北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初24865号原告：陈鹏，男，1987年11月20日出生，汉族，户籍地北京市海淀区。委托诉讼代理人：王永阳，北京市两高律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜江，北京市两高律师事务所实习律师。被告：盖高毅，男，1987年12月9日出生，汉族，户籍地山西省壶关县。委托诉讼代理人：李雷鸣，北京植德（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：方木李，北京植德律师事务所律师。第三人：北京长城嘉域影院管理有限公司，住所地北京市朝阳区工人体育场北路**楼地下**104内**。法定代表人：盖高毅，执行董事。委托诉讼代理人：程楠，男，1995年4月27日出生，汉族，北京长城嘉域影院管理有限公司职员，户籍地山西省壶关县龙泉镇东街村****。原告陈鹏诉被告盖高毅、第三人北京长城嘉域影院管理有限公司（以下简称长城嘉域公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈鹏的委托诉讼代理人王永阳、姜江，被告盖高毅的委托诉讼代理人李雷鸣、方木李，第三人长城嘉域公司的委托诉讼代理人程楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈鹏向本院提出诉讼请求：1、请求判令盖高毅向陈鹏返还人民币43万元，并向陈鹏支付利息（以43万元为基数，自2016年8月15日起至实际付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算）；2、请求判令盖高毅向长城嘉域公司缴纳陈鹏的出资款30万元；3、要求盖高毅承担本案的诉讼费。事实和理由：2016年8月15日，贺扬、陈鹏及盖高毅共同设立长城嘉域公司，注册资本为100万元，盖高毅出资40万元，占股40%；贺扬出资30万元，占股30%；陈鹏出资30万元，占股30%。公司设立前，三股东商定公司注册资本为250万元，由盖高毅、贺扬、陈鹏分别出资100万元、80万元、70万元，并各自占股40%、30%、30%。因公司登记设立前尚未开立账户，且公司设立登记由三股东共同委托盖高毅办理，经三股东商定，陈鹏先后将公司设立出资款73万元转账至盖高毅账户，待公司开立账户后，由盖高毅向公司一并实缴。但盖高毅在公司登记设立办理过程中，将注册资本变更为100万元，且未将陈鹏出资款30万元予以实缴，亦未将剩余出资款43万元返还至陈鹏。陈鹏在诉讼中明确第二项诉讼请求为要求盖高毅对长城嘉域公司完成陈鹏的出资30万元并将长城嘉域公司工商登记中陈鹏的出资状态由认缴变为实缴。陈鹏向本院提供以下证据：1.长城嘉域公司章程；2.银行转账流水；3.（2018）京03民终13119号案件庭审笔录；4.（2018）京0105民初30938号民事判决书和（2019）京03民终2045号民事判决书。被告盖高毅辩称，陈鹏的出资款已全部投入到公司。前期用于实际支付影院装修款项，后期也通过公司账户实际出资到公司。盖高毅已经按照双方约定完成了受托事项。盖高毅向本院提交了以下证据：1.资金使用情况统计；2.北京银行电子回单及永利国际购物中心广告位租赁合同；3.支付宝转账电子回单两份、北京银行查询记录一份、环保服务技术服务合同两份；4.银行电子回单两张及安装承包合同；5.支付宝电子回单3份、北京银行网银查询记录1份、北京市建筑通风工程合同；6.销售合同及银行电子回单、支付宝转账回单；7.中央空调销售安装合同两份和北京银行电子回单；8.米高梅影城工程施工合同和北京银行电子回单；9.深圳市米高梅影业有限公司品牌授权合同和北京银行电子回单；10.影院装饰设计合同和北京银行电子回单；11.设备采购合同和北京银行电子回单；12.土建承包合同、北京银行电子回单、交易记录查询、支付宝转账电子回单；13.拆除工程合同和北京银行电子回单、交易记录查询、支付宝转账电子回单；14、买卖合同和北京银行电子回单；15.加盟合作协议和北京银行电子回单；16.中国民生银行回单凭证。第三人长城嘉域公司述称，长城嘉域公司已经收到了陈鹏的出资款73万元，已经用于实际经营，其他意见同被告盖高毅的答辩意见。第三人长城嘉域公司未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求和依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，盖高毅和长城嘉域公司对陈鹏提交的证据真实性予以认可，长城嘉域公司对盖高毅提交的证据真实性予以认可，陈鹏对盖高毅提交的证据2、16的真实性予以认可，本院均予以确认并在卷作证，对有争议的证据，本院认定如下：证据1资金使用情况表，盖高毅统计了影院装修过程中的盖高毅及长城嘉域公司部分支出款项的统计，证明三股东出资的176万元用于影院的装修。陈鹏认为该证据为盖高毅单方制作的，没有盖章确认，真实性不予认可。本院认为该证据为盖高毅自行制作的，真实性不予确认，具体支出以合同和支出凭据为准。