安徽省蒙城县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1622民初3212号原告：蒙城县郑启建材销售有限公司，统一社会信用代码91341622MA2NJUQH13，住所地蒙城县小涧镇东部新区新街**113铺**。（以下简称郑启公司）法定代表人：郑启，该公司负责人。委托诉讼代理人：慕超，安徽潮平律师事务所律师。被告：合肥建工集团有限公司，统一社会信用代码91340100149038728C，住，住所地合肥市高新区香樟大道**网讯大厦/div>法定代表人：刘国福，该公司负责人。委托诉讼代理人：陈瑶，安徽华人律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁晨，安徽华人律师事务所律师。被告：戴凯，男，1992年9月18日出生，汉族，住重庆市合川区。郑启公司与合肥建工集团有限公司、戴凯买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑启公司向本院提出诉讼请求：2018年合肥建工集团有限公司承建蒙城县“中梁-壹号院（08地块）二标段项目、中梁-壹号院（2017-9号）项目”急需砂石材料，被告和原告在2018年5月25日签订了两份《砂石采购合同》，合同签订后原告完全按照合同的约定完成了自己的合同义务。合同履行完毕后，双方在2019年下半年进行了结算，被告还拖欠原告砂石材料款总计人民币1637268元整，因原告多次要求被告支付拖欠的砂石材料款，被告总是一拖再拖就是不向原告支付，原告为维护自己的合法权利，特根据法律规定起诉到法院，恳请法院依法支持原告的诉讼请求。对于《协议书》，项目部无权代替合肥建工集团有限公司签署合同，但是按照大合同，项目部有权结算。也就是说《协议书》中的以房抵债，双方都始终处于《合同法》上的邀约阶段；反诉被答辩人合肥建工集团有限公司处分的是别人的财产，此行为处于一种不确定状态，也就是说合肥建工集团有限公司无权处分。合肥建工集团有限公司辩称并反诉称：1、请求法院判令双方继续履行《协议书》，以协议书中约定的房屋抵偿反诉人所拖欠被反诉人的货款；2、请求法院判令反诉诉讼费由被反诉人承担。原告诉讼请求缺乏事实依据。原告截至庭审时，仅提供其与答辩人的砂石采购合同，未提交能够证明其收款收货以及双方结算依据，故原告主张答辩人欠付1637268元缺乏事实依据。原告存在违约行为，根据案涉协议，答辩人有权拒付案涉款项。根据答辩人与原告签订的《协议书》，答辩人与原告约定所欠货款，以宿州元一新天地B7号楼商业119号（牌号B7-119，面积100.46平米）房屋抵偿，同时该协议约定在购房合同签订之日起90个工作日内办理房屋产权登记。事实上，答辩人依约将购房合同送至原告处后，原告一直未按该协议履行签订购房合同的义务，根据该协议第三条“剩余金额1312732元付清后签订《商品房预售合同》及备案资料及开具剩余发票，乙方不得违约，如有违约甲方有权拒付剩下余款，乙方承诺同意”。据此，原告存在违约行为，答辩人有权拒付案涉款项。综上，请法院驳回原告全部诉讼请求。诉讼请求：根据反诉原告与反诉被告签订的《协议书》，双方约定本案案涉所欠货款，以宿州元一新天地B7号楼商业119号（牌号B7-119，面积100.46平米）房屋抵偿，同时该协议约定在购房合同签订之日起90个工作日内办理房屋产权登记。事实上，自反诉原告将购房合同送至反诉被告处后，反诉被告一直怠于履行签订购房合同的义务，致使《协议书》一直得不到实际履行，严重违反合同约定，据此反诉原告特诉至贵院，请求法院判令继续履行合同，望判如所请。戴凯辩称：我认可合肥建工集团有限公司反诉请求。本院经审理认定事实如下：2018年合肥建工集团有限公司承建蒙城县中梁壹号院（08地块）二标段项目、中梁壹号院（2017-9号）项目需砂石材料，合肥建工集团有限和郑启公司在2018年5月25日签订了两份《砂石采购合同》，合肥建工中梁壹号院0809项目部于2019年12月3日与郑启公司进行了结算，签订协议书一份，同月郑启公司加盖印章后将该协议书交于合肥建工中梁壹号院0809项目部，合肥建工中梁壹号院0809项目部于2020年3月15日将加盖合肥建工集团有限公司司蒙城中梁壹号院项目资料专用章的协议书送至郑启公司。协议书载明：合肥建工中梁壹号院0809项目部作为甲方，郑启公司作为乙方，甲方共计尚欠乙方材料款2900000元整。约定由甲方给付部分现金1312732元，部分款项1587268元采用房屋抵付的方式支付。其中现金部分1312732元已给付完毕，对该事实双方均予认可。关于用房屋抵付材料款部分，协议书第二项约定：1.用于抵付的房屋位于宿州市元一新天地；2.房产性质：商业门面；3.B7号楼商业119号（牌号B7-119）；4.单价15800/每平米；5.房屋面积100.46平方米（最终以该房屋房产证上所示面积为准）；6.