贵州省册亨县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2327民初508号原告：肖兰华，男，1980年3月3日生，汉族，贵州省兴义市人，无业，住兴义市。委托诉讼代理人：岑兴兰，贵州纬图律师事务所律师，执业证号：15223201611423033。代理权限：特别授权。被告：四川省泸县加明建筑工程有限公司，地址：四川省泸县加明镇顺河街。统一社会信用代码：91510521740023005W。法定代表人：杜建新，职务：董事长。委托诉讼代理人：余桂岗。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：卢天华。代理权限：特别授权。被告：许福品，男，1982年9月21日生，汉族，贵州省兴义市人，公司职工，住兴义市。原告肖兰华与被告四川省泸县加明建筑工程有限公司（以下简称：加明公司）、许福品承揽合同纠纷一案，原告肖兰华于2020年3月24日向本院申请对被告加明公司承建的册亨县双江集镇安置点工程项目在册亨县双江镇人民政府未领取的工程款620000元进行冻结，本院同日作出（2020）黔2327财保5号民事裁定书，裁定对加明公司承建的册亨县双江集镇安置点工程项目在册亨县双江镇人民政府未领取的工程款620000元进行冻结。本院于2020年4月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖兰华的委托诉讼代理人岑兴兰，被告加明公司的委托诉讼代理人余桂岗、卢天华，被告许福品到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖兰华向本院提出诉讼请求：1．判决二被告支付原告工程欠款421586元（庭审中，原告申请变更为422286元）；2.判决二被告支付上述欠款违约金，其中（1）以欠款本金135800元为基数，按月利率3%从2018年2月1日起计算违约金至该笔欠款清偿完毕为止（截止于2020年4月3日已产生利息105924元）；（2）以欠款本金198923元为基数，按月利率3%从2019年2月1日起计算违约金至该笔欠款清偿完毕为止（截止于2020年4月3日已产生利息83547元）；（3）以欠款本金87463元为基数，支付原告资金占用费，按年利率6%从2018年2月1日起计算至该笔欠款清偿完毕之日止；3.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：被告承建贵州省册亨县双江集镇安置点工程后，于2016年9月10日与原告签订《阳台护栏订购加工安装合同》，双方约定原告以包工包料方式为该工程安装阳台护栏，单价为220元/延长米，同时对护栏材料、规格、尺寸、付款方式、双方权利义务等进行了详细约定，其中合同第八条第2款约定“由于甲方不按时付款，甲方每天按欠款总额的千分之三向乙方支付违约金”。合同签订后原告按合同约定履行义务，被告验收合格后于2017年9月20日向原告出具《双江安置房阳台护栏及不锈钢装饰收方量》，确认原告完成的护栏和不锈钢工程价款合计为655800元，后被告陆续支付部分款项，截止于2018年2月1日尚欠原告135800元至今未付。在原告为被告安装护栏期间，双方又达成口头协议，由原告承接该安置点项目的地砖铺贴工程，原告按约定进行了施工，被告验收合格后于2017年7月31日向原告出具《贴地砖方量》，确认原告贴地砖的工程款合计为630163.00元，后被告陆续支付部分款项，至2018年2月1日，尚欠原告87463元至今未付。2018年9月4日，双方再次签订《卷帘门制作合同》，约定原告以包工包料方式承接该安置点卷帘门制作安装工程，单价为170元/平方米，并对双方权利义务等进行了约定，其中合同第七条约定“1、工程全部竣工经双方验收合格并计算工程量，甲方于2019年2月1日以前支付乙方不低于80%工程款。2、由于甲方不按时付款，甲方每天按欠款总额的千分之五向乙方支付违约金”。后原告按合同约定为被告安装卷帘门，经被告验收合格，于2018年10月8日出具《双江工地卷帘门工程量》，确认原告安装卷帘门工程款合计198923元，此款被告分文未付。综上，被告尚欠原告安装阳台护栏、卷帘门、铺贴地砖等工程款合计421556元至今未付，有原告持有的结算单、贷款凭证等为证，原告诉请被告支付前述工程欠款于法有据，应获得人民法院支持。