贵州省盘州市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黔0222刑初292号 公诉机关贵州省盘州市人民检察院。 被告人何发波，男，1989年1月18日生，汉族，贵州省盘县（现盘州市）人，初中文化，无业，住贵州省盘县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月31日被盘县（现盘州市）公安局刑事拘留。2015年3月6日，盘县（现盘州市）人民检察院作出不批准逮捕决定书。2015年3月6日，被盘县（现盘州市）看守所释放。2015年3月6日，被盘县（现盘州市）公安局决定监视居住。2016年6月11日，被盘州市人民检察院批准逮捕。2019年4月12日，被本院决定逮捕。2019年4月13日，盘州市公安局执行逮捕。曾因犯故意伤害罪于2012年5月24日被贵州省兴义市人民法院判处有期徒刑三年，2014年3月26日刑满释放。2017年8月27日因犯聚众斗殴、故意毁坏财物罪被贵州省兴义市人民法院判处有期徒刑四年，后被送到贵州省安龙海子（现海安）监狱服刑（2019年4月13日刑满）。2018年7月17日，被盘州市公安局将被告人何发波从贵州省安龙海子（现海安）监狱押解回盘州市看守所羁押。现羁押于盘州市看守所。 指定辩护人段华，贵州真知律师事务所律师。 指定辩护人孔维瑾，贵州真知律师事务所律师（实习）。 贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉[2019]36号起诉书指控被告人何发波犯贩卖毒品罪，于2019年1月31日向本院提起公诉。本院于2019年4月8日作出（2019）黔0222刑初96号刑事判决书，被告人何发波不服该刑事判决，向贵州省六盘水市中级人民法院提起上诉。贵州省六盘水市中级人民法院于2019年6月20日作出（2019）黔02刑终131号刑事裁定书，裁定：一、撤销贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222刑初96号刑事判决。二、发回贵州省盘州市人民法院重新审理。本院于2019年7月5日立案后，依法另行组成合议庭，于2019年8月7日公开开庭审理了本案。贵州省盘州市人民检察院指派检察员陇雅寒出庭支持公诉，被告人何发波及其指定辩护人段华、孔维瑾到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵州省盘州市人民检察院指控，2015年1月29日，顾某1联系杨某1（已判刑）购买毒品，杨某1（已判刑）联系李某1找毒品货源，李某1联系被告人何发波得知何发波可提供毒品后，便告知杨某1。1月30日，何发波到红果后，李某1等人将毒品样品提供给顾某1看，随后顾某1请罗某应和代某到焯铭酒店进行毒品交易，李某1与罗某应到焯铭酒店附近等待。李某1与罗某应在酒店房间数毒品数量时被公安民警当场抓获。并缴获毒品甲基苯丙胺86.8克，共计886颗。何发波等人发现李某1电话无人接听后便驾车逃离，并向代某索要毒资，在车上对代某实施威胁和殴打，何发波等人当日在坪地乡境内被民警抓获，现场缴获何发波持有匕首一把。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定，从送检材料中均检测出甲基苯丙胺成分，检材一含量为16.57%，检材二含量为15.86%。公诉机关认为，被告人何发波的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议对其判处有期徒刑十五年，并处没收财产。 为指控上述犯罪事实，公诉机关向本院提供了证人李某2、李某1、顾某1、罗某应、代某等人的证言，提取笔录，辩认笔录，指认笔录，现场勘验笔录，通话记录，称量记录，收据，扣押物品清单，释放证明书，刑事判决书等证据。 被告人何发波提出其没有提供毒品给李某1，不知他人贩毒，也未参与贩毒的辩解意见。 其辩护人提出的辩护意见是：公诉机关指控的事实不清，证据不足。理由是：鉴定意见中鉴定的样品与侦查机关的扣押物品不一致；没有直接证据证实来源于被告人何发波；被告人何发波仅起辅助作用，系从犯，建议减轻处罚。 