重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初29287号原告：梅某，男，1956年11月3日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：田芯飞，重庆丽达律师事务所律师。被告：四川鑫晨建筑劳务有限公司，住所地四川省青神县青城镇双槐树街6号，统一社会信用代码915114255904825202。法定代表人：李平，总经理。委托诉讼代理人：彭程，四川齐协律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙川页，四川齐协律师事务所律师。原告梅某与被告四川鑫晨建筑劳务有限公司（下称鑫晨公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梅某及其委托诉讼代理人田芯飞，被告鑫晨公司的委托诉讼代理人孙川页到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告梅某向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付停工留薪期工资13456.8元（3个月*7476元/月*60%）、鉴定期间生活津贴3140元（1个月*7476元/月*60%*70%）、住院伙食补助费232元（29天*8元/天）、住院期间护理费3480元（29天*120元/天）、一次性伤残补助金31399.2元（7个月*7476元/月*60%）、一次性工伤医疗补助金14952元（2个月*7476元/月）、交通费500元、鉴定费400元、检查费906元、共计68466元。事实及理由：原告在被告处从事花木养护工作。2018年7月5日15时45分，邵中华驾驶车辆行驶至康顺路五菱厂（康明路）路段时，其驾驶的车辆右前车头位置与推手推车正在路边行走的案外人余显金、原告两人相撞，致二人受伤。2018年8月16日，重庆市公安局江北区分局交通巡逻警察支队作出第500105120180000060号道路交通事故认定书认定邵中华对本次事故负全部责任，余显金与原告不承担事故责任。原告先后经新桥医院、璧山区中医院住院治疗，诊断为左侧耻骨骨折、轻型颅脑损伤、全身多处软组织损伤。2019年6月3日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出江北人社伤险认字【2019】736号认定工伤决定书，认定原告伤情属于工伤认定范围，由被告承担工伤主体责任。2019年7月18日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会作出江北劳初鉴字【2019】473号初次鉴定结论书，鉴定结论为伤残十级，无生活自理障碍。因原被告无法就事故赔偿达成一致，原告遂诉至法院。被告鑫晨公司辩称，原被告之间不存在劳动用工关系，应当按照劳务关系认定，则对于原告的受伤不应认定为工伤，更不应当以工伤保险条例为依据计算工伤赔付。第一，原被告之间至今都未签订劳动合同。第二，原告已经超过法定退休年龄，应当认定双方存在劳务关系。第三，原告已经超过法定退休年龄，主体不适格，不属于劳动争议纠纷，故不能与被告形成劳动用工关系。原告的受伤系交通事故造成，并不属于工伤范畴，并且原告已经就人身损害侵权得到相应的赔偿。对于原告提交的工伤赔偿清单第一项停工留薪期间工资以及鉴定期间的津贴，根据重庆市2012工伤赔偿标准，停工留薪期间工资的计算标准为其受伤前在工作未满12个月按受伤前实际工作月数的月平均工资计算员工工资，原告是以天计算工资，120元/天，故不应该按重庆市人均工资计算停工留薪期间的工资，对于第二项请求我方不予认可，第三四项请求，对于住院天数我方无异议，但对于标准请求法庭按照重庆市标准进行核算。对于第五项请求，法庭认为属于工伤的话应当按照其实际工资进行计算补助金，对于原告提供的计算标准我方不予认可，对于交通费、鉴定费、检查费不予认可。同时我们认为其中有些金额在交通事故人身损害赔偿中已经赔偿，不用重复计算。本院经审理查明事实如下：2018年5月12日，梅某在鑫晨公司处从事花木养护工作。2018年7月5日，梅某在工作中受伤。2018年7月6日至2018年8月2日，梅某在重庆市璧山区中医院治疗。2019年6月3日，梅某受伤性质经重庆市江北区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年6月18日，梅某向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2019年7月19日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会鉴定梅某伤情（左侧耻骨骨折未手术愈合后无功能障碍；轻型颅脑损伤已愈；全身多处软组织伤已愈）为伤残十级，无生活自理障碍。鉴定过程中，梅某垫付鉴定费400元。2019年7月29日，鑫晨公司不服重庆市江北区人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》，以重庆市江北区人力资源和社会保障局为被申请人向重庆市江北区人民政府申请行政复议。2019年9月16日，重庆市江北区人民政府作出行政复议决定书，决定：维持被申请人作出的《认定工伤决定书》。2019年12月23日，梅某就工伤保险待遇等事项向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁。同日，该委以梅某超过法定退休年龄为由，对梅某的仲裁申请决定不予受理。梅某遂诉至本院。庭审中，梅某举示了重庆增值税普通发票（开票日期2019-06-27、销售方重庆三博长安医院有限公司、服务名称放射费），拟证明鉴定检查费的开票时间是在鉴定期间，是因劳动能力鉴定机构要求产生的鉴定检查费，金额为906元。鑫晨公司对于增值税发票的真实性认可，该票据没有载明梅某是因为此次事故产生的费用，所以对该票据的合法性和关联性不予认可。庭审中，梅某陈述，其在鑫晨公司工作时工资标准是按照3600元/月来计算的。鑫晨公司陈述，梅某的工资标准是按照120元/天计算的，并没有按月支付。庭审中，梅某陈述，从2019年6月18日至作出初次鉴定结论书的时间期间内的计薪日按照规定计算出来的是23天；但是梅某认为正常工作的话发工资是按照整的31天计算工资。鑫晨公司陈述，从2019年6月18日至作出初次鉴定结论书的时间期间内的计薪日按照规定计算出来的是23天；但是鑫晨公司认为梅某的工作性质不能按照正常计薪日计算，其工作是按天进行计算的，其工作一天才有一天的劳务报酬，没有工作就没有报酬。庭审中，梅某陈述，按照停工留薪期目录计算，左侧耻骨骨折是三个月停工留薪期；梅某不存在到统筹外就医的情况。庭审中，鑫晨公司确认梅某住院天数为29天。