同时，因被告占用原告资金逾期未付，其行为已构成违约，根据双方合同约定，对于安装阳台护栏和卷帘门部分，被告应每日按欠款总额的千分之三或者千分之五支付违约金，但原告念及双方多年的合作关系，自愿调整为每月按欠款总额的3%计算违约金，具有事实和法律依据，应获得人民法院支持;对于铺贴地砖部分，双方虽然对违约责任未进行约定，但被告验收确认工程欠款后，无故拖欠工程款的违约行为，客观上必然给原告的资金周转带来一定困难，应支付原告相应资金占用费，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，被告应从欠款之日起按照年利率6%计付资金占用费至欠款清偿完毕之日止。为维护原告的合法权益，特向人民法院起诉，并提出上述诉请。被告加明公司答辩称，对加盖的项目专用章不予认可，加明公司并不清楚原告与被告许福品进行结算。结算单里的阳台护栏工程量与实际不符，实际工程量约1500米。卷帘门的工程量与实际不符，实际工程量约800平方米。涉案工程款加明公司已经支付给原告101万元，其中包含原告委托加明公司代原告支付给赵大成57万元。已经支付给原告的101万元，原告至今没有提供发票。因加明公司已经支付了部分工程款给原告，所以不存在违约金。被告许福品答辩称，其是本案涉案工程的项目负责人，结算单是现场工作人员去核算，然后其复核后才签字。原告违约金不应该得到支持，因为被告没有违约。原告至今未提供工程款的发票给被告。合同里面约定要质检部门检测合格以后才算合格，本案工程没有经过质检部门检测。公司委托我作为本案项目的负责人，这个项目专用章是公司派人送到工地，至于真伪不清楚。其是项目负责人，公司安排做什么就做什么。经审理查明，被告加明公司通过招投标程序中标后，于2016年10月20日与册亨县双江镇人民政府签订《建设工程施工合同》，约定册亨县双江镇人民政府将册亨县大中型水库移民避险解困项目双江集镇安置点工程发包给被告加明公司承建（该工程实际于2015年开始施工）。2016年6月27日，被告加明公司的法定代表人杜建勋出具授权委托书给被告徐福品，其授权委托书的内容为：委托徐福品为加明公司的代理人，该代理人以公司名义负责册亨县大中型水库移民避险解困项目双江集镇安置点工程项目工程款拨付相关事宜。2016年在施工过程中，因工程需要安装防护栏，2016年9月10日被告许福品以被告加明公司名义与原告肖兰华签订《阳台护栏订购加工安装合同》，被告许福品在合同尾部甲方代表签名并加盖四川省泸县加明建筑工程有限公司册亨县双江集镇安置点工程项目专用章，原告肖兰华在乙方代表处签名并捺印。该合同对阳台防护栏型号、样式、颜色、工期、质量及技术要求、订购安装总价及方式、付款方式和结算等内容进行约定，合同第七条约定“本工程为包工包料，工程单价包含材料费、加工安装费、卫生费、运输费等费用，阳台栏杆单价为220元/延长米（按实际加工量计算）”，第八条第一款约定“签订合同后，乙方组织材料进场并进行施工，甲方支付预付款人民币壹拾万元整（小写￥100000.00元），栏杆安装完成50%，甲方按完成量的80%支付乙方工程款；工程全部完工后甲方按总工程量的80%支付给乙方工程款（不能施工的工作面除外）；剩余款项经质检站及其他相关部门验收合格，结算完成10日内支付结算总价的97%，3%质量保证金至竣工验收之日起一年保修期满后一个月付清”。第八条第二款约定“由于甲方不按时付款，甲方每天按欠款总额的千分之三向乙方支付违约金”。2017年9月20日经双方结算，被告许福品出具《双江安置房阳台防护栏及不锈钢装饰收方量》载明：“护栏：2689.2米×220元=591620元；不锈钢213.96㎡×300元=64180元；合计655800元”。被告许福品在项目负责人处签名并加盖四川省泸县加明建筑工程有限公司册亨县双江集镇安置点工程项目专用章。截止于2018年2月14日被告已经支付了520000元，尚欠135800元至今未支付。在安装防护栏期间，被告许福品以被告加明公司与原告达成口头协议，口头约定被告将涉案工程的铺贴地砖工程交给原告实施，约定单价为32元每平方。原告施工完毕后，经原告与被告许福品结算，2017年7月31日被告许福品出具《贴地砖方量》载明：“合计19692.6㎡×32元=630163元”。被告徐福品在该方量单上项目负责人处签名，并加盖四川省泸县加明建筑工程有限公司册亨县双江集镇安置点工程项目专用章。截止于2018年2月14日被告支付原告542700元，尚欠87463元。2018年9月4日被告许福品以被告加明公司的名义与原告肖兰华签订《卷帘门制作合同》，被告许福品在合同尾部甲方代表签名并加盖四川省泸县加明建筑工程有限公司册亨县双江集镇安置点工程项目专用章，原告肖兰华在乙方处签名及捺印。