广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0405刑初123号 公诉机关广西壮族自治区梧州市长洲区人民检察院。 被告人杨坤荣，男，1992年11月10日出生于广西壮族自治区梧州市，汉族，中专文化，务工，住梧州市长洲区。曾因犯故意伤害罪，于2012年5月28日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2020年2月29日被梧州市公安局长洲区分局刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。 指定辩护人林玲，广西东中律师事务所律师。 梧州市长洲区人民检察院以梧长检刑诉（2020）102号起诉书指控被告人杨坤荣犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪，于2020年6月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年7月15日公开开庭审理了本案。梧州市长洲区人民检察院指派检察员许荣出庭支持公诉，被告人杨坤荣及其辩护人林玲到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控,2020年2月28日凌晨，被告人杨坤荣受黄某豪（另案处理）纠集，伙同李某远、黄某杰（均另案处理），携带长砍刀、牛角刀、枪支，企图去到本市三桥附近解决与他人纠纷。在前往本市三桥途中，被告人杨坤荣为了检测枪支是否能正常使用，四人共同去到本市江湾水云天楼盘工地内，对枪支进行开枪试验。在被告人杨坤荣对所持枪支进行击发试验后，被告人杨坤荣伙同他人继续前往本市三桥。在经过本市市政服务中心对出红绿灯往河堤方向路段时，因被告人杨坤荣一方对同方向驾驶助力车的两名未成年被害人贝某某、黎某某产生不满，被告人杨坤荣伙同黄某豪、李某远、黄某杰持长砍刀、牛角刀对被害人贝某某、黎某某实施殴打，被告人杨坤荣持枪支威逼被害人并对被害人身边开枪射击。 公诉机关认为，被告人杨坤荣持凶器随意殴打他人，情节恶劣；违法枪支管理规定，非法持有枪支，应当分别以寻衅滋事罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任；归案后如实供述犯罪事实，建议对其判处有期徒刑一年七个月至二年。公诉机关提交了搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押清单及照片；户籍证明、抓获经过、刑事判决书、情况说明；被害人贝某某、黎某某陈述；证人李某远、黄某豪、黄某杰、肖某某、杨某某的证言；被告人杨坤荣供述及辩解；鉴定书；现场辨认笔录、人像辨认笔录、视频截图指认照片等证据证实。 被告人杨坤荣对指控的事实及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，并提出案发后其到公安机关投案行为属自首。辩护人对指控被告人的犯罪事实和罪名没有意见，并提出被告人有自首情节，认罪态度好，取得被害人的谅解，请求对其从轻处理。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，经梧州市公安局物证鉴定所认定，涉案的枪支以火药为动力，能发射非制式弹药，符合相关规定，认定为枪支。 2020年2月28日晚，杨坤荣自动到公安机关投案自首，在侦查后阶段如实供述自己的犯罪行为。案发后，公安机关依法在同案人李某远处扣押了作案工具砍刀一把（黑色刀身、全长约53厘米、其中刀柄长约13厘米、刀身长约40厘米、尖头）、枪支状物品一支（长约70厘米、黑色塑料把柄、铁质枪管长约35厘米），杨坤荣作案所穿外套一件（黑色长袖外套、衣服背面有一白色的方块，印有“CONTROL”字样，有帽子，2个衣袖上面都有四条白线）；在同案人黄某豪处扣押了作案工具关公刀一把；在同案人黄某杰处扣押了子弹两颗（外表均系黄铜色、一颗已击发、另一颗未击发）。 在案件审理过程中，被害人贝某某、黎某某均出具谅解书，均对杨坤荣的行为表示谅解。 再查明，杨坤荣曾经犯罪被判刑的情况与上述个人信息情况一致。2020年6月17日，被告人杨坤荣签署了认罪认罚具结书。 本院认为，被告人杨坤荣持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪；其违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的两个罪名均成立。被告人杨坤荣既犯寻衅滋事罪、又犯非法持有枪支罪，依法实行数罪并罚。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人与同伙相互配合、积极实施，起主要作用，属主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杨坤荣曾因犯故意伤害罪被判刑，有前科劣迹；本案参与寻衅滋事被害人均为未成年人，均应对被告人从重处罚。案发后，被告人杨坤荣自动到公安机关投案，归案后至庭审均如实供述犯罪事实，属自首，且愿意接受处罚、签字具结，依法从轻处罚。两被害人对被告人的行为表示谅解，可从轻处罚。公诉机关的量刑适当。辩护人提出对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第一百二十八条第一款，第六十九条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款和第四款，第六十七条第一款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第（四）项，第八条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人杨坤荣犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑二年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年2月29日起至2022年2月28日止）。 二、在案扣押的作案工具砍刀、关公刀各一把，枪状物一支及子弹两颗，依法由公安机关予以没收；扣押的外套一件，随案备查。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区梧州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员  梁 东 二〇二〇年七月十六日 法官助理  黎勇慧 书 记 员  陈思如 附适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第一款行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。 随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应认定为刑法第二百九十三条第一款第一项的“情节恶劣”: （四）持凶器随意殴打他人的； ...... 第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条第一款具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： ...... （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； ...... 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。