广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初3079号原告：王英，女，1974年1月30日出生，汉族，身份证住址浙江省兰溪市。委托诉讼代理人：张冠男，广东骏道律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭晓竹，广东骏道律师事务所律师。被告：中山市东亚轻工实业有限公司，住所地广东省中山市坦洲镇伊泰莲娜工业区。法定代表人：游德，该单位总经理。委托诉讼代理人：张嘉铭，广东法宗律师事务所律师。原告王英与被告中山市东亚轻工实业有限公司劳动争议一案，本院于2020年1月7日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王英及其委托诉讼代理人张冠男，被告中山市东亚轻工实业有限公司的委托诉讼代理人张嘉铭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王英向本院提出诉讼请求：请求被告支付1、一次性伤残补助金差额26103.78元[计算方式（4410.42-1510）元/月×9个月]；2、一次性工伤医疗补助金差额5800.84元[计算方式（4410.42-1510）元/月×2个月]；3、一次性伤残就业补助金35283.36元[计算方式4410.42元/月×8个月]；4、（第4次住院）医疗费5536.04元[计算方式22575.14元-17039.10元（工伤保险报销）]；5、住院伙食补助费差额4100元[计算方式100元/天×56天-1500元]；6、交通费1680元[计算方式30元/天×56天]；7、营养费10000元；8、辅助器具费146元；9、护理费50350元[计算方式150元/天×387天-7700元]；10、鉴定费350元；11、后期治疗手术费及祛疤费72000元[计算方式60000元+12000元]；12、停工留薪期工资44104.2元[计算方式4410.42元/月×10个月]；13、用工押金（培训费）500元；14、2012年9月至2015年3月的社会保险费24000元[计算方式800元/月×30个月]；15、解除劳动关系经济补偿金33078.15元[计算方式4410.42元/月×7.5个月]；16、违法解除劳动关系导致的加倍经济补偿金33078.15元[计算方式4410.42元/月×7.5个月]。事实和理由：原告于2012年9月23日入职被告工作，工作地点为广州市越秀区中环广场伊泰莲娜专柜柜台，任职营业员，工伤前月平均工资4410.42元/月。原告入职后，被告并没有在原告入职当月或次月为原告缴纳社会保险，而是直到2015年4月份才为原告缴纳社会保险。2016年8月2日11时00分，原告在工作商场内的二楼的楼梯处，摔倒致左足受伤。事故发生后，原告先被送往广州市市政医院治疗，后转往广州市正骨医院治疗，后转至中国人民解放军广州军区广州总医院继续治疗，经中国人民解放军广州军区广州总医院治诊断为左足踝部骨折并脱位。截至目前，原告因此次工伤事故共入院治疗4次，第1次入院时间为2016年8月2日，出院时间为2016年8月15日，共医疗14天，出院时医嘱全休3个月；第2次入院时间为2016年10月24日，出院时间为2016年10月27日，共医疗4天，出院时医嘱全休3个月；第3次入院时间为2017年11月7日，出院时间为2017年12月7日，共医疗31天，出院时医嘱全休3个月；第4次入院时间为2019年8月10日，出院时间为2019年8月16日，共医疗7天，出院时医嘱全休2个月。2016年9月30日，中山市人力资源和社会保障局作出（中人社工认〔2016〕11234号）认定工伤决定书，认定原告于2016年8月2日11时00分受到的事故伤害为工伤。2019年2月22日，中山市劳动能力鉴定委员会作出〔中劳鉴〔2019〕01007号）劳动能力鉴定书，鉴定原告伤残等级为九级。之后，2019年6月17日，广东省劳动能力鉴定委员会作出（粤劳鉴再字〔2019〕0412号）省级劳动能力鉴定结论，再次鉴定原告伤残等级为九级。2019年3月22日，中山市劳动能力鉴定委员会作出（中劳鉴确〔2019〕00950号）劳动能力确认书，医学鉴定意见为继续治疗，确认原告工伤复发，继续治疗至2019年6月30日。因为原告工伤伤情严重一直未愈，此后中山市劳动能力鉴定委员会作出多份劳动能力确认书，确认原告延长治疗至2019年10月31日。2019年11月26日，中山市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定（确认）结论书，确认原告2019年10月29日至2020年2月29日，关于左足踝部关节炎的治疗属于工伤复发。本案诉讼期间，原告再次取得了鉴定（确认）结论书，确认2020年3月24日至2020年6月30日关于左足踝部骨折并脱位的治疗属于工伤复发，目前原告的伤情仍没有痊愈。