福建省泉州市丰泽区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0503刑初173号 公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。 被告人黄本灿，男，1982年12月3日出生于贵州省遵义市桐梓县，汉族，初中文化，无业，住桐梓县，因犯故意伤害罪于2013年1月29日被石狮市人民法院判处有期徒刑三年，2015年4月25日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年9月3日被羁押，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人黄亚珊，福建高融律师事务所律师，泉州市丰泽区法律援助中心指派。 泉州市丰泽区人民检察院以泉丰检二部刑诉﹝2020﹞46号起诉书指控被告人黄本灿犯贩卖毒品罪，于2020年4月22日向本院提起公诉。本院于次日立案，经泉州市中级人民法院指定本院管辖后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。泉州市丰泽区人民检察院指派检察官傅迪珊、检察官助理郑贤艺出庭支持公诉，被告人黄本灿及其辩护人黄亚珊到庭参加诉讼。现已审理终结。 泉州市丰泽区人民检察院指控： 1、2019年8月15日18时许，买毒人员黄某经与被告人黄本灿电话联系，约定以人民币1300元（币种下同）向黄本灿购买毒品可卡因1粒，黄某以微信扫码方式向黄本灿支付1300元，并于当日19时许在黄本灿指定的石狮市同兴路路边一棵榕树下拿到1小包净重0.23克的毒品可卡因。该毒品现扣押于公安机关。 2、2019年8月17日16时许，买毒人员黄某经与被告人黄本灿电话联系，约定以2600元向黄本灿购买毒品可卡因2粒，黄某以微信扫码方式向黄本灿支付2600元，并于当日17时许在黄本灿指定的石狮市同兴路路边一棵榕树下拿到2小包共净重0.5克的毒品可卡因。该毒品现扣押于公安机关。 3、2019年8月29日19时许，买毒人员黄某经与被告人黄本灿电话联系，约定以2600元向黄本灿购买毒品可卡因2粒，黄某以微信扫码方式向黄本灿支付2600元，尔后在黄本灿指定的石狮市同兴路路边一颗榕树下拿到2小包共净重0.74克的毒品可卡因。该毒品现扣押于公安机关。 4、2019年9月3日17时许，买毒人员黄某经与被告人黄本灿电话联系，约定以2900元向黄本灿购买毒品可卡因1粒和毒品Ｋ粉2粒，黄某以微信扫码方式向黄本灿支付2900元。随后黄本灿到约定的交易地点即石狮市××路××棵榕树旁准备放置毒品时被公安人员人赃俱获。公安人员在黄本灿身上查获用于交易的1小包净重0.37克的毒品可卡因和2小包疑似Ｋ粉白色晶体，及另外7小包疑似Ｋ粉白色晶体（上述9小包疑似Ｋ粉白色晶体未检出氯胺酮、甲基苯丙胺、海洛因、可卡因。尔后，公安人员在黄本灿租赁的石狮市灵秀镇加曾寨安置小区1号楼16号店面内缴获24小包共净重9.92克的毒品可卡因、电子称、透明塑料袋、手机等物品，现均扣押于公安机关。 公诉机关提供的证据有物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、搜查、提取、称重、辨认等笔录、视听资料、电子数据等。公诉机关认为，被告人黄本灿明知是毒品而予以多次非法贩卖，且毒品数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。黄本灿曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。 被告人黄本灿对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均有异议，提出其没有贩卖毒品。其辩护人提出，黄本灿贩卖毒品的克数仅为1.84克，其余的9.92克应认定为非法持有；黄本灿系犯意引诱下的贩毒行为；大部分毒品尚未流入社会，社会危害性小，建议对其从轻处罚。 经审理查明： 1、2019年8月15日18时许，买毒人员黄某经与被告人黄本灿电话联系，约定以1300元向黄本灿购买毒品可卡因1粒，黄某以微信扫码方式向黄本灿支付毒资1300元，并于当日19时许在黄本灿指定的石狮市同兴路路边一棵榕树下拿到1小包净重0.23克的毒品可卡因。 