云南省弥勒市人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)云2504民申4号 再审申请人(原审被告):任杰，男，1990年8月3日出生，汉族，居民，住重庆市江**，现住云南省昆明市。 被申请人(原审原告):何静萍，女，1971年9月29日出生，汉族，居民，住云南省个旧市。 再审申请人任杰因与被申请人何静萍合伙协议纠纷一案，不服本院(2018)云2504民初2347号民事判决书，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 任杰申请再审称，1.请求依法裁定对本案进行再审；2.请求依法撤销云南省弥勒市人民法院(2018)云2504民初2347号民事判决书；3.由被申请人承担一审的案件受理费。事实和理由:一、原判程序违法。原审法院传唤通知申请人应诉后，申请人因忙于公司事务，未能出庭应诉答辩。案件经开庭审理判决后，申请人至今未收到原审判决。二、原判认定事实错误。因申请人未出庭应诉答辩，原审法院仅凭被申请人一面之词，就依据被申请人提交的《合伙协议书》、《撤股协议》认定申请人欠被申请人合伙经营撤股欠款146994元，该认定事实是错误的。理由如下:2017年3月，申请人与被申请人合伙经营福莱威尔定制家具弥勒店(以下简称“弥勒店”):2017年6月至10月，因申请人到昆明为客户做装修，故期间二人合伙经营的弥勒店就由被申请人及其弟弟何颖平负责经营。期间弥勒店所涉及的债权债务，申请人不清楚。并且，被申请人自3月至9月每月还领取工资3000元，但申请人未领取过工资。2017年10月，在申请人和被申请人双方没有进行债权债务结算的情况下，被申请人拿着打印好的一份《撤股协议》让申请人签字，申请人当时口头问过被申请人，弥勒店对外是否有债务，被申请人回答说没有，还说弥勒店里对外没有收取的尾款，也由申请人自行收取，被申请人就不要了。综上，《撤股协议》是在双方没有进行结算的情况下签订的，并不客观真实，也不是申请人的真实意思表示。被申请人不诚实信用，隐瞒了私自收取客户货款、对外存在债务等情形。待《撤股协议》签订后，在申请人接手经营弥勒店后，陆续有客户上门来要求履行合同，经过申请人调查了解后，才得知:1.2017年6月至10月，被申请人独自经营期间，被申请人私自收取了6位客户预付定制衣柜的定金据为已有，收取后没有为客户购货安装。2.合伙经营期间有共同债务46454元。3.2017年6月至10月，被申请人领取了5个月的工资，每月3000元，合计15000元。三、申请人有新的证据足以推翻原判决。1.2017年6月至10月，在申请人与被申请人合伙经营期间，申请人在昆明帮客户装修房子，两人合伙经营的福菜威尔定制家具弥勒店只有被申请人及其弟弟何颖平在经营。二人在收取6位客户定制衣柜等定金合计59553元后据为已有。待申请人与被申请人于2017年10月15日签订《撤股协议》后，这6家客户才陆续找到福莱威尔定制家具弥勒店，要求弥勒店履行合同，无奈之下，申请人只好自己出资向昆明福莱威尔家具制造有限公司购货为该六家客户安装衣柜。被申请人私自收取定金的六家客户分别是:收取客户龚利昌、赵莉货款4700元、甘丽娟货款12000元、黄伊倩货款21800元、杨勇货款15000元、刘鹏货款2053元、郭镇宁货款4000元。2.2017年3月至10月申请人与被申请人合伙经营期间，存在合伙期间的债务共计92908元，被申请人应承担共同债务的一半即46454元。具体是:客户周爱芬货款26184元由任杰支付;任杰赔偿客户郭减8000元;任杰支付工人安装费33724元:给客户钟文杰安装好衣柜后未收到的尾款25000元，以上费用合计92908元，被申请人需承担46454元。3.2017年6月至10月，被申请人领取了5个月的工资，每月3000元，合计15000元。通过以上三项分析得出，被申请人须支付申请人合伙经营期间的款项为121007元(59553＋46454＋15000)。因此，申请人并不欠被申请人146994元，实际只欠被申请人25987元(146994-121007)。综上所述，原判程序违法，认定事实错误，判决结果有失公平公正，申请人有新的证据足以推翻原判。为此，申请人特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条、第二百条的规定，向法院申请再审。 何静萍提交意见称，申请人申请再审的理由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条、第二百条的规定，不符合再审条件，依法应当裁定驳回其再审申请。理由如下:1.原审法院对依法传唤拒不到庭的申请人进行缺席审判，并对拒不签收领取裁判文书的申请人进行了公告送达。因此申请人以其未能出庭答辩及至今未收到判决书为由，认为原审程序违法，无事实和法律依据，其理由不能成立。