山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终2140号上诉人（原审原告）：张欢欢，男，1987年9月15日出生，汉族，农民，住金乡县。上诉人（原审原告）：张广滨（曾用名张帆帆），男，1987年11月8日出生，汉族，农民，住金乡县。二上诉人共同委托诉讼代理人：吕洪光，山东缗城律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张和平，男，1963年6月29日出生，汉族，农民，住金乡县。上诉人张欢欢、张广滨与上诉人张和平追偿权纠纷一案，不服金乡县人民法院(2020)鲁0828民初304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张和平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，按撤回上诉处理。本案现已审理终结。张广滨、张欢欢上诉请求：一、依法改判被上诉人偿还上诉人为其承担担保责任偿还(垫付)的张欠欠欠山东金乡农村商业银行股份有限公司贷款、利息等费用3890元；二、诉讼费及其它费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定被上诉人张和平应当承担的担保责任份额为后期还款11670元数额的四分之一2917.50元错误；被上诉人应依法承担担保责任份额的为还款数额11677元的三分之一即3890元。本案涉及的金乡县人民法院以(2017)鲁0828民初3864号判决书判决的承担偿还义务的债务人为张欠欠一人，承担还款担保责任的为两上诉人及被上诉人三人；因此被上诉人承担担保责任的份额为还款数额的三分之一，而不是四分之一。张欠欠承担的是百分之百的全额还款责任。根据担保法第十二条“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。…已经承担保证责任的保证人有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其它保证人清偿其应当承担的份额”之规定，本案上诉人承担后期偿还11670元的保证责任后，选择向同样承担保证责任的被上诉人张和平追偿，张和平就应当承担其应当承担的三分之一的保证份额，而不是本案一审认定的四分之一的保证份额。另本案案外人周银成系张欠欠原丈夫周原伟的父亲，其本身没有偿还涉案款项的义务；因此周银成的给付款项行为(非履行法定义务)，并不能免除张欠欠应该承担的还款责任(法定义务)，当然也不能免除被上诉人张和平承担的担保责任(法定义务)。且周银成庭审时明确说，将47000元给付了两上诉人，而非给付两上诉人偿还的全部款项。因此一审认定周银成给付了两上诉人前期给付的全部款项，系认定事实错误。综上，一审法院认定事实错误，特依法提起上诉，请依法支持上诉人的上诉请求!张和平未到庭答辩。张广滨、张欢欢向一审法院起诉请求：1、依法判令被告偿还原告为其承担担保责任偿还（垫付）的张欠欠欠山东金乡农村商业银行股份有限公司（以下简称金乡农商行）贷款及利息30000元；2、诉讼费及其他费用由被告承担。一审法院认定事实：该院（2017）鲁0828民初3846号判决书查明：2015年5月30日，案外人周原伟及本案当事人张欢欢、张和平、张广滨与金乡县农村信用合作联社（后更名为山东金乡农村商业银行股份有限公司）所属的卜集信用社签订了（金乡县农村信用合作联社卜集信用社）个高保借字（2015）年第0009号个人最高额联合保证借款合同，约定：借款人自愿组成联保小组，对联保小组各成员自2015年5月30日至2017年5月1日止，在贷款人处发生的借款业务所形成的债务最高余额（包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用，人民币大写）肆拾捌万元，提供最高额担保。2016年3月21日，金乡农商行向案外人周原伟发放贷款100000元。后周原伟因发生交通事故去世。2017年9月11日，金乡农商行起诉至该院，要求判令周原伟之妻张欠欠偿还借款本金100000元及计算至偿还之日的利息，并要求其他被告张欢欢、张和平、张广滨互负连带清偿责任。2017年11月9日，该院作出（2017）鲁0828民初3846号判决，判决:一、被告张欠欠于本判决生效后10日内返还原告山东金乡农村商业银行股份有限公司借款本金100000元，并支付2017年11月2日之前的利息21593.16元及自2017年11月3日起至实际给付之日止，按合同约定的利息、逾期罚息；二、案件受理费1150元、保全费520元，共计1670元，由被告张欠欠负担；三、被告张欢欢、张和平、张广滨对上述第一、二项承担连带清偿责任。该判决书生效后，2017年11月24日，张欠欠、张欢欢、张广滨、张和平共同向金乡农商行偿还周原伟的贷款本金10万元（其中张欠欠出资2.25万元，张和平出资2万元，其余为张欢欢、张广滨二人出资），对于利息部分未予偿还。同日，张和平要求张欢欢、张广滨向其出具借条并由证明人张某进行书写，内容为：“兹有村民张欢欢和张帆帆（张广滨）借到村民张和平现金贰万元（20000元），每人借张和平壹万元（10000元）（张欢欢借张和平壹万元）（张帆帆借张和平壹万元），借期一年，到期返还。