湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂01刑终906号原公诉机关湖北省武汉市新洲区人民检察院。上诉人（原审被告人）周三荒（曾用名：周三老），男，1968年8月17日出生于湖北省武汉市，汉族，小学文化程度，无业，住湖北省武汉市新洲区。曾因犯盗窃罪于1988年3月被武汉市新洲区人民法院判处有期徒刑六年。因犯抢劫罪于2004年1月16日被湖北省武汉市黄陂区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元，刑期自2003年10月14日起至2013年10月13日止。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月8日被刑事拘留，同月22日被逮捕。现羁押于武汉市新洲区看守所。湖北省武汉市新洲区人民法院审理湖北省武汉市新洲区人民检察院指控原审被告人周三荒犯贩卖毒品罪一案，于2019年6月14日作出（2019）鄂0117刑初178号刑事判决。原审被告人周三荒不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年1月6日下午，被告人周三荒在湖北省武汉市新洲区阳逻街阳光大道香岗街精剪理发店旁的巷子内，以人民币（以下币种同）200元的价格，将毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）4颗卖给曾某。1月7日14时许，周三荒再次与曾某电话联系，约定在上述地点进行毒品交易。二人碰面后，周三荒将疑似甲基苯丙胺片剂8颗、疑似甲基苯丙胺（冰毒）2小袋贩卖给曾某，收取曾某现金300元。交易完成后，周三荒、曾某被民警查获。民警从周三荒身上搜出毒资300元、透明塑料袋装疑似甲基苯丙胺片剂1大包、透明塑料袋装疑似甲基苯丙胺片剂1袋4颗、透明塑料袋装疑似甲基苯丙胺1袋；从曾某处扣押了透明塑料袋装疑似甲基苯丙胺片剂2小袋共计8颗、疑似甲基苯丙胺2小袋。公安机关对上述疑似毒品予以扣押，并称量、取样送检。经称量，周三荒携带的疑似毒品净重9.67克，其与曾某交易的毒品净重0.99克。经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定，所送检疑似毒品的检材中均检出毒品甲基苯丙胺成分。次日，周三荒被刑事拘留。原审认定上述事实，有公安机关出具的抓获经过、受案登记表、立案决定书，证人曾某的证言，辨认笔录，扣押决定书、扣押清单，提取扣押笔录、称量笔录及照片，取样笔录，武汉市公安毒品司法鉴定中心检验报告，毒品及毒资照片，手机通话记录及短信照片，视频资料，常住人口登记表，前科刑事判决书，以及被告人周三荒的供述与辩解等证据证实。原审认为，被告人周三荒的行为已构成贩卖毒品罪。周三荒有犯罪前科，酌情对其从重处罚。周三荒对部分犯罪事实自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，认定被告人周三荒犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元；对公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺10.66克予以没收。上诉人周三荒的上诉理由：1.原审判决认定部分事实不清，证据不足，从其身上搜出的9.22克毒品甲基苯丙胺来源不明，不是其所有的毒品；2.公安机关对其存在犯意引诱和特情引诱；3.原审量刑过重。经审理查明，2019年1月6日下午，上诉人周三荒在本市新洲区阳逻街阳光大道香岗街精剪理发店旁的巷子内，以人民币200元的价格，将毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）4颗卖给曾某。1月7日14时许，曾某再次电话联系周三荒欲购买毒品，周三荒表示应允，双方约定仍在上次交易地点进行毒品交易。二人碰面后，周三荒将疑似甲基苯丙胺片剂8颗红色片剂、疑似甲基苯丙胺（冰毒）白色晶体颗粒2小袋贩卖给曾某，并收取曾某现金300元。