内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内05民终1232号上诉人（原审原告）：内蒙古东部影视城有限公司，住所地内蒙古自治区奈曼旗大沁他拉镇房产**区。法定代表人：杨波，职务董事长。委托诉讼代理人：王丽侠，内蒙古大尚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：奈曼旗三兴建筑安装有限公司，，住所地内蒙古自治区奈曼旗大沁他拉镇泰和花园小区**商业楼内法定代表人：王吉生，职务经理。委托诉讼代理人：刘好平，北京市道成（通辽）律师事务所律师。上诉人内蒙古东部影视城有限公司因与上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司财产损害赔偿纠纷一案，不服内蒙古自治区奈曼旗人民法院（2018）内0525民初7097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。内蒙古东部影视城有限公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，重新审理此案；2、由奈曼旗三兴建筑安装有限公司承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实错误、适用法律错误。上诉人内蒙古东部影视城有限公司的变压器安装在先，且系经电力部门规划后安装的，变压器的移动事宜需经过电力部门的同意，上诉人内蒙古东部影视城有限公司无权随意移动。奈曼旗三兴建筑安装有限公司未与电力部门协商，仅在通知上诉人内蒙古东部影视城有限公司之后，直接使用钩机作业，损坏供电线缆的行为属于危害行为，存在明显的主观过错，应赔偿上诉人内蒙古东部影视城有限公司因重新购买、铺设电缆产生的费用及12天停工损失。一审法院适用《中华人民共和国民法通则》第132条的规定是错误的。上诉人内蒙古东部影视城有限公司一审提交的停工期间的设备租赁支付表、施工队工资发放表等证据均有持有人、工人签字，足以证明上诉人停工期间支付的费用1032708元的事实。此外，上诉人重新购买、铺设电缆支出的材料费450000元，两项损失合计1482708元均系奈曼旗三兴建筑安装有限公司损坏上诉人内蒙古东部影视城有限公司电缆的行为造成，其应承担赔偿责任。奈曼旗三兴建筑安装有限公司辩称，经过一审程序，本案事实清楚。上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司不存在侵权行为，而上诉人内蒙古东部影视城有限公司在未经相关部门审批占用土地埋设变压器和电缆线。同时在兴达公司依法取得该地块国有土地使用权后，上诉人内蒙古东部影视城有限公司未积极履行排除义务。经奈曼旗三兴建筑安装有限公司施工前及施工当日两次通知后，仍未履行排除义务。因此，上诉人内蒙古东部影视城有限公司应当对自身不作为造成的后果负责，请合议庭撤销一审判决，驳回上诉人内蒙古东部影视城有限公司的诉讼请求。奈曼旗三兴建筑安装有限公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决第一项，改判驳回内蒙古东部影视城有限公司的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由内蒙古东部影视城有限公司承担。事实和理由：一审法院适用法律错误。首先，根据一审已查明的事实，奈曼旗三兴建筑安装有限公司在施工前2018年9月19日、2018年10月1日两次通知内蒙古东部影视城有限公司将奈曼旗三兴建筑安装有限公司施工范围内的变压器和电缆线排除，但内蒙古东部影视城有限公司在收到通知后持续21天未履行排除义务，具有过错，应承担相应法律责任。其次，根据奈曼旗兴达房地产开发有限公司于奈曼旗国土资源局签订的国有建设用地使用权出让合同，内蒙古东部影视城有限公司存在非法占地安装变压器和铺设电缆线的行为。一审已查明内蒙古东部影视城有限公司在兴达公司受让该宗土地前已将电缆安装铺设完成并使用，但没有合法的用地审批手续。在兴达公司依法取得国有土地使用权后，内蒙古东部影视城有限公司应当履行而不履行排除义务，构成侵权，其应承担法律责任。再次，内蒙古东部影视城有限公司如果履行排除义务，完全可以避免损失的发生。内蒙古东部影视城有限公司具有排除义务而不履行明显存在过错，一审法院适用《中华人民共和国民法通则》第132条的规定属于适用法律错误。内蒙古东部影视城有限公司辩称，奈曼旗三兴建筑安装有限公司在上诉状中所陈述的内容均不属实。内蒙古东部影视城有限公司是通过奈曼旗政府挂牌招商出让土地、依法以出让金的形式取得的，现有土地的使用权是在2017年5月份取得的，上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司是2018年取得的此土地使用权，铺设的电缆线是经过电力部门给予安装的。即使是占用了上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司的土地使用权面积，也是电力部门给予测算测量、安装的，不是上诉人内蒙古东部影视城有限公司自己安装的。