四川省达州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）川17刑终138号原公诉机关四川省宣汉县人民检察院。上诉人（原审被告人）雷军，男，生于1978年12月16日，土家族，四川省宣汉县人，初中文化，住达州市通川区。2017年11月14日因涉嫌犯开设赌场罪被宣汉县公安局刑事拘留，同年12月13日被取保候审。2019年5月17日经宣汉县人民法院决定逮捕，同月23日由宣汉县公安局执行逮捕。现羁押于宣汉县看守所。辩护人苏重桦，四川立地律师事务所律师。辩护人甘兴均，四川立地律师事务所律师。原审被告人樊哲义，男，生于1975年2月12日，土家族，四川省宣汉县人，初中文化，住宣汉县。2017年11月6日因涉嫌犯开设赌场罪被宣汉县公安局刑事拘留，同年12月13日被取保候审。2019年5月17日经宣汉县人民法院决定逮捕，同月23日由宣汉县公安局执行逮捕。现羁押于宣汉县看守所。原审被告人陈羽，女，生于1986年1月16日，土家族，四川省宣汉县人，高中肄业，无业，住宣汉县。2008年，因犯抢劫罪被广东省中山市人民法院判处有期徒刑五年，2011年刑满释放。2017年11月6日因涉嫌犯开设赌场罪被宣汉县公安局刑事拘留，同年12月3日被取保候审。2019年5月17日经宣汉县人民法院决定逮捕，同月23日由宣汉县公安局执行逮捕。现羁押于达州市看守所。原审被告人刘光伟，男，生于1982年2月8日，土家族，四川省宣汉县人，高中文化，无业，住宣汉县。2017年11月6日因涉嫌犯开设赌场罪被宣汉县公安局刑事拘留，同年12月13日被取保候审。原审被告人龚福珍，女，生于1976年10月28日，土家族，四川省宣汉县人，小学文化，无业，住宣汉县。2017年11月21日因涉嫌犯开设赌场罪被宣汉县公安局刑事拘留，同年12月13日被取保候审。四川省宣汉县人民法院审理四川省宣汉县人民检察院起诉指控被告人雷军、樊哲义、陈羽、刘光伟、龚福珍犯开设赌场罪一案，于2019年5月30日作出（2019）川1722刑初11号刑事判决。原审被告人雷军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，依法决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年9月中旬，被告人雷军在宣汉县三墩乡卫生院对面二楼租了一个门市，并配置了电脑主机及显示器等，联系“龙虎斗”网络赌博平台的上家，通过“龙虎斗”网络平台账户充值赌博筹码，利用电话投注及互联网传输赌博现场视频的方式经营网络赌博。2017年11月2日，被告人樊哲义出资2万元入股雷军开设的赌场，并参与经营。同月4日晚21时许，公安机关将该赌场查获，当场抓获邓某、刘某等参赌人员，扣押赌资35627.5元，以及账本、电脑、显示器等物。经对查获的账本进行核算，该赌场在经营期间的赌资数额为513427.5元。同时查明，在该赌场经营期间，被告人陈羽经被告人雷军的同意在该赌场内以每1000元收取50元日息的方式为参赌人员提供赌资，从中获取非法利益。被告人雷军还以每天200元的薪水雇佣被告人刘光伟、龚福珍在赌场从事记账、收钱、赔付和其他日常管理工作。另查明，2007年9月7日，被告人陈羽因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，2008年，被广东省中山市中级人民法院以抢劫罪判处有期徒刑五年。原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书，证人徐加飞、杨开洪等人的证言，现场勘验照片、扣押清单、记账本，电子数据、人员详细信息及被告人供述等。原判认为，被告人雷军、樊哲义以营利为目的，利用互联网传输赌博视频、数据组织赌博活动，赌资数额累计513427.50元，其中，樊哲义赌资数额累计35627.50元；被告人陈羽、刘光伟、龚福珍明知他人开设赌场聚众赌博而提供帮助，其行为均已构成开设赌场罪。被告人雷军、樊哲义合伙经营赌场，在共同犯罪中系主犯，应按照其所参与和组织的全部罪行处罚，其中被告人雷军开设赌场数额达513427.50元，属情节严重；被告人陈羽、刘光伟、龚福珍明知他人开设赌场组织赌博，为获取非法经济利益而提供帮助，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人雷军投案自首，可从轻或者减轻处罚；被告人陈羽有前科，可酌情从重处罚；被告人樊哲义、陈羽、刘光伟、龚福珍认罪态度较好，可从轻处罚。