贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0221民初2204号原告：遵义飞越建筑劳务有限公司，住所地：贵州省遵义市汇川区南京路丽祥花园**，统一社会信用代码:91520301780192196K。法定代表人：周湖川，系该公司执行董事。特别授权委托代理人：周得永，男，1970年5月18日生，汉族，初中文化，住贵州省桐梓县，系该公司职工。特别授权委托代理人：余国洪，系桐梓县花秋镇法律服务所法律工作者，执业证号：32402011100052。被告：广东捷辰天丰工程有限公司贵阳分公司，住所地，住所地：贵州省贵阳市南明区花果园彭家湾花果园项目**第9（贵阳国际中心**）栋******（花果园社区）会信用代码:91520102MA6DJ59P9F。负责人罗钦，系该公司总经理。被告：广东捷辰天丰集团有限公司，住所地：广，住所地：广州市天河区燕岭路****用代码:91440101550570075F。法定代表人：张鹏。被告：六盘水市尚上怡苦荞保健食品有限公司，住所地：贵州省六盘，住所地：贵州省六盘水市水城县木果镇连山村**91520221MA6DJEFY53。法定代表人：郭明虎。被告：敖明，男，1975年11月13日出生，汉族，住贵州省思南县。第三人：熊模书，男，1952年04月27日出生，汉族，住贵州省凯里市施秉县。原告遵义飞越建筑劳务有限公司（以下简称“飞越公司”）诉被告广东捷辰天丰工程有限公司贵阳分公司（以下简称“捷辰公司贵阳分公司”）、广东捷辰天丰集团有限公司（以下简称“捷辰公司”）、六盘水市尚上怡苦荞保健食品有限公司（以下简称“苦荞公司”）、敖明、第三人熊模书建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告委托代理人周得永、余国洪，被告捷辰公司贵阳分公司负责人罗钦到庭参加诉讼。被告捷辰公司、苦荞公司、敖明、第三人熊模书经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告飞越公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除2016年9月23日原告与被告捷辰公司贵阳分公司及被告敖明签订的《钢结构厂房工程承包合同》:2、判决被告捷辰公司贵阳分公司、被告捷辰公司、被告敖明立即支付原告施工钢结构工程款3389187.00元，并从2017年2月17日(农历正月21日)起以工程款3389187.00元为基数，按年利率6%计算赔偿违约给原告造成的资金占用损失至支付清工程款止，被告苦荞公司对前述款项承担连带清偿责任(截止2019年4月30日资金占用费为447373.00元)。3、判决被告捷辰公司贵阳分公司、被告捷辰公司、被告敖明立即返还原告交纳保证金500000.00元，并从2017年2月17日(农历正月21日)起以保证金500000.00元为基数，按年利率6%计算赔偿违约给原告造成的资金占用损失至返还清保证金止(截止2019年4月30日资金占用费为55000.00元)。4、由被告捷辰公司贵阳分公司、被告捷辰公司、被告苦荞公司、被告敖明承担本案受理费。事实及理由：原告与被告捷辰公司贵阳分公司于2016年9月23日签订《钢结构厂房工程承包合同》，承包被告捷辰公司贵阳分公司“六盘水市尚上怡苦荞保健食品有限公司厂区建设项目”的钢结构厂房施工，并按合同约定向被告捷辰公司贵阳分公司涉案合同甲方处签字的被告敖明交纳合同履约保证金伍拾万元。被告捷辰公司贵阳分公司于2016年9月25日书面“进场通知书”通知原告进场施工，确定“本开工通知书确定此项目的实际开工日期为2016年10月4日”，原告按期进场按合同约定施工，原告于2017年11月将被告捷辰公司贵阳分公司第一栋厂房钢结构主体施工完毕，按照合同约定要求被告捷辰公司贵阳分公司支付工程进度款，被告捷辰公司贵阳分公司以种种借口推诿，于2017年12月被告捷辰公司贵阳分公司撤离施工工地，导致原告施工逼迫停工。