云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1349号上诉人（原审原告）：李文，男，汉族，1975年12月8日出生，陆良县人，技术员，住陆良县（系死者陈某之夫）。上诉人（原审原告）：陈祖道，男，汉族，1947年2月5日出生，重庆市南川市人，退休人员，住陆良县（系死者陈某之父）。上诉人（原审原告）：俞玉仙，女，汉族，1954年6月15日出生，陆良县人，退休工人，住址（系死者陈某之母）。上诉人（原审原告）：李某，男，汉族，2005年10月18日出生，陆良县人，学生，住址（系死者陈某之子）。法定代理人：李文，基本情况同上（系李某之父）。共同委托代理人：张永平，北京盈科（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：曲靖市第二人民医院。统一社会信用代码：125303004317167992。住所地：曲靖市麒麟西路**。法定代表人;董丁贵，院长。委托代理人：高世本，云南精茂律师事务所律师。特别授权代理。上诉人李文、陈祖道、俞玉仙、李某因与被上诉人曲靖市第二人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2018）云0302民初2077号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李文、陈祖道、俞玉仙、李某上诉请求：1、依法撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院(2018)云0302民初2077号民事判决；2、依法改判被上诉人赔偿上诉人各项损失共计人民币1147198．91元(其中死亡赔偿金942660元，丧葬费47844元，鉴定费26000元，医疗费16208．91元，住，住院伙食补助费l200元理费2086元，营养费l200元，办理丧葬事宜支出的交通费、住、住宿费和误工损失等其他合理费用10000元神损害抚慰金l00000元)；3、判决本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，责任比例划分不当，适用法律不当，依法应予撤销。一、一审法院判决被上诉人承担75％的主要责任明显不当，被上诉人应当对此承担完全赔偿责任。二、一审法院认定事实不清，判决被上诉人赔偿上诉人精神损害抚慰金1万元明显偏低，不足以弥补由此给上诉人造成的精神损害。三、一审法院判决不支持被上诉人承担上诉人陈祖道、俞玉仙被扶养人生活费明显不当。四、一审判决对医保报销部分不予支持是错误的。五、一审判决对护理费、营养费不予支持明显不当，对受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住、住宿费和误工损失等其他合理费用审法院仅支持3000元明显偏低。曲靖市第二人民医院未作书面答辩。李文、陈祖道、俞玉仙、李某向一审法院起诉请求：1、判决被告向原告赔偿精神损害抚慰金50000元；2、判令本案的诉讼费及其他相关费用由被告承担。庭审中原告对诉请变更并增加为：赔偿死亡赔偿金942660元、丧葬费47844元、鉴定费26000元、医疗费16208.91元、住院伙食补助费1200元、护理费2086元、营养费1200元、办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工等其他合理费用10000元、精神损害抚慰金100000元，合计经济损失变更为1147198.91元。一审法院认定的事实：2017年12月27日15时04分，患者陈某因“发现血糖升高13年余，恶心2天”到被告门诊就诊并收住该院内分泌科，入院诊断：2型糖尿病、单纯性肥胖、睡眠呼吸暂停综合症、高脂血症、原发性高血压、胆囊术后。该院完善相关检查后，患者及家属要求行腹腔镜手术治疗2型糖尿病及单纯性肥胖，患者从内分泌科转入肝胆外一科。完善相关术前检查后该院于2018年1月8日行手术治疗，术中患者呼吸循环不稳定，呼吸心跳停止，动脉搏动无法触及，于11时55分抢救无效死亡。产生医疗费16208.91元，其中统筹支付12217.24元，个人支付3991.67元。为查明死亡原因，经曲靖市麒麟区卫生和计划生育局及家属委托，昆明医科大学司法鉴定中心于2018年2月9日作出昆医大司法鉴定中心[2018]（病理）鉴字第17号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定陈某莲（女，41岁）的死亡原因系“建立气腹，置入腹腔镜探查腹腔”的手术操作，导致腹腔内陈旧性粘连处的挫伤、出血和挫裂创形成，继而导致急性肺动脉空气栓塞和腹盆腔积血死亡。原告支付鉴定费16000元。本案诉讼过程中，依据原告方的申请，经原、被告共同选择的鉴定机构，本院委托云南鼎丰司法鉴定中心对曲靖市第二人民医院的医疗行为是否存在过错，医疗行为与患陈某莲死亡的损害后果之间的因果关系及过错参与程度鉴定。