广西壮族自治区柳州市城中区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0202民初2509号 原告：李某某。 委托代理人：程广超，广西典哲律师事务所律师。 委托代理人：钱大胜，广西典哲律师事务所实习律师。 被告：广西某某工程有限公司。 法定代表人：谭某某。 被告：张某某。 原告李某某诉被告广西某某工程有限公司（简称某某公司）、张某某装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李某某的委托代理人程广超、钱大胜，被告张某某到庭参加诉讼，被告某某公司经本院公告合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告李某某向法院提出诉讼请求：1、判决解除原被告于2018年8月26日签订《某某-全景饰家项目工程施工合同》并判令两被告将未完工工地以现状交付原告；2、判决两被告退还多收的尚未施工工程款21186.82元及资金占用费2542.42元（自2019年1月15日按月利率2%的标准计算至其退还完毕时止，暂计算至2019年7月15日）；3、判决两被告支付原告延期违约金26700元（自2018年11月6日计算至判决生效之日止，暂计算至2019年7月31日，共计267天，每日100元）；4、判决两被告支付原告因延期造成的租金损失，暂计7700元（自2019年5月18日起计算至被告交还钥匙给原告时止，暂计算至2019年7月28日，月租金3300元）；5、本案的诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告与两被告在被告提供的《广西柳州市某某-全景饰家工作室项目内容及报价》于2018年8月26日签订《某某-全景饰家项目工程施工合同》，约定原告将其位于柳州市内装饰装修工程发包给两被告施工，双方约定：被告包工、包全部材料；工程总价款为90000元；开工日期为2018年8月28日，竣工日期为2018年11月6日；并约定在原告未对施工项目变更的前提下，竣工结算价不允许变更，超出部分由乙方承担；另在合同第13条约定，若被告未在合同规定日期完工，每延误一日需向原告支付100元违约金；合同第11条虽然有解决争议的方式，但没有确定争议的解决途径。开始施工后，原告在2018.08.29通过手机银行支付首期工程公款15000元，其后被告张某某多次以没有资金为由要求提前支取工程款，原告前后累计支付81640元，但实际两套房累计完工工程量只有60453.18元（37703（某某路房屋已交房）＋22750.18（某某路房子部分工程量）），故应退还21186.82元。原告在按照被告要求多次提前付款的情况下，被告仍然没有能按照约定的竣工日期交房给原告，经原告与被告多次沟通，被告才在2019年1月28日将柳州市某某路X号X号房交付原告，但某某路X号X号却只是铺了部分地砖，经多次沟通，被告张某某表示其将工程款用于偿还网络贷款，没有资金购买装修材料，手头没有钱，无法完成装修工作。另由于被告在完成第一套房屋装修后，一直承诺2019年春节过后尽快全部完工交给原告，导致原告在2019年4月8日已经与案外人曾一玲签订协议，约定2019年5月18日将房屋交付曾一玲用于出租，每月租金3300元，但由于被告未能按期交房，导致原告无法交付房屋用于出租，造成原告的租金和违约金损失，同时因被告行为导致原告多次往返深圳和柳州之间，也让原告回柳州无房可住，只得临时住旅馆，导致花费较大数额的交通费和住宿费，也让原告无心工作并造成精神上巨大压力。综上，被告行为严重损害原告利益，请求法院依法判决被告承担相应的责任，判如所请。 在庭审过程中，原告将诉讼请求第二项中的“请求两被告退还多收的尚未施工工程款21186.82元”变更为“请求两被告退还多收的尚未施工工程款8603元”；诉讼请求第三项中支付违约金的起止时间“自2018年11月6日计算至被告交还钥匙给原告时止”变更为“自2018年11月6日计算至判决生效之日止”。原告变更诉讼请求符合法律规定，本院予以确认。 被告张某某辩称，诉讼请求第二项我已经做了，原告说没有做，需要核实。第三项违约金，是房屋自来水需要重新更换水管，自来水公司拖了四五个月装好水管，才能继续装修，这段时间我也一直在跟进，我认为不存在那么多违约金。我与原告签订合同有违约金100元一天，但是房租3300元不合理。原告诉讼请求都是不合理的。 