山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0202民初5811号 原告：闵兰，女，1968年11月16日生，汉族，住江苏省宝应县。 委托诉讼代理人：蒋明辉，山东长腾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李姣，山东长腾律师事务所实习律师。 被告：青岛大学附属医院，住所地：青岛市江苏路18号，统一社会信用代码：42740178637020211A1001。 法定代表人：王新生，职务：院长。 委托诉讼代理人：肖兴国，山东瑞康律师事务所律师。 委托诉讼代理人：縢仙山，山东瑞康律师事务所律师。 原告闵兰与被告青岛大学附属医院（简称青医附院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人蒋明辉，被告委托诉讼代理人滕仙山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告闵兰向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告自2018年1月至2020年4月误工费共155436元×28%=43522元（5309元×12月+5733元×12月+5733元×4月=155436元）；2、判令被告赔偿原告自2018年5月至2020年4月护理费共128891元×28%=36089元（5309元×7月+5733元×12月+5733元×4月=128891元）及治疗费246元，两项合计79857元。3、本案诉讼费由被告承担。诉讼期间，变更第2项诉讼请求为：判令被告赔偿原告自2018年5月至2020年4月护理费共计134200元×28%=37576元（5309元×8月+5733元×12月+5733×4月=134200元），两项共计81098元。事实与理由：原被告医疗损害责任纠纷，本院于2013年作出（2012）南民初字第40508号民事判决，判决被告赔偿原告自2010年4月16日至2018年5月6日期间护理费，自2007年1月至2013年5月期间误工费。后本院（2018）鲁0202民初282号民事判决书和青岛市中级人民法院（2018）鲁02民终7280号民事判决书判令被告赔偿原告自2013年6月至2017年12月期间误工费。上述判决均认定被告对原告损害后果承担28%的赔偿责任。因原告完全丧失劳动能力，需要长期护理，被告应赔偿原告后续误工费及护理费，为维护原告合法权益，故具状起诉，望判如所请。 被告青医附院辩称，1、重症肌无力是临床完全能控制的疾病，原告不可能完全处于完全丧失劳动能力状态，是否完全丧失劳动能力无法确定，且重症肌无力是患者自身源发疾病所导致，并非被告胸腺瘤手术引起，故原告要求被告承担误工费无事实和法律依据；2、对原告护理费主张不予认可，（2012）南民初40508号民事判决书已经处理完毕，原告属重复起诉，原告主张2018年5月至2020年4月护理费无事实和法律依据，因无论是否发生本案所述患者自发疾病，均需通常护理，故被告不应承担护理相关费用，原告主张无事实和法律依据，即使主张也已过诉讼时效。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年8月10日，原告向本院提起诉讼，要求被告赔偿医疗费39906.78元、误工费116891元、护理费213822元、交通费1500元、住院伙食补助费228元、营养费22319元、精神损害抚慰金50000元、鉴定费8100元，共计424832元。本院于2013年6月8日作出（2012）南民初字第40508号民事判决书，认定被告应承担28%责任，判令：“一、被告青岛大学医学院附属医院于本判决生效之日起赔偿原告闵兰医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金共计147697元；二、驳回原告闵兰的其他诉讼请求。”该判决查明：2007年1月4日，原告因左眼睑下垂、咀嚼无力到被告处门诊就医，被诊断为重症肌无力（Ｉ型），从该日至2010年2月16日，原告一直在被告处门诊检查，均检查为上述疾病。2010年4月16日诊断为：“左胸、纵隔ＣＴ。处理：请胸科会诊”。2010年4月19日，被告诊断为：“患者重症肌无力3＋年余，目前肌无力为全身型（Ⅲ）”。2010年4月22日，原告在被告处实施ＣＴ导引下胸部穿刺活检。2010年5月11日在被告门诊处检查诊断为：“胸腺瘤一周期化疗后。病人已无恶心、呕吐，食欲明显好转，无力症状较前好转，无发热、腹痛、腹泻。ＰＥ：双睑下垂，心肺（-），肌力正常。诊断：胸腺瘤。”后原告以主要诊断为：“浸润性胸腺瘤（ＡＢ型）”分别于2010年4月29日至2010年5月7日、2010年5月26日至2010年6月1日、2010年6月18日至2010年6月22日、2010年6月29日至2010年7月17日、2010年8月2日至2010年8月4日在被告处五次住院治疗。现原告认为被告最初在诊断原告患有“重症肌无力”时，就应当为原告进行相关的检查，进行胸腺瘤排除，但因被告过错，没有及时在早期给原告查出胸腺瘤，延误了治疗时机，导致原告病情加重，无法手术切除肿瘤，生存希望变小，是原告遭受到巨大的精神痛苦和生命威胁。庭审中，原告向本院提交鉴定申请，要求对被告对原告实施的医疗行为是否存在过错，如有过错，则该过错与原告损害后果之间是否存在因果关系及参与度是多少进行鉴定，同时要求对原告伤残等级及护理期限进行鉴定。本院审查后，依法委托青岛正源司法鉴定所进行鉴定。2012年12月28日，该鉴定所出具青正鉴字〔2012〕法临鉴字第2959号、2960号司法鉴定意见书，其中青正鉴字〔2012〕法临鉴字第2959号鉴定意见书认定：（二）医疗过错及参与度分析……涉案医院在针对被鉴定人重症肌无力的治疗过程中，在长达三年零三个月的时间里，未对被鉴定人进行其他检查，未对被鉴定人是否患有与重症肌无力相关的其他疾病作出鉴别诊断。