广东省韶关市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤02刑终169号原公诉机关广东省韶关市浈江区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄智慧，男，汉族，1996年10月11日出生，广东省韶关市人，初中文化，务工，户籍地韶关市武江区，暂住地韶关市武江区。2018年1月9日因本案被羁押，次日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年2月8日被取保候审，2019年1月15日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。指定辩护人谢少非，广东韶州律师事务所律师，由韶关市法律援助处指派。原审被告人何明兴，男，汉族，1995年8月6日出生，广东省韶关市人，初中文化，务工，户籍地韶关市武江区，住所地韶关市武江区。2019年3月5日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年3月14日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。辩护人李卓颖，广东经致律师事务所律师。原审被告人张文祥，男，汉族，1995年10月24日出生，广东省韶关市人，初中文化，务工，户籍地韶关市武江区，住所地韶关市浈江区。2018年1月9日因本案被羁押，次日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年2月8日被取保候审，2019年1月15日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。原审被告人黎才成，男，汉族，1995年12月20日出生，广东省罗定市人，初中文化，务工，住所地广东省韶关市武江区。2019年3月16日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。广东省韶关市浈江区人民法院适用简易程序审理广东省韶关市浈江区人民检察院指控原审被告人黄智慧、何明兴、张文祥、黎才成犯诈骗罪一案，于2019年5月22日作出（2019）粤0204刑初98号刑事判决。原审被告人黄智慧不服，提出上诉。本院于2019年6月17日立案并依法组成合议庭对本案进行审理，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2017年8月始，丘建豪（已判刑）伙同陈辉（另案处理）租用韶关市浈江区某广场414室，并购置数台电脑、手机作为窝点，丘建豪雇佣被告人黄智慧、黎才成、张文祥、何明兴及余某、刘某1（均已判刑）、曾某（在逃）等人作为团伙成员。该团伙利用微信和LINE聊天软件，虚构年轻女性形象，添加中国台湾、新加坡、马来西亚等地男子为好友，在取得信任后，以送礼物、购买情侣物品等方式骗取对方钱财，得手后再拉黑对方。经查，2017年8月至2018年1月，该团伙收到诈骗金额共计人民币87482.88元。2017年12月上旬，被告人黎才成在该诈骗团伙担任管理人员，负责教授诈骗技巧、聊天套路、登记“业绩”、监督考勤等工作，其在职期内，该团伙共诈骗人民币5000元。被告人黄智慧、何明兴于2017年10月底、张文祥于2017年11月底分别加入该团伙，负责使用微信和LINE聊天软件与被害人聊天。其中，黄智慧诈骗了陈某1、陈某2、谢某2、壮某、陈某、蔡某1、吴某、陈某1、朱某、李某2、何某、严某、廖某1、壮某2、江某等15人；何明兴诈骗了廖某2、苏某、杨某、郭某、陈某3、刘某2、罗某等7人；张文祥诈骗了谢某1、周某、黄某、蔡某2、陈某4等5人。经查，该团伙自2017年11月至2018年1月收到诈骗金额共计人民币58055.38元，2017年12月至2018年1月收到诈骗金额共计人民币33882.38元。2018年1月9日，公安机关在韶关市浈江区某广场414室抓获丘建豪、余某、刘某1及被告人黄智慧、张文祥等人，并当场查获若干电脑、手机等物品。2019年3月5日，张文祥在深圳市南山区被抓获归案；2019年3月16日，黎才成在广州南站被抓获归案。原判认定上述事实，有户籍证明，到案经过，搜查笔录，扣押清单，聊天记录、购买物品、支付情况等截图，诈骗使用的话术及网站截图，诈骗情况统计，订单情况，发货及返款明细，银行流水明细，情况说明，上网追逃人员登记表及撤销表，被害人张某、谢某1等18人的陈述，证人李某1、汪某、赖某的证言，辨认笔录，检验报告，现场勘查笔录，被告人黄智慧、黎才成、张文祥、何明兴及同案犯丘建豪、余某、刘某1的供述等证据证实。原判根据上述事实和证据认为，被告人黄智慧、何明兴、张文祥、黎才成以非法占有为目的，伙同他人通过网络、电信设备以虚构事实的方法多次骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。黄智慧、黎才成、张文祥、何明兴在共同犯罪中起次要作用，是从犯，可以从轻或者减轻处罚。鉴于各被告人归案后能够如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，作出如下判决：一、被告人黄智慧犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万八千元。二、被告人何明兴犯诈骗罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万四千元。三、被告人张文祥犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万二千元。四、被告人黎才成犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。宣判后，上诉人黄智慧上诉及其辩护人提出：1、黄智慧入职之前不知道是诈骗，工作中听从丘建豪等人的安排，并于2017年12月24日提出辞职，主观上有终止犯罪的意愿，之后也没有再参与诈骗。原判认定黄智慧参与诈骗的数额有误，其仅对自己在职期间的诈骗数额承担责任。2、黄智慧业绩较低，获利很少，起辅助作用，是从犯。3、黄智慧系初犯，认罪、悔罪，有坦白情节。原判量刑过重，请求对黄智慧从轻处罚。何明兴的辩护人提出：1、何明兴于2017年10月底入职，于同年12月底离职，参与犯罪时间较短，且工作中受人安排、指使，属从犯。2、何明兴仅对其个人诈骗的数额承担责任，原判将2018年1月份的数额计算入何明兴诈骗的数额不当。3、何明兴系初犯、主观恶意不大，且当庭认罪，有坦白情节。4、何明兴是家中独子，家有年老父母需要照顾，请求对何明兴从轻或减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，原判认定上诉人黄智慧及原审被告人何明兴、张文祥、黎才成犯诈骗罪的事实清楚，认定上述事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。对于上诉人黄智慧、其辩护人及原审被告人何明兴的辩护人所提上诉、辩护意见，综合评判如下：1、上诉人黄智慧及原审被告人张文祥均指证何明兴2018年1月仍在职。所提何明兴已于2017年12月底离职的意见，与证据证明的事实不符，不予采纳。2、原判并未认定黄智慧、何明兴对该犯罪团伙从2017年8月至2018年1月的全部诈骗数额承担责任，而是根据二人参与犯罪时间，认定其对2017年11月至2018年1月诈骗数额承担责任，并无不当。3、原判未认定黄智慧、何明兴有犯罪前科。何明兴的家庭情况不是法定从轻或减轻处罚情节。4、原判综合考量黄智慧、何明兴的犯罪事实、系从犯，且归案后如实供述罪行等量刑情节及造成的社会危害后果，对其二人的量刑并无不当。故黄智慧及其辩护人、何明兴的辩护人所提上诉、辩护意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人黄智慧及原审被告人何明兴、张文祥、黎才成以非法占有为目的，结伙通过网络、电信设备，以虚构事实的方法多次骗取他人财物，数额较大，其行为均构成诈骗罪。鉴于黄智慧、何明兴、张文祥、黎才成在共同犯罪中属从犯，且归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  谭继欢审判员  戴 磊审判员  张怡婷二〇一九年八月十四日法官助理何远健书记员郭燕附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。