宜昌市三峡坝区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0591民初651号原告：宜昌开发区天泰钢管扣件租赁部，住所地宜昌开发区张家村**廖家湾农场**。经营者：吴怀枝，女，1980年7月23日出生，汉族，住湖北大悟县。委托诉讼代理人：王成、程静，湖北诚业律师事务所律师。被告：赤东建设集团有限公司，住所，住所地湖北省蕲春县漕河镇漕河三路**div>法定代表人：陈进雄，该公司执行董事长。委托诉讼代理人：宋卫平，湖北衡权律师事务所律师。第三人：葛迪，男，1988年2月7日，住湖北省兴山县。原告宜昌开发区天泰钢管扣件租赁部（以下简称天泰租赁部）诉被告赤东建设集团有限公司（以下简称赤东公司）、第三人葛迪租赁合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月8日、7月22日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王成、被告的委托诉讼代理人宋卫平、第三人葛迪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天泰租赁部向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告立即归还钢管696.9米、扣件1828套，不能返还则按照钢管18元/米、扣件5.5元/套折价赔偿。2、判令被告支付64035.49元租金（截止2019年4月30日）；对没有返还的租材按“钢管0.01元/天、扣件0.005元/天”的标准支付自2019年5月1日起至实际返还或赔偿之日的租金损失。3、判令被告支付原告垫付的力资及运费4000元；4、判令被告支付违约金88008.74元；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告因当阳天下关公文化旅游城综合体项目施工需要，与原告签订《租赁合同》，约定，被告租用原告的钢管、扣件等架料物资，租赁期限从领料之日起至归还完毕之日时止；租金为钢管0.01元/天、扣件0.005元/天，每月底结算租金，若材料损失按钢管18元/米、扣件5.5元/套折价赔偿；同时合同还对材料的运输，装卸及违约金作了相应约定。合同签订后，原告从2013年11月14日开始向被告提供架料物资，依约履行了合同。2019年1月31日，原被告对账后确认被告尚有钢管696.9米、扣件1828条没有归还，所欠租金达62601.79元。时至今日，原告虽多次催收，被告皆不予履行归还和付款义务。为维护原告的合法权益，请求人民法院公正判决。被告赤东公司辩称：1、合同约定发生纠纷向甲方（原告）住所地）住所地人民法院管辖住所地并不在坝区法院的管辖范围内，被告对管辖提出异议。2、原告主张的违约金没有事实依据，违约金依法不应超过实际损失的30%，本案中原告并没有损失，其主张的违约金不应被支持。3、被告没有与原告签订租赁合同，也没有向原告支付任何租金，原被告之间不存在合同关系；与原告有合同关系的是第三人，也是第三人与原告履行合同并进行结算得；第三人不是被告的员工，也没有被告的授权，第三人的行为对被告而言既不是职务行为也不能构成表见代理。请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人葛迪辩称：1、对违约金有异议，约定的标准过高。2、对钢管的价格有异议，现在市场价只有10-12元左右。3、我签租赁合同是为了给被告办事，而且被告到现在该欠我的钱，所以我不应承担责任。经审理查明，2013年某日，葛迪持加盖有赤东公司行政公章的身份证、项目经理证和建造师证，经手作为承租方(乙方)与天泰租赁站为出租方(甲方)签订租赁合同，租用钢管、扣件等建筑设备材料。合同约定:1、按钢管0.01元/米/天、扣件0.005元/套/天、顶托0.05元/套/天计付租金，退还材料如有差欠，未赔偿前，租金继续计算，公休及节假日一律不得扣除；材料赔偿价值为钢管18元/米、扣件5.5元/套；2、租金计算以双方签字的“租赁资出、入库清单”作为有效凭据，每月底为租金结算日；3、提取货物及退还货物的地点均为出租方经营场所，提取、运输、装卸及往返费用由乙方承担；4、凡乙方未按合同交纳租金，或有其它违约行为的，按承租架料总价值20%付违约金。