贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔27民终1386号上诉人（原审原告）：贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司，住所地贵州省瓮安县建中镇白水村，统一社会信用代码915200006754149229。法定代表人：李文林，该公司总经理。委托诉讼代理人：饶承佳，贵州恩邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：柏明国，男，1973年9月30日生，汉族，贵州省瓮安县人，住所地贵州省瓮安县，委托诉讼代理人：罗泽，贵州科典律师事务所律师。上诉人贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司（以下简称宏鑫煤业公司）因与被上诉人柏明国劳动争议纠纷一案，不服瓮安县人民法院（2019）黔2725民初583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人宏鑫煤业公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实及理由：1、关于护理费问题，被上诉人申请仲裁时和一审庭审过程中，上诉人一直强调是在被上诉人提供需要人护理的有效护理证明的前提下，上诉人才同意被上诉人在贵州省建筑医院和贵州医科大学附属医院住院49天期间的护理费按104元/天的标准计算，但被上诉人一直未提供有效的护理证明，故上诉人不同意支付护理费；2、被上诉人受伤后经鉴定为九级伤残，根据《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录（试行）》S84的规定，被上诉人受伤部位的创伤治疗和恢复期共计不到200天，而一审认定其伤情恢复需要360天，即停工留薪期限确定12个月的认定事实错误；3、根据贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）文件第六条：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数……九级伤残6个月……”和第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工拒法定退休年龄的剩余月数计算……九级伤残最高6个月，最低2个月……”的规定，2018年8月23日被上诉人申请与上诉人解除劳动关系，故根据贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局联合发布的（黔人社发[2018]10号）文件规定：2017年黔南州从业人员年平均工资为61004元（月平均工资为5083.67元），而瓮安县属于黔南州统筹管辖，故被上诉人的一次性工伤医疗补助金标准和一次性伤残就业补助金标准应当按照2017年黔南州从业人员年平均工资61004元的标准计算，而不是按照2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资62924元（月平均工资5243.67元）标准来计算。被上诉人柏明国二审未作答辩。原审原告宏鑫煤业公司向一审法院起诉请求：一、请求判令按统筹地区黔南州的职工月平均工资5083.67元计算被告的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，判令不支付护理费、停工留薪期工资；二、判令由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年被告柏明国到原告宏鑫煤业公司从事井下采煤工作，工作期间的工资原、被告均未提供证据证实，庭审中双方均同意原告的工资按4649元/月进行计算。被告在原告处上班期间，原告宏鑫煤业公司未依法为被告办理参加社会保险的手续及缴纳社会保险费。2017年4月9日，柏明国在工作中因矿车拉翻致伤，经贵州省建筑医院诊断为：下肢开放性损伤（右小腿上段皮肤挫裂伤）、膝关节损伤、下肢神经损伤、右第6-8肋肋骨骨折、右肺挫伤。柏明国受伤后，在贵州省建筑医院和贵州医科大学附属医院共计住院治疗49天。柏明国陈述其受伤后在瓮安君康医院（瓮安仁和医院）住院治疗320天、在瓮安袁庆礼中医院住院治疗150天，但对在上述两所医院治疗的情况，柏明国仅提供了一份瓮安君康医院的疾病证明书，并未提供其他证据予以佐证。柏明国受伤性质，经黔南州人力资源和社会保障局于2018年4月2日作出《工伤认定决定书》（黔南工决字[2018]040073号）认定为工伤，经黔南州劳动能力鉴定委员会于2018年8月2日作出《黔南州劳动能力鉴定结论书》（NO：20180372-D）鉴定为九级伤残，柏明国支出鉴定费320元。柏明国受伤后，未再到宏鑫煤业公司继续工作，宏鑫煤业公司向其支付了工伤待遇款23140元。