河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终1526号上诉人（原审原告）：王芳，女，汉族，1986年3月5日出生，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：王恒松，河南沐天律师事务所律师。上诉人（原审被告）：新乡市广星建筑劳务有限公司，住所地：新乡市卫滨区一横街华奕公司姜庄小区**楼******。法定代表人：赵广星，该公司负责人。委托诉讼代理人：代莎莉，河南联盟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南二建集团建筑工程有限公司，，住所地：郑州市金水区丰产路****法定代表人：张转运，该公司总经理委托诉讼代理人：赵祖磊，河南联盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：王树民，该公司员工。被上诉人（原审被告）：王思林，男，1983年8月20日出生，住河南省延津县。上诉人王芳、新乡市广星建筑劳务有限公司（以下简称广星公司）因与被上诉人河南二建集团建筑工程有限公司（以下简称二建公司）、王思林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省鄢陵县人民法院（2018）豫1024民初2258号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。经本院依法传唤被上诉人王思林未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。其他各当事人各自的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王芳的上诉请求：撤销一审判决第一项，改判二建公司、广星公司、王思林一次性赔偿王芳各项损失611098.67元。上诉费由二建公司承担。事实与理由：一、二建公司与广星公司之间的分包合同违法，一审认定错误。一审庭审查明，二建公司与广星公司签订的劳务施工分包合同，是王思林借用广星公司的资质签订的，广星公司未对鄢陵建业温泉酒店真石漆工程的劳务施工进行施工和监管。2017年4月2日，二建公司与广星公司签订的劳务施工分包合同显示：二建公司同意由刘长喜全权负责该工程施工的一切技术、质量、安全及经济事宜，同意刘长喜负责该工程的材料领用、退库工作等。分包合同的实质是将劳务施工工程分包给刘长喜个人。经法庭查实：刘长喜与广星公司无任何关联，其是王思林的岳父，只是在为王思林挂名，其一直在河南省博爱县××乡××家××村老家，没有生活来源和劳动能力。二、二建公司作为工程的总承建单位，对施工安全没有尽到总监督和管理责任。二建公司作为劳务分包人，将鄢陵建业温泉酒店真石漆工程明为分包给广星公司，实为分包给没有施工资质、不具有安全生产条件的刘长喜（实为王思林）。发包人依法应与雇主对雇员的人身损害承担连带赔偿责任。另庭审中补充：依据《建筑法》第四十五条，《建筑工程安全生产管理条例》第四条、第二十四条规定，二建公司对上诉人王芳的受害应当承担连带责任。上诉人广星公司辩称，王芳的上诉适用法律错误，依据生产安全事故报告和调查处理条例，如果构成安全生产事故，一般的事故要求的条件是三人以下死亡或者十人以下重伤，本案不构成安全生产事故，所以也不具备十一条第二款适用的前提。王芳与王思林个人之间形成劳务关系，依据侵权责任法34、35条的规定，应当由王芳和王思林作为劳务关系的双方按照双方的过错承担责任，与广星公司无关。上诉人王芳所称的安全生产条例的规定是针对发生安全生产事故后适用的部门性规章，侵权责任法效力大于其所称的条例性的规定，不应使用。被上诉人二建公司辩称，二建公司与广星公司之间的劳务分包合同合法有效，上诉人王芳所称的分包合同的实质以及经法庭查实均是其主观臆测，并非客观事实。上诉人王芳在明知本案是人身损害赔偿纠纷应当适用侵权责任法以及人身损害赔偿司法解释的情况下，仍然套用有关安全生产事故的规定，要求二建公司承担人身损害的赔偿责任显然是适用法律错误。一审法院认定二建公司不承担责任其认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回王芳的上诉请求。上诉人广星公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，上诉人不承担赔偿责任，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认为广星公司对王芳受伤的事故的发生“存在较大过错”，并由此判令应承担“主要赔偿责任”系认定事实错误，适用法律错误。1、王芳的雇主是王思林，与广星公司不存在隶属关系，广星公司不存在承担责任的基础关系。2、广星公司已尽到了相关义务，在王芳受伤事故发生的过程中，广星公司没有过错。3、一审判决适用《侵权责任法》第六条依据不足。二、王芳对事故的发生具有较大过错，一审判令其承担20%的责任与过错不符。王芳受伤的直接原因系其未按要求系安全带，无视安全防护纪律所致。三、一审判令的部分项目费用标准较高，期限较长，应调减。上诉人王芳辩称，一审法院正确认定被答辩人和王思林在答辩人受伤事故中存在较大过错，且适用法律依据充分，被答辩人的上诉理由不成立。一审法院事故责任比例划分适当，被答辩人请求调整比例责任比例不应支持。一审法院计算答辩人的损失项目标准、期限，合法有据，被答辩人请求调减，不应支持。被上诉人二建公司辩称，无异议，关于其合理部分应予以支持。王芳向一审法院起诉请求：1.判决三被告连带赔偿原告医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补贴费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费等共计1763897.45元。2.案件诉讼费等费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年4月2日，河南二建集团建筑工程有限公司与新乡市广星建筑劳务有限公司签订合同一份，河南二建集团建筑工程有限公司把位于许昌市陈化店镇的许昌鄢陵建业温泉酒店真石漆工程分包给新乡市广星建筑劳务有限公司，王思林为该工程的实际施工人和负责人，原告王芳为该工程的劳务工作人员。