天津市津南区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0112民初836号原告：林冬，女，1976年12月25日出生，回族，住北京市。委托诉讼代理人：李景柯，北京市信格律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏孟泽，北京市信格律师事务所实习律师。被告：海佩斯国际文化交流（天津）有限公司，住所地天津市西青区张家窝镇社会山2区71-402-1，统一社会信用代码：91120112MA05K6DU5P。法定代表人：宛茁，总经理。委托诉讼代理人：苑立东，天津四方君汇律师事务所律师。原告林冬与被告海佩斯国际文化交流（天津）有限公司（以下简称海佩斯公司）委托合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。林冬的委托诉讼代理人李景柯、苏孟泽，海佩斯公司的法定代表人宛茁及委托诉讼代理人苑立东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林冬向本院提出诉讼请求：1．判令解除移天下（深圳）出入境服务有限公司与童子军（天津）文化交流有限公司签订的合作协议书；2．判令被告返还原告合同款400,400元；3．诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年9月25日，移天下（深圳）出入境服务有限公司（以下简称移天下公司）与童子军（天津）文化交流有限公司（以下简称童子军公司）签订《合作协议书（代理）》，约定合作开展德国移民项目，由童子军公司接受移天下公司的委托，为移天下公司指定的人员办理欧盟蓝卡项目移民业务，并对价款、服务内容进行了约定。上述合同签订后，移天下公司向童子军公司分多次支付了合同价款共400,400元，但童子军公司至今仍未完成合同约定的移民服务事项，移天下公司与童子军公司多次协商退款事宜未果。2018年11月26日，童子军公司变更名称为海佩斯国际文化交流（天津）有限公司（以下简称海佩斯公司）。2019年8月23日，移天下公司注销，注销前的股权登记情况为林冬100%持股。为维护自己的合法权益，原告诉至法院。海佩斯公司辩称，不同意林冬的全部诉讼请求，理由如下：一．海佩斯公司已经履行全部合同义务，林冬无权解除《合作协议书（代理）》。1．《合作协议书（代理）》附件二的“协议目的”及“甲方义务”已明确约定了海佩斯公司应承担的主要合同义务为协助移天下公司客户在德国创建有限责任公司，并为其客户申请德国欧盟蓝卡工作提供信息、咨询和服务；协助移天下公司客户填写签证申请和联系相关负责人，且协议书于客户收到德国欧盟蓝卡工作签证申请及取得德方公证处提供的公司申办成功资料后立即终止。本案中，海佩斯公司已依约履行了上述全部合同义务，且已协助移天下公司客户红火填写完毕德国欧盟蓝卡工作签证申请并协助为其寻找的人员潘晓伟取得德国公证处提供的公司申办成功资料，故该协议已依约终止。2．《合作协议书（代理）》附件二第一条“服务内容及办理程序”部分也以列举方式明确了海佩斯公司的主要信息咨询工作，包括通过德国合作团队协助红火进行德国公司选址评估、起草相关法律文书、联系虚拟办公室、协助到德国考察及开立德国银行账户、协助银行开具验资证明、负责协助通过德国公证处向当地法院提交验资证明及登记申请、登报声明、协助撰写德文商业计划书及财政计划书等。从上述合同约定内容并结合“协议目的”及“甲方义务”部分来看，双方的合同于红火进入面签环节即已终止，被告并无义务保证红火必须取得德国欧盟蓝卡工作签证，移天下公司对此是明知的。二．移天下公司的客户红火未能最终签证成功，系因面签环节未能通过，并非海佩斯公司的工作原因造成，移天下公司无权要求返还已付款。1．海佩斯公司仅负责面签程序前的咨询、协助撰写德国文件、协助注册德国公司等，对于面签能否成功并不负责。移天下公司主张的因公司注册资本过低被拒签问题，公司注册资本的数额是客户红火根据财务能力、出资意愿、商业规划等自行决定的，海佩斯公司仅负责协助翻译编撰为德文文件，并不对其承担任何后果及法律责任。