安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖08民终1778号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路**。 负责人：程宏，经理。 委托诉讼代理人：王文星，安徽引江律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：鲍益国，男，1977年3月20日出生，汉族，住安徽省桐城市。 委托诉讼代理人：姚继会，安徽文都律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：梅鹏，男，1991年10月28日出生，汉族，住安徽省桐城市。 被上诉人（原审被告）：桐城市金瑞渣土运输有限公司，住，住所地安徽省桐城市龙眠街道盛唐南路/div> 法定代表人：方海英，该公司经理。 委托诉讼代理人：梅鹏，男，该公司员工。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司（以下简称人保安庆城区公司）因与被上诉人鲍益国、梅鹏、桐城市金瑞渣土运输有限公司（以下简称金瑞渣土公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省桐城市人民法院（2019）皖0881民初1904号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，询问当事人及委托诉讼代理人，认为事实清楚，且各方当事人均未提出新的事实、证据或理由，决定不开庭进行审理，本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司上诉请求：1、撤销原判，改判上诉人少赔偿鲍益国各项损失31516元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、医疗费应当扣除10%的非医保用药。鲍益国医疗费总计60560.62元，根据保险合同约定应当扣除6056元。二、鲍益国的伤残等级够不上九级伤残。鲍益国在未取出内固定的情况下进行伤残等级鉴定，影响关节功能度的测量，鲍益国应当在取出内固定并恢复一段时间后在进行伤残等级鉴定。因此其右踝关节功能丧失并不一定达到80%，且关节功能丧失程度测量存在误差，在上诉人并未在场的情况下，明显有失公正。三、鲍益国的误工费标准不应当支持。一审时鲍益国提供了单位证明、驾驶证、三个月的工资单，证明其误工损失。但该组证据存在瑕疵，单位证明显示其为公司开车送货，但却无法提供相关的从业资格证，其应当提供从事道路货运运输的从业资格证和相关的劳动合同及银行流水，否则其误工标准应按照城镇居民可支配收入，即每天94元，上诉人少承担22260元。四、交通费用2000元过高，鲍益国并未提供相关的交通费发票，按1000元计算为宜。五、诉讼费，鉴定费上诉人不承扣。 鲍益国辩称，1、非医保用药应由保险公司举证，保险公司一审没有申请非医保用药的鉴定应承担举证不能的不利后果；2、被上诉人伤残等级由桐城法院委托鉴定，该鉴定依据科学测量，上诉人观点不能成立。根据最高院司法解释，上诉人认为伤残等级不够的理由不能成立；3、鲍益国持B2证一直从事大货车运输，工资为6000元以上且有提成，现在工资是6000元一个月，应得到法院支持；4、一审根据鲍益国伤情酌情认定交通费是合理的。 梅鹏、金瑞渣土公司辩称，同意鲍益国答辩意见。 鲍益国向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告交通事故各项损失294928.62元；2、诉讼费用由被告承担。当庭增加梅鹏在门诊垫付的1000元（庭后提交正式发票），合计295928.62元。详细数额：1、医疗费60656.62元；2、护理费17850元（105天*170元/天）；3、住院伙食补助费2850元（95天*30元/天）；4、营养费3150元（105天*30元/天）；5、误工费42000元（210天*200元/天）；6、后续医疗费9000元；7、残疾赔偿金137572元（34393元/年*20年*20%）；8、精神抚慰金16000元；9、鉴定费2200元；10、车辆及物质损失费2650元；11、交通费2000元；合计295928.62元。 一审法院认定事实：2018年5月14日9时40分，梅鹏驾驶皖Ｈ×××××号重型货车，沿望溪路由西向东至孔城镇南高路交叉口右转弯时，与同向原告驾驶二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。桐城市公安局交通警察大队认定被告梅鹏负事故全部责任，原告鲍益国无责任。原告受伤后当即被送往桐城市人民医院救治，经诊断为右踝关节开放性脱位伴内外踝粉碎性骨折，经手术治疗于2018年8月16日出院，住院94天，用去医疗费60656.62元。本院根据原告鲍益国的申请，依法协商安徽泓伸司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定，该所皖泓伸司鉴［2019］临（临／痕）鉴字第027号司法鉴定意见书对原告鲍益国的伤情及“三期”和后续治疗费进行了鉴定：被鉴定人鲍益国因交通事故致右踝关节开放性脱位伴内外踝粉碎性骨折内固定术后致右踝关节功能丧失80%，属九级伤残。其误工期为210日、护理期为105日、营养期为105日，后续治疗费用为9000元。被告梅鹏驾驶的皖Ｈ×××××号重型货车，登记在被告金瑞渣土公司名下并属其所有，在被告人保安庆城区公司投保交强险及100万元的商业第三者责任保险且不计免赔，本次事故发生在保险期限内。金瑞渣土公司垫付鲍益国医疗费用58000元。 一审法院认为，本案的争议焦点是：一、对后续治疗费是否按照实际发生来计算还是按照鉴定结果来认定？二、原告医疗费及误工费是否符合法律规定？关于焦点一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”该条规定表明因伤致残的场合，赔偿义务人应当赔偿受害人的继续治疗实际发生的必要的后续治疗费。