山西省宁武县人民法院民事判决书（2020）晋0925民初132号原告郝某，男，1970年7月14日生，汉族，五台县人，农民。原告委托诉讼代理人刘某，山西管辅律师事务所律师。被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司，住所地宁武县凤凰镇马家湾村。法定代表人郭某，职务董事长。委托诉讼代理人王某，山西九原律师事务所律师。被告吴某，男，1984年4月6日生，汉族，山西省大同市天镇县南河堡乡（村）人。被告潘某，男，1972年11月9日生，汉族，河北省衡水市阜城县人，农民。委托诉讼代理人李某，山西宾利律师事务所律师。原告郝某与被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司、吴某、潘志国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郝某委托诉讼代理人刘某、被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司法定代表人郭某及委托诉讼代理人王某、被告潘志国及委托诉讼代理人李某到庭参加诉讼。被告吴某经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告郝某向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通食宿费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费共计人民币220964元。2、本案的诉讼费用由被告承担。2019年4月30日，原告与同村村民张小平、张大宝等人跟随吴某前往被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司做钢结构厂房。2019年5月8日，因天气下小雨被告在吊装过程中也未要求工人停工，原告在施工过程中因雨天太滑，从5米多高的地方摔到地面，后经同在一起施工的张小平、张大宝、吴某、潘某送入宁武县人民医院住院治疗。经宁武县人民法院诊断为腰椎体爆裂骨折、左侧plion骨折、左侧根骨骨折等，经宁武县人民医院手术治疗，于2019年5月27日出院。后经忻州市中医医院人身损害司法鉴定中心鉴定，构成二处伤残，一处为九级、一处为十级。原告出院后，因受伤腰椎无法工作，一直修养在家。修养过程中原告多次找被告协商赔偿事宜，被告一直置之不理。依据《侵权责任法》以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告作为被告的雇佣工人，在工作过程中遭受人身损害，被告作为雇主应当承担赔偿责任。被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司辩称，1、该钢结构厂房的发包方为郭天元，非宁武县华峰汽车服务有限责任公司；2、该钢结构厂房，郭天元以280000元的价格承包给吴某；3、事故发生以后郭天元已支付工程款100000元，由于宁武县华峰汽车服务有限责任公司董事长郭某为郭天元之子，华峰借资给郝某50000元用于治疗。被告吴某未进行答辩。被告潘志国辩称，潘某是吴某叫去干活的，至于被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司的答辩，潘某不知情，也就是说对于宁武县华峰汽车服务有限责任公司所述的工程包给谁，潘某是不知情的。本院认定事实如下，被告吴某经案外人马某介绍给被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司做彩钢结构厂房工程。2019年4月30日，原告郝某与同村村民张小平、张大保随被告吴某到被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司做彩钢结构厂房工程，随被告吴某做工的还有被告潘志国。被告吴某每日给付工资300元。2019年5月8日，在吊装过程中，10点半左右下起小雨，原告郝某在施工过程中从5米多高的钢结构上坠落，被告吴某、潘某及张小平把原告郝某送至宁武县人民医院住院治疗，门（急）诊诊断：1、腰1、2椎体爆裂骨折伴不全瘫；2、左侧pilon骨折；3、左侧跟骨骨折；4、左小腿皮肤裂伤。原告郝某于2019年5月27日出院，出院诊断：1、腰1、2椎体爆裂骨折伴不全瘫；2、左侧pilon骨折；3、左侧跟骨骨折；4、左小腿皮肤裂伤。出院医嘱：1、适当休息，加强营养。2、平卧床休息6周，轴向翻身，加强营养。2、术后2周视伤口情况切口拆线，术后6周门诊复查。3、不适随诊。住院19天。医疗费支出74388元。2019年5月9日被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司出借50000元给原告郝某治病，并出具借条一支，载明：“今借到，宁武县华峰汽车服务有限责任公司现金伍万元，用于支付吴某受伤工人郝某住院医疗费用。”条据上有经办人潘志国、张小平、原告郝某家属郑俊连、郝万喜签字捺印。2019年12月24日，忻州市中级人民法院证据技术中心委托忻州市中医医院人身伤害鉴定中心对原告郝某的伤残等级、误工时限、护理天数、营养时限进行鉴定。2019年12月31日，忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心作出忻州市中医院司法鉴定中心[2019]临鉴字第115号《司法鉴定意见书》，鉴定意见，被鉴定人郝某因高处坠落致伤，1、腰1、2椎体爆裂骨折构成九级伤残；左侧pilon骨折致左裸关节活动受限构成十级伤残。