经审理查明，2015年1月29日，顾某1联系杨某1（已判刑）购买毒品，杨某1联系李某1（已判刑）找毒品货源，李某1联系被告人何发波，得知何发波可提供毒品后，便告知杨某1。2015年1月30日，李某1与杨某1在红果见面后，李某1打电话给李某2借车使用，由李某2负责接送毒品交易人员。2015年1月30日晚，李某1、杨某1、李某2将被告人何发波接到红果后，被告人何发波将样品拿给顾某1。顾某1安排罗某应和代某到焯铭酒店进行毒品交易，李某1将罗某应带到酒店507房间进行交易时，何发波、杨某1、李某2、代某将车停在酒店附近等待，在等待的过程中，李某1、罗某应在酒店房间内被公安局民警当场抓获，并查获蓝色塑料袋包装的毒品嫌疑物5包，重87.10克，共计886颗。被告人何发波等人打李某1电话无人接听后便驾车逃离，并向代某索要毒资，在车上对代某实施威胁和殴打，被告人何发波等人逃到坪地乡境内时被民警抓获，同时，缴获被告人何发波持有的匕首一把。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定，从送检材料中均检测出甲基苯丙胺成分，检材一含量为16.57%，检材二含量为15.86%。 另查明，被告人何发波因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月31日被盘县（现盘州市）公安局刑事拘留。2015年3月6日，盘县（现盘州市）人民检察院作出不批准逮捕决定书。2015年3月6日，被盘县（现盘州市）看守所释放。2015年3月6日，被盘县（现盘州市）公安局决定监视居住。2016年6月11日，被盘州市人民检察院批准逮捕。2019年4月12日，被本院决定逮捕。2019年4月13日，盘州市公安局执行逮捕。曾因犯故意伤害罪于2012年5月24日被贵州省兴义市人民法院判处有期徒刑三年，2014年3月26日刑满释放。2018年2月7日因犯聚众斗殴、故意毁坏财物罪被贵州省兴义市人民法院判处有期徒刑四年，判决生效后被送到贵州省安龙海子（现海安）监狱服刑（刑满日期为2019年4月13日）。2018年7月17日，盘州市公安局将被告人何发波从贵州省安龙海子（现海安）监狱押解回盘州市看守所羁押。 上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 一、书证。 1、收据。证实六盘水市公安局禁毒工作支队收缴涉案毒品净重为87.1克（备注：核村①0.3克，核材②86.8克）。 2、通话清单。证实被告人何发波持有的电话与李某1、顾某1持有的电话在2015年1月30日至2015年1月31日期间存在多次通话，且该通话记录中，均为何发波打给顾某1。 3、（2015）黔盘刑初字第828号刑事判决书、（2017）黔盘刑初字第432号刑事判决书。证实李某1、杨某1已被本院判处刑罚的事实。 二、证人证言。 1、证人李某2的证言。证实2015年1月30日17时许，李某1打电话叫我借车给他用。我开车到红果后，打电话给杨某1，后来我和李某1、杨某1一起到KTV唱歌，后又去吃烙锅。李某1接了一个电话后，我们开着车到了东湖公园旁边的焯铭酒店，李某1下车，我和杨某1在车上。之后我和杨某1在小广场接了两个小伙回到焯铭酒店，其中一个小伙下了车，另外一个叫小波的男子在我车上，我们把车开到焯铭酒店的路边停着，小波接了一个电话后，又给李某1打电话，李某1没有接，他又叫我和杨某2给李某1打电话，李某1也没有接，小波看到酒店里面有很多人，拿出刀来叫我们赶紧走，我们就开车到鸡场坪停下来。小波对另一个我们接来的小伙说要把钱搞来，不然请他们死，还打了一个电话给一个叫小东的人，说钱的事情，后来小波喊我们开车一直走，到坪地的时候就被警察抓住，毒品是小波拿给李某1的，但是我不知道是什么毒品。 2、证人李某1的证言。证实2015年1月30日17时许，杨某2打电话给我，问我是否能找到毒品，后我打电话给小波（何发波），小波说他朋友有，等他送过来，到红果打电话给我们。