四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终2298号 上诉人（原审被告）：姚天平，男，1963年4月14日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：张泽进，四川维大律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈利兵，男，1966年3月13日出生，汉族，住四川省江油市。 委托诉讼代理人：陈杰，四川文典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈玲，四川文典律师事务所律师。 上诉人姚天平因与被上诉人陈利兵保证合同纠纷一案，不服四川省顺庆区人民法院（2019）川1302民初1958号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 姚天平上诉请求：撤销一审判决，将案件发回重审或改判驳回被上诉人陈利兵的诉讼请求，并由被上诉人负担一、二审案件受理费。事实与理由：一、一审审判程序违法。一审法院在上诉人未参加诉讼的情况下，缺席审理并作出判决，剥夺了上诉人的诉讼权利。二、上诉人承担的是一般保证责任，依法享有先诉抗辩权，被上诉人在未起诉债务人并依法强制执行债务人财产的情况下，直接起诉上诉人，违反了法律规定。三、被上诉人未将主债务人唐鸿列为被告，共同参加诉讼，人民法院为了查明案件事实，应当依职权追加唐鸿参加诉讼。既然被上诉人未起诉唐鸿，法院也未追加，上诉人根据法律规定申请追加。四、一审判决上诉人承担保证责任的金额错误。上诉人出具承诺书后，于2019年1月向被上诉人支付了工资25%，一审法院未对此金额予以扣减，判决上诉人承担保证责任的金额有错误。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 陈利兵答辩：1、上诉人给被上诉人出具的承诺书明确了送达地址，一审法院按照承诺书载明的地址向上诉人邮寄了开庭传票等相关法律文书，程序合法。2、被上诉人可以只起诉担保人，未将主债务人唐鸿列为被告，符合法律规定。综上，请求二审法院维持一审判决。 陈利兵向一审法院起诉请求：1、判令姚天平向陈利兵支付工资51,309.21元；2、判令姚天平支付陈利兵工资利息（利息自2019年1月25日起按月利率1%计算至付清时止）；3、判令姚天平支付陈利兵因此次纠纷导致诉讼产生的律师费1,956.00元。 一审认定事实：2018年5月3日，姚天平向陈利兵出具确认书，载明因唐鸿欠陈利兵工资55,891.52元，姚天平自愿为唐鸿的前述债务承担担保还款责任，从2017年9月12日开始计算利息，每月利息为工资欠款的1%，利息计算至实际付清为止，并承诺在2018年12月30日前支付完毕。后姚天平未按约定的时间支付工资及利息，陈利兵遂诉至法院。诉讼中，姚天平于2019年1月24日向陈利兵支付13972.00元，尚欠陈利兵工资金额为51，309.21元未付。 一审认为，姚天平在向陈利兵出具的《确认书》中，载明对案外人的债务承担担保还款责任，未约定系一般保证还是连带保证责任，属于约定不明的情形，我国《担保法》第十九条对此情形有明确规定，应当承担连带保证责任。法律规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。据此，陈利兵要求姚天平承担连带给付责任符合法律规定，其第一、二项诉讼请求理由成立，依法予以支持。陈利兵主张的律师费请求，姚天平与陈利兵在保证合对此进行了约定，法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第十九条之规定，判决：一、姚天平于判决生效后十日内给付陈利兵担保的工资51,309.21元及该款利息（利息自2019年1月25日起按月息1%计付至付清时止）；二、姚天平于判决生效后十日内给付陈利兵因本案支付的律师费1，956.00元。案件受理费742.00元，由姚天平负担。 二审查明：1、2018年5月3日，姚天平给陈利兵出具的《确认书》载明“本人姚天平，户籍地址：四川省南充市玉带中路二段********。本人确认此户籍地为接收户籍地为接收或接受一切法律文书的地址。 经查阅一审卷宗，一审法院按照《确认书》载明的送达地址给姚天平送达了起诉状、开庭传票等相关法律文书。 2、二审中，姚天平提供唐鸿2019年1月13日向安哥拉玛尔房产公司出具的承诺书一份，内容为："贵司玛尔房产公司与兴安国际（安哥拉）签订玫瑰花园五期88号和96号别墅房屋购销合同，该公司将上述两套房屋登记在魏兴友名下，其白卡号为：00×××98T01。该合同首付款3，500，000.00元人民币（大写：叁佰伍拾万元），经过公司商议同意将此笔款项支付到以下账户：账户名：贵州天艺祥建筑安装工程有限公司纳税人识别号：91520103MA6DLUA3E账号：52×××97开户银行：中国建设银行股份有限公司贵阳延西支行本人承诺：1、对此笔款项资金渠道的安全负责，保证不挪用此笔款项；2、收到此笔款项之后立即安排支付贵公司担保的工人剩余工资的25%，总金额为2，947，063.68元人民币（大写：贰佰玖拾肆万柒仟零陆拾叁元陆角捌分）；3、收到此笔款项后立即安排安哥拉我公司2018年10月在职员工工资约510，000.00元人民币（大写：伍拾壹万元人民币）；4、我承诺如没有遵照以上安排，导致发生的后果负全责"，证明姚天平于2019年1月共向十位被上诉人支付工资款2，947，063.68元人民币，进而证明一审判决姚天平承担对陈利兵等十位被上诉人承担担保金额错误和资金来源于安哥拉玛尔房产公司，本案应当追加唐鸿为被告参加诉讼。 