广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0106民初13141、13328号铁汉生态建设有限公司（13141号案原告、13328号案被告），住所地广州市天河区天源路24-26号。法定代表人：刘水。铁汉生态建设有限公司深圳运营中心（13141号案原告、13328号案被告），住所地深圳市福田区。法定代表人：林进宇。两公司的共同委托诉讼代理人：陈鹏、陈洁，均铁汉生态建设有限公司的职员。刘显和（13141号案被告、13328号案原告），男，1964年10月4日出生，汉族，住广东省中山市。刘显和与铁汉生态建设有限公司、铁汉生态建设有限公司深圳运营中心劳动争议两案。本院受理后依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。案件事实（一）劳动关系情况：刘显和主张其于2017年9月12日入职铁汉生态建设有限公司处，岗位为安全主管，签订有劳动合同，合同期限为2017年9月12日至2022年9月11日；2019年6月15日之后与铁汉生态建设有限公司深圳运营中心建立劳动关系；劳动合同约定转正后工资标准为15600元/月，实际工资结构是基本工资15600元/月+项目补助700元/月，离职前十二个月平均工资为16300元；每月15日左右通过银行转账方式发放工资，2018年6月15日前是铁汉生态建设有限公司发放工资，之后由铁汉生态建设有限公司深圳运营中心发放工资。与刘显和签订书面劳动合同及缴交社保的用人单位为具有关联关系的不同主体，铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付构成混同用工，对刘显和支付义务承担连带责任。（二）关于是否解除劳动合同及原因：铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心主张刘显和最后工作日为2018年11月30日，之后处于缺勤状态，因刘显和擅自离岗，铁汉生态建设有限公司于2019年1月11日向刘显和发出《刘显和解除劳动通知书》，通知被告于2018年12月9日解除合同。邮件显示2019年1月12日由他人代收。刘显和主张双方劳动合同至今未解除。2018年11月左右，用人单位方以自身经济效益不好，进行裁员，与刘显和协商解除劳动合同，但未经刘显和同意。于是公司方从2018年11月30日起用人单位方未安排刘显和继续工作。对此，刘显和提交了《员工离职交接表》，该表中注明的交接理由为“其它：待安排”，接收人为王淇，落款日期为2018年11月26日。刘显和否认其收到《刘显和解除劳动通知书》，主张当时不在那里，人在广州，邮件由丰巢收取，刘显和未取，于2019年1月14日被退回。刘显和从未收上述邮件，也未委托丰巢代为领取邮件。经询问刘显和到广州后有无报告新的通讯地址，刘显和回答“有时候在广州，有时候回老家，有时想参加考试，学一些安全和法律的东西，也想借钱做一点事，所以到处跑。”经查，双方签订的《劳动合同》载明刘显和户籍地址“广东省××××号金逸豪廷”，通讯地址注明“同上”，联系电话150××××9638。合同第九条通知和送达载明“甲乙双方在本合同履行过程中相互发出或提供的所有通知、文件、文书、资料等，均可以当面交付或以本合同所列明的通讯地址履行送达义务。一方如果迁址或变更电话，应当及时书面通知另一方。”本院认为：关于解除劳动合同的时间。公司方主张刘显和因无故离岗按缺勤解除劳动合同。但从双方《员工离职交接表》，该表中注明的交接理由为“其它：待安排”，印证了刘显和双方协商解除劳动合同不成的主张。事后未见用人单位方安排刘显和从事其他工作内容。因此，刘显和未到岗不属于无故缺勤。2019年1月11按照双方《劳动合同》约定的通讯地址向刘显和发出了《刘显和解除劳动通知书》。铁汉生态建设有限公司已按照合同约定的方式向刘显和提出了解除劳动合同的意思表示，刘显和不在邮件签收地点也无书面向用人单位报告通讯地址变更，邮件未能签收的责任在于刘显和。刘显和抗辩其从未委托丰巢代收邮件。丰巢代收邮件仅是邮件被送达人不在家时为便利送达的一种辅助送达手段，未能送达的根本原因乃是刘显和不在上述送达地址且未及时书面报告。铁汉生态建设有限公司方已经依照合同约定尽了合理的通知送达解除劳动合同的义务，在上述邮件被退回中并无过错。本院认定以《刘显和解除劳动通知书》到达合同所列明的“广东省××××号金逸豪庭”地址为送达时间，即双方的劳动合同于2019年1月12日通知到达时解除。至于刘显和主张因快递送达原因及丰巢未经委托代收原因造成其未能收到邮件，该理由是否能成立，快递方是否有过错，属于刘显和与其他案外人之间的纠纷，由刘显另行与案外人协商处理。关于解除劳动合同的原因。如上所述，铁汉生态建设有限公司解除劳动合同的理由与《刘显和解除劳动通知书》所载明的“待安排”不相符。铁汉生态建设有限公司解除劳动合同构成违法解除劳动合同。但因刘显和所在用人单位不同意继续履行劳动合同，劳动合同具备管理与被管理的人身属性特征，不同于简单的合同债权债务仅具有给付内容，可以对给付内容申请强制执行，劳动合同在用人单位不愿意履行管理职能时，劳动合同的继续履行不具有可强制执行的内容，劳动合同的履行存在客观不能。刘显和经释明在劳动合同不能继续履行的情况下坚持要求继续履行合同，未提出违法解除劳动合同赔偿金主张，本院无法就相关赔偿进行处理。对刘显和主张的继续履行劳动合同不予支持。（三）工资：原告主张2018年12月1日至2019年11月22日期间工资。由于本院已认定双方劳动关系从2019年1月12日解除。本院就2018年12月1日至2019年1月12日期间的工资进行核算。铁汉生态建设有限公司及铁汉生态建设有限公司深圳运营中心否认劳动仲裁认定其在2018年11月30日之后处于部分或者整体停产、停业状态，其未安排刘显和工作任务，应按照劳动合同约定支付正常工资。经计算为15600元+15600元/月÷21.75天×9天=22055.17元。刘显和主张另存在项目补贴700元/月，未能提交证据证明双方有明确约定，从工资流水中也无法得到体现，本院不予支持。（四）住房公积金及未交社保损失：刘显和上述两项诉请不属于劳动争议案件受理范围，刘显和自行向相关主管部门寻求权利救济。（五）维权交通住宿电话费损失5000元：刘显和主张维权产生的成本，不属于劳动争议案件处理内容，该主张缺乏法律依据，本院不予支持。（六）刘显和主张年休假5天及剩余轮休假32天的工资合计53076元：关于年休假，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。刘显和2017年9月12日入职，其在2017年9月12日至2018年9月11日期间不享受带薪年休假。2018年9月11日至2019年1月12日离职之日止，共计123天。经折算123天÷365天×5天=1.68天，不足1天不计入年休假天数。