甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终802号上诉人（原审原告）：车世普，男，1955年10月9日出生，汉族，景泰县。被上诉人（原审被告）：陶贵，男，1955年7月8日出生，汉族，景泰县。上诉人车世普因与被上诉人陶贵身体权纠纷一案，不服景泰县人民法院（2020）甘0423民初1077号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人车世普，被上诉人陶贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。车世普上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，并改判支持上诉人的一审诉请。事实和理由：1.一审法院存在程序违法。本案的当事人之间不存在相互抵销的情形，一审法院不能违法使用职权判决双方行使抵销权；2.一审法院对双方的责任比例划分错误。上诉人不是主要责任人，一审法院判定上诉人承担70%的责任无任何事实和法律依据，判决结果对上诉人明显不公；3.上诉人的误工费应当按照100天计算，交通费应当按照每天20元的标准进行计算；4.一审法院对被上诉人赔偿数额的计算超出法律规定。被上诉人的住院天数和护理费的计算均存在错误。综上所述，一审法院不但存在事实认定不清、适用法律错误的情形，而且存在程序违法，请求二审法院在查明事实的基础上依法改判并支持上诉人的一审诉请。陶贵辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。车世普向一审法院起诉请求：1.判令被告陶贵赔偿原告医疗费2418元、住院伙食补助费1600元、护理费2562元、误工费14758元（按照100天计算）、交通费500元、精神损害赔偿金1000元，总计22838元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年11月12日12时许，原告放羊时与被告发生争吵，争吵中发生肢体冲突，导致原告左侧第十肋骨骨折，在景泰县人民医院住院治疗16天，花去医疗费2418元。景泰县公安局对原、被告互殴的行为作出行政处罚决定书，但被告拒绝赔偿原告的损失。为维护原告的合法权益，依据民事诉讼法、侵权责任法等相关法律规定提起诉讼。一审法院认定事实：原告提交的景公（中）行罚决字（2018）1号行政处罚决定书、伤情鉴定的说明、照片、住院病历及结算清单，被告未提出实质性异议；被告提交的门诊收费票据、住院病历、住院费票据及清单，原告未提出实质性异议。本院审查认为，上述证据来源合法，内容明确，能够相互印证且具有证明力，均予以确认。被告提交的景公（中）行罚决字（2018）2号行政处罚决定书，原告质辩其没有打过被告，该决定书认定事实错误，其已于2020年1月份提起行政诉讼。本院审查认为，原告虽辩称已提起行政诉讼，却不能提交受理案件的相关证据。且该行政处罚决定书载明，如不服本决定，可在接到本决定书之日起的六个月内提起行政诉讼。该决定书于2018年4月4日向原告送达，提起行政诉讼的期限应为同年10月4日前，原告未能在相应期限内提起行政诉讼，该决定书应已生效。故景公（中）行罚决字（2018）2号行政处罚决定书，本院予以确认。原告提交的景公（中）行罚决字（2018）1号行政处罚决定书系景泰县公安局于2018年2月7日作出，并于同年3月16日向被处罚人陶贵送达，伤情鉴定的说明系景泰县公安局司法鉴定中心于2018年1月24日作出。主要载明，2017年11月12日12时许，陶贵驾驶电动三轮车至脑泉村3组窑洞沟沟处，见地邻车世普羊只在自家地里，遂用石头驱赶了羊只，后二人发生争吵，争吵中陶贵被车世普用随身携带的木杈殴打致伤，后陶贵夺过车世普手中的木杈在车世普身上打了几下，致车世普左侧第10肋骨骨折、多处挫伤。经景泰县公安局司法鉴定中心鉴定，车世普的伤情为轻微伤。为此根据相关法律规定，对陶贵行政拘留十日并处罚款500元。原告提交的照片、住院病历及结算清单证实，车世普受伤后，于2017年11月13日入住景泰县人民医院治疗，当月29日出院。诊断为左侧肋骨骨折，全身多处挫伤，共支出医疗费2418.44元。出院时医嘱注意休息，两周后复查胸片。被告提交的景公（中）行罚决字（2018）2号行政处罚决定书系景泰县公安局于2018年2月28日作出，并于同年4月4日向被处罚人车世普送达。主要载明，2017年11月12日12时许，车世普（2017年3月因殴打他人被处以罚款200元，2017年9月因殴打他人被处以行政拘留六日并处罚款500元）在中泉镇脑泉村3组窑洞沟沟处，因地邻陶贵驱赶了其家中羊只，双方发生争吵。争吵中车世普用随身携带的木杈将陶贵从电动三轮车上捣下来，接着又用木杈在陶贵身上打了几下，致陶贵左侧肢体外伤，全身多处软组织挫伤。后陶贵夺过木杈在车世普身上打了几下。车世普又拿起陶贵三轮车箱内的铁锨，在三轮车头部砍砸，致车辆毁损，产生维修费用610元。