四川省邻水县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1623民初1765号 原告：广安佰盛商贸有限公司，住所地四川省广安市广安区马石梯**附**。 统一社会信用代码：91511602551042602G。 法定代表人：高春，该公司总经理。 委托诉讼代理人：田雪梅，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：唐昌凤，女，该公司员工，特别授权。 委托诉讼代理人：潘小莉，四川亚美律师事务所律师。 被告：邻水县美之熙百货购物中心，住，住所地四川省邻水县鼎屏镇达邻大道**公园王府988门市/div> 统一社会信用代码：91511623MA668TAH9N。 负责人：董丐欣，该购物中心总经理。 被告：董丐欣，男，1980年03月11日出生，汉族，住四川省邻水县。 二被告共同委托诉讼代理人：鲁春勇，四川欣锐律师事务所律师。 原告广安佰盛商贸有限公司（以下简称佰盛公司）与被告邻水县美之熙百货购物中心（以下简称美熙百货）、董丐欣合同纠纷一案，本院于2019年07月01日立案后，依法适用简易程序，于2019年07月29日和2019年08月21日公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告佰盛公司法定代表人高春及其委托诉讼代理人田雪梅、潘小莉、被告美熙百货和被告董丐欣的共同委托诉讼代理人鲁春勇到庭参加诉讼。第二次庭审，原告佰盛公司的委托诉讼代理人唐昌凤、潘小莉、被告美熙百货和被告董丐欣的共同委托诉讼代理人鲁春勇到庭参加诉讼。现已审理终结。 佰盛公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付2018年08月、12月及2019年01月至05月的货款57660元及资金占用利息（利息按年利率6%计算，从欠付之日起算至付清之日止；2、确认原、被告签订的《商品经营合同》自2019年06月01日解除；3、请求退还原告截止2019年07月29日未销售货物的剩余价值77025.80元及2019年06月、07月销售了的商品扣点后货款共计4633元及资金占用利息（利息从欠付之日起按年利率6%计算）；4、判令被告退还原告解除合同日后期的进场费2.50万元；5、诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2017年12月04日签订《商品经营合同》，约定原告为被告供货，每月05日对上月销售额对账，按市场零售价倒扣38%进行结算，每月20日转上月货款。合作初期，被告尚能按期支付结算货款，但从2018年09月起，被告开始拖欠货款，目前为止，累计拖欠货款长达06个月之久。被告长期拖欠货款的行为严重影响到原告派到被告处工作的员工的积极性，严重影响到产品销量，迫于无奈，原告于2019年05月30日向被告送达了《撤场申请书》，要求被告立即支付货款，并告知立即解除合同，要求撤离剩余商品。被告拒绝支付货款，也不准将剩余商品撤离，原告又于2019年06月17日向邻水县市场监督管理局提出申请，要求其出面调解，仍未达成协议。被告的行为严重违反合同法等规定，原告为了维护自己的合法权益，故诉至人民法院，请求支持原告的诉求。 被告美熙百货、董丐欣辩称，1、原、被告于2017年12月04日签订《商品经营合同》是实，但原告违约在先，原告不按合同提供促销人员，未维护统一零售价义务，未履行交纳进场费义务，未按约定及时供货且擅自断货，导致纠纷发生，原告应承担违约责任；2、原告诉请支付货款62293元是实，但应扣减被告应收的进场费40000元、促销人员工资3950元、违约金7500元、律师费8000元、增值税1856.81元及促销人员管理费；3、原告要求被告退还扣留77025.80元的商品纯属虚报，且未出售的商品已被原告运走；4、按《商品经营合同》第十二条第4款约定，即使原告于2019年05月30日提出《撤场申请书》，也应在对账两个月后付款，而原告于2019年06月28日起诉，起诉时机超前。综上，应驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：美熙百货系个人独资企业，投资人董丐欣，成立于2017年11月14日，从事零售日用百货、日化用品等。2017年12月04日，美熙百货（甲方）与佰盛公司（乙方）签订《商品经营合同》，合同约定由乙方提供二三线日化用品商品，合同履行时间从2017年12月18日起至2021年12月17日止，合同经双方签字盖章后生效。合同第二条第4项：乙方保证自费在甲方要求期限内，将商品备足送至甲方指定场所以保证销售；第5项：乙方应保证甲方每月所要求的商品存量，及时补货，确保销量不断档……。合同第五条第1款第（1）项：甲方在盘点次月约定时间内按上月销售实绩向乙方结算货款；第2款：甲方如有为一（乙）方垫款项或向乙方主张赔偿及其他权利的，甲方有权从应付乙方货款中扣取。