广东省河源市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤16民终663号上诉人(原审被告)：太平财产保险股份有限公司广州市分公司，住所地：广东省广州市天河区天河路**之一广晟大厦自然层2501—**。负责人：胡龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：兰雪辉，该公司员工。被上诉人(原审原告)：欧阳宝，男，汉族，1974年12月26日出生，住广东省连平县。委托诉讼代理人：许海龙，广东唯品律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪义，广东唯品律师事务所律师。原审被告：杨海东，男，汉族，1972年4月9日出生，住广东省惠州市惠城区。上诉人太平财产保险股份有限公司广州市分公司（下称太平财保广州公司）因与被上诉人欧阳宝、杨海东机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省连平县人民法院（2018）粤1623民初709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人太平财产保险股份有限公司广州市分公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判或者发回重审；2、被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。主要事实与理由：1、本案交通事故发生时间为2017年12月3日，不应适用广东省高级人民法院印发的《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》（2018年7月10日发布），故残疾赔偿金应计算为37684.4元×20年×20％=150737.6元。2、被上诉人主张的误工时间过长，且被上诉人未提供证据证明其因本次事故存在持续误工，误工期（388天）过长，且被上诉人提供的银行流水，只能证明其2017年2月至2017年12月的工资收入，未能证明被上诉人于2017年12月发生交通事故之后的收入情况，也未能反映被上诉人的实际收入水平。根据中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10．2．15．b条规定，误工期的评定标准最高为180天。被上诉人欧阳宝辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。关于适用标准问题，根据最高院关于人身损害赔偿司法解释，上一年度是指一审庭审辩论终结前的上一年度，并不是事故发生时的上一年度，一审是在2019年1月21日开庭的，适用标准正确。关于误工时间问题，上诉人提出的规定是公安部发布的评定规范，但该规范并不具备法律及司法解释的效力，作为审判依据的是最高院司法解释明确规定误工时间可以计算至定残日前一天，本案受害人是客车驾驶员，现在内固定还没有拆除，仍处于无法回归工作岗位的状态，也就是客观上受害人的误工时间远远超过定残日前一天。请求驳回上诉，维持原判。原审被告杨海东未到庭未答辩。欧阳宝向一审法院起诉请求：1、判令被告共同赔偿原告因交通事故造成的损失257741.96元，先由被告保险公司在交强险和商业险限额内赔付，其中精神损害抚慰金优先在交强险内赔付；2、被告杨海东对上述经济损失承担连带赔偿责任；3、诉讼费由两被告承担。一审法院认定事实：（一）2017年12月3日8时20分，被告杨海东驾驶粤Ｌ×××**号小车从连平县城经老105国道往隆街镇方向行驶，行驶至上述事故路段左转弯驶入鼎龙花园地下车库路口时，遇从隆街镇经老105国道往连平县城方向由原告欧阳宝驾驶的无号牌两轮摩托车，因杨海东驾驶车辆借道通行，影响原告正常行驶的摩托车避让不及，致使被告车辆与原告欧阳宝驾驶车右后侧保险杠发生碰撞接触，造成原告受伤及两车不同程度受损的交通事故。2017年12月15日，连平县公安局交通警察大队作出连公交认字【2017】第102285号《道路交通事故认定书》，认定被告杨海东在此事故中有主要过错，应承担事故的主要责任，原告欧阳宝在此次事故中有次要过错，承担事故的次要责任。事故发生当天，欧阳宝即被送往连平县人民医院治疗，用去医疗费1197.06元，后转至佛山市中医院继续治疗，支付车费及护送费2000元。原告在佛山市中医院住院治疗至2017年12月19日共计16天，用去医疗费68015.13元及支付陪护床位费140元。出院诊断为：1.左内踝开放粉碎性骨折；2.左踝关节开放性半脱位；3.左腓骨下段粉碎性骨折；4.左下胫腓联合止点撕脱性骨折。出院建议：1.出院带药，定期复查，不适随诊；2.加强术口护理，左下肢暂勿负重，适当功能锻炼；3.出院后全休一个月，住院期间留陪人一名。2017年12月19日，原告转院至连平县中医院住院治疗，住院至2018年2月28日出院，共计住院71天，用去医疗费12994.35元。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、适当进行患肢功能锻炼；3、服药巩固治疗，定期回院复查，不适随诊。