安徽省阜阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖12刑终361号原公诉机关安徽省临泉县人民检察院。上诉人（原审被告人）于敬光，男，汉族，1973年3月2日出生于安徽省临泉县，大专文化，中共党员，2007年6月至2011年7月任临泉县工业园区北园居委会党支部副书记，2011年7月至2015年12月任临泉县工业园区北园居委会党支部书记，住临泉县。曾因犯故意毁坏财物罪于2017年被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年，上诉至阜阳市中级人民法院后维持原判。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，于2017年9月5日被临泉县公安局刑事拘留，同年9月30日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日由临泉县公安局执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。辩护人王全、彭鹤，安徽鸣理律师事务所律师。原审被告人苏子群，男，汉族，1964年10月10日出生于安徽省临泉县，初中文化，中共党员，2005年至案发任临泉县工业园区北园居委会主任，住临泉县。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，于2017年9月19日被临泉县公安局电话通知到案，同年11月28日被该局取保候审；同年11月30日经临泉县人民检察院取保候审；2018年11月29日被临泉县人民法院决定继续取保候审。现在家。临泉县人民法院审理临泉县人民检察院指控原审被告人于敬光、苏子群犯非国家工作人员受贿罪一案，于2019年5月7日作出（2018）皖1221刑初383号刑事判决。苏子群服判，未上诉，于敬光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜阳市人民检察院指派检察员谢华军、王平伟出庭履行职务，上诉人于敬光及其辩护人王全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：一、2008年，被告人于敬光、被告人苏子群利用担任临泉县工业园区北园居委会干部的职务便利，得知安徽省东乾食品有限公司需要修建厂房内的道路，向该公司法人代表张东良提出承包修建其道路工程，张东良表示同意。于敬光、苏子群安排李广俊承包该工程，与李广俊、张东良约定，于敬光、苏子群从该工程中每平方提取15元，共计13700元。该款于敬光得6800元，苏子群得6900元。苏子群于2017年11月6日将6900元上交临泉县纪律检查委员会。二、2014年，临泉县泉河纳米有限公司在临泉县工业园区建设厂房，期间北园居委会群众阻挠施工，被告人于敬光、苏子群被临泉县工业园区安排协调此事。于敬光、苏子群趁机向临泉县泉河纳米有限公司法人李继仙提出承包建设厂房工程。李继仙表示不同意，于敬光、苏子群索要管理费150000元，经多次协调，李继仙给付于敬光现金100000元，公司建设厂房才得以施工。后该款100000元被于敬光、苏子群二人平分，苏子群因担心被查处，将自己分得的50000元退给李继仙。2017年7月29日，于敬光通过银行转账方式退还给李继仙49000元。认定上述事实，有公诉机关提供且经开庭举证、质证的书证、证人证言等证据证实，二被告人及其辩护人在一审开庭审理过程中亦无异议。三、2008年，被告人于敬光、苏子群利用职务便利，将临泉县工业园区北园居委会的17亩工业用地转让给安徽东乾食品有限公司，以办公经费的名义收受该公司法人张东良现金100000元。于敬光、苏子群二人商议，将此款中20000元作为北园居委会办公经费，余款被二人平分。2009年6月，于敬光和苏子群因担心被查处，将80000元退给张东良。上述事实，有下列经举证、质证的证据证实：（一）证人证言1.张东良（安徽省东乾食品有限公司法人）证言，于敬光是北园社区书记。