天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0116民初26557号原告：王有荣，女，1953年8月3日出生，汉族，天津自贸试验区王春生建材经营部保洁员，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：季杨，北京市德广律师事务所律师。被告:天津永汇国际旅行社有限公司，住所地天津市滨海新区塘沽新海新村******,统一社会信用代码91120116550383990Q。法定代表人：田彩虹，总经理。委托诉讼代理人：田利勇，男，该公司职员，住天津市滨海新区。第三人：天津市蓟县兴源快乐农家院，经营场所天津市蓟县渔阳镇东果园村****，注册号120225600397100。经营者：张占东，男，1970年11月2日出生，汉族，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：陆宏娟，天津惠予达律师事务所律师。原告王有荣与被告天津永汇国际旅行社有限公司（以下简称“永汇国旅公司”）、第三人天津市蓟县兴源快乐农家院（以下简称“兴源快乐农家院”）旅游合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法追加第三人兴源快乐农家院参加诉讼，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人季杨、被告委托诉讼代理人田利勇到庭参加诉讼，第三人经营者张占东及其委托诉讼代理人陆宏娟参加部分诉讼。本案现已审理终结。原告王有荣向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费17898.11元、住院伙食补助费1200元、交通费500元，上述费用共计人民币19598.11元；2.依法判令被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费等，具体数额待伤残等级和三期鉴定结论作出后提出；3.本案诉讼费用、鉴定费由被告承担。原告当庭变更诉讼请求：1.依法判令被告及第三人赔偿原告医疗费17898.11元、住院伙食补助费1200元、误工费24840元、营养费9000元、护理费11070元、残疾赔偿金64464元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费1960元，上述费用共计人民币135932.11元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年5月22日，原告与被告签订《国内旅游组团合同》，约定景点为蓟州区青松岭，旅游时间2018年5月26日至5月27日，住宿天合快乐农家院，原告按约定交付了旅游费用。2018年5月26日晚19点左右，原告在农家院卫生间洗漱时，因地面瓷砖有缺失、坑洼不平，导致原告不慎摔倒致头部、腰部等部位受伤，随即到蓟州区人民医院检查治疗，诊断为腰3椎体压缩性骨折。回到塘沽后至泰达医院住院治疗并手术，原告垫付医疗费用共计47257.26元。另被告在案外人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司给原告投保了意外伤害险，事后保险公司按保险金额赔付了医疗费10000元，社保赔付19359.15元，剩余医疗费17898.11元应由被告承担。原告认为自己已按合同约定支付旅游费用，被告负有保障游客人身财产安全的义务，农家院系被告提前预定，给原告提供的住宿设施没有达到保障游客人身安全的要求，是导致原告身体受到伤害的直接原因，被告违约理应承担赔偿责任。故原告根据《最高人民法院关于审理旅游合同纠纷案件适用法律问题的若干解释》向法院提起诉讼，同时提出人身损害伤残等级和三期鉴定申请，以便计算具体的赔偿数额，望判如所请。