天津市津南区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0112民初3799号原告：王新雨，男，1970年2月22日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：张琳娣，天津洲易律师事务所律师。被告：天津桥洲酒业有限公司，住所地天津市津南区津南经济开发区（东区）中宏道8号，统一社会信用代码911201117581362354。法定代表人：刘景鹏，经理。委托诉讼代理人：闫富有，天津平实律师事务所律师。原告王新雨与被告天津桥洲酒业有限公司委托合同纠纷一案，本院于2020年6月1日立案。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人张琳娣，被告的委托诉讼代理人闫富有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王新雨向本院提出诉讼请求：1．判令被告立即支付原告委托销售款475,000元，并支付违约金142,500元，两项合计617,500元；2．案件受理费和保全费由被告承担。事实及理由：2019年4月3日，原、告签订《红酒股权合同》及《委托代销协议》，约定原告向被告投资300,000元获得被告公司0.6%的股权，并无偿获得被告给付的2500瓶铁山楂干红酒，红酒由被告代销。被告自接受委托代销之日起180日内将销售款475,000元交付原告，如有违约需承担475,000元30%的违约金。合同和协议签订后，原告如约将300,000元投资款存入被告账户。双方签订协议至今，被告未按照约定向原告支付委托销售款的行为已经构成违约，除应支付原告销售款475,000元外，还应支付违约金142,500元。为维护自己的合法权益，原告诉至法院。天津桥洲酒业有限公司辩称，请求驳回原告的全部诉请，理由如下：1．原告依据《红酒股权合同》支付的投资款300,000元，对价为获得刘景鹏在被告公司享有的0.6%股权，故原告所述的委托销售款475,000元与300,000元的投资款是不同的法律关系。原告委托被告销售的红酒，是被告无偿赠与原告。《红酒股权合同》关于违约责任的约定是被告给付原告2瓶高端红酒，《委托代销协议》中约定的违约责任是475,000元的30%，存在冲突。2.涉案2500瓶红酒是被告无偿赠与给原告，并约定由被告代原告销售，故本案不并非是买卖合同的法律性质。被告是按照原告的委托进行销售，委托行为产生的法律后果应当由委托人自行承担，不存在受托人回购的行为，否则双方之间的法律性质就不是委托合同关系而是买卖合同关系。另，关于违约责任，被告代销的行为是无偿的，未从原告处获利，故被告是否销售及销售多少均不应承担违约责任。涉案款项475,000元实际为原、被告及案外人刘景鹏之间股权转让行为的附属行为，即赠与行为产生的款项。涉案的2500瓶红酒一直由被告保存，赠与物的所有权并未发生转移，根据《合同法》第一百八十六条、第一百九十五条规定，赠与合同没有实际履行。因被告在融资过程中产生了新的债权债务，公司经营状态恶化，已不具备销售和赠与条件。3．涉案的475,000元是2500瓶红酒的价值体现，因被告销售困难，原告应取回2500瓶红酒而非主张销售款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对原告提交的《红酒股权合同》、《委托代销协议》、账户交易明细及收据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，当事人对以下事实无异议，本院予以确认：2019年4月3日，原、被告签订《红酒股权合同》，约定原告向被告投资300,000元获得被告控股股东刘景鹏拿出的0.6%股权，同时无偿获得被告1,500,000元2013年高端红酒瓶丝绸织锦酒标酒盒包装的铁山楂干红酒计2500瓶，由被告代售，交货期间30天。原告委托被告包销2500瓶红酒，但原告只能获得每瓶190元总计475,000元。原告收回475,000元的时间为被告交货日期起算6个月。同日，双方还签订一份《委托代销协议》，就上述2500瓶红酒的委托销售事宜进行约定，约定原告取得475,000元的时间为委托之日起第180天内，如被告违约则按本协议委托金额475,000元的30%赔偿原告。另查，原告于2019年4月2日向被告转账300,000元。庭审中，被告称签订协议后，因被告一直未经营，涉案的2500瓶红酒并未销售。本院认为，被告承诺原告向被告投资300,000元后，原告即无偿获得被告赠与的2500瓶红酒，并由原告委托被告进行代销，双方成立委托合同。本案案由应为委托合同纠纷。同时，被告承诺自委托之日即2019年4月3日起180日内将红酒的销售款475,000元支付给原告。上述承诺内容是被告的真实意思表示，对被告具有约束力。原告已向被告投资300,000元，原告有权要求被告按照委托合同的内容支付红酒销售款475,000元。至于被告抗辩红酒尚未销售出去的法律后果应由委托人承担，因双方明确约定是由被告“包销”，故红酒是否销售及销售多少并不影响被告的付款行为。至于被告称已不具备赠与条件，未能提交证据予以证实，本院不予采信。至于原告主张的违约金，被告抗辩违约金计算标准过高，在原告未能提交证据证明其存在其他损失的情形下，原告的实际损失为利息损失。本院酌定应以475,000元为基数，起算日应自2019年4月3日起计算180天，及应自2019年10月2日起支付至款项实际给付之日止，计算标准为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告天津桥洲酒业有限公司于本判决生效后五日内给付原告王新雨销售款475,000元，及违约金（计算标准：以475,000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，给付自2019年10月2日起至款项实际给付之日止）；二、驳回原告王新雨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,975元，减半收取计4,987.5元，由被告负担。保全费3,608元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  王丽清二〇二〇年七月二十七日书记员  李艳丽附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。