湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘01民终9713号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司，住所地：长沙市开福区芙蓉中路一段**新时代商务广场106。负责人尹航，总经理。委托诉讼代理人：谭剑，北京德恒（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李某，女。委托诉讼代理人：李某1，男.被上诉人（原审被告）：张某，男。被上诉人（原审被告）：长沙先导快线科技发展有限公司，住湖南省长沙市岳麓区玉兰路**西枢纽商务中心（长沙西中心）****。法定代表人：余莉莉，董事长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司(以下简称平安财险开福公司)与被上诉人李某、张某、长沙先导快线科技发展有限公司(以下简称先导公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下简称一审法院）（2019）湘0121民初3858号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。平安财险开福公司上诉称：一、请求依法撤销一审判决；二、请求依法对本案进行改判；三、请求判决本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人因本次事故构成十级伤残的依据不足，鉴定机构有资质并不代表其作出的鉴定意见必然公正客观，上诉人有足够理由认为原鉴定意见不合理；二、被上诉人没有提供任何证据证明住院期间其聘请了护理人员进行护理或者存在亲属护理的事实，一审判决按照61227元的行业标准计算护理费没有事实和法律依据，上诉人酌情认可按110元每天计算护理费；三、一审判决被上诉人伤残项下损失计算错误，被上诉人伤残项下损失总额应为151743.83元。综上，恳请二审法院准许重新鉴定，以保障上诉人的合法权益。李某答辩称：请求依法维持一审判决，本案上诉费用由上诉人承担。事实与理由：一、一审鉴定程序合法，真实有效，且答辩人在鉴定之前一直电话、短信联系张某一起去做司法鉴定，其均不配合；二、答辩人受伤期间，由于受伤严重，答辩人的爸爸李某124小时临床护理，答辩人在一审期间提供了李某1的个人收入证明；三、一审法院判决答辩人伤残项下153243.83元正确无误。张某答辩称：同意保险公司意见。先导公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，未予答辩。李某向一审法院提出诉讼请求：1、各原审被告赔偿李某各项损失共计247633.64元；2、平安财险开福公司在交强险限额范围内承担先期赔偿责任，在商业保险限额范围内按交通事故责任比例承担赔偿支付责任，如超出保险限额范围部分由张某、先导公司承担连带赔偿责任；3、各原审被告承担本案所有诉讼费用。一审法院查明：一、双方当事人无争议的事实：1、2018年11月20日，李某驾驶的湘Ａ×××**号小型轿车与张某驾驶的湘Ａ×××**号小型轿车相撞，造成李某受伤，车辆受损的交通事故；该事故经交警队认定，张某在本次事故中承担全部责任，李某不承担责任；2、事故发生后，李某即被送往中南大学湘雅医院住院治疗，共计产生医药费92642.91元，其中李某自行垫付80391.71元，张某垫付12251.2元，李某之伤经湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定，误工期90天，护理期按实际住院天数计算，营养期30天，产生鉴定费2505元；3、湘Ａ×××**号车驾驶人为张某，所有人为先导公司，在平安财险开福公司购买了交强险和500000元的商业险（含不计免赔），事故发生在保险期内；4、双方一致同意扣除15%的非医保用药；5、平安财险开福公司已先行垫付10000元，张某先行垫付12696.2元，双方一致同意平安财险开福公司与张某垫付的费用在本案中一并处理；6、双方一致认可李某产生辅助器具费用198元、施救费120元，李某的被抚养人系何艺欣，于2014年3月30日出生，被抚养年限为14年；二、双方当事人有争议的事实：1、关于15%非医保用药12396.43元、鉴定费2505元、诉前财产保全费520元应由谁承担。李某认为，应由三原审被告承担；张某认为，鉴定费应由李某承担、诉讼费、诉前财产保全费应由先导公司和平安财险开福公司承担；先导公司、平安财险开福公司认为应由张某承担；一审法院认为，张某租借先导公司车辆，在租赁时双方签订了《先导快线分时租赁服务会员条款》，条款第十条第三项约定：保险不能理赔的事故损失项目以及保险理赔不能覆盖的事故责任部分，由会员全额承担。且在本次事故中，先导公司并非直接侵权人，租借车辆并无过错，故本案中所产生的保险理赔范围之外的15%非医保用药12396.43元、鉴定费2505元、诉前财产保全费520元均由直接侵权人即张某承担。2、平安财险开福公司向一审法院提交了重新鉴定申请，请求对李某的伤残等级进行重新鉴定，但平安财险开福公司并无正当理由提出重新鉴定，一审法院对其鉴定申请当庭予以驳回。3、关于1500元系后续治疗费还是后期康复费问题。李某认为系后期康复费；三被告认为系后续治疗费；根据鉴定报告表述：“被鉴定人后期仍可予以适当康复治疗及复查等，治疗费用预计需要人民币1500元”；一审法院认为，该项费用应为后期康复费用。4、关于李某住院天数问题。李某认为，其自2017年11月20日住院后，一直在中南大学湘雅医院住院治疗，直至2018年1月29日出院，中间并未出过院，结算四次实际是按该医院的要求，另刚入院前6天因没有床位，一直在住在急诊留观，故住院天数实际为71天；先导公司、平安财险开福公司认为，应以四次出院记录的时间为准，认可61天；张某认为，李某受伤前四天系其先行垫付费用日期，确实住在急诊留观，其余时间不清楚；一审法院认为，根据李某提供的住院病历、票据、清单等相关资料，可看出其受伤后一直在湘雅医院住院治疗并未实际出院，故一审法院按其实际住院天数为准计算71天。