被告苦荞公司是“六盘水市尚上怡苦荞保健食品有限公司厂区建设项目”的建设方，施工现场管理人员第三人熊模书是被告苦荞公司的股东，其以被告苦荞公司名义向原告出具“承诺书”，载明“我本人熊模书权全代表我六盘水上尚怡苦荞保健酒厂业主方有关领导，向遵义飞越劳务有限公司承诺在我工地上所施工安装的钢结构工程款及人工工资定月2017年农业的正月二十日，把此款打进遵义飞越劳务有限公司财务部后，你贵公司组织人力物力按时到达工地正常施工，否则由违约方权全负责经济责任及损失为谢。业主方公司住现场代表签字生效:熊模书，2017年1月22日。施工班组方签字生效:周德建，2017年1月22日。”熊模书并在原告“建设工程进度结算书”工程造价“3389187.00元”的下方“建设单位”处签字:“以甲方审计为准，业主方代表，熊模书，2017年1月22日”，时至期满被告苦荞公司未履行其担保责任。事后被告捷辰公司贵阳分公司、被告苦荞公司以种种借口推诿不予支付原告施工的钢结构工程款和赔偿原告损失，致原告不能支付民工工资和工程材料款项。原告认为:被告捷辰公司贵阳分公司逾期不履行2016年9月23日原告与被告捷辰公司贵阳分公司签订的《钢结构厂房工程承包合同》构成根本违约，原告主张法定解除权依法应当予以支持，被告捷辰公司贵阳分公司违约依法应当承担违约解除合同后的法律责任;被告捷辰公司贵阳分公司是被告捷辰公司的分公司，被告捷辰公司对被告捷辰公司贵阳分公司的行为责任依法应当承担连带责任；被告苦荞公司向原告出具“承诺书”和在原告“建设工程进度结算书”的签字是担保行为，依法应当承担担保的法律责任；第三人熊模书和被告敖明是被告苦荞公司和被告捷辰公司贵阳分公司执行工作任务的人员，是职务行为，其实施的民事法律行为对被告苦荞公司和被告捷辰公司贵阳分公司发生效力。为此原告为依法保护其合法权益，依照《合同法》第94条、97条、98条、113条，《公司法》第14条，《民法总则》第170条等有关法律、法规、司法解释，特诉至法院。在庭审中，原告当庭将其所主张的保证金50万元变更为5万元，主张因被告苦荞公司向原告出具“承诺书”和在原告“建设工程进度结算书”的签字，故要求被告苦荞公司对被告捷辰公司贵阳分公司、被告捷辰公司的债务承担连带清偿责任。被告捷辰公司贵阳分公司辩称，我公司没有承建六盘水市尚上怡苦荞保健食品的项目工程，敖明不是我公司的工作人员，也不认识敖明，也未授权敖明与原告签订合同，《钢结构厂房工程承包合同》、进场通知书上的公章是敖明私刻，我公司已向公安机关报警，公安机关是否立案进行侦查，那是公安机关找敖明的事情。第三人熊模书向原告出具承诺书，是代表个人及被告苦荞公司，我方与他们并不认识，不能代表我公司。综上所述，我公司不承担一切民事责任。本院向被告捷辰公司、苦荞公司、敖明、第三人熊模书依法送达民事起诉状副本、举证通知书、应诉通知书、开庭传票等法律文书后，被告被告捷辰公司、苦荞公司、敖明、第三人熊模书无正当理由拒不到庭参加诉讼，未作答辩。经审理查明：2016年9月23日，被告敖明以被告捷辰公司贵阳分公司的名义（作为甲方）与原告飞越公司（乙方）签订了《钢结构厂房工程承包合同》，该合同约定：“工程名称：六盘水市尚上怡保健食品有限公司厂区建设项目；工程地点：水城县木果镇连山村十一组；承包范围：钢结构厂房主体、屋面工程及门窗工程（包含装饰装修及幕墙工程、室外散水、室内地坪及砌筑工程）、基础预埋件安装、屋面排水工程、钢结构检测由乙方负责；承包方式：包工包料；合同工期：按贵州省2004版定额五部计价、最新文件和地方现行市场调差价结算后下浮百分之十二，所有税收由乙方完善、整体酒厂钢结构，包括二期钢结构及装饰装修内容根据图纸为准；工期为720天（自合同签订之日起计算）不可抗力、工期酌情顺延；保证金缴纳方式：甲乙双方签订合同后，乙方自愿向甲方交纳合同履约保证金共计50万元。