2015年1月31日凌晨，小波打电话给我说他已到红果，我和李某2、杨某1一起找到小波后，他拿了两颗“小吗”给杨某2，杨某2和李某2开车送这两颗“小吗”去给小东看，我和小波在焯铭酒店大厅喝茶。杨某2和李某2回到焯铭酒店门口，车上还有两个小伙，说是阿东叫来拿药的，小波将“小吗”拿给我，杨某2叫一个小伙和我上酒店507房间数“小吗”，数完之后，叫小伙给他打电话，在车上的这个小伙付钱给杨某2他们，我和小伙到房间数“小吗”，我跟小波谈的价格是33元钱一颗，顾某1谈的价格是38元钱一颗，“小吗”一共有886颗。 3、证人顾某1的证言。证实2015年1月31日，我与杨某1联系购买毒品，商量好在红果交易毒品，叫罗某应和代某去拿药，这个药指的是“小吗”，当时与杨某1见面的时候，还有一男一女在场。 4、证人罗某应的证言。证实2015年1月31日凌晨，我与代某帮小东在国强大厦附近的酒店交易毒品，看的毒品是麻古，我与一个男子在焯铭酒店507房间看药，看了之后我联系顾某1，过了几分钟，警察就来将我和那个男子抓获。 5、证人代某的证言。证实2015年1月31日1时许，我与罗某应替顾某1到焯铭酒店交易毒品，当时坐了一辆微型车到了焯铭酒店，一个男子将罗某应叫下车带到了酒店，另外一个男子叫小波上车以后，这个女驾驶员就将车子开到焯铭酒店前面停着，过后，后面上车的这个男子发现酒店门口人很多，就打电话，打不通，他们怀疑出事情了，就把我控制住，叫那个女的赶紧开车走，车子开到放马坪的位置才停下来，他们问我是不是“黑吃黑”，我说不是，他们开始在那里谈话，从他们的谈话中，我才知道把罗某应带到焯铭酒店的叫“李某1”，后面上车的叫小波，开车那个女的姓李，还有一个男的叫杨某2。杨某2叫那个女的从车里面找一根绳子把我绑起，搜我的身，发现我身上没有钱，小波就用手打我，杨某2和那个女的也动手打我，小波还用刀威胁我，问我是不是黑吃黑，赶紧把钱拿给他们，然后叫我打电话联系顾某1，电话没打通，后来又有一个电话打进来，问我是不是还不回家，我觉得是警察打的，但是我说是我“父亲”，小波叫我打这个电话回去，打通电话后，小波就叫我“父亲”准备38000元现金给他，如果不给，就把我杀了，然后他们把电话挂了。到天亮的时候，我的手机没有电，我们到达南城小区，那个女的就下车去买充电器，他们发现有人跟踪，就开车到坪地乡到达坪地乡后，我们在一家牛肉馆吃饭的时候，我“父亲”就打电话给我，讲钱已经准备好了，问我们在哪里，然后我们就准备开车回红果拿钱，警察就把小波和那个女的抓住了。 6、证人杨某1的证言。证实顾某1联系我买毒品，我联系李某1，李某1又联系小波。2015年1月30日，李某1打电话给我说毒品当天晚上到，叫我联系好顾某2，当晚11点左右，我和李某2、李某1一起吃宵夜，李某1接了一个电话，是小波打来的，就叫我联系顾某2，顾某2叫了两个二十岁左右的男子到了李某2的车上，其中一个小伙下车，小波上了李某2的车，李某1叫顾某2派来的这两个小伙，其中一个上焯铭酒店去和他点货，另外一个留在车上数钱，货验完后李某1打电话给小波收钱，我们开着李某2的车往焯铭酒店前面大概20米的地方停着。小波打电话给李某1，李某1没有接，小波就拿出刀来逼顾某2派来的人，叫他拿出钱来，并且拿绳子给我将那个小伙绑住，之后李某2就将车开到坪地，在坪地就被公安的抓住了。 三、被告人何发波供述。2015年1月30日20时左右，我打电话问李某1在什么地方，他说他在焯铭酒店，叫我过去喝茶，我到酒店和李某1待了1小时左右，李某1给杨某2打了一个电话，电话内容我没听清楚。2015年1月31日00时左右，杨某2开了一辆微型车到焯铭酒店，李某1打电话叫我跟着杨某2去拿钱，当时车上下来一个小伙去了焯铭酒店，他喊我跟杨某2坐在车上等着收钱，车上有我、杨某2，还有个小伙和李某2，我们把车开到气象站路口那里等着。等了半个小时左右，我打李某1的电话没有打通，然后我们就开车走了。到放马坪那里，杨某2喊小代打电话给之前和李某1去酒店交易的小伙小东，当时接电话的是个女的，她说小东被抓了。我们当时觉得可能是小代和小东想黑吃黑，不付钱。然后我们把车开到华屯村一直等到天亮，当时在车上，我和杨某2搜小伙的身，我拿刀威胁小代，叫他给钱，并且还打了他。