四川省南充市顺庆区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)川1302刑初459号 公诉机关南充市顺庆区人民检察院。 被告人杨刚，男，1971年9月11日出生，汉族，初中文化，户籍四川省南充市顺庆区，住南充市顺庆区。因犯盗窃罪，于1999年8月被南充市顺庆区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金6000元；因犯盗窃罪，于2007年12月被蓬溪县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金10000元；因犯制造毒品罪，于2016年5月被南充市顺庆区人民法院判处有期徒刑两年十个月，并处罚金5000元。因犯贩卖毒品罪，于2019年3月3日被抓获，当日被刑事拘留，同年3月14日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 指定辩护人杨周平，四川助民律师事务所律师。 南充市顺庆区人民检察院以南顺检刑检刑诉（2019）1632号起诉书指控被告人杨刚犯贩卖毒品罪，于2019年8月5日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2019年8月21日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员沈军出庭支持公诉。被告人杨刚及指定辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年3月2日，吸毒人员彭某1向被告人杨刚打电话购买200元的冰毒，3月3日凌晨，杨刚在彭某1租住的顺庆区府街金马巷10号203房间内，收取彭某1200元现金并交给彭某1一小包毒品冰毒，并与彭某1在该房间内共同吸食了该冰毒。在民警要求两人开门接受调查时，被告人杨刚从衣服口袋中拿出疑似毒品冰毒17包，以及装有28颗疑似甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）的塑料管抛弃在桌上的不锈钢盆里。民警进屋后从被告人杨刚身上搜出贩卖毒品所得现金200元，在该房间一不锈钢盆内查获疑似冰毒17包、疑似甲基苯丙胺片剂28颗。经称重，17包疑似毒品冰毒净重共11.51克，疑似甲基苯丙胺片剂净重2.72克。经南充市公安局物证鉴定所鉴定，17包疑似冰毒均含有甲基苯丙胺成分，28颗疑似甲基苯丙胺片剂中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。 被告人杨刚对公诉机关指控的犯罪事实有异议。当日下午是彭某1给他打电话要买毒品，但是他没有给彭某1拿去。彭某1晚上又给他打电话，问他要不要收欠他的1000元钱，他说要，然后他就去了彭某1的住处。彭某1还了他钱后，他就跟彭某1一起在房间里吸食冰毒。后来民警就来了，彭某1和他就慌了，他就把东西都扔在了桌子上的不锈钢盆子里。当时民警进入房间后，就要他指着不锈钢盆里的毒品照相，他当时不愿意，因为不锈钢盆里的毒品不是他的东西。后来回了派出所，办案民警问他是不是收了200元，他承认他收了200元，但是这个钱是彭某1还他的钱，彭某1给他转账了800元，现金还了200元给他。后来公安民警一直强迫他、诱导他把这个贩卖毒品的事实认下来。 指定辩护人杨周平的辩护意见，起诉书对被告人杨刚贩卖毒品的指控证据存在不足。公诉人认定杨刚构成贩卖毒品罪的主要证据是彭某1的证言和辅警的证言，但被告人的笔录存在瑕疵，应当合理排除。彭某1作为证人应当出庭作证，接受法庭质询。不锈钢盆里的毒品到底是谁的，不能仅凭彭某1的证言和辅警的证言进行认定，不能排除毒品可能是彭某1的这种可能性。被告人杨刚的供述虽然陈述过他帮彭某1买了200元的毒品，但是他今日在庭审中的供述与笔录完全不一致，应当以庭审中的供述为准。本案中没有其他的证据来相互印证被告人贩卖毒品的事实，所以辩护人认为不能就此认定杨刚存在贩卖毒品的事实。另外丢入不锈钢盆的毒品是否是杨刚的，没有相应的证据来予以证实，证据方面存在不足。综上，请求法庭根据本案的相关事实作出公平的裁决。 本院受理后，被告人杨刚在本院送达起诉状副本时口头申请排除非法证据，辨称民警叫他认下来，就拘留十五天，他才作有罪供述。