河南省登封市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0185民初3006号原告：郭对，男，汉族，1959年10月8日生，住河南省登封市。委托诉讼代理人：李新中，男，汉族，1951年2月16日生，住河南省登封市。被告：王保安，男，汉族，1966年10月25日生，住河南省登封市。被告：郑州鸿赫置业有限公司，住所地河南省巩义市建设路南段西侧名仕雅居临街门市房，统一社会信用代码91410181581712478G(1-1)。法定代表人：牛洪昌，任公司总经理。委托诉讼代理人：李春军，河南魁达律师事务所律师。被告：驻马店市天立建筑工程有限公司，住所地河南省驻马店市文明路中段，统一社会信用代码：9141170069056622XP。法定代表人：刘书带，任公司总经理职务。委托诉讼代理人：王辉，河南文苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：邵玲，河南文苑律师事务所律师。原告郭对诉被告王保安、郑州鸿赫置业有限公司（以下简称鸿赫置业）、驻马店市天立建筑工程有限公司（以下简称天立公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月10日作出（2018）豫0185民初6152号民事判决，天立公司不服，提起上诉，郑州市中级人民法院于2019年4月24日作出（2019）豫01民终5310号民事裁定，认为原审判决认定事实不清，撤销（2018）豫0185民初6152号民事判决，将本案发回重审。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郭对及其委托诉讼代理人李新中，被告鸿赫置业的委托诉讼代理人李春军，被告天立公司的委托诉讼代理人王辉到庭参加了诉讼，被告王保安经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告郭对向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告赔偿原告之哥郭妞生前医疗费、住院生活补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费、精神损害费等费用共计309078.68元；2、三被告互付连带清偿责任；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年7月份，原告之哥郭妞被被告王保安招收到天立公司承包的登封市东华镇中心社区工地2号地（以下简称社区工地）为工人。由于三被告没有对包括原告之哥郭妞在内的工人进行岗前培训，且无安全防护设施，在不具备任何安全条件的情况下，就指派包括原告之哥郭妞在内的工人进行工作。原告之哥郭妞在2014年7月8日上午9时许，正在清理搅拌机水泥粘浆口时，一工人刘占敏无意中把搅拌机的上料电闸推上，将原告之哥郭妞夹在搅拌机和上料机中间，致原告之哥郭妞右胫骨上段粉碎性骨折。（事故发生时，在场人还有李志乾、李杏、杨振等人在场。）原告之哥郭妞入住登封市中医院治疗37天，花医疗费16748.38元。第二次手术于2017年3月9日，入住登封市中医院住院治疗15天，住院治疗费4458.57元。两次住院花去住院治疗费21206.95元，被告王保安仅赔付了21600元，就不管了。被告鸿赫置业、天立公司至今无赔付分文。2018年8月20日，原告之哥郭妞的伤情，经郑州公平法医临床司法鉴定所，郑公平司鉴所【2018】临鉴字第060号鉴定：原告之哥郭妞的伤情构成IX（九）级伤残。被告王保安系承包涉案工程的砸地坪工程的包工队负责人，无资质。原告及原告之哥郭妞一家随着撤乡建外埠，均未城镇居民。郭妞死后应赔偿给其继承人即原告郭对。因被告王保安无资质，所以，三被告应当互负连带赔偿责任。被告王保安未答辩、举证、质证。被告鸿赫置业辩称，与鸿赫置业无关，鸿赫置业是置业公司，是开发商，不搞建筑，该地块已发包给天立公司。被告天立公司辩称，1、申请追加天立公司为被告程序违法，依照民诉法的规定，追加被告只有审理终结前原告申请追加或者法院依职权追加，但是天立公司收到追加申请书为被告鸿赫置业申请追加，依法被告不能申请追加被告，故程序违法。2、天立公司与本案无任何关联，天立公司既不是本案工程的承建者，也不是转包人，更不是雇主，故与本案无任何关联。3、被告所提交的内部承包合同不真实，不能证明该承包合同的真实性，同时，天立公司也从未履行过本案争议工程的承包和转包。故与此无关联。4、假如本案将天立公司列为被告，其理由为违法转包，故依法应当将被转包人以及与雇主之间的关联人均应列为本案被告，故本案漏列当事人。5、原告诉请数额不实，请求过高。6、从郭妞受伤的关联性看，郭妞自身存有过错，同时本案有直接侵权人为刘占敏，由其雇主，其侵权人的直接行为是导致郭妞受伤的根本原因，故其相关过错人均应分别承担过错责任；7、本案郭妞受伤地为中心社区2号地块，中心社区有其他工地，证据详见郭妞2018年10月16日申请书载明。