山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁10民终1536号上诉人（原审原告）：张恩秀，女，1957年7月16日出生，汉族，住山东省淄博市临淄区。委托诉讼代理人：张恩坤（系上诉人之弟），男，1963年11月10日出生，汉族，住山东省威海市文登区。被上诉人（原审被告）：威海市文登区高村镇岭上董家村村民委员会。住所地：威海市文登区高村镇岭上董家村。法定代表人：董战胜，村委会主任。委托诉讼代理人：万润杰，威海文登众诚法律服务所基层法律工作者。上诉人张恩秀因与被上诉人威海市文登区高村镇岭上董家村村民委员会（以下简称岭上董家村委会）土地承包经营权纠纷一案，山东省威海市文登区人民法院于2018年6月28日作出（2018）鲁1003民初1765号民事判决。张恩秀不服该判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月13日作出（2018）鲁10民终1741号裁定，将该案发回重审。山东省威海市文登区人民法院于2019年4月10日做出（2018）鲁1003民初4982号民事判决。张恩秀不服，向本院再次提起上诉。本院于2019年6月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张恩秀上诉请求：撤销原判，依法改判支持张恩秀的诉讼请求。事实与理由：1.张恩秀的家庭成员是四名成员一人去世，其后承包地被收回后一人迁入设区的市，二人从2007年至今因张恩秀改嫁将户口迁入外地的小城镇，一审法院认定全家迁入设区的市，属于认定错误。《中华人民共和国农村土地承包法》第三十条也对保护进城落户农民的土地经营权和妇女的土地承包经营权有相应规定。2.该案在发回重审时认为漏列第三人，一审未追加现土地上的承包经营人为第三人，程序违法。岭上董家村委会答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。张恩秀全家都已将户口迁入设区的市，并且作为城镇居民生活多年，符合承包地收回条件。张恩秀向一审法院起诉请求：1.依法判令岭上董家村委会返还张恩秀被非法收回农村第三轮家庭承包土地，并赔偿损失；2.案件受理费由岭上董家村委会承担。庭审中，张恩秀变更诉讼请求为：1、判令岭上董家村委会返还张恩秀以家庭方式承包地6亩，并承担张恩秀的损失43200元；2、判令岭上董家村委会给予补办中华人民共和国农村土地承包经营权证；3、费用由岭上董家村委会承担。一审法院认定事实：张恩秀为证实自己的主张，在原审中向一审法院提交了以下证据：一、张恩秀、董玉洁的常住人口登记卡复印件4页及户籍信息证明两份，证实张恩秀、董玉洁户口于2007年5月16日从岭上董家村迁出后将户口落在了淄博市临淄区炼厂中路**，虽然转为非农业户口，但户口迁入地属于小城镇，2018年2月24日张恩秀将户口迁至淄博市临淄区胜利路虎山生活区**楼****；二、董玉娜的集体户口常住户口常住人口登记卡一份，娜的户口于1户口于1999年7月20日迁入了文登市，迁或迁入设区的市。三、2008年5月5日文登市公安局天福派出所出具的户籍证明户籍证明复印件一份、安局田和派出所出具的书面证明一份及2018年6月11日威海市公安局田和派出所出具的户籍证明户籍证明一份，娜于2008年将户口迁至户口迁至淄博市张店区北西路美达花园**楼****，17年3月31日因购房将户口迁至威海市火炬户口迁至威海市火炬高技术产业开发区福山路。委会对以上证据的真实性没有异议，但辩称张恩秀及其女儿董玉洁、董玉娜的户口均迁入市区并转户口均迁入市区并转为非农业户口，件。为证实张恩秀主动将承包土地交回村委，在原审中，岭上董家村委会申请证人董某出庭作证，董某证实其系岭上董家村委会村的会计，2007年5月张恩秀将户口从岭上董家村迁户口从岭上董家村迁出时主动将其家庭承包土地返还给岭上董家村委会，。经质证，张恩秀对该证人证言不予认可，主张其没有主动将承包土地交回村委。本案审理过程中，张恩秀向本院提交了山东省原版地图一份，证实张恩秀及其女儿董玉洁户籍所在地淄博市临户籍所在地淄博市临淄区是小城镇。委会对该证据的真实性没有异议，但对于张恩秀所要证明的事实有异议。