截至起诉之日，原告仍未完全康复，后续仍需手术治疗。原告因工伤事故多次入院治疗及门诊治疗期间，被告仅在原告多次强烈要求下才支付了部分医疗费、护理费、伙食补助费，对于工伤事故产生的剩余费用及赔偿均置之不理。此外，在原告工伤治疗期间，被告还以不同方式多次提出与原告解除劳动关系，企图逃避法律责任，依法应当承担惩罚性赔偿。综上，原告在此次工伤事故中损失重大，精神和身体均遭受了巨大压力。被告中山市东亚轻工实业有限公司辩称：原告系被告的员工，2016年8月2日发生工伤，发生工伤时被告已购买社保，发生工伤后原告坚持在广州治疗，并要求被告现行垫付治疗费用，被告为避免延误治疗，为原告垫付治疗工伤产生的医疗费65479.4元、住院伙食费4042.8元及交通费等，但医疗费、伙食补助费等费用应按照国家规定从工伤保险基金支付，原告应返还我方垫付的上述费用。我方2016年8月至2019年7月期间共向原告预发工资77498元，超出停工留薪期间工资41560元的部分应返还，即被告应返还35938元。关于原告第一项诉求,我方收到的文件由中山市社保局核发的一次性伤残补助金，计算的工资标准为1572元/月，并非原告所提的1510元/月,原告受伤前月均工资4156元/月;第二项诉求,原告没有提交一次性工伤医疗补助金的核发数额，该项请求没有依据;第三项诉求,计算的工资标准应为4156元/月;第四项诉求,医疗费应由工伤保险基金全额负担，被告为原告垫付了65479.4元医疗费，应在被告应承担的工伤待遇金额中抵扣;第五项诉求,应由工伤保险基金全额负担，且被告已垫付4042.8元，也应在我方应承担金额中抵扣;第六项诉求,应由工伤保险基金全额负担，且原告主张的数额计算方式与其提供的票据不符;第七项诉求,没有法律依据，没有劳动能力委员会鉴定相关的结论;第八、十项诉求,应由工伤保险基金全额负担;第九项诉求,没有法律依据，被告已经支付了原告住院期间的护理费,根据医嘱，原告仅在前三次住院需要一人陪护，住院总时间为46天,没有需要护理的劳动能力鉴定结论，原告提供的诊断证明所记载的生活陪护，与工伤保险待遇的护理费并非同一事实;第十一项诉求,没有法律依据，且原告没有提供关于该项主张的任何证据;第十二项诉求,原告在其工伤后至终止劳动合同期间一直没有上班，被告从2016年8月-2019年6月期间，一直正常发放工资给原告，共计发放77498元，已经发放停工留薪期工资，因原告停工留薪期之外的时间，没有正常上班，所以应没有工资发放，关于超出停工留薪期外的工资35938元，应抵扣被告在本案中应承担的其他费用；第十三项诉求，我方同意退还培训费；第十四项诉求，关于补交社会保险的争议，不属于劳动争议审理的范畴，原告已经向税务部门申请了处理补缴社保的事项，税局已经受理，不应在本案中重复处理，被告未为原告在该期间缴纳社保，是因为原告当时选择在广州缴纳，要求被告不要为其在中山市缴纳社保；第十五项诉求，经济补偿金应以4156元/月标准计算；第十六项诉求，我方不存在违法解除劳动合同。经审理查明：原告于2012年9月23日入职被告，任职营业员，合同约定工作地点为广州市越秀区中环广场伊泰莲娜专柜，双方共签订两次劳动合同，第二次劳动合同期限是2016年1月1日至2018年12月31日，每月通过银行转账发放上月工资。原告2016年8月2日在工作时左足受伤，中山市人力资源和社会保障局作出中人社工认（2016）11234号《认定工伤决定书》，认定原告受伤为工伤。中山市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力确认书》，鉴定原告的伤残等级为九级，停工留薪期为10个月，最后一次医疗期至2019年10月31日。广东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定原告的伤残等级为九级。中山市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定（确认）结论书，确认2019年10月29日至2020年2月29日关于左足踝部关节炎的治疗属于工伤复发，确认2020年3月24日至2020年6月30日关于左足踝部骨折并脱位的治疗属于工伤复发。工伤后至今原告住院治疗四次，分别是2016年8月2日至2016年8月15日，2016年10月24日至2016年10月27日，2017年11月7日至2017年12月7日，2019年8月10日至2019年8月16日，医嘱载明分别全休3个月、3个月、3个月、2个月，前三次出院《诊断证明书》载明住院期间一人生活陪护、全休期间建议生活陪护一人，第四次出院《诊断证明》载明住院期间陪护1人。被告已为原告缴纳2015年4月至2020年5月期间的工伤保险。2019年8月1日，被告向原告发送短信，载明延长治疗期结束后及时到公司办理劳动合同到期终止手续。原告确认当时有收到该短信，但因为是陌生号码，就没看，直到仲裁时才翻开来看。