福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民终5599号 上诉人（原审被告）：百竹行（福清）竹木有限公司，住所地福建省福州市福清市镜洋镇光荣村。 法定代表人：吴傅伶玉，董事长。 委托诉讼代理人：李勇，福建法美律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈金连，女，1967年7月13日出生，汉族，住江西省宜春市上高县。 委托诉讼代理人：刘贵君，福建谨而信律师事务所律师。 上诉人百竹行（福清）竹木有限公司（以下简称“百竹行公司”）因与被上诉人陈金连劳动争议一案，不服福建省福清市人民法院（2019）闽0181民初2518号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 百竹行公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回陈金连的诉讼请求。事实和理由：百竹行公司已经为陈金连缴纳2017年1月至8月的社会保险，只是缴费年限不足，本案不属于《劳动合同法》第三十八条“未依法为劳动者缴纳社会保险费”的情形。缴费年限不足与未缴纳社保不具有同等性，劳动者可以通过其他方式救济，劳动者以此为由主张解除劳动合同要求经济补偿的，不属于法律规定的应支付解除劳动关系经济补偿金的情形。 陈金连辩称，请求维持一审判决。 陈金连向一审法院起诉请求：判令百竹行公司支付陈金连6个月经济补偿金16917元。 一审法院认定事实：陈金连与百竹行公司劳动争议纠纷一案，陈金连于2018年1月3日诉至一审法院，请求：1.解除陈金连与百竹行公司的劳动合同关系；2.百竹行公司依法为陈金连补缴五险一金，返还陈金连进厂到解除劳动合同时的个人所得税发票；3.百竹行公司一次性赔偿因没有为陈金连缴纳五险一金所造成无法领取5年6个月的退休养老金损失计142230元和住房公积金9900元；4.百竹行公司补发陈金连2015年6月30日至2017年7月31日两年中的日常加班、双休日和法定节假日的加班费损失共计104552.24元和高温补贴13050元。一审法院于2018年4月17日作出（2018）闽0181民初173号民事判决：一、确认陈金连与百竹行公司之间的劳动关系于2017年8月26日解除；二、驳回陈金连的其他诉讼请求。陈金连不服一审判决提出上诉，福州市中级人民法院于2018年9月21日作出（2018）闽01民终6379号民事判决，驳回上诉，维持原判。上述判决确认：陈金连于1967年7月13日出生，于2012年2月21日受聘于百竹行公司从事操作工工作。同日，陈金连与百竹行公司签订《劳动合同书》。合同期限自2012年2月21日至2018年2月20日止。陈金连等员工分别于2017年6月28日、2017年7月31日向福清市劳动保障监察大队、福清市信访局反映百竹行公司未为陈金连等人缴纳社会保险费等问题。百竹行公司为陈金连缴纳2017年1月至2017年8月止的社会保险费，未为陈金连补缴之前工作年限的社会保险费。2017年9月，陈金连向福清市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2017年11月30日，福清市劳动争议仲裁委员会作出融劳仲决（2017）113号《裁决书》，驳回陈金连的申诉请求事项。 2019年1月7日，陈金连再次申请劳动仲裁，请求百竹行公司支付12个月的经济补偿金39852元。福清市劳动争议仲裁委员会于2019年3月8日作出融劳仲决（2019）008号裁决书，驳回陈金连的申诉请求事项。裁决书送达后，陈金连不服该裁决，在法定期限内诉至一审法院。庭审中当事人确认：1.双方劳动关系存续期间为2012年2月至2017年8月，双方劳动关系解除时间为2017年8月26日。2.百竹行公司已为陈金连缴纳2017年1月至2017年8月的社会保险费，2012年2月至2016年12月的社会保险费未缴纳。3.双方劳动关系解除前十二个月陈金连平均工资为2603.92元。 一审法院认为，陈金连与百竹行公司于2012年2月21日建立劳动关系，于2017年8月26日解除劳动关系。《中华人民共和国社会保险法》规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。因此，用人单位具有为劳动者办理社会保险手续，并按时足额缴纳社会保险费的法定义务。在双方劳动关系存续期间，百竹行公司仅为陈金连缴纳2017年1月至2017年8月的社会保险费，2012年2月至2016年12月期间的社会保险费未缴纳。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；该法第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。百竹行公司在2012年2月至2016年12月期间未依法为陈金连缴纳社会保险费，故陈金连请求百竹行公司支付解除劳动合同经济补偿的主张，符合法律规定，一审法院予以支持。2012年2月至2016年12月期间百竹行公司未依法为陈金连缴纳社会保险费，上述期间为4年10个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。故百竹行公司应当按照2603.92元的月平均工资标准向陈金连支付5个月的经济补偿，合计为13019.6元，对陈金连诉讼请求中超出上述金额的部分，依法予以驳回。百竹行公司主张其已为陈金连缴纳2017年1月至8月的社会保险费，只是缴费年限不足，不属于未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，于法无据，一审法院不予采信。百竹行公司主张其与陈金连的劳动关系已为生效判决确认于2017年8月26日解除，陈金连2019年1月7日才通过仲裁主张权利，已经超过一年的诉讼时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。仲裁时效因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。2017年8月26日双方劳动关系解除后，陈金连于2017年9月即向福清市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，案经一审法院一审判决，福州市中级人民法院于2018年9月21日作出终审判决，属于向有关部门请求权利救济，在此期间仲裁时效中断，陈金连于2019年1月7日申请劳动仲裁未超过仲裁时效，故对百竹行公司的该项主张不予支持。 综上，依照《中华人民共和国社会保险法》五十八条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决：一、百竹行（福清）竹木有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向陈金连支付经济补偿13019.6元；二、驳回陈金连的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由百竹行（福清）竹木有限公司负担（款限本判决生效之日起七日内交纳）。 二审期间，双方当事人没有提交新证据。双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中,陈金连于2012年2月入职百竹行公司后，百竹行公司未依法为其办理社会保险。在陈金连向相关部门反映百竹行公司未为其缴纳社会保险费等问题后，百竹行公司仅为陈金连缴纳了2017年1月至2017年8月的社会保险费，陈金连2012年2月至2016年12月期间的社会保险费仍未缴纳。陈金连据此解除劳动合同，其要求百竹行公司支付解除劳动合同的经济补偿，于法有据。 综上，百竹行公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由百竹行（福清）竹木有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴一萍 审判员  马 青 审判员  陈碧珍 二〇一九年八月二十七日 法官助理卢里灿 书记员张华真