福建省厦门市翔安区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0213民初217号 原告：汪顺平，男，1989年2月10日出生，侗族，住湖南省靖州苗族侗族自治县。 委托诉讼代理人：吴隆榕，福建公爵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶铸锐，福建公爵律师事务所实习律师。 被告：洪集坤，男，1993年2月18日出生，汉族，住福建省厦门市翔安区。 委托诉讼代理人：洪顺添，福建兴世通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋跃辉，福建兴世通律师事务所律师。 被告：福建联盟速运供应链管理有限公司，住所地福建省厦门市思明区塔埔东路****。 法定代表人：许文峰，总经理。 委托诉讼代理人：吴丽娟，北京蓝鹏（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏少东，北京蓝鹏（厦门）律师事务所律师。 原告汪顺平与被告洪集坤、福建联盟速运供应链管理有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月15日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行审理，汪顺平及其委托诉讼代理人吴隆榕、叶铸锐，洪集坤的委托诉讼代理人洪顺添、蒋跃辉，福建联盟速运供应链管理有限公司的委托诉讼代理人吴丽娟、苏少东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪顺平向本院提出诉讼请求：1、请求判令两被告赔偿原告因提供劳务受害所造成的各项损失暂计242413.17元(其中医疗费51759.31元、误工费32500元、住院期间的护理费4400元、出院后护理费9800元、住院伙食补助费2200元、营养费10351.86、残疾赔偿金108802元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2600元、后续治疗费10000元)；2、请求判令本案诉讼费、鉴定费等全部诉讼费用均由被告承担。事实与理由如下：原告于2018年2月28日通过两被告发布招聘广告并接受两被告的雇佣，进入福建联盟速运供应链管理有限公司处从事搬运工工作，双方口头约定工资每月5000元。2018年3月10日，原告在进行搬运工作时不慎受伤，被送往厦门市第五医院治疗，于2018年4月1日出院，住院治疗22天。住院期间，洪集坤有垫付部分医疗费。2018年9月20日原告向福建历思司法鉴定所申请司法鉴定，该鉴定中心于2018年9月26日作出闽历思司鉴所[2018]临鉴字第21号《福建历思司法鉴定所司法鉴定意见书》，鉴定意见为:1、原告构成十级伤残;2、误工期限自损伤之日起至评残前一日止，护理期限为损伤后120日，营养期限为损伤后120日;3、后续治疗费用需一万元左右。后原告多次与两被告协商赔偿事宜，两被告均予以拒绝。原告认为，两被告的行为严重违反相关法律法规的规定，并严重侵害原告的合法权益。原告为维护自身的合法权益，依据相关法律法规的规定特向贵院提起诉讼，望判如所请。 被告洪集坤辩称：一、原告对其损害的发生存在重大过错，应自行承担70%以上的责任。原告是在严重违反安全规范的情况下因自身的重大过错导致其损害发生，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告应承担自身损害的70%以上。二、原告的经济损失应依法核定。1、医疗费：对于医疗费51759.31元没有异议，但该医疗费已由被告洪集坤垫付，应从被告洪集坤应承担的赔偿金额中扣除。2、误工费：对于误工时间被告洪集坤没有异议，但误工费标准应按农村居民误工费标准计算，具体由法庭依法认定。3、住院期间的护理费和住院伙食补助费：没有异议。4、出院后护理费和营养费：原告于2018年4月1日出院时的治疗结果是“治愈”，出院后建议并无关于护理及营养方面的医嘱建议，故原告自行委托的鉴定机构作出的鉴定意见书中关于护理期限、营养期限的意见明显缺乏基础事实依据，依法不应作为认定事实的依据，原告关于出院后的护理费和营养费的主张均不应支持。5、残疾赔偿金：原告所举证的《厦门市暂住证》只能证明原告于2016年10月19日到厦门市翔安区××镇××区流动人口服务管理站办理暂住证，但由于原告未能举证证明其在暂住有效期限于2017年10月19日届满前后有继续有厦门市翔安区居住生产生活，故现有证据无法证明原告于事故发生之前，已经在厦门市翔安区连续居住满1年以上，本案关于残疾赔偿金的计算标准应按厦门市2018年农村居民人均可支配收入22410元计算。