湖南省新晃侗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1227民初307号 原告：张美玲，女，1969年10月20日出生，侗族，粮农，住湖南省新晃侗族自治县。 委托诉讼代理人：杨青松，男，1960年11月24日出生，侗族，法律服务工作者，户籍地湖南省会同县，现住湖南省怀化市，新晃县晃州镇长乐坪村村民委员会推荐，一般代理。 被告：红星（新晃）精细化学有限责任公司，住所地湖南省新晃县工业园酒店塘化工小区，统一社会信用代码914312277700946485。 法定代表人:温霞，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姚敦华，湖南西南律师事务所律师，一般代理。 原告张美玲与被告红星（新晃）精细化学有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月11日受理后，依法适用普通程序于2020年6月4日公开开庭进行了审理，原告张美玲及其委托诉讼代理人杨青松，被告红星（新晃）精细化学有限责任公司委托诉讼代理人姚敦华到庭参加诉讼，被告红星（新晃）精细化学有限责任公司温霞经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张美玲向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付每日加班工资和双休日加班工资94543元，向原告支付赔偿金27120元，共计121662元；2、判决被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2006年4月3日，原告入职被告公司，先后从事包装、保洁和压滤等工作。原告在岗期间，大月上班24天，小月上班23天，每天工作时间都是12个小时，每月加班分别是(22天×4)88小时，16年零6个月(即198个月)，每月加班88小时，198个月，共加班17424小时。如此同时，被告每年安排原告双休日加班20天，16年零6个月，共计占用原告双休日332日。被告从未向原告发放加班工资。2019年10月20日，被告以原告年满50周岁，已经达到法定退休年龄为由，单方解除与原告签订的劳动合同，但原告去人社局办理退休手续时，被告知退休年龄为55周岁，无法办理退休手续。《湖南省城镇私营企业、个体工商户从业人员基本养老保险实施办法》第二十条规定：“从业人员达到退休年龄，男年满60周岁，女年满55周岁，累计缴费年限满15年的，方可办理退休手续，按月领取基本养老金”，原告没有达到退休年龄，被告不能解除劳动合同。为此，原告向新晃县劳动人事仲裁委员会申请劳动争议仲裁，新晃县劳动人事仲裁委员会受理和开庭后作出晃劳仲案字[2020]第1号仲裁裁决书。由于该裁决书裁决与法律法规相悖，特向人民法院提起诉讼。原告认为，按照《劳动合同法》和湘人社发(2017)42号《关于湖南省2017年调整最低工资标准的通知》规定，被告应当向原告支付以下款项：1、被告应当向原告支付16年零6个月的每日加班工资，即：按照湘人社发(2017)42号《关于湖南省2017年调整最低工资标准的通知》最低月工资11300元÷30日÷8小时×17424小时=82038元；2、被告应当向原告支付332个双休假的加班工资，即：11300元÷30日×332日=12505元。3、被告违法解除与原告的劳动合同，应当向原告支付赔偿金27120元。以上共计121662元。 原告张美玲向本院提交如下证据： 1、张美玲身份证复印件1份，拟证明原告身份信息的事实； 2、红星（新晃）精细化学有限责任公司企业信息复印件1份，拟证明被告的企业信息，被告主体适格的事实； 3、晃劳仲案字[2020]第1号仲裁裁决书复印件1份，拟证明该仲裁裁决书查明的事实清楚，但适用法律错误，裁决显失公平的事实； 4、仲裁庭审笔录复印件1份，拟证明被告未出庭，2009年以前原告每月基本工资300元，2009年以后每月基本工资550元，被告向原告发放的每月基本工资低于当地最低工资标准，原告年龄50岁时，被告单方解除劳动合同的事实； 5、《劳动合同书》复印件1份，拟证明原告每月基本工资550元，低于当地最低基本工资标准的事实； 6、工资表复印件1份，拟证明2015-2019年，原告在被告公司上班的工资发放情况，原告基本工资低于当地最低标准的事实； 7、考勤表复印件1份、考勤表（加班表）复印件1份，拟证明2017年至2019年原告在被告公司上班的考勤以及加班的情况，系仲裁院到被告公司调取，还有大部分被告未提供应当由被告提供的事实。 被告对原告所提交证据的质证意见为：证据1、2，无异议； 证据3、4，真实性无异议，原告的基本工资确实低于当地最低工资保障，但是实发工资高于当地最低工资保障；证据5、6、7， 真实性均无异议，但是工资表显示已经支付了原告加班工资。 被告红星（新晃）精细化学有限责任公司辩称：1、原告提请劳动仲裁时要求支付加班费和终止劳动合同经济补偿的金额为46200元，提起民事诉讼时要求支付加班费和终止劳动合同经济补偿的金额为148782元，超出仲裁请求金额102582元，超出部分不属于本案的审理范围。