2007年因为我公司扩建厂房使用北园居委会征用的土地，于敬光称征地费了很大劲。2008年4月，我与于敬光谈及此事，于敬光以居委会的名义提出要10万元，几天后于敬光在我办公室拿走现金10万元。因为县里查的紧，于敬光和苏子群将8万元退回来，其余2万元被居委会作为办公支出。2.齐学海、于永海证言，称2007年张东良想使用北园居委会征用的土地，2008年经居委会研究把土地转让给张东良，让他给社区拿2万元办公经费，具体事情于敬光和张东良协商的，苏子群拿2万元交给居委会会计刘忠臣入账。（二）被告人的供述与辩解1.于敬光供述，张东良是东乾食品公司的法人代表。2007年北园居委会在该公司东侧征地17亩打算建厂房，社区没钱建厂房，张东良与我说这块地给他使用，因居委会征地时做工作费了好大劲，让他给社区拿些办公经费。我和苏子群商议，我提议让张东良给付全部费用再付10万元办公经费，2万元上缴社区，剩下8万元平分，苏子群表示同意。我从张东良办公室取走现金10万元，我分得4万元，拿6万元给苏子群，安排苏子群把其中2万元存入社区账户，后苏子群将2万元入账。2009年因害怕被查处，其和苏子群商量后把8万元钱退给张东良。2.苏子群供述，2007年北园居委会征收了17亩地建厂房，因没资金，决定将这块地转让出去。2008年上半年，于敬光告诉说要将这块地转给张东良，张东良愿意给10万元办公经费，我表示同意。于敬光拿回10万元，提议将其中2万元上交社区，剩下8万元由二人平分，留作自用。我将2万元交给社区，我分到4万元后和于敬光到阜阳购买一辆轿车。2009年9月份其和于敬光怕出事将8万元退给张东良。四、2010年至2013年，被告人于敬光利用职务便利，为村民齐建峰、于某、于杰彬出具证明办理户籍，为于东风调解土地纠纷，分别收取齐建峰的现金5000元、于某的6000元、于杰彬的3000元、于东风的1000元，共计15000元。上述事实，有下列经举证、质证的证据证实：（一）书证户籍证明及办理户籍资料，载明于某、于志中等人家庭成员及其基本情况，入户时提供资料有出生证明，临泉工业园区北园居委会对齐瑞虎、于玄办理户口出具证明。（二）证人证言1.齐建峰（齐春利）证言，2010年我超生第三个孩子，按规定交罚款，不能办理户口。我找到于敬光，他让我上缴罚款12000元，我还给他拿5000元钱，他帮我把小孩入户登记办好。2.于某证言，我女儿于梦冉2013年出生，按政策要做结扎手术，居委会不给出证明派出所就不给办理户口登记，我为办理户口登记给于敬光送6000元钱。3.于志中（于战勇）证言，我二儿、三儿都属于超生，派出所不给办理户口，我父亲于杰彬给于敬光送了6000元钱，2011年于敬光为我小孩办理了户口登记。4.于东风（于士东）证言，2011年我和邻居产生耕地纠纷，我找到于敬光给他1000元让他帮忙解决问题，俺家的土地纠纷到现在也没有解决。（三）被告人供述与辩解于敬光供述，2009年左右，北园大齐庄村民齐春利生三胎办理入户给我5000元，于某小孩入户给我6000元，我从社区盖章后到派出所给他们办的入户手续。2011年左右，于杰彬儿子于志中的二孩、三孩，按当时政策入户应该缴纳1万多元，我俩关系不错，于杰彬给我3000元钱，我到北园社区盖章，到派出所给他办了入户。于东风以前叫于士东，让我帮助调解他和于子春两家土地纠纷，要请我吃饭，我讲不用请了，他给了我现金。具体钱数记不清了。五、安徽富林电子科技有限公司（以下简称富林公司）厂房建设在临泉县工业园区北园社区内。2015年4月，因富林公司厂房容积率不达标，公司法人代表韦某找到时任临泉县工业园区北园社区书记的被告人于敬光，商定将富林公司规划的6号楼生产车间（厂房）违反规划建成商业门面房，共同委托第三方建设。韦某提供土地和规划，于敬光利用临泉县工业园区北园居委会书记身份拆除富林公司东侧简易门面房，并负责对所建商业门面房出租和出售，所得利益由于敬光和韦某按照四六比例分成。于敬光又找到王某2投资建设6号楼生产车间（厂房）主体工程，期间因建设与规划不符而被叫停。2017年6月21日，在于敬光未出资的情况下，韦某、于敬光、王某2三人达成分房协议，于敬光分得第三层25间面积1670平方米的房屋。