甘肃省陇南市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）甘12行终29号 ? 上诉人（原审原告）黎某，女，汉族，住甘肃省陇南市。 被上诉人（原审被告）陇南市武都区公安局。 法定代表人王某，该局局长 被上诉人（原审被告）陇南市武都区人民政府。 法定代表人肖某，该区区长。 上诉人黎某因被上诉人陇南市武都区公安局不履行法定职责及不服陇南市武都区人民政府行政复议决定一案，不服康县人民法院（2019）甘1224行初1号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。 原审法院审理查明：2018年5月7日，黎某到武都区公安局所辖城郊派出所报称，自家位于何家山“狼窝里”的花椒树被人破坏，地里的花椒树也被人打农药致该块地里花椒幼果脱落受损，要求查处，并提交了报案材料，2018年5月8日，何海军也向城郊派出所提交了报案材料，称何社留（原告黎某的丈夫）家近十几年来陆续将他家的地坎及荒坡开挖耕种，面积达400平方米。武都区公安局城郊派出所于2018年5月7日受理案件后，先后两次到何家山花椒地查看现场并拍摄了现场视频和照片调查询问了何海军、何双成及双方提供的多名证人。通过走访调查发现，黎某所称位于何家山“狼窝里”被砍4棵花椒树的土地使用权存在争议，同村村民何海军家也称对该块土地拥有使用权。2018年5月10日，城郊派出所将以土地使用权争议不属于公安机关职权管辖，将黎某与何海军两家的土地争议一事用书面形式向江南街道办汇报。对于黎某所称她家花椒树被何海军喷洒农药致花椒幼果脱落一事，民警实地查看并非整块地花椒幼果脱落，只有部分地段花椒幼果稀疏。黎某所称何海军喷洒农药在清明节前后，距报案之日已一月有余，无法取证化验且黎凤琴所称何海军喷洒农药一事经过调查询问当事人和知情人均没有证据证实。为了化解矛盾纠纷，城郊派出所邀请江南街道办及何家山社区相关工作人员参加，于6月26日在城郊派出所进行调解，何仁苏代表家人提出对何双成砍掉争议土地上4棵花椒树的行为不再追究任何责任，并愿意从自家地崖根向下让出3米的地距对何海军家的土地形成保护何海军表示同意后双方在调解笔录上签字并按了指印。但因黎某本人反悔致使调解未成功。黎某于2018年11月1日向武都区人民政府提出行政复议申请，武都区人民政府经审查后认为武都区公安局不存在行政不作为的行为。于2018年12月18作出武政复（2018）18号驳回行政复议申请决定书，驳回申请人黎某的行政复议申请。2018年12月25日，武都区公安局城郊派出所作出武公（交）行终止决字（2018）16号终止案件调查决定书，并向原告进行送达。 原审法院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十九条规定“公安机关办理治安案件的期限，自受理之日起不得超过三十日；案情重大、复杂的，经上一级公安机关批准，可以延长三十日。为了查明案情进行鉴定的期间，不计入办理治安案件的期限。”第七十八条规定“公安机关受理报案、控告、举报、投案后，认为属于违反治安管理行为的，应当立即进行调查；认为不属于违反治安管理行为的，应当告知报案人、控告人、举报人、投案人，并说明理由。”2018年5月7日，被告武都区公安局下属城郊派出所接到黎某报案后，立案受理。受理后，积极履行职责，到现场实地查看，走访询问当事人和相关证人，并给当事人调解，因原告反悔调解未果。被告武都区公安局于2018年12月25日作出终止案件调查决定书，作出该调查书时，已超出法定办案期限；被告武都区公安局未提供在法定办案期限内，告知原告处理结果的证据，应当承担举证不利的法律后果，应认定为未在法定期限内向原告告知处理结果。武都区公安局未在法定期限内告知原告黎某何家山“狼窝里”的花椒树被人损毁一事处理结果违反法律规定，其行政行为违法。