交易完成后，周三荒、曾某被民警查获。民警当场从周三荒身上搜出毒资300元、透明塑料袋装疑似甲基苯丙胺片剂1大包（红绿混合片剂）、透明塑料袋装疑似甲基苯丙胺片剂1袋（4颗红色片剂）、透明塑料袋装疑似甲基苯丙胺白色晶体颗粒1袋；从曾某处扣押了透明塑料袋装疑似甲基苯丙胺片剂2小袋共计8颗红色片剂、疑似甲基苯丙胺白色晶体颗粒2小袋。公安机关对上述疑似毒品予以扣押，并称量、取样送检。经称量，周三荒携带的疑似毒品物品共计净重9.67克，其中透明塑料袋装红绿混合片剂共净重9.22克；其与曾某交易的疑似毒品物品共计净重0.99克。经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定，所送检疑似毒品的检材中均检出毒品甲基苯丙胺成分。认定上述事实，有下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书证实，本案受案、立案情况。2.抓获经过证实，上诉人周三荒到案经过及本案破案经过。3.扣押决定书、扣押清单证实，案发当天民警从上诉人周三荒处扣押了毒资人民币300元、透明塑料袋装“麻果”1包（近100颗）、透明塑料袋装“麻果”1袋（4颗）、透明塑料袋装“油”（冰毒）1袋；从曾某处扣押了透明塑料袋装“麻果”2小袋共计8颗、透明塑料袋装“油”（冰毒）2小袋。4.提取扣押笔录、称量笔录及照片证实，民警对从上诉人周三荒、曾某处扣押的疑似毒品予以提取、称量，周三荒交易及身上被查获的疑似毒品净重共计10.66克。5.取样笔录、武汉市公安毒品司法鉴定中心检验报告证实，公安机关对上述疑似毒品进行取样、送检，送检检材中均检出毒品甲基苯丙胺成分。6.毒资及毒品照片证实，上诉人周三荒收取的毒资及所贩卖毒品的情况。7.手机通话记录及短信照片证实，2019年1月6日、1月7日，上诉人周三荒与曾某进行联系的情况。8.视频资料证实，本案上诉人周三荒被抓获、讯问及毒品称量过程的相关情况。9.常住人口登记表证实，上诉人周三荒、见证人的身份情况。10.前科刑事判决书证实，上诉人周三荒曾因犯罪被判刑。11.证人曾某的证言：2019年1月7日13时40分，我用号码为17720582485的手机拨打了老周134××××****的电话，告诉他我要拿300元的东西（指“麻果”），他答应了，跟我约在阳逻街大建行对面见面。13时59分，我在大建行对面标有“小星星幼儿园”招牌的巷子内等他，给他打电话说我到了，让他尽快。14时6分，我收到老周给我发的两条短信，内容分别是“你人呢”、“我到了”，我给他打了第三个电话，他说到了，要我去路边拿，我说路边人多不方便，要他进巷子里面来。没一会他进来了，说我站的地方有摄像头，要我一道又往巷子深处走了几步，钻进一栋楼房的楼梯口，他从上衣口袋内拿了一个红色的烟盒出来，从里面拿出一团卫生纸，从卫生纸里面倒了两小袋透明塑料袋装的毒品“麻果”和两小袋透明塑料袋装的毒品“油”递给我。我接过毒品放进上衣荷包内，把事先准备好的300元现金拿出来递给老周，他接过钱放在上衣荷包内。我转身朝巷子口走，老周也跟着出来，守候在四周的民警出现将我们抓获带回了派出所。老周给我的是两个透明小塑料袋装的“麻果”，红色的片剂，每小袋4颗，还有两个小塑料袋装的“油”，是白色透明晶体颗粒。昨天（1月6日）下午，也在今天交易的位置，我以200元从老周手上购买了4克“麻果”。我们没有具体谈过一颗“麻果”多少钱，一般外面是50元一颗，送点“油”。我今天跟老周发牢骚说上次他给少了，他说知道，这次补给我，所以今天就给的多一些，给了8颗“麻果”和两小袋“油”。12.辨认笔录证实，辨认人曾某于2019年1月7日从一组12张男性正面免冠照片中，辨认出上诉人周三荒就是当天14时许贩卖毒品给其的男子。13.上诉人周三荒的供述。主要内容为：2019年1月7日14时许，我接到手机号为17720582485的电话，对方是之前在我手里买过毒品的男青年，要我送300元的东西（指毒品“麻果”）到小星星幼儿园路口（阳逻街阳光大道香岗街路口精剪理发店旁小巷），我说要等十几分钟，之后他又打了两个电话催我。