湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂03民终1788号上诉人（原审被告）：湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司。住所地：湖北省十堰市张湾区汉江街办七里垭路**。统一社会信用代码：91420300X1548495XP。负责人：易云华，该分公司经理。上诉人（原审被告）：湖北金瑞建设工程有限公司。住所地：湖北省大悟县发展大道**。统一社会信用代码：91420922181015358X。法定代表人：金申方，该公司经理。以上二上诉人委托诉讼代理人：严慈林，男，湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司员工。以上二上诉人委托诉讼代理人：邓敏，湖北瑞泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：盛平举，男，1968年6月8日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。委托诉讼代理人：王恒，湖北郧阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈相励，湖北郧阳律师事务律师。上诉人湖北金瑞建设工程有限公司(以下简称金瑞建设公司)、湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司（以下简称金瑞建设十堰分公司）因与被上诉人盛平举建设工程施工合同纠纷一案，不服湖北省十堰市张湾区人民法院（2018）鄂0303民初2990号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月16日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷及询问调查双方当事人，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。金瑞建设十堰分公司、金瑞建设公司上诉请求：依法撤销一审判决第一项，改判支付被上诉人工程款3116430元并不支付利息，本案诉讼费、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，主体不清。1、本案所涉工程系金瑞建设公司施工的，与十堰分公司没有任何关系，一审判决十堰分公司共同承担责任，实属错误。2、被上诉人盛平举没有按照合同约定履行全部义务，应当扣除未完成部分的工程价款，一审判决未予扣除存在错误。盛平举未予书面答辩。盛平举向一审法院提出诉讼请求：1、判令金瑞建设十堰分公司、金瑞建设公司连带支付工程款4360000元，并自2018年9月4日起按照银行同期利率支付逾期利息至付清全部工程款及利息止；2、由金瑞建设十堰分公司、金瑞建设公司承担本案诉讼费。一审法院经审理查明：2015年5月31日，金瑞建设十堰分公司将从十堰恒融房地产开发有限公司承包的位于十堰市××××王家巷恒融·世界城（枫尚城）9#、10#楼项目分包给盛平举，金瑞建设十堰分公司在该项目的现场负责人严慈林（甲方）与盛平举（乙方）签订《施工劳务清包合同》，该合同约定：“严慈林采用大清包的方式分包给盛平举（包清工、包辅料、包塔吊、包施工电梯、包小型机具及其它为本项建筑施工用的工具、模板、木枋、钢管、扣件）建筑主体工程及楼地面、屋面、内外墙基层项目抹灰水电工程等施工所需的全部辅助材料及人工费用（水电负责预埋入户）。劳务承包单价及结算1、承包单位：（1）按照设计图纸内的建筑面积400元／㎡不含税。（2）由于工程出现变更，造成面积增减的单价不变，无法用面积计算的，双方另行协商。2、甲方在主体施工垫至封顶验收合格后十五日内按180元／㎡支付乙方。3、二次结构、砌体工程，内外墙抹灰等工程量甲方按100元／㎡支付乙方，水电安装及装饰完毕按30元／㎡进行支付；工程竣工验收合格后支付至工程总款的95%，剩余的5%保修金待保修期满一年后十五天内一次性付清”。2016年6月4日，双方再次签订《施工劳务清包补充合同》，约定“…按以上内容实际完成所产生工作量，按建筑面积计算，每平米增加25元，结算方式不变”。协议签订后不追加任何费用，实际面积以甲方最终结算面积为准”。协议签订后，盛平举按约定组织人员施工，并于2018年3月交付涉案工程。在此期间，金瑞建设十堰分公司共计支付盛平举工程款7873200元（其中最后一次支付款项为2018年8月2日），尚欠部分款项未付。另查，2018年9月4日，涉案工程通过湖北永诚工程咨询有限公司审计，确定工程为28784.9㎡。2018年10月19日，涉案工程办理《湖北省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案证明书》。