新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书（2019）新4223民初785号 原告：新疆邦友建筑安装工程有限责任公司独山子区分公司。住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市独山子区奎河路84-3号。统一社会信用代码：91650202MA775MLJ21。负责人：李永生，系该分公司总经理。委托诉讼代理人：钱诗情（特别授权），新疆西部朝阳律师事务所律师。被告：沙湾碧源热力有限公司。住所地新疆维吾尔自治区沙湾县哈拉干德工业园区。统一社会信用代码：91654223328816994Y。法定代表人：杨杰，系该公司总经理。被告：西安建工第一建筑集团有限公司。住所地陕西省西安市高新区太白南路22号西安建工集团大楼11-12层。统一社会信用代码：91610103220607605Y。法定代表人：马勇，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘强（特别授权），系该公司员工。原告新疆邦友建筑安装工程有限责任公司独山子区分公司诉被告沙湾碧源热力有限公司、被告西安建工第一建筑集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月18日立案受理。依法由审判员冯进红适用简易程序审理。被告西安建工第一建筑集团有限公司在答辩期内提出管辖权异议，本院于2019年7月2日作出（2019）新4223民初785号民事裁定书，驳回被告西安建工第一建筑集团有限公司的管辖权异议，被告西安建工第一建筑集团有限公司不服提起上诉，塔城中级人民法院于2020年4月1日作出（2019）新42民辖终4号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。被告沙湾碧源热力有限公司在案件审理过程中下落不明，本院于2020年4月28日在人民法院报公告送达开庭传票。西安市第一建筑工程公司哈密分公司已注销，原告撤回对第三被告西安市第一建筑工程公司哈密分公司的起诉，本案于2020年7月14日开庭公开审理。原告新疆邦友建筑安装工程有限责任公司独山子区分公司（以下简称：邦友公司独山子区分公司）负责人李永生及其委托诉讼代理人钱诗情，被告西安建工第一建筑集团有限公司(以下简称：西安建工集团)的委托诉讼代理人刘强到庭参加诉讼。被告沙湾碧源热力有限公司（以下简称：沙湾碧源热力公司）经公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭应诉，本案现已审理终结。原告邦友公司独山子区分公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告退还保证金820000元并支付资金占用期间的利息及违约金共计260000元，违约金是8.2万元，利息是180400元，现在只主张26万元，以上合计1080000元。二、由被告承担本案诉讼费用在内的全部费用。第三被告西安建工第一建筑集团有限公司哈密分公司已注销，现申请撤回对哈密分公司的起诉。事实与理由：2016年10月6日,西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司就承建沙湾县碧源热力公司办公楼项目与被告沙湾县碧源热力公司签订了《建筑施工合同》一份，合同约定：西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司承建被告沙湾县碧源热力公司综合办公楼土建、水、暖、电工程，合同第七条约定：西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司向被告沙湾县碧源热力公司交纳民工工资保证金100万元，如甲方工程项目未如期开工，甲方（即被告沙湾县碧源热力公司）退还乙方（即西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司）所缴纳的保证金，并赔偿5%的违约金。2016年10月9日，西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司与原告邦友公司独山子区分公司签订了《建筑安装工程施工内部合作协议书一份》，约定西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司将承建被告沙湾县碧源热力公司综合办公楼土建、水、暖、电工程转包给原告邦友公司独山子区分公司，合作协议第三条约定：乙方进场后给甲方缴纳100万元保证金，2016年10月15日前开工，如甲方工程项目未如期开工，甲方（即西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司）退还乙方（即原告邦友公司独山子区分公司）所缴纳的保证金，并赔偿10%的违约金。合同签订后，应第三被告西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司及被告沙湾县碧源热力公司的要求，原告将总计82万元保证金直接支付给了被告沙湾县碧源热力公司，第三被告西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司出具收到保证金的收据一张，后来工程始终未开工，原告多次要求退还保证金，被告同意退还保证金并支付逾期利息和违约金108万元。被告沙湾县碧源热力公司向原告出具汇票金额为108万元的电子商业承兑汇票一张；在汇票承兑日，原告被银行告知不能承兑，后原告多次要求被告给付108万元，被告拖延，故起诉，请求支持原告的诉讼请求。被告沙湾碧源热力公司经公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭应诉，也没有提供书面答辩意见及证据。