原告围绕其主张向本院提交以下证据： 证据1、某某-全景饰家项目工程施工合同；证据2、某某-全景饰家工作室项目内容及报价，证据1-2证明原被告双方就涉案房屋签订了装修合同，合同中对价款及装修项目以及逾期交房违约金进行了约定；证据3、手机银行转账单，证明原告按照合同约定支付了工程款81640元；证据4、住房协议及曾一玲身份证复印件，证明原告跟案外人就涉案房屋签订了租赁合同，由于被告逾期交房导致其租金收益的损失；证据5、未完工现场图片，证明被告对于涉案房屋的装修事宜没有按照合同约定及时完工；证据6、通话录音光盘；证据7、通话录音部分文字版，证据6-7证明原告与被告就房屋装修事宜进行了沟通，并且被告张某某对于逾期交房的事实是认可的；证据8、协议以及支付明细，证明原告与被告张某某在2019年7月9日经代理律师协调签订了一份协议，对未完工事项以及违约金处理进行了约定，但是被告张某某没有按照协议做完全部工程，相关约定并没有实际生效，但是我们认可基于这份协议被告尚未完工的工程量变为8603元，另外原告基于该协议支付了4000元的工程款。 被告张某某核实证据后发表以下质证意见： 证据1-2、合同及工程报价真实性没有异议，是我签的合同；证据3、转账凭证真实性认可；证据4、我不知道这个事情；证据6-7、电话录音认可；证据8、协议真实性认可。 本案庭审后，原告再次核对涉案房屋已完工项目后向法院提交《情况说明》以及《东门一单元X室房屋装饰未完成、缺项明细》，载明：经现场核实，并拍摄照片和视频，除我方在法庭提交的未完工的8603元价值未完工程项目之外，另有较小部分未完事项如下：1、其他项目：厨房300×600墙砖未按合同约定完成（材料部分漏项）576元；2、漏项：南阳台天面渗漏（南北阳台天面防水工程款2000已付）1000元。被告张某某对于该缺项明细中列明的“一、东门北套间：入户花园窗台大理石，卫生间蹲便器、冲水阀，小房间窗台大理石，大房间窗台大理石，其他项目卫生间墙砖上下色；二、东门南套间：客厅窗台大理石，小房间窗台大理石，阳台重装蹲便池、蹲便器、冲水阀安装”工程未完工予以认可，对腻子和乳胶漆部分有异议，但被告张某某未在合理期限内向法院申请鉴定。 被告某某公司经法院依法传唤，无正当理由拒不到庭参与诉讼，也未向本院提交书面答辩意见、证据以及质证意见，故视为放弃答辩、举证和质证的权利。 经审理查明，2018年8月26日原告（甲方）与被告张某某、被告某某公司（乙方）签订《某某-全景饰家项目工程施工合同》（以下简称合同），合同约定：工程地点为某某路364号1-2-601、某某路222号1-601。工程承包方式为乙方包工，包全部材料。工程期限为70日，开工日期为2018年8月28日，竣工日期为2018年11月6日。工程造价为人民币90000元。合同签订后，原告按照合同约定向被告张某某支付工程款共计81640元。被告于2019年1月28日已将某某路X号X号房屋完工并交付，由于被告张某某未能按照合同约定将某某路X号X号房屋按时交付原告，2019年11月9日，原告（甲方）与被告张某某（乙方）签订《协议》，该协议约定：1、乙方承诺在2020年1月9日之前做完剩下未完工事项，包括：墙面腻子和油漆、卫生间厨房墙砖和地砖、铝合金窗、卫生间门和厨房门、房间木门、两套房屋防盗门、天面防水等其他未完工事项。乙方承诺所做符合原来《某某-全景饰家项目工程施工合同》对于工程质量的约定。2、按合同约定剩余工程款8360元，双方同意按九千元计算，因乙方违约造成房屋延期交付，乙方愿意承担违约金五千元，该违约金冲抵甲方应付工程款，甲方只需要支付余下肆千元，该肆千元由甲方随乙方一同定购房门时作为定金交付，超过肆千元部分由乙方承担。3、另由于乙方违约，甲方提起诉讼支付陆千元律师费和陆佰贰拾柒元诉讼费，该费用由乙方承担，乙方在2020年2月28日之前支付4000元，2020年3月28日之前付清剩余款项，如逾期支付每逾期一天乙方支付甲方违约50元。4、如乙方不能再本协议约定期限完工所有工程并验收合同，则甲方不撤诉，逾期交房违约金按原合同约定每日100元计算至法院判决生效时为止，同时承担租金损失。如按时完成竣工验收，甲方撤诉，乙方按本协议承担责任。诉讼费减半计算。5、双方签订本协议后，如乙方仍然不能按约定完工，造成的所有损失，乙方与广西某某工程有限公司承担连带保证责任。协议签订后原告于2019年11月10日向被告张某某支付工程款4000元。因被告张某某未能在协议约定的最后期限完成工程，故酿成本诉。 本院认为，依法订立的合同应当受到法律保护。