证据3-15盖高毅提交了长城嘉域公司的合同及银行电子回单、交易记录查询、支付宝转账电子回单，用以证明三股东出资款的资金使用情况，对于其中的银行电子回单、交易记录查询、支付宝转账电子回单，盖高毅均提交了原件，本院对真实性予以确认。对于合同部分，环保服务技术服务没有受托方公司的盖章，真实性不予确认；北京市建筑通风工程合同、销售合同盖高毅均未提交原件，本院对该证据真实性不予确认；设备采购合同的相对方是深圳市米高梅影业有限公司，且该合同只有一方盖章，故本院对该证据的真实性不予确认；土建承包合同、拆除工程合同书，没有甲乙方公司盖章，仅有盖高毅和另一自然人签字，本院对该证据真实性不予确认；其余合同与盖高毅提交的原件一致，本院予以确认并在卷作证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月31日、6月13日、8月11日、9月30日、11月23日，陈鹏分别向盖高毅的账户汇款20万元、10万元、20万元、20万元、3万元，上述金额合计为73万元。2016年8月15日，长城嘉域公司成立，注册资本为100万元，成立之初工商登记的股东是盖高毅、贺扬和陈鹏，分别持股40%、30%、30%。法定代表人和执行董事均为盖高毅。同日，长城嘉域公司章程记载股东是盖高毅、贺扬和陈鹏，认缴出资额分别为40万元、30万元和30万元。该章程已经经（2018）京0105民初30938号民事判决书和（2019）京03民终2045号民事判决书认定为有效。2016年11月15日，盖高毅向长城嘉域公司汇款80万元，附言盖高毅入资款；2018年4月19日，盖高毅向长城嘉域公司汇款20万元，附言投资款。2018年4月11日、4月12日、4月19日、4月24日，盖高毅向长城嘉域公司汇款25万元、50万元、50万元、40万元。上述金额合计265万元。另查一，（2018）京0105民初30938号民事判决书查明2017年9月18日，盖高毅、贺扬、陈鹏通过微信通话，三人原定共向长城嘉域公司出资250万元，陈鹏认缴70万元，贺扬认缴80万元，盖高毅认缴100万元。另查二，长城嘉域公司的工商档案中，陈鹏的注册资本为认缴状态。诉讼中，陈鹏和盖高毅均认为二人之间存在委托关系，陈鹏委托盖高毅向长城嘉域公司出资73万元。盖高毅和长城嘉域公司表示可以将公司注册资本变更为250万元，但陈鹏表示不同意对长城嘉域公司进行增资。盖高毅称是委托中介机构注册长城嘉域公司时出现差错，故造成现在的长城嘉域公司的注册资本和股东出资与当时约定的不一致，陈鹏现在对该登记行为予以追认。盖高毅还向本院提供了长城嘉域公司签订的合同和支出凭证，证明三股东的出资已经用于公司的实际经营。长城嘉域公司称已经收到了陈鹏的出资款73万元。本院认为：《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定：“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。”本案中，陈鹏委托盖高毅向长城嘉域公司出资，委托人陈鹏和受托人盖高毅之间已经形成委托合同关系。双方之间的口头委托合同系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，应属合法有效。首先，关于陈鹏和盖高毅之间的委托事项。陈鹏和盖高毅在诉讼中均认可双方之间的委托事项为陈鹏委托盖高毅向长城嘉域公司出资，根据三股东之间的微信聊天记录可知，陈鹏原定的出资金额为70万元，公司成立之后，陈鹏又委托盖高毅向公司入资3万元。根据盖高毅提供的银行回单凭证可知，自公司成立以来，盖高毅共向长城嘉域公司打款265万元，其中就包括了陈鹏的出资款73万元，对此长城嘉域公司也表示认可。因此，陈鹏委托盖高毅向长城嘉域公司出资73万元的委托事项已经完成。其次，关于长城嘉域公司工商登记的注册资本情况和股东实缴出资情况不一致的问题。公司的注册资本和实收资本为不同的概念。《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”实收资本是指投资者按照企业章程或合同、协议的约定，实际投入企业的资本，即企业收到的投资者实际缴纳的资本数额。《中华人民共和国公司登记管理条例》规定公司登记的事项同时包括注册资本和实收资本，因此，公司的注册资本和实收资本可能存在数额不一致的情况。因此，对于陈鹏要求盖高毅向其退还43万元出资款并支付利息；要求盖高毅代陈鹏向长城嘉域公司出资30万元的两项诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。至于长城嘉域公司的工商登记中陈鹏的出资仍为认缴，而非实缴。公司经营事项发生变更后，公司应当及时向工商行政管理机关办理变更登记，公司为变更登记的法定义务履行主体，盖高毅并不能对长城嘉域公司股东实缴状态进行变更。故，对于陈鹏要求盖高毅将陈鹏对长城嘉域公司的出资状态由认缴变为实缴的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条之规定，判决如下：驳回原告陈鹏的诉讼请求。案件受理费4239元，由原告陈鹏负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  崔立斌二〇一九年八月二十八日书记员  刘子华