四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0105民初12884号 原告：胡光顺，男，汉族，1969年9月15日出生，住河南省新县。 委托诉讼代理人：欧阳小兵，北京盈科（成都）律师事务所律师，一般授权。 被告：四川鑫坤达建筑装饰工程有限公司，住所地：成都市青羊区同盛路********。 法定代表人：何莉。 委托诉讼代理人：杨鹏程，四川风鸣律师事务所律师，特别授权。 被告：徐建文，男，汉族，1980年3月18日出生，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：胡蓉，四川荣恩律师事务所律师，特别授权。 原告胡光顺诉被告四川鑫坤达建筑装饰工程有限公司（以下简称鑫坤达公司）、徐建文提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡光顺及其委托诉讼代理人欧阳小兵，被告鑫坤达公司的委托诉讼代理人杨鹏程，被告徐建文的委托诉讼代理人胡蓉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告胡光顺提出诉讼请求，请求人民法院判令：1.被告鑫坤达公司、徐建文支付原告胡光顺人身损害赔偿金121801.20元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年11月15日，胡光顺经徐建文介绍，到鑫坤达公司从事室内装修木工工作，工资标准为260元/天。2015年11月26日起，胡光顺按照徐建文的安排到鑫坤达公司承建的成都大学十陵校区“橙子便利店”从事木工工作。11月28日上午10时许，胡光顺不慎从近2米高的铁制脚手架上摔至地面。后，胡光顺被送往四川省人民医院城东病区救治。2016年8月23日，胡光顺的伤情鉴定为工伤九级伤残。胡光顺与鑫坤达公司、徐建文协商赔偿事宜未果，后诉至成都市劳动人事争议仲裁委员会请求确认胡光顺与鑫坤达公司劳动关系成立。双方争议又经成都市青羊区人民法院及成都市中级人民法院审理，认定鑫坤达公司与胡光顺之间不存在劳动关系，同时查明鑫坤达公司将胡光顺从事的工程非法承包给了徐建文。2017年7月28日，胡光顺提起诉讼请求鑫坤达公司、徐建文按照工伤待遇支付赔偿，后被法院驳回。胡光顺认为虽然法院认定与鑫坤达公司不存在劳动关系，未能参照工伤标准判定鑫坤达公司、徐建文承担赔偿责任。但法院对胡光顺在务工中受伤以及鑫坤达公司非法将所从事的工程承包给徐建文的事实进行了确认。胡光顺在从事鑫坤达公司、徐建文安排的工作中受伤，二被告应承担人身损害赔偿责任，故起诉来院。 鑫坤达公司辩称，1.关于胡光顺所述事实部分我方认为部分与实际情况不符。成都大学小区便利店的工程由我公司承包后，将其中的装修劳务部分分包给了徐建文，胡光顺在该工程上都是与徐建文发生的关系，并不是与我司发生关系；2.胡光顺从未找过我公司协商对该争议如何解决、如何赔偿，双方只是对劳动关系进行了确认以及工伤赔偿进行了诉讼；3.胡光顺依据劳务关系请求判令鑫坤达公司支付赔偿金，因鑫坤达公司并非劳务接收者，不应当承担赔偿责任；4.胡光顺所提出的赔偿项目及标准问题，请求法院根据证据和事实予以认定。 徐建文辩称，1.胡光顺的诉讼请求已经超过法定诉讼时效，不受法律保护；2.胡光顺与鑫坤达公司是加工承揽关系，不是雇佣关系。胡光顺在加工承揽过程中非因鑫坤达公司、徐建文原因造成人身损害，徐建文并不存在过错，应该由胡光顺自行承担发生意外的人身损害的后果；3.胡光顺的诉讼请求中提出的人身损害赔偿金及其标准没有事实和证据依据，恳请法院予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下： 鑫坤达公司承揽了成都大学第五食堂超市装修业务，随后将装修业务承包给徐建文，并从2015年11月中旬开始施工。2015年11月29日，鑫坤达公司与徐建文签订了《工程发包施工合同》，约定将成都大学第五食堂超市（橙子便利店）装饰装修工程发包给徐建文，工期约定为2015年11月12日至2015年12月18日，承包方式为包工包料，预算总费用为36946元，工程量以竣工结算为准。 2015年11月26日，胡光顺、李泽清到成都大学第五食堂超市（橙子便利店）项目从事吊顶和隔墙等工作。徐建文与胡光顺、李泽清就工资进行了口头约定。2015年11月28日，胡光顺在该项目施工时，不慎从脚手架上摔到地上受伤。工友李泽清打电话告知徐建文，后徐建文通知120急救车将胡光顺送至四川省人民医院住院治疗，直至2015年12月16日出院。四川省人民医院出院诊断为腰I椎体压缩性骨折。出院医嘱为：卧床休息3月，陪护一人，出院后半年每月门诊随访。