原告为支持其主张，向本院提交以下证据：证据一、天津永汇国际旅行社国内旅游组团合同、收据，证明原告与被告成立旅游合同关系，原告已经按合同约定支付旅游费用，被告有义务保障原告住宿及游玩等过程中的人身和财产安全；证据二、医疗费票据（复印件）、住院费用明细（复印件，原件交到天津市社保服务中心），证明原告受伤住院治疗共花费47257.26元；证据三、天津市基本医疗保险意外伤害附加保险结案报告，证明案外人平安保险公司按保险金额赔付了医疗费10000元，社保赔付19359.15元，剩余医疗费17898.11元应由被告承担；证据四、住院病案、诊断证明、检查报告，证明原告住院治疗12天，诊断为腰椎3椎体压缩性骨折，住院伙食补助费1200元应由被告承担；证据五、保险单，证明人身意外险的投保人是被告；证据六、原告工资证明，证明原告误工费情况；证据七、鉴定费发票，证明鉴定费花费；证据八、证人刘某证言，证明农家院洗手间地面存在缺失，导致原告受伤的过程。经原告申请，本院依法委托天津医科大学司法医学鉴定中心对原告的伤残等级及误工期、营养期、护理期鉴定。被告永汇国旅公司辩称，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。1.农家院有许可证，符合要求；2.原告是洗漱还是洗澡摔伤，原告应明确；3.原告说地面坑洼不平，原告应提交证据；4.原告承认是不慎摔伤，原告也有责任；5.被告向原告赠送的该保险，投保人是原告；6.事故发生后，被告尽到了协助义务。故请求法院驳回原告的诉讼请求。被告为支持其主张，向本院提交以下证据：证据一、农家院营业执照、卫生许可证，证明农家院是符合法律规定的经营户，被告方选择的农家院是符合规定的；证据二、照片3张，证明1.被告所选择的农家院能够保证客人安全，没有瓷砖受损、坑洼，农家院已对风险进行提示；2.拖鞋防滑功能；3.农家院对风险进行防护；证据三、证人刘喜云证言、导游证，证明被告方不存在瑕疵，被告方与农家院尽到安全告知义务，被告方不承担责任；证据四、证人吴某、金某证言，证明2018年5月26日至5月27日旅行团的导游为刘喜云，在游客大巴上旅行社工作人员强调过安全问题，对游客进行安全提示。第三人兴源快乐农家院述称，第一，第三人认为法院不应将兴源快乐农家院追加为第三人，案由为旅游服务合同纠纷，原告以与被告天津永汇旅行社签订旅游合同为由主张被告没有尽到保障人身安全，主张承担的是违约责任。前两次开庭及本次开庭原告的诉讼请求没有变化。合同相对方是本案的被告，而不是兴源快乐农家院，第三人无论是有独立请求第三人还是无独立请求第三人，均与原告不存在合同关系。第二，原告是否于2018年5月26日在第三人处受伤，以及如何受伤，第三人不清楚。因为从2018年5月26日至今，原告未向第三人表示过曾经受伤，也没有主张过权利。第三人的客源来源于被告。第三，假如原告是被告的旅游安排，于2018年5月26日在第三人处住宿，原告与第三人形成违反安全保障义务纠纷，不是合同违约纠纷，这是两种不同的法律关系，原告受伤系两种法律关系的竞合，原告有自主选择权，本案是旅游服务合同纠纷，原告追究的是违约责任，法院将兴源快乐农家院追加为第三人，超出了原告诉讼请求的范围。第三人为支持其主张，向本院提交以下证据：证据一、视频截图，系在第三人住宿的游客于2018年5月13日制作的，证明第三人的房间干净整洁；证据二、房间照片，证明第三人房间卫生间的情况。对当事人双方提交的证据认定如下：1.原告提交的证据一、二、三、四、五，被告及第三人对真实性无异议，本院予以确认；被告对证明目的提出异议，第三人对证据四证明目的亦存有异议，证明目的应结合案件事实及其他证据综合认定；2.证据六，被告对真实系不予认可，认为需要提交纳税证明，第三人亦不予认可，认为原告应提供劳动合同或工资发放凭证，原告未提供工资发放相关证据予以佐证，本院对该证据不予采信；3.证据七，被告对关联性不予认可，不予质证，第三人无异议，该证据系原告为司法鉴定支出费用的凭证，本院予以确认；4.