甘肃省肃北蒙古族自治县人民法院民事判决书（2020）甘0923民初97号原告：甘肃东兴铝业有限公司嘉峪关分公司，。法定代表人：王平刚，系公司总经理。委托诉讼代理人：杨为民，甘肃铭恪律师事务所律律师。被告：肃北县飞天矿业有限责任公司。法定代表人：陈国民，该公司执行董事。委托诉讼代理人：秦越远，甘肃鸣沙律师事务所律师。第三人：嘉峪关市神码科技有限责任公司。法定代表人：张海文，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵清河，1972年5月27日出生，职务：该公司业务经理，住嘉峪关市前进路铁北街区。原告甘肃东兴铝业有限公司嘉峪关分公司（以下简称东兴公司）与被告肃北县飞天矿业有限责任公司（以下简称飞天公司）、第三人嘉峪关市神码科技有限责任公司（以下简称神码公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告东兴公司委托诉讼代理人杨为民、被告飞天公司委托诉讼代理人秦越远、第三人神码公司委托诉讼代理人赵清河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东兴公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付其欠付第三人神码公司货款、税金及水电费等费用共计6307274.79元；2、判令被告自2013年3月17日起按照中国人民银行同期贷款利率的4倍向原告支付合同违约金，直至欠款全部清偿完毕之日止；3、本案诉讼费、保全费以及原告为实现本案债权支付的其他必要费用全部由被告承担。事实与理由：经甘肃省高级人民法院于2018年7月18日作出(2018)甘民初101号生效民事调解书确认，第三人神码公司因买卖合同纠纷欠付原告货款、滞纳金等相关费用共计57491504.15元，该欠款至今未予归还。经查，自2008年起，第三人神码公司与被告就位于肃北县马鬃山狼娃山铁矿的开采、生产及矿产品的购买签订系列协议，协议签订后第三人神码公司支付矿石货款17375288.10元，并担负了部分矿石生产所需水电费用。但被告仅向第三人神码公司履行了8592337.12元的矿石货物，截止起诉之日起尚欠第三人神码公司货款、税金及水电费等费用共计6307274.79元，被告拒不依约履行合同的行为已经构成合同的根本违约。由于第三人神码公司怠于行使其到期债权，严重损害了原告的合法权益，导致其欠付原告的债务至今未能实现，为切实有效地维护自身合法权益，原告依据《中华人民共和国合同法》第73条之规定，提起代位权诉讼，请求法院依法裁决。被告飞天公司辩称：1、原告所诉事实与客观事实严重不符，原告代位主张神码公司相对飞天公司的债权已超过诉讼时效；2、原告主张的债务人神码公司与飞天公司之间的债权债务关系上不明确，且不属于到期债权，不符合代位权诉讼的条件；3、原告所享有的债权的债务主体并不只有第三人神码公司，其应依照生效的裁判文书向神码公司及裁判文书中确定的其他债务主体穷尽执行措施。故根据上述意见，原告主张代位权诉讼明显不当，应依法驳回原告的起诉。第三人神码公司辩称：原告所诉均为事实，经公司核算被告飞天公司确实尚欠神码公司6307274.79元未付，请求法院支持原告的诉讼请求。原告东兴公司为证明自己的主张及诉称的事实，向本院提交了如下证据：1、(2018)甘民初101号甘肃省高级人民法院民事调解书、(2018)甘执84号甘肃省高级人民法院执行裁定书，证明经司法调解确认，截止2018年7月18日原告对第三人享有到期债权57491504.55元，目前第三人尚欠原告47625612元及逾期付款滞纳金未予清偿；2、张文革与陈国义通话录音(两份)，证明被告与第三人之间存在到期未清偿债务，且被告同意清偿，原告具备提起代位诉讼的主体资格的事实；3、2008年8月2日《铁矿石买卖合同》、2009年11月12日《工矿产品购销合同》、2011年4月13日《神码科技公司矿石使用情况说明》、2012年2月25日《肃北县飞天矿业有限责任公司与嘉峪关市神码科技有限责任公司矿石使用情