贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0111民初2402号原告：贵州四力机电设备有限责任公司，住所地贵阳市南明区花溪区孟关乡改貌村工程机械市场。法定代表人:罗翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨爱霞，该公司员工，特别授权。被告：刘继，男，1973年9月11日出生，侗族，住贵州省岑巩县。第三人：贵阳银行股份有限公司南明支行，住贵州省贵阳市南明区都司路北斗星大厦**。法定代表人：赵红，该支行行长。原告贵州四力机电设备有限责任公司（以下简称四力公司）与被告刘继及第三人贵阳银行股份有限公司南明支行（以下简称贵阳银行南明支行）追偿权纠纷一案，本院于2019年3月11日立案受理后，依法由审判员高燕依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告四力公司委托诉讼代理人杨爱霞、被告刘继到庭参加了诉讼，第三人贵阳银行南明支行经本院合法传票传唤后，均未到庭参加诉讼。因当事人均同意继续适用简易程序，本案依法适用简易程序延长审理期限三个月。本案现已审理终结。原告四力公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告垫付88995.94元；2、被告支付原告违约金24156.56元（按照计算金额的30%计算，该违约金暂计算至2019年3月31日，以后的违约金按照每日万分之五从2019年4月1日计算至实际归还全部款项之日），合计金额113152.5元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2008年5月5日，原告与被告签订了《分期付款销售合同》，被告以按揭方式向原告购买福田雷沃挖掘机一台，型号为FR85-7、整机编号为RD201828M-G，设备单价为人民币461800元，被告应支付首付款以及相关费用196850元，剩余机款300000元向第三人办理按揭贷款，被告签订合同并接收挖掘机后，成功向第三人办理了按揭贷款，但因被告未按时向银行付款，致使原告向第三人垫付了部分贷款，被告尚欠原告垫付款88995.94元及相应违约金，原告为维护合法权益，现诉至法院。被告刘继辩称，对于原告诉请的本金金额应当减去保险公司的理赔款、保证金，因原告存在违约行为，违约金不应当由我承担。第三人贵阳银行南明支行未陈述。本院经审理认定事实如下：2008年5月5日，出卖人四力公司与被告刘继签订《分期付款销售合同书》，约定被告向原告购买一台福田雷沃FR85-7型的挖掘机，设备单价为461800元，GPS使用费3000元，公证费350元、按揭保管费及工本费1000元、印花税200元、按揭保险费17500元、银行按揭考察费3000元、合计人民币25050元买方2008年5月一次性支付卖方，由卖方代办有关按揭期间保险以及银行按揭手续。该合同附件一约定：1.被告在合同签订时2008年5月5日交付分期付款保证金人民币10000元、GPS安装费30000元、银行按揭贷款考察费3000元、保管费印花税1200元、公证费350元，保险费17500元、首付款134950元，首次付款共计170000元；2.2008年7月5日前以现金方式再向原告支付保证金10000元、首付款余款16850元；3.2008年7月5日前分两期支付首期余款16850元及利息2795元、银行按期保证金10000元及利息2795元；4.设备余款300000元，被告于2008年7月5日前办理银行按揭贷款22期支付手续。合同签订当日，原告将本案设备移交被告刘继使用。2008年7月31日，被告与贵阳市商业银行龙井支行（现更名为贵阳银行南明支行）签订《工程机械设备（借款）合同》和《工程机械设备（抵押）合同》，向贵阳市商业银行龙井支行借款300000元用于向原告支付设备货款，用其向原告购买的设备作为抵押物并办理了抵押登记。借款期限36个月，即自2007年7月31日起至2010年5月31日止，贷款月利率为8.82％，按月结息，还款方式为等额还款。如被告未按照合同约定归还贷款本息，银行有权对逾期贷款在逾期期间按照合同约定的贷款利率水平上加收50%计收罚息且计收复利。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。同年8月5日，贵阳市元盛公证处办理了公证，产生公证费350元。根据原告与第三人签订的《工程机械（设备）贷款业务合作协议》的约定，如借款人在还款期限内连续三个月未能按时足额偿还贷款本息，原告应履行回购义务，原告取得贷款的追偿权，依法向对借款人债务进行追索。