安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0191民初1988号 原告（被告）：张磊，男，1984年7月18日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：王新刚，北京中银（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄丹丹，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被告（原告）：安徽奥成网络科技有限责任公司，住所地安徽省合肥高新技术产业开发区香樟大道******，统一社会信用代码9134010067586371XA。 法定代表人：朱祖俊，董事长。 委托诉讼代理人：陶冉，北京中银（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴虎，北京中银（合肥）律师事务所律师。 原告（被告）张磊与被告（原告）安徽奥成网络科技有限责任公司（以下简称奥成网络公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张磊及其委托诉讼代理人王新刚、被告奥成网络公司的委托诉讼代理人吴虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张磊提出诉讼请求：1、判令奥成网络公司支付张磊违法解除劳动合同经济赔偿金92044.32元(3835.18×12×2)；2、判令奥成网络公司支付张磊双休日及节假日加班工资20630.62元;3、本案的诉讼费用由奥成网络公司承担。 针对张磊的诉讼请求，奥成网络公司辩称：1、张磊的诉讼请求没有事实和法律依据，依法应予驳回。奥成网络公司对劳动者的岗位调整以及劳动关系解除符合劳动合同约定、公司制度和法律规定，依法无需支付赔偿金。2、奥成网络公司并无张磊加班且未支付加班费的情形，无需另行支付加班工资。 奥成网络公司提出诉讼请求：1、判令奥成网络公司无须向张磊支付解除劳动合同经济补偿金41606.07元；2、判令本案的全部诉讼费用由张磊被告承担。 针对奥成网络公司的诉讼请求，张磊辩称：1、奥成网络公司调整工作岗位依法应与张磊协商一致，在双方未协商一致情况下，奥成网络公司将张磊从蜀山分公司调岗至瑶海分公司是一种违法行为。2、按照奥成网络公司所述如调岗不需经张磊同意，在岗位未变的情况下，奥成网络公司调岗后应按照原劳动合同履行时的约定为张磊安排工作，但是奥成网络公司并未安排任何工作，反而以张磊旷工为由解除劳动合同，解除劳动合同是违法解除，应支付经济赔偿金。奥成网络公司诉请无事实及法律依据，依法应予以驳回。 本院经审理认定事实如下： 1、劳动合同签订情况：2008年7月15日，奥成网络公司（甲方）与张磊（乙方）签订《劳动合同书》，合同约定乙方入职甲方从事外勤维修岗位工作，乙方工作地点在合肥市；合同期限自2008年8月1日起至2009年7月31日止。2009年8月1日，双方续签劳动合同，合同期限自2009年8月1日起至2010年7月31日止，合同约定乙方从事线路维修岗位工作，工作地点在合肥市。2010年8月1日，双方再次续签劳动合同，合同约定乙方从事维修岗位，工作地点在合肥市，合同系无固定期限，自2010年8月1日起。 2、工资情况：张磊与奥成网络公司解除劳动关系前12个月每月平均工资为3782.37元。 3、张磊的工作情况：张磊的工作任务是奥成网络公司通过手机APP派发，张磊收到任务后至指定地点进行网络安装或维修，完毕后通过手机APP向公司汇报。张磊在职期间无需考勤打卡，但需要每周到公司报到。 4、岗位调整经过：2019年3月11日至12日，张磊与奥成网络公司人力资源部贾晨就岗位调整问题通过微信进行沟通，奥成网络公司打算将张磊调岗至瑶海分公司，其他情况不变。张磊不同意该岗位调整。2019年3月14日，奥成网络公司人力资源部贾晨通过微信方式向张磊送达《岗位调整通知书》，内容为“因工作调整，经公司领导研究决定，现调奥成网络公司蜀山分公司张磊至奥成网络公司瑶海分公司，从事维护安装人员一职。并于2019年3月15日正式到岗。岗位工资不变。请各部门做好交接工作。”张磊通过微信方式收到该《岗位调整通知书》后，以双方就岗位调整未达成一致意见为由，未到奥成网络公司瑶海分公司报道。此后奥成网络公司未向张磊派发新的任务，张磊也未要求继续在奥成网络公司蜀山分公司继续工作。 5、辞退通知书：2019年3月25日，奥成网络公司人力资源部向奥成网络公司工会发出《解除张磊通知劳动合同的函》，就解除与张磊之间的劳动合同征求工会意见。