广西壮族自治区百色市田阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1021民初7号 原告：广东西南建设工程有限公司，住所：广东省化州市上街垌东湖公园老干开发小区十四米街**，统一社会信用代码：914409825517014365。 法定代表人：黄海勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：梁剑标，广东圣和胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱春容，广东圣和胜律师事务所律师。 被告：中国能源建设集团广东电力工程局有限公司，，住所：广东省广州市黄埔区黄埔东路**大院统一社会信用代码：91440000190325964X。 法定代表人：成祥，该公司董事长。 被告：中国能源建设集团广东电力工程局有限公司第四分公司，住所：，住所：广东省韶关市曲江区乌石镇大坑口胜利路**会信用代码：91440205668242800K。 代表人：林伟东，该公司经理。 被告：中国能源建设集团广东电力工程局有限公司鑫能分公司，住所：，住所：广东省广州市黄埔区黄埔东路**大院****会信用代码：914401017756908015。 代表人：杨育君，该公司经理。 三被告的委托诉讼代理人：蒙美珍，中国能源建设集团广东电力工程局有限公 2 司职工。 三被告的委托诉讼代理人：许苗钿。 原告广东西南建设工程有限公司（以下简称广东西南公司）与被告中国能源建设集团广东电力工程局有限公司（以下简称广电工程局）、中国能源建设集团广东电力工程局有限公司第四分公司（以下简称第四分公司）、中国能源建设集团广东电力工程局有限公司鑫能分公司（以下简称鑫能分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。2020年1月15日，被告广电工程局在答辩期限内提出管辖权异议，本院于2020年1月20日作出（2020）桂1021民初7号《民事裁定书》，裁定驳回被告广电工程局的管辖权异议。被告广电工程局不服该裁定，向百色市中级人民法院提起上诉，2020年3月10日，百色市中级人民法院作出（2020）桂10民辖终29号《民事裁定书》，裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院依法公开开庭进行了审理。原告广东西南公司的委托诉讼代理人梁剑标，被告广电工程局、第四分公司、鑫能分公司的委托诉讼代理人许苗钿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2020年3月12日至2020年6月10日为本案中止审理期间。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带支付结算工程款1686530元及逾期付款违约金338500.63元（违约金从2015年10月1日起暂计至2019年11月30日，应计至实际还清全部款项之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、判令三被告共同承担本案诉讼费用、保全费用。事实与理由：被告广电工程局通过与广西苏源投资股份有限公司（以下简称广西苏源公司）签署工程承包合同，获得建设单位广西苏源公司自备电厂2×135MW建筑工程的工程总包权，并交由下属即被告第四分公司 3 负责实施该项目，该工程项目所在地为广西百色市田阳县。2013年9月3日，原告经被告第四分公司安排，由被告第四分公司以被告广电工程局的名义与原告签订《工程分包合同》，将涉案工程分包给原告施工。合同签订后，原告已依约完成涉案工程的施工任务，由被告广电工程局与建设方组织竣工验收合格后交付使用至今，且工程缺陷责任期均已经届满，符合结清全部工程款的条件。2015年9月30日，被告第四分公司代表被告广电工程局审核签署《工程结算书》，确认原告完工的分包工程结算款为14314058元，但被告广电工程局至今仅支付工程款12627528元，尚欠1686530元（含质保金）未付。为此，原告多次专人、专函及委托律师发函联系各被告，被告广电工程局、第四分公司均以公司内部重组等理由，一直拖欠工程结算款未付清，严重违反了双方合同的约定，对原告造成了严重的经济损失。另据了解，被告第四分公司与被告鑫能分公司同为被告广电工程局属下的分支机构，现根据被告广电工程局的安排，被告鑫能分公司全面承接了被告第四分公司的公司资产和人员，且代替被告第四分公司实际履行原由被告第四分公司负责项目的管理权限，故被告鑫能分公司应承接被告第四分公司的债务，与被告广电工程局、第四分公司共同向原告承担支付责任。原告认为，根据《合同法》第269条的规定，三被告应当共同向原告承担支付工程款的责任。另根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，现涉案工程项目已完工交付使用多年，三被告理应及时结算支付该工程价款，现逾期支付工程款，则应按中国人民银行同期贷款利率为标准向原告支付拖延期间的逾期付款利息。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。 被告广电工程局、第四分公司、鑫能分公司辩称，一、本案与被告鑫能分公司无关，应驳回原告对鑫能分公司的起诉。二、原告的诉讼请求已过2年诉讼时效，请 4 法院依法驳回。