14时30分许，我驾车从军安路出发，到精剪理发店门口停下，步行到路边旅社旁看见这个找我购买毒品的男青年，让他往小巷里面去点。走进小巷后，这个男青年将300元毒资塞进我上衣右边口袋内，我将事先用小塑料袋分装好的8颗毒品“麻果”及少量毒品“油”递给他。刚完成交易，我就被几名便衣警察控制，警察从我上衣右口袋内搜出300元毒资、一个黑色钱包（内有现金3200元）、银行卡若干，从上衣左口袋内搜出一个卫生纸包裹的透明塑料袋装的近100颗毒品“麻果”，警察现场拍照后将我带到派出所。这个男青年有二、三十岁，2019年1月5日下午他主动打电话给我，说要买毒品“麻果”，因为我不认识他，当天就没有卖给他。1月6日14时许，他又与我联系，我们在阳逻街阳光大道香岗街路口精剪理发店旁小巷内，以200元的价格交易了4颗毒品“麻果”。我是以50元每颗的价格贩卖毒品“麻果”，会多送一颗及少量毒品“油”，昨天没有送，今天收到对方300元应该给6颗送1颗，多的1颗是补昨天送的，所以一共交易了8颗“麻果”及少量“油”。我与男青年交易的12颗“麻果”是我十几天前在嘉年华酒店对面遇到一个朋友，花700元从他手里购买了25颗“麻果”中的一部分。我身上搜出的近100颗“麻果”不知道是哪来的。证明上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，并经二审审核属实，本院予以确认。关于上诉人周三荒诉称从其身上搜出的9.22克毒品甲基苯丙胺来源不明，并非其所有，原审判决认定部分事实不清，证据不足的上诉理由。经查，上诉人周三荒与购毒人员曾某完成毒品交易后即被民警当场抓获，公安机关提交的抓捕视频中清楚显示，民警将周三荒抓获后，当场对其进行了搜查，从其上衣右侧口袋中搜出毒资人民币300元以及装有毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺的香烟盒，从其上衣左侧口袋中搜出用卫生纸包裹的透明塑料袋装甲基苯丙胺片剂一袋（即周三荒提出异议的毒品甲基苯丙胺片剂9.22克）。上述抓捕视频以及讯问视频显示，上诉人周三荒在被抓捕时以及第一次讯问过程中对民警从其上衣口袋中搜出上述毒品的事实均供认不讳，仅辩称自己不知道为什么毒品在其上衣口袋。上述证据能够相互印证，形成证据锁链，足以证实涉案毒品均系上诉人周三荒所有。其辩称自己上衣口袋中的毒品来源不明的上诉理由，没有相应证据予以支持，且明显不符合常理。故上诉人周三荒对原审判决认定事实提出的事实不清、证据不足的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人周三荒诉称公安机关对其存在犯意引诱和特情引诱的上诉理由。经查，公安机关出具的抓获经过、视频资料以及购毒人员曾某的证言、上诉人周三荒的供述等证据能够证实，2019年1月6日周三荒与曾某曾进行过毒品交易，2019年1月7日在公安机关的控制下，曾某再次联系周三荒，约定进行毒品交易的事实。依据关于处理特情介入案件的相关规定，对于这类已持有毒品待售的情形，采取特情接洽方式而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理。故上诉人周三荒提出的犯意引诱的上诉理由不能成立，其提出本案存在特情引诱的上诉理由，不影响对本案的定罪量刑。本院认为，上诉人周三荒违反了国家对毒品的管理规定，明知是毒品仍进行贩卖，贩卖毒品甲基苯丙胺10.66克，侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的身体健康权利，妨害了社会管理秩序，其行为已构成贩卖毒品罪。原审已充分考虑上诉人周三荒具有犯罪前科、对部分犯罪事实自愿认罪等量刑情节，对其在法定刑幅度内量刑并无不当。故上诉人周三荒诉称原审量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨 毅审判员 吴 艳审判员 李济森二〇一九年八月七日法官助理许婷婷书记员王杨