2017年8月12日王芳在从事外墙工作时从高空坠落致伤，先后入住鄢陵县中心医院、鄢陵县中医院、河南中医药大学第一附属医院治疗。新乡医学院司法鉴定中心于2019年2月21日作出豫新乡医学院司鉴中心[2019]临鉴字第40号鉴定意见书，鉴定意见为：1.王芳脊柱合并脊髓损伤的伤残程度为六级。2.王芳误工期拟定为24个月，营养期拟定为12个月，其护理依赖程度为大部分护理依赖，护理期拟定为生存期内长期护理。3.王芳后续治疗费需人民币15000元。原告王芳治疗期间各种花费为：2017年8月12日—2017年9月19日，王芳在鄢陵县中心医院治疗38天，花费医疗费72424.83元；2017年9月19日—2017年10月28日王芳在鄢陵县中医院治疗39天，花费医疗费13925.32元；王芳在河南中医药大学第一附属医院住院4次，住院121天，花费如下：2017年10月29日—2017年11月7日，花费医疗费8825.7元，2017年11月7日—2017年12月13日，花费医疗费29602.1元，2017年12月13日—2018年2月13日，花费医疗费68761.9元，2018年3月10日—2018年3月24日，花费医疗费19548元；许昌市中医院拿药263元，河南中医药大学第一附属医院拿药11052元，住宿费用1890元，康复用品费2945元，鉴定费900元。另查明，2018年河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元／年，农林牧渔业职平均工资为40990元，居民服务业和其他服务业为39522元／年，2018年农村居民人均收入为13830.74元，农村居民人均消费支出为10392.01元。结合一审判决及补正裁定内容，一审法院认为，被告新乡市广星建筑劳务有限公司承接河南二建集团建筑工程有限公司位于许昌市陈化店镇的许昌鄢陵建业温泉酒店真石漆劳务工程，被告王思林负责在该工程所在地进行施工，王思林为该工程的负责人和实际施工方，原告王芳为该工程的劳务工作，王芳在从事劳务过程中，被告新乡市广星建筑劳务有限公司及王思林安全措施不完善，安全教育不到位，是导致该事故发生造成原告王芳身体受到一定程度的损害，被告新乡市广星建筑劳务有限公司、王思林存在较大的过错，对本事故的发生应承担主要赔偿责任，结合本案实际应承担80％的责任。原告王芳在该工程所在地工作期间，应当注意自身安全，对造成本事故的发生有一定的过错，对自身的损害应当承担20％的责任为宜。河南二建集团建筑工程有限公司与新乡市广星建筑劳务有限公司之间有合法有效的分包合同，因此对于损害结果的发生河南二建集团建筑工程有限公司不承担责任。原告王芳要求河南二建集团建筑工程有限公司承担赔偿责任的请求，本院不予支持。对于原告王芳的赔偿的数额和项目包括：1.医疗费224402.85元；2.住院伙食补助费9900元（198天×50元）；3.营养费7300元（365天×20元）；4.误工费按两年计算81980元（40990元×2年）；5.护理费（因需要长期护理，暂按10年计算）39522×10年=395220元;6.残废赔偿金13830.74元×20年×50%=138307.4元；6.被抚养人的生活费：①儿子陈帅聪10392.01元×10年÷2人×50%=25980.025元；②女儿陈美云103**.01元×8年÷2人×50%=20784.02元；③父亲王留根10392.01元×18年÷2人×50%=46764.045元；7.交通费5000元；8.住宿费用1890元；9.康复用品费2945元；10.后期治疗费15000元；11.鉴定费900元；以上共计976373.34元，80%即781098.672元，由被告新乡市广星建筑劳务有限公司、王思林共同承担。被告王思林辩称为原告王芳垫付医药费224402.85元，原告王芳只承认被告王思林垫付医药费200000元，因被告王思林未提供票据核实，应以200000元计算，超过的部分，本院不予支持。根据本案的实际情况，精神抚慰金酌定30000元，由被告新乡市广星建筑劳务有限公司、王思林负担。扣除被告的垫付款200000元，被告新乡市广星建筑劳务有限公司、王思林共负担611098.672元。原告的其他请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条之规定判决如下：一、被告新乡市广星建筑劳务有限公司、王思林于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告王芳各项损失共计611098.672元。二、驳回原告王芳的其它诉讼请求。二审期间各方当事人均未提供新证据。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于被上诉人二建公司与广星公司所签订的《劳务施工分包合同》是否违法，及二建公司是否应与原审其他被告共同承担本案的赔偿责任问题，因接受分包工程的广星公司是具备相应资质的法人单位，双方签订分包协议是其真实意思表示，并不违背法律规定，应是合法有效的协议；另外，依据合同相对性原则，二建公司并不是本案实际施工人王思林的直接分包人，更不是受害人王芳的直接雇主，因此，让二建公司承担本案的赔偿责任，缺乏事实及法律依据。关于上诉人广星公司是否应承担本案的相应责任问题，因广星公司自己所承包的劳务施工工程，对整个施工过程疏于安全管理和监督，安全措施不完善，导致本案安全事故的发生，一审让其承担80%的过错责任，并无不当。综上所述，上诉人王芳、新乡市广星建筑劳务有限公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人王芳交纳的二审诉讼费20676元由上诉人王芳负担；上诉人新乡市广星建筑劳务有限公司交纳的二审诉讼费20676元由上诉人新乡市广星建筑劳务有限公司负担本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  郭林山二〇一九年八月五日书记员  王沛文执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口