本案不属于《民法通则》的特殊规定，应适用一般诉讼时效2年。原告提起本案诉讼依据的是2015年9月30日的结算书，该结算书在2017年9月30日已届满2年的诉讼时效。三、退一步讲，就算法院认为原告的诉讼请求没过诉讼时效。关于案涉项目，被告已多付工程款2598528元，原告应予以退回。1、被告广电工程局与原告的结算价应为10800000元。被告广电工程局与广西苏源公司签订了《梅县电厂2×135MW机组拆除、运输、安装工程补充合同》，约定由被告广电工程局承建广西苏源公司自备电厂2×135MW机组建筑工程（土建部分），项目施工过程中，由于广西苏源公司的资金运转出现问题，项目并未最终完工，经多方磋商后，双方于2015年11月25日进行了工程结算，结算价为12000000元。根据被告广电工程局与原告《工程分包合同》2.1条（4）a条约定，案涉工程的计价方式为按照被告广电工程局与广西苏源公司结算价的90%作为原告的结算价，被告广电工程局与原告的结算价为10800000元即被告广电工程局与广西苏源公司结算价12000000元的90%。2、原告应承担劳务派遣人员管理费771000元。根据《工程分包合同》2.1条（4）c条约定，原告应承担被告广电工程局劳务派遣人员的管理费，原告的项目负责人张暑涛与被告结算该管理费为771000元，该费用在工程结算价中应当予以扣减。3、结合原告已确认收到的12627528元及应承担的管理费771000元，按照结算价格10800000元，目前被告已多付2598528元。根据《工程分包合同》7.5条、7.7条的约定，原告应向被告广电工程局退回多付的工程款2598528元。四、原告应就最终结算价10800000元向被告广电工程局开具合法发票或支付税金362 5 880元。根据《工程分包合同》2.5条、6.8条约定，原告应就竣工结算价向被告广电工程局提供合法发票。由于原告至今没有向被告广电工程局开具过任何发票，因此应开具发票或支付税金362880元。［税金计算（增值税+城建税+教育费附加+地方教育费附加）：1、增值税：10800000元×3%=324000元；2、城建税：10800000元×3%×7%=22680元；3、教育费附加：10800000元×3%×3%=9720元；4、地方教育费附加：10800000元×3%×2%=6480元］。五、原告应承担本案所有的诉讼费用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提交如下证据：1、三被告工商登记信息，证明三被告的企业登记信息以及企业名称变更的事实；2、《工程分包合同》，证明2013年9月3日，被告广电工程局与原告签订《工程分包合同》，将涉案工程分包给原告施工，现工程已完工并交付使用；3、《工程结算书》，证明2015年9月30日，被告广电工程局委托被告第四分公司与原告就涉案工程进行结算，经审核确认涉案工程完工结算价款为14314058元；4、《律师函》及《送达证明》，证明原告多次专人、专函及委托律师发函联系被告，被告均未依约支付上述款项，严重违反了双方合同的约定，应向原告承担清偿欠款及逾期付款违约责任；5、《建设工程造价结算审核定案表》，证明被告鑫能分公司承接了被告第四分公司的公司业务、资产及人员，故应承担其债务并向原告履行付款责任；6、《建筑业企业资质证书》两份，证明原告具备施工资质。三被告提交如下证据：1、《梅县电厂2×135MW机组拆除、运输、安装工程补充合同》，证明被告广电工程局承建了广西苏源公司的自备电厂2×135MW机组建筑工程（土建部分）；2、《广西苏源电厂建筑工程项目结算意见》，证明广西苏源公司与被告广电工程局关于自备电厂2×135MW机组建筑工程（土建部分）的结算 6 价为12000000元；3、《第四分公司劳务派遣人员管理结算表》，证明原告应承担劳务派遣人员管理费771000元，该费用应在结算价中扣减。 本院组织当事人对双方提交的证据进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据2，被告对其真实性没有异议，本院予以确认；对原告提交的证据3，该《工程结算书》有被告第四分公司的盖章和审核人、项目经理、负责人的签字，本院予以确认；对原告提交的证据4，被告虽有异议，但无反驳证据，本院予以确认；对原告提交的证据5，系另一法律关系，本案中本院不予确认；对原告提交的证据6，客观真实，本院予以确认。对三被告提交的证据1、3，与本案待证事实具有关联性，本院作为查明案件事实的依据；对证据2，三被告没有提交其他证据佐证，本案中本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月3日，被告广电工程局（当时名称为中国能源建设集团广东省电力第一工程局、甲方）与原告（乙方）签订了一份《工程分包合同》，合同主要约定：被告广电工程局将取得建设单位广西苏源公司自备电厂2×135MW建筑工程在内的广西百色苏源电厂土建工程分包给原告施工，合同暂定价款为12000000元，按甲方与总承包方结算价的90%作为乙方的结算价，业主和甲方提供的材料最终按实际价格从乙方结算款中扣除，本工程税金由乙方承担并缴纳。项目经理、项目技术总工、安全主任为代表甲方的项目部管理人员，其工资由乙方承担，标准为每人每月7000元。本工程完工之日起30天内，乙方应向甲方递交结算资料，结算书按甲方有关程序审核，施工的水电费、房租水电、领用甲方的材料、租用甲方的材料、设备等 7 ，必须附详细的清单，最终由甲方经济核算小组核批才能作为付款依据。