海南省琼海市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）琼9002民初2023号 原告：付某，男，1969年1月16日出生，汉族，住河北省保定市涞源县。 委托诉讼代理人：杨某，海南法立信（琼海）律师事务所律师。 被告：四川省输变电工程公司。住所地：四川省广安市岳池县九龙镇九龙大街305号。 法定代表人：周某，经理。 委托诉讼代理人：莫某，琼海市中心法律事务所法律工作者。 第三人：游某，男，1987年10月11日出生，汉族，四川省南充市人，住海南省文昌市。 委托诉讼代理人：刘某，海南誉善律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈某，海南誉善律师事务所律师。 原告付某与被告四川省输变电工程公司（以下简称四川变电公司）、第三人游某工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年07月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告付某委托诉讼代理人杨某，被告四川变电公司委托诉讼代理人莫某，第三人游某委托诉讼代理人刘某、陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告付某向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决被告向原告按照工伤标准支付一次性伤残补助金124800元（16个月X7800元/月）；一次性工伤医疗补助金103616元（16个月X6476元/月）；一次性伤残就业补助金234000元（30个月X7800元/月）；向原告按月支付伤残津贴4680元（7800元/月X60%）；向原告支付住院后续治疗费138000元、住院期间护理费9800元（49天X200元/天）、营养费4900元（49天X100元/天）、交通费16000元、鉴定费1400元、伤残辅助器具费2000元，小计172100元。以上合计639196元。2.请求法院依法判决被告向原告支付原告垫付的医疗费6000元。3.本案涉案费用皆由被告承担。事实和理由：原告在2017年3月5日进入四川省输变电工程公司琼海市阳江镇项目部做工，约定原告的工资为每月7800元。2017年4月17日在项目部游某队下进行10KV东太线29队分支线#89杆防风加固工程中，原告在顶端作业时突然电杆倾倒导致原告高空坠落，从而原告严重受伤。施工现场的人员当即拨打120，将原告送至琼海市人民医院救治，医生诊断为多处骨折，左肺挫伤，胸腔积液等。拍片检查时检查医生告知等医院商讨结果，琼海市人民医院做不了，得请专家。原告心里没底，4月22日转院到海南骨科医院（医院规定重新拍片检查过后，医院最终不能手术），但是骨科医院医生帮原告联系到海南医学院第一附属医院。原告于4月27日再次转院到海南医学院第一附属医院拍片检查，并于5月3日手术成功。事后原告于2017年6月6日出院。海南医学第一附属医院出院记录医嘱：加强营养，出院后1、3、6、12月门诊随访等。原告住院期间垫付医疗费共计6000元，其他的医疗费用由游某支付。 原告的情况，根据相关法律法规规定属于工伤。原告经海南省劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为六级。后经司法委托鉴定，原告需要后期治疗，每15年更换一次股骨头治疗费用6万元，取内固定治疗费18000元。原告的股骨头治疗请求按30年2次治疗费用为12万元。因此原告基于上述事实特向贵院提起诉讼，恳请查明事实真相，维护原告合法权益。 被告四川变电公司辩称：一、被告同原告不存在劳动关系。首先被告同原告从未签订过劳动合同，事前不认识原告。其二从劳动关系上讲双方没有形成隶属关系，没有安排其工作，也没有管理原告。所以原告以劳动关系法律规定主张的诉讼请求无法成立，请求法院依法驳回。二、被告是通过承包方式交付给第三人游某，原告是受游某雇佣，游某才是原告的雇主，其两人之间存在劳务关系，应由《中华人民共和国民法通则》及相关法律进行调整及规范，所以原告主张被告同其存在劳动关系来主张缺乏事实根据及法律依据。三、原告主张的各项赔偿被告不予认可。理由是原告所主张按《工伤保险条例》规定是错误的，这不仅不符合客观事实，且没有法律依据。其次，原告没有伤残等级的司法鉴定，其伤残等级无法确定。后续治疗费仅为78000元。其护理费、营养费过高，交通费16000元过高，没有相关正式发票进行佐证。残疾辅助器具2000元也没有票据不认可。四、本案为提供劳务者受害责任纠纷一案，而原告的雇主为第三人游某，其从事雇佣活动中遭受人身损害，其赔偿责任由雇主游某进行赔偿。五、原告于2018年以劳动关系起诉被告，最终以撤诉结案，并非庭审后进行工伤鉴定。此外，原告作为完全民事行为能力人在务工中应加强自身注意安全施工，故其应自行承担30%的责任。 综上所述，被告同原告不存在任何劳动关系，原告所主张缺乏事实根据和法律依据，被告恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。 第三人游某述称：一、原告发生事故后，第三人已经垫付了医疗费约13万元。