铁岭市银州区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1202民初2122号原告：范强强，男，1983年11月17日出生，汉族，住沈阳市和平区.委托代理人：徐娜，系辽宁权兴律师事务所律师。被告：霍文风，男，汉族，住沈阳市皇姑区.（未出庭）被告：赵冬，女，满族，住沈阳市沈河区.（未出庭）委托代理人：霍宇，系辽宁善勤律师事务所律师。原告范强强与被告霍文风、赵冬合同纠纷一案，本院于2019年5月13日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告范强强及其委托代理人徐娜、被告霍文风、赵冬的委托代理人霍宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：1、解除认购协议；2、判令被告偿还入股股金20万元，并支付违约金6万元；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年8月4日，被告与原告签订《喜迎门宴会酒店（铁岭店）股权认购协议书》一份，约定在铁岭市银州区凯隆义乌商品城三楼设立喜迎门宴会酒店（有限责任公司），乙方缴纳股权认购金20万元，占喜迎门宴会酒店（铁岭店）20%股份，占股时间自2018年7月1日起至2020年6月30日止，乙方享受该店每季度存利润80%的分红。按季度分红。双方签订协议时，原告将20万元现金交付给被告霍文风，被告赵冬出具了收款收据。2018年末，被告夫妻想原告出示款项用途明细表，告诉原告投资款已经用于喜迎门宴会酒店支出。2019年1月10日，二被告申领了营业执照，酒店名称为铁岭市银州区霍记喜迎门婚庆酒店，性质为个体工商户，经营者为赵冬。二被告将原告的投资款用于个人经营支出的行为已经构成违约，使原告成为有限制恶人公司股东身份的合同目的不能实现。因此，原告诉至法院，请求依法判决。被告霍文风、赵冬的委托代理人答辩称：1、喜迎门宴会酒店（铁岭店）因经营不善，资不抵债，该项目已经无法继续经营，同意解除认购协议；2、原告经常在酒店以“范总”的身份参与经营，并雇用人员，负责人员工资发放。虽然酒店未注册为有限责任公司，但原告的股东身份并未被剥夺。喜迎门酒店注册为个体工商户，是根据当时实际况，经四名股东共同商议同意的结果。原告在明知注册为个体工商户后仍参与经营的行为，证明原告对此知情且认可，故不同意返还入股股金；3、被告方不存在违约行为，不同意承担违约金。庭审中，原告提交如下证据：1、《喜迎门宴会酒店（铁岭的）股权认购协议书》及收款收据，证明签订协议并交纳入股股金的事实。二被告委托代理人对真实性无异议，认可签订协议及收到入股股金的事实，但认为开设个体工商户是经过四名股东共同同意的。本院认为，该证据真实有效，能够证明原告的诉讼主张，予以采信。2、喜迎门宴会酒店（铁岭店）企业机读档案及营业执照复印件，证明被告未按约定设立有限责任公司，属于违约。被告委托代理人提出异议，认为开设个体工商户是经股东同意，是弥补亏损的手段。本院认为，该证据能够证明二被告设立喜迎门宴会酒店（铁岭店）的经营性质为个体工商户，对该证据予以采信。3、2018年喜迎门宴会酒店（铁岭店）支出收入明细复印件，证明被告称已将原告的20万元用于酒店支出。二被告委托代理人认为该证据能够证明被告将入股股金用于酒店支出，而非个人经营。本院认为，该证据能够证明二被告收到入股股金并实际支出的事实，对该证据予以采信。4、提交保全保险费收据，证明支付保全保险费的事实。被告委托代理人提出异议，认为属于间接损失，不同意承担。本院认为，该证据能够证明原告支出保全保险费的事实，予以采信。被告提交证据如下：1、原告与被告霍文风之间的电话录音、微信聊天记录、视频截图二张，证明在申领个体工商户后，原告参与经营的事实。原告对录音的真实性无异议，但认为不能证明原告同意被告开设个体工商户这一行为的认可。本院认为，无论是个体工商户或是有限责任公司，参与经营均应由相应的章程、账册等证据予以证明，被告提交的该组证据不能证明原告参与经营的事实，亦不能证明原告认可被告设立个体工商户这样的行为，对上述证据的证明目的不予采信。2、解除合同通知书、喜迎门酒店财物报表复印件一份，证明喜迎门酒店资不抵债。原告提出异议，认为上述证据与本案无关。本院认为，喜迎门宴会酒店系赵冬开设的个体工商户，其经营状况与本案无关，故对该证据不予采信。3、股权认购书复印件二份，证明喜迎门酒店有四名股东。原告认为该证据与本案无关。本院认为，依据股权认购协议约定的有限责任公司未成立，被告与他人签订的股权认购协议与本案无关，不予采信。