本院认定刘显和年休假天数为1天。未休年休假工资差额计算为15600元/月÷21.75天×1天×200%=1434.48元。关于轮休假，公司方提交2018年1月至2018年11月考勤表，经统计刘显和周六日加班-调休天数后，原告主张剩余轮休假32天未超出考勤表统计的天数，法院予以采纳。本院已对2018年12月1日至2019年1月12日期间的工资按正常出勤予以进行核算，上述期间用人单位未安排刘显和从事工作，可视为安排了刘显和休年休假及休轮休假。2018年12月1日至2019年1月12日期间经统计共计30天工作日（计算：2018年12月计21天+2019年1月计9天），用于抵消32天轮休假。剩余未休轮休假3天（计算：32天-30天），为休息日加班，按加班工资标准计算。经计算为15600元/月÷21.75天×2天×200%=2868.97元。（七）劳动仲裁情况：刘显和于2019年11月25日向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付2018年12月1日至2019年11月22日期间正常工作时间工资187200元；2.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付2018年12月1日至2019年11月22日期间项目补贴9100元；3.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付2018年11月至2019年11月22日期间因请求公司及政府有关人员解决工作工资待遇而造成的交通、住宿、电话费等损失5000元；4.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心赔偿2019年2月1日至2019年11月22日未交社保的损失24235.2元；5.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付2018年12月1日至2019年11月22日未交公积金的损失12168元；6.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付继续履行劳动合同，按安全主管职位安排工作，待遇不低于原标准；7.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心承担连带责任；8.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付2017年9月12日至2018年11月30日期间未休年休假5天工资及2017年9月12日至2018年11月30日期间休息日32天工资合计15600元。该委于2020年1月20日作出劳动仲裁裁决：1.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付刘显和2018年12月1日至2019年11月22日期间停工期工资31374.71元；2.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付刘显和2018年9月12日至2018年11月30日期间未休年休假工资1434.48元；3.铁汉生态建设有限公司及对深圳运营中心就上述支付义务承担连带支付责任；4.驳回刘显和其他仲裁请求。（八）其他：双方均请求撤销劳动仲裁裁决，不属于本院受案范围，不予处理。（九）铁汉生态建设有限公司及铁汉生态建设有限公司深圳运营中心诉请：1.无需支付刘显和2018年12月1日至2019年11月22日期间停工期工资31374.71元；2.无需支付刘显和2018年9月12日至2018年11月30日期间未休年休假工资1434.48元；3.判令解除双方的劳动合同；4.刘显和承担诉讼、仲裁费用。刘显和诉请：1.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付2018年12月1日至2019年11月22日期间正常工资187200元；2.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付2018年12月1日至2019年11月22日期间项目补贴9100元；3.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付2018年12月1日至2019年11月22日期间未缴纳原告住房公积金损失12168元；4.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付2018年12月1日至2020年4月30日期间维权支出损失5000元；5.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付2019年2月1日至2019年11月22日期间未缴纳原告社保损失24235.2元；6.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心支付2017年9月12日至2018年11月30日期间未休年休假5天及2017年9月12日至2018年11月30日期间剩余轮休假32天的工资两项合计53076元；7.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心继续履行劳动合同，按合同规定的安全主管的岗位和待遇安排刘显和上岗工作；8.铁汉生态建设有限公司及其深圳运营中心承担连带责任。裁判理由与结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认刘显和与铁汉生态建设有限公司、铁汉生态建设有限公司深圳运营中心的劳动关系于2019年1月12日解除；二、自本判决生效之日起3日内，铁汉生态建设有限公司及铁汉生态建设有限公司深圳运营中心连带支付刘显和2018年12月1日至2019年1月12日期间工资22055.17元；三、自本判决生效之日起3日内，铁汉生态建设有限公司及铁汉生态建设有限公司深圳运营中心连带支付刘显和未休年休假工资1434.48元；四、自本判决生效之日起3日内，铁汉生态建设有限公司及铁汉生态建设有限公司深圳运营中心连带支付刘显和休息日加班（未休轮休假）工资2868.97元；五、驳回铁汉生态建设有限公司及铁汉生态建设有限公司深圳运营中心其他诉讼请求；六、驳回刘显和其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由铁汉生态建设有限公司及铁汉生态建设有限公司深圳运营中心、刘显和各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李吉思二〇二〇年七月二十一日书记员  麦英杰