原告欧阳宝于2018年1月19日到佛山市中医院门诊复查，用去复查费1213.9元。2018年3月1日，原告到佛山市中医院进行左小腿外固定支架拆除手术，住院治疗至2018年3月2日，用去医疗费971.92元。2018年3月5日，原告到连平县中医院住院治疗至2018年3月30日，共计25天，用去医疗费3054.64元。出院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.暂避免患肢下地负重，加强进行患肢功能锻炼；3.定期复查，不适随诊；4.住院期间留陪护一人。2018年4月10，原告到佛山市中医院住院治疗至2018年4月11日，用去医疗费2310.43元，出院建议：1、定期复查，不适随诊；2、患肢暂勿用强力及剧烈活动；患肢下地负重，加强进行患肢功能锻炼；3、定期复查，不适随诊；4、住院期间留陪护一人。2018年4月29日，原告到惠州市华康骨伤医院住院治疗至2018年6月29日，共计61日，用去医疗费25935.64元。出院医嘱：1、出院带药；2、休息一个月；继续系统康复治疗；3、门诊定期随访，定期复查左胫腓骨X线；4、有情况变化请随诊。2018年7月26日，原告到佛山市中医院门诊复查，用去复查费406.9元。（二）2018年12月27日，一审法院依法委托广东南天司法鉴定所河源分所对原告欧阳宝的伤残等级进行鉴定。2018年12月17日，广东南天司法鉴定所河源分所作出粤南河【2018】临鉴字第569号《司法鉴定意见书》，鉴定结果为：被鉴定人欧阳宝的损伤构成九级伤残，原告支付鉴定费3200元。广东南天司法鉴定所河源分所具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结果合理。（三）涉案车辆粤Ｌ×××**号牌车的登记车主为被告杨海东，粤Ｌ×××**号车在被告保险公司处投保了交强险及限额为100万元的商业险，保险期间自2017年8月8日0时至2018年8月7日24时止，事故发生在保险期限内。事故发生后，被告保险公司垫付了医疗费58028.77元。被告杨海东垫付了医疗费27965.58元，支付原告摩托车拖车费300元。（四）原告欧阳宝为非农业家庭户，原告在受伤前在河源粤运汽车运输有限公司连平客运分公司任职驾驶员，根据原告提供的银行流水，原告在2017年6月至12月的工资分别为5080.28元、4708.38元、4794.70元、4801.34元、5967.74元、4505.5元、4634.81元；2018年1月至12月的工资分别为994.81元、2880元、830元、833元、1130元、1030元、820.80元、820.80元、1520.80元、975.80元、1275.80元、975.80元。五、原告购买动踝矫形器花费2500元、购买轮椅花费800元，购买棉垫等其他医药护理品花费631元。原告提供了2018年10月18日佛山市中医院出具的《疾病诊断证明书》，《疾病诊断证明书》的内容为“患者骨折愈合后，内固定物拆除住院费用预计约需15000元”，该费用确需产生，虽被告保险公司不认可该后续治疗费但未能提供相反的证据予以否认，一审法院依法予以确认。一审法院认为，本案的争议焦点有：一是原告因本次事故造成的经济损失应如何计算;二是本次事故责任应如何承担。关于焦点一：参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，原告因此次交通事故造成的合法经济损失为：1、医疗费：根据医疗费发票支持118099.97元（剔除2017年12月3日孔惠林的挂号费19元）。2、住院伙食补助费：原告在佛山市中医院住院18天、在连平县中医院住院96天、在惠州市华康骨伤医院住院61天，共计住院175天，即为100元/天×175天=17500元。3、护理费：因原告发生事故时为2017年12月，故护理费按县区标准80元/天，市区标准100元/天计算，即为（18+61）天×100元/天+96天×80元/天=15580元。4、陪护床租用费：按收据支持140元。5、购买护理包、轮椅、动踝矫形器等费用：根据发票支持3931元（被告保险公司对其中购买棉垫等医院护理药品631元有异议，因原告的伤情需要，且已实际发生，故本院予以支持）。6、交通费：原告提供的交通费收据数额过高，一审法院根据原告的就医次数及地点，按国家机关一般工作人员出差标准100元/天计算3人9次，即为100元/天×3人×9次=2700元。7、误工费：原告在事故发生前6个月的平均工资为4927.54元，在事故发生后一年的平均工资为1173.97元，误工时间计算至定残前一天2018年12月26日为388天，则原告的误工损失为（4927.54元－1173.97元）÷30天×388天=48546.17元。8、残疾赔偿金：原告为非农业家庭户口，按2017年全省城镇居民人均可支配收入40975元/年计算20年，40975元/年×20年×20%=163900元。9、精神损害抚慰金：按原告的伤残等级酌情支持10000元。10、鉴定费：按发票支持3200元。11.营养费：根据原告的伤情酌情支持1000元。12、后续治疗费：按医嘱建议支持15000元。