山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1311民初616号 原告：青岛城建福源装饰工程有限公司，住所地青岛市黄岛区月亮湾路830号（原胶南市大连路4-22号）。 法定代表人：张福积，经理。 被告:青岛鸿旭祥广告有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区双珠路南侧（原胶南市珠海路南侧）。 法定代表人：高春绪，经理。 被告：高春绪，男，1973年8月19日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 二被告共同委托诉讼代理人：宋建海，山东同永律师事务所律师。 原告青岛城建福源装饰工程有限公司与被告青岛鸿旭祥广告有限公司、高春绪装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青岛城建福源装饰工程有限公司的法定代表人张福积、被告青岛鸿旭祥广告有限公司的法定代表人即被告高春绪及其共同委托诉讼代理人宋建海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 青岛城建福源装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付欠款及违约金：人民币46127.20元；2.判令被告接同期银行贷款利率支付所欠款利息至起诉之日；3.判令被告承担所有诉讼费用。事实和理由：被告于2018年5月21日，以2000元造价费委托原告为其所承包银盛泰临沂罗庄售楼处工法展厅施工项目做预算造价。后因被告是广告公司不懂装修图纸不具备装修能力，所以被告将其承包的银盛泰房地产临沂罗庄售楼处，部分工程项目中的装修部分分包给原告，预算总造价为：93592.87元，后双方于2018年5月25日签订合同，合同款为83000元。同时在合同第八条中约定：“在该造价书所列内容和项目等所有一切皆不变前提下，才优惠为83000元，否则按造价书所列实际计收。”后原告组织人员保质保量完成所签项目的施工。并于2018年5月31日和被告微信确认合同外增加： 1.帮被告订制字制作款7865元（不含安装，安装由被告自己负责，因被告就是做广告安装字的），更改并拆除原告已按原设计施工完毕的白色亚克力镶贴工程，二次施工镶贴铝塑板：增加人工费2000元，帮被告购买铝塑板1500元，代买辅料300元，共计11665元（被告先付10000元）；2.2018年6月7日帮被告买饭、水和材料等283元；3.窝工损失：5月29日、30日和6月2日、3日共计四天*10个工*（工钱200元/天+100元/住宿+75元/饭费）=15000元；共计合同外增加：7865+2000+1500+300+283+15000=26948元。 该售楼处装修工程顺利完工并交工使用后，被告至今日，始终未付欠款额为：（合同款83000元+增加款26948元）-(已付款60000元+10000元+7000元)=32948元，合同第五条第一款规定的违约金：32948元*40%=13179.20元，共计欠款人民币46127.20元。原告多次索要，被告找各种理由始终未付款。为维护原告的合法权益，为此诉至法院。 青岛鸿旭祥广告有限公司、高春绪辩称，原告所诉没有事实依据，应当依法驳回其诉讼请求。原告与被告青岛鸿旭祥广告有限公司双方签订装饰合同书，是原告包工包料合同包死价83000元。合同签订后原告不具备施工的能力，但是因为双方已经签订了合同，尤其是高春绪已经与房地产公司签订了施工合同，被告必须在合同期内交付涉案标的物，高春绪按期支付了原告的工程款，但是因为原告没有施工的能力和经验，有可能导致被告对银盛泰房地产公司违约，所以被告被逼无奈找证人帮助原告施工，施工过程中导致高某受伤，被告高春绪给高某垫付医疗费22309.69元，同时被告给原告垫付了人工费，武某5100元，王某1800元，王世源850元，张某1150元，邵某某600元。被告高春绪于2018年5月21号转账给原告张福积2000元、5月24日银行卡转账给原告张福积60000元，5月31日微信转账给原告张福积10000元，6月5日微信转账给原告张福积300元，6月8日微信转账给原告张福积7000元。原告自己未完成的工程明细单合计9282.39元，按照合同约定原告应当承担一年内保修责任，但是原告没有履行维修义务。被告代为维修费用为修字50元，换修灯箱一次180元、一次700元，工人住宿费用1300元，以上共计111109.69元，加上11512.39元，总共被告高春绪给原告的费用122622.08元。二被告不欠原告工程款，原告应当返还给被告高春绪为其垫付的费用。二被告不存在违约行为，应驳回原告的起诉。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年5月25日，原告青岛城建福源装饰工程有限公司（承包方乙方）与被告青岛鸿旭祥广告有限公司（发包方甲方）签订《装饰合同书》，合同约定：“工程地址：临沂市罗庄区××楼处，施工内容：详见造价书，承包方式：乙方包工包料，全部装饰材料由乙方采购供给并包施工。工程总价：捌万叁仟元（¥83000.00）。