广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初23575号原告（反诉被告）：广州宜尚酒店投资管理有限公司，住所地广东省广州市白云区大金钟路。法定代表人：程新华，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈昌派，北京大成（广州）律师事务所律师。被告：曲萍，女，1965年2月25日出生，汉族，身份证住址福建省厦门市思明区，被告（反诉原告）：厦门市汀姆酒店管理有限公司，住所地福建省厦门市思明区厦禾路。法定代表人：邱当，执行董事兼总经理。以上两被告的共同委托诉讼代理人：李开辉，福建天翼律师事务所律师。以上两被告的共同委托诉讼代理人：吴晓文，福建天翼律师事务所律师。原告（反诉被告）广州宜尚酒店投资管理有限公司（以下简称宜尚酒店公司）与被告曲萍、被告（反诉原告）厦门市汀姆酒店管理有限公司（以下简称汀姆酒店公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年6月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。宜尚酒店公司的委托诉讼代理人陈昌派，曲萍、汀姆酒店公司的共同委托诉讼代理人李开辉、吴晓文均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本诉原告宜尚酒店公司向本院提出诉讼请求：1、解除宜尚酒店公司与曲萍、汀姆酒店公司签订的《特许经营合同》及其补充协议；2、曲萍、汀姆酒店公司连带承担违约金151.5967万元整；3、曲萍、汀姆酒店公司停止使用宜尚酒店公司的信息系统、停止使用并拆除或销毁任何带有“宜尚、ECHARM、轻灵锦被（图像）”LOGO、商业商标、标识的招牌、宣传长幅、海报、广告牌等所有物品；曲萍、汀姆酒店公司归还宜尚酒店公司签订合同时向其提供的运营手册、操作手册、酒店运行系统以及印有宜尚酒店公司商标的所有材料；4、曲萍、汀姆酒店公司连带承担本案诉讼费用、律师费2万元、公证费用2000元。事实和理由：一、诉讼请求1是有依据的。2018年2月9日，宜尚酒店公司与曲萍双方签订《特许经营合同》，约定曲萍加盟宜尚酒店公司的特许经营体系，成为加盟商并如约履行相应权利义务。2018年8月31日，宜尚酒店公司与曲萍、汀姆酒店公司三方签订《特许经营合同》的《转让协议》，约定曲萍与宜尚酒店公司签署的《特许经营合同》项下曲萍的全部权利义务概括转让给汀姆酒店公司，汀姆酒店公司概括承受《特许经营合同》项下曲萍的全部权利义务。同时曲萍须为汀姆酒店公司如约履行《特许经营合同》承担连带保证责任。所以，曲萍、汀姆酒店公司均应如约履行合同权利义务。但，2019年6月5日起，加盟商曲萍、汀姆酒店公司未经宜尚酒店公司同意而擅自单方终止履行《特许经营合同》，经营其他品牌全季酒店的事实行为，导致《特许经营合同》的合同根本目的无法实现。加盟商曲萍、汀姆酒店公司的行为造成根本违约和重大违约。属于《特许经营合同》第十七章甲方解除合同的权利17.1无法补救的违约的情形，故请求判令解除涉案《特许经营合同》及其补充协议。二、诉讼请求2是符合合同约定的。本案《特许经营合同》第17章17.4.2双方约定有违约金的计算方式。合同所约定违约金＝9（未履行年限剩余20-2＝18年）×365×106(房间数）×145.12（酒店经营期间的REVPAR）×3%＝151.5967万元。上一年度（即2018年度）酒店REVPAR值＝145.12。三、诉讼请求3是合法合理的，依据《特许经营合同》第十九章本合同终止后的权利和义务19.1项。四、诉讼请求4符合合同约定。依据是《特许经营合同》第十七章甲方解除合同的权利17.4项。综上所述，被告单方解除《特许经营合同》属于根本违约行为，严重损害了原告的合法权益，导致原告权利和利益无法实现，故恳请法院判如所请。本诉被告曲萍、汀姆酒店公司辩称，不同意本诉原告的诉讼请求，理由如下：一、2019年3月，双方已经以原告明示的清场退款方式协议解除讼争特许合同并实际执行清场，只余款项结退未完成；原告起诉伪称2019年6月5日“发现擅自终止履行”，其解除合同、索要违约金等诉求全部昧于事实、诚信，不能成立。