经当事人举证、法庭认证及当事人的陈述，本院确认如下法律事实：被告霍文风、赵冬系夫妻关系。2018年8月4日，原告范强强（乙方）与被告霍文风、赵冬（乙方）签订“喜迎门宴会酒店（铁岭店）股权认购协议书”。协议书约定：拟在铁岭市银州区设立喜迎门宴会酒店，性质为有限责任公司，法定代表人霍文风，甲乙双方各以其认购时认缴的出资额为限对公司承担责任。协议书中股权认购事项约定：每认购1万元股份，可获得1个股份，1万元/股；第二项约定：乙方一次性向甲方交纳股权认购金20万元作为对喜迎门宴会酒店（铁岭店）的股权认购，在该喜迎门宴会酒店（铁岭店）中占20股份，占股时间为2018年7月1日至2020年6月30日。乙方在占股时间内可享受该店每季度纯利润80%的分红，公司按季度分红；第六项违约责任约定：甲乙双方从合同签订日起，必须履行合同义务，乙方不履行或者履行合同义务不符合约定的，对双方造成损失的，应当赔偿损失。赔偿款按股金、佣金1%（每天）赔付。当日，原告范强强将入股金交予被告赵冬，赵冬出具了收款收据。2019年1月10日，被告赵冬经铁岭市银州区市场监督管理局铁西市场监督管理所批准，以自己的名义在铁岭市银州区开设铁岭市银州区霍记喜迎门婚庆酒店，企业类型为个体工商户。本院认为，本案系公司设立纠纷。原告范强强与被告霍文风、赵冬于2018年8月4日签订的《喜迎门宴会酒店（铁岭店）股权认购协议书》，是双方的真实意思的表示，不违反国家禁止性规定，《股权认购协议》合法有效。原告范强强根据双方的合意将投资款20万元交予被告后，被告理应依照《股权认购协议》约定开办设立有限责任公司，并在办理相关证照手续后，依法经营。但被告霍文风、赵冬在收到原告的20万投资款后，没有依照《股权认购协议》约定，成立喜迎门宴会酒店有限责任公司，而是在未征得范强强同意的情况下，违反合同约定，由赵冬、霍文风自行使用范强强投资款开设个体工商户“铁岭市银州区霍记喜迎门婚庆酒店”，其行为已经违反了《股权认购协议》的相关约定，属于违约。同时，被告开设个体工商户后，双方签订的《股权认购协议》已经无法履行，不能实现合同目的，原告要求解除《股权认购协议》的请求，依法有据，且二被告亦同意解除该协议，故对原告要求解除协议的诉讼请求予以支持。关于被告辩称系为缩短成立时间、减少亏损、且经股东同意才开设个体工商户的辩解意见，因其未提交证据支持，故对该辩解意见不予采信；对被告不同意给付违约金的辩解意见，因被告的行为导致合同目的不能实现，属于根本性违约，其应依照双方约定承担违约责任，鉴于双方违约金约定（1%/日）过高，原告自行调整为按投资款的30%计算，予以支持。另根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款关于“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请”的规定以及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条关于“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许”的规定，原告范强强可以通过保险公司出具保函的形式为财产保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人的财产担保。因二被告违反协议未成立有限责任公司引起本案诉讼，原告为此向保险公司交纳的诉讼保全保险费系原告为诉讼支出的合理必要费用，属原告损失的部分，故应由二被告承担。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告范强强与被告霍文风、赵冬签订的《喜迎门宴会酒店（铁岭店）股权认购协议书》；二、被告霍文风、赵冬于本判决生效后10日内返还原告范强强投资款20万元，同时给付违约金6万元（20万元×30%）；三、被告霍文风、赵冬于本判决生效后10日内赔偿原告范强强保全保险费损失675元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5200元、保全费1870元（原告预交)，由被告霍文风、赵冬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。上诉人在递交上诉状次日起7日内，向辽宁省铁岭市中级人民法院（汇款至中国建设银行沈阳崇宁支行，辽宁省财政厅非税收入财政专户，账号21×××27-2027）交纳上诉费5200元，逾期交纳的，按撤回上诉处理。审 判 长  张 强审 判 员  章丽娜人民陪审员  张铁平二〇一九年八月二十日书 记 员  吕爱华