河北省邯郸市丛台区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)冀0403民初5号 原告：河北博衍贸易有限公司，住所地邯郸市丛台区滏河北大街520号，统一社会信用代码9113040333588424XN。 法定代表人：李亚杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：由福义，河北辰光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱可伊，河北辰光律师事务所律师。 被告：新兴际华伊犁农牧科技发展有限公司，住所地新疆伊犁州伊宁市边境经济合作区环宇香水湾西区B5号楼5层，统一社会信用代码91654000065529132R2-1。 法定代表人：杨清江，该公司董事长。 委托诉讼代理人：袁玉新，新疆边塞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周**强，男，1987年8月8日生，汉族，现住新疆和静县。 原告河北博衍贸易有限公司（以下简称博衍公司）与被告新兴际华伊犁农牧科技发展有限公司（以下简称伊犁公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案，依法适用普通程序，于2020年4月21日、2020年6月23日两次公开开庭进行了审理。原告博衍公司的委托诉讼代理人由福义,被告伊犁公司的委托诉讼代理人袁玉新、周**强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 博衍公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告退给原告提货余款459130元；2、依法判令被告向原告给付已销售酒类产品货款1635350元；3、依法判令被告按照合同约定将价值2211058元库存剩余酒类产品全部回购，并将回购款给付原告；4、依法判令被告按照合同约定以回购款总额的20%向原告支付违约金442211元；5、判令被告以应付回购款2211058元为基数，依约按日千分之五计付2019年4月11日至2019年11月30日逾期付款滞纳金2542650元，2019年12月1日以后的滞纳金计算到债务偿还完毕之日止；以上五项合计7290399元；6、本案诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由：为支持被告经营，缓解其资金压力，根据被告要求和给付的条件，原告于2017年10月23日与被告签订了一份《酒类销售合同》，该合同主要约定：1.原告向被告打款500万元，被告以最优惠的供货价格将等额酒类产品发货到原告处储存；2.被告负责代理销售该酒类产品；3.2018年3月25日合同有效期限届满后，被告全部回购库存剩余货物，并将回购款打入原告账户。如逾期给付则按回购款总额的20%承担违约金，并按逾期天数以日千分之五承担滞纳金；4.如发生诉讼，被告承担诉讼费、保全费、律师费等一切合理费用；5.如发生诉讼，由原告住所地人民法院管辖。后原、被告双方又于2017年10月30日签订了一份《补充协议》，主要明确：被告负责以保原告获得30%利润的价格为原告代理销售酒类货物；合同期限届满后，所有库存剩余酒类货物也以在进货价基础上增加30%利润的价格全部回购，并按合同约定支付回购款，如逾期付款违约责任按原合同执行。合同签订后，原告将500万元货款（银行转账390万元、银行承兑汇票110万元）付给了被告。被告于2017年12月30日前分四批向原告发出总额4320870元的酒类产品，余额679130元未退（后原告用其中的220000元从被告下属的贸易公司进农产品，实有459130元未退）。货物发到原告方后，被告代理销售进展缓慢，且销售款迟迟不向原告给付。合同期限届满后，原告多次催促被告盘库清算，并依约回购剩余货物。但被告一拖再拖，直到2019年3月26日才派人来邯郸盘库。原、被告双方确认：原告向被告付款500万元整，被告共向原告发出4320870元的货物；被告已销出价值2097498元的货物，仅给付原告462148元货款，尚欠原告销售货款1635350元；价值2211058元的库存剩余货物被告应依约回购，并将回购款按约定期限（回购款数额确定后15日内）打入原告账户。但被告严重违约，拒不履行合同规定的给付义务。为此，原告多次与被告沟通洽商，原、被告双方也曾互派人员到对方面商。但对谈好的协议被告回去就推翻，应退货款不退，应付销售款不付，应回购的货物不予回购，根本就没有解决问题的诚意和态度。被告的严重违约行为，已经给原告造成了巨大的精神伤害和巨额的经济损失。 综上所述，原告为维护自身合法权益，根据相关法律规定，特诉至法院，望判如所请。 