贵州省瓮安县人民法院民 事 判 决 书(2020)黔2725民初1561号原告：瓮安县泰安建材有限责任公司，住所地瓮安县雍阳办事处河滨社区白沙井麻冲，统一社会信用代码91522725551940541L。法定代表人：谢伯银，系公司董事长。委托诉讼代理人：余克倩，系公司员工，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：张莲，系贵州雄道律师事务所律师，执业证号15227201711962457，代理权限为特别授权。被告：贵州坤邦房地产开发有限责任公司，住所地瓮安县雍阳办事处文峰社区塔北巷27号2幢12门牌号，统一社会信用代码91522725308748373H。法定代表人：王军，系公司执行董事。委托诉讼代理人：吴丹风，系贵州商同律师事务所律师，执业证号15201200910825553，代理权限为特别授权。被告：四川合园水利工程有限公司，住所地成都市武侯区五科西一路85号1栋1单元7楼13、14号，统一社会信用代码91510000050056264K。法定代表人：张驰，系公司执行董事。被告：四川合园水利工程有限公司瓮安分公司，住所地瓮安县雍阳办事处文峰北路星辰国际2单元21-3，统一信用社会代码91522725MA6H6WJF7R。法定代表人：鲜建泉，系该公司负责人。委托诉讼代理人：杨桥，系公司员工，代理权限为一般授权。原告瓮安县泰安建材有限责任公司（以下至判决主文前简称“泰安建材公司”）与被告四川合园水利工程有限公司（以下至判决主文前简称“合园水利公司”）、四川合园水利工程有限公司瓮安分公司（以下至判决主文前简称“合园水利瓮安分公司”）、贵州坤邦房地产开发有限责任公司（以下至判决主文前简称“坤邦房开公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年05月07日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张莲、余克倩、被告合园水利瓮安分公司委托诉讼代理人杨桥、坤邦房开公司委托诉讼代理人吴丹风到庭参加诉讼，被告合园水利公司经本院依法传唤，期满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泰安建材公司诉称：原告自2019年8月起开始为被告合园水利公司及合园水利瓮安分公司提供混凝土。截至2019年12月12日，被告合园水利公司及合园水利瓮安分公司经结算确认尚欠原告混凝土款合计324,180元。被告坤邦房开公司分别于2019年9月3日、2019年11月8日结算确认代合园水利公司及合园水利瓮安分公司支付货款合计297,240元。时至2020年4月29日，被告仍未向原告支付拖欠的混凝土款，原告认为被告的行为已经严重的损害了其合法权益，故特诉至法院，请求：1、判令合园水利公司及合园水利瓮安分公司支付原告货款324,180元、资金占用费6311元（按银行同期贷款利率自2019年11月8日暂计算至2020年5月8日）、滞纳金3880元（自2019年12月12日按日1‰暂计算至2020年5月6日）、违约金32,000元，合计366,371元；2、判令被告坤邦房开公司与合园水利公司及合园水利瓮安分公司在所欠货款303,551元范围内承担连带责任；3、本案诉讼费及相关涉诉费用由被告承担。被告合园水利瓮安分公司辩称：联系购买混凝土并不是合园水利公司及合园水利瓮安分公司去联系的，是坤邦房开公司工程部的刘总联系的，最开始合园水利瓮安分公司是与另一个公司合作的。2019年10月8日、2019年9月3日的单据上的签字体现了这笔款是坤邦公司代付，合园水利瓮安分公司只是确认方量，钱由坤邦房开公司支付给泰安建材公司。原告主张的滞纳金、资金占用费都是违约金，原告计算重复。本案的货款用合园水利瓮安分公司在坤邦房开公司的工程款来折抵，所以合园水利瓮安分公司不应该承担责任。被告坤邦房开公司辩称：本案原告主张坤邦代为支付，根据合同法第六十五条规定，由第三方代为支付的，第三方不支付，债权人向债务人主张权利。本案的商砼汇总表载明坤邦房开公司签字盖章代为支付的这张表并无合园水利瓮安分公司混凝土款的内容，连代为支付的内容都没有。原告主张坤邦房开公司承担连带责任，因双方未约定承担连带责任，且不符合法律规定，坤邦房开公司不承担本案的连带责任。原告方的违约金重复计算，每天的违约金1‰折合下来为年利率36.5%，约定过高，违约金的计算方式主要以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、违约事实，原告无证据证明被告违约获得多少利益，或造成多少损失，根据最高人民法院指导案例支持的违约金是年息的2倍即4.35%。另外，坤邦房开公司已超额支付合园水利瓮安分公司的工程款，不可能代合园水利瓮安分公司支付，这也与合同相对性不符。被告合园水利公司未作答辩。经审理查明：坤邦房开公司将其承建的瓮安坤邦·城市公园部分工程发包给合园水利瓮安分公司承建。施工过程中，泰安建材公司陆续向合园水利瓮安分公司提供商砼。后双方分别于2019年9月3日、2019年9月28日结算，2019年7月26日至2019年8月25日期间的商砼价款为132,880元，2019年8月26日至2019年9月25日期间的商砼价款为152,840元.