货款不足抵扣的，甲方有权另行索赔；第3款第（2）项：按市场零售价倒扣38%为结算价格。合同第十条第1项：乙方向甲方派遣4名促销人员，用于从事乙方经营商品的销售，促销人员管理费100元/人/月；第3项：乙方应为促销人员购置甲方统一的标志服，佩戴甲方统一工号牌，特殊情况经甲方有关部门同意后，可着乙方品牌标志服，但必须佩戴甲方工号牌；第7项：乙方促销人员属于与乙方发生劳动关系的员工，其劳动报酬、社会保险、以及其他因劳动关系产生的法定义务均由乙方承担，……如乙方未按期支付促销人员工资，甲方有权在货款中扣除相等金额和应缴个人所得税代为支付；第8项：乙方调离或更换促销人员应经甲方同意。合同第十一条第2款：乙方具有下列违约行为的，应赔偿甲方的一切直接损失和间接损失，这些损失包括但不限于甲方因乙方的行为而产生的罚款损失、赔偿购买者的损失、律师费损失、预期利润损失等；第8款：乙方未经甲方同意擅自撤场或强行拆柜，乙方将按5000-10000元的标准向甲方支付违约金。合同第十二条第4款第（2）项：本合同终止……。一般商品在退还存货、对清账务两个月后一次结清尾款。结算缓付的质保金或尾款所需的增值税专用发票，应在合同终止结算最后一次货款时一并提供。乙方不能提供增值税专用发票的，甲方扣除税款后支付剩余货款。第十三条第5项：乙方向甲方支付进场费40000元。第十四条第2项：次月5日对账，20日转款。合同签订后，佰盛公司派遣了廖志芳、李名芳两名促销人员到美熙百货商场上班，佰盛公司陆续向美熙百货商场供货。佰盛公司将合同约定的商品运至商场交给促销人员，促销人员将商品摆放在商场提供的货架上进行销售，由美熙百货商场收银员统一收取货款，双方对账结算后，扣除货款金额的38%归美熙百货所有，剩余货款属于佰盛公司。因双方在合作经营中发生纠纷，佰盛公司于2019年05月30日向美熙百货送达了《撤场申请书》，《撤场申请书》载明：“本公司与贵公司签订的《商品经营合同》等法律文件从2019年06月01日起自动解除”。2019年07月29日在法庭的主持下，双方对佰盛公司在美熙百货商场未售出的商品进行清点造册签字确认后，当即由佰盛公司将商品全部运走。2019年05月30日，佰盛公司向李名芳、廖志芳每人支付了1800元工资后，李名芳、廖志芳共同向佰盛公司出具了收条1张，收条载明：“今收到广安佰盛商贸有限公司所有全部工资每人为1800元（壹仟捌佰元整）已全部结清，已解除劳动合同”。佰盛公司未将与李名芳、廖志芳解除劳动合同的事实通知美熙百货，美熙百货于2017年07月份向促销员李名芳支付了其06月份的工资1250元后李名芳辞工，向促销员廖志芳支付了06月份的工资1350元，廖志芳07月份的工资还未发放。庭审中，双方确认，2018年08月和12月、2019年01-07月未结算的货款在扣除38%返点后，还剩余货款共计62293元。休庭后，佰盛公司开具了价税合计62293元的增值税普通发票给美熙百货。 以上事实有当事人身份信息资料、商品经营合同、对账结算清单、撤场申请书、光碟、现场照片、调拨单、电子银行回单、佰盛公司员工工资表、佰盛公司的未售出商品清单及双方当事人在庭审中的相关陈述等在卷佐证。 本院认为，《民法通则》第五十三条规定“企业之间或者企业、事业单位之间联营，按照合同的约定各自独立经营的，它的权利和义务由合同约定，各自承担民事责任。”。从原告佰盛公司与被告美熙百货签订的《商品经营合同》和双方履行合同的内容来看，佰盛公司自费将合同约定的商品运至美熙百货商场，将商品交给自己的促销员，再由促销员将商品摆放在美熙百货提供的货架上由促销员负责管理销售，货款由美熙百货收银员统一收取入账，美熙百货除提供商场场地、货架、收取货款外，还负责商场安全保卫，然后双方对账结算后按照合同约定对货款进行分配，因此，双方建立的是联营合同关系，属于合同型性质的联营，本案案由为联营合同纠纷，合同合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。关于原告的诉求：一、原告关于确认《商品经营合同》于2019年06月01日解除的请求。根据《合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”。佰盛公司于2019年05月30日向美熙百货送达了《撤场通知书》，该通知书包含有“本公司与贵公司签订的《商品经营合同》等法律文件从2019年06月01起自动解除”内容，美熙百货在收到《撤场通知书》后，未请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同无效，故《商品经营合同》已于2019年06月01日解除；二、原告关于支付货款的请求。庭审中，双方一致确认，未结算的货款包括2018年08月和12月、2019年01-07月的货款，在扣除38%返点后，还剩余货款共计62293元。