广东省鹤山市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0784民初2221号原告：邓国新，男，1966年8月24日出生，汉族，住广东省鹤山市，委托诉讼代理人：潘文培，广东国晖（江门）律师事务所律师。被告：鹤山市江逸建筑工程有限公司，住所地：广东省鹤山市沙坪街道新华路**，统一社会信用代码：91440784728789550G。法定代表人：任柏华，该公司经理。委托诉讼代理人：冷宗华，男，1977年8月24日出生，汉族，住重庆市涪陵区，系鹤山市沙坪街新业社区居民委员会推荐的公民代理人。原告邓国新与被告鹤山市江逸建筑工程有限公司（以下简称江逸公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月30日公开开庭进行了审理。原告邓国新的委托诉讼代理人潘文培、被告鹤山市江逸建筑工程有限公司的委托诉讼代理人冷宗华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邓国新向本院提出诉讼请求：1.撤销鹤劳人仲案字〔2017〕898号仲裁裁决第二项；2.被告向原告支付16个月的经济补偿金88000元（2002年05月-2017年11月）；3.被告承担本案诉讼费。庭审中，原告撤回诉讼请求1，即撤回“请求撤销鹤劳人仲案字〔2017〕898号仲裁裁决第二项”，明确诉讼请求二包括确认原、被告从2002年5月21日至2017年11月2日存在劳动关系及被告应支付16个月的经济补偿金88000元。对于鹤劳人仲案字〔2017〕898号仲裁裁决主文第一项即“被申请人于本裁决书生效后三天内支付给申请人一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资合共128425元（104500元＋23925元），因为原告方在诉讼过程中被告已支付了该项裁决的款项给原告，故该项请求不再主张。事实和理由：原告在2002年5月进入被告单位工作，任职施工员，月均工资5500元。于2017年1月7日早上上班期间发生了交通事故，鹤山市人力资源和社会保障局于2017年6月21日出具鹤人社工认〔2017〕A409号认定工伤决定书认定原告为工伤，江门市劳动能力鉴定委员会于2017年9月1日出具江劳鉴鹤〔2017〕224号江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书鉴定原告劳动功能障碍程度为伤残九级。在劳动合同存续期间，被告没有为原告办理社会保险，也没有支付或补偿相关的因没有办理社会保险的损失费用给原告。依《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十八条和第四十六条规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，原告在2002年5月进入被告单位工作，双方解除劳动关系时间为2017年11月2日，原告应获得16个月的工资补偿共88000元。江逸公司辩称，据《广东省工伤保险条例》第三十二条规定，领取工伤一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的，必须自愿解除劳动关系后才能领取上述“三金”，否则不能领取一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。因此，仲裁期间，原告自愿提出解除劳动关系，故仲裁裁决书已全部支持了上述“三金”补偿。被告己付清“三金”及停工留薪期工资合共128425元给原告。参照《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》（粤高法〔2017〕147号）第8条“劳动者以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同是否应在离职时明确提出劳动者以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同，应当在离职时明确提出，劳动者在离职时未以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同，其之后以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形主张被迫解除劳动合同经济补偿金的，一般不予支持”的规定以及《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法〔2012〕284号）第28条“劳动者以其他理由提出辞职，后又以用人单位存在《劳动合同法》第三十八条规定情形迫使其辞职为由，请求用人单位支付经济补偿的，不予支持”的规定，原告是自愿解除劳动关系，不符合劳动合同法第四十六条规定的支付经济补偿金情形。综上，原告是自愿解除劳动关系后为领取工伤各项赔偿，后又以被告未缴纳社保为由，要求被告支付经济补偿金不符合劳动合同法关于用人单位应支付经济补偿金的情形。本院经审理认定事实如下：原告邓国新于2002年5月21日入职被告江逸公司工作，担任项目施工员，双方没有签订劳动合同，被告没有为原告办理社会保险。2017年1月7日，原告驾驶摩托车上班，行至桃源××甘棠村路段与一辆货车发生碰撞导致受伤。2017年5月8日，原告就自己的受伤向鹤山市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2017年6月21日，鹤山市人力资源和社会保障局作出鹤人社工认〔2017〕A409号认定工伤决定书，认定原告于2017年1月7日受到的伤害为工伤。被告不服该认定工伤决定书，向鹤山市人民政府提出行政复议，鹤山市人民政府于2017年9月28日作出鹤府行复〔2017〕12号行政复议决定书，决定维持鹤山市人力资源和社会保障局作出的前述认定工伤决定书。