广东省东源县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1625民初689号原告：杨长品，男，汉族，1977年1月19日出生，住广西凌云县×××××××××××××××，身份证号码：452×××××××********。委托诉讼代理人：李荣玺，广东新丰江律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖少锋，广东新丰江律师事务所实习律师。被告：重庆普光建筑劳务有限公司，统一社会信用代码：91500101MA5UM600X8，住所：重庆市万州区×××××××××××。法定代表人：彭某1。委托诉讼代理人：古小斌，广东宝晟律师事务所律师。原告杨长品与被告重庆普光建筑劳务有限公司工伤保险待遇纠纷一案，立案案由为劳动合同纠纷欠妥，原、被告之间实为工伤保险待遇纠纷，所以本案案由予以更正为工伤保险待遇纠纷。本院于2020年5月21日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李荣玺、肖少锋，被告的委托诉讼代理人古小斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨长品向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告医疗费243元、后续治疗费37000元、护理费28500元（150元/天×23天×2人+120/天×180天×1人）、伙食补助费1610元（100元/天×70%×23天）；2.判令被告支付原告一次性伤残补助金91102.5元（10122.5元×9个月）、一次性工伤医疗补助金20245元（10122.5元×2个月）、一次性伤残就业补助金80980元（10122.5元×8个月）、停工留薪期工资60735元（10122.5元×6个月）、劳动能力鉴定费300元；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告之间的劳动争议纠纷，经东源县劳动人事争议仲裁委员会受理、庭审，作出了东劳人仲案非终字[2020]19号裁定书，原告认为，仲裁裁决第一项、第二项及第三项属于认定事实错误，适用法律错误，依法应当撤销，并予以改判。理由如下：一、仲裁裁决第一项，未支持原告请求的后续治疗费及护理费、住院期间伙食补助费的计算标准是错误的。原告于2019年1月4日受伤后，在河源市人民医院住院治疗23天，出院医嘱载明加强营养、视骨折愈合情况是否改动力化治疗（费用约15000元）、2年后视骨折愈合情况需返院拆除内固定（费用约20000元）、留陪人2人、出院后全休6月等。原告请求被告支付后续治疗费37000元及护理费是合法合理的，住院期间伙食补助费应按70元/天计算。二、仲裁裁决第二项，认定原告的平均工资为5000元的事实错误。原告在提供的银行流水中该45980元的附言是属于工资，东源县劳动人事仲裁委员会仍对该事实认定错误，严重损害了原告作为劳动者的合法权益。2018年4月25日，原告开始在被告处上班，被告作为中铁四局机电公司赣深客专GSSG-5标二分部路基及桥梁附属工程的劳务分包人，将原告派到该工程位于东源县义合镇久社特大桥项目工地进行挖孔桩作业，双方未签订劳动合同，被告也未为原告购买社会保险，原告的月均工资为10122.5元。原告在被告处上班至发生事实前，在久社河特大桥项目的总工资为80980元，被告通过银行转账的方式，陆续支付为原告80980元，被告已结清原告的工资。根据原告在被告处工作的时间及工资总额，原告的月平均工资为每月10122.5元，裁决认定原告工资为5000元是与事实不符的，而以该工资标准计算原告工伤补助金是错误的。45980元并非是原告受伤后被告给予的赔偿，裁决将该笔费用抵扣工伤补助金是认定事实错误。三、仲裁裁决第三项，因认定原告平均工资为5000元的事实错误，从而计算原告停工留薪期工资的金额错误。综上所述，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，请求法院查明事实、判如所请。被告重庆普光建筑劳务有限公司辩称，一、原告要求的后续治疗费37000元并未产生实际的消费且没有提交后续治疗费的实际证据，医嘱不能说明确切的情况，该请求缺乏事实和法律依据。二、原告要求支付护理费28500元不符合法律的规定，根据工伤保险条列第二十条规定，工伤由被告派人护理，没有派人的按100元一天计算。三、原告要求支付住院期间的伙食费没有依据，应当每天49元，住院23天，伙食补助费就为1153元。四、原告认为其平均工资为10122.5元，缺乏事实依据，根据原告提交的账户交易明细和被告提交的工资发放单及银行支付的凭证可以看出原告受伤前平均月工资为5000元。五、原告要求支付一次性伤残补助金91102.5元、一次性工伤医疗补助金20245元、一次性伤残就业补助金91102.5元，缺乏事实和法律依据。根据广东省工伤条列第三十四条规定，一次性伤残补助金为9个月工资即45000元，一次性工伤医疗补助金为2个月工资即10000元，一次性伤残就业补助金为8个月工资即40000元，合计为95000元。原告陈述其受伤后收到被告45980元，应当予以扣减。六、原告要求支付停薪工资没有事实和法律的依据，根据工伤条例第二十六条的规定，经河源市鉴定委员会会鉴定，原告的停工留薪期为6个月，受伤前工资为5000元，停薪工资共为30000元，在原告受伤后，被告通过本单位账户向原告支付了3个月停工留薪工资15000元。通过中铁四局集团有限公司工程指挥部账户向原告支付了3个月工资15000元及营养费900元。被告已经支付了原告在停工留薪期工资，原告的请求没有事实和法律的依据。七、东源县仲裁裁决书所载明的事实清楚，完全属实，作出的裁决合法合理应当支持。根据当事人举证、质证、庭审陈述及本院认证，本院确认以下案件事实:原告于2018年4月25日在被告处工作，双方未签订劳动合同。被告作为中铁四局机电公司赣深客专GSSG-5标二分部路基及桥梁附属工程的劳务分包人，将原告派到该工程位于东源县义合镇久社河特大桥项目工地进行挖孔桩作业。被告未为原告购买工伤保险。2019年1月4日8时左右，原告在久社河特大桥项目工地进行挖孔桩排险作业时，不慎被石头砸伤右腿，随即被送至河源市人民医院住院治疗23天（2019年1月4日至2019年1月27日），出院医嘱：……2、……定期予门诊复查X线（术后1、3、6、9月，术后1年、1年半），复查费用约2000元……4、3月后回院复诊，视骨折愈合情况是否改动力化治疗（费用约15000元）……5、2年后视骨折愈合情况需返院拆除内固定（费用约20000元）；6、住院期间留陪人2人，出院后全休6月，期间建议陪护1人……7、定期到骨二科门诊复诊复查……。2019年8月26日，原告在河源市人民医院复查，费用243元。