2、被告公司系国有控股企业，根据《劳动合同法实施条例》第21条、《国务院关于工人退休退职的暂行办法》第一条第（一）项、《关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》规定，被告于2019年10月20日终止与原告之间的劳动关系符合法律规定。3、原告已达到法定退休年龄，被告与其终止劳动合同，原告无权要求被告支付终止劳动合同经济补偿。4、劳动仲裁机构裁决被告支付原告加班费3251.9元，符合法律规定，被告方表示接受。综上，请求法院依法判决被告支付原告加班费3251.9元，依法驳回原告的其他诉讼请求。 被告红星（新晃）精细化学有限责任公司向本院提交如下证据： 1、营业执照复印件1份，拟证明被告公司企业登记信息相关情况； 2、温霞身份证复印件1份，拟证明被告公司法定代表人温霞的身份信息情况； 3、法定代表人证明书1份，拟证明温霞系被告公司的法定代表人； 4、关于企业性质的说明1份，拟证明被告公司系国有控股企业的事实； 5、《劳动合同书》复印件1份，拟证明张美玲最后一次签订无固定期限劳动合同的时间为2013年4月1日； 6、考勤表及汇总表复印件1份，拟证明张美玲2017年1月至2019年10月的考勤记录情况； 7、工资表复印件1份，拟证明张美玲2017年1月至2019年10月的工资发放情况； 8、晃劳仲案字[2020]第1号仲裁裁决书复印件1份，拟证明张美玲提请劳动仲裁的情况； 9、关于红星新晃公司股权情况的说明1份，拟证明被告公司是青岛红星化工集团的子公司，青岛红星化工集团的子公司占有被告公司10%的股份，被告公司是国有控股企业的事实； 10、职工个人账户查询单1份，拟证明被告公司为原告缴纳社保情况。 原告张美玲对被告所提交证据的质证意见为：证据1-4，无异议；证据5，真实性无异议，但是基本工资低于当地最低标准保障；证据6、7，真实性无异议；证据8，真实性无异议，合法性、关联性有异议；证据9，真实性、合法性无异议，关联性有异议，与本案无关，国有控股公司应当有相关的国家的文件，被告公司是在新晃的单独企业，青岛公司与红星公司只是在被告公司占有一定的股份；证据10，真实性、合法性无异议，关联性有异议，既然是企业缴纳社保应该有单位缴纳部分与个人缴纳部分。 对原、被告所提交证据，本院认证如下： 原告提交的证据1、2，来源合法，客观真实，与本案有关联，被告方无异议，本院予以采信；证据3-7，客观真实，被告方对真实性均无异议，对该几份证据的真实性，本院予以采信。 被告提交的证据1、2、3，来源合法，客观真实，与本案有关联，原告无异议，予以采信；证据4、9，系被告方自己做的说明，不具备证据的三属性，不予采信；证据5、6、7、8、10，客观真实，真实性予以采信。 本院经审理认定事实如下：原告张美玲于2006年4月进入被告红星（新晃）精细化学有限责任公司工作，双方于2006年10月订立了半年期的劳动合同，合同期满后未续订，但原告继续在被告公司上班，直至2013年4月双方又订立了一份无固定期限劳动合同。原告上班期间由班长和车间主任负责记录考勤，工作时间实行三班倒制度，每个班8小时。2017年1月至2019年8月，原告部分月份的累计工作时间超过了国家规定的月平均工作时间，存在公休日加班，且被告公司未给原告发放加班费，其中2017年1月0.17天，2月0.17天，3月2.17天，4月0.17天，5月1.17天，6月1.17天，8月3.17天，9月2.17天，11月1.17天，12月3.17天；2018年3月2.17天，4月1.17天，5月2.17天，6月1.17天，7月3.17天，8月2.17天，9月0.17天，10月0.17天，12月2.17天；2019年4月0.17天，5月1.17天，8月1.17天。2019年9月被告公司书面通知原告在其达到法定退休年龄时将终止劳动合同，2019年10月原、被告劳动关系终止。原、被告因加班工资等存在争议，2020年1月14日原告张美玲向新晃县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年4月28日新晃县劳动人事仲裁委员会作出晃劳仲案字[2020]第1号仲裁裁决书，原告张美玲对该仲裁裁决不服，于2020年5月11日向本院提起诉讼。 另查明，2017年1月至2019年8月，原告的基本工资加岗位工资均低于劳动合同履行地的最低工资标准。原告张美玲2018年11月份、12月份工资分别为1416元、2251元，2019年1月份至10月份工资分别为1810元、2015元、1020元、1149元、1796元、1506元、334元、1593元、1824元、3236元，即张美玲劳动合同终止前十二个月的平均工资为1662元。被告红星（新晃）精细化学有限责任公司的股东有：贵州红星发展股份有限公司（持股90%）、青岛红星无机新材料技术开发有限公司（持股9%）、贵州大龙红蝶物流有限责任公司（持股1%）。青岛红星化工集团有限责任公司系国有独资公司，持有贵州红星发展股份有限公司32.25%的股份。贵州红星发展股份有限公司持有青岛红星无机新材料技术开发有限公司70%的股份。