甘肃省宁县人民法院民事判决书（2019）甘1026民初2043号原告：泾川县鹏飞不锈钢门窗加工部。经营者：张海龙，1980年2月10日出生，农民，住甘肃省泾川县王村镇雷李村东沟社65号。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：杨某，甘肃博渊律师事务所律师。被告：宁县长庆桥春平建材厂。法定代表人：胡某，男，汉族，农民，住甘肃省泾川县。委托诉讼代理人：高某，庆阳市宁县法律援助中心律师。原告泾川县鹏飞不锈钢门窗加工部（以下简称鹏飞加工部）与被告宁县长庆桥春平建材厂（以下简称春平建材厂）定作合同纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，由简易程序转为普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。本案当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鹏飞加工部向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告加工费267818元；2.判令被告支付欠款资金占用利息9200元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告经营不锈钢门窗加工。2018年7月7日，原、被告签订《彩钢大棚制作安装协议》，原告承包被告粉煤场、粉土场彩钢大棚制作安装，工程款以实际结算为准，完工后被告支付30%工程款，剩余部分于2018年10月1日付清。原告施工过程中，被告没有按约定提出施工图纸，后又提出增加砖窑大棚、办公房加层等工程。原告完工、并将工程交付被告投入使用后，被告仅支付了15万元工程款，剩余部分原告多次催要均无果，故提起诉讼。原告施工质量合格，少量彩钢板破透是因被告砖厂烟囱的烟飘上去将彩钢瓦腐蚀生锈所致。被告并未提供施工图纸，原告按照被告要求进行施工，立柱间距问题在施工过程中已与被告董事长史金贵及员工胡广玉进行了协商，立柱数量已经达到最低限度，继续扩大立柱间距就会失去稳定性，对原告设立的7米立柱距离，施工过程中被告并未提出异议。施工结束后，胡广玉、史金贵与被告的会计进行了验收，但其互相推诿，不丈量面积，也未给原告进行结算，原告自己丈量大约4000㎡，按照85元/㎡的价格进行计算共计417813元。施工完成后，被告并未让原告进行过维修。原告认可甘肃省中谦建设咨询有限公司（以下简称中谦公司）作的工程造价，但对甘肃省建筑科学研究院有限公司（以下简称省建筑院）的鉴定报告有异议，由于工程已交付使用两年后采集数据，不能反映原告交付时的原貌，风化、腐蚀也会造成质量不合格，砖窑排放烟气，会对彩钢板造成腐蚀，这是其上面彩钢板蚀透的原因；方管没有对齐是因为高空作业难度所致；彩钢板变形可能是工人安装作业时走动所致；彩钢房材料，被告当时因造价高，就要求使用泡沫板材，不使用岩棉板。鉴于这个鉴定结果，原告愿意将自己的利润全部免除、减少4万元的报酬。春平建材厂辩称，对安装协议没有异议。但原告施工过程中偷工减料，用方管焊接大梁，被告发现后要求重新用圆管焊接大梁，原告才将部分方管换成圆管，导致好多砖块未能运出；原告使用的彩钢瓦过薄，现在已经烂透，遇大雪天气便会坍塌；立柱间正常间距为13米，但原告将间距定为7米；原告未按照约定工期施工，导致雨水污染了被告的墙壁，大风把彩钢板吹歪，现在仍歪着。原告的施工标准未达到双方约定的国家标准，存在质量问题，原告也未进行维修，史金贵让原告加固的地方尚未加固，故现在工程尚未结算。出于人道主义，被告已向原告支付工程款15万元，但原告施工质量不合格构成违约，给被告造成的损失，被告保留追诉权，并应按照已付款的30%向被告支付违约金。第一次庭审后，经被告测量，原告完成的工作量是3394.07㎡，与原告所说的相差1000㎡，工程造价应为26万余元。对于省建筑院的鉴定报告无异议，对中谦公司的鉴定报告有异议，因为堪验记录上数据涂改严重，材料价格应该适用平凉市价格，不应该适用庆阳市价格。被告不应给原告支付剩余报酬，如果其将不合格项目重做后，被告愿意一分钱不少的给原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人争议的事实和证据，本院认定如下：1、中谦公司鉴定报告，原告无异议，被告提出异议，认为应采用平凉市建材价格标准，且现场勘验笔录多处涂改，并质疑造价员刘康的资格证书年检有效期。本院认为，鉴定机构对被告在征求意见函的复函中对采用庆阳市建材价格、笔录涂改已做出明确答复，理由合理充分，本院予以采信，对被告该意见不予采信。关于鉴定人资质问题，经本院质证后与鉴定机构联系，其提交了该两名鉴定人的资格证书等相关资料原件及复印件，本院经审核，该两名鉴定人专业资格符合法律规定，具有鉴定资质，并对此问题向被告作了答复。故此，该鉴定报告程序合法、内容客观真实，本院予以采信。2.原告提交的进料单、质量证明书及工程量清单，因为系原告单方形成，被告提出异议，并与中谦公司鉴定报告相互矛盾，故此，本院对原告该组证据不予采信。