呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民初1415号原告：内蒙古再担保股份有限公司。法定代表人：郑光华,该公司董事长。委托诉讼代理人：赵明程，内蒙古蒙信律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭永华，内蒙古蒙信律师事务所律师。被告：内蒙古联亿羊业有限公司。法定代表人：杜井民，该公司总经理。被告：杜井民，男，内蒙古联亿羊业有限公司法定代表人，住内蒙古自治区通辽市。被告：李冬梅，女，个体工商户，住辽宁省葫芦岛市。原告内蒙古再担保股份有限公司（以下简称再担保公司）与被告内蒙古联亿羊业有限公司（以下简称联亿羊业公司）、杜井民、李冬梅追偿权纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告再担保公司的委托诉讼代理人赵明程、郭永华到庭参加诉讼。被告联亿羊业公司、杜井民、李冬梅经本院公告送达，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。再担保公司向本院提出诉讼请求：一、判令联亿羊业公司支付其代偿资金22386285.46元；二、判令联亿羊业公司向其支付代偿资金截至2019年10月8日的资金占用费8355350.94元，并判决联亿羊业公司支付从2019年10月9日至实际偿还上述22386285.46元之日的资金占用费（以22386285.46元为基数，按年6.75%标准计算）；三、判令联亿羊业公司向其支付截至2019年9月30日欠付的担保费3808133元；四、判令联亿羊业公司承担抵押担保责任,即以其抵押的土地及地上建筑物折价或者拍卖、变卖所得价款优先偿还欠付的所有款项；五、判令杜井民承担质押担保责任，即以联亿羊业公司100％股权及派生权益折价或者拍卖、变卖所得价款优先偿还欠付的所有款项；六、判令杜井民对上述一、二项请求承担连带清偿责任；李冬梅对上述一、二项请求在13028646.21元范围内承担连带清偿责任；七、判令联亿羊业公司、杜井民、李冬梅承担因本案支出的律师费5万元；八、判决联亿羊业公司、杜井民、李冬梅承担案件的诉讼费用。以上合计34599769.4元。事实与理由：2013年4月28日，再担保公司与联亿羊业公司签订《委托担保合同》（合同编号：2013年保字第029号），约定由再担保公司为联亿羊业公司向交通银行股份有限公司呼和浩特润宇支行（以下简称“交行润宇支行”）借款4000万元提供保证担保；保证期间为联亿羊业公司与交行润宇支行签订的借款合同约定的主债务履行期届满之日起两年；担保费率每年为担保金额的2.4%。《委托担保合同》同时约定，如联亿羊业公司不能履行向交行润宇支行的还款义务，再担保公司按约定履行保证义务代联亿羊业公司清偿债务后，有权要求联亿羊业公司归还垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及再担保公司发生的相关费用和损失。《委托担保合同》第七条进一步明确，再担保公司为联亿羊业公司垫付资金占用费率为该笔银行贷款利率+担保费率,即年资金占用费标准为9.23%+2.4%=11.63%。同日，联亿羊业公司与再担保公司签订《反担保抵押合同》（2013年反担保字第029号），约定由联亿羊业公司以其所有的土地、房屋以及机器设备向再担保公司提供反担保抵押。合同签订后，双方就抵押物办理了抵押登记。杜井民、李冬梅与再担保公司签订《个人保证》合同，向再担保公司提供反担保。上述《委托担保合同》、《个人保证》、《反担保抵押合同》签订当日，联亿羊业公司与交行润宇支行签订《流动资金最高额借款合同》，约定由交行润宇支行向联亿羊业公司提供借款4000万元，借款利率为年9.23%，借款期限为18个月：即2013年4月28日起至2014年10月28日止。该笔贷款由再担保公司与交行润宇支行签订《最高额保证合同》、《保证金合同》（编号：151120138号）为联亿羊业公司提供保证担保。上述合同签订后，交行润宇支行向联亿羊业公司发放贷款4000万元。截止2017年1月4日，再担保公司代联亿羊业公司向交行润宇支行代偿资金15335321.4元。2016年5月30日，联亿羊业公司为借新贷款以偿还上述借款与交行润宇支行签订《流动资金借款合同》（合同编号：151120201611），约定由交行润宇支行向联亿羊业公司提供借款2550万元，贷款用途为借新还旧，借款利率下调至年4.75%，借款期限为贰年，即自2016年6月起至2018年6月止。该笔贷款由再担保公司与交行润宇支行签订《保证合同》、《保证金合同》（编号：151120201611号）为联亿羊业公司提供保证担保。