博衍公司为证明自己的主张，向本院提交如下证据：1、原告营业执照复印件、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件各1份，证明原告诉讼主体资格；2、《酒类销售合同》、《补充协议》各1份，证明原、被告合同关系合法成立，合同条款对产品价格、销售结算方式、双方权利义务、违约责任、争议的解决等合同条款约定明确；3、付款凭证11份、收据2份、说明1份，证明原告按合同约定履行了500万元付款义务的事实；4、被告发货清单1份，证明被告发货数量和货款总额的事实；5、被告方销售汇总明细2份、回款明细1份，证明被告销售产品数量和按进货价格统计出的货款总额；6、库存酒类产品明细2份（复印件），证明未销产品库存；7、《委托代理合同》1份、增值税普通发票14份，证明原告委托律师诉讼和支付代理费的事实；8、委托书1份，证明被告公司委托李某全权代表来洽谈签署履行业务；9、证人李某出庭作证证言，证明原告所述的事实。 伊犁公司辩称，1、双方签订的买卖合同属实，原告给付被告的货款500万元也属实，被告向原告供货总额为4624174.7元，其中供应酒水4403038元，供应农副产品221136.7元，剩余375825.3元没有向原告供应。2、被告协助原告销售酒水的过程中，依照双方签订的合同约定销售货款直接由原告方收取，至今为止被告没有收取一分钱的销售货款，所以原告要求被告退还销售货款1635350元没有事实依据。3、双方合同约定合同履行期满后，被告回购原告剩余的产品，但前提是双方要达成回购协议确定回购数额，到目前为止双方虽经磋商，但始终未达成协议，也没有确定回购数额。因此，原告要求主张违约金、逾期利息诉求构成的条件尚未形成，其诉求不能支持。综上所述，被告方能够认可的是尚未向原告供货部分的价款375825.3元，我们同意按照该数额向原告支付。回购酒水事项由双方进一步协商解决。原告诉求第二项，我们没有收到货款，故不承担给付责任。诉求第四、五项没有事实依据，也不符合双方约定承担违约责任的前提条件，不应得到法庭的支持。 伊犁公司为证明自己的主张，向本院提交如下证据：1、被告的营业执照一份，证明被告主体资格；2、发货单、会计凭证5份，证明与原告起诉的余款有出入，实际欠原告货款375825.3元。 经审理查明，2017年10月23日，博衍公司（作为乙方）与伊犁公司（作为甲方）签订了一份《酒类销售合同》，该合同主要约定：1.甲乙双方同意在全国范围内甲方开发的省份市场，集团内部采购、单位团购、个人采购；甲方作为乙方代理销售商，优先销售乙方购买的酒类产品；2.甲方保证在白酒的研发、生产、质检、仓储等各个环节严格遵照质量标准，甲方为乙方提供符合国家标准的高品质白酒，甲方根据乙方的付款额度、订货计划，按时、按质、按量向乙方发货，甲方代理乙方销售，直至本合同有效期限届满；3.甲方提供给乙方的产品种类、价格及数量：冰火玉液54%vol100%冰火红提蒸馏酒480ml盒装，价格109元，数量9174瓶，总价1000000元；冰火琼浆46%vol100%冰火红提蒸馏酒480ml盒装，价格83元，数量18072瓶，总价1500000元；冰火琼浆黄瓶46%vol500ml盒装，价格43元，数量5814瓶，总价250000元；冰火琼浆红瓶500ml盒装，价格33元，数量7576瓶，总价250000元；冰缇38%vol480ml，价格41元，数量8537瓶，总价350000元；冰缇42%vol480ml，价格66元，数量5303瓶，总价350000元；冰缇54%vol480ml，价格88元，数量3409瓶，总价300000元；百事顺干红葡萄酒13%vol750ml，价格45元，数量7778瓶，总价350000元；百事顺干红葡萄酒14%vol750ml，价格48元，数量7292瓶，总价350000元；百事顺干红葡萄酒15%vol750ml，价格59元，数量5085瓶，总价300000元；合计78039瓶，总价5000000元。4.乙方于2017年10月25日前向伊犁公司汇款500万元，采用银行承兑或银行转账方式；5.双方确认货物在货款到账后10日内到货，交货地点邯郸市丛台区，乙方安排人员收货;6.甲方代理销售乙方所购酒类产品，应收货款由乙方直接收取；7.合同期满，双方盘点清算，甲方回购剩余货物。经双方确定回购数额后，甲方在15日内将回购款打入乙方账户。逾期则按应付回购款总额的20%承担违约金，并按逾期天数以日千分之五承担滞纳金；如发生诉讼，被告承担诉讼费、保全费、律师费等一切合理费用，甲方将回购款打入乙方账户后，方可处理回购货物，所需费用由甲方承担；8.合同有效期为5个月，自合同签订之日起至2018年3月25日止。9.如发生诉讼，由乙方所在地人民法院管辖。双方代理人签字并加盖公司公章。