山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终2888号上诉人（原审原告）：王忠成，男，1952年9月29日出生，汉族，农民，现住龙口市。委托诉讼代理人：高延霞，女，1952年10月1日出生，汉族，农民，住龙口市。系上诉人王忠成之妻。委托诉讼代理人：姜允东，龙口龙港法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：龙口市黄山馆镇大泊子村民委员会。住所地：龙口市黄山馆镇大泊子村。法定代表人：王术名，该村委会主任。委托诉讼代理人：张杰，山东乾元（龙口）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张力，山东乾元（龙口）律师事务所律师。上诉人王忠成因与被上诉人龙口市黄山馆镇大泊子村民委员会（简称大泊子村委会）农村土地承包合同纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2018）鲁0681民初449号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。王忠成上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：1、上诉人要求继续履行合同是要求恢复承包地的水电使用状态，而不是在断水断电的情况下继续履行承包合同。2、一审审理中上诉人提供的王茂志、王岳敏、王岳义的书面证言、李秀霞、刘家华出庭作证证言等证据，可以证明双方约定水到地头的事实。一审审理中上诉人提交的彩照图片上标明被掐电的立杆、被截断的水管位置及出水口，足以证明被上诉人为修路而断水断电。被上诉人改变原有水电使用状态给上诉人造成损失，被上诉人应当赔偿。3、南山征地是南山集团与被上诉人之间的约定，与上诉人无关。被上诉人不应以南山集团的过错为由对抗上诉人。4、距离上诉人承包地370米的出水口压力不足，中间还隔着中间户，该出水口不可能穿越中间户的封闭地块给上诉人的承包地浇水。5、被上诉人在修路三年后采取补救措施，将截断的水管重新恢复，重新履行水到地头的义务，一审判决认定“无法恢复原有状态”与实际情况不符。6、烟台市中级人民法院生效判决，如（2017）鲁06民终2745号，明确提出上诉人证据充分可另行主张权利。7、一审中上诉人提交了鸡棚、电线杆等的照片，一审法院工作人员也进行了现场勘察，且被上诉人统计地面附着物时未通知上诉人到场。一审判决不支持上诉人鸡棚养殖损失不当。8、镇政府不是本案的证明人，而且春季果树开花情况不能证明果树长势的好坏。被上诉人大泊子村委会辩称，1、上诉人在一审庭审中撤回继续履行合同的诉请，原因是（2017）鲁06民终2746号案件已判决涉案合同继续履行。上诉人在上诉状中主张继续履行合同就是恢复水电，前后主张互相矛盾。2、南山集团修路是根据龙口市政府的要求进行的，与被上诉人无关，无论南山集团修路是否给上诉人造成损失，上诉人都不应让被上诉人承担责任。而且，上诉人已经领取了南山集团修路的相关补偿金。上诉人主张鸡棚养殖损失，证据不足，与本案也不是同一个法律关系。3、双方的承包合同中没有约定被上诉人有为上诉人提供水到地头的义务，被上诉人为全村承包户提供水源便利条件是一种福利，而不是义务，更不是上诉人所主张的补救措施。黄山馆镇政府曾派员对上诉人承包地进行实地测量，2016年前上诉人承包地离水井370米，2016年后离水井仅40米，且上诉人承包地内植物长势良好，承包地周围水源能够保证正常供水。镇政府出具的证明材料可以反映承包地现场真实情况，一审法院以此作为判案依据，并无不当。4、（2017）鲁06民终2746号案件已判决因被上诉人未及时协调水管被截断的情况，对被上诉人请求的滞纳金不予支持。因此，被上诉人未及时协调的行为既不是侵权行为也不是违约行为，上诉人请求被上诉人赔偿损失无依据，上诉人要求赔偿是为不交纳承包费找借口。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。原审原告王忠成向一审法院起诉请求：1.判令被告继续履行土地承包合同，并恢复承包多年来的涉案承包地水电使用状态；2.判令被告赔偿原告果树损害等经济损失80000元；3.判令被告立即给付涉案承包地鸡棚养殖损失50000元；4.判令被告承担违约金1160元。