2019年9月12日，经东源县人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年10月25日，经河源市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级，确认停工留薪期为2019年1月4日至2019年7月3日，鉴定费300元。后原告申请仲裁，东源县劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月12日作出东劳人仲案非终字[2020]19号《仲裁裁决书》，裁决：“一、裁决生效五日内被申请人应向申请人支付医疗费、护理费、住院伙食费3670元；二、裁决生效五日内被申请人应向申请人支付工伤补助金49020元；三、裁决生效五日内被申请人应向申请人支付停工留薪期工资及劳动能力鉴定费30300元……”。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。被告提供的《农民工工资发放单》显示2018年4至6月工资10000元，原、被告提供的银行转账清单显示2018年7至11月份原告月工资为5000元；2019年2月2日被告向原告转账15000元及2019年3月22日中铁四局集团有限公司赣深客专（GSSG-5标）工程指挥部向原告转账15900元，庭审中被告认为15000元为2018年12月份工资及2019年1至2月份停工留薪期工资，159000元为2019年3至5月份停工留薪期工资及营养费900元。2019年1月份，被告委托周晓洪向原告共转账67000元，庭审中被告确认上述款项均为医疗费。原告于2019年10月16日收到一笔备注“付4-5月工资”15080元的款项，庭审中被告认为是假造的，不予认可。上述事实有原告提供的原告身份证、企业信用公示报告、医疗收费票据、入院记录、出院诊断证明书、出院小结、工伤认定决定是、劳动能力鉴定结论书、发票、银行转账流水清单、施工劳务分包合同、仲裁裁决书；被告提供的农民工工资发放单、中铁四局发放工资的银行流水、周晓洪银行账户明细、付款回单、仲裁裁决书；及开庭笔录等予以证实，可以作为本案认定事实的依据。本院认为，原告杨长品与被告重庆普光建筑劳务有限公司存在劳动关系，应受发法律保护。原告因工作原因受伤，已被认定为工伤并鉴定为伤残玖级，理应享受工伤保险待遇，被告未举证证明已为原告缴纳工伤保险费用，故被告应按照《工伤保险条例》和《广东省工伤保险条例》向原告支付各项工伤保险待遇。根据被告提供的《农民工工资发放单》及原、被告提供的银行转账清单可以看出原告的月均工资为5000元，同时庭审中被告认为15000元为2018年12月份工资及2019年1至2月份停工留薪期工资，15900元为三个月停工留薪期工资及营养费900元，与被告主张原告月工资为5000元相一致，因此本院对原告主张月均工资为10122.5元不予采信，原告的工伤保险待遇的基数应以5000元作为计算。关于原告的工伤保险待遇数额，本院核定如下：一、根据《广东省工伤保险条例》第二十四条的规定，被告应向原告支付费用为：1.医疗费243元，有医疗发票证实，本院予以支持；2.后续治疗费20000元。出院医嘱载明“定期予门诊复查X线（术后1、3、6、9月，术后1年、1年半），复查费用约2000元”及“3月后回院复诊，视骨折愈合情况是否改动力化治疗（费用约15000元）”，原告于2019年1月27日出院，至法庭辩论终结前即2020年7月9日未提交医疗票据证实上述费用实际发生，故对后续治疗费17000元（2000元+15000元），本院不予支持。出院医嘱载明“2年后视骨折愈合情况需返院拆除内固定（费用约20000元）”，该项目未到治疗时间，但后续必然发生，故对治疗费20000元，本院予以支持；3.护理费25050元。出院医嘱载明“住院期间留陪人2人，出院后全休6月，期间建议陪护1人”，原告住院期间被告未派人护理，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条之规定，原告住院23天，原告请求护理费的计算标准未超出当地司法实践，本院予以支持，故护理费计算为25050元(150元/天×23天×1人+120元/天×180天×1人)；4.住院伙食补助费1610元。原告住院23天，原告请求住院伙食补助费按100元/天计算23天为1610元（100元/天×70%×23天），本院予以支持；5.鉴定费300元。根据《广东省工伤保险条例》第四十七条的规定，鉴定费应是工伤的必然支出，属于原告的工伤损失范围，本院予以支持。以上合计47203元。二、根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、三十二条的规定，被告应向原告支付费用为：一次性伤残补助金45000元（5000元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金10000元（5000元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金40000元（5000元/月×8个月）、停工留薪期工资30000元（5000元/月×6个月），因被告在原告受伤后共向原告支付30900元（15000元+15900元），庭审中被告确认15000元包含2018年12月份工资，故扣减5000元后的费用即25900元（30900元-5000元）应在上述一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资中抵扣，即被告应向原告支付99100元（125000元-25900元）。根据《工伤保险条例》第三十七条及《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第四十一条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告重庆普光建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨长品支付医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费合计47203元；二、被告重庆普光建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨长品支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资合计99100元；三、驳回原告杨长品的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（按简易程序收取），由被告重庆普光建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。审判员  李衍军二〇二〇年七月二十八日黄丽静书记员古思维