因附属设施未建设完毕，于敬光未实际占有分得的房屋。经安徽富友房地产土地评估有限公司估价，于敬光所分得房屋价值1940550元。上述事实，有下列经举证、质证的证据证实：（一）书证1.《共同建房协议》载明，2015年4月27日，甲方安徽省富林电子有限公司韦某与乙方于敬光签订共同委托第三方建房协议，协议约定双方共同委托第三方建房，责任和风险共担，富林公司免费提供土地，于敬光负责出售或者出租。扣除成本后，如出售利益甲乙六四分成，如出租利益六四分成，如至2025年12月31日尚未出售完毕，则未出售部分房屋甲乙按照六比四的比例一次性分得各自处置权利。房屋出租或出售介个由甲乙双方协商执行，任何一方不得私自低于协商最低价格单方出售或出租。2.《委托建房协议》载明，2015年4月27日，安徽省富林电子有限公司韦某及于敬光与王某2签订建房协议，协议约定王某2负责建造富林公司内南北走向沿街店铺，由王某2全部垫资，建造价格每平方1200元，建设时间为2015年5月1日至2016年，6个月，富林公司及于敬光负责协助建设；建成后，富林公司及于敬光以沿街店铺一层每平方5000元，二层每平方3000元的价格抵偿给王某2作为工程款，余下房屋归富林公司及于敬光。3.置换协议，载明2017年6月21日，富林公司将王某2垫资建设的厂房中的南北1至2层的11间抵偿给王某2作为建设费用。4.分房协议，载明2017年6月21日，富林公司和于敬光达成分房协议，房屋的第3层25间面积共计1670平方米归于敬光所有，1至2层14间归富林公司所有。5.2017年11月9日临泉县城乡规划局文件出具的关于对富林电子科技有限公司6#生产车间认定的函、附建设工程规划许可证复印件、平面图、现状照片、国有土地使用权出让合同，载明临泉县城乡规划局审核认为富林电子有限公司6栋生产车间目前建至3层符合规划要求；2011年6月28日富林电子公司与临泉县国土资源局签订建设用地使用权出让合同，获得厂房所在地土地的建设用地使用权，其中包含本案中于敬光、韦某、王某2共同建房的土地。7.姜某提供的欠条，载明其因建设富林电子6号楼使用材料等费用给别人出具的欠条。8.姜某提供的垫资抵房协议、房屋置换证明，载明富林电子厂6号车间从北向南1-9间两层作为姜某建设工程电子科技，产权、使用权归姜某拥有。王某2签字摁印，韦某签字加盖富林电子公司印章。（二）证人证言1.韦某证言，我是安徽富林电子有限公司法人代表。我找到于敬光谈及没钱建设6号厂房，于敬光讲他先出资建设，后又找到王某2出资。2015年4月27日，我和于敬光与王某2签订建房协议，又补签我和于敬光的分成协议，我负责提供土地，王某2建设房屋主体，房屋建成后由于敬光负责对外出租或者出售，所得利润我与于敬光四六分。于敬光不出钱给他40%利益是因为约定按照门面价格出租出售（价格比较高），于敬光负责出租出售。我找于敬光建设6号厂房，开始想的他是社区干部，如果厂房建好后社区将厂房外的简易门面房拆除，需要于敬光的帮忙。但建设过程中领导说有门面房的嫌疑不让建，于敬光说不是门面房也可以作为厂房对外出租。王某2出资建设主体并把窗户安装好。于敬光用砖渣将厂房东侧的地垫平，付出机械费，找人做厂房的外墙，不知道支付多少钱。2017年6月21日，房屋建成后我们仨签订了分房协议，但是没有履行，因为我与于敬光口头约定于敬光把后续工程做完，后续工程不做完于敬光不能使用分得的房屋。于敬光将后续工程履行完毕，我会将房屋交付给于敬光。我估算第三层价值一百多万，于敬光把后续工程做完也需要一百多万，我分给于敬光的房屋是他出面建房及把后续工程做完的利润。被政府停建后是我出面协调，我到县政府去找主要领导并保证不会把厂房改作他用，才得到政府同意继续建设。2.王某2证言，我是于敬光找来的，我愿意出资是因为于敬光在中间担保的。韦某负责出地皮和规划，我负责建设主体工程，我找姜某建设，口头约定外墙、排水、厂房门口的路面硬化剂、电梯、楼梯扶手都是韦某负责。没约定于敬光负责哪些事情，但是厂房道路、外墙、水电、消防、门不在其承建的主体之内。