四川省眉山市东坡区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1402民初1611号 原告：谢松，男，汉族，1983年7月15日出生，住四川省乐山市市中区。 委托诉讼代理人：祝喜强，四川得助律师事务所律师。 被告：肖军建，男，汉族，1983年9月23日出生，住四川省眉山市东坡区。 委托诉讼代理人：余建军，四川中民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖福全（系被告父亲），男，1960年1月21日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。 原告谢松诉被告肖军建民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢松及其委托诉讼代理人祝喜强、被告肖军建的委托诉讼代理人余建军、肖福全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢松向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程垫付款1123700元；2、判令被告支付原告资金占用利息（以1123700元为基数，从2019年10月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止），截止起诉之日的利息约为3万元。诉讼中，原告变更诉讼请求为：1、判令被告偿还原告借款本金823700元；2、判令被告支付原告资金占用利息(利息计算方式：以823700元为基数，从2018年7月31日起按照年利率24%计算至付清之日止)。 事实和理由：2018年5月12日，原、被告及文年中达成《合作协议》，协议履行期间，原、被告及文年中于2019年1月2日以书面形式确认出资情况，三方签字确认《出资到位确认书》，并且对合作事宜及甘孜县卡龙乡小学建设项目工程款垫付情况进行结算，被告最终以书面结算单签名确认：甘孜县卡龙乡小学建设项目工程一事，谢松、文年中为该项目垫付工程款共计154.37万元，其中文年中垫付肆拾贰万元；谢松垫付壹佰壹拾贰万叁仟柒佰元整，于2019年9月30日前付清，欠款人：肖军建，约定付款期限届满后，原告多次催收未果，诉至法院。 被告肖军建辩称，原告诉请的借款本金1123700元，实际借款本金为1043700元，双方对借款没有约定利息，本案的借款不存在利息，只差欠823700元，利息应该从变更诉讼请求申请书提交的那天起按去全国银行间同业拆借中心公布的利率计算。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，对双方无异议的《合作协议》、《出资到位确认书》、《甘孜县卡龙乡小学建设项目工程款垫付结算单》、收条予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月12日,肖军建（甲方）、谢松（乙方）、文年中（丙方）签订了《合作协议》，约定1、甲乙丙三方共同合作运营“甘孜县卡龙乡小学建设修建及附属工程”项目，出资情况:甲乙丙三方共同出资壹佰柒拾万元整，甲方出资柒拾万元整，乙方出资伍拾万元整，丙方出资伍拾万元整；2、责任分工：工程现场实施管理及协调各级关系工作由甲方负责，该项目工程施工人员安排及调度由甲方负责，该项目工程施工材料采买及核算由甲方负责，该项目工程施工设备采买及租赁由甲方负责，该项目工程施工劳务、材料款、设备款结算由甲方负责，甲乙丙三方对此项目具有监督权；3、工程进度：基础建设于2018年6月15日前完成，主体建设于2018年8月15日前完成，该项目一期款到账时间为2018年6月20日前，该项目二期到账时间为2018年8月30日前；4、利润分配进度：该项目一期款到账时，甲方须支付乙丙两方共壹佰万元整，该项目二期到账时，甲方须支付乙丙两方共柒拾万元整；5、该项目主体建设完成，乙丙两方提取应得全部利润（即合计壹佰柒拾万元整）后，该项目工程后续工作及竣工决算验收均由甲方全权负责。签订协议后，谢松履行了出资义务，文年中的出资款均通过谢松代为交纳。 2019年1月2日，肖军建、谢松、文年中签订了《出资到位确认书》，内容为：根据2018年5月12日肖军建、谢松、文年中三方共同签订《合作协议》的约定，谢松应当出资50万元、文年中应当出资50万元。一、截止2019年1月2日，可以确认谢松资金实际履行到位104.37万元，具体为：1、2018年5月23日付给康丹53万元，材料款。