重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0107民初2559号原告：汪池贤，男，汉族，1962年6月2日出生，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：郭虹，重庆市九龙坡区法律援助中心律师。被告：重庆春润物业服务有限公司。住所地：重庆市渝**龙山大道**春风·城市心筑**，统一社会信用代码91500112784243026X。法定代表人：胡庆华，该公司总经理。委托诉讼代理人：张斌，该公司员工。委托诉讼代理人：王虎敏，该公司员工。原告汪池贤诉被告重庆春润物业服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院依法受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人郭虹，被告重庆春润物业服务有限公司的委托诉讼代理人张斌、王虎敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪池贤诉称：原被告于2017年7月20日签订了《劳动合同书》，约定原告在被告春风与湖部门环境岗位从事绿化工作，合同期限为2017年7月20日至2020年7月19日。工作期间，被告未向原告发放年终奖，未安排原告休年休假，违法解除与原告的劳动合同关系。为维护自身合法权益，原告遂起诉至本院，请求判决：一、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金差额5870元（计算期间为2017年7月20日至2019年8月30日，按照2816元/月×2.5个月×2倍-7350元计算）；二、被告退还原告被扣的150元；三、被告支付原告被扣工资2019年1月工资1763.80元、5月工资391元、6月工资564元、7月工资391元、8月工资391元，共计3500.80元；四、被告支付原告2019年年终奖2600元；五、被告支付原告2018年7月21日至2019年7月20日未休年休假工资1296元（按照1800元/月÷20.83天×5天×3倍）；六、因被告恶意单方解除劳动合同向原告支付2019年9月至2020年4月30日的仲裁误工费共计22528元（2816元/月×8个月）；七、被告支付原告误工期间的生活费和失业保险待遇损失共计24000元（生活费按照1500元/月×8个月计算，计算期间为2019年9月1日至2020年4月30日；失业保险待遇损失按照1500元/月×8个月计算，计算期间为2019年9月1日至2020年4月30日）；八、被告支付原告到劳动监察大队产生的误工费846元（1800元/月÷20.83天×10天）；九、被告支付原告工资被扣赔偿金2770.50元（按照2019年1月、5月、6月、7月、8月原告被扣工资总额即3500.80元×90%计算）；上述金额共计63580.80元。庭审中，原告撤回起诉状中第二项要求被告退还被扣150元的诉讼请求。原告明确起诉状中第三项诉讼请求如下：2019年1月，原告实际出勤9天，若原告不受伤，则有4天周末加班，应计算在内，原告1月应得工资为2491元（基本工资1800元+1800元÷20.83天×4天×2倍），故被告应补发原告的工资为1763.80元（应得工资2491元-实发工资357.20元-个人社保缴纳部分370元）；2019年5月，有4天周末休息日加班，被告应补发原告工资为391元（基本工资1800元+1800元÷20.83天×4天×2倍-2100元）；2019年6月，有5天周末休息日加班，故被告应补发原告的工资为564元（基本工资1800元+1800元÷20.83天×5天×2倍-2100元）；2019年7月，有4天周末休息日加班，被告应补发原告工资为391元（基本工资1800元+1800元÷20.83天×4天×2倍-2100元）；2019年8月，有4天周末休息日加班，被告应补发原告工资为391元（基本工资1800元+1800元÷20.83天×4天×2倍-2100元）。