吉林省长春市朝阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0104民初1304号 原告：高占喜，男，住长春市朝阳区。 法定监护人：高飞,男,住长春市朝阳区。 委托代理人：孟宪琴,女,住长春市朝阳。 委托代理人：王瑞,吉林启祥律师事务所律师。 被告：长春市康士泰家政服务有限责任公司，住所地长春市朝阳区。 法定代表人：魏尚,董事长。 委托代理人：刘思佳，吉林钟言律师事务所律师。 被告：周玉萍，女，住吉林省德惠市。 原告高占喜诉被告长春市康士泰家政服务有限责任公司、周玉萍生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高占喜的委托代理人孟宪琴、王瑞，被告长春市康士泰家政服务有限责任公司（以下简称家政公司）的委托代理人刘思佳到庭参加了诉讼。被告周玉萍经合法传唤未到庭参加诉讼，本案现己缺席审理终结。 原告高占喜向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决二被告连带赔偿原告163，206.00元损失(赔偿明细：医药费78，149.98元、急救及门诊费170.00元、住院伙食补助费6，600.00元、营养费9，000.00元、护理费19，431.6元、伤残赔偿金27，154.8元、精神抚慰金10，000.00元、交通费1，000.00元、鉴定费2，700.00元、律师费9，000.00元)；2、本案的诉讼费用、保全费用等由二被告承担。审理中增加门诊及相关购药费用共计4，977.42。事实及理由：2019年7月14日，原告配偶孟宪琴详细介绍了原告的情况后与二被告签订《服务合同》，合同约定康士泰家政公司为原告安排员工提供家政服务，护理老人，服务期限2019年7月14日至2019年10月14日。合同约定康士泰家政公司为员工周玉萍提供岗前培训、技能培训。康士泰家政提供给原告的《员工登记表》显示，周玉萍身高1.61米，系护理专业。2019年7月14日，康士泰家政公司安排的员工周玉萍到原告家护理原告，当天下午16时许与原告家前一护工交接完毕，前一护工介绍了原告的相关情况及注意事项，被告周玉萍表示完全能胜任护理工作。当晚19:40分左右，被告周玉萍将原告从客厅用轮椅推到卧室，在将原告从轮椅往床上抱时，将原告摔到了地上，造成原告股骨骨折等伤情，原告因该伤情住院治疗花费了大额医药费，承受了巨大精神痛苦，经司法鉴定，原告的伤情构成10级伤残、护理期为120天、营养期为90天。原告及其法定代理人与二被告协商，二被告均未给予赔偿。原告为维护自身权益现依据《侵权法》、《民事诉讼法》、《合同法》等相关法律规定起诉至贵院，恳请法院支持原告的诉讼请求。 被告长春市康士泰家政服务有限责任公司辩称，一、高占喜及高飞要求答辩人连带承担责任的诉讼请求应予以驳回。首先，原告将答辩人与其之间及答辩人与周玉萍之间的法律关系混淆，根据原告妻子孟宪琴与周玉萍、答辩人签订的三方服务合同，周玉萍的工作内容、薪酬、节假日安排由孟宪琴与周玉萍双方协商确定，周玉萍的薪酬由孟宪琴直接支付，周玉萍受孟宪琴的日常管理、监督和约束，答辩人收取双方的中介费后，向孟宪琴和周玉萍推荐双方，双方均满意认后可促成双方的交易，若双方不满意可在合同期限内为双方免费更换雇主或家政服务员直至双方满意为止，不再另收中介费。故孟宪琴、高占喜、高飞与答辩人之间为居间合同关系，周玉萍与答辩人之间为居间合同关系，孟宪琴、高占喜、高飞与周玉萍之间为雇佣关系。故高占喜高飞要求答辩人连带承担责任于法无据，应予以驳回。其次，根据高占喜及高飞提交的2019年7月18日至8月14日、2019年8月16日至9月10日、2019年9月12日至9月26日的吉林省人民医院住院费收据，科别均为“感染性疾病一科”，再结合高占喜及高飞提交的吉华远司鉴中心【2019】临鉴字第374号司法鉴定意见书病史摘要记载“出院诊断：急性支气管炎，股骨骨折，电解质紊乱一低钠血症，脑外伤术后。