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，原告与被告张某某、某某公司签订的《某某-全景饰家项目工程施工合同》以及原告与被告张某某签订的《协议》均系双方真实意思表示，双方均应该按照该合同履行自己的义务。原告与被告张某某、某某公司签订的施工合同约定的竣工时间为2018年11月6日，但两被告未能按期交付装修房屋，存在违约。原告与被告张某某再次签订协议约定被告张某某应在2020年1月9日之前做完剩下未完工事项。被告张某某亦未能在约定的时间内向原告交付房屋，已经构成根本违约，原告与被告签订合同的目的未能达成，故原告主张解除与两被告签订的《某某-全景饰家项目工程施工合同》有事实法律依据，本院予以支持。因合同解除，原告主张两被告将工地柳州市某某路X号X号房屋以现状交付原告，有事实法律依据，本院予以支持。 关于退还工程款问题。原告主张涉案某某路X号X号房屋工程未完成工程量为8603元，并提交《东门一单元X室房屋装饰未完成、缺项明细》予以佐证，被告张某某虽对该明细中部分项目不予认可，但未提交证据予以证明，故本院对于被告张某某的主张不予采信，因合同解除，原告请求被告张某某退还未完成工程的工程款8603元有事实法律依据，本院予以支持。 关于违约金问题，本案中，原告主张违约金以每日100元从2018年11月6日计算至判决生效时止。首先，根据《中华人民共和国合同法》第七十七条的规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”双方先签订的合同中约定工程的竣工时间为2018年11月6日，后签订的协议约定被告张某某应于2020年1月9日完成未完工事项。协议中对完工时间的约定，视为对原合同的变更，被告张某某未能在2020年1月9日将工程完工，存在违约，应向原告支付违约金，违约时间应从2020年1月10日起算。其次，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二项的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原告主张违约金按每天100元计算显然过分高于原告可预见的合法利益损失，故本院以原告实际损失为基础，兼顾公平原则和诚实信用原则将违约金予以调整为10000元。 关于资金占用费问题。本案中，原告按照合同以及协议的约定向被告张某某支付了装修款，两被告未能在2020年1月9日前将房屋未完成工程完工并向原告交付房屋，故原告主张两被告支付资金占用费有事实法律依据，本院予以支持。（以工程款8603元为基数，从2020年1月10日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至其退还完毕时止）。 关于租金损失，原告的证据不足以证明该损失与本案的关联性，该主张无事实法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第八条、第七十七条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，的规定判决如下： 一、原告李某某与被告张某某、广西某某工程有限公司于2018年8月26日签订的《某某-全景饰家项目工程施工合同》解除； 二、被告张某某、广西某某工程有限公司将柳州市某某路X号X号以房屋现状交付原告李某某； 三、被告张某某、广西某某工程有限公司退还原告李某某工程款8603元； 四、被告张某某、广西某某工程有限公司向原告李某某支付资金占用费（以工程款8603元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，从2020年1月10日计算至被告张某某支付完毕工程款之日止）； 五、被告张某某、广西某某工程有限公司向原告李某某支付违约金10000元； 六、驳回原告李某某其他诉讼请求。 案件受理费1254元，保全费601元，公告费700元（原告已预交），由被告张某某、广西某某工程有限公司负担1732元，原告承担823元。 上述义务，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定履行期间的最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  林玥希 人民陪审员  杨萍彦 人民陪审员  谢云秀 二〇二〇年七月十三日 代书 记员  汪奕孜