二、假设被告单方擅自解约（显非事实），原告索赔也毫无现实损失依据、又属无本取利，明显畸高，其统计方法本身就应纠正；此外，原告的统计反而凸显了其经营管理水平的低下和惨不忍睹的业绩。原告索赔的合理统计法应为7×365×106×145.12×3%×4.663%＝54980.8元。三、原告应回归本案基本事实，诚信妥善处理双方协商解除仅余的未了事项，即退结我方款项；而非出尔反尔，设陷做局，牟取不当利益。综上，基于双方2019年3月已合意以清场退款方式解除合同并实际配合完成清场部分的基本事实，原告全部诉求完全昧于事实、诚信，应予驳回。反诉原告汀姆酒店公司向本院提出诉讼请求：1、宜尚酒店公司退还汀姆酒店公司特许保证金5万元；2、宜尚酒店公司退还汀姆酒店公司加盟费265495.42元，合计退还315495.42元。事实和理由：汀姆酒店公司于2018年1月19日向宜尚酒店公司转款支付加盟费、特许经营保证金等共计330700元，其中50000元为特许经营保证金，280700元为加盟费。该280700元加盟费是对应20年（240个月）的品牌服务期限，而宜尚酒店公司提供的难言服务却只有2018年1月至2019年3月，共13个月，故宜尚酒店公司应向汀姆酒店公司退还加盟费为280700/240×(240-13)＝265495.42元。另外，汀姆酒店公司向宜尚酒店公司支付特许经营保证金50000元，现合同已协商解除，宜尚酒店公司也应向汀姆酒店公司退还该50000元。宜尚酒店公司至今仍未向汀姆酒店公司退还前述款项，特提起反诉，请求判如所请。反诉被告宜尚酒店公司辩称，一、根据《特许经营合同》第五章特许经营费用5.1项约定，特许经营加盟服务费为一次性费用，不予返还。因此应当驳回汀姆酒店公司退还加盟费265495.42元的诉讼请求。二、根据《特许经营合同》第十七章甲方解除合同的权利17.1项规定，“出现以下任一情形即构成乙方重大违约，甲方有权立即单方面解除本合同并根据违约责任条款追究乙方法律责任，并不再退还特许经营保证金。”本案事实上，汀姆酒店公司存在三大根本违约行为的事实，（1）根本违约行为之一：汀姆酒店公司存在使用非原告酒店软件系统。（2）根本违约行为之二：汀姆酒店公司未经宜尚酒店公司书面同意前提下，擅自转让特许加盟酒店的股权和管理权，导致汀姆酒店公司对加盟酒店失去控股和管理权。（3）根本违约行为之三：汀姆酒店公司擅自单方终止履行《特许经营合同》，经营其他品牌（全季酒店），导致合同目的根本无法实现。故根据合同法和《特许经营合同》约定，依法应当驳回汀姆酒店公司退还特许经营保证金50000元的诉讼请求。综上，汀姆酒店公司违背民法诚实信用原则，并单方面终止履行合同和解除合同，依法应当承担根本违约责任，依约应当为其背信弃义的行为付出代价和承担约定的根本违约责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对相关证据和事实，本院查明认定如下：2018年2月9日，甲方宜尚酒店公司与乙方曲萍签订《特许经营合同》，约定：第一章特许经营1.1酒店特许甲方允许乙方非独占性地使用甲方之“宜尚”酒店品牌，特许经营位于以下地址的酒店：中华人民共和国福建省厦门市思明区厦禾路（面积4681平方米）（以下简称特许酒店）。乙方同意严格执行本合同内容，并承诺该特许酒店客房数为107间（以甲方对乙方特许酒店开业验收时确认的实际客房数为准）。1.2乙方须在本合同签署之日起六个月内成立以特许酒店为经营主体的公司，并取得工商营业执照；未办理合法营业执照和未取得正式发票的不得接待客人。无证经营且不积极努力办证的视为乙方违约，甲方有权立即解除本合同。乙方应在上述公司正式成立之日起（以取得工商营业执照为准）7个工作日内书面通知甲方，并签订三方（甲方、乙方、该公司）转让协议，乙方将其在本合同中的所有权利、义务整体转让给该公司，由该公司继续享有、承担本合同约定的各项权利、义务，同时乙方为该公司就本合同的继续履行承担不可撤销之连带保证责任。第二章特许经营期限2.1特许经营期限本合同特许经营期限自合同签署之日起算共计贰拾年（合同年）。乙方应将酒店物业取得方式的书面证明材料（包括但不限于房屋租赁合同、房屋买卖合同、自有房产的房屋所有权证）作为本合同的附件提供给甲方。第三章商标和域名3.1商标权甲方已就“宜尚”“ECHARM”“轻灵锦被（图像）”申请商标注册。