河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1503民初1791号原告刘其友，男，1970年3月15日生，信阳市鹏友新能源科技有限公司执行董事，住河南省新郑市。委托代理人和瑞娟，河南博颂律师事务所律师。被告信阳市鹏友新能源科技有限公司。法定代表人刘其友，执行董事。第三人陈兆鹏，男，汉族，1965年5月13日生，信阳市鹏友新能源科技有限公司股东，住郑州市金水区。第三人施家财，男，汉族，1964年10月13日生，信阳市鹏友新能源科技有限公司股东，住息县。原告刘其友诉被告信阳市鹏友新能源科技有限公司（以下简称鹏友公司）、第三人陈兆鹏、第三人施家财公司解散纠纷一案，本院于2018年10月9日作出（2018）豫1503民初4292号民事判决书，判决：被告信阳市鹏友新能源科技有限公司解散。宣判后第三人陈兆鹏、施家财不服，向信阳市中级人民法院提起上诉，信阳市中级人民法院于2018年12月28日作出（2018）豫15民终5435号民事裁定书，认为：鹏友公司于2013年12月26日刘其友、陈兆鹏、施家财三人投资注册成立，拟建设经营LNG加气、加油、充电站一体化项目;该项目已经政府有关部门备案、审批，项目土地已经依法取得，但尚未办理国有土地所有权证，其他项目建设正在进行中。原审依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条关于“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司”的规定判决解散该公司不当，因涉案鹏友公司的经营项目尚在建设过程中，如果该公司解散，三股东的利益均将受到重大损失，且该公同股东之间的分歧没有达到“通过其他途径不能解决的”的程度。为妥善化解矛盾，依法保护各方当事人利益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一条第(三)项之规定，裁定撤销原判，发回重审。本院受理后，依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘其友及其委托代理人和瑞娟、第三人陈兆鹏、施家财到庭参加诉讼。被告鹏友公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告刘其友诉称，原告系被告公司的创始股东，并在初始登记时为被告公司的法定代表人，之后，两位第三人未经原告同意，黑意串通工商局的不良公务员，采取伪造原告的签字手段，擅自变更被告公司的法定代表人，同时还掌控被告公司的印章。罗山县人民法院作出了(2017)豫1521行初字81号《行政判决书》，判决:一、撤销被告信阳市工商行政管理局2017年2月22日对信阳市鹏友新能源科技有限公司作出的法定代表人变更登记的行政行为。二、责令被告信阳市工商行政管理局于本判决生效后的十日内采取相应的补救措施。该判决生效后，原告多次要求工商局变更登记、恢复原告的被告公司法定代表人身份，但工商局以第三人陈兆鹏没有交回原来的营业执照原件为由，拒绝纸质变更登记。为应付被告公司外债，网上已变更登记。为此，原告只好申请强制执行。第三人施家财的投资额实际为“零”，只是被告公司的挂名股东。两位第三人系“亲家”关系，在公司承担利息外债等问题上都企图推给原告，造成被告公司无法实质性经营，到目前为止，被告公司没有开展过任何业务，名存实亡。故依照《公司法》第182条之规定，要求：1、依法宣告被告公司解散。2、诉讼费、律师费由第三人承担。被告鹏友公司书面辩称，一、鹏友公司自2013年成立至今5年多来从未开展经营活动(即运营困难)，仍处于筹备阶段。二、因股东陈兆鹏和施家财伪造刘其友签字并私自变更法定代表人后，鹏友公司股东之间的裂隙较深，已经缺乏应有的信任，且难以形成有效的沟通决策，公司经营陷入僵局。另外，鹏友公司在2013年注册时的40万元投资款全部是由刘其友个人提供，陈兆鹏及施家财在当时并未实际出资，他们二人账面上显示的出资款实际是刘其友个人的钱，三股东2017年2月份签订的三方协议能够证明该事实，三股东在协议中一致确认，在2017年对账后，刘其友实际出资300多万，已经超过刘其友在公司的出资份额，陈兆鹏出资200多万，未达到出资份额，施家财一分未出，未达到出资份额。三、2013年鹏友公司成立后，公司的公章、财务章、刘其友私章、营业执照原件等公司所有材料全部一直由陈兆鹏保管。陈兆鹏、施家财(二人系亲家关系)伪造刘其友签字私自将法定代表人变更成陈兆鹏。刘其友在得知此事后多次与陈兆鹏、施家财协商未果，便向罗山法院提起诉讼，最终法院判决私自变更行为违法，并将法定代表人重新变更为刘其友。陈兆鹏等二人在接到法院判决后仍不予配合办理法定代表人变更手续，后来刘其友申请法院强制执行，强制将法定代表人重新变更成刘其友，上述事实再次导致双方矛盾加深，公司经营雪上加霜，停滞不前。