江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏07民终2827号上诉人（原审被告）：侍加兰，女，1975年8月8日出生，汉族，住灌云县。委托诉讼代理人：颜妍，江苏华德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘占贵，女，1968年2月29日出生，汉族，住灌云县。委托诉讼代理人：贺善月，灌云县蓝天法律服务所法律工作者。上诉人侍加兰因与被上诉人刘占贵健康权纠纷一案，不服江苏省灌云县人民法院（2018）苏0723民初5029号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月12日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人侍加兰上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判上诉人不承担责任。事实与理由：一审法院程序违法，认定事实错误，适用法律错误。一、上诉人系正当防卫没有超过必要限度，不应承担任何赔偿责任。被上诉人无理挑起事端且动手打人，过错在先，应当自行承担全部责任。二、上诉人一审明确提出灌云县人民医院司法鉴定意见书违反《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014第10.2.7的规定，并申请重新鉴定，一审法院不予准许属于程序违法。被上诉人对于住院费中的检查费、化验费等与治疗外伤无关的费用应予以剔除，一审法院不予鉴定侵害上诉人权利。三、根据人身损害赔偿案件司法解释的规定，误工费根据受害人误工时间和收入状况确定。被上诉人在事发时已经超过退休年龄，即使在城镇购买房屋，也不能按照城镇标准计算损失。被上诉人刘占贵辩称，一、此纠纷发生是被答辩人无故挑起事端造成。二、被答辩人将答辩人左手打伤及多处软组织挫伤是事实。答辩人被被答辩人致伤后入院治疗，有医疗票据，用药清单、诊断证明法医鉴定等证据证明。三、灌云县公安机关对被答辩人进行了行政处罚。四、上诉人提起行政诉讼案件已被连云港市开发区人民法院及连云港市中级人民法院判决书驳回被答辩人诉求。五、一审法院已经对相关事实进行了认定。六、被答辩人无故打伤答辩人，对答辩人造成经济损失，故答辩人提起诉讼要求民事赔偿应得到支持。七、一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。刘占贵向一审法院提出诉讼请求：要求侍加兰赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、鉴定费、后续医疗费、交通费等各项费用36240.93元；本案诉讼费等一切费用均由侍加兰承担。一审法院认定事实：2018年6月20日5时许，刘占贵与侍加兰在灌云县钓鱼岛饭店旁边因分地一事发生冲突，冲突中侍加兰将刘占贵左手打伤（经法医鉴定为左手环指近节指骨一处骨折，属于轻微伤），刘占贵将侍加兰面部抓伤。刘占贵伤后在灌云县人民医院住院治疗，2018年7月11日出院。2018年7月24日，灌云县人民医院司法鉴定所对刘占贵伤情作出鉴定意见：被鉴定人刘占贵，2018年6月20日遭他人外力作用致：左手环指近节指骨骨折。其本次伤后及取内固定物期间所需休息（误工）期限拟定为100日，护理期限拟定为30日，营养期拟定为30日。需后续医疗费用（包括取内固定物）约为肆仟元人民币。2018年7月9日，灌云县公安局作出灌公（侍）行罚决字﹝2018﹞947号行政处罚决定书，对侍加兰行政拘留七日并处罚款五百元。2018年7月10日，灌云县公安局作出灌公（侍）行罚决字﹝2018﹞961号行政处罚决定书，对刘占贵罚款五百元。2018年8月13日，侍加兰提起行政诉讼，要求撤销灌公（侍）行罚决字﹝2018﹞947号行政处罚决定书，一审法院判决驳回其诉讼请求。侍加兰提起上诉，二审法院判决驳回上诉，维持原判。刘占贵购买灌云县伊山镇伊山南路伊城景廊1-1号楼303室房屋，于2012年8月29日进行了产权登记。刘占贵已按司法鉴定意见主张后续医疗费4000元，故一审法院对其举证的2018年7月24日以后的医疗费发票不予认可。侍加兰对司法鉴定意见提出异议，认为系刘占贵单方委托，申请重新鉴定。侍加兰未提供证据证明其异议内容，不符合最高院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的情形，因此，一审法院对其重新鉴定的申请不予准许。