同日，再担保公司与联亿羊业公司签订《委托担保合同》（合同编号：2016年保字第012号），约定由再担保公司为联亿羊业公司向交行润宇支行借款2550万元提供保证担保，保证期间为联亿羊业公司与交行润宇支行签订的借款合同主债务履行期限届满之日起两年，每年的担保费用为担保金额的2%。代偿资金占用费率为该笔借款银行贷款利率+担保费率。联亿羊业公司与再担保公司签订三份《反担保抵押合同》（合同编号为：2016年反担保字第012-1号；2016年反担保字第012-2号；2016年反担保字第012-3号）。约定由联亿羊业公司以其所有的土地、房屋及机器设备向再担保公司提供反担保抵押，合同签订后，双方就抵押物办理了抵押登记。杜井民与再担保公司签订《反担保质押合同》（合同编号：2016年反担保字第012号），由杜井民以其所有的联亿羊业公司100%的股权及派生权益向再担保公司提供质押反担保。2016年6月14日。杜井民与再担保公司在科尔沁左翼中旗工商行政管理局进行了股权出质设立登记。杜井民与再担保公司签订《个人保证》合同，向再担保公司提供反担保。2017年1月5日至2019年10月8日期间，再担保公司代联亿羊业公司向交行润宇支行偿还资金7050964.06元。截至2019年10月8日，再担保公司履行保证责任，代联亿羊业公司向交行润宇支行共计偿还22386285.46元。另，联亿羊业公司拖欠再担保公司截至2019年10月8日的担保费3808133元。以上垫付资金及费用联亿羊业公司应向再担保公司进行偿还。再担保公司围绕上诉请求依法提交了证据，联亿羊业公司、杜井民、李冬梅经本院公告送达，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对答辩、举证、质证等相关诉讼权利的放弃。本院根据当事人的举证情况，认定事实如下：1.2013年4月28日，再担保公司与联亿羊业公司签订编号为2013年保字第029号的《委托担保合同》，约定由再担保公司为联亿羊业公司向交行润宇支行借款4000万元提供连带责任保证，保证期间为联亿羊业公司与交行润宇支行签订的借款合同约定的主债务履行期届满之日起两年，联亿羊业公司应按被担保金额和担保期限向再担保公司交纳担保费，每年保费标准为担保金额的2.4%。同时约定,如联亿羊业公司不能向交行润宇支行履行还款义务,再担保公司按约定履行代联亿羊业公司清偿债务的保证义务后,有权要求联亿羊业公司归还其垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及再担保公司发生的相关费用和损失，再担保公司有权从代偿之日起，要求联亿羊业公司支付代偿资金占用费，代偿资金占有费率为该笔银行贷款利率＋担保费率。2.2013年4月28日，联亿羊业公司与交行润宇支行签订编号为151120138的《流动资金最高额借款合同》，约定交行润宇支行向联亿羊业公司提供4000万元贷款额度，授信期限从2013年4月28日起至2014年10月28日止。该笔贷款由再担保公司与交行润宇支行签订编号为151120138号的《最高额保证合同》、《保证金合同》为联亿羊业公司提供保证担保。保证的范围为主合同项下的本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证期间根据主合同项下各债务履行期限分别计算，即约定的债务履行期限届满之日（或债权人垫付款项之日）起，计至主合同项下最后到期的债务履行期限届满之日（或债权人垫付款项之日）后两年止。还约定，借款人在贷款人处贷款任何一笔授信业务出现逾期或欠息，则授信业务全部提前到期，如企业无法偿还，再担保公司需在30日内代偿全部授信业务本息。根据交行润宇支行与联亿羊业公司之间的借款凭证，双方就该笔贷款约定的利率为月利率6.6605‰，借款期间为2013年5月23日起至2014年11月23日。3.2013年4月28日，联亿羊业公司与再担保公司签订编号为2013年反担保字第029号的《反担保抵押合同》，约定联亿羊业公司以其名下的房屋所有权、国有土地使用权及机器设备为2013年保字029号《委托担保合同》中约定的再担保公司履行了保证义务所代偿还的全部款项及付款之日起的所有费用承担抵押反担保责任，但均未办理抵押登记。4.2013年4月28日，杜井民、李冬梅与再担保公司签订《个人保证》合同，承诺如果联亿羊业公司不能按期履约，其自愿以个人信用及全部资产对上述借款合同项下的本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的全部费用向再担保公司承担连带保证责任，保证期限为上述贷款到期之日起五年。5.2016年5月30日，再担保公司与联亿羊业公司签订编号为2016年保字第012号的《委托担保合同》，约定由再担保公司为联亿羊业公司向交行润宇支行借款2550万元提供保证担保，保证期间为联亿羊业公司与交行润宇支行签订的借款合同约定的主债务履行期届满之日起两年，联亿羊业公司应按被担保金额和担保期限向再担保公司交纳担保费，每年保费标准为担保金额的2%。