被告不服该行政复议决定书，向江门市江海区人民法院提起行政诉讼，江门市江海区人民法院于2018年3月6日作出（2017）粤0704行初359号行政判决，判决驳回被告的诉讼请求。被告对该判决不服，上诉于江门市中级人民法院，江门市中级人民法院于2018年8月7日作出（2018）粤07行终84号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。该判决生效后，被告向广东省高级人民法院申请再审，广东省高级人民法院于2019年4月22日作出（2018）粤行申1700号行政裁定，裁定驳回被告的再审申请。原告在医疗终结后向江门市劳动能力鉴定委员会申请劳动功能障碍程度鉴定，江门市劳动能力鉴定委员会于2017年9月1日作出江劳鉴鹤〔2017〕224号江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书，鉴定原告的劳动功能障碍程度为伤残玖级。2017年9月8日，江门市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴工确〔2017〕281号江门市工伤职工停工留薪确认书，确认2017年1月7日至2017年5月19日（共4.35个月）为原告的停工留薪期。2017年10月23日，邓国新向鹤山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以江逸公司不安排其工作为由请求：1.解除双方的劳动合同关系；2.江逸公司支付16个月经济补偿金88000元（2002年5月至2017年11月）；3.一次性伤残补助金49500元；4.一次性伤残就业补助金44000元；5.一次性工伤医疗补助金11000元；6.停工留薪期工资24383.33元，以上合计216883.33元。后于2017年11月2日增加仲裁请求：请求江逸公司支付2015年1月7日至2017年1月6日加班工资241247.52元。鹤山市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月3日作出鹤劳人仲案字〔2017〕898号仲裁裁决，裁决如下：一、江逸公司于裁决书生效后三天内支付给邓国新一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资合共128425元（104500元＋23925元）；二、驳回邓国新的其他仲裁请求；三、双方的劳动关系于2017年11月2日终止。该裁决第一项为终局裁决，第二、三项为非终局裁决。庭审中，原、被告均确认被告已履行了鹤劳人仲案字［2017］898号仲裁裁决书第一项的内容，即被告已支付了一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资合共128425元（104500元＋23925元）给原告。被告于2017年5月6日出具《证明》，载明原告自2002年5月份开始至今在被告公司工作，工作职务为项目施工员，每月基本工资5500元，在2017年1月7日早上上班到米奇油漆二期工地途中发生交通事故，受伤住院治疗至今，没有上班，停发工资等语。另查明，申请人受伤前月平均工资为5500元。原告在仲裁庭审中表示其主张劳动关系解除的原因是被告不再安排任何工作给原告。本院认为，本案立案案由为劳动争议，经审查，应为劳动合同纠纷。庭审中，原告申请撤回诉讼请求1，即撤回“请求撤销鹤劳人仲案字〔2017〕898号仲裁裁决第二项”，经审查，本院予以准许。关于原告请求确认原、被告从2002年5月21日至2017年11月2日存在劳动关系的问题。原告提供了被告于2017年5月6日出具的《证明》《工资收据》《认定工伤决定书》等证据，足以证明原、被告从2002年5月21日至2017年11月2日存在劳动关系，故对原告的该项请求，本院予以支持。关于原告请求被告支付16个月的经济补偿金88000元的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”另，《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》（粤高法〔2017〕147号）第8条规定：“劳动者以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同，应当在离职时明确提出，劳动者在离职时未以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同，其之后以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形主张被迫解除劳动合同经济补偿金的，一般不予支持”，原告在仲裁庭审中称其主张劳动关系解除的原因是被告不再安排任何工作给原告，而原告未举证证明其申请仲裁前曾以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同，故原告的情况不符合劳动合同法关于用人单位应支付经济补偿的情形，故本院对原告的该项请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条第一款、第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、确认原告邓国新与被告鹤山市江逸建筑工程有限公司从2002年5月21日至2017年11月2日存在劳动关系；二、驳回原告邓国新的其他诉讼请求。本案受理费5元（已减半收取），由原告邓国新负担（原告已预交本案受理费5元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  李子平二〇一九年八月十五日书记员  吕艳颖