山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁17民终1804号 上诉人（原审原告）：山东奥龙农业机械制造有限公司,住所地菏泽市牡丹区高新技术工业园**诚信路东段南侧。 法定代表人:张学香，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王洪涛，山东晟韵律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张红卫,男,1965年3月4日出生,汉族,住菏泽市牡丹区。 委托诉讼代理人：姚元志，菏泽牡丹北斗法律服务所法律工作者。 上诉人山东奥龙农业机械制造有限公司(以下简称奥龙公司)因与被上诉人张红卫劳动争议一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2020）鲁1702民初753号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。 奥龙公司上诉请求：请求撤销原判，并依法改判支持上诉人的诉讼请求或发回重审。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。1、被上诉人在工作过程中违反操作规程才引发事故，其本人有一定的过错，被上诉人的治疗后果与其违规操作和患有糖尿病有着直接的联系。2、对于具体的护理人员，被上诉人在劳动仲裁庭审中和在一审庭审中的陈述不一致，且被上诉人提交证据不充分，故护理费应按照农村居民收入支付，而不应按城镇居民收入标准支付。3、在被上诉人住院治疗期间，上诉人已经向被上诉人支付6000元工资；工伤保险金未拨付的4991元医疗费，病例中显示了治疗糖尿兵的记录。上述两笔款项应予扣除。二、一审法院适用法律错误，应依法改判支持上诉人的请求。虽然《初次鉴定结论书》认定被上诉人劳动功能障碍程度为八级，但被上诉人只是一个脚趾的前端切除，根本达不到八级标准，故一审法院以八级标准判决上诉人支付被上诉人的费用是错误的。 张红卫辩称，奥龙公司上诉理由无事实和法律依据，1、张红卫受伤是在正常上班操作过程中且已认定为工伤，张红卫因工受伤住院产生的一切费用均应由上诉人承担；2、张红卫受伤后其妻、女儿、儿子进行护理，一审法院依照城镇居民标准计算护理费符合法律规定；3、6000元借款与本案不是同一法律关系，不应在赔偿款中扣除。请求法院驳回上诉，维持原判。 奥龙公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判决原告按照十级伤残标准支付被告一次性伤残就业补助金39958元;2、请求法院判决原告无需向被告支付六个月停工留薪期工资；3、请求法院判决原告无需按照城市居民标准支付被告住院期间护理费。 一审法院认定事实：2017年6月22日,原告与被告签订劳动合同，合同期限自2017年6月22日至2019年6月22日，被告工作岗位为电焊工，参加工伤保险，被告受伤前月平均工资3830.6元。2018年9月28日，被告在工作过程中被钢管砸伤左脚，被送往菏泽市鹤展骨伤医院治疗，共住院176天。原告垫付全部医疗费共计80573.07元，工伤保险报销77238.07元。被告住院期间由其妻子、女儿护理，均在城镇工作。2018年12月3日，菏泽市牡丹区人力资源和社会保障局作出菏区人社认工字[2018]0861号工伤认定决定书，认定被告为工伤。2019年9月3日，菏泽市劳动能力鉴定委员会作出菏劳鉴[2019]704号初次鉴定结论书，鉴定结论：劳动功能障碍程度捌级；生活自理障碍程度为无生活自理障碍。2020年1月10日,菏泽市牡丹区劳动人事争议仲裁委员会作出的菏区劳人仲案字(2019)第188号裁决书裁决：一、被申请人在裁决生效后的十五日内向申请人出具解除劳动关系证明。二、被申请人在裁决生效后的十五日内支付申请人一次性伤残就业补助金4994.75元×16个月＝79916元、停工留薪期工资3830.6元×6个月＝22983元、住院期间的护理费108.4元×176天＝19078.4元。三、被申请人在裁决书生效后的十五日内支付申请人解除劳动关系的经济补偿3830.6元×2个月＝7661.2元。被告与原告已解除劳动关系。原告诉称，被告之妻何学连向原告借款6000元，应予以扣除，被告不予认可，认为不是向原告借款。而是向他人借款，与原告无关。原告诉称，被告医疗费含有治疗其他病的支出，不属工伤保险报销范围，应由被告自行承担，与本案不属同一法律关系。 另查明：菏泽市2018年城镇非私营单位就业人员年平均工资59937元。山东省2018年城镇居民人均可支配收入39549元。 