广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初29401号原告：谢勇，男，汉族，1985年7月13日出生，身份证住址湖南省浏阳市，委托诉讼代理人：韩喜斌、孟谈，广东君强律师事务所律师。被告：人人乐连锁商业集团股份有限公司，住所地深圳市宝安区石岩街道洲石路北侧人人乐物流中心主楼二层，统一社会信用代码914403001924223896。法定代表人：何金明。委托诉讼代理人：刘洪，系该公司员工。上列原、被告之间劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人韩喜斌、孟谈，被告委托诉讼代理人刘洪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：1.判决被告向其支付被迫解除劳动合同的经济补偿金58583.33元（6166.67元/月*9.5月）；2.判决被告向其支付2018年度年终双薪5500元；3.被告向原告支付2019年未休年休假工资4137.93元；4.被告向原告支付2019年3月16日加班费206.9元（6000元/月÷21.75天/月*4时*150%）；5.由被告向其支付律师费5000元；6.由被告承担本案诉讼费。本案相关情况原告于2009年11月18日入职案外人长沙市人人乐商业有限公司时代城购物广场，双方最后一份劳动合同签订日期为2015年11月26日。原告的社会保险和住房公积金均由案外人长沙市人人乐商业有限公司时代购物广场购买。原告的工牌及《请假审批单》的抬头均为“深圳市人人乐商业有限公司”，该工牌及《请假审批单》显示原告的工作岗位为集团本部的监察部。原告提交的银行流水显示其部分工资由被告发放。原告提交的电子邮件截图显示2019年5月15日，被告招聘部向各部门群发了一份邮件，内容为因工作需要，对包括原告、周柏玲、熊振东、贺敬润在内的13名员工的工作岗位进行调动，其中原告的岗位从集团本部监察部经理调至湖南花××店××区主管。被告对该份邮件截图的真实性不予认可。2019年5月23日，案外人长沙市人人乐商业有限公司时代城购物广场向原告在劳动合同上填写的地址邮寄了一份《返岗通知书》，称公司于2019年5月15日将原告调入湖南花××店××区任经理，但原告至今未入职，现要求原告于2019年5月29日返岗。该邮件因被拒收而退回。2019年5月29日，原告向被告邮寄《被迫解除劳动合同通知书》，载明“自入职以来，贵司存在如下侵害我劳动者的违法情形:一、公司没有按本人的实际入职时间缴纳社保和住房公积金；二、公司没有按本人的实际应发工资缴纳社保和缴纳住房公积金，给本人造成损失；三，公司未经与本人协商单方擅自调动我的工作地点、变更我的工作内容和工作职务，公司擅自变更双方劳动合同，给我的正常生活带来极大不便，也增加了很大的生活成本；四、我对于公司单方调动的新的岗位和工作内容不熟悉，公司也没有对我进行新工作岗位和工作内容进行培训和业务指导，本人根本无法完成本职工作，公司的行为属于变相解除或逼迫我与公司解除劳动合同。由于公司存在前述违反劳动法和劳动合同法的情形，严重侵害我的合法权利，只得被迫向公司提出解除双方劳动合同……”。被告于2019年5月31日签收上述邮件，双方劳动合同就此解除。原告庭后提交书面材料主张其离职前十二个月平均工资为5400元。被告主张原告2019年5月份的实发工资为5090.24元，对原告的工资结构不清楚。被告提交的《请假审批单》显示原告2018年12月25日至12月27日期间休年假3天。判决理由及结果本院认为，与原告签订《劳动合同》并为其缴纳社保、住房公积金的主体为案外人长沙市人人乐商业有限公司时代城购物广场，本院确认原告系与案外人长沙市人人乐商业有限公司时代城购物广场建立了劳动关系。但原告工牌显示其工作岗位在集团本部，且被告向原告发放了部分工资，结合被告与案外人长沙市人人乐商业有限公司时代城购物广场的关联关系，本院确认被告与案外人长沙市人人乐商业有限公司时代城购物广场构成混同用工，被告应对案外人长沙市人人乐商业有限公司时代城购物广场具有给付性质的义务承担连带责任。关于年底双薪。仲裁中原告主张双方关于年终双薪的约定系在会议上口头宣布，提交了银行流水予以证明。被告对银行流水不予认可，主张年终双薪合同中没有约定，在员工手册中有相关的约定，但是会根据公司的经营情况，向在发放日仍在职的员工发放奖励，因为被告近几年都是处于亏损状态，而且原告不符合在职的条件。