合同还对租赁物的使用、维修和保养、提货人员的指定、运输风险等作了相关约定。葛迪持“赤东建设集团有限公司天下关公文化旅游城综合体工程资料专用章”在合同乙方处加盖了的印章。合同签订后，天泰租赁站依约履行合同，按赤东公司所需，向其所施工的关公文化旅游城综合体工程提供了钢管、扣件等设备材料（共计提供钢管21060.4米、扣件11083套），赤东公司使用材料后陆续退还（已退还钢管20363.5米、扣件9255套），截至2019年1月31日，赤东公司共计应付天泰租赁站租金62601.79元。经天泰租赁站多次催索，赤东公司仍未按合同约定给付租金和返还材料。还查明，赤东公司于2013年9月17日与湖北当阳市盛鹏达文化旅游城开发置业有限公司签订《湖北当阳天下关公文化旅游综合体工程开发项目施工协议书》，施工地点为当阳市长坂路，工程价款为三亿元。赤东公司在施工管理中和对外组织材料时，均实际使用了“赤东建设集团有限公司天下关公文化旅游城综合体工程资料专用章”该枚印章。截止2019年1月31日，尚未归还的钢管为696.9米，扣件为1828套。上述事实有租赁合同、租料单、退料单、租金计算清单及庭审笔录在卷证实。本院认为，本案争议的焦点是第三人葛迪是否构成表见代理。对于表见代理的认定，应该从是否在客观上形成具有代理权的表象和相对人主观上是否善意无过失地相信行为人有代理权两个方面进行认定。根据查明的事实，葛迪以赤东公司名义与天泰租赁站签订了租赁合同，合同上加盖了赤东公司在工程中惯用的资料专用章，随后在履行合同的过程中，周转架料原始底单均载明租料/退料单位系赤东公司，葛迪从未提出异议（葛迪代表赤东公司实际是葛迪积极追求的后果），故葛迪租赁钢管扣件的行为已经在客观上具有使相对人相信其是赤东公司代理人的外观表象。天泰租赁站在签订租赁合同时已经尽到了充分的注意义务，应属善意无过失。葛迪在诉讼过程中虽然陈述租赁钢管扣件系其个人行为，但对于一个民事法律行为性质的认定，并不以当事人事后的陈述为判断依据，而是应该以行为当时具备的特征进行认定。故本院认为葛迪的行为构成表见代理，赤东公司应对葛迪差欠的钢管扣件及欠付的租金承担责任。关于差欠钢管扣件的数量及欠付租金数额的问题。根据查明的事实，截止2019年1月31日，葛迪尚未归还的钢管为696.9米，扣件为1828套，对前述钢管扣件，应自2019年2月1日起，按照钢管0.01元/米/天、扣件0.005元/套/天计付租金至实际返还之日；截止2019年1月31日，葛迪应付租金数额为62601.79元。关于运费和违约金的问题。合同约定按租赁总价值的20%支付违约金，赤东公司未按时支付租金，已构成违约，原告要求其支付违约金的请求，本院予以支持，但约定的违约金数额过分高于其实际损失，本院酌情违约金12000元。原告主张的运费4000元与本案租赁合同无关，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百二十六条之规定，判决如下：赤东建设集团有限公司一、被告赤东建设集团有限公司在本判决生效后立即支付原告宜昌开发区天泰钢管扣件租赁部租金62601.79元。二、被告赤东建设集团有限公司在本判决生效后立即归还原告宜昌开发区天泰钢管扣件租赁部钢管696.9米，扣件1828套，若不能返还，则按钢管18元/米、扣件5.5元/套折价赔偿，并自2019年2月1日起，按钢管0.01元/米/天、扣件0.005元/套/天计付的租金至实际归还或赔偿之日止；三、被告赤东建设集团有限公司在本判决生效后立即支付原告宜昌开发区天泰钢管扣件租赁部违约金12000元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告宜昌开发区天泰钢管扣件租赁部的其他诉讼请求。案件受理费1936元（原告已预交，已减半），由原告负担836元，被告负担1100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  刘青春二〇一九年八月十九日书记员  蔡慧莉