客户红火申办签证过程中，其指定的德国公司法定代表人潘晓伟于2017年12月到德国办理公证、开户、注册公司等手续，注册资本的数额完全是其自行决定并非海佩斯公司的意思表示。2．德国公司注册资本为40000欧元并非必然导致被拒签，且不违反德国移民法律的强制性规定。（1）德国驻中国大使馆在其官网上公布有申请欧盟蓝卡的办理须知，明确了需要提交的相关材料。2018年2月版的《欧盟蓝卡签证须知》中明确了应当提交的材料清单，而第6条的要求为“用德文书写的德国劳动合同，合同中应注明至少50800欧元的毛年收入”，该内容中仅是要求申请人必须提供劳动合同，而没有对雇佣申请者的德国公司包括注册资本数额等提出任何要求。（2）移天下公司提交的2018年3月27日签证申请被拒签的拒签信中陈述被拒签的主要理由为：根据德国《拘留法》第5条第1款第1项规定，因德国公司注册资本40000欧元低于年薪52800欧元，所以基于对于保证申请人基本生活所需费用的预判否决了签证申请，但德国法律并没有德国公司注册资本金额必须高于劳动者雇佣合同一年年薪的规定，且红火的劳动合同中约定的支付月薪而非年薪。此外，公司经营会有收入的预判，如营业收入不乐观可追加投资，并非一定不能支付申请人的工资，再有，红火可在面签时说明其个人财产状况，不会给德国带来民生问题。（3）存在其他客户成功的例子。（4）关于红火被拒签事宜，移天下公司提交的《拒签信》赋予了客户的复议权，因红火自身原因致使复议过期，《拒签信》生效，应由其自行承担责任。（5）因第一次拒签生效，移天下公司再次委托海佩斯公司对其客户进行了签证申请，并将红火在德国公司的注册资本增加至60000欧元，高于52800欧元的年薪，仍然被拒签，表示注册资本为40000欧元并非红火被拒签的主要理由。三．合同还约定，海佩斯公司对其撰写的材料不承担任何责任。《合作协议书（代理）》附件二第七条进行了明确约定，海佩斯公司对客户撰写的材料仅有建议权。四．移天下公司主张返还400,400元缺乏事实及法律依据。《合作协议书（代理）》及附件，针对红火的申请签证事宜，费用为300,000元。因红火第一次被拒签后耽误了复议和上诉时间，又重新委托海佩斯公司再次申请。第二次申请过程中，海佩斯公司仅收取了支付国外律师费、公证费等实际产生的成本费用，且第二次被拒签德国使馆并未明确写明具体理由。2.400400元中的400元，为海佩斯公司委托国外合作伙伴代红火支付费用产生的汇率差价。3．双方签订的合同为委托合同，根据法律规定，代理行为的后果应由被代理人承担，且海佩斯公司已收取的400,000元，大多用于国外律师费、公证费等实际支出，无论合同是否解除，林冬都无权要求海佩斯公司返还。五．根据深圳市市场监督管理局的档案查询材料显示，移天下公司于2019年8月22日注销。其注销时提交的《企业注销登记申请书》、《清算报告》等材料中表明债权债务已处理完毕，债权均已收回，足以说明移天下公司注销时不存在包括本案所主张债权在内的任何债权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对原告提供的《合作协议书（代理）》及三个附件、银行转账截图、2018年3月29日被告的法定代表人宛茁的邮件、聘用合同、潘晓伟的邀请函、林冬与宛茁的聊天记录、德国大使馆拒签信翻译件公证书、2017年12月6日宛茁与林冬的邮件，对被告提供的《合作协议书（代理）》及三个附件、《公司章程》及部分翻译页、《工商的登记证（中文版）》、签证申请表及微信聊天记录、《租赁合同》、2018年8月与林冬的微信聊天记录、2018年3月20日与林冬的微信聊天记录、林冬与宛茁的电话录音、欧盟蓝卡签证须知、德国拘留法第5.1条规定及翻译件、深圳市市场监督管理委局出具的关于移天下公司注销的档案材料的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。当事人对以下证据存在争议：1．关于原告提供的红火第一次被德国大使馆拒签信及翻译件，以及被告提交的红火第一次被德国大使馆拒签信及翻译件，虽然原告提交的翻译内容经过公证，但公证的内容仅为原文与译文相符，但未能提供翻译人员及翻译机构的资质材料，而被告提交的翻译件附有翻译公司天津市道壹翻译有限公司的营业执照，能够证明该翻译件系有资质的翻译机构作出，故本院采纳被告提交的翻译件内容。