北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0114民初8652号原告：中国移动通信集团终端有限公司，住所地北京市昌平区沙河镇马满路**。法定代表人：李连贵，董事长。委托诉讼代理人：王齐，北京市天元律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢洋，北京市天元律师事务所律师。被告：广西金立通信设备有限公司，，住所地南宁市古城路**香江花园**楼第**法定代表人：尹向红，总经理。委托诉讼代理人：卢雄伟，广西大航律师事务所律师。被告：深圳市中小企业信用融资担保集团有限公司，住所，住所地深圳市龙华区龙华街道龙华办事处东环二路**粤商中心**21JKdiv>法定代表人：胡泽恩，董事长。委托诉讼代理人：杨武勇，男，1986年8月5日出生，汉族，该公司员工。委托诉讼代理人：尹翰，男，1985年1月23日出生，汉族，该公司员工。原告中国移动通信集团终端有限公司（以下简称移动公司）与被告广西金立通信设备有限公司（广西金立）、深圳市中小企业信用融资担保集团有限公司（以下简称担保公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年4月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告移动公司的委托诉讼代理人王齐、卢洋，被告广西金立的委托诉讼代理人卢雄伟，被告担保公司的委托诉讼代理人杨武勇、尹翰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告移动公司向本院提出诉讼请求：1.被告广西金立支付原告货款6722031.84元；2.被告广西金立支付原告利息87806.31元（利息按照中国人民银行贷款基准利率，暂计至2018年4月18日，最终计算至被告实际付清之日止）；3.被告担保公司承担保证责任；4.被告诉讼费用由被告负担。事实和理由：2017年9月25日，原告与被告签订了《中国移动通信集团终端有限公司销售合同》（以下简称《销售合同》），合同有效期为2017年9月25日至2019年12月31日。依据《销售合同》约定，被告向原告订购手机产品，并在订单提交后的30日内支付货款。2017年11月和12月，被告通过电子订单的方式向原告订购4250台手机，合计金额7311700元，双方于2017年底对欠款金额进行了对账确认。2018年，原告决定对被告进行销售折让奖励，奖励款合计589668.16元，依据《销售合同》的约定，该奖励款用于冲抵被告日后提货的货款，但因被告在原告做出奖励决定后没有进行新的提货，故尚未冲抵。如果将奖励款冲抵被告未付货款，则被告尚拖欠6722031.84元货款未予支付。2017年12月1日，担保公司接受广西金立的申请，向原告出具了《履约保函》，承诺就广西金立在2017年12月1日至2018年3月31日间履行《销售合同》约定的付款义务提供保证。2018年2月9日和2月11日，原告通过北京市天元律师事务所分别向被告联系人和被告法定代表人寄送了律师函，要求被告自收到律师函之日起10日内支付货款。律师函分别于2018年2月10日和2月13日签收，但被告至今仍未支付任何款项。被告广西金立辩称，广西金立成立于2007年4月16日，系深圳市金立通信设备有限公司（以下简称深圳金立公司）在广西区域的授权代理商，销售经营“金立”品牌通信设备多年。鉴于广西金立今年来资金周转困难，有延时支付深圳金立公司货款的情形。深圳金立公司为了能够及时回收货款，缓解经营周转资金的压力，而原告为了达到扩大经营业绩的目的，在深圳金立公司的牵头组织下进行三方协商，共同签订了《资金平台付款三方协议及保证协议》（以下简称三方协议）。该三方协议将原来由广西金立直接向深圳金立公司订购“金立”品牌通信产品的一对一交易模式改成先由广西金立向深圳金立公司报送订购金立品牌手机的订单（订单的抬头为移动公司），再由深圳金立公司将订单汇总报送提交到移动公司的SCM系统，经审批后，移动公司按深圳金立公司报送的广西金立订单中所列的手机型号和数量，向深圳金立公司付款。广西金立在深圳金立公司收到移动公司款项后60天内，再向移动公司支前述订单中的货款。在三方协议操作模式下，会大大增加广西金立原来与深圳金立公司按代理商价格进行一对一交易模式的成本。原告与深圳金立公司当时均承诺会在最终结算时以原来的代理商价格与广西金立结算，对账单账面结算金额超过代理商价格部分由原告以折扣或让利、返现的方式予以扣除，不会额外增加广西金立的经营成本。广西金立至今向原告支付的货款累计达81592293.8元，原告所交付给广西金立的金立手机产品按深圳金立公司代理商价格计算的总货款仅为73773000元，按广西金立直接向深圳金立公司采购产品的价格计算广西金立已经多支出7819293.8元。