韦某与于敬光要把这些工程做完才能分房。外墙和道路我没让姜某施工，后来我听姜某说外墙工程是于敬光找他施工的。房屋被停建后是韦某出面协调。3.姜某证言，王某2找我提出每人250万共同出资建设富林电子公司的6号楼，厂房建到一半时我的出资用完，王某2一直没出资，后王某2让我全部出资，我出资建设厂房主体，并于2016年3、4月份建好。窗户、外墙漆、拉砖渣拉土垫地基都是我出资。王某2和韦某讲的是建主体和窗户，之后于敬光找我说韦某出钱做外墙、路基、水电，并让我垫资，我想着于敬光是社区干部应该不会骗我就同意了。于敬光找老五做外墙漆我出资3万多元，我出钱拉了700多车砖渣，用于敬光的机械平整土地，于敬光与韦某、王某2均无出资。4.任某证言，2016年于敬光安排我帮他拉砖渣到富林电子东南角那栋3层楼的东侧，总费用6000元左右，钱是于敬光给的，于敬光还用他的挖机平整砖渣。5.苏子群证言，富林电子厂六号楼建到第二层时停工了，大概有半年又继续施工，大概是2015年底建成三层厂房。2017年9月份于敬光被带走我才知道于敬光参与了该厂房建设。2012年底，富林电子厂旁边有村民做生意影响市容和交通，园区领导让北园居委会管理，于敬光向园区领导提出在富林电子厂围墙东边的绿化带内建一排简易门面房。简易门面房是利用了富林电子厂的一面围墙建设的，当时韦某的二哥不同意利用他们的墙头，于敬光与韦某多次协调后达成口头协议，利用富林电子厂的围墙建设简易门面房，给富林电子厂两间门面房的使用权。2015年底于敬光继续以社区书记身份上班，直到2016年5月20日宣布刘子玉为北园党支部书记。6.齐某证言，2017年10月24日至2018年8月份我担任北园居委会党支部副书记。我听说于敬光参与了富林电子厂6号楼建设，中间停建了几个月，2015年底建好主体，于敬光时任北园社区书记。2016年5月份宣布刘子玉为北园社区书记，于敬光才不担任北园社区书记。7.韦玉礼（韦某哥哥）证言，2013年初北园社区书记于敬光带人在富林电子厂东侧围墙建简易房，韦某说同意。后来我跟韦某提出让他给我要几间简易门面房，韦某给于敬光要四间简易门面房，于敬光只给了两间。我把房子租给韩某至今。8.韩某证言，我在临泉富林电子厂东侧简易门面房经营全泉超市，2013年我从北园居委会、韦玉礼处分别租了两间门面房，租金交给韦玉礼和社区。（三）被告人于敬光的供述与辩解，韦某让我找人开发6号地，约定我负责出租出售，利润四六分。我找到王某2建设房屋主体，后又找姜某做外墙、平整道路，让任某拉砖渣并用自己的土和机械平整土地。我与韦某口头约定共同做外墙和路面等附属设施，韦某没有出钱。我分房是因为找到垫付资金建房的人，我也投资了大约三十万元用于做外墙和6号楼前的修路（包括拉砖渣和机械费）。（四）鉴定意见安徽富友房地产土地评估有限公司房地产估价报告，2018年3月15日，该报告认定，安徽省富林电子科技有限公司位于临泉县工业园前进东路北侧、姜尚大道西侧的富林电子6栋生产车间第三层在建工程房地产公开市场价为194.0550万元，包含土地价值，在建工程房地合一单价为1166元每平方，其中建筑物单价1024元每平方，土地楼面地价为142元每平方。（五）现场勘验笔录附现场图及照片，富林电子有限公司6号生产车间位于姜尚大道旁，所建房屋为三层，房屋与姜尚大道中间隔有一排活动板房，该活动板房紧邻姜尚大道，目前被用于商业经营。证明本案事实的综合证据如下：（一）书证1.受案登记表、立案决定书载明，2017年9月4日临泉县纪委将于敬光涉嫌犯罪问题移交临泉县公安局，同年9月5日，临泉公安局对于敬光涉嫌非国家工作人员受贿立案侦查。2.户籍证明，载明被告人于敬光、苏子群及相关人员身份信息。3.临泉县人民法院（2016）皖1221刑初127号刑事判决书、（2017）皖12刑终198号刑事附带民事裁定书及判决执行情况、前科证明，载明于敬光曾因犯故意毁坏财物罪于2017年5月10日被临泉县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，2017年7月27日阜阳市中级人民法院维持原判；苏子群无违法犯罪记录前科。