被告在审理过程中陈述，被告公司的高级管理人员有董事长、总经理、监事，均由贵州红星发展股份有限公司任命。庭审过程中，原告变更第1项诉讼请求为：“判决被告支付原告加班工资及赔偿金共计70000元”。 本院认为，本案系劳动争议纠纷，原、被告双方签订无固定期限劳动合同，双方构成无固定期限的劳动合同法律关系，双方无异议。2019年9月被告书面通知原告在其达到法定退休年龄时将终止劳动合同，2019年10月原、被告劳动关系终止，双方对劳动关系已终止的事实无异议，本院予以认定。本案的争议焦点为：1、被告是否应当支付原告加班工资及加班工资具体数额；2、被告是否应当支付原告赔偿金及赔偿金的具体数额。对以上争议焦点，本院分析认定如下： 一、关于原告主张的2006年4月以来的每月加班工资及双休日加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”虽然被告公司一直实行考勤制度，但其主张因内部办公室变动，仅能提供申请人2017年1月至2019年8月的考勤记录，而2006年至2016年12月的暂未找到。现原告无证据证明被告公司系故意不予提供，亦未提交其他证据证明此时间段加班事实的存在，应承担举证不能的法律后果，本院仅支持原告2017年1月至2019年8月的加班工资，根据原、被告双方提交的2017年1月至2019年8月工资表可以看出，原告日常的加班工资，被告已支付给原告，故本院仅支持原告2017年1月至2019年8月的双休日加班工资，因原告的基本工资加岗位工资低于当年度的当地的最低工资标准(2017年1月至2017年6月为1030元，2017年7月至2019年9月为1130元)，加班费的计算以当地最低工资标准为基数，故被告公司共应支付原告公休日加班费3251.9元(1030÷21.75×5.02×2+1130÷21.75×26.72×2)。 二、关于原告主张的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，本案中被告公司无法律规定的情形单方终止劳动合同，应当按劳动合同法第四十七规定的经济补偿金标准的二倍向原告支付赔偿金，原告在劳动合同终止前十二个月的平均工资为1662元，原告在被告公司工作14年7个月，故被告公司支付原告的赔偿金为1662元×15个月×2=49860元。原告在庭审中变更的诉讼请求，只是变更对加班费数额的减少，因此原告仅主张被告给付赔偿金27120元的诉讼请求，本院照准。根据《全民所有制工业企业转换经营机制条例》第五章相关规定，全民所有制企业转换经营机制后，企业与政府存在特殊的关系，如：政府及其有关部门负责考核企业财产保值、增殖指标，对企业资产负债和损益情况进行审查和审计监督，根据国务院的有关规定，决定国家与企业之间财产收益的分配方式、比例或者定额，根据国务院的有关规定，决定、批准企业生产性建设项目，决定或者批准企业的资产经营形式和企业的设立、合并（不含兼并）、分立、终止、拍卖，批准企业提出的被兼并申请和破产申请，根据国务院的有关规定，审批企业财产的报损、冲减、核销及关键设备、成套设备或者重要建筑物的抵押、有偿转让，组织清算和收缴被撤销、解散企业的财产，依照法定条件和程序，决定或者批准企业厂长的任免（聘任、解聘）和奖惩等，本案中，被告陈述公司的高级管理人员（包括负责人）均由贵州红星发展股份有限公司任命，工资方案亦由公司自行审核，可见被告公司并不具备法律规定的全民所有制企业转换经营机制后法律规定的相关属性，国有独资公司青岛红星化工集团有限责任公司持有被告公司股东贵州红星发展股份有限公司的股份是事实，但并不能以此证明被告公司是全民所有制企业，被告亦未提交其他有效证据证明其公司是全民所有制企业的事实，故被告认为其公司是国有控股企业，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》之规定，全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的，应该退休，原告2020年10月已年满五十周岁，达法定退休年龄，被告终止与原告的劳动关系符合法律规定的抗辩意见，本院不予采纳。 综上所述，对于原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二十条、第三十六条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第四十八条，《全民所有制工业企业转换经营机制条例》第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条、第四十四条、第四十五条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告红星（新晃）精细化学有限责任公司于本判决生效之日起10日内支付原告加班工资3251.9元、赔偿金27120元，合计30371.9元； 二、驳回原告张美玲其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或者履行其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。 