由于原告与广西金立已经事实上终止了交易，虽然广西金立与原告对账单的账面上尚有拖欠部分货款，但根据三方协议签订时的约定，对超过代理商定价的那部分货款应于免除，因此广西金立实际上已经不拖欠原告货款。根据三方协议，深圳金立公司对广西金立的付款义务承担连带保证责任，三方协议是由深圳金立公司组织签订的，履行三方协议给广西金立额外增加的经营成本也应由其负责，本案中如果有拖欠的货款，也应由深圳金立公司负责支付。被告担保公司辩称，第一，担保公司出具的保函符合司法解释关于独立保函的定义，明确了见索即付的情形、交单义务以及独立于基础交易关系的付款义务，明显符合独立保函的形式要件而不应适用担保法的一般保证规定。第二，原告已声明在保函规定的有效期内无法提交符合要求的单据，担保公司依约不承担付款责任符合独立保函相关规定，原告坚持保函为一般保证属于断章取义，加重担保公司的付款责任，其诉讼请求没有任何法律依据，请人民法院依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交了销售合同，原告SCM订单系统截图，物流运单，对账函，发票，产品销售折让协议，律师函及签收凭证，公证书，提收货授权委托书，履约保函等证据，广西金立提交了授权书，三方协议及保证协议，销售预订单，深圳公司产品通知，深圳公司2017年4月7日关于F106L产品上市的有关通知，移动公司2017年4月24日产品销售信息函，中国邮政储蓄银行企业网上银行电子回单等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月25日，广西金立（甲方、买方）与移动公司（乙方、卖方）签订编号为CMDC-2017-26336-XSH-96的《销售合同》，约定：甲方拟通过订立采购框架合同和订单的方式购买乙方供应的合同标的物，乙方同意出售。第一条合作方式：合同标的物价格由双方在订单中进行约定，甲方通过向乙方发送订单的方式订购货物。第二条订货：2.1甲方按照本合同约定的方式向乙方订购产品。2.2甲方向乙方发送订单的方式包括：纸质订单方式、电子邮件订单方式或甲方通过乙方B2B系统下单方式等，双方一致同意，电子订单、电子邮件订单方式具备与纸质订单同等的效力。（1）纸质订单方式：即甲方向乙方发送纸质订单，并在订单上加盖公章（或经授权的订单专用章）或合同专用章后以传真方式提供给乙方，乙方接到甲方传真视为本合同2.1项下所称之“乙方接到甲方订单”，但是甲方必须将盖章原件于传真发送后30日内送达至乙方。（2）电子邮件订单方式：即甲方通过经授权的有效电子邮箱向乙方提交采购订单，乙方收到电子订单后代甲方在乙方的SCM下单。（3）B2B电子订单方式：甲方通过乙方的B2B系统下单，乙方在收到甲方订单后，向甲方发货。第四条付款：4.1付款方式：甲方在订单提交后的30日内，以现款或承兑汇票的方式一次性支付订单货款的100%。其中客户现款支付方式比例不得低于50%。付款承兑汇票不得有背书记录且期限不得超过90天。4.3乙方应根据乙方SCM系统的销售数量及时向甲方开具相应金额的、符合国家法律法规的增值税专用发票，并在乙方系统确认销售后30个工作日将发票原件寄送至甲方。乙方应对甲方当月25日（含）之前应付款项对应的货物开具发票，并于当月月末提前2个工作日寄至甲方。因乙方原因导致甲方当月未及时收到增值税专用发票并进行认证的，给甲方带来的风险与税款损失，由乙方承担。第九条激励方式：9.1乙方将根据市场客观情况，自主决定是否给予甲方提货奖、提货达量奖、销售奖等相关奖励政策。此类政策由乙方以正式的文件形式知会甲方确认执行。9.2甲方所获得的提货或销售奖励等产生的款项，乙方将在次月初以《折让确认书》的形式发给甲方，甲方收到《折让确认书》后应及时向主管税务机关申请开具《开具红字增值税专用发票通知单》，寄送乙方。乙方收到甲方寄送的《开具红字增值税专用发票通知单》后，甲方即可以冲减货款方式抵扣，否则乙方视同甲方自动放弃款项而不予支付。提货或销售奖励款的发票开具方式同价保。第十二条违约责任：12.2本协议不涉及逾期付款产生违约金，将另行签订协议由供货商担保付款。第十六条合同生效、终止及其他：16.5整体合同。本合同及其附件构成各方就本合同标的达成的完整协议，取代以前各方就本合同标的所达成的所有口头或书面的协议、协商、意向书以及其他协议和文件。若合同附件与合同正文有任何冲突，以合同正文为准。合同还约定了其他内容。合同签订后，广西金立于2017年11月23日、11月24日、11月27日、11月29日、12月1日、12月5日、12月6日、12月7日向移动公司下订单购买金立品牌手机。