2、人体损伤后需要：误工150-180日，护理60-90日，营养60-90日。原告郝某围绕诉讼请求向本院提交证据：1、原告身份证复印件，证明原告主体适格；2、被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司的企业信用信息公示报告，证明被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司的诉讼主体资格；3、入院证与出院证和住院病历，证明郝某于2019年5月8日，前往宁武县人民医院进行住院，2019年5月27日出院，住院时间为20天；4、医疗住院收费票据和购买药品的凭证，证明原告在住院期间以及在对外购买药品共计花费医药费74388元；5、证人证言三份，与郝某同时在被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司工作的三位施工人员，证明原告在被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司从事雇佣工作过程中受伤，并且所从事的工程是宁武县华峰汽车服务有限责任公司的钢结构厂房，与被告1答辩的发包方是郭天元无关；6、交通费部分票据，证明原告在受伤以后所支付的交通费用现有1000多元；7、鉴定意见书，证明原告经人民法院委托由忻州市中医医院院人身损害司法鉴定中心出具的该意见，原告构成两处伤残，一处为九级，一处为十级，误工的期限为150天-180天，护理期限为60天-90天，营养费是60天-90天；8、鉴定费的发票一份，证明原告为鉴定支出鉴定费2500元。9、追加被告申请书，证明在该证据的事实与理由部分，华峰汽修厂自认宁武县华峰汽车服务有限责任公司做钢结构厂房时将该工程承包给吴某，也就是宁武县华峰汽车服务有限责任公司自认是自己在做也是他发包出去。被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司提出质证意见，郝某身份信息无异议；宁武县华峰汽车服务有限责任公司企业信息无异议，但与本案无关联性；病历上记载住院天数为19天，病历的真实性无异议；关于张小平证人证言，张小平为华峰汽修厂做钢结构与事实不符，他说吊装过程中未停工造成的，如果与吊车有关系，那么应当追加吊车的所有权人王海云，以及中国人民财产保险股份有限公司忻州分公司，因为该吊机入保险了；关于张大保证言，说是给华峰做钢结构与事实不符；关于潘某的证明，每天工资是300元，谁发的，不清楚，向发包人郭天元了解，是吴某承包的，潘某是现场技术员负责现场指挥；关于交通费票据从时间点上看与其治疗和转院不具有因果关系和关联性，因为交通费票据我简单举例，起始点是黄寨终点是五台山等等，这与本案无关，时间段也与治疗无关，现在的手撕票目前已经废止，已经废止了很多年了，所以交通费不予认定；大夫的出诊费8500元既无签名也无其他标注所以该8500元不予认可；关于外购药品两支无医嘱，不予认可；关于医疗费票据的真实性和一支小票真实性无异议；关于鉴定，鉴定过程违反了法医临床检验规范，该鉴定不具有证据效力，规范中涉及骨折必须在鉴定过程中，重新拍片固定，不可仅以医院资料过程中的X光片作为鉴定依据，依据现在的证据规则和民事诉讼法鉴定程序不合法的鉴定意见书是不可以作为证据使用的，原告可以向鉴定机构申请退费重新鉴定；关于鉴定费票据，由于鉴定不合法，所以可以重新鉴定和退费，故不予认可；对证9我接受该案以后，因为华峰董事长是郭天元的儿子，也是郭某告诉我，郭天元与宁武县华峰汽车服务有限责任公司谁出钱都一样，但是我在后续审查关系时，郭天元与宁武县华峰汽车服务有限责任公司是不同的主体，所以我们必须得主体适格。被告潘志国提出质证意见为，对原告的1、2、3、4、6、7、8无意见；我写的证明第三行于2019年4月30日到宁武县华峰汽修做钢结构厂房，华峰汽修厂是小吴（吴某）告诉我的，具体给谁做我不清楚，5月8日吊装过程中下起了小雨，10点半左右，甲方找了吊车着急往上吊，当时气候恶劣一直催促吊装，另外我在现场只负责技术不负责指挥，而且当时甲方和吴某都在场，因我不知道甲方究竟是谁，都是甲方在场；原告在发包方的工地施工，发包方应当依法承担赔偿责任；对证9，我是跟随吴某一起干活，至于给谁干，也就是说发包方究竟是谁，我是不清楚的；另外一点刚才原告所说第一段，我说一下第二段，潘某没有和吴某一起承包，而是潘某只是给吴某打工的。被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司提交证据，1、2019年12月1日马某身份证复印件及证明1份，证明郭天元要做彩钢工程，马某联系吴某的过程，以及后来出事故，马某吴某处理善后事宜，吴某担心费用太大一直没有来宁武的过程；2、工程施工合同一份，该合同是吴某向郭天元提供的，郭天元在审核的过程中，郝某就出事了，所以说这份合同没有签订，但是大部分的内容已经约定了；3、彩钢房的两个照片，该彩钢房是位于华丰汽车服务有限公司的院外，该财产也不属于华峰汽车服务有限公司所有；4、2019年5月9日收条一支，华丰公司向本案原告的家属出借了50000元用于治疗，并且证实了是吴某的工人受伤了，所以说吴某是一个承揽人；5、郭某给李建平的预付工程款的打款单，共打款100000元；6、2019年晋0925民初812号，在该裁定书中原告郝某也向法院申请过吴某为被告，也就是他认可吴某是他的雇主；7、王海云×××汽车起重机的保单，如果对方主张是在起吊过程中造成的损失，可以向王海云和保险公司主张。