广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初9677号原告：中山市炬达混凝土有限公司，住所地广东省中山市火炬开发区张家边东镇大道侧东河口下企到，统一社会信用代码91442000755618562A。法定代表人：孙宪威，董事长。委托诉讼代理人：黄炳星，广东万**海天律师事务所律师。委托诉讼代理人：何伟珊，广东万**海天律师事务所律师。被告：广西五鸿建设集团有限公司，住所地广西宜州市金宜大道**，统一社会信用代码91451281619848910K。法定代表人：蔡立宗。委托诉讼代理人：周稚坪，该司员工。委托诉讼代理人：陕生华，该司员工。原告中山市炬达混凝土有限公司（以下简称炬达公司）与被告广西五鸿建设团有限公司（以下简称五鸿公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月11日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告炬达公司委托诉讼代理人黄炳星，被告五鸿公司委托诉讼代理人周稚坪、陕生华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告炬达公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付混凝土货款5135353元；2.被告向原告支付违约金，以5135353元为基数，从2017年12月1日起至付清全部货款止，按月利率2％向原告支付违约金；3.被告承担本案全部诉讼费和律师费。事实与理由：被告因承建位于中山市工程，与原告于2015年6月8日签订中山市预拌混凝土购销合同，向原告购买各种等级的混凝土。合同约定了混凝土的强度等级、塌落度及单价、结算与付款方法等。合同签订次日，双方又签订补充合同一份，约定原告垫付混凝土货款3000000元给被告，被告在工程封顶或2016年10月30日前付清给原告，超过3000000元部分的混凝土在每月5日前，原、被告双方根据结算单对上月方量进行核对，被告在每月10日前将上月混凝土付款的80％支付给原告，余下的20％款项在下月10日前付清，被告逾期30天付款的，在原合同约定每月0.5％的基础上，追加每日千分之一滞纳金。双方还约定，在履行合同中产生的争议无法协商解决的，任何一方均可在工程项目所在地法院诉讼解决，诉讼费及律师费由败诉方承担。合同签订后，原告依约供货。但被告不依约支付货款，构成违约，在原告催讨下，被告确认该工程已于2017年12月竣工，并确认欠原告货款6135353元，保证在2018年9月30日前付清该款，逾期仍未支付的，从2017年12月1日起按每日千分之二支付滞纳金。但承诺后被告仍不依约付款，至今尚欠5135353元未支付。原告反复催讨及通过律师发函催讨，被告仍未支付。被告向原告购买混凝土后不依约支付货款，严重损害原告经济利益。为维护自身合法权益，诉讼过程中，原、被告双方自行庭外和解并达成协议，被告五鸿公司已分多次向原告炬达公司支付货款本金5135353元完毕，原告炬达公司明确撤回前述第一项诉讼请求、第三项诉讼请求（原告炬达公司当庭明确包括律师费以及全部诉讼费在内的主张）。原告炬达公司并明确第二项诉讼请求的金额为269374.36元，计算方式为：1.以5135353为基数，从2019年8月20日至2019年9月26日按月利率2%计算，计得126672.04元；2.以2635353元为基数，从2019年9月27日至2019年11月14日按月利率2%计算，计得84331.3元；3.以1435353为基数，从2019年11月15日至2020年1月15日按月利率2%计算，计得58371.02元，合计269374.36元。原告炬达公司对其主张的事实以及诉讼请求在举证期限内提交的证据有：1.企业法人营业执照、企业信用信息公示报告；2.中山市预拌混凝土购销合同；3.中山市炬达混凝土补充合同；4.中山市炬达混凝土有限公司总结算单；5.中山市炬达混凝土有限公司总结算单；6.2018年5月22日的承诺书；7.（2019）广海律函字第87号律师函、快递单回执及查询结果；8.2019年6月3日承诺书；9.五鸿公司滞纳金表；10.民事案件委托代理合同、广东增值税普通发票、广东省律师服务收费政府指导价。被告五鸿公司辩称：1.确认被告已向原告支付货款本金、律师费以及本案案件受理费完毕。2.