乙方收取工程款时须提供足额合法发票，否则不予付款。工程开工时间为2013年9月15日，竣工时间为2014年6月30日，合同工期总日历天数为288天。原告完成工程后，于2015年6月25日提交了《工程结算书》，2015年9月30日，被告第四分公司在《工程结算书》盖章确认（送审造价为15416871元，审核造价为14314058元）。2015年9月30日，原告的项目管理人员张暑涛、被告第四分公司的时任经理林伟东、项目经理刘永发在《第四分公司劳务派遣人员管理费结算表》签字确认从2013年9月至2014年10月的工资总额为771000元。之后，被告陆续向原告付款共计12627528元。2019年8月1日，广东圣和胜律师事务所通过邮政特快专递EMS向被告广电工程局邮寄送达《关于敦促尽快支付工程结算款的律师函》。2019年11月21日，原告通过同样方式邮寄《律师函》，被告广电工程局拒收。因被告仍未支付工程款，原告遂向提起本案诉讼。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、被告是否尚欠原告的工程款？如有尚欠，尚欠的工程款是多少？应由哪个被告支付？二、原告是否应向被告开具发票？或者支付税金362880元？三、原告的诉讼请求是否超过诉讼时效？关于焦点一，原告与被告广电工程局签订的《工程分包合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律强制性规定，为合法有效合同，当事人均应恪守履行。原告已按约定完成工程施工，但被告未按约定支付原告工程款，已构成违约，应承担违约责任。虽然合同约定最终由被告广电工程局经济核算小组核批才能作为付款依据，但该约定属于其内部管理的规定。本案工程已经完成多年，合同约定是按被告广电工程局与总包方结算价的90% 8 作为原告的结算价，而被告第四分公司在2015年9月30日审核造价14314058元，是按合同约定下浮10%结算，符合合同约定，本院予以确认。根据合同约定，原告应承担项目经理、项目技术总工、安全主任三个人的工资，标准为每人每月7000元，从2013年9月至2014年10月，三个人的工资总额为294000元（7000元×14个月×3人），此款从被告广电工程局应付款中扣除。再扣除被告广电工程局已经支付的工程12627528元，被告广电工程局应向原告支付工程款1392530元（14314058元-12627528元-294000元）。被告广电工程局没有按照约定支付工程款，应当向原告支付违约金，违约金的计算方式为：以1392530元为基数，从2015年10月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算；从2019年8月20日起至被告实际付清工程款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告请求被告广电工程局支付合理的工程款和违约金，本院予以支持。被告第四分公司作为被告广电工程局的分支机构仅履行了结算、报批等手续，原告未提供证据证实被告鑫能分公司全面接收了被告第四分公司的人员和资产，且被告第四分公司、鑫能分公司与原告之间并未形成工程分包合同关系，原告请求被告第四分公司、鑫能分公司承担支付责任，本院不予支持。关于焦点二，合同约定原告收取工程款时须提供足额合法发票给被告，开具发票是原告的义务，是属于行政法律关系。如原告收取工程款后不开具发票，则受行政法律的调整，本案中本院不予审理。被告提出由原告开具发票或支付税金362880元的抗辩，本院不予采纳。关于焦点三，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，法律另有规 9 定的除外。”本案系建设工程施工合同，合同附件《质量管理协议书》明确约定，屋面防水工程的保修期限为5年，双方竣工结算的时间是2015年9月30日。本案诉讼时效应从2020年10月1日起算，原告于2020年1月2日向本院起诉，没有超过诉讼时效期间。被告提出本案已超过诉讼时效的抗辩意见，没有法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十三条、第二百八十七条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告中国能源建设集团广东电力工程局有限公司于本案判决生效之日起十日内向原告广东西南建设工程有限公司支付工程款1392530元及违约金（违约金的计算方式为：以1392530元为基数，从2015年10月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算；从2019年8月20日起至被告实际付清工程款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告广东西南建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费23000元，减半收取11500元（原告广东西南建设工程有限公司已预交），由被告中国能源建设集团广东电力工程局有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 10 审判员  潘少勇 二〇二〇年七月二十日 书记员  周楚楚