文书内容广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初415号原告（反诉被告）：阮炳滔，男，1962年12月3日出生，汉族，住广州市海珠区，委托诉讼代理人：廖琼灵、曾静仪，均为广东穗恒律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州市润丰建筑工程有限公司，住所地广州市海珠区小港路草芳八巷39号首层。法定代表人：王动。委托诉讼代理人：周艳澄，公司员工。原告阮炳滔诉被告广州市润丰建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月3日受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员施海文独任审理，公开开庭进行了审理。原告阮炳滔及其委托诉讼代理人廖琼灵、曾静仪，被告的委托诉讼代理人周艳澄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称及反诉辩称：原告与被告于2019年7月5日签订《房屋装修合同》，约定原告将位于海珠区前进路12号的房屋装修工程发包给被告，合同约定承包方式为包工包料，工期100天，初步建筑面积计算为195000元的工程。施工过程中，被告在双方没有对工程量进行确认的情况下，多次以各种理由向原告支取工程款，并威胁原告不给钱就不开工，原告无奈只能向被告支付工程款。截止今日，原告已向被告支付的工程款共计269500元，远高于被告合同报价。原告多次要求被告提供工程量结算单，被告迟迟不出具，还要求原告继续支付工程款，并将原告的房屋大门紧锁。被告仍未完成工程，原告也无法进入涉案房屋。故起诉请求判令：1、判决被告继续履行原告与被告于2019年7月5日签订的《房屋装修合同》，完成广州市海珠区前进路12号房屋的建造修缮工程；2、被告向原告支付迟延履行合同的违约金（违约金按照以评估的房屋租金为准自2019年10月13日起至被告将广州市海珠区前进路12号房屋建筑修缮完工并经验收合格交付给原告之日止）违约金暂计至2019年11月13日为4000元；3、判决被告向原告退还工程款74500元（269500元-195000元）；4、本案的诉讼费由被告承担。被告反诉称及辩称：合同签订后，被告积极协助原告办理开建所需手续，并在2019年8月中旬将涉案房屋的前半部分，提前修建完成，交付原告使用。在修建过程中，原告在合同约定的基础上，要求增加横梁，重建公共墙等额外工程量，被告都一一协助完成工程，原告也如数支付部分增加的工程款。到房屋的土建完成，进入内部装修后，原告就违反约定，拒绝支付增加面积的工程款，违背双方约定。多次催讨无效后，被告无奈被迫停工。被告已大部分完成了合同约定的工程，余下小量安装工程，完全可以在原告按约支付分期工程款后，如期完工。由于原告未能按合同约定支付工程款，构成违约。不同意第二点诉请，现在这个情况不是被告的原因造成的而且合同也没有约定违约金的情况。我方没有按照合同交付给原告是因为原告没有支付相关款项。不同意第三点诉请，原告没有付清增加部分的工程款，不存在我方要退还的问题，在我方的计算清单里面，原告还要支付7.7万元。所涉及的房屋建设施工处理报建材料等，在双方合同没有约定由被告报建。而这些材料原被告约定是被告协助原告收集，相关资料已经由原被告双方共同到城管部门交材料备案。完成了城管部门的备案，才能合理施工。故提出反诉请求：1、原告支付增加的工程款77000元；2、诉讼费由原告承担。经审理查明：据1998年1月7日的房产证记载，原告为海珠区前进路12号的共有权人，用途住宅，总建筑面积47.87平方米，砖木结构一层。据房产证附图记载，房屋分为前后两部分，前部位3.90米*3.80米，经计算面积为14.82平方米。2019年7月5日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《房屋装修合同书》，约定：工程施工地点海珠区前进路12号首层，工程内容为房屋加固维修及水电安装，承包方式为包工包料，工程期限100天；装修（修缮）价格初步建筑面积将为195000元；付款方式：（6.1）签订合同，收取定金5万元；（6.2）开工前2天支付5万元；（6.3）做好基础框架时支付5万元；（6.4）工程进行过半时，室内装修支付4万元，超出面积的同时支付，以实地丈量计算；（6.5）双方验收合格后，支付合同剩余5千元；甲方负责提供房产资料到有关部门申请该单位加固维修及室内装修，如果途中城管干扰和责令整改，邻里们的干扰而令工程工期延期的，甲方要配合乙方将工程期限延期，产生的额外费用由甲方负责；因一方原因，造成合同无法继续履行时，由责任方赔偿对方相应的经济损失；任何一方需变更合同的内容，应经双方协商一致后重新签订补充协议；等。