广东省揭阳市揭东区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤5203民初120号原告：谢小英，男,1971年4月29日出生,汉族,住江西省赣州市宁都县。委托诉讼代理人：李维,广州金鹏律师事务所律师。被告：廖四古，男，1973年3月23日出生，汉族，住江西省赣州市宁都县。被告：林宋彬，男，1972年8月16日出生，汉族，住广东省揭阳市揭**。被告：汤荣标，男，1959年10月29日出生，汉族，住广东省揭阳市揭**。被告林宋彬、汤荣标共同委托诉讼代理人：蔡佳盛，广东晨辉律师事务所律师。被告林宋彬、汤荣标共同委托诉讼代理人：朱耿丽，广东晨辉律师事务所实习律师。原告谢小英与被告廖四古、林宋彬、汤荣标提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月8日公开开庭进行审理，原告谢小英及其委托诉讼代理人李维、被告林宋彬和汤荣标共同委托诉讼代理人蔡佳盛、朱耿丽到庭参加诉讼，被告廖四古经本案传票传唤没有正当理由无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢小英向本院提出诉讼请求：一、判令廖四古向原告支付医疗费、康复费、后续医疗费、误工费、护理费、营养费、就医交通费、住院期间伙食费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金及鉴定费共计374036.92元；二、判令被告林宋彬、汤荣标对上述赔偿承担连带责任；三、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由:2019年3月19日，原告受廖四古雇请，在揭阳市揭东区************************新房进行砌砖时，从三楼跌落地面，造成多处损伤。该房屋由林宋彬和汤荣标共同出资发包给廖四古建设。事发生，原告由林宋彬和汤荣标及工友谢永传一同送往揭阳市人民医院救治，住院58日，出院诊断为：1.左股骨粗隆下骨折；2.左桡骨远端粉碎性骨折；3.右尺骨鹰嘴粉碎性骨折；4.左侧额颞顶部硬膜下血肿；5.左侧视神经损伤；6.颅底多发骨折；7.左额颞脑挫伤；8.左颧弓、左眼眶骨折；9.蛛网膜下腔出血；10.左额颞头皮裂伤；11.肺挫伤；12.左大腿皮肤裂伤；13.全身多处皮肤挫擦伤；14.外伤性牙齿缺失、松动；15.药物性肝炎；16.败血症；17.尿路感染。医疗费共计128274元，廖四古支付了13000元，林宋彬和汤荣标支付了25000元。2019年9月2日经广东广济司法鉴定所鉴定，原告一处八级伤残，两处十级伤残；后续治疗费61500元，康复费7000元，误工期300天、护理期150天（损伤后40天2人护理，余110天1人护理）、营养期120天。被告廖四古没有答辩。被告林宋彬和汤荣标辩称，一、案涉房屋工程系两答辩人发包给承揽人廖四古承建，双方之间的关系为承揽关系。两答辩人将案涉工程交由具有长期从事房屋建筑施工经验的承包人廖四古承揽建设，不存在任何指示、选任的过错。原告完全是听从承揽人廖四古工作安排，工钱也是由廖四古支付，原告起诉两答辩人没有任何事实与法律依据。二、本案事故发生的根本原因在于廖四古明显缺乏安全意识以及风险防范注意义务，在施工过程中，没有采取任何有效的安全防护措施便施工所致，导致原告从高处坠地受伤，因此，廖四古存在主要过错，应当承担主要的赔偿责任。而原告作为一名完全民事能力人，在没有相关高空作业资质且自身意识到存在风险隐患时，仍然进行施工，且未做好佩戴安全帽及系好安全绳等安全措施，存在一定程度的过错。故原告自身也应对本事故造成的伤害承担相应的过错责任。三、退一万步讲，假如法院认为两答辩人存在过失，也仅是存在选任不当的过失，结合本案实际和司法审判实践，判决答辩人承担10%的选任不当过错责任。四、原告提出的各项赔偿请求有部分缺乏事实及法律依据：1、医疗费：外购药费用没有依据，不予认可。2、康复费、后续治疗费：没有实际发生，且费用过高。3、误工费：原告既无法提供证据证明其从事建筑行业，亦不能提供证据证明其有固定收入，故应按照“农、林、牧、渔业”标准计算其误工。误工期300天存在明显夸大，最多只能为90日。4、护理费：原告的陪护人数和出院后护理天数应以医生医嘱和医院证明即应按住院58天陪护1人计算，出院后不应计算护理期。5、营养费：原告要求的数额畸高。6、交通费：原告没有提供相关合法有效的票据，最多按30元/天计算。7、被抚养人生活费：由于原告没有提供被抚养人的出生医学证明，如可支持，也应按2年计算。8、精神损害抚慰金：原告要求的数额畸高。9、鉴定费：本案鉴定系原告单方委托，且该费用不属于本案的赔偿范围。五、答辩人在本案中已向原告垫付25000元，该款应在其最终应承担的赔偿数额中抵除掉。本院经审理认定事实如下：1.证据认定：对于当事人双方没有争议的事实和证据本院予以确认。对当事人有异议的证据，本院依法予以审查。原告提供的证据：户口本为公安机关证明原告的家庭情况，被抚养人的费用，应按实际情况计算；视频光盘和结算单，应结合其他证据认定；出入院记录和医疗费发票，可以证明原告的治疗情况；外购药发票没有处方或医嘱佐证，被告对该证据原关联性、必要性和合理性有异议，故本院不予以采信；司法鉴定意见书及发票系鉴定机构作出，被告没有证据证明原告提供的意见书存在不合法情况，故证据可以证明原告的主张。