根据《个人独资企业法》第二条关于“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”之规定，二被告对应付货款62293元承担共同付款责任。因双方对2018年08月和12月、2019年01-07月的货款并未结算，对原告的利息请求不予支持；三、原告关于要求退还扣留的截止2019年07月29日未销售的价值77025.80元的货物请求。对原告运送到美熙百货商场未出售的商品，2019年07月29日在法庭的监督下，由原、被告双方工作人员现场进行了清点造册，双方签字确认后，当天由原告将未销售的商品全部运走，故根本不存在再退还的问题；四、原告关于要求被告退还解除合同日后期的进场费2.50万元的请求。因原告没有证据证明自己按照合同约定向被告交纳了40000元的进场费，故不存在退还问题。关于被告辩称应从应付货款62293元中扣减进场费等有关费用的问题：一、被告关于扣除3%的税款后支付剩余货款的辩称意见，因原告在休庭后开具了增值税普通发票给被告，该辩称意见不予采纳；二、被告关于扣除促销人员管理费和进场费的辩称意见，虽然合同第五条第2款有关于被告为原告垫支的款项，被告有权从应付原告货款中扣除的概括性约定，但该两项费用属于被告应收取的费用而非为原告垫支的费用，合同第十条第1项和第十三条第5项并未约定在原告未交纳所涉款项的情况下，被告可以直接从其应付原告货款中扣除，故对被告的该辩称意见不予采纳；三、被告关于扣除违约金7500元和律师费8000元的辩称意见，因该费用涉及到谁违约和违约责任的认定，有权作出认定的机关是仲裁机关和人民法院，被告无权认定原告是否存在违约行为，故被告要求扣减违约金和律师费的辩称意见不予采纳；四、被告关于扣除促销人员工资3950元的辩称意见，因促销人员系原告派遣到商场为自己促销商品的员工，合同第十条第7项明确约定促销人员的劳动报酬等应由原告承担，同时约定原告未按期支付促销人员工资时，被告有权在货款中扣除相等金额。虽然原告与两名促销员于2019年05月30日解除了劳动合同，但原告并未将其与促销员解除劳动合同的事实通知被告。原告虽然于2019年05月30日向被告发出了《撤场申请书》，但截至2019年07月29日，原告在商场的商品并未下架撤离，促销员李名芳在06月份仍在为原告销售商品，促销员廖志芳在06月份和07月份仍在为原告销售商品，且原告也请求对06-07月份销售的货款按照合同约定进行分配，故两名促销员的工资应由原告承担，且按照合同约定应在应付货款中扣除。被告向李名芳发放了06月份的工资1250元，向廖志芳发放了06月份的工资1350元，廖志芳07月份的工资现未发放且数额无法确定，故对两人已发放的06月份的工资共计2600元应从应付原告货款62293元中扣除。被告主张的其他费用，在被告未提起反诉的情况下，本案不予处理，被告可另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五十三条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十六条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条之规定，判决如下： 一、原告广安佰盛商贸有限公司与被告邻水县美之熙百货购物中心于2017年12月04日签订的《商品经营合同》已于2019年06月01日解除； 二、被告邻水县美之熙百货购物中心、董丐欣于本判决生效之日起十日内支付原告广安佰盛商贸有限公司货款59693元； 三、驳回原告广安佰盛商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；同时，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，权利人可以申请执行，申请执行期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 案件受理费4152元，减半收取计2076元，由被告邻水县美之熙百货购物中心、董丐欣共同负担1473元，原告广安佰盛商贸有限公司负担603元 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审判员 谢 诚 二〇一九年八月二十九日 书记员 李秋芹 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第五十三条企业之间或者企业、事业单位之间联营，按照合同的约定各自独立经营的，它的权利和义务由合同约定，各自承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 《中华人民共和国个人独资企业法》 第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。