浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终2934号 上诉人（原审被告）：中国建筑第八工程局有限公司。住所地：中国（上海）自由贸易试验区世纪大道****。 法定代表人：校荣春，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王家伟，该公司工作人员。 被上诉人（原审原告）：杨思昌，男，1967年4月6日出生，汉族，户籍所在地为四川省盐亭县，现住浙江省宁波市奉化区。 上诉人中国建筑第八工程局有限公司（以下简称中建八局公司）因与被上诉人杨思昌健康权纠纷一案，不服宁波市奉化区人民法院（2019）浙0213民初1662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月18日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中建八局公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判中建八局公司不承担赔偿责任。事实和理由：一、杨思昌受伤时，所有店铺装修与相应场地管理的权利义务已经移交给宁波奉化万达广场商业管理有限公司，杨思昌应向宁波奉化万达广场商业管理有限公司主张权利。杨思昌未起诉宁波奉化万达广场商业管理有限公司，属于自愿放弃权利，中建八局公司只应承担补充责任。二、中建八局公司已经尽到管理义务和安全提示义务，就未设置警示标志，杨思昌未举证予以证明。三、杨思昌未提交工资单、银行流水或者纳税证明，一审法院认定的误工费缺乏依据。四、杨思昌未提交入场证，未能证明其入场是经过安全交底培训且经过中建八局公司同意。杨思昌未经中建八局公司同意私自进入场地，系自陷风险，应自己承担全部责任。五、中建八局公司已经将门封闭，杨思昌故意将封闭的门推开，导致其受伤，系受害人故意，应自行承担责任。 杨思昌辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 杨思昌向一审法院起诉请求：判令中建八局公司支付杨思昌误工费42000元、医疗费10991.84元、交通费500元、住院伙食补助费360元、护理费6360元、营养费2400元、鉴定费700元，合计63311.84元。 一审法院认定事实：中建八局公司承建了中央商务区1号地块项目一期区块（现为奉化万达广场），进场时间为2016年9月1日，竣工时间为2018年4月底。奉化富晟置业有限公司系奉化万达广场开发商，广场竣工验收后商业部分交由宁波奉化万达广场商业管理有限公司进行管理，南京雅华建筑装饰有限公司承包了奉化万达广场4楼18号张记烤鸭店装修工程，2018年3月9日杨思昌经人介绍到该工地做木工，双方口头约定每天报酬350元。2018年3月13日早上杨思昌去工地上班途中，因4楼大门上锁，故杨思昌回到1楼另找一条路去4楼上班，当杨思昌走到1楼50号店铺周围处进入一通道，随即掉进坑里摔倒受伤，为此杨思昌在宁波市奉化区中医医院住院治疗18天，共花去医疗费10991.84元。2018年6月22日，杨思昌的伤情经鉴定为十级伤残（工伤赔偿标准）、误工期限为4个月、护理期限为2个月、营养期限为2个月。杨思昌曾于2018年11月26日向一审法院起诉要求判令奉化富晟置业有限公司、宁波奉化万达广场商业管理有限公司、南京雅华建筑装饰有限公司共同支付杨思昌误工费42000元、医疗费10991.84元、交通费500元、住院伙食补助费360元、护理费6360元、营养费2400元、鉴定费700元；支付杨思昌2018年3月10日至2018年3月12日期间的工资1050元。后一审法院于2019年1月30日作出（2018）浙0213民初6347号民事判决书，判决认为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。南京雅华建筑装饰有限公司与杨思昌虽有劳务合同关系，但杨思昌受伤地点不属于工作场所，并非在从事雇佣活动中受到损害，杨思昌要求南京雅华建筑装饰有限公司承担赔偿责任缺乏事实和法律依据。因发生事故时奉化万达广场未经竣工验收交付使用，尚在施工期间，安全保障义务在于施工方，奉化富晟置业有限公司、宁波奉化万达广场商业管理有限公司没有管理职责，对杨思昌不构成侵权，杨思昌要求其承担赔偿责任也缺乏依据。杨思昌要求南京雅华建筑装饰有限公司支付2018年3月10日至3月12日期间的劳动报酬1050元，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决：一、南京雅华建筑装饰有限公司于本判决生效之日起三日内支付给杨思昌劳动报酬1050元；二、驳回杨思昌的其他诉讼请求。上述一审判决生效，后杨思昌又向一审法院提起本案诉讼。 一审法院认为，杨思昌受伤的事实已经由一审法院作出的生效判决予以确认，故一审法院对杨思昌2018年3月13日在奉化万达广场1楼受伤的相关事实予以确认。杨思昌发生事故时，奉化万达广场尚未竣工验收，尚在施工期间，安全保障义务在于施工方中建八局公司，中建八局公司在施工期间未尽到充分的场地管理义务，未设置相应的警示标志，致杨思昌在1楼50号店铺附近进入通道后不慎掉入坑内受伤，中建八局公司应对杨思昌的合理损失承担赔偿责任。但杨思昌对此次事故的发生亦有过错，应承担相应责任，一审法院结合案情，酌定杨思昌承担30%责任，中建八局公司承担70%责任。误工时间应计算至定残日前一天，故杨思昌的误工时间应为2018年3月13日至2018年6月21日，合计101天。故对于杨思昌的合理损失，经计算为：医疗费10991.84元、误工费35350元（350元/天×101天）、住院伙食补助费360元（20元/天×18天）、护理费4680元（120元/天×18天+60元/天×42天）、营养费1800元（30元/天×60天）、鉴定费700元、交通费酌定300元，合计54181.84元。故中建八局公司对杨思昌合理损失中的70%即37927.29元承担赔偿责任。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条规定，判决：一、中建八局公司于本判决生效之日起五日内赔偿给杨思昌医疗费、误工费、住院伙食补助费等合计37927.29元；二、驳回杨思昌的其余诉讼请求。如果中建八局公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费1383元，减半收取692元，由杨思昌负担277元，中建八局公司负担415元，限于本判决生效后七日内交纳。 二审中，双方当事人没有提交新证据。 经审理，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，（2018）浙0213民初6347号民事判决书已经就杨思昌受伤、就医过程以及鉴定情况作出认定，中建八局公司不认可该判决认定的事实，根据法律规定中建八局公司应提供充分证据推翻该事实，但中建八局公司未就上述主张提供证据予以证明，根据法律规定，应承担不利后果。根据本案查明的事实，涉案事故发生时，万达广场尚未竣工，中建八局公司仍在施工，中建八局公司也陈述事故所涉的坑是其为排水所挖，当时该坑尚未回填。中建八局公司应对施工场地妥善管理，现因其管理不善导致杨思昌受伤，应承担相应赔偿责任。中建八局公司主张万达广场竣工前，所有店铺装修与相应场地管理的权利义务已经移交给宁波奉化万达广场商业管理有限公司，中建八局公司没有提供充分证据予以证明，本院不予采信。经审查，一审认定杨思昌的误工费符合法律规定。 综上所述，中建八局公司的上诉，缺乏依据，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费749元，由上诉人中国建筑第八工程局有限公司负担。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审判长 张 敏 审判员 倪春艳 审判员 张 华 二〇一九年八月五日 书记员 沈 妍