福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0503民初3461号 原告：袁金根，男，1958年11月1日出生，汉族，住江西省宜春市袁州区。 委托诉讼代理人：黄丽琴、李丽飞（实习），福建瀛莱律师事务所律师。 被告：泉州新泉工艺品有限公司，住所地泉州市丰泽区后茂社区茂福路**，统一社会信用代码913505033452671144。 法定代表人：陈静琪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：傅剑梅、黄剑波，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 原告袁金根与被告泉州新泉工艺品有限公司（以下简称为新泉公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原告袁金根及其委托诉讼代理人黄丽琴、李丽飞，被告新泉公司委托诉讼代理人黄剑波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 袁金根向本院提出诉讼请求：1、判令新泉公司立即支付袁金根自2009年2月18日起至2019年11月1日止共计10个月，按月平均工资3400元的标准计付的经济补偿金34000元；2、判令新泉公司立即支付袁金根加班工资9756元；3、判令新泉公司因拒不支付加班工资而应支付袁金根自2009年2月18日起至2019年11月1日止共计10个月，按月平均工资3400元的标准计付的赔偿金34000元。事实和理由：袁金根于2009年2月1日入职于新泉公司，担任搬胚工作，约定每月工资1600元；至2011年10月1日调至公司工程部，从事找模具等多项工作，约定每月工资2700元，中途工资有所增加，直至2017年每月工资涨至3400元。袁金根的工作地点随新泉公司变更经营地址而多次变迁。新泉公司从未与袁金根签订书面劳动合同，从未为袁金根办理相应的社会保险。2019年11月1日，新泉公司以袁金根年满60周岁为由直接辞退，并至今拒不支付长达252.5小时的加班工资共计9756元。2020年5月6日，袁金根向丰泽区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委于当日作出不予受理通知书。故起诉至法院，以维护袁金根的合法权益。 新泉公司辩称，一、袁金根已达到国家规定的法定退休年龄，双方之间形成的应为劳务关系，双方之间的劳务关系所产生的争议不应适用《劳动合同法》的规定，且袁金根诉请新泉公司支付经济补偿金已超过诉讼时效。（一）袁金根于2018年11月1日年满60周岁，达到国家规定的法定退休年龄，据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，故双方的劳动合同关系于2018年11月1日终止。（二）新泉公司之所以没有为袁金根办理相应的社会保险，系因袁金根入职时已近退休年龄，其自愿要求新泉公司无需为其缴交社会保险费用，且将该部分费用折为工资并随工资一并发放给袁金根，故袁金根无权要求新泉公司支付经济补偿金。（三）双方劳动合同关系于2018年11月1日终止。现袁金根诉请新泉公司支付经济补偿金已超过诉讼时效。二、袁金根诉请新泉公司支付加班工资及拒不支付加班工资的赔偿金，缺乏依据，不应支持。（一）袁金根主张新泉公司支付加班费，没有提供证据证明其存在加班的事实，其提供的单方制作、未经新泉公司签章认可的加班工作表，不能作为认定本案事实的依据。（二）关于袁金根诉请的赔偿金，《劳动合同法》第八十五条规定：“劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿金，用人单位逾期不支付的，应向劳动者加付赔偿金”。本案中，由于袁金根诉请新泉公司支付加班工资缺乏事实依据，袁金根在诉讼前也未向劳动行政部门主张，劳动行政部门也无责令新泉公司限期支付，故袁金根诉请新泉公司支付赔偿金的请求没有事实和法律依据，也已超过诉讼时效。三、袁金根诉称的部分事实与客观事实不符。（一）从袁金根提供的《内资企业登记基本情况表》可知，新泉公司成立于2015年1月6日，袁金根亦没有提供证据证明自2009年2月18日起至2016年7月31日止，其与新泉公司之间存在劳动关系，无法证实袁金根在新泉公司工作年限为10年的主张。（二）袁金根主张其未与新泉公司签订劳动合同与事实不符。双方曾于2016年8月1日签订一份《劳动合同书》，双方自2016年8月1日起开始存在劳动关系，且该劳动关系于2018年11月1日袁金根达到法定退休年龄而终止。 本院经审理认定事实如下：据新泉公司的《内资企业登记基本情况表》所载，该公司成立日期为2015年1月6日，公司成立后至今，经营住所先后于2016年9月、2017年7月、2019年12月作过变更。2016年8月1日，袁金根与新泉公司签订一份《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2016年8月1日起至2017年8月1日止，袁金根在新泉公司从事的工作为杂工，工资为3400元/月，工资应按月支付，“加班加点工资按法律法规执行”；合同还约定，双方均需依法参加社会保险，缴纳社会保险费。庭审中，双方一致确认，新泉公司没有按法律规定及劳动合同的约定，为袁金根缴纳社会保险费。2018年11月1日，袁金根年满60周岁。