四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川18民终603号 上诉人（一审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司广元市中心支公司，住所地广元市利州区。 负责人：李颀，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邱鸿，四川路石律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：杨明军，男，1971年5月3日出生，羌族，住四川省宝兴县。 被上诉人（一审被告）：郑孝夷，男，1963年6月25日出生，汉族，住福建省长乐市。 委托诉讼代理人：杨鑫，男，1988年1月10日出生，汉族，住四川省宝兴县。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司广元市中心支公司（以下简称人寿保险广元支公司）因与被上诉人杨明军、郑孝夷机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宝兴县人民法院（2019）川1827民初101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 人寿保险广元支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判杨明军不构成九级伤残或发回重审；2.改判误工期为112天；3.改判医疗费扣除自费药25%；4.由被上诉人承担上诉费用。事实及理由：一、杨明军的九级伤残与其实际伤情严重不符，一审法院不进行实质审查就驳回上诉人重新鉴定的申请，认定事实不清，请求二审进行重新鉴定；二、一审法院认定的误工费已超过定残前一日，违反法律及司法解释规定，请二审改判误工期为医嘱规定的112天；三、根据保险合同约定应扣除25%的自费药比例。 被上诉人杨明军答辩称，一审判决公平公正，上诉人要求改判误工期为112天缺乏事实依据和法律依据，因医院用药不会征求杨明军的意见，不能扣除自费药。因此，上诉人的理由不能成立，请求二审驳回上诉，维持一审判决。 被上诉人郑孝夷同意上诉人的意见。 杨明军向一审法院起诉请求：1.判令郑孝夷、人寿保险广元支公司共同赔偿杨明军住院伙食补助费、必要的营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金、交通费以及被扶养人生活费共计129159.30元；2.由人寿保险广元支公司在保险限额内承担赔偿责任。 一审法院认定事实：2018年8月7日18时33分许，郑孝夷驾驶川A9xx**小型越野客车由宝兴县永富乡永和村八组方向往宝兴县永富乡方向行驶，行驶至宝兴县永富乡永和村七组乡村道路时未按规定让行与相对方向由杨明军驾驶的川TUxx**普通二轮摩托车（搭乘刘某）发生碰撞，致使杨明军、刘某受伤，川A9xx**小型越野客车、川TUxx**普通二轮摩托车受损的道路交通事故。宝兴县公安局交通警察大队宝公交认字第511827120180807001号道路交通事故认定书认定郑孝夷在此次交通事故中负全部责任，杨明军、刘某无责任。 川A9xx**小型越野客车在人寿保险广元支公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）。事故发生时均在保险期间。 杨明军受伤后于2018年8月7日在雅安市人民医院住院治疗，2018年8月30日出院，住院23天，产生医疗费42189.77元。出院诊断：左侧髋臼骨折伴髋关节后脱位。出院医嘱及建议：1、门诊随访，术后1、2、3、6、9、12月复查，避免剧烈活动；2、逐渐加强左下肢功能锻炼；3、休息3月，加强营养。 2018年12月25日杨明军的伤情经雅安雅正司法鉴定中心鉴定为九级伤残；后续医疗费预计12000元；评定误工期240日，护理期120日，营养期100日（均从受伤之日开始计算，含后期取出内固定物期间误工及护理时限）。郑孝夷支付鉴定费2600元。 郑孝夷支付杨明军住院期间医疗费32189.77元，摩托车维修费2300元；人寿保险广元支公司支付杨明军住院期间医疗费10000元。 杨明军系农村户籍，主要从事焊工工作。被扶养人有长女杨某1（生于2003年3月4日）、次子杨某2（生于2007年12月21日）、母亲吴某（生于1946年8月25日，生育长子杨某3、次子杨某4、三子杨某5，杨某5已去世）。 另查明，2017年四川农村居民人均纯收入12227元,2017年四川农村居民人均年生活消费支出11397元,2017年四川省居民服务、修理和其他服务业平均工资37401元。 