河北省沧县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0921民初2206号 原告：李宝明，男，1953年6月6日生，汉族，住沧县。 委托诉讼代理人：高猛、李会然，河北傲宇律师事务所律师。 被告：岳桂有，男，1981年3月21日生，汉族，住黄骅市。 委托诉讼代理人：宋俊霞（系被告岳桂有之妻），女，1981年7月10日生，汉族，住黄骅市。 被告：沧州岳钢五金制品有限公司，住所地：沧县沧东工业园。 法定代表人：王建民，职位：经理。 委托诉讼代理人：黄大朋，河北东方伟业律师事务所律师。 被告：张云清，男，1960年6月26日生，汉族，住沧县。 原告李宝明与被告岳桂有、张云清、沧州岳钢五金制品有限公司民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李宝明的委托诉讼代理人高猛、被告岳桂有的委托诉讼代理人宋俊霞、被告张云清、被告沧州岳钢五金制品有限公司的法定代表人王建民及其委托诉讼代理人黄大朋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李宝明向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告连带偿还原告借款本金60万元及利息；2、由被告承担诉讼费用。事实与理由：2016年5月1日，时任沧州岳钢五金制品有限公司法定代表人的岳桂有因岳钢公司周转资金紧张，向原告借款60万元，并为原告出具借条，约定月息一分。其后原告多次向被告索要该借款，但被告以各种理由推脱。被告岳桂有于2017年4月13日和5月18日将其持有的沧州岳钢五金制品有限公司股份全部转让给宋超和张云清，并将法人变更为宋超。此后原告多次向被告岳桂有索要借款。2018年12月5日，被告张云清自愿以其持有的沧州岳钢五金制品有限公司公司36%股权（认缴股权2160万元）为该笔借款提供连带担保责任，并由沧州岳钢五金制品有限公司予以确认。2019年4月23日，被告张云清违背承诺内容，在未取得原告同意的情况下将其所持的2160万元中的1282.8万元股权转让给宋超，沧州岳钢五金制品有限公司在明知张云清未取得原告书面同意的情况下仍为张云清和宋超办理了股权转让手续，存在重大过错。 被告岳桂有辩称，没有异议，同意还款60万元，要求减免利息，在一年内还清。 被告张云清辩称，借钱当时不清楚，承诺书签字时没看内容，签字时被告签的字，现在看到内容不同意，不承担责任。2018年12月5日才知道这笔借钱。 被告沧州岳钢五金制品有限公司辩称，被告不是本案主体，被告于2017年4月13日日进行股改，由原自然人独资投资，变更为两个股东，在被告股改之时，由沧州市狮城会计师事务所作出狮城所审字[2017]第100号审计报告，对被告公司进行了财务审计，并没有本案所涉及债务。被告也没有收到过本案原告的借款，即使本案借款存在，也应当是岳桂有的个人借款，与被告无关，被告不是本案的主体，不应当承担还款责任，若本案借贷关系成立，则应当为岳桂有个人借款，应由岳桂有承担还款责任，张云清只是岳桂有在被告公司的代持股权，现代持比例为14.62%(注册资本数额877.2万元人民币)。被告在公司股权历次股权变更过程中没有过错，不应承担过错责任，更不应承担连带责任。因被告对本案借款毫不知情，故原告及本案被告岳桂有、张云清均应当就本案借款是否发生，使用情况等法律关系进行证明，若举证不能则应承担败诉的法律风险。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，岳钢五金设立及变更资料、司法鉴定意见书本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1、借条，原告拟证实借款的事实。被告沧州岳钢五金制品有限公司辩称，没有被告的公章，也不是公司借款。被告岳桂有、张云清予以认可。本院认为，该借条有被告岳桂有的签字，且被告岳桂有无异议，对其真实性依法予以采信。 2、承诺书，原告拟证实被告岳桂有因岳钢公司资金周转紧张向李宝明借款60万元，并约定月息1分，张云清以其股权提供连带担保，如转让股权，转让所得优先偿还该笔债权，否则以个人财产承担责任。被告沧州岳钢五金制品有限公司辩称，公章非真实公章，保留追究相关责任人的权利。被告岳桂有辩称，由岳桂有承担，张云清不承担，没有给任何人造成损失，不承担任何责任。被告张云清辩称，不承担任何责任，字是被告签的。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”该承诺书加盖的沧州岳钢五金制品有限公司的公章虽系假章，但签字系被告张云清本人签字，张云清时任公司会计，且持有公司股份，原告有理由相信行为人有代理权，故被告张云清的代理行为有效，该承诺书对被告沧州岳钢五金制品有限公司有约束力。 