河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民再250号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：河南东合实业有限公司。法定代表人：刘伟,该公司董事长。委托诉讼代理人：马胜利，河南得益律师事务所律师。被申请人（一审原告、二审上诉人）：上海希荣文化传播有限公司。法定代表人：谢志泉，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜军，北京德和衡(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈军校，河南前行律师事务所律师。再审申请人河南东合实业有限公司（以下简称东合公司）因与被申请人上海希荣文化传播有限公司（以下简称希荣公司）联营合同纠纷一案，不服本院（2018）豫01民终18471号民事判决，向河南省高级人民法院申请再审。该院于2019年4月29日作出（2019）豫民申1445号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人东合公司的委托诉讼代理人马胜利，被申请人希荣公司的委托诉讼代理人姜军、陈军校到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东合公司申请再审称，一、希荣公司不是本案的适格主体。1.本案希荣公司一审起诉后，郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初26131号民事裁定查明并认定的合同有两个，一个是希荣公司提交的《京莎广场共同开发合作协议》，合同当事人是上海希仁文化投资有限公司与东合公司，一个是东合公司提交的《京莎广场共同开发合作协议》，合同当事人是上海希仁文化投资有限公司、上海希映文化传播有限公司与东合公司，均无希荣公司。一审法院以主体不适格为由裁定驳回希荣公司起诉。希荣不服该裁定提起上诉，在二审期间伪造证据，私自在其提交的协议上加盖了希荣公司的印章。2.希荣公司称东合公司明知且同意上海希仁文化投资有限公司的权利义务转让给希荣公司无证据证明，东合公司对此并不认可。上海希仁文化投资有限公司关于由于管理疏忽错误的加盖了上海希映文化传播有限公司印章的辩解理由不成立。3.希荣公司称因上海希映文化传播有限公司是希荣公司的控股股东，故希荣公司是本案适格主体的辩解违背公司法精神，不应得到支持。二、即使认定希荣公司是适格主体，违约方也是希荣公司而不是东合公司。东合公司完成消防报备和验收程序，希荣公司对此明知，东合公司履行了合同义务。按双方协议，电影院未取得消防许可责任不在东合公司。三、《主体变更协议》(以下简称《京莎广场合作变更协议》是希荣公司采用欺骗手段签订的，意图将损失转嫁给东合公司，该协议无效，希荣公司主张违约损失没有事实法律依据。四、希荣公司关于所谓“定金”双倍返还的诉求不能成立。希荣公司缴纳的是房屋合作保证金5万元、装修保证金2万余，水电保证金1万元，不是定金。请求支持再审请求。希荣公司再审答辩称，希荣公司的主体资格问题，已由生效裁定作出认定。案涉租赁物是由水果批发市场改建而来，无法办理消防。东合公司负责的整栋建筑物的消防验收没有通过，导致影院的消防也无法通过验收。请求驳回东合公司的再审请求。希荣公司向一审法院起诉请求：1.解除其与东合公司签订的《京沙广场共同开发合作协议》；2.东合公司赔偿希荣公司损失5853485.33元；3.东合公司双倍返还定金16万元；以上金额合计6013485.33元；4.案件受理费用由东合公司承担。