2.申请人认为原审法院对其缺席审理并依据我提交的《合伙协议书》、《撤股协议》认定申请人欠我合伙经营撤股欠款146994元的事实，属于原判决认定事实错误，并且还罗列了自2017年3月至2017年10月期间的一些账务问题，欲以此否认《撤股协议》的效力。根据《中华人民共和国合同法》的规定，就算是如申请人认为的该《撤股协议》不是其真实意思表示，那《撤股协议》也不是当然无效，而应当属于效力待定合同，其可以请求人民法院依法撤销。但申请人并未在法定期间内行使其撤销权。因此，其以上述理由申请再审的理由不成立。若如申请人所述，《撤股协议》是在双方未结算的情况下签订的，作为一个在社会中闯荡多年的经营者，且在协议还要求其支付我206994元股金和借款的情况下，申请人怎么可能就这么稀里糊涂地签字认可，并且还补充写下《欠条》。3.申请人以所谓的有新的证据来推翻原判决为由，纯粹是编造事实混淆视听。在我们合伙期间，合伙店铺没有设立公共账户，所有的资金往来都是用申请人个人的中国农业银行卡(卡号62×××73)进行的，而且客户付款绝大多数是通过POS机直接刷卡到申请人的银行卡上，我根本就没有私自收款的机会。即便有部分客户现金交款，我和弟弟也都通过银行转账或者微信转账的方式转给申请人。申请人仅仅以几份《收据》上有我和我弟弟的签字，并伪造客户的相关证据和(或)证明，来证明我私自侵吞了合伙资金59553元。首先，申请人提交的赵莉、甘立娟、黄伊倩出具的三份《福莱威尔定制家具收货详情》，从格式统一、签字相似、手印不规范等就可以断定是伪造的。其次，申请人提交的由昆明福莱威尔定制家具制造有限公司出具的《福莱威尔定制家具打款证明》8份，昆明福莱威尔定制家具制造有限公司的投资人和法定代表人是申请人的亲表哥朱浪，申请人要求其表哥伪造这8份所谓的证明肯定不费吹灰之力。4.申请人提交的第三组证据所列债务92908元，这些费用的真实性存在很大疑问，而且该组证据均有重大造假嫌疑。即便这些费用是真实存在的，也是我退伙以后产生的，根据《撤股协议》的约定，自签定《撤股协议》之日起，该店的所有债权债务均与我无关。况且申请人列举的钟文杰、郭斌、李忠遥、郭镇宁、赵荣、甘利娟等客户的安装费和生活费等，我并没有见过上述客户，也不认识他们，更没有收到过上述人员交的定金和(或)货款。申请人伪造这些费用要求我承担一半是没有事实和法律依据的。如果要按照这种方式计算的话，那么我在合伙期间自己垫付的工人工资4000元、物管费2176.5元、店铺租金40000元，申请人是否应当还给我呢？此外合伙期间我没有领取过一分工资。综上，申请人申请再审的理由依法不能成立，请人民法院依法驳回其申请。 本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零五条规定：“当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第(一)项、第（三）项、第（十二）项、第（十三）项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百八十八条规定：“再审申请人证明其提交的新的证据符合下列情形之一的，可以认定逾期提供证据的理由成立：（一）在原审庭审结束前已经存在，因客观原因于庭审结束后才发现的；（二）在原审庭审结束前已经发现，但因客观原因无法取得或者在规定的期限内不能提供的；（三）在原审庭审结束后形成，无法据此另行提起诉讼的。再审申请人提交的证据在原审中已经提供，原审人民法院未组织质证且未作为裁判根据的，视为逾期提供证据的理由成立，但原审人民法院依照民事诉讼法第六十五条规定不予采纳的除外。”本案中，我院作出的(2018)云2504民初2347号民事判决书于2018年11月3日通过EMS法院专递（单号1087122024092）向申请人进行了送达，收件人一栏的签名为“任杰”，根据该快递单号查询，该快递标注为本人签收，现申请人主张其并未收到判决书，无事实依据，不予支持。另，申请人依据新证据申请再审，本院经审查认为其提交的证据不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百八十八条关于新证据的规定，其主张不能成立。故本院作出的(2018)云2504民初2347号民事判决书于2018年11月18日发生法律效力，申请人于2019年5月23日向本院申请再审，已超过《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零五条规定的申请再审期限，应予驳回。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下: 驳回任杰的再审申请。 审判长  张利琼 审判员  程 平 审判员  董惠敏 二〇一九年八月二十六日 书记员  杨飞龙