内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）内06刑终145号 原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市鄂托克旗人民检察院。 上诉人(原审被告人)邱瑞，女，汉族，1991年7月2日出生，初中文化，无业，户籍所在地内蒙古自治区巴彦淖尔市，现住址内蒙古自治区巴彦淖尔市。2018年1月24日因涉嫌故意伤害罪被鄂托克旗公安局取保候审，2018年10月16日被鄂托克旗人民法院决定取保候审。 原审附带民事诉讼原告人马某，女，汉族，1969年11月21日出生，打工，现住址内蒙古自治区鄂尔多斯市。 内蒙古自治区鄂尔多斯市鄂托克旗人民法院审理鄂托克旗人民检察院指控被告人邱瑞犯故意伤害罪一案，于2019年5月28日作出（2018）内0624刑初283号刑事判决。原审被告人邱瑞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人邱瑞，认为原审判决事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2016年2月10日15时左右，被害人马某酒后回到蒙西镇碱柜旧市场院内时，发现被告人邱瑞的小车在其家门口停放着，致使自己的电动车无法进入家门，马某将垃圾扔到了邱瑞的小车机盖上，双方因此事发生争吵，后被告人邱瑞将马某推倒在地，致被害人马某左侧桡骨远端骨折、尺骨茎突撕脱骨折。经鉴定，被害人马某的损伤程度为轻伤二级。 又查明，附带民事诉讼原告人马某在宁夏回族自治区人民医院住院14天，支出医疗费47531.27元（包含二次手术费），住院伙食补助费1400元，在银川的住宿费适当考虑600元，去银川的交通费综合考虑800元。2017年6月6日经鄂尔多斯司法鉴定中心鉴定，马某的伤残被评定为十级伤残，伤后“三期”评定为：误工期：90-180日、护理期：30-60日、营养期：60-90日。本院综合考虑后确定，误工期180天的误工费为19620元、护理期45天的护理费为4905元、营养期75天的营养费为7500元。鉴定费2800元。综上，对马某造成的实际损失共计85156.27元。 原审法院认为，被告人邱瑞故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。本案造成附带民事诉讼原告人马某的各项经济损失共计85156.27元，被害人马某对矛盾激化负有一定责任，对被告人邱瑞酌情予以从轻处罚，故由被告人邱瑞承担70%的民事赔偿责任，向被害人赔偿59609.389元，剩余25546.881元由被害人自行承担。附带民事原告人提出误工时间计算至定残前一天的诉讼请求，由于在没有客观原因的情况下，被害人在第一次手术后的三个月未进行伤残鉴定，本院不予支持；附带民事诉讼原告人请求被告人支付残疾赔偿金的诉讼请求，与法律规定不符，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条之规定，判决如下： 一、被告人邱瑞犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。 二、被告人邱瑞应向附带民事诉讼原告人马某赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等,共计59609元，于判决生效后十日内一次性付清。 三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。 宣判后，原审被告人邱瑞不服，提出上诉称：1、一审法院认定罪名错误，适用法律不当，邱瑞的行为仅为过失，过失致人轻伤的行为不成立犯罪，不构成故意伤害罪；2、邱瑞不应该承担民事赔偿责任，营养费的认定没有法律依据，一审法院未对过错责任进行合理划分，判决由上诉人邱瑞赔偿损失59609元不当。请求二审法院撤销一审判决，改判上诉人无罪，驳回附带民事诉讼原告人马某的附带民事赔偿诉讼请求。 经二审理审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。 