甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2019）甘08民终791号上诉人（原审被告）：静宁县百盛房地产开发有限责任公司。 法定代表人：宋某。 委托诉讼代理人：张某，男，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：郑某，住甘肃省静宁县。 委托诉讼代理人：吕某（系郑某妻子），住甘肃省静宁县。上诉人静宁县百盛房地产开发有限责任公司（以下简称百盛房产公司）因与被上诉人郑某房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服静宁县人民法院(2019)甘0826民初1483号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。百盛房产公司上诉请求: 1.撤销原审判决第二项，依法改判百盛房产公司不承担违约金或发回重审；2.一、二审诉讼费用由郑某承担。事实和理由：1.一审判决部分事实认定不清。该判决认定“2012 年3 月4日，郑某与百盛房产公司签订房屋拆迁安置补偿协议，约定郑某以其位于阿阳路9幢商业家属楼10号房屋兑换百盛房产公司位于静宁县阿阳路百盛嘉园商住1号楼一单元501号房屋，百盛房产公司兑换给郑某的房屋建筑面积117.19 平方米，每平方米作价3500 元，房屋总价款410165 元。且由百盛房产公司承担办理两证的费用。当日，经双方核算，郑某支付百盛房产公司60165 元，减去甩项费用5000 元，实际支付55165 元，百盛房产公司将案涉房屋交付郑某使用。……” 从上述查明的事实看，双方既没有在安置补偿协议中约定在什么时间办理产权证书，也没有约定违约金及违约金的计算方法、方式或违约赔偿计算方法、方式，因此，一审判决要求百盛房产公司承担违约金54157 元，无事实和证据支持。2.一审判决适用法律错误。首先，由于双方没有在安置补偿协议中约定在什么时间办理产权证书，又没有约定违约金及违约金的计算方法、方式或违约赔偿计算方法、方式，一审判决百盛房产公司承担违约金54157 元，是适用法律错误。其次，本案是一个错误“遵循先例”的奇葩判决:本案在审判前，像本案同种类型的案件已发生过多次，本案也就错误地“遵循先例”地进行了判决，其目的是保持同种类型案件的一致性，我国法律并没有将“遵循先例”作为审判原则或倡导性审判原则，而要求人民法院在查明事实的基础上进行判决，因此，一味地“遵循先例”显然是错误的。郑某辩称，请求驳回上诉，维持原判。1.2012年3月4日，郑某与百盛房产公司签订了房屋拆迁安置补偿协议，百盛房产公司口头答应说3个月后把房产证办理到郑某名下，之后郑某多次找百盛房产公司，但是百盛房产公司都没有办理。2014年3月4日，百盛房产公司将郑某现住的房屋的房产证办到了百盛房产公司名下，没有把房产证给到拆迁安置户手上，显然是为了谋取私利。2.百盛房产公司用房产证抵押在平凉交通银行贷款800万元，2017年正月初八平凉交通银行的人来郑某家催要借款，郑某才知道这笔贷款，银行的人说还不上款就要收房。百盛房产公司以办理房产证为由在郑某这里先后要了三次身份证、结婚证及购房协议等复印件，郑某问他们怎么一直要，他们说搬家时弄丢了，百盛房产公司严重违法，用拆迁户房号的房产证贷款。3.百盛房产公司的法定代表人宋某明知房产证已经办到了百盛房产公司名下，还在2016年10月21日承诺说2017年元月底将19户拆迁安置户的房产证发放到本人名下，而且在承诺书上签了字，直到2017年6月7日百盛房产公司才将5户的房产证给了户主，其中包括郑某现住的房屋的房产证，但是至今房产证也没有办到郑某名下。百盛房产公司说双方没有约定什么时间办理产权证书，没有约定违约金的计算方法、方式等属于狡辩，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，百盛房产公司应当承担违约责任，自合同订立之日起90日，按照已付购房款总额参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算违约金。像本案同种类型的案件已有多起，在郑某之前就有几例案件判百盛房产公司承担违约金十几万元不等。静宁县人民法院判决百盛房产公司承担违约金54157元，已经是最少的。郑某向一审法院起诉请求：1.判决百盛房产公司依法履行合同，交付房屋所有权证书，过户费由百盛房产公司承担；2.判决百盛房产公司承担权属证书违约金168167.65元；3.本案诉讼费用由百盛房产公司承担。一审法院认定事实：2012年3月4日，郑某与百盛房产公司签订房屋拆迁安置补偿协议，约定郑某以其位于阿阳路9幢商业家属楼10号房屋兑换百盛房产公司位于静宁县阿阳路百盛嘉园商住1号楼一单元501号房屋，百盛房产公司兑换给郑某的房屋建筑面积为117.19平方米，每平方米作价3500元，房屋总价款410165元。且由百盛房产公司承担办理两证的费用。当日，经双方核算，郑某支付百盛房产公司60165元，减去甩项费用5000元，实际支付55165元，百盛房产公司将案涉房屋交付郑某使用。后因百盛房产公司未及时将该房屋的房产证办理在郑某名下，双方产生纠纷。2016年10月21日，经双方协商，百盛房产公司承诺于2017年元月底为郑某办理房产证。同时查明，百盛房产公司于2014年3月4日将案涉房屋的产权证办理在自己名下。 一审法院认为，郑某与百盛房产公司之间系房屋拆迁安置补偿合同关系，该合同合法有效，应受法律保护。双方应按合同约定全面履行合同义务。现百盛房产公司虽按期将案涉房屋交付郑某使用，但未按照约定将该房屋的权利证书办理在郑某名下，违反了合同约定，依法应承担继续履行合同的违约责任，故郑某要求百盛房产公司办理涉案房屋权利证书及承担过户费的诉讼请求，符合法律规定，依法应予支持。