新疆生产建设兵团伊宁垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵0402民初32号 原告：郑东红，男，汉族，1966年6月9日出生，第四师六十八团三连职工，住第四师六十八团绿祥**。 被告：新疆鑫鹏房地产开发有限责任公司，住所地新疆可克达拉市六十八团鑫鹏佳苑**楼**。 法定代表人：郑世明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘润霞，伊宁市佳诚法律服务所法律工作者。 被告：姚金山，男，汉族，1962年2月26日出生，务工人员，住河南省商水县。 原告郑东红与被告新疆鑫鹏房地产开发有限责任公司（以下简称鑫鹏房地产公司）、姚金山承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，依法公开开庭进行审理。原告郑东红，被告鑫鹏房地产公司的委托诉讼代理人刘润霞，被告姚金山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑东红提出如下诉讼请求：1.依法判令鑫鹏房地产公司、姚金山支付机械费用39468元；2.依法判令鑫鹏房地产公司、姚金山承担本案的诉讼费用。事实与理由：2014年11月4日，郑东红与鑫鹏房地产公司68团鑫鹏佳苑项目部经理姚金山签订68团鑫鹏佳苑工程土方挖运及道路清理协议。2016年10月7日完工。鑫鹏房地产公司项目经理姚金山承诺工程验收完毕后付清，但至今未付，郑东红遂诉至法院。 被告鑫鹏房地产公司辩称：鑫鹏房地产公司未与郑东红签订合同，姚金山不是鑫鹏房地产公司的项目经理，其是施工单位农四师宏生建筑安装工程有限责任公司（以下简称宏生公司）的项目负责人，郑东红应当向宏生公司及姚金山主张权利。 被告姚金山辩称，姚金山受鑫鹏房地产公司的法定代表人郑世明的委托管理工地，郑东红与鑫鹏房地产公司存在合同关系，鑫鹏房地产公司应当向郑东红支付机械费。 原告郑东红围绕其诉讼请求提供如下证据： 协议书1份、证明1份、计算单1份，证明郑东红与姚金山于2014年11月4日签订协议1份，约定郑东红在鑫鹏房地产公司的鑫鹏佳苑工地挖土方，经结算，尚欠39468元机械费未付。 经质证，鑫鹏公司对郑东红提交的证据认为与己方无关。 经质证，姚金山对郑东红提交的证据无异议。 经审核，本院对郑东红提交的证据的真实性予以认定。 被告鑫鹏房地产公司围绕诉讼请求提供如下证据： 1.建设工程施工合同、建设工程施工许可证、商品房预售许可证，证明鑫鹏房地产公司是建设工程施工合同的发包方，主要业务是销售房屋，从没有成立过项目部。 2.鑫鹏3、5、6号商住楼付款说明及相应付款凭证（复印件），代付款项清单及相应付款凭证（复印件），实测报告等，证明按照建设工程施工合同，鑫鹏房地产公司应支付工程款9289093.3元，现已经支付10172081元，实际超付882988.4元，不存在欠付工程款的事实。 3.质量保证金和承诺书一份，证明姚金山代表宏生公司负责涉案项目施工，质量保证金协议书的内容由姚金山履行，项目质量问题由姚金山负责，因姚金山无力支付质量保证金，鑫鹏房地产公司将商住楼东侧门面房抵押给宏生公司，作为拖欠农民工工资及其他债务的担保物。 经质证，郑东红认为证据1、2、3均是鑫鹏房地产公司与姚金山之间的证据，无法确认证据的真实性，鑫鹏房地产公司的法定代表人郑世明与姚金山是老乡，姚金山是项目经理。 经质证，姚金山对证据1的真实性无异议；对证据2、3，经本院合法传唤，未到庭发表质证意见。 经审核，本院对鑫鹏房地产公司提交的证据的真实性予以认定，对上述证据的证明力将结合其他证据综合认定。 被告姚金山未向法庭提交证据。 诉讼过程中，本院认为对宏生公司的调查涉及是否追加当事人的事项，遂依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十六条第一款第五项的规定，对农四师宏生建筑安装工程有限责任公司六十八团分公司的经理方进忠进行了询问，方进忠陈述，宏生公司未参与涉案工程施工，工程负责人是姚金山，是鑫鹏房地产公司自己在负责，与宏生公司没有关系。 经质证，郑东红对方进忠的证言表示认可。 经质证，鑫鹏房地产公司对方进忠的证言不认可，认为姚金山是代宏生公司履行义务，鑫鹏房地产公司将房屋抵押给宏生公司作为质量保证金，是作为姚金山的履约保证。 姚金山经本院合法传唤，未到庭对方进忠的证言发表质证意见。 经审核，本院对方进忠关于涉案工程是由鑫鹏房地产公司自己在组织施工，工程负责人是姚金山的陈述的真实性予以认定。 