一审法院认为，原告与被告签订劳动合同，双方存在劳动关系，被告张红卫被认定为工伤，被告伤情被菏泽市劳动能力鉴定委员会作出菏劳鉴[2019]704号初次鉴定结论书鉴定为劳动功能障碍程度捌级，应该享受八级伤残待遇。根据国务院《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，其支付标准参照山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条，工伤职工被鉴定为八级伤残的，一次性伤残就业补助金的具体标准为八级16个月，按照菏泽市2018年城镇非私营单位就业人员年平均工资59937元（每月4994.75元）计算，被告的一次性伤残就业补助金为79916元（4994.75元×16个月）。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，原告应当支付被告停工留薪期间的工资，被告因工伤住院治疗176天，原告应当支付住院期间护理费用。依照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，被告的停工留薪期应认定为6个月，停工留薪期工资为22983元（3830.6元×6个月），原被告住院期间护理费参照山东省2018年城镇居民人均可支配收入39549元（每日108.4元）计算，住院期间护理费为19078.4元（108.4元×176天）。2020年1月10日菏泽市牡丹区劳动人事争议仲裁委员会作出的菏区劳人仲案字(2019)第188号裁决书后，被告与原告解除劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第六项规定，原告应当支付被告经济补偿金，根据被告的工作期限，应当支付2个月的经济补偿，补偿金为7661.2元（3830.6元×2个月）。原告认为被告伤残等级过高，未在规定的时间内申请复议鉴定，现要求重新鉴定，一审法院不予支持，原告要求不应向被告支付六个月停工留薪期工资住院期间护理费，不符合法律规定，一审法院不予支持。原告诉称应扣除原告借款6000元及被告不属工伤保险报销范围的费用，与本案不属同一法律关系，原告可另行主张其权利。依照国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第二项，山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第六项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定判决：一、原告山东奥龙农业机械制造有限公司于判决生效后十日内支付被告张红卫一次性伤残就业补助金79916元、停工留薪期工资22983元、住院期间护理费19078.4元、解除劳动关系的经济补偿7661.2元；二、驳回原告的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。 二审中，当事人未提交新证据。 本院二审审理认定的其他事实与原审判决认定的事实基本一致。 本院认为，关于护理费计算标准的确定问题。张红卫因工伤住院治疗176天，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，奥龙公司应当支付住院期间护理费用。二审中，张红卫称其受伤后由其妻、女儿、儿子进行护理，并提交了其妻何学连、其女张欣的在职证明、停发工资证明等证据予以证实。本院认为，张红卫住院治疗176天，由其近亲属多人轮流护理符合现实情况，一审判决参照山东省2018年城镇居民人均可支配收入计算住院期间护理费并无不当。 关于何学连出具借据的6000元借款问题，与本案不属同一法律关系，不应在本案中予以扣除，对此奥龙公司可以另行依法主张权利。关于奥龙公司主张的工伤保险基金支付范围之外的医疗费4991元的处理问题，本院认为，医疗机构在治疗过程中对工伤伤情、糖尿病进行综合治疗，具有科学性、合理性，上诉人主张扣除4991元医疗费的实质是认为该费用应由张红卫负担，上诉人对其主张未能提供法律依据，且一审判决已告知奥龙公司对此4991元可另行主张权利，故本院对上诉人该主张不予支持。 关于张红卫伤残等级认定问题。上诉人奥龙公司虽对《初次鉴定结论书》认定的张红卫劳动功能障碍程度为八级的结论有异议，但其并未在规定的时间内申请复核，亦未提交足以推翻鉴定结论的充分有效证据，一审判决根据鉴定结论书确定张红卫的伤残等级并无不当。 综上所述，上诉人奥龙公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东奥龙农业机械制造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 岩 审判员 刘化忠 审判员 李 锋 二〇二〇年七月一日 书记员 陈 晨