河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1702民初15063号原告：郑州悦安建筑劳务有限公司。住所地：郑州高新技术产业开发区翠竹街6号9号楼713室。法定代表人：李月，总经理。委托诉讼代理人：朱旗博、刘南阳（实习），河南信永律师事务所律师。被告：海南中翔龙鸿发建设工程有限公司驻马店分公司。住所地：河南省驻马店市驿城区解放路与盘龙山路交叉口西南角第4排第3户。负责人：刘彩霞，经理。委托诉讼代理人：马心广、张**，河南周晓华律师事务所律师。被告：海南中翔龙鸿发建设工程有限公司。住所地：海口市龙昆北路华银大厦C区1528室。法定代表人：张石元，经理。委托诉讼代理人：张建平，男，1961年9月8日出生，该公司员工，汉族，住天津市武清区。原告郑州悦安建筑劳务有限公司（以下简称悦安公司）诉被告海南中翔龙鸿发建设工程有限公司驻马店分公司（以下简称海南龙鸿发驻马店分公司）、海南中翔龙鸿发建设工程有限公司（以下简称海南龙鸿发公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告悦安公司的委托诉讼代理人朱旗博，被告海南龙鸿发驻马店分公司的委托诉讼代理人张**，被告海南龙鸿发公司的委托诉讼代理人张建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告悦安公司诉称，2018年11月6日，原告与被告海南龙鸿发公司签订《电力排管内部劳务施工协议》，工程名称为电力排管土建工程，工程地点在郑州××区。合同约定：一、合同签订后乙方向甲方交纳10万元进场保证金，进场当天乙方再向甲方交纳双方所约定的履约金贰拾万元，乙方第一次工程结款，甲方退还20%的履约金，三次结款退还60%的履约金，其余工程结束一次性退还。二、暂定工程十公里（分期分批进场）。三、如因甲方原因造成乙方施工工程量未能达到合同约定的公里，乙方所有损失均由甲方承担，并向乙方赔偿二十万元作为对乙方的补偿；如乙方未完成所约定的工程量同样赔偿甲方同等的违约金。合同签订后，原告于2018年11月16日通过郑州市郊农村信用合作联社毛庄信用社向被告海南龙鸿发驻马店分公司账户（41×××01，中原银行驻马店文明路分行营业部）汇款项目履行保证金十万元整，截止目前，原告以电话等方式多次催告被告履行义务，被告以拒接电话等方式拒不履行，被告并无原告进场的通知，也无提供工作场地、工作设备等迹象，被告存在违约行为。现请求依法判令：1、解除原告与海南龙鸿发公司签订的合同，并归还原告履约保证金10万元；2、被告向原告支付违约金20万元；3、海南龙鸿发驻马店分公司承担返还保证金和支付违约金的责任，分公司资产不足以承担的部分，由海南龙鸿发公司承担。被告海南龙鸿发驻马店分公司辩称，同意解除海南龙鸿发驻马店分公司与悦安公司签订的合同并退还10万元进场保证金。在合同签订后，因郑州航空港经济综合实验区启动扬尘治理无法开工。后来在2019年7月、8月份，海南龙鸿发驻马店分公司负责人刘彩霞多次电话通知悦安公司经理赵明迪开工，但是悦安公司没有进场施工。如果悦安公司进场后没有达到施工工程量是违约，但是现在悦安公司根本没有进场施工，海南龙鸿发驻马店分公司不存在违约，不应支付违约金，应驳回原告的诉讼请求。被告海南龙鸿发公司辩称，1、刘彩霞不是我公司员工或合作伙伴。刘彩霞不认识我公司任何人，与我公司没有任何业务往来。到目前为止，我公司没有任何一个人见过刘彩霞，我公司从来没有给予刘彩霞任何授权。2、刘彩霞注册我公司分公司的行为涉嫌违法。刘彩霞没有经过我公司同意，我公司也没有给予刘彩霞授权，公司法人张石元没有亲自到场。刘彩霞是如何获得我公司公章、法人名章、授权书等不得而知，是如何取得注册资格并完成注册程序不得而知。其注册我公司分公司的行为涉嫌违法。3、“海南龙鸿发驻马店分公司”的注册不符合规定。一是我公司法人未亲自到场，不符合分公司注册规程。二是刘彩霞注册“驻马店分公司”所使用的我公司证件为过期失效证件。我公司于2013年11月15日注册，注册号为460000000284731。并已于2016年7月29日完成“三证合一”登记，营业执照注册号更改为91460000082507058H。刘彩霞于2018年6月26日注册“驻马店分公司”所使用的是我公司原营业执照注册号，属于无效证件。其注册所使用我公司公章、法人名章亦存疑。4、我公司已登报声明。按照有关规定，我公司于2018年6月20日在河南日报报业集团有限公司所属《大河报》登载原公司证件作废声明。