黑龙江省哈尔滨市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）黑01刑终653号原公诉机关黑龙江省哈尔滨市香坊区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）门广凯，男，汉族，1977年6月2日出生，住黑龙江省桦南县。原审附带民事诉讼被告人王静文，男，汉族，1970年6月21日出生，住哈尔滨市香坊区。原审被告人姚振涛，男，汉族，1978年2月6日出生于黑龙江省双城市，小学文化，无业，住双城市。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年12月25日被刑事拘留，2019年1月2日被逮捕。现羁押于哈尔滨市香坊区看守所。黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院审理哈尔滨市香坊区人民检察院指控原审被告人姚振涛犯故意伤害罪一案，于2019年6月26日作出（2019）黑0110刑初230号刑事附带民事判决。姚振涛服判，不上诉，检察机关亦未抗诉，现一审判决刑事部分已生效。门广凯不服，提出上诉。本院于2019年7月24日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年11月18日22时许，被告人姚振涛在哈尔滨市香坊区朝阳镇义发源金昌街老沙家麻将馆内，因被害人门广凯（男，41岁）与麻将馆业主因“抽水”问题发生争执，姚振涛在劝架过程中与门广凯发生争吵并用拳头互殴，被在场他人劝开后，门广凯电话将佟圣军叫到现场后，三人撕扯到厨房时，门广凯持白色松木方击打姚振涛，姚振涛从菜板上拿起一把菜刀将门广凯左手砍掉，经法医鉴定：被害人门广凯左手损伤构成重伤二级。被告人姚振涛于2018年12月21日主动到公安机关投案自首。在审理过程中，根据附带民事诉讼原告人暨被害人门广凯申请，委托中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心对门广凯的伤残等级、误工期限、护理时间及人数、营养期限及继续治疗费用予以鉴定。经鉴定：1、门广凯伤后伤残程度为陆级；2、误工期为鉴定落款日止（2019年4月17日）；3、住院期间支持贰人护理，之后支持壹人护理贰个月；4、贰个月内支持营养；5、继续治疗费用本鉴定难以确定或按实际合理发生数额计算。另查明，被害人门广凯因本案造成如下经济损失：第一、医疗费93661.82元；第二、住院伙食补助费3500元；第三、营养费6000元；第四、伤残赔偿金291910元；第五、被扶养人生活费42070元；第六、误工费25325元；第七、护理费21539.11元；第八、交通费3573.5元；第九、鉴定费3310元。以上各项共计490889.43元。上述事实，有经原审法院质证确认的下列证据证实：1.案件来源、到案经过；2.被害人门广凯的陈述；3.证人王静文、佟圣军、卢某、孙某1、孙某2的证言；4.门诊诊断书、(哈)公(刑技)鉴(法临)字[2018]1533号鉴定书、[2019]临司鉴字第220号司法鉴定意见书；5.勘验笔录、辨认笔录；6.户籍证明及现实表现；7.黑龙江中德骨科医院第0025488号住院病案二份、住院病人明细账单二份、黑龙江省增值税普通发票二张、黑龙江中德骨科医院门诊收据十二张、七台河市妇幼保健院第19030365号住院病案、患者住院费用清单及黑龙江省医疗门诊费票据八张、上海市第六医院门急诊就医记录册、超声报告单、影像（放射科）诊断报告及上海市医疗门（急）诊收费票据六张、上海市宝山区仁和医院复旦大学附属华山北院宝山分院第0178099号住院病案、病人住院费用清单及上海市医疗住院收费票据一张、上海市医疗门（急）诊收费票据、火车票、汽车票及航空运输电子客票行程单共计30张、增值税普通发票、居民户口簿复印件、商品房认购书；8.户籍证明及现实表现；9.被告人姚振涛供述。原审法院认为，被告人姚振涛持械故意伤害他人身体，造成一人重伤的后果，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，提出的适用法律意见正确，予以采纳。