云南省楚雄市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)云2301民初581号 原告：赵文枰，男，1969年11月19日生，汉族，大专文化，云南省楚雄市人，社区工作人员，现住云南省楚雄州楚雄市。 委托诉讼代理人赵恒，云南楚恒律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：云南银鹏实业集团有限公司，住所地：云南省昆明市滇池路3公里处，统一社会信用代码：91530000709708612X。 法定代表人：纪葵，该公司总经理。 委托诉讼代理人何斌，男，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人毛小舟，男，该公司主管，代理权限为特别授权。 被告：林辉，男，1975年2月11日生，汉族，户籍地：四川省资阳市安岳县，其余身份信息不详。 原告赵文枰与被告云南银鹏实业集团有限公司（以下简称银鹏公司）、林辉建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年7月8日公开开庭进行了审理。原告赵文枰及其委托诉讼代理人赵恒、被告银鹏公司的委托诉讼代理人何斌、毛小舟到庭参加诉讼。被告林辉经本院公告传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵文枰向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告工程款3,400,000元，并支付计算至2019年12月28日的资金占用费3,539,500元，2019年12月29日起按月息3%的标准继续计算至工程款支付完毕之日止；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年被告银鹏公司中标楚雄市楚风苑住宅小区弃土堆积场土方弃土工程，被告银鹏公司中标该工程后，将该工程交由原告实施完成施工，并指派云南银鹏实业集团有限公司楚雄分公司（以下简称银鹏楚雄分公司）与原告对接该工程的相关事宜，双方约定工程款的支付为：被告银鹏公司扣除5.6%的税费和0.8%的管理费后，将剩余的工程款拨付至银鹏楚雄分公司，由被告林辉支付给原告。原告施工完毕后，经被告银鹏公司与楚雄市国土资源局结算，并经审计后确认应付工程总价款为9721559.71元，楚雄市国土资源局已将工程款全额支付给了被告银鹏公司。按照双方约定，扣除税费和管理费后，被告银鹏公司应支付给原告的工程款总额为9,099,379.88856元，但被告银鹏公司并未足额向原告支付应付给原告的工程款。2016年12月28日二被告与原告结算确认，扣除被告林辉转账支付给原告的工程款，尚欠原告工程款3,400,000元未付，并承诺欠款期间按月息3%向原告支付资金占用费。同日二被告向原告出具了《楚雄市楚风苑住宅小区废弃土堆积场土方弃土工程结算清单》和《欠条》，确认所欠原告工程款的事实。双方结算后，二被告仅支付了原告部分资金占用费后，至今未向原告支付欠付的工程款，也不支付资金占用费。经原告多次催要，二被告仍不履行，形成了拒绝履行债务的客观事实。 根据《民事诉讼法》第二十三条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条规定，建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。本案涉诉工程的地点在楚雄市内，故楚雄市人民法院对本案具有管辖权。 综上，原告己按照被告的要求完成了楚雄市楚风苑住宅小区弃土堆积场土方弃土工程，二被告就应当按约定全额支付原告工程款。请依法支持原告的诉讼请求。 被告银鹏公司辩称,1.根据原告提交的《弃土堆积场土方弃土工程结算清单》、《欠条》,双方签订上述材料的时间为2016年12月28日，己经超过法律规定的三年诉讼时效。2.原告所诉的工程项目，在我公司无合同备案，我公司截至到原告诉状送达之日，不知道有该项目的存在。原告提交的证据《建设施工合同》中使用的印章不是我公司的印章，法定代表人“耿聪”的签字，不是耿聪本人签署，同时我公司也从来没有委托过名为“谢国华”的人作为我方代表签署合同，谢国华也不是我公司员工，其代理行为属于无权代理，对我公司不产生效力。原告提交的资金往来记录，也没有证据证明该项目的工程款进入我公司基本账户，我公司也从来未向原告付过款。原告在诉讼前从未与我公司进行过联系沟通，我公司对林辉欠款这一情况完全不知清，也从未参与。综上所述，我公司认为本案已经超过诉讼时效，且可能存在私刻公章等行为、无权代理行为。因此我公司不应承担任何责任，应由本案第二被告林辉承担相应的责任。 被告林辉未进行答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告赵文枰提供如下证据：1、中标通知书、建设工程施工合同；2、“楚雄市楚风苑住宅小区弃土堆积场土方弃土工程结算清单”、“欠条”；3、云南银鹏实业集团有限公司楚雄分公司企业信用信息公司报告；4、楚雄市自然资源局出具的证明；5、对账单、交易流水。 