原告郝某提出质证意见，对马某的证明，真实性、合法性、关联性均不予认可，根据2020年5月1日施行的最新的民事诉讼证据规则证人应当出庭作证，没有合法理由不出庭作证，以书面形式提供的证人证言不能作为案件的依据，所以均不予认可；对工程施工合同书，对真实性、合法性、关联性以及证明内容均不予认可，上面既没有体现发包方和承包费与本案不存在关联，按照被告自己陈述，他们就根本没有签订也没有事实的承包关系，所以本案的雇用主体应当是华峰汽修厂；对照片，真实性、合法性、证明内容都不认可，被告没有提供钢结构不属于华峰的相关证据，不能仅凭他说不在院子里面就认定不是华峰汽修厂所有的，这个在被告1的追加被告申请书中已经自认过了；对证4关联性、证明内容不认可，首先收款账户与吴某没有任何关联，也不能证明该笔款项是支付给了吴某的承包费，但是如果根据被告自己的陈述，该证据也可以证明这个工程的发包方就是华峰，因为付款方是郭某，他既是华峰汽修厂的股东也是法定代表人；对被告提供的收条，证明内容不能认可，关联性不认可，首先这是一份借条，上面没有明确借款人是谁，其次这个属于华峰汽修厂与他人的借贷关系，与本案不属于同一个法律关系，应当由华峰汽修厂另行主张；对裁定书，真实性无异议，但是当时申请追加被告是因为被告先申请追加以后，审判庭为了查明案件事实通知原告也提交一份追加被告的申请并不代表原告认可华峰汽修厂与吴某的承包关系，并且在本次起诉中原告也仅仅只起诉了华峰汽修厂也可以证明这一事实；对于保单关联性不认可，与本案不存在关联，原告是在施工过程中造成的人身损害，并不是在交通事故，所以承担赔偿责任的主体应当是华峰汽修厂。被告潘志国提出质证意见，对马某的证明及身份证复印件，潘某不认识马某，本案工程吴某如何与发包方接洽的，潘某是不知晓的，潘某无法认定马某这个证明及身份证复印件的三性；对工程施工合同，这份合同双方都未签到，没有任何证明力，所以说对于被告1对这份合同的证明内容不认可；对两张照片，确实是潘某与工友们一起施工的，但是该工程所有权是谁潘某是不清楚的；对中国工商银行打款记录，收款人是李建平和付款人是郭某，潘建国都不认识，所以三性无法认定；对借条，应当是我和郝某是工友的关系，当时处于那种情况，我不能眼看着他无法救治而写的，另外钱是我和甲方和郝某家属三方都在场的情况下交给郝某家属的，对民事裁定书真实性、合法性予以认可，但是与潘某无关；对保单，吊车是本施工过程当中甲方提供的，所以无法确定，真实性、合法性、关联性，不认可。被告潘某提交证据，1、2020年5月22日潘某和郝某的通话录音；2、2020年5月26日潘某和张大保的电话录音；两份原始载体是潘某与郝某、张大保通话时所使用的手机，证明潘某等人跟随吴某干活，向吴某提供劳务，潘某与郝某是工友的关系，证明目的是，潘某不是本案的适格被告。这两份录音是电子版已经向法庭提交，也向法庭提交了文字版，当庭是可以播放上述两段录音的。原告郝某提出质证意见，对潘某和张大保的通话，里面没有体现名字，接电话的到底是谁无法确认，但是对他主张的事实我们是认可的，潘某不是本案的承包方，我们是认可的，该通话中多次提到承包方应该就是华峰，没有任何体现被告1所陈述的郭天元；对于潘某和郝某的通话录音，真实性无法确认，需要和当事人核实，谁和谁打的无法确认，内容也无法确认。被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司提出质证意见，1、关于潘某与郝某的通话录音，可以证实郝某是向吴某提供劳务，所以说郝某是吴某雇佣的；2、这两份证据的第一个拟证事项，郝某等人是吴某雇佣的，这个事实是认可的。同样证明了潘某是负责技术也就是如何施工怎样施工他是有决定权的，所以潘某是否承担责任还需法院根据情况核实。潘某的话：“我在工地上负责技术，领着你们干活，别的跟我没有关系”也就是说干活是潘某领他们干的并负责技术。本院认为，被告吴某承揽被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司建设钢结构厂房工程，后被告吴某雇佣原告郝某等人为其施工，并口头约定由被告吴某每日给付工资300元，原告郝某与被告吴某双方已形成雇佣关系。原告郝某在施工过程中从5米高钢结构房梁坠落导致受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告吴某与原告郝某均为个人。被告吴某雇佣原告郝某给被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司建彩钢厂房中遭受人身损害，被告吴某对原告郝某遭受的人身损害应承担赔偿责任。被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司将自己的工程承揽给被告吴某，双方系定做与承揽关系，被告吴某属承揽人，被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司属定做人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司选用不具备任何安全生产条件的被告吴某个人施工，造成原告郝某在工作过程中受到损害。被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司存在选任有过错，故被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司对原告郝某受伤造成的损失承担相应赔偿责任。原告郝某作为具有完全行为能力人，在没有任何安全措施的工作条件下从事高空作业，当时正逢下雨，应当能判断出危险性极大，但其无视危险存在，未给自身采取防护措施，没有尽到相应的安全注意义务而受到伤害，其本身应承担相应的责任。