经景泰县公安局司法鉴定中心鉴定，陶贵的伤情为轻微伤。为此根据相关法律规定，对车世普行政拘留二十日并处罚款500元。被告提交的门诊收费票据、住院病历、住院费票据及清单证实，陶贵受伤后，于2017年11月12日至19日、12月3日在景泰县中泉镇卫生院门诊治疗，共支出医疗费581.01元。11月20日至23日，在白银市第一人民医院住院治疗，诊断为外伤8天后住院，全身多发软组织挫伤，共支出医疗费2187.75元。出院时医嘱继续口服活血化瘀药物并随诊。一审法院认为，法律规定，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告在被告地中放羊，当羊被驱赶后，原告非但未自我反省，反而动手殴打被告，引起双方互殴且各自受伤，继而原告又砍砸被告的车辆致其损坏。综合判断，互殴行为系相互侵权，但起因在于原告，其过错更为严重，应承担主要责任，被告应承担次要责任。被告就其损失虽未提起诉讼，但因损失系原告造成，其在本案中主张抵消的辩解，应予采信。原告主张的各项损失，总计10482元，具体核算如下：医疗费：以住院结算清单载明的2418.44元确定。误工费：原告主张误工期为100日，无相应法律依据，不予采信。其住院治疗16日，出院时，医嘱仅注意休息，未嘱咐休息时长，参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》7.2.1肋骨一处骨折误工30-40日的标准，再酌情计算误工期19日，每日误工费145.56元，计145.56元／日×35日＝5094.6元。护理费：以原告住院治疗16日，1人护理，每日误工费145.56元计算，计145.56元／日×16日＝2328.96元。住院伙食补助费：以当地国家机关工作人员出差伙食补助40元／日计算，计40元／日×16日＝640元。交通费：原告虽主张交通费500元，却不能提交相应证据佐证，故不予认定。精神损害赔偿金：引起涉案侵权行为的主要过错在原告，其所受伤害不足以引起其精神痛苦，故此项损失，不予认定。被告的各项损失，总计5536.6元，具体核算如下：医疗费：以门诊及住院费票据载明的2768.76元确定。误工费：被告门诊治疗8日后又住院治疗3日，每日误工费145.56元，计145.56元／日×11日＝1601.16元。被告出院时，医嘱仅继续口服活血化瘀药物并随诊，未嘱咐休息，故不再计算误工费。护理费：以被告住院治疗3日，1人护理，每日误工费145.56元计算，计145.56元／日×3日＝436.68元。住院伙食补助费：以当地国家机关工作人员出差伙食补助40元／日计算，计40元／日×3日＝120元。财产损失费：以景公（中）行罚决字（2018）2号行政处罚决定书载明的车辆维修费610元确定。上述原、被告的各项损失，总计为16018.6元，依照前述原告承担主要责任、被告承担次要责任的归责原则，本院酌定原、被告以七、三成比例分担损失为宜，即原告自行承担11213.02元，被告承担4805.58元。现被告的损失5536.6元已自行承担，超出其应承担的份额，故原告主张由被告再行负担其损失的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告车世普的诉讼请求。案件受理费50元，由原告车世普负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，景泰县公安局景公（中）行罚决字（2018）1号、（2018）2号行政处罚决定书认定事实为，2017年11月12日12时许，车世普在中泉镇脑泉村3组因地邻陶贵驱赶了其家中羊只产生纠纷，争吵中陶贵被车世普用随身携带的木杈殴打致伤，后陶贵夺过木杈在车世普身上打了几下，车世普又拿起陶贵三轮车箱内的铁锨在陶贵三轮车头部砍砸。经景泰县公安局司法鉴定中心鉴定，陶贵的伤情为轻微伤，根据规定对车世普行政拘留二十日并处罚款500元；车世普的伤情为轻微伤，根据规定对陶贵行政拘留十日并处罚款500元。一审根据案件事实和公安部门轻重有别的行政处罚决定，最终判定车世普自行承担70%的责任、陶贵承担30%的赔偿责任并无不当，二审予以维持。一审根据案件事实，依照《中华人民共和国侵权责任法》和《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，对于双方当事人医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费等经济损失的认定、计算准确，二审予以维持。另，因双方的损失均系在同一纠纷中产生，一审中对于双方损失相互抵销的认定合法有据，亦有助于减轻当事人诉累，二审予以维持。综上所述，车世普的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由车世普负担。本判决为终审判决。审判长  苏军霞审判员  魏晓忠审判员  王承林二〇二〇年七月二十四日书记员  田殿琪