被告提交的《员工手册》5.2.2年终奖励载明：“年终奖励是对部分优秀员工上一年度贡献的回报；每年农历年前，公司根据上一年度的经营情况，对公历年12月31日已转正，且在发放当日仍在职的部分优秀员工发放年终奖励，对于符合发放条件，但服务未满12个月的员工，将根据服务的月份比例计算年终奖励”。原告对该证据不予认可，称从未见过也未签收过该员工手册，没有员工代表大会及公司工会的一致表决通过，也没有征得全体员工的一致同意，是被告单方制作。当事人对自己提出的主张有责任提供证据证明，原告提交的银行流水未能反映年底双薪的发放时间和数额，被告提交的《员工手册》也未显示年终双薪的评定及计算标准等，因此，本院对上述两份证据均不予采信。原告未能举证证明被告存在发放年底双薪的事实，应承担举证不能的不利后果，因此，对原告年底双薪的主张，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金。根据原告在《被迫解除劳动合同通知书》中列明的理由，本院认为，首先，原告未在提前一个月要求被告足额缴纳社保的情况下以被告未足额缴纳社保为由解除劳动合同，不属于《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条规定的应支付经济补偿金的情形；其次，案外人长沙市人人乐商业有限公司时代城购物广场于2019年5月23日向原告提供的地址邮寄《返岗通知书》，要求原告至新岗位××花××店××区经理岗位任职，即便被告之前对原告进行了惩罚性、侮辱性调岗，但该《返岗通知书》对该违法调岗行为予以了纠正，由于原告自身原因导致该邮件被拒收，根据双方劳动合同的约定，应视为返岗通知已成功送达原告；原告在之后以被告违法调岗为由提出被迫解除劳动合同，无事实依据；再次，原告并未前往新岗位就职，被告未对其新工作岗位进行培训和业务指导情有可原，且该情形也并非经济补偿金的支付理由。综上，本院确认被告无需支付原告解除劳动合同经济补偿金。关于未休年休假工资。被告提交《请假审批单》主张原告已于2018年12月份休年休假3天。本院认为，按照常理，原告2018年12月份休的年休假应是2018年之前的年休假，而原告诉求的是2019年的年休假，故本院确认原告未休2019年的年休假。根据原告入职被告处的工作年限结合《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定计算，原告2019年1月1日至5月29日期间享有的年休假天数为2天（148天÷365天*5天）。原告主张其离职前十二个月平均工资为5400元，被告未举证予以反驳，本院予以确认。被告应支付原告2019年的未休年休假工资为993.1元（5400元/月÷21.75天/月*2天*200%）。关于加班费。原告未举证证明其存在加班事实，对其该诉讼请求本院不予支持。关于律师费。原告提交的证据证明其因本案支出了律师费5000元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，被告应按照其败诉比例承担原告的律师费。本院确认被告应支付原告律师费为72.57元[993.1元÷（58583.33元+5500元+4137.93元+206.9元）*5000元]。综上，依照《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告人人乐连锁商业集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢勇2019年未休年休假工资993.1元；二、被告人人乐连锁商业集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢勇律师费72.57元；三、驳回原告谢勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费按规定予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 曾  雨  婷二〇二〇年七月二十八日书记员 张俊鑫(兼)书记员 王  茂  娜附本案相关法律条文：《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。