安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0191民初367号 原告：吴茂林，男，1966年12月15日出生，汉族，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：吴长健，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被告：安徽天夏投资管理有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区阜阳南路与蒙城路交叉口东怡金融广场41楼，统一社会信用代码913401000955240687。 法定代表人：夏朝军，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：周岩，安徽徽商律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏明，安徽徽商律师事务所律师。 本院受理原告吴茂林诉被告安徽天夏投资管理有限公司（以下简称天夏投资公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年1月14日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。吴茂林及其委托诉讼代理人吴长健，天夏投资公司委托诉讼代理人周岩、夏明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴茂林向本院提出诉讼请求，请求判令：1、确认2016年3月19日《委托管理协议》已由天夏投资公司单方解除；2、天夏投资公司退还其加盟费5万元；3、天夏投资公司支付其违约金43.2万元。事实和理由：2015年11月27日，其与被告签订《天夏投资虹泥小厨特许加盟合约》，其加盟经营被告旗下“虹泥小厨”餐饮品牌酒店，有效期3年，品牌使用费、技术转让费15万元；2016年3月3日其与第三人签订《租赁合同》，其投入200万余元租赁场地、装潢和饭店经营设施和设备。2016年3月19日，其与被告签订《委托管理协议》，委托被告对加盟的酒店进行管理经营；2016年7月14日，其成立肥东县小城故事餐厅经营。《天夏投资虹泥小厨特许加盟合约》合同签订后，被告仅提供“虹泥小厨”的品牌给原告使用，未按合同约定转让技术。《委托管理协议》履行至2017年4月，因被告指派的店长嫌肥东路途遥远，不愿意继续在原告的店面工作，被告又指派不出新的店长，2017年4月初被告即单方提议撤销管理委托，双方未达成合意。2017年7月28日有网友在“肥东论坛”上发文称“虹泥小厨肥东店”〔即原告成立的“肥东县小城故事餐厅”）餐具卫生质量有问题，7月30日，被告以此为借口，除了在网站上宣布委托合同己解除，同时将含有解除合同意思的公开信通过微信方式犮给原告，原告对“委托提出异议，未果，随后被告在《虹泥小厨》的宣传单页上删除原告的“虹泥小厨肥东星光国际店”名称，并停止了原告客户会员卡的在线支付功能。2017年7月31日，肥东县食品药品监督管理局根据发帖者的举报，对其经营的餐厅盘子、筷子、碗等餐具进行抽样检测，检验结论均符合国家标准。《委托管理协议》约定，双方的合作期限为12年，并约定相应的承担违约责任。被告未按约履行，应退还加盟费；被告单方解除委托管理合同，给原告造成羞大损失，应依法承担违约贵任。为保护原告合法权益，现依法向贵院提起诉讼。 天夏投资公司辩称：1、肥东县小城故事餐厅与吴茂林，是个人工商户字号与经营者的关系，实际上系同一主体，原告系重复起诉，人民法院应驳回其起诉；2、天夏投资公司在履行加盟合约和委托管理协议时没有任何违约之处。3、天夏投资公司从未单方解除《委托管理协议》，肥东论坛上发布的公开信非被告发布的，并未表示单方解除的意思；其撤回厨师长、店长是因为原告欠付管理费，根据合同约定撤回厨师长、店长，行使合同先履行抗辩权；在微信上、肥东论坛上发的公开信是为了消除卫生不合格对虹泥小厨的影响发布的，并无解除合同的意思表示；4、原告要求返还加盟费没有事实依据，依据合同品牌使用费15万元，庭审中原告自认一直以虹泥小厨的品牌经营到2019年2月，已经超过了授权经营期限，应当补交加盟费，非退还，双方合同已经实际解除，吴茂林要求赔偿损失没有事实和法律依据。 经审理本院查明以下事实： 天夏投资公司成立于2014年3月19日，注册资本壹佰万元，经营范围包含项目投资及投资管理、投资咨询、企业管理策划、经济信息咨询、技术交流、商务信息咨询、企业形象策划、招商代理、餐饮管理、餐饮投资及培训信息咨询等。 