武都区人民政府在进行复议审查时未进行严格审查，对武都区公安局未在法定期限内告知原告处理结果的行政违法行为未进行处理，故武都区人民政府的复议决定不合法，本应撤销，但因武都区公安局在法定期限过后，将处理结果对黎某进行了告知，故撤销复议决定，无实际意义，可不予撤销。黎某要求武都区公安局对损毁自家何家山“狼窝里”花椒树实施人作出处罚之诉请，原告报案后，武都区公安局立案调查，并根据调查情况作出的武公（交）行终止决字（2018）16号终止案件调查决定书，武都区公安局已履行职责，作出的终止调查决定书，除超出办理案件期限外，其它并无不当，故原告的请求不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项、《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十八条、第九十七条之规定，判决：一、确认武都区人民政府作出的武政复（2018）18号驳回行政复议申请决定违法：二、驳回黎某的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告武都区人民政府承担。 上诉人黎某上诉请求：1.撤销（2019）甘1224行初1号行政判决书；2.撤销武都区人民政府于2018年12月18日作出武政复（2018）18号行政复议决定书；3.撤销武都区公安局城郊派出所作出的武公（交）行终止决字【2018】16号终止案件调查决定书；4.判令武都区公安局对何双成、何海军父子毁坏上诉人家花椒树的行为进行行政处罚；5.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：（一）一审判决认定事实部分错误。1．一审认定（判决书第10页第1-7行）：“为了化解矛盾纠纷，城郊派出所邀请江南街道办……但因黎某本人反悔致使调解未成功”。上诉人认为，何仁苏虽然是上诉人之子，但他不是当事人。他与上诉人分家另过，与纠纷毫无关系。若为调解做些辅助工作是可以的，但让他作出实体权利的处分则绝对不行。何仁苏是法盲，难道办案人员也不懂这道理吗。他们调解时纯粹没让上诉人参加，具体内容上诉人也不知道，上诉人自始至终就反对调解，谈何“反悔”？2．一审法院还认定：“2018年12月25日，武都区公安局城郊派出所作出武公（交）行终止决字（2018）16号终止案件调查决定书，并向原告送达。”武都区公安局城郊派出所新作出的武公（交）终止决字【2018】16号终止案件调查决定书是在武都区政府作出复议决定之后，一是程序严重违法，二是根本没有向上诉人送达，直到打起行政官司，上诉人才知道有这回事。（二）一审法院认定“武都区公安局作出的终止调查决定并无不当”是错误的。1．武都区公安局作出的“终止调查决定书”没有给上诉人送达，上诉人根本不知道。2．即使送达，武都区公安局的这种做法也是错误的。何双城、何海军父子砍掉上诉人家四棵成年花椒树的事实是清楚的，这也是何双成亲口承认的。既然损毁财物事实清楚，公安机关就应该依照《治安管理处罚法》第49条的规定进行处罚，然而公安机关却以土地权属有争议为由将案件推开，让上诉人去申请土地确权。上诉人认为公安机关让其申请土地确权是没道理的。首先，上诉人已经使用该地数十年，即使有争议，申请确权的义务也应该由何海军家提出并举证，而不能偏听偏信，一听土地权属有争议，就不问青红皂白的让申请人确权。其次，即使栽花椒树的地不是上诉人的承包地，也属于集体荒坡，集体荒坡谁开垦谁受益，上诉人开垦耕种该地四十余年，何海军说是他家的就是他家的？最后，再退一步讲，即使该地曾经是何海军家的承包地，但时隔数十年他家干啥去了？将自己的承包地撂荒多年放任不管，现在见生地做成了熟地、花椒价格猛涨，却又跳出来主张他家的地权，而且不经过合法途径，靠私力抢夺，这是典型恶势力的表现，公安机关的不处罚，是偏袒、怂恿恶势力，试问此等情形之下普通百姓的人身财产如何能保？3．武都区公安局办案程序违法不可否认，自上诉人发现自家花椒树遭破坏报案后，城郊派出所办案民警做了大量的工作，这一点上诉人自始至终都没有否认，关于花椒树开花期间被何海军喷洒除草剂一事，公安机关认为证据不足无法查实，上诉人也理解，但对于己查明的砍树行为却拒不处理，上诉人不能容忍。