因被告刘继逾期向贷款银行偿还借款，第三人在2008年9月28日至2010年6月24日期间从四力公司开立的保证金账户划扣相应款项用于支付刘继的按揭款及罚息，扣款总额为239656.04元。根据原告提交的对账表，合同履行过程中，被告累计付款440620元，原告将其中199645元用于冲抵首付款本金199645元，余款240975元冲抵垫付款，尚欠垫付款本金88995.94元、资金占用费94693.74元、违约金161043.78元。2016年5月20日，原告与被告刘继进行对账，将被告保险理赔款12000元冲抵欠款后被告尚欠本金为76995.94元，被告刘继在客户意见书中书写“有两笔保险共计28600元未得到赔付，所有资料已经提供给你公司，我损失了一个月多停机修复损失，另外新的空调一直没有修理，因这些原因没有结账。”诉讼过程中，原告向法院提交了第三人出两份收款收据，其中工本印花税为20元，保管费为1000元，原告还提交了保险费发票三份，金额为16910.8元。另，原告陈述，保证金58310元未冲抵欠款。2018年8月30日，原告曾向本院提起诉讼，后因原告需要补充证据撤回起诉。上述事实，有分期付款销售合同、销售设备移交单、公证书、抵押登记证、产品合格证、合作协议、保险费发票、收据、扣款证明、对账单、垫付凭证、对账单、民事裁定书、当事人陈述等证据在卷佐证。前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，合同当事人应当依照合同约定履行合同义务，不履行或者不完全履行义务应当承担违约责任。本案中，被告与原告签订的一系列合同，系各方当事人真实意思表示，内容无违反法律规定之处，合同合法有效，当事人应当依照合同约定履行合同义务。本案中，被告取得原告设备后，未按时足额支付第三人按揭贷款，导致原告依照合同约定为其垫付贷款本息，被告应当依照合同约定偿还原告代垫款项并承担违约责任。根据《分期付款销售合同书》的约定，被告应支付的首付款为161800元、代办费25050元（含GPS使用费3000元、银行考察费3000元、银行保管费1000元、印花税费200元、公证费350元、按揭期间保险费17500元）、首付利息2795元，共计189645元，因考察费3000元并无收款依据证实已经实际产生，故对该款项被告不予支付；又因实际产生了保险费16910.8元，被告多支付的589.2元亦应在首付款中扣除，即被告应向原告支付的首付款为186055.8元，将被告已向原告支付的440620元扣除应付首付款186055.8元后，尚余254564.2元，冲抵原告垫付后，被告尚欠原告垫付款75406.74元。因被告挖掘机发生保险事故后，保险公司理赔了12000元，将该款项扣除后，被告尚欠原告垫付款63406.74元，对原告诉请超出部分本院不予支持。至于原告主张的垫付款的违约金，因合同并未约定原告垫付后的被告逾期付款的违约责任，但被告的行为确为原告造成了损失，应参照银行同期贷款利率计算，但因原告长期未向被告主张权利，自行扩大了损失，对于违约金本院依法予以调整，调整为欠付垫付款金额的20%，即12681.35元。被告辩称本案设备另有两次保险事故未进行理赔，但其并未提交证据予以证明，且保险合同纠纷与本案无关，本案中不予处理，对于被告的辩解理由本院不予采信。第三人贵阳银行南明支行经本院传票传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼的权利，不影响本院依照查明的案件事实对本案作出判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘继在判决生效后十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司垫付按揭贷款人民币63406.74元；二、被告林松在判决生效后十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司违约金人民币12681.35元；三、驳回原告贵州四力机电设备有限责任公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1282元（已减半收取），由原告贵州四力机电设备有限责任公司负担426元，被告刘继承担856元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在两年内向本院申请强制执行。审判员  马显丽二〇一九年八月八日书记员  刘玉芬