5、李某的具体损失及计算标准。李某主张其损失为247633.64元，各原审被告认为李某损失过高。一审法院认为，李某的损失应当依法计算。即（1）、医疗费92642.91元；（2）、住院伙食补助费,按照60元／天计算71天为4260、住院伙食补助费费根据李某受伤和治疗情况及鉴定结论酌情认定1000元；（4）、后期康复费1500元；（5）、护理费，根据鉴定结论李某的护理期为71天，为11909.9元［61227元／年÷365天×71天］；（6）、误工费，李某在湖南星沙农村商业银行股份有限公司上班，根据其提供的事故发生前12个月的工资流水，月平均工资为13976.71元，鉴定结论李某的误工期为90天即3个月，计算为41930.13元［13976.71元／天×3个月］；（7）、交通费酌情认定1445元；（8）、残疾赔偿金，李某的残疾赔偿金按城镇标准计算，李某之伤经鉴定为十级伤残，其残疾赔偿为73396元［36698元×20年×10%］；（9）、精神抚慰金酌情认定5000元；（10）、被抚养人生活费，李某的被扶养人系其女儿，被抚养时间为14年，按城镇标准计算为17544.8元［25064元×14年×10%÷2］；（11）、辅助器具费用198元；（12）租轮椅费用200元，李某虽未伤在腿部，但其受伤致全身神经功能暂时受损导致行动不便，租用轮椅系因事故受伤所产生的合理费用，一审法院予以支持；（13）、施救费120元；（14）、鉴定费2505元；（15）诉前财产保全费520元；以上李某损失合计254171.74元。一审法院认为：1、李某因交通事故造成的损失共计254171.74元（其中医疗费92642.91元，住院伙食补助费4260元、营养费1000元、后期康复费1500元、伤残赔偿金73396元、被抚养人生活费17544.8元、误工费41930.13元、精神损害抚慰金5000元、护理费11909.9元、交通费1445元、辅助器具费198元、租轮椅费用200元、施救费120元、鉴定费2505元、诉前保全费520元）；应先由平安财险开福公司在交强险最高限额项下予以足额赔偿，不足部分再由平安财险开福公司在商业第三者责任险限额内赔偿，剩余部分由张某予以赔偿。李某医疗费用项下部分的损失为97902.91元（含医疗费、住院伙食补助费、营养费），死亡伤残项下部分的损失为153243.83元（含伤残赔偿金、护理费、误工费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、护理费、交通费、辅助器具费、租轮椅费用、施救费）。上述损失由平安财险开福公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残项下赔偿110000元；剩余医疗费82642.91元扣除15%的非医保用药12396.43元由张某自行承担；剩余医疗费项下损失75506.48元，死亡伤残项下损失43243.83元，共计118750.31元由平安财险开福公司在商业三者险限额内赔偿；鉴定费2505元、诉前保全费520元由张某自行承担。2、先导公司在本次事故中无需承担赔偿责任。3、为便于本案执行，平安财险开福公司应支付给李某238750.31元，其已为李某先行垫付10000元，抵扣后仍应支付228750.31元，张某已为李某垫付12696.2元，扣除其本应承担的非医保用药12396.43元、鉴定费2505元、诉前保全费520元，仍应支付2725.24元给李某。综上，一审法院为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、限中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司自本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任险及商业第三者责任险限额内赔偿李某因本次交通事故产生的各项损失共计228750.31元；二、限张某自本判决生效之日起十日内支付李某因本次交通事故产生的各项损失2725.24元；三、驳回李某的其他诉讼请求。本案一审案件受理费992元，减半收取496元，由张某负担。本案二审查明，本案一审判决在第七页死亡伤残项下损失的认定时存有笔误，将后期康复费误写护理费，损失金额认定为153243.83元准确无误。本院二审查明的其他事实与一审法院查明事实一致。本院认为，依据已查明事实对本案争议焦点分析如下：一、一审法院采信的鉴定意见能否作为本案定案依据。一审法院采信的司法鉴定意见系经湖南省人民医院司法鉴定中心在客观分析李某病情的基础上得出，鉴定机构及鉴定人员均具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论客观真实，一审法院据此作为本案定案依据并无不当，本院依法予以维持。二、关于李某护理费的认定问题。一审法院根据司法鉴定意见及实际住院天数，参照居民服务业标准计算护理费并不过高，本院予以维持。另，一审在阐述伤残赔偿项下损失时虽存有笔误，但金额计算正确。综上所述，一审法院虽存有笔误，但判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费992元，由中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司承担。本判决为终审判决。审判长  黄学里审判员  张文欢审判员  姜 文二〇一九年八月三十日书记员  王 静附相关法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。