该合同对材料、数量、安装总价款及方式、付款方式和结算进行约定。该合同第六条约定“本工程为包工包料，工程单价包含材料费、加工安装费、卫生费、运输费等费用（不含发票），实际单价按170元/平方米（按实际加工量计算）”。该合同第八条第一款约定“本次工程乙方全额垫资。工程全部竣工经双方验收合格并计算工程量（甲方给乙方开具工程完工清单），甲方于2019年2月1日前支付乙方不低于80%工程款，并于2019年5月1日以前支付完乙方工程款。”。第二款约定“甲方不按时付款，甲方每天按欠款总额的千分之五向乙方支付违约金”。2018年10月8日经双方结算，被告许福品出具《双江工地卷帘门收方量》载明：“合计1170.14㎡×170元=198923元”，被告许福品在项目负责人处签名，并加盖四川省泸县加明建筑工程有限公司册亨县双江集镇安置点工程项目专用章。该卷帘门款项至今未支付。另查明：原、被告双方对被告加明公司支付原告的工程款1062600元无异议，其中包含原告委托被告方代原告支付赵大成570000元。涉案工程被告已于2017年9月交付发包方册亨县双江镇人民政府使用。上述事实，有原告提交的原告身份证复印件、《阳台护栏订购加工安装合同》、《卷帘门制作合同》、《双江安置房阳台防护栏及不锈钢装饰收方量》、《贴地砖方量》、《双江工地卷帘门收方量》，已生效的（2019）黔2327民初116号民事判决书，原、被告当庭陈述等在卷为据。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。原告肖兰华与被告许福品签订的《阳台护栏订购加工安装合同》、《卷帘门制作合同》及口头达成铺贴地板砖协议符合承揽合同法律关系。原告与被告签订的三份合同，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律规定，合同合法有效，受法律保护。双方应当根据合同全面履行自己的义务。在本案中，原告已经按照被告的要求安装阳台的防护栏、铺贴地板砖、安装卷帘门等承揽工程，经被告许福品安排专门验收人员验收，验收合格后被告许福品出具结算单且加盖加明公司项目专用章给原告，且涉案项目被告已经交付发包方册亨县双江镇人民政府使用。原告承揽的三个工程项目中，阳台防护栏工程款为655800元，被告尚欠135800元；铺贴地板砖工程款为630163元，被告方尚欠87463元；卷帘门工程款为198923元，被告至今未支付。故原告要求被告加明公司支付尚欠的工程款422186元的诉请理由充分，本院予以支持。二被告提出未支付工程款给原告，是因原告未能提供发票给被告，故不存在违约的辩解，因双方签订合同未约定先提供发票再付款，且被告又未提供其他证据相互印证，故其提出该辩解理由不成立。关于被告加明公司辩称，被告许福品与其公司没有关系，是贵州驰详建设工程有限公司的员工，不是加明公司的项目负责人。首先，本院2019年4月12日作出的（2019）黔2327民初116号生效民事判决书已认定“2016年6月27日,被告加明公司的法定代表人杜建勋出具授权委托书给被告徐福品，其授权委托书的内容为：委托徐福品为加明公司的代理人，该代理人以公司名义负责册亨县大中型水库移民避险解困项目双江集镇安置点工程项目工程款拨付相关事宜。”，该判决认定在涉案项目中被告加明公司与被告许福品是委托与被委托关系，且该案被告加明公司陈述被告许福品是其公司员工，被告加明公司对生效判决不持异议。其次，在庭审中被告加明公司自认已经得到发包方工程款2000多万元并支付原告部分款项。最后，被告加明公司将工程款拨付贵州驰祥建设工程有限公司是被告加明公司与贵州驰祥建设工程有限公司之间的法律关系与本案不是同一法律关系，被告加明公司可以支付原告的工程款后另行主张权利。故被告加明公司这一辩称，本院不予采信。对于被告加明公司辩称，结算单工程量与实际工程不符，原告将承揽的三个项目实施完毕后，被告加明公司的委托代理人许福品安排验收人员去验收后，经许福品签字确认，故被告加明公司这一辩称本院不予采信。对于被告许福品辩称，涉案项目合同约定需要质检部门检查合格才算合格的问题，该案涉案工程被告已经交付发包方册亨县双江镇人民政府使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；……。”。加之在庭审中，被告许福品称“现场有专门的验收人员验收，验收后才出具结算单”，被告许福品出具结算单给原告及被告将涉案项目交付册亨县双江镇人民政府使用的情形，视为其已经对工程进行验收合格，故被告许福品这一辩称，本院不予采纳。