以上总计人民币131160元。5.诉讼费由被告承担。一审庭审中变更诉讼请求：取消原诉讼请求的第一项，再增加一项，恢复农电使用状态；保留其他诉讼请求。一审法院审理查明，2003年8月30日，原告与被告之间签订《土地承包合同》，被告将土地3.67亩承包给中标者原告，承包期限为五年，期满后可继续5年一个承包期进行延包，直至2028年9月15日止。其中第二条甲方（被告）的权利和义务：“1、甲方拥有土地所有权。2、甲方有要求乙方按合同规定完成国家和集体的各项义务。3、如乙方私自改变土地用途或弃耕、撂荒等造成资源破坏，经劝阻无效，甲方有权收回土地。4、甲方根据本村条件积极为乙方提供各项生产服务和技术指导。5、乙方申请办理承包期内的土地转包、转让、互换等流转手续，须经甲方同意，并由甲方负责办理。”合同第三条第4项规定，承包费每年1064元，应在上年9月15日前交齐，过期一天交纳0.5%滞纳金。合同第四条第1项约定：“本合同一经签订即具有法律效力，变更或解除合同，必须经甲乙双方协商同意，若单方变更或解除合同，违约方应向对方缴纳违约金每亩290元。”合同对原告的权利义务等亦进行了约定。2010年、2013年，南山集团有限公司根据龙口市政府的规划要求进行西海岸人工岛规划建设，征用了被告村的部分土地进行道路规划，其中包括原告的承包地，南山集团有限公司派专员与黄山馆镇政府及被告村委工作人员进行现场丈量，并按照龙口市相关补偿标准计算补偿金，补偿款委托被告发放。原告获得补偿款共计10470元，以上款项均已由原告领取。因承包费的缴纳问题，被告于2016年诉至法院，要求：1、解除原、被告签订的土地承包合同；被告立即清除地上附着物、恢复土地原状。2、判令被告向原告清偿承包费3387.2元（2.92亩*290元/亩*4年）；由被告向原告按上述承包费日千分之五支付自2013年9月15日起至承包费清偿之日止的滞纳金。3、被告赔偿原告支出的律师费1500元。4、被告承担诉讼费用。2017年2月24日，一审法院以（2016）鲁0681民初5100号民事判决书，判决驳回原告龙口市黄山馆镇大泊子村民委员会的诉讼请求。本案被告不服，提起上诉，烟台市中级人民法院于2017年8月25日出具（2017）鲁06民终2746号民事判决书，判决：一、撤销山东省龙口市人民法院（2016）鲁0681民初5100号民事判决；二、被上诉人王忠成于判决生效之日起10日内支付给上诉人龙口市黄山馆镇大泊子村民委员会承包金3388元。三、驳回上诉人龙口市黄山馆镇大泊子村民委员会的其他诉讼请求。在该判决书本院认为中认为：“关于滞纳金，虽承包合同约定了滞纳金为每日千分之五，但该标准明显过高，且存在上诉人未及时确定剩余土地面积，以及水管被截断造成被上诉人经营困难，上诉人未及时协调处理等情形，故上诉人主张违约性质的滞纳金本院不予支持。”2017年4月19日，龙口市黄山馆镇政府给法院出具书面证明二份，其中一份载明：“证明龙口市人民法院：黄山馆镇政府派员在黄山馆镇大泊子村委人员陪同下，于2017年4月19日去涉案承包地实地考察，证明如下事实：1、王树国承包地距离出水口70米左右，不影响承包地浇水。2、王建利承包地在王树国承包地西面，距离出水口150米左右，而且承包地地势东高西低，完全可以在70米左右处挖地表水道，保证承包地浇水。3、王忠成承包地距离水井约370米左右，其周围承包户水电均系自主解决，无缺水断电情况，2016年后其承包地距离出水口40米左右。4、刘悦霞承包地距离水井210米左右，不影响承包地浇水，2016年后距离新出水口40米左右。5、王连华承包地距离水井160米左右，不影响承包地浇水，2016年后新的出水口在其承包地地头。黄山馆镇人民政府2017年4月19日附：2017年4月19日拍摄的现场水井、出水口照片一宗”。另一份证明载明：“证明龙口市人民法院：黄山馆镇政府派员在黄山馆镇大泊子村委人员陪同下，于2017年4月19日去涉案承包地实地考察，证明如下事项：1、王树国承包地种植果树等，绝大部分果树已开花，长势良好，极少几颗死亡，因疏于管理地里杂草丛生。2、王建利承包地种植柿子树、苹果树及葡萄等，均已发芽或开花，长势良好，无任何枯死情况。3、刘悦霞承包地种植葡萄及苹果树等，均已发芽或开花，考察当天其正在管理承包地，葡萄及苹果树长势非常好，无任何枯死情况。4、王连华承包地种植桃树和杏树等，均已发芽或开花，长势良好，极少几颗死亡。