2016年7月14日，吴茂林注册成立肥东县小城故事餐厅，性质为个体工商户，经营范围为餐饮服务、预包装食品零售，2019年2月20日该餐厅已注销。 2015年11月27日，天夏投资公司（甲方）与吴茂林(乙方)签订《天夏投资虹泥小厨特许加盟合约》，主要内容为：第一条安徽虹泥美食文化有限公司委托授权天夏投资公司全权负责“虹泥小厨”在全国加盟连锁及授权各项事宜。第二条安徽虹泥美食文化有限公司拥有“虹泥小厨”商标、标识、字号、服务标识（志）、独特概念、经营诀窍（秘密）、经营模式的使用权。第三条随着“虹泥小厨”连锁事业的拓展，甲方为保持“虹泥小厨”特许经营体系之统一性，进一步维护消费者的合法权益，甲方特授权吴茂林为合肥市肥东县瑶海万达店“虹泥小厨特许加盟连锁店加盟合约”的签约代表人，区域保护为公路行驶距离3公里。第八条本特许合约有效期叁年，自本合约签订之日起计算。本合约期满，乙方如需延长，可在本合约有效期满前三个月向甲方提出续约的书面申请，经甲方按照双方履行情况、乙方实际经营情况及甲方发展战略等综合审核同意后，方可续约（双方续约，需另行签订新的特许加盟合约，并以另行签订新的特许加盟合约为准）。第十一条甲方特许乙方在安徽省合肥市肥东县设立“虹泥小厨特许加盟连锁店”壹家。第十四条乙方向甲方一次性交纳三年品牌使用费、技术转让费共计150000整（大写壹拾伍万元整）。第十五条第四项甲方应委派业务人员（店长、厨师长）帮助乙方完成开业，店长应在开业前15-20天到达门店，厨师长应在开业前10天到达门店。 2016年3月19日，吴茂林（甲方）作为委托方与天夏投资公司（乙方）作为受托方签订《委托管理协议》，主要内容为：鉴于甲方业已加盟经营乙方单位旗下“虹泥小厨”餐饮品牌酒店，为了保证酒店的管理水平和服务质量，创造良好的社会效益和经济效益，甲、乙双方本着平等互利的原则，经充分友好协商，甲方委托乙方在加盟合作期间内对甲方酒店进行管理，甲方酒店成为乙方联盟店，订立本协议。乙方负责在联盟店开业前委派店长、厨师长各一名到甲方，负责联盟店筹备及开业后的经营管理。乙方负责承担委派人员的基本薪资待遇。乙方享有联盟店的所有酒水、团购决策权与执行权，乙方与酒水供应商统一洽谈后，减去返点裸价发货给联盟店；乙方与团购网统一洽谈后，联盟店接受团购网统一安排，乙方于每月8日前将上月团购款返还给联盟店。委托管理期限涵盖联盟合作期限，合约期限共计12年，自2016年3月19日至2028年3月18日。期间任何一方要求解约，必须经过双方同意，协议期内无论何种情况终止合同，要求终止合同一方必须承担违约责任，并赔付对方违约金壹佰万元。甲方每月向乙方支付管理费22000元，包含乙方委派人员基本工资及日常经营管理费用，管理费后期可随餐饮市场薪资水平以及通货膨胀上升而上升，经双方协商确定，为了保证酒店正常高效运转，甲方须在每月10日之前将次月的管理费等相关费用转账至乙方指定账务账户，乙方不开具发票。 2017年4月27日，天夏投资公司向吴茂林发送《关于要求限期支付拖欠管理费用及货款的通知》，内容载明：双方签订《天夏投资虹泥小厨特许加盟合约》及《委托管理协议》后，我公司已全面履行了合同义务，依约及时向你方提供配送物品，并对你方加盟成立的“虹泥小厨肥东星光国际店”进行忠实、妥善的管理经营。但你方并没有按照约定支付相关管理费用及货款，至今已拖欠78712.53元未予支付，虽经我公司多次催讨，但至今未有支付行为。你方未实际、根本履行合同项下的付款义务，长期拖欠管理费及货款，已构成违约。请求你方于接到通知三日内，务请一次性清偿支付完拖欠的费用，并向我公司出具明确的不再拖欠付款的书面承诺。若上述期限届满仍不见你方有支付拖欠管理费用及货款之具体履约行为，我公司必将在你方加盟成立的“虹泥小厨肥东星光国际店”进行经营管理的店长及厨师长全部撤回。 2017年5月1日，天夏投资公司将在肥东县小城故事餐厅处进行经营管理的店长及厨师长撤回。庭审中，吴茂林确认其实际开店经营，后于2019年2月20日停止营业。 2017年7月30日，虹泥小厨营销企划部在肥东论坛上发布一份致广大网友的公开信，内容载明：2017年7月28日有网友在肥东论坛上发布虹泥小厨肥东店餐具卫生情况，我司知悉后非常重视此事，并在第一时间对门店进行详细的调查。肥东店属于虹泥小厨加盟店，委托管理合同已经解除。我司授肥东店虹泥小厨品牌使用权，肥东店实属独立经营。尽管如此，我们仍然负有不可推卸的管控和督察责任。经全面了解，现就此事与广大网友和媒体声明如下：1、经调查，网友发布的图片为真实情况，因门店保洁人员未完全按照清洁标准执行，门店管理人员未严格按照卫生标准做餐前检查造成此次事件的发生。