被告西安建工集团辩称，我公司并未在沙湾县承接项目，也未与原告签订任何合同，也未收到原告的任何款项。答辩人与原告无任何法律关系。本案中沙湾碧源热力公司收取了原告的82万元并其公司向原告出具承兑汇票用于退还保证金后无法承兑产生纠纷，本案是沙湾碧源公司与原告债权债务关系，与答辩人无任何关系，本案应当属于承兑汇票无法兑现的票据纠纷，根据票据法第十九款规定，出票人是碧源公司，不是答辩人公司，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。本案争议焦点：一、本案法律关系是建设工程施工合同纠纷还是票据纠纷？二、沙湾碧源热力公司出具的汇票行为是代为履行行为还是担保行为？三、本案的民事责任应如何承担？本院经审理查明事实如下,2016年10月6日,被告沙湾碧源热力公司与西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司签订了《建筑施工合同》一份，合同约定：西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司承建被告沙湾碧源热力公司综合办公楼土建、水、暖、电工程，合同第七条约定：西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司向被告沙湾碧源热力公司交纳民工工资保证金100万元；如甲方工程项目未如期开工，甲方（即被告沙湾碧源热力公司）退还乙方（即西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司）所缴纳的保证金，并赔偿5%的违约金。2016年10月9日，西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司与原告邦友公司独山子区分公司签订了《建筑安装工程施工内部合作协议书》一份，合作协议约定：西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司将承建被告沙湾碧源热力公司综合办公楼土建、水、暖、电工程以内部合作形式转包给原告邦友公司独山子区分公司，合作协议第三条约定：乙方进场后给甲方缴纳100万元保证金，2016年10月15日前开工，如甲方工程项目未如期开工，甲方（即西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司）退还乙方（即原告邦友公司独山子区分公司）所缴纳的保证金，并赔偿10%的违约金。上述两份合同约定：西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司向沙湾碧源热力公司交纳100万元保证金，邦友公司独山子区分公司向西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司交纳100万元保证金。原告书证2，农业银行电子回单二份，证明原告2016年10月12日向沙湾碧源热力公司打款80万元，2016年10月14日打款2万元。原告举证书证3，西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司给原告出具80万元的收据一份。证明原告实际在履行与西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司的合作协议，是替西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司向沙湾碧源热力公司交纳了保证金82万元。以上事实证实三方口头协商由邦友公司独山子区分公司直接将保证金交由沙湾碧源热力公司，由沙湾碧源热力有限公司代为受领，被告沙湾碧源热力公司代为受领的事实存在。该工程因被告沙湾碧源热力公司工程立项及发电项目未并国家电网等原因未开工，被告应将保证金退还原告。原告向西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司及被告沙湾碧源热力公司请求返还保证金82万元并赔偿损失，被告沙湾碧源热力公司于2017年12月18日出具一张108万元的到期日2018年12月13日远期电子商业承兑汇票，将电子商业承兑汇票权利质押给邦友公司独山子区分公司。2017年12月18日提示承兑日原告向中国农业银行股份有限公司克拉玛依独山子支行提示承兑付款，被驳回，无法承兑。被告西安建工集团举证了书证2，即与项目经理袁佰文，工程负责人李永生签订的《建筑安装工程施工内部合作协议书》，落款没有加盖新疆邦友建筑安装工程有限责任公司独山子区分公司公章，其内容与原告举证的《建筑安装工程施工内部合作协议书》内容一致。被告西安建工集团证明合作协议书是个人行为，个人没有施工资质，施工合同无效。原告与被告西安建工集团公司对该份协议书真实性均无异议。原告辩解：合同是在奎屯市与西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司经理田常银于2016年10月9日签订的，因为分公司在克拉玛依市独山子区，当时章子没有带来；2017年4月15日原告到工程现场以后，打电话给田常银到现场，田常银他在乌鲁木齐没有来，故被告手中的合同就没有盖章。经查，邦友公司独山子区分公司是有限责任公司分公司，是自然人独资企业，分公司经理和负责人是李永生，袁佰文是分公司项目经理，是履行分公司职务行为。被告西安建工集团举证书证1，2018年9月11日准予注销通知书，证明西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司已注销，印章的移交单和一个登报申明，证明被告哈密分公司的印章已作废。哈密分公司的印章与原告提供的印章不一致。