第五章特许经营费用5.1特许经营加盟服务费该费用是对甲方就本特许酒店项目进行的调查研究、审查、批准、制作文件和其他行政职能的报酬，该费用为一次性费用，不予返还。双方同意特许经营加盟服务费按人民币3000元/间的标准收取，实际金额按甲方对乙方特许酒店开业验收时的实际客房数计算，多退少补（乙方因房间数增加需要补交的费用按人民币3000元/间标准补足，因房间数减少需要退还的费用按甲方实际收取的每间平均费用标准退还）。根据本合同第1.1条乙方确定的房间数，乙方应在本合同签署之日起5日内一次性向甲方支付特许经营加盟服务费人民币叁拾贰万壹仟元整（￥321000.00）。逾期未支付特许经营加盟服务费的，甲方不予提供加盟服务支持，并可单方解除特许经营合同。若因乙方客房数增加需要补足特许经营加盟服务费的，乙方应于开业验收时补足，乙方未能补足的，特许酒店不得开业。5.2特许经营保证金5.2.1乙方应在本合同签署之日起5日内一次性向甲方支付人民币壹拾万元整（￥100000.00）作为特许经营保证金，以确保本合同的完全正当履行。若乙方未按时支付，甲方有权不启动特许服务支持流程。5.3特许经营管理服务费在本合同有效期内，自特许酒店品牌启用日获得第一笔营业收入（包括特许酒店开通甲方PMS系统之前的收入）之日起，乙方应于每月15日前，向甲方缴纳上月特许经营管理服务费（即上月酒店营业总收入的6%），特许经营管理服务费与甲方是否开通中央预订系统（即CRS系统）、连锁酒店系统（即PMS系统）或是否提供其他服务无关。5.4信息系统费用5.4.1信息系统安装服务费乙方须向甲方支付酒店信息系统安装服务费人民币叁万元整（￥30000.00），该笔费用在本合同签署之日起5日内一次性支付。该费用为一次性费用，甲方收取后不予返还。5.4.2连锁酒店系统（PMS）维护服务费乙方另须自特许酒店安装甲方PMS系统之日起向甲方支付PMS维护服务费，费用标准为每年人民币壹万肆仟肆佰元整（￥14400.00）。PMS维护服务期限自乙方特许酒店安装甲方PMS系统之日起计，至特许经营合同结束时同时终止，以一年为一次付款期。PMS维护的有关细则详见《宜尚酒店IT标准》（附件2）。此费用在每年的1月15日前支付，不满一年的，以乙方在特许酒店安装甲方PMS系统之日起计算当年费用，按实际天数结算，在开业验收前付清。5.5甲方店长（驻店总经理）服务费双方同意本合同的甲方店长（驻店总经理）服务费按下表第贰类标准收取（显示第贰类费用标准为19000元）。自甲方向乙方派驻的店长（驻店总经理）到岗之日（以甲、乙双方书面确认的《店长（驻店总经理）到岗确认单》为准）起，乙方应于每月15日前将当月店长（驻店总经理）服务费支付给甲方（到岗当月不足月的，按实际天数结算），店长（驻店总经理）到岗日在16日（含16日）之后的当月费用在下个月15日前一并支付。第八章市场和品牌推广8.3.4乙方每年应向甲方支付市场推广服务费人民币陆仟元整（￥6000.00）。该笔费用自特许酒店安装甲方PMS系统之日起计算，以一年为一次付款期。此费用在每年的1月15日前支付，不满一年的，在特许酒店安装甲方PMS系统之日起计算当年费用，按实际天数结算，在开业验收前付清。8.9会员卡制度乙方应于每月15日前，按《会员消费回馈费用成本统计表》的应付金额向甲方缴纳上月会员消费回馈服务成本款。第十四章乙方的其他义务和权利14.4酒店营业总收入乙方特许酒店的全部酒店营业总收入均需录入甲方PMS系统，若乙方特许酒店未将全部酒店营业总收入录入甲方PMS系统，则乙方当月酒店营业总收入统一按照如下公式计算：当月酒店营业总收入=房间总数×90%×酒店平均门市价×当月天数，并且乙方构成重大违约，甲方可根据本合同第17.1条约定追究乙方的违约责任。第十七章甲方解除合同的权利17.1无法补救的违约出现以下任一情形即构成乙方重大违约，甲方有权立即单方面解除本合同并根据违约责任条款追究乙方法律责任，并不再退还特许经营保证金（f）乙方收到甲方一封及以上的违约通知书且拒不补救的；（h）乙方没有通过甲方允许，擅自转让（i）该特许酒店；（ii）本合同项下全部或部分权利义务；（iii）乙方特许酒店全部或者部分的财产；（iv）乙方的股权且造成乙方失去特许酒店的控股权和管理权。