被告提供的证据：三个生效判决书与本案没有关联性，案件处理应根据案件具体情况判断，故该份证据不能支持被告主张。2.事实认定：2019年3月19日，原告在揭阳市揭东区************************新房进行砌砖时，从三楼跌落地面，造成多处损伤，被送往揭阳市人民医院住院治疗，经医生诊断，原告：1.左股骨粗隆下骨折；2.左桡骨远端粉碎性骨折；3.右尺骨鹰嘴粉碎性骨折；4.左侧额颞顶部硬膜下血肿；5.左侧视神经损伤；6.颅底多发骨折；7.左额颞脑挫伤；8.左颧弓、左眼眶骨折；9.蛛网膜下腔出血；10.左额颞头皮裂伤；11.肺挫伤；12.左大腿皮肤裂伤；13.全身多处皮肤挫擦伤；14.外伤性牙齿缺失、松动；15.药物性肝炎；16.败血症；17.尿路感染。原告住院58天，花费医疗费123612.63元，其中廖四古垫付13000元，林宋彬和汤荣标共垫付25000元。2019年9月20日，原告委托广东广济司法鉴定所对其伤残等级等进行鉴定，该所于2019年10月11日作出鉴定：1.原告左眼盲目5级,评定为八级伤残;牙齿缺失，评定为十级伤残；右尺骨鹰嘴骨折术后致右肘关节活动丧失39.5%，评定为十级伤残。2.后续治疗费用61500元，康复费7000元。3.误工期300天、护理期150天、营养期120天（建议：损伤后40天配备护理人员2名/天，余110天配备护理人员1名/天；营养期内，增加营养费2400元）。被告林宋彬认为该鉴定不合法，申请重新鉴定，但未按规定预交鉴定费用，按自动放弃鉴定申请处理。涉案房屋为林宋彬和汤荣标共有，廖四古没有取得建设施工资质，原告也未取得相关的作业资格证。原告需要抚养的人有儿子谢海龙，2003年8月17日出生，需抚养2年，原告承担1/2的抚养义务。本院认为，本案是提供劳务者受害责任纠纷。根据庭审情况及双方当事人的证据，涉案房屋建设工程为林宋彬和汤荣标共有，其将建设工程发包给廖四古，廖四古按林宋彬和汤荣标要求组织工人进行施工，由林宋彬和汤荣标支付廖四古工款，双方构成建设工程承包关系。原告受廖四古雇佣，由廖四古为其发放工资，双方构成雇佣关系，原告在工作中受伤，作为雇主的廖四古依法应承担赔偿责任。本案中，廖四古雇佣没有执业资格的原告，且没有为施工工人提供安全防护措施，应承担事故60%的赔偿责任。原告自身没有取得从业资质，且在没有采取安全防护措施的情况下进行作业，对事故发生存在一定过错，应承担20%的责任；林宋彬和汤荣标作为在建房屋所有人，将该房屋的建设承包给没有建筑资质的廖四古，存在选任错误的责任，对本事故应共同承担20%的赔偿责任。原告请求的各项赔偿数额，应依法计算：1.医疗费123612.63元，有医院出具的发票，可予确认，外购药没有医嘱支持，不予认可。2.康复费7000元、后续治疗费61500元，符合鉴定意见，可予以支持。3.误工费，按照鉴定意见，误工300天，原告没有提供收入减少证明，应照“农、林、牧、渔业”行业平均工资计算，即43327/年÷365天×300天＝35611.23元。4.护理费，参照鉴定意见，护理期150天，前40天每天2人护理，后110天每1人护理，原告请求22800元符合规定，予以准许。5.营养费，原告构成八级伤残1处，十级伤2处，本院酌定为1600元。6.就医交通费为58天×30元/天＝5800元。7.住院伙食费为58天×100元/天5800元。8.伤残赔偿金17168元/年×20年×32%=109875.2元。9.被抚养人谢海龙的抚养费15411元/年×2年÷2人×32%＝4931.52元。10.精神损害抚慰金，酌定为15000元。11.鉴定费3370元。以上十一项共计392840.58元。综上所述，原告因本次受伤造成的损失共计392840.58元，应由原告自负20%的损失，即78568.12元；被告廖四古承担60%的赔偿责任，即235704.35元，抵除其已支付原告的13000元，还应赔偿原告222704.35元；被告林宋彬和汤荣标应共同承担20%的赔偿责任，即78568.11元，抵除其已支付的25000元，还应赔偿原告53568.11元。原告的其它诉讼请求，缺乏事实根据和法律依据，本院予以驳回。被告廖四古经本院传票传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，本案依法予以缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条至第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》条十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告廖四古应于本判决生效之日起10日内赔偿原告谢小英人民币222704.35元。二、被告林宋彬和汤荣标应于本判决生效之日起10日内连带赔偿原告谢小英人民币53568.11元。三、驳回原告谢小英的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3455元（原告谢小英已预交），由原告谢小英负担664元，被告廖四古负担2460元，被告林宋彬和汤荣标连带负担331元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审 判 员 黄望生二〇二〇年七月二十七日法官助理 吴丽霞书 记 员 陈洁宁附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。