文书内容江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0583民初19880号原告：江苏森茂装饰工程有限公司，住所地昆山开发区伟业路18号楼2202室，统一社会信用代码913205837186795774。法定代表人：刘玉卿。委托诉讼代理人：周彬，上海市金茂(昆山)律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱胜杰，上海市金茂(昆山)律师事务所实习律师。被告：宁波润乾企业管理有限公司，住所地宁海县桃源街道兴海北路166号，统一社会信用代码91330226MA28YLPE4E。法定代表人：孙敬民。被告：三门远锦投资有限公司，住所地浙江省三门县海游街道后洋陈路253-2号，统一社会信用代码913310220923449694。法定代表人：鲍思勇。委托诉讼代理人：邵玉琴，江苏玉贤律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐雨亭，江苏玉贤律师事务所实习律师。原告江苏森茂装饰工程有限公司（以下简称森茂公司）与被告宁波润乾企业管理有限公司（以下简称润乾公司）、三门远锦投资有限公司(以下简称远锦公司)装饰装修合同纠纷案件，本院于2019年11月26日受理后，依法适用简易程序审理，后转为普通程序审理,于2020年6月24日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告远锦公司委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，被告润乾公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告森茂公司提出诉讼请求：1、判令被告润乾公司返还保证金50万元并向原告支付单方解除合同的违约金300万元；2、判令被告远锦公司对上述保证金及违约金承担连带责任；3、本案诉讼费、保全费由二被告承担。事实与理由：2019年5月18日，原告通过招投标程序，竞得位于浙江省台州县新东方三门养老产业园装修项目，中标价60000000元。2019年5月22日，原告与新东方国际集团(香港)有限公司（以下简称新东方公司）签订了针对上述招标项目的《装饰总承包合同》。后，原告与两被告、新东方公司针对装修总承包合同签订了《补充协议》。《补充协议》对装修合同部分条款进行了变更，同时第4条约定原告向新东方公司支付50万元履约保证金，因新东方公司的原因导致的项目停工，其应当在7个工作日内返还保证金；第8条约定，被告润乾公司、新东方国际集团(香港)有限公司违约的，被告远锦公司应当代替被告润乾公司、新东方公司向原告归还50万元保证金。2019年6月3日，原告依约支付了50万元保证金。后新东方公司发函单方要求解除装修合同及补充协议，且拒不退还保证金。原告认为，新东方公司单方解除合同导致合同无法继续履行，系单方违约，应当向原告退还50万元履约保证金并承担解除合同的违约责任。被告润乾公司作为履约保证金的收款方，同时作为新东方公司的代履行方，应当与新东方公司共同承担退款责任。被告远锦公司作为连带责任保证人，应当对被告润乾公司、新东方公司的退款义务承担连带责任。原告为支持其诉讼请求向本院提供如下证据：1、中标通知书、装饰总承包合同、补充协议，证明原告与被告之间存在装饰工程合同关系。2、收款收据及网银电子回单，证明原告依照约定向被告支付了履约保证金50万元。3、2019年6月26日联系函、工程联系单及快递签收记录，证明被告未经原告同意单方解除合同，已经构成为违约。4、微信聊天记录，证明被告拒绝确认平面布局方案及签订设计合同，导致装饰工程合同不能继续履行，违约责任归于被告。5、联系函，证明被告润乾公司、远锦公司未经我方同意单方解除合同，构成违约。被告润乾公司未答辩也未向本院提供证据。被告远锦公司答辩称：远锦公司无需向森茂公司就保证金和违约金承担连带责任。理由如下：2019年5月22日，森茂公司与新东方公司签订的《装饰总承包合同》，同日，森茂公司、新东方公司、润乾公司与远锦公司四方签订了《补充协议》。