四川省自贡市沿滩区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0311民初207号 原告：万清槐，男，汉族，1937年5月20日出生，住四川省自贡市大安区。 委托诉讼代理人：徐丽，四川德途律师事务所律师，代理权限为一般授权。 委托诉讼代理人：罗雪菲，四川德途律师事务所实习律师。 原告：万鹏，男，汉族，1988年9月24日出生，住四川省自贡市自流井区。 委托诉讼代理人：徐丽，四川德途律师事务所律师，代理权限为一般授权。 委托诉讼代理人：罗雪菲，四川德途律师事务所实习律师。 被告：自贡市竞诚物业管理有限公司，住所地四川省自贡市自井区汇东路谢家坝42组A幢7-2-2号。 法定代表人：张国全，总经理。 委托诉讼代理人：倪建勇，四川崇理律师事务所律师，代理权限为特别授权。 原告万清槐、万鹏与被告自贡市竞诚物业管理有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月2日立案。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万清槐、万鹏(以下简称“原告”)委托诉讼代理人徐丽、罗雪菲，被告自贡市竞诚物业管理有限公司（以下简称“被告”）委托诉讼代理人倪建勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计181614.63元（不包括被告方垫付原告住院期间的医疗费、护理费）；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年受害人万凯在被告处任水电工，2019年4月7日在工作时由棚梯上摔下受伤，受伤后被公司送至自贡市××人民医院，自贡市××人民医院诊断为胸椎体压缩性骨折、骨盆骨折，左耻骨上下支粉碎性骨折、左髂骨骨折，经治疗好转出院。受害人万凯与被告双方多次协商未果。为维护自身的权益诉至法院。2020年5月17日，受害人万凯发病后不治身亡，其近亲属万清槐、万鹏作为原告参加诉讼，要求法院判如所请。 被告辩称：1.提供劳务者受害责任纠纷是指个人之间形成的劳务关系，自贡市竞诚物业管理有限公司是企业法人，不是本案适格被告；2.受害人万凯与被告没有劳动关系，万凯是华润公司维修工，不是被告的员工；3.如果存在劳动关系则应以劳动仲裁为前置程序，原告直接起诉，程序违法；4.万凯受伤时是周末，不是上班时间，2019年4月7日也未安排过原告上班，被告的消防系统有专人维护，万凯并非维护人员，原告应举示证据证明是在工作时间因工作受伤；5.龙湖雅居的物业实际挂靠人是李志容，被告只是出借牌子，不应由被告承担责任；6.原告不能证明每月工资2450元；7.住院伙食费、营养费、交通费由法院酌定；8.院外护理费没有医嘱，不支持；9.受害人现已死亡，伤残赔偿金只能计算到死亡前；10.精神抚慰金过高，由法院酌定；11.鉴定费1800元应当由原告承担；12.3700元医疗费不认可。综上，请求法庭驳回原告诉请。 原告为证明自己的诉讼主张，向本院提交了以下证据：1.身份证复印件，拟证明原告的身份；2.被告工商登记基本信息，拟证明被告的身份及是本案的主体；3.工作牌、上墙照片，拟证明原告为被告提供劳务的事实；4.病历，拟证明原告因在被告处提供劳务受伤的病情及治疗情况；5.鉴定报告，拟证明原告是九级伤残；6.医疗费票据、交通费票据、鉴定费票据，拟证明原告因受伤垫付医疗费3700元、交通费600元、鉴定费1800元；7.居委会证明，拟证明原告与受害人万凯的身份关系；8.工资表，拟证明受害人万凯工资收入；9.被告上墙照片视频，拟证明照片出处；10.李志容与万凯的通话视频，拟证明受害人万凯在被告处领取了工资，系被告员工；11.值班室视频，拟证明受害人万凯系被告员工；12.电工进网作业许可证，拟证明曾经在自贡华润房产工作；13.银行账户明细，拟证明受害人万凯已领取退休金；14.原告摔伤现场视频，拟证明受害人万凯在单位工作中受伤。 被告为证明自己的诉讼主张，向本院提供以下证据：1.营业执照、法定代表人身份证明，拟证明被告的身份；2.视频照片2张、收据、微信截图，拟证明2019年4月6日龙湖雅居业主开车将小区消防栓撞坏、业主赔偿消防栓维修费540元；3.消防系统维护保养合同书，拟证明被告的消防系统维修、保养、维护委托给了四川睿成消防工程有限公司；4.