河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终2337号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地西太康路**，统一社会信用代码：91410100968106827Y。法定代表人：彭永恒，总经理。委托诉讼代理人：王琦，河南良善律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕旭东，男，1987年9月2日出生，汉族，住河南省宝丰县。委托诉讼代理人：乔国峰，河南律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南康辉国际旅行社有限责任公司，住，住所地郑州市城东路**华亿大厦**一社会信用代码914101047126648334。法定代表人：孟志军，董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称人保财险郑州分公司）因与被上诉人吕旭东、河南康辉国际旅行社有限责任公司（以下简称康辉旅行社）旅游合同纠纷一案，不服平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初368号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。人保财险郑州分公司的委托诉讼代理人王琦，吕旭东的委托诉讼代理人乔国峰到庭参加诉讼。康辉旅行社经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险郑州分公司上诉请求：依法改判其在保险范围内对误工费不承担赔偿责任(不服金额合计47281元）；吕旭东、康辉旅行社承担全部诉讼费用。事实与理由，吕旭东在事故发生之后5个月内仍有工资收入，吕旭东作为销售行业人员，其销售工资与销售额以及市场环境具有较大的关联性，其受伤后5个月内的工资收入相较于前12个月工资收入减少也不能证实是因受伤导致的。吕旭东也未提交相关的证据予以辅助证实因受伤导致其在工作期间收入减少的证据，因此对于吕旭东的误工损失，我公司依法不应承担赔偿责任。吕旭东辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公正合理，请求二审法院驳回上诉，维持原判。康辉旅行社未到庭，但提交书面答辩意见称，同意人保财险郑州分公司的上诉请求，改判减少吕旭东的误工费。吕旭东向一审法院起诉请求：依法判令康辉旅行社、人保财险郑州分公司赔偿吕旭东误工费182025.91元、护理费1624元、伤残赔偿金59116元、住院伙食补助费750元、营养费150元、交通费5000元、被扶养人生活费7768.8元、翻译费2000元共计258434.71元并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年2月6日，吕旭东与康辉旅行社签订《团队出境旅游合同》，参加了由该社组织的泰国普吉7日旅游项目。2018年2月16日，泰国旅游团在途中发生车祸，车祸导致吕旭东及车上另34名中国游客受伤。事故发生后，吕旭东被送往泰国医院救治于2018年3月2日出院，经诊断为：L1椎体压缩骨折，于2018年3月1日出院，住院27天。2018年3月2日，康辉旅行社（甲方）与吕旭东（乙方）达成《协议书》，协议主要内容：1、甲、乙双方终止旅游合同，甲方退还乙方旅游费用，协助乙方返回出发地或乙方指定合理地点，返程费用由甲方承担。2、甲方赔偿乙方精神损失费用10000元；乙方物品损失由甲方实际登记损失赔偿。3、甲方已承担乙方在泰国治疗期间的全部医疗及食宿费用。乙方回国后续治疗因本次事故造成损伤而支出的符合中华人民共和国法律规定标准并且合理的医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，甲方承诺待乙方治疗终结并提供相应合法票据及相关证明材料后予以赔偿。康辉旅行社依据该协议向吕旭东支付机票、精神抚慰金、物品损失费共计33800元。4、吕旭东户籍为农业家庭户口，事发前在平顶山景隆汽车销售有限公司工作，任汽车销售副总经理，常住平顶山新城区建业桂园。吕旭东育有一女吕佳一，该女于2009年7月18日出生。5、康辉旅行社在人保财险郑州分公司购买旅行社责任保险，该险承保每次事故责任限额400万及累计责任限额600万，每次事故每人人身伤亡责任限额100万，每人精神损害责任限额2万、每次事故每人财产损失责任限额2万元。6、诉讼中经一审法院委托，平顶山和平法医临床司法鉴定所出具平和平司鉴所【2018】临鉴字第283号鉴定意见书，吕旭东交通事故致L1椎体压缩骨折的损伤构成十级伤残。一审法院认为，吕旭东与康辉旅行社签订的旅游合同，双方形成了旅游合同关系，双方应依照该合同享有权利并履行义务，由于康辉旅行社没有保证旅游者的人身安全，违反了合同约定，造成吕旭东损伤，对其损伤的合理合法部分应进行赔偿，因康辉旅行社向人保财险郑州分公司购买旅行社责任保险，该险对旅行过程中出现的事故造成的人员伤亡、财产损失、精神损害赔偿均作出理赔数额约定，吕旭东旅行过程中受伤，其作为旅行社责任保险承保对象应获得承保范围内的理赔，故吕旭东要求人保财险郑州分公司对其损害进行赔偿的诉讼请求，于法有据。吕旭东本次诉讼请求中合理部分为：1、营养费150元（10元×15天）；2、护理费按照上一年度居民服务业年收入标准36848元计算住院期间15天共1514元（36848元/年÷365天×15天）；3、住院伙食补助费750元（50元×15天）；4、根据吕旭东工作和居住实际情况，吕旭东要求残疾赔偿金按2017年度河南省城镇居民年人均可支配收入29558元/年赔偿标准计算，残疾赔偿金为59116元，数额合理，予以支持；5、结合吕旭东损伤为L1椎体压缩骨折和从事汽车销售工作的特点，给予住院时间和修养时间共5个月误工期，结合事发前吕旭东在平顶山景隆汽车销售有限公司工作，任汽车销售副总经理，根据其银行卡62×××95工资发放情况，其受伤前12个月分别为20740元、8000元、24000元、14318元、24387元、5000元、19144元、49707元、14120元、25000元、17300元、5000元平均工资18893元，受伤5个月后工资发放情况为11384元、11500元、11300元、6000元、7000元总额为47184元，误工费为47281元（18893元/月×5个月-47184元）；6、因吕旭东住院期间未产生交通费，其旅游机票康辉旅行社已支付，交通费不予支持；7、根据吕旭东生活在城市的实际情况，其要求被扶养人吕佳一生活费按照2018年度城镇居民人均消费性支出19422.27元/年，被扶养人吕佳一生活费7768.8元（19422.27元/年×8年×10%÷2人）；8、翻译费2000元。以上1-7项计116839.8元，未超出旅行社责任保险赔偿限额，应由人保财险郑州分公司承担；第8项翻译费2000元为间接损失应由康辉旅行社承担。因康辉旅行社与人保财险郑州分公司之间为商业保险合同关系，故本次诉讼对康辉旅行社向吕旭东支付的退换旅游等费用不予审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决书生效之日起十日内向吕旭东支付事故赔偿款116579.8元。二、河南康辉国际旅行社有限责任公司于本判决书生效之日起十日内向吕旭东支付翻译费2000元。三、驳回吕旭东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5177元，由河南康辉国际旅行社有限责任公司负担2631元，吕旭东负担2546元。二审查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，关于吕旭东的误工费问题。本案中吕旭东损伤为L1椎体压缩骨折，一审根据其损伤情况和从事汽车销售工作的特点，给予其住院时间和修养时间共5个月误工期，结合事发前吕旭东在平顶山景隆汽车销售有限公司工作，任汽车销售副总经理，根据吕旭东银行卡的工资发放情况，其受伤前12个月的平均工资为18893元，吕旭东受伤5个月后工资发放情况为11384元、11500元、11300元、6000元、7000元总额为47184元，比受伤前12个月的平均工资已有减少，已造成吕旭东误工损失，故计算出吕旭东的误工费为47281元（18893元/月×5个月-47184元）并无不当。综上，人保财险郑州分公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费983元，由中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张小青审判员  尚少辉审判员  王光辉二〇一九年八月七日书记员  陈梦圆