庭审中，原告提交民事增诉状，增加诉讼请求，请求判决：一、被告履行劳动合同，停止侵权，恢复原告工作；二、被告支付原告2019年9月1日至2020年5月30日期间产生的车费1000元；三、法院依法追究被告刑事责任；四、法院依法缴纳被告集团雷达移动千里眼纳音（声）器作案设备；五、被告支付原告精神损失费10万元；六、被告支付原告已经造成打黑后延期投资创业经济利益损失1000万元；七、被告支付原告增诉请求的1010万元。被告重庆春润物业服务有限公司辩称：驳回原告的全部诉讼请求。被告合法解除与原告的劳动关系，且已支付经济补偿金，无需再支付违法解除赔偿金；原告所有工资已经清算完毕，被告已足额发放原告所有工资，且原告出具了收条，无需再支付其他工资；被告公司无发放年终奖的规定，系原告无中生有，被告无需支付年终奖；原告无工作纪律和工作意识，捏造事实，长期请假去投诉和反映，导致原告不能正常工作，被告公司的正常工作秩序受到影响，被告已与原告清算完所有费用，不再支付任何费用。经审理查明：2017年7月20日，原被告签订了《劳动合同书》，约定：原告在被告春风与湖部门环境岗位从事绿化工作，合同期限为2017年7月20日至2020年7月19日。工作期间，被告为原告购买了社会保险，包括养老保险、医疗保险和失业保险。2019年3月4日，原告向渝北区人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，该局于2019年4月29日作出渝北人社伤险不认字[2019]24号《不予认定工伤决定书》，认定原告于2019年1月10日受到的伤害，不符合工伤认定的情形，现决定不予认定为工伤。原告不服该决定书，向法院申请撤销《不予认定工伤决定书》。2019年11月18日，重庆市江北区人民法院作出（2019）渝0105行初240号《行政判决书》，判决驳回原告汪池贤的诉讼请求。2019年6月14日，原告向劳动保障监察部门投诉被告欠付原告工资及违法乱罚款等，具体投诉请求事项为：1.请求被告支付原告部分被拖欠工资，包括2019年2月391元、3月564元、4月391元，共计1346元；2.被告支付原告乱罚款3月50元、4月50元。2019年8月15日，原告作为收款人向被告出具了《收条》，载明被告向原告支付了补发加班工资1346元。原告陈述1346元是补发自己2019年2月、3月及4月的工资，被告陈述1346元是补发原告2019年1月至8月期间的全部费用。2019年8月23日，被告向原告出具了《劳动合同解除通知书》，载明：“自您在我司工作期间，一直都不愿意遵守公司的管理规定，也不安分于工作，时刻都惦记着如何与公司拉开距离，工作得十分不开心。……考虑到您在公司工作得十分的不开心，也不愿意服从公司的管理，您的种种行为已经给公司和其他员工及无关人员造成了一种负面负担，也影响着公司的正常管理，导致了极大的不良影响，这是与公司的用工目的相违背的……公司于2019年8月31日解除与您之间的劳动合同关系，请您接到本通知书后于2019年8月31日前将工作向您的直接上级或指定人办理工作交接，并将由您保管的公司资料及办公用品全部交还公司，以及完善宿舍相关退宿手续，到公司综合管理部办理离职手续，并领取解除劳动合同的经济补偿金。”原告认可收到该通知书，认可双方的劳动关系于2019年8月31日解除，但认为该证据不能证明劳动关系是合法解除。2019年8月30日，被告通过中国建设银行向原告转账支付了解除合同补偿金7350元。2019年9月26日，原告以被告为被申请人，向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决:1.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金差额5870元；2.被告退还原告被扣的罚款150元；3.被告补发2019年1月工资1763.80元、5月工资391元、6月工资564元、7月工资391元、8月工资391元；4.被告支付原告2019年年终奖1733元；5.被告支付原告一年年休假工资1296元；6.被告支付原告仲裁误工工资9月至11月共计8448元；7.被告支付原告2019年9月至11月的生活费和失业金共计9000元；8.被告支付原告到劳动监察大队误工费846元；9.被告支付原告工资赔偿金2775元。