同日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《房屋加固合同材料单》，约定：甲方在海珠区前进路12号建房一栋，建筑层数一层，产权面积48平方米，基础计算地面面积50%为24平方，由乙方承包施工；采用包工包料方式承包，建筑材料提供包括：灰砂砖、河砂、碎石、石灰、水泥、钢材、水管、下水管、铁钉、扎丝、水电等等一切建筑材料；乙方承建提供劳务、施工技术、施工工具及生产生活的一切用具；乙方按照设计图纸或甲方提出的要求承建；甲方房屋主体工程的建筑，包括墙体、梁、柱、楼梯、楼面、装模、拆模、扎钢筋、现浇混凝土及地面、门前台阶砼垫层、装饰室内扇粉、正面墙体及后面墙体贴外墙砖、卫生间地面及墙面贴瓷砖、安装瓷盆、下水管道、落水管；洗手间做正品德高防水，洗手间四周墙做德高防水至1米高；建筑面积以每平方米2500元计算，施工范围包括所有需要水泥砂浆抹面的墙体，及拆屋清走余泥；现初步计算产权面积48平方米，基础面积24平方，合计72平方米×2500元为人民币18万元，增加楼梯上天面2万元，合计20万元，增加面积以完成天面实地丈量以2500元/平方结算；甲方负责水电到位，并且提供房产资料，房屋鉴定书，图纸，公司资质证明到街道城管科申请该房屋进行加固维修及室内装修，水电安装；洗手间以坐厕为主，价钱500元，厨房（配有橱柜，吊柜，人造石台面，洗手盆，水龙头），房间配有房门；工程工期时间为90天，头一个月办理房屋手续，不包括工程工期在内，倒了楼面风干15天不算在工程时间内，如果产生城管责令停工时，施工期顺延；主体工程工期为3个月含（办理设计、测绘，房屋鉴证1个月），从签订合同之次日起计算，乙方必须在工期前完成主体工程，遇天气原因和有关部门检查并责令停工时顺延，乙方不能因各种原因拖延甲方建房完工时间；等。被告出具了若干张《收据》，明细如下：            序号              时间              收据编号              金额（元）              内容                  1              2019年6月25日              6046873              3500              鉴定书一份                  2              2019年6月28日              7117032              15000              房屋图纸费                  3              2019年7月5日              7117035              50000              房屋加固维修安装工程款                  4              2019年7月              7117036              50000              工程款                  5              2019年8月7日              7117038              6000              工程合同外的费用（误工费、工程资质费许可证）                  6              2019年8月16日              7117039              10000              工程款                  7              2019年8月20日              7117040              40000              工程款                  8              2019年9月10日              7117044              40000              工程款                  9              2019年9月10日              7117045              8000              增加项目工程款（不计算在合同的工程费用）                  10              2019年9月20日              6039306              5000              增加外墙工程款（不计算在合同预算的工程费内）                  11              2019年9月27日              6039308              32000              增加项目工程款（天面围墙1米高，内批荡，屋面内墙铺外墙砖，外面铺外墙灰，增加楼梯面积）                  12              2019年10月5日              6039309              10000              增加面积工程款      上述收据总金额合计269500元。