4.到案经过，载明2017年9月5日于敬光被临泉县纪委移送至临泉县公安局；2017年9月19日苏子群经临泉县公安局电话通知主动到案。5.于敬光、苏子群履历情况，载明于敬光2007月6月至2011年7月任临泉县工业园区北园居委会党支部副书记，2011年7月至2015年12月任临泉县工业园区北园居委会党支部书记，2015年12月16日于敬光被临泉县经济开发区工作委员会免去北园居委会党支部书记职务；2005年至案发苏子群任临泉县工业园区北园居委会主任。6.2014年8月26日、9月16日经济开发区关于各居委会党支部换届选举结果的批复，2014年8月26日北园居委会于敬光为支部书记，苏子群为支部副书记；2018年9月16日苏子群任北园居委会主任。7.2016年4月、5月北园拆迁组工作成员考勤花名册，2016年5月17日邢塘街道村两委点名册载明，于敬光于2016年4月21至31、5月1至20日参与考勤，5月21日后不再参与考勤。2016年5月17日于敬光出勤情况为拆迁。8.2016年3月14日、4月23日4月29日、5月11日会议记录，载明于敬光与刘庆安、崔常法、刘东海等人一起召开拆迁相关会议工作并发言。9.中共安徽临泉经济开发区工作委员会文件、中共临泉县邢塘街道工作委员会文件，载明2015年12月16日，免去于敬光北园居委会党支部书记职务；2016年5月19日任命刘子玉为北园党支部书记。据此，原审法院认为，被告人于敬光身为其他单位工作人员，利用职务上的便利，单独或者伙同他人索取他人财物或者非法收受他人财物共计2149250元，为他人谋取利益，数额巨大；被告人苏子群身为其他单位工作人员，利用职务上的便利，伙同他人索取他人财物193700元，为他人谋取利益，数额较大；其二人行为均已构成非国家工作人员受贿罪。于敬光因犯故意毁坏财物罪于2017年5月10日被判处有期徒刑一年，缓刑一年，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，与新发现的罪实行数罪并罚。于敬光多次索贿，酌情从重处罚；但其自愿认罪、部分退赃，第五起系犯罪未遂，决定对其减轻处罚；苏子群有自首情节，主动退出所得赃款，对其从轻处罚，经社区矫正机构评估，苏子群具备社区服刑条件。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条第一款、第六十四条的规定，判决：一、撤销临泉县人民法院（2016）皖1221刑初127号刑事判决中对于敬光宣告的缓刑部分。二、被告人于敬光犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑四年，与前罪有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑四年六个月。三、被告人苏子群犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。四、被告人于敬光的违法所得15000元继续追缴，被告人于敬光、苏子群共同违法所得7800元继续追缴，上缴国库。于敬光上诉称，原判认定的第三起应认定为职务侵占，因已超出追诉时效，不具有刑事可罚性。第四起中，于敬光为村民办理相关户籍时的身份为国家公务人员，不是指控罪名的犯罪主体。调解村民土地纠纷收取的1000元，属于村民心意的表达，没有贿买之意。原判认定第五起事实不清，证据不足。价格鉴定不能作为认定案件事实的依据。韦某在找寻合作伙伴时，不知晓上诉人的具体职务，对所建楼房能否改成门面房不抱有希望。对于协议约定给付上诉人的二十五间房屋，韦某并没有给付之意。上诉人对合作建设有数十万元的出资。该起不属于刑事犯罪，应定性为民事纠纷。辩护人提出与上诉理由基本一致的辩护意见。出庭检察员认为，于敬光、向张东良索要10万元后，私分8万元，该款并非单位财产，不能认定为职务侵占。于敬光为他人办理户籍、调解民间纠纷是村民基层组织的自我管理工作，不能认定为从事公务。韦某之所以找到于敬光共同建房并分配给于敬光百分之四十的利润是基于于敬光身为北社区书记的身份，可以对所建房屋外的简易门面房进行拆除做出协调沟通，实现所建房屋的商业价值。