广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0703民初6749号原告：深圳市万厦居业有限公司江门分公司，住所地：江门市蓬江区发展大道178号二区三楼。负责人：杨竣。委托代理人：蔡振波，广东太平洋联合律师事务所律师。被告：江门市中远大厦业主委员会，住所地：江门市蓬江区港口一路13号。负责人：陈耀民。委托代理人：罗纯钢，广东广能律师事务所律师。委托代理人：余新全，广东广能律师事务所律师。第三人：广东益威物业服务有限公司，住所地：江门市蓬江区宏达路2号之三。法定代表人：舒兆洋。委托代理人：龙景明，广东领拓律师事务所律师。第三人：深圳市万厦居业有限公司，住所地：深圳市福田区莲花北村吉莲大厦三栋三楼。法定代表人：王于斌。委托代理人：蔡振波，广东太平洋联合律师事务所律师。原告深圳市万厦居业有限公司江门分公司（以下简称万厦江门分公司）诉被告江门市中远大厦业主委员会（以下简称中远业委会）、第三人江门市益威物业服务有限公司（以下简称益威公司）、第三人深圳市万厦居业有限公司（以下简称万厦公司）合同纠纷一案。本院于2019年7月24日受理后，依法组成合议庭，并于2019年11月21日、2020年5月12日公开开庭进行了审理。万厦江门分公司和万厦公司的委托代理人蔡振波，中远业委会的委托代理人罗纯钢、益威公司的委托代理人龙景明均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。万厦江门分公司称：2013年1月13日，深圳市万厦居业有限公司（以下简称万厦公司）与中远业委会签订了《中远大厦物业服务合同》，合同约定自2013年1月13日起至2016年1月12日止，由原告向中远业委会位于江门市港口一路13号江门市房产提供物业服务。2014年12月30日，万厦江门分公司、中远业委会、益威公司签订了《协议书》，万厦江门分公司根据《协议书》第6点提供了《深圳万厦居业江门分公司（中远大厦）收支总表》作为本《协议书》的附件。江门市蓬江区人民法院已于2018年4月11日按江门市中级人民法院（2017）粤07民终2499号的第二项判决执行，将中远大厦所欠万厦江门分公司的物业管理费792812.72元划付给益威公司的广东南粤银行账户，益威公司于2018年4月16日将此笔款项792812.72元划付给中远业委会的江门融和农村商业银行账户。《协议书》第5点约定“应付款项×3‰×逾期天数”的计算，已超出法院“不超过实际损失的30%的规定上限。而中远业委会一直不按《协议书》的约定，将此款归还万厦江门分公司，此违约金的计算为：792812.72×30%＝237843.82元。万厦江门分公司已多次催促中远业委会履行协议，但中远业委会仍拒不履行，为维护万厦江门分公司的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院判令中远业委会给付2013年1月15日至2014年8月15日期间所欠物业管理费人民币792812.72元，违约金为792812.72×30%＝237843.82元，合计总额1030656.54元，判令第三人协助中远业委会给付所欠万厦江门分公司的物业管理费，并由中远业委会承担本案的诉讼费用。万厦江门分公司为其陈述提供的证据有：一、万厦江门分公司营业执照，证明万厦江门分公司的诉讼主体资格。二、法定代表人身份证明书，证明杨竣是万厦江门分公司的法定代表人。三、法定代表人身份证，证明杨竣是万厦江门分公司的负责人。四、《协议书》，证明万厦江门分公司、中远业委会、益威公司三方的协议。五、深圳市万厦居业有限公司江门分公司（中远大厦）收支总表，证明万厦江门分公司在提供中远大厦物业服务期间的物业管理费。六、《债权转让协议书》，证明万厦江门分公司、中远业委会、益威公司三方签订的债权转让协议。七、中远大厦物业服务合同，证明万厦公司与中远大厦签订了物业服务合同。