该委于2019年12月18日作出渝九劳人仲案字[2019]第2004号《仲裁裁决书》，裁决：一、被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金2489.85元；二、被告退还原告被扣除的罚款50元；三、被告支付原告工资130.32元；四、被告支付原告未休年休假工资827.59元，以上共计3497.76元；五、驳回原告本案的其他仲裁请求。原告不服该裁决，遂向本院起诉。庭审中，原告举示了中国建设银行银行卡客户交易明细清单，原告陈述被告于2018年2月12日向原告发放了2017年年终奖976元，于2019年2月1日向原告发放了2018年年终奖2138元，且原告的部分工资被标注为奖金，从该清单中可以看出被告在发放工资和奖金时未作严格区分，不能以银行流水上备注的作为区分工资和奖金的标准。被告对该证据无异议，并陈述这两笔款项备注均为“工资”，系原告的工资，被告公司未发放过年终奖，没有年终奖制度。庭审中，被告举示了：1.《春润物业员工汪池贤工资表》（2018年9月至2019年8月），载明原告的应发工资由基本工资+延时工资+工龄工资组成，具体如下：2018年9月应发工资为2165元，2018年10月应发工资为2120元，2018年11月应发工资为2120元，2018年12月应发工资为2120元，2019年1月应发工资为2120元（其中基本工资1800元，延时工资300元，工龄工资20元，考勤扣款1373.08元，社保费用389.72元，实发工资357.20元），2019年2月应发工资为2120元，2019年3月应发工资为2120元，2019年4月应发工资为2120元，2019年5月应发工资为2120元，2019年6月应发工资为2120元，2019年7月应发工资为2165元，2019年8月应发工资为2300元。被告陈述其不存在克扣原告工资的情形，2019年1月因原告缺勤17天，因此被告对原告进行了考勤扣款1373.08元（2100元/月÷26天×17天）。原告对表中载明的实发工资和应发工资金额均无异议，同时陈述从该表中可以看出2019年2月发放的2138元未在该表中体现，系2018年年终奖；2019年5月至8月期间原告的工资未足额发放，被告存在克扣原告工资的情形。2.《重庆市渝北区人力资源和社会保障局关于同意重庆春润物业服务有限公司部份工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》（渝北人社许[2018]127号、渝北人社许[2019]113号）、《考勤记录表》、《员工请假单》，拟证明原告的工资计算方式的合理性以及原告的出勤记录和工资发放记录。其中，批复显示绿化等工作岗位在2018年3月至2019年2月期间、2019年3月至2020年2月期间实行不定时工作制和综合计算工时工作制；《考勤记录表》显示2019年1月原告应出勤天数26天，实际出勤天数9天，病假17天；《员工请假单》显示2019年1月12日，原告因受伤需卧床休息向被告请病假7天，从2019年1月13日起至1月19日止，被告同意原告请病假；2019年1月19日，原告因受伤需卧床休息向被告请病假7天，从2019年1月20日起至1月26日止，被告同意原告请病假；2019年1月26日，原告因受伤需卧床休息向被告请病假7天，从2019年1月27日起至2月2日止，被告同意原告请病假。原告认可该证据，但陈述批复是2019年的，不是2017年的，不能证明原告的工资实行不定时工作制和综合计算工时制。3.《员工入职工号牌、员工手册领用登记表》、《培训（会议）记录表》、《新员工入职培训试题》、《培训满意度调查表》、《新员工上岗培训参考资料（绿化）》、《新员工入职学习手册》、《劳动合同关于薪酬福利、考勤休假的补充说明》，拟证明原告在入职时已培训学习了员工手册等被告公司的相关制度。其中，《劳动合同关于薪酬福利、考勤休假的补充说明》载明原告转正后的工资为2100元。原告对该组证据真实性无异议，但认为自己并未违反公司的相关规定，被告解除与原告劳动关系的理由不属实；原告学习过员工手册，但未看过考勤管理制度。4.手机短信截屏，拟证明原告捏造事实，长期乱投诉，骚扰其他员工家人。