本院于开庭审理中法庭调查前启动排除非法证据程序。针对被告人杨刚的理由，公诉机关通知了参与首次讯问被告人杨刚的办案民警黄某到庭陈述了讯问杨刚的过程，办案民警黄某称没有威胁、引诱被告人杨刚作有罪供述；公诉人还举出了在审核侦查机关的提请批准逮捕书时，检察员讯问被告人杨刚的笔录，被告人杨刚称在侦查阶段所作供述是真实的。本院认为，被告人杨刚申请排除非法证据的理由本身没有证据支持，并与公诉机关所举证据矛盾。被告人杨刚曾经多次受到刑事处罚，并曾经因为制造毒品被以制造毒品罪受到刑事处罚，其首次供述中涉及到的贩卖毒品行为触犯的法条与制造毒品罪涉及的法条是同一法条，对其供述的后果是知道的，其辩称“公安民警叫他认下来，就拘留十五天，他才作有罪供述”，显然不合情理。故，本院驳回了其排除其有罪供述的请求。 审理查明，2019年3月2日，吸毒人员彭某1向被告人杨刚打电话购买200元的冰毒。3月3日凌晨，杨刚至彭某1租住的顺庆区府街金马巷10号203房间内，收取彭某1200元现金，交给彭某1一小包毒品冰毒。后与彭某1在该房间内共同吸食了该冰毒。后因他人报警，民警至顺庆区府街金马巷10号203房外，要求两人开门接受调查。被告人杨刚从衣服口袋中拿出疑似毒品冰毒17包以及装有28颗疑似甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）的塑料管，抛弃在桌上的不锈钢盆里。民警进屋后，从被告人杨刚身上搜出贩卖毒品所得现金200元；在该房间桌子上的不锈钢盆内查获疑似冰毒17包、疑似甲基苯丙胺片剂28颗。17包疑似毒品冰毒净重共11.51克，含有甲基苯丙胺成分；疑似甲基苯丙胺片剂净重2.72克，含有甲基苯丙胺和咖啡因成分。 上述事实，公诉机关在开庭审理中举出如下证据证实： (一)书证 1.受案登记表、立案决定书、调取证据通知书及通话记录及110警情信息等证实，110于2019年3月3日凌晨4时22分接到匿名报警电话。南充市公安局顺庆区分局东城派出所于2019年3月3日4时26分接到110指令举报案发房间有人聚众吸毒。民警随即到该房间查获毒品等，并对杨刚立案侦查。 2.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、案件移送审查起诉告知书等证实，犯罪嫌疑人杨刚被采取强制措施情况，即2019年3月3日22时被拘留至南充市看守所，被依法延长拘留期限至2019年3月10日。 3.被告人的身份信息证实，被告人杨刚，1971年9月11日生，已达完全刑事责任年龄。 4.抓获经过及情况说明证实，被告人杨刚于2019年3月3日在南充市顺庆区被抓获归案。 辅警向某出具的情况说明以及毒品交易房间房门上窗口内窥效果照片证实，辅警在阳台观察到屋内有一男一女，女的躺在床上玩手机，男的坐在床边打游戏。敲门后观察到屋内男子从上衣左边口袋拿出许多透明塑料包装的东西往桌子上的不锈钢盆里扔。侦查人员进入房间后发现盆内东西为疑似冰毒与疑似麻古，并现场封存。 5.行政处罚决定书证实，彭某1于2019年3月3日因本次吸毒依法被南充市公安局顺庆区分局决定并执行了行政拘留。 6.调取证据清单、刑事判决书证实，被告人杨刚在1999年8月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年，并处罚金6000元；2007年12月13日因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元；2016年5月24日因犯制造毒品罪被判处有期徒刑两年零十个月，并处罚金5000元。 （二）物证及扣押清单、鉴定报告等 1.检查笔录、提取笔录、称重报告、毒品称重照片、被告人杨刚指认毒品照片、查获毒品的现场照片及现场疑似毒品照片、扣押决定书及扣押清单、毒品交易房间外貌照片等证据证实，2019年3月3日凌晨4时许，民警在彭某1租住房内桌子上的不锈钢盆内查获疑似冰毒17包，连包称重共为15.38克，净重共为11.51克；疑似麻古28颗，连包称重为11.3克，净重为2.72克。称重后民警将全部疑似冰毒及疑似麻古现场当着杨刚、彭某1的面封存并全部取样。 2.