另外，2019年5月及2019年7月的瓮安县塔坡公园景观工程及三级平台的商砼系合园水利瓮安分公司使用，价款为11,520元,以上款项共计297,240元。前述货款在2019年9月3日及2019年11月8日的商砼汇总表上分别书写有“工程部说明此单由坤邦代付商砼材料款”、“坤邦工程部按照两家施工单位确认的总量负责支付材料款”并加盖坤邦房开公司的印章。原告泰安建材公司（甲方）与被告合园水利瓮安分公司（乙方）于2019年11月12日签订《预拌混凝土购销合同》，约定：甲方按约定的混凝土标号、单价供货，按施工方实际要求执行，用于坤邦城市公园一期项目17#楼4层梁板柱及炮楼，供货期限自2019年11月13日开始供应、至该工程混凝土供应结束止；合同总数量暂定为约500立方米，总价款约16万元；违约责任：乙方应依照本合同规定按时支付甲方应得的混凝土货款，如因乙方未按合同执行，逾期未付甲方混凝土货款，甲方有权停止供应混凝土，并自逾期付款之日起，乙方每日按应付款的1‰计算滞纳金，待乙方结清欠款及滞纳金后，甲方继续供应混凝土。在停止供应混凝土期间，乙方不得向第二家搅拌站要求混凝土或自拌，如需第二家供应或自拌，乙方应将所欠甲方混凝土货款于7日内一次性付清，并按照本合同第一条款工程所需混凝土总货款的10%作为违约金赔偿给甲方。同时，甲、乙任何一方在对方守约的前提下解除合同或不能履行合同都应给予所需混凝土总量价值10%的经济赔偿。2019年12月12日，原告泰安建材公司与被告合园水利瓮安分公司对2019年10月26日至2019年11月25日期间所供的商砼进行结算，被告合园水利公司应付泰安建材公司商砼款86,940元，该款合园水利瓮安分公司已支付6万元，下欠原告26,940元。至今，被告方未支付原告尚欠的货款324,180元，为此，原告诉至本院，请求判决支持其前述诉请。上述事实，有原、被告的陈述及原告提供的商砼汇总表复印件5页、《商品混凝土购销合同》复印件在卷为凭。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告泰安建材公司与被告合园水利瓮安分公司对2019年5月至2019年9月25日期间供应的商砼未签订书面的销售合同，但原告已实际履行了供货义务，且被告合园水利瓮安分公司也确实使用了原告供的商砼，故双方间形成了事实上的买卖合同关系，即被告合园水利瓮安分公司应当向原告支付该期间产生的货款297,240元；该款三方约定由坤邦房开公司在合园水利瓮安分公司与坤邦房开公司确认的总量负责代为支付材料款，即该款约定的是由第三人向债权人履行债务的情形，而不是债务的转移，故坤邦房开公司未向原告履行该货款时，则合园水利瓮安分公司应当向原告承担违约责任，即本案的欠款仍应当由合园水利瓮安分公司承担给付责任，原告主张坤邦房开公司承担连带责任不符合法律规定，本院不予支持；原告泰安建材公司与被告合园水利瓮安分公司签订《商品混凝土购销合同》后，经双方结算合园水利瓮安分公司尚欠原告商砼款26,940元属实，现原告主张合园水利瓮安分公司支付该款符合法律规定，本院予以支持；关于违约责任的问题。因前期所供的商砼，买卖双方未签订书面合同，且原告未提供证据证明双方对违约责任进行了约定，故原告主张合园水利瓮安分公司所欠的商砼款297,240元支付资金占用费，本院不予支持；对于合园水利瓮安分公司差欠的商砼款26,940元，双方明确约定了自逾期付款之日起，合园水利瓮安分公司每日按应付款的1‰计算滞纳金，故原告主张滞纳金从2019年12月12日起开始计算于法有据，本院予以支持，但该约定过高，本院酌情按月利率1%支持。另外，原告主张被告合园水利瓮安分公司未按约定接受供货500立方米的商砼构成违约，要求被告合园水利瓮安分公司承担违约金32,000元，因原告未提供证据证明合园水利瓮安分公司存在向第二家搅拌站要求混凝土或自拌的违约情形，故原告主张该违约金不符合双方约定，本院不予支持。原告主张合园水利公司与合园水利瓮安分公司共同承担本案的给付责任，因合园水利瓮安分公司是依法设立并领取营业执照的法人的分支机构，是独立的民事诉讼主体，故其产生的债务应当由其自行承担，若合园水利瓮安分公司的财产不足清偿债务时，则企业法人对其分支机构的债务承担补充清偿责任，即被告合园水利公司在本案中承担补充清偿责任，故原告的该主张本院不予支持。综上，被告合园水利瓮安分公司应付原告货款共计324,180元。被告合园水利公司经本院依法传票传唤，期满无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第78条之规定，判决如下：一、被告四川合园水利工程有限公司瓮安分公司于本判决生效之日起十五日内给付原告瓮安县泰安建材有限责任公司货款人民币324,180元，其中货款26,940元的滞纳金按月利率1%从2019年12月12日起至计付至该款给付完毕之日止，被告四川合园水利工程有限公司承担补充清偿责任；二、驳回原告瓮安县泰安建材有限责任公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取3398元（原告已预交），由原告瓮安县泰安建材有限责任公司承担303元，被告四川合园水利工程有限公司瓮安分公司负担3095元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  朱容莉二〇二〇年七月二十三日书记员  刘镇玖