山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁02民初1887号 原告：知桂堂（常州）餐饮管理有限公司，住所地江苏省常州市天宁区。 法定代表人：杨晨,经理。 委托诉讼代理人：姜南，上海川汇律师事务所律师。 被告:青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司，住所地山东省青岛市城阳区。 法定代表人：付碧华,总经理。 委托诉讼代理人：王建伟，北京市京师（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任晓远，北京市京师（济南）律师事务所律师。 原告知桂堂（常州）餐饮管理有限公司与被告青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人姜南与被告的委托诉讼代理人任晓远、王建伟参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求确认双方于2018年9月16日签订的地区代理合同于2019年9月19日解除；2.请求判令被告返还原告加盟费26.3万元和保证金1万元；3.请求判令被告赔偿自起诉之日至实际履行之日止以27.3万元为基数按中国人民银行同期存款利率计算的利息损失；4.判令本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告寻找餐饮加盟项目，经网上搜索，被告的员工说他们在运作一个品牌叫“牛角先生”，被告通知原告到被告所在地签订合同。原告2018年9月16日在被告公司与被告签订了特许经营合同，原告交纳了加盟费26.3万元。双方约定,被告授权原告使用“菓滋牛角先生”餐饮店品牌，并提供餐饮指导培训服务，内容包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面指导。被告存在以下过错：1.在合同签订以前，被告向原告提供了诸多虚假信息、2.截止到起诉时，被告没有按照双方合同的约定为原告提供实质的服务，构成严重违约，已经导致原被告双方合同目的无法实现。3.被告隐瞒了原告和被告加盟中的核心信息。签订合同后，原告发现被告隐瞒了很多重大事项，并且存在诸多夸大虚假宣传。被告不拥有“菓滋牛角先生”商标权。被告没有两家以上直营店，更没有营业一年以上的直营店。被告没有向商务主管部门备案。被告没有披露其从事特许经营活动的基本情况。被告在网站宣传中隐瞒、夸大宣传，误导申请人，导致原告加盟后根本无法开展经营。经过原告多次催促要求解除合同，退还加盟款项，被告一直不愿退还款项，原告故提出上述请求。 被告辩称，1.被告已经按照《合同法》第60条之规定积极履行了合同义务，不存在违约履行的情形，原告主张被告构成违约，无事实和法律依据。2.“两店一年”的规定属于管理性规范，是否具备“两店一年”并不导致合同无效，也不影响合同履行。3.被告一直合法经营，原告的恶意诉讼无端给被告带来经济效益、企业形象等方面的不利影响。综上，原告主张被告构成根本违约要求解除合同无事实和法律依据，请求法庭驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原被告双方对对方的所有证据真实性均无异议,但对证明目的有异议，本院对双方证据的真实性予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定相关事实如下： 2018年1月14日被告注册了第22075601号“菓滋牛角先生”商标，核定使用商品/服务项目第35类：广告、商业管理咨询、饭店商业管理、特许经营的商业管理等。2018年1月14日被告注册了第22075398号“菓滋牛角先生”商标，核定使用商品/服务项目第30类：糖、面包、粗麦蒸糕、谷类制品、食用淀粉、酵母等。2018年8月21日被告注册了第23649122号“牛角先生”图文组合商标，核定使用商品/服务项目第30类：食用淀粉、酵母。 2018年9月16日，原告的法定代表人杨晨（乙方）与被告（甲方）签定《菓滋牛角先生代理及商业经营加盟合同》（以下简称涉案合同），约定被告将其所有的“菓滋牛角先生”品牌系列产品的区域代理权及加盟经营权授权杨晨使用。加盟经营区域江苏省常州市天宁区、钟楼区、新北区、武进区、金坛区，加盟经营费334400元，保证金10000元，合同期限3年，自2018年9月7日至2021年9月6日止。被告拥有“菓滋牛角先生”品牌及包装器材的商标等知识产权，被告同意将“菓滋牛角先生”品牌系列产品的加盟经营权授予原告经营使用。被告在经营上给予经营指导。被告进行季节促销、新品推广等活动，原告应按照被告要求做积极配合。被告为原告代理区域内的门店提供后续支持（新品更新，统一的企划方案等。）原告及原告拓展的门店经营“菓滋牛角先生”品牌所需的原材料及各项开店设备必须从被告处统一采购，费用由门店经营者自行承担。原告明确知悉被告现行加盟代理制度规定，同意按照该等制度规定和本合同约定行使区域代理权和区域加盟经营权，接受甲方的统一指导开展区域内门店拓展工作。双方还就商标使用、门店装修、开业培训指导、原料及设备采购、续约及区域内拓展、费用结算、违约责任、争议解决等事项进行了约定。 2018年9月20日，被告给杨晨开具收据2份，载明收取杨晨联盟经营代理费263000元，保证金10000元。 2018年11月7日，原告知桂堂（常州）餐饮管理有限公司注册成立，法定代表人为杨晨。 2019年3月20日，原被告签订补充协议，约定涉案合同的乙方为原告的法定代表人，现变更合同主体，乙方由“杨晨”变更为原告“知桂堂（常州）餐饮管理有限公司”。 涉案合同签订后，被告派员为原告提供了选址、装修设计、开业带店培训指导。2019年6月、7月原告的店长黄洋与被告区域经理陈强通过微信交流产品做法，被告向原告发送文件“牛角新品牛角”“牛角新品欧包”“牛角先生七月夏季新品”。 庭审中，原被告双方一致认可原告的开业营业时间为2019年6月1日至2019年9月，经营时间约3个月。 