江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0115民初3808号原告：程晓博，男，1981年11月28日出生，汉族。委托诉讼代理人：汪正楼，江苏千树律师事务所律师。被告：周运，男，1980年10月27日出生，汉族。被告：贡经伟，男，1983年6月24日出生，汉族。上述两被告共同委托诉讼代理人：王尊力，江苏德善律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑凯，江苏德善律师事务所实习律师。原告程晓博诉被告周运、贡经伟特许经营合同纠纷、清算责任纠纷一案，原南京铁路运输法院(以下简称铁路运输法院)立案受理，后铁路运输法院裁定将本案移送本院处理。经本院向江苏省南京市中级人民法院(以下简称南京中院)请示，南京中院指定本院审理。本院受理后，依法适用简易程序审理公开开庭进行了审理，原告程晓博的委托诉讼代理人汪正楼，被告周运、贡经伟的共同委托诉讼代理人王尊力、郑凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程晓博向本院提出诉讼请求：1.判决解除其与南京苏商餐饮管理有限公司（以下简称苏商公司）签订的《区域代理合作服务协议书》；2.判决两被告退还其代理服务费300000元、品牌使用费10000元、履行保证金20000元；3.判决两被告支付其违约金90000元；4.判决两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：两被告系苏商公司的股东。2017年12月16日，其与苏商公司签订《区域代理合作服务协议书》，加盟苏商公司“叫个鸭子”品牌项目。依据合同约定，苏商公司应当向其提供技术配方等相关资料，其取得地区代理权资格，可以开设、发展门店，享受苏商公司统一资源，以及苏商公司应当履行的其他义务。签订合同后，其一直要求苏商公司履行义务，但苏商公司一直没有履行合同约定，同时因为“叫个鸭子”品牌的问题，在上海地区市场监督管理部门不允许挂牌经营，事实上该合同已经无法履行。2018年初，因苏商公司不履行合同义务，其向苏商公司提出解除合同并退款，之后苏商公司一直推脱，无人过问此事。而且其得知“叫个鸭子”品牌的所有人早已与苏商公司解除了合作关系。苏商公司收取巨额加盟费，在得知被起诉后，未经合法清算的情况下，瞒着所有加盟商，将公司注销，且两被告注册资本始终没有出资到位且未尽到清算义务，未通知其侵害其合法权益。被告周运、贡经伟辩称：1.其二人不是本案适格的被告。与原告程晓博签订合同的系苏商公司，其二人仅系苏商公司的股东，且已经履行了对苏商公司的出资义务。在清算时，程晓博不是苏商公司明确的债权人，故未向程晓博发通知。2.苏商公司已经履行了合同义务，程晓博不具有解除合同的权利。综上，请求驳回程晓博的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年9月21日，原告程晓博（乙方）与苏商公司（甲方）签订了《区域代理合作服务协议书》。协议书包括以下主要条款：乙方自愿加入甲方旗下品牌在上海浦东新区开展“叫个鸭子”代理和经营。甲乙双方约定区域代理的一次性区域代理服务费300000元(大写叁拾万元整)，协议签订后乙方可领取甲方技术配方等相关资料，亦取得代理权资格；乙方需另向甲方支付地区代理品牌使用费10000元，每年支付一次；乙方向甲方同时支付地区代理合作履约保证金20000元。甲方授权乙方区域代理合作期限暂定1年，自2017年12月16日。甲方的义务：向乙方提供有关产品和宣传资料；向乙方直营店包括乙方代理区域的门店人员进行培训，提供新产品、研发、技术支持等；向乙方代理区域内所有门店提供符合质量标准的配送产品；……甲乙双方违反上述任何条款规定，均属违约行为，导致协议解除，应向守约方支付本协议价款之80%违约金，同时守约方有权要求继续履行合同。……乙方可以单方面解除协议：如甲方发生下列情况之一(除乙方自身原因造成的外)，乙方有权对甲方规定期限，书面要求甲方编目该情况，履行相应义务如果逾期未履行义务，乙方有权单方面提出解除协议：1、甲方未向乙方提供《产品技术标准》，使乙方不能开展业务活动。2、甲方未能对乙方提供人员培训、技术支持。3、甲方未能对乙方提供必要物品配送，给乙方经营造成不良影响。4、其他严重违反本协议或不履行本协议规定义务的行为，导致乙方有重大经济损失的。协议书就其它事项等亦作出约定。同日，程晓博与苏商公司签订了补充协议。约定：1.乙方签订协议后，直营店开业时间按实际情况与甲方协调沟通尽快落实，不限定3个月内。2.第十二款规定的甲方不能履行义务时，造成乙方提出解除协议的，所有费用予以返还乙方。3.乙方代理区域内开设的门店所需原材料必须向甲方购买，甲方允许乙方自行采购的材料除外。4.乙方享有“叫个鸭子”品牌终身品牌使用权限。《区域代理合作服务协议书》签订后，程晓博向苏商公司支付320000元。后程晓博未实际开店经营。2017年6月9日，苏商公司(甲方)与北京味美曲香餐饮管理有限公司(乙方，以下简称味美曲香公司)签订《叫个鸭子招商外包服务合同》，约定乙方聘请甲方为其“叫个鸭子”品牌(以下简称“项目”)提供全面、专业的招商服务。招商外包合作期限自2017年6月9日至2019年6月8日，招商外包服务合同并对其他事项进行了约定。味美曲香曾向北京知识产权法院提起诉讼，请求撤销商标评审委员会作出的商评字［2017］第11593号《关于第15740333号“叫个鸭子及图”商标复审决定书》，后北京知识产权法院判决驳回味美曲香公司的诉讼请求。味美曲香公司不服，向北京市高级人民法院(以下简称北京高院)提起上诉。北京高院判决撤销一审判决和被诉裁定，判令商标评审委员会重新作出决定。