2、2019年8月17日16时许，买毒人员黄某经与被告人黄本灿电话联系，约定以2600元向黄本灿购买毒品可卡因2粒，黄某以微信扫码方式向黄本灿支付2600元，并于当日17时许在上述交易地点拿到2小包共净重0.5克的毒品可卡因。 3、2019年8月29日19时许，买毒人员黄某经与被告人黄本灿电话联系，约定以2600元向黄本灿购买毒品可卡因2粒，黄某以微信扫码方式向黄本灿支付2600元，尔后在上述交易地点拿到2小包共净重0.74克的毒品可卡因。 4、2019年9月3日17时许，买毒人员黄某经与被告人黄本灿电话联系，约定以2900元向黄本灿购买毒品可卡因1粒和毒品Ｋ粉2粒，黄某以微信扫码方式向黄本灿支付2900元。随后黄本灿到上述交易地点准备放置毒品时被公安人员人赃俱获。公安人员在黄本灿身上查获用于交易的1小包净重0.37克的毒品可卡因和9小包疑似Ｋ粉白色晶体（均未检出氯胺酮、甲基苯丙胺、海洛因、可卡因）、作案工具华为手机1部、香烟盒1个。尔后，公安人员在黄本灿租赁的石狮市灵秀镇加曾寨安置小区7幢601室及1号楼16号店面内缴获24小包共净重9.92克的毒品可卡因、现金2170元、作案工具电子秤1台，美工刀2把、透明塑料袋5包、空香烟盒2条。涉案毒品可卡因均已上缴至泉州市××队。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的以下证据予以证实： 1、证人黄某的证言及手机通话记录、视频录像，证实2019年8月15日18时许，其为了立功，使用159××××0303联系持电话159××××0150的男子，双方谈好以1300元购买1粒毒品，对方使用微信号“义薄云天”发来微信收款二维码，其以微信扫码方式向对方支付毒资1300元，对方发一个交易位置给其。当日19时许，其到石狮市同安路路边的一棵榕树下拿到1包毒品，同月17日16时许，其采用同样手机、微信方式，支付毒资2600元给“义薄云天”购买2粒毒品，并在20分钟后在同样地点拿到毒品，其交易前放置的移动监控录到一男子从车牌为“Ｃ3908Ｌ”的轿车下来，走到上述榕树下放毒品。同月29日19时许，其在公安机关的安排下，采用同样手机、微信方式，支付毒资2600元给“义薄云天”购买2粒可卡因，移动监控录到该男子将车停在上述榕树下附近，车上另一男子将手上东西扔到树干上，这次抓捕没有成功。同年9月3日17时，其在公安机关的安排下，采用同样手机、微信方式，支付毒资2900元给“义薄云天”购买1粒可卡因和2粒Ｋ粉，移动监控录到该男子驾驶贵Ｃ3××××轿车到上述榕树下附近，公安人员在附近将该男子抓获。其只有购买毒品时才有和该男子联系。 2、证人蔡某的证言、房屋租赁合同、微信聊天记录，证实其于2019年2月20日将石狮市灵秀镇加曾寨安置小区**楼**店面出租给一个名叫李炎波的人。对方通过昵称“啊灿”微信账户转账支付房租给其。 3、微信账号信息、微信聊天记录、微信账号收付款明细，证实黄某通过微信头像“老虎头”联系微信号“义薄云天”买卖毒品事宜，并通过微信扫码方式支付毒资。收付款户主系令狐刚琴。 4、涉案毒品、其他物品的提取、称重、搜查笔录、称重视频及扣押物品、文件清单及照片、检验报告、鉴定意见书、工作报告、移交禁毒部门毒品清单（一案一单）、提取说明、工作说明，证实公安人员向黄某共提取5小包毒品可卡因，净重分别为0.23克、0.27克、0.23克、两包0.74克。2018年9月3日，公安人员在黄本灿身上查获并扣押1小包净重0.37克的毒品可卡因和9小包疑似Ｋ粉白色晶体（未检出氯胺酮、甲基苯丙胺、海洛因、可卡因）、香烟盒1个（内有3包）、华为手机2部。尔后，公安人员在黄本灿租赁的石狮市灵秀镇加曾寨安置小区7幢601室及1号楼16号店面内缴获24小包共净重9.92克的毒品可卡因、现金2170元、电子秤1台，美工刀2把、白色透明塑料袋5包、空香烟盒2条。上述1部白色华为手机号码为159××××0150，本机微信号为“义薄云天”，内有与微信头像“老虎头”的聊天记录和收付款二维码。上述物品现均扣押于公安机关，其中30包毒品可卡因已上缴至泉州市××队。 5、检验报告、鉴定意见书、工作报告、尿液采集笔录，证实被查获毒品及K粉的鉴定情况。2019年9月4日，黄本灿尿液检测结果为可卡因阳性。 6、受案登记表、到案经过，居民身份证、人员基本信息证明、刑事判决书、罪犯档案资料、释放证明书，证实案发、归案经过及被告人的身份、前科信息。 