其次，奈曼旗三兴建筑安装有限公司在建筑小区的时候，口头告知了内蒙古东部影视城有限公司即将开工建设，但是内蒙古东部影视城有限公司也明确告知这块地方有光缆线，我们自己移动不了，必须经过电力部门统一规划才能安装。奈曼旗三兴建筑安装有限公司没有听上诉人内蒙古东部影视城有限公司的劝阻，公开用钩机钩断通信、光缆线，造成内蒙古东部影视城有限公司停业了12天，造成了巨大的经济损失。根据侵权责任法和民法通则的相关规定，奈曼旗三兴建筑安装有限公司应当对侵权行为给内蒙古东部影视城有限公司造成的损失承担全部的赔偿责任。内蒙古东部影视城有限公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告赔偿原告重新购买、铺设电缆的材料费45万元；2、请求法院判令被告赔偿原告因停电造成的项目内主体城墙、飞机主题餐厅、路面硬化等三个主体施工队停工产生的各项损失，共计1032708元，以上各项合计1482708元；3、由被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：原告影视公司办公区位于××区，某路西，某大街北侧；奈曼旗某房地产开发有限公司（以下简称：某公司）与奈曼旗国土资源局于2018年4月4日签订了《国有建设用地使用权出让合同》，奈曼旗国土资源局将位于某路西、某大街北、某路东，面积为55841.94平方米的土地出让给奈曼旗某房地产开发有限公司，出让土地用途是建设普通商品住房用地。该出让地块与影视公司办公区南北相邻。原告影视公司拥有使用权的变压器一台及相连接的电缆线（铺设于地下），于2017年建成，该变压器坐落在奈曼旗兴达房地产开发有限公司与奈曼旗国土资源局于2018年4月4日签订的《国有建设用地使用权出让合同》的土地范围内。被告三兴公司负责在某公司受让的土地上承建某小区的楼房建筑业务，被告三兴公司拟定于2018年10月1日开始按照施工图纸挖掘楼房基础工程，因影视公司使用的变压器坐落在该楼房基础的范围，被告三兴公司于2018年9月19日通知原告影视公司将变压器及电缆移出该位置，因为移出变压器及电缆一事，被告三兴公司通过奈曼旗旗委某部进行协调，要求原告影视公司移出变压器及电缆线，原告影视公司与被告三兴公司没有达成一致意见。2018年10月1日，被告三兴公司再次通知原告影视公司移出变压器及电缆线，原告影视公司没有移出变压器。被告三兴公司开始从变压器的另一侧挖掘楼盘基础，2018年10月10日，施工至变压器附近时，铺设在地下的电缆线外漏在沟槽中并从变压器的连接点上脱落，导致原告影视公司办公区停电。原告影视公司将变压器及受损的电缆线移出原始位置，并自行购买电缆线，经过电力部门在原始位置靠北侧重新铺设电缆、安装变压器，2018年10月22日安装完毕。原告购买电缆线花费45万元，在重新安装变压器期间，原告办公区的路面硬化施工队、主题城墙施工队、飞机主题餐厅施工队的工作全部停止。以上三处施工队的损失原告单方提交损失证明，被告不予认可。一审法院认为，不动产的相邻各方，应当按照有利于生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理相邻关系，给相邻方造成妨碍的，应当排除妨碍。本案中，原告影视公司拥有所有权和使用权的变压器及铺设的电缆线，在2018年4月4日兴达公司取得该处土地受让之前已经安装建成并使用，但原告所有的变压器占有使用的土地，没有合法审批手续，应该认定为临时用地。2018年4月4日，某公司通过与奈曼旗国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》的方式取得该变压器所处土地的使用权，按照某公司设计开发楼盘图纸，原告所有的变压器坐落在楼盘基础之上，所以，原告影视公司有义务从该位置移出变压器及电缆线。被告三兴公司在该地块承建楼房施工，在施工前后已经通知原告在合理的时间内移出变压器及电缆线，被告三兴公司履行了通知义务。依据本案事实，原告的变压器安装在先，被告三兴公司在受让土地上施工在后，对于移出变压器产生的损失，双方均无过错。依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条规定“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。”，所以，对于原告影视公司移出变压器及电缆线受到的确定损失即购买电缆线45万元，由原告负担损失的80%即36万元（45万元×80%），被告负担损失的20%即9万元（45万元×20%）。原告主张的路面硬化施工、主体城墙施工、飞机主题餐厅施工损失1032708元，因原告没有合法证据予以佐证，不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第八十三条、第一百三十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第二条之规定，判决：一、被告奈曼旗三兴建筑安装有限公司于判决发生法律效力后三日内给付原告内蒙古东部影视城有限公司电缆线款9万元；二、驳回原告内蒙古东部影视城有限公司的其他诉讼请求。