在案证据显示，于敬光只垫付了一万余元的砖渣及机械费用，却分得了价值一百多万元的房屋，其投入与获得悬殊巨大。因该房屋未完工于敬光未实际取得该房屋，系犯罪未遂。原判认定于敬光的犯罪事实清楚，证据确实充分，量刑适当。于敬光的上诉理由依法不能成立。建议本院驳回上诉，维持原判。经二审审理查明：一、2008年，上诉人于敬光、原审被告人苏子群利用担任临泉县工业园区北园居委会干部的职务便利，向安徽省东乾食品有限公司法人代表张东良提出承包修建该公司厂房内道路工程，并安排李广俊承包该工程。二人与李广俊、张东良约定，于敬光、苏子群从该工程中提成13700元。于敬光得6800元，苏子群得6900元。苏子群于2017年11月6日将6900元上交临泉县纪律检查委员会。二、2014年，上诉人于敬光、苏子群被临泉县工业园区安排协调临泉县泉河纳米有限公司施工事宜。于敬光、苏子群向该公司法人李继仙提出承包建设厂房工程。李继仙不同意，于敬光、苏子群索要管理费150000元，后李继仙给付于敬光现金100000元，公司建设厂房才得以施工。后该款被于敬光、苏子群二人平分，苏子群因担心被查处，将50000元退给李继仙。2017年7月29日，于敬光退还给李继仙49000元。三、2008年，上诉人于敬光、苏子群利用职务便利，将临泉县工业园区北园居委会的17亩工业用地转让给安徽东乾食品有限公司，以办公经费的名义收受该公司法人张东良100000元。于敬光、苏子群二人商议，将此款中20000元作为北园居委会办公经费，余款被二人平分。2009年6月，于敬光和苏子群因担心被查处，将80000元退给张东良。四、2010年至2013年，上诉人于敬光利用职务便利，为村民齐建峰、于某、于杰彬出具证明办理户籍，为于东风调解土地纠纷，分别收取齐建峰的现金5000元、于某的6000元、于杰彬的3000元、于东风的1000元，共计15000元。五、安徽富林电子科技有限公司（以下简称富林公司）厂房建设在临泉县工业园区北园社区内。2015年4月，富林公司法人代表韦某与时任临泉县工业园区北园社区书记的上诉人于敬光商议建设富林公司厂房事宜，27日签订协议约定将富林公司规划的6号楼生产车间（厂房）违反规划建成商业门面房，共同委托第三方建设。韦某提供土地和规划，于敬光负责对所建商业门面房出租和出售，扣除建筑成本后，出售利益由于敬光和韦某按照四六比例分成。同日，富林公司、于敬光作为甲方，王某2作为乙方签订委托建房协议，约定由王某2全部垫资建设，建设完成后，甲方以沿街店铺一层5000元每平方米，二层3000元每平方米，一、二层平均面积抵给乙方作为垫付工程款。余下房屋处置权归甲方。2017年6月21日，在于敬光未出资的情况下，韦某、于敬光、王某2三人达成分房协议，于敬光分得第三层25间面积1670平方米的房屋。因附属设施未建设完毕，于敬光未实际占有分得的房屋。经安徽富友房地产土地评估有限公司估价，于敬光所分得房屋价值1940550元。上述事实已为原判所列经当庭举证、质证的证据证明，本院予以确认。对于上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见，出庭检察员的出庭意见，本院综合评判如下：关于于敬光称第三起应为职务侵占，已超过追诉时效的上诉理由及辩护人的相关辩护意见，经查，于敬光向张东良索要10万元之前即与苏子群商议，拿2万元给社区，剩下的8万元二人平分。于敬光收到张东良交给其的10万元后直接将8万元与苏子群平分。该8万元未进入社区账目，社区也不知有该款的存在，于、敬二人占有的不是单位财产，不应认定为职务侵占。公诉机关指控罪名成立，该起犯罪未超过追诉时效。对此节上诉理由，本院不予持。辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。关于于敬光称其为村民办理相关户籍时的身份为国家公务人员，不是指控罪名的犯罪主体。