3.省建筑院质量鉴定报告。被告对此无异议，原告提出异议，认为该报告鉴定的是投入使用两年后的工程现状，不能反映原告在2018年9月份交付的工程状况，且有被告砖窑腐蚀气体的侵蚀损害，方管未对齐是因高空作业难度所致，彩钢板不平整是施工过程中工人正常踩踏所致。本院认为，该报告客观反映了工程质量现状，砖窑彩钢大棚透损，既有彩钢板不达标的原因，亦有砖窑排放湿气侵蚀的原因。原告的其他理由均不能成立，本院不予采信，故此，对该鉴定报告本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告从事门窗加工，被告为机砖生产企业。2018年7月7日，原、被告以原告提供的格式合同签订《彩钢大棚制作与安装协议》，约定原告按照被告的图纸要求在被告厂内粉煤场地为被告制作安装粉煤场、粉土场彩钢大棚，工期为2018年7月10日至8月1日，单价为85元/㎡，质量等级为合格、质量标准为达到国家标准，工程完工后被告给付原告30%的工程款，剩余部分验收合格后于2018年10月1日付清。但该协议对违约金、质保金、验收期限等均未填写、亦未进行明确约定。协议签订后，原告完成工作任务过程中，被告又要求原告加工砖窑彩钢棚及办公楼加层彩钢板房等工作，但双方再未签订书面合同。原告于同年9月28日期间施工结束，被告先后数次向原告支付15万元报酬。原告向被告索要剩余报酬无果，遂提起诉讼。同时查明，原告制作、安装彩钢大棚过程中，被告未停止生产，原告施工结束后该大棚即时投入使用。原告制作、安装的彩钢大棚部分棚面出现裂缝、透光情况，双方对原告具体施工面积未进行丈量，工程款亦未结算。诉讼中，原告申请工程造价鉴定，庆阳市中级人民法院委托中谦公司进行评估，该公司鉴定意见为：工程造价为404241.07元，彩钢棚面积为3647.48㎡、彩钢板房面积80.64㎡、机房顶及窑棚增加侧面增加彩钢板面积36.47㎡、钢楼梯5㎡。被告申请对工程质量进行鉴定，庆阳市中级人民法院委托省建筑院进行鉴定，该公司鉴定意见为：粉煤场、砖窑彩钢棚部分钢柱锈蚀、弯曲、表面凹陷，屋面桁架、檩条及斜撑锈蚀，檩条对接不平直、错位，彩钢板搭接不严密，局部褶皱、翘曲，垂直度、彩钢板厚度均不满足要求。办公楼顶加层彩钢房拼接处存在褶皱、翘起，内外包角连接不严密，墙面横向平整度等不满足要求；加层彩钢房屋面板长度搭接方向和紧固件位置满足要求。本院认为，原、被告之间签订的加工定作合同系双方真实意思表示，内容合法有效，应受法律保护。原告应当按照约定及时交付工作任务，被告应及时验收并支付报酬。原告在加工过程中，未按约定的国家标准采购彩钢板、安装工艺未达到相关技术要求，属于违约，应承担相应的违约责任。由于原告加工行为是在被告的生产场地进行，被告应切实履行定作人监督、指导责任，对被告采购的材料应及时进行查验，对不符合约定材料及加工方法，应要求被告及时更换、重做等。从被告在庭审中陈述，其要求原告更换了方管、部分玻璃瓦，说明被告具有履行监督责任的能力，但最终出现彩钢板不达标等问题，说明被告履行指示、监督责任不力，且不排除被告发现该问题不提出更换要求，工程投入使用后，又以此为藉口不全额付款，故被告对原告提交的工程质量不达标亦存在一定过错，应当承担相应的责任。依据合同法规定，违约责任可以是重做、维修或者减少价款。由于原告明确表示不愿意重做或维修，且该工程已投入使用一年多，故以减少价款的方式承担违约责任较为适宜。根据该工程质量不合格的情况，综合考虑被告减少总价款的20%较为合理。关于合同的总价款，因被告至今未对工程进行验收和结算，现鉴定机构作出的工程量和工程价格鉴定意见符合客观实际，并对所定价格能够作出合理说明，故应以鉴定机构作出的鉴定意见确定合同总价款。原告要求被告支付其欠款资金占用期间的利息，因双方书面合同约定验收合格后2018年10月1日付清尾款。新增加工程未签订书面合同，应推定按照该书面合同执行，该工程于2018年9月28日交付，被告应该及时验收付款，其拖延验收、核算工程量，明显违背合同义务，应该承担原告的利息损失。综上所述，对原告的合理部分诉讼请求，本院依法予以支持，对不合理部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十条第一款第二项、第一百一十一条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、由宁县长庆桥春平建材厂支付泾川县鹏飞不锈钢门窗加工部加工费154241.07元。二、由宁县长庆桥春平建材厂从2018年11月1日按月利率3.85%对154241.07元承担利息至实际付款之日。如果未按本判决指定的期限履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5455元，鉴定费44500元，共计49955元，由张海龙负担22275元、宁县长庆桥春平建材厂负担27680元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审判长 党海龙人民陪审员 石治家人民陪审员 黄 博二〇二〇年七月二十日书记员 白苗苗