13、摩托车拖车费：300元。以上十三项合计399897.14元。关于焦点二：一审法院认为，连平县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定被告杨海东在此事故中负主要责任，原告欧阳宝负次要责任。该《道路交通事故认定书》对本次事故的责任认定程序合法，责任划分正确，予以认定。故被告杨海东应对原告的损失承担70%的赔偿责任。因涉案车辆粤Ｌ×××**号车在被告保险公司处投保了交强险及第三者责任商业险，本次事故发生在保险期限内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定的“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。故原告的损失应先由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分由被告保险公司在商业三者险限额内赔偿70%，仍不足部分由被告杨海东赔偿。故原告的损失399897.14元，先由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元（已赔付），在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元（其中精神损害抚慰金优先赔付），在财产损失赔偿限额内赔偿原告300元，剩余279597.14元，由被告保险公司在商业险限额内承担70%的赔偿责任，即279597.14元×70%=195717.998元，扣除被告保险公司垫付的48028.77元，剩余147689.23元。被告保险公司实际应向原告支付的金额应扣除被告杨海东已垫付的27965.58元，即为119723.65元，由被告保险公司在商业三者险限额内予以赔偿。被告杨海东垫付的费用由被告保险公司在商业三者险范围内予以给付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，判决：（一）被告太平财产保险股份有限公司广州市分公司应在本判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿原告欧阳宝经济损失110300元（其中应返还被告杨海东垫付的费用300元，实际应支付原告的数额为110000元）。（二）被告太平财产保险股份有限公司广州市分公司应在本判决发生法律效力之日起十日内在第三者责任商业险限额内赔偿原告欧阳宝经济损失147689.23元（其中应返还被告杨海东垫付的费用27965.58元，实际应支付原告的数额为119723.65元）。（三）驳回原告欧阳宝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2583元，由原告欧阳宝负担281元，由被告杨海东负担2302元。二审中，双方当事人均无新证据提交。一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审争议的问题有：（一）年度标准适用的问题；（二）误工时间和标准的计算问题。针对二审争议的问题，结合各方当事人的诉辩意见，本院作如下评判：对于年度标准适用的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定的“上一年度”指的是一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案一审辩论终结的时间是2019年1月21日，法庭辩论终结时的上一统计年度即2018年度，故一审适用2018年度的赔偿标准计算损失并无不当，本院予以维持。对于误工时间和标准的计算问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。欧阳宝发生事故后，因伤情严重四次住院，出院诊断其左胫骨内踝粉碎性骨折、左踝关节脱位、左下胫腓骨联合止点撕脱性骨折伴联合分离属外伤性骨折脱位和关节内骨折，后遗左踝关节功能障碍。至鉴定时其左膝关节功能活动仍受限，跛行，其损伤构成玖级伤残。欧阳宝从受伤至评残期间，日常行动不便，更无法从事劳动，其因伤致残持续误工属实。一审法院认定欧阳宝的误工时间从事故发生日期计算至定残日前一天并无不当，本院予以维持。另外，被上诉人欧阳宝已经提供了事故发生前、后一年的工资银行流水，能够证实事故发生前、后的收入状况，一审法院按照其事故前、后的收入差额标准计算误工损失亦无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人上诉请求不成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律准确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费780元，由上诉人太平财产保险股份有限公司广州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张运生审判员  黄 莉审判员  曾贵芳二〇一九年八月十五日书记员  巫文怡