山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终7224号上诉人（原审被告）：山东世阳快运有限公司，住所地济南市。法定代表人：黄世阳，总经理。委托诉讼代理人：翟秀秀，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：靖卫国，男，1986年10月9日出生，汉族，住山东省商河县。上诉人山东世阳快运有限公司（以下简称世阳公司）因与被上诉人靖卫国劳动争议一案，不服济南市槐荫区人民法院（2019）鲁0104民初85号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。世阳公司上诉请求：撤销一审判决，改判不支付经济补偿金17579.8元；不支付防暑降温费11680元；诉讼费用由靖卫国承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。靖卫国于仲裁后不再到世阳公司上班，未办理请假手续擅自离岗，已超过三日，属于严重违反公司相关规章制度，应按照旷工处理，世阳公司解除劳动合同应当支付经济补偿金。一审法院以拖欠工资、未缴社保为由，判决支付经济补偿金，属于适用法律错误。二、该岗位不适用《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》。被上诉人靖卫国辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回世阳公司的上诉请求。靖卫国向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法确认双方之间自2015年9月28日起至2018年11月30日止期间内存在劳动关系，并依法确认自2018年12月1日起解除劳动关系；2.请求依法判令立即支付拖欠的工资26397.42元（2018年7月1日至2018年11月30日，按照靖卫国的工资标准计算得出）；3.请求依法判令支付自2015年9月28日起至2018年11月30日止的期间的经济补偿金17689.56元（按照靖卫国的前12个月的平均工资及工作期限计算得出）；4.请求依法判令支付带薪年休假工资5152.60元（自2016年9月28日起至2018年11月30日止的期间，按照靖卫国的工资数额计算得出）；5.请求支付自2015年9月28日起至2018年11月30日止的期间的加班费用50353.20元（按照靖卫国的工资数额及加班的天数计算得出）；6.请求支付自2015年9月28日起至2018年11月30日止的期间的高温津贴2400元；7.请求支付亲情回馈等费用30931.15元。诉讼过程中，靖卫国明确其第2项诉讼请求中的工资为2018年8月至2018年11月期间，共计17397.42元；明确第4项诉讼请求中的未休带薪年休假工资报酬2016年为400元、2017年为1434.60元、2018年为1825.60元。明确第7项诉讼请求中的亲情回馈金包括扣减个人工资部分亲情回馈金5766元，扣减未缴的社会保险个人承担部分2796.50元、扣减未缴的公积金个人承担部分4256元以及公司应支付的亲情回馈金5766元、公司应承担的社会保险费8090.70元、公司应承担的公积金4256元。一审法院认定事实：世阳公司成立于2015年10月30日。2015年9月28日，靖卫国入职成立前的世阳公司，世阳公司成立后双方建立劳动关系。世阳公司为靖卫国缴纳了社会保险，但自2017年1月断缴了靖卫国社会保险。世阳公司每月从靖卫国的工资中扣减部分金额，作为亲情回馈金发放给靖卫国的家属。2016年9月至2018年7月期间，世阳公司自认共计从靖卫国工资中扣减了4256元款项，但并未将该部分工资作为亲情回馈金发放给靖卫国的家属。靖卫国称应当按照其出勤工资标准的5%核算亲情回馈金，并按照公司的规定再由公司承担相同金额的款项，两部分相加作为亲情回馈金向其家属发放。2018年4月至2018年11月期间，世阳公司从靖卫国的工资中暂扣2796.50元作为社会保险费的个人承担部分，但未向社会保险机构缴纳该部分保险费，该部分保险费对应的单位应承担部分为8090.70元。2016年8月至2018年11月期间，世阳公司从靖卫国的工资中暂扣4256元作为公积金的个人承担部分，但未向公积金征收部门缴纳该部分费用。靖卫国提交的银行交易明细记载，2018年1月2日至2018年10月16日期间，世阳公司为靖卫国发放工资的交易记录分别为6072.05元、6034.91元、4835.66元、1000元、3949.06元、5089.05元、2637.31元、500元、1220元、500元、2038.16元。双方当事人均未能对上述交易记录对应的工资月份向一审法院予以明确。诉讼过程中，双方均认可起诉前世阳公司尚欠靖卫国2018年7月至11月份工资26397.42元，诉讼过程中世阳公司向靖卫国支付了9000元工资，现世阳公司尚欠靖卫国2018年8月至2018年11月份工资17397.42元。以上实发及欠付的2018年8月至11月工资总金额为60273.62元。另，世阳公司未向一审法院提交靖卫国2016年至2018年期间的具体工资发放标准及明细。