既往史：脑外伤后卧床10月余，期间反复出现肺内感染，并痰培养出产ESBL+铜绿假单细胞菌及肺炎克雷伯菌。病情摘要：患者发热3天入院。”可知髙占喜三次入院均是对其急性支气管炎、肺内感染、发热等疾病进行治疗，此外三次入院实际医疗费花费为19，498.02元，非其主张的78，149.98元。故高占喜及高飞所主张的医疗花费与股骨骨折无关，是其治疗其自身其他疾病花费，且主张的数额也并非实际花费，故医疗费、住院伙食补助费、急救、门诊费等诉讼请求无论是针对被答辩人还是针对周玉萍均应予以驳回。再次，吉华远司鉴中心【2019】临鉴字第374号司法鉴定意见书是由孟宪琴单方委托，检材由其单方提供，未经答辩人质证，整个鉴定过程答辩人和周玉萍均未参与，该鉴定意见无法作为认定本案赔偿的依据。此外，结合高占喜因脑外伤已卧床10多个月，其四肢本就无法主动活动，其左膝关节及右膝关节本就活动受限，即便不发生股骨骨折，其膝关节功能丧失也是客观事实，很难确定因为股骨骨折造成膝关节功能损失的比例。另，鉴定意见分析说明中“阅其右膝关节CT片见右股骨内髁骨折，骨折线累及关节面，经测算高占喜右膝关节功能丧失40%”可见鉴定意见作出此结论依据的是吉林省人民医院2019年8月9日作出的X线片显示结果，根据《人体损伤致残程度分级》的鉴定原则为“应以损伤治疗后果或者结局为依据，客观评价组织器官缺失和/或功能障碍程度科学分析损伤与残疾之间的因果关系，实事求是地进行鉴定。”，鉴定时机为“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”，故对高占喜是否构成伤残需等到骨折断端骨架生长良好，骨折线消失，其骨折愈合后，肢体功能康复训练结束才是适宜的时机。鉴定意见认为高占喜构成十级伤残明显是违反《人体损伤致残程度分级》的鉴定原则及鉴定时机的，从此角度该鉴定意见也是不可以作为本案证据采信的。故残疾赔偿金、精神损害抚慰金无主张依据。最后，高占喜及高飞未提供视频录像及其他证人证言证明其所受损害是由周玉萍导致，根据谁主张谁举证的原则高占喜及高飞应承担举证不能的法律后果。综上，高占喜及高飞的各项诉讼请求均应予以驳回。二、高占喜因未听取医院的建议未及时对股骨骨折进行治疗对其损害后果有一定程度的影响，该部分责任应由其自身承担。结合高占喜及高飞提交的吉华远司鉴中心【2019】临鉴字第374号司法鉴定意见书病情摘要“建议：感染控制后行手术治疗。2019年10月14日，处：建议手术治疗，加强营养。”针对高占喜的右股骨内髁骨折在医院强烈建议需手术治疗的情况下未予以理会，未及时治疗，故高占喜应对损害后果承担一定的责任比例。三、假定高占喜的损害后果是由周玉萍导致，结合高占喜的身高为1米8多，体重较瘦弱的周玉萍明显差距较大，高占喜的损害后果是因为高占喜、高飞在委托孟宪琴选任周玉萍时未对周玉萍的身体条件、业务能力是否适应实际工作需求等问题进行认真考察、比较，以至于最终确定的人选并不胜任该项繁重工作，为本次损害后果埋下隐患。此外，据了解委托周玉萍工作的内容为给高占喜喂饭、翻身、按摩、占床等，不包含把高占喜从床上抱到轮椅上，高占喜的脑外伤导致其只能卧床，且当时已持续卧床10月余，无法靠自己坐立或站立，孟宪琴明知此情况仍指令刚去的周玉萍做超出约定工作内容的危险操作，并不考虑高占喜的身体状况及周玉萍的力量大小，故该损害后果应由高占喜、高飞、孟宪琴自身承担。综上，请求贵院依法驳回高占喜及高飞的诉讼请求。 被告周玉萍，经本院合法传唤，拒绝签收，未到庭参加诉讼，亦向本院递交书面答辩意见。在庭审中电话询问时，被告陈述，其做保姆工资由原告家属支付，被告家政公司对其没啥约束，具体有啥约束都写在服务合同中了，具体什么内容没有细看。 经审理查明，2019年7月14日原告之妻孟宪琴与被告长春市康士泰家政服务有限责任公司、周玉萍签订《服务合同》一份，其中孟宪琴为甲方，周玉萍为乙方，长春市康士泰家政服务有限责任公司为丙方。