5、王忠成承包地建有养鸡简易大棚及部分樱桃树等，承包地内疏于管理，杂草丛生，樱桃树无发芽情况，其他部分果树发芽或开花，同时考察发现王忠成周边承包地种植物均发芽或开花，长势良好。黄山馆镇人民政府2017年4月19日附：2017年4月19日拍摄的现场照片一宗”。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案原被告之间签订的《土地承包合同》，业已经过烟台市中级人民法院的（2017）鲁06民终2746号民事判决书予以认定合法有效，原被告均应自觉履行。因原告没有提交证据证明被告实施了掐电行为，且情势已发生变化，无法恢复原有状态，因此，原告请求被告恢复承包多年来的涉案承包地农电使用状态的诉讼请求，法院不予支持。合同约定被告应“根据本村条件积极为乙方提供各项生产服务和技术指导”，但导致原被告间承包合同发生变化的原因在于第三方南山集团有限公司，责任不在被告大泊子村委；虽然因征地而导致原告经营中存在困难，但原告承包地距离水井约370米左右，并非无法灌溉；且在2016年后其承包地距离出水口40米左右，可以保证承包地浇水；而基于“水管被截断造成被上诉人（即原告）经营困难，上诉人（即被告）未及时协调处理等情形”，烟台市中级人民法院对被告大泊子村委主张违约性质的滞纳金不予支持。因此，原告请求判令被告赔偿其果树损害等经济损失80000元及判令被告承担违约金1160元的诉讼请求，法院不予支持。因原告未提交证据证明关于鸡棚养殖损失的征地补偿费南山集团有限公司已委托被告大泊子村委发放，因此，原告要求被告给付涉案承包地鸡棚养殖损失50000元的诉讼请求，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国农村土地承包法》第四十五条之规定,一审法院于2018年11月16日判决:驳回原告王忠成的诉讼请求。案件受理费2923元，由原告王忠成承担。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，本案当事人争议的焦点问题包括土地承包合同的内容、被上诉人大泊子村委会是否违约、上诉人王忠成的具体损失、违约与损失之间是否有因果关系等。一、关于土地承包合同的内容是否包括口头约定。被上诉人大泊子村委会曾向一审法院起诉上诉人王忠成，请求解除双方签订的土地承包合同，一审案号为（2016）鲁0681民初5100号，二审案号为（2017)鲁06民终2746号民事判决文书。该案中，王忠成已主张该土地承包合同还包括口头约定“水到地头”的内容，并提交了相应证据，该案中已就土地承包合同的内容及履行等情况作出明确认定，一审法院及本院对其主张均未支持。上诉人王忠成又在本案中主张土地承包合同还包括口头约定“水到地头”的内容，受生效裁判文书的羁束，本案对其主张不予支持。二、关于被上诉人大泊子村委会是否违约。2003年8月30日双方签订书面《土地承包合同》，并经龙口市黄山馆镇农村经济管理站鉴证盖章。合同约定发包方的义务内容主要是第二条第4项：甲方根据本村条件积极为乙方提供各项生产服务和技术指导。结合本案情形，没有确凿证据证实被上诉人大泊子村委会违反该条约定。即使被上诉人大泊子村委会未尽到该约定义务，也无证据证实会直接造成上诉人王忠成所主张的损失。上诉人王忠成主张被上诉人大泊子村委会违约，理由不成立，本院不予支持。三、关于上诉人王忠成主张的损失及数额。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人王忠成主张其因果树损害等经济损失80000元、鸡棚养殖损失50000元，应提交相应证据予以证实。根据上诉人王忠成提交的现场照片等证据，不足以证实其五年的果树、鸡棚养殖损失130000元。且根据龙口市黄山馆镇人民政府出具的证明材料，2016年后上诉人王忠成的承包地距离出水口40米左右，2017年4月19日龙口市黄山馆镇人民政府现场勘查时上诉人王忠成的承包地距离水井370米左右。一审法院根据本案实际情况，判决驳回上诉人王忠成关于果树、鸡棚养殖损失的诉讼请求，也无不妥。综上，上诉人王忠成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2923元，由上诉人王忠成负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  王天松审判员  张莉莉二〇一九年八月二十一日书记员  赵广娜