鉴定文书、鉴定意见通知书等证实，抽样送检的10包透明塑料袋装白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，一包透明塑料袋装红色药丸10颗检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。本鉴定在不锈钢盆查获的17包疑似毒品中抽查10包，符合抽查规定，应按全部17包共计11.51克计入贩毒数量。 3、扣押决定书、扣押笔录、杨刚指认毒资照片，证实从被告人杨刚身上搜出人民币200元并予以扣押。 4.微信转账明细及彭某1微信转账截图一张等证实，杨刚的微信与彭某1的微信之间有多笔转账记录，从2018年的10月28日至2019年3月2日期间合计转账共42880元。其中2019年3月3日凌晨2时45分，彭某1转账杨刚800元。2018年的10月28日至2019年3月2日之间，彭某1的微信与杨刚的微信之间存在转账记录，有微信转账记录明细、以及转账记录截图一张（3月3日2时45分向杨刚转账800元）；2019年3月2日至3日，有五条打给17743295524（用户彭某1）的通话记录，有通话记录截图一张。 指认笔录，杨刚指认手机上“91Y”软件为其与彭某1共同在玩的网络游戏、指认其被扣押手机的串号。 （三）证人证言 证人彭某1陈述，2019年3月2日晚上，她通过手机联系杨刚，让杨刚送200元的冰毒到顺庆区。3月3日大概晚上12点（即零点）的样子，杨刚进入她家之后，她把买药的200元钱给了杨刚，用的现金。杨刚收了钱后拿出一个烟盒，里面有一个透明的塑料袋，袋里装着冰毒，又从怀里拿出一个透明的塑料做的冰壶，他们一起吸食了冰毒。直到五点左右有人敲门，杨刚站起来，从身上拿出好几袋透明的塑料袋，具体有几袋不知道，塑料袋里装着白色晶体，应该是冰毒。杨刚跑到窗子边上准备把那几个塑料袋从窗子甩出去，但是不知道为什么杨刚没有从窗子甩，而是将那几个塑料袋甩到窗子旁边的桌子上的一个银色盆子里，然后警察就进来将他们二人带回派出所进行调查。 她在杨刚那里买过两次毒品，过年前大概12月份在杨刚那里买过一次，还有一次就是这次。第一次花了200元钱，第二次花了200元钱，都是现金支付。她在2019年3月3日晚上8点过快九点的时候，微信给杨刚转了400元钱，这是她几天前借了他400元的现金。 杨刚从身上掏出东西扔在她饭桌上的不锈钢盆里后，又走到门口，从身上拿出一部手机扔在门口，用脚踢了几脚。在她家搜出的冰毒和麻古都是杨刚的，要不然也不会让杨刚送冰毒来她家吸食。 辨认笔录，彭某1辨认出杨刚是2019年3月2日晚上卖给她冰毒的男子。 2、证人向某（辅警）陈述，2019年3月3日凌晨接110指令有群众举报有人聚众吸毒后，和值班组一共四人处警。他在门口发现房间内的灯是打开的。为了不惊动房间内的人员和更好的掌握房间内的情况，以便顺利抓捕，民警马家伟安排他站在阳台护栏上通过房门上面透明窗口观察房间内的情况。他当时看到一个女的躺在床上玩手机，一个中年男子背对他也在床头玩手机。他跟马家伟说了之后，就敲门，并说了自己是警察的身份。房间内男子知道是警察来了就立即起身并转身，他能看到这名男子的侧面，看见这名男子拉开上身棉衣的拉丝，走到窗户边向楼下看了一眼后，就马上走到那张简易桌子边上，从上衣内胆左边口袋掏出东西放在桌子上的一个不锈钢盆里。他就吼了一声“你要做啥”，民警听见他在喊，就猛烈敲门。房间内那个男的把东西扔到不锈钢盆里后，走到门口，从自己身上掏出两部手机放在地上，还用脚踢了一下手机，把手机往门背后，然后就开门。他们四个人就进去，把那两个男女控制后，在房间桌子上的不锈钢盆里发现了很多用透明塑料袋装好的疑似冰毒和一个用透明塑料管装的疑似麻古。在房间内搜出的疑似冰毒和麻古被他们当着那两个男女的面用信封包装后带回派出所了。把那两个男女也带回派出所了。他们还对不锈钢盆内的疑似冰毒和疑似麻古的原始状态照相了等。把那两个男女带回派出所后他就没有再参与了。 （四）被告人供述与辩解 被告人杨刚在侦查阶段共有七次供述，其中一次到五次供述内容基本一致。内容如下：2009年3月2日晚上6点多的时候，“彭某2”给他打电话让他到彭某1家里耍。他没得时间过去，一直到3月3日晚上12点多的时候，彭某1又给他打电话，让他带点东西到彭某1屋里耍，想“喝两口”（吸食毒品）。他打车到了顺庆区金马巷，进到房间以后就只有“彭某2”一个人在。