如果及早对其进行简便易行、经济、可靠的胸部ＣＴ检查，可望对被鉴定人及早作出是否患有胸腺瘤的诊断，以便指导治疗行为。当对胸腺瘤作出病理诊断时，胸腺瘤已处于ＩＶａ期，已经丧失了最佳的治疗时机和康复机会。终因患者胸腺瘤不断进展至目前的ＩＶａ期，自身疾病胸腺瘤的不断进展和医疗因素共同参与的损害后果是被鉴定人目前已完全丧失劳动能力。３、鉴于重症肌无力和胸腺瘤临床表现较为复杂；两者既有联系，也有区别；胸腺瘤的发生和发展属于自身疾病的范畴，与医疗行为无直接因果关系，并且是导致目前完全丧失劳动能力的主要因素；在治疗重症肌无力的过程中，何时进行检查可获得胸腺瘤的阳性结果存在一定程度的不确定性；确诊胸腺瘤后的治疗结果存在一定程度的不确定性，综合分析认为涉案医院医疗行为存在一定的过失，与被鉴定人目前完全丧失劳动能力之间有一定的因果关系，参与度以20～30%为宜。六、青岛大学医学院附属医院在针对被鉴定人闵兰的医疗行为中存在一定的过失，与被鉴定人目前完全丧失劳动能力有一定的因果关系，参与度以20～30%为宜。同时，青正鉴字〔2012〕法临鉴字第2959号司法鉴定意见书认定：（一）对被鉴定人闵兰无法进行伤残鉴定；（二）对被鉴定人闵兰隐患重症肌无力和胸腺瘤自2010年4月16日起应予以长期护理。庭审中，原告对自己的诉请提交如下证据材料予以证实：1、医疗票据一宗，证明原告就医花费39906.78元，为此原告按照30%主张11972元；2、门诊病历、住院病案等证据，证明原告自2007年1月至今一直误工，且原告今后仍不能工作，故对于2007年1月至2013年5月间的误工费，原告按照2006年至2012年的青岛城镇居民社平工资计算165241元，从2013年6月原告按照青岛市城镇居民社平工资主张今后6年的误工费224394元，上述误工费共计389635元，原告按照30%的过错主张116891元；3、门诊及住院病历、户口本、暂住证、个体登记信息查询等证据，证明原告在青岛市××生活及工作多年，故按照2007年1月4日至2010年4月需1人护理，2010年5月至2013年5月及从2013年5月之后的6年需要2人护理，计算护理费712740元，并按照30%的过错主张213822元；4、门诊病历、住院病历及收据26张，证明原告需要加强营养，为加强营养购买营养品花费74395元，现原告按照30%的过错度主张22319元；5、鉴定费发票一张，证明原告为鉴定被告的医疗过错及伤残、护理依赖程度花费8100元。 2018年1月11日，原告又向本院提起诉讼，要求请求青岛大学附属医院赔偿闵兰自2013年6月至2017年12月误工费63166元，本院于2018年5月14日作出（2018）鲁0202民初282号民事判决书，判令被告赔偿2013年6月至2017年12月期间误工费63166元。被告不服并提起上诉，青岛市中级人民法院于2018年10月23日作出（2018）鲁02民终7280号民事判决书，驳回上诉，维持原判。 对有异议的事实和证据，本院认定如下： 原告提交青岛中心医疗集团报告单及发票，证明损害后果继续存在，被告应承担后续治疗费用；被告质证称，真实性无法确定，且无病历和诊断证明佐证，不能解释相关检查及费用合理性和与本案关联性，票据真实性无异议，证明内容不认可，该费用的发生不能证明与本案的合理性和关联性。本院认为，因原告未就该项提出诉求，本院不予审查。 本院认为，公民的人身权益受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”依据本院业已生效的（2012）南民初字第40508号民事判决书和青岛市中级人民法院于2018年10月23日作出（2018）鲁02民终7280号民事判决书，均认定被告应承担28%赔偿责任，本院予以确认。 原告诉求为：1、判令被告赔偿2018年1月至2020年4月误工费43522元；2、判令被告赔偿2018年5月至2020年4月护理费37576元。本院认为，首先，依据前述两案判决，均对原告持续患病事实予以确认，被告亦未提交反驳证据，故原告主张误工费于法有据；其次，结合青正鉴字〔2012〕法临鉴字第2959号司法鉴定意见书意见，原告因患重症肌无力和胸腺瘤自2010年4月16日起应予以长期护理，原告主张护理费并无不当。关于误工费43522元，原告主张按照青岛市2017年在岗职工年平均工资63702元、2018年在岗职工年平均工资68791元计算不违反法律规定，本院予以采纳，被告应向原告赔偿2018年1月至2020年4月期间误工费43518.53元[（63702元+68791元÷12月×16月）×28%]，本院对该项诉求予以部分支持；关于护理费，本院（2012）南民初字第40508号民事判决书已经判令被告赔偿2010年4月16日至2018年5月6日期间护理费，原告护理费期限应自2018年5月7日至2020年4月30日，被告应向原告赔偿护理费37361.25元[（63702元÷365天×239天+68791元÷12月×16月）×28%]，本院对该项诉求予以部分支持。 案经本院调解未果。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决如下： 一、被告青岛大学附属医院于判决生效之日起十日内赔偿原告闵兰误工费43518.53元、护理费37361.25元，合计80879.78，支付至原告闵兰所属招商银行股份有限公司青岛台柳路支行6214××××5942账户内； 二、驳回原告闵兰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1827元，减半收取913.5元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 员 程凯 二〇二〇年七月十七日 法官助理 邱山 书 记 员 韩露