百盛房产公司向郑某出具承诺书，但其未按期为郑某办理房屋权利证书，应当承担违约责任，其违约金计算方式参照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款之规定，按照已付购房款总额405165元，年利率6％，从2017年2月1日计算至2019年4月23日。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、静宁县百盛房地产开发有限责任公司协助郑某办理不动产权证书并承担过户费用；二、静宁县百盛房地产开发有限责任公司支付郑某违约金54157元。（上述一、二项于本判决生效后90日内执行）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。案件受理费3664元，减半收取1832元，由郑某负担1242元，静宁县百盛房地产开发有限责任公司负担590元。二审中，双方当事人均未提交证据。依据双方当事人二审的陈述查明，涉案房屋2012年3月4日百盛房产公司交付给郑某，并于当日签订了协议书。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第一款规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”百盛房产公司的上诉请求为撤销原审判决第二项，依法改判百盛房产公司不承担违约金或发回重审，故二审应围绕百盛房产公司应否向郑某支付违约金54157元或应否将本案发回重审进行审理。关于百盛房产公司应否向郑某支付违约金54157元的问题。2012年3月4日郑某与百盛房产公司签订房屋拆迁安置补偿协议，约定郑某以其位于阿阳路9幢商业家属楼10号房屋兑换百盛房产公司位于静宁县阿阳路百盛嘉园商住1号楼一单元501号房屋，由百盛房产公司承担办理两证的费用。当日，经双方核算，郑某支付百盛房产公司60165元，减去甩项费用5000元，实际支付55165元，百盛房产公司将案涉房屋交付郑某使用。因案涉房屋百盛房产公司已兑换给郑某，故百盛公司应当为郑某办理房产证，但2014年3月4日百盛房产公司却将涉案房屋的房产证办理在自己名下，其行为明显构成违约，应当承担违约责任。百盛房产公司一审时虽不认可2016年10月21日承诺书的真实性，但二审时却对一审查明的事实“2016年10月21日，经双方协商，百盛房产公司承诺于2017年元月底为郑某办理房产证”无异议，故一审法院参照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条“由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：（一）商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限；（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起90日；（三）商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的，自合同订立之日起90日。合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算”的规定，从2017年2月1日起按照已付购房款总额405165元、年利率6％计算违约金，并无不当。即使百盛房产公司对2016年10月21日承诺书的真实性不认可，但涉案房屋2012年3月4日百盛房产公司就交付给了郑某，并于当日签订了协议书，根据法律规定，违约金的计算方式应从2012年6月3日起，按照已付购房款总额405165元、年利率6％计算。一审判决从2017年2月1日起计算违约金，郑某对此并未上诉，是对自己权利的处分，本院予以尊重。故一审判决百盛房产公司向郑某支付违约金54157元，并无不当。关于本案应否发回重审的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第四项规定：“（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十五条规定：“下列情形，可以认定为民事诉讼法第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序：（一）审判组织的组成不合法的；（二）应当回避的审判人员未回避的；（三）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的；（四）违法剥夺当事人辩论权利的。”第三百二十六条规定：“对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，发回重审。”第三百二十七条规定：“必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审。”本案一审不存在上述法律规定的发回重审的情形，故本案不符合发回重审的条件。综上所述，百盛房产公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3664元，由静宁县百盛房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。      审判长  摆建军审判员  宫在霞审判员  杨振兴                            二〇一九年八月十四日                                       书 记员 秦怡阳