以上事实，有《重庆市璧山区中医院住院病案》、《认定工伤决定书》、《行政复议决定书》、《初次鉴定结论书》、鉴定费收据、《不予受理通知书》以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，虽然现有证据不足以证明梅某与鑫晨公司之间存在劳动关系，但梅某经劳动行政部门认定遭受工伤，应当参照《工伤保险条例》的相关规定，由用工单位支付相应的工伤保险待遇，故鑫晨公司应当支付梅某工伤保险待遇。对于梅某享受工伤保险待遇的“本人工资”标准的问题。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。梅某受伤发生在2018年，而2018年重庆市城镇非私营单位职工月平均工资为6814元/月，60%即为4088.4元/月；鑫晨公司、梅某虽未就工资标准达成一致意见，但双方各自确认的梅某本人月平均劳动报酬标准均低于统筹地区职工平均工资的60%，其享受工伤保险待遇的“本人工资”应按照6814元/月的60%，即4088.4元/月计算。关于梅某要求鑫晨公司支付其一次性伤残补助金31399.2元的请求。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为……十级伤残为7个月的本人工资……因此，梅某可享受的一次性伤残补助金为28618.8元（4088.4元/月×7个月），梅某超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于梅某要求鑫晨公司支付其一次性医疗补助金14952元的请求。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金……具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的……自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金……计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……十级2个月……计发……本案中，本院以梅某劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为基数计算，因此梅某可享受的一次性工伤医疗补助金为13628元（6814元/月×2个月），梅某超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于梅某要求鑫晨公司支付其停工留薪期工资13456.8元的请求。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据停工留薪期目录对应的梅某应当享受的停工留薪期间，鑫晨公司应当支付梅某4个月的停工留薪期工资。但梅某仅主张了3个月的停工留薪期工资，因此应付的停工留薪期工资为12265.2元（4088.4元/月×3个月），故梅某超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于梅某要求鑫晨公司支付其鉴定期间的生活津贴的请求。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发放生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。2019年6月18日，梅某申请初次劳动能力鉴定，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会于2019年7月19日作出初次鉴定结论，故鑫晨公司应当支付梅某2019年6月18日起至2019年7月19日止的生活津贴。现双方均确认该期间的计薪日为23天，故鑫晨公司应支付梅某鉴定期间的生活津贴为3026.36元（4088.4元/月×70%÷21.75天×23天），本院对于梅某认为应按照31天计算工资的意见本院不予采信；对于梅某超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于梅某要求鑫晨公司支付其住院期间的护理费和住院伙食补助费的请求。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。《重庆市人力资源和社会保障局﹤关于工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）规定“四、2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。”《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，梅某住院天数为29天。故本院确定伙食补助费为232元（8元/天×29天）；对于住院期间的护理费，本院酌情按照100元/天的标准予以支持，因此本院确定护理费为2900元（100元/天×29天）；梅某超出该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于梅某要求鑫晨公司支付其交通费的请求，因缺乏事实依据，本院不予支持。关于梅某要求鑫晨公司支付其劳动能力鉴定费及检查费的请求。《重庆市工伤保险实施办法》第十九条规定，劳动能力鉴定委员会承担以下鉴定或确认工作：（一）工伤职工劳动能力的鉴定……第二十四条第一款规定，按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用……未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。本案中，梅某举示了其缴纳劳动能力鉴定费400元的收据，鑫晨公司应将该笔费用支付梅某，故，梅某该项请求，本院予以支持；对于检查费，因梅某未举示证据证明该款系因鉴定而产生，故对该项请求，本院不予支持。综上所述，梅某的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，参照《工伤保险条例》第二条、第五条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告四川鑫晨建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告梅某一次性伤残补助金28618.8元、一次性工伤医疗补助金13628元、停工留薪期工资12265.2元、鉴定期间生活津贴3026.36元、住院伙食补助费232元、住院期间护理费2900元、劳动能力鉴定费400元；二、驳回原告梅某的其他诉讼请求。如果被告四川鑫晨建筑劳务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告四川鑫晨建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 张 畅二〇二〇年七月六日书记员 魏丹琪