2020年1月15日，中山市社会保险基金管理局作出中社保工伤20133213592号《工伤保险待遇处理核定表》，载明一次性伤残补助金按照王英工资1572元计发9个月共14148元，由社保经办机构在工伤保险基金中支付给王英。2020年1月16日，国家税务总局中山市税务局坦洲税务分局作出中山税坦洲（分）局规字[2020]36号《基金规费征缴事项通知书》，载明中山市东亚轻工实业有限公司2012年11月至2015年3月未按规定为王英（足额）申报缴纳社会保险费，中山市东亚轻工实业有限公司应按规定为王英办理社保费补交手续，缴款时间另行通知。原告表示税局工作人员告知公司一直没有在规定时间内为其补交社保；被告表示正在为原告办理补交社保的手续。原告明确其2012年9月至2015年3月期间的社保，并没有缴纳，并非已在广州缴纳，其不清楚公司缴纳社保的金额，预估800元/月，其去社保局打印社保明细，但仅能打印出参保证明，显示不出公司缴纳的金额。原告主张其月平均工资4410.42元/月，提交个人所得税查询、个人所得税纳税清单为证；被告主张原告月平均工资4156元/月，提交其自行制作的工资明细。原告主张落款日期为2019年11月26日的《初次鉴定（确认）结论书》，申请时间为2019年10月29日，并提交2019年10月29日劳动能力现场鉴定通知书复印件，拟证明该鉴定委员会于2019年10月29日收到了原告的劳动能力鉴定申请，该通知书原件已被鉴定委员会收走。原告明确其庭审后查阅劳动仲裁笔录，笔录中未记载2019年11月26日中山市劳动能力鉴定委员会出具的《鉴定（确认）结论书》的申请时间，但表示其在仲裁时要求提交新证据，仲裁员告知立案后不受理新证据，故仲裁笔录中没有记载相关内容；原告明确其并未通过其他方式告知被告该鉴定申请。被告表示即使原告在2019年10月29日提交了申请，但鉴定结论并非在2019年11月1日前做出，且原告没有告知被告该信息，被告对此不知情，原告在2019年10月28日申请仲裁，仲裁大约在2019年11月开庭，仲裁期间原告提出的仲裁请求是要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金，即当时原告认同了双方劳动关系的解除，在仲裁裁决书第四页第二点中，仲裁委对该事实进行确认。我司在2019年11月26日收到了劳动部门邮寄的第一次工伤复发鉴定结论，才知道原告工伤复发，该结论书上仅记载工伤复发，没有建议原告延长治疗，根据广东省工伤保险条例规定，7至10级伤残在停工留薪期届满后，劳动合同期届满，可依法终止劳动关系。双方均确认工伤停工留薪期2016年8月至2017年5月被告共计发放原告工资22198元，原告主张2017年6月至2019年6月共计发放工资52900元，被告主张2017年6月至2019年6月共计发放工资55300元。另，被告主张其为原告垫付了前三次住院的医疗费65497.4元、住院伙食费1742.8元以及493元、护理费3651元；原告确认被告垫付了前三次住院的医疗费65497.4元、住院伙食费1742.8元、护理费3651元，确认被告另行支付了护理费7700元给原告。另查，2019年10月28日王英以中山市东亚轻工实业有限公司为被申请人向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求支付一次性伤残补助金39693.78元、一次性工伤医疗补助金8820.84元、一次性伤残就业补助金35283.36元、2019年8月10日至2019年8月16日医疗费20624.44元、住院伙食补助费4100元、交通费1680元、营养费10000元、辅助器具费146元、护理费差额47850元、鉴定费350元、后期治疗费60000元、停工留薪期工资44104.2元、用工押金（培训费）500元、2012年9月至2015年3月的社会保险费24000元、解除劳动关系经济补偿金33078.15元；该委于2019年12月4日作出《仲裁裁决书》，裁决被申请人一次性支付申请人停工留薪期工资21906.2元、一次性伤残就业补助金35283.36元、解除劳动关系经济补偿金33078.15元、护理费1050元、用工押金500元，驳回申请人其他仲裁请求。本院认为：因双方对仲裁裁决第二、三、五项均无异议，且被告未就此项提起诉讼，故本院确认被告应支付一次性伤残就业补助金35283.36元、解除劳动关系经济补偿金33078.15元、用工押金500元给原告。停工留薪期工资问题。被告提供的工资表为其单方制作，在没有其他证据加以佐证情况下，本院对此不予采纳。原告提供的个人所得税查询为第三方出具，证明力较大，本院采纳原告的主张，认可其受伤前十二个月平均工资为4410.42元。《广东省工伤保险条例》第二十五条规定,职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告的停工留薪期为10个月，双方均确认被告已支付原告2016年8月至2017年5月的工资共计22198元，故被告应按照4410.42元/月的标准支付该期间工资差额21906.2元（计算方式：4410.42元/月×10个月-22198元）给原告。