案件受理费10元，由被告红星（新晃）精细化学有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  龙英军 人民陪审员  沈桂荷 人民陪审员  吴英铨 二〇二〇年七月二十一日 法官 助理  罗艳辉 代理书记员  杨京文 附相关法律法规: 《中华人民共和国劳动法》 第二十条劳动合同的期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限。 劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： (一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬; (二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬; (三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第八十三条劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： (一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的; (二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄退休年龄不足十年的; (三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金赔偿金。 《全民所有制工业企业转换经营机制条例》 第五章企业和政府的关系 第四十条按照政企职责分开的原则，政府依法对企业进行协调、监督和管理，为企业提供服务。第四十一条企业财产属于全民所有，即国家所有，国务院代表国家行使企业财产的所有权。企业财产包括国家以各种形式对企业投资和投资收益形成的财产，以及其他依据法律和国有资产管理行政法规认定的属于全民所有、由企业经营管理的财产。第四十二条为确保企业财产所有权，政府及其有关部门分别行使下列职责：（一）考核企业财产保值、增殖指标，对企业资产负债和损益情况进行审查和审计监督；（二）根据国务院的有关规定，决定国家与企业之间财产收益的分配方式、比例或者定额；（三）根据国务院的有关规定，决定、批准企业生产性建设项目，本条例第十三条规定由企业自主决定的投资项目除外；（四）决定或者批准企业的资产经营形式和企业的设立、合并（不含兼并）、分立、终止、拍卖，批准企业提出的被兼并申请和破产申请；（五）根据国务院的有关规定，审批企业财产的报损、冲减、核销及关键设备、成套设备或者重要建筑物的抵押、有偿转让，组织清算和收缴被撤销、解散企业的财产；（六）依照法定条件和程序，决定或者批准企业厂长的任免（聘任、解聘）和奖惩；（七）拟订企业财产管理法规，并对执行情况进行监督、检查；（八）维护企业依法行使经营权，保障企业的生产经营活动不受干预，协助企业解决实际困难。第四十三条政府应当采取下列措施，加强宏观调控和行业管理，建立既有利于增强企业活力，又有利于经济有序运行的宏观调控体系：（一）制定经济和社会发展战略、方针和产业政策，控制总量平衡，规划和调整产业布局；（二）运用利率、税率、汇率等经济杠杆和价格政策，调控和引导企业行为；（三）根据产业政策和规模经济要求，引导企业组织结构调整，实现资源合理配置；（四）建立和完善适应商品经济发展的企业劳动人事工资制度、财务制度、成本制度、会计制度、折旧制度、收益分配制度和税收征管制度，制定考核企业的经济指标体系，逐步将企业职工的全部工资性收入纳入成本管理；（五）推动技术进步，开展技术和业务培训，为企业决策和经营活动提供信息、咨询。第四十四条政府应当采取下列措施，培育和完善市场体系，发挥市场调节作用：（一）打破地区、部门分割和封锁，建立和完善平等竞争、规则健全的全国统一市场；（二）按照国民经济发展总体规划和布局，统筹规划、协调和建立生产资料市场、劳务市场、金融市场、技术市场、信息市场和企业产权转让市场等，促进市场体系的发育和完善；（三）发布市场信息，加强市场管理，制止违法经营和不正当竞争。第四十五条政府应当采取下列措施建立和完善社会保障体系：（一）建立和完善养老保险制度，实行基本养老保险、企业补充养老保险、职工个人储蓄养老保险相结合的制度；（二）建立和完善职工的待业保险制度，使职工在待业期间能够得到一定数量和一定期限的待业保险金，保证其基本生活；（三）建立和完善医疗保险、工伤保险和生育保险等保险制度。第四十六条政府应当采取下列措施为企业提供社会服务：（一）发展和完善与企业有关的公共设施和公益事业，减轻企业的社会负担；（二）建立和发展会计师事务所、审计事务所、职业介绍所、律师事务所、资产评估机构和信息、咨询服务机构等社会服务组织；（三）完善劳动就业服务体系，培训待业人员，帮助其再就业；（四）健全劳动争议仲裁制度，及时妥善处理劳动纠纷，维护企业和职工的合法权益；（五）协调企业与其他单位的关系，保障企业的正常生产经营秩序。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。