成都市郫都区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0124民初3181号 原告（反诉被告）：成都安东澜商贸有限公司,住四川省成都市郫都区成都现代工业港北片区成灌路**。 法定代表人：安德贵，总经理。 委托诉讼代理人：袁道兵，成都市郫都区犀浦法律服务所。 被告（反诉原告）：四川鑫荣创输送机械有限公司，住，住四川省成都市武侯区金花桥街道陆坝村**/div> 法定代表人：杜春金，董事长。 委托诉讼代理人：杜小银，系公司员工。 委托诉讼代理人：严魏，四川彰明律师事务所律师。 原告（反诉被告）成都安东澜商贸有限公司（以下简称安东澜公司）与被告（反诉原告）四川鑫荣创输送机械有限公司（以下简称鑫荣创公司）买卖合同纠纷，本院于2020年6月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）安东澜公司的法定代表人安德贵及特别授权委托诉讼代理人袁道兵，被告（反诉原告）鑫荣创公司的一般授权委托诉讼代理人杜小银、特别授权委托诉讼代理人严魏到庭参加了诉讼。现已审理终结。 原告安东澜公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告签订《设备买卖合同》；2、判令鑫荣创公司返还安东澜公司货款300000元，鑫荣创公司支付安东澜公司违约金14880元、实现债权费用代理费3000元、交通费500元、共计318380元；3、本案诉讼费由鑫荣创公司承担。事实与理由：原、被告于2020年2月29日签订的设备买卖合同，约定于2020年3月8日鑫荣创公司交付2台口罩机，后鑫荣创公司迟迟没有交付。后来送货安装一台口罩机，但经过多次调试机器也无法正常使用和生产。故鑫荣创公司返还了部分货款后经安东澜公司催款，此后，安东澜公司多次催促鑫荣创公司给付货款，鑫荣创公司迟迟不予给付，安东澜公司为维护自身合法权益，遂起诉至法院。庭审中，安东澜公司明确其主张的违约金为逾期交货违约金。 被告鑫荣创公司辩称，安东澜公司的诉请没有事实和法律依据，应该依法驳回其诉讼请求。因按照合同约定，安东澜公司需支付完全部240万元的货款，鑫荣创公司才发货，现安东澜公司未能按约支付全部合同款，安东澜公司存在违约，其系违约方，按照合同法规定不享有合同约定解除权和法定解除权。 反诉原告鑫荣创公司向本院提起反诉，请求判令：1、判令反诉被告继续履行《设备买卖合同》，并向反诉人支付剩余货款2100000元；2、判令被反诉人向反诉人支付逾期付款违约金240000元；3、反诉被告承担全部诉讼费用。事实和理由：根据双方签订的《设备买卖合同》约定，鑫荣创公司应在安东澜公司支付完全部合同货款后才发货，现安东澜公司剩余2100000元货款未支付，安东澜公司并不享有合同解除权，应继续履行《设备买卖合同》，并应根据合同约定承担相应违约责任，鑫荣创公司故向本院提起反诉。 反诉被告安东澜公司辩称，该案涉合同无法继续履行是由于设备原因造成，故鑫荣创公司的诉讼请求，不应当支持。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人提交的身份信息、企业工商登记信息、设备买卖合同、欠条、付款承诺书、情况说明、告知函等证据予以确认。结合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年安东澜公司作为定作方（甲方）和鑫荣创公司作为承揽方（乙方）签订《设备买卖合同》，约定：1、甲方向乙方购买口罩机一拖二自动生产线4套，共计240万元；2、甲方于2020年2月29日前确认乙方所有的口罩机数模及图纸电子文本；3、产品质量及技术标准：按照双方确认的乙方口罩机、图纸、技术执行；4、付款方式：甲方在合同签字盖章后向乙方预付合同总额的50%即120万元，乙方在生产现场预验收合格甲方向乙方支付合同剩余款120万元才发货；5、交货时间第一批2台于2020年3月8日，第二批2台于2020年3月25日交货；6、产品验收交付及质保期：所有合同产品均在乙方工厂检验预验收交付，现场安装调试及人员培训由乙方负责，质保期为设备交验后12个月；7、违约责任：逾期付款（逾期3天内不追究），每逾期一天，甲方按合同总额的千分之二赔偿乙方损失，累计不超过合同总额的百分之十。