河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终3866号上诉人（原审原告）：鲁秀全，男，1970年3月3日出生，汉族，住定州市。委托诉讼代理人：刘福祥，定州市胜利法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：定州市鼎济医院，住所地定州市清风南街。法定代表人：王奇，院长。委托诉讼代理人：陈泊汀，河北归元律师事务所律师。上诉人鲁秀全因与被上诉人定州市鼎济医院（以下简称鼎济医院）医疗损害责任纠纷一案，不服河北省定州市人民法院（2017）冀0682民初2308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。鲁秀全上诉请求：1、依法撤销原判并依法改判。2、改判被上诉人给付上诉人后期长期用药费用550566元。3、本案一、二审诉讼费用及鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1、一审庭审时上诉人向法庭提交药费票据24张，共计99034.63元。同时陈述上诉人在被上诉人处花费5678元，被上诉人当庭承认以上花费。一审法院只认定省医院的99034.63元不认定在被上诉人处花费的5678元是错误的。2、上诉人和用工单位签订有劳动合同，并且提交了单位营业执照、税务登记及上诉人的驾驶执照和误工证明。一审法院对完整的证据链不予认定，将上诉人的误工按农林牧渔标准计算是错误的。3、鉴定费用属于诉讼其他费用，应由鉴定的过错方承担。一审法院将鉴定费归究为赔偿费用并让上诉人承担30%是错误的。4、一审法院没有将上诉人长期用药费用一并处理是错误的。一审开庭，上诉人已经向法院提交了上诉人住院的河北省第三医院病例和处方签以及法院委托北京明正司法鉴定中心做的司法鉴定。以上证据已经形成完整的证据链。病例长期医嘱载明：上诉人需要长期服用利伐沙班片作为支架的抗凝血药并标明了日用药量，三次购药的票据和处方均显示该药价格，法院委托北京明正司法鉴定中心的鉴定结论为上诉人需要终身服用抗凝血药。以上证据足已证明上诉人用药是必须发生的，被上诉人在一审抗辩有其他抗凝血药可以替代没有任何事实和法律依据。一审法院要上诉人待实际发生之后另行起诉是错误的，完全是浪费司法资源，给当事人造成不必要的诉累。鼎济医院辩称，上诉人的上诉理由无事实和法律依据，请法院驳回上诉。鲁秀全向一审法院起诉请求：1.被告赔偿医药费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、二次手术费及精神损害抚慰金等共计120000元；2.本案诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，鲁秀全将第一项诉讼请求的数额变更为742662.32元。一审法院认定事实，2017年2月26日16时30分原告骑电动车摔倒，20时到被告处就诊，拍片诊断为右肩锁骨骨折，当晚住院。27日上午被告在给原告做手术时，发现原告锁骨下方有活动性渗血，探查时出血突然加重，在原告伤口处敷料包扎加压止血后，送河北省第三人民医院住院并进行了手术诊疗。法院委托北京明证司法鉴定中心对下列事项进行鉴定：1.被告对原告实施的医疗行为是否存在过错；如存在过错，与原告的损害后果之间是否存在因果关系及原因力大小；2.误工期、护理期、营养期；3.后续治疗项目。2018年9月25日北京明证司法鉴定中心出具京正司鉴[2018]临医鉴字209号司法鉴定意见书，意见书载明：鉴定意见1.鼎济医院对鲁秀全的诊疗行为存在医疗过错，与其病程延长、痛苦增加、经济负担加重等损害后果之间存在因果关系，原因力大小建议为同等至主要之间；2.鲁秀全误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日；3.鲁秀全后期需终生服用抗凝药物治疗，内固定物可行手术取出。一审法院认定原告的损失为：1.医疗费99034.63元，有河北省医疗收费票据24张、住院病历、费用清单予以佐证。原告主张104682.62元，证据不足，不予支持。2.误工费11532元（23384元／年÷365日／年×180日），参照河北省2017年度农、林、牧、渔行业平均工资23384元的标准计算180日，京正司鉴[2018]临医鉴字209号司法鉴定意见误工期180日。