河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终8400号上诉人（原审原告）：魏进军，男，1977年3月5日出生，汉族，住石家庄市藁城区。委托诉讼代理人：王军利，河北文源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王凯峰，男，1981年12月8日出生，汉族，住石家庄市藁城区。委托诉讼代理人：董晓宙，河北四明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张荣彬，男，1978年8月20日出生，汉族，住石家庄市藁城区。上诉人魏进军因与被上诉人王凯峰、张荣彬合伙协议纠纷一案，不服石家庄市藁城区人民法院（2018)冀0109民初4555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人魏进军上诉请求：一、依法撤销石家庄市藁城区人民法院作出的（2018）冀0109民初4555号民事判决书并改判；二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定上诉人与被上诉人三人现在不再合伙经营，但并未对合伙经营期间的账目进行清算，并因此驳回上诉人要求返还投资款50000元的诉讼请求与案件事实不符合，缺乏法律依据。1、根据上诉人与被上诉人三人签订《协议》可以证明上诉人投资50000元，王凯峰投资50000元，张荣彬投资30000元进行合伙的事实，并且上诉人通过银行将50000元转帐给被上诉人王凯峰。合伙后被上诉人王凯峰和张荣彬二人到东北进行投资经营，上诉人只负责投资，没有参与合伙经营，三人形成合伙关系的事实清楚，证据充足。2、2018年4月20日被上诉人王凯峰与李荣签订转让合同，将合伙购买的转炉一套等合伙财产以15万元的价格转让出去，根据合同约定李荣先付80000元（通过被上诉人一审提供王凯峰的银行流水显示李荣转给王凯峰60000元，即王凯峰在合伙结束后实际收到转让款60000元），其余70000元李荣拖欠没有实际给付，至此三人合伙关系已经解除。在合伙关系解除时被上诉人王凯峰实际占有着合伙财产的转让款60000元事实清楚。被上诉人张荣彬承认在三人合伙结束后将合伙财产委托别人处理，处理合伙财产得到7000元。因此上述67000元应当是合伙结束，二被上诉人处理合伙财产得到的，应当视为三合伙人共有的合伙财产。根据合伙协议“不管赔赢，按以上比例分配”。因此，上诉人有权要求被上诉人按投资比例进行分割，上诉人应当分得25769.23元（67000元×5/13）。3、三人合伙虽然没有进行帐目结算，但是合伙人实际投资13万元，最终是以15万元的价格将合伙投资全部转让的事实清楚，证据充分。被上诉人王凯峰以15万元的价格将合伙财产全部转让，导致在事实上三人合伙关系结束。根据上述转让合同计算合伙期间并未亏损，只是尚有70000元的合伙债权没有追回，如果以此计算被上诉人王凯峰应当全部退还上诉投资款50000元。综上所述，被上诉人应当返还上诉25769.23元后，三人共同追要合伙债权70000元或者被上诉人王凯峰退还上诉人投资款50000元，合伙债权70000元归被上诉人所有。但无论如何，一审法院查明案件事实错误，适用法律不当，故上诉人提出上诉，请二审法院审理后依法改判。被上诉人王凯峰答辩：1、合伙期间王凯峰个人为经营合伙事务垫付了三万余元款项，该垫付款应从合伙财产中支付。2、合伙期间三方商定，王凯峰经营合伙事务的月工资为3000元，我方共经营合伙事务时间为两个多月，工资合计6、7千元，应从合伙财产中支付。3、李荣给付我方6万元款项其中两万元偿付了购买由国栋设备欠款两万元，该欠款是三合伙人为购买经营设备所欠的钱，故实际我方手中款项为4万元而非6万元，再扣除我方垫付款和实际工资外我手中并无合伙财产。4、三人既然是合伙关系，在合伙事务结束后应依法进行清算，确定散伙后各自应分的盈亏数额，而不是在明知亏损而未进行清算的情况下返还股金，该请求既缺乏事实依据又缺乏法律依据，应驳回上诉人的上诉请求。被上诉人张荣彬答辩：李荣付给王凯峰6万元，李荣从东北跑了，不认可说分割6万元，钱亏损了，转给了李荣，李荣跑了，东北人找到我，经过上诉人和王凯峰同意我处理这个厂子，我们当时欠东北的场地费与电费等，我们双方进行过清算与对账，工人是我带过去的，也没有给过工资，我把工人工资给付了，开始答应给我工资3000，有三方口头约定。魏进军向一审法院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法解除原、被告签订的协议，判令被告王凯峰返还原告投资款50000元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院经审理查明：2017年11月12日，原告魏进军与被告王凯峰、张荣彬签订协议一份，载明：“经三人协商共同出资办厂，达成以下共识：王凯峰5万元、魏进军5万元、张荣彬3万元，不管赔赚，按以上比例分配。