本条款不适用于本合同第20.4、20.5条款；（m）乙方其他根本性违约，导致本合同目的无法实现的。17.4违约金如甲方因乙方的违约行为解除本合同，由于甲方受到的实际损失以及可期待利益等都很难准确地评估，在此前提下，甲乙双方一致同意，乙方应付给甲方违约金的数额按照如下方式来计算，且必须在本合同解除之日起10日内付清。如因此而产生相应的诉讼费、司法评估审计费、律师费等需支付给第三方的费用，乙方必须同时支付给甲方。17.4.2（b）乙方特许酒店在已取得中华人民共和国《消防安全检查合格证》时，乙方应向甲方支付违约金的标准为：按本合同终止后的未履行年限×365×房间数×上一年度酒店REVPAR×3%计算（特许酒店开业未满一年的，按已经营期间的REVPAR计算），如违约金不足以弥补甲方因缔约而产生的实际损失的，还应赔偿甲方实际损失。第十九章本合同终止后的权利和义务19.1乙方的权利和义务在本合同终止后，乙方应完成以下事宜：（a）乙方应付清所有应付甲方的款项、所有欠款，以及按合同规定应向甲方提供的所有报告；（b）乙方于本合同终止之日不得再使用甲方所提供的信息系统、甲方酒店连锁的所有商标和材料以及甲方专有的会员、客户资料。乙方应立即将以下材料归还给甲方：(i)甲方于签订合同时向乙方提供的所有材料，包括但不限于《宜尚酒店产品标准》、《宜尚酒店IT标准》、《宜尚品牌形象及应用标准规范手册》、《宜尚酒店采购标准》、《宜尚酒店财务管理手册》等酒店运行系统及印有甲方商标的所有材料；(ii)所有内部和外部的标识和标志，餐厅等使用带有甲方商标的标识和标志；(iii)其他印有甲方商标的材料。如果乙方无法将某些物品上的标识或标志归还给甲方，则乙方应将这些标识或者标志清除，并将相关告示、招牌卸下；(iv)会员、客户资料。乙方应将甲方专有的会员、客户资料归还给甲方，且不得保留任何与之相关的记录和信息；(d)合同终止后十五天内乙方须停止使用“宜尚、ECHARM、轻灵锦被（图像）”的招牌和带有“宜尚、ECHARM、轻灵锦被（图像）”商标、标识的所有物品，如乙方未在上述期限内停止使用“宜尚、ECHARM、轻灵锦被（图像）”的招牌和带有“宜尚、ECHARM、轻灵锦被（图像）”商标、标识的所有物品的，甲方有权自行或委派施工队进入酒店拆除上述招牌，相关费用由乙方承担。另，乙方需将甲方的经营资料和技术文本无条件地完整归还给甲方。若乙方未按照上述约定停止使用带有甲方商标的所有招牌及物品的，或未按时归还经营资料和技术文件文本的，乙方同意向甲方另行支付违约金人民币叁拾万元整（￥300000.00)。同时甲方享有对文件资料等知识产权的追索权，并由乙方赔偿由此给甲方造成的损失。第二十五章声明、保证和其他25.7通知甲乙双方确定，合同期限内的沟通、通知、文件送达均须采用盖章（签字）的书面文本，且仅限于以下方式进行通知、送达，除此之外采用的任何方式，均视为未通知、未送达。乙方的联系方式：联系人：曲萍，联系地址：福建省厦门市思明区厦禾路，联系电话138××******9，任一方如变更25.7条款载明的内容，须提前10个工作日将变更内容书面通知另一方。任一方将通知（文件）送达联系地址后，即视为对方已经收到此通知（该文件包括但不限于甲方发出的整改通知书、催款通知书、违约通知书、处罚单等）。第二十六章定义酒店营业收入：是指特许酒店在经营活动中的营业收入，包括但不限于特许酒店由经营客房、餐饮、商品、商务、赔偿补偿（营业收入部分）、提供劳务及让渡资产使用权等日常活动中所形成的经济利益的税前总和。收入包括已支付或应支付但尚未支付、已收取或应收取但尚未收取的款项，但不包括中央预订系统（CRS）预订服务费、销售甲方统一制作的会员卡、有价代金券所应得之收入及使用积分兑换的房费（收入数据以甲方财务系统数据为准，除乙方有明确证据表明甲方数据错误的除外）。REVPAR:是指特许酒店每间可出租客房产生的实际平均房费营业收入，即特许酒店的平均房价乘以平均出租率。曲萍另在《宜尚〈特许经营合同〉附件资料说明及签收单》上签名，该签收单尾部注明：“上述附件加盟方均予以确认并自《特许经营合同》生效之日起，加盟方将按照宜尚酒店指定的电子路径进行查阅”。