河南省偃师市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0381民初1359号原告：鲍忠坡，男，1972年12月27日生，汉族，住河南省偃师市。委托诉讼代理人（特别授权）：王顺卿，男，洛阳市偃师市夏都法律服务所法律工作者。被告：张晓锋，男，1977年11月26日生，汉族，住河南省偃师市。委托诉讼代理人（特别授权）：马银霞，女，河南伊洛律师事务所律师。被告：杨晓卫，男，1982年10月5日生，汉族，住河南省偃师市。委托诉讼代理人（特别授权）：刘新民，男，河南铭志律师事务所律师。原告鲍忠坡诉被告张晓锋、杨晓卫追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鲍忠坡及其委托诉讼代理人王顺卿、被告张晓锋及其委托诉讼代理人马银霞、被告杨晓卫的委托诉讼代理人刘新民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。鲍忠坡向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告的垫付款1211525.89元及利息；2.判令被告承担本案的诉讼费及其他费用。事实与理由：2018年5月11日，二被告合伙经营运输拉煤车辆，挂靠于洛阳交通运输有限公司首阳山分公司往华润电厂等处运煤，二被告聘请原告负责经济运营业务，当时被告杨晓卫给原告的卡上转了143万元、李海涛转了50万元、被告叫原告垫了26万元、经郭晓宁手叫外人转了82万元，共计301万元。因被告以前欠车户运费特别多，被告提供的资金不足于清偿以前运费，被告为了业务运营，被告让原告垫资、贷款、加上借外人的款再加上原告以前垫付的26万元总计1211525.89元，现二被告因经济原因发生纠纷，原告垫付的款项一直迟迟不予给还。无奈，将二被告诉于法院，请求依法判准上述请求。张晓锋辩称，原告所诉完全不属实，请法庭查明事实，依法驳回原告对张晓锋的诉讼请求。1.杨晓卫和张晓锋双方虽然签订了合伙协议，但是该协议没有实际履行。组织车辆往华润电厂送煤赚取运费，原本是张晓锋一个人的生意，因为杨晓卫在华润电厂上班，结算运费方便，张晓锋才让杨晓卫参与进来。经营过程中，杨晓卫不但没有提供更快捷的结算运费条件，反而将结算回来的300万元运费全部取走挪作他用，致使张晓锋组织的车队无法正常运营。张晓锋发现后，为了让杨晓卫将挪用的300万赶紧拿出来，在2018年5月11日，张晓锋、杨晓卫二人才签订了合伙协议，但该协议的前提是杨晓卫拿出300万元用于偿还拖欠运费。协议第6条约定:甲方应按约提供财务报表，经甲乙双方签字确认后生效。第8条:甲方在5月18日前拿出现金人民币叁佰万元整支付截止2017年12月底所拖欠的全部运费，并提供收到方凭证，作为甲乙双方共同确认的依据等。但杨晓卫虽然借款300万，但随即又将该300万转走，并没有用于打发运费，故该协议没有实际履行。杨晓卫不能仅仅以借了300万元，之后重新将该款转给出借人，仅在杨晓卫(鲍忠坡)账上过了一圈之后，就让张晓锋承担该债务，这不符合双方协议的约定。故张晓锋和杨晓卫签订的协议没有实际履行，鲍忠坡不能仅凭自己的单方记账就让张晓锋承担责任。2.该协议不但没有实际履行，且在2018年5月23号，张晓锋已经退出了合伙。2018年5月23日，张晓锋签订退伙承诺书，退出合伙，张晓锋和杨晓卫签订了补充协议，以后交运集团与杨晓卫、鲍忠坡之间的任何债务，一切法律问题均由杨晓卫、鲍忠坡负责，债务全部由杨晓卫承担，对此杨晓卫、鲍忠坡均知道并签字确认。3.鲍忠坡并不是二人合伙期间的会计或者管经济的人。鲍忠坡应提供作为会计的账目、记账凭证、原始凭证等账册、账本来印证自己作为会计的职责，张晓锋在管理车队时聘请的有会计、是周建庄，一个车队都知道，根本不是鲍忠坡。4.鲍忠坡的所有行为均受杨晓卫的委托和指派，鲍忠坡的行为即是杨晓卫的行为，这由杨晓卫委托鲍忠坡到交运集团签订的协议为证。鲍忠坡和杨晓卫二人系委托和受托关系，二人自己内部的算账，对张晓锋没有约東力。5.鲍忠坡和杨晓卫在经济上有密切的联系，属于经济上的利益共同体。鲍忠坡和杨晓卫合伙开办的有两家公司，河南力泰售电有限公司和洛阳市亳安消防工程有限公司(该公司股东曲晓楠系杨晓卫之妻)，原告提供的记账单据是二人开办公司的内部算账，与张晓锋毫无关系。综上，原告没有提供任何张晓锋签字确认的证据，原告和杨晓卫有其他的生意往来，二人系自已和自己算账，二人的算账行为与张晓锋毫无关系。请依法驳回原告对张晓锋的诉讼请求。杨晓卫辩称，杨晓卫与张晓锋于2013年就开始合伙做煤炭运输生意(口头协议)，直至2018年5月11日，由于双方外欠帐太多，无法继续经营(欠款约700余万元)，其中欠交运公司330多万，欠运费360多万，为此在2018年5月11日，双方签订了合伙协议一份，确定由杨晓卫筹措资金300万元用于支付2017年12月底两人拖欠的运费款。在2018年5月18日到账的款项，有借李海涛50万元，鲍忠坡26万元，吉彩红82万元，杨晓卫自己在外借款143万元(后期付购油款21万元)共计301万元，后陆续又借款约60万元用于还拖欠的运费款。该合同签订后，于2018年年底交运公司将回来的利润全部扣走，下欠公司110万元，也就是说2018年没有收入。