四川省自贡市大安区人民法院民 事 判 决 书（2019）川0304民初750号原告[申请执行人]：自贡市第一建筑工程有限公司，住所地四川省自贡市自流井区自由路**。法定代表人：王健，董事长。委托诉讼代理人：兰志强，四川拓宇律师事务所律师。被告[执行案外人]：林佩方，男，1970年1月25日出生，汉族。委托诉讼代理人：谢光洪，自贡市自流井区红旗法律服务所法律工作者。被告[执行案外人]：谭淑辉，女，1961年9月25日出生，汉族。委托诉讼代理人：唐华诗（谭淑辉丈夫），男，1958年10月22日出生，汉族。委托诉讼代理人：谢光洪，自贡市自流井区红旗法律服务所法律工作者。被告[执行案外人]：万颖，女，1982年11月20日出生，汉族。委托诉讼代理人：谢光洪，自贡市自流井区红旗法律服务所法律工作者。被告[执行案外人]：周裕葵，女，1968年7月26日出生，汉族。委托诉讼代理人：谢光洪，自贡市自流井区红旗法律服务所法律工作者。被告[执行案外人]：范备，女，1963年11月16日出生，汉族。委托诉讼代理人：谢光洪，自贡市自流井区红旗法律服务所法律工作者。第三人[被执行人]：四川行健车轴科技有限公司，住，住所地四川省自贡市高新区工业园区龙乡大道**附**/div>法定代表人：周裕葵，总经理。委托诉讼代理人：谢光洪，自贡市自流井区红旗法律服务所法律工作者。原告自贡市第一建筑工程有限公司（下文简称市建一司）与被告林佩方、谭淑辉、万颖、周裕葵、范备以及第三人四川行健车轴科技有限公司（下文简称四川行健公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用普通程序，分别于2019年6月6日、2019年8月2日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人兰志强，各被告及第三人共同委托诉讼代理人谢光洪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.追加林佩方、谭淑辉、万颖、周裕葵、范备为自贡市大安区人民法院（2019）川0304执34号案件的被执行人；2.林佩方、周裕葵在抽逃出资和未依法出资的1900万元的范围内对四川行健公司作为被执行人在（2019）川0304执34号案件中向原告所负的债务承担责任；3.谭淑辉、万颖、范备在未出资的80万元范围内对四川行健公司作为被执行人在（2019）川0304执34号案件中向原告所负的债务承担责任；4.被告负担本案的诉讼费。事实和理由：原告申请执行四川行健公司合同纠纷一案的案号为（2019）川0304执34号。根据自贡市市场监管局、自贡银行等提供的四川行健公司的工商档案、银行流水等证实，林佩方作为四川行健公司的发起人存在抽逃出资和未依法履行出资义务即转让股权行为，被告谭淑辉、万颖存在未依法履行出资义务即转让股权行为，被告周裕葵、范备认缴四川行健公司注册资本1900万元和100万元，应于2019年3月16日之前实缴到位，但并未履行出资义务。此外，根据自贡市自流井区人民法院正在执行的自贡银行申请执行四川行健公司一案及其他行健公司作为被执行人的案件情况，四川行健公司的全部财产已不足以清偿生效法律文书确定的债务，故原告请求依法追加上述被告作为本案执行人，主要理由如下：1.关于林佩方抽逃出资和未依法履行出资义务即转让股权的事实。2011年11月4日，四川行健公司经自贡市工商局登记成立，为自然人独资的有限责任公司，注册资本为400万元，林佩方认缴400万元，占股100%。林佩方已于2011年11月3日向四川行健公司的基本账户存入400万元，完成了验资。2011年12月5日、12月12日，四川行健公司以借款名义分别向其关联公司，即林佩方控股的宁波市鄞州行健轴业有限公司（下文简称宁波行健公司）转款200万元和195万元，合计395万元。2014年3月17日，四川行健公司股东会决定增资1600万元，注册资本由400万元增加至2000万元。