福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽07民终842号 上诉人（原审被告）：谢祥旺，男，1969年8月18日出生，汉族，农民，住顺昌县。 被上诉人（原审原告）：卢清武，男，1956年8月8日出生，汉族，农民，住顺昌县。 委托诉讼代理人：陈云建，男，福建福云律师事务所律师。 上诉人谢祥旺因与被上诉人卢清武机动车交通事故责任纠纷一案，不服顺昌县人民法院（2019）闽0721民初110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 谢祥旺上诉请求：撤销顺昌县人民法院（2019）闽0721民初110号民事判决，改判驳回卢清武的护理费用损失，卢清武退回重新鉴定费用3000元，卢清武自行承担错误鉴定费用2600元，调整精神损害赔偿费用为3000元、误工费为11001元和医疗机构确定的营养费，确认谢祥旺在本案交通事故中按50%承担赔偿责任。事实和理由：1.卢清武主张的护理费并没有实际发生，不应得到法律的支持。2.卢清武自行鉴定存在弄虚作假，自行鉴定的费用应由卢清武自行承担，谢祥旺垫付的重新鉴定费用3000元也应由卢清武支付，并在赔偿款中予以扣除。3.根据卢清武的伤残等级，结合福建省精神损害赔偿标准，卢清武的精神损害赔偿应减为3000元。4.营养费确认为2700元没有法律依据。5.卢清武没有提交近三年的平均收入状况，误工费应以受诉法院所在地的职工平均工资为准，2018年南平市职工平均工资标准为3667元/月，故误工费为11001元(3667元×3个月)。6.本案交通事故发生的责任分担应是卢清武与谢祥旺各占50%。 卢清武辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。 卢清武向一审法院起诉请求：判令谢祥旺赔偿卢清武因本次交通事故造成的各项经济损失合计147573.93元。 一审法院认定事实：2018年9月13日17时40分许，谢祥旺驾驶无牌普通二轮摩托车（车载章庭灏）在顺昌村道坑榜线坑口至榜山新村分岔路口北侧居民住宅区路口内起步穿越坑榜线往鸭母坑方向行驶，行出路口时与卢清武驾驶的由上坊村往坑口方向行驶的闽Ｈ×××××号普通二轮摩托车相碰撞，造成谢祥旺、卢清武、章庭灏受伤，车辆损坏的道路交通事故。本次事故经顺昌县公安局交通警察大队的事故责任认定：当事人谢祥旺负事故的主要责任，当事人卢清武负事故的次要责任，当事人章庭灏无责任。卢清武于2018年9月13日至2018年9月27日在顺昌县医院住院治疗14天，医疗费22807.14元，医院诊断卢清武：右侧锁骨骨折，右侧多发肋骨骨折，右侧血气胸，双侧创伤性××，急性闭合性颅脑损伤，右侧颞部头皮挫裂伤，左侧眉弓挫裂伤，左眼挫伤，Ｔ11椎体压缩性骨折，双侧基底节区多发性腔隙性脑梗死，胸腰椎退行性改变。出院医嘱建议：注意休息、伤口隔天换药，术后12天拆线，患肢悬吊制动，严禁负重，术后1、3、6、12个月复查ｘ线，加强功能锻炼，术后1年视骨折愈合情况取内固定，门诊随访。谢祥旺系无牌普通二轮摩托车车辆所有权人，该车未投保交强险。谢祥旺对卢清武车辆维修费1100元，无异议。 另查，2018年12月30日，福建康泰司法鉴定所鉴定卢清武：双侧13根肋骨骨折且遗留6处畸形愈合、评定为八级伤残，右肩关节功能障碍评定为十级伤残，第11椎体压缩三分之一以上评定为十级伤残；后续治疗费（取内固定）建议以10000元为宜；误工期150日、护理期90日、营养期90日。鉴定费2600元（伤残鉴定1000元+后续治疗费鉴定800元+三期鉴定800元）。谢祥旺对福建康泰司法鉴定所对卢清武的司法鉴定意见有异议，于2019年2月20日向一审法院申请要求对卢清武的伤残等级、三期评定、后续治疗费进行重新鉴定，一审法院依法委托福建正方圆司法鉴定所进行重新鉴定，经鉴定卢清武：右侧肋骨骨折的损伤构成一项九级伤残，右锁骨骨折未构成等级伤残，T11压缩性骨折未构成等级伤残；评定卢清武右锁骨钢板取出的后续治疗费10000左右；评定卢清武误工期为181日、护理期为90日、营养期为90日。 一审法院认为，谢祥旺驾驶无牌普通二轮摩托车（车载章庭灏）与卢清武驾驶闽Ｈ×××××号普通二轮摩托车相碰撞，造成卢清武受伤、车辆损坏的事实，有顺昌县公安局交通警察大队的事故责任认定，双方构成机动车交通事故责任赔偿法律关系，卢清武因本次事故造成的各项经济损失，谢祥旺应予以赔偿。谢祥旺对卢清武车辆维修费1100元无异议，予以确认。由于谢祥旺提供的现场照片、卢清武询问笔录，不能够证明谢祥旺驾驶的无牌普通二轮摩托车未穿越主干道，而是停在边线斜坡上让卢清武驾驶的摩托车先行的事实。故对谢祥旺认为其不应负本次事故主要责任的辩解意见不能成立，不予采纳。由于顺昌县公安局交通警察大队是根据事故现场、勘验笔录，当事人陈述而作出的事故责任认定，故对顺昌县公安局交通警察大队认定：当事人谢祥旺负事故的主要责任，当事人卢清武负事故的次要责任，当事人章庭灏无责任，予以采信。由于卢清武的重新鉴定是由一审法院依法委托具有鉴定资质的福建正方圆司法鉴定所进行的鉴定，故对福建正方圆司法鉴定所鉴定卢清武：右侧肋骨骨折构成九级伤残，后续治疗费（取内固定物）10000左右，误工期为181日、护理期为90日、营养期为90日的鉴定意见，予以采信。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。卢清武主张的医疗费22807.14元，有顺昌县医院出具的住院病案首页、出入院记录、住院费用汇总清单、住院收费票据予以证实，予以支持。根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。卢清武主张的后续治疗费（取内固定物）10000元，属必然发生的费用，且有福建正方圆司法鉴定所的鉴定意见予以证实，予以支持。