山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋08民终1681号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司洪洞支公司，住所地：临汾市洪洞县冯张乡涧桥村洪安南路****。 负责人：梁金平，总经理。 委托诉讼代理人：原晓红，山西晋闻律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：蔡某1，男，2013年11月12日出生，汉族，山西省乡宁县西坡镇刘家院村居民。 法定代理人：蔡某2，男，1986年10月27日出生，汉族，住址同上，系蔡某1之父。 被上诉人（原审被告）：临汾市恒源泰煤炭运销有限公司，住所地：山西省临汾市尧都区刘村镇嘉泉村西北土门地税所对面200米。 法定代表人：卫新华，总经理。 委托诉讼代理人：刘彦君，男，1991年8月29日出生，汉族，现住山西省洪洞县，系该公司员工。 被上诉人（原审被告）：贾永刚，男，1973年1月24日出生，汉族，山西省临汾市洪洞县大槐树镇姚庄村**居民。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司洪洞支公司因与被上诉人蔡某1、临汾市恒源泰煤炭运销有限公司、贾永刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省河津市人民法院（2019）晋0882民初455号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中国大地财产保险股份有限公司洪洞支公司上诉请求：1、请求法院撤销山西省河津市人民法院（2019）晋0882民初455号民事判决书第一项，对残疾赔偿金58264元、护理费17073元依法改判；2、二审上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人蔡某1十级伤残不合理。一审庭审中，上诉人已就被上诉人提供的山西省稷山县司法鉴定中心出具的鉴定意见书提出反对意见，一审法院仅以法院委托、鉴定程序合法为由就拒绝我方的重新鉴定申请是不合理的。被上诉人蔡某1股骨骨折保守治疗并未进行手术治疗，依据其病历，骨折并不严重，达不到膝关节活动度丧失25%。鉴定意见中也没有被上诉人蔡某1膝关节活动情况的照片，难以明确其具体活动情况。故上诉人对被上诉人蔡某1的伤残等级提出重新鉴定。二、护理期120日过长，超过《人身损害受伤人员误工期、护理期、营养期评定规范》中10.2.11股骨骨折，非手术治疗的护理期30－90日的范围规定。为维护上诉人的合法权益，望法院对残疾赔偿金和护理费两项依法改判。 蔡某1答辩称，根据二审上诉状中的上诉请求以及所依据的事实和理由来看，被答辩人保险公司对答辩人提交的司法鉴定意见书提出异议，并要求二审法院予以改判。但答辩人认为，被答辩人的上诉理由不能成立。首先，答辩人蔡某1的该份司法鉴定意见书，是答辩人在法定期限内向原审法院提出司法鉴定申请，贵院依法对外委托司法鉴定机构后而作出。鉴定程序合法、鉴定机构/人员均具备相关的资质，鉴定结果也是客观公正的。答辩人提交的该份司法鉴定意见书应当被采纳。其次，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条：当事人对人民法院委托的司法鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。在原审开庭审理时，被答辩人虽然对该份司法鉴定意见提出异议，但没有提出任何证据证明答辩人的该份司法鉴定意见存在诸如鉴定程序违法、机构及人员资质瑕疵等情形，那么被答辩人就应当承担举证不能的法律后果。在此基础上，原审法院依法采纳了答辩人提交的司法鉴定意见，进而作出的原审判决，并无任何不当。恳请二审法院驳回被答辩人的全部上诉请求，维持原判。 临汾市恒源泰煤炭运销有限公司答辩称，我公司认可一审法院对我公司所作出的判决。 贾永刚未答辩。 蔡某1向一审法院起诉请求：1、依法判令三被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、住宿费等各项损失共计119855元；2、本案鉴定费、诉讼费由被告承担。 一审法院认定的事实：2018年5月31日22时许，在国道108线1008公里河津市游泳馆南路段，被告贾永刚驾驶晋Ｌ×××××号车由北向南行驶时，与由北向南原告母亲驾驶的电动自行车相撞，造成两车损坏，原告和张彩菊（另案起诉）受伤的交通事故。事故发生后，原告在河津市人民医院、运城市中心医院、西安市儿童医院、首都儿科研究所附属医院进行治疗。2018年12月29日经山西省稷山司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定：原告损伤评定为十级伤残，护理期120日，营养期90日。河津市公安局交通警察大队道路交通责任事故认定书认定，被告贾永刚承担事故的全部责任，原告无责任。被告恒源泰公司系被告贾永刚所驾驶车辆的车主，该车在被告保险公司处投有交强险以及商业三者险（责任限额为100万元），事故发生在保险期限内。事故发生后，被告恒源泰公司为二原告垫付2万元。 一审法院认为，经过双方当事人诉辩，本案的争议焦点是：原告请求赔偿各项损失的计算方式和数额如何确定。公民的身体健康权受法律保护，侵害公民造成身体伤害的应当赔偿。机动车发生交通事故致人损害的应当先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额内分项理赔，交强险不足赔偿的由承保商业保险的保险公司在商业险责任限额内和侵权人按事故的责任比例赔偿。河津市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告贾永刚负事故的全部责任，原告无责任，本院予以确认。被告贾永刚系被告恒源泰公司的雇员，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担责任。原告因本案所涉交通事故受到的损失有：医药费24068.75元，下肢矫形器费用2180元，住院伙食补助费100元×22天=2200元，营养费50元×90天=4500元，护理费51930÷365×120天=17073元，残疾赔偿金29132元×20年×10%=58264元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费2500元，交通费5085.5元，住宿费2507元，以上损失共计121378.25元。以上损失除鉴定费外由被告大地保险在交强险和商业三者险责任限额内足额承担共计118878.25元，鉴定费2500元由侵权人恒源泰公司负担，恒源泰公司垫付的2万元应在保险公司赔付时扣除后直接返还给被告恒源泰公司，但应扣减其承担的鉴定费和诉讼费6161元，大地保险应赔付原告的款项为105039.25元，应返还恒源泰公司垫付款为13839元。原、被告其余主张和抗辩理由于法无据，举证不利，不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司洪洞支公司于本判决生效后十日内赔付原告蔡某1各项损失105039.25元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司洪洞支公司于本判决生效后十日内返还被告临汾市恒源泰煤炭运销有限公司垫付款13839元；三、驳回原告蔡某1其余诉讼请求。案件受理费550元，鉴定费2500元由被告临汾市恒源泰煤炭运销有限公司负担（诉讼费鉴定费在返还垫付款中扣除，不再实际支付）。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点为：上诉人在原审中是否申请重新鉴。一审开庭审理时，上诉人在质证意见中提出对被上诉人蔡某1鉴定十级伤残结论不合理，并保留申请重新鉴定的权利，并没有向原审法院提出重新鉴定的申请。原审判决采信了被上诉人蔡某1的鉴定结论确定其伤残等级为十级、护理期为120天并无不当。二审中，上诉人未向本院提交重新鉴定申请书及依据的事实和理由，对其上诉请求本院不予支持。 综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1683元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司洪洞支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  高军武 审判员  王晓明 审判员  胡东革 二〇一九年八月二十二日 书记员  李 聪