之后，原、被告双方因工伤保险待遇问题引起纠纷，柏明国于2018年8月23日向瓮安县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，请求：1、裁决柏明国与宏鑫煤业公司解除劳动关系；2、裁决宏鑫煤业公司支付柏明国一次性伤残补助金54000元、工伤医疗补助金36000元、一次性伤残就业补助金36000元、停工留薪期间工资72000元、护理费28080元、住院生活补助费27000元、营养费27000元、交通费5000元、鉴定费320元、后续治疗费3000元；3、裁决宏鑫煤业公司为柏明国补缴2017年3月2日至今的社会保险费。仲裁庭审中，宏鑫煤业公司认可柏明国在贵州省建筑医院、贵州医科大学附属医院住院49天期间按104元/天的标准计算支付护理费。2018年12月22日，仲裁委作出瓮劳人仲裁字（2018）第39号仲裁裁决书，裁决：一、柏明国与宏鑫煤业公司自2018年8月23日解除劳动关系；二、宏鑫煤业公司一次性支付柏明国九级工伤保险待遇款人民币166459元，扣除柏明国已经领取的23140元，宏鑫煤业公司实际还应支付柏明国工伤保险待遇款143319元；三、驳回柏明国请求的营养费、交通费、后续治疗费和补缴2017年3月2日至今的社会保险费的仲裁请求。宏鑫煤业公司不服仲裁裁决结果，诉至法院。一审法院认为：劳动者在用人单位工作期间，其合法权益受法律保护。本案中，柏明国在工作中受伤，经鉴定为工伤伤残九级，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”之规定，柏明国依法应当享受九级工伤保险待遇。因宏鑫煤业公司未按照法律规定为柏明国缴纳工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”之规定，被告柏明国的工伤保险待遇应当由原告宏鑫煤业公司承担。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、三十七条的规定，职工提出解除劳动关系的，九级工伤保险待遇包括治疗工伤的医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费、生活护理费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因被告柏明国申请仲裁时，要求与宏鑫煤业公司解除劳动关系，由宏鑫煤业公司向其支付一次性伤残补助金、住院生活补助费、营养费、交通费、鉴定费、后续治疗费，及为其补缴2017年3月2日至今的社会保险费的仲裁请求，仲裁裁决已作出处理，原、被告双方均未对该部分仲裁请求提起诉讼，视为对仲裁裁决结果的认可，予以确认。因此，原、被告之间的劳动关系于2018年8月23日解除，原告应向被告支付一次性伤残补助金41841元、住院伙食补助费490元、劳动能力鉴定费320元；原告不支付被告营养费、交通费、后续治疗费，并不为被告补缴2017年3月2日至今的社会保险费。关于原告向被告支付的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金如何计算，以及原告是否应向被告支付护理费、停工留薪期工资及护理费、停工留薪期工资如何计算的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条，贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第七条，贵州省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》（黔人社厅送[2014]341号）第一条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准均以解除或者终止劳动关系时全省上年度职工月平均工资为基数进行计算，九级伤残一次性工伤医疗补助金计算6个月，一次性伤残就业补助金按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，最高6个月，最低2个月。原、被告之间的劳动关系于2018年8月23日解除，且2017年贵州省职工月平均工资为5243.67元，结合本案的实际情况，被告的一次性伤残就业补助金的计算月数确定为6个月，故被告的一次性工伤医疗补助金为5243.67元/月×6月=31462.02元，一次性伤残就业补助金为5243.67元/月×6月=31462.02元。关于停工留薪期工资的问题，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，被告柏明国因工伤暂停工作接受工伤治疗，在停工留薪期内，原告宏鑫煤业公司应按月向其支付原工资福利待遇。柏明国的停工留薪期限，根据《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录（试行）》S84的规定，结合柏明国的伤情及本案的实际情况，本院认为仲裁委将柏明国的停工留薪期限确定为12个月并无不当，予以确认。由于原、被告双方均同意被告的工资按4649元/月进行计算，故被告柏明国的停工留薪期待遇为4649元/月×12月=55788元。关于护理费的问题，根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案中虽然被告的伤情未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，但在被告申请仲裁时，原告自愿认可被告在贵州省建筑医院和贵州医科大学附属医院住院49天期间按104元/天的标准支付护理费不违反法律规定，现原告认为根据法律的规定被告不应得到护理费，不同意按照仲裁时庭审中的答辩意见向被告支付护理费，违反了诚实信用原则，不予认可。