二、法院在立案时认定的案由只是为了便于法院在整理案件时进行归类，不能将其视为法院对法律关系的认定。三、根据《电力建设工程施工安全监督管理办法》第二十三条规定，电力建设工程禁止任何形式的转包或分包。被告作为施工单位如其确实将涉案项目转包给第三人，被告在本案中具有重大过错，应当承担相应的民事责任。四、根据相关法律法规规定，用工单位违反法律法规将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的由具备用工主体资格的用人单位承担工伤保险责任，这表明认定用人单位承担工伤保险责任并不以劳动者与用人单位之间存在劳动关系为前提，其根本目的在于保障劳动者不因非法用工而丧失相应的工伤保险待遇，因此本案应由被告向原告承担工伤保险赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告所提交的证据：1.证人出具的证明书，证明原告在被告工地因作业受伤，从而证明原告的事故属于工伤。2.证人证言，证明原告在被告工地因作业受伤，从而证明原告的事故属于工伤。3.琼海市出院诊断书、出院记录、海南医学院第一附属医院出院证明等，证明原告在被告处作业受伤而入院，出院等，并垫付了6000元医疗费，及住院49天。4.工资单（复印件），证明原告在被告处工作一个多月领取工资8780元，每月工资标准为7800元，但是因原告因工受伤导致原告只工作了一个多月。5.劳动能力鉴定结论，证明原告因本次事故的发生，其劳动能力被鉴定为6级伤残。6.司法鉴定意见书，证明原告因本次事故需要花费的后续治疗费120000元及取内固定的手术费18000元。7.交通费发票16000元（复印件）及残疾辅助器具收据（复印件），证明原告因伤花费的残疾辅助器具2000元及交通费16000元。 经被告、第三人质证及本院核实，对原告所举证据3、4、5、6的真实性、合法性、关联性予以确认，可以作为本案认定案件事实的依据；证据1、2，证人无正当理由未出庭作证，合法性不做确认；对证据7的真实性、合法性不做确认。 被告所提交的证据：1.2017年3月1日，被告四川变电公司与第三人游某签订的《施工队协议书》及第三人游某2017年3月7日出具的《收条》一张，证明被告是以承包方式交付工程项目给游某，游某并不是被告员工。2.第三人游某2017年5月26日出具的《收条》一张，证明第三人游某承认其工作上的疏忽造成原告受伤的事实，同时证明原告不是被告员工。 经原告、第三人质证及本院核实，对被告所举证据1、2的真实性、合法性、关联性予以确认，可以作为本案认定案件事实的依据。 第三人申请本院到海南电网有限责任公司琼海供电局调查是否有备案付某与被告四川变电公司签订的《劳动合同》及付某工资表等情况。海南电网有限责任公司琼海供电局2020年6月29日复函说明，该局与四川变电公司签订《琼海市供电局阳江所、中原所10千伏东太线市场#1分支线等130个项目防风加固改造工程》合同，没有关于四川变电公司需将《劳动合同》及工资表交由供电局备案的相关约定，且供电局也未备案上述材料。 经庭审出示，原告、被告及第三人无异议，本院对海南电网有限责任公司琼海供电局2020年6月29日复函说明的真实性、合法性、关联性予以确认，可以作为本案认定案件事实的依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月1日，被告四川变电公司将其与海南电网有限责任公司琼海供电局签订的《琼海市供电局阳江所、中原所10千伏东太线市场#1分支线等130个项目防风加固改造工程》合同中的新立电杆约680条、新增拉线月1800条，新立铁塔72基及设计图纸中除铁塔基础之外所有项目、及供电局、供电所要求项目分包给第三人游某，并与游某签订《施工队协议书》一份。2017年3月5日，第三人雇佣原告现场施工，并口头协议劳务报酬。2017年4月17日，原告进行10KV东太线29队分支线#89杆防风加固工程顶端作业时，突然电杆倾倒导致原告高空坠落受伤。施工现场的人员当即拨打120，将原告送至琼海市人民医院救治，琼海市人民医院诊断：1.左侧髋臼骨折并髋关节脱位；2.左股骨胫骨折；3.左耻骨下支骨折；4.左额骨骨折；5.左肺挫伤；6.双侧胸腔积液；7.贫血。琼海市人民医院建议手术治疗，原告住院5天后，以琼海市人民医院手术医疗水平有限为由，于4月22日转院到海南骨科医院治疗。原告在海南骨科医院治疗5天后，同样以手术医疗水平有限为由，于4月27日再次转院到海南医学院第一附属医住院治疗，并于5月3日行骨盆粉碎性骨折切开复位内固定+左股骨胫骨折闭合复位空心钉内固定术手术成功。原告于2017年6月6日出院。海南医学第一附属医院出院诊断为：1.骨盆粉碎性骨折，左侧耻骨骨折、坐骨骨折、左侧额骨粉碎性骨；2.左侧股骨胫骨折；3.左髋关节半脱位；4.双侧创伤性湿肺。海南医学第一附属医院出院医嘱：1.加强营养，注意休息，积极床上主被动锻炼；2.出院后1、3、6、12月我科门诊随访；3.如有不适及时医院就诊。 原告因与被告就劳动关系及赔偿争议问题，于2018年3月21日向琼海市劳动人事争议仲裁委员会申请确定劳动关系。琼海市劳动人事争议仲裁委员会未在规定的期间内立案。于是原告于2018年5月9日向本院起诉被告，请求确认2017年3月5日至2017年4月18日间存在劳动关系。