证据八，被告对真实性及证明目的不予认可，其所述与事实不符，两日游只住一夜，起诉书说是洗漱摔伤，不是洗澡，被告从侧面了解也是洗漱摔伤，通过这些问题认为证人是虚假陈述，第三人亦不予认可，认为通过旅游名单显示原告爱人与原告同为旅行团人员，原告应与其爱人住一个房间，且原告居住房间卫生间地面平整，没有坑洼，不存在将原告的脚划伤的情况，被告及第三人对证人证言提出了具有事实根据的合理异议，原告提供的证人证言无其他证据佐证，不能单独作为认定事实的依据，本院不予采信。5.被告提交的证据一，原告对真实性、关联性有异议，营业执照载明的农家院名称与农家院牌匾名称不一致，第三人无异议，并作出了合理说明，本院予以采信；6.证据二，原告对真实性、合法性、证明目的不予认可，第三人无异议，并提供照片等证据予以佐证，本院予以确认；7.证据三，原告认为证人与被告代理人是夫妻关系，对证人证言真实性、证明目的不予认可，第三人对证言中陈述的房间卫生间地面无异常及原告与其爱人同住一房间无异议，其他内容不清楚，该证人虽与被告存在利害关系，其证言不能单独作为认定事实的依据，但被告又提供了其他证人证言佐证，本院对有其他证言相佐证的部分确认；8.证据四，该证人系被告提供的旅行团游客名单中人员，与当事人无利害关系，其证言与其他证据相佐证，本院予以采纳。9.第三人提交的证据一，原告对真实性、关联性及证明目的不予认可，被告无异议，该证据来源于网络，真实性无法核实，本院不予确认；10.证据二，原告不认可，被告无异议，该照片与被告提供的照片相印证，原告虽有异议但未提供反证，本院予以确认。11.对于鉴定意见书，原告无异议，被告及第三人不予认可，本次鉴定由本院依法委托具有鉴定资质的机构作出，被告及第三人虽不予认可，但未提供证据予以推翻，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据认定事实如下：2018年5月22日，原告等人（甲方）与被告（乙方）签订《天津永汇国际旅行社国内旅游组团合同》，约定旅游路线为青松岭二日，旅游团出发时间为2018年5月26日，结束时间为2018年5月27日，共计2天1夜。交通、用餐、住宿、门票、导游由被告提供。被告应提示原告购买旅游意外险，经被告推荐，原告同意委托被告办理个人投保的旅游意外险。原告按约定交纳了旅游费用，包括：交通费、餐饮住宿费、门票费、接送费、旅游服务费等。关于双方的义务，其中约定：甲方自行安排活动期间，应当在自己能够控制风险的范围内选择活动项目，遵守旅游活动中的安全警示规定，并对自己的安全负责；乙方在出团前如实告知具体行程安排和有关具体事项，具体事项包括但不限于所到旅游目的地的重要规定、风俗习惯，旅游活动中的安全注意事项和安全避险措施、旅游者不适合参加旅游活动的情形；旅游者人身、财产权益受到损害时，应当采取合理必要的保护和救助措施，避免旅游者人身、财产权益损失扩大。被告为原告投保“江泰平安行旅游意外保险产品国内游保险方案一（含边境游）”，被保险人王有荣，意外伤害及急性病医疗保险金保险金额1万元，意外伤害保险金（身故或伤残）保险金额10万元。2018年5月26日19时许，原告在入住的由第三人经营的兴源快乐农家院卫生间摔伤。原告被送往蓟州区人民医院救治，经诊断：头部外伤；腰3椎体压缩性骨折。2018年5月27日，原告经天津市天津医院检查，诊断为腰3椎体压缩性骨折。原告于2018年6月8日至2018年6月20日在天津市泰达医院住院12天，经诊断：腰3椎体压缩性骨折。2019年6月17日，天津医科大学司法医学鉴定中心出具津医大〔2018〕临床鉴字第182号鉴定意见书，王有荣腰3椎体压缩性骨折行手术治疗，腰部活动受限符合十级残疾。王有荣的误工期最长180日，护理期最长90日，营养期最长90日。原告花费鉴定费1960元。原告共计花费医疗费47257.26元，经保险公司理赔赔付10000元，社保赔付19359.15元，原告自负金额17898.11元。另，原告为非农业家庭户口。另查，第三人名称为天津市蓟县兴源快乐农家院，悬挂牌匾为天合快乐农家院。