其中，林佩方按其持有的95%的股权比例认缴1520元，谭淑辉按其持有的5%的股权比例认缴80万元，均承诺于2019年3月16日前实缴到位。2015年6月23日，林佩方在未履行出资义务的情况下将其持有的四川行健公司95%的股权转让给被告周裕葵，周裕葵承诺于2019年3月16日之前将其认缴的1520万元实缴到位。林佩方以借款名义将对四川行健公司出资的380万元转入自己控股的宁波行健公司，且至今未归还，其行为系抽逃出资。在行健公司股东会决定增资1600万元后，林佩方未履行出资义务的情况下即转让股权，依法应在其抽逃出资及未履行出资义务的范围内对四川行健公司的债务承担责任。2.关于谭淑辉、万颖未依法向四川行健公司履行出资义务即转让股权的事实。2014年3月17日，行健公司股东会议决定增资1600万元，谭淑辉按其持股比例认缴80万元，承诺于2019年3月16日前认缴到位。2014年8月20日，谭淑辉在未履行出资义务的情况下将其持有的四川行健公司的5%的股权转让给万颖，万颖在未履行出资义务的情况下，又于2015年6月23日将其持有的股权转让给范备。3.关于周裕葵、范备应依法向四川行健公司缴纳出资款的事实。周裕葵、范备均于2015年6月23日分别从林佩方、万颖处受让了四川行健公司95%和5%的股权，并依法办理了股权变更等工商登记。二人均承诺于2019年3月16日之前将其认缴的1520万元、80万元实缴到位，但至今未履行出资义务，应在其认缴出资的范围内对四川行健公司的债务承担责任。此外，原告于2019年2月7日向自贡市大安区人民法院提出执行异议，请求追加本案全部被告作为（2019）川0304执34号案件的被执行人，大安法院听证后于2019年4月28日作出（2019）川0304执异22号执行裁定书，裁定追加林佩方、周裕葵为（2019）川0304执34号案件的被执行人，林佩方、周裕葵在未出资的1503万元的范围内对四川行健公司向市建一司所负的债务承担责任，以及驳回了追加谭淑辉、万颖、范备为被执行人的请求。综上，请求追加全部被告为（2019）川0304执34号案件的被执行人，并由各被告在抽逃出资和未出资的范围内对四川行健公司向原告所负债务承担清偿责任。被告林佩方辩称，200万及195万元的借款属于企业资金正常往来，不属于抽逃注册资金，之前宁波行健公司为四川行健公司垫付了1000万元；林佩方以债转股的方式全额交付注册资金；且目前该公司有价值2300万元的设备足以偿还相关债务。被告周裕葵辩称，林佩方已全额交付注册资金，并且目前该公司有价值2300万元的设备足以偿还相关债务。被告谭淑辉、范备辩称，已足额缴纳注册资本，不存在抽逃行为，不承担连带责任。被告万颖辩称，已足额缴纳注册资本97万元，其中17万元系替林佩方缴纳；万颖不存在抽逃出资的行为，不承担连带责任。第三人辩称，资金全部到位，不存在抽逃出资的行为，请求驳回诉请。本院经审理认定事实如下：本院受理申请人市建一司与被执行人四川行健公司合同纠纷一案，案号为（2019）川0304执34号，执行依据为四川省自贡市沿滩区人民法院作出的（2015）沿滩民二初字第542号民事判决书。在该案的执行过程中，市建一司申请追加林佩方、谭淑辉、万颖、周裕葵、范备为被执行人。本院经审查后于2019年4月28日作出执行裁定书，裁定追加林佩方、周裕葵为（2019）川0304执34号案件的被执行人，林佩方、周裕葵在未出资的1503万元的范围内对四川行健公司向市建一司所负的债务承担责任，以及驳回了追加谭淑辉、万颖、范备为被执行人的请求。市建一司收到裁定后不服裁定，于法定期限内提起本案诉讼。与本案相关的事实如下：2011年11月3日，林佩方向四川行健公司基本账户注入注册资本400万元，完成对该公司的出资。2011年11月4日，四川行健公司经登记成立，林佩方为其唯一的股东。2011年11月12日，林佩方与谭淑辉签订股权转让协议，将四川行健公司5%的股权转让给谭淑辉。