一审法院认定：上海希仁文化投资有限公司（以下简称希仁公司）与东合公司签订了一份《京沙广场共同开发合作协议》，主要约定：东合公司为甲方，希仁公司为乙方，甲方同意将位于郑州市中原区二环支路京沙生活广场项目按照本合同约定的条件交付给乙方作为电影院使用，该店铺不计租金，不计物业管理费用，不计公共能耗费用，甲方享有乙方电影院经营收益分红权益；乙方提供除场地外的影院经营所需要的配套设施及费用（其中不包括甲方所需支付的企业所得税及个人所得税）；在项目合作期限内，未事先征得甲方书面同意并按规定报经有关部门批准，乙方不得改变用途，乙方有权自行出租总租赁面积的10%以内作为影院运营配套服务的业态，未经甲方书面同意前，乙方不得擅自将商铺10%以上租赁面积转租给第三方，乙方擅自转租他人或擅自调换该商铺用途的，甲方有权提前解除本合同并收回该商铺，同意有权处分押金，并要求乙方赔偿经济损失；甲乙双方约定，甲方预计于2015年12月15日前向乙方交付该房屋，具体日期甲方提前1个月以书面形式通知乙方的交付日期为准，乙方可与物业交付之日开始进场装修，交付时，甲方需完成对该物业的消防通道的改造（添加一条净宽不小于四米的消防通道），乙方在收到交付通知后15天内完成对甲方物业的验收，如达到乙方验收标准后，乙方将在30天内完成进场程序；若甲方在交付日之后的第120天仍未能将该房屋交付给乙方，则乙方有权以书面形式通知甲方立刻提前终止本合同或经协商再次选定一个日期为交付日；装修期自乙方正式进场以后至正式开始营业售票为止，甲方承诺全力配合相应物业服务，乙方在装修前应将设计方案报甲方同意后，方可进行装修，并应严格按照政府部门（特别是消防和质监部门）的要求进行，装修期内，如乙方在不能给出合理理由的情况下导致施工进度延误的，甲方有权终止与乙方之间的合作关系，并扣除相应的保证金作为甲方项目的赔偿；合作期限为10年，自2016年1月1日起至2025年12月30日止；自影院售出第一张票的当天起算4个月内甲方不获得相应分红；甲、乙双方约定，甲方每月获得乙方影院运营所得净票房的10%，甲方分成所得中包含物业管理费以及公共设施能耗费用，该影院项目分红每3年递增1%净票房收入；双方约定支付方式为次月20日以前结算上月收入，乙方应于每月20日前向甲方支付分红，逾期支付的，每逾期一天，则乙方需按月分红的千分之五支付滞纳金，逾期超过30天，甲方有权终止合同，并由乙方承担违约责任；在合作期限内，甲方不得以任何理由要求乙方预先支付分红、管理费、推广宣传费及其他费用；甲乙双方签订合同后15日内，乙方应向甲方支付房屋合作保证金5万，装修保证金2万，水电保证金1万，共计8万元整，自账号交接之日起，经双方约定时间起，乙方每个月向甲方支付人民币8000元整，共计支付10个月。在租赁期间，甲方应承担其职责范围内的责任，包括商场内部结构、公共区域及由甲方安装或提供的设施及设备（如电梯、自动电梯、防火和安全设施、空调设备、公共服务设施、水电供应系统）使用的质量、安全、保养和修理（乙方自行安装的设备设施除外）；租赁期间，乙方首次装修和自行装修，须严格遵守《装修须知》的相关规定（附件五）；附件载明甲方物业需在乙方交付保证金后一个月内完成一条净宽不小于4米的消防通道同时完成一次消防所需的烟道、喷淋以及电子烟感的构件，如未能按时搭建完成则视为甲方违约，甲方需在解约15天内赔偿乙方双倍保证金作为违约金，如未能按时支付乙方违约金，将按每日千分之五计息；乙方将在甲方完成消防楼梯后15天内进场，如未能按时搭建完成则视为乙方违约，甲方有权扣除乙方所有押金等。2016年9月1日，甲方为东合公司、乙方为希仁公司、丙方为希荣公司共同签订了一份《主体变更协议》，约定：鉴于甲、乙双方于2015年12月1日签订了《京沙广场共同开发合作协议》（以下简称原合同），甲、乙、丙三方一致同意并达成协议如下：乙方将原合同转让予丙方，三方同意,乙方将原合同项下之所有权利义务转让给丙方;丙方愿意接受乙方对原合同的转让,承担原合同项下未履行之义务,行使相关的权利;甲方同意乙方在本协议约定条件下将原合同转让给丙方;如果适用,自本协议签署生效之日起,可由丙方作为合同一方当事人与甲方单方签署原合同项下的条款及相关附件,并据以执行;在本协议签署前所产生的对甲方的义务,乙方仍负有连带责任;本协议与原合同一起解释及适用,除本协议上述约定外,不构成对原合同的取代,原合同在其未被修改的范围内仍对本协议实际合同履行方具有完全的效力;本协议包含下列附件甲乙双方已签署的原合同。庭审中，希荣公司、东合公司均认可，东合公司对涉案商铺进行建设工程消防设计完工并经网上备案。