关于工程款给付主体问题，被告加明公司委托被告许福品代表公司负责涉案项目，根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生法律效力。故应由被告加明公司承担给付工程款义务。关于原告要求被告承担违约金问题，原告与被告许福品签订的《阳台防护栏订购加工安装合同》第八条第二款约定“由于甲方不按时付款，甲方每天按欠款总额的千分之三向乙方支付违约金”。双方签订的《卷帘门制作合同》第七条第二款约定“由于甲方不按时付款，甲方每天按欠款总额的千分之五向乙方支付违约金”。原、被告在两份书面合同中明确约定了逾期付款的违约责任，被告在验收后，未按合同约定支付工程款存在逾期付款的违约责任。故原告主张违约金理由充分，但原告主张以尚欠工程款为基数按月利率3%计算违约金明显过高，故本院将两份书面合同约定的违约金调整为尚欠工程款为基数按月利率2%支付违约金即以135800元、198923元为基数，按月利率2%计算违约金。关于原告主张铺贴地板资金占用费问题，本案系建设工程施工合同纠纷下的承揽合同纠纷，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”，原告主张资金占用费，可以参照该司法解释处理即资金占用费按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。关于被告加明公司抗辩称已经支付工程款不存在违约和被告许福品辩称没有违约的意见，本院不予采纳。关于违约金及资金占用费的起算时间问题，涉案工程被告于2017年9月交付发包方册亨县双江镇人民政府投入使用，违约金应从2017年9月计算，但原告主张从2018年2月1日起计算违约金视为自行处分自己的民事权利，本院予以尊重，故防护栏的违约金及铺贴地砖的资金占用费应从2018年2月1日开始计算至本息偿还完毕之日止；《卷帘门制作合同》第七条约定“甲方于2019年2月1日前支付乙方不低于80%的工程款，并于2019年5月1日前支付完乙方工程款。”，故卷帘门的违约金应该分开计算，以159138.4元（198923元×80%）从2019年2月2日开始计算违约金至2019年5月1日止，后以198923元为基数从2019年5月2日开始计算违约金至清偿完毕之日止。关于税费问题，双方签订的《卷帘门制作合同》中第六条明确约定不含发票，《阳台防护栏订购加工安装合同》及口头达成的铺设地砖工程未就发票事宜进行约定，被告方主张要求原告承担税费，庭审中原告不予认可。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”。被告方未向本院提交相应证据证明由原告承担税费，应承担举证不能的不利后果。故被告这一辩称本院不予采纳。据此，为保护当事人合法的民事权益，维护社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司于本判决发生法律效力后三十日内支付原告肖兰华工程款422286元及违约金，违约金（1）以欠款135800元为基数，按月利率2%从2018年2月1日起计算至清偿完毕为止；（2）以欠款159138.4元为基数按月利率2%从2019年2月2日起计算至2019年5月1日止，以欠款198923元为基数按月利率2%从2019年5月2日起计算至清偿完毕之日止；（3）以欠款87463元为基数，支付自2018年2月1日起至清偿完毕之日止的利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付；二、驳回原告肖兰华的其余诉讼请求。若义务人未按本判决指定的期间给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3812元，案件申请费3620元由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司承担（原告已垫付，由被告四川省泸县加明建筑工程有限公司支付给原告，履行期限、方式同上）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。义务人不按期履行义务，权利人可在履行期届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员  罗国诵二〇二〇年七月十四日书记员  骆德波本案适用法律条款：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。