3、郑玉生的银行流水及郑玉生的说明，原告拟证实2016年6月23日，郑玉生代李宝明向岳桂有转账60万元。被告沧州岳钢五金制品有限公司辩称，对银行流水没有对被告的直接转账记录，不予认可，对说明，没有关联性，不发表意见。被告岳桂有辩称，对该证据不清楚。被告张云清辩称，不认识郑玉生，不了解借款情况。本院认为，该银行流水及说明佐证了借款的事实。 4、岳桂有的银行流水，原告拟证实2016年8月30日，岳桂有通过其民生银行黄骅支行分两次，一笔35000元，一笔5000元，向沧州岳钢转账40000元。被告沧州岳钢五金制品有限公司辩称，对于该证据，被告岳桂有以及本案原告向岳钢转账记录，该流水与本案无关。被告岳桂有辩称，与本案无关。被告张云清辩称，不清楚。本院认为，该证据能证实被告岳桂有个人与被告沧州岳钢五金制品有限公司存在资金往来。 5、沧州市狮城会计师事务所作出的狮城所审字【2017】第100号审计报告，原告拟证实沧州岳钢向岳桂有借款43437234.17元。被告沧州岳钢五金制品有限公司辩称，该事务所对被告进行了财务审计，并没有本案所涉及债务。被告岳桂有辩称，岳钢不欠岳桂有的钱。被告张云清辩称，没有借款。本院认为，该审计报告能证实被告沧州岳钢五金制品有限公司向被告岳桂有借过款。 6、沧州市中级人民法院（2018）冀09民终6348号民事判决书。原告拟证实判决中有“本案岳钢公司原法人岳桂有向白成林支付57800元，应视为职务行为，即岳钢公司先向白成林支付款项，白成林后付借款，岳钢公司支付的57800元应相应从300万元借款本金中扣除，即确认本案所涉借贷纠纷本金为2942200元，被告应予偿还”的内容。被告沧州岳钢五金制品有限公司辩称，对判决书真实性没有异议，该案中白成林有岳钢的真实盖章，但本案中没有真实盖章。被告岳桂有辩称，与本案没有关联性。被告张云清辩称，与本案没有关联性。本院认为，对该判决书与本案的关联性，不予采信。 7、合资经营股权转让协议，被告沧州岳钢五金制品有限公司拟证实被告股东结构已经发生改变，与被告岳桂有的债务已经处理完毕。原告辩称，对该协议的证实性、合法性不予认可，首先该协议内容与2017年4月13日，沧县工商行政管理局登记的资料不一致，在该资料的股权转让协议中载明，新股东宋超受让了岳桂有51%的股权，应当以工商登记机关登记资料为准，协议中的装让借款为510万元，该协议第2条第9款载明与记账凭证第14号记载的明目不一致，因此该协议与记账14号凭证的真实性均不能认可。被告岳桂有、张云清均无异议。本院认为，该协议中关于债权债务的约定仅对合同当事人具有法律约束力。 8、借款协议书2份，分别为沧州岳钢五金制品有限公司与黄骅市亿顺五金制品有限公司、岳桂有之间的借贷及沧州岳钢五金制品有限公司与河北岳钢数控设备有限公司、岳桂有之间的借贷。原告辩称，对于两份借款协议的真实性、关联性均不予认可，该协议自三方签字后生效，此两份协议只有岳桂有签字，其内容也与合资经营股权转让协议相冲突。被告岳桂有、张云清均无异议。本院认为，对该借款协议与本案的关联性不予采信。 9、5号、14号记账凭证。原告辩称，合资经营股权转让协议中第2条第9款载明与记账凭证第14号记载的明目不一致，因此对记账14号凭证的真实性不能认可，对5号记账凭证，三性无异议，请求法院核实，是否实际到位，岳钢提交的证据仅能证明审计报告中借款的偿还，但是未能证实该债务的形成，因此不能排除沧州岳钢与岳桂有财产混同。被告岳桂有、张云清均无异议。本院认为，该两份记账凭证，仅能证明被告岳桂有与被告沧州岳钢五金制品有限公司的出资与存在借贷关系。 经审理本院认定事实如下：被告岳桂有于2014年3月5日设立被告沧州岳钢五金制品有限公司，为自然人独资公司，被告岳桂有为唯一股东和法定代表人，沧州岳钢五金制品有限公司的经营范围为汽车配件、五金件、摩托车配件生产加工销售，公司住所地为沧州市沧县区。2017年4月10日，被告沧州岳钢五金制品有限公司变更为有限责任公司，岳桂有持有股权49%，宋超持有股权51%，2017年5月16日变更为被告张云清持有股权49%，宋超股权不变，法定代表人为宋超，2017年11月23日，双方变更出资，张云清由出资2940万元变更为出资2160万元，宋超由3060万元变更为3840万元，2019年4月23日，张云清变更持有股权为14.62%，以12.82.8万元的价格向宋超转让21.38%的股权，宋超变更为持有股权为85.38%。 岳桂有于2016年5月1日向原告借款60万元并于同日向原告李宝明出具借条，该借条载明：借条今有岳桂有向李宝明借款陆拾万元整（600000元），月息1分，2016年6月23日由郑玉生向被告岳桂有的账户转账600000元。 2018年12月5日，被告张云清以被告沧州岳钢五金制品有限公司和其个人的名字出具承诺书，承诺书的主要内容2016年5月1日，岳桂有因岳钢五金制品有限公司资金周转紧张，向李宝明借款陆拾万元整，约定月息壹份。