河北省廊坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀10民终3292号上诉人（原审原告）：赵岩，男，1983年2月3日出生，蒙古族，住河北省三河市。上诉人（原审原告）：代凤英，女，1933年9月12日出生，蒙古族，住内蒙古根河市。委托诉讼代理人：修明贺，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：许振宁，北京市京师律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：河北燕达医院，住所地三河市燕郊开发区思菩兰西路西侧。法定代表人：李海玲，院长。委托诉讼代理人：杨颖，系法务主管。委托诉讼代理人：杜丹，系法务专员。上诉人赵岩、代凤英因与被上诉人河北燕达医院医疗损害责任纠纷一案，不服河北省三河市人民法院（2018）冀1082民初5631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵岩、代凤英上诉请求：一、请求撤销河北省三河市人民法院（2018）冀1082民初5631号民事判决书，改判被上诉人按20％责任比例承担责任，即由被上诉人赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、护理费、丧葬费、死亡赔偿金，按20％责任比例承担，共计147561.49元。二、请求依法改判被上诉人赔偿上诉人精神损害抚慰金50000元。三、请求依法改判被上诉人全额承担本案鉴定费15000元。四、本案上诉费由被告承担。事实和理由：一、原审法院认定12.5％责任过低，不足以评价被上诉人医疗过错和责任，应当按照20％的责任比例赔偿上诉人损失。鉴定意见认为被上诉人在以下对上诉人的诊疗过程中存在五大点过错:1、在对患者行深静脉穿刺置管术时未尽到审慎注意义务，造成患者损害。2、病历书写不规范，内容记录不够具体，部分重要内容无记录，影响案情的判断。3、在对患者行右颈内静脉穿刺置管术时，未尽到审慎注意义务，造成患者失血性休克，对患者的病情及转归造成影响。4、患者在入院时存在严重的肺部感染，但被上诉人在抗感染方面、对激素的应用和血糖的控制与感染控制的力度、关系，在病历中无讨论记录，不排除抗感染欠充分，存在不足。5、患者入院时心脏超声提示存在赘生物，被上诉人应及时请相关科室会诊。被上诉人虽已请心内科会诊，但未见有心外科的会诊意见，未尽到注意义务。虽然患者存在原发性疾病，但是被上诉人以上五点过错，可直接导致患者死亡后果的发生，被上诉人的过错程度十分严重，原审法院认定被上诉人按照12.5％的比例承担责任比例过低，不足以评价被上诉人的过错程度。而且鉴定意见明确建议，按照给出参与度建议的上限认定被上诉人的责任，12.5％并非按照上限进行认定，也没有能够客观认定被上诉人的过错程度。二、原审法院判决被上诉人赔偿上诉人5000元的精神损害抚慰金过低，不足以弥补患者的死亡给患者家属造成的精神痛苦。被上诉人所犯的五大点过错导致患者死亡后果的发生，患者死亡时只有58周岁，患者的死亡给其子及其他亲属在精神上造成很大打击，原审法院判决被上诉人承担5000元的精神损害抚慰金，远不足以弥补患者的死亡给其家属带来的精神痛苦。请求依法改判被上诉人赔偿上诉人精神损害抚慰金50000元。三、原审法院未支持上诉人住院伙食补助费、护理费的诉求与事实及法律规定不符。住院伙食补助费为人损司法解释法定赔偿项目，原审法院因患者医嘱为禁食水而对上诉人的此项诉求不予支持，与法律规定不符。虽然患者为特级护理，但患者住院期间，其子一直在医院对患者进行陪护，护理费为实际发生，原审法院未支持护理费，与事实及法律规定不符。四、鉴定费应由被上诉人全额承担。由于被上诉人拒绝承认其医疗过错，上诉人只能申请鉴定程序，鉴定结论认定被上诉人存在过错，其过错与患者的死亡存在因果关系。因此，鉴定费是由于被上诉人拒绝承认其医疗过错所产生，应由被上诉人全额承担。综上所述，一审法院所作出的判决显失公平，严重损害上诉人的权益，请贵院予以审理并依法改判。河北燕达医院答辩称，赵岩、代凤英的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。赵岩、代凤英向一审法院起诉请求：1、请求赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、丧葬费、死亡赔偿金损失共计737807.44元。