广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂09刑终240号 原公诉机关广西壮族自治区陆川县人民检察院。 上诉人（原审被告人）卢德彪，曾用名卢亚华，绰号“阿磨”，男，1982年10月17日出生于广西壮族自治区陆川县，汉族，初中文化，农民，住陆川县。因涉嫌犯诈骗罪、故意伤害罪，于2018年10月19日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于陆川县看守所。 广西壮族自治区陆川县人民法院审理广西壮族自治区陆川县人民检察院指控原审被告人卢德彪犯诈骗罪、故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人杨某1、吕某1提起附带民事诉讼一案，于2019年5月24日作出（2019）桂0922刑初74号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人和原审被告人对民事部分判决均没有提出上诉，民事部分判决已经发生法律效力；原审被告人卢德彪对刑事部分不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经审阅案卷材料和上诉材料，讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定：2009年7月24日下午，被告人卢德彪和吕某4、林某1（二人已判刑）密谋设赌局骗取他人钱财，将被害人杨某1、宁某1诱骗到陆川县温泉镇泗里村学堂田队卢官岳家地坪处赌博并叫来陈某、林某2、林某3、林某4、林某5（五人均已判刑）帮忙捧场以骗取杨某1、宁某1的信任，然后被告人卢德彪和吕某4、林某1、林某3、林某4、林某5、陈某、林某2在该地点设赌局诱骗杨某1、宁某1赌至当晚11时许，致杨某1、宁某1被骗赌输51000元。后被告人卢德彪和吕某4、林某1、林某3、林某4、林某5、陈某、林某2等人以杨某1、宁某1欠赌债为由，将杨某1、宁某1押出到陆川县温泉镇永兴旅社410、308号房拘禁到25日上午。在押宁某1回家追赌债无果且宁某1走脱的情况，被告人卢德彪和吕某4、林某1等人逼杨某1写下欠54000元借条(其中包括杨某1以前欠吕某4的3000元赌债)。之后被告人卢德彪和吕某4、林某1、林某3、林某4、林某5、陈某、林某2等人又押杨某1到陆川县拘禁。在多次向杨某1家属要钱未果的情况下，25日下午，被告人卢德彪和林某1、吕某4经商量将杨某1交给他人釆用暴力胁迫的手段追索上述款项后，决定由何某（已判刑）联系车辆将杨某1拉到清湖追讨欠债。何广路用电话联系横山镇的刘文焕（绰号“阿赖”，另案处理）开车上到陆川县城，当晚七时许，刘某2驾一辆轿车和肖某（已判刑）来到泗里中学门口，吕某4叫陈某、林某2参与押送杨某1，准备拉到清湖追债，当到达大桥镇时，何某为得到更多利益，便打电话叫刘某2将杨某1胜改拉到横山镇由他们威逼、殴打杨某1追讨欠债。刘某、肖某将杨某1拉到陆川县横山镇稔坡村老屋队白塘坝河边的抽沙场和陆川县横山镇同心村坳子塘桥头，由刘某2、肖某和他人在上述两地点用竹棍殴打杨某1，逼迫杨某1给钱。当晚23时许，杨某1又被用车从横山镇拉上陆川县城。25日24时，被告人卢德彪和林洪等人将杨某1拉到陆川县金山宾馆401号房继续拘禁时，发现杨某1身体不适，吕某等人遂将杨某1胜送往陆川县人民医院抢救，杨某1胜在送往陆川县人民医院抢救途中死亡。经玉林市公安局法医鉴定，杨某1胜系全身大面积挫伤导致创伤性休克而死亡。 原判认定上述事实，有原公诉机关提供并经原审法院庭审质证、认证属实的受案登记表、立案决定书，抓获经过，提取笔录，扣押物品、文件清单，现场辨认相片，刑事附带民事判决书，证人杨某2、杨某1、吕某1、杨某3、庞某、刘某1、吕某2、李某、周某、吕某3、蓝某的证言，受害人宁某1的陈述，同案犯何某、吕某4、林某1、陈某、林某5、林某3、林某2、林某4的供述，被告人卢德彪的供述，法医病理检验报告书，玉林市公安局物证鉴定所法医学死因重新鉴定书，玉林市公安局物证鉴定所物证检验报告，现场勘查笔录及照片，同案犯林某1、陈某的辨认笔录，被告人卢德彪的辨认补充材料等证据证实。 本案开庭审理后，被告人卢德彪通过其家属自愿缴纳罚金1万元，有缴纳罚金的书证证实。 