靖卫国称按照银行交易流水及其所知的世阳公司统计的其工资情况，其2016年月平均工资为4352.70元、2017年月平均工资为5201元、2018年月平均工资为4965.18元。2018年12月7日，靖卫国以本案的诉讼请求为申请请求向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。该委审查后，认为靖卫国的上述仲裁请求不属于劳动人事争议仲裁委员会受理范围，作出济槐劳人仲不【2018】321号《仲裁决定书》，决定对靖卫国的劳动仲裁申请，不予受理。靖卫国对该决定不服，向一审法院提起了本次诉讼。双方均认可2018年11月30日后双方劳动关系解除。双方认可靖卫国曾在劳动仲裁前向世阳公司送达解除劳动合同通知书一份。靖卫国称该通知书载明的解除劳动合同原因为世阳公司欠付工资及未依法缴纳社会保险。世阳公司则称已经无法确定解除劳动合同通知书的内容。靖卫国还向一审法院提交了其钉钉软件考勤数据及世阳公司办公平台的截屏打印件一份以证明其存在加班的事实。钉钉软件信息记载了靖卫国考勤的时间和地点，办公平台则记载了其出差审批的具体内容及时间。世阳公司对上述证据内容的真实性均不予认可，不认可靖卫国存在加班的事实。一审法院认为，在劳动者已经提供了劳动的情况下，用人单位应当按时足额的向劳动者支付工资报酬。世阳公司欠发靖卫国2018年8月至11月期间的共计17397.42元，双方对此无异议，世阳公司应当予以补发，靖卫国的该项诉讼请求，有理有据，一审法院予以支持。现世阳公司自认从靖卫国的工资中暂扣了5766元作为亲情回馈金且未向靖卫国的亲属发放，该部分款项属于靖卫国的工资，靖卫国有权要求世阳公司向其支付。对于靖卫国所主张的世阳公司应当承担的另一半共计5766元的亲情回馈金。即使存在靖卫国所称的，世阳公司曾承诺按照扣减其工资的标准向其家属支付另一半的亲情回馈金的事实。按其主张，该部分款项系由世阳公司向其亲属支付，且非从其工资中扣减，该款项并非其所有，其也非该款项的受益人，而是世阳公司一种福利性的赠与承诺，在未实际赠与前，世阳公司有权撤销该福利性赠与。故对靖卫国要求支付另一半亲情回馈金5766元的主张，一审法院不予支持。另，世阳公司从靖卫国的工资中暂扣的社会保险费2796.50元及公积金4256元，并未向有关部门缴纳，该两部分费用仍然属于靖卫国的工资，应归靖卫国所有，故靖卫国要求返还该两项费用的诉讼请求，有理有据，一审法院予以支持。其还要求世阳公司向其返还公司应当承担的社会保险费8090.70元及公积金4256元，该两部分费用属于欠缴社会保险及公积金的范畴，靖卫国无权要求将该两笔款项向其支付。对其该部分诉讼请求，一审法院不予支持。因靖卫国要求返还的个人承担部分的社会保险费及公积金本质上是仍然属于靖卫国的工资，其并非要求补缴社会保险和公积金，故其该项诉讼请求属于人民法院劳动争议案件的受理范围。世阳公司有关该项诉讼请求不属于人民法院受理范围的答辩意见，无理无据，一审法院不予采纳。双方当事人对2018年11月30日劳动关系已经解除的事实无异议，一审法院对此予以确认。因世阳公司确实存在欠付工资、欠缴社会保险的事实，靖卫国也在劳动仲裁前向世阳公司发出过解除劳动合同的通知，在世阳公司未能明确其所收到的通知内容的情况下，一审法院认定靖卫国系基于世阳公司拖欠工资、未依法为其缴纳社会保险而提出的解除劳动关系，在此情况下世阳公司应当向靖卫国支付经济补偿。因世阳公司未向一审法院明确靖卫国2017年12月至2018年11月期间，每月的明确的工资标准，一审法院结合靖卫国所提交的2018年1月2日以后的工资银行流水及欠付工资的金额，认定靖卫国上述期间的工资为5022.80元（60273.62元÷12）。双方劳动关系存续期间为2015年10月至2018年11月，故世阳公司应向靖卫国支付经济补偿17579.80元（5022.80元×3.5个月）。超过该金额的诉讼请求，一审法院不予支持。关于带薪年休假，世阳公司称其为靖卫国安排了带薪年休假，但其未提交证据证明该事实，一审法院对此不予采信。靖卫国2015年10月与世阳公司建立劳动关系，因此其2016年应享受1天的带薪年休假，2017年应享受3天（已休2天），2018年4天。因世阳公司未对靖卫国上述期间的工资标准进行举证，且靖卫国所主张的2018年的平均工资与2017年12月至2018年11月期间一审法院所认定的平均工资基本一致，故一审法院采信靖卫国的主张，认定其2016年月平均工资为4352.70元、2017年月平均工资为5201元、2018年月平均工资为4965.18元。按照该工资标准，世阳公司应向靖卫国支付2016年带薪年休假工资400.24元（4352.70元÷21.75天×1天×200%）；2017年1434.76元（5201元÷21.75天×3天×200%）；2018年1826.27元（4965.18元÷21.75天×4天×200%）。靖卫国分别主张为400元、1434.60元、1825.60元，共计3660.20元均不超过上述金额，一审法院对其相应的诉讼请求予以支持。