被告仲裁时主张的在贵州省建筑医院和贵州医科大学附属医院住院期间之外的护理费，因在仲裁裁决中已作出处理，被告未对此提起诉讼，视为被告对仲裁裁决结果的认可，且该主张不符合法律规定，依法不予支持。因此原告应向被告支付其在贵州省建筑医院和贵州医科大学附属医院住院期间的护理费5096元（104元/天×49天）。综上，原告宏鑫煤业公司应当支付被告柏明国九级工伤保险待遇款共计166459元（小数点后四舍五入）。由于柏明国因工受伤后，原告宏鑫煤业公司已向其支付23140元，该款项应予以扣减，故原告宏鑫煤业公司还应支付被告柏明国九级工伤保险待遇款143319元。对被告柏明国辩称原告宏鑫煤业公司向其支付的23140元为在瓮安袁庆礼中医院和瓮安仁和医院住院期间的护理费，因宏鑫煤业公司不予认可，柏明国亦未提供证据证实，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，柏明国应承担举证不能的不利后果，故对于柏明国的该辩解意见，不予采纳。为此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司与柏明国自2018年8月23日解除劳动关系；二、限贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司于本判决生效后二十日内支付柏明国一次性伤残补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费等工伤保险待遇款共计人民币十四万三千三百一十九元；三、驳回贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司的诉讼请求。一审案件受理费人民币10元，由原告贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司负担。若义务人未按本判决指定的期限履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和最高人民法院《关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》的规定另行支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人未提交新证据。经二审审理，查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，对于护理费问题，被上诉人柏明国经鉴定九级伤残，其下肢开放性损伤（右小腿上段皮肤挫裂伤）、膝关节损伤、下肢神经损伤、右第6-8肋肋骨骨折、右肺挫伤，在医院骨科手术韧带重建、术后患肢肢具固定，从其伤情和手术治疗情况来看，确需护理；宏鑫煤业公司在瓮安县劳动人事争议仲裁院仲裁双方的劳动争议纠纷过程中，主张对于柏明国在贵州省建筑医院、贵州医科大学附属医院住院49天及护理标准104元/天予以认可，对于柏明国在瓮安袁庆礼中医院住院150天、瓮安仁和医院住院322天不予认可。因此，虽然柏明国未提供医院出具的需要护理的医嘱证明，但根据柏明国受伤治疗和伤残的情况以及宏鑫煤业公司对护理费标准的认可，一审确定柏明国的护理费为5096元（104元/天×49天）并无不当。对于停工留薪期限的认定问题。《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录（试行）》中载明了伤者小腿水平神经损伤、肋骨等部位骨折等的创伤治疗期和恢复期，该目录并不能体现宏鑫煤业公司关于柏明国受伤治疗及康复期限不到200天的主张。从柏明国的伤情来看，一审确定其停工留薪期限为12个月适当，应予维持。对于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准如何认定的问题。贵州省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》（黔人社厅通[2014]341号）第一条第二款规定：“2015年1月1日后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工月平均计算”，柏明国于2017年发生工伤事故，一审按照柏明国与宏鑫公司解除劳动关系时贵州省上年度职工月平均工资标准一次性工伤医疗补助金为一次性伤残就业补助金并无不当，应予维持。对于其他费用，双方当事人无异议，本院予以确认。综上，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求不予支持，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州省瓮安县宏鑫煤业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  李雪莹审判员  彭 浩审判员  熊元伦二〇一九年八月二十一日法官助理吴奕书记员刘皓