合同签订后，原、被告双方又于2017年10月30日签订了一份《补充协议》，补充协议对双方2017年10月23日签订的《酒类销售合同》约定：1.酒类产品发货到博衍公司后，伊犁公司负责以保博衍公司获得30%利润的价格，代理博衍公司进行销售；原合同有效期限届满后，所有库存剩余酒类货物也以在进货价基础上增加30%利润的价格全部回购，并按合同约定支付回购款，如逾期付款按原合同执行；2.本补充协议经双方委托代理人签字生效，双方代理人在落款处签字确认。合同签订后，博衍公司依约将5000000元货款（银行转账3900000元、银行承兑汇票1100000元）付给了伊犁公司。伊犁公司于2017年12月30日前分四批向博衍公司发出总额4320870元的酒类产品，剩余货款679130元未退，后博衍公司从伊犁公司下属的贸易公司购进价值220000元农产品，扣除该农产品货款，现实有价值459130元货款未退。 根据双方合同约定，货物发到博衍公司后，伊犁公司代理销售，经伊犁公司李某销售价值1473000元酒类产品（其中包括：冰火玉液54%ｖｏｌ简装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量4206瓶，箱数701箱，进货单价109元，进货计价458454元；冰火琼浆46%ｖｏｌ简装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量3894瓶，箱数649箱，进货单价83元，进货计价323202元；冰火琼浆46%ｖｏｌ大黄瓶简装6瓶／箱，500ｍｌ／瓶，数量1320瓶，箱数220箱，进货单价43元，进货计价56760元；冰火琼浆42%ｖｏｌ大红瓶简装6瓶／箱，500ｍｌ／瓶，数量1680瓶，箱数280箱，进货单价33元，进货计价55440元；冰缇酒Ｓ-54%ｖｏｌ裸装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量822瓶，箱数137箱，进货单价88元，进货计价72336元；冰缇酒Ｓ-42%ｖｏｌ裸装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量2016瓶，箱数336箱，进货单价66元，进货计价133056元；冰缇酒Ｓ-38%ｖｏｌ裸装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量2070瓶，箱数345箱，进货单价41元，进货计价84870元；百事顺干红-13ｖｏｌ裸装6瓶／箱，750ｍｌ／瓶，数量1878瓶，箱数313箱，进货单价45元，进货计价84510元；百事顺干红-14ｖｏｌ木箱裸装6瓶／箱，750ｍｌ／瓶，数量1824瓶，箱数304箱，进货单价48元，进货计价87552元；百事顺干红-15ｖｏｌ木箱裸装6瓶／箱，750ｍｌ／瓶，数量1980瓶，箱数330箱，进货单价59元，进货计价116820元），李某代销的酒类产品共计回款462148元。2019年3月26日，经双方盘点库存，库存酒类产品价值计2282058元（其中包括：冰火玉液54%ｖｏｌ简装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量2646瓶，箱数441箱，进货单价109元，进货计价288414元；冰火琼浆46%ｖｏｌ简装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量12564瓶，箱数2094箱，进货单价83元，进货计价1042812元；冰火琼浆46%ｖｏｌ大黄瓶简装6瓶／箱，500ｍｌ／瓶，数量4092瓶，箱数682箱，进货单价43元，进货计价175956元；冰火琼浆42%ｖｏｌ大红瓶简装6瓶／箱，500ｍｌ／瓶，数量3060瓶，箱数510箱，进货单价33元，进货计价100980元；冰缇酒Ｓ-54%ｖｏｌ裸装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量2448瓶，箱数408箱，进货单价88元，进货计价215424元；冰缇酒Ｓ-42%ｖｏｌ裸装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量1686瓶，箱数281箱，进货单价66元，进货计价111276元；冰缇酒Ｓ-38%ｖｏｌ裸装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量4866瓶，箱数811箱，进货单价41元，进货计价199506元；百事顺干红-13ｖｏｌ裸装6瓶／箱，750ｍｌ／瓶，数量3282瓶，箱数547箱，进货单价45元，进货计价147690元）。