东合公司自称消防部门对该工程实施了罚款，网上报备后抽检，没有出具书面审核意见，交了罚款，罚款理由为先建后批，程序不合规。另查明，2016年3月14日，深圳市中航装修设计工程有限公司出具了一份《郑州·上海希荣电影院室内装饰工程报价单》，载明：电影院装饰部分1479918.41元，基础部分595447.66元，合计2075366.07元。上海希荣电影投资有限公司（2016年4月25日，该名称核准变更为上海希荣文化传播有限公司）与深圳市中航装饰设计工程有限公司（乙方）签订了一份《装饰工程施工合同》，主要约定：工程名称为上海希荣电影院室内装饰工程，工程地址郑州市金水区二环支路（原郑州水果批发市场），承包施工范围装饰图纸设计及现场确定的室内装饰工程，承包方式包工包料，工程总造价暂按人民币207.53万元（不含税费）；结算方法乙方按市场综合报价，决算时工程量按现场实际结算；工期92天，自2016年3月3日开工，至2016年6月15日竣工，按工程进度付款，转账或现金，基层材料进场、开工后三天内支付合同价的10%，钢结构施工时支付合同价的10%，水电管线敷时支付合同价的10%，地面施工时支付合同价的10%，墙面软装施工时支付合同价的10%，余下40%按完工后7、8、9月份的每月的月底支付合同价的10%，乙方报结算给甲方，一周内审核完成后，一周内支付至决算审核总价的90%，剩余10%作为保修金，质量保修期满后一周内一次支付完毕（无利息）；乙方账户彭德辉，尾号为5984。2016年5月3日，希荣公司与深圳市中航装饰设计工程有限公司又签订了一份《装饰工程补充协议》，主要约定：增加项目内容郑州三厂16铜线五芯三相、上海起帆电缆、配电总箱配电柜、放映室配电柜、吧台公共机箱配电柜采购，型号数量见后附购货清单，增加工程费用52562.05元，付款方式由于此项费用是乙方代购主材，甲方需一次性支付全部货款等。2016年4月18日、2016年5月4日、2016年5月23日、2016年6月6日、2016年7月14日、2016年10月11日、2016年11月18日，希荣公司向彭德辉转款20万元、52562元、20万元、20万元、20万元、9300元、35000元，共计896862元；用途为装修款及消防排烟线路安装。希荣公司与郑州海基泰消防系统工程有限公司签订了一份《消防设施安装施工合同》，约定：工程名称郑州京沙新生活广场三层电影院消防系统安装施工工程，工程地点郑州市二环道，工程承包范围三层设计图纸消防系统（消防报警系统，卷帘门系统，消火栓系统、喷淋系统），与消防相关的系统调试，施工及协助甲方办理消防验收，开工日期2016年3月17日，竣工日期2016年6月15日，合同价款工程价30万元，付款方式签订合同后，甲方向乙方支付50%工程款计15万元，用于办理前期消防建筑审核手续及现场施工材料的安排；施工安装完毕，甲方向乙方支付20%工程款计6万元；乙方向甲方出示消防验收合格证，甲方支付25%工程款计75000元；2年维护结束后，支付余款5%工程款及15000元；该合同为兜底合同，所有有关京沙生活广场百川D**项目的消防申请、受理、验收、评定、审批等费用皆包含在内，不得产生其他费用。2016年3月22日、2016年9月21日、2016年10月17日，希荣公司向郑州海基泰消防系统工程有限公司转款15000元、6万元、7000元，共计82000元。宋丹丹与河南大运人工环境有限公司签订了一份《中央空调系统销售安装合同》，约定：项目名称郑州京沙新生活广场影院空调安装工程，施工地址郑州市金水区沙口路二环支路京沙新生活广场二楼，本合同设备和安装总价为31万元，合同签订后，甲方即向乙方支付合同订金6万元，材料进场，甲方支付给乙方工程款15万元，空调调试完毕3个工作日内，甲方付工程款8万元，剩余款项一年内付清2万元等。后河南大运人工环境有限公司与原告共同确认了一份《现场签证单》，载明：铜管管道，保温，室内外连接电源线，施工费用等增加费用合计38610元。2016年3月22日，2016年4月18日、2016年5月11日、2016年8月8日，希荣公司向河南大运人工环境有限公司转款6万、15万元、38610元、2万元，合计268610元。