工会同意无异议，王寅签字确认，同时加盖了工会公章。2019年3月28日，奥成网络公司向张磊发送《辞退通知书》，以张磊违反公司考勤管理制度中第二十五条规定，连续旷工超过五天，决定从即日起解除与张磊的劳动关系。2019年5月21日，合肥有线电视宽带网络有限公司工会向奥成网络公司工会发出《关于同意奥成网络公司工会委员会换届选举结果的批复》，同意王寅等组成奥成网络公司工会第二届委员会。 6、仲裁情况：张磊以奥成网络公司为被申请人向合肥高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求依法裁决：1、裁令被申请人支付申请人违法解除劳动合同经济赔偿金92044.32元（3835.18×12×2）；2、裁令被申请人支付申请人双休日及节假日加班工资20630.62元。该仲裁委员会于2019年11月20日作出（2019）合高新劳人仲案字第606号仲裁裁决书，一、裁令被申请人奥成网络公司于本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人张磊解除劳动合同经济补偿金41606.07元；二、驳回申请人张磊的其他仲裁请求。后张磊、奥成网络公司均不服上述仲裁裁决，于法定期限内诉至本院，要求判如所请。 7、其他情况：奥成网络公司成立于2008年5月21日，合肥广视信息网络有限责任公司与合肥有限电视宽带网络有限公司工会委员会系该公司股东。 本院认为，张磊入职奥成网络公司，双方建立了劳动关系。据此，双方的权利义务受我国劳动法律、法规的调整。 关于是否支付经济赔偿金问题。首先奥成网络公司是否构成违法解除与张磊之间的劳动合同。本案中，奥成网络公司与张磊签订的劳动合同约定，张磊的工作地点为合肥市，奥成网络公司将张磊调岗至瑶海分公司，工作地点仍在合肥，并不违反合同约定，且根据《岗位调整通知书》载明可知岗位调整后张磊工作内容、工资待遇亦不变，因此，张磊的本次调整并不涉及变更劳动合同情况，奥成网络公司可以行使用工自主权调整张磊的工作岗位。张磊在接到《岗位调整通知书》后，未按照公司安排到奥成网络公司瑶海分公司报到，拒不到岗，确实违反了公司的规章制度。但考虑到张磊的工作内容是通过手机APP派发，其无需考勤打卡，仅需要每周到公司报到，奥成网络公司未能举证证明调岗后向张磊安排了工作任务，直接以张磊旷工为由解除双方之间的劳动关系存在不妥，但并不构成违法解除，故张磊主张违法解除劳动合同的赔偿金，本院不予支持。张磊未按照公司安排到奥成网络公司瑶海分公司报道，奥成网络公司未向张磊派发新的任务，张磊也未要求继续在奥成网络公司蜀山分公司继续工作。此后奥成网络公司向张磊发送《辞退通知书》，张磊也未要求继续履行合同，可视为双方协商一致解除劳动关系，根据法律规定，奥成网络公司应向张磊支付解除劳动合同的经济补偿金。张磊在本案中虽未提起该项诉讼，但为了节约司法资源，减轻当事人诉累，本院在本案中一并处理。关于经济补偿金的数额问题。本案中，张磊与奥成网络公司解除劳动关系前12个月的月平均工资为3782.37元，且在奥成网络公司工作10年8个月，故奥成网络公司因向张磊支付经济补偿金41606.07元（3782.37元/月×11个月）。张磊辩称其在合肥有线宽带网络电视有限公司的工作年限也应计算在内，但对此未能举证证明，故对该辩称意见本院依法不予采信。 关于加班工资问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，张磊主张加班工资，未能就其存在加班事实进行举证，应承担举证不能的法律后果，故对该诉请本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、被告（原告）安徽奥成网络科技有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）张磊经济补偿金41606.07元； 二、驳回原告（被告）张磊的其他诉讼请求； 三、驳回被告（原告）安徽奥成网络科技有限责任公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取计10元，由原告（被告）张磊负担5元，由被告（原告）安徽奥成网络科技有限责任公司负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  刘文静 二〇二〇年七月十四日 法官助理王娟 书记员樊文娟 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。