被告与第三人系口头委托合同关系，第三人按双方约定为被告接的旅行团提供住宿服务。本院认为，本案为旅游合同纠纷，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称“旅游纠纷规定”）第一条规定，本规定所称的旅游纠纷，是指旅游者与旅游经营者、旅游辅助服务者之间因旅游发生的合同纠纷或者侵权纠纷。“旅游经营者”是指以自己的名义经营旅游业务，向公众提供旅游服务的人。“旅游辅助服务者”是指与旅游经营者存在合同关系，协助旅游经营者履行旅游合同义务，实际提供交通、游览、住宿、餐饮、娱乐等旅游服务的人。依照该规定，本案被告为旅游经营者，第三人为旅游辅助服务者。原告与被告及第三人因旅游发生纠纷并提起旅游合同纠纷之诉主张权利，于法有据。旅游纠纷规定第四条规定，因旅游辅助服务者的原因导致旅游经营者违约，旅游者仅起诉旅游经营者的，人民法院可以将旅游辅助服务者追加为第三人。本案原告起诉被告旅游合同纠纷，主张被告违约并承担赔偿责任，本院依法追加第三人参加诉讼，具有法律依据，第三人不同意追加其为本案第三人的抗辩意见，本院不予采纳。关于本案各方的责任承担。原告作为成年人，应当能够控制自己的行为，却疏于对自己的保护，造成摔伤后果，应当承担主要责任。原告主张被告提供的农家院即第三人卫生间地面存在缺陷，没有达到保障原告人身安全的要求，故被告构成违约，应对原告的损失承担赔偿责任，被告及第三人均不予认可，并提供了证据证明农家院房间卫生间地面完好，配有防滑拖鞋，墙上贴有小心地滑的安全提示，原告对此提供的证据不足以证实其主张，本院对其主张不予采信。旅游纠纷规定第七条规定，旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。第三人作为农家院的经营者，应当提供保障房客安全的设施，虽然卫生间内地面完好，配有防滑拖鞋，并张贴了小心地滑的警示标志，但其并未采取足够有效的防滑措施，致使原告摔倒受伤，第三人并未完全尽到安全保障义务，应当承担相应的赔偿责任。旅游纠纷规定第十九条规定，旅游者在自行安排活动期间遭受人身损害、财产损失，旅游经营者未尽到必要的提示义务、救助义务，旅游者请求旅游经营者承担相应责任的，人民法院应予支持。根据查明事实，本案原告系在自行安排活动期间受伤，被告作为旅游经营者应当尽到必要的安全提示义务，被告虽然提供证据证明其在旅游大巴上向包括原告在内的游客进行了安全提示，但对于旅游行程中的各个环节被告都应尽到相应提示义务，对于原告在入住农家院后自行安排活动期间，被告亦应在此之前尽到必要安全提示义务，被告并未举证证实在入住农家院后再次向原告进行安全提示，故被告未完全尽到其应尽提示义务，应当承担相应的责任。本院将根据各方的责任大小及损害后果确定被告及第三人的赔偿数额。关于原告的各项损失。原告主张医疗费17898.11元，被告及第三人无异议，本院予以确认。住院伙食补助费1200元，被告无异议，第三人不予认可，原告住院12天按每日100元标准主张不违反法律规定，本院予以支持。误工费24840元，被告及第三人均不予认可，认为原告属于退休人员，不存在误工损失，原告对此虽提供误工证明，但原告作为已达退休年龄人员，应就其提供劳务及工资发放凭证等提供证据予以证实，原告的证据不足以证实其误工损失，本院对其误工费不予支持。营养费9000元，被告及第三人不予认可，原告按每日100元标准计算营养期90天，根据原告年龄及伤情，本院酌情支持按每日50元标准计算营养费为4500元，超出部分不予支持。护理费11070元，原告按居民服务业标准每天123元计算护理期90天，被告认为应按实际发生护理费计算，第三人认可计算标准，对护理天数不予认可，原告计算的护理费不违反法律规定，本院予以支持。残疾赔偿金64464元，原告主张按十级伤残并根据天津市城镇居民可支配收入42976元×伤残系数10%×15年，被告认可由法院酌定，第三人认为原告起诉为违约之诉，不应当支持残疾赔偿金。对此本院认为，原告因伤致残，依法有权主张残疾赔偿金，原告计算的残疾赔偿金不违反法律规定，本院予以支持。