2016年4月11日，希仁公司与南京中广华夏影视科技有限公司签订了一份《数字电影设备供货合同》，约定：项目名称郑州京沙DFC影城，地点郑州京沙，郑州DFC影城合同价款210740元，双方正式签订合同后5个工作日内甲方支付先启动项目合同总金预付款50%即105370元，乙方安排备货发货，乙方安装调试完，甲方验收合格后三个月内支付合同总金额款50%即105370元等。2016年6月15日，希荣公司向南京中广华夏影视科技有限公司转款105370元。2016年4月25日，希荣公司与河南来锦实业有限公司签订了一份《楼顶外置灯发光字、喷绘广告框及喷绘制作安装合同》，约定：项目名称郑州百川D**影城楼顶外置发光字、喷绘广告框及喷绘制作安装，工程地点郑州市二环支道京沙生活广场院内；工程总造价为人民币32000元，结算以报价为准；结算方式为合同签订当日甲方支付给乙方合同总额的50%，即人民币16000元，工程验收交付当日甲方付到合同总金额的20%即人民币6400元整，影城开业之后一个月内甲方支付合同总额的30%尾款即人民币9600元，影城预计7月1日开业；乙方结算账户尾号为9972；施工工期为15个工作日，自2016年4月30日至2016年5月15日；户外发光广告字报价表18740元，通道吊挂灯箱报价表1620元，户外喷绘广告位报价表5480元，户外喷绘广告位报价表6160元等。2016年5月6日，希荣公司与河南来锦实业有限公司又签订一份《郑州百川D**影城物料制作合同》约定：项目名称郑州百川D**影城室内灯箱、指引、影厅号数字牌等，工程地点郑州市二环支道京莎生活广场院内，工程总造价为人民币42385元，结算以报价为准；结算方式为合同签订当日甲方支付给乙方合同总额的50%，即人民币21192.5元，工程验收交付当日甲方付到合同总金额的20%即人民币8477元，影城开业之后一个月内甲方支付合同总金额的30%尾款人民币12715.5元，影城预计11月1日左右开业；施工日期为15个工作日，自2016年9月15日至2016年9月25日等。2016年5月26日、2016年6月30日、2016年10月17日，希荣公司向河南来锦实业有限公司转款16000元、6400元、21192.5元，合计43592.5元。2016年5月3日，希荣公司与河南天视盾电子科技有限公司签订了一份《天视盾安防监控工程协议》，约定：双方同意由乙方承接甲方的郑州市金水区二环支路新京沙生活广场3楼电影院监控工程，由乙方提供系统所需的相关设备及部件，并由乙方负责系统的安装、调试以及开通后系统运行的技术服务；乙方向甲方提供的设备应当是全新的且是协议指定的产品，设备清单（详见本合同的附件）该设备清单由双方在签订本协议时一并予以确认；本合同项下的工程款总额为23690元，合同签订后，预付工程款的50%即11845元，乙方对工程安装调试完毕后，由甲、乙双方相关人员组建验收小组负责工程的验收，验收合格后，经双方签字确认，甲方支付乙方工程款的45%即10660.5元，上述工程款包括工程设备、部件及其运输、安装、调试和一年期的设备保修、维护费用等。视频监控项目预算表载明红外高清摄像机（半球）10790元，硬盘录像机1300元，摄像机适配器520元，硬盘1860元，监视器6400元，电源线540元，网桥2160元，交换机920元，附件1000元，优惠4800元，惠后合计23690元。2016年5月4日,希荣公司向河南天视盾电子科技有限公司转款11845元。2016年6月3日，希荣公司与南京法高电子科技有限公司签订了一份《销售合同》，约定：屏幕总价107250元整，含包装、运费和发票，交货期限预付款到账后第二个工作日算起15天内发货，交货地点及收货人郑州金沙，运输方式及费用负担货运、送货上门、费用由乙方承担，不含上楼费，结算方式为50%预付款付完安排生产，安装验收后付40%，尾款于三个内付清10%余款；备注甲方付款后以银行汇款凭条为依据，乙方将此合同打印盖章拍照传送至甲方为法律依据，句容环球之星影视器材有限公司，账号尾号为0281等。