他把3月2日晚上吸食剩下的冰毒带到了“彭某2”家里，彭某1给了他200元钱。后来他们一起吸食了冰毒。凌晨5点多的时候，警察进来在一个不锈钢铁盆里发现了很多包装好的白色透明的东西和红色的药片，随即就将他和“彭某2”带到公安机关了。彭某1给他的是现金200元，他拿到之后就和随身携带的现金放在一起了，是一把钱的最后两张。在金马巷房间的不锈钢盆里发现的疑似冰毒和疑似麻古不是他身上，他不知道是谁的。 在第六次、第七次供述中，被告人杨刚称，在彭某1家里饭桌上的不锈钢盆里搜查出的冰毒和麻古不是从他身上拿出来放进去的。被抓获的当天，彭某1给他的200元钱是她还他的钱，不是他给彭某1冰毒后彭某1给他的冰毒费用，冰毒是他免费拿给彭某1吃的。 庭审中，被告人杨刚称，彭某1的证言虚假，是陷害他。 辨认笔录，能够辨认出彭某1是给他200元钱后并且一起吸食冰毒的女子。 上述证据，本院予以采信。其中，被告人杨刚在侦查阶段作了五次较稳定的有罪供述，其后翻供，其贩卖毒品给彭某1的供述有彭某1的证言、从其身上查扣的现金等印证；相反，其辩称没有向彭某1贩卖毒品的翻供没有证据印证。依照《最高人民法院关于适用的解释》第八十三条“审查被告人供述和辩解，应当结合控辩双方提供的所有证据以及被告人的全部供述和辩解进行。被告人庭审中翻供，但不能合理说明翻供原因或者其辩解与全案证据矛盾，而其庭前供述与其他证据相互印证的，可以采信其庭前供述。被告人庭前供述和辩解存在反复，但庭审中供认，且与其他证据相互印证的，可以采信其庭审供述；被告人庭前供述和辩解存在反复，庭审中不供认，且无其他证据与庭前供述印证的，不得采信其庭前供述”的规定，本院采信被告人杨刚在侦查阶段所作有罪供述。侦查人员在顺庆区府街金马巷内查扣的疑似冰毒与麻古系被告人杨刚的，有证人彭某1、向某的证言证实，彭某1与该事实有利害关系，证人向某与该事实及杨刚、彭某1二人之间没有利害关系，其就目击事实作证，客观真实。彭某1、向某的证言中有许多重要细节也吻合。侦查人员查扣的疑似冰毒、麻古是被告人杨刚的，也与彭某1向杨刚购买毒品这一事实在逻辑上融洽；相反，就构成了彭某1有冰毒，还花钱向杨刚购买冰毒这样不合情理的情形。二证人证言同时与检查笔录、扣押清单、称重报告、鉴定意见、现场照片等客观证据印证，这些证据能够形成闭合的证据链，并得出排他的结论——在顺庆区府街金马巷10号203房间内查获的10多克冰毒、麻古系被告人杨刚持有的。 本院认为，被告人杨刚贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯刑法第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。 被告人杨刚因犯制造毒品罪于2016年被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚的贩卖毒品罪，应当依照刑法第六十五条、第三百六十五条规定，按累犯、毒品再犯处罚。 被告人杨刚于1999年、2007年因为犯盗窃罪被判处有期徒刑，应酌情从重处罚。 根据被告人杨刚的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条、第六十五条、第三百五十六条、第六十一条、第五十六条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人杨刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金100000元，剥夺政治权利二年。 (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月3日起至2029年3月2日止。) （罚金于本判决书生效后十日内缴纳。） 二、没收被告人杨刚贩卖毒品所获赃款200元及持有的11.51克甲基苯丙胺和2.72克甲基苯丙胺片剂。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王瑞江 人民陪审员  罗 平 人民陪审员  何学琳 二〇一九年八月二十七日 书 记 员  张 兰 附：法条 中华人民共和国刑法 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。