后最高人民法院对该案件决定提审，并于2018年12月4日作出(2018)最高法行再188号行政判决书，判决：一、撤销北京市高级人民法院(2017)京行终字3393号行政判决书；二、维持北京知识产权法院(2017)京73行初2359号行政判决，即驳回北京味美曲香餐饮管理有限公司的诉讼请求。再查明，苏商公司于2009年12月21日登记设立，类型为有限责任公司(自然人投资或控股)，注册资本100万元，股东为：周运，认缴资本90万元，持股比例为90%；贡经伟，认缴资本10万元，持股比例为10%，认缴时间均为2030年12月31日。经营范围：预包装食品批发(须取得许可或批准后方可经营)；餐饮管理及咨询；食品加工技术咨询及技术转让；酒店用品、厨房设备及用品、洗涤用品、日用百货销售。(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动)。2019年1月18日，周运、贡经伟召开股东会并形成股东会决议：本公司由于经营不善，股东一致同意决定注销，现成立清算组，对公司财产情况进行清算。清算组成员为：周运、贡经伟，清算组组长为：贡经伟。同年3月8日，周运、贡经伟召开股东会并形成股东会决议，股东会通过以下事项：由于经营不善，经全体股东一致同意，决定注销公司。现全体股东对清算组于2019年3月8日所做的清算报告予以确认，公司债权债务及清理完毕，如有任何问题，由全体股东承担。该股东会决议加盖了苏商公司的印章。同日，贡经伟在南京市浦口区市场监督管理局办理了苏商公司的注销登记。又查明，2020年6月22日，北京永坤会计师事务所接受苏商公司的委托，出具苏商公司的验资报告，其中载明截止2020年6月22日，苏商公司收到周运、贡经伟的出资款100万元。2020年4月，原告程晓博向本院提起诉讼，要求解其与苏商公司签订的《区域代理合作服务协议书》，并要求周运、贡经伟返还相应的费用。审理中，周运、贡经伟则认为其不是合同当事人，且已履行了出资义务。因当事人意见分歧，致调解未成。上述事实，有《区域代理合作服务协议书》、收款收据企业登记资料、最高人民法院(2018)最高法行再188号行政判决书及当事人的陈述等证据证实。本院认为，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告程晓博与苏商公司所签订的《区域代理合作服务协议书》均具有特许经营合同的性质。《商业特许经营管理条例》第二十二条、二十三条明确规定，特许人应当向被特许人提供真实、准确、完整的相关信息，其中包括特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况、向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件……最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况等等，否则被特许人可以解除特许经营合同。《商业特许经营信息披露管理办法》进一步规定，特许人应当以书面形式披露信息，被特许人应当就所获得的信息内容向特许人出具回执说明。本案中，周运、贡经伟并未提供证据证明苏商公司履行了《商业特许经营管理条例》第二十二条所规定的信息披露义务，且苏商公司自身并没有经营时间满1年的2个直营店，不具备成熟的经营模式，这足以影响到程晓博的投资计划和经营决策。故程晓博有权据此解除双方订立的《区域代理合作服务协议书》。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据合同履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案中，程晓博作为具备完全民事行为能力的自然人，应对企业行业有明显的认知，在进行民商事活动中应具有正常的审慎注意义务。程晓博在签订合同时未审核特许人相关资质，对自己从事特许经营的风险估计不足，盲目签订合同，对纠纷的发生应承担一定的责任。程晓博主张返还费用330000元，周运、贡经伟不予认可，且其提供的苏商公司的收据上载明的数额为320000元，故本院按其支付的费用总额以320000元予以确认。本院综合双方当事人过错程度，酌定返还程晓博人民币290000元。对其主张的违约金不予支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。周运、贡经伟对苏商公司未依法清算即办理了公司的注销登记，应对苏商公司的债务承担责任，故对程晓博要求周运、贡经伟承担责任的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、《商业特许经营管理条例》第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条第二款、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、原告程晓博与南京苏商餐饮管理有限公司于2019年9月21日签订的《区域代理合作服务协议书》解除。二、被告周运、贡经伟于本判决发生法律效力之日起10日内返还原告程晓博合作费290000元；三、驳回原告程晓博的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7600元，减半收取为3800元，由原告程晓博负担935元，被告周运、贡经伟负担2865元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应当按照不服本判决部分的上诉请求数额向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  汤战鹏二〇二〇年七月二十一日书记员  金 蕾