四、本案诉讼期间，陈兆鹏歪曲事实向信阳市公安局高新分局控告刘其友，最终经调查认定刘其友不构成犯罪，双方矛盾进一步加剧。五、鹏友公司现在的公章及证照，新的由刘其友持有，已作废的由陈兆鹏持有，陈兆鹏仍以作废的执照、公章对外开展活动，该行为已经导致公司管理严重混乱，权利机制失灵，无法正常运营。六、2017年，公司在陈兆鹏掌控期间，被他人起诉侵权，始终由陈兆鹏个人处理，未将该重大事件告知股东刘其友，最终法院判决公司承担6万多元的债务，因公司未经营且没有财产可以支付，经他人申请强制执行，目前已被列入被执行人并在网上公示。综上，请贵院依法审查，将鹏友公司进行解散。第三人陈兆鹏述称，原告起诉公司解散，于法于理不应解散，公司的公章和土地因为债务都抵押给别人了，有我们三人签字，现在的公章是原告在报纸上公告申请公章作废又私自刻的，变更法人是因为原告是法院老赖，不能当法人，然后我给他打电话变更的法人，我们三人的签名都是施家财签的，后来他又去罗山县法院告我们，鹏友公司是我一手出资创立的，刘其友的母亲是我表姐，施家财是我亲家，公司所有手续由我跑，我享有10%的不出资的权利，这10%写到施家财头上了，施家财有实际出资，2015年在刘其友家吃饭，他说他在公司多出资了70万元，利息50万元，我认为没有股东签字，我们不认可。公司自2017年2月份算账以后，我们多次通知原告参加公司股东会，原告作为公司法人没有参加任何一次，包括土地出让金700多万元都是我交的。第三人施家财述称，我占的股份少，起诉说我没有出资不是事实，陈兆鹏给我10%的股份，我出资65万元也不少。花这么多钱，把公司解散了我不同意，谁经营公司我跟谁干。经审理查明，被告鹏友公司成立于2013年12月26日，类型为有限责任公司，经营范围为润滑油销售，由原告刘其友与第三人陈兆鹏、施家财三名股东共同出资设立。2013年12月29日，该三名股东召开股东会议并形成决议，决议第二项为：公司（重大事项）及选举执行董事任免，须经股东会表决三分之二方能通过。2017年2月，鹏友公司章程经刘其友、陈兆鹏、施家财三名股东表决通过。该章程第五、六、七条规定：公司注册资本为600万元，股东出资采取认缴制，刘其友认缴出资270万元，出资比例为45%，陈兆鹏认缴出资270万元，出资比例为45%，施家财认缴出资60万元，出资比例为10%；出资方式均为货币，缴足日期均为2036年12月31日。公司章程第十条规定：股东会议按照出资比例行使表决权。公司章程第十三条规定：股东会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议、以及公司合并、分立、解散或变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。章程第十四条、第十九条规定：公司不设董事会，设执行董事一人，由股东选举产生。任期3年，任期届满，可连选连任。执行董事为公司法定代表人，由股东会选举、罢免，任期3年，任期届满，可连选连任。原告刘其友在公司成立时，被选举为公司执行董事、法定代表人，并履行了相关工商登记程序。之后，被告鹏友公司在运行的过程中，股东之间产生矛盾，形成僵局，公司无法正常运行。第三人陈兆鹏在公司变更执行董事及法定代表人的股东决议上伪造刘其友的签名，并利用其掌握公司公章的便利条件，向信阳市工商行政管理局申请变更公司执行董事及法定代表人登记。信阳市工商行政管理局经审核后，于2016年2月21日依上述材料将鹏友公司的法定代表变更为陈兆鹏，并于2017年2月22日重新制作营业执照。原告刘其友知晓该情况后，通过协商，无法与另外两名股东即第三人陈兆鹏、施家财，就恢复其公司执行董事职务、法定代表人身份达成一致意见，遂提起行政诉讼，要求撤销该行政行为、恢复其法定代表人身份。该案经河南省罗山县人民法院审理后，作出（2017）豫1521行初81号行政判决，判决撤销信阳市工商行政管理局对鹏友公司作出的法定代表人变更登记行政行为，并责令采取相应的补救措施。后经强制执行，信阳市工商行政管理局又将鹏友公司的法定代表人变更登记为刘其友，并于2018年5月8日为鹏友公司重新颁发了营业执照。原告刘其友先后于2018年5月23日、24日，在《信阳晚报》上刊登声明，声明鹏友公司行政公章一枚、财务专用章一枚、法人刘其友私章一枚、鹏友公司2018年5月8日之前的营业执照正副本，自见报之日起作废；并在公安机关备案。之后，被告鹏友公司又按规定重新刻制了公司行政印章、财务专用章及刘其友私章。另查明，被告鹏友公司自成立以来，并没有按其在工商部门登记核准的经营范围内实际经营润滑油销售。2017年2月17日，原告刘其友、第三人陈兆鹏、施家财共同签订实际投资协议，对截止到2017年2月17日该三名股东向鹏友公司实际投入的资金进行确认，该协议确认：刘其友实际投资3074525元、陈兆鹏实际投资2502683元，施家财实际投资0元。