广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初38293号原告：汪灵建，男，1991年8月26日出生，汉族，住江西省上饶市广丰县。被告：广州舜颜生物科技有限公司，住所地广州市天河区燕岭路133号自编3号楼3层302-31M。法定代表人：成志锋。委托诉讼代理人：闭金梅，该司员工。委托诉讼代理人：陈芝言，该司员工。原告汪灵建与被告广州舜颜生物科技有限公司劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汪灵建、被告的委托诉讼代理人闭金梅、陈芝言到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方对以下第八至十二项有异议，其他项目无异议。一、申请仲裁时间：原告于2019年6月27日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。二、仲裁请求：1.被告支付2018年12月25日至2019年2月23日期间工资差额6107元；2.被告支付2018年12月25日至2019年2月23日期间工作日延时加班费500元；3.被告支付2018年12月25日至2019年2月23日期间未休年休假工资2100元；4.被告支付解除劳动关系经济补偿金15000元。三、仲裁结果：广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月22日作出了穗天劳人仲案〔2019〕3897号仲裁裁决，裁决：1、被告一次性支付原告解除劳动关系经济补偿金1260.5元；2、驳回原告的其他仲裁请求。四、诉讼请求：1.被告支付经济赔偿金2750元；2.被告支付2018年12月25日至2019年2月23日工资差额4118元；3.被告支付延时加班工资500元；4.被告支付修改了劳动合同，但未给合同的工资差额15000元；5.被告不出具离职证明支付赔偿金5500元；6.被告未为原告购买社保支付1760元；7.被告产品造成原告的伤害，被告需赔偿10万元。五、劳动关系：原告于2018年12月25日入职被告处，任仪器操作师。双方有签订劳动合同。六、工资情况：原告每月20日左右由被告出纳梁某、股东刘某分别以个人银行账户转账形式向原告发放上个月工资，不用签收，没有工资条。七、最后工作日：2019年2月23日。八、关于工资差额问题：原告主张其入职时，双方口头约定其第一个月月工资为5000元，第二个月月工资为5500元，但被告在其任职期间均按月工资2100元计发工资。为证明其主张，原告提交了证据照片、劳动合同（载明试用期自2018年12月25日至2019年3月24日，试用期工资为2100元/月。有原告签名并捺印。）、银行流水（显示梁某分别在2019年1月22日和2019年3月20日向原告汇入款项200元、2521元，刘某在2019年3月20日向原告汇入款项2720元）拟证明其主张。经质证，被告对银行流水的真实性予以确认，对照片主张入职登记表期望值不是其承诺的，对劳动合同主张其没有修改内容。被告主张原告试用期工资为2100元，经考核合格及下市场后，其月工资由基本工资2100元+其他绩效+补助构成方可达到5000元/月或5500元/月，但原告考核不合格，以及没有下市场，不存在原告主张的工资，且原告任职期间一直在培训，并没有提供实际劳动，原告2019年1月及2月实际出勤天数分别为8天、9天，因此被告每月已足额支付工资。为证明其主张，被告提交了证据入职须知（显示所有市场人员入职均有培训部系统专业的培训，培训期为7天，每天培训工资为50元/天，新手20元/天，培训结束后分别由培训老师考核，经通过并获得签批者，可享受市场相应岗位正常工资……每人只有三次考核通过机会，三次考核不通过者将被公司淘汰，并视为不符合公司录用标准。落款处有原告签名捺印）、劳动合同、工资表、转账记录、考勤记录、请假审批。经质证，原告对入职须知主张确认系其签名，但系被告过了几天才让其签名的；对劳动合同主张确认系其签名，但入职登记表上载明其底薪为5500元，被告将劳动合同的底薪改为2100元，且被告未将劳动合同给原告；对其余证据无异议。法院认定及理由：原告虽主张双方口头约定工资，但根据其签名确认的《劳动合同》、《入职须知》可知原告试用期期间工资为2100元/月。