福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终3031号 上诉人（原审被告）：张森，男，1985年9月17日出生，汉族，住所地四川省万源市。 委托诉讼代理人：黄素春，福建顺济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄思海，福建顺济律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：福建省慧通天下新能源有限公司，住所地泉州市南安市霞美镇泉州（南安）光电产业基地支二路。 法定代表人：蒋介辉，经理。 委托诉讼代理人：粘小雷，福建昇法律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：曹焜春，男，1970年5月25日出生，汉族，住所地四川省达州市通川区。 上诉人张森与被上诉人福建省慧通天下新能源有限公司（以下简称惠通公司）、曹焜春追偿权纠纷一案，不服福建省泉州市鲤城区人民法院（2019）闽0502民初4215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张森上诉请求：撤销原判，改判驳回惠通公司对张森的诉讼请求，并由惠通公司、曹焜春承担本案诉讼费用。事实与理由：1.曹焜春系涉案工程的实际承包人，张森系受曹焜春雇佣的现场管理人员，一审法院认定张森作为现场管理应当承担赔偿责任并无任何法律依据。根据相关规定，雇员遭受损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人才负有相应的赔偿责任，而本案中张森与死者共同受雇于曹焜春，张森作为雇员依法不属于赔偿义务主体。2.作为曹焜春的雇员，受其指示开展工作，从事职务行为的成果也由雇主享有，如张森实施违法行为给他人造成损害，相应的侵权责任应当由雇主曹焜春来承担，且本案中张森并未实施任何违法行为。即使存在责任承担问题，一审认定张森承担30%的赔偿责任亦有违公平正义。 惠通公司辩称，曹焜春签订承包合同后将该项目交给张森，张森参与实际施工和监督管理；惠通公司支付2万承包款给曹焜春后，曹焜春扣除1000元，张森向曹焜春借款后就交19000元给张森，张森称工资每天300元没有依据，其是实际受益人；死者是张森叫来做工的，日常管理及工资发放均由张森安排，张森也在事发现场，张森承担30%责任有事实依据。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 曹焜春辩称，工程是惠通公司老板叫我帮他喊人来帮忙，我喊来张森后，张森自己和惠通公司的老板沟通，施工五天，张森喊我去签合同，说惠通公司老板要我去签，惠通公司拿了合同来，我就给张森说你自己看，现有的合同是张森更改后，才拿去给惠通公司，惠通公司同意，但是不跟张森签，只认我，我就代签协议，代签完后，出事的当天，我在洛江工作，整个工程跟我无关，我就是帮朋友介绍，代签协议而已，我也没有得到工程的利润，张森叫的工人我也一个都不认识。 惠通公司向一审法院起诉请求：1.曹焜春、张森支付给慧通公司因李小东死亡赔偿垫付的赔偿款670000元整；2.曹焜春、张森承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：2019年5月11日，慧通公司的管理人员陈国防代表慧通公司作为甲方与曹焜春作为乙方签订一份《施工协议》，慧通公司将其位于南安市××镇××路××房××层的装修施工工作承包给曹焜春。2019年5月23日，工人李小东在进行装修工作时从吊顶上意外摔下，经抢救无效死亡。2019年5月25日，慧通公司、曹焜春、张森及死者李小东的母亲吕有华在南安市霞美镇人民调解委员会的调解下达成调解协议，约定：慧通公司、曹焜春、张森一次性赔偿吕有华死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费、精神损失费等一切费用人民币67万元；慧通公司代表慧通公司、曹焜春、张森先行将上述赔偿款全部支付给吕有华；慧通公司、曹焜春、张森关于上述赔偿款各自应当承担的份额由三方自行协商或由法院裁决。