原告认可该证据，但不认可证明目的，陈述自己的行为是正常维权行为。庭审中，原被告一致确认如下事实：原告入职时间是2017年7月20日；工作内容为从事绿化工作；工作期间，未安排原告休年休假；双方解除劳动关系时间是2019年8月31日。庭审中，原告陈述因被告单方面解除劳动合同，原告主张维权而产生的误工费；原告主张生活费是因被告解除劳动关系后不给原告免费提供三餐；原告到劳动监察大队投诉被告克扣工资，耽误原告休息，原告因此主张误工费；根据劳动合同法第85条规定，原告主张克扣工资的赔偿金按90%计算；原告已经领取了失业保险金。庭审中，被告陈述公司没有成立工会，被告对原告作出解除劳动关系的决定时没有召开员工大会或员工代表进行商议讨论决定；被告解除劳动关系是依据被告公司的相关规章制度处理的。庭审中，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金差额，后又增加诉讼请求，要求被告履行劳动合同，停止侵权，恢复原告工作。经本院释明后，原告陈述自己不做选择，且上述两个诉讼请求都坚持起诉。被告明确表示双方劳动关系已经解除，不愿意继续履行劳动合同，且被告无其他空余岗位可安排原告从事，无法继续履行劳动合同。上述事实，有双方当事人的陈述、《劳动合同书》、《不予认定工伤决定书》、《民事判决书》、《劳动合同解除通知书》、《仲裁裁决书》、《中国建设银行银行卡客户交易明细清单》、《收条》、《春润物业员工汪池贤工资表》、《重庆市渝北区人力资源和社会保障局关于同意春润物业服务有限公司部份工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》、《考勤记录表》、《员工请假单》、《员工入职工号牌、员工手册领用登记表》、《培训（会议）记录表》、《新员工入职培训试题》、《培训满意度调查表》、《新员工上岗培训参考资料（绿化）》、《新员工入职学习手册》、《劳动合同关于薪酬福利、考勤休假的补充说明》等证据在卷为凭，并经当庭质证，足以认定。本院认为，原告在庭审中自愿撤回退还被扣款项150元的诉讼请求，本院对此予以尊重并确认。关于原告的其他诉讼请求，本院作如下评述：关于原告的工资，原告确认被告提交的《春润物业员工汪池贤工资表》中载明的就是原告实发工资和应发工资的金额，本院对此予以确认。原告认为被告存在克扣工资的情形，并陈述《收条》载明的1346元是补发原告2019年2月、3月和4月的工资，被告陈述1346元是补发原告2019年1月至8月的工资。被告作为用人单位，对工资发放负有管理职责，应承担相应的举证责任。被告未举示其他证据对原告的陈述予以反驳，应承担举证不能的法律后果，且原告的陈述与原告在劳动保障监察大队投诉被告拖欠工资的数额和月份均能相互印证，本院对原告的陈述予以采信，并确认1346元是补发原告2019年2月、3月和4月的工资。同时，原告主张被告支付被扣的2019年1月、5月、6月、7月以及8月工资的问题。原告陈述1月份出勤天数是9天，与被告提交的《考勤记录》上对应的天数一致，同时《考勤记录》载明原告当月应出勤天数为26天，病假为17天，结合《员工请假单》，本院对原告2019年1月病假天数为17天予以确认。病假期间被告也应依法向原告支付病假工资，原告主张该期间的工资符合法律规定，本院予以支持。被告陈述原告在2019年1月因缺勤17天扣款1373.08元，计算方式为2100元/月÷26天×17天，但原告的工龄工资20元应纳入核算基数中，同时因原告的工作岗位系综合计算工时制，被告均按26天为基数为其计算工资，原告对工资表中载明的应发工资金额无异议，故本院对此予以确认并尊重。因此，被告还应向原告支付2019年1月工资为970.31元（2120元/月÷26天×17天×70%）。关于原告主张被告支付2019年1月、5月、6月、7月、8月的周末加班工资，原告陈述自己在上述月份存在周末加班的情形，因此主张了周末加班工资。劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任。