同时约定,如联亿羊业公司不能向交行润宇支行履行还款义务,再担保公司按约定履行代联亿羊业公司清偿债务的保证义务后,有权要求联亿羊业公司归还其垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及再担保公司发生的相关费用和损失，再担保公司有权从代偿之日起，要求联亿羊业公司支付代偿资金占用费，代偿资金占有费率为该笔银行贷款利率＋担保费率。再担保公司与联亿羊业公司于同日就上述《委托担保合同》办理了公证。6.2016年5月30日，联亿羊业公司与交行润宇支行签订编号为151120201611号的《流动资金借款合同》，约定由交行润宇支行向联亿羊业公司提供2550万元贷款额度，贷款利率为年4.75%，贷款期限为贰年，即自2016年6月起至2018年6月止。该笔贷款由再担保公司与交行润宇支行签订编号为151120201611号的《保证合同》、《保证金合同》为联亿羊业公司提供保证担保。保证的范围为主合同项下的本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证期间根据主合同项下各债务履行期限分别计算，即约定的债务履行期限届满之日（或债权人垫付款项之日）起，计至主合同项下最后到期的债务履行期限届满之日（或债权人垫付款项之日）后两年止。还约定，借款人在贷款人处贷款任何一笔授信业务出现逾期或欠息，则授信业务全部提前到期，如企业无法偿还，再担保公司需在30日内代偿全部授信业务本息。7.2016年5月30日，杜井民与再担保公司签订《个人保证》合同，承诺如果联亿羊业公司不能按期履约，其自愿以个人信用及全部资产对上述借款合同项下的本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的全部费用向再担保公司承担连带保证责任，保证期限为上述贷款到期之日起五年。再担保公司与杜井民于同日就上述《个人保证》办理了公证。8.2016年5月30日，联亿羊业公司与再担保公司签订三份编号为2016年反担保字第012-1、012-2、012-3号的《反担保抵押合同》，约定联亿羊业公司以其名下的房屋所有权、土地使用权及机器设备为2016年保字第012号《委托担保合同》中约定的再担保公司履行了保证义务所代偿还的全部款项、付款之日起的所有费用、联亿羊业公司应向再担保公司支付的违约金、损害赔偿金、担保费本息及再担保公司为实现担保债权而支出的全部费用等承担抵押反担保责任。2016年6月21日，科尔沁左翼中旗国土资源局就2016年反担保字第012-2号《反担保抵押合同》中所涉部分国有土地使用权为再担保公司颁发左他项（2016）第405201602号-046号他项权利证书。9.2016年5月30日，杜井民与再担保公司签订编号为2016年反担保字第012号《反担保质押合同》，由杜井民以其持有的联亿羊业公司100%的股权及派生权益为2016年保字第012号《委托担保合同》中约定的再担保公司依约履行的代偿费用、违约金、损害赔偿金、担保费本息及再担保公司为实现担保债权而支出的全部费用等向再担保公司提供质押反担保，并于2016年6月14日办理了股权出质登记（质权登记编号为A1601204572），质押价值为1000万元。内蒙古自治区×××区工商行政管理局于同日出具（科左中）股质登记设字【2016】第1601204572号股权出质设立登记通知书。10.联亿羊业公司在向交行润宇支行贷款后，未能按照前述《流动资金最高额借款合同》、《流动资金借款合同》的约定向交行润宇支行履行还本付息的义务。针对2013年的贷款，再担保公司按照借款合同及《委托担保合同》的约定，从2013年12月5日至2017年1月4日代联亿羊业公司向交行润宇支行履行还款义务，共计还款15335321.4元，该笔贷款已经清偿完毕；针对2016年的贷款，再担保公司按照上述借款合同及《委托担保合同》的约定，从2017年3月24日至2019年3月21日代联亿羊业公司向交行润宇支行履行还款义务，共计还款7050964.06元，该笔贷款尚未清偿完毕。综上，截至2019年3月21日，再担保公司履行保证责任，代联亿羊业公司向交行润宇支行偿还两笔贷款本息合计22386285.46元。11.再担保公司于2003年6月3日由内蒙古自治区人民政府金融工作办公室、内蒙古高新控股有限公司等发起设立，是国有控股股份有限公司。在再担保公司设立之初，企业名称为内蒙古元盛投资担保集团股份有限公司，后更名为内蒙古元盛金融控股集团股份有限公司，并于2014年12月30日更名为再担保公司。