原、被告双方确认：上述表格第3项为合同6.1条约定的定金5万元、第4项为合同6.2条约定的开工前支付5万元、第6、7项为合同第6.3条约定的做好基础框架时支付5万元，第8项为合同第6.4条约定的工程过半室内装修支付4万元。上述表格第3、4、6、7、8项合计19万元。被告表示：表格第9项为增加了一条独立的横梁，即两个房屋天面连成一片，需要增加一条横梁来承重；表格上第10项的5000元是进门左手边有一个厨房，该厨房是隔壁家人的，本来是和隔壁共用的墙不拆，后来原告说还是拆了重新建；第11项天面当时建了一米高，还有7字形的楼梯以及厨房厕所建到楼梯底。原来的设计图，楼梯就是直上直下的，厨房和厕所由房间改到楼梯底下，上述改动的费用综合是32000元打包价；第12项是超出天面的面积款项，双方当时已经测量过好几次，原告方也确认了增加天面的款项为15.2平方，也就是38000元，原告10月5日当天已经支付了1万元。据2019年广州市房屋租金参考价记载，前进路楼梯楼的参考价为32元每平方米每月。2020年5月28日，本院组织原、被告双方到涉案房屋查看现场并对天面面积进行测量，确定尺寸。被告曾委托林欢律师作为其委托诉讼代理人，林欢律师代理被告出庭了两次庭审及做了2020年7月8日的笔录，在该次笔录中双方确认天面面积为63平方米，并表示对于未完成的工程量和工程造价不申请鉴定。后被告于2020年7月9日向本院提交《解除委托确认书》，明确解除对林欢律师的委托，并于当日提交《评估鉴定申请书》，要求对天台实际面积进行测绘。被告的委托诉讼代理人周艳澄看过2020年7月8日的笔录表示对林欢律师所做陈述代表其司观点。本院向城管部门调取了本案房屋的报建材料，显示施工单位为广州市宏强建筑工程有限公司，该公司具有建筑工程施工总承包三级、建筑装修装饰工程专业承包二级资质以及安全生产许可证。城管部门于2019年7月30日、2019年9月29日向原告发出《责令限期改正通知书》。原告表示因天面围墙过高导致投诉，后原告自行拆掉围墙并不是被告拆的。被告最终确认其司没有相关建筑企业资质证书，被告认为局部维修不需要资质证书，不是去规划局重新报建，本案其司挂靠了建筑公司去城管部门备案。原告提交了《未完成工程量及费用清单》，原告认为未完成的工程量总价为64237.8元。被告表示对上述不予确认，被告亦提交了《收尾工程部分列表》，表示要以该列表为准。被告提交了《费用清单》，载明：1、合同约定总价20万元，已按合同收取工程款19万元，尚欠工程款1万元；2、应付增加面积及工程款费用：（1）实际天面面积增加15.2平方米，需支付2500元/方*15.2=38000元，已付1万元，还欠28000元；（2）9月10日合同外工程款8000元及9月20日增加外墙工程款5000元（已付）（3）增加合同外工程款项目：A、增加二条天面排水管，收费2000元（未付）；B、增加用电开关一个及材料费，包工料2000元（合同中只负责安装一个用电总开关，现房屋前铺后居产生2个用电总开关）（未付）；（3）前店与后居之间的加砌砖墙、内外贴瓷砖费用30方*1000元/方=30000元（未付）；（4）天面围墙、1米高，内外装修；天面楼梯由1字改成7字型，费用32000元（已支付）；3、天面围墙过高，被城管查处后拆墙、清场地等费用额外费用5000元。诉讼中，原、被告双方确认：房屋分为前屋和后屋两个部分，原状为独立的两栋房屋；前屋已经交付给原告使用，后屋的房屋钥匙在被告手里，房屋大门口的钥匙在原告手里；工程于2019年7月5日开工、10月5日停工；报建的是局部维修，但实际上房屋原来的墙都拆除重建了。经本院向双方释明，因被告没有资质可能导致合同无效，原、被告表示坚持各自诉讼请求。原告表示：未完成工程不需要被告继续完成，应扣除相应工程款；其第二项诉讼请求实际是指被告无法按期交付，房屋无法正常使用，被告需按照房屋租金参考价来赔偿原告无法使用房屋的损失。被告表示：只要原告支付工程款，其可以做完余下工程，不同意交钥匙给原告，原告必须将欠款给齐才能交钥匙；签合同时去看过原告的房屋，与原告合同实际上只需四面墙贴砖，后来原告要求被告多砌墙，且房屋分为前后，就多了两面墙和贴砖，故要求原告支付加砌砖墙及内外贴瓷砖费用30000元。