借款人：张欢欢借款人：张帆帆证明人：张某2017年11月24日。”2017年11月24日，周原伟之父周永成亦向张欢欢、张广滨出具了欠条。至2019年10月份，周永成将张欢欢、张广滨、张和平出资部分偿还给了张欢欢、张广滨。因张欠欠、张欢欢、张广滨、张和平未向金乡农商行偿还欠付的利息部分，该4人被登记在银行征信系统。为消除不良记录，张欢欢、张广滨经与银行协商，又向农商行支付了10000元利息并交付农商行（2017）鲁0828民初3846号案件受理费1670元。后张和平要求张欢欢、张广滨偿还其2万元借款，张欢欢、张广滨认为其二人偿还银行的1万元利息及1670元诉讼费亦应当由张和平分担一部分，张和平认为张欢欢、张广滨自行偿还银行的利息是为了尽早消除银行征信系统上的不良记录，与其无关，且银行并未通知其偿还利息，其不应该承担张欢欢、张广滨偿还的利息及诉讼费部分，双方因此形成纠纷。2020年1月3日，张和平以张欢欢、张广滨借其2万元拒不偿还为由提起诉讼，要求张欢欢、张广滨偿还其借款2万元及利息，2020年1月13日，张欢欢、张广滨亦提起本案追偿权纠纷诉讼，要求张和平偿还其垫付的贷款及利息共计3万元。该院对该两案同时进行了审理。庭审中，张和平申请的证张某风的当庭证言能证实涉案2万元是“是为了替别人还钱”，原告通张某风要钱时“二被告说银行需要扣除利息，原告应当摊3000元，二被告只能给原告17000元。原告说二被告借我2万元已经超过一年了，利息应当由银行向他要，二被告给他要不着。”张和平申请的另一证人周永成的当庭证言亦能证实周原伟在农商银行的贷款10万元本金是由张欢欢、张广滨、张欠欠、张和平先行偿还后，其又偿还给了张欢欢、张广滨、张欠欠共计9万元，后二原告为消除银行不良记录向原告农商行偿还了1万元利息及1670元诉讼费的事实。一审法院认为，原告张和平和被告张欢欢、张广滨与案外人周原伟自愿组成联保小组，相互在最高额48万元范围内为联保成员提供担保责任，担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用，本院（2017）鲁0828民初3846号判决书已判决张和平与张欢欢、张广滨对周原伟（张欠欠）的借款本金10万元、利息、罚息、诉讼费等承担连带清偿责任，因此张欢欢、张广滨、张和平均应对周原伟（张欠欠）的贷款本金、利息、诉讼费等承担连带清偿责任。根据《担保法》第十二条“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”之规定，本案原告张欢欢、张广滨在承担偿还利息1万元及诉讼费1670元后，有权要求债务人张欠欠和其他保证人张和平清偿其应当承担的份额，故被告张和平应当承担的份额为（10000元+1670元）÷4=2917.50元。因此，二原告要求被告偿还其垫付利息及诉讼费用的合理部分，该院予以支持，但二原告要求被告偿还其30000元的主张证据不足，该院不予支持。被告辩称其没有接到农商行通知，二原告是为了提前消除不良征信记录而偿还的银行利息，被告不应承担偿还责任的观点，与法无据，该院不予支持。依照《中华人民共和国担保法》第十二条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告张和平于本判决生效后十日内偿还原告张欢欢、张广滨2917.50元。二、驳回原告张欢欢、张广滨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费550元减半收取275元，由原告张欢欢、张广滨负担249元，被告张和平负担26元。二审查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，关于张和平承担保证责任比例问题，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条规定：“……，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”本案涉及的（2017）鲁0828民初3846号判决书认定承担连带保证责任的为张欢欢、张广滨、张和平三人，在未约定分担比例的情况下，张欢欢、张广滨承担11670元保证责任后，张和平应分担三分之一的还款责任，一审法院认定张和平按照四分之一的比例分担不当，本院依法纠正。综上所述，张广滨、张欢欢的上诉请求成立，本院依法支持。一审法院认定事实清楚，适用法律不当，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销金乡县人民法院(2020)鲁0828民初304号民事判决第二项；二、变更金乡县人民法院(2020)鲁0828民初304号民事判决第一项为：张和平于本判决生效后十日内偿还张欢欢、张广滨3890元；三、驳回张欢欢、张广滨的其他诉讼请求。一审案件受理费275元，由张欢欢、张广滨负担226元，张和平负担49元；二审案件受理费100元，其中张和平预交50元减半收取25元，计75元，由张和平负担。本判决为终审判决。审判长 吕 东审判员 李延存审判员 张 涵二〇二〇年七月六日书记员 闫 伟