以上事实有再担保公司提交的《流动资金最高额借款合同》、《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》、《委托担保合同》、《反担保抵押合同》、《保证合同》、《保证金合同》、《个人保证》、《股权出质设立登记通知书》、公证书、他项权证书、银行转账记录、借款凭证、借款额度使用申请书、银行交易回单、催收函等证据在案佐证。本院认为，再担保公司与联亿羊业公司签订的《委托担保合同》及杜井民、李冬梅为再担保公司出具的《个人保证》均系各方当事人真实意思表示,且内容不违反法律法规的规定,合法有效，各方当事人应当按照合同约定履行各自义务。截至2019年3月21日，再担保公司根据其与交行润宇支行之间的《保证合同》、《保证金合同》的约定，代联亿羊业公司向交行润宇支行支付借款本息22386285.46元。根据双方之间《委托担保合同》第三条及《中华人民共和国担保法》第三十一之规定，再担保公司依法享有追偿权，联亿羊业公司应当支付再担保公司代偿资金22386285.46元。关于再担保公司主张的资金占用费，对于联亿羊业公司与交行润宇支行之间2013年4月28日的借款，根据借款凭证，双方约定的贷款利率为月利率6.6605‰（年利率7.99%），故该笔贷款的资金占用费率为年利率10.39%（年利率7.99%+担保费率2.4%），再担保公司以年利率11.63%计算资金占用费没有法律依据，故仅对其主张中的合理部分予以支持。对于联亿羊业公司与交行润宇支行之间2016年5月30日的借款，根据《借款额度使用申请书》，双方约定的贷款利率为年利率4.75%，故该笔贷款的资金占用费率为年利率6.75%（4.75%+2%）。因此，根据借款合同及《委托担保合同》的约定及再担保公司代偿的情况，区分两笔贷款按照不同的资金占用费率计算，2013年贷款截至2019年10月8日产生代偿资金占用费6972882.35元，2016年贷款截至2019年10月8日产生代偿资金占用费602381.15元，两笔合计7575263.5元。因此，对再担保公司主张的部分代偿资金占用费，即要求联亿羊业公司支付其从代偿资金之日至2019年10月8日的资金占用费7575263.5元及从2019年10月9日开始，以22386285.46元为基数，按照年利率6.75%计算至代偿资金清偿之日止的资金占用费予以支持。关于再担保公司主张的担保费，对于联亿羊业公司2013年贷款，根据2013年保字第029号《委托担保合同》第五条第（一）款第2项，联亿羊业公司每年应当按照担保金额的2.4%向再担保公司交纳担保费。结合联亿羊业公司的债务偿还及再担保公司的代偿情况，以担保金额为基数，按照担保费率年2.4%计算至该笔贷款清偿之日产生担保费224万元。根据2016年保字第012号的《委托担保合同》第五条第（一）款第2项，联亿羊业公司每年应当按照担保金额的2%向再担保公司交纳担保费。结合联亿羊业公司的债务偿还及再担保公司的代偿情况，以担保金额为基数，按照担保费率年2%计算至2019年10月8日，产生担保费1568133元。综上，两笔贷款共计产生担保费3808133元，故对再担保公司要求联亿羊业公司支付截至2019年10月8日止的担保费3808133元的诉讼请求予以支持。关于再担保公司主张的抵押担保责任，虽然联亿羊业公司就两笔贷款均与再担保公司签订了《反担保抵押合同》，但就两份《反担保抵押合同》中所涉不动产部分，双方仅就2016年的贷款中的部分土地使用权，即联亿羊业公司位于××旗使用权面积为217542.35㎡的国有土地使用权办理了抵押登记，故再担保公司有权在2016年贷款所产生的代偿资金及担保费合计8619097.06元（7050964.06元+1568133元）的范围内，就左他项（2016）第405201602号-046号他项权利证书记载的联亿羊业公司名下国有土地使用权实现抵押优先受偿权。如果该国有土地上存在房屋，所涉房屋依法同时抵押。两份《反担保抵押合同》中所涉不动产部分，即2013年反担保字第029号《反担保抵押合同》及2016年反担保字第012-3号《反担保抵押合同》所涉机器设备，抵押权自抵押合同生效时设立，但不得对抗善意第三人。因此，再担保公司有权对2013年反担保字第029号《反担保抵押合同》项下的机器设备在2013年贷款所产生的代偿资金及担保费17575321.4元（15335321.4元+224万元）范围内实现抵押优先受偿权，对2016年反担保字第012-3号《反担保抵押合同》合同项下的抵押财产在2016年贷款所产生的代偿资金及担保费8619097.06元的范围内实现抵押优先受偿权。关于再担保公司主张的质押担保责任，因其与联亿羊业公司就2016年的贷款签订了《反担保质押合同》，且办理了股权出质设立登记，故再担保公司有权在2016年贷款的代偿资金及担保费合计8619097.06元的范围内，就（科左中）股质登记设字【2016】第1601204572号股权出质设立登记通知书记载的杜井民持有联亿羊业公司的股权实现质权优先受偿权。