合同约定：一、经甲乙双方协商同意，约定服务事项。2、具体工作内容护理老人两口人。4、服务期限2019年7月14日起至2019年10月14日。二、甲乙丙三方权利及义务。甲方：3、按月支付乙方工资……6、甲方每月安排乙方休息两天或四天，如果有其他原因需要乙方不休息，甲方须付给乙方加班费。7、国家法定假日，乙方正常休息【全年为11天；春节，三天；元旦，一天；清明，一天；五一，一天；端午，一天；中秋，一天；十一，三天】如果需要加班，甲方须付给乙方加班费。……乙方：……7、在工作期间，由于个人原因不能在甲方继续工作，必须提前三至十五天向甲方提出，同时要及时告诉公司。……丙方：1、丙方为中介性质的家政服务有限责任公司，有权按协议对甲、乙双方进行监督管理，并负责协调双方纠纷。2、丙方有义务为甲方推荐、调换家政服务员，为甲方调换用户。3、丙方有义务为甲、乙双方提供给家政服务咨询、职业指导、为乙方提供岗前培训、技能培训。4、丙方为更好的为甲乙双方服务，在合同签订后，全程跟踪服务，定期回访。三：合同签订与解除，1、签订合同时，甲方要向丙方交纳中介服务费【500.00元三个月、1，000.00元一年、1，500.00元二年】，三个档位由甲方自由选择。另推出（2000元长期）服务，以及董事长专属vip服务（5，000.00元长期），在甲方聘请家政人员工资能够随行就市的基础上，丙方可与甲方签订会员合同，长期为其服务。2、如果甲方签约三个月/一年/二年的，从签约合同之日起一个月内，如果对公司家政服务满意，可补交相应的中介服务费续签（2，000.00元长期）合同，逾期不予续签。3、合同内容变更时，甲、乙双方应及时到丙方办理变更手续。甲方服务地址、联系电话变更时应及时通知丙方。4、合同期未满，甲乙任何一方需要调换时，必须提前3至15天通知对方和丙方：如未提前通知，甲方私自给乙方开支之后乙方离岗，造成丙方员工没有交换段岗，则视为甲方解除合同，丙方有权不再为甲方提供家政人员。5、合同期满如果甲方想让乙方继续为其提供服务，丙方将通知甲方重新签订合同，如果甲方不同意签约，则视为放弃合作，丙方有权将在其岗位上工作的员工调回，员工若不配合，将对其开除处理，以后发生任何事情与丙方无关。6、乙方在公司签订上岗协议到期（半年）后仍在甲方家服务的，丙方会通知乙方回公司续签上岗协议，如乙方因特殊原因不能履行续签的，则视为脱离公司，开除处理。为了能有效的保障甲方的利益不收到侵害，公司会及时通知更换员工，如若甲方和公司开除的员工私下达成协议，继续留用家中，则视为甲方解除合同，丙方有权不再为甲方服务，以后出现任何事情与丙方无关。2019年7月14日17时40分许，被告周玉萍在照顾原告时，不慎将原告摔落，至原告受伤，后原告于2019年7月18日至2019年9月26日之间在吉林省人民医院住院三次，分别住院27天、25天、14天，分别支付住院费7，896.87元、7，521.04元、4，080.11元，个人医保账户分别支付415.19元、143.46元、143.46元。 原告经申请，由长春汽车经济技术开发区人民法院于2019年12月16日出具（2019）吉0192民特72号民事判决书，宣告高占喜为无民事行为能力人。2019年11月27日经原告方申请，吉林华远司法鉴定中心出具吉华远司鉴中心[2019]临鉴字第374号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人高占喜右膝关节功能丧失25%以上伤情评定为十级伤残。2、被鉴定人高占喜此次外伤后的护理期应为120日。3、被鉴定人高占喜此次外伤后的营养期限应以90日为宜，营养费建议参照住院伙食补助费标准每日人民币100.00元为宜。 