侍加兰要求对刘占贵住院治疗费用的必要性、合理性费用数额进行鉴定，但未提供证据证明或合理说明刘占贵治疗费用中存在不合理、无关费用，故一审法院依法不予准许。侍加兰辩称刘占贵在农村生活，承包土地务农，相应损失应按农村标准计算。刘占贵于2012年8月29日已取得灌云县伊山镇伊山南路伊城景廊1-1号楼303室房屋的所有权，在城镇拥有固定住所多年，具备在城镇生活的意愿及条件，在城乡人口流动和收入多元化的现实情况下，即便刘占贵拥有农村住宅及务农收入，也不能否定刘占贵融入城镇生活，因此，一审法院对侍加兰的上述抗辩事由不予采信。一审法院认为，公民享有生命健康权。公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因涉案冲突，侍加兰被行政拘留七日并处罚款五百元，刘占贵被处罚款五百元。双方对冲突的发生及造成彼此人身损害的结果都有一定过错，根据查明的事实及过错情节，一审法院认定刘占贵的合理损失由刘占贵承担60%的赔偿责任。根据刘占贵诉讼请求，刘占贵合理损失为医疗费13198.93元、误工费12000元（120元/天×100天）、护理费3000元（100元/天×30天）、营养费900元（30元/天×30天）、住院伙食补助费420元（20元/天×21天）、司法鉴定费1350元、后续医疗费4000元、交通费100元（一审法院根据实际需要酌定），其中刘占贵主张的误工费、护理费、营养费不超过相关标准，一审法院予以照准。上述损失共计34968.93元，由侍加兰承担20981.36元（34968.93元×60%），其余损失刘占贵自理。综上，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、侍加兰于判决生效之日起十五日内赔偿刘占贵209**.36元。二、驳回刘占贵其他诉讼请求。本案案件受理费150元（已减半收取），由刘占贵承担60元，由侍加兰承担90元。二审期间，上诉人侍加兰提交厉荡村西南庄九位村民的书面证明，证明被上诉人夫妻长期居住在厉荡村，以承包土地为生活来源，并未在城镇居住，其误工损失应当按照城镇来计算。被上诉人质证意见为，书面证言不能作为证据使用，事件发生时候这些证人也不在场，证人证言不真实，不能作为证据使用。本院经审理查明，一审法院查明的基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，行为人因过错侵犯他人民事权益，应当承担侵权责任。第一，《中华人民共和国民法总则》第一百八十一条规定，因正当防卫造成损害的，不承担民事责任。本案中，刘占贵与侍加兰因分地一事发生冲突，导致双方受伤。灌云县公安局对侍加兰行政拘留七日并处罚款五百元，对刘占贵处罚款五百元。从上述事实看，侍加兰显然是有过错的侵权人，其行为不属于正当防卫。第二，连云港市灌云县人民医院司法鉴定所出具鉴定意见载明，被鉴定人刘占贵左手环指近节指骨骨折，受伤及取内固定所需休息（误工）期限拟定为100日。依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014，被上诉人的伤情误工期一般不超过90日，但根据该规范A.2及A.8的规定，本案鉴定意见将后续治疗取内固定的休息情况予以考虑，一并计入误工期限计算为100日并不违反鉴定规范。第三，上诉人对被上诉人住院治疗的合理性提出异议，应当说明异议的内容和理由，完成初步举证责任，对于涉及无法判断的专门性问题，可以申请鉴定。本案刘占贵经住院治疗，为进行正确诊疗，患者住院时应当依据医嘱进行必要的检查，这些检查不属于不合理的诊疗行为，上诉人提出的该项理由不能成立，一审法院不准许其鉴定申请并无不当。第四，关于计算损失的标准问题。人身损害赔偿标准主要考虑受害人的居住生活地，居住生活在农村的要考虑其主要生活收入来源情况。本案中，被上诉人出生于1968年，具有通过劳动获得收入的能力，对其误工费用应当予以支持。依据在案不动产登记信息，被上诉人自2012年起在城镇拥有房屋，且其陈述被上诉人居住在房屋内照顾其孙子、孙女也并无不合常理之处，因此一审法院依据城镇标准计算其损失并无不当。上诉人所举村民的证明不足以对抗在案证据，且村民未出庭接受质证，本院对该证据不予采信。综上，侍加兰的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人侍加兰负担。本判决为终审判决。审判长  刘井鑫审判员  黄 宇审判员  张 奇二〇一九年八月二十八日书记员  韩振亚法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。