原告对西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司注销的事实认可，原告对第三被告西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司已撤诉，哈密分公司注销的时间是2018年9月11日，原告与哈密分公司签订的合同时间在前，注销及印章移交单在后。原告认为合同上的印章是哈密分公司的，公章加盖一致，是真实的；如果被告西安建工集团认为原告合同上的印章是假的，被告的印章应当有工商备案登记，应当申请鉴定。原告举证书证5，工商登记信息表企业信息网打印件三份，证明西安市第一建筑工程公司于2014年7月4日变更为西安建工第一建筑有限公司。原告主张返还保证金82万元，违约金及利息26万元，其中违约金是8.2万元，利息是180400元，从2016年10月10日-2019年3月18日，比照年息6%计息计算，以上合计1080000元。以上事实，由原、被告陈述、答辩，原、被告举证、质证意见在案佐证证实。本院认为,原告新疆邦友建筑安装工程有限责任公司独山子区分公司是有限责任公司分公司，是自然人独资企业，分公司经理和负责人是李永生，袁佰文是分公司项目经理；在《建筑安装工程施工内部合作协议书》署名行为是履行分公司职务行为。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。2016年10月9日，西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司与原告邦友公司独山子区分公司签订的《建筑安装工程施工内部合作协议书》，是当事人真实意思的表示，不违反法律、行政法规强制性规定，是有效合同。合法有效的合同，当事人应当全面履行合同义务。西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司开具收据行为，原告向被告沙湾县碧源热力有限公司打款行为及原告举证的两份合同约定相互交纳保证金行为，证实三方口协商由邦友公司独山子区分公司直接将保证金交由沙湾碧源热力公司，由沙湾碧源热力公司代为受领，被告沙湾碧源热力公司代为受领的事实存在。依照《中华人民共和国合同法》第六十四条当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。该工程因被告沙湾碧源热力公司的原因未开工，当事人约定的退还保证金条件成立。根据合同相对性原则，本案建设施工合同关系在西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司与原告邦友公司独山子区分公司之间产生，当被告沙湾碧源热力公司不履行退还保证金的义务，应当由合同当事人西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司向原告承担违约责任。依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。现西安市第一建筑工程有限公司哈密分公司已申请注销，其民事责任由被告西安建工集团承担。被告沙湾碧源热力公司于2017年12月18日出具一张108万元的到期日2018年12月13日远期电子商业承兑汇票，将电子商业承兑汇票权利质押给邦友公司独山子区分公司。2017年12月18日提示承兑日原告向中国农业银行股份有限公司克拉玛依独山子支行提示承兑付款，被驳回，无法承兑。因被告沙湾碧源热力公司提供的权利质押汇票权利有瑕疵，权利质押汇票无法实现优先受偿权；被告沙湾碧源热力公司有欺诈原告行为，违背了诚实信用原则，物权担保合同被告沙湾碧源热力公司存在缔约过失，应承担过错补充赔偿责任。我国合同法第一百一十四条规定的违约金是约定制违约金和填补式违约金，即约定的违约金过低，当事人可以请求增加，增加的部分叫赔偿金，增加到何种程度，增加到足以弥补损失的程度，合同约定违约金是10%，原告主张违约金及利息26万元，故本院支持违约金180400元。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第四十四条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第六十四条、第一百零七条、第四十二条第（三）项，第一百一十四条第二款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第七十五条第（一）项、第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告西安建工第一建筑集团有限公司于本判决生效后十日内返还原告新疆邦友建筑安装工程有限责任公司独山子区分公司保证金820000元，并支付原告违约金180400元，合计：1000400元；二、被告沙湾碧源热力有限公司对判决书第一项承担过错补充赔偿责任；三、驳回原告新疆邦友建筑安装工程有限责任公司独山子区分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的108万元，案件受理费14520元，因本案适用简易程序审理减半收取7260元，由原告新疆邦友建筑安装工程有限责任公司独山子区分公司负担多诉部分535.09元，由被告西安建工第一建筑集团有限公司负担6724.91元，本案开庭传票公告费、判决书公告费710元，邮寄送达费120元，由被告西安建工第一建筑集团有限公司负担。由被告沙湾碧源热力有限公司负补充赔偿责任(本案受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并预交上诉费，上诉于新疆维吾尔自治区塔城地区中级人民法院。审  判  员   冯进红二 〇 二 〇 年 七 月 十 四 日书  记  员   杨潇红