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第14条规定，公安机关办理行政案件的期限不得超过30日，而被上诉人武都区公安局在报案后半年之久什么东西也没作出，直到行政复议决定作出后才出现了《终止调查决定书》，何况《终止调查决定书》并未给上诉人依法送达。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第147条规定，如果公安机关认为何海军父子的违法事实不成立，应当作出不予行政处罚决定。公安机关既不处罚又不作决定，是其不正当履行职责的一种表现，一审法院对二被上诉人的行为只简单的认定违法，无异于隔靴搔痒，司法监督缺位。 被上诉人陇南市武都区人民政府、陇南市武都区公安局未答辩。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据《治安管理处罚法》第九十五条第（二）项规定，治安案件调查结束后，公安机关应当根据不同情况，分别作出以下处理：依法不予处罚的，或者违法事实不能成立的，作出不予处罚决定。《公安机关办理行政案件程序规定》第二百三十三条第一项规定，经过调查，发现行政案件具有下列情形之一的，经公安派出所、县级公安机关办案部门或者出入境边防检查机关以上负责人批准，终止调查：（一）没有违法事实的。根据上述法律及行政规章规定，被上诉人陇南市武都区公安局具有对公民所报案件依法进行调查、在职责范围内作出相应处理决定的职权。其应当在法定期限内就案件处理作出相应行政行为，但截止黎某向武都区人民政府提出复议申请时，仍未对黎某的报案作出相应决定。陇南市武都区人民政府对黎某的复议申请，经审查后应当依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第二项规定，决定由陇南市武都区公安局在一定期限内履行。故武都区人民政府未进行严格审查，作出驳回申请人黎某行政复议申请的复议决定主要证据不足，适用法律、法规错误。但因武都区公安局在法定期限后，作出武公（交）终止决字【2018】16号终止案件调查决定，并将决定以邮寄方式向黎某进行了送达，故撤销复议决定，已无实际意义，一审法院判决确认武都区人民政府作出的武政复（2018）18号驳回行政复议申请决定违法并无不当。 上诉人黎某一审时提出的诉讼请求之一是，要求法院判令陇南市武都区公安局依法对第三人何海军、何双成破坏财产的行为予以处罚。行政权是由国家宪法、法律赋予或认可的，国家行政机关执行法律规范，对公共事务实施行政管理活动的权力，是国家政权和社会治理权的组成部分。司法权是指特定的国家机关通过开展依其法定职权和一定程序，由审判的形式将相关法律适用于具体案件的专门化活动而享有的权力。公民认为行政机关不履行保护人身权、财产权等合法权益法定职责的可以向法院提起行政诉讼，人民法院审理行政案件，对行政行为包括不作为是否合法进行审查。在公安机关未作出是否予以处罚决定前，按照司法权不能直接僭越行政权的原则，法院无法直接判令公安机关对第三人予以处罚。故对该诉讼请求法院不予支持，且在起诉前武都区公安局已经作出终止调查决定书，其二审向本院提出请求撤销该终止调查决定属提出新的诉讼请求，对该请求二审法院不予审查，其可另行诉讼。 综上，黎某的上诉请求和理由不能成立，应不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元由上诉人黎某承担。 本判决为终审判决。 ? ? 审?判?长???李海涛 审?判?员???李德林 审?判?员???谢自强 ? ? ? ? ??????????????????????二〇一九年八月三十日 ? 法官助理???杜雪丽 书?记?员???林?瑶 书?记?员???傅于芹 ? {文书日期} 法官助理杜雪丽 书记员 林 瑶 书记员 傅于芹