原告违约金计算有误。3.其他情况被告代理人不清楚，需要向公司反映情况。被告五鸿公司就其辩解在举证期限内向本院提交的证据有：支票、收款收据。本院经审理认定事实如下：2015年6月8日，五鸿公司（甲方）与炬达公司（乙方）签订中山市预拌混凝土购销合同，约定：甲方向乙方购买混凝土用于房屋建筑，合同工期为2015年6月2日（开始施工）至2016年7月30日（竣工完成）。合同价款有载明产品名称、登记、塌落度、单价等。结算与付款方法：双方同意按以下第/种方式进行结算和支付。（炬达公司认为应按该条款结算和付款）2.乙方先供货，甲方后付货款，甲方于次月支付已核对混凝土货款金额的90%，余款在合同约定混凝土工程完工后一个月内付清，到期如甲方恶意拖欠货款的，乙方不交付相关的验收资料并由甲方承担违约责任。当月货款，由乙方根据甲方签认的送货单每月编制一次结算单，并提供给甲方，由双方在结算上签字并盖章确认数量和金额。甲方签认在次月5日前完成，过期按默认处理，甲方违约支付货款，乙方有权停止发货，甲方不能以此理由或其他人任何原因转用其他厂家的预拌混凝土，同时甲方应向乙方偿付欠支款每日0.5%的逾期滞纳金，直到追回全部货款为止才恢复发货，无正当理由单方终止合同的，按未履行部分货款总值的10%付违约信誉金给对方。如因预拌混凝土原材料价格升、降时，购销合同所定混凝土供应价需作调整，甲方提前支付的预付款不作调整，乙方应按已收货款发货。该合同还约定了其他事项，并由五鸿公司、炬达公司分别盖章确认。之后，五鸿公司（甲方）与炬达公司（乙方）还签订混泥土补充合同，约定：甲方委托乙方供应混凝土的拆迁安置小区聚兴花园工程，经双方友好协商，自签署本合同后，乙方开始供应混凝土，并同意前期垫资货款3000000元给甲方使用，该垫资总货款在此工程封顶后三个月内付清给乙方或在2016年10月30日前。乙方供应垫资款的混凝土给甲方后所超出的部分砼量，在每月5日前，甲乙双方根据结算单对上月方量进行核对，甲方在每月10号前将上月混凝土款项的80%付给乙方，余下的20%款项在下月10日前付清。负责人签名并盖章。每月结算如此类推。因甲方原因未能按期结算逾期30天的按每天千分之一滞纳金追加给乙方。若任何一方违反本合同条款而导致诉讼的，诉讼费用及律师费用由败诉方承担。该合同还约定了其他事项，并由五鸿公司、炬达公司分别盖章确认。前述合同签订后，炬达公司依约向五鸿公司提供混凝土，五鸿公司有支付部分货款。截至2018年4月3日，五鸿公司拖欠炬达公司货款6135353元。炬达公司称，五鸿公司通过出具承诺书的形式自认承包的涉案工程已于2017年12月竣工。截至2019年3月19日，炬达公司尚欠货款5135353元未支付。炬达公司经多次追讨未果后，遂于2019年4月11日提起本案诉讼，主张前述权利。另查：诉讼过程中，2019年6月3日，广西五鸿建设集团有限公司中山分公司（以下简称五鸿公司中山分公司）向炬达公司出具承诺书：五鸿公司拖欠炬达公司混凝土货款5135353元，炬达公司已向中山市第一人民法院提起诉讼，要求支付货款5135353元及按月利率2%计付利息，并承担诉讼费29625元、保全费5000元。五鸿公司中山分公司愿意与五鸿公司共同承担还款责任，并提供担保人苏永强（身份证号码：4420001954********）作付款的保证，并作如下还款承诺：1.本承诺书签订之日起三天内，向炬达公司支付诉讼费、保全费合计34625元；2.在2019年7月底至8月20日前一次性将5135353元支付给炬达公司；3.请求暂缓支付逾期付款违约金，视情况给予部分减免，并请炬达公司向中山市第一人民法院申请本案延期开庭。该承诺书由五鸿公司中山分公司盖章、案外人苏永强签名确认。同日，五鸿公司中山分公司向炬达公司出具工作函：本案律师费用166058元，现经双方友好商议后，五鸿公司中山分公司愿意承担付款90000元给炬达公司，并承诺在三天内支付五鸿公司中山分公司。庭审中，炬达公司称，五鸿公司分三次向其支付工程款5135353元，分别是2019年9月26日支付2500000元、2019年11月15日支付1200000元、2020年1月15日支付1435353元。以上均是以支票形式付款，炬达公司背书给其他供应商购买材料。五鸿公司称，其曾于2019年9月28日向炬达公司支付支票一张，从该支票的款项中支付了1200000元给炬达公司，即表明五鸿公司曾于2019年9月28日向炬达公司支付1200000元，炬达公司计算违约金有误。