移动公司交货情况如下：1、移动公司于2017年11月23日向金立公司通过物流发送手机，其中：金立＿GIONEEGN5007L，深海蓝，定制版200台；金立＿GIONEEM7L，星耀蓝，定制版50台；金立＿GIONEEM7，香槟金，公开版100台；金立＿GIONEEM7，星耀蓝，公开版100台；广西金立于11月24日签收。2、移动公司于2017年11月24日向金立公司通过物流发送手机，其中：金立＿GIONEEGN5007，尊爵金，公开版100台；金立＿GIONEEM7L，星耀蓝，定制版100台；金立＿GIONEEM7，香槟金，公开版100台；广西金立于11月25日签收。3、移动公司于2017年11月27日向金立公司通过物流发送手机，其中：金立＿GIONEEM7L，香槟金，定制版100台；金立＿GIONEEM7L，炫影黑，定制版50台；广西金立于11月28日签收。4、移动公司于2017年11月29日向金立公司通过物流发送手机，其中：金立＿GIONEEM7，香槟金，公开版50台；金立＿GIONEEM7，星耀蓝，公开版100台；广西金立于11月30日签收。5、移动公司于2017年12月1日向金立公司通过物流发送手机，其中：金立＿GIONEEGN5007，尊爵金，公开版750台；金立＿GIONEEM7L，香槟金，定制版200台；金立＿GIONEEGN5007L，深海蓝，定制版250台；金立＿GIONEEM7L，星耀蓝，定制版300台；金立＿GIONEEM7，香槟金，公开版400台；金立＿GIONEEM7，星耀蓝，公开版400台；广西金立于12月2日签收。6、移动公司于2017年12月5日向金立公司通过物流发送手机，其中：金立＿GIONEEM7，炫影黑，公开版100台；广西金立于12月6日签收。7、移动公司于2017年12月6日向金立公司通过物流发送手机，其中：金立＿GIONEEGN5007L，尊爵金，定制版100台；金立＿GIONEES11，太空金，公开版200台；广西金立于12月7日签收。8、移动公司于2017年12月7日向金立公司通过物流发送手机，其中：金立＿GIONEEF6L，星夜蓝，定制版200台；金立＿GIONEES11，太空金，公开版300台；广西金立于12月8日签收。移动公司与广西金立签署《对账函》（20170101至20171231），载明：移动公司向广西金立销售64150台，含税金额为88903993.8元，广西金立收到蓝字发票48张，发票金额为53837136.3元，移动公司收款81592293.8元，广西金立应付结余7311700元。双方在《对账函》上签字盖章。移动公司与广西金立签署五份《产品销售折让协议》（2018年01月），移动公司同意给予广西金立销售折让，折让总额分别为118497.9元、210990.01元、36053.8元、96099.45元、128027元，共计589668.16元。2018年2月9日，移动公司委托北京市天元律师事务所向广西金立送达《律师函》，要求广西金立支付应付款6722031.84元。截止本院开庭时，广西金立尚欠移动公司6722031.84元未付。2017年12月1日，担保公司作为保证人向作为受益人的移动公司出具《履约保函》，载明：因广西金立（保函申请人）与你方签订了编号为CMDC-2017-26336-XSH-96的《销售合同》（下称主合同），担保公司接受保函申请人的请求，愿就保函申请在2017年12月1日至2018年3月31日间履行主合同约定的付款义务向你方提供如下保证：一、本保函项下我司承担的保证责任最高限额为2000万元整。二、我司在本保函项下提供的保证方式为一般保证。三、本保函的保证期间至2018年6月30日止。但自2018年4月1日起发生的主合同项下保函申请人违约而产生的付款义务不在本保函的保证范围内，保证人不承担保证责任。四、在本保函的保证期间内，如保函申请人违反主合同约定的义务，我司将在收到你方提交的本保函原件及符合下列全部条件的索赔通知后30个工作日内，以上保证金额为限支付你方索赔金额：（一）索赔通知必须以书面形式提出，列明索赔金额，并由你方法定代表人（负责人）或授权代理人签字并加盖公章；（二）索赔通知必须同时附有：1.一项书面声明，声明索赔款项并未由保函申请人或其代理人直接或间接地支付给你方；2.证明保函申请人违反主合同约定义务以及有责任支付你方索赔金额的生效判决或仲裁裁决的法律文书。3.证明就申请人财产依法强制执行仍不能履行债务的执行文书。五、本保函保证金额将随保函申请人逐步履行保函项下合同约定或法定的义务以及我司按你方索赔通知要求分次支付而相应递减。七、本保函项下的合同或基础交易不成立、不生效、无效、被撤销、被解除，本保函无效；保函申请人基于保函项下的合同或基础交易或其他原因的抗辩，我司均有权主张。另查明，2017年3月1日，深圳金立公司（甲方、保证人）与移动公司（乙方、债权人）、广西金立（丙方、债务人）签订《资金平台付款三方协议及保证协议》，约定：甲方、丙方同意乙方作为其资金平台服务商，乙方愿意为甲方、丙方提供资金平台服务，甲方同意就三方共同合作机型的销售合同中丙方的付款义务承担连带保证责任。