况对账单》，证明2008年至2012年期间，被告与第三人存在铁矿石买卖合同关系，被告与第三人多次就两公司的矿石买卖及其他业务的资金往来对账的事实；4、2010年1月26日《飞天公司长流水铁选厂合作生产经营协议书》及2010年8月31日《补充协议》，证明2010年至2013年期间，被告与第三人存在选矿合作经营关系，被告应按约定向第三人支付每天5000元的选矿厂停产损失(原告按照中国人民银行同期贷款利率的4倍向被告主张违约金)；5、付款凭证、银行存款业务回单、结算业务申请书、收条、银行承兑汇票、银行电子回单、客户付款入账通知、电汇凭证、网银转账交易凭证(共计47页)，证明截止2011年12月23日，第三人向被告付款共计19985064.58元，经第三人核算确认，被告尚有6307274.79元欠款未予退还。飞天矿业公司质证认为：证据（1）的真实性无异议，对证明目的有异议，根据调解书确定的内容，原告不仅仅对神码公司享有债权，执行裁定书也没有反应执行结果；证据（2）的合法性有异议，该证据无法证明原告的目的；证据（3）中2008年8月2日《铁矿石买卖合同》中陈国义的签名并非本人所写，该合同为虚假合同；证据（4）真实性无异议，对证明目的有异议，该证据无法证实停产是因被告造成，被告与第三人是合作关系，并非买卖关系；证据（5）的真实性无异议，但该组证据中提供的票据凭证付款主体和收款主体不仅仅只有第三人神码公司和飞天公司，还有与其他个人及公司的账目往来凭证，对其证明目的不予认可。神码公司质证认为：对原告提交的证据及证明目的均无异议。被告飞天公司及神码公司未提交证据，本院对原告东兴公司出具的证据作如下认定：证据（1）为生效的法律文书，本院予以认定；证据（2）因原告未能说明证据来源，且被告对该证据的合法性不予认可，对此证据本院不予认定；证据（3）、（4）中《肃北县飞天矿业有限责任公司与嘉峪关市神码科技有限责任公司矿石使用情况对账单》、《飞天公司长流水铁选厂合作生产经营协议书》及2010年8月31日《补充协议》有双方公司的盖章确认，本院对其真实性予以认定；证据（5）的真实性予以确认，但该组收款付款凭证不仅是被告和第三人的资金往来，其中还有其他公司及个人的付款收款凭证，故对其证明目的不予认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月18日原告东兴公司与第三人神码公司经甘肃省高级人民法院调解，作出(2018)甘民初101号民事调解书，确认第三人神码公司因买卖合同纠纷欠付原告货款、滞纳金等相关费用共计57491504.15元，河南茂祥不动产有限公司、张海文、张文革对上述债务承担连带清偿责任，现原告已申请强制执行，该案尚在执行中。第三人神码公司与被告飞天公司自2008年起，就位于肃北县马鬃山狼娃山铁矿的开采、生产及矿产品的购买签订了系列协议，但双方就所签订的协议至今未进行结算。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实负有举证义务，如不能提供证据证明其事实主张的，应当承担不利后果。根据合同法及司法解释的规定，债务人的债权已到期且怠于行使其权利，并对债权人造成损害的，债权人方可以自己名义代位行使债务人的债权，而本案查明的事实是被告与第三人之间尚未进行结算，第三人对被告是否享有到期债权及债权金额至今尚不确定，也无证据表明第三人怠于行使权利，故原告的诉请不符合法律规定的代位权行使条件，本院对原告诉请不予支持。本案立案时确定案由为合同纠纷不妥，本院审理后确定本案案由为债权人代位权纠纷。综上所诉，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告甘肃东兴铝业有限公司嘉峪关分公司的诉讼请求。案件受理费55950元，减半收取计27975元，由原告甘肃东兴铝业有限公司嘉峪关分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于酒泉市中级人民法院。审判员 雪 花二〇二〇年七月二十三日书记员 周旭德（本判决书申请执行期限为两年）