关于杜井民的保证责任，因杜井民就联亿羊业公司的两笔贷款分别向再担保公司出具了《个人保证》，其承诺的保证范围为借款合同项下的本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的全部费用，故对再担保公司主张杜井民对代偿金额22386285.46元承担连带偿还责任的诉讼请求予以支持；再担保公司主张杜井民对资金占用费承担连带偿还责任的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。关于李冬梅的保证责任，因李冬梅仅对联亿羊业公司2013年的贷款向再担保公司出具了《个人保证》，故李冬梅仅对该笔贷款产生的代偿资金承担连带偿还责任。虽然再担保公司在诉请中确认该笔贷款产生代偿资金为15335321.4元，但其在诉请中明确要求李冬梅对13028646.21元代偿资金承担连带偿还责任，视为其对诉讼权利的处分，本院予以确认；再担保公司主张李冬梅对资金占用费承担连带偿还责任的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。关于再担保公司主张的律师费，因其未提举委托代理合同、发票等证据佐证，故对其该项诉讼请求不予支持。综上所述，再担保公司的部分诉讼请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、三十三条、三十四条、三十六条第二款、第四十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第五十条、第一百零三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百八十八条、第二百二十三条、第二百二十六条之规定，判决如下：一、内蒙古联亿羊业有限公司于本判决生效后十五日内支付内蒙古再担保股份有限公司代偿资金22386285.46元；二、内蒙古联亿羊业有限公司于本判决生效后十五日内支付内蒙古再担保股份有限公司截至2019年10月8日的资金占用费7575263.5元；2019年10月9日之后的资金占用费以22386285.46元为基数，按照年利率6.75%计算至代偿资金清偿之日止；三、内蒙古联亿羊业有限公司于本判决生效后十五日内向内蒙古再担保股份有限责任公司支付担保费3808133元；四、在内蒙古联亿羊业有限公司不履行本判决第一、三项的给付义务时，内蒙古再担保股份有限责任公司享有对2013年反担保字第029号《反担保抵押合同》项下内蒙古联亿羊业有限公司提供的抵押财产中所涉机器设备折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿（以17575321.4元为限）；五、在内蒙古联亿羊业有限公司不履行本判决第一、三项的给付义务时，内蒙古再担保股份有限责任公司享有对2016年反担保字第012-3号《反担保抵押合同》项下内蒙古联亿羊业有限公司提供的抵押财产以及国土资源局左他项（2016）第405201602号-046号他项权利证书所载内蒙古联亿羊业有限公司提供抵押的财产折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿（以8619097.06元为限）；六、在内蒙古联亿羊业有限公司不履行本判决第一、三项的给付义务时，内蒙古再担保股份有限责任公司享有对工商行政管理局（科左中）股质登记设字【2016】第1601204572号股权出质设立登记通知书所载的杜井民提供质押的财产折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿的权利（以8619097.06元为限）；七、杜井民对上述第一项内蒙古联亿羊业有限公司欠付的代偿资金承担连带清偿责任；杜井民承担保证责任后，有权向内蒙古联亿羊业有限公司追偿；八、李冬梅对上述第一项内蒙古联亿羊业有限公司欠付的代偿资金中13028646.21元部分承担连带清偿责任；李冬梅承担保证责任后，有权向内蒙古联亿羊业有限公司追偿；九、驳回内蒙古再担保股份有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费214798.85元，由内蒙古联亿羊业有限公司、杜井民、李冬梅负担184727.05元，由内蒙古再担保股份有限责任公司负担30071.8元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长 伏 春审判员 张雪杨审判员 张 喆二〇二〇年七月二十二日法官助理 任 敏书记员 珠 拉