6、精神损害抚慰金：可按5000元酌情确定。7、鉴定费：伤残等级及后续治疗费的鉴定费没有意见，护理期限及营养期限部分的鉴定费与本案不具有关联性。8、后续治疗费：在原告同意承担后续治疗的一切风险及后遗症由其自行承担的情况下，被告洪集坤认可原告关于后续治疗费损失的主张。综上，原告对于损害的发生具有重大过错，应自行承担70%以上的责任，恳请人民法院客观认定原告的经济损失，依法判决。 福建联盟速运供应链管理有限公司辩称，原告与其之间不存在劳动关系，其未曾雇佣原告为其工作，原告起诉其赔偿原告因提供劳务受害所造成的各项损失暂计242413.17元，没有事实和法律依据，依法属于主体不适格。原告曾于2018年6月19日向厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会申请确认原告与其自2018年2月28日开始存在劳动关系。厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会已依法受理，并于2018年7月30日作出《裁决书》【编号：厦翔劳仲案（2018）316号】裁定驳回原告汪顺平的仲裁请求，该《裁决书》已依法生效。1、医疗费51759.31元，要以实际票据为准。误工费认定是鉴定评残前一日止，原告并没有提供相应误工前的依据不予认可，而且以每月5000元的标准不符合事实。误工费认定是鉴定评残前一日止，原告并没有提供相应误工前的依据不予认可，而且以每月5000元的标准不符合事实。护理费4400元，每天200元偏高，请求调整。出院后护理费9800元，每天200元偏高，请求调整。住院伙食补助费2200元，法院依法判定。营养费10351.86元，没有依据，根据提供的证据没有强调要加强营养。残疾赔偿金108802元，原告没有提供在厦门居住满一年的依据，不应以城镇标准为算。精神损害抚慰金10000元，太高，应与相应方对自己照成的损害才索赔精神抚慰金，但根据原告所述是由自己搬运不慎才摔伤，不应让其承担。鉴定费2600元，原告单方的鉴定结果不予认定，则对鉴定费不予认可。后续治疗费10000元，原告单方的鉴定结果不予认定，则对后续治疗费不予认可，其保留上述意见，不与其有相应责任，以上只是针对原告提出的赔偿标准进行陈述。2、原告在收到厦门市翔安区劳动人事争议仲裁委员会作出《裁决书》后并未向法院提起起诉，而是时隔1年多，另案向厦门市翔安区人民法院起诉，但原告并未提供新的证据证明原告与其之间存在雇佣关系，所提交的证据同仲裁时是一样的，就在案的证据并无法证明其与原告之间存在何种关联法律关系，因此原告若认为其应赔偿原告因提供劳务受害所造成的各项损失，应提供新的证据证明原告与其之间存在雇佣关系，否则应承担举证不能的法律后果。3、根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，结合本案只有在原告与洪集坤之间可以形成劳务关系，才适用该条关于个人因劳务造成自己受到伤害产生的责任主体认定问题。（对于个人与提供劳务的一方所在单位之间签订承揽合同，在履行合同期间提供劳务一方因劳务造成自己受到损害的，接受劳务一方不承担责任），其是属于单位性质而不是自然人，并不可能与原告之间形成劳务关系，因此原告起诉其承担原告受到伤害产生的责任存在主体认定错误，依法应予以驳回。综上，原告起诉其赔偿原告因提供劳务受害所造成的各项损失暂计242413.17元，没有事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据到庭当事人陈述在案的法庭笔录及当事人提供的证据，本院认定如下事实： 2018年2月28日，洪集坤雇佣汪顺平从事从事搬运工工作。2018年3月10日,汪顺平在搬运货物过程中摔伤，后被送到厦门市第五医院治疗，经诊断为左股骨粗隆间粉粹性骨折，于2018年4月1日治愈出院，住院治疗22天，医疗费用51759.31元均洪集坤支付。 2018年9月20日，汪顺平向福建历思司法鉴定所申请对伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费用进行司法鉴定，福建历思司法鉴定所于2018年9月26日作出闽历思司鉴所[2018]临鉴字第216号司法鉴定意见书，鉴定意见为:1、评定为十级伤残;2、建议误工期限自损伤之日起至评残前一日止，护理期限为损伤后120日，营养期限为损伤后120日;3、预计后续治疗费用（取内固定物）需一万元左右。汪顺平支付鉴定费2600元。 审理中，洪集坤申请对护理期、营养期重新鉴定，本院依法委托。