2018年8月31日，甲方宜尚酒店公司与乙方曲萍、丙方汀姆酒店公司签订《转让协议》，约定：鉴于，甲、乙双方已于2018年2月9日签订《特许经营合同》（合同编号为YS2018005）及其补充协议，乙方已按照合同要求于2018年1月4日成立了以特许酒店为经营主体的公司丙方，现依据《特许经营合同》的约定，甲、乙、丙三方经自愿、平等协商一致，订立本协议如下：一、甲、乙、丙三方一致同意，乙方于本协议签署之日起将甲、乙双方签订的《特许经营合同》项下乙方的全部权利义务概括转让给丙方，丙方于本协议签署之日起概括承受《特许经营合同》项下乙方的全部权利义务。二、丙方保证其依法设立并有效存续，有权受让《特许经营合同》项下乙方的全部权利义务并能独立承担民事责任，《特许经营合同》项下乙方的权利义务转让给丙方后，丙方保证严格依据《特许经营合同》的约定享有权利、履行义务并承担责任。丙方须自本协议签订时向甲方提供营业执照副本、法定代表人身份证复印件（均须加盖丙方公章）等丙方主体资格证明文件。三、乙方须为丙方的上述保证及《特许经营合同》的履行承担不可撤销的连带保证责任，保证责任应承担至主债务本息及违约金付清之日止。2019年6月5日，宜尚酒店公司的委托代理人俞某向福建省厦门市思明区公证处申请办理保全证据公证。同日，该公证处的公证员、工作人员与俞某来到位福建省××××号号“全季酒店”（酒店名系根据现场悬挂的标识确定），公证员对该酒店的外观、门牌、店招、大厅现状和房间号进行拍照，俞某以普通旅客的身份在该酒店登记开房。进入8653房间后，该处工作人员根据俞某要求对该房间和房间内物品进行拍照，俞某取得拖鞋等酒店一次性用品。2019年6月11日，公证处出具了（2019）厦思证内字第759号公证书对上述情况进行了公证。经当庭查验，公证书所附封存实物密封完好，开拆可见：标有“全季酒店”标识的购物袋1个、棉签1包、牙刷2把、住宿费发票1张、梳子1把、明信片1张、浴帽2个、房卡袋1个、拖鞋2双。宜尚酒店公司明确上述公证封存物主要证明汀姆酒店公司存在变更招牌和变更加盟品牌的违约行为。2019年4月10日，宜尚酒店公司向曲萍、汀姆酒店公司寄送《整改函》，要求汀姆酒店公司立即停止使用非宜尚酒店公司的酒店管理系统，将受让方的相关资料提交给宜尚酒店公司进行核准，并出具转让双方具有同等履约能力的资质证明，经宜尚酒店公司书面同意后方可将特许酒店转让给受让方等。并附有汀姆酒店公司使用非宜尚酒店公司管理系统的照片。该函显示于2019年4月12日被签收。2019年5月31日，宜尚酒店公司向曲萍寄送《违约通知书》，要求曲萍自收到本通知书之日起30日内仍未对违约行为进行整改的，将与其解除合同，收回该司所有信息系统、商标、材料的使用权，并追究相应的法律责任。该通知书显示于2019年6月5日被签收。宜尚酒店公司另提交：1、汀姆酒店公司门店运营情况统计报表，显示该门店在2018年1月1日至2018年12月31日期间的综合REVPAR为145.12元；2、律师费发票一张，显示名称为宜尚酒店公司，货物或应税劳务、服务名称为律师及相关法律服务，金额为20000元；3、公证费发票一张，显示名称为宜尚酒店公司，备注为（2019）厦思证内字第759号，金额为2000元。经质证，汀姆酒店公司、曲萍对上述证据1真实性、合法性予以认可，但认为该证据证明了宜尚酒店公司的经营管理水平低下；对证据2、3真实性、合法性予以认可，但认为其不存在违约的事实，该费用也是宜尚酒店公司自己支出的不必要的费用，应当由宜尚酒店公司自行承担。诉讼中，汀姆酒店公司、曲萍明确同意解除涉案合同，并认为涉案合同已经在2019年3月底实际解除。为此，提交以下证据：1、微信聊天记录、支付宝及微信账户验证视频、东呈国际官网截图，聊天记录主要内容为曲萍与宜尚酒店公司员工李凯沟通解除涉案合同事宜。其中李凯表示“过完春节我会上班第一天，我会通知相关的部门，要快速的把这个流程走完”，“东呈再和您解约的时候，所有的费用也会返还到您的账户上面”，“曲姐，公司可能要转法务了”等。2、转款凭证、收据复印件，显示曲萍于2018年1月19日向宜尚酒店公司支付330700元款项，宜尚酒店公司向曲萍出具收据，记载“2018.1.19收到曲萍交来宜尚酒店厦门火车站店特许经营保证金五万元整”。3、厦门市公安局思明分局处罚决定书、报警登记，显示汀姆酒店公司于2018年10月19日发生酒店住客财务被盗事件、2018年10月31日因未按规定登记酒店客房内住宿旅客身份信息被公安处罚等情况。