本院立案案号为“（2018）琼9002民初1500号”，诉讼过程中，原告于2018年6月15日撤回起诉，本院依法裁定准予原告撤回起诉。而后，原告于2018年7月11日再次向本院起诉被告，请求判决被告向原告按照工伤标准支付赔偿款并支付原告医疗费6000元；同时，原告提交申请，请求法院委托有关部门按工伤标准对其伤残进行鉴定。本院依法根据原告申请委托琼海市人力资源和社会保障局对原告的受伤情况按照工伤鉴定标准对其进行工伤等级鉴定。2019年7月24日，海南省劳动能力鉴定委员会做出的《初次鉴定结论通知书》记载原告伤残情况为：1.骨盆粉碎性骨折，左侧耻骨骨折、坐骨骨折、左侧额骨粉碎性骨；2.左侧股骨胫骨折；3.左髋关节半脱位；4.双侧创伤性湿肺；5.双侧胸腔少量积液；6.左额颞顶叶少量硬膜下积液；7.左股骨头坏死。鉴定意见为：伤残陆级，无护理等级。2019年11月5日，原告为明确诉求，申请对后续治疗费及康复期进行司法鉴定。2020年1月10日，海南公平司法鉴定中心作出的鉴定意见为：1.被鉴定人付某后续治疗费用为左髋人工髋关节置换评定为6万元，每15年更换一次；后续内固定物拆除评定为18000元。2.已评定给予被鉴定人付某左髋人工髋关节置换（第二次手术）治疗，不再评定康复期。原告垫付鉴定费1400元。 2020年5月21日，原告向本院递交补充诉状，明确诉讼请求为：1.请求法院依法判决被告向原告按照工伤标准支付一次性伤残补助金124800元、一次性工伤医疗补助金103616元、一次性伤残就业补助金234000元、向原告按月支付伤残津贴4680元、向原告支付住院后续治疗费138000元、住院期间护理费9800元、营养费4900元、交通费16000元、鉴定费1400元、伤残辅助器具费2000元，合计639196元；2.请求法院依法判决被告向原告支付原告垫付的医疗费6000元；3.本案涉案费用皆由被告承担。 诉讼过程中，本院依法追加游某作为本案第三人参加诉讼。原告增加诉讼请求：主张第三人与被告应对以上赔偿费用等承担连带责任。 另查明，原告住院治疗费用主要由第三人游某支付。原告出院后，领取到了2017年3月5日至2017年4月17日做工期间的劳务报酬8780元。 本院认为：原告主张由被告及第三人按工伤标准赔偿各项经济损失，因此，本案案由应定性为工伤保险待遇纠纷。原、被告及第三人争议的焦点为：一、原告与被告四川供电公司是否存在劳动关系；二、原告是否可以按工伤标准向被告主张赔偿；三、原告所主张的各项赔偿费用如何确认；四、第三人是否应当对赔偿费用承担连带责任。 一、关于原告与被告四川供电公司是否存在劳动关系的问题。劳动关系的认定，应以劳动关系的特征为标准并根据用工的具体情况来确定。用工符合劳动关系特征的，应认定为劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，事实劳动关系的认定应根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳务对提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合确定。本案中，被告四川变电公司与不具备施工资质的第三人游某签订《施工队协议书》，约定将部分工程分包给第三人施工。原告系由第三人雇佣，由第三人组织原告干活，原告与第三人约定工资标准。被告与原告之间没有任何建立劳动关系的意思表示，更没有建立劳动关系的合意，因此，原告与被告不存在劳动关系。被告否认与原告存在劳动关系的辩解理由成立，本院予以确认。 二、关于原告是否可以按工伤标准向被告主张赔偿的问题。虽然原告与被告不存在劳动关系，但是原告可以按照工伤标准向被告主张赔偿。理由如下：《电力建设工程施工安全监督管理办法》第二十三条第（三）项规定：“施工单位或施工总承包单位和专业承包单位行劳务分包的应当分包给具有相应资质的单位，并对施工现场的安全生产承担主体责任。”本案中，被告将工程劳务分包给不具备相应资质的个人，即本案第三人，违反该法规规定。而根据《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条规定：“具备用工主体资格的单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自愿人招用的劳动者从事业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”因此，虽然原告与被告不存在劳动关系，但原告施工受伤的事实，符合上述法定条件，被告应当承担原告的工伤保险责任。被告主张与原告不存在劳动关系即可免除工伤保险责任的辩解理由不成立，本院不予采纳。 三、关于原告所主张的各项赔偿费用如何确认的问题。海南省劳动能力鉴定委员会按工伤标准鉴定原告伤残为6级伤残。原告主张每月报酬7800元，但从原告领取2017年3月5日至2017年4月17日的报酬总额为8780元推断，原告实际每日报酬200元（取整数），每月应为6000元，原告多主张1800元，并无充分证据举证，本院不予确认。按照《工伤保险条例》相关规定，被告应向原告赔偿：1.一次性伤残补助金为96000元（6000元/月×16个月）；2.一次性工伤医疗补助金，参照海南省统计局公布的2019年城镇私营单位就业人员年平均工资53442元的标准，应为71256元（4453.5元/月×16个月）；3.