2011年11月22日，四川行健公司办理了股东变更登记，将股东变更为林佩方、谭淑辉，二人持股比例分别为95%、5%。2011年12月5日、12月12日，四川行健公司分别向宁波行健公司汇款200万元、195万元，汇款凭证载明的用途为借款。2012年1月19日，四川行健公司与宁波天溢国际贸易有限公司（下文简称宁波天溢公司）签定了设备代理进口协议书，约定宁波天溢公司代理四川行健公司进口高速硬铬电镀生产设备。合同签订后，宁波行健公司代四川行健公司陆续向宁波天溢公司支付了货款。2014年3月17日，四川行健公司召开股东会，经林佩方、谭淑辉讨论后形成新增注册资本1600万元的股东会决议，决议要求林佩方在原认缴380万元的基础上新增认缴1520万元，谭淑辉在原认缴20万元的基础上新增认缴80万元，均于2019年3月16日实缴到位。2014年3月18日，四川行健公司办理了注册资本变更登记，变更后工商登记显示的林佩方出资额为1900万元，谭淑辉出资额为100万元。2014年3月、2014年4月，四川行健公司向税务部门分别缴纳了新增注册资本金600万、1000万元的印花税3000元、5000元。2014年5月30日，四川行健公司召开股东会并形成决议，同意谭淑辉将持有的四川行健公司5%的股份转让给万颖，并由万颖向四川行健公司缴纳人民币80万元并在自贡市工商行政部门备案。万颖列席参加了本次股东会。2014年8月20日，谭淑辉与万颖签订股权转让协议，约定万颖受让谭淑辉持有的四川行健公司100万元的股本金，同时承担该100万元股权的权利和义务。2014年8月25日，四川行健公司办理了股东变更登记，将股东变更为林佩方、万颖，二人持股比例分别为95%、5%。2015年6月23日，林佩方与周裕葵、万颖与范备分别签订股权转让协议，分别约定林佩方将其持有的四川行健公司95%的股权以1900万的价格转让给周裕葵、万颖将其持有的四川行健公司5%的股权以100万的价格转让给范备。2015年6月29日，四川行健公司办理了股东变更登记，将股东变更为周裕葵、范备，二人持股比例分别为95%、5%。另查明：2012年8月8日，林佩方向四川行健公司账户转入100万元。2013年2月8日，唐华诗向四川行健公司账户转入50万元。2013年8月2日，林佩方向四川行健公司账户转入50万元。2013年9月15日，四川行健公司与重庆市冠腾机械有限公司（下文简称重庆冠腾公司）签订设备转让协议，约定四川行健公司向重庆冠腾公司购买旧设备，价款为576万元。当日，重庆冠腾公司向四川行健公司出据收据，内容为收到四川行健公司交付的现金576万元。2014年2月15日，宁波行健公司出具证明，内容为宁波行健公司支付宁波天溢国际贸易有限公司人民币2120万元系替四川行健公司支付的活塞镀铬设备购买款，其中，林佩方私人为四川行健公司垫付421.6万元。2014年4月15日、4月30日、5月20日、5月26日，万颖分别向四川行健公司账户转入25万元、23万元、20万元、15000元。2014年9月26日、10月27日、10月31日，万颖分别向四川行健公司账户转入19万元、0.8万元、97万元，载明用途为股本金。2014年10月28日，万颖向四川行健公司账户转入8万元。2014年10月30日，林佩方向四川行健公司账户转入100万元。当日，林佩方另向四川行健公司账户转入19万元，载明用途为股本金。2014年11月24日、11月25日，林佩方分别向四川行健公司账户转入40万元、100万元。2014年11月28日、12月3日、12月30日，万颖分别向四川行健公司账户转入20万元、2万元、25万元。2014年12月9日，林佩方向四川行健公司账户转入0.3万元，载明用途为股本金。上述直接转入四川行健公司的金额为700.6万元，其中2014年3月18日四川行健公司增资后转入公司的为500.6万元。该500.6万元中，备注为股本金的为136.1万元，其中万颖转入了116.8万元，林佩方转入了19.3万元。