2019年以后交运公司应支付的利润不知何故被他人截留，但对外借的款一直未还，造成杨晓卫现今仍欠外账164万元，已负债累累。根据法律规定，该欠款是双方的共同债务，理应两人分担，但杨晓卫已经承担了自己的义务，其余欠款应当由张晓锋承担，所以该欠款应有张晓锋负责偿还。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以审查后确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据和陈述，本院认定以下事实：原告鲍忠坡编制2018年5月1日至10月31日的细分类账，显示收付款累计金额为1211525.89元，同时编制2018年5月至10月的收支明细、科目余额表，其上均有洛阳企成会计服务有限公司的印章，原告鲍忠坡、被告杨晓卫的签名，显示日期为2020年1月5日。原告鲍忠坡同时提交银行交易明细清单，以被告张晓锋、杨晓卫合伙经营运输拉煤车辆，聘请其负责经济运营业务，其为业务运营，垫资、贷款、借款总计1211525.89元，该款应由被告张晓锋、杨晓卫返还原告为由，来院提起诉讼。又查明，2018年5月11日，被告杨晓卫（甲方）与被告张晓锋（乙方）签订《合伙协议》一份，该《合伙协议》载明：“双方共运营10辆拉煤车，经友好协商达成如下协议：1.甲方拿取月利润的70％，乙方拿取月利润的30％；2.甲方负责截止2018年5月11日前的所有债务的偿还(债务包括偿还交运集团的购车款及产生的利息、挂靠的社会车辆所拖欠的运费，甲乙双方在交运集团的个人借款及产生的利息)；3.双方按照交运集团支付运费的到账日提取各自的利润；4.甲方为公司运作的实际控制人，为整个公司的运营管理承担责任，乙方不得参与整个运营过程；5.豫Ｃ×××**、豫Ｃ×××**、豫Ｃ×××**应保证优先安排运量，该三辆车的债务有乙方承担。另外乙方拥有的两辆渣土车的债务均有乙方承担；6.甲方应按月提供财务报表，经甲乙双方签字确认后生效；7.甲方必须按照交运集团所下达的日运量保质保量完成任务；8.甲方在5月18日前拿出现金人民币300万元整（￥300万元）支付截止2017年12月底所拖欠的全部运费，并提供收到方凭证，作为双方共同确认的依据。以上协议一式两份，双方共同签字后生效。甲方：杨晓卫乙方：张晓锋2018年5月11日”。2018年5月23日，双方又签订了补充协议，该补充协议载明：“2018年5月23号，杨晓卫、张晓锋达成协议：豫Ｃ×××**、豫Ｃ×××**、另外两辆渣土车债务、交运集团车款债务由杨晓卫承担，豫Ｃ×××**车归杨晓卫所有。2018年1月份运费按每吨所营利的30％付给张晓锋(注：每个矿点运费支付外的营利)。双方签字认可执行，其它以2018年5月11号合伙协议执行。张晓锋杨晓卫”。同日，张晓锋出具承诺书，该承诺书载明:“承诺书本人张晓锋退出交运集团与华润集团的运输合同，以后交运集团与杨小卫、鲍忠坡之间的任何债权、债务，本人不再参与，一切法律间题均由杨小卫、鲍忠坡本人负责，本人不再参与。承诺人：张晓锋2018.5.23见证人：高某”。另查明，河南力泰售电有限公司于2017年11月30日成立，股东有董宗坡、杨晓卫、鲍忠坡，其中鲍忠坡任该公司执行董事。上述事实，有原告鲍忠坡提交的细分类账、收支明细、科目余额表、银行交易明细清单、合伙协议、民事判决书等，被告张晓锋提交的补充协议、承诺书、协议、合作协议书、运费确认表、企业信用信息公示报告、微信聊天截图、证言、民事判决书等，证人苗某、杨某、高某出庭作证，当事人的陈述及庭审笔录在卷资证。本院认为，被告张晓锋与被告杨晓卫存在合伙关系，但原告鲍忠坡所诉的1211525.89元是否用于二被告合伙事务，双方意见不一，原告诉称其是二被告所聘请、该款用于二被告合伙事务，被告杨晓卫予以认可，但被告张晓锋予以否认，根据二被告签订的《合伙协议》第6条，被告杨晓卫应按月提供财务报表，经被告杨晓卫、张晓锋双方签字确认后生效，现原、被告均没有提供二被告签字确认的财务报表，原告鲍忠坡提交的细分类账等,其上面仅有被告杨晓卫的签字，而没有被告张晓锋的签字，且被告张晓锋提交其出具的承诺书证明其已退出合伙，原告提交的证据与《合伙协议》的约定不符，其现有证据不足以证明其所诉的1211525.89元用于二被告合伙事务，故对原告要求被告张晓锋承担返还责任的请求，本院不予支持，被告杨晓卫与原告鲍忠坡、案外人董宗坡出资共同成立公司，被告杨晓卫与原告鲍忠坡之间存在利害关系，其对原告的所诉款项签字认可，其应承担返还责任。原告所诉的利息，应从其主张权利之日即起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告杨晓卫于本判决生效之日起十日内支付原告鲍忠坡垫付款1211525.89元及利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2020年4月27日起计算至实际履行之日止)。二、驳回原告鲍忠坡的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7851元，由被告杨晓卫承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  肖新生二〇二〇年七月十五日书记员  田宇飞