签订合同时乙方自愿向甲方交纳5万元人民币。作为合同违约保证金，合同履约保证金乙方进场施工后3天内交齐。如没交齐视为乙方违约，乙方自愿将所交纳的合同违约保证金将作为赔偿甲方的损失；工程进度款支付和履约保证金退还方式：1、第一次拨付进度款为：乙方垫支完成一栋钢结构厂房主体工程，验收合格后15个工作日，甲方支付乙方工程款的百分之八十作为进度款。2、甲方按每月进度款拨付给乙方百分之八十，次月补清，滚动式支付完毕。3、剩余工程款项经建设主管部门、建设方、监理方、承包方及施工方等多方验收合格后甲方在一个月内支付剩余款项，扣留百分之五作为质量保证金，退还质量保证金不得超过六个月支付给乙方，各级部分验收不得超过两个月，超过甲方视为认可。4、甲方如资金不到位以及本合同1-3条，甲方按照贵州04定额和最新文件的规定，结合当地农民工工资和机械设备、管理人员工资计算给乙方。”该合同还对质量标准、甲乙双方权利义务、奖惩、违约责任等事宜进行了约定。原告飞越公司在该合同乙方处加盖了公司公章，被告敖明在该合同甲方处签名并加盖了“广东捷辰天丰工程有限公司贵阳分公司尚上怡苦荞保健酒生产项目部”印章。另外，被告捷辰公司系被告捷辰公司贵阳分公司的总公司。2019年7月2日，被告捷辰公司贵阳分公司负责人罗钦向贵阳市公安局南明区分局花果园派出所报案，称敖明伪造捷辰公司贵阳分公司印章。原告营业执照载明经营范围为建筑劳务分包、建筑工程资料、预决算编制。上述事实，有原告营业执照、钢结构厂房工程承包合同、被告捷辰公司及被告捷辰公司贵阳分公司的工商登记信息、情况说明等相关证据在卷佐证，足以认定。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”之规定，本案中，原告提供的证据《钢结构厂房工程承包合同》中约定了原告承包范围为钢结构厂房主体、屋面工程及门窗工程（包含装饰装修及幕墙工程、室外散水、室内地坪及砌筑工程）、基础预埋件安装、屋面排水工程、钢结构检测，原告的承包方式为包工包料，从该约定的内容上看，《钢结构厂房工程承包合同》实为建设工程施工合同，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条关于“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”之规定，因作为承包方的原告，其提供的营业执照上经营范围为建筑劳务分包，故原告不具备建筑施工企业所应具备的承包资质条件，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，《钢结构厂房工程承包合同》应属于无效合同，对于原告要求解除其与被告捷辰公司贵阳分公司、被告敖明所签订的《钢结构厂房工程承包合同》的诉请，本院不予支持。对于原告要求被告支付工程款及工程款资金占用费、保证金及保证金资金占用费的诉请。由于原告提供的证据进场通知书、承诺书、建设工程进度结算书均系复印件，被告捷辰公司贵阳分公司不予认可，原告未能提供交付保证金的相关证据，故对于原告的该项诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告遵义飞越建筑劳务有限公司的诉讼请求。案件受理费41932元，因本案适用简易程序减半收取20966元，由原告遵义飞越建筑劳务有限公司负担（原告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不上诉，本判决将发生法律效力。审判员 张 艳二〇一九年八月十九日书记员 程晶晶