2、此次事件门店管理人员及岗位人员承担全部责任，公司直属部门承担连带责任，我司已接照门店及岗位管理制度对各级人员进行处罚和教育，同时我公司愿意承担此次事件给顾客带来的损失。此事件暴露了虹泥近几年发展速度过快产生的监管系统薄弱问题，公司会尽快完善运营体系，并从以下方面着手改进：1、加强对下属门店的行为约束及管控。2、完善门店工作的监管体系。3、门店建立详细的工作流程和标准。4、组织全体员工进行卫生及食品安全培训等。针对此事件，我司再次对广大顾客表示歉意，同时再次感谢顾客及媒体对虹泥小厨的关注和监督。 另查明，安徽红泥小厨餐饮管理有限公司成立于2010年12月10日，系第18012411号、第22410357号“虹泥小厨及图”图案注册商标权利人。2015年5月3日，安徽红泥小厨餐饮管理有限公司与天夏投资公司签订《委托招商合同》出具委托书，委托天夏投资公司负责就“虹泥小厨”项目提供全国范围内的全程招商外包服务，合作期限为2015年5月3日至2017年5月2日。 再查明，肥东县小城故事餐厅与天夏投资公司特许经营合同纠纷一案，2018年3月2日经安徽省合肥市中级人民法院作出（2017）皖01民初542号民事判决书，后安徽省高级人民法院作出撤销该判决并准许肥东县小城故事餐厅撤回起诉的裁定。 以上事实，有特许加盟协议、委托管理协议、通知、公开信、商标注册证、裁判文书、当事人陈述等证据证实。 本院认为，吴茂林与天夏投资公司签订的《天夏投资虹泥小厨特许加盟合约》协议及《委托管理协议》系双方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，合法有效。 关于虹泥小厨营销企划部在肥东论坛上发布的公开信能否认定天夏投资公司单方解除《委托管理协议》。根据协议的约定，吴茂林负有向天夏投资公司支付管理费的义务，而吴茂林未按约定支付管理费，天夏投资公司也通过催告方式要求吴茂林支付拖欠的管理费，但肥东县小城故事餐厅仍未履行。在此种情况下，天夏投资公司撤走店长、厨师长是正当行使抗辩权。虹泥小厨营销企划部在肥东论坛上发布的公开信，其内容涉及的主要是针对网友反映问题的回应，涉及合同解除的内容仅为“肥东店属于虹泥小厨加盟店，委托管理合同已经解除”，结合公开信的整体内容，应当理解公开信及该句陈述的目的在于尽量减少和切割相关问题对公司造成的不利影响，并无表达天夏投资公司要通过这封公开信，通知吴茂林正式解除合同的意思。且不论是公开信发表之前还是之后，天夏投资公司均未向吴茂林厅发布解除合同的通知。因此，仅凭该公开信不能视为天夏投资公司作出了单方解除合同的意思表示，不能导致合同解除的后果。对天夏投资公司认为本案吴茂林系重复起诉的辩称，因肥东县小城故事餐厅已注销，吴茂林作为业主享有诉讼主体资格，肥东县小城故事餐厅前次提起诉讼与本次提起诉讼的请求和理由并不完全相同，故关于吴茂林重复起诉的辩称本院不予支持。 关于天夏投资公司与吴茂林签订的《委托管理协议》能否解除。对此，本院认为双方签订的《天夏投资虹泥小厨特许加盟合约》已经到期，《委托管理协议》虽然约定合作时间为12年，但因吴茂林未按约定支付管理费，天夏投资公司撤走店长、厨师长，吴茂林已经停止经营等双方的行为来看，双方已失去合作的基本条件，且双方对解除该协议均无已异议，故本院确认解除双方签订的《委托管理协议》。 对吴茂林主张退还加盟费5万元的诉请，因双方签订的《天夏投资虹泥小厨特许加盟合约》约定吴茂林缴纳的特许加盟费为三年15万元，吴茂林也实际使用三年，故对其要求退还5万元的诉请不予支持；天夏投资公司撤走店长、厨师长系因吴茂林未按约定支付管理费所致，现尚无其他证据证明天夏投资公司具有违约行为，故其主张天夏投资公司支付43.2万元的违约金，没有依据，本院对吴茂林的该部分诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认解除原告吴茂林与被告安徽天夏投资管理有限公司于2016年3月19日签订的《委托管理协议》； 二、驳回原告吴茂林其他诉讼请求。 本案案件受理费8530元，由原告吴茂林负担。 如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  赵 晨 人民陪审员  茆雪梅 人民陪审员  李延平 二〇二〇年七月十日 书 记 员  赵玉琦 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。 （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。