《补充协议》对《装饰总承包合同》部分条款进行了变更，附注3约定，与《装饰总承包合同》矛盾的，按《补充协议》执行。《补充协议》第4条对《装饰总承包合同》第20条进行了修改：乙方在甲方各项手续、具体开工做样板房之前支付伍拾万作为履约保证金打入甲方指定账户，此款不到位，合同不生效。森茂公司在2019年6月3日才打入伍拾万履约保证金，也就是说《装饰总承包合同》在2019年6月3日之前并未生效。2019年5月31日，新东方公司、润乾公司与远锦公司三方协商后向森茂公司发出解除合同的联系函。该函由顺丰快递至森茂公司签收(昆山开发区伟业路18号楼2202室刘金山收)。至此，合同未生效时已经解除，不存在新东方公司、润乾公司违约的说法，自然也不存在作为新东方公司、润乾公司保证人的远锦公司承担违约金叁佰万元的连带责任的说法。合同解除后，森茂公司于2019年6月3日给宁波润乾企业有限公转账伍拾万元并未告知担保人远锦公司。远景公司对原告与被告润乾公司之间后来的业务事宜不清楚，无需承担保证责任。据项目公司负责人金春辉出具的声明证实：工程合同解除后，未见到森茂公司工人进场施工。综上，《装饰总承包合同》及《补充协议》解除后，森茂公司的伍拾万元履约保证金汇入润乾公司，原告应向润乾公司要求返还，远锦公司无需向森茂公司就保证金和违约金承担连带责任，要求驳回原告的诉讼请求。被告远锦公司为支持其答辩意见向本院提供如下证据：1、联系函（即原告证据5），证明2019年5月31日我方向原告发函，解除未生效的总承包合同及补充协议。2、声明，证明案涉工程事宜的具体情况和解除情况。被告远锦公司对原告提供的证据的质证意见为：证据1合同、补充协议真实性认可，但该合同已经于2019年5月31日解除，中标通知书无异议。证据2真实性认可，但我方不清楚，不是我方收款。证据3的联系函我方不清楚，当时我方已经解除了合同，和我方无关，工程联系单及快递签收记录我方不清楚。证据4不认可，我方不清楚。证据5真实性认可，是我方寄出，原告收到了，证明目的不认可，我方是在合同生效前解除合同的。原告对被告远锦公司提供的证据的质证意见为：证据1真实性认可，但不认可被告证明目的，联系函寄送时间在2019年6月26日左右，不是该复印件上载明的2019年5月31日，被告应就该联系函的寄送时间进行举证，从内容上看，反而证明两被告单方解除合同和补充协议，属于单方违约，应承担违约责任，返还保证金及承担违约金。证据2真实性不认可。本院认证意见：对于原被告提供的上述证据，本院对于双方当事人均不持异议部分证据予以确认并在卷佐证。经审理查明：2019年5月18日，被告润乾公司向原告发出中标通知书一份，确认原告投标的新东方三门养老产业园装修项目被该公司接受，中标价为60000000元。2019年5月22日，原告于新东方公司签订《装饰总承包合同》一份，双方就原告中标的上述装修工程约定了具体条款，合同未约定具体开工日期，但明确“以甲方签发的开工令签署日期为准”；合同第七条“工程质量标准”第3项约定：“如果甲方出于对装饰效果或工程质量的考虑，需要乙方先进行工程样板施工的，乙方须按甲方的要求进行，并且在工程样板获得甲方的认可后，方可进行该部分的整体施工。……”；合同第九条“工程价款的支付及结算”第1项约定：“乙方按合同协议书约定及进场通知书时间进场，图纸内容完成并达到交付使用之后，乙方按甲方要求完成图纸设计并完成样板房的施工，验收合格后甲方支付乙方前期完成工程量的80%，然后甲方同意乙方开始大批量施工后，……”；合同同时约定了双方的其他权利义务。之后，原告与新东方公司、润乾公司以及远锦公司就上述装修工程又签订《补充协议》一份，甲方为新东方公司，润乾公司为代甲方，森茂公司为乙方，远锦公司为担保方，协议内容为：“……4、合同第二十条：“合同履约保证金按合同总价的5%缴纳”取消。改为：“乙方在甲方各项手续、具体开工做样板房之前支付伍拾万作为履约保证金打入甲方指定账户，此款不到位，合同不生效。若乙方完成样板房，甲方不得以任何理由拒绝支付合同总价的20%备料款，若甲方在乙方完成样板房，经甲方验收合格后7个工作日内不能支付20%备料款，或因该项目的甲方因素导致项目停工，不能实施。