收条2张、门诊票据、发票、住院费专用票据、收据，拟证明龙湖雅居物业负责人为原告垫付66061.47元；5.照片，拟证明龙湖雅居的电梯显示受害人万凯是华润房产的安全管理员。 经庭审质证，被告对原告举示的对证据1无异议；对证据2证明目的有异议，被告不是本案的主体，与原告没有劳动和雇佣关系；对证据3三性有异议，照片无出处和加盖公章；对证据4病历真实性无异议，但对证明目的有异议，不能证明是在被告处受伤；对证据5真实性、关联性无异议，但治疗只有55900元，鉴定机构认定的也只有55900元，现在原告又拿出3000多的票据不在鉴定费之内；对证据6发票真实性、合法性无异议，但发票上面有新出现的费用，交通费票据没有注明是去哪里，不认可，鉴定费票据无异议；对证据7请法庭核实；证据8、9、10、11、12、13、14是举证期后提交的，不予质证。 原告对被告举示的证据1三性无异议；对证据2三性有异议，与本案无关；对证据3真实性无异议，对关联性有异议，与本案无关，对证明目的有异议；对证据4三性无异议，被告说明是垫付的费用，他的行为就代表公司行为；对证据5关联性有异议，2016年11月30日前万凯在华润房产公司上班，之后是在被告处上班，与本案无关。 本院对原告和被告举示的证据作如下认定： 原告举示的证据1、2、4、5、7均来源合法，客观真实，与案件具有关联性，符合法律关于证据三性的规定，本院予以确认，并作为定案的根据。证据3虽然没有加盖公章，但有证据9拍摄视频佐证，本院予以认定。证据6中医疗费票据不能证明与本案的关联性，本院不予认可。交通费票据不能证明与本案的联系，本院不予认可。证据8、11来源不明确，没有其他证据佐证，本院不予认可。证据14不能确定真实性，没有其他证据佐证，本院不予认可。证据9、10、12、13虽然是举证期满后提交的，但属于补强证据且与案件有关联，符合证据三性的规定，故本院予以确认。被告举示的证据1、2、3、4、5来源合法，客观真实，与案件具有关联性，符合法律关于证据三性的规定，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：被告系自贡龙湖雅居楼盘的物业公司，2019年4月7日，受害人万凯在自贡龙湖雅居对小区消防设施维修时受伤。事故发生后，受害人万凯被被告送至自贡市××人民医院救治，被诊断为胸椎体压缩性骨折、骨盆骨折，左耻骨上下支粉碎性骨折、左髂骨骨折，于2019年5月7日出院，共住院30天，住院期间花去护理费4800元，医疗费59965.66元。上述医疗费用由被告垫付。受害人万凯就赔偿问题与被告协商未果，诉至法院。诉讼过程中，受害人万凯提出对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。被告提出对受害人万凯的医疗费进行鉴定。本院依法委托四川联立司法鉴定中心进行了鉴定。2020年3月19日，四川联立司法鉴定中心作出川联立司鉴中心［2020］临鉴字第108号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人万凯之伤评定为九级伤残；万凯受伤后的误工期评定为约180日，护理期评定为约90日，营养期评定为约90日；万凯住院期间与外伤无关的医疗费用共计225.81元，与外伤有关的合理医疗费用共计59960.16元。鉴定费1800元由万凯垫付。2020年5月17日，受害人万凯死亡，其近亲属万清槐、万鹏申请作为原告参加诉讼。 另查明,原告万清槐系受害人万凯的父亲,原告万鹏系受害人万凯的儿子,受害人万凯的母亲已于2016年去世。受害人万凯在受伤前已领取养老保险金。被告垫付和借支的各项费用共计66061.47元。 本案争议的焦点为：1.被告与受害人万凯之间是否存在劳务关系；2.原告的损失应当如何计算的问题。 针对第一个争议焦点，本院认为，认定受害人万凯与被告是否存在劳务关系并非仅凭是否填写招工招聘登记表，发放工作证等形式要件作为评判依据，而应当以双方实际是否存在用工事实为标准。虽然受害人万凯受伤后到医院陈述的是家中自行摔伤，但庭审查明，2019年4月6日龙湖雅居业主开车将小区消防栓撞坏，受害人万凯是在维修被损坏的消防栓时摔伤并由被告送至医院救治，且万凯发生事故后的所有医疗费用为被告垫付，而原告举示的被告在龙湖雅居办公场所上墙照片能佐证受害人万凯系被告公司的水电工，因此万凯是作为被告公司员工在履行工作职责中受伤，受害人万凯与被告之间存在事实上的用工关系。