刘彩霞注册“驻马店分公司”时间是“2018年6月26日”在我公司声明之后，其所用证件亦属无效。5、我公司多次向驻马店市市场监督管理局声明或举报。2019年1月4日我公司向驻马店市市场监督管理局发出“声明函”，请求贵局查处刘彩霞注册我公司分公司事。2019年3月4日我公司再次向驻马店市市场监督管理局发出“投诉函”、向驻马店市市场监督管理局纪委发出“举报函”，请求相关部门对刘彩霞注册我公司分公司事进行调查处理，请求宣布并注销“驻马店分公司”。该局给我司复函后，至今未做出妥善处理。6、我公司多次发函、电话要求当事人刘彩霞注销“驻马店分公司”，并不得以“驻马店分公司”名义从事违法行为。刘彩霞电话、短信承诺不以该分公司从事经营活动、并立即予以注销。但刘彩霞未遵守承诺，且至今未注销分公司。7、刘彩霞与原告方合同纠纷事项我公司不知情、未参与。刘彩霞未告知我公司其有关经营事项，原告方也从未向我公司咨询，我公司对此合同纠纷事件完全不知情。综上，我公司不应承担此合同纠纷的任何责任，驳回原告方的全部诉讼请求。经审理查明，一、诉讼中，原告悦安公司提交：①2018年11月6日《电力排管内部劳务施工协议》一份，该协议抬头部分显示：甲方为海南龙鸿发公司，并加盖了“海南中翔龙鸿发建设工程有限公司合同专用章”，乙方为悦安公司，并加盖“郑州悦安建筑劳务有限公司合同专用章”。该合同约定：1、工程名称为电力排管土建工程；2、工程地点为港区；3、工程主要内容为道路电力管安装（横向、纵向），具体内容为包工包料、CPVC管、钢筋、混凝土、C20、C30、放线垫层、安装、包封回填夯实。本合同工程量为21根管每公里，180万元/公里（税后价）……合同签订后乙方向甲方交纳10万元进场保证金，进场当天乙方再向甲方交纳双方所约定的履约金贰拾万元……暂定工程拾公里；如因甲方原因造成乙方施工工程量未能达到合同约定的公里，乙方所有损失均由甲方承担，并向乙方赔偿贰拾万元作为对乙方的补偿；如乙方未完成所约定的工程量同样赔偿甲方同等的违约金等条款。该合同落款处甲方一栏显示由刘东奇作为代表人签名，并加盖了“海南中翔龙鸿发建设工程有限公司合同专用章”；乙方一栏显示加盖“郑州悦安建筑劳务有限公司合同专用章”。②电汇凭证一份，显示：悦安公司于2018年11月16日向海南龙鸿发驻马店分公司转账10万元，并备注“项目履约保证金”。原告用以证明：1、2018年11月6日，原告与被告海南龙鸿发公司建立合同关系，并约定了违约金，合同的标的为1800万元（单价为180万元/公里，暂定工程10公里），违约金符合法律规定。2、2018年11月6日，原告已经按照合同约定将履约保证金10万元汇入指定的账户。被告海南龙鸿发驻马店分公司的质证意见为：1、对合同真实性无异议，但合同未约定开工日期，被告多次电话通知过原告开工，但原告未开工，被告不存在违约；合同约定的违约金过高，请求核减违约金。2、对电汇凭证真实性无异议，被告确实收到原告10万元的进场保证金。3、刘东奇是分公司的工作人员。被告海南龙鸿发公司的质证意见为：对合同加盖的印章真实性有异议，公司对该合同不知情，公司也未收到原告的钱。二、诉讼中，被告海南龙鸿发驻马店分公司提交：①海南龙鸿发公司的章程、海南龙鸿发公司的营业执照、道路运输经营许可证、安全生产许可证、授权书、身份证（均系复印件）；②郑州航空港经济综合实验区环境污染防治攻坚战领导小组办公室于2018年12月7日出具的“关于发布重污染天气黄色预警的通知”。被告海南龙鸿发驻马店分公司用以证明：1、海南龙鸿发驻马店分公司负责人持有海南龙鸿发公司的手续复印件，说明海南龙鸿发驻马店分公司是在工商部门合法注册的分支机构。2、2018年12月8日，郑州航空港经济综合实验区启动重污染天气三级应急响应，本案施工项目受到影响一直未允许开工。原告的质证意见为：对证①无异议。对证②真实性无异议，但对其证明目的有异议，被告项目一直未开工的原因并非政策影响，而是被告根本就未承包到该项目，因此被告违约在先。被告海南龙鸿发公司的质证意见为：同答辩意见。三、诉讼中，被告海南龙鸿发公司提交：海南龙鸿发公司的营业执照；海南龙鸿发驻马店分公司的企业信息；海南龙鸿发公司于2018年6月20日的报纸公告一份；发票；声明函；海南龙鸿发公司于2019年3月4日向驻马店市工商行政管理局、河南省驻马店市场监督管理局、河南省驻马店市场监督管理局纪检组出具的函各一份；驻马店市工商行政管理指挥中心出具的告知书；海南龙鸿发公司向刘彩霞出具的告知函；刘彩霞与海南龙鸿发公司经理张超定之间的短信。被告海南龙鸿发公司用以证明：同答辩意见。