调解村民土地纠纷收取的1000元，属于村民心意的表达，没有贿买之意的上诉理由及辩护人的相关辩护意见，经查，村民齐建峰、于某、于杰彬家孩子因系超生未能在派出所上户口，他们找到于敬光，由于敬光从社区出具相关证明帮助办理入户籍事宜，于敬光的行为不是协助人民政府从事行政管理工作，不属于其他依照法律从事公务的人员，其利用职务之便，索要收取请托人的钱款，应认定为非国家工作人员受贿。于敬光为村民调解土地纠纷系履行居委会职责，但其却为此收取村民钱款，该款应计入受贿数额。此节上诉理由，本院不予持。辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。关于于敬光称原判认定第五起事实不清，证据不足的上诉理由及辩护人的相关辩护意见，经查，2015年4月27日，富林公司与于敬光签订协议，约定双方共同开发富林公司厂房东侧南北沿街店铺，共四层。规划设计为6#厂房。同日，富林公司、于敬光作为甲方，王某2作为乙方签订委托建房协议，约定甲方共同委托乙方建造上述店铺，由王某2全部垫资建设，建设完成后，甲方以沿街店铺一层5000元每平方米，二层3000元每平方米，一、二层平均面积抵给乙方作为垫付工程款。余下房屋处置权归甲方。从上述两份协议内容来看，约定建造的是沿街店铺，亦是以该建设房屋一层作为沿街店铺的价格约定抵扣垫付工程款。该内容与韦某称于敬光和其谈建房时讲这栋楼建起来之后，可以做门面用。其想着于敬光是干部，如果把6号厂房建好，把外面社区建的简易房拆掉还需要他的帮助，所以就找于敬光合作了的证言能够相互印证。结合两份协议约定内容看，在王某2全部垫资的情况下，于敬光仅负责出租出售即可获取四成利润源于于敬光作时任北园社区书记的职务便利。在案证据显示，之后的房屋建设过程中，楼房出体均系他人出资建设，于敬光仅在垫路施工中有少许投资，2017年6月21日富林公司与于敬光签订的分房协议，于敬光仍分得25间房屋。该分房协议与2015年4月27日建房协议约定的利润四六分成大体是一致的。王某2的证言，称其找姜某建的主体，姜某与其结算。其听姜某说外墙工程是于敬光找姜某施工的，于敬光找他施工时还说韦某出这钱。姜某证言称2015年王某2找到其，让其和他共同出资建富林公司6号楼，后来王某2没有出资。其出资建设的了厂房主体，所有的窗户。于敬光找到其讲韦某另外出钱做外墙漆、路基、水电等工程，并让其垫资。其又付了外墙漆的工程款、砖渣款，平整土地用的是于敬光的机械，并提供了相关条据。于敬光称其投资数十万元，未有相关证据证明。于敬光利用其职务上便利，在仅支付少许费用的情况下，分得价值190余万元的房屋，其行为构成非国家工作人员受贿罪，原判对该起事实的认定证据充分。此节上诉理由，本院不予持。辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。本院认为：上诉人于敬光身为其他单位工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，单独或者伙同他人索取他人财物或者非法收受他人财物数额巨大；原审被告人苏子群身为其他单位工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，伙同他人索取他人财物数额较大，二人的行为均已构成非国家工作人员受贿罪。于敬光因犯故意毁坏财物罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，与新发现的罪实行数罪并罚。于敬光多次索贿，应从重处罚；其自愿认罪、部分退赃，第五起系犯罪未遂，综合考量决定对其减轻处罚；苏子群有自首情节，主动退出所得赃款，对其从轻处罚，可适用缓刑。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。检察员建议维持原判的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  贾继华审判员  邢轶慧审判员  袁理想二〇一九年八月二十三日书记员  白 育附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。