云南鼎丰司法鉴定中心受理后，于2019年1月14日作出云鼎［2018］医鉴字第697号鉴定意见书，鉴定意见：曲靖市第二人民医院在陈某莲提供医疗服务过程中存在过错，过错陈某莲的死亡存在因果关系，建议承担主要责任。原告支付鉴定费10000元。原审法院认为，根据云南鼎丰司法鉴定中心云鼎［2018］医鉴字第697号鉴定意见书，曲靖市第二人民医院在陈某莲提供医疗服务过程中存在过错，过错陈某莲的死亡存在因果关系，建议承担主要责任。关于原告主张的死亡赔偿金中被扶养人陈祖道、俞玉仙李某昱生活费的主张，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款“被扶养人是指受害人依法应当承担义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。”之规定，陈祖道、俞玉仙均系退休人员，有稳定的生活来源，不符合规定中的“丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”，其被扶养人生活费的主张，本院不予支持。被扶养李某昱系受害人依法应当承担义务的未成年人，其生活费的主张，本院予以支持，计入死亡赔偿金项下。关于原告医疗费的主张，患者住院期间产生医疗费16208.91元，其中统筹支付12217.24元，本院予以确认的个人自付医疗费3991.67元。原告经济损失本院予以确认的有：死亡赔偿金678600元[死亡赔偿金619920元（30996元×20年）+被扶养李某昱生活费58680元（19560元×6年÷2人）]、丧葬费47844元（95688元／年÷12个月×6个月）、医疗费3991.67元、鉴定费26000元、住院伙食补助费1200元（100元/天×12天）、精神损害抚慰金酌情支持10000元、交通费等酌情支持3000元，以上共计770635.67元。关于原告护理费2086元、营养费1200元的主张，无依据证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款、第二十七条、第二十八条之规定，作出判决：一、被告曲靖市第二人民医院于判决生效后三十日内赔偿原告李文、陈祖道、俞玉仙李某昱陈某莲死亡的死亡赔偿金、丧葬费、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费760635.67元的75％即570476.75元；赔偿原告精神损害抚慰金10000元。合计赔偿人民币580476.75元；二、驳回原告李文、陈祖道、俞玉仙李某昱的其他诉讼请求。案件受理费100元（原告预交），由原告李文、陈祖道、俞玉仙李某昱承担25元，由被告曲靖市第二人民医院承担75元。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，根据原审开庭审理查明的事实，曲靖市第二人民医院在陈某莲进行“建立气腹，置入腹腔镜探查腹腔”的手术操作前，未能注意到该手术可能导致腹腔内陈旧性粘连处的挫伤、出血和挫裂创形成，导陈某莲死亡。经鉴定，曲靖市第二人民医院在陈某莲提供医疗服务过程中存在过错，该过错行为陈某莲的死亡存在因果关系。因此，曲靖市第二人民医院应陈某莲死亡后给其亲属造成的经济损失承担主要赔偿责任。原审判决曲靖市第二人民医院承担75%的损失不当，根据本案实际，确定由曲靖市第二人民医院承担80%的损失较为恰当。原审对精神抚慰金判决偏低，二审适当调整。关于上诉人陈祖道、俞玉仙提出生活费的主张，以及护理费、营养费的主张，因无相应的证据证实，原审不予支持，符合法律规定。关陈某莲住院期间产生医疗费16208.91元，其中统筹支付12217.24元已经由医疗保险核销，不属陈某莲死亡后给其亲属造成的经济损失。综上，上诉人李文、陈祖道、俞玉仙李某昱提出的上诉意见，合理部分，本院予以采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但责任划分不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款、第二十七条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销麒麟区人民法院（2018）云0302民初2077号民事判决；二、由被上诉人曲靖市第二人民医院赔偿上诉人李文、陈祖道、俞玉仙李某昱死亡赔偿金、丧葬费、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费760635.67元的80％，即608508.54元；三、由被上诉人曲靖市第二人民医院赔偿上诉人李文、陈祖道、俞玉仙李某昱精神损害抚慰金30000元。四、驳回上诉人李文、陈祖道、俞玉仙李某昱的其他诉讼请求。以上合计赔偿款项人民币638508.54元，限于判决生效后十日内付清。一审案件受理费100元、二审案件受理费100元，均由被上诉人曲靖市第二人民医院负担。本判决为终审判决。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长 陈 宁审判员 陈志刚审判员 赵俊栋二〇一九年八月二十七日书记员 毛永丽