4、租赁合同，拟证明涉案酒店经营场所租赁期为8年，经营期间需支付高额租金，利润微薄。5、《厦门经济特区年鉴-2019数据，第四篇部门与行业，贸易.投资，限额以上住宿餐饮业》网络截图，拟证明假设汀姆酒店公司、曲萍存在违约的情况下，违约金合理计算应为5万余元。经质证，宜尚酒店公司对上述证据1真实性认可，确认李凯为其公司厦门加盟管理经理，但认为李凯与曲萍是在协商如何解除涉案合同的洽谈阶段，最终并未达成书面解除合同；证据2不予认可，对于是否收到曲萍缴纳的280700元加盟费及50000元保证金，宜尚酒店公司未能在法院指定期限内作出明确回应；证据3合法性认可，但认为酒店经营期间出现小偷、被公安机关处罚是较为常见情形，与其管理水平无关；证据4不予认可，与本案无关；证据5真实性认可，但与本案无关联性，违约金应按照合同约定计算。另查：宜尚酒店公司为有限责任公司（法人独资），成立日期为2014年8月28日，注册资本为2000万元，经营范围为商务服务业。汀姆酒店公司为有限责任公司（自然人投资或控股），成立日期为2018年1月4日，注册资本为500万元整，经营范围为受合法设立的酒店企业委托对其进行管理、一般旅馆、正餐服务、会议及展览服务、办公服务等，2018年5月起，该公司内部发生股权转让并办理了工商备案。以上事实，有《特许经营合同》及《转让协议》、公证书、门店运营情况统计报表、发票、催收函、违约通知书及邮寄凭证、承诺书、签收单、加盟申请表、微信聊天记录、支付宝及微信账户验证视频、东呈国际官网截图、转款凭证、收据复印件、处罚决定书、报警登记、租赁合同、网络截图、商事主体信息以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，根据各方当事人的诉辩情况以及全案证据，结合本院查明的案件事实，本案应围绕以下几个方面进行审查：一、关于宜尚酒店公司主张解除涉案《特许经营合同》及其补充协议的问题宜尚酒店公司与曲萍之间签订的《特许经营合同》以及宜尚酒店公司与曲萍、汀姆酒店公司之间签订的《转让协议》是各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律的强制性规定，依法有效，合同各方均应恪守履行。《转让协议》中曲萍的全部权利义务概括转让给汀姆酒店公司，汀姆酒店公司于该协议签署之日起概括承受《特许经营合同》项下曲萍的全部权利义务。根据宜尚酒店公司提交的证据以及当事人的陈述，在涉案合同履行过程中，汀姆酒店公司、曲萍存在以下三个行为：一是汀姆酒店公司使用非宜尚酒店公司的酒店管理系统；二是曲萍转让了加盟酒店的股权和管理权；三是汀姆酒店公司更换其他品牌进行经营。根据《特许经营合同》第十七章17.1无法补救的违约的相关规定，第一、第三个行为属于该条款所述的解除合同的情形，而第二个行为发生在汀姆酒店公司概括承受《特许经营合同》项下曲萍的全部权利义务之后，曲萍的该行为不受前述17.1条款的约束。故汀姆酒店公司的前述行为已构成重大违约，导致涉案合同目的无法实现，宜尚酒店公司要求解除与汀姆酒店公司、曲萍之间签订的《特许经营合同》及《转让协议》合理合法，本院予以支持。至于汀姆酒店公司、曲萍称其与宜尚酒店公司已于2019年3月实际解除合同的抗辩，首先，曲萍与宜尚酒店公司厦门加盟管理李凯经理的聊天记录显示，双方并未有明确达成解除合同的意思表示，李凯亦多次向曲萍表示需相关部门走流程。其次，《特许经营合同》第25.7通知条款约定，合同期限内的沟通、通知、文件送达均须采用盖章（签字）的书面文本，举证期限内汀姆酒店公司、曲萍亦未提交与宜尚酒店公司解除涉案合同的书面文本，故本院对汀姆酒店公司、曲萍的上述抗辩意见不予采纳。二、关于宜尚酒店公司主张的违约金、律师费、公证费及停止使用相关标识、归还材料的问题根据《特许经营合同》第十七章17.4违约金如甲方因乙方的违约行为解除本合同，由于甲方受到的实际损失以及可期待利益等都很难准确地评估，在此前提下，甲乙双方一致同意，乙方应付给甲方违约金的数额按照如下方式来计算，且必须在本合同解除之日起10日内付清。如因此而产生相应的诉讼费、司法评估审计费、律师费等需支付给第三方的费用，乙方必须同时支付给甲方。宜尚酒店公司提交了律师费、公证费发票并且确有委托律师出庭应诉及委托公证取证，对其要求汀姆酒店公司承担律师费20000元及公证费2000元的诉讼请求本院予以支持。