调解协议达成后，慧通公司依据约定向吕有华支付了67万元。而后，慧通公司、曹焜春、张森三方对于赔偿责任的分担未能达成一致意见，故提起诉讼。另查明，曹焜春、张森均不具有施工资质。2019年5月19日，慧通公司向曹焜春支付本案所涉工程款20000元，曹焜春扣除张森先前向其借的款项1000元，将19000元通过微信转账的方式支付给张森。李小东系张森找来的工人。 一审法院认为，慧通公司与曹焜春签订的《施工协议》，曹焜春向慧通公司承包位于南安市××镇××路××房××层的装修工作，双方之间存在合同关系。死者李小东为曹焜春所雇佣，现李小东在施工过程中意外坠亡，曹焜春作为本案所涉工程的实际承包人，其应承担相应的赔偿责任。因此，酌定曹焜春应承担40%的赔偿责任。慧通公司作为发包方，其因选人不当，应承担相应的赔偿责任，故酌定慧通公司承担30%的赔偿责任。张森作为现场管理人员，在施工现场不具有安全措施的情况下让死者李小东进行高空作业导致其坠亡的事故，张森具有一定的过错，应承担相应的过错责任，故酌定张森应承担30%的赔偿责任。现慧通公司主张曹焜春、张森应向其支付李小东死亡赔偿垫付的赔偿款67万元，予以部分支持。因慧通公司已先行向死者李小东的母亲吕有华支付67万元的赔偿款，故曹焜春应向慧通公司支付其先行支付的赔偿款26.8万元，张森应向慧通公司支付其先行支付的赔偿款20.1万元。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定,判决：一、曹焜春应于判决生效之日起十日内向惠通公司支付其先行支付的因李小东死亡赔偿垫付的赔偿款26.8万元；二、张森应于判决生效之日起十日内向惠通公司支付其先行支付的因李小东死亡赔偿垫付的赔偿款20.1万元；三、驳回惠通公司的其他诉讼请求。案件受理费10500元，由惠通公司负担3150元，曹焜春负担4200元，张森负担3150元。 对一审认定的事实，张森除了认为其不应承担赔偿责任，不存在惠通公司代表张森支付赔偿款的事实外，其余均无异议。对当事人无异议的事实部分，本院予以确认。 二审期间，当事人均未提交新证据。 二审争议焦点为：张森是否应承担赔偿责任？若应承担，数额是多少？双方当事人对争议焦点的意见与其诉、辩主张基本一致。 本院认为，关于张森的身份。根据已查明的事实，案涉《施工协议》系曹焜春与惠通公司管理人员陈国防签订，张森提供的微信聊天记录与三名证人证言可以相互印证，表明曹焜春是案涉工程的实际承包人，张森为现场管理人员，对该事实应予确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，曹焜春不具有施工资质，案涉《施工协议》为无效合同。慧通公司将工程承包给不具有施工资质的个人，应承担相应的赔偿责任，本院酌定由惠通公司承担40%的赔偿责任即26.8万元；死者李小东为曹焜春所雇佣，曹焜春作为雇主应承担相应的赔偿责任，本院酌定曹焜春承担50%的赔偿责任即33.5万元；鉴于张森签署了案涉《人民调解协议》，应当认定其自愿承担部分赔偿责任，本院酌定由张森承担10%的赔偿责任即6.7万元。 综上所述，张森的上诉请求部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销福建省泉州市鲤城区人民法院（2019）闽0502民初4215号民事判决； 二、曹焜春应于本判决生效之日起十日内向福建省慧通天下新能源有限公司支付其先行支付的因李小东死亡赔偿垫付的赔偿款33.5万元； 三、张森应于本判决生效之日起十日内向福建省慧通天下新能源有限公司支付其先行支付的因李小东死亡赔偿垫付的赔偿款6.7万元； 四、驳回福建省慧通天下新能源有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费均为10500元，均由福建省慧通天下新能源有限公司负担3700元，曹焜春负担5325元，张森负担1475元。 本判决为终审判决。 审判长  林海峰 审判员  尹立新 审判员  刘志健 二〇二〇年七月三十日 书记员  赖俊杰 引用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；