住院期间共发生医疗费用9745.29元，住院前发生门诊费用779.7元。 2018年7月23日，胡光顺委托成都联合司法鉴定中心对其进行伤残程度评定。同年8月9日，成都联合司法鉴定中心出具成联（2018）临鉴字第435号《司法鉴定意见书》，鉴定意见载明：被鉴定人胡光顺因高坠致腰1椎体压缩性、粉碎性骨折，经医院保守治疗后，评定其伤残等级为十级。胡光顺为伤残程度评定支付了鉴定费用1200元。 2016年，鑫坤达公司、胡光顺劳动争议纠纷一案诉至成都市青羊区人民法院，我院于2016年9月19日作出（2016）川0105民初5327号民事判决书，认定胡光顺与鑫坤达公司不存在劳动关系。成都市中级人民法院于2017年4月10日作出（2017）川01民终588号民事判决书维持上述判决。后，胡光顺以鑫坤达公司、徐建文为被告诉至成都市青羊区人民法院主张鑫坤达公司、徐建文连带支付胡光顺工伤保险待遇201608元。我院于2017年10月23日作出（2017）川0105民初9459号民事裁定书，认为胡光顺缺乏工伤认定依据裁定驳回胡光顺起诉。成都市中级人民法院于2018年5月18日作出（2018）川01民终7240号民事裁定书予以维持。 另查明，胡光顺经常居住地为成都市金牛区蜀西环街129号1栋1单元3楼6号。胡光顺已经收到1.9万元赔偿款。 本院认为，徐建文虽辩称胡光顺与鑫坤达公司之间系承揽关系，但依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”，第二百五十三条“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外”的规定，徐建文并未提交证据证明胡光顺与鑫坤达公司亦或是徐建文就定做的工作量、标准、完成时间有约定，故本院对徐建文的该项辩称不予认可。徐建文雇佣胡光顺在案涉工地从事木工工作，徐建文与胡光顺之间形成了雇佣关系。徐建文另辩称胡光顺的诉讼请求已经超过了诉讼时效，从查明的事实看，胡光顺系先后以劳动关系认定、支付工伤保险待遇就同一法律事实主张损害赔偿，构成诉讼时效中断，现胡光顺以侵权法律关系主张损害赔偿，并未超过诉讼时效。 徐建文作为胡光顺的召集者，未对胡光顺进行必要的安全教育，在胡光顺工作过程中未采取相应的安全防护措施，存在过错，对胡光顺应当承担相应的赔偿责任。胡光顺作为一个完全民事行为能力人，在施工过程中自己应当尽到谨慎注意义务，其不慎从脚手架处摔落，自身存在一定过错，应当自行承担相应的责任。故本院酌定：胡光顺自行承担35%责任，徐建文承担65%的赔偿责任。 鑫坤达公司将该项工程劳务分包给不具有资质的徐建文，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，胡光顺的损失应由鑫坤达公司承担连带赔偿责任。 关于损失，本院认定如下： 1.残疾赔偿金：因胡光顺主张按照2017年四川城镇居民人均可支配收入计算，本院予以认可，参照胡光顺伤残程度为61454元（30727元/年×20年×0.1）；2.医疗费：10524.99元（9745.29元+779.7元），对于胡光顺提交的便条不符合证据形式，本院不予采信。对于出院后的发票，胡光顺未提交病例予以佐证，本院不予采信；3.误工费：参照2017年四川城镇全部单位就业人员平均工资，酌定为17521元（58671元/年÷365天×109天）；4.交通费，酌定为500元；5.护理费：7680元（19天×120元/天+90天×60元/天）；6.伙食补助费：570元；7.鉴定费：1200元；8.营养费：380元（20元/天×19天）；9.精神损害抚慰金酌定为4000元。综上，胡光顺1-8项损失总额为99829.99元。徐建文、鑫坤达公司应连带支付胡光顺68889.50元（99829.99元×0.65+4000元），扣除已支付的19000元，徐建文、鑫坤达公司还应连带支付49889.5元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、徐建文于判决生效之日起十日内向胡光顺支付赔偿费49889.5元； 二、四川鑫坤达建筑装饰工程有限公司对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告胡光顺的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1009元，由徐建文、四川鑫坤达建筑装饰工程有限公司承担。 如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  李 琳 人民陪审员  苗春香 人民陪审员  徐 红 二〇一九年八月二十六日 书 记 员  邓郁锚