八、江门市蓬江区人民法院《民事判决书》（2018）粤0703民初3327号，证明蓬江区人民法院已经查明江门市中级人民法院的《民事判决书》（2017）粤07民终2499号第二项的判决物业服务费792812.72元于2018年1月2日发生法律效力。九、江门市中级人民法院《民事判决书》（2017）粤07民终2499号第二项判决，证明益威公司所代万厦江门分公司追加的物业管理费792821.72元已得到中院的判决认可。十、广东南粤银行客户回单转账凭证，证明江门市蓬江区人民法院退执行款给益威公司；益威公司已将此款退入中远业委会银行账户。十一、益威公司的工商登记信息，证明益威公司的诉讼主体资格。中远业委会答辩称：一、万厦江门分公司并非本案的适格原告。根据中远业委会与万厦公司签订的《中远大厦物业服务合同》，合同另一方并非万厦江门分公司，因此，本案所涉及的物业服务酬金也并非万厦江门分公司的财产，实际为万厦公司的财产。虽然中远业委会、万厦江门分公司、益威公司和万厦公司签订《协议书》中有万厦江门分公司的盖章，但是这一协议实际所涉及的事项也与万厦江门分公司无关，并不涉及到万厦江门分公司的任何利益，因此，万厦江门分公司无权对物业服务本金及其费用提出诉讼主张。退一步，万厦江门分公司可以基于《协议书》有盖章可以作为诉讼当事人，但是作为实际财产权利人万厦公司没有参加本案诉讼，应当是违反了《民事诉讼法》规定，应当驳回万厦江门分公司的本次诉讼。二、万厦江门分公司所主张的物业服务费数额错误。万厦江门分公司在本案诉讼中主张益威公司从远辉公司追讨的物业服务费792812.72元全部属于万厦江门分公司明显错误。根据《中远大厦物业服务合同》第七条的约定，万厦公司只是享有每月实收服务费8%的管理酬金，因此，根据甲方在签订《协议书》时盖章确认作为附件的《中远大厦收支总表》备注中显示：属于万厦公司的款项仅限于垫付的费用378404.76元和管理佣金190096.39元共568501.15元，未付的水电费136555.61元由远辉公司自请的珠江物业公司垫付，与万厦公司无关。另外，根据甲方签订《协议书》第四条约定，追讨远辉公司的物业服务费，在扣减诉讼费、律师费、益威公司提成、水电费后，余下费用才属于万厦公司应得的费用。因此，万厦江门分公司或万厦公司实际可以获得费用应当是远辉公司物业服务费792812.72元扣减诉讼费、律师费、益威公司提成、水电费余下的费用。三、中远业委会不存在未履行《协议书》的行为，支付责任已经转移给益威公司。远辉公司物业服务费经过五次诉讼程序（一审、二审、发回一审、二审、再审），2018年4月11日蓬江区人民法院经过执行将792812.72元支付给了益威公司，益威公司于2018年4月16日将792812.72元支付给中远业委会。中远业委会收到此笔款项时，按照《协议书》第四项约定进行核算分配。但是，由于远辉公司物业服务费经过五次诉讼程序，所产生的律师费远超过约定的五万元，益威公司要求必须支付其余程序支出的律师费，因为，如果只是第一次一审判决是驳回对远辉公司提出的请求，不再委托律师代理，将导致大家都无法获得这一笔费用，因此，为各方利益而支出的律师费，虽然在《协议书》中未约定也应当由各方承担，并优先在获得物业费中支出；另外，涉及到益威公司向远辉公司出具发票需要承担的税费核算，但是益威公司一直无法提供给中远业委会。基于以上原因，中远业委会无法对792821.72元按《协议书》第四条约定的顺序进行分配，中远业委会于是交由益威公司自行去核算每一项开支并按顺序去分配，中远业委会于2018年4月27日将这一笔792812.72元全部转账给益威公司，并由益威公司去履行《协议书》约定分配责任，益威公司也认可。综上，中远业委会并不存在任何违约行为。四、万厦江门公司所主张的违约金也没有事实和法律依据。根据第三点陈述理由，万厦江门公司所得款项是排列在第四顺位，必须在理清前面三项具体支出才能对万厦江门公司进行支付。