对于被告潘志国，因原告及被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司所提供的证据不能证明被告潘志国在该案中有事实和法律上的因果关系，故被告潘志国对原告郝某无需承担责任。根据损害责任比例划分，原告郝某自身应承担20%责任，被告吴某作为雇主，其本身应对雇员在作业中的安全做到充分考虑，并应采取相应的安全措施，但被告吴某在作业中未尽到安全义务，应承担主要责任，故被告吴某承担45%责任，被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司作为定做人，存在选任错误，应承担相应责任，即被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司承担35%责任。原告郝某具体损失明细及数额：医疗费74388元，有宁武县人民医院住院收费票据及药店购药凭证予以佐证；住院伙食补助费100元×19天=1900元；营养费按照忻州市中医院人身伤害司法鉴定中心作出的忻州市中医司法鉴定中心[2019]临鉴字第115号《司法鉴定意见书》确定的营养期90天计算，即50天/天×90天=4500元；误工费按建筑行业标准及忻州市中医院人身伤害司法鉴定中心忻州市中医院人身伤害司法鉴定中心作出的忻州市中医司法鉴定中心[2019]临鉴字第115号《司法鉴定意见书》确定的误工期180天计算，即4198元/月×6=25188元；护理费按照2018年居民服务业标准及忻州市中医院人身伤害司法鉴定中心作出的忻州市中医司法鉴定中心[2019]临鉴字第115号《司法鉴定意见书》确定的护理期90天计算，即46693元/365天×90天=11513元；交通费酌情认定1000元；住宿费酌情认定2000元；残疾赔偿金按照山西省2018年农村居民人均可支配收入加人均消费支出（11750元+9172元）及忻州市中医院人身伤害司法鉴定中心作出的忻州市中医司法鉴定中心[2019]临鉴字第115号《司法鉴定意见书》确定的伤残九级和十级计算，即（11750元+9172元）×21%×20年=87872元；精神损害抚慰金10000元；鉴定费2500元。以上合计220861元，原告郝某自行承担20%，即220861元×20%=44172.2元；被告吴某在剩余款项中承担45%，即220861元×45%=99387.45元，被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司承担35%，即220861元×35%=77301.35元。被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司在给付原告赔偿款时应扣除已垫付原告的50000元，实际应赔偿27301.35元。被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司提出该案被告应为郭天元而非宁武县华峰汽车服务有限责任公司的辩称，因被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司提供的证据不能证明本案涉及的工程系郭天元个人的，故本院不予采信。被告吴某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论的权利，本院依法缺席判决。综上所述，被告吴某应赔偿原告郝某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费及鉴定费共计99387.45元。被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司应赔偿原告原告郝某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费及鉴定费共计27301.35元。驳回原告其他诉讼请求。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：被告吴某于判决生效后10日内赔偿原告郝某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费及鉴定费共计99387.45元。被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司于判决生效后10日内赔偿原告郝某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费及鉴定费共计27301.35元。驳回原告郝某其他诉讼请求。案件受理费2307元，由原告郝某负担924元，被告宁武县华峰汽车服务有限责任公司负担241元，被告吴某负担1142元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人数提出副本，上诉于忻州市中级人民法院。审判员 马素忠二〇二〇年七月十日书记员 张 良附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条、侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条、个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条、受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条、受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百四十四条、被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。