被告银鹏公司提供“内部承包合同”1份。 为查明本案事实，本院依职权向楚雄市自然资源局调取了“楚雄市楚风苑住宅小区弃土堆积场土方弃置工程（第二次招标）投标文件”（以下简称“投标文件”）、“楚雄市楚风苑住宅小区弃土堆积场弃土工程结算资料”（以下简称“结算资料”）。 审理中，被告银鹏公司申请对原告提供的“结算清单”、“欠条”与自己提供的“内部承包合同”、本院调取的“投标文件”中的“云南银鹏实业集团有限公司”公章进行比对鉴定，原告赵文枰申请除上述公章之间进行比对之外，申请本院调取的“结算资料”中的公章作为比对材料之一。经征询双方的意见，本院委托云南天禹司法鉴定中心进行鉴定，2020年6月9日，云南天禹司法鉴定中心作出（2020）司鉴字第532061号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.JC1（“结算清单”）与样本YB1(“结算资料”)为同一枚印章所盖印，与样本YB2(“内部承包合同”)、样本YB3(“投标文件”)、不是同一枚印章所盖印。2.JC2（“欠条”）与“样本YB1(“结算资料”)为同一枚印章所盖印，与样本YB2(“内部承包合同”)、样本YB3(“投标文件”)不是同一枚印章所盖印。在分析说明中载明，样本YB1(“结算资料”)、样本YB2(“内部承包合同”)、样本YB3(“投标文件”)中，“云南银鹏实业集团有限公司”的印文属于非同一印章所盖。 被告林辉未到庭质证，也未提交证据。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：本院调取的证据证实楚雄市楚风苑住宅小区弃土堆积场土方弃置工程系楚雄市自然资源局公开招投标工程，被告虽然否认“投标文件”是其公司制作，其公司不知道有该项工程的存在，但审理中，被告银鹏公司认可银鹏楚雄分公司系银鹏公司成立，林辉为分公司负责人，虽然“投标文件”中的加盖的“云南银鹏实业集团有限公司”与“内部承包合同”中加盖的“云南银鹏实业集团有限公司”不是同一印章所加盖，但“投标文件”附录材料中的法定代表人身份证复印件、营业执照副本、资质证书复印件、税务登记证复印件、组织机构代码证复印件等材料的原件均由身份证所有人及银鹏公司保管，如果证件持有人不提供，其他人员不可能取得，故对被告的陈述，本院不予采信。虽然几份证据材料中的印章不一致，但不排除这几枚印章均由银鹏公司或银鹏楚雄分公司使用，故对原告提供的证据材料，与本院调取的证据、被告提供的“内部承包合同”相互印证，证实被告银鹏公司通过招投标承包楚雄市自然资源局发包的“楚雄市楚风苑住宅小区弃土堆积场土方弃置工程”，被告银鹏公司与楚雄市自然资源局签订《建设工程施工合同》，合同签订后，由原告赵文枰实际施工。施工完毕后，楚雄市自然资源局与银鹏公司进行了结算，楚雄市自然资源局已将工程款全额支付完毕。银鹏公司楚雄分公司负责人林辉于2016年12月28日出具加盖与“结算资料”中“云南银鹏实业集团有限公司”印章一致的“结算清单”、“欠条”给原告收执。对上述双方提供的、本院调取的证据，本院均予以采信。 综上，本院确认本案法律事实如下：“楚雄市楚风苑住宅小区弃土堆积场土方弃置工程”系政府招投标工程。2014年9月22日，被告银鹏公司向楚雄市自然资源局递交了“投标文件”，通过招投标，楚雄市自然资源局向被告银鹏公司发出“中标通知书”，2014年10月1日，楚雄市自然资源局（发包方）与银鹏公司（承包方）签订了《建设工程施工合同》，合同对工程概况、承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、组成文件等内容进行了约定。工程完工后，被告银鹏公司提供了“结算资料”。审计部门对该项工程进行了审计，审计后的工程款为9,721,559.71元，楚雄市自然资源局分别于2014年12月、2015年8月、2015年10月、2015年12月、2016年11月向银鹏楚雄分公司支付了上述全部工程款。 2016年12月28日，银鹏楚雄分公司负责人林辉向原告赵文枰出具了一份加盖银鹏公司印章的“欠条”，欠条内容为：“今有云南银鹏实业集团有限公司欠赵文枰楚雄市楚风苑住宅小区弃土堆积场土方弃土工程的工程款340万元（大写叁佰肆拾万元整）。附：工程结算表”。同日，云南银鹏实业集团有限公司、林辉与原告赵文枰作了一份“结算清单”，内容为：“楚雄市楚风苑住宅小区弃土堆积场土方弃土工程，系云南银鹏实业集团有限公司中标后，由赵文枰实际施工完成。该工程施工完毕，经云南银鹏实业集团有限公司与楚雄市国土资源局结算后，确认该工程总造价为9,734,038.00元。审计后确认应付工程款为9,721,559.71元，该笔工程款楚雄市国土资源局已全额支付给了云南银鹏实业集团有限公司，扣除5.6%的税费和0.8%的管理费，云南银鹏实业集团有限公司应付给赵文枰的工程款总额为9,099,379.88856元，现经双方结算确认，截止2016年12月28日尚欠赵文枰工程款合计340万元（叁佰肆拾万元整），欠款期间按月息3%向赵文枰支付资金占用费”。