关于被告要求返还停工留薪期后的多发给原告的工资，因原告未主张停工留薪期后的工资，且不同意在本案中扣减，本案对此不予调处，被告可另行主张。医疗费、后续治疗手术费及祛疤费、伙食补助费、交通费、辅助器具费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费问题。原告已参加工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第二十一条、第二十四条、第二十七条、第三十二条、第四十七条规定，医疗费、伙食补助费、交通费、辅助器具费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费应按照国家规定从工伤保险基金支付，后续治疗手术费及祛疤费亦属于医疗费，原告要求被告支付上述费用，于法无据，本院不予支持。又双方均确认被告垫付医疗费65497.4元、伙食补助费1742.8元，故原告应返还医疗费65497.4元、伙食补助费1742.8元给被告。社会保险费问题。原告确认其2012年9月至2015年3月期间并未缴纳社会保险，现其要求被告支付2012年9月至2015年3月的社会保险费，没有法律和事实依据，本院不予支持。护理费问题。《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”工伤后至今原告住院治疗四次，分别是2016年8月2日至2016年8月15日，2016年10月24日至2016年10月27日，2017年11月7日至2017年12月7日，2019年8月10日至2019年8月16日，共计住院56天，医嘱载明分别全休3个月、3个月、3个月、2个月，前三次出院《诊断证明书》载明住院期间一人生活陪护、全休期间建议生活陪护一人，第四次出院《诊断证明》载明住院期间陪护1人。故被告应支付原告住院期间护理费8400元（按照150元/天的标准计算56天）、停工留薪酬期内护理费27000元（按照150元/天的标准计算180天）给原告，又双方均确认被告垫付护理费3651元，且原告自认被告另行支付了护理费7700元给原告，本院予以确认，被告应支付护理费24049元（计算公式：8400元+27000元-3651元-7700元=24049元）给原告。营养费问题。营养费不属于工伤保险待遇支付的范围，原告的请求于法无据，本院不予支持。违法解除劳动关系的加倍经济补偿金问题。中山市劳动能力鉴定委员会于2019年11月26日作出的《初次鉴定（确认）结论书》，确认原告2019年10月29日至2020年2月29日关于左足踝部关节炎的治疗属于工伤复发，虽然原告主张其是于2019年10月29日提出该鉴定申请，但原告表示并未告知被告该鉴定申请，且被告亦辩称原告并未告知被告该鉴定申请，现被告主张双方2019年11月1日劳动关系终止，双方劳动合同2018年12月31日到期，被告于2019年8月1日短信通知原告延长医疗期结束后终止劳动关系，而劳动能力鉴定结论鉴定原告最后一期医疗期至2019年10月31日，被告的主张依据充分，本院予以采纳，据此本院认定被告并非违法解除劳动关系，原告要求被告支付违法解除劳动关系的加倍经济补偿金，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《广东省工伤保险条例》第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十七条、第三十二条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告中山市东亚轻工实业有限公司自本判决书生效之日起三日内一次性支付停工留薪期工资21906.2元给原告王英。二、被告中山市东亚轻工实业有限公司自本判决书生效之日起三日内一次性支付一次性伤残就业补助金35283.36元给原告王英。三、被告中山市东亚轻工实业有限公司自本判决书生效之日起三日内一次性支付解除劳动关系经济补偿金33078.15元给原告王英。四、被告中山市东亚轻工实业有限公司自本判决书生效之日起三日内一次性支付护理费24049元给原告王英。五、被告中山市东亚轻工实业有限公司自本判决书生效之日起三日内一次性支付用工押金500元给原告王英。六、原告王英自本判决书生效之日起三日内一次性返还医疗费65497.4元、伙食补助费1742.8元给被告中山市东亚轻工实业有限公司。七、驳回原告王英的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告中山市东亚轻工实业有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员 周 密二〇二〇年七月三十日书记员 倪凯娜孔萍