安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终1750号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部，住所地安徽省安庆市湖心北路**。 负责人：胡善江，经理。 委托诉讼代理人：孔维泽，安徽中天人律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李德春，男，汉族，1951年2月25日出生，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：查腾飞，安徽引江律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：祁海红，女，汉族，1979年12月21日出生，住安徽省安庆市宜秀区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部（以下简称中财保宜秀营销服务部）因与被上诉人李德春、祁海红机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2019）皖0811民初999号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月13日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问各方当事人，认为事实清楚，且各方当事人在二审期间均未提交新的证据，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。 中财保宜秀营销服务部上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判中财保宜秀营销服务部对李德春的损失少赔付27762.04元（其中误工费减少22139.1元，医药费减少非医保用药费用5622.94元，此款应由祁海红承担）；2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、李德春主张的误工费证据不足，除了书面劳动合同和误工证明外，还应提交银行流水明细及工资表等客观证据证明工资发放情况。2、中财保宜秀营销服务部在一审中申请非医保用药费用鉴定，法院未予同意，保险公司认为法院不应驳回该项申请。为避免诉累，按照常识扣除10%的非医保用药费用，该费用应由祁海红承担。 李德春辩称，1.李德春一审期间提交了两份劳动合同书，足以证明李德春工作情况。李德春领取工资不是通过银行转账，因此，要求用人单位对其因伤减少收入出具了说明。一审法院仅按照建筑安装行业平均工资标准计算误工费，李德春本不予认可，但接受一审判决。2.中财保宜秀营销服务部要求按10%扣除非医保用药费用，没有事实及法律依据。 祁海红辩称，1、关于误工费，请求法院依法判决；2、关于非医保用药，不同意保险公司上诉理由。 李德春向一审法院起诉请求：判令祁海红赔偿李德春各项损失共计175431.04元，中财保宜秀营销服务部在保险责任范围内承担上述赔偿责任（精神抚慰金在交强险内优先赔付），并由被告承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年6月21日，祁海红驾驶皖Ｈ×××××号小型客车，与吴明驾驶的皖Ｄ×××××号小型客车碰撞，造成两车受损、皖Ｄ×××××号小型客车乘坐人李德春受伤的交通事故。经安庆市公安局交警一大队认定，祁海红负事故的全部责任。李德春受伤后，即被送往安庆石化医院治疗，诊断为右尺桡骨中段开放性粉碎性骨折，右前臂软组织挫裂伤，住院治疗63天，于2018年8月23日出院，花去医疗费56229.4元。医嘱出院后休息三个月，加强营养。经安徽正邦司法鉴定所鉴定，李德春因交通事故致右尺桡骨中段开放性粉碎性骨折，遗留右腕关节活动功能丧失25%以上，评定为十级伤残；后续取内固定费用约12000元。李德春支付了鉴定费1430元。另查明，祁海红驾驶的皖Ｈ×××××号小型客车在中财保宜秀营销服务部投保了交强险及责任限额为100万元的商业三者险附加不计免赔。事故发生在保险期内。一审法院认为：祁海红驾驶机动车发生交通事故造成李德春受伤，且负事故的全部责任，中财保宜秀营销服务部作为肇事车辆的承保人，应在保险责任范围内承担赔偿责任。李德春因交通事故所造成的损失，一审法院认定如下：1、医疗费：56229.4元；2、后续医疗费：12000元；3、营养费：李德春虽有加强营养的医嘱，但未建议营养期限，根据李德春的伤情酌情确定为90天，按每天30元计算为2700元；4、住院伙食补助费：李德春住院治疗63天，按每天30元计算为1890元；5、护理费：李德春出院后每天护理医嘱，按李德春住院治疗63天，每天132.88元计算为8371.44元；6、误工费：李德春虽然提供的劳动合同及证明，但李德春未提供工资发放凭证，李德春月工资收入6500元的证据不足，法院不予认定。因李德春从事工程施工，参照建筑行业工资标准每天144.7元计算李德春的误工损失，李德春的误工期根据医嘱为153天，误工费计算为22139.1元；7、残疾赔偿金：李德春评定伤残时年满67周岁，残疾赔偿金计算13年，李德春构成十级伤残，为44710.9元；8、精神损害抚慰金：法院酌情确定为6000元；9、交通费：根据李德春住院治疗时间酌情确定630元。综上，李德春的损失共计为154670.84元。因中财保宜秀营销服务部未举证证明其履行了解释提示和明确说明义务，对其要求扣除非医保用药费用的意见，不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：（一）被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部赔偿原告李德春因交通事故造成的损失共计154670.84元，于本判决生效后十日内付清；（二）驳回原告李德春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取1905元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部负担1700元，原告李德春负担205元；鉴定费1430元，由被告祁海红负担。 双方当事人在二审期间均未提交新证据，对原审证据亦不申请复核。二审法院对证据的认证意见与原审一致，对原判查明的事实予以确认。 本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点：1、原判对李德春的误工费予以支持,有无事实依据；2、中财保宜秀营销服务部主张应按10%扣除非医保用药应否予以支持。 围绕二审争议焦点，第一，关于误工费。为主张误工损失，李德春在一审期间提交了劳动合同和用人单位出具的误工证明，中财保宜秀营销服务部对劳动合同的真实性不持异议。鉴于李德春未能提供工资发放凭证，不能证明其最近三年的平均收入状况，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款之规定，原判参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资对李德春的误工费予以支持，并无不当。上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予采纳。 第二，关于非医保用药费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，因此，原审法院依据李德春的医药费收据确认医疗费，并无不当。中财保宜秀营销服务部主张应当按10%扣除非医保用药费用，但其在一、二审期间均未提供证据证明超出国家基本医疗保险标准的医疗费用，因此，上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上，中财保宜秀营销服务部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费494元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部负担。 本判决为终审判决。 审判长  殷平 审判员  江韵 审判员  潘红 二〇一九年八月三十日 法官助理吴海燕 书记员王璜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；