甲方在7个工作日内返还伍拾万保证金，并赔偿叁佰万人民币给乙方设计、施工、前期工作的补偿。按双方确认的图纸施工，江苏森茂验收标准按国家标准进行，乙方有不达标准的地方经甲方按国家标准验收不合格的地方，按规定时间整改，经多次整改还是不合格的，乙方无条件退场，按原清单80%计算费用”。5、此项目设计费按样板房面积、公共面积每平米300元计取设计费，总面积不超过300平方米。空调、智能化设计等另签设计协议，设计总价不得超过伍拾万元。6、甲方指定项目公司：宁波润乾企业管理有限公司作为代甲方，若甲方无法履行法律义务、经济责任的一切事宜全部由项目公司宁波润乾企业管理有限公司全权负责。7、此合同甲方的担保人为三门远锦投资有限公司，三门远锦投资有限公司作为担保方，若甲方新东方国际集团(香港)有限公司无法履行法律义务、经济责任的一切事宜全部由担保人三门远锦投资有限公司全权负责，并以鲍思勇的相关联企业承担连带责任。8、若甲方(新东方国际集团(香港)有限公司、)代甲方(宁波润乾企业管理有限公司)有违约行为，该项目无法往前推进，担保人(三门远锦投资有限公司)在十天内无条件替甲方、代甲方归还伍拾万保证金。”；同时协议附注1载明：“乙方设计方案及设计图必须甲方代表人签字确认后方可实施。1#、2#总设计费伍拾万不变。设计合同另行签订。若乙方未按甲方确认图纸私自施工造成的损失由乙方进行负责及承担一切费用。”；附注3载明：“此补充协议甲、乙双方签字盖章生效有些条款与主合同有矛盾，按此补充协议所签条款执行，没有矛盾的按原合同执行。”。合同签订后，原告设计人员随即与润乾公司项目负责人金春辉通过微信方式，就案涉装修工程的设计方案进行沟通，并通过微信向金春辉发送了有关设计草案图纸，但被告润乾公司未向原告正式确认。2019年6月3日，原告按照上述补充协议约定，向润乾公司账号转入履约保证金500000元。2019年6月26日，新东方公司以及润乾公司向原告出具联系函一份，内容为：“根据项目协议约定，现签发新东方三门养老产业园项目通知，经公司研究，由于贵公司从签合同到现在至今没有向公司提供任何的设计效果，施工图纸，施工清单，直使公司项目无法正常进行，现公司决定将此项目的贰号楼给乙方施工，壹号楼公司决定另行安排。”。原告收到后，向被告润乾公司以及新东方公司出具了工程联系单，回复称：“由于设计合同未签(我司已提交了协议草稿)，且现场平面布置方案(一梯三户改一梯四户)至今未确认，我司无法进行效果图设计、导致后面的各项工作无法开展，针对此事，我司己书面函告(详见工程联系单C.0.1.3-SM201906024)，贵司一直不按项目建设程序要求，履行相关义务，我司也坚决不同意贵司不尊重合约的无理要求，贰号楼项目我司坚决不做，贵司违约在先，请三思而后行。”。审理过程中，被告远锦公司提供落款为案涉项目负责人“金春辉”的声明一份，其内容为：“一：甲乙双方在2019年5月22日共同签订了坐落在三门县的养老产业园装修项目的合同及补充协议，当时乙方担心甲方和项目公司不能及时支付该项目的工程款，然后由乙方提出担保方担保后续的施工款资金问题。由于乙方当时没有及时履行合同约定。三：经甲方、项目公司、担保公司三方协商后在2019年5月31日向乙方发出联系函，此函由顺丰快递至乙方公司(江苏森茂装饰工程有限公司昆山开发区伟业路18号楼2202室刘金山收)，此联系函内容是甲乙方终止合同。四：后乙方在2019年6月3日向宁波润乾公司账户转账伍拾万元，然后迟迟未见乙方工人到场施工，甲方通知过乙方多次对接实施项目无果，甲方与项目公司于2019年6月26日又发联系函给乙方将贰号楼留给乙方，壹号楼甲方另外安排施工队施工，后因为乙方不愿意只做贰号楼，乙方自动向甲方提出退出此项目的施工要求。”本院认为，原告与被告之间存在合法有效的装饰装修合同关系，本案双方当事人的争议焦点主要是被告润乾公司单方解除合同是否构成违约。根据双方就本案装修工程签订的补充协议，原告已经按照协议约定向润乾公司支付了履约保证金500000元，合同生效条件已经成就，故案涉《装饰总承包合同》以及相应补充协议应认定已经生效，其约定内容对于原、被告均具有约束力。