事实上，前面三项至今也没有核算清楚，所以无法进行支付。中远业委会并非主观上存在违约行为。而且，中远业委会也已将这一责任转移给益威公司，相关责任也应当由益威公司承担。退一步，要计算违约金，计算标准也不是按万厦江门公司所主张的以请求额的30%进行计算，这应该是对《合同法》司法解释误解，应当按照银行贷款利率进行计算。综合以上所述，恳请法院查明事实，正确适用法律，依法判决驳回万厦江门公司的不合理的诉讼请求。中远业委会为其答辩提供的证据有：银行转账回执，证明中远业委会已经将获取的远辉公司的物业管理费用交由益威公司，由益威公司根据协议的约定进行分配。益威公司答辩称：一、益威公司认为万厦江门分公司应当分配的数额应由万厦江门分公司及中远业委会核算确认，与我方无关。二、业委会是独立的主体，有自己的财务，无须我方协助支付。另外，针对中远业委会提出的答辩意见，益威公司认为业委会支付我方的费用为我方代其垫付费用，其用途注明是物业费，并没有指示交由我方分配。益威公司为其答辩提供的证据有：关于费用抵扣明细表及附件，证明费用抵扣的明细情况。被告为其答辩提供的证据有：万厦公司陈述意见与万厦江门分公司意见一致。万厦公司为其陈述没有提供证据。经审理查明：2013年1月13日，万厦公司和中远业委会签订《中远大厦物业服务合同》，约定由万厦公司为中远业委会的江门市中远大厦提供相应的物业服务，合同并约定了相应的合同期限、服务要求、服务费用等权利义务。合同的附件并附有对万厦江门分公司业主满意度调查方案、业主满意度调查表等附件。上述合同签订后，万厦公司授权由万厦江门分公司对江门中远大厦物业提供物业管理服务。2014年8月15日，益威公司和中远业委会签订《中远大厦物业服务合同》，约定由益威公司对江门市中远大厦物业提供物业管理服务。2014年底，万厦公司、万厦江门分公司和中远业委会、益威公司签订《债权转让协议书》，约定万厦公司、万厦江门分公司、中远业委会将债务人江门市远辉房地产有限公司由2013年1月15日至2014年8月15日拖欠的物业管理费1556203.44元及负二楼停车场管理服务费59660元债权全部转让给益威公司。同期，万厦公司、万厦江门分公司作为甲方、中远业委会作为乙方、益威公司作为丙方又签订《协议书》,协议约定：“1、江门市远辉房地产有限公司拖欠的物业管理服务费1556203.44元及负二楼停车场管理服务费59660元。按照甲、乙双方所签订的《中远大厦物业服务合同》，现为诉讼所需，由甲、乙方将以上债权全部转让给丙方，以丙方名义进行诉讼。……3、诉讼的费用由丙方先行垫付。4、诉讼所得款项进行乙方账户，按如下顺序分配：（1）本次诉讼的费用，包括只限于一审的诉讼费和伍万元正的律师费；（2）、开具发票给江门市远辉房地产有限公司依法应缴纳的税费；（3）、丙方按实际诉讼所得全部款项提10%的费用；（4）、甲方在提供物业服务期间所有的费用（包括甲方所有垫付费用、佣金未付的水电费）；（5）、余款为全体业主所有。5、乙方应在收到诉讼所得款项之日起十日内按上述约定向各方支付款项逾期支付即视为违约，须向收款方承担违约金，违约金的计算方式为：应付款项×3‰×逾期天数。6、甲方在提供物业服务期间垫付的费用及酬金，应由甲方提供统计表，经乙方核实后由各方在该表上签章确认，作为本协议的附件。……”等内容。该协议并附有深圳万厦居业江门分公司（中远大厦）收支总表，该收支总表中记载的欠款部分包括：“商业物业管理服务费1556203.44元、负二停车场管理服务费59660元……”等内容，万厦公司、万厦江门分公司、中远业委会、益威公司均在该收支总表上盖章予以确认。此后，益威公司因远辉公司未履行上述《债权转让协议书》中的债务，向本院提起诉讼。本院受理后于2015年10月8日作出（2015）江蓬法民三初字第240号判决书，益威公司不服判决，向江门市中级人民法院提出上诉，江门市中级人民法院于2016年7月20日作出（2016）粤07民终208号民事裁定书，裁定发回本院重审。