原审法院认为，被告人卢德彪伙同他人为追索赌债，非法损害他人身体健康，致一人死亡，其行为触犯了刑律，构成故意伤害罪，被告人卢德彪以非法占有为目的，骗取他人钱财，数额巨大，其行为触犯了刑律，构成诈骗罪。被告人卢德彪伙同他人共同实施故意伤害罪、诈骗罪，是共同犯罪，在共同犯罪中，被告人卢德彪参与密谋、指挥，并积极实施，起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人卢德彪归案后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。被告人卢德彪在实施诈骗犯罪过程中，由于意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。综合上述量刑情节，决定对被告人卢德彪犯故意伤害罪从轻处罚，犯诈骗罪比照既遂犯减轻处罚。被告人卢德彪一人犯数罪，应当数罪并罚。经核查，附带民事诉讼原告人杨某1、吕某1各项经济损失应为315848元。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第五十二条、第三十六条、第四十七条、第六十七条第三款、第六十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、《最高人民法院》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款和第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第八条的规定，判决：一、被告人卢德彪犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元。二、被告人卢德彪与本院（2010）陆刑初字第139号刑事附带民事判决书、（2011）陆刑初字第23号刑事附带民事判决书确定的被告人林某1、吕某4、何某、陈某、林某2、林某3、林某4、林某5、肖某以及附带民事诉讼被告人林宗瑞连带共同赔偿附带民事诉讼原告人杨某1、吕某1经济损失三十一万五千八百四十八元。 卢德彪上诉提出其在故意伤害犯罪中曾阻止同案犯殴打被害人并积极救助被害人，被害人的伤害后果是同案其他人所致，其没有对被害人直接造成较为严重的伤害，其到案后认罪态度较好，且认罪悔罪，原判对其量刑过重，请求本院依法作出改判。 经本院审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，来源合法，内容客观、真实，证据能相互印证，形成证据锁链，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。 本院认为，上诉人卢德彪伙同他人非法损害他人身体健康，致一人死亡，其行为已触犯了刑律，构成故意伤害罪；卢德彪伙同他人以非法占有为目的，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯了刑律，构成诈骗罪，原判定罪准确。卢德彪在故意伤害罪、诈骗罪的共同犯罪中均起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。卢德彪归案后如实供述自己罪行，依法可从轻处罚。卢德彪在实施诈骗犯罪过程中，由于意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。原判对卢德彪犯故意伤害罪从轻处罚，对卢德彪犯诈骗罪比照既遂犯减轻处罚正确。卢德彪一人犯数罪，应当数罪并罚。卢德彪上诉提出其在故意伤害犯罪中曾阻止同案犯殴打被害人并积极救助被害人，被害人的伤害后果是同案其他人所致，其没有对被害人直接造成较为严重的伤害，其到案后认罪态度较好，且认罪悔罪，原判对其量刑过重。经查，卢德彪所称其在故意伤害犯罪中曾阻止同案犯殴打被害人并积极救助被害人没有证据证实，虽然卢德彪没有直接动手伤害致死被害人，但卢德彪在整个案件中起组织、策划作用，原判对其判刑已经充分考虑其在共同犯罪中所起的作用、情节等因素，量刑适当，并无过重，对其提出的上述意见，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉意见不成立，本院不予采纳。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 罗 斌 审判员 余 华 审判员 陈一军 二〇一九年八月一日 书记员 何丽君