2．原告提供的2019年11月15日林冬与宛茁的录音，未提供录音原始载体，无法核实其真实性。3．原告提供的德国拘留法5.1.1条的百度翻译、腾讯翻译、谷歌翻译、德语助手译本，均非有资质的翻译机构作出，无法确认其合法性。4．原告提供的红火第二次拒签信的翻译件，并非有资质的机构作出，无法确认其合法性。5．被告提供的红火第二次拒签信的翻译件、翻译公司营业执照，该翻译内容系有资质的公司作出，对其合法性予以确认。6．被告提供的2017年11月29日的邮件，结合原告当庭陈述，能够确认公司的法庭代表人潘晓伟系移天下公司指定。7．被告提供的2018年3月28日的邮件，没有中文翻译，无法核实其具体内容。8．被告提供的王延姝以及周莉的聘用合同、工商注册信息及翻译件、营业执照、户口页、身份证复印件、蓝卡签证、微信聊天记录，与本案缺乏关联性。本院经审理认定如下事实：2017年9月25日，移天下公司（甲方）与童子军公司（乙方）签订《合作协议书》（代理），约定甲方授权乙方在全国范围内代理童子军公司“德国移民项目”。双方均认可，移天下公司及童子军公司的营业范围包括“因私出入境服务”，因移天下公司的客户需办理德国移民，而移天下公司缺乏办理德国移民资源，故与童子军公司签订上述协议，为移天下公司的客户办理德国移民事宜。合同第2条约定，代理价格：法人签证项目服务费25万元；欧盟蓝卡项目：注册公司服务费10万元，申请欧盟蓝卡服务费20万元，合计30万元。合同第3条约定，本协议有效期壹年，自2017年9月18日起至2020年9月18日。原告称“壹年”为笔误，协议有效期为三年；被告则称协议有效期为壹年，应为2017年9月18日起至2018年9月18日。上述协议的附件二为“蓝卡＋公司（不含法人签证）项目”，协议的目的：1．甲方协助乙方客户在德国创建有限责任公司；2．甲方为乙方客户提供符合公司人员（仅限一人）在德国作为有限责任公司总经理的许可；3．甲方为乙方客户申请德国欧盟蓝卡工作签证提供信息、咨询和服务；4．甲乙双方依法，本着自愿、公平、等价有偿和诚实信用的原则，经友好协商一致，就乙方委托甲方以下事宜签订本合同，共同信守，甲方协助乙方申请德国欧盟蓝卡工作签证并提供信息、咨询和服务；5．甲方经过对乙方客户的评估，根据乙方客户提供的现有材料，系在初步确定乙方客户符合在德国办理蓝卡工作签的条件，满足德国相应法律规定的前提下，签订本协议；6．本协议自双方签字起生效，乙方客户收到德国欧盟蓝卡工作签证申请及取得德方公证处提供的公司申办成功资料后立即终止；7．乙方蓝卡客户如果在原有价格上增加15万人民币服务费支付给甲方，甲方承诺乙方客户如果未拿到永居（绿卡），则全部返还蓝卡办理期间的费用20万元人民币及增加的15万元人民币，共计35万元人民币，并且甲方服务持续到乙方客户获得德国永居（绿卡）为止。甲方义务：1．甲方协助乙方申请德国欧盟蓝卡工作签证，包括填写签证申请和联系相关负责人；2．甲方协助乙方客户在德国成立公司（GmbH）（下称乙方德国公司）；3．该公司一名决策或管理人员（由乙方客户自行确定）必需的德国法定代表许可提供咨询信息。乙方服务内容及办理流程：1．甲方根据乙方客户情况，收集有关信息，进行德国公司选址评估；2．甲方通过合作德国律师为乙方客户起草并完成乙方客户德国公司的创建合同及章程等法律文件；3．甲方为乙方客户联系虚拟办公室；4．甲方协助指导乙方客户或者接受乙方客户授权在德国公证处公证所有创建德国公司应提交的合同、章程以及其他相关材料；5．甲方协助乙方客户来德考察并向德国开户银行提交甲方所有资料，开设账户；6．乙方客户注入注册资本后，甲方负责配合银行开具验资证明；7．甲方负责通过德国公证处向当地法院提交验资证明．．．．．．。服务费包含德国律师费、德国公证费、法院登记费、翻译费、撰写商业计划书费用等和其他德国境内产生的第三方官方费用，有关注册和登记材料起草费用，及办理德国欧盟蓝卡工作签证咨询费用等。