后又经伊犁公司高志一销售价值140460元的酒类产品（其中包括：2019年5月23日销售冰火玉液54%ｖｏｌ简装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量60瓶，箱数10箱，进货单价109元，进货计价6540元；百事顺干红-15ｖｏｌ木箱裸装6瓶／箱，750ｍｌ／瓶，数量60瓶，箱数10箱，进货单价59元，进货计价3540元；2019年7月11日销售冰火玉液54%ｖｏｌ简装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量600瓶，箱数100箱，进货单价109元，进货计价65400元；2019年7月26日销售冰火玉液54%ｖｏｌ简装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量120瓶，箱数20箱，进货单价109元，进货计价13080元；冰火琼浆46%ｖｏｌ简装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量300瓶，箱数50箱，进货单价83元，进货计价24900元；冰缇酒Ｓ-42%ｖｏｌ裸装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量60瓶，箱数10箱，进货单价66元，进货计价3960元；2019年8月1日销售冰火玉液54%ｖｏｌ简装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量120瓶，箱数20箱，进货单价109元，进货计价13080元；冰火琼浆46%ｖｏｌ简装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量120瓶，箱数20箱，进货单价83元，进货计价9960元）。博衍公司自行销售酒类产品价值计1006596元，至今现库存剩余酒类产品价值1700814元（其中具体包括：冰火玉液54%ｖｏｌ简装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量1332瓶，箱数222箱，进货单价109元，进货计价145188元；冰火琼浆46%ｖｏｌ简装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量8412瓶，箱数1402箱，进货单价83元，进货计价698196元；冰火琼浆46%ｖｏｌ大黄瓶简装6瓶／箱，500ｍｌ／瓶，数量4092瓶，箱数682箱，进货单价43元，进货计价175956元；冰火琼浆42%ｖｏｌ大红瓶简装6瓶／箱，500ｍｌ／瓶，数量2412瓶，箱数402箱，进货单价33元，进货计价79596元；冰缇酒Ｓ-54%ｖｏｌ裸装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量2448瓶，箱数408箱，进货单价88元，进货计价215424元；冰缇酒Ｓ-42%ｖｏｌ裸装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量1518瓶，箱数253箱，进货单价66元，进货计价100188元；冰缇酒Ｓ-38%ｖｏｌ裸装6瓶／箱，480ｍｌ／瓶，数量4236瓶，箱数706箱，进货单价41元，进货计价173676元；百事顺干红-13ｖｏｌ裸装6瓶／箱，750ｍｌ／瓶，数量2502瓶，箱数417箱，进货单价45元，进货计价112590元）。综上，伊犁公司共计代理销售出酒类产品进货价值1613460元，根据《补充协议》约定30%的利润计算，伊犁公司应返还博衍公司已销售酒类产品货款2097498元（1613460＋1613460×30%），伊犁公司已经返还货款462148元，伊犁公司应再实际返还货款1635350元。现库存剩余酒类产品的进货价值1700814元，依约增加30%利润，伊犁公司应给付博衍公司货物回购款2211058.2元。 还查明，2017年10月23日，伊犁公司向博衍公司出具《授权委托书》一份，伊犁公司委托本单位职工李某为伊犁公司代理人，与博衍公司签订合同，代理事项及权限：1.于2017年10月23日与博衍公司签订《酒类销售合同》；2.办理2017年10月23日签订的《酒类销售合同》所规定的回购剩余货物等相关事宜；3.被授权人无权转移委托权。 另查明，因本案诉讼，2019年12月16日博衍公司与河北辰光律师事务所签订了委托代理合同，并交纳律师代理费140000元。 本院认为，博衍公司与伊犁公司在自愿协商的基础上签订的《酒类销售合同》及《补充协议》，系双方当事人真实意思表示，且合同内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，应确认有效。