依据鉴定意见按照20%的责任比例主张，赔偿损失为147561.49元，再加精神损害抚慰金50000元，共计197561.49元；2、请求由被告承担本案的鉴定费15000元；3、请求由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：原告赵岩系患者佟淑梅之子，原告代凤英系患者佟淑梅之母。患者佟淑梅于2018年2月8日因意识障碍两天，呼吸困难一天入住河北燕达医院，初步诊断为昏迷原因待查、急性髓系白血病、肺部感染、低钾血症、骨髓移植术后、甲状腺功能减退、继发性糖尿病、药物性肝损害，于2018年2月14日死亡。2019年2月28日北京博大司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定被告对患者佟淑梅的治疗中存在一定过错，其过错与佟淑梅死亡之间存在一定因果关系，其责任程度为轻微责任（参与度建议略偏上限5%-20%为宜）。以上事实有病历、死亡注销证明及鉴定意见书为证。原告主张损失如下：1.医疗费个人自费负担部分为43669.29元。2.丧葬费32633元（65266元×0.5年）。3.患者佟淑梅出生于1959年11月14日，故死亡赔偿金659940元（32997元×20年）。4.鉴定费15000元。上述共计751242.29元。关于原告主张的护理费、营养费、住院伙食补助费，因患者佟淑梅在被告住院期间均处于重症监护室，护理状态为特级护理、医嘱为禁食水，故该三项费用并未实际产生，一审法院不予支持。一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任，结合北京博大司法鉴定所作出的京博司鉴所[2018]临鉴字第1168号司法鉴定意见书，一审法院酌定被告河北燕达医院对原告的损失承担12.5%的赔偿责任。经庭审查明，二原告的实际损失为751242.29元，故被告应当承担原告损失93905.29元（751242.29元×12.5%）。关于原告主张的精神损害抚慰金，一审法院酌定为5000元。上述共计98905.29元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十五条、第二十七条的规定，判决：被告河北燕达医院于本判决生效后三日内向原告赵岩、代凤英赔偿98905.29元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1163元，减半收取计582元，由原告赵岩、代凤英负担311元（于本判决生效后三日内向一审法院交纳），被告河北燕达医院负担271元（于本判决生效后三日内向一审法院交纳）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与原审判决认定事实相一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原审法院依法委托涉案司法鉴定结论证据合法，该结论为：河北燕达医院对患者佟淑梅的治疗过程中存在一定过错，其过错与佟淑梅的死亡之间存在一定因果关系，其责任程度为轻微责任(参与度建议略偏上限5-20%为宜)。原审法院认定被上诉人承担12.5％责任合法有据。上诉人主张原审判决认定被上诉人责任过低，不足以评价被上诉人医疗过错和责任，应当按照20％的责任比例赔偿上诉人损失的上诉理由不能成立。原审法院依据案件事实判决被上诉人赔偿上诉人5000元的精神损害抚慰金符合事实和法律规定。上诉人主张原审判决被上诉人赔偿上诉人5000元的精神损害抚慰金过低，不足以弥补患者的死亡给患者家属造成的精神痛苦的上诉理由亦不能成立。上诉人主张住院伙食补助费、护理费没有提供损失证据证实，原审法院未支持上诉人住院伙食补助费、护理费的诉求符合法律规定。上诉人主张原审法院未支持上诉人住院伙食补助费、护理费的诉求不符合事实的上诉理由也不成立。一审判决鉴定费按责赔偿符合法律规定。上诉人主张应由被上诉人全额承担没有法律依据。故此，上诉人的上诉理由均不能成立。综上所述，赵岩、代凤英的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4488元，由上诉人赵岩、代凤英负担。本判决为终审判决。审判长 宋 强审判员 田雪芹审判员 赵洪亮二〇一九年八月二十二日法官助理宋巍书记员苏艳珍