7、被告人黄本灿的供述及辨认涉案地点的辨认笔录，证实扣押的华为手机的手机号码是159××××0150，该手机的登录微信就是“义薄云天”，其用其老婆令狐刚琴名下电话号码注册收付款二维码，该微信及收付款二维码均是其在使用。昵称“啊灿”的微信也是其在使用，其用李炎波的身份向房东租赁石狮市灵秀镇加曾寨安置小区7栋601室和小区旁边的仓库。 上述证据经查证属实，互相关联，取证程序合法，本院予以采信，并作为定案的依据。 关于被告人黄本灿辩称其没有使用159××××0150手机号码及微信号“义薄云天”贩卖毒品的问题。经查，被告人供述、证人证言、查获情况、微信聊天记录相互印证黄本灿为涉案手机号码及微信账号的实际持有人和使用人，其明知是毒品而非法贩卖，在第四次贩毒时被人赃俱获，其行为已构成贩卖毒品罪。黄本灿的该节辩解与查明的事实和法律不符，不予采纳。 关于辩护人提出在被告人黄本灿租赁处查获的9.92克毒品不能认定为黄本灿贩卖的毒品的问题。贩毒人员被抓获后，对从其住所查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，且查获的电子秤、透明塑料袋亦印证毒品系用于贩卖的事实，故涉案的9.92克毒品应认定为黄本灿贩卖的毒品。辩护人的该节辩护意见与事实和法律不符，不予采信。 本院认为，被告人黄本灿明知是毒品而多次予以非法贩卖，且数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪成立。黄本灿被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；涉案的大部分毒品尚未流入社会，相应减轻黄本灿犯罪的社会危害性，酌情从轻处罚。辩护人相关辩护意见予以采纳，与事实及法律不符的辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条第一款、第六十四条、第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项之规定，判决如下： 一、被告人黄本灿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币一万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月3日起至2027年1月2日止。罚金应于本判决生效后的十日内缴纳。） 二、追缴被告人黄本灿的违法所得人民币9400元（将被告人黄本灿被扣押的现金人民币2170元，抵违法所得），上缴国库；没收被告人黄本灿被扣押在案的作案工具华为手机1部、香烟盒1个、电子秤1台，美工刀2把、白色透明塑料袋5包、空香烟盒2条。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴静华 人民陪审员  陈玉红 人民陪审员  庄雅菲 二〇二〇年七月十三日 法官 助理  胡彩云 书 记 员  黄英莲 附：主要法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 2、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”： （一）可卡因十克以上不满五十克； （二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡二十克以上不满一百克； （三）芬太尼二十五克以上不满一百二十五克； （四）甲卡西酮四十克以上不满二百克； （五）二氢埃托啡二毫克以上不满十毫克； （六）哌替啶（度冷丁）五十克以上不满二百五十克； （七）氯胺酮一百克以上不满五百克； （八）美沙酮二百克以上不满一千克； （九）曲马多、γ-羟丁酸四百克以上不满二千克； （十）大麻油一千克以上不满五千克、大麻脂二千克以上不满十千克、大麻叶及大麻烟三十千克以上不满一百五十千克； （十一）可待因、丁丙诺啡一千克以上不满五千克； （十二）三唑仑、安眠酮十千克以上不满五十千克； （十三）阿普唑仑、恰特草二十千克以上不满一百千克； （十四）咖啡因、罂粟壳四十千克以上不满二百千克； （十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮五十千克以上不满二百五十千克； （十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮一百千克以上不满五百千克； （十七）上述毒品以外的其他毒品数量较大的。、