博衍公司已履行了支付货款的义务，伊犁公司理应及时全面的履行合同约定的义务，但伊犁公司未能按照约定全面履行义务，拖欠部分货物未能履行；在合同到期后，未能及时返还代销的货款，又未按约定回购货物，其行为明显违约，应根据合同约定承担违约责任。本案博衍公司的第一项诉讼请求是要求伊犁公司退给博衍公司提货剩余款459130元，并提交了向伊犁公司支付货款5000000元，及伊犁公司委托代理人李某的签字发货单及博衍公司自认购买伊犁公司下属企业农副产品220000元货物等相关证据。对此伊犁公司虽认为不属实，但提交的证据不足以证明其辩解。综上应认定伊犁公司应退还博衍公司提货剩余款459130元，故对博衍公司的该项诉讼请求应予支持。对本案博衍公司的第二、三项诉请，根据博衍公司与伊犁公司之间的《补充协议》约定：“伊犁公司负责以保博衍公司在进货价基础上获得30%利润的价格，代理博衍公司进行销售；原合同有效期限届满后，所有库存剩余酒类货物也以在进货价基础上增加30%利润的价格全部回购，并按合同约定支付回购款”，故对博衍公司要求伊犁公司给付已销售酒类产品货款1635350元及回购全部库存剩余酒类产品，并将回购款2211058元给付博衍公司的请求，依法予以支持。 本案中，双方当事人在《酒类销售合同》既约定滞纳金，又约定违约金，违约金是平等主体间的一种民事责任形式；滞纳金是在行政管理中对行政相对人违反行政管理的规定而承担的行政责任形式。滞纳金和违约金都是对非违约方因为违约方违约所造成的损失的赔偿，二者有重叠的地方，非违约方既要求违约方支付违约金，又要求违约方支付滞纳金，属于重复要求赔偿。博衍公司依据《《酒类销售合同》上的约定既请求伊犁公司支付滞纳金，又请求伊犁公司支付违约金，没有法律依据，并且属于重复要求赔偿。因此，博衍公司依据《酒类销售合同》上的约定请求伊犁公司支付按回购货款2211058元的20%违约金的请求，本院依法予以支持；对第五项请求伊犁公司支付应付回购款为基数，按照日千分之五计算滞纳金的诉请不予支持。 另依据双方之间的合同约定，因博衍公司为实现债权所产生的诉讼费、聘请律师费用由伊犁公司负担，本案中博衍公司为提起诉讼，聘请律师交纳律师费用140000元，博衍公司提供了相关证据证明，该笔律师代理费为博衍公司实际发生的损失，故对博衍公司的该项请求，伊犁公司应予赔偿。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告新兴际华伊犁农牧科技发展有限公司于本判决生效后十日内返还给原告河北博衍贸易有限公司提货余款459130元。 二、被告新兴际华伊犁农牧科技发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告河北博衍贸易有限公司已销售货款1635350元。 三、被告新兴际华伊犁农牧科技发展有限公司于本判决生效后十日内向原告河北博衍贸易有限公司回购库存剩余酒类产品货物（其中包括：冰火玉液54%vol简装6瓶/箱，480ml/瓶，数量1332瓶，箱数222箱；冰火琼浆46%vol简装6瓶/箱，480ml/瓶，数量8412瓶，箱数1402箱；冰火琼浆46%vol大黄瓶简装6瓶/箱，500ml/瓶，数量4092瓶，箱数682箱；冰火琼浆42%vol大红瓶简装6瓶/箱，500ml/瓶，数量2412瓶，箱数402箱；冰缇酒S-54%vol裸装6瓶/箱，480ml/瓶，数量2448瓶，箱数408箱；冰缇酒S-42%vol裸装6瓶/箱，480ml/瓶，数量1518瓶，箱数253箱；冰缇酒S-38%vol裸装6瓶/箱，480ml/瓶，数量4236瓶，箱数706箱；百事顺干红-13vol裸装6瓶/箱，750ml/瓶，数量2502瓶，箱数417箱），并同时支付给河北博衍贸易有限公司回购货款2211058元。 四、被告新兴际华伊犁农牧科技发展有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告河北博衍贸易有限公司违约金442211元（以回购款2211058元为基数，按20%计算）。 五、被告新兴际华伊犁农牧科技发展有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告河北博衍贸易有限公司律师代理费140000元。 六、驳回原告河北博衍贸易有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费62832元，河北博衍贸易有限公司负担16930元，新兴际华伊犁农牧科技发展有限公司负担45902元。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院 审 判 长  常美君 审 判 员  张 毅 人民陪审员  石 磊 二〇二〇年七月十日 书 记 员  张 欣 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。