为保证该债权的实现，承诺人自愿以在沧州岳钢五金制品有限公司的股份对岳桂有还款义务进行连带责任担保，担保范围包括本金、利息及债权人实现债权的全部费用，担保期限为两年。在债务未履行期间，承诺人未经以上债权人同意，不得擅自转让在岳钢五金制品有限公司的股权；经债权人同意转让的，以转让所得钱款优先偿还此债务本金和利息，否则由承诺人以个人财产承担相关民事责任。沧州岳钢五金制品有限公司用印，张云清签字摁手印。 在诉讼过程中，被告沧州岳钢五金制品有限公司对被告张云清向原告出具的承诺书中所加盖的该公司的公章的真伪申请鉴定，经本院委托，天津市天鼎物证司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为检材印文为印章直接盖印形成，检材印文与样本印文不是同一枚印章盖印。原告的质证意见为对鉴定结论没有意见，保留伪造印章对原告造成损失追究的权利，沧州岳钢五金制品有限公司的意见为公章为非真实公章，保留追究相关责任人的权利，被告岳桂有的意见为没有给任何人造成损失，不承担任何责任，被告张云清的意见是在沧州岳钢五金制品有限公司担任会计职务，盖章的目的是协调还款，是岳桂有让扣的章，其不承担任何责任。 原告李宝明于2019年8月26日向本院提起诉讼，请求法院判令岳桂有、张云清、沧州岳钢五金制品有限公司三被告偿还原告借款本金60万元以及利息，认为借款主体为沧州岳钢五金制品有限公司，岳桂有与该公司存在财产混同，应当承担连带责任，张云清以其股权承担连带担保责任，被告沧州岳钢五金制品有限公司的意见为该借款未经被告认可，非真实公章，不承担还款责任。被告岳桂有的意见为与公司无关，同意还款60万元，要求减免利息，在一年内还清。被告张云清的意见为不知情，不承担责任。 本院认为，原告李宝明向被告岳桂有借款时，被告岳桂有为被告沧州岳钢五金制品有限公司的唯一股东，被告张云清作为被告沧州岳钢五金制品有限公司的会计及股东，其出具承诺书对该债权予以追认，原告有理由相信其有代理权，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”故其加盖的公章虽与沧州岳钢五金制品有限公司不一致，但代理行为有效，该债务被告沧州岳钢五金制品有限公司应当承担偿还责任。该承诺书中明确约定，被告张云清以其在被告沧州岳钢五金制品有限公司中的股权承担连带责任保证，未经原告同意不得转让股权，经债权人同意，其转让所得优先偿还债务，否则以其个人财产承担相关民事责任，被告张云清于2019年4月23日向宋超转让股权未经原告同意，也未将所得优先偿还债务，其应当以其个人财产对该债务承担连带偿还责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带偿还责任。”借款时，被告岳桂有作为被告沧州岳钢五金制品有限公司的唯一股东，未能提交相关证据证明其财产与公司财产相独立，对该债务应当承担连带偿还责任。原告主张三被告支付利息，其双方约定的利息为月息1分即年利率12%，符合法律规定，本院予以支持，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定，“具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：......(二)以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；......”被告岳桂有出具借条日期虽为2016年5月1日，但实际借款日期为2016年6月23日，起算日期应当为2016年6月23日。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，中华人民共和国合同法》第四十九条，《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，判决如下： 1、被告沧州岳钢五金制品有限公司于本判决生效后十日内清偿原告李宝明借款本金600000元以及利息，（以600000元为基数，利息自2016年6月23日起按年利率12%计算至实际履行完毕之日；） 2、被告岳桂有、张云清对上述第一项内容承担连带清偿责任。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4900元，保全费4770元，由被告沧州岳钢五金制品有限公司、岳桂有、张云清共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，通过扫描下方二维码自行网上上诉立案及进行其他网上诉讼操作，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审判员  白西云 二〇二〇年七月二十四日 书记员  王 磊