原告提交的入职登记表未能证明双方约定原告底薪5500元，且原告未提交证据证明其在每月正常领取工资时就工资差额曾向被告提出异议或向政府相关行政部门投诉。原告作为具有完全民事行为能力的当事人，应知悉其在《劳动合同》、《入职须知》上签名所要承担的法律责任及后果。综上，本院对原告的主张不予采纳，认定原告试用期期间工资为2100元/月。原告要求被告支付2018年12月25日至2019年2月23日工资差额依据不足，本院不予支持。九、关于延时加班工资：原告主张其在职期间存在工作日延时加班的情形，故被告应支付延时加班工资。被告主张原告在职期间均按时下班，从未加班，且原告一直未能通过培训考核，不具有实际从事岗位劳动的能力，其不会安排及要求原告加班，故无需支付加班费。法院认定及理由：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告未提交证据证明其存在加班事实，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。十、关于经济赔偿金：原告主张被告于2019年2月23日告知本人不胜任工作而离职，因此被告需支付解除劳动关系经济赔偿金。被告主张原告在规定的培训期结束后未能通过考核，不具有操作相应美容仪器的能力，其于2019年1月及2月继续对原告进行培训，直至2019年2月23日，原告仍未能通过培训考核，证明原告不具有该岗位的工作能力，不符合录用标准，且原告在该日后不再上班，原告的主张不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的经济补偿金情形，因此，被告属于合法解除与原告的劳动关系，无需支付原告经济补偿金。为证明其主张，被告提交了证据1入职须知；证据2员工离职申请表；证据3解除（终止）劳动关系证明书；证据4仪器考核评定表、手法考核评定表、培训评定表（被告分别于2019年1月9日、1月14日、1月15日、2月18日对原告进行考核，结论均为不合格，不符合公司标准。上述表格均无原告签名）；证据5不予录取通知书。经质证，原告对证据2确认系其填写，但对上面修改的内容不认可；对证据3确认系其签名；对证据4主张从未见过，也从未签名确认，其认为其是合格的；对证据5主张没有考试，入职期间其每天都有讲课。法院认定及理由：原告未提供任何证据对自身主张的离职事由予以证明，故无法有效证实被告存在违法解除劳动关系的事实。被告虽提交了仪器考核评定表、手法考核评定表、培训评定表拟证明原告未通过考核，但上述表格均无原告签名确认，故本院对上述证据不予采信。被告未能提交其他证据证明其主张的原告没有通过考核，不符合录用条件，或原告存在因个人原因主动离职或因过错而被合法辞退的情形。因此，鉴于原告与被告在劳动关系存续期间，当事人均无对解除事由予以有效证明，结合原告还处于劳动合同试用期的情形，故本院推定双方劳动关系的解除，系在被告主动提出解除动议后，经双方协商一致而实现。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，被告应向原告支付经济补偿金。根据双方确认的银行流水，原告离职前1个月的工资为2521元，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金1260.5元（2521元×0.5个月）。十一、关于修改劳动合同但未给合同的工资差额、不出具离职证明赔偿金、未购买社保：原告主张被告存在修改劳动合同但未给合同、不出具离职证明、未购买社保的情形，应当支付相应赔偿。被告主张上述请求未经过仲裁阶段。法院认定及理由：原告的上述诉讼请求均未经过仲裁阶段，本院不予调处。十二、关于伤害赔偿：原告主张被告的产品造成原告的伤害，被告应赔偿。法院认定及理由：原告的该项诉讼请求不属于劳动争议审查范围，本院不予调处。裁判结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州舜颜生物科技有限公司一次性支付原告汪灵建解除劳动关系经济补偿金1260.5元；二、驳回原告汪灵建的其他诉讼请求。本案受理费10元，由被告广州舜颜生物科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  罗利斌人民陪审员  赖小娟人民陪审员  唐 华二〇二〇年七月二十九日书 记 员  黄金馨杨梓龄