根据被告远锦公司提供的解除合同的联系函，其解除理由为森茂公司未及时履行合同，但并未明确原告具体未履行合同的情况，其是否具备符合法律规定的解除权，应由被告承担相应的举证责任，否则应承担相应不利后果；而根据原告在本案中提供的证据，有关微信聊天记录明确显示原告已经向被告项目负责人提供了设计草案，该部分内容也能与原告提供的工程联系单内容相互印证，而根据双方补充协议约定，设计方案及设计图必须由被告润乾公司或新东方公司代表人签字确认后方可实施，由于被告润乾公司、新东方公司并未能及时确认设计方案，导致原告无法继续履行案涉合同，故案涉装修工程未能实际施工的责任在于被告润乾公司以及新东方公司，其单方解除合同构成违约，应承担相应的违约责任。案涉补充协议明确约定，“宁波润乾企业管理有限公司作为代甲方，若甲方无法履行法律义务、经济责任的一切事宜全部由项目公司宁波润乾企业管理有限公司全权负责”，此项条款内容实际明确由被告润乾公司负责履行案涉装修合同的相关权利义务，故润乾公司应认定为案涉合同相对方，相关解除合同的违约责任应由其承担。合同被告单方解除后，实际已无法继续履行，被告润乾公司应返还原告履约保证金500000元；关于相应违约赔偿金额，虽然补充协议有关条款约定有300万元的赔偿款项，但相应条款系针对原告已经完成样板房，且经被告验收合格后，被告在7个工作日内未付20%备料款，或因润乾公司、新东方公司因素导致项目停工的，方才适用上述违约赔偿条款，而且赔偿款项300万元系针对给原告设计、施工、前期工作的补偿；而本案违约情形并不符合上述条款约定，故不应直接援引上述合同约定，就本案实际情况，原告方为本案所涉装修合同实际进行的工作系对案涉工程作出了相应的装修设计方案及图纸，而有关设计方案的费用双方在补充协议中明确为500000元，故本院以此作为原告实际损失的参考，被告润乾公司相应的违约赔偿金额本院确定为500000元。关于远锦公司的担保责任问题，根据案涉补充协议约定，远锦公司应当对润乾公司上述款项支付义务承担连带保证责任，故本院对于原告相应诉请予以支持。被告远锦公司虽辩称案涉合同在生效之前实际已经解除，其不应承担保证责任，但其提供的解除合同联系函并无落款时间，而且被告在本案庭审以后提供的相应邮寄凭证，其寄件人为“浙江省台州市三门县喜乐登国际娱乐会所”，所寄物品名称也仅载明“文件”，无法认定即为上述解除合同联系函，故对于被告辩称意见本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告宁波润乾企业管理有限公司返还原告江苏森茂装饰工程有限公司保证金500000元，赔偿违约金500000元，合计1000000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、被告三门远锦投资有限公司对被告宁波润乾企业管理有限公司的上述债务承担连带责任，其在履行保证责任后，有权向被告三门远锦投资有限公司行使追偿权。案件受理费34800元，申请财产保全费5000元，公告费690元，合计40490元，由原告负担28429元，由被告负担11371元。上述案件受理费已由原告预交，本院予以退还11371元，被告应当负担的案件受理费以及申请财产保全费合计11371元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户帐号：32250198643600000811147190开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。原告直接交付第三方的公告费690元，由被告宁波润乾企业管理有限公司直接支付给原告。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费，江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审 判 长  华 渊人民陪审员  张桃英人民陪审员  陶宝英二Ｏ二Ｏ年七月二十七日书记员刘思聪