同日，安东澜公司出具《证明》，表明其从鑫荣创公司购买4台一拖二全自动口罩机。安东澜公司于2020年3月6日分两次共计向鑫荣创公司打款120万元。鑫荣创公司于同日向安东澜公司法定代表人安德贵账户转款40万元，于2020年3月9日委托成都臻佶信息技术科技有限责任公司（以下简称臻佶公司）向安东澜公司转款50万元。鑫荣创公司已将案涉设备一台交付给安东澜公司。 2020年3月12日，臻佶公司、杜春金向安东澜公司出具《情况说明》一份，载明“目前我司生产的口罩机设备，由于超声波……等外购件故障较多影响设备的调试和使用，故现有2台口罩机设备预计在10天可能投入使用。”该份说明上有臻佶公司盖章及其法定代表人杜春金签字。 2020年3月31日，臻佶公司及鑫荣创公司向安东澜公司发送《告知函》一份，载明“……3月6日上午10点左右成都安东澜总经理安德贵先生给杜春金发微信说政府在落实口罩奖补政策要求我司签一份购买4台口罩机的合同用于申请奖补用并承诺奖项的款项30%归我司所有（因为口罩生产的项目实际属于臻佶公司和安东澜公司双方共同投资）紧接着当日由于臻佶公司是2020年1月份刚成立的公司还未办理相关税务登记无法开具发票，因此安德贵先生要求杜春金用其另一公司鑫荣创公司办理了4台口罩机购买合同并于同日11:24向鑫荣创公司支付了2台设备的款项120万元整，鑫荣创公司向安东澜公司开具了120万元的增值税专用发票，同日安德贵又要求鑫荣创公司归还了40万到安德贵个人账户，同日11：48分鑫荣创公司向安德贵个人农行账户转款40万元，3月7日杜春金通过臻佶公司向安东澜公司转账50万元作为口罩生产项目的投资款。3月20日，臻佶公司总经理杜春金发现安东澜公司未按照约定改造合格的10万级净化生产空间，认为现有的生产场所所生产的口罩存在安全隐患加之成都安东澜一直未向……因此臻佶公司拒绝向安东澜公司提供第2台设备……鉴于以上原因，臻佶公司向安东澜公司正式函告如下事项：1、安德贵需在4月1日前退还鑫荣创公司借款40万元；……3、安东澜公司在4月1日前退回臻佶公司50万投资款……4、安东澜公司在4月1日前与鑫荣创公司重新如实签订口罩机购买合同并按60万市场价重新结算；5、安东澜公司可按半价即30万折价后退回口罩机设备……” 庭审中，鑫荣创公司要求安东澜公司支付已经交付的口罩机剩余货款30万元，同意解除《设备买卖合同》，不再继续履行剩余三台口罩机的买卖权利义务。 本院认为，本案的争议焦点为1、安东澜公司是否具有法定解除事由；2、安东澜公司是否承担逾期付款违约金；3、安东澜公司是否应当支付剩余货款。 关于案涉合同是否解除。因《设备买卖合同》中未约定解除事由，现安东澜公司主张解除合同，应依据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《设备买卖合同》中虽约定第一批两台于2020年3月8日交货，第二批2台于2020年3月25日交货，但同时约定安东澜公司在支付全部货款并预验收合格后，鑫荣创公司发货。安东澜支付了预付款120万元之后，鑫荣创公司向其退款90万元，安东澜公司提供的证据不能证明鑫荣创公司交付的口罩机存在质量问题或者违约行为导致不能实现合同目的，可以通过采取补救措施或者赔偿损失等其他方式进行弥补，不符合法定解除条件，根据合同约定鑫荣创公司未逾期交货，故对安东澜公司要求解除《设备买卖合同》、鑫荣创公司退还已付30万元货款、支付逾期交货违约金、实现债权费用等诉讼请求，无事实和法律依据，本院均不予支持。 关于案涉合同是否继续履行。鑫荣创公司要求安东澜公司支付已交付一台口罩机的剩余货款30万元，同意解除《设备买卖合同》，不再继续履行尚未交付的三台口罩机，系鑫荣创公司的真实意思表示，其实质上是对《设备买卖合同》权利义务内容的变更，安东澜公司要求解除《设备买卖合同》亦同样表明了不再继续履行尚未交付的三台口罩机。