福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终754号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴家旺，男，1994年7月15日出生，汉族，小学文化，无业，住南安市。曾因盗窃于2014年8月20日被福建省泉州市公安局鲤城分局行政拘留十日；于2014年9月19日被泉州市公安局丰泽分局行政拘留十四日；于2018年5月7日被南安市公安局行政拘留十四日。又因犯盗窃罪分别于2013年5月17日被福建省泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，同年9月27日刑满释放；于2014年1月22日被福建省泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，同年7月31日刑满释放；于2015年4月14日被福建省南安市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千五百元，同年7月29日刑满释放；于2016年3月29日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元，同年10月26日刑满释放；于2017年4月26日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元，2018年4月21日刑满释放；于2018年11月21日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元，2019年12月3日刑满释放。因本案于2020年1月6日被晋江市公安局行政拘留十五日。现因涉嫌犯盗窃罪于2020年2月7日被刑事拘留，同年3月13日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 福建省晋江市人民法院审理福建省晋江市人民检察院指控原审被告人吴家旺犯盗窃罪一案，于2020年6月2日作出（2020）闽0582刑初911号刑事判决。原审被告人吴家旺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 2020年1月至2月，被告人吴家旺到晋江市××镇××街道××先后实施盗窃，具体犯罪事实如下： 1.2020年1月5日15时许，被告人吴家旺到晋江市××镇××村××街××号门口，盗走被害人胡某一部价值人民币1667元的“坤利”牌两轮电动自行车。2020年1月6日，被告人吴家旺被抓获。现涉案赃车已追回发还给被害人，同日被告人吴家旺被晋江市公安局行政拘留十五日。 2.2020年1月28日14时许，被告人吴家旺到晋江市××镇××村“芦川”建材厂，盗走被害人王某停放于该厂内一部价值人民币1500元的“锐浮”牌两轮电动自行车。 3.2020年2月6日15时许，被告人吴家旺到晋江市××镇××村“铭源”川菜馆，盗走被害人陈某放置于店内鞋柜上的一部价值200元的ＯＰＰＯＡ59ｍ型手机。 4.2020年2月6日17时许，被告人吴家旺到晋江市××街道××街××排××号“广东粉肠”店，盗走被害人向某放置于该店内餐桌上的一部价值人民币300元的ｉｐｈｏｎｅ6手机、一部价值人民币350元的ｉｐｈｏｎｅ6ｐｌｕｓ手机。 2020年2月6日，被告人吴家旺被抓归案，警方从其处查获涉案3部手机，并发还给被害人。 原判认定上述事实的证据有：涉案部分赃物照片；晋江市公安局有关破案及抓获案犯经过的报告文件、被告人身份信息材料、行政处罚决定书、行政拘留执行回执、撤销公安行政处罚决定书、刑事判决书和裁定书、罪犯档案资料、刑满释放人员通知书、扣押发还物品清单、非机动车有效证件、违法犯罪经历查询情况等书证；被害人陈某、王某、向某、胡某的陈述；价格认定结论书；提取笔录、辨认笔录及相关照片；监控视频等。 原审法院认为，被告人吴家旺的行为已构成盗窃罪。被告人吴家旺曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的故意犯罪，是累犯，且有多次盗窃前科，予以从重处罚，但其归案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，且涉案部分赃物已被追回发还给被害人，予以从轻处罚。据此，原审法院作出判决：一、被告人吴家旺犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元；二、责令被告人吴家旺退赔被害人王某经济损失人民币1500元。 上诉人吴家旺诉称，原审量刑过重，罚金过重，请求改判较轻刑罚。 经审理查明，原审法院认定上诉人吴家旺犯盗窃罪的事实清楚，原审认定犯罪事实的证据，均经原审法院庭审质证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人吴家旺的行为已构成盗窃罪。上诉人吴家旺归案后能如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法予以从轻处罚；涉案部分赃物已被追回发还给被害人，酌情从轻处罚；上诉人吴家旺曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再犯本案之罪，是累犯，依法予以从重处罚；上诉人吴家旺有多次盗窃前科劣迹，酌情从重处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。上诉人吴家旺请求改判较轻刑罚的上诉意见，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 高智辉 审 判 员 柯志同 审 判 员 曾泽龙 二〇二〇年七月二十九日 法官助理 孙玉纯 书 记 员 谢少玲 附：本案适用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，予以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 3、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。 非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。 携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。 在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。