江西省上饶市广丰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣1103民初2697号 原告：江西龙马建设集团有限公司，住所地江西省上饶市广丰区经济开发区建业路，统一社会信用代码913611227969795591。 法定代表人：严玉火，总经理。 委托诉讼代理人：吕光有，江西洪胜律师事务所律师。 被告：俞直海，男，1965年7月25日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，个体户，住江西省上饶市广丰区。 原告江西龙马建设集团有限公司（以下简称“龙马公司”）诉被告俞直海挂靠经营合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告特别授权委托诉讼代理人吕光有到庭参加诉讼，被告俞直海经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告龙马公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告法院执行款共计人民币114317.9元及利息损失（自原告账户被扣划之日起至被告全部履行完毕之日止，以中国人民银行全国银行间同业拆借中心贷款利率计息）；2、判令原告支付的本案律师代理费10000元由被告承担；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年12月24日被告俞直海与原告龙马公司签订了《分公司经营管理内部承包合同书》，依据约定，俞直海成为龙马公司在广东省云浮市分公司（以下简称“龙马公司云浮分公司”）“内部承包人”，龙马公司在该辖区内所有业务均归于俞直海，分公司经营方式为：自主经营、自担风险、自负盈亏。2015年9月25日，被告与段志勤、余耀义签订一份《装修劳务承包协议》，并收取了段志勤和余耀义98900元保证金。但被告收取保证金后并没有安排段志勤、余耀义进场施工，且在催讨后又拒不退还98900元保证金。段志勤与余耀义向广州市白云区法院提起诉讼，被告与段志勤、余耀义在诉讼中达成调解协议，广州市白云区法院根据调解协议作出民事调解书。然而被告却又不履行调解书之义务，段志勤、余耀义向白云区法院申请强制执行，被告早己转移财产，导致无可供执行的财产。后来段志勤、余耀义向法院申请追加原告为被执行人。白云区法院于2020年3月12日作出（2020）粤0111执恢247号执行通知书/报告财产令,要求原告履行执行款112726.9元、执行费1591元，合计114317.9元，由于被告拒不履行调解书及强制执行之义务导致原告被追加为被执行人并代为履行，给原告造成了重大经济损失。被告严重违反了原、被告双方签订的《分公司经营管理内部承包合同书》“一、概况(四)”“业务内容范围”第3条，“二、双方权利义务和责任”（一）“甲方”第9条，“四、承诺”第1及第6条等规定，给原告造成重大经济损失和严重声誉损害，理应按约承担赔偿责任。综上所述，被告收受保证金后不诚信、拒不履行退回职责，导致原告被列为被执行人并代为履行，给原告造成了重大经济损失和名誉损害，严重损害了原告的合法权益。为维护自身合法权益，原告特具状贵院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 原告为证明自己的主张，提交以下证据： 第一组证据：营业执照、公司登记变更通知书、法定代表人证书及身份证复印件各1份。拟证明原告的经营范围、组织机构代码、法定代表人、公司变更等信息，原告是合法的诉讼主体； 第二组证据：2013年12月24日《设立分公司或办事处合同书》复印件1份。拟证明：1、2013年12月24日，被告俞直海与原告签订协议，约定俞直海承包经营管理龙马公司在广东省云浮市范围内工程业务，实行独立核算、自主经营、自负盈亏；2、根据合同第二条第（一）款、第七条第（三）款约定，被告造成龙马公司经营出现风险或被诉的事实，应赔偿龙马公司包括但不限于律师代理费等的一切损失。 第三组证据：《装修劳务承包协议》、业务委托书、委托转款书、中国农业银行个人结算业务申请书复印件各1份。拟证明1、2013年6月14日被告以分公司名义与段志勤、余耀义签订协议，约定将金沙洲城市广场工程装修工程分包给段志勤、余耀义，约定履约保证金20万元；2、段志勤、余耀义分两次向被告开立的分公司账户以转账方式打款98900元作为保证金，被告收取了该保证金。 第四组证据：民事起诉状广州市白云区人民法院（2019）粤0111执异187号执行裁定书。拟证明1、段志勤、余耀义向广州市白云区法院提起诉讼，诉讼期间被告与段志勤、余耀义自愿达成调解协议；2、被告不履行法院调解书义务，段志勤、余耀义向法院申请强制执行；3、被告无可供执行财产，依段志勤、余耀义申请白云区法院追加原告为被执行人。 第五组证据：广州市白云区人民法院（2020）粤0111执恢247号执行通知书和报告财产令、法院划扣执行标的款的银行流水凭证复印件各1份。拟证明1、申请人段志勤、余耀义向法院申请强制执行，广州市白云区人民法院依申请向龙马公司作出强制执行文书，执行标的额为共计人民币114317.9元。2、江西龙马公司被广州市白云区人民法院强制执行114317.9元等事实。 第六组证据：《委托代理合同》、发票复印件1份。拟证明：原告因委托案件诉讼代理人而发生的律师费1万元的损失。 被告俞直海未答辩，也未提交证据。 对原告提交六组证据符合证据的真实性、合法性、关联性的部分，本庭予以确认并附卷佐证。被告俞直海经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和质证的权利。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月24日，被告俞直海与原告龙马公司签订了《设立分公司或办事处合同书》，约定俞直海承包经营管理龙马公司在广东省云浮市范围内工程业务，实行独立核算、自主经营、自负盈亏等等。