广东省清远市清城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1802刑初351号公诉机关清远市清城区人民检察院。被告人卢国荣，男，1982年5月1日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地：广东省清远市清城区，现住清远市清城区。因本案于2014年11月13日被刑事拘留，2014年12月17日被释放，2019年4月1日被逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。辩护人廖志球，广东贤兴律师事务所律师。辩护人刘军朋，广东中肯律师事务所律师。清远市清城区人民检察院以清城检诉刑诉〔2019〕301号起诉书指控被告人卢国荣犯贩卖毒品罪，于2019年6月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年8月8日公开开庭审理了本案，清远市清城区人民检察院指派检察员陈刚出庭支持公诉，被告人卢国荣及其辩护人廖志球、刘军朋到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2014年10月28日至2014年11月11日，被告人卢国荣伙同李某东、潘某、罗某1（均被判处刑罚）等人收取了吸毒人员唐某万支付的毒资人民币28000元，准备将1000克毒品氯胺酮在罗某1位于清城区上廓天湖塘73号楼303房的住处贩卖给吸毒人员唐某万，但因毒品质量问题而未能完成交易。同年11月12日，民警在303房内起获大麻酚337.1克。公诉机关认为，被告人卢国荣无视国家法律，贩卖毒品数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人卢国荣着手实施犯罪后由于其意志以外的原因而未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人卢国荣答辩称：起诉书指控的1000克不是毒品氯胺酮。辩护人辩称：一、本案应按实际查获的毒品种类定罪量刑；二、公诉方指控卢国荣贩卖毒品数量大不当，应按少量毒品量刑；三、本案是贩毒未遂，应当比照既遂从轻或者减轻处罚；四、被告人自愿认罪，应予从轻处罚。此外，在共同犯罪中，被告人卢国荣相对于其他涉案当事人，其所起的作用相对较小；五、被告人卢国荣没有受过刑事处罚，是初犯，建议对被告人进行减轻处罚。经审理查明，2014年10月底，唐某万联系罗某1、李某东（已判决）购买1000克毒品氯胺酮，并商定价格为28000元。罗某1、李某东收取唐某万支付的毒资后，联系潘勇飞（绰号“妹子飞”）购买毒品氯胺酮被骗。罗某1联系被告人卢国荣让其帮忙购买毒品氯胺酮，并以现金和转账的方式向被告人卢国荣支付20000元毒资。被告人卢国荣收取毒资后，通过潘某（已判决）向廖伟雄购买了1000克毒品氯胺酮。2014年11月11日左右，被告人卢国荣等人通知唐程万到清远市清城区上廓天湖塘73号楼303房交易，唐某万认为毒品质量不行没有收货。被告人卢国荣等人欲将所购买的毒品氯胺酮提纯后再交货。2014年11月12日，公安机关在清远市清城区上廓天湖塘73号楼附近抓获潘某，在其身上查获可疑药草一袋，可疑粉状物品一袋；在清远市清城区上廓天湖塘73号楼303房抓获被告人卢国荣、罗某1，在303房大厅内查获一个五叶神烟盒装着的一包可疑药草，一包用黑色塑料袋装着的可疑药草，一包白色粉状可疑物品，一包淡黄色粉状可疑物品，一瓶白色可疑液体；在303房内右边的第一间房间桌子上查获四块白色晶体状可疑物品；在303房内中间的房间里查获一盒淡黄色粉状可疑物品。经鉴定，上述查获的可疑药草检出大麻酚成分，净重345.4克；其余可疑物品未检出常见毒品成分。上述犯罪事实，有淡黄色粉状物品；通话记录等书证；证人唐某万、潘某、罗某1等人的证言；被告人卢国荣的供述与辩解；现场勘查笔录、现场图、现场照片、辨认笔录；化验检验鉴定报告；户籍证明、扣押清单、抓获经过等证据证实。本院认为，被告人卢国荣贩卖毒品，数量大，其行为已经构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人卢国荣犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定。被告人卢国荣着手实施犯罪后由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。被告人卢国荣归案后，如实供述自己的罪行，且当庭认罪，有悔罪表现，依法可从轻处罚。对辩护人依据前述同样理由请求对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对被告人卢国荣提出贩卖的1000克毒品不是氯胺酮及其辩护人提出应按实际查获毒品的属性进行定罪量刑的辩解，经查，被告人卢国荣伙同他人以贩卖为目的购买毒品氯胺酮，不知是假毒品而当真毒品氯胺酮贩卖，使犯罪未能得逞，应认定为贩卖毒品未遂，依法可比照既遂犯从轻或减轻处罚。对于辩护人提出被告人卢国荣在共同犯罪中所起作用较小的辩护意见，经查，被告人卢国荣伙同潘某、罗某1、李某东共谋贩卖毒品，是共同犯罪，在共同犯罪中四人所起作用相当，不宜区分主从犯，对该辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出被告人卢国荣是初犯，请求酌情从轻处罚的辩护意见，经查属实，对此本院予以采纳。根据被告人卢国荣的犯罪事实、情节及悔罪表现和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十三条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：被告人卢国荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四万元。（罚金应在判决生效后一个月内缴纳）（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即被告人卢国荣的刑期自2019年4月1日起，执行至2028年2月25日止。）（已扣减之前羁押的35日）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  朱文卉人民陪审员  黄桂娟人民陪审员  黎子权二〇一九年八月二十日书 记 员  麦倩雯附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。