四川行健公司的财产有位于沿滩区高新工业园区龙乡大道19号附15号的房地产以及高速硬铬电镀生产设备，其中，房地产的价值经四川金利房地产土地资产评估有限公司于2018年11月3日评估为人民币1645.46万元，其中土地使用权价值为478.79万元，房屋价值为1166.67万元。上述财产已抵押给自贡银行股份有限公司（下文简称自贡银行）办理贷款并办理了最高额抵押登记，由于四川行健公司未按期还款，自贡银行已于2017年1月20日向自贡市自流井区人民法院提起诉讼，后该院于2017年4月17日判决四川行健公司于判决生效之日起十日内偿还自贡银行借款本金1800万元、截止至2017年3月21日的利息及罚息3641133.47元以及按合同约定计算至付清之日止的利息，同时判决四川行健公司未在期限内履行还款义务的，自贡银行可就抵押物实现抵押权。该判决已于2017年8月29日发生了法律效力。除此之外，四川行健公司还另在多起诉讼中败诉。再查明：在本案诉讼中，本院要求四川行健公司提出会计账目进行核对，四川行健公司以保管不当丢失为由未予提供；四川行健公司主张其资产足以偿还债务，但并未提供证据对此加以证明。宁波行健公司的大股东为林佩方，占股95%；宁波行健公司与四川行健公司目前均处于吊销状态。林佩方与万颖原系夫妻关系，双方于2015年9月2日签订离婚协议并在民政部门办理离婚。以上事实有记录本案审理过程的庭审笔录、质证笔录等材料以及当事人提供的以下证据加以证实：原告提供的营业执照、身份证明、股东发起人信息、股权转让协议、股东会决议、四川行健公司章程、银行流水、评估报告、（2017）川0302民初377号民事判决书、（2019）川0304执异22号执行裁定书、（2016）川0311民初294号民事判决书等；被告林佩方提供的身份证、完税证明、验资报告、现金存款单、转存单、网银交易回单、设备代理进口协议书、进口发票、宁波行健公司向宁波天溢公司转账的凭单、宁波天溢公司作出的说明、离婚协议等；被告万颖提供的身份证明、银行凭单、离婚协议等；被告谭淑辉提供的身份证明、股权转让协议、股东会决议、工商备案档案、公司章程、验资报告等；第三人四川行健公司提供的营业执照、税金、基金等费用通用申报表。当事人提供的以上证据客观真实，本院予以确认。对于当事人就关联性提出的异议，由于以上证据并非与待证事实完全无关，故本院不予采纳。本院认为：在公司财产不足以清偿债务即资不抵债的情况下，若出资人未足额出资，则应在未缴纳出资的范围内对公司所负债务承担补充赔偿责任。出资人未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此应当知道的，应与出让人承担连带责任。下面，本院根据原告主张及被告答辩对本案各被告是否应当承担责任进行说明。关于四川行健公司是否资不抵债的问题，由于其客观上在多个诉讼中败诉、其没有提供证据证明相应诉讼确定的义务已经得到履行、其没有提供该公司所有的高速硬铬电镀生产设备近期的评估报告、其为办理贷款将该设备与其所有的房地产设立了最高额抵押以及其在与该最高额抵押相关的金融借款案件中已经败诉，涉及借款本金1800万元及利息若干，故应认定公司已经资不抵债。关于四川行健公司转款的395万元是否构成抽逃出资的问题，根据查明的事实，四川行健公司虽然以借款的形式转给宁波行健公司，但宁波行健公司事实上为四川行健公司垫付了购买了高速硬铬电镀生产设备的款项，故既有证据尚不足以证明该行为属于抽逃出资。关于林佩方履行出资义务的问题，林佩方主张的其通过债权转股权以及转入资金的方式完成了该义务。对于其主张的债权转股权的辩解理由，由于其主张的债权没有依照《公司债权转股权登记管理办法》的规定经依法设立的机构进行评估并验资，故不能成立；对于其主张的转入资金属于股本金的辩解理由，由于林佩方、四川行健公司、宁波行健公司经常存在资金往来，而林佩方属于占该两公司95%股份的大股东，实际控制人，故在此情况下，林佩方、万颖与四川行健公司之间的财务是否混同应由二人提供证据如会计账目加以证明，由于其不能提供相应证据，故该辩解理由亦不成立，但是，对于二人转账时明确为股本金的部分，由于没有证据证明该用途不是二人的真实意思表示，且股东滥用权利损害债权人权利的，债权人有法定的救济途径即要求股东对公司债务承担连带责任，故该部分转账应认定为缴纳的股本金。