一审法院认为，金瑞建设十堰分公司将涉案工程转包给不具备建筑施工资质的盛平举，双方签订的《施工劳务清包补充合同》及《施工劳务清包合同》，违反法律强制性规定，该两份合同无效。但盛平举对合同所涉工程已完成施工并交付使用，故盛平举诉请金瑞建设十堰分公司支付尚欠工程款的主张，予以支持。涉案工程保修期尚未届满，按照合同约定应当扣留5%保修金，待付款条件成时就双方另行处理。故金瑞建设十堰分公司应当支付盛平举工程款3748703元（28784.9㎡×425元／㎡-已付工程款7873200元-应当扣留5%的质保金611679元）。金瑞建设十堰分公司作为金瑞建设公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应当由被告金瑞建设公司承担。但金瑞建设十堰分公司享有民事诉讼当事人的资格，能够独立参加民事诉讼，应当与金瑞建设公司承担连带清偿责任。金瑞建设十堰分公司辩解已支付盛平举工程款7943648元，没有证据予以证实，不予采信。金瑞建设十堰分公司抗辩盛平举未按约定将涉案工程施工完毕，该部分工程款应当予以扣减，虽然提交了“钢筋外加工申请函及钢筋制作加工协议书”及湖北永城工程咨询有限公司十堰分公司盖章的“恒融世界城9#10#楼地下室未做工程事项”的说明，但未提交相应工程施工签证单等予以佐证，故对该证据的证明目的，不予采信。涉案工程已于2018年3月交付使用，故盛平举要求金瑞建设十堰分公司、金瑞建设公司自2018年9月4日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付欠款利息，符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二条、第十七条、第十八条之规定，判决：一、湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司与湖北金瑞建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内连带支付盛平举工程款3748703元及利息（以3748703元为本金，自2018年9月4日按中国人民银行同期贷款利率支付利息至付清欠款时止）；二、驳回盛平举其他诉讼请求。如果湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司、湖北金瑞建设工程有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43787元减半收取21893.5元，保全费5000元，共计26893.5元，由湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司、湖北金瑞建设工程有限公司负担。二审中，双方均未提交新证据。经审理查明，一审判决认定的双方发生纠纷的原因、经过等基本事实属实。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，金瑞建设公司及其十堰分公司上诉主张盛平举未按约定将涉案工程项目施工完毕应扣减部分工程款所提交的钢筋外加工、屋面泡沫砼保温层、卫生间、穿墙丝杆套管、钢筋调卸、临时设施等项目清单系其单方制作，相应价款系其单方计算确定，并无其他证据予以印证。而地下室抹灰人工费和地下室找坡人工费两项虽有“湖北永诚工程咨询有限公司十堰分公司”出具了书面“说明”，但其并非工程造价编审单位“湖北永诚工程咨询有限公司”，且该书面“说明”的形式不符合法律规定，该分公司也未出庭接受质询，该证据的真实性、合法性不明，不足以采信。故金瑞建设公司及其十堰分公司关于扣减工程价款的上诉请求缺乏依据，不予支持。关于利息的问题，涉案工程已经交付使用，一审判决按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准支付欠款利息符合法律规定。关于支付义务主体的问题，金瑞建设十堰分公司与发包人十堰恒融房地产开发有限公司签订了《建设工程施工协议》，该分公司在该项目的现场负责人严慈林又与盛平举签订《施工劳务清包合同》，作为两份合同的相对方，金瑞建设十堰分公司与涉案工程有关，应当承担支付工程款的合同义务。考虑到其不能独立承担民事责任，一审判决其与金瑞建设公司承担连带责任并无明显不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律和判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10122元，由湖北金瑞建设工程有限公司、湖北金瑞建设工程有限公司十堰分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王广泉审判员  袁 昆审判员  王宇鹏二〇一九年八月十六日书记员  刘亚琼