2016年7月12日，希荣公司向句容环球之星影视器材有限公司转款53628元。2016年6月24日，希荣公司与北京五八信息技术有限公司郑州分公司签订了一份《58同城网络服务单》，约定：套餐价格4500元，所属部门招聘五部，备注全年标准牌简历型，额外享有500元优惠券（有效期3个月）600份简历等。2016年6月30日，希荣公司向北京五八信息技术有限公司郑州分公司转款4500元。2016年7月15日，希荣公司与厦门中马进出口有限公司上海经营部签订了一份《机器销售设备合同》，约定：甲方向乙方购买32OZ单锅48000元，溶油棒1500元，爆米花保温箱8500元，合计58000元整，付款方式合同签订日10个工作日内支付合同总金额的50%订金，乙方负责将上述货物运到甲方指定地点，经甲方验收无误，乙方提供机器、原料等额发票后，甲方在开业后30个工作日内付清总金额50%尾款，乙方负责将上述货物运到甲方指定地点，负责安装培训等。2016年8月22日，希荣公司向厦门中马进出口有限公司上海经营部转款29000元。2016年7月18日，希荣公司（承租人）与北京天影环球数码技术有限公司（卖方）、江苏金融租赁股份有限公司（买方）签订了一份《买卖合同》，约定：由买方购进，卖方出售本合同约定的标的物巴可放映机DP2K-15CA，价格总计1496250元，交货地点郑州市金水区二环支路京沙新生活广场，交货时间2016年7月，支付货款方式详见融资租赁合同。同日，希荣公司与江苏金融租赁股份有限公司签订了一份《融资租赁合同》，约定：乙方应严格按本合同所规定的金额、币种、时间和支付方式向甲方支付租金，租赁物件巴可放映机DP2K-15CA，5台，价格总计1496250元，首付款299250元，融资净额1197000元，手续费35910元，租赁期限36个月，租赁支付次数37，支付频率月付，租金总额1697346元等。2016年8月1日付款299250元，2016年8月15日至2019年7月15日，每月支付38836元。2016年7月27日、2016年8月15日、2016年9月13日、2016年10月14日、2016年11月11日、2016年12月13日、2017年1月10日、2017年2月15日，希荣公司向江苏金融租赁股份有限公司均转款38836元，合计310688元。2016年8月2日、2016年8月3日、2016年8月4日，希荣公司与中国太平财产保险有限公司南京分公司签订了三份《财产保险综合险保险单》，保险处所均为河南省郑州市金水区二环支路京沙新生活广场，第一受益人均为江苏金融租赁股份有限公司，保险标的物均为机器设备，保险金额1496250元，保险确定依据重置价值，付费截止日期2017年8月2日，缴费金额均为1496元。2016年7月27日，希荣公司向太平财产保险有限公司南京分公司转款4488元。希荣公司与河南鑫翔物业服务有限公司签订了一份《百川D**影城物业服务合同书》，约定：保洁服务方将派出保洁服务方代表和保洁服务人员为影城提供保洁服务，保洁2200元/月，合同金额8800元/月，每月月初，保洁服务方开具上月保洁费收据，影城于收到收据之后的7个工作日内付款，逾期每天万分之五的利率计算等。2017年1月12日，希荣公司与河南鑫翔物业服务有限公司又签订了一份《夜间巡场服务合同书》约定：乙方指派一名秩序维护员负责甲方影城所有范围内的夜间巡查安全护卫工作，上班时间从晚上6点至次日早上8点合同总金额共计6300元，甲方应当次月10日之前以转账方式向乙方支付当月的服务费等。2016年9月21日、2017年2月15日，希荣公司向河南鑫翔物业服务有限公司转款3000元、2300元，合计5300元。2016年8月17日，希荣公司与中国电信集团公司河南省郑州市电信分公司签订了一份《互联网专线租用合同》，约定：甲方租用乙方互联网专线1条，带宽为100M，用作于公司使用，甲方所使用的互联网业务标准月租费700元/月，首次预存费用共计8400元，其中包含一年宽带费用，乙方为甲方提供1个动态IP地址等。2016年8月22日，希荣公司向中国电信股份有限公司郑州分公司转款10927元。