另外，第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，原告鲍益国的伤残程度为九级，安徽泓伸司法鉴定所对其后续治疗费确定为9000元，也是根据市级医院的标准计算医疗费，同时结合取钢板时原告住院伙食补助、营养费、护理费、误工费等，合理且必要，应当一并予以赔偿，避免产生新的诉累。因此，对于被告人保安庆城区公司要求按实际发生来计算后续治疗费不予采信。关于焦点二，原告的医疗费由正式发票予以证明，被告人保安庆城区公司认为原告提供的出院记录住院天数为95天，医疗费清单上显示为149天，存在挂床现象，要求对超出部分予以扣除并保留相关鉴定意见，因未提供证据予以证明，本院不予采信；被告人保安庆城区公司所持按10%标准扣减非医保用药的辩解意见，因未提供证据证明，本院不予支持。原告鲍益国提供证明，其持有Ｂ2驾驶证，在桐城市联胜钢管租赁有限责任公司工作，月工资6000元，并提供了事故发生前三个月该单位的职工工资发放表，足以证明原告误工的损失情况。被告人保安庆城区公司认为应当提供事故发生前三年的财务状况，与法无据，本院依法不予采信。被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出部分，按各自的过错比例分担责任。桐城市公安局交警大队认定被告梅鹏负事故的全部责任，鲍益国无责任，本院予以确认。被告人保安庆城区公司所持扣除10%非医保用药费用的辩解理由，因未提供证据证明，本院依法不予支持；鉴定费用是原告为证明其伤情支出的合理费用，被告人保安庆城区公司所持不承担鉴定费用的意见，无法律依据，不予采纳；原告主张的精神抚慰金过高，本院酌定为13000元。据此，该起交通事故造成鲍益国的损失确认为：1、医疗费60560.62元；2、护理费13944元（105天＊132.80元／天）；3、住院伙食补助费2820元（94天＊30元／天）；4、营养费3150元（105天＊30元／天）；5、误工费42000元（210天＊200元／天）；6、后续医疗费9000元；7、残疾赔偿金137572元（34393元／年＊20年＊20%）；8、精神抚慰金13000元；9、鉴定费2200元；10、车辆及物质损失费2650元；11、交通费2000元；合计288896.62元。被告梅鹏驾驶的皖Ｈ×××××号重型货车，登记在被告金瑞渣土公司名下并属其所有，在被告人保安庆城区公司投保交强险及100万元的商业第三者责任保险且不计免赔，本次事故发生在保险期限内。鲍益国的上述损失应由人保安庆城区公司在保险限额内赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第四条、第八条第二款、第十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司赔偿原告鲍益国医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等共计人民币288896.62元于本判决生效后十日内付清；二、原告鲍益国在获得保险赔偿后返还被告桐城市金瑞渣土运输有限公司垫付的医疗费用58000元；三、驳回原告鲍益国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5724元，减半收取2862元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实予以确认。 本院认为，综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、非医保用药是否应予扣除；二、鲍益国伤残等级是否应得到支持；三、误工费标准是否应得到支持，交通费是否过高；四、鉴定费是否应由保险公司承担。 关于争议焦点一，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，人保安庆城区公司虽主张扣除非医保用药费用，但并未提供证据证明非医保用药的具体使用及金额情况，其要求扣除10%的非医保用药费用无事实及法律依据，故对其该项上诉主张，本院依法不予支持。 关于争议焦点二，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许。（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。具体到本案，鲍益国因交通事故受伤，其伤残等级系一审法院根据鲍益国申请委托相应的鉴定机构根据相应的鉴定程序及规则作出的鉴定意见，人保安庆城区公司虽该鉴定意见有异议，但未提供证据证明存在上述司法解释规定的情形及申请重新鉴定，故对其该项上诉请求，本院依法不予支持。 关于争议焦点三，误工费部分，鲍益国向一审法院提交了驾驶证、单位证明、营业执照等证据证明其工作情况，上述证明可以证明其误工情况，一审法院据此确定其误工费并无不当，且人保安庆城区公司虽有异议但未提供相反证据予以反驳，故对其该项主张，本院依法不予支持。交通费部分，本案中，鲍益国因交通事故住院94天，一审法院据此确定其交通费损失为2000元并无不当，故对人保安庆城区公司该项上诉请求，本院依法不予支持。 关于争议焦点四，鉴定费系鲍益国为确定其因本起交通事故造成损失所支出的必要费用，一审法院判决人保安庆城区支公司负担并无不当，对人保安庆城区支公司的该项主张，本院依法不予支持。 关于诉讼费，系人民法院根据国务院《诉讼费用交纳办法》的相关规定予以确定，对人保安庆城区支公司的该项主张，本院依法不予支持。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费588元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市城区支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 江 韵 审判员 殷 平 审判员 潘 红 二〇一九年八月二十九日 书记员 王丹红 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；