甲方与乙方，乙方与丙方均已签订买卖合同，具体的采购产品、价格以各种合同为准。如丙方在约定账期内未能及时付款，乙方有权直接要求甲方对丙方的未付款承担连带保证责任，并有权就丙方未付款项在乙方已付或应付预付款的范围内向甲方主张抵销。本协议自签订之日起生效，有效期2017年1月1日至2017年12月30日。合同还约定其他内容。本院认为，移动公司与广西金立于2017年9月25日签订的《销售合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。合同签订后，双方均应全面履行合同义务。关于三方协议的问题，深圳金立公司、移动公司与广西金立虽然于2017年3月1日签订过《三方协议》，但广西金立与移动公司于2017年9月25日签订的《销售合同》第16.5条整体合同明确约定：“本合同及其附件构成各方就本合同标的达成的完整协议，取代以前各方就本合同标的所达成的所有口头或书面的协议、协商、意向书以及其他协议和文件。”由此《销售合同》已取代《三方协议》，且移动公司起诉的货款系2017年11月-12月销售货物所产生，故本案涉案的合同应为《销售合同》，对广西金立及担保公司要求将三方协议一并审理的抗辩意见本院不予采信。关于供货问题，广西金立称未向移动公司申请订单，但从移动公司提交的物流运输单及双方的《对账函》，均可证明移动公司已向广西金立供应了货物，广西金立亦在《对账函》中明确了欠付金额，即使广西金立未直接向移动公司下订单，也并不影响广西金立应向移动公司支付货款。故对移动公司要求广西金立支付货款6722031.84元的诉讼请求，证据充分，本院予以支持。对于移动公司要求广西金立支付截至2018年4月18日的迟延付款利息87806.31元的诉讼请求，因广西金立未按约定支付货款，应当承担因违约给移动公司造成的损失，经本院核算，截至2018年4月18日的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）应为87404.6元，故对于87404.6元的部分本院予以支持，对于自2018年4月19日起至付清之日止的利息，本院予以支持。关于担保公司出具的《履约保函》的性质问题，担保公司称《履约保函》应为独立保函，本院认为，《履约保函》虽约定了“在本保函的保证期间内，如保函申请人违反主合同约定的义务，我司将在收到你方提交的本保函原件及符合下列全部条件的索赔通知后30个工作日内，以上保证金额为限支付你方索赔金额…”，但《履约保函》第二项同时约定担保公司提供的保证方式为一般保证，故对担保公司主张《履约保函》系独立保函的抗辩意见，本院不予采信。担保公司应按约定向移动公司承担一般保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十七条规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证；一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。故移动公司对广西金立享有的，经强制执行广西金立仍未能得以清偿的债权，应由担保公司承担一般保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，中华人民共和国担保法》第十七条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告广西金立通信设备有限公司于本判决生效后七日内支付原告中国移动通信集团终端有限公司货款6722031.84元；二、被告广西金立通信设备有限公司于本判决生效后七日内支付原告中国移动通信集团终端有限公司截至2018年4月18日的利息87404.6元，及自2018年4月19日起至付清之日止的利息（以6722031.84元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率计算）；三、如被告广西金立通信设备有限公司经强制执行仍不能履行本判决第一、二项，对不足部分，由被告深圳市中小企业信用融资担保集团有限公司承担清偿责任。被告深圳市中小企业信用融资担保集团有限公司承担清偿责任后，有权向被告广西金立通信设备有限公司追偿；四、驳回原告中国移动通信集团终端有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59468元，由被告广西金立通信设备有限公司、深圳市中小企业信用融资担保集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  夏琳琳人民陪审员  李来荣人民陪审员  许艳玲二〇一九年八月二十一日书 记 员  王 莹