被告提出龙湖雅居的消防系统维护保养工作内容委托给了四川睿成消防工程有限公司，但并不能以此否定受害人万凯维修物业消防设施并摔伤的事实，而对于被告提出万凯是华润公司员工且有电梯照片为证，但该照片只能证明受害人万凯曾经在自贡华润房产工作，不能以此推定事故发生时,受害人万凯仍为自贡华润房产员工，故对被告的抗辩，不予以采信。受害人万凯为被告的维修工，已达法定退休年龄并已实际领取养老金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”之规定，应认定受害人万凯与被告成立雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。综上，受害人万凯系被告公司雇员，其在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告（雇主）应承担赔偿责任。至于被告提出龙湖雅居楼盘物业系他人挂靠被告公司实际经营，但挂靠并不影响其责任的承担且亦未提供证据佐证，故对其抗辩主张，亦不予支持。 针对第二个争议焦点，本院作如下认定：1.医疗费按鉴定意见及医疗费发票59965.66元予以确定，被告实际支付60191.47元（含与外伤无关的医疗费225.81元），故原告应退还225.81元；2.住院伙食补助费，按20元/天标准，住院30天，确定金额为600元，因被告已实际支付生活补助费1000元，故原告应退还400元；3.营养费，根据鉴定意见确定的营养期90天，按照20元/天计算，即20元/天×90天＝1800元；4.护理费，鉴定意见确定的护理期为90天，因被告已支付原告住院期间（30天）护理费共4800元，故住院期间护理费不再重复计算，剩余的院外护理按照60元/天计算，即60天×60元/天＝3600元；5.误工费为14498.63元，按照2019年度居民服务业平均工资44085元计算，误工期依据鉴定意见为180日，即44085元÷365天×180天＝21740.55元，原告只主张14498.63元的误工费系行使自己的处分权，本院予以确认；6.交通费，结合本案实际，本院酌情确认为400元（不含被告已垫付的）；7.鉴定费，四川联立司法鉴定中心的鉴定费为1800元，应由被告承担，本院予以确认；8.残疾赔偿金，被告提出只能计算至万凯死亡前。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，残疾赔偿金是受害人因丧失劳动能力而导致的财产损失，从受害人定残之日起已经客观存在，不因受害人死亡而消灭，其该赔偿金的性质为财产损害赔偿，受害人非因致残事故死亡后，残疾赔偿金请求权理应作为受害人的遗产有其近亲属继承。受害人万凯并未达到六十周岁，故应以20年计算，被告提出计算至死亡前的抗辩，理由不充分，本院不予采纳。万凯经鉴定机构鉴定为九级伤残后死亡，其属于城镇人口，其残疾赔偿金应按照2019年度城镇居民标准36154元/年计算，即36154元/年×20年×20%＝144616元；9.精神抚慰金，受害人万凯在死亡前已向法院起诉，故该精神抚慰金可以作为遗产继承。被告认为原告请求8000过高，要求法院酌定，结合本案实际，本院酌情支持2000元。 综上，受害人万凯的各项损失共计168744.63元。品迭原告应退还的医疗费、住院伙食补助费共625.81元，被告应支付原告因本次事故造成的损失168118.82元。因万凯已经死亡，其继承人万清槐、万鹏要求被告赔偿损失，符合法律规定，本院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告自贡市竞诚物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告万清槐、万鹏因受害人万凯提供劳务受害各项赔偿款共计168118.82元； 二、驳回原告万清槐、万鹏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3932元，减半收取计1966元，由被告自贡市竞诚物业管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审 判 员 黄强 二〇二〇年七月二十日 法官助理 陈寒 书 记 员 甘露