重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0112民初10312号 原告：邓绪福，男，汉族，1964年7月11日出生，住址重庆市黔江区。 委托诉讼代理人：刘有明，重庆市渝北区兴隆法律服务所法律工作者。 被告：郑州市宏光建筑劳务有限公司，住所地郑州市管城区文治路********，统一社会信用代码91410108687135218E。 法定代表人：罗光强，董事长。 委托诉讼代理人：唐杰，四川贤博律师事务所律师。 原告邓绪福与被告郑州市宏光建筑劳务有限公司劳动争议一案，本院于2019年4月26日受理后，依法由审判员初攀东适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邓绪福及其委托诉讼代理人刘有明，被告郑州市宏光建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人唐杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告邓绪福向本院提出诉讼请求：1.解除双方之间劳动关系；2.判决被告支付原告各项工伤保险待遇，包括医疗费7154.59元、护理费8200元（82天×100元/天）、住院伙食补助费656元（82天×8元/天）、停工留薪期间工资32000元（8000元/月×4月）、一次性伤残补助金72000元（8000元/月×9月）、一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月×4月）、一次性伤残就业补助金61326元（6814元/月×9月）、鉴定期间生活津贴5600元（8000元/月×1个月×70%）、鉴定费及鉴定检查费1126元、住宿费218元、交通费1000元。事实与理由：原告于2018年4月6日入职到被告单位从事外架工工作，工资为8000元/月。2018年5月10日13点30分左右，原告在被告单位承建的“重庆仙桃数据谷三期”工地24号楼拆外架过程中，从外架上摔下受伤。受伤后，在重庆市渝北区人民医院治疗82天，诊断为：1.右侧多发肋骨骨折；2.右侧胸腔积液；3.双肺挫裂伤。于2018年9月13日经重庆市渝北区人力资源和社会保障局认定为工伤，又于2018年10月17日鉴定为九级伤残，但被告未支付原告上述工伤保险待遇任何费用。为此，原告起诉至法院，望依法判决。 被告郑州市宏光建筑劳务有限公司辩称，请求驳回原告不合理诉讼请求。双方无事实劳动关系，只是参照工伤保险待遇赔偿，不存在解除劳动关系；原告实际是由许华雇请，与许华建立劳动关系，其受伤出院后就未到工地上班，许华解除劳动关系时间以出院截止时间为准；原告诉讼的费用不合理，医疗费中有诊所费用不应计算，护理费被告许华为原告雇请了护工，不应计算。停工留薪期间应算至出院截止的误工费，工资按照被告的员工平均工资3400元/月计算，就业补助金不应计算，实际用工是许华，交通费、住宿费按照实际产生票据为准，原告主张费用应扣除被告为其垫付的25768.55元。被告工地为所有员工提供安全绳、安全帽、安全网，原告受伤自行承担部分责任。 经审理查明：2016年12月26日，被告作为劳务单位与案外人许华签订《外架工程内部承包合同》，许华系承包班组，工程名称为重庆仙桃数据谷三期工程，原告系许华雇佣到案涉项目工地工作。2018年5月10日，原告在被告单位承建的重庆仙桃数据谷三期工地24号楼拆拆外架过程中，从外架上摔下受伤，于当天被送往重庆市渝北区人民医院住院治疗，2018年7月31日出院，住院天数为82天，并经该医院诊断为：1.右侧多发肋骨骨折；2.右侧胸腔积液；3.双肺挫裂伤，原告在住院期间支出住院医药费共计5700元，被告在原告住院期间为原告请护工护理了7天。2018年8月21日，原告在重庆医科大学附属第二医院黔江分院重庆黔江民族医院有限公司花费医药费234.45元，该医院门诊处方笺临床诊断为肋骨骨折。2018年10月17日，原告在重庆市渝北区人民医院花费门诊医药费共计84.28元，该医院门诊病历初步诊断为右侧陈旧性肋骨骨折。 另查明，2018年7月23日，原告向重庆市渝北区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2018年9月13日，该局出具渝北人社伤险认字（2018）1919号《认定工伤决定书》，主要载明：邓绪福于2018年5月10日受到的伤害，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。其后，被告不服该认定工伤决定书，向本院提起行政诉讼，请求撤销该认定工伤决定书，本院于2019年3月18日作出（2018）渝0112行初532号行政判决书，判决驳回郑州市宏光建筑劳务有限公司的诉讼请求，该判决书现已生效。 2018年9月17日，原告向重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2018年10月17日，该委作出初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍，原告为此支出鉴定费及鉴定检查费共计1126元。 2018年11月26日，原告以被告为被申请人向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.与被申请人解除劳动关系；2.被申请人支付申请人医疗费6736元、护理费8200元、住院伙食补助费656元、停工留薪期间工资32000元、一次性伤残补助金72000元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金54954元、鉴定期间生活津贴5600元、鉴定费及鉴定检查费1126元、住宿费218元及交通费1000元，以上共计206914元。2019年4月25日，该委出具超时未审结案件证明书。2019年4月26日，原告向本院提起诉讼。 庭审中，原告陈述总共收到14300元，同意从工伤保险待遇中扣除。 上述事实有仲裁委超时未审结案件证明书、渝北人社伤险认字（2018）1919号认定工伤认定书、（2018）渝0112行初532号行政判决书、初次鉴定结论书、外架工程内部承包合同、鉴定费及鉴定检查费收据、住院病案首页、出院证、疾病诊断证明书、住院医药费专用收据、门诊处方笺、门诊病历、门诊医药费专用收据及原被告双方当庭陈述等在卷为证，足以认定。 本院认为，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具有用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”本案中，被告将案涉项目转包给不具备用工主体资格的自然人许华，许华雇佣原告到案涉项目工地工作，原告在案涉项目工地工作中受伤，应由具备用工主体资格的被告对原告承担工伤保险责任。