总房款为1587268元。7.从本协议签订之日及购房合同之日起90工作日内，甲方负责把房产签给乙方指定人郑启（身份证号）名下，甲方负责为乙方签订《商品房预售合同》并办理好房屋产权登记等相关手续，房屋产权办理过程中，甲方承担办理房屋过户登记手续所发生生的所有税、费。三、其他约定：剩余金额1312732元付清后签订《商品房买卖合同》及备案资料及开具剩余发票，乙方不得违约，如有违约甲方有权拒付剩下余款。四、违约条款：1.甲方应按合同约定支付每一笔款项，如任一期未按时全部履行，则乙方有权要求甲方提前结清所有款项，乙方有权选择不适用房屋抵付的方式获得工程欠款，要求甲方立即以现金形式支付所有剩余未解清款项。2.甲方应保证所抵付房屋无权利瑕疵及负担，并按合同约定按时协助乙方办理房屋登记等相关手续。如甲方未按合同约定按时办理房屋登记手续或因乙方原因不能办理房屋登记手续，则乙方有权选择不适用房屋抵付的方式获得工程欠款，要求甲方立即以现金形式支付所有剩余款，如乙方责任乙方承担。另查明，2017年1月24日宿州元一新天地房地产开发有限公司将案涉房屋《商品房买卖合同》编号为201424408，出售给宿州市南方置业投资开发有限公司，并已办理了该房屋备案登记。2020年5月15日宿州元一新天地房地产开发有限公司与宿州市南方置业投资开发有限公司通过宿州市仲裁委员会调解解除涉案该房屋的商品房买卖合同。再查明：郑启公司与合肥建工集团有限公司均认可郑启公司尚欠合肥建工集团有限公司票面面额为1587268元的增值税发票。上述事实有书证、当事人陈述在卷佐证。本院认为，本案争议焦点：郑启公司是否享有主张合肥建工集团有限公司以现金履行给付剩余材料款1587268元的权利。对于合同性质的认定，不能仅依据合同的表现形式进行判断，还应注意审查合同中权利义务的设置、合同的实际履行情况、合同的真实目的等综合判断。虽郑启公司与合肥建工中梁壹号院0809项目部签订的协议中涉及以房屋抵付材料款内容，但在签订协议及履行中，通过庭审中郑启公司举证的其公司代表郑飞与合肥建工中梁壹号院0809项目部工作人员戴凯、邵刚的聊天通话记录中多次显示，及在2020年3月15日合肥建工集团有限公司中梁壹号院0809项目部将加盖合肥建工集团有限公司蒙城中梁壹号院项目资料专用章的协议书送至郑启公司前后，郑飞一直要求加盖合肥建工集团有限公司印章，方才同意履行协议中关于以房屋抵付材料款的内容。2020年5月14日郑飞与戴凯聊天记录中，戴凯明确表示将商品房买卖合同书带回公司销案，至2020年5月15日抵付材料款的房屋方才由宿州元一新天地房地产开发有限公司通过宿州市仲裁委员会调解解除与宿州市南方置业投资开发有限公司的商品房买卖合同并在该调解书中约定收到该调解书的5个工作日内办理解除该房屋的备案登记手续。综上：合肥建工集团有限公司中梁壹号院0809项目部在与郑启公司签订以屋抵付材料款协议时未能遵守诚实信用原则，且双方之间并未约定消灭原有的给付材料款的债务，以屋抵付材料款的协议，仅系债务的清偿方式之一，应认定为系双方当事人另行增加一种清偿债务的履行方式，而非原给付材料款债务的消灭。故郑启公司有权要求合肥建工集团有限公司履行以现金给付1587268元材料款的义务。因双方已在协议中对欠款总额进行结算，合肥建工集团有限公司应给付郑启公司材料款应以结算后的2900000元作为计算欠款的基础数额，故郑启公司主张合肥建工集团有限公司应给付让与部分50000元，证据不足，本院不予支持。合肥建工集团公司反诉主张双方应继续履行协议书，以协议书中约定的房屋抵偿所拖欠的货款，证据不足，本院不予支持。双方均认可郑启公司尚欠合肥建工集团有限公司面额为1587268元的增值税发票，协议中亦约定了郑启公司负有开具增值税发票的义务，故合肥建工集团有限公司主张郑启公司应开具增值税发票的请求，本院予以支持。戴凯仅系工作人员，在本案中不是实际债务人，不承担还款责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下：一、合肥建工集团有限公司于本判决生效后十日内给付蒙城县郑启建材销售有限公司材料款1587268元。二、蒙城县郑启建材销售有限公司在收到上述第一项材料款1587268元同时给付合肥建工集团有限公司面额为1587268元的增值税发票。三、驳回合肥建工集团有限公司的反诉请求。如果未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19535元，财产保全费5000元，反诉案件受理费9767.5元，合计34302.5元。由蒙城县郑启建材销售有限公司负担450元，由合肥建工集团有限公司负担33852.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。审判员  王雪艳二〇二〇年七月三十日书记员  王孜月