2017年2月22日，第三人陈兆鹏代表被告鹏友公司与信阳市国土资源局签订《国土建设用地使用权出让合同》，以6969150元价格受让位于信阳市××新区××一宗土地，拟用于投资加气、加油、充电桩等项目建设。该合同第十六条约定：受让人同意合同项下建设项目在2018年1月17日之前开工，在2020年1月17日之前竣工。受让人不能按期开工，应提前30日向出让人提出延建申请，经出让人同意延建的，其项目竣工时间相应顺延，但延建期限不超过一年。该合同第三十二条约定：受让人造成土地闲置，闲置一年不满两年，应依法缴纳土地闲置费，土地闲置两年且未开工建设的，出让人有权无偿收回国有建设土地使用权。该合同第三十三条约定：受让人未能按照合同约定日期或同意延建所另行约定的日期竣工的，每延期一日，应向出让人支付相当于国有建设用地使用权出让价款总额1‰的违约金。上述事实有双方当事人提供证据及庭审笔录予以证实。本院认为，股东之间的人合性与股东投入公司资本的资合性是公司设立、存在、发展的基础。当股东之间产生矛盾且不可调和，形成僵局时，股东基于投资所产生的表决权，仍然可以召开股东会并形成决议，保持公司的正常运营和发展。但是，当分歧股东所持的表决权比例，使股东会议不能有效形成决议，同时形成僵局时，依法应当认定公司经营管理发生严重困难。如果公司这种经营管理发生严重困难的状态持续发展，得不到有效解决，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决时，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，请求人民法院解散公司的，依法应当解散公司。依据上述公司解散应具备的法定条件，结合本案事实，就被告鹏友公司是否当解散的问题，作如下分析认定：（一）原告刘其友与第三人陈兆鹏作为公司的两大股东之间产生矛盾，互不配合公司的管理、经营工作，陈兆鹏使用非法手段变更公司的法定代表人，刘其友知晓后，双方不能通过协商解决，被迫通过司法诉讼途径才得以恢复其法定代表人身份，充分说明双方的矛盾已不可调和，已形成僵局，公司的人合性基础丧失。（二）2017年2月17日，被告鹏友公司的全部三名股东共同签订实际投资协议书，实质上已经对公司章程规定原股权结构作出了调整，该协议书具有法律效力，对三名股东具有约束力。按该协议书确认的实际投资数额和公司章程规定的注册资本计算，原告刘其友所持公司表决权占公司全部股东表决权的51.24%，即使股东施家财或陈兆鹏补足注册资本的其余差额，其二人所持公司的表决权之和与公司全部股东表决权的比例仍低于50%，只要原告刘其友反对，则不能形成股东会决议，公司的表决权亦形成僵局，公司的资合性基础丧失。（三）依据相关法律规定，对外代表被告鹏友公司的法人意志、行使法人权利的途径是加盖公司印章和公司法定代表人签名。原告刘其友以其被告鹏友公司合法的法定代表人身份、持有公司印章，在目前股东之间形成僵局的情况下，公司经营管理发生严重困难的状态会必然持续下去。在这种状态下，公司对外的权利得不到及时行使、公司对外的义务不能及时履行，仅以上述《国土建设用地使用权出让合同》的相关约定为例，预期违约将不可避免，被告鹏友公司如继续存续，将会使股东利益受到重大损失。（四）通过被告鹏友公司两大股东因公司事宜，连续提起的两次诉讼（含本案）来看,说明访公司经营管理发生严重困难的困境，通过其他通途径不能解决，本案在审理期间，通过诸多途径进行调解，双方就主要部分口头一致同意，但最终仍然就相关问题不能达成一致意见，双方互不信任。过上述分析论证，本院认为，原告刘其友作为持有被告鹏友公司全部股东表决权51%以上的股东，请求解散鹏友公司，有事实和依据，依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告信阳市鹏友新能源科技有限公司解散。本案受理费100元，由信阳市鹏友新能源科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。当事人上诉的，从递交上诉状之日起7日内交纳上诉费，并在交费后（从交纳上诉费的次日开始计算）5日内将交纳凭证交付本院一审案件承办人。上诉人未按上述规定预交上诉费并交付交纳凭证的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤回上诉处理。当事人对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉费收款单位：河南省信阳市中级人民法院，开户行：兴业银行信阳市分行，账户：46×××16。判决生效后，当事人主动履行给付金钱判决义务的，请汇入本院下列执行账户，户名：信阳市平桥区人民法院，开户行：中国银行信阳平桥支行，账号：25×××79，并在付款凭证上注明付款人、相应的法律文书案号。审判长  易艳玲审判员  王晓蕾审判员  蒋 荟二〇一九年八月五日书记员  于 宇