所查明的事实有经一审庭审质证、认证的下列证据证实： 1、受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、归案情况说明，证明2016年2月15日16时54分，被害人马某向蒙西派出所报案称，2016年2月10日在蒙西镇碱柜旧市场院内被人推倒在地，导致手臂骨折。2016年6月2日，鄂托克旗公安局决定对此案立案侦查。因犯罪嫌疑人邱瑞当时已经怀孕，无法对其采取刑事拘留且其拒不办理取保候审，等到邱瑞小孩满一周后，2018年1月24日鄂托克旗公安局决定对邱瑞办理取保候审。 2、被害人马某的伤情照片，证明马某左手手臂手腕受伤情况。 3、鄂托克旗蒙西中心医院病情证明书、ＤＲ医学影像报告单复印件，证明被害人马某于2016年2月11日被初步诊断为①左桡骨远端骨折，②左尺骨茎突骨折；建议①石膏外固定，②复查X片，③门诊随诊。 4、石嘴山市第一人民医院放射检查报告单复印件２份，证明受害人马某分别于2016年2月17日、2月24日在石嘴山市第一人民医院进行检查，检查部位为左腕正侧位片，第一次影像所见左桡骨远端骨折，外固定，第二次影像所见左桡骨远端骨折、尺骨茎突骨折外固定术后复查。 5、宁夏回族自治区人民医院病案２份、出院记录２份、疾病诊断证明书２份，证明被害人马某分别于2016年4月1日至2016年4月12日、2018年10月30日至2018年11月2日在宁夏回族自治区人民医院住院11天、３天，2016年4月12日被诊断为左桡骨远端陈旧性骨折，2018年11月2日被诊断为左桡骨远端骨折内固定术后。 6、内蒙古自治区鄂托克旗公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证明2016年2月25日经内蒙古自治区鄂托克旗公安司法鉴定中心鉴定，被害人马某左侧桡骨远端、尺骨茎突撕脱骨折，其损伤程度为轻伤二级。 7、鄂尔多斯司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明2017年6月6日经鄂尔多斯司法鉴定中心鉴定，①马某的伤残程度为十级伤残；②伤后“三期”评定：误工期：90-180日、护理期：30-60日、营养期：60-90日；③择期手术行左桡骨远端骨折内固定物取出术。 8、巴彦淖尔市临河区妇幼保健院超声医学影像报告单２份，证明上诉人邱瑞分别于2016年6月1日、2019年5月20日被超声所见为宫内妊娠11-13周6天、17周5天。 9、上诉人邱瑞基本情况、户籍信息、违法犯罪记录查询情况说明，证明邱瑞的基本情况，符合犯罪主体刑事责任年龄，此前无违法犯罪记录。 10、证人邱某1的证言，证明上诉人邱瑞是邱某1的侄女，邱瑞去邱某1家的时候，脖子上戴着项链。邱某1回到家听说，当时被害人马某喝酒了，不满邱瑞将车停放在马某家门前，马某将剩菜剩饭扔到邱瑞的小车机盖上。邱瑞与马某发生争执的第二天，邱某1及其女婿带马某去蒙西医院进行治疗。 11、证人刘某1的证言，证明刘某1是邱某1的女婿，刘某1带被害人马某去医院看过病。 12、证人胡某的证言，证明上诉人邱瑞与被害人马某发生争执的原因是马某将垃圾（剩菜剩饭）扔到了邱瑞的小车机盖上。 13、证人邱某2的证言，证明上诉人邱瑞是邱某2的妹妹，发生争吵之前，被害人马某喝过酒。发生争吵的时候，邱瑞的脖子上戴着一条金项链。当时，马某倒地了。 14、证人孙某的证言，证明上诉人邱瑞与孙某是夫妻关系。发生争吵前，被害人马某喝过酒。发生争吵时，邱瑞脖子上戴了一条黄金项链，孙某出去后，马某已经倒在地上了。 15、证人刘某2的证言，证明刘某2出生于2002年6月10日，系被害人马某的女儿。案发时，现场地面上没有结冰或者其他易滑物品。当时，马某走路可以站稳，且神志清醒。之前，马某的左手手臂小臂中间部位被划伤过，当时去医院缝了几针，没有住院。因本案，马某的受伤部位是左臂手腕处。 16、证人黄某的证言，证明发生争吵之前，被害人马某喝过酒。案发时，现场地面上没有结冰或者易滑物品。当时马某与对方女子发生争吵，后对方女子用手将马某推倒在地。 