王凯峰签名捺印、魏进军签名捺印、张荣彬签名捺印。2017.11.12”。签订协议当日，原告将5万元存入被告王凯峰的银行卡内。2017年11月18日，被告王凯峰与由国栋签订转让合同一份，由国栋将2.6×6.6转炉一套以11.5万元的价格转让给王凯峰，王凯峰先付给了由国栋7.5万元。二被告经营一段时间后，被告王凯峰与李荣于2018年4月20日签订转让合同一份，王凯峰将转炉一套以15万元的价格转让给了李荣，15万元分三次给清，前期8万元，试炉后4万元，安全生产两个月内给清尾款3万元。李荣将前期8万元中的2万元经王凯峰指示，转给了由国栋，转给王凯峰6万元。王凯峰收到6万元后，转给由国栋2万元。李荣经营一段时间后不再经营。被告张荣彬委托薛宏交将转炉一套以4万元的价格转让给了胡威。现原、被告三人不再共同经营，但也未对共同经营期间的账目进行清算。一审法院认为，原告魏进军与被告王凯峰、张荣彬各自提供资金，合伙经营，三人形成了个人合伙关系。虽然原、被告三人现在不再合伙经营，但并未对合伙经营期间的账目进行清算，原告要求解除协议、被告王凯峰返还投资款5万元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条的规定，判决：一、驳回原告魏进军要求解除与被告王凯峰、张荣彬签订的协议的诉讼请求；二、驳回原告要求被告王凯峰返还投资款50000元的诉讼请求。案件受理费1130元，简易程序减半收取计565元，由原告魏进军负担。二审另查明，三方均认可口头约定王凯峰管账、张荣彬参与经营，魏进军不参与经营。张荣彬称实际约生产一个月，炼油七八吨，也没卖，由于天气冷，就经营不下去了，为处理后续事宜，三人协商将转炉转让给李荣。后因李荣经营中发生油伤人事故，跑了，欠7万元转让款未付，造成亏损。后协商张荣彬处理转炉，张荣彬委托大庆的薛宏交将设备以4万元价款转让给胡维。得转让款4万元，薛宏交扣除房租、水电、门岗的工资及欠薛宏交的1万元多后，剩余7000元转给张荣彬。王凯峰称合伙财产为67000元，支付给由国栋2万元设备款；自己为处理合伙事务垫付3万元八九；就剩余几千多元。张荣彬称认可合伙财产67000元，给了我7000元，我发给工人工资2400元，剩下的4600元在我手中。总共干了一个月的活儿。魏进军认可剩余合伙财产67000元。认为仅经营一个月，不认可王凯峰自己垫付款3万八九、不认可张荣彬支付工人工资2400元。应按67000元，三方分割。本院对于一审查明的其他事实予以确认。以上事实有合伙协议、三份转让合同、转账凭证及微信记录予以证实。本院认为，三方签订合伙协议，明确约定共同出资，不管赔赚按出资比例分配，该约定不违反法律规定，本院予以确认。现三方均认可共同出资后购买转炉炼油，因天气冷，炼出的油未能卖出而协商将转炉转让的过程，转炉转让之后并未再进行经营，故，上诉人主张解除合伙关系，应予以支持。关于上诉人主张返还投资款部分，因投资人出资后的资金属于合伙财产，上诉人主张返还投资款不予支持，但其庭审过程中，主张分割合伙财产67000元，属于合伙纠纷的内容，为减轻当事人的诉累，对上诉人主张分割合伙财产67000元，予以处理。三方对合伙期间现有合伙财产67000元没有争议，对此，王凯峰称为处理合伙事务垫付3万元多，又支付转炉款2万元，上诉人魏进军不认可，王凯峰提交的账本未经上诉人魏进军签字，亦无垫付款项的相关证据佐证，故，对其主张用自有资金为处理合伙事务垫付3万元多应从67000元中扣除的证据不足，本院不予支持。对王凯峰主张其中2万元转给由国栋，有转账凭证，应予以认定；张荣彬手中剩余7000元，支付工人工资2400元，魏进军不认可，张荣彬未提供相关证据支持，故，对其主张不予认可。综上，剩余合伙财产应为47000元，按照出资比例进行分配，故，上诉人魏进军应分得合伙财产为47000元×5/13=18077元。如追回合伙债权后可另行再清算。综上所述，魏进军的上诉请求部分成立，部分应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销石家庄市藁城区人民法院（2018)冀0109民初4555号民事判决；二、解除上诉人魏进军、被上诉人王凯峰和张荣彬的合伙关系；三、被上诉人王凯峰于本判决生效后十日内给付上诉人魏进军18077元；四、驳回上诉人魏进军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1130元，减半收取565元。由被上诉人王凯峰负担。二审案件受理费1130元，由被上诉人王凯峰负担。本判决为终审判决。审判长  刘立红审判员  刘瑞英审判员  任永奇二〇一九年八月十九日书记员  张恒悦