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。故卢清武主张的住院伙食补助费280元（20元／天×14天），未超过法律的规定，予以支持。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。由于卢清武未能提供护理人员的收入状况和从事同等级别护理的劳务报酬标准，因此，卢清武护理人员的收入状况可以参照受诉法院所在地上一年度居民服务和其他服务业标准计算。故卢清武主张的护理费12253.50元（136.15元／天×护理期90天×1人）未超过法律的规定，予以支持。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。卢清武属于农民，其未能举证证明最近三年的平均收入状况，因此，卢清武收入状况可参照上一年度农、林、牧、渔业标准计算。故卢清武主张的误工费28795.29元（159.09元／天×误工期181天）未超过法律的规定，予以支持。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。卢清武自定残之日时已62周岁以上，故卢清武主张的残疾赔偿金应为64155.60元（17821元／年×18年×20％）。根据受害人受伤情况，支持卢清武营养费2700元（30元／天×营养期90天）。根据本案具体情况，考虑到卢清武及其必要的陪护人员因就医客观实际发生的交通费，支持卢清武交通费100元。根据受害人在本次事故中的过错和伤残程度，依法支持卢清武精神损害赔偿7000元（10000元×70％）。由于卢清武自行委托福建康泰司法鉴定所的伤残等级鉴定与一审法院依法委托福建正方圆司法鉴定所对卢清武的伤残等级鉴定相差一个等级，故对卢清武主张福建康泰司法鉴定所的伤残鉴定费1000元，不予支持。由于福建康泰司法鉴定所对卢清武后续治疗、三期鉴定与一审法院依法委托福建正方圆司法鉴定所对卢清武后续治疗、三期鉴定相当，故对卢清武主张福建康泰司法鉴定所鉴定费1600元（后续治疗800元＋三期鉴定800元），予以支持。未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。故谢祥旺应在交强险责任限额范围内先予赔偿，不足部分按70％（主要责任）的事故责任比例赔偿卢清武比较合理。综上所述，谢祥旺应从交强险限额范围内赔偿卢清武医疗费10000元、护理费12253.50元、误工费26490.90元、残疾赔偿金64155.60元、交通费100元、精神损害赔偿7000元、车辆维修费1100元，合计121100元；不足部分，按事故责任比例赔偿卢清武医疗费12807.14元（22807.14元-交强险赔10000元）、误工费2304.39元（28795.29元-交强险赔26490.90元）、后续治疗费10000元、住院伙食补助费280元、营养费2700元、鉴定费1600元，合计29691.53元中的70％为20784.07元。故谢祥旺共计应赔偿卢清武141884.07元（交强险限额内赔121100元＋按70％事故责任比例赔20784.07元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（一）项、第十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款之规定，判决：一、谢祥旺应在本判决生效之日起十日内赔偿卢清武医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害赔偿、车辆维修费，合计141884.07元。二、驳回卢清武的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：谢祥旺对一审判决认定“谢祥旺对卢清武车辆维修费1100元，无异议”有异议，认为没有见到卢清武提交的维修发票，并认为一审遗漏认定“事故责任比例应为各50%，卢清武提交的病历存在虚假和支付了鉴定费3400元给卢清武”。本院认为，交警部门根据事故现场和勘验笔录作出的事故认定符合法律规定，谢祥旺未能提交证据推翻交警部门的事故责任认定，故谢祥旺要求确认事故责任比例为各50%没有依据，本院不予支持。卢清武在一审庭审时已提交车辆维修发票，谢祥旺对该维修发票质证后不持异议，谢祥旺在未能提交证据推翻其自认的事实，本院不予采信。谢祥旺亦没有提交证据证明卢清武提交虚假病历和已支付3400元鉴定费给卢清武的事实，故谢祥旺主张一审遗漏认定的事实没有依据，本院不予支持。双方当事人对一审查明的其他事实均没有异议，本院予以确认。 本院认为，一审判决依据顺昌县公安局交通警察大队作出的事故责任认定确认谢祥旺对本案事故承担主要责任并无不当，谢祥旺未提交证据证明其承担的责任与卢清武相同，故谢祥旺上诉要求确认其承担50%的事故责任没有依据，本院不予支持。一审法院根据其依法委托的司法鉴定意见，认定卢清武的护理费、鉴定费、营养费、精神损害费用的损失并无不当，谢祥旺亦不能提交相反证据予以反驳，故谢祥旺上诉要求扣减护理费、鉴定费、营养费、精神损害费用没有依据，本院不予支持。卢清武自2018年9月13日受伤住院，至一审法院委托福建正方圆司法鉴定所作出伤残鉴定的前一天即2019年4月7日，误工时间已超出鉴定意见确认的误工天数，一审判决参照上一年度农、林、牧、渔业平均工资标准计算的卢清武误工费损失并无不当，谢祥旺上诉主张按南平市职工2018年平均工资3667元/月计算误工费没有依据，本院不予支持。 综上所述，谢祥旺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2057元，由谢祥旺负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄晓健 审判员  邱 翠 审判员  黄清曙 二〇一九年八月二十一日 法官助理曹滢颖 书记员赵桑