2016年8月18日，希荣公司与河南天视盾电子科技有限公司（乙方）、朱军霞（丙方）签订了一份《安防弱电工程协议书》，约定：丙方为收款人，账户尾号为9206；双方同意有乙方承接甲方的安防弱电工程，由乙方提供系统所需的相关设备及部件，并由乙方负责系统的安装、调试以及开通后系统运行的技术服务，乙方向甲方提供的设备应当时全新的且是协议指定的产品，设备清单详见合同附件，工程款总额为70670元整，合同签订后，甲方预付工程款的50%即35335元整，乙方对工程安装调试完毕后，由甲、乙双方相关人员组建验收小组负责工程的验收，验收合格后，经双方签字确认，甲方支付丙方工程款50%即35335元等。2016年8月30日，希荣公司向朱军霞尾号为9206的账户转款35335元。希荣公司与广东粤科软件工程有限公司签订了一份《粤科电影云技术服务合作协议》，约定：乙方基于其自由知识产权的粤科电影云平台为甲方搭建影院投资公司总部电商云平台，实现甲方投资或者控股的下属影院的总部业务管理功能，是的甲方下属影院的票务资源通过网络、手机终端实现网上排期查询、选座买票、通兑票及卖品销售等，支付条款为每销售一张电影票，乙方向甲方收取技术服务费1元，如果甲方采取乙方的全网短信通道下发短信信息，乙方按照每条短信0.06元向甲方收费；逾期超过2个月或逾期金额超过人民币5万元的，乙方有权单方解除本协议等。希荣公司与广东粤科软件工程有限公司签订了一份《销售合同》，约定：软件优惠后合计6000元，硬件合计5600元，优惠后总金额11600元；甲方于本合同签订之日起的5个工作日内，向乙方转账支付本合同的总价款等。希荣公司又与广东粤科软件工程有限公司签订了一份《订货单》，约定：货物为相关配套硬件设备，4台读卡器，配合会员系统使用，合计2400元，交货地点郑州市金水区二环支路京沙生活广场三楼百川D**影城等。2016年10月17日、2016年11月11日，希荣公司向广东粤科软件工程有限公司分别转款11600元、2400元。希荣公司与河南高梵家具有限公司签订了一份《供货合同》，约定：本次合同款项总计16808元，于签订合同时需方支付相当于合同总价款50%即8404元；第二次货款，供方货物到达需方指定地点，供方安装完毕，采购方验收合格后，采购方支付合同总价款的50%即8404元于供方，交货地点郑州市二环支路沙口路京沙新生活广场DFC影城三楼等。2016年9月13日、2016年10月21日，希荣公司向河南高梵家具有限公司分别转款8404元、8404元。一审法院认为：希仁公司与东合公司签订的《京沙广场共同开发合作协议》以及希荣公司、东合公司、希仁公司、希映公司共同签订的《主体变更协议》，系当事人的真实意思表示，依法成立并生效。希荣公司作为丙方经过希仁公司、东合公司的同意，希仁公司将对《京沙广场共同开发合作协议》中的权利义务转让给希荣公司，希荣公司作为新的合同当事人，与东合公司形成的权利义务关系，希荣公司、东合公司应当按照合同全面履行义务。根据合同约定“甲方物业需在乙方交付保证金后一个月内完成一条净宽不小于4米的消防通道同时完成一次消防所需的烟道、喷淋以及电子烟感的构件，如未能按时搭建完成则视为甲方违约，甲方需在解约15天内赔偿乙方双倍保证金作为违约金”，庭审中，东合公司自认一次消防设计经过网上备案后，消防部门对其进行了罚款，没有出具书面审核意见，即东合公司未能提供消防设计通过验收的证明，东合公司亦未提供证据来证明消防设计能够通过验收，东合公司的该行为导致希荣公司装修后二次消防设施验收无法进行，进而导致希荣公司承租东合公司场地开设电影院的目的无法实现，故希荣公司现要求解除双方之间的《京沙广场共同开发合作协议》，并无不当，予以支持。东合公司交付的场地无法满足希荣公司的使用目的，其未能完全履行合同义务，存在违约行为，希荣公司前期对开设电影院投入产生的必要损失，即装修、消防设施主体安装、安装中央空调、影院楼顶广告制作、五八同城网络招聘、物业合同、租用电信互联网，这些项目的支出，造成希荣公司无法挽回的损失，东合公司应当承担赔偿责任。希荣公司提供的与第三方的合同及付款凭证，能够认定上述损失共计1311791.5元。