本院重新立案审理后，于2017年7月17日作出（2016）粤0703民初6244号民事判决书，远辉公司不服判决，向江门市中级人民法院提出上诉，江门市中级人民法院于2017年12月29日作出（2017）粤07民终2499号民事判决书，该判决撤销了上述（2016）粤0703民初6244号民事判决书，并判决远辉公司向益威公司支付2013年1月15日至2014年8月14日期间的物业服务费792812.72元，并由益威公司承担一审诉讼费9704元。此后，远辉公司对江门市中级人民法院的上述判决仍不服，向广东省高级人民法院申请再审，广东省高级人民法院于2018年8月3日作出（2018）粤民申5779号民事裁定书，驳回远辉公司的再审申请。此后，远辉公司未履行上述判决书的义务，益威公司向本院申请执行，本院以（2018）粤0703执639号执行案，于2018年4月11日将执行款802673.28元支付至益威公司账户，益威公司于2018年4月16日将上述案件所判决的物业费792812.72元支付至中远业委会账户，2018年4月27日，中远业委会又将上述物业费792812.72元退回给益威公司账户。此后，各方因对该物业费争议协商无果，万厦江门分公司遂诉至本院。本院认为：各方当事人之间签订协议，约定债权转让诉讼后按约定分配所得利益，是各方当事人的真实意思表示，没有违反法律的禁止性规定，依法应予以保护。本院依各方当事人所签订的协议书约定，对各方当事人所得款项进行处理。万厦江门分公司是领取有营业执照的分公司，具备相应的诉讼主体资格，万厦江门分公司和万厦公司作为协议的共同一方和益威公司、中远业委会签订协议，在产生纠纷后，万厦江门分公司作为原告起诉后，万厦公司作为第三人参加诉讼，且同意万厦江门分公司的诉讼请求，本院对万厦江门分公司、万厦公司作为协议一方主张权利，一并予以调整。关于诉讼所得款项数额及如何分配的问题。一、万厦江门公司在本案中仅主张诉讼中判决书判决确定的款项物业服务费792812.72元，各方当事人对该金额均无异议，本案依此原判决确定金额物业服务费792812.72元作为本案诉讼所得款项进行调整。二、根据四方协议约定所转让的款项为远辉公司所拖欠的物业管理服务费和停车场管理服务费，该费用应属于万厦江门分公司和万厦公司提供物业管理期间的费用，而根据协议，万厦江门分公司和万厦公司提供物业服务期间所有的费用（包括垫付费用、佣金、未付水电费）等的分配顺序排列在第（4）项，故上述诉讼所得应先扣除前三项分配顺序的费用后，余款方为万厦江门分公司和万厦公司的所得。三、应先予分配的款项包括：（1）本次诉讼的费用，该协议明确约定包括只限于一审的诉讼费和伍万元正的律师费。江门市中级人民法院的二审判决已经明确益威公司承担的一审诉讼费为9704元，本院依此予以认定；协议中仅约定了律师费为50000元，但并未明确约定为一审的律师费，而本案经历一、二审，且益威公司均有委托律师参加诉讼，因此，律师费应按50000元予以认定。故应先予扣除的本次诉讼费用共为59704元（9704元+50000元）。（2）开具发票给远辉公司依法应缴纳的税费。万厦江门分公司、万厦公司、中远业委会对益威公司主张开具发票的增值税44876.19元均无异议，本院予以认可；万厦江门分公司、万厦公司对开具发票的附加税费5384.87元无异议，中远业委会对该附加税费有异议，但该附加税费为生产经营开据发票相应附加产生的费用，本院对此予以采纳。对于益威公司主张的企业所得税100114.6元，万厦江门分公司、万厦公司、中远业委会对此均不予认可，益威公司亦未提供相应的税费凭证，而最终款项亦非益威公司经营所得，故本院对此不予采纳。以上小计应先予扣除的开具发票的税费为50261.06元（44876.19元+5384.87元）。（3）益威公司按诉讼所得全部款项提10%的费用。