原告主张按月工资6000元计算误工损失为33993元，其虽然提供定州市万达建材供应站营业执照、税务登记证、鲁秀全的在职证明作为证据，但未提供劳动合同、相关纳税证明，故原告提供的证据不足以证明原告主张的月工资6000元系其合法收入和其实际减少的收入。3.护理费6140元（37349元／年÷365日／年×60日），参照河北省2017年度居民服务、修理和其它服务业行业平均工资37349元的标准计算60日，京正司鉴[2018]临医鉴字209号司法鉴定意见护理期60日。原告主张按月工资4000元计算护理费为7726.8元，其虽然提供了内化开元大药房的营业执照、鲁小排与内化开元大药房的劳动合同、鲁秀全的在职证明，但未提供用人单位为鲁小排缴纳社保和在劳动部门备案的相关情况，对其真实性不予采纳。4.住院伙食补助费900元（100元／日×9日），有原告的住院病历证实住院9日，原告主张住院10日，证据不足，不予支持。5.营养费3600元（40元／日×90日），有京正司鉴[2018]临医鉴字209号司法鉴定意见书予以佐证，原告主张50元／日过高，支持40元／日。6.鉴定费20200元，有增值税普通发票1张予以证实。7.精神损害抚慰金酌定5000元，原告主张50000元数额过高，不予支持。以上共计146406.63元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”本案中，被告对原告的诊疗行为存在医疗过错，其过错与损害后果之间存在因果关系，原因力大小为同等至主要之间。考虑本案的具体案情，被告对原告的损失承担70%的赔偿责任，即赔偿原告102484.64元（146406.63×70%）。原告要求被告赔偿终身服用药物损失550566元，原告依据处方笺所开的药物计算损失，依据不足，待实际产生费用后再行主张。被告申请重新鉴定，未提供符合重新鉴定的证据，故不予准许。因被告申请鉴定人出庭，鉴定人准时出庭，被告应支付鉴定人的出庭的相关费用4000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：“被告定州市鼎济医院于本判决生效后十日内赔偿原告鲁秀全各项损失人民币102484.64元。案件受理费11227元，由原告鲁秀全负担3360元，由被告定州市鼎济医院负担7627元；鉴定人出庭费用4000元，由被告定州市鼎济医院负担。”二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换及质证。上诉人鲁秀全提交购买利伐沙班的定州康源大药房出具的票据5张。被上诉人鼎济医院称该收据不具有真实性和合法性，开这个药必须有处方签，同时也必须是税票。二审审理查明的事实与一审查明一致。本院认为，上诉人鲁秀全主张一审时被上诉人鼎济医院认可其在该医院花费的5678元，但经查阅一审庭审笔录，被上诉人鼎济医院称该项费用已退还，而非对该项花费应由医院负担持认可态度，且上诉人鲁秀全对5678元的花费未提交证据予以证实，故本院不予支持。上诉人鲁秀全一审时虽然提供定州市万达建材供应站营业执照、税务登记证、鲁秀全的在职证明作为证据，但未提供劳动合同、相关纳税证明，其二审主张与用工单位签订有劳动合同，但其二审中亦未提交该劳动合同予以证实，故一审法院按照农林牧渔行业标准计算其误工费，于法有据，无不当。上诉人鲁秀全主张一审法院按农林牧渔业计算其误工费有误，于法无据，本院不予支持。一审法院将鉴定费让上诉人鲁秀全承担30%，无不当。涉案鉴定意见书中虽载明上诉人鲁秀全后期需终生服用抗凝药物治疗，但未载明药物具体名称。虽然上诉人鲁秀全于河北医科大学第三医院的出院医嘱中载明需长期口服利伐沙班抗凝治疗，一审法院认定上诉人鲁秀全依据处方笺所开的药物计算损失，依据不足，待实际产生费用后再行主张，无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人鲁秀全的上诉请求不应得到支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9305元，由上诉人鲁秀全负担。本判决为终审判决。审判长  赵鹏壮审判员  张 力审判员  付术勇二〇一九年八月十二日法官助理庞晓兰书记员刘金