海南省临高县人民法院刑事判决书(2019）琼9024刑再8号海南省临高县人民法院刑事判决书（2019）琼9024刑再8号原公诉机关海南省临高县人民检察院。原审被告人冯小通，男，1996年8月27日出生，汉族，临高县人，高中文化，住临高县。因犯故意伤害罪，于2015年12月11日被判处有期徒刑七个月，2016年2月3日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年6月26日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于临高县看守所。原审被告人袁小记，男，1994年4月17日出生，汉族，临高县人，初中文化，住临高县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年6月26日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕，于2019年5月24日被本院取保候审。临高县人民检察院以临检公诉刑诉[2019]4号起诉书指控原审被告人冯小通、袁小记犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪一案，本院于2019年4月1日作出（2019）琼9024刑初9号刑事判决，该判决发生法律效力。因发现刑期计算错误，本院于2019年5月22日作出（2019）琼9024刑监3号再审决定，决定就本案启动再审。本院另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。临高县人民检察院指派检察官黄文贵出庭支持公诉，原审被告人冯小通、袁小记到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2018年6月20日22时许，被告人冯小通、袁小记与袁志平、唐文信（二人均另案处理）等人在临高县临城镇亿佳超市购物公园香格里音乐餐吧喝酒时，林进北（另案处理）将“不鼠”约其打架一事告诉冯小通和袁志平等人，冯小通就叫林进北和袁志平去头铺村拿来其储存的一把射钉枪，随后，由林进北开车，袁小记骑摩托车载唐文信、冯小通、袁志平在临城镇找“不鼠”，当袁小记、唐文信、冯小通和袁志平骑车到临城镇新桥南路雅友宾馆附近时，冯小通看到被害人林某、李某等人在雅友宾馆门前误以为是“不鼠”等人，于是冯小通拿出一把射钉枪朝林某等人开了一枪，将林某和李某打伤，作案后，袁小记骑车载唐文信、冯小通、袁志平逃离现场。经鉴定，林某所受损伤属轻伤二级。被告人冯小通因犯故意伤害罪，于2015年12月11日被临高县人民法院判处有期徒刑七个月，2016年2月3日刑满释放。2018年6月25日，被告人冯小通、袁小记到临高县公安局投案，并如实供述其犯罪事实。原判认定的上述事实有枪支等物证，到案经过、刑事判决书等书证，证人庞某等人的证言，被害人林某、李某的陈述，被告人冯小通、袁小记的供述与辩解，鉴定意见、现场勘验、辨认、指认笔录、视频监控等证据予以证明。原判认为，被告人冯小通、袁小记无视国家法律，伙同他人持枪在公共场合随意开枪击打他人，致一人轻伤二级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人冯小通还非法储存枪支，并持枪将人击伤，其行为构成非法持有枪支罪，公诉机关指控被告人冯小通构成寻衅滋事罪及非法持有枪支罪，被告人袁小记构成寻衅滋事罪的罪名成立，予以支持。被告人冯小通曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑七个月，在刑满释放五年内又犯有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。本案中被告人袁小记的作用较小，起次要作用，认定为从犯，依法应从轻或减轻处罚。被告人冯小通、袁小记案发后能自动投案，并能如实供述其犯罪事实，且当庭自愿认罪，认定为自首，依法应从轻或减轻处罚。综合上述情节，决定对被告人冯小通、袁小记从轻处罚。被告人冯小通犯有数罪，依法对其数罪并罚。为了打击刑事犯罪，维护社会秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人冯小通犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年二个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年九个月。（刑期从判决之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月25日起至2021年3月24日止。）二、被告人袁小记犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。（刑期从判决之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月25日起至2019年5月25日止。）三、扣押在案的作案枪支射钉枪一把予以没收。二原审被告人对原判认定的犯罪事实及罪名均无异议。经再审查明，2018年6月20日22时许，原审被告人冯小通、袁小记与袁志平、唐文信（二人均另案处理）等人在临高县临城镇“香格里音乐餐吧”喝酒时，林进北（另案处理）将“不鼠”约其打架一事告诉冯小通和袁志平等人，冯小通便叫林进北和袁志平去头铺村拿来其储存的一把射钉枪，随后，由林进北开车，袁小记骑摩托车载唐文信、冯小通、袁志平在临城镇找“不鼠”。