该笔款项发票在西锐公司;2、2018年7月6日付给康丹30万元,材料款。该笔款项发票在西锐公司;3、2018年7月3日付给康丹0.57万元,保函。该笔款项发票在西锐公司;4、2018年7月3日付给康丹39万元，劳务保证金，该笔款项发票在西锐公司;5、2018年共计支付31.8万元给肖军建,采买工地临时设施、工地零星支出及肖军建工作日常开销。二、截止2019年1月2日，可以确认文年中资金实际履行到位50万元，具体为：1、2018年4月26日转款给谢松16万元，支付5月23日转康丹材料款；2、2018年5月18日转款给谢松26万元，支付5月23日转康丹材料款；3、2018年5月22日付现金给谢松8万元，支付5月23日转康丹材料款。同日，肖军建向谢松、文年中出具了《甘孜县卡龙乡小学建设项目工程款垫付结算单》，载明：兹有甘孜县卡龙乡小学建设项目工程一事，谢松、文年中为该项目垫付工程款共计：154.37万（大写：壹佰伍拾肆万叁仟柒佰元整），文年中垫付肆拾贰万元整，谢松垫付壹佰壹拾贰万叁仟柒佰元整，于2019年9月30日前付清，欠款人：肖军建，身份证号码：513821198309××××。谢松陈述因其与文年中有其他欠款，文年中将其应收的款项让渡8万元给谢松，肖军建对谢松的陈述予以认可。 三方在签订《合作协议》之后结算之前，肖军建陆续向谢松支付了款项，谢松于2019年3月24日向肖军建出具收条，载明：“累计收到肖军建现金740000元整（柒拾肆万元整），其中440000元（肆拾肆万元整）由谢松代为转付给文年中。” 庭审中，双方均认案涉项目是由被告肖军建具体经营管理，原告及案外人文年中并未参与。本院向原告释明本案基础法律关系为“名为合伙，实为借贷”，询问是否变更诉讼请求，原告同意变更诉讼请求，并主张被告支付的74万元中的44万元已支付给文年中，剩下的30万元才是自己应得的，30万元应作为本金予以扣除，故诉请的借款本金金额变更为823700元，被告肖军建予以认可。另，原告陈述其与文年中之间的利润分配比例为各占50%，并陈述有部分出资是现金，最后一笔出资款支付时间为2018年7月30日，被告陈述记不清楚了。 本院认为，原告谢松、被告肖军建及案外人文年中虽然签订了《合作协议》，但根据协议内容，只是约定了投资成本及固定利润的分配，未约定经营风险如何承担、亏损如何处理等，不符合共同经营、共享收益、共担风险的合伙投资的法律特征，故本案系“名为合伙，实为借贷”，应该按民间借贷的基础法律关系处理。原告主张借款本金为823700元，被告无异议，本院予以确认。关于利息问题，原告主张从2018年7月31日起（即最后一笔出资款支付时间之次日起）以823700元为基数按年利率24%计算至付清之日止，被告抗辩因协议并未约定利息，利息只能从变更诉讼请求申请书提交的日期按资金占用利息计算。本院认为，该合作协议性质为借款协议，约定的固定利润应为利息，且被告于2019年1月2日出具的结算单仅仅是对原告及文年中垫付款进行结算，未涉及利润分配，原告主张结算前被告支付的款项作为本金予以抵扣，被告亦予以认可，可认定结算前被告并未支付利息，现原告主张利息符合合同约定和法律规定，对被告的抗辩，不予采信。协议约定的原告与文年中应得利润70万元应为利息，原告主张其与文年中的利润各占50%，根据原告及文年中的投资比例来看，原告的主张并不损害文年中的利益，本院认定原告应分得利息为35万元，从原告出资时间到约定的利息支付时间来计算，利率明显超过法律的限制性规定，原告主张从最后一笔出资款支付时间之次日起以823700元为基数按年利率24%计算至付清之日止，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。关于原告最后一笔出资款支付时间的问题，原告主张是2018年7月30日，被告无证据反驳，本院根据转账记录认定原告最后一笔出资款支付时间为2018年7月30日，故利息应该从2018年7月31日起计算。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条之规定，判决如下： 被告肖军建于本判决生效之日起十日内偿还原告谢松借款本金823700元及利息（利息计算方式：以本金823700元为基数，从2018年7月31日起，按年利率24%计算至本金付清之日止）。 如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。 案件受理费减半收取7592元，由被告肖军建负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员 姜 丽 二〇二〇年七月二十八日 书记员 李艾芯