另，根据《特许经营合同》第十七章17.4.2（b）的规定，乙方特许酒店在已取得中华人民共和国《消防安全检查合格证》时，乙方应向甲方支付违约金的标准为：按本合同终止后的未履行年限×365×房间数×上一年度酒店REVPAR×3%计算（特许酒店开业未满一年的，按已经营期间的REVPAR计算），如违约金不足以弥补甲方因缔约而产生的实际损失的，还应赔偿甲方实际损失。现汀姆酒店公司已实际经营，按照上述规定计算违约金：根据宜尚酒店公司管理系统查询的汀姆酒店公司门店运营情况统计报表，显示2018年1月至2018年12月的综合REVPAR为145.12元。宜尚酒店公司主张涉案合同还有18年未履行，故违约金为303.1934万（18×365×106×145.12×3%）元。现宜尚酒店公司在本案中主张违约金151.5967万元，汀姆酒店公司抗辩上述违约金过高。对此，本院认为，第一，违约金具有“以补偿为主、以惩罚为辅”双重性质，系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而非旨在严厉惩罚违约方，故“违约造成的损失”是衡量违约金是否过高的最基础、最重要的标准，但宜尚酒店公司在举证期限内并未能举证证实因汀姆酒店公司的违约行为给其造成的实际损失数额；第二，应考虑合同的履行情况，曲萍、汀姆酒店公司在签订涉案合同后如约支付了合同约定的各项费用，也按约定开设了“宜尚”品牌酒店，但实际并未使用“宜尚”品牌经营较长时间；第三，应考虑当事人的过错程度，违约方恶意违约还是过失违约，直接决定违约金的补偿性和惩罚性功能的此消彼长。本案中，曲萍曾与宜尚酒店公司厦门加盟管理李凯经理积极协商和平解除加盟合作关系的事宜，违约的主观恶意程度较轻。且汀姆酒店公司主张宜尚酒店公司于2018年12月底就因涉案酒店发生住客财务被盗、未办理住客入住登记被公安处罚事件而撤回了派驻店长，宜尚酒店公司庭后补充说明其店长撤出时间是2019年5月但却未提交任何证据证明，而派驻店长是宜尚酒店公司应提供的服务之一，宜尚酒店公司应对此承担举证不能的不利法律后果，本院依法对汀姆酒店公司的上述主张予以采纳，故宜尚酒店公司对汀姆酒店公司本案违约行为的发生亦存在一定的过错。第四，应考虑当事人缔约时对可得利益损失的预见，涉案合同为特许经营格式合同，特许人与被特许人在信息获取、交涉能力上并不对称，宜尚酒店公司作为特许人，应预见市场的不确定性及投资的风险性，进而预见到被特许人在长达20年的加盟期间内经营的风险亦会导致特许人可得利益的不确定性，则宜尚酒店公司以格式合同的方式要求全部未履行年限均参照盈利的情况计算违约金有违公平合理。综合以上四点分析，本院根据诚实信用原则和公平原则，结合案件的实际情况，对本案违约金予以调整，幅度参照可得利益损失的调整标准，计算期间应自汀姆酒店公司违约致合同不能履行之日起至合同解除后的合理期间届满之日，酌情认定为3年，即本院酌定违约金为505322（3×365×106×145.12×3%）元，超出部分，本院不予支持。由于涉案合同已解除，根据《特许经营合同》第十九章本合同终止后的权利和义务中乙方权利和义务的规定，现宜尚酒店公司要求汀姆酒店公司停止使用宜尚酒店公司的信息系统、停止使用并拆除或销毁任何带有“宜尚、ECHARM、轻灵锦被（图像）”LOGO、商业商标、标识的招牌、宣传长幅、海报、广告牌等所有物品合理合法，本院予以支持；关于归还宜尚酒店公司签订合同时提供的运营手册、操作手册、酒店运行系统以及印有宜尚酒店公司商标的所有材料，根据《宜尚〈特许经营合同〉附件资料说明及签收单》，附件资料显示有《宜尚酒店产品标准（2018）》《宜尚酒店IT标准（2018）》《宜尚品牌形象识别应用系统（2018）》《宜尚酒店采购标准（2018）》《宜尚酒店财务管理手册（2018）》等标准及表格，且显示上述附件加盟方均予以确认并自《特许经营合同》生效之日起，加盟方将按照宜尚酒店指定的电子路径进行查阅，故上述资料是通过宜尚酒店公司指定的电子路径所查看，无归还必要，故对宜尚酒店公司的该项诉讼请求，本院不予支持，予以驳回。关于曲萍是否应承担连带责任的问题。根据宜尚酒店公司与曲萍、汀姆酒店公司签订《转让协议》的约定：曲萍须为汀姆酒店公司的上述保证及《特许经营合同》的履行承担不可撤销的连带保证责任。