次日凌晨2时许，当途径临城镇雅友宾馆时，冯小通将在该宾馆门前的被害人林某、李某等人误认为是“不鼠”等人，于是冯小通拿出持射钉枪朝林某等人开了一枪，将林某和李某打伤，接着袁小记骑车载唐文信、冯小通、袁志平逃离现场。经鉴定，林某所受损伤属轻伤二级。2018年6月25日，被告人冯小通、袁小记主动到公安机关投案。以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：（1物证及扣押清单。证实侦查机关查获作案工具射钉枪一把。（二）书证1.到案经过。证实二被告人于2018年6月25日主动投案；2.常住人口登记表。证实二被告人作案时均已满十八周岁；3.刑事判决书、释放证明书。证实被告人冯小通曾受刑事处罚的情况。（三）证人证言1.庞某、郑厚康的证言。其述称，2018年6月21日2时许，其与林某、李某等人在临城镇新桥南路雅友宾馆门口时听到一声枪响，后看到雅友宾馆的玻璃大门破碎了，林某、李某都说自己中枪了。2.郑赛远的证言。其述称，案发当晚，其在雅友宾馆听到一声巨响，接着看到宾馆的大门玻璃门破碎了，四名男子往宾馆内跑，其中两名受伤流血，并说有人拿枪打他们。（四）被害人的陈述1.林某的陈述。其述称，案发当晚，其与李某、庞某、郑厚康在临城镇雅友宾馆门口时，其被人开枪打伤击中后背，李某的手臂也被枪击伤。2.李某的陈述。其述称，案发当晚，其与林某、庞某、郑厚康四人在临城镇雅友宾馆门口时，其的小腿和手臂被人开枪打伤，林某的后背也被枪击伤。（五）被告人的供述与辩解1.冯小通的供述与辩解。其供称，案发当晚，其与袁小记、袁志平、唐文信等人在“香格里音乐餐吧”喝酒，林进北过来说“不鼠”约他们打架，其听到后就叫林进北和袁志平去头铺村拿其的射钉枪，后其将“不鼠”约林进北打架的事情告诉袁小记、唐文信等人，接着大家一起去寻找“不鼠”。当他们到雅友宾馆门口处时有四个男子很像“不鼠”他们，其就拿出射钉枪朝四名男子开了一枪，之后他们便逃离现场。2.袁小记的供述与辩解。其供称，案发当晚，其与唐文信、冯小通、袁志平等人在“香格里拉酒吧”喝酒。其间，袁志平打电话说发现了冯小通的仇人，其便骑车载冯小通、唐文信和袁志平在临城镇来回寻找冯小通的仇人，当他们骑到雅友宾馆门口处时发现有四个男子，冯小通说其中的一名穿红色衣服的男子就是他的仇人，并手持枪朝雅友宾馆门前那四名男子开了一枪，之后他们便逃离现场。（六）鉴定意见。证实：1.送枪的枪型物品认定为枪支，具有致伤力；2.被害人林某所受损伤属轻伤二级。此外，本案事实还有指认笔录、辨认笔录，现场勘验笔录、视频监控等证据予以佐证。以上证据来源合法，内容客观真实，证据之间能够相互印证，且与本案具有关联性，本院予以确认。本院认为，原审被告人冯小通、袁小记持械随意殴打他人，致一人轻伤二级，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。冯小通违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪。冯小通犯数罪，依法实行数罪并罚。冯小通曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；袁小记在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应从轻处罚；冯小通、袁小记主动投案并能如实供述犯罪事实，构成自首，应从轻处罚。原审判决对冯小通、袁小记的主要犯罪事实认定清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法，应予维持，但对袁小记的刑期起止时间计算有误，应予纠正。根据原审被告人冯小通、袁小记犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第一百二十八条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第（三）项之规定，判决如下：一、维持本院（2019）琼9024刑初9号刑事判决的第一、第三项，即被告人冯小通犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年二个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年九个月。（刑期从判决之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月25日起至2021年3月24日止。）；扣押在案的作案枪支射钉枪一把予以没收。二、撤销本院（2019）琼9024刑初9号刑事判决的第二项，即被告人袁小记犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。（刑期从判决之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月25日起至2019年5月25日止。）三、被告人袁小记犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。（刑期从判决之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月25日起至2019年5月24日止。）审 判 长 蒙 良人民陪审员 陈振勇人民陪审员 许新科 二〇一九年八月二十二日书 记 员 符晨阳附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。