一审法院认为，雅安雅正司法鉴定中心为杨明军进行的司法鉴定意见依法应予采信；因医疗机构对杨明军用药不会征求患者的意见，扣除25%的非社保用药会限制受害人的权益，不支持人寿保险广元支公司要求扣除25%自费药的意见；杨明军在本次交通事故中的损失为：医疗费42189.77元、后续医疗费12000元、护理费12000元、住院伙食补助费690元、营养费3000元、误工费24592.44元、残疾赔偿金48908元、交通费200元、鉴定费2600元、精神抚慰金2000元、被扶养人生活费19374.90元、财产损失2300元；郑孝夷负本次道路交通事故的全部责任，应当对杨明军的上述损失承担全部赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定，人寿保险广元支公司在交强险和商业三者险的限额范围内承担赔偿责任，不足部分由郑孝夷承担。人寿保险广元支公司已支付交强险限额医疗费10000元，应在商业三者险限额内支付郑孝夷垫付的医疗费32189.77元，支付杨明军后续医疗费、住院伙食补助费、营养费共计15690元；人寿保险广元支公司在伤残赔偿110000元限额内支付杨明军误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、护理费、被扶养人生活费等各项损失共计107075.34元；鉴定费2600元不属于保险公司理赔范围，由郑孝夷承担；摩托车修理费2300元，郑孝夷已垫付，由人寿保险广元支公司在交强险财产损失赔偿限额内支付郑孝夷2000元，在商业三者险限额内支付300元。故判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司广元市中心支公司在交通事故责任强制保险限额内支付杨明军误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、护理费、被扶养人生活费等各项损失共计107075.34元，支付郑孝夷垫付的摩托车修理费2000元；二、中国人寿财产保险股份有限公司广元市中心支公司在第三者责任商业保险限额内支付郑孝夷垫付的医疗费32189.77元、摩托车修理费300元，支付杨明军后续医疗费、住院伙食补助费、营养费共计15690元。案件受理费1442元，由郑孝夷负担。 二审查明的事实及证据与一审查明的事实及证据一致。二审中，上诉人提交对杨明军的录像及照片，拟证明杨明军已康复不构成九级伤残。经质证，杨明军提出该证据是上诉人采用欺骗的方式取得，上诉人未提供其取证程序合法的证据，且仅根据该录像、照片也不能达到上诉人的证明目的。因此，对该证据，本院认为不能达到其证明目的，不具有关联性，不予采信。 本院认为，本案二审争议焦点为：一、杨明军在一审中提交的鉴定意见是否应采信，是否应启动重新鉴定程序；二、计算损失时，误工期应如何确定，是否应扣除自费药25%。 一、杨明军在一审中提交的鉴定意见是否应采信，是否应启动重新鉴定程序。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，杨明军委托雅安雅正司法鉴定中心鉴定，该委托鉴定程序不违法；从实体上看，鉴定意见依据杨明军的住院病历，并对杨明军进行了法医临床检查，进行了专业的分析说明，鉴定的结论依据与杨明军的具体伤情相符，该鉴定结论依据充分。人寿保险广元支公司未提供证据反驳杨明军提交的鉴定意见。因此，一审采信杨明军提交的鉴定意见符合法律规定，对人寿保险广元支公司提出重新鉴定的请求不予采纳。 二、损害赔偿中，误工期应如何确定，是否应扣除自费药25%。 误工期。鉴定意见是民事诉讼的法定证据之一，是对专门性问题进行认定的证据。本案中，经雅安雅正司法鉴定中心对杨明军的三期（误工期、护理期、营养期）进行鉴定，其根据杨明军的伤情，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》作出鉴定意见，确定杨明军的误工期为240日，该鉴定意见依法被采信，一审根据该意见确定杨明军的误工期为240日正确。 医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”因此，人寿保险广元支公司对杨明军治疗的必要性和合理性有异议，应提供相应的证据予以证明，否则应承担不利的后果。人寿保险广元支公司提出应扣除25%的自费药的主张，未提供充分的证据证明，且医疗机构对患者用药，并不会征求患者的意见，扣除自费药会限制受害人的权益。故本院不予支持。 综上，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司广元市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2795.31元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司广元市中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 田 勇 审判员 严 宏 审判员 刘海斌 二〇一九年八月五日 书记员 黄 越