本案漏列当事人，被告天立公司与王保安之间不存在发包和承包关系，2012年12月10日，天立公司将上述工程转包给牛战军，后牛战军将部分工程层层转包至王保安，故牛战军应作为本案当事人参与诉讼；原告诉讼中明确载明侵权人为刘战民，而未列其为被告，并放弃对其诉请，故依法应视为在刘战民承担份额内对其它被告减除上述份额赔偿；郭对在施工过程中未尽到谨慎操作，应承担其相应过错责任；原告诉请数额过高，其赔偿项目不合理；天立公司不应承担本案赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人质证后对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：郭妞提交的证人证言，与王保安庭前的陈述基本一致，能够证明郭妞在东华镇中心社区2号地工程发生事故的事实；郭妞提交的交通费票据，存在连号，本院不予认定，根据郭妞住院就医的实际情况，本院酌定交通费为300元；鸿赫置业提供的施工协议，天立公司质证后对真实性有异议，鉴于该协议加盖有天立公司印章，且与鸿赫置业提供的支付工程款凭证相互印证，本院对该证据予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鸿赫置业为东华镇中心社区工程的房地产开发方，2013年12月17日，鸿赫置业与天立公司签订《登封市东华镇中心社区建设项目首期工程施工协议》，约定天立公司承建二号地1＃、3＃、4＃的土建工程。王保安承包了该工程中的砸地坪项目，郭妞系王保安的工人，2014年7月8日，郭妞在干活过程中受伤，被送往登封市中医院救治，经诊断为右胫骨上段粉碎性骨折，2014年8月15日出院，住院39天，花费医疗费16748.57元。2017年3月9日，郭妞因“右胫骨内固定取出术”等治疗在登封市中医院住院，2017年3月23日出院，住院15天，花费医疗费4926.74元。其中，医保统筹支付2524.6元，个人支付2402.14元，2018年8月20日，郑州公平法医临床司法鉴定所作出郑公平司鉴所[2018]临鉴字第60司法鉴定意见书，认定郭妞构成九级伤残。事故发生后，被告王保安支付郭妞21600元。另查明：原告郭妞户籍地为登封市××镇东金店村××组，为城镇居民，郭妞于2019年1月9日去世，原告郭对为郭妞唯一法定继承人；河南省2017年度河南省城镇居民人均可支配收入为29557.86元/年,河南省2017年度农业职工平均工资为36785元/年,100.78元/天，河南省2017年度居民服务业平均工资为39522元/年,108.28元/天。本院认为，一、关于赔偿责任的主体及责任比例。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，……，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告之哥郭妞受雇于被告王保安，在提供劳务过程中受伤，被告王保安作为接受劳务者，系劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，因其未尽到自己的义务，致使原告之哥郭妞受伤，故其应当负此次事故的主要责任。原告之哥郭妞在工作过程中未尽到合理谨慎的注意义务，也有一定的过错。根据双方的过错程度，本院酌定由原告之哥郭妞负10%的责任，由被告王保安负90%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，王保安承包的砸地坪工程系被告天立公司承建的工程，因王保安本人未到庭，本案无法查明王保安从谁手中承包的工程，但被告天立公司作为涉案工程的承建方，放任自己的工程由没有相应资质或者安全生产条件的王保安负责，原告之哥郭妞在此工程中受伤，被告天立公司应当与接受分包业务的被告王保安承担连带赔偿责任。原告要求鸿赫置业承担赔偿责任，鸿赫置业将工程发包给有建筑资质的天立公司，对原告之哥的事故不存在过错，不应承担赔偿责任，对原告该诉讼请求，本院不予支持。二、关于原告的损失数额的认定。原告之哥郭妞第二次住院期间的部分医疗费用已经报销，本院仅对个人支付部分予以支持；本院结合郭妞病情，酌定误工期为240天，原告之哥郭妞无固定收入，且未提供证据证明最近三年的平均收入状况，其主张按100元/天计算误工费，不超过2017年农业职工平均工资，本院予以支持；综上，原告的损失认定如下：医疗费19150.71元、住院伙食补助费2700元（50元/天×54天）、营养费1080元（20元/天×54天）、误工费24000元（100元/天×240天）、护理费5847.12元（108.28元/天×54天）、交通费酌定为300元、残疾赔偿金118231.44元（29557.86元/年×20年×20%），鉴定费700元，以上各项共计172009.27元，被告王保安和天立公司应按90%的比例承担154808.34元。本次事故造成原告之哥郭妞九级伤残，给其精神上造成了严重损害，原告主张精神抚慰金，理由成立，本院予以支持。根据双方的过错程度及本案情况，本院酌定由王保安和天立公司承担精神抚慰金10000元。综上，被告王保安和天立公司应连带赔偿原告之哥郭妞164808.34元，扣除被告王保安前期垫付的21600元，应再支付原告之哥郭妞143208.34元，现郭妞已经去世，该相关赔偿款应支付给原告郭对。原告请求被告赔偿309078.68元，超出本院认定的部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告王保安、驻马店市天立建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告郭对143208.34元；二、驳回原告郭对的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2046元，由原告郭对负担1098元，由被告王保安、驻马店市天立建筑工程有限公司负担948元。如不服本判决，可在收到判决书之次日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  余 博人民陪审员  韩彦周人民陪审员  刘爱云二〇一九年八月二十一日书 记 员  范林颖