因此，对于不再继续履行尚未交付的三台口罩机，安东澜公司与鑫荣创公司达成一致，根据《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款“当事人协商一致，可以变更合同”的规定，对于《设备买卖合同》尚未交付的三台口罩机设备，鑫荣创公司不需履行交付义务，安东澜公司不需履行支付货款义务。对于《设备买卖合同》中鑫荣创公司已经交付的一台口罩机，鑫荣创公司与安东澜公司应当继续履行各自的权利义务，安东澜公司应当履行全部付款义务。 关于安东澜公司是否承担逾期付款违约金。安东澜公司和鑫荣创公司签订的《设备买卖合同》，约定安东澜公司于合同签字盖章后向鑫荣创公司支付预付款120万元，在鑫荣创公司生产现场预验收合格后支付剩余货款120万元后发货；交货时间第一批2台于2020年3月8日，第二批2台于2020年3月25日。安东澜公司于2020年3月6日支付了预付款120万元，并主张鑫荣创公司于2020年3月7日交货并于2020年3月8日安装。鑫荣创公司对交货时间有异议，却未提供证据证明实际交货时间，并且依据鑫荣创公司和臻佶公司出具的《告知函》载明事项，可以看出鑫荣创公司确认3月5日晚上7点-12点将一台设备运到安东澜公司，同时确认3月6日上午11点左右安德贵来到臻佶公司签订合同并办理付款事宜，且《设备买卖合同》约定逾期付款3日内不追究。因此，安东澜公司履行了支付预付款义务，不构成逾期付款超过3日，不应承担逾期付款违约金。 关于安东澜公司未支付剩余货款金额120万元是否承担逾期付款违约金。根据鑫荣创公司和臻佶公司出具的《告知函》载明事项，显示案涉口罩机的实际提供方为臻佶公司，鉴于臻佶公司的实际情况，《设备买卖合同》的甲方签订者为安东澜公司，臻佶公司、安东澜公司的法定代表人都是杜春金。臻佶公司、杜春金出具《情况说明》，确认口罩机设备由于外购件故障较多，影响设备调试使用，现有两台口罩机设备预计在10天可能投入使用，表明案涉口罩机存在上述问题，且《设备买卖合同》约定，在鑫荣创公司生产现场预验收合格支付剩余款项，因此，在未履行上述权利前安东澜公司未支付剩余120万元货款，不构成逾期付款，不应承担逾期付款违约金。 综上，对鑫荣创公司主张的要求安东澜公司支付逾期付款违约金的反诉请求，本院不予支持。 安东澜公司已支付货款120万元，后同日鑫荣创公司退还安东澜公司90万元，安东澜公司实际支付30万元货款，现鑫荣创公司主张要求按照合同约定支付已交付的第一台设备的货款，有事实和法律依据，因此，安东澜公司应当支付剩余货款30万元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条第一款、第九十四条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、驳回原告成都安东澜商贸有限公司的诉讼请求； 二、本判决生效之日，反诉原告四川鑫荣创输送机械有限公司与反诉被告成都安东澜商贸有限公司继续履行《设备买卖合同》中已交付的口罩机一台的权利义务。 三、反诉被告成都安东澜商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向反诉原告四川鑫荣创输送机械有限公司支付剩余货款300000元； 四、驳回反诉原告四川鑫荣创输送机械有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本诉案件受理费3038元，由原告成都安东澜商贸有限公司承担。反诉案件受理费12760元，由反诉原告四川鑫荣创输送机械有限公司承担9760元，由反诉被告成都安东澜商贸有限公司承担3000元。本判决生效后十日内结清。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  张耀元 二〇二〇年七月二十七日 书记员  牟徐全