安徽省全椒县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1124民初2192号原告：何明圣，男，1964年8月23日出生，汉族，住安徽省全椒县。委托诉讼代理人：尚昌根，安徽敬梓律师事务所律师。被告：安徽天祥空调科技有限公司，住所地安徽省全椒县经济开发区，统一社会信用代码91341124667900218T。法定代表人：骆宣佐，该公司董事长。委托诉讼代理人：张大明，安徽知秋律师事务所律师。原告何明圣与被告安徽天祥空调科技有限公司（以下简称天祥空调公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何明圣及其委托诉讼代理人尚昌根、被告天祥空调公司委托诉讼代理人张大明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何明圣向本院提出诉讼请求:1、判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、交通费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费总额的一半197400.2元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年元月11日开始，何明圣为天祥空调公司拆卸被大雪压垮的简易库房，日工资每天200元。2018年元月18日上午，何明圣站在钢梁上拆除库房行条时，脚下一滑跌倒骑坐在钢梁上，导致何明圣骨盆骨折和尿道管断裂。何明圣被送到全椒县人民医院急救，后立即转入南京鼓楼医院治疗。鼓楼医院建议何明圣到上海市六院做手术。上海六院提出过几个月才能手术。何明圣今年去上海六院，但该院没有病房，推荐何明圣到南京医科大学第二附属医院手术治疗。何明圣总计住院15天，用去医疗费约50000元，专家会诊费12000元，没有发票，有票金额为36286.4元，花去差旅费5000元，天祥空调公司分文未付。何明圣向贵院起诉，贵院认定双方系承揽关系。天祥空调公司应承担选用不当的过错，承担50%的赔偿责任。为维护本人合法权益，特具状贵院，请求依法判决天祥空调公司承担选用不当，赔偿50%的赔偿责任。天祥空调公司辩称,1、本案是一般过错原则，属于谁主张谁举证，何明圣应举证证明对于该承揽项目的拆除应具有资质；2、本案何明圣的工作不是建造而是对倒塌的钢结构房屋进行暴力拆除；3、即使天祥空调公司存在过错，结合何明圣发生伤害的过程，纯属意外，非技术原因承担的赔偿比例不应该超过10%。本院经审理认定事实如下：2015年11月20日，何明圣与天祥空调公司签订了一份承建协议，由何明圣承包建造天祥空调公司的餐厅，房屋结构为钢结构，餐厅檐口高度为4米，建造面积785平方米，工程造价206047.4元。协议签订后，何明圣组织施工竣工后交付天祥空调公司使用。2018年1月初，该餐厅被大雪压塌，天祥空调公司与何明圣商谈，由何明圣进行钢结构拆除，2018年1月11日，何明圣自行组织人员进行施工，1月18日上午，何明圣和韩学明在进行施工时，何明圣从1米多高的钢梁上跌倒并骑坐在钢梁上，导致何明圣受到伤害。何明圣当日被送到全椒县人民医院住院一天、何明圣后于2018年6月6日入住南京医科大学第二附属医院进行手术治疗至2018年6月19日出院，两次共计住院14天，总共支付医疗费合计30514.4元。2018年10月9日，本院依法委托安徽天正司法鉴定中心进行了鉴定。2018年10月19日，安徽天正司法鉴定中心作出了皖天正司鉴第2590号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人何明圣因故致尿道狭窄，行手术治疗，评定为七级伤残。被鉴定人何明圣的误工期应评定为180日，护理期应评定为90日，营养期应评定为60日。另查明，何明圣系非农业户口,何明圣日工资200元/天。以上事实有双方当事人的当庭陈述及何明圣提供的身份证、疾病诊断书、出院记录、医疗费发票、户口本、房产证、承揽劳务项目证明、受伤经过证明、判决书两份等证据在卷予以证实。本院认为,本案的争议焦点为天祥空调公司在本起承揽关系中对何明圣受伤是否存在选任过失。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。根据《建设工程安全生产管理条例》第二条规定：“在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建和拆除等有关活动及实施对建设工程安全生产的监督管理，必须遵守本条例。”第十一条：“建设单位应当将拆除工程发包给具有相应资质等级的施工单位。建设单位应当在拆除工程施工15日前，将下列资料报送建设工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门或其他有关部门备案：（一）施工单位资质等级证明；（二）拟拆除建筑物、构筑物及可能危及毗邻建筑的说明；（三）拆除施工组织方案……”国务院制定该条例目的是保护拆除工程施工人员的人身安全和公共安全，订立拆除工程的合同主体应为建筑单位和具有拆除资质的施工单位，何明圣作为自然人没有拆除资质。天祥空调公司将拆除工程承包给无拆除工程资质的个人，在选任承揽人时，对承揽人操作安全能力的考察不周，致使事故发生，在选任上有一定的过失，本院酌定应当由天祥空调公司承担30%责任。同时，何明圣在工作中未注意安全，致使事故发生，其自身也具有一定过错，何明圣自己承担70%责任。天祥空调公司关于自己不承担责任的抗辩意见，本院不予采纳。本院依法确认何明圣的各项损失为：1、由何明圣提供医疗费发票、用药清单本院予以认定为30514.4元；2、营养费1800元（30元/天×60天），护理费为11970元（133元/天×90天），上述两项请求符合法律规定，本院予以支持。住院伙食补助费应为680元（30元/天×1天＋50元/天×13天）；3、误工费，根据庭审中双方确认何明圣日工资200元/天，鉴定意见书中误工期为180天，故其误工费应为36000元（200元/天×180天）；4、残疾赔偿金，因何明圣系城镇居民，其主张相关赔偿应按城镇居民标准计算，本院予以支持。根据鉴定意见书确定的伤残等级，计算为275144元（34393元/年×20年×40%）；5、精神损害抚慰金，本院根据侵权行为所造成的后果，酌定为28000元；6、交通费，根据其治疗的地点、时间、次数，本院酌定为1500元；7、鉴定费1600元。以上合计387208元（取整）。综上，天祥空调公司理应赔偿何明圣各项损失116162元（387208元×30%）。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告安徽天祥空调科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告何明圣各项损失116162元；二、驳回原告何明圣其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4248元，适用简易程序减半收取2124元，由原告何明圣负担824元，由被告安徽天祥空调科技有限公司负担1300元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  李昌青二〇一九年八月六日书记员  陆勤雨附：本案适用的法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。三、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。开户行：安徽全椒农村合作银行营业部户名：全椒县人民法院账号：20000347390310300000018