工程总工期为壹拾伍天，自2018年5月25日开工至2018年6月9日完工。乙方必须严格按照施工图纸，说明文件进行施工，并接受甲方的监督。质量保质期自工程验收后起为壹年，保修期内所发生的保修费用由责任方负担。双方合同签字生效后，按下表规定工程进度，甲方向乙方按时付款：第一次（备料款）开工前三日内，付款金额为60000元；第二次（中期工程款）水、电管线敷设完成，墙、地面及隐蔽工程完工，门窗及木工白茬制品基本制作安装完成，付款金额为20000元；第三次（尾款）各项安装工程、饰面工程、配套陈设工程全部完工，现场清理、竣工验收，达到规范质量标准，付款金额为3000元。在施工过程中，如有内容增减，双方应签补充条款增减价款。如甲方拖欠工程进度款或尾款，必须向乙方支付拖欠金额的40%的违约金。乙方如不能如约保证质量，应返工，费用自负。合同自签订之日起生效，工程完工验收符合要求，结清工程款后，保修期内保修条款生效，其余条款终止；保修期满后全部条款终止。本合同一式两份，甲、乙双方各执一份。” 原告提交的《装饰合同书》中第八条补充条款内容为：“在该造价书所列内容和项目等所有一切皆不变前提下，才优惠为捌万叁仟元整，否则据造价书实际计收。”而被告提交的《装饰合同书》中第八条补充条款内容为：“在该造价书所列内容不再减少情况下，才优惠为捌万叁仟元整，否则据造价书实际计收。”上述两份《装饰合同书》中补充条款的内容均是由原告的法定代表人张福积所书写。 《旭辉银盛泰临沂售楼处施工工法展示厅工程施工造价单》中附加备注说明：施工项目以本预算表为准，若项目有增减，经甲乙双方签字认同后方可施工，则造价相应增减。 合同签订后，原告称其于2018年5月26日开始施工，6月7日施工完毕，由被告高春绪带着工友口头验收合格。被告对此不予认可，被告主张原告承包范围内的ＬＥＤ灯带、开关、玻璃加固、墙面基础层处理等原告均未完成，被告方并没有验收，原告就离开了，原告离开之后，被告又另找他人干完的工程并垫付了人工费，并申请证人武某、王某、张某、高某出庭作证，用以证明被告高春绪让其到星河城项目工程重新布线、安装屏幕、玻璃、灯箱等，被告高春绪垫付了人工费；且原告没有履行维修义务，被告高春绪另找人维修并支付维修费用。 原告另主张和被告高春绪微信确认合同外增加的项目款项11665元，被告已支付10000元，被告主张原告微信中已认可该项费用确认为10000元，被告已结清该项费用。 庭审中，被告提交原告未干工程明细及维修费用明细一份，主张应减少造价9282.39元，原告认可有减少的项目，称减少款项1000元左右，其没有保修义务。 被告高春绪通过微信或银行卡转账方式，分别于2018年5月21号转账给张福积2000元，5月24日转账给张福积60000元，5月31日微信转账给张福积10000元，6月5日转账给张福积300元，6月8日转账给张福积7000元。以上共计79300元，原告在庭审中予以认可。 原告主张被告尚欠其工程款32948元及违约金13179.2元，被告主张其已支付原告工程款79300元，又为原告垫付人工费9500元，并支付受伤工人的医疗费22309.69元，合计111109.69元，已经远远超出了工程款，被告并不欠原告工程款，为此成诉。 本院认为，原告青岛城建福源装饰工程有限公司与被告青岛鸿旭祥广告有限公司签订《装饰合同书》系双方真实意思表示，不违反相关法律、法规的强制性规定，系合法有效。双方当事人均应按合同约定全面履行各自的义务。《装饰合同书》中约定： 在施工过程中，如有内容增减，双方应签补充条款增减价款；工程须竣工验收，达到规范质量标准；乙方如不能如约保证质量，应返工，费用自负；在该造价书所列内容和项目等所有一切皆不变前提下，才优惠为捌万叁仟元整，否则据造价书实际计收。《工程施工造价单》中附加备注中约定：施工项目以本预算表为准，若项目有增减，经甲乙双方签字认同后方可施工，则造价相应增减。原告主张其已将工程施工完毕并由被告高春绪验收合格，对此被告高春绪不认可，且原告并未提交工程已收方并验收的相关证据，结合庭审调查，原告在实际施工过程中，造价书所列内容和项目既有增加也有减少，根据双方合同约定，工程款应当据实结算。 根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，本案中，因原告未提交证据证实其实际完成的工程量，而根据庭审调查，现有证据亦不能证明原告实际完成的具体工程量，故原告要求被告支付装修款的诉讼请求，缺乏证据支撑，本院依法不予支持。原告可待证据充分后另行主张。 对于原告主张的违约金13179.2元，因原告未举证证实其已按《装饰合同书》中约定的工程进度进行了施工，进而不能确认被告是否存在延期支付工程进度款或尾款的违约行为，故原告要求被告支付违约金的诉讼请求，亦缺乏证据证明，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告青岛城建福源装饰工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费953元，由原告青岛城建福源装饰工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  郭 敏 人民陪审员  王玉玺 人民陪审员  赵玉强 二〇二〇年七月十五日 书 记 员  李祥云