根据《重庆市渝北区人力资源和社会保障局关于同意春润物业服务有限公司部份工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》，原告的工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制，并非标准工作制，因此原告主张被告支付2019年5月、6月、7月和8月周末加班工资的诉讼请求理由不成立，本院不予支持。此外，原告主张2019年1月的周末加班工资，因原告在1月的出勤天数为9天，且未实际在周末上班，因此原告主张被告支付2019年1月的周末加班工资的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。关于年终奖，中国建设银行交易明细表显示被告于2019年2月1日向原告发放了2138元，备注为工资，虽然被告陈述该笔款项是原告的工资，但在被告举示的原告工资表中并未有显示该笔款项的内容，被告也未举示证据证明该笔工资所属的月份，应承担举证不能的法律后果。被告的陈述与客观情况不相符，本院不予采纳，原告主张该2138元为2018年年终奖本院予以确认。但即使该笔款项为原告2018年的年终奖，年终奖的性质本身属于福利待遇，与单位的经营状况密切相关，属于单位自主决定范畴，不能以2018年发放了年终奖推断2019年必然存在年终奖，且原被告签订的劳动合同书中并未对年终奖进行明确约定，因此原告主张被告支付2019年年终奖的诉讼请求理由不成立，本院不予支持。关于违法解除劳动关系赔偿金差额，因用人单位作出的解除劳动关系决定而发生的劳动争议，应当由用人单位负举证责任。用人单位在制定有关劳动者劳动纪律等直接涉及劳动者切身利益的规章制度时，应当经职代会或全体职工讨论，协商确定，并应将该规章制度进行公示或者告知劳动者。庭审中，被告陈述未建立工会组织等其他群众组织，亦未举示其他有关制作公司规章制度的证据，应承担举证不能的法律后果。原告陈述自己虽然学过《员工手册》，但没有看到过《考勤休假管理制度》，因此上述证据不能证明原告已经知晓或者学习过相关规章制度。同时，被告举示的《劳动合同解除通知书》中载明原告有向社保局投诉和私发短信等行为，但该行为系原告正常维权的行为，通知书上并未载明原告上述行为具体违反的被告公司规章制度的条款或者劳动合同法的相关条款，也未载明被告作出解除与原告劳动关系的相关制度规定和法律依据，被告举示的规章制度也未显示原告的上述行为符合被告可以解除劳动关系的情形，因此被告以此为由解除与原告的劳动关系理由不充分。此外，用人单位单方解除劳动关系，应当事先将理由通知工会。被告未建立工会等群众组织，仅仅举示了《劳动合同解除通知书》，并未举示其他证据证明在解除与原告的劳动关系时进行了其他民主的讨论和决定，应当承担举证不能的责任，被告解除与原告的劳动关系程序上存在瑕疵。综上，被告解除与原告的劳动关系在事实上和程序上均存在瑕疵，故原告主张被告支付违法解除劳动关系赔偿金理由成立，本院予以支持。原告入职时间为2017年7月20日，解除劳动关系时间为2019年8月31日，解除劳动关系前12个月期间为2018年9月至2019年8月。原告主张按照2816元/月计算违法解除赔偿金，该工资标准高于原告的应发工资和实发工资，且原告未举证证明其工资标准为2816元/月，本院对此意见不予采纳，本院按照原告的应发工资计算。被告补发的1346元系补发原告2019年2月、3月、4月的工资，该笔款项应计算在原告工资内，被告在2019年2月1日发放的2138元系原告2018年年终奖，该笔款项也应经折算后计算在内。结合工资表，原告2019年1月因休病假未正常提供劳动，故2019年1月的应发工资应由病假工资+实发工资+社保费用组成，即为1717.23元（970.31元+357.20元+389.72元）。原告解除劳动关系前12个月的月平均工资为2280.49元[（2165元+2120元+2120元+2120元+1717.23元+2120元+2120元+2120元+2120元+2120元+2165元+2300元+1346元+2138元÷12个月×4个月）÷12个月]，因此被告应向原告支付该期间违法解除赔偿金共计11402.45元（2280.49元/月×2.5个月×2倍）。被告于2019年8月30日向原告支付了解除合同补偿金7350元，原告确认收到该笔款项，且自愿在计算赔偿金中扣除该笔款项，本院予以尊重并确认。