17、被害人马某的陈述，证明马某不小心把手里的垃圾扔到了邱瑞的小车机盖上，上诉人邱瑞从屋里出来，和马某发生争执，邱瑞用手在马某的胸口上推了一下。当时，马某没有反应过来，身体向后倾倒，左手先着地，用左手撑了一下地面。马某在摔倒之前，没有动手揪扯邱瑞的项链、上衣。在与邱瑞发生争吵之前，马某喝过酒。当时，现场的地面上没有结冰或其他易滑物品，发生争吵时，邱瑞推了马某一下，致其倒地。马某两次受伤的部位不在同一个地方，大约十年前受伤的部位在其左手臂小臂中间部位，只是缝了几针，没有住院；因本案的受伤部位在其左臂手腕处，本案致其手腕骨折。 18、上诉人邱瑞的供述，证明案发时，邱瑞的脖子上戴着一条金项链、一条装饰项链。被害人马某先动手揪扯邱瑞脖子上的项链、上衣，将其金项链和装饰项链全部揪断了。当时马某喝过酒，邱瑞顺手一甩胳膊，马某倒在地上。之后，邱瑞将装饰项链扔了，用揪断的金项链去金店换了一条新的。 19、内蒙古鄂尔多斯市医疗卫生行业门诊收费专用票据6支、宁夏回族自治区医疗费门诊收费票据１0支、宁夏回族自治区住院医疗费收据2支，证明被害人马某先后在鄂托克旗蒙西中心医院、宁夏回族自治区人民医院检查治疗，支出医疗费用共计47531.27元。 20、宁夏回族自治区地方税务局通用机打发票1张，证明2016年3月11日被害人马某在银川市西夏区星河商务宾馆住宿花费109元； 21、内蒙古乌海市公路客运通用机打发票2支、乌海至银川火车票１张、宁夏回族自治区国家税务局出租汽车机打发票７支，证明被害人马某在检查治疗过程中发生交通费共计266.6元。 22、鉴定费发票1支，证明鉴定费为2800元。 上列证据具有合法性、客观性、关联性，其证明效力本院予以确认。 本院认为，上诉人邱瑞故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人邱瑞的犯罪行为使被害人马某遭受经济损失应承担赔偿责任，因被害人马某对矛盾激化负有一定责任，对邱瑞酌情予以从轻处罚。一审判决认定原审附带民事诉讼原告人马某的损失共计85156.27元，邱瑞承担70%的民事赔偿责任，向被害人赔偿59609.389元，有在案证据证实，且符合法律规定，本院予以确认。经审理查明，上诉人邱瑞因停车问题与被害人马某发生争吵后将马某推倒在地致其轻伤二级的事实，有证人黄某、刘某2等人证言及被害人马某的陈述、上诉人的供述、鄂尔多斯司法鉴定中心司法鉴定意见书等证据证实，上诉人邱瑞故意伤害他人身体，致一人轻伤的行为已构成故意伤害罪，上诉人提出其是过失伤害行为、不构成故意伤害罪的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人邱瑞的故意伤害行为造成被害人经济损失，应承担民事赔偿责任；鄂尔多斯司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书评定营养期：60-90日，一审法院认定营养期75天，按自治区国家一般工作人员出差伙食补助100/天的标准认定营养费75天＊100元/天＝7500元，符合法律规定；一审法院根据本案案情认定被害人马某对矛盾激化负有一定责任，由上诉人邱瑞承担70%的民事赔偿责任，向被害人赔偿59609.389元，剩余25546.881元由被害人自行承担，对过错责任划分合理，故上诉人提出其不应该承担民事赔偿责任、营养费的认定没有法律依据、一审法院未对过错责任进行合理划分、判决由上诉人赔偿损失59609元明显不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，附带民事赔偿部分确定的赔偿数额准确、责任分担合理，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 刘银福 审 判 员 乔四厚 审 判 员 其其格 二〇一九年八月二十九日 法官助理 王怡婷 书 记 员 乌日哈 法条链接： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条： 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发挥原审人民法院重审，或者查清事实后改判；