关于万颖是否履行了出资义务的问题，基于上述理由，万颖明确为股本金的转账应认定为缴纳的股本金，由于万颖在持股期间缴纳了97万元的股本金，故应认定其已完成了出资义务。同时，基于其与林佩方的特殊关系，超出其认缴出资额的部分，则应视为林佩方的出资。此外，由于万颖履行了出资义务，故谭淑辉、范备在本案中不承担责任。关于周裕葵是否承担责任的问题，由于周裕葵未提供证据证明其已足额向林佩方支付了转让股权的价款以及如此金额的股权转让不查看公司会计账目不合常理，故其应当知道林佩方未足额缴纳股本金，因此，周裕葵应与林佩方承担连带责任。综上所述，由于四川行健公司已经资不抵债，而林佩方、提供证据不足以证明其在转让债权时已全面履行了出资义务以及未提供证据证明其主张的债权转股权符合法定程序，故本院认定除备注为股本金转账属于履行出资义务，其余转账或资金来往不属于履行出资义务，因此，林佩方应在未全面履行出资义务的范围内即在1520万元-（136.1万元-80万元）=1463.9万元的范围内对四川行健公司的债务承担补充赔偿责任；由于周裕葵应当知道林佩方转让债权时未足额出资，故其应与林佩方承担连带责任；由于万颖受让债权后履行了出资义务，故其与谭淑辉、范备在本案中不承担未出资或未出资即转让股权的法律责任。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条“股东应当近期足额缴纳公司章程中各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理财产权的转移手续”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，人民法院应予支持”、第十八条第一款“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道……公司债权人根据本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”、《公司债权转股权登记管理办法》第七条第一款“用于转为股权的债权，应当经依法设立的资产评估机构评估”、第八条第一款“债权转股权应当经依法设立的验资机构验资并出具验资证明”、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条“执行过程中，申请执行人或其继承人、权利承受人可以向人民法院申请变更、追加当事人。申请符合法定条件的，人民法院应予支持”、第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”、第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，判决如下：一、追加被告林佩方、周裕葵为本院（2019）川0304执34号案件的被执行人；二、被告林佩方在未依法出资的1463.9万元范围内对本院（2019）川0304执34号案件的被执行人四川行健车轴科技有限公司向自贡市第一建筑工程有限公司所负的债务承担补充赔偿责任；三、被告周裕葵对上述第二条确定的给付义务承担连带责任；四、驳回原告自贡市第一建筑工程有限公司提出的其他诉讼请求。本案受理费135800元，由原告自贡市第一建筑工程有限公司负担26166元，由被告林佩方、周裕葵负担109634元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。审 判 长  黄剑波审 判 员  刘 超人民陪审员  游凤仙二〇一九年八月十三日法官 助理  陈 阳书 记 员  游雪婷