太原市万柏林区人民法院民事判决书（2020）晋0109民初2243号原告：昌陆建筑工程集团有限公司，住所地太原市万柏林区千峰南路********。法定代表人：郭海俊，总经理。委托诉讼代理人：张建宁，男，公司职工，住公司宿舍。委托诉讼代理人：田海锋，男，公司职工，住公司宿舍。被告：李美玲，女，住太原市。委托诉讼代理人：李刚（系被告的哥哥），男，住太原市。原告昌陆建筑工程集团有限公司与被告李美玲劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告昌陆建筑工程集团有限公司的委托诉讼代理人张建宁、田海锋，被告李美玲及其委托诉讼代理人李刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告昌陆建筑工程集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告无需向被告支付经济补偿金；2.诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告增加一项诉讼请求为判决原、被告于2019年11月4日解除劳动合同。事实和理由：被告于2019年9月15日以参加建造师考试为由向所在项目请假，未办理请假手续便私自离开，此后被告没有任何理由一直未到项目部上班。原告在被告离岗时已支付了被告2019年8月前的工资，应社保中心要求一直代其缴纳社会保险。原告多次催促其到岗复工，但被告拒不到岗，原告让被告办理交接工作、工资结算以及离职手续，被告没有回应。原告于2019年11月4日根据法律规定及合同约定在山西晚报上发布通告，通知解除了与被告的劳动合同，因此，原告不应支付被告经济补偿金。现依法向法院提起诉讼，请支持原告的诉讼请求。被告李美玲辩称，原告在2018年12月18日至2019年12月18日一年内，没有向被告及时足额发放工资，只发放过六次工资，生效的终局裁决书证明原告拖欠了被告的工资，另外，被告同事给被告发送了关于拖欠工资处理的方案可以说明，原告拖欠了被告2012年到2015年的各项福利工资，2017年被告去原告的财务部门查询原告还有15000元的工资未支付被告，原告已形成恶意拖欠。原告增加的诉讼请求属于独立的劳动争议，应向劳动争议仲裁委员会先申请仲裁，原告在2019年11月4日登报解除劳动合同的李美玲，没有任何可以佐证身份的证据，该李美玲不是被告，同时，被告在同日与原告处的领导就请假与工作交接进行交谈时，原告处的领导没有提及登报解除劳动合同的事宜，且让被告回家反省待岗，另外在仲裁庭审中，原告还承认双方的劳动合同关系仍然存续，所以在2019年12月18日前，双方未解除劳动合同。根据法律规定，原告拖欠被告工资，被告可以解除劳动关系，被告在2019年12月18日提出的仲裁申请书就是书面解除通知，仲裁委在认定被告离职前的平均工资计算有误，应依法予以纠正。现请法院依法裁定原、被告于2019年12月18日解除劳动合同，原告支付被告经济补偿金31024.6元，原告为被告出具解除或终止劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2012年11月在原告处参加工作，2019年1月1日，原、被告签订劳动合同约定，劳动合同期限自2019年1月1日至2023年12月31日，被告在七分公司从事技术员岗位工作，被告的工资收入按原告对被告的工作业绩、出勤和劳动纪律的考核情况发放，原、被告按国家社会保险制度的有关规定缴纳社会保险费用，双方劳动合同解除后，应按有关规定办理社会保险转移手续。被告应遵循原告的各项规章制度，自行脱岗、连续旷工超过十五天或者一年内累计旷工达30天，原告可以解除合同。原告未按合同约定提供劳动条件、支付劳动报酬、办理社会保险的，被告可以通知原告解除劳动合同。根据本协议约定内容需要以书面形式进行通知的，则书面通知可以采取直接送达对方的形式，也可以采用挂号信、邮政特快专递、传真等法律规定有效的书面形式依据本协议所载通讯地址送达对方。该合同还约定了其他内容。2019年9月16日之后被告未在原告处继续工作。2019年11月4日，原告作出通告刊登于山西晚报，该通告内容为“苏广丽、贺斌、李美玲、张静等人因长期脱岗，经公司多次通知，仍未报到办理相关手续，现依据《劳动合同法》及公司的相关规定，昌陆建筑工程集团有限公司已与你们解除劳动合同，请你们在本通知见报之日起30日内到公司办理相关手续，逾期未办者后果自负”。2019年12月18日，被告向太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会提交仲裁申请书，2019年12月25日，太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会作出受理案件通知书，受理了被告的仲裁申请，2020年1月13日，原告收到了被告的仲裁申请书。被告请求仲裁委裁决原告支付被告挂账工资15000元，支付2019年8月、9月的工资10479.64元，支付解除劳动合同经济补偿39298.65元，裁决双方解除劳动合同。2020年4月30日，太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会作出万劳仲案字（2020）第1号（终局）及万劳仲案字（2020）第1号之一（非终局）两份仲裁裁决书，终局裁决书裁决原告支付被告2019年8月、9月的工资8343.27元，非终局裁决书裁决原、被告于2019年12月18日解除劳动合同，原告支付被告经济补偿24653.7元，驳回了被告的其他仲裁请求。原告不服非终局裁决，向本院提起诉讼。庭审中，被告表示2019年9月16日被告向项目部的工作人员请假，请假日期至2019年10月10日，由于原告拖欠被告的工资，此后被告没有再去原告处工作。原告表示被告口头请假的期限为2019年9月16日至2019年9月22日。本院认为，原、被告签订的劳动合同明确约定，被告应遵循原告的各项规章制度，自行脱岗、连续旷工超过15天或者一年内累计旷工达30天，原告可以解除合同。被告自认自2019年9月16日至2019年10月10日请假后因原告拖欠被告工资，被告就未在原告处进行工作，原告依据劳动合同的约定及法律规定，可以解除与被告的劳动合同。但原告在劳动合同明确约定了被告的住址以及书面通知要送达对方的内容的情况下，未采取直接送达、邮寄送达的方式向被告送达解除通知，而是在可以联系到被告的情况下，采取在报纸上刊登解除劳动合同的通告，明显违反合同约定及法律规定，且原告未提供证据证明解除与被告的劳动合同，事先通知过原告的工会，因此，原告解除合同的行为属于违法解除，应依法按经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金，而不是支付经济补偿。由于被告不知道原告在报纸上刊登了解除通告，其提起劳动争议仲裁申请时未请求裁决原告支付二倍经济补偿的赔偿金，故被告可依法另行就赔偿金申请劳动争议仲裁进行裁决。太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会作出非终局裁决书后，被告未提起诉讼，视为其认可该裁决结果，现在在本案诉讼中提出应裁决原告支付被告经济补偿金31024.6元，不符合法律规定，不予支持。被告要求原告出具解除或终止劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续，根据法律规定，应先提请仲裁，因此本案中不应处理。被告辩解的原告增加的诉讼请求属于独立的劳动争议，应向劳动争议仲裁委员会先申请仲裁的意见，由于被告提请仲裁时申请解除劳动合同，仲裁委员会也作出了相关裁决，原告对裁决不服提起诉讼后增加相关诉讼请求，符合法律规定，故对该意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告昌陆建筑工程集团有限公司与被告李美玲自2019年11月4日起解除劳动合同。二、原告昌陆建筑工程集团有限公司无需向被告李美玲支付经济补偿。案件受理费减半收取5元，由被告李美玲负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 马晓鹏 二○二○年七月二十七日书记员 索国蕊