案件受理费18144元，由被告奈曼旗三兴建筑安装有限公司负担1270元，原告内蒙古东部影视城有限公司负担16874元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了举证、质证。上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司对上诉人内蒙古东部影视城有限公司出示的2017年1月20日奈曼旗旗人民政府旗长办公会议纪要【2017】X号、奈曼旗国土资源局国有建设用地使用权挂牌出让公告、成交确认书、国有建设用地使用权出让合同、奈曼旗人民政府关于内蒙古东部影视城有限公司建设通辽市奈曼旗内蒙古东部影视城项目用地的批复等五份证据的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。本院与一审查明的事实及采信的证据一致，予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，上诉人内蒙古东部影视城有限公司、奈曼旗某房地产开发有限公司先后取得争议相邻两块土地的使用权的事实清楚。双方应本着有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，采用合法途径妥善处理相邻关系。上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司作为奈曼旗某房地产开发有限公司取得土地使用权地块上的建设单位，虽已在开工建设前通知上诉人内蒙古东部影视城有限公司将争议变压器、电缆移除，但其在双方未就移除变压器、电缆线相关事宜协商一致，且明知争议变压器、电缆线未移除，采用钩机作业可能损害电缆的情况下，采用钩机作业致使电缆线从变压器连接点上脱落而损坏，其对上诉人内蒙古东部影视城有限公司因电缆线损坏，重新购置电缆线及相关设施而遭受的经济损失450000元的发生存在一定过错，应承担相应的赔偿责任。上诉人内蒙古东部影视城有限公司虽然取得土地使用权在先，但其在知晓争议变压器、电缆占用奈曼旗兴达房地产开发有限公司享有土地使用权的土地之后，应将争议变压器、电缆予以移除。上诉人内蒙古东部影视城有限公司在收到上诉人三兴建筑安装有限公司的移除通知后未及时采取积极措施，对双方矛盾的激化及损害后果的发生亦存在过错，应适当减轻上诉人三兴建筑安装有限公司的责任。原审认定双方对移出变压器产生的损失均无过错欠妥，本院予以纠正。综合本案实际情况，本院酌情确定上诉人三兴建筑安装有限公司对上诉人内蒙古东部影视城有限公司因电缆线损坏而遭受的450000元经济损失承担50%的赔偿责任，即225000元。上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司以上诉人内蒙古东部影视城有限公司未及时移除电缆线为由提出的其不应承担赔偿责任的主张，事实及法律依据不足，不予采纳。上诉人内蒙古东部影视城有限公司以其全部损失系上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司造成，上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司应承担全部赔偿责任的主张，事实依据不足，不予采纳。上诉人内蒙古东部影视城有限公司一审提交的停工期间设备租赁支付表、施工队工资发放表等证据系其单方制作，上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司不予认可，且上诉人内蒙古东部影视城有限公司在原审就该部分损失是否申请鉴定向其释明的情况下，拒绝申请鉴定，故原审未认定该部分损失并无不当，上诉人内蒙古东部影视城有限公司据此提出的要求上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司赔偿各项经济损失1032708元的主张，证据不足，不予采纳。综上所述，奈曼旗三兴建筑安装有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；内蒙古东部影视城有限公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销奈曼旗人民法院（2018）内0525民初7097号民事判决；二、上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司在本判决发生法律效力后立即赔偿上诉人内蒙古东部影视城有限公司经济损失225000元；三、驳回上诉人内蒙古东部影视城有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费18144元、二审案件受理费18144元，合计36288元，由上诉人内蒙古东部影视城有限公司负担14742元、上诉人奈曼旗三兴建筑安装有限公司负担21546元。本判决为终审判决。审判长  王琳琳审判员  朱秀峰审判员  白云飞二〇一九年八月三十日书记员  朱宇龙