庭审中，双方还一致确认，袁金根在新泉公司处工作至2019年11月1日，其在新泉公司工作期间，月工资均为3400元，新泉公司已按时足额发放上述每月应发工资。为证明存在加班的事实，袁金根向法庭提供了一份打印的《2019年加班工作表》，并主张该工作表系新泉公司的工作人员余月霞出具的，但该工作表上并无余月霞或新泉公司法定代表人陈静琪的签名，亦未加盖有新泉公司的公章。新泉公司对袁金根上述说法持有异议，主张该《2019年加班工作表》系袁金根自行制作的。另查明，2020年5月6日，袁金根就本案所涉纠纷向泉州市丰泽区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委以申请人袁金根已超过法定退休年龄为由，决定不予受理，袁金根遂向本院提起本案诉讼。 本院认为，关于袁金根进入新泉公司上班，双方开始确立劳动关系的时间问题。袁金根主张其自2009年2月18日起开始到新泉公司上班，双方自此时起建立劳动关系。但据新泉公司的《内资企业登记基本情况表》所载，该公司成立于2015年1月6日。在新泉公司依法成立之前，从事实上和法律上均不可能与袁金根确立劳动关系。另，据新泉公司提供的《劳动合同书》所载，双方于2016年8月1日签订该《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2016年8月1日起至2017年8月1日止。庭审中，双方一致确认在此之前未签订其他劳动合同。综上，袁金根进入新泉公司工作，双方开始确立劳动关系的时间应认定为2016年8月1日。关于新泉公司是否应支付袁金根诉请的经济补偿金的问题。袁金根主张根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条第（一）、（二）款的规定，新泉公司应当向袁金根支付解除劳动合同的经济补偿金。据庭审查明的事实，新泉公司未按照法律的规定及双方劳动合同的约定，为袁金根缴纳社会保险费。新泉公司辩称，此系应袁金根的要求，将用人单位依法应缴纳部分的社会保险费折现为工资一并发放给袁金根。庭审中，袁金根对新泉公司该主张不予认可，新泉公司亦未能就此提供相应的证据予以证明，反之，该主张与新泉公司提供的劳动合同中关于其应当依法为袁金根缴纳社会保险费的约定相悖，故对新泉公司该辩解，本院不予采纳。由于新泉公司未依法为袁金根缴纳社会保险费，袁金根主张解除双方之间的劳动合同，新泉公司对此亦明确表示同意，故新泉公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，向袁金根支付相应的经济补偿金。新泉公司亦辨称，袁金根于2018年11月1日达到法定退休年龄后，双方之间的劳动关系遂终止，自该日起至2019年11月1日止这一期间，双方之间系劳务关系，故其无需向袁金根支付上述经济补偿金。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条虽规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，但袁金根达到法定退休年龄后，新泉公司对其身体状况、劳动能力等因素进行综合判断后，同意袁金根继续在新泉公司工作，并仍按3400元/月的标准支付了劳动报酬，故应当认定双方之间的劳动合同关系一直存续至2019年11月1日双方协商一致解除之日止。新泉公司以此为由，主张无需向袁金根支付经济补偿金的辩解，本院不予采纳。关于新泉公司应当向袁金根支付的经济补偿金数额，据庭审查明的事实，双方劳动关系存续的期间为自2016年8月1日起至2019年11月1日止，该期间的月工资为3400元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，新泉公司应当向袁金根支付的经济补偿金为3400元/月×3.5月=11900元。关于袁金根诉请新泉公司支付的加班费及因拒不支付加班费而应支付的赔偿金，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，本案中，袁金根为证明其存在加班事实，提供了一份打印的《2019年加班工作表》，并主张该工作表系新泉公司向其出具的。但该工作表上未加盖新泉公司的公章、无公司任何人员的签名，新泉公司亦主张该工作表是袁金根自行制作的。综上，袁金根仅凭上述工作表无法证明其存在加班的事实，其主张新泉公司应支付相应的加班费及赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、泉州新泉工艺品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付袁金根经济补偿金11900元； 二、驳回袁金根的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，由袁金根负担3元，泉州新泉工艺品有限公司负担2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判员  徐翰毅 二〇二〇年七月二日 书记员  林 琳 附：主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条:用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。