河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终1346号上诉人（原审原告、案外人）：倪桂花，女，汉族，1973年8月17日生，住商水县。委托诉讼代理人：付奎，河南法声律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：王效峰，男，汉族，1975年6月2日生，住商水县。委托诉讼代理人：周军伟，河南众望律师事务所律师。原审第三人：骆慧敏，女，汉族，1977年3月4日生，住商水县。上诉人倪桂花因与被上诉人王效峰、原审第三人骆慧敏执行异议之诉一案，不服商水县人民法院（2019）豫1623民初4757号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人倪桂花委托诉讼代理人付奎、被上诉人王效峰及其委托诉讼代理人周军伟到庭参加了诉讼。原审第三人骆慧敏经本院公告送达传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人倪桂花上诉请求：一、依法撤销商水县人民法院（2019）豫1623民初4757号判决书，改判支持上诉人诉请；二、一、二审诉讼费由王效峰承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，其所认定的事实与上诉人诉请的事实没有关联性。1、上诉人起诉的是执行异议之诉，一审法院审理的是执行的依据有无错误；2、一审法院以被上诉人的执行依据是已生效的判决书，上诉人的证据不能对抗为由，不认定上诉人的证据，判决不当。二、一审法院适用法律错误。1、上诉人的诉请完全符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，且有合法有效的证据支持，可以排除强制执行。2、（2017）最高法民再355号民事判决确立了一个规则，即房屋买受人对房屋的请求权能够排除出卖人的一般金钱债权对房屋的强制执行。3．一审法院没有按照法定程序向骆慧敏送达一审起诉状、开庭传票等材料，程序违法。被上诉人王效峰辩称，一审判决事实清楚，证据确实充分，程序合法，依法应当予以维持。倪桂花只提供了一张收到条复印件，在法院查封之前，不存在合法有效的书面买卖合同。王效峰和骆慧敏离婚案件的生效判决已认定，骆慧敏把涉案房屋卖给王收的事实不清，证据不足。倪桂花没有证据证明在法院查封前合法占有涉案房屋。倪桂花支付涉案房屋价款310000元，属于大额支付，应当提供转账凭证，但其无法提供，足以说明倪桂花并没有支付房屋价款。该涉案房屋一直是由骆慧敏所有并占有使用，骆慧敏没有把涉案房屋出卖给王收，王收对涉案房屋并不具备所有权，其无权处分该涉案房屋。本案不符合《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，不能排除强制执行，应当依法驳回上诉人的上诉请求。原审第三人骆慧敏经本院公告传唤未到庭参加诉讼，未提供答辩意见。倪桂花向一审法院起诉请求：1、判令停止对倪桂花购买的位于阳光小区二单元二楼西户房屋（2018）豫1623民初1600-1号民事裁定书的强制执行，并解除对该房屋的查封；2、由王效峰承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：原审第三人骆慧敏以与王效峰夫妻感情破裂为由，于2018年4月9日向商水县人民法院起诉，并作出（2018）豫1623民初1600号民事判决。双方均不服，向周口市中级人民法院上诉。周口市中级人民法院于2018年11月26日作出（2018）豫16民终5114号民事裁定：撤销商水县人民法院（2018）豫1623民初1600号民事判决，发回商水县人民法院重审。商水县人民法院重审后，于2018年12月29日作出（2018）豫1623民初5032号民事判决：一、准许骆慧敏与王效峰离婚；二、骆慧敏与王效峰所生育次子王星宇由王效峰抚养，骆慧敏给付王效峰子女抚养费9211.52元；三、骆慧敏、王效峰共同财产商水县东环路阳光小区2号楼2单元2楼西户房屋一套归骆慧敏所有；漯河市康居鑫苑3#楼3幢205号房屋一套归王效峰所有；四、骆慧敏、王效峰夫妻共同存款757880.29元，由骆慧敏给付王效峰；五、骆慧敏赔偿王效峰精神损失费80000元。骆慧敏不服，向周口市中级人民法院上诉。周口市中级人民法院于2019年2月21日作出（2019）豫16民终639号民事判决：驳回上诉，维持原判。在（2018）豫1623民初1600号民事案件的审理过程中，经王效峰申请，商水县人民法院于2018年4月18日作出（2018）豫1623民初1600-1号民事裁定：对被申请人骆慧敏名下的银行存款予以冻结；骆慧敏名下购买的阳光花园小区二单元二楼西户的商品房一套及大众牌捷达汽车一辆（车牌号码：豫Ｐ×××**）依法予以查封。（2018）豫1623民初5032号民事判决和周口市中级人民法院（2019）豫16民终639号民事判决发生法律效力后，经王效峰申请进入执行程序。在执行过程中，倪桂花于2019年8月19日，以案外人身份书面提出执行异议，请求中止执行行为。商水县人民法院于2019年9月11日作出（2019）豫1623执异50号执行裁定：驳回案外人倪桂花的异议申请。2019年9月23日，倪桂花向该院提起执行异议之诉。一审法院认为，房屋所有权的取得方式包括原始取得和继受取得。原始取得主要包括以下情形：（1）依法建造房屋；（2）依法没收房屋；（3）收归国有的无主房屋；（4）合法添附的房屋（如翻建、加层）。继受取得分为因法律行为继受取得和因法律事实继受取得两类。显然，倪桂花不能原始取得该房屋。那么，是否可以继受取得呢？也不可以认定。原因是：1、倪桂花虽然提交了四组证据，证明其已经占有该房屋，但不能与已经生效的本院（2018）豫1623民初5032号民事判决、周口市中级人民法院（2019）豫16民终639号民事判决相对抗，而生效判决认定涉案房屋是骆慧敏和王效峰的共同财产，判决归骆慧敏所有。2、倪桂花称，骆慧敏于2017年5月29日将涉案房屋卖给王收，这个时间是骆慧敏与王效峰夫妻关系存续期间，买卖房屋是家中大事，夫妻二人应当共同商量同意，然而王效峰却不知情、不认可。综上，根据倪桂花提交的证据，倪桂花对执行标的不享有足以排除人民法院强制执行的权益，故倪桂花的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条、第一百四十四条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条的规定，判决：驳回原告倪桂花的诉讼请求。案件受理费100元，由倪桂花承担。二审审理查明的事实与一审相一致。本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。本案中，倪桂花陈述案外人王收将案涉房屋出卖给倪桂花，王收虽与骆慧敏签订了房屋买卖合同，但并没有办理房屋登记，根据物权法的规定，王收并没有取得涉案房屋的所有权，王收对案涉房屋的出卖是一种无权处分行为，且王收与倪桂花之间并未签订书面房屋买卖合同，本案不符合该条规定的“在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同”的情形，倪桂花对案涉房屋不享有排除执行的民事权益。原审法院在向骆慧敏送达民事诉状、开庭传票等相关材料时，先向其户籍所在地邮寄送达，退回后又按照骆慧敏近一年内在另案中提供的送达地址（商水县大武乡大武粮管所）进行送达，再次退回后，又向骆慧敏的母亲进行了送达。其母亲代收了相关诉讼材料后，一审法院在开庭三日前公告了开庭日期。一审法院的开庭及送达符合法律规定。倪桂花关于一审送达程序违法的理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人倪桂花的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人倪桂花负担。本判决为终审判决。审判长  李顺起审判员  谢 铭审判员  张海涛二〇二〇年七月十日法官助理刘婷婷书记员王润泽