2019年9月23日，原告与被告的“于经理”微信聊天，原告称“我觉得我们应该解除合同，你给我承诺的啥也没做到…”。在之后几天的聊天中，原告称“我现在要求把我交的钱退给我，解除我们之间的合同”。 2019年12月17日，山东省商务厅流通业发展处出具证明一份，证明被告于2019年8月14日备案。 被告青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司成立于2017年4月17日，经营范围包括餐饮管理服务；餐饮服务；餐饮配送服务；市场营销策划等，股东包括毕永革。毕永革系个体工商户“张店金晶大道滇一傣妈米线店”和“张店区利群莲池购物广场”的经营者。毕永革受让取得第6358000号“傣妈”注册商标。核定使用项目第43类：饭店、餐馆、自主餐厅、咖啡馆、住所、茶馆、酒吧、汽车旅馆等。 本院认为，涉案合同是当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效。我国《商业特许经营管理条例》（以下简称特许条例）第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。涉案合同约定被告将其所有的“菓滋牛角先生”品牌系列产品的区域代理权及加盟经营权授权原告使用，由原告依照涉案合同的约定在统一的经营模式下开展经营，并向被告支付相关费用，故本案属于商业特许经营合同纠纷。 本案中，原告主张被告的违约行为总结如下：1.在经营上没有给予被告指导（合同3.1.2条）；2.没有进行季节促销和新品推广（合同3.1.6条）；3.没有为原告代理区域内的门店提供后续支持（新品更新，统一的企划方案等）（合同3.3.3条）；4.被告没有统一指导区域内门店拓展工作（合同3.5.5条）；5.被告没有取得第43类涉案商标权；6.不符合两店一年的条件（即开设2个直营店，并且经营时间超过1年）。本院分析如下：1.合同3.1.2条约定给予经营指导，原告主张经营时间仅3个月，从原被告双方工作人员的微信聊天记录可以看出被告在2019年6月、7月对原告在产品制作工艺方面进行了一定的经营指导，并非没有给予指导。2.合同3.1.6条约定被告进行季节促销、新品推广时，原告应按照被告要求积极配合，本条主要约定的原告的配合义务，而非被告义务。3.合同3.3.3条约定被告为原告代理区域内的门店提供后续支持，本条约定的是被告提供后续支持包括新品更新、统一的企划方案，但是原告经营时间仅三个月,被告给予了原告开业带店培训指导，后续支持短期内难以实施。4.合同3.5.5条约定原告行使区域代理权和区域加盟经营权，接受甲方的统一指导开展区域内门店拓展工作，本条同样也是主要约定原告的义务，接受被告的指导开展门店拓展工作。5.关于第43类涉案商标权，原被告双方签订合同时，被告已经取得35类第22075601号“菓滋牛角先生”、30类第22075398号“菓滋牛角先生”、30类第23649122号“牛角先生”注册商标权，已经具备开展特许经营的经营资源,至于是否取得43类涉案商标权并非合同成立的必要条件。6.关于“两店一年”，本院认为涉案合同未对此作出约定,“两店一年”也不属于法定的合同解除条件，原告据此要求解除合同，不能成立。 关于合同是否应该解除，涉案合同仅约定原告出现何种情形时,被告有权解除合同,而未约定原告有权解除合同的情形,因此原告请求确认涉案合同于2019年9月19日解除,不符合约定解除的法律规定,不能成立。同时，庭审中原告主张依据《合同法》第九十四条第（四）项法定解除的规定解除合同，该条规定“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同”。原告提交的证据虽不足以证明被告迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，但是从原被告履行合同及诉辩过程来看,自2019年9月原告作出要求解除合同的意思表示后，原被告双方基本再未继续履行合同，被告也未要求原告从被告处采购原材料及设备，因此原被告双方已无可能继续履行涉案合同,合同目的也已经不能实现,为定纷止争，本院认为涉案合同应当解除。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告的证据不足以证明被告构成违约，而原告已实际使用了被告的特许经营资源，被告在原告选址、装修设计、开业、产品制作方面给予了指导，考虑到涉案合同期限以及双方实际履行情况，本院对原告主张的被告已收取的加盟费，酌定支持返还130000元。对于原告主张返还保证金10000元，本院认为合同解除后应予返还，本院予以支持。对于原告主张的自起诉之日至实际履行之日的利息，因无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条之规定，判决如下： 一、原告知桂堂（常州）餐饮管理有限公司与被告青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司于2018年9月16日签订的《菓滋牛角先生代理及商业经营加盟合同》自本判决生效之日起解除； 二、被告青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告知桂堂（常州）餐饮管理有限公司加盟费130000元； 三、被告青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告知桂堂（常州）餐饮管理有限公司保证金10000元； 四、驳回原告知桂堂（常州）餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5395元，由原告知桂堂（常州）餐饮管理有限公司负担1395元，被告青岛唐巢聚匠餐饮管理有限公司负担4000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长 杨祝青 审 判 员 石利华 审 判 员 郭 静 二〇二〇年七月三十日 法官助理 宋福顺 书 记 员 孟倩文 书 记 员 秦 文