据此判决：被告人雷军犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元；被告人樊哲义犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元；被告人陈羽犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4000元；被告人刘光伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元；被告人龚福珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元；本案扣押的35627.50元赌资及供被告人犯罪所使用的电脑、显示屏、记账本等予以没收，由扣押机关依法处理。上诉人雷军的上诉理由是：1.雷军没有为赌博网站担任代理，而是通过其账号、密码，聚众参与网络赌博，不具备构成开设赌场罪的行为性质特征，原判定性错误，应认定为赌博罪；2.雷军在经营期间仅买了一个蓝色笔记本，另外两个笔记本与雷军无关，搜出笔记本的房间在上诉人之前另有他人经营网络赌博，不排除系他人的记录本，赌资金额多处重复计算，原判认定赌资金额不当，量刑过重。其辩护人以同样的理由进行了辩护。经本院审理查明的事实与原判一致，原判所列举的证据均经一审当庭出示并质证，其来源合法，内容真实，与本案密切关联。经依法全面审查，本院对原判采信的证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）雷军、原审被告人樊哲义以营利为目的，租用他人房屋开设赌博场所，利用互联网“龙虎斗”赌博平台视频、数据，组织不特定人员进行赌博活动，并雇佣原审被告人刘光伟、龚福珍在赌博场所从事记账、收钱、赔付和其他日常管理工作。其中，雷军赌资数额累计513427.50元，樊哲义赌资数额累计35627.50元；原审被告人陈羽以牟利为目的，明知他人开设赌场，而在该赌场内为参赌人员提供赌资，收取利息。原审被告人刘光伟、龚福珍明知他人开设赌场聚众赌博而提供帮助。上诉人（原审被告人）雷军和原审被告人樊哲义、陈羽、刘光伟、龚福珍的行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，雷军、樊哲义合伙经营赌场，系主犯，应按照其所参与和组织的全部罪行处罚；陈羽、刘光伟、龚福珍明系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。案发后，雷军主动到公安机关投案，并如实供述了其主要犯罪事实，系自首，依法可对其从轻或者减轻处罚。原审被告人樊哲义、陈羽、刘光伟、龚福珍认罪态度较好，可对其从轻处罚。原审被告人陈羽有犯罪前科，可酌情对其从重处罚。上诉人雷军及其辩护人提出原判定性错误，应认定为赌博罪的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人雷军以营利为目的，租用他人房屋开设赌博场所，利用互联网“龙虎斗”赌博视频、数据，组织不特定人员进行赌博活动，并雇佣他人经营管理赌场。该赌场在一定范围内被公众所知晓，具有一定的规模性、经营性和开放性，互联网赌博视频、数据仅是其赌场经营的工具，其行为符合开设赌场罪的构成要件，原判定性准确，该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人雷军及其辩护人提出蓝色笔记本之外的两本笔记本与雷军无关，原判计算赌资不当，量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查，涉案的三本笔记本均系公安机关在案发现场依法扣押，其中两本笔记本记载有赌场经营情况，上诉人雷军和原审被告人刘光伟均供认该两本笔记本都是用于平时赌场记账。原判根据查获的记账本，以上诉人雷军向“龙虎斗”网络平台充值和提现的金额认定赌资，符合相关法律规定。同时，原判根据上诉人雷军犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，综合裁量刑罚，量刑适当。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  余兴兵审判员  许 涛审判员  王天双二〇一九年八月二十七日书记员  曾青泉附：本裁定适用的相关法律规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……