安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖02刑终309号原公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。上诉人（原审被告人）关海波，男，1997年7月2日出生于安徽省肥东县，汉族，大学文化，无业，户籍地安徽省滁州市琅琊区，住安徽省合肥市瑶海区。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年3月27日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留,同年4月10日被该局变更为取保候审。因取保候审期间违反取保候审有关规定，于2019年1月15日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年1月23日经芜湖市鸠江区人民检察院批准逮捕，次日由芜湖市公安局鸠江分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。辩护人吴长根，安徽深蓝（芜湖）律师事务所律师。安徽省芜湖市鸠江区人民法院审理鸠江区人民检察院指控原审被告人关海波犯诈骗罪一案，于2019年7月31日作出（2019）皖0207刑初83号刑事判决。原审被告人关海波不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人并听取辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2017年9月，被告人关海波采用虚构事实的方式向被害人周某以借款的名义骗取32809.60元。2018年3月27日，公安机关在合肥市瑶海区郎溪路金辉枫尚小区3幢1201室将被告人关海波抓获，并依法扣押作案工具工商银行卡1张、苹果手机1部。2018年5月，被告人关海波在取保候审期间继续采用虚构事实的方式向被害人张某以借款的名义骗取4580元。由于被告人关海波在取保候审期间违反取保候审规定，公安机关多次联系被告人关海波未果。2019年1月12日，公安民警赶到其住处再次找到其父亲，让其通知关海波到案。当月15日，被告人关海波自行来到公安机关，并如实供述其实施诈骗的犯罪行为。2019年3月28日被告人关海波亲属代其赔偿被害人周某32809.60元、张某4580元，取得两被害人的谅解。具体事实如下：1.2017年9月，被告人关海波与被害人周某因工作关系相识，彼此添加为微信好友。2018年1月6日，被告人关海波通过微信联系周某，以网上购物其支付宝账户受限不能付款为由，向周某提出所谓的“借钱”，同时被告人关海波承诺支付周某借款好处费，并在“借款”时立即通过银行卡转账的方式还款，从而骗得周某信任。自2018年1月6日至同年2月19日期间，被告人关海波明知自己支付宝、银行卡余额不足，不具备还款能力，仍先后15次采用欺骗手段让周某通过支付宝转账32409.60元、微信转账400元给自己,且故意通过微信向周某发送其工商银行卡转账还款的截图，欺骗周某以为其正在往自己账户中还款。在周某就银行卡转账一直未能到账进行质问时，被告人关海波则以银行转账处理慢等谎言进行敷衍。被告人关海波共计骗取被害人32809.60元。此后，被告人关海波采用拒接电话、拒不见面等方式躲避还款。2.2018年5月，被告人关海波在取保候审期间，谎称自己因在芜湖市酒驾，致汽车被芜湖市交警队扣押，需要缴纳罚款为由，向被害人张某提出所谓“借款”，并承诺在缴纳罚款提完车之后，即将“借款”及其利息还给张某。为了进一步骗取张某信任，让其相信自己有还款能力，被告人关海波又谎称自己现在所在单位的工资很高，并虚构和编造自己的微信消费账单等截图，还将伪造的自己与芜湖市交警队民警的短信聊天记录、短信聊天截图等发送给张某，从而达到了让张某相信其谎言的目的。2018年7月17日，张某通过微信转账4000元给关海波。同年7月18日，被告人关海波伪造其在芜湖市交警支队弋江大队的定位发送给了张某，谎称自己正在芜湖市交警队提车。7月21日，关海波又谎称自己提车需要缴纳处理违章费用及为汽车加油，两次骗取了张某微信转账共计580元。为了敷衍张某，被告人关海波将自己从微信零钱提现的录屏发送给对方，谎称自己已将借款提现，到账后立即还款。后张某就被告人关海波提现金额未能到账的原因进行质问，被告人关海波以银行处理慢等谎言进行敷衍。被告人关海波共计骗取张某4580元。此后，被告人关海波采用拒接电话、拒不见面等方式躲避。原判根据下列证据认定上述事实：1.户籍信息，证实被告人的身份信息等事项。2.抓获经过，证实被告人系公安机关抓获归案的事实。3.受案登记表，证实2018年2月28日被害人周某向公安机关报案称被告人诈骗其3万余元的事实。4.证人王某（被告人之母）证言，证实被告人在外面有大的消费，并且以各种理由在外面借钱，根本不具有还款能力的事实。5.被害人周某、张某的陈述，证实被告人编造各种谎言骗取被害人周某32809.60元、张某4580元的事实。6.银行交易流水、支付宝收支明细、手机信息提取笔录、微信聊天记录和转账记录、刑事照片，证实了（1）公安机关对被告人和被害人手机中提取的被告人转账给周某手机界面截图，以及两个人有关微信聊天记录，周某转账给被告人的资金情况，与周某银行交易流水明细、手机支付宝支付信息均能吻合，证明被害人被骗金额情况;（2）被告人银行卡和支付宝交易明细证实其在作案期间不具有归还周某所谓借款的能力；（3）被告人实施诈骗时，采用欺骗语言与被害人张某聊天，编造被告人自己所谓的一些高消费账单，乘坐飞机相关的一些手续，伪造在芜湖市公安局交警支队弋江交警大队的微信定位等，以及微信转账一些情况的事实。7.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单，证实2018年3月27日，公安机关依法扣押被告人作案工具工商银行卡1张、苹果手机1部的事实。8.收条、刑事谅解书，证实被告人家属已代其赔偿二被害人的全部经济损失，并取得二被害人的谅解的事实。9.被告人关海波的供述与辩解与上述证据相印证。原判认为：被告人关海波以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财37389.60元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人关海波及其辩护人提出的被告人关海波在公诉机关指控的第2起犯罪事实中不具有诈骗行为的辩解及辩护意见与法律相悖，不予采纳。被告人关海波归案后，能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人关海波在取保候审期间继续实施诈骗犯罪，酌定予以从重处罚。鉴于被告人关海波的亲属代其退赔被害人全部损失，取得被害人的谅解，酌定予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人关海波犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。二、作案工具苹果手机一部予以没收。上诉人关海波及其辩护人提出的上诉、辩护意见：对一审认定的第2起犯罪事实有异议，上诉人在向张某借款时编造了借款的用途，不是以非法占有为目的，只是其借款的理由，是正常的借贷关系。一审量刑过重，请求二审从轻处罚。二审查明的事实和证据与一审一致，原判所列的经原庭审质证、认证的证据合法有效，本院予以确认。本院认为：上诉人关海波以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财37389.60元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，原判定罪正确。上诉人关海波归案后，能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。上诉人关海波在取保候审期间继续实施诈骗犯罪，酌定予以从重处罚。上诉人关海波的亲属代其退赔被害人全部损失，取得被害人的谅解，酌定予以从轻处罚。原判认定关海波第2起诈骗罪事实，在案证据证实，足以认定。原判根据上诉人关海波犯罪事实、性质、情节及社会危害后果，对其定罪量刑适当，应予以维持。上诉人关海波及其辩护人的上诉、辩护意见不能成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 江 权审判员 吴建平审判员 吴金华二〇一九年八月二十八日法官助理江群书记员童静附本案适用法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得发回原审人民法院重新审判。