2014年2月28日，经工商行政部门核准注册成立龙马云浮分公司，企业负责人为俞直海，隶属企业名称为江西省龙马建设工程有限公司（即本案原告龙马公司2015年8月20日之前的企业名称）；2015年9月25日，被告俞直海以龙马公司云浮分公司名义与案外人段志勤、余耀义签订了《装修劳务承包协议》，约定了工程名称、工程地点、工程范围、承包方式、施工费用及履约保证金20万元等等；案外人段志勤、余耀义于2015年9月28日和30日分别向被告俞直海汇款49900元、49000元作为保证金。2016年9年20日，案外人段志勤、余耀义以被告俞直海未履行《装修劳务承包协议》，也不退还保证为由，段志勤、余耀义以龙马公司云浮分公司为被告向广州市白云区人民法院提起诉讼，该院于2016年11月30日作出（2016）粤0111民初11761号民事调解书：“一、被告江西龙马建设有限公司云浮分公司于2016年12月20日前向原告段志勤、余耀义支付98900元；二、本案受理费1376.5元，由被告江西龙马建设有限公司云浮分公司负担，并于2016年12月20日前迳付给原告段志勤、余耀义；三、上述第1、2向调解的款项直接转账以下银行账户……；四、上述款项支付完毕后，原、被告双方就本案的纠纷就此终结”。龙马公司云浮分公司在上述民事调解书生效后一直未自觉履行裁决，段志勤、余耀义于2017年1月9日向广州市白云区人民法院申请强制执行，该院以（2017）粤0111执576号立案执行（执行标的112726.9元、执行费1591元）；在该院执行中未发现龙马公司云浮分公司名下有可供执行财产；该案因龙马分公司暂无可供执行的财产被裁定终结执行。2019年11月8日，该院作出（2019）粤0111执异187号执行裁定“一、追加江西龙马建设集团有限公司为（2017）粤0111执576号案的被执行人；二、江西龙马建设集团有限公司对（2016）粤0111民初11761号民事调解书所确定的江西省龙马建设工程有限公司云浮分公司应承担之金钱债务承担清偿责任，并于本裁定生效之日起五日内向申请执行人段志勤、余耀义履行”。2020年3月12日，广州市白云区人民法院向龙马公司发送执行通知书及报告财产令；2020年4月15日、20日原告龙马公司企业账户（账户号：79×××09）分别被该法院强制执行2816.05元、111501.85元，合计人民币114317.9元。现龙马公司已垫付（2016）粤0111民初11761号民事调解书的执行款114317.9元，故向本院提起追偿诉讼。原告龙马公司为本次纠纷，向江西洪胜律师事务所支付律师费10000元。庭审中，被告俞直海在答辩期间向本院提出延期至2020年10月30日开庭申请，但被告未提供相应证据证实其申请理由，本院不予准许。 本院认为，挂靠经营合同是指公民、法人或其他组织为了获得较好的经营资格、凭证、信誉或国家优惠政策等便利条件，与另一方主体达成协议，以该主体的经营资格、凭证或名义等进行经营活动，并向该主体支付一定报酬或“管理费”。本案中，被告俞直海借用原告龙马公司的资质在广东省云浮市开设分公司，龙马公司（甲方）与俞直海（乙方）签订《设立分公司或办事处合同书》第二条“双方权利、义务和责任……9、因乙方利用甲方授权和提供的文件资料，造成甲方经营除险风险和被诉讼的事实，甲方有权否决给予乙方的一切授权，有权要求乙方赔偿一切损失。”2015年9月25日，被告俞直海以原告龙马公司云浮分公司名义与案外人段志勤、余耀义签订《装修劳务承包协议》，收取案外人段志勤、余耀义的保证金98900元后不履行协议也不退还保证金。本院认为，原、被告之间挂靠经营关系属于《中华人民共和国建筑法》第二十六条明确规定禁止挂靠行为，属于无效合同;但根据《中华人民共和国合同法》第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效”。根据该条规定，挂靠合同无效后，在挂靠者与被挂靠者内部关系上，被挂靠人龙马公司对外承担责任后可以向挂靠人俞直海追偿，现原告龙马公司已被广州市白云区人民法院强制执行涉案件款项114317.9元，由此原告龙马公司主张向被告俞直海追偿损失，本院予以支持。龙马公司垫付款项后必然会因资金占用造成利息的损失，虽然龙马公司与俞直海就其垫付款的资金利息未作约定，而原告要求被告按照中国人民银行全国银行间同业拆借中心贷款利率从2020年4月20日起至款项完毕履行之日止计算资金占用利息，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张被告承担原告律师代理费计人民币10000元，根据前述原、被告双方签订的《设立分公司或办事处合同书》第二条第（九）项之约定，本次诉讼所产生律师费的损失应由被告俞直海承担，且原告提交委托代理合同及10000元增值税发票以证实实现追偿权所支付的律师费，本院予以支持。被告俞直海经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃了对原告主张事实和证据进行抗辩的权利，由此产生的法律后果应由其自行承担。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告俞直海应在本判决生效之日起十日内偿还原告江西龙马建设集团有限公司被广州市白云区人民法院执行的执行款计人民币114317.9元，并支付垫付执行款项的资金利息(利息的计算方式：以114317.9元为基数，按中国人民银行全国银行间同业拆借中心贷款利率为标准，从2020年4月20日起至实际付清之日止计算)； 二、被告俞直海应在本判决生效之日起十日内支付原告江西龙马建设集团有限公司本次诉讼的律师费10000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2786元，减半收取1393元，由被告俞直海负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本及缴纳上诉费，上诉于江西省上饶市中级人民法院。 本案生效判决书确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期限为两年。 审判员  郑师炎 二〇二〇年七月七日 书记员  占 锐