后来到了31日早上，小代打电话喊人送钱来，然后就有车来追我们，我们认为是小代喊来救他的，当时钱也没有收到，我们把追我们的车甩开后就往坪地开走了，到了坪地后至下午3点左右在坪地就被警察抓了。我们是喊小代给贩卖毒品的钱，杨某2喊小代给38000的药钱。我是拿刀威胁小代的，并打了他两耳巴。李某1贩卖的是麻古，但是我没有见着。我帮他收钱，收得后分点给我，和李某1交易毒品的是小东和小代。 四、六公鉴（化）字[2015]109号理化检验鉴定意见书。证实2015年2月27日，六盘水市公安司法鉴定中心就何发波所涉案件送检的2个检材进行了毒品定性、定量检验，检验结果为：从所送检材1中检测出甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺含量为16.57%；从所送检材2中均检测出甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺含量为15.86%。 五、勘验、检查、指认等笔录。 1、现场勘验笔录及照片。证实案发现场位于红果环湖路旁焯铭酒店所在楼房507房间。 2、提取笔录、扣押清单等。证实案发后，民警依法提取被告人何发波所持有的跳刀一把，长34厘米，手机一部，以及李某2、李某1等人持有的手机，毒品麻古共计886颗。 3、称量笔录及照片。证实对查获毒品进行称量。 4、指认笔录及照片。证实李某1对其贩卖的毒品进行指认，该毒品为民警在抓获李某1时，从其手中所提取的毒品。 六、另外尚有刑事前科材料，受案登记表、立案决定书，拘留证、取保候审决定书、批准逮捕决定书等文书，人员基本信息，到案经过等证据在案证实。 本院认为：被告人何发波违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺片剂进行贩卖，且当场缴获甲基苯丙胺87.10克，共计886颗，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。本案系共同犯罪，但实施毒品犯罪过程中作用相当，不宜作主从之分。被告人何发波曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法给予从重处罚。在被告人何发波被采取监视居住期间，因犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪，被判处有期徒刑四年，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有犯贩卖毒品罪没有判决，故依法对其实行数罪并罚。被告人何发波的行为严重破坏社会秩序，依法应剥夺政治权利。公诉机关提出的量刑建议适当。对被告人何发波提出其没有提供毒品给李某1，不知他人贩毒，也未参与贩毒的辩解意见及其辩护人提出公诉机关指控的事实不清，证据不足的辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第二十五条第一款，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第六十五条，第六十四条,第六十九条，第七十条之规定，判决如下： 一、被告人何发波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元。被告人何发波曾因犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪，被判处有期徒刑四年，与原因犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪被执行有期徒刑四年数罪并罚，总和刑期十九年，决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月31日起至2033年3月7日止。） 二、对被告人何发波用于作案的工具匕首一把，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  朱 刚 人民陪审员  兰秀芹 人民陪审员  唐德敏 二〇一九年八月十二日 书 记 员  苏红川