现宜尚酒店公司要求曲萍对汀姆酒店公司的行为承担连带保证责任合理合法，本院予以支持。三、关于汀姆酒店公司反诉要求退还加盟费、特许经营保证金的问题根据《特许经营合同》第十七章17.1无法补救的违约的规定，出现以下任一情形即构成乙方重大违约，甲方有权立即单方面解除本合同并根据违约责任条款追究乙方法律责任，并不再退还特许经营保证金。现汀姆酒店公司的涉案行为已构成上述规定中的重大违约，则汀姆酒店公司反诉要求宜尚酒店公司退还特许经营保证金50000元，不符合涉案合同约定，本院不予支持。至于加盟费，汀姆酒店公司主张曲萍于2018年1月19日向宜尚酒店公司支付330700元款项，其中特许经营保证金为50000元，则加盟费为280700元，并提交了转款凭证、收据为证。诉讼中，宜尚酒店公司未在法院指定期限内对上述费用金额及性质提出异议，故本院对曲萍向宜尚酒店公司支付了280700元加盟费的事实予以确认。汀姆酒店公司已概括承受《特许经营合同》项下曲萍的全部权利义务，故汀姆酒店公司有权对曲萍支付的加盟费主张权利。根据《特许经营合同》第五章5.1特许经营加盟服务费的规定，该费用是对甲方就本特许酒店项目进行的调查研究、审查、批准、制作文件和其他行政职能的报酬，该费用为一次性费用，不予返还。上述“不予返还”条款免除了宜尚酒店公司的责任，加重了汀姆酒店公司的责任且排除了汀姆酒店公司的合法权益，有悖公平原则，应属于无效条款。同时，涉案合同违约条款中并未约定汀姆酒店公司违约后不予退还加盟费，而汀姆酒店公司亦为其违约行为支付了违约金，根据公平原则，宜尚酒店公司应退还汀姆酒店公司未提供特许经营服务期间的加盟费。鉴于宜尚酒店公司交付了各类经营资料指导汀姆酒店公司开办品牌酒店，汀姆酒店公司亦实际利用涉案品牌经营，宜尚酒店公司提交的公证书显示汀姆酒店公司已于2019年6月更换了品牌，故综合考虑双方履约行为及履约期限，本院酌情判令宜尚酒店公司需退还汀姆酒店公司加盟费260000元。汀姆酒店公司主张超出的部分，本院不予支持。综上所述，依照《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除广州宜尚酒店投资管理有限公司与曲萍于2018年2月9日签订的《特许经营合同》及广州宜尚酒店投资管理有限公司与曲萍、厦门市汀姆酒店管理有限公司于2018年8月31日签订的《转让协议》；二、于本判决生效之日起五日内，厦门市汀姆酒店管理有限公司向广州宜尚酒店投资管理有限公司支付违约金505322元；三、于本判决生效之日起，厦门市汀姆酒店管理有限公司停止使用广州宜尚酒店投资管理有限公司的信息系统、停止使用并拆除或销毁任何带有“宜尚、ECHARM、轻灵锦被（图像）”LOGO、商业商标、标识的招牌、宣传长幅、海报、广告牌等所有物品；四、于本判决生效之日起五日内，厦门市汀姆酒店管理有限公司向广州宜尚酒店投资管理有限公司支付律师费20000元及公证费用2000元；五、曲萍对本判决确定的厦门市汀姆酒店管理有限公司的债务承担连带责任；六、于本判决生效之日起五日内，广州宜尚酒店投资管理有限公司向厦门市汀姆酒店管理有限公司退还加盟费260000元；七、驳回广州宜尚酒店投资管理有限公司的其他诉讼请求；八、驳回厦门市汀姆酒店管理有限公司的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费18443.70元（广州宜尚酒店投资管理有限公司已预交），由广州宜尚酒店投资管理有限公司负担9370.48元，曲萍、厦门市汀姆酒店管理有限公司共同负担9073.22元；反诉受理费3016.22元（厦门市汀姆酒店管理有限公司已预交），由厦门市汀姆酒店管理有限公司负担416.22元，广州宜尚酒店投资管理有限公司负担2600元。曲萍、厦门市汀姆酒店管理有限公司共同负担的本诉受理费9073.22元，应于本判决生效之日起五日内向广州宜尚酒店投资管理有限公司迳付。广州宜尚酒店投资管理有限公司负担的反诉受理费2600元，应于本判决生效之日起五日内向厦门市汀姆酒店管理有限公司迳付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判长  邹宇婷审判员  吴佳敏审判员  杜玲玲二〇二〇年七月十三日书记员  卫晓萍