一次性伤残就业补助金18万元（6000元/月×30个月）；4.原告主张的按月支付伤残津贴4980元，由于原告已主张一次性伤残就业补助金，就不能再主张按月支付伤残津贴，故对原告该主张，本院不予支持。5.原告主张的后续治疗费用138000元，其中12万元为左髋人工髋关节2次置换费用，但根据原告每15年置换一次的情况，本院处理第一次置换费用6万元，如原告因伤病情发生变化，导致治疗费用发生改变，则可依据治疗发生的实际费用另行起诉，故本院确定后续治疗费用为78000元；6.原告主张的住院期间护理费，参照海南省统计局公布的《2019年城镇私营单位分行业就业人员年平均工资》标准，服务业每年41269元，按一人护理每天应为113元（取整数），住院49天，共计5537元；7.医院医嘱加强营养，原告主张住院期间营养费具有事实根据，但按每天100元过高，本院按每天50元处理，共计2450元；8.原告主张的交通费16000元，无有效证据举证，本院酌情处理2000元；9.原告主张垫付的医疗费6000元、伤残辅助器具费2000元，无证据举证，本院不予确认。 四、关于第三人是否应当对赔偿费用承担连带责任的问题。承担连带责任的情形具有法定条件，由法律明确规定。而根据《最高人民法院》第三条第二款的规定，被告向原告赔偿后，有权向原告的实际雇主追偿，并无规定原告此类情形下第三人应承担连带责任。因此，原告主张由第三人承担连带责任，本院不予支持。 综上所述，原告付某与被告四川变电公司虽然不存在劳动关系，但被告应对原告承担工伤保险责任，向原告赔偿一次性伤残补助金96000元、一次性工伤医疗补助金71256元、一次性伤残就业补助金180000元、后续治疗费78000元、住院期间护理费5537元、营养费2450元、交通费2000元，共计435243元，对于原告多主张的赔偿费用，本院依法予以驳回。原告主张对以上赔偿费用第三人应承担连带责任，缺乏事实根据和法律依据，本院依法予以驳回。据此，依照《最高人民法院》第三条第一款第（四）项、第二款，《工伤保险条例》第三十六条，人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》第七条，《海南经济特区工伤保险实施办法》第十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、限被告四川省输变电工程公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等共计435243元； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定。 案件受理费10元以及鉴定费1400元，由被告四川省输变电工程公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 长  任立春 人民陪审员  朱 蝶 人民陪审员  吴 花 二〇二〇年七月十七日 书 记 员  刘永平 附相关法律条文: 《最高人民法院》 第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予以支持： （一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位； （二）劳动派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位； （三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位； （四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位； （五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。 前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织单位和个人追偿。 《工伤保险条例》 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，有用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准，由省、自治区、直辖市人民政府规定。 人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》[人社部发（2013）34号，2013年4月25日实行] 第七条具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规的规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。 《海南经济特区工伤保险实施办法》 第十八条五级、六级伤残人员本人提出与用人解除或者终止劳动劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准分别为终止劳动关系时18、16个月的上年度全省在岗职工月平均工资；一次性伤残就业补助金的标准分别为40、30个月的本人工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。