根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年11月22日，鑫鹏房地产公司与宏生公司签订建设工程施工合同，合同载明：工程名称为第四师鑫鹏佳苑新建商住楼，工程地点为第四师六十八团原粮站，工程内容为新建商住楼3、5、6号楼全套施工图，土建、水、电、暖、卫。承包人项目经理张超。2014年11月4日，姚金山以68团鑫鹏佳苑项目部代表的名义与郑东红签订协议一份，约定：68团鑫鹏佳苑项目部将鑫鹏佳苑5、6号楼土方工程承包给郑东红，工作内容包括挖土方及存运土方，场地道路清理。价格计取：挖土方每立方3.5元（按基坑尺寸丈量为准）运土方，外运每立方2元，工地院内和大门西侧（工地100米以内不计费）。开发商第一次拨款时结清。合同履行完毕后，经双方结算，尚欠郑东红39468元机械费未付。鑫鹏房地产公司认为此款应当由宏生公司支付，姚金山是宏生公司的项目经理，鑫鹏房地产公司已经超付工程款。姚金山认为其受鑫鹏房地产公司法定代表人的委托管理工地，此款应当由鑫鹏房地产公司支付。经本院调查核实，宏生公司的经理方进忠认为宏生公司没有参与施工，此案与宏生公司无关。根据鑫鹏房地产公司提供的支付工程款的各类凭证，鑫鹏房地产公司从未向宏生公司支付过工程款，其支付工程款的主要方式是向姚金山支付或根据姚金山对外出具的结算单等直接向债权人支付。2016年5月17日，鑫鹏房地产公司与宏生公司签订《质量保证金协议》，约定：鑫鹏房地产公司自愿以鑫鹏佳苑商住楼门面房为抵押物，抵押给宏生公司作为工程质量保证金，工程经验收合格、无债务问题、无拖欠农民工工资事项后，宏生公司将抵押物归还鑫鹏公司。同日，姚金山出具承诺书，保证按照《质量保证金协议》的内容执行，因项目部原因造成的损失，由本人承担。 本院认为，本案的争议焦点是鑫鹏房地产公司、姚金山是否应当向郑东红支付39468元机械费。 本案中，姚金山系自然人，不具备承包工程的资质，鑫鹏房地产公司虽然多次向姚金山支付工程款，但姚金山并未与鑫鹏房地产公司或者宏生公司签订承包合同，现有证据无法认定涉案工程承包给了姚金山，无法认定姚金山是工程承包人或者分包人，而鑫鹏房地产公司提供的付款凭证表明其支付工程款的方式主要为向姚金山支付或根据姚金山对外出具的结算单等直接向债权人支付，故足以认定姚金山是鑫鹏房地产公司鑫鹏佳苑项目的工地负责人，姚金山以鑫鹏房地产公司项目部的名义与郑东红签订协议，约定68团鑫鹏佳苑项目部将鑫鹏佳苑5、6号楼土方工程承包给郑东红，该协议系双方真实意思表示，姚金山作为鑫鹏房地产公司鑫鹏佳苑工程的工地负责人，其行为产生的法律后果应当由鑫鹏房地产公司承担，郑东红要求鑫鹏房地产公司支付39468元机械费的诉讼请求成立，本院予以支持。郑东红要求姚金山承担给付39468元机械费的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。鑫鹏房地产公司辩称姚金山是宏生公司负责施工的项目部经理，此款应当由宏生公司承担。经查，在组织施工过程中，鑫鹏房地产公司并未向宏生公司支付过工程款。在施工完毕后，鑫鹏房地产公司自愿向宏生公司提供门面房作为工程质量、对外债务、农民工工资的保证金，宏生公司的经理方进忠亦表明该公司并未参与施工，上述证据足以认定宏生公司并没有参与施工，鑫鹏房地产公司是组织施工的管理方，故对其辩称此款应当由宏生公司及其项目经理姚金山承担的意见不予采纳。姚金山称鑫鹏佳苑项目部是鑫鹏房地产公司成立的项目部，其是工地负责人的意见与本案查明的事实相符，本院予以采纳。 综上，郑东红要求鑫鹏房地产公司支付39468元机械费的诉讼请求成立，本院予以支持。郑东红要求姚金山支付39468元机械费的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条规定，判决如下： 一、被告新疆鑫鹏房地产开发有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告郑东红支付39468元机械费； 二、驳回原告郑东红要求姚金山支付39468元机械费的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费787元，由被告新疆鑫鹏房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第四师中级人民法院。 审判长  尹素梅 审判员  孙 伟 审判员  薛 晟 二〇二〇年七月二十三日 书记员  王 聪 1