原告的质证意见为：是二被告之间的内部矛盾，原告对此并不知情，且与本案无关。被告海南龙鸿发驻马店分公司的质证意见为：海南龙鸿发驻马店分公司是合法注册的分支机构，不是虚假注册。四、诉讼中，海南龙鸿发公司申请对刘彩霞在驻马店市驿城区市场监督管理局注册“海南中翔龙鸿发建设工程有限公司驻马店分公司”中所涉及印章、公司营业执照、授权委托书、公司法人身份采集录入与申请人的真实印章、公司证照等的一致性进行鉴定。上述事实，有原告提交的《电力排管内部劳务施工协议》、电汇凭证，被告海南龙鸿发驻马店分公司提交的通知等，被告海南龙鸿发公司提交的营业执照等以及原、被告的陈述在卷，经庭审质证，据以认定。本院认为，诉讼中，原告悦安公司主张其与被告海南龙鸿发公司签订《电力排管内部劳务施工协议》一份，其与被告海南龙鸿发公司之间形成建设工程施工合同关系；被告海南龙鸿发公司对此不予认可，并对该协议中加盖的其公司的印章的真实性有异议，其公司不知情；被告海南龙鸿发驻马店分公司对此无异议，并称作为代表人在该协议上署名的刘东奇是其分公司的工作人员。因海南龙鸿发驻马店分公司是海南龙鸿发公司的分公司，刘东奇是海南龙鸿发驻马店分公司的工作人员，而刘东奇作为海南龙鸿发公司的代表人进行署名，并加盖了海南龙鸿发公司的合同专用章，且原告已按合同约定将10万元保证金打入了海南龙鸿发驻马店分公司的账户内，故即使协议中所加盖的海南龙鸿发公司的合同专用章不是真实的，原告有理由相信刘东奇是代表海南龙鸿发公司与其签订的协议，故原告主张其与被告海南龙鸿发公司签订《电力排管内部劳务施工协议》一份，其与被告海南龙鸿发公司之间形成建设工程施工合同关系，事实依据充分，本院予以采信。本案中，原告依约交付了保证金10万元，但被告海南龙鸿发公司未将诉争工程交由原告施工，构成违约。现原告请求解除其与被告海南龙鸿发公司签订的《电力排管内部劳务施工协议》，于法有据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。现原告请求被告海南龙鸿发公司向其返还保证金10万元，于法有据，本院予以支持。关于违约金。协议约定“如因甲方原因造成乙方施工工程量未能达到合同约定的公里，乙方所有损失均由甲方承担，并向乙方赔偿贰拾万元作为对乙方的补偿；如乙方未完成所约定的工程量同样赔偿甲方同等的违约金”，根据该条款约定的内容可知“向乙方赔偿贰拾万元作为对乙方的补偿”是关于违约金的约定，即双方约定的违约金数额为20万元，该违约金数额约定过高，且当事人申请核减，基于合同的履行情况、当事人的过错程度及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院酌定被告海南龙鸿发公司向原告支付违约金10万元。原告请求超出该部分的数额，无事实和法律依据，本院不予支持。因海南龙鸿发驻马店分公司是海南龙鸿发公司的分公司，故被告海南龙鸿发驻马店分公司应对上述海南龙鸿发公司应向原告返还的保证金及违约金承担共同责任。诉讼中，被告海南龙鸿发公司辩称，海南龙鸿发驻马店分公司注册不合法，并申请对注册中涉及印章、公司营业执照、授权委托书、公司法人身份采集录入与其真实印章、公司证照等的一致性进行鉴定。因海南龙鸿发驻马店分公司企业信息显示系海南龙鸿发公司在工商部门登记设立的分公司，至于海南龙鸿发驻马店分公司注册是否合法，不是本案的审理范围，故本院不予启动鉴定程序。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告郑州悦安建筑劳务有限公司与被告海南中翔龙鸿发建设工程有限公司于2018年11月6日签订的《电力排管内部劳务施工协议》。二、限被告海南中翔龙鸿发建设工程有限公司、海南中翔龙鸿发建设工程有限公司驻马店分公司于本判决生效后十日内向原告郑州悦安建筑劳务有限公司返还保证金10万元。三、限被告海南中翔龙鸿发建设工程有限公司、海南中翔龙鸿发建设工程有限公司驻马店分公司于本判决生效后十日内向原告郑州悦安建筑劳务有限公司支付违约金10万元。四、驳回原告郑州悦安建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如二被告未在判决指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由原告负担1933元，由二被告负担3867元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判长 刘 林审判员 张伟光审判员 王 鹏二〇二〇年七月二十日书记员 王 芳