关于土地损失43200元的计算方法，张恩秀主张其比照文登长江生物集团租用岭上董家村村民土地的价格即每亩年租金600元计算，因岭上董家村委会非法收回土地年限为12年，张恩秀家庭承包土地合计6亩，计算得出经济损失为43200元。对于该计算方法，岭上董家村委会不予认可，认为他人租地价格不能直接作为赔偿计算依据，张恩秀也未提供证据证实其交回土地前的土地经营状况，也未证明交回土地后实际产生了经济损失。另查明，岭上董家村委会将本案涉诉土地6亩收回后已经另行发包给其他村民。一审法院认为，“承包期内，承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，应当将承包的耕地和草地交回发包方。承包方不交回的，发包方可以收回承包的耕地和草地。”本案张恩秀女儿董玉娜的户口于1999年7户口于1999年7月20日迁入了文登市区，于2008年将户口迁至淄博市张店户口迁至淄博市张店区北西路美达花园**楼****，日因购房将户口迁至威海市火炬高技术产业户口迁至威海市火炬高技术产业开发区福山路。恩秀及其女儿董玉洁户口于2007年5月16日从户口于2007年5月16日从岭上董家村委会村迁出，号，转为非农业户口，2018年2月24日张恩秀将户口迁至淄博市临淄区胜利路虎户口迁至淄博市临淄区胜利路虎山生活区**楼****。日原告及其女儿董玉娜、董玉洁均已将户口迁至设区的市辖区，且转为了非农业户口迁至设区的市辖区，了董文军已去世外，其他家庭成员均已迁入设区的市，转为非农业户口，符合法律规定的发包方可以收回承包的耕地和草地的情形。另外2007年张恩秀迁出户口时，岭上董家村委会将其家庭承包土地6亩收回，张恩秀及其他家庭成员并未提出异议，且岭上董家村委会收回土地后已将该涉诉承包土地6亩另行发包给了他人，张恩秀现在起诉请求判令岭上董家村委会返还以家庭方式承包的土地6亩并给予补办中华人民共和国农村土地承包经营权证的诉讼请求，缺乏法律依据，不予支持。岭上董家村委会收回张恩秀的家庭承包土地，理由正当，张恩秀要求岭上董家村委会赔偿其经济损失43200元，证据不足，理由不当，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、驳回张恩秀请求判令威海市文登区高村镇岭上董家村村民委员会返还张恩秀以家庭方式承包的土地6亩，并承担张恩秀损失43200元的诉讼请求。二、驳回张恩秀请求判令威海市文登区高村镇岭上董家村村民委员会给予补办中华人民共和国农村土地承包经营权证的诉讼请求。案件受理费1080元，由张恩秀负担。本院二审审理查明的事实与一审认定一致。本院认为，本案争议焦点是：张恩秀主张岭上董家村村委会返还土地、补办承包经营权证、赔偿损失有无依据。虽然张恩秀家庭户原在岭上董家村分得了家庭承包地，但张恩秀在丈夫董文军去世后，自2003年起早已离开威海，不在原居住地生活，且全家户口都已转为非农业户口，作为城镇居民户口都已转为非农业户口，除董文军已去世外，其他家庭成员均已迁入设区的市，转为非农业户口。张恩秀作为原告于2018年诉至法院时，不在原居住地生产生活，已丧失原所在集体经济组织成员资格多年且已不再以耕地为主要生活来源，该种情形符合《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条规定的可由村委会收回土地的情形，亦不违反修订后该法的相关规定。张恩秀自2007年起在十余年的时间里并未提出异议，也可印证未违背张恩秀当时的主观意愿，故不存在侵权的事实。张恩秀现诉请岭上董家村委会返还家庭方式承包地6亩并给予补办中华人民共和国农村土地承包经营权证，并赔偿经济损失，无事实和法律依据，本院不予支持。一审在未支持张恩秀诉讼请求的前提下，诉争土地现承包经营人则与本案处理结果无利害关系，不属于漏列当事人，张恩秀主张一审程序违法，缺乏依据，本院不予支持。综上，上诉人张恩秀的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1080元，由上诉人张恩秀负担。本判决为终审判决。审判长  董光成审判员  赵 芳审判员  侯善斌二〇一九年八月二十一日书记员  莫淑涵