各方确认判决款项792812.72元为本案诉讼所得款项，故益威公司计提10%的费用为79281.27元。四、综上，扣除优先分配的款项后，万厦江门分公司、万厦公司应得物业服务费款项为603566.39元（792812.72元-59704元-50261.06元-79281.27元）。关于上述物业服务费款项603563.39元应由谁向万厦江门公司、万厦公司支付的问题。根据四方的协议书，诉讼所得款项进入乙方（中远业委会）账户，并由乙方（中远业委会）收到所得款项后向各方支付款项，因中远业委会收到款项后，未向万厦江门分公司、万厦公司履行支付义务，而是将款项支付给益威公司，属于履行方向错误，而万厦江门分公司、万厦公司依协议向中远业委会主张权利，中远业委会应向万厦江门分公司、万厦公司承担相应的支付责任。关于违约责任的问题。根据四方的协议书，中远业委会在收到款项后十日内应向各方支付款项，但中远业委会未向万厦江门公司、万厦公司履行付款义务，属于违约，应承担相应的违约责任。四方协议所约定按每日3‰计算违约金，相当于年利率109.5%，显然过高，而万厦江门分公司、万厦公司亦未提供其因中远业委会逾期支付款项而受到具体损失的证据，鉴于中远业委会逾期支付款项客观上亦会给万厦江门公司、万厦公司造成利息上的损失，故本院酌定按同期贷款利率上浮30%计算为宜。对于万厦江门公司、万厦公司请求益威公司协助中远业委会给付款项的问题。各方的协议书虽然没有约定益威公司具体的责任，但通过协议中由益威公司进行诉讼，诉讼所得款项进入乙方（中远业委会）账户后进行分配可知，益威公司的责任只在于让诉讼所得款项进入中远业委会账户即可，万厦江门分公司、万厦公司在本案主张的792812.72元已经由益威公司转入中远业委会账户，益威公司在该协议中的义务已经履行完毕。而益威公司在协议中并不直接对万厦江门分公司、万厦公司承担支付款项的责任，中远业委会在协议中才是承担向各方支付款项的责任方，万厦江门公司、万厦公司亦未提供充分的证据证明益威公司需要承担协助给付款项责任，对万厦江门分公司、万厦公司的该请求，本院不予支持。此外，万厦江门分公司、万厦公司请求益威公司承担的是协助支付款项的责任，该请求既非连带责任亦非补充清偿责任或共同支付责任，对于款项的支付并无协助支付的情形，本院对此同样不予采纳。中远业委会未依协议的约定向万厦江门分公司、万厦公司支付款项，而是向益威公司支付款项，而益威公司认为中远业委会支付的款项为其物业管理期间应得的物业费，其争议不属于本案调整的范围，中远业委会亦未提出请求，本院对此不予调整。双方对此可另行妥为协商处理，免为讼累。如未能协商一致，亦可及时另行通过其他法律途径解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告江门市中远大厦业主委员会应于本判决生效之日起十日内支付物业服务费603566.39元给原告深圳市万厦居业有限公司江门分公司、第三人深圳市万厦居业有限公司。二、被告江门市中远大厦业主委员会应于本判决生效之日起十日内支付逾期支付上述物业服务的违约金给原告深圳市万厦居业有限公司江门分公司、第三人深圳市万厦居业有限公司（逾期违约金按本金603566.39元，从2018年4月27日起至付清上述款项止，利率按中国人民银行同期同类贷款利率上浮百分之三十计算）。三、驳回原告深圳市万厦居业有限公司江门分公司、第三人深圳市万厦居业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14075.91元，由原告深圳市万厦居业有限公司江门分公司、第三人深圳市万厦居业有限公司共同负担4075.91元，由被告江门市中远大厦业主委员会负担10000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  李常明人民陪审员  叶颖超人民陪审员  涂冬红二〇二〇年七月二十一日法官助理谭彦君书记员林绮莹