被上诉人陈利兵不认可上述证据的真实性，同时认为，即便是证据真实，也不能证明姚天平共向陈利兵等十位被上诉人支付工资款项2，947，063.68元人民币，姚天平给陈利兵等十位被上诉人担保总金额仅100多万元人民币，小于2，947，063.68元人民币，姚天平不可能向十位被上诉人支付2，947，063.68元人民币。 3、陈利兵向一审法院递交的起诉状载明的诉讼请求为：1、判决姚天平支付陈利兵资55，891.52元；2、判决姚天平支付陈利兵利息，利息从2017年9月12日开始计算至付清为止，暂计算至起诉之日为558.91/月X17个月=9501.47元；3、判决姚天平支付陈利兵因此纠纷导致诉讼所产生律师费暂计为1956元，以上金额暂计：67，348.99元；4、案件诉讼费、保全费等由姚天平承担。 陈利兵2019年1月24日收到姚天平委托刘双悦支付的款项13，972.00元，刘双悦向陈利兵转账时在银行交易明细表中备注“陈利兵剩余的25%”。陈利兵收到姚天平支付的款项13，972.00元后，按照先利息后本金的顺序予以扣减后，将诉讼请求变更为一审判决书载明的请求。 一审认定姚天平尚欠陈利兵工资金额为51，309.21元错误。二审经计算，陈利兵2019年1月24日收到姚天平支付的款项13，972.00元，按照先利息后本金的顺序予以扣减后，姚天平下欠陈利兵工资本金为51，085.64元。 本院二审查明的其他事实与一审一致，二审对一审认定的事实予以确认。 本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。综合上诉人上诉请求、理由及被上诉人答辩意见，本案争议焦点为：1、一审法院审判程序是否合法；2、本案是否应当追加主债务人唐鸿为被告参加诉讼；3、上诉人承担保证责任的金额。 针对第一个争议焦点。上诉人姚天平以一审法院未向其送达开庭传票，致使其未到庭参加诉讼，剥夺其诉讼权利为由，主张一审法院审判程序违法。姚天平2018年5月3日向陈利兵出具《确认书》载明户籍地四川省户籍地四川省南充市玉带中路二段********为姚天平接收或接受一切法律文书的地址。邮寄的方式向姚天平《确认书》载明的户籍地四川省南充市玉带中户籍地四川省南充市玉带中路二段********送达起诉状、最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第八条关于"当事人拒绝确认送达地址或以拒绝应诉、拒接电话、避而不见送达人员、搬离原住所躲避、规避送达，人民法院不能或要请求其确认送达地址的，可以分别以下列情形处理：（一）当事人在诉讼所涉及的合同、往来函件中对送达地址明确约定的，以约定的地址为送达地址;"之规定，对上诉人姚天平的这一上诉请求，本院不予支持。 针对第二个争议焦点。唐鸿欠陈利兵工资，上诉人姚天平为唐鸿提供担保，并向陈利兵出具了《确认书》。因未约定系一般保证还是连带保证责任，依照《中华人民共和国担保法》第十九条关于“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”之规定，姚天平在本案应当承担连带保证责任。法律规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，陈利兵作为债权人只起诉保证人姚天平在其保证范围内承担保证责任，符合相关法律规定。姚天平承担保证责任，向陈利兵清偿债务后，可另案向唐鸿进行追偿。对姚天平上诉本案应当追加唐鸿为被告参加诉讼的上诉请求，本院不予支持。 针对第三个争议焦点。唐鸿下欠陈利兵工资55，891.52元，从2017年9月1日开始计算利息，每月利息为工资欠款的1%，利息计算至实际付清为止。姚天平对唐鸿下欠陈利兵工资55，891.52元及利息承担连带担保责任。因唐鸿、姚天平与陈利兵没有约定偿还顺序，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”之规定，应当按照先还利息后还本金的顺序清偿。姚天平2019年1月24日向陈利兵支付的款项13，972.00元，按照先利息后本金的顺序予以扣减。从2017年9月1日到2019年1月24日，期间工资55，891.52元，按照约定的月利率1%，经计算利息为9，166.12元。13，972.00元扣减利息9，166.12元后，余额4805.88元扣减工资本金。55，891.52元扣减4805.88元，唐鸿还有工资51085.64元未清偿。姚天平仅应当对唐鸿未清偿的工资51085.64元及利息担保证责任。一审认定唐鸿下欠工资金额有误，本院予以纠正。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律和处理结果正确，但计算金额错误，导致处理结果错误，依法应予改。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项关于“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”之规定，判决如下： 一、维持四川省顺庆区人民法院（2019）川1302民初1958号民事判决第二项，即“姚天平于判决生效后十日内给付陈利兵因本案支付的律师费1，956.00元”； 二、姚天平于判决生效后十日内给付陈利兵担保的工资51,085.64元及该款利息（利息自2019年1月25日起按月息1%计付至付清时止）； 三、驳回陈利兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费742.00元，由姚天平负担；二审案件受理费1,484.00元，由上诉人姚天平负担。 本判决为终审判决。 审判长 苟 豪 审判员 唐晓兰 审判员 刘 苗 二〇一九年八月十二日 书记员 杜 倩