庭审中，炬达公司称，确认曾有收到过五鸿公司提及的该张支票，但该张支票不能承兑，2019年11月15日，五鸿公司重新开具一张支票，并于当天由炬达公司背书给案外人中山市黄圃镇马宝沙石场。中山市黄圃镇马宝沙石场向本院提交收款说明一份，载明：五鸿公司2019年11月15日将中山市恒怡装饰工程有限公司出具的1200000元支票，提供给炬达公司支付混凝土货款，炬达公司将该支票背书给中山市黄圃镇马宝沙石场以支付购买沙石的货款，中山市黄圃镇马宝沙石场当天通过广东农村信用社/农村商业银行收取了该1200000元。炬达公司称其与五鸿公司之间就违约金的负担问题无法达成一致意见，炬达公司坚持向五鸿公司主张违约金，要求法院判决。本院认为：本案是买卖合同纠纷。炬达公司与五鸿公司签订的中山市预拌混凝土购销合同及补充合同是双方真实意思表示，内容及形式均没有违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应按照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款之规定，全面履行各自的义务。本案中，根据炬达公司提供的证据以及双方庭审陈述，五鸿公司已向炬达公司支付货款本金5135353元、律师费90000元以及诉讼费、保全费34625元，炬达公司对此亦无异议，前述请求已无需在本案中处理。诉讼过程中，五鸿公司未按承诺书约定的期限支付货款，已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，五鸿公司应承担相应的违约责任。炬达公司仅主张五鸿公司在出具承诺书之后未按约定支付货款期间的违约金，并无不当。关于违约金计算标准问题，炬达公司未详细说明及举证证实自身的实际损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定及结合本案实际案情、五鸿公司的违约情形、欠款的时间以及守约方的经济损失等情形，本院行使自由裁量权，将违约金的计算标准调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍。具体计算方式为：1.以5135353为基数，从2019年8月20日起计算至2019年9月26日止；2.以2635353元为基数，从2019年9月27日起计算至2019年11月15日止；3.以1435353为基数，从2019年11月16日起计算至2020年1月15日止，均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算。关于案件受理费问题，双方在本院立案受理本案之后对部分诉讼请求达成和解，且炬达公司已与五鸿公司就案件受理费、保全费的负担问题达成协议，从金额上来分析，炬达公司是以全部诉讼请求金额总和为基础向五鸿公司主张案件受理费、保全费的，五鸿公司亦已向炬达公司支付完毕，本院认为不应对案件受理费的计算作调整。而且，最后一次庭审中，炬达公司明确撤回对包括律师费和全部诉讼费在内的诉讼请求，故本院确定案件受理费及保全费由炬达公司自行负担。综上所述，原告诉求合法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广西五鸿建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告中山市炬达混凝土有限公司支付违约金（违约金的计算方式为：1.以5135353为基数，从2019年8月20日起计算至2019年9月26日止；2.以2635353元为基数，从2019年9月27日起计算至2019年11月15日止；3.以1435353为基数，从2019年11月16日起计算至2020年1月15日止，均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算）；二、驳回原告中山市炬达混凝土有限公司的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59251元，诉讼保全费5000元，合计64250元（原告中山市炬达混凝土有限公司已预交），由原告中山市炬达混凝土有限公司自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  梁丹妮人民陪审员  高伟娟人民陪审员  刘俊文二〇二〇年七月十七日书 记 员  黄英毅黄慧珍