关于服务费的退与不退：（一）注册公司部分，因甲方工作疏忽或工作失职导致的甲方公司未能设立或未能获得德国法人代表许可，则乙方可依次选择下述任意一种方案．．．．．．。（二）办理欧盟蓝卡部分，在乙方客户因为甲方工作原因未能取得德国欧盟蓝卡工作签证的情况下，乙方客户可以选择以下措施中的任何一种：1.（1）找出签证失败原因，甲方无条件免费为乙方客户在德国当地法院递交上诉申请；（2）乙方客户确认放弃签证办理，甲乙双方协商一致后，甲方在7个工作日内，退还乙方客户全款，则合同终止。关于免责条款，约定甲方协助乙方客户撰写有关材料，．．．．．．甲方有建议权，乙方客户拥有最终确定权。签署上述合同后，移天下公司向童子军公司提供其客户红火。2017年12月28日，童子军公司协助移天下公司为红火在德国创建公司，法定代表人为潘晓伟，公司注册资本为40000欧元。后，红火与该公司签订聘用合同，约定每月毛工资4400欧元。2018年3月，红火取得德国签证申请表并于3月27日进行面签。后，德国大使馆向红火发出拒签信。因红火自身原因，致使红火错过诉讼及复议期间。2018年8月，移天下公司与童子军公司沟通红火未通过签证申请事宜，经协商确定增加公司注册资本，并增加服务费用100,000元，后红火仍被拒签。另查明，2018年1月10日、2018年3月21日移天下公司分别向童子军公司的法定代表人宛茁转账120,000元及60,400元，后又支付100,000元及120,000元，合计支付400,400元，其中100,000元为注册公司服务费，200,000元为申请蓝卡服务费，100,000元为红火第一次拒签后再次申请产生的服务费用，400元为童子军公司代红火交付德国公司注册资本产生的汇率差价。再查明，童子军公司于2018年11月26日更名为“海佩斯国际文化交流（天津）有限公司”。移天下公司于2019年8月23日注销，公司性质为自然人独资，股东为林冬，持股比例100%。本院认为，移天下公司与童子军公司均认可双方形成了委托合同关系，故本案的案由应为委托合同纠纷。关于委托事项，依据附件二约定，应为童子军公司为移天下公司的客户申请德国欧盟蓝卡工作签证提供信息、咨询和服务。关于合同的解除问题。无论合同有效期限是一年，还是三年，移天下公司于2019年8月23日注销，丧失法人资格，合同因一方当事人灭亡已终止，不再涉及解除问题。关于原告的诉讼主体问题。移天下公司虽然注销，但该公司为林冬独资公司，公司注销后，公司尚未处理的债权债务理应由林冬承继。此外，童子军公司于2018年11月26日更名为海佩斯公司，童子军公司的相关权利义务亦应由海佩斯公司承继。关于原告是否有权要求被告返还400,400元。这400,400元由四部分构成，100,000元为注册公司服务费，200,000元为申请蓝卡服务费，100,000元为红火第一次拒签后再次申请产生的费用，400元为童子军公司代红火交付德国公司注册资本产生的汇率差价。关于注册公司服务费100,000元，德国公司已创建，原告无权要求被告返还；关于200,000元申请蓝卡服务费，原告主张因被告设立公司的注册资本低于红火的年薪，致使红火的第一次签证申请被拒，但无论是原告提供的拒签信翻译件还是被告提供的拒签信翻译件，此原因并非红火被拒签的唯一原因，且原告没有证据证明申请德国签证时设立公司的注册资本必须高于员工年薪，无法证明原告在提供服务过程中存在过错，原告的该项诉讼请求，缺乏事实依据；关于红火第一次拒签后再次申请产生的费用100,000元，红火被拒签时未载明理由，原告主张被告在此次提供服务过程中存在过错，亦缺乏事实依据；关于被告代红火交付德国公司注册资本产生的汇率差价400元，是被告代红火垫付产生，原告无权要求被告返还。综上所述，原告提出的全部诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告林冬的诉讼请求。案件受理费减半收取计3,653元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  王丽清二〇二〇年七月六日书记员  李艳丽附加法条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。