林辉在尾部签字按手印，并加盖“云南银鹏实业集团有限公司”印章，赵文枰在“施工方”一栏签字按手印。之后，被告林辉及银鹏公司均未向原告赵文枰支付过款项。 另查明，2014年3月27日，被告银鹏公司（甲方）与银鹏楚雄分公司（乙方）林辉签订“内部承包合同书”，由林辉（分公司负责人）承包银鹏楚雄分公司，承包期限为三年（2014年3月27日至2017年3月27日），乙方按年包干方式向甲方缴纳管理费，无论是否签订施工承包合同，都必须在承包期限内每年交纳包干费450000元，甲方为乙方在指定银行以分公司名义开设专门账户，乙方所有工程款打入分公司账户，由乙方自行管理和使用；双方还对其他事项进行了约定。2014年4月1日，银鹏楚雄分公司进行了工商登记，取得营业执照，营业执照载明，银鹏楚雄分公司系被告银鹏公司成立的有限责任公司分公司（自然人投资或控股），成立日期为2014年4月1日，负责人为林辉，至2020年3月27日的登记状态为存续。 本院认为，《中华人民共和国公司法》规定：公司可以设立分公司。设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，银鹏楚雄分公司系被告银鹏公司成立的分公司，银鹏楚雄分公司不具有法人资格，其民事责任由被告银鹏公司承担，故对被告银鹏公司不承担责任的辩解，本院不予采纳。 被告银鹏公司认为被告林辉涉嫌私刻公司印章，林辉使用公司印章的行为属于代理权超越，银鹏公司未对林辉的行为进行追认，因此林辉的行为不应对公司发生效力。本院认为，被告银鹏公司未提供证据证实林辉的行为已经构成犯罪，林辉作为银鹏公司楚雄分公司负责人，其在向楚雄市自然资源局提供相关资料时，如果被告银鹏公司不提供自己持有的相关证件材料，林辉不可能完成相关事宜，对被告银鹏公司的该辩解，本院不予采纳。 关于诉讼时效。《中华人民共和国合同法》规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案中，被告向原告出具《结算清单》、《欠条》时未约定付款时间，原告可以随时要求债务人履行债务，故对被告提出原告的起诉已经超过三年诉讼时效的辩解，本院不予采纳。 对原告主张要求被告支付资金占用费的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》的规定，双方约定月息3%计算超过法律规定，且原告提供的证据不能证实其造成的实际损失，本院综合合同履行情况及预期利益等因素，确定资金占用费的计算标准为：2016年12月29日至2019年8月19日期间，按年息4.35%计算，合计390618元（3400000元×4.35%÷365天×964天）；2019年8月20日之后，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止。 关于林辉在本案中是否承担责任的问题。本院认为，银鹏楚雄分公司作为被告银鹏公司依法登记成立的分公司，是银鹏公司的下设经营机构，不具有独立的法人资格，不能独立承担民事责任，其所有人员均只是银鹏公司的员工，林辉作为银鹏楚雄分公司的负责人，在本案中履行的系职务行为，被告提供的证据不能证实其对外签订合同、进行结算等行为属于超越代理的行为，林辉在本案中的行为所产生的法律后果由设立银鹏楚雄分公司的法人即银鹏公司承担，故被告林辉在本案中不承担责任。 被告林辉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自行放弃法律所赋予其行使的诉讼权利，应承担由此产生的法律后果，本院依法缺席判决。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十二条第四项、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于使用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告云南银鹏实业集团有限公司在本判决生效后30日内支付原告赵文枰工程款3,400,000元（款交本院）； 二、被告云南银鹏实业集团有限公司在本判决生效后30日支付原告赵文枰计算至2019年8月19日止的资金占用费390618元；2019年8月20日之后的资金占用费，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至3,400,000元付清之日止（款交本院）； 三、被告林辉在本案中不承担民事责任； 四、驳回原告赵文枰的其他诉讼请求。 如果负有义务的当事人不按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费60376元，由原告赵文枰负担27399元（已交），被告云南银鹏实业集团有限公司负担32977元（未交）。公告费500元，由被告云南银鹏实业集团有限公司负担（未交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。 审 判 长  李世芸 人民陪审员  汪从录 人民陪审员  杨锡昌 二〇二〇年七月二十六日 书 记 员  吴静娴