姚振涛自动投案并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可从轻处罚；其系初犯、偶犯，且被害人门广凯对本案的起因存在过错，依法可酌情从轻处罚。姚振涛应承担其行为给门广凯造成经济损失的民事赔偿责任，但可适当减轻。本案中门广凯与姚振涛发生第一次肢体冲突被拉开后，门广凯电话叫佟圣军到案发现场并指使其打姚振涛，同时其本人手持木方击打姚振涛与之发生第二次肢体冲突，此时姚振涛持刀将门广凯左手砍掉，门广凯对案件起因存在过错。因此可适当减轻姚振涛的民事赔偿责任，姚振涛承担被害人实际经济损失80%的赔偿责任为宜。王静文对门广凯因本案造成的经济损失不应承担赔偿责任，虽然门广凯与王静文在案发前发生口角，但其致残的直接原因是门广凯与姚振涛发生口角并升级为肢体冲突，公安机关调取的孙某2、孙某1、卢某等人的证言不能证实王静文与姚振涛存在共同侵权的故意，且王静文没有实施侵权行为。门广凯主张王静文与姚振涛承担连带赔偿责任的诉请无理，不予支持。其他民事合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，认定被告人姚振涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；判令被告人姚振涛赔偿附带民事诉讼原告人门广凯医疗费人民币74929.46元、住院伙食补助费人民币2800元、营养费人民币4800元、伤残赔偿金人民币233528元、被扶养人生活费人民币33656元、误工费人民币20260元、护理费人民币17231.29元、交通费人民币2858.8元、鉴定费人民币2648元，以上共计人民币392711.55元；驳回附带民事诉讼原告人门广凯的其他诉讼请求。宣判后，门广凯以麻将馆业主王静文负有安全保障义务，应与姚振涛共同承担赔偿责任；原审量刑畸轻、应追究王静文刑事责任为由提出上诉。经二审审理查明的事实、证据与原审相一致。针对上诉人所提上诉理由，结合本案的相关事实、证据，本院综合评判如下：1.关于麻将馆业主王静文是否负有安全保障义务，应与姚振涛共同承担赔偿责任的问题。原审判决认定王静文不与姚振涛共同承担赔偿责任。门广凯认为王静文负有安全保障义务，应与姚振涛共同承担赔偿责任。本院认为，造成门广凯残疾的直接原因系与姚振涛发生口角并升级为肢体冲突所致，虽门广凯与王静文在案发前发生口角，但王静文未实施侵权行为，且孙某2、孙某1、卢某等人亦证实王静文与姚振涛不存在共同侵权的故意。安全保障义务是一个基础性的义务。违反安全保障义务致人损害的，适用过错责任原则，需由受害人举证证明承担安全保障义务人具有过错。麻将馆合理限度内的安全保障义务是一般注意义务，即为消费者提供安全消费环境，包括维护、保管公共设施、保证提供物品质量和服务符合安全标准、及时发现安全隐患并采取妥善措施消除危险，对可能造成危险的设施、行为设置明显的标志并采取相应的措施。麻将馆从事的是经营行为而非履行公安机关职责，在防范制止第三人侵权时，对其防范措施、制止能力仅作一般要求。门广凯被姚振涛伤害，系突发事件，麻将馆无法预见，故麻将馆已尽到合理限度内安全保障义务。对门广凯认为王静文应与姚振涛共同承担赔偿责任的上诉理由，不予支持。2.原审判决量刑是否适当、是否应追究麻将馆业主王静文刑事责任的问题。原审判决根据犯罪事实及犯罪情节，判处姚振涛有期徒刑五年，原公诉机关未对王静文提起公诉。上诉人门广凯认为原审量刑畸轻、应追究王静文刑事责任。本院认为，原审判决根据犯罪事实及犯罪情节，判处姚振涛有期徒刑五年。宣判后，姚振涛服判，不上诉，检察机关亦未抗诉，现一审判决刑事部分已生效。根据我国法律相关规定，被害人及法定代理人不服一审判决的，自收到判决书五日以内，有权请求人民检察院提出抗诉，现原公诉机关就姚振涛量刑问题未向本院提出抗诉。对门广凯就原审对被告人姚振涛量刑畸轻的上诉理由，不符合法定程序，不予支持。原公诉机关未对王静文提起公诉，其是否应承担刑事责任不在本案审查范围之内，且就本案证据无法证实王静文存在犯罪行为。对门广凯就应追究王静文刑事责任的上诉理由，不符合法定程序，不予支持。本院认为，原审判决认定原审被告人姚振涛犯故意伤害罪及本案民事部分的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 徐 钊审判员 蓝日皎审判员 李继华二〇一九年八月一日书记员 邓佳良