精神损害抚慰金5000元，被告认可由法院酌情确定，第三人认为原告起诉为违约之诉，不应当支持精神损害抚慰金，本案原告起诉为合同违约之诉，在本院释明后原告并未变更为侵权之诉，原告主张精神损害抚慰金于法无据，本院不予支持。交通费500元，被告不予认可，第三人认为由法院认定，本院根据原告伤情、就医地点、住院时间、陪护人数、复诊次数、可供选择交通工具的种类等因素酌情确定交通费200元，超出部分，不予支持。鉴定费1960元，被告及第三人均不予认可，原告提供鉴定费发票予以证实，系合理必要损失，本院予以支持。综上所述，原告各项损失为医疗费17898.11元、住院伙食补助费1200元、营养费4500元、护理费11070元、残疾赔偿金64464元、交通费200元、鉴定费1960元，共计101292.11元。根据各方的责任大小及损害后果确定被告赔偿原告上述损失的10%即10129.21元，第三人赔偿上述损失的20%即20258.42元，其余损失由原告自行承担。对于原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十六条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第四条、第七条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告天津永汇国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王有荣各项损失的10%即10129.21元；二、第三人天津市蓟县兴源快乐农家院经营者张占东于本判决生效之日起十日内赔偿原告王有荣各项损失的20%即20258.42元；三、驳回原告王有荣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3090元，减半收取1595元，由原告负担1116元，被告负担160元（于本判决生效后十日内给付原告），第三人负担319元（于本判决生效后十日内给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院（递交上诉状后，应在上诉期内向天津市第三中级人民法院预交上诉费，上诉期限届满后七日内仍未交纳的，视为放弃上诉权）。审判员  张玉冰二〇一九年八月二十一日书记员  胡凯芸附相关法条《中华人民共和国民法总则》第一百八十六条因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条本规定所称的旅游纠纷，是指旅游者与旅游经营者、旅游辅助服务者之间因旅游发生的合同纠纷或者侵权纠纷。“旅游经营者”是指以自己的名义经营旅游业务，向公众提供旅游服务的人。“旅游辅助服务者”是指与旅游经营者存在合同关系，协助旅游经营者履行旅游合同义务，实际提供交通、游览、住宿、餐饮、娱乐等旅游服务的人。旅游者在自行旅游过程中与旅游景点经营者因旅游发生的纠纷，参照适用本规定。第四条因旅游辅助服务者的原因导致旅游经营者违约，旅游者仅起诉旅游经营者的，人民法院可以将旅游辅助服务者追加为第三人。第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。第十九条旅游者在自行安排活动期间遭受人身损害、财产损失，旅游经营者未尽到必要的提示义务、救助义务，旅游者请求旅游经营者承担相应责任的，人民法院应予支持。前款规定的自行安排活动期间，包括旅游经营者安排的在旅游行程中独立的自由活动期间、旅游者不参加旅游行程的活动期间以及旅游者经导游或者领队同意暂时离队的个人活动期间等。第二十一条旅游者提起违约之诉，主张精神损害赔偿的，人民法院应告知其变更为侵权之诉；旅游者仍坚持提起违约之诉的，对于其精神损害赔偿的主张，人民法院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。