同时，原告系由许华雇佣，受许华管理，原告与被告之间不存在直接管理与被管理的关系，原告主张双方之间存在劳动关系，并主张解除双方之间的劳动关系，但并未举示充分证据证明其主张，应当承担不利后果。因此，原告与被告之间并不存在劳动关系，本院对原告解除劳动关系的诉讼请求依法不予支持。 关于原告工资标准，原告主张其工资为8000元/月，被告对此不予认可，主张原告工资标准应按照2017年社平工资（6106元/月）计算，但双方均未举示任何有效证据证明原告的工资标准。原告于2018年5月10日受伤，如果按照重庆市2017年社平工资（6106元/月）和2018年社平工资（6814元/月）的标准来计算，其受伤前12个月的平均工资为6342元/月（6106元/月×8个月÷12个月＋6814元/月×4个月÷12个月，四舍五入到元），本院酌定以6342元/月作为原告工资标准。 根据原告主张的赔偿项目，本院认为： 1.医疗费。原告住院治疗工伤，为此支出住院医药费共计5700元，医院诊断原告为右侧多发肋骨骨折，根据门诊病历及门诊处方笺，门诊医药费中与肋骨骨折相关的医药费共计318.73元（234.45＋84.28元），以上医药费共计6018.73元（5700元＋318.73元），有相应票据佐证，被告对此应予承担。因此，被告应支付原告医疗费共计6018.73元。 2.住院期间护理费。原告住院82天，被告在原告住院期间为原告请护工护理了7天，被告还应支付原告75天的护理费，本院酌情按照100元/天计算该期间护理费为7500元（100元/天×75天）； 3.住院伙食补助费。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于实施有关政策问题的通知》第四条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行。本案中，原告住院82天，故被告应支付原告住院伙食补助费应为656元（82天×8元/天）； 4.停工留薪期间工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，原告的停工留薪期未经劳动能力鉴定委员会确认，根据原告的伤情，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，对原告主张的停工留薪期按4个月计。因此，被告应支付原告停工留薪期工资25368元（6342元/月×4个月）； 5.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，原告属于九级伤残，其享受的一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资即57078元（6342元/月×9个月）； 6.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按九级4个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按九级9个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。本案中，原被告双方之间不存在劳动关系，本院酌定以劳动能力鉴定结论作出之日（2018年10月17日）的本市上年度职工月平均工资（6106元/月）为基数计算，因此被告应支付原告一次性工伤医疗补助金共计24424元（6106元/月×4个月）。在劳动能力鉴定结论作出之日即2018年10月17日，原告已满54周岁，距离法定退休年龄5年以上不足6年，因此被告应支付原告一次性伤残就业补助金共计27477元（6106元/月×9个月×50%）； 7.鉴定期间生活津贴。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”本案中，劳动能力鉴定期间为2018年9月17日至2019年1月7日。其后，被告不服初次鉴定结论，向重庆市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，2019年5月10日，该委作出再次鉴定结论书，鉴定结论与第一次相同，故本案的劳动能力鉴定期间应为2018年9月17日至2018年10月17日，故被告应支付原告该期间生活津贴4695元（6342元/月÷21.75天/月×23天×70%，四舍五入到元）； 8.鉴定费及鉴定检查费。原告申请劳动能力鉴定，为此支出鉴定费及鉴定检查费共计1126元，有相应票据佐证，本院依法予以支持； 9.住宿费和交通费。本案中，原告主张住宿费218元及交通费1000元，根据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，原告对其诉求的该笔费用没有证据证明是经医疗机构出具证明并报经办机构同意到统筹地区以外就医所发生的，故本院依法不予支持。 综上所述，被告应向原告支付医疗费6018.73元、住院期间护理费7500元、住院伙食补助费656元、停工留薪期间工资25368元、一次性伤残补助金57078元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金27477元、鉴定期间生活津贴4695元、鉴定费以及鉴定检查费1126元，以上各项工伤保险待遇合计154342.73元，由于原告在庭审中陈述总共收到14300元，同意从工伤保险待遇中扣除，因此被告还应支付原告各项工伤保险待遇共计140043元（154342.73元-14300元，四舍五入到元）。 综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 被告郑州市宏光建筑劳务有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告邓绪福各项工伤保险待遇共计140043元（包括医疗费、住院期间护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定期间生活津贴、鉴定费及鉴定检查费）； 驳回原告邓绪福其他诉讼请求； 如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告郑州市宏光建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 员 初攀东 二〇一九年八月二十七日 法官助理 孙 贤 书 记 员 谢 帆