2014年3月24日，福建联证司法鉴定作出闽联证司鉴[2020]临鉴字第038号司法鉴定意见书，认为汪顺平的护理期为120日，营养期为90日。洪集坤支付鉴定费2600元。 根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目和赔偿标准，以及双方当事人的举证质证情况，参照一审法庭辩论终结时厦门市上一年度的统计公报，本院对汪顺平受伤造成的经济损失认定如下： 1、医疗费。汪顺平主张医疗费51759.31元，有相应票据予以证明，故本院予以支持。 2、误工费。汪顺平主张其该项费用为5000元÷30天×6.5月=32500元。事故发生于2018年3月10日，汪顺平于2018年9月26日定残，故其主张的误工时间未超出法律规定。原告汪顺平主张事故发生前在厦门居住多年，应按照厦门市城镇居民标准计算各项损失，因其未能举证证明其收入状况及其上述主张，故按2018年度厦门市城镇居民人均可支配收入54401元计算误工费，本院认定汪顺平误工损失为54401元÷12个月×6.5个月=29467.21元。 3、护理费。汪顺平主张护理费14200元。其中住院期间的护理费200元/天×22天=4400元，出院后护理费200元/天×98天×50%=9800元。鉴定意见认定护理期为120日，汪顺平主张符合法律规定，本院依法予以支持。 4、住院伙食补助费。汪顺平主张住院伙食补助费为100元/天×22天=2200元。因其受伤后住院22天，且主张的计算标准未超出法律规定，本院予以支持。 5、营养费。汪顺平主张该项费用为10351.86元，鉴定意见认定营养期为90日，本院根据原告汪顺平的伤残情况及参照医疗机构的意见，本院予以酌定为5000元。 6、残疾赔偿金。汪顺平主张其残疾赔偿金为54401元/年×20年×10%=108802元，未超出法律规定，本院予以支持。 7、鉴定费。汪顺平申请对伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费用进行司法鉴定支出的鉴定费2600元，洪集坤因申请对护理期、营养期重新鉴定支付鉴定费2600元，鉴定费合计5200元。因有相应票据予以支持，本院予以照准。 8、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金10000元，本院根据本案的实际情况酌定支持精神损害的偿还数额为5000元。 9、后续治疗费。汪顺平主张后续治疗费10000元，鉴定意见认定后续治疗费用（取内固定物）需一万元左右，本院予以支持。 综上第1至9项，汪顺平因事故造成的各项损失合计为231628.52元，本院予以认定。 本院认为，汪顺平受雇于洪集坤从事搬运工作并获取报酬，符合雇佣关系的特征，汪顺平与洪集坤形成雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，汪顺平作为提供劳务的一方，应当对工作中的安全风险有充分的了解，但其在施工准备中未尽充分的注意义务，因疏忽大意导致自己跌落并受伤的后果，因此应当自行承担30%的责任；洪集坤作为接受劳务的一方，未采取足够的安全保障措施避免事故的发生，亦存在过错，应当承担70%的责任。根据前述分析认定，因汪顺平因事故造成的各项经济损失为231628.52元，洪集坤承担其中70%赔偿责任，即231628.52元×70%=162139.96元，扣减已支付54359.31元（其中医疗费51759.31元、鉴定费2600元），洪集坤还应赔偿经济损失107780.65元。至于汪顺平提出与福建联盟速运供应链管理有限公司存在雇佣关系，要求福建联盟速运供应链管理有限公司与洪集坤共同承担赔偿责任的诉求，因未能提供足够的证据证明，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、洪集坤于本判决生效之日起十日内共同向汪顺平赔偿经济损失107780.65元； 二、驳回汪顺平的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1562元，减半收取计781元，由汪顺平负担337元，由洪集坤负担444元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 （陈秋潮） 二〇二〇年七月六日 代书记员（ 陈小 燕） 附：本判决所适用法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； (二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 法官提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。