关于希荣公司要求的购买设备产生的损失，设备属于有形动产，希荣公司未能提供证据证明设备目前的使用情况及所处状态，具体损失无法确定，希荣公司以付出的购买价格确定损失，依据不足，不予支持。希荣公司的第二项诉讼请求，仅支持1311791.5元，其余部分，不予支持。希荣公司要求返还双倍定金16万元诉求，不违反合同约定，亦予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除上海希荣文化传播有限公司与河南东合实业有限公司之间的《京沙广场共同开发合作协议》；二、河南东合实业有限公司于判决生效后十日内向上海希荣文化传播有限公司赔偿损失1311791.5元；三、河南东合实业有限公司于判决生效后十日内向上海希荣文化传播有限公司双倍返还定金16万元；四、驳回上海希荣文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费53894元，由希荣公司负担40704元，东合公司负担13190元。保全费5000元，由东合公司承担。本院二审期间，希荣公司提交如下新证据，证据一、河南省郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初324号民事判决书一份；证明希荣公司的装饰工程款支付情况。证据二、2017年3月2日，希荣公司与上海希合文化传播有限公司签订的设备转让协议书一份，证明设备折价后，希荣公司发生的实际损失。东合公司质证意见为：判决书不属于新证据，与本案无关联性。设备转让协议书系复印件，真实性无法证实。本院二审认为，希仁公司与东合公司双方于2015年12月1日签订的《京沙广场共同开发合作协议》，经希仁公司、东合公司的同意，经由2016年9月1日签订的《主体变更协议》，原合同主体由希仁公司变更为希荣公司。作为合同一方，希荣公司有权向合同相对方东合公司主张《京沙广场共同开发合作协议》项下的权利。东合公司称希荣公司诉讼主体不适格，无法律依据，不予支持。东合公司构成违约，致使希荣公司承租场地的合同目的无法实现，一审法院判令解除合同，东合公司双倍返还定金共计16万元，于法有据，予以支持。希荣公司上诉请求购买设备产生的损失，其于二审期间提交的设备转让协议书系复印件，东合公司对该证据真实性不予认可，且其主张的电影院有形设备的折旧价值未经过鉴定，故对其该上诉请求不予支持。综上所述，东合公司、希荣公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费44848元，由希荣公司负担26802元，东合公司负担18046元。本院再审经审理查明的事实与原审一致。本院再审认为，2016年9月1日，东合公司、希仁公司、希荣公司共同签订的《主体变更协议》，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。据此，原合同即2015年12月1日《京沙广场共同开发合作协议》主体由希仁公司变更为希荣公司，作为合同一方，希荣公司有权向合同相对方东合公司主张《京沙广场共同开发合作协议》项下的权利。东合公司再审称希荣公司诉讼主体不适格，无法律依据，本院不予支持。东合公司又称主体变更协议系希荣公司采用欺骗手段签订的，但未提供充分证据证明，本院亦不予支持。消防部门对东合公司一次消防设计进行了罚款，没有出具书面审核意见，使希荣公司装修后二次消防设施验收无法进行，导致希荣公司合作开设电影院的合同目的无法实现，东合公司交付的场地无法满足希荣公司的使用目的，根据协议约定，东合公司构成违约，应赔偿希荣公司因此所造成的损失。双方协议约定：“如未能按时搭建完成一次消防所需的构件则视为甲方违约，甲方需在解约15天内赔偿乙方双倍保证金作为违约金”，故原审判决东合公司向希荣公司双倍返还16万元并无不当。综上所述，东合公司申请再审的理由不能成立，本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：维持本院（2018）豫01民终18471号民事判决。本判决为终审判决。审判长  杨正辉审判员  陈 元审判员  王明哲二〇一九年八月三十一日书记员  刘俊丽