关于高温津贴，2015年山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局联合下发的《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》规定，企业职工室内高温作业人员每人每月防暑降温费为200元，非高温作业人员每人每月140元，全年按6月、7月、8月、9月计发。靖卫国按照每月200元标准主张的高温津贴，实际系上述防暑降温费。但其并未能举证证明其属于室内高温作业人员，故一审法院以非高温作业人员的标准核算其防暑降温费。2016年至2018年期间，世阳公司应当共计向靖卫国支付防暑降温费1680元，超出该数额的诉讼请求，一审法院不予支持。关于加班费。因靖卫国所提交的其存在加班事实的证据均为软件数据的打印件，在世阳公司对其内容真实性不予认可的情况下，一审法院对该证据的真实性不予确认。因此，靖卫国要求世阳公司向其支付加班费的诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第一款、第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、确认靖卫国与山东世阳快运有限公司之间自2015年10月30日至2018年11月30日期间存在劳动关系，且双方劳动关系已于2018年11月30日解除；二、山东世阳快运有限公司于本判决生效之日起十日内向靖卫国支付的欠付的工资17397.42元；三、山东世阳快运有限公司于本判决生效之日起十日内向靖卫国支付解除劳动合同经济补偿17579.80元；四、山东世阳快运有限公司于本判决生效之日起十日内向靖卫国支付2016年、2017年及2018年的未休带薪年休假工资报酬3660.20元；五、山东世阳快运有限公司于本判决生效之日起十日内向靖卫国支付2016年、2017年及2018年的防暑降温费1680元；六、山东世阳快运有限公司于本判决生效之日起十日内向靖卫国支付扣发的亲情回馈金工资5766元；七、山东世阳快运有限公司于本判决生效之日起十日内向靖卫国返还暂扣的2018年4月至2018年11月期间社会保险工资2796.50元；八、山东世阳快运有限公司于本判决生效之日起十日内向靖卫国返还暂扣的2016年8月至2018年11月期间公积金工资4256元；九、驳回靖卫国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东世阳快运有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于是否支付经济补偿金的问题，世阳公司主张劳动者申请仲裁即2018年12月7日后不再上班，属于旷工，不应支付经济补偿金。本院认为，双方均认可靖卫国曾在劳动仲裁前向世阳公司送达解除劳动合同通知书一份，双方亦认可双方劳动关系于2018年11月30日解除。双方劳动关系于仲裁前已经解除。世阳公司在双方劳动关系解除后再主张劳动者存在旷工情况，不具有事实依据，且世阳公司并未提交其解除劳动关系的相关证据。对世阳公司主张的劳动者存在旷工的上诉理由本院不予支持。世阳公司在庭审中认可靖卫国解除劳动合同的原因系世阳公司拖欠工资及欠缴社保。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……未及时足额支付劳动报酬的……”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”。世阳公司存在拖欠靖卫国工资及欠缴社保的情况，靖卫国以此为由解除劳动合同，靖卫国关于经济补偿金的请求符合法律规定的情形。双方对一审判决经济补偿金的计算方式亦无异议，原审法院对该项请求判决适当。关于防暑降温费的问题，《关于工资总额组成的规定》（1989年9月30日国务院批准，1990年1月1日国家统计局令第1号发布）第四条第四项规定：“工资总额由下列六个部分组成：（四）津贴和补贴；”。第八条第一项规定：“津贴和补贴是指为了补偿职工特殊或额外的劳动消耗和因其他特殊原因支付给职工的津贴，以及为了保证职工工资水平不受物价影响支付给职工的物价补贴。（一）津贴。包括：补偿职工特殊或额外劳动消耗的津贴，保健性津贴，技术性津贴，年功性津贴及其他津贴。”《关于工资总额组成的规定》的附件《职工工资有关解释》载明：补偿职工特殊或额外劳动消耗的津贴包括：……高温作业临时补贴……。据此，高温津贴（防暑降温费）属于工资总额的构成部分。用人单位应当及时支付。参照山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局联合下发的《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》规定，企业职工非高温作业人员每人每月防暑降温费为140元，全年按6月、7月、8月、9月计发。据此，世阳公司应当向靖卫国发放防暑降温费，世阳公司认可未向靖卫国发放防暑降温费，原审法院对该项请求判决并无不当。综上所述，世阳公司的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东世阳快运有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙红岩审判员  许海涛审判员  曹 强二〇一九年八月三十日书记员  邢春艳