因此被告应向原告支付违法解除赔偿金差额为4052.45元（11402.45元-7350元）。关于未休年休假工资，原告于2017年7月20日入职，应从2018年7月20日起开始享受每年5天的年休假。原告主张未休年休假期间从2018年7月21日起至2019年7月20日止，本院予以尊重并确认。庭审中，被告陈述未安排原告休年休假，亦未举示证据证明在上述期间已向原告支付了未休年休假工资，应承担举证不能的责任。现原告主张被告支付2018年7月21日至2019年7月20日期间未休年休假工资符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告在被告公司工作不满10年，每年应享受5天年休假，原告在上述期间应休年休假天数经折算为4天（164天÷365天×5天+201天÷365天×5天）。原告主张按照1800元/月计算未休年休假工资，该工资标准未超过原告的应发工资和合同约定的工资标准，本院予以尊重并确认。被告应支付原告上述期间未休年休假工资为662.07元（1800元/月÷21.75天×4天×200%）。关于误工费，原被告已于2019年8月31日已解除劳动关系，原告主张被告支付自己在仲裁期间和到劳动监察大队投诉期间产生的误工费于法无据，本院不予支持。关于生活费和失业保险待遇损失，原被告已于2019年8月31日解除劳动关系，原告主张在误工期间的生活费于法无据，本院不予支持。被告已为原告购买了失业保险，且原告已经领取了失业保险金，现原告主张被告支付失业保险待遇损失缺乏法律依据，本院不予支持。关于被扣工资的赔偿金，用人单位有拖欠劳动者报酬情形的，由劳动行政部门先行处理，责令限期支付劳动报酬。现原告主张加付赔偿金是指被告克扣的原告2019年1月、5月、6月、7月和8月的工资，原告未举示证据证明上述请求已先行经过劳动行政部门处理，因此原告主张被告支付拖欠劳动报酬的加付赔偿金的请求本院不予支持。关于原告增加诉讼请求要求被告继续履行劳动合同，停止侵权，恢复原告工作，同时原告也主张了违法解除劳动关系的赔偿金，经本院释明后，原告对上述两项诉讼请求不作选择，与劳动合同法的相关规定不符。同时被告也明确表示双方劳动关系已经解除，不愿意继续履行劳动合同。现原告要求继续履行劳动合同无事实依据，且该请求未经过仲裁前置程序，本院不予处理。关于原告增加诉讼请求要求被告支付2019年9月1日至2020年5月30日期间产生的车费1000元，原被告已于2019年8月31日解除劳动关系，该请求并非双方履行劳动合同过程中产生，原告的主张于法无据，本院不予支持。关于原告增加诉讼请求要求被告支付精神损失费10万元以及延期投资创业经济利益损失1000万元，因本案系劳动争议，上述诉讼请求不属于劳动争议的受案范围，且缺乏事实依据，本院不予处理。关于原告增加诉讼请求要求追究被告刑事责任和缴纳被告作案设备，因本案系劳动争议，上述诉讼请求不属于劳动争议的受案范围，本院不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十八条、第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十五条第一款之规定，判决如下：一、被告重庆春润物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内向原告汪池贤支付工资970.31元。二、被告重庆春润物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内向原告汪池贤支付违法解除赔偿金差额4052.45元。三、被告重庆春润物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内向原告汪池贤支付未休年休假工资662.07元。四、驳回原告汪池贤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从本判决规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员  印 雪二〇二〇年七月三十日法官助理  陈 凤书 记 员  王雪梅