属设施的补偿事宜和坡头区政府未能达成协议，坡头区政府根据当地村民建房的实际情况，对上诉人的房屋以及附属设施，均按照合法建筑的正常用途对上述房屋进行了评估，确定了上诉人房屋及附属设施的市场价值和重置价值，并按照较高的重置价值对上诉人进行了补偿。因上诉人未领取涉案房屋及附属设施的补偿款项，坡头区政府对其应得补偿款项予以公证提存，并已通知上诉人到公证机构领取，上诉人可依法申请领取。关于上诉人屋内财产的损失部分。在涉案强拆过程中，当地公证机构对上诉人涉案房屋内的物品等现状进行拍摄，并拍摄了工作人员将其房屋内物品搬迁至货柜的过程，上述物品均已搬迁至货柜并封存，当地公证机构对整个搬迁过程进行了公证。随后，当地负责搬迁的工作组已通过张贴公示、短信通知等形式告知上诉人等被强拆户及时到当地公证机构联系办理物品移交手续，上诉人可申请领回。根据上述事实，本案上诉人起诉请求湛江市城管局赔偿其被拆除房屋和附属设施以及屋内财产的损失，因理据不足，原审法院判决驳回其该项赔偿请求正确，本院依法予以维持。上诉人上诉主张，一审判决认定事实不清，适用法律错误等，上诉请求撤销一审判决并改判，因理据不足，本院不予支持。综上所述，原审判决正确，本院予以维持。上诉人上诉请求撤销及改判的理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费50元，由上诉人李日德、李亚金共同负担。本判决为终审判决。审判长  林俊盛审判员  杨雪清审判员  窦家应二〇一九年八月三十日书记员  刘 丹