本院认为：据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”本案中，被告自认其没有相关建筑资质而挂靠了其他有资质的公司，且被告借用其他公司的名义到城管部门进行备案，故原告与被告之间签订的《房屋装修合同书》实为无效合同。无效合同自始无效，原、被告之间的合同法院无法判令继续履行，此情况下原告表示不需要被告做完余下工程，被告则表示在原告支付工程款的情形下愿意做完工程。对于未完成的工程量及工程造价，双方均存在争议，亦不在本案中提出鉴定，本院无法明确余下工程的工程款金额，故对于未完成的工程本案中不予处理。根据被告出具的《收据》，原告已支付了269500元，明细如前文所列。对于鉴定书的3500元、房屋图纸费15000元、误工费及工程资质费许可证6000元，共计24500元。原、被告之间的《房屋加固合同材料单》中明确是由原告提供房屋鉴定书、图纸、公司资质证明。被告无资质却仍然承揽本案工程，导致上述费用的发生，被告应承担过错责任。原告作为发包人，应审查被告的资质情况。对于合同无效的后果，原、被告双方均存在一定过错，故本院认定上述24500元由原、被告双方各承担一半，故被告应向原告退回24500元÷2=12250元。对于合同约定的工程款，双方确认原告已按《房屋装修合同书》第六条支付了19万元。现原、被告双方主要争议对于增加的工程量，原告是否应该支付以及支付的金额。对于前文表格中所列第9、10、11、12项费用，被告已经明确解释费用的发生，且确实产生了相应工程。其中第9、10、11项费用是在2019年9月支付，后原告又于2019年10月5日向被告支付了10000元。上述过程应视为原告同意被告收取合同外增加的工程款，故原告要求退回上述费用本院不予支持。关于天面面积的问题，原、被告在2020年7月8日笔录中最终确认为63平方米，63平方米-房产证载明的建筑面积47.87平方米=15.13平方米。与被告委托诉讼代理人认为的增加面积15.2平方米大致相当，被告无需对天面面积再进行鉴定导致诉讼进程拖延，本院对于被告提出的鉴定申请不予采纳。对于天面面积增加款，本院认定为2500元*15.13平方米=37825元，原告已向被告就天面面积款支付10000元，故原告应向被告支付增大天面面积款项27825元。本案工程约定的是被告包工包料，被告要求原告支付增加的排水管、用电开关费用本院不予支持。被告要求原告支付30000元加砌砖墙及贴瓷砖的费用，被告施工前也看过涉案房屋，应清楚了解房屋是分开前后两部分的，现被告以房屋要多砌墙要求收取费用依据不足，本院不予支持。房屋施工过程中存在部分违建后予以拆除，属于施工的过程中发生的，对于拆除违建原告表示是其自行拆除，被告无依据证实该费用的发生，被告另行要求原告支付5000元费用本院不予支持。至于原告要求被告赔偿其无法使用房屋的损失，即参照租金参考价计算。合同无效双方均存在过错，至本案诉讼前双方对于工程款双方存在争议而导致本案诉讼。本案审理过程中，经本院向被告释明，被告仍不愿意交回钥匙给原告。造成工程无法按时完工，原告无法使用房屋，原、被告双方均存在过错，对于原告无法使用房屋的损失双方各承担一半。据房产证附图记载，房屋分为前后两部分，前部位3.90米*3.80米，经计算面积为14.82平方米，故后部的面积应为47.87平方米-14.82平方米=33.05平方米。2019年广州市房屋租金参考价记载前进路楼梯楼的参考价为32元每平方米每月，故后部房屋每月租金参考价应为32元*33.05平方米=1057.6元。本院认定被告从原告起诉之日即2020年1月3日起按1057.6元÷2=528.8元/月的标准向原告赔偿无法使用房屋的损失至本判决作出之日止，之后的损失并未发生，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州市润丰建筑工程有限公司在本判决生效之日起十日内向原告阮炳滔退回鉴定书、房屋图纸费、工程资质费许可证费共计12250元；二、原告在本判决生效之日起十日内向被告支付增加天面面积工程款27825元；三、被告在本判决生效之日起十日内按照每月528.8元的标准向原告赔偿自2020年1月3日起至本判决作出之日止的无法使用房屋的损失；四、驳回原告的其他诉讼请求；五、驳回被告的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1762.5元，由原告负担1385.5元，由被告负担377元。上述受理费已经由原告预交，原告同意由被告在履行本判决时将其应承担部分直接支付给原告。本案反诉受理费862.5元，由原告负担294元，被告负担568.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  施海文二〇二〇年七月二十七日书记员  李敬钊吴越鸣