本院认为，被告长春市康士泰家政服务有限责任公司虽主张，原告与被告周玉萍形成雇佣关系，其在该雇佣关系的形成中起到的是中介服务作用，收取中介费用，但在三方签订的《服务合同》中显示，被告家政公司对被告周玉萍负有监督、管理、调换的职责，并负有为甲、乙双方提供给家政服务咨询、职业指导、为乙方提供岗前培训、技能培训的义务。在庭审中被告家政公司工作人员宁晓波陈述，家政公司并未对被告周玉萍进行岗前培训，致使周玉萍在上岗第一天造成事故，故被告家政公司应对原告的损伤后果承担相关责任。但被告家政公司对周玉萍工作的管理，实质为在推荐保姆工作机会时保姆日常表现情况的依据。关于被告周玉萍的责任，在三方签订的《服务合同》中约定周玉萍护理老人两口人，在工作期间没有做到谨慎的注意义务，抱原告时不慎将原告摔落，周玉萍对此也应承担部分责任。事件发生时原告之妻孟宪琴在家中，在周玉琴将原告抱往轮椅时没有提示周玉琴是否超出其体力范围，故也应承担部分责任。综合以上因素，被告长春市康士泰家政服务有限责任公司对原告的损害应适宜承担60%的责任，被告周玉琴承担20%责任，原告家属应承担20%的责任。 关于赔偿的项目及数额，1、医药费，原告三次住院分别支付住院费7，896.87元、7，521.04元、4，080.11元，个人医保账户分别支付415.19元、143.46元、143.46元，以上合计20，200.13元为原告合理费用，应予保护。其余为医保支付，不予保护；2、急救费用95元为原告前往医院的合理费用，予以保护；3、住院伙食补助费6，600.00元，原告住院66天，应予支持；4、营养费9，000.00元（100.00元×90日）、护理费19，431.6元（161.93元×120日）、伤残赔偿金27，154.8元（30，172元×9年×10%），根据鉴定意见及吉林省高级人民法院人身损害赔偿案件赔偿标准，应予支持；5、精神损害抚慰金，原告此次损害评为十级伤残，结合各方责任及原告伤前伤后的实际状况，适宜保护5，000.00元；6、交通费，原告未出具相关票据，但结合原告伤后治疗等实际情况适宜保护500元；7、鉴定费2，700.00元，为原告为诉讼鉴定支付的合理费用，应予保护；8、律师费9，000元，根据律师收费标准及本案实际情况，应予保护。关于原告增加的外购药及其他相关费用，因无相关门诊病历等予以佐证，故不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条的规定，判决如下： 一、被告长春市康士泰家政服务有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告高占喜医药费20，200.13元、急救费用95.00元、住院伙食补助费6，600.00元、营养费9，000.00元、护理费19，431.6元、伤残赔偿金27，154.8元、精神损害抚慰金5，000.00元、交通费500.00元、鉴定费2，700.00元、律师代理费9，000.00元，以上合计99，681.53元的60%，即59，808.92元； 二、被告周玉萍于本判决生效后十日内赔偿原告高占喜医药费20，200.13元、急救费用95.00元、住院伙食补助费6，600.00元、营养费9000元、护理费19，431.6元、伤残赔偿金27，154.8元、精神损害抚慰金5，000.00元、交通费500.00元、鉴定费2，700.00元、律师代理费9，000.00元，以上合计90，681.53元的20%，即19，936.31元； 三、驳回原告高占喜其他请求。 如果被告未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1，782.00元，由被告长春市康士泰家政服务有限责任公司承担673.00元，被告周玉萍承担224.00元，原告高占喜承担885.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  孙国彬 二〇二〇年七月二十二日 书记员  张大伟