陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕03民终1335号 上诉人（原审原告）：宝鸡市金台区中信保安服务有限公司，住所地陕西省宝鸡市金台区。 法宝代表人：卢小强，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：曹欢，陕西国文律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈刚，男，汉族，生于1969年12月9日，住陕西省凤县。 委托诉讼代理人：王晨，陕西永佳律师事务所律师。 上诉人宝鸡市金台区中信保安服务有限公司因与被上诉人陈刚工商保险待遇纠纷一案，不服凤县人民法院（2019）陕0330民初137号民事判决，向院提起上诉。本院于2019年7月8日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人宝鸡市金台区中信保安服务有限公司的法定代表人卢小强及其委托诉讼代理人曹欢、被上诉人陈刚及其委托诉讼代理人王晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宝鸡市金台区中信保安服务有限公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，以此作出的判决显然错误，严重损害了其合法权益。 陈刚辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 宝鸡市金台区中信保安服务有限公司向一审法院起诉请求：判令其不须向陈刚支付一次性伤残就业补助金、停工留薪工资及护理费，撤销凤劳人仲案字（2019）3号裁决书中第四项仲裁裁决，并确认其与陈刚已于2016年1月解除劳动合同。 一审法院认定事实：2015年下半年，原告宝鸡市金台区中信保安服务有限公司招聘被告陈刚并派往陕西有色金属矿山公司从事保安工作，并为被告缴纳工伤保险，月缴费基数为4000元，被告陈刚月工资为2500元。2016年1月1日14时左右被告陈刚与同事在拉煤过程中，被架子车上掉落的煤块砸伤右脚，2016年1月25日被告陈刚在凤县住院治疗23天，诊断为一：右侧糖尿病足：右足第3、4、5趾坏死并感染。二、2型糖尿病。三、糖尿病肾病。四、高血压2级。2016年2月17日在宝鸡中心医院住院治疗34天，诊断为：一、右糖尿病足并感染。二、右足骨髓炎。三、2型糖尿病。2016年3月30日在宝鸡中心医院住院治疗23天，诊断为一、右糖尿病足扩大清创术后。二、2型糖尿病。2016年8月19日，宝鸡市人力资源和社会保障局作出宝人社工认决字［2016］1168号工伤认定决定书，对被告陈刚受伤，经凤县医院诊断为右足第2、3、4趾外伤后合并感染并坏死同意认定为工伤。2018年9月29日，宝鸡市劳动能力鉴定委员会作出宝劳鉴字［2018］第A-54号劳动能力初次鉴定结论书，伤残情况为右足第2、3、4趾外伤后合并感染并坏死，鉴定被告陈刚劳动功能障碍程度为八级。 上述事实有住院病案资料、工伤认定书、劳动能力鉴定书、仲裁裁决书、调查笔录及庭审笔录在案佐证，足以认定。 一审法院认为，原告认为被告不构成工伤，且受伤部位不一致，不应当享受工伤待遇，应当及时通过相关救济渠道进行解决，经本院释明后也未在规定的期限内提交相关证明，故宝鸡市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书以及宝鸡市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力初次鉴定结论书具有法律效力。原告认为由于被告受伤后自行离开原告单位，故认为原告与被告于2016年1月解除劳动关系，但2016年1月正是被告陈刚住院治疗期间，且原告未提交相关解除劳动关系的书面证据，故原告认为双方于2016年1月解除劳动关系的诉请不予支持。被告陈刚以2018年11月23日申请仲裁为解除劳动关系的时间，符合法律规定，予以支持。关于被告陈刚工资问题，庭审中双方都承认被告工资为2300元，再加上班长待遇200元，双方仅对享受班长待遇时间有争议，但原告方证人证明被告陈刚自从上班时就有班长待遇，本案原告作为用人单位负有举证责任，未按举证期限提交相关证据，承担不利后果，故被告陈刚月工资为2500元，结合受伤部位，其停工留薪期工资为2500元/月×8个月=20000元。被告陈刚先后在凤县医院、宝鸡中心医院住院三次，共计住院80天，其护理费为80天×100元/天=8000元，予以支持。被告陈刚劳动能力鉴定为八级，且申请于2018年11月23日解除劳动关系，其月缴费基数为4000元，故其一次性伤残补助金为11个月×4000元/月=44000元，被告主张一次性工伤医疗补助金67433元（5619.42元/月×12个月）、一次性伤残就业补助金为67433元（5619.42元/月×12个月）符合法律规定，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条、陕西省实施《工伤保险条例》办法第二十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十七条之规定判决：一、驳回原告宝鸡市金台区中信保安服务有限公司的诉讼请求。二、原告宝鸡市金台区中信保安服务有限公司与被告陈刚于2018年11月23日起解除劳动关系。三、限原告宝鸡市金台区中信保安服务有限公司于本判决生效后三十日内支付被告陈刚停工留薪期工资20000元、护理费8000元、一次性伤残补助金44000元、一次性工伤医疗补助金67433元、一次性伤残就业补助金为67433元。以上合计206866元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告宝鸡市金台区中信保安服务有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。经本院二审查明：陈刚向凤县劳动人事争议仲裁委员会申请请求从2018年11月23日起依法解除其与宝鸡市金台区中信保安服务有限公司之间的劳动关系，并由宝鸡市金台区中信保安服务有限公司支付其：一次性伤残补助金44000元（11个月×4000元）、停工留薪期工资96000元（24个月×4000元）、一次性工伤医疗补助金67433元（12个月×5619.42元）、一次性伤残就业补助金67433元（12个月×5619.42元）、申请人垫支的医疗费10000元、住院期间生活费5890元、护理费8800元（88天×100元）、交通费500元，以上共计：300056元。凤县劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月13日作出凤劳人仲案字【2019】3号裁决：一、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金67432.8元（5619.4元×12个月）；二、被申请人支付申请人停工留薪期工资20000元（2500元×8个月）；三、被申请人支付申请人护理费8000元（100元×80天）；四、被申请人协助申请人在工伤保险经办机构办理其他工伤保险待遇。五、驳回申请人其余请求。以上一至三项合计95432.8元，限裁决生效之后十日内付清。另查，2017年度陕西省在岗职工年平均工资为67433元。其余事实与一审判决认定事实相同。 本院认为，一审判决认定的本案事实及本院查明的事实，已为真实、合法且与本案密切关联的证据所证实，本院予以确认。上诉人上诉称被上诉人被认定为工伤存在诸多疑点，但其不能举证证明，本院不予采信。经审查，一审判决上诉人与被上诉人于2018年11月23日起解除劳动关系并由上诉人支付被上诉人停工留薪期工资20000元和停工留薪期护理费8000元以及一次性伤残就业补助金67433元均符合法律规定，并无不当。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金均应从工伤保险基金支付，一审判决该两项补助金由上诉人支付，显属适用法律错误。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持凤县人民法院（2019）陕0330民初137号民事判决第一、二项及案件受理费负担决定； 二、撤销凤县人民法院（2019）陕0330民初137号民事判决第三项； 三、宝鸡市金台区中信保安服务有限公司于本判决送达之日起十五日内支付陈刚停工留薪期工资20000元、停工留薪期护理费8000元、一次性伤残就业补助金67433元，合计95433元； 四、宝鸡市金台区中信保安服务有限公司于本判决送达之日起三十日内协助陈刚在工伤保险经办机构办理其他工伤保险待遇。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由上诉人宝鸡市金台区中信保安服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 喆 审 判 员  任小剑 审 判 员  陈 蔚 二〇一九年八月八日 法官助理  罗永超 书 记 员  赵宝锋 1