山东省郯城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1322民初3541号 原告：张付乾，男，1983年8月19日生，汉族，住兰陵县，居民。 委托诉讼代理人：张金龙，山东一品律师事务所律师。 被告：张可玲，女，1973年2月20日生，汉族，江苏省邳州市村民，现住郯城县。 委托诉讼代理人：丁凤飞、朱舒雅，山东鹏举律师事务所律师。 被告：张磊，男，1982年2月20日生，汉族，郯城县村民，现住临沂市兰山区。 被告：王广前，男，1971年9月3日生，汉族，兰陵县村民，住该村××号。 原告张付乾与被告张可玲、张磊、王广前提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案审理过程中，被告张可玲申请追加张磊、王广前作为本案的共同被告参加诉讼，本院经征得原告同意，追加张磊、王广前作为本案的共同被告参加诉讼。原告张付乾及其委托诉讼代理人张金龙，被告张可玲及其委托诉讼代理人丁凤飞、朱舒雅，被告王广前、被告张磊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张付乾向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费等经济损失共计67480元；2、本案的诉讼费用由被告负担。事实和理由：2019年8月24日，原告经人介绍认识去被告张可玲家中从事拆卸钢屋顶施工，施工中原告从3米高处跌落受伤，致双侧肩胛骨骨折，原告先后在郯城港上颜湖医院和兰陵县人民医院住院治疗，造成经济损失。原告同意追加王广前、张磊为本案共同被告，原告接到王广前的电话通知到张可玲家干活，原告对于王广前、张磊和张可玲之间的关系并不清楚，三被告对于原告的损失未完全赔偿，请求法院查清事实依法裁决。 被告张可玲辩称：一、我与原告不存在劳务和承包关系。2019年8月，我将拆卸钢屋顶施工承包给了张磊，张磊找王广前带工人施工，张付乾的雇主是王广前、张磊，应由雇主承担赔偿责任。二、钢屋顶的施工没有技术含量，我将施工承包给王广前、张磊，不存在选任过失。原告作为雇员，服从于雇主的安排和指挥，我不在现场，也不存在指示过失，不承担任何赔偿责任。三、原告系具有完全民事行为能力的成年人，在施工中未尽到自身安全义务，故对自身损伤应当承担一定的责任。四、我出于人道主义为原告垫付3000元医疗费，原告应当退还给我。综上，请求驳回原告对被告的诉讼请求。 被告张磊辩称，我只是介绍人，我不应该承担责任。张可玲是我的堂姐，因其家中发生火灾，张可玲让我找人进行施工拆除，我介绍王广前进行施工，之后王广前和张可玲联系，由他们双方谈的价格进行施工，我没有参与。 被告王广前辩称，我本身属于包工头，但我和张可玲家的活没有关系。张磊打电话给我让我找两个工人帮忙拆除彩钢瓦。我和张可玲没有直接联系过，没有打过电话。张磊说下午就给结算工钱，问我工钱多少，我说一个工人每天200多元，张磊称一天就能干完。但两天也没拆完，第一天去了两个工人干活，第二天去了四个工人，第三天去了四个工人，张磊让我过去，我才去的，第四天原告发生事故。 本院经审理认定事实如下：2019年8月，张可玲房屋失火需拆除钢屋顶，张可玲遂联系其堂弟张磊介绍承揽人承接该工作，张磊联系王广前后王广前同意承揽该钢屋顶拆除工作，王广前安排张付乾等工人至张可玲家中进行拆除作业。2019年8月24日，张付乾工作时从高处跌落受伤，致双侧肩胛骨骨折，原告先后在郯城港上颜湖医院（住院时间为8月24日至8月28日，共5天）和兰陵县人民医院（住院时间为8月27日至9月7日，共10天）住院治疗，共支出医疗费25274.9元。2020年5月19日，张付乾委托临沂苍正法医司法鉴定所对其误工、护理、营养、内固定物取出费用进行鉴定，临沂苍正法医司法鉴定所出具【2020】351号司法鉴定意见书，评定张付乾之损伤误工期170日、护理期50日、营养期80日，内固定物取出费用为11000元，同时休息15日。张付乾支出鉴定费1500元。后张付乾要求张可玲赔偿相关损失，张可玲拒绝支付，由此生讼。 另查，张可玲已为张付乾垫付3000元住院押金，张磊为其垫付5000元治疗费用，王广前为其垫付25000元治疗费用。 本院认为，本案争议的焦点问题为：原告与三被告是否形成雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 本案中，原告张付乾长期跟随被告王广前提供劳务，张付乾的报酬由王广前发放，张可玲因需拆除钢结构房屋通过王磊联系王广前，王广前选任张付乾等工人为张可玲拆除钢结构房屋提供劳务，王广前向张付乾许诺按照每天200元计取劳动报酬，张付乾等工人在提供劳务过程中受王广前的管理，王广前与张付乾之间的关系应认定为雇主与雇员的关系。作为雇主的王广前在雇员从事雇佣活动中负有保证安全和劳动保护的职责和义务，张付乾在提供劳务过程中遭受人身损害，王广前作为雇主应承担赔偿责任。原告张付乾作为具有完全民事行为能力的成年人，且经常从事钢结构拆卸工作，自身在提供劳务过程中疏忽大意、未尽到审慎注意义务，其对自身损害的发生具有一定的过失，应减轻被告王广前的赔偿责任。综合本案的实际情况，原告张付乾对其损失自行承担30%的责任，被告王广前对原告张付乾的损失应承担70%的赔偿责任。 关于张磊提出的其为张可玲与王广前的介绍人不应对张付乾的损失承担赔偿责任的抗辩意见，张磊在定作人张可玲与承揽人王广前之间仅起到介绍作用，张磊在该承揽工作中并未获利，王广前及张付乾均认可张磊仅为介绍人，故对张磊的上述意见，予以采纳。 关于张可玲提出的其与张付乾不存在劳务关系亦不存在选任和指示过失的意见，本院予以采纳；关于张可玲提出的张磊与王广前共同承揽涉案房屋钢结构拆卸工作的意见，张磊与王广前予以否认，张可玲无充分证明证明自己的主张，故对张可玲的上述意见，不予采纳。 关于原告张付乾遭受的经济损失，本院确定如下：1、医疗费：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告主张的医疗费，有医疗费单据、住院病案、诊断证明书等为据，本院确认医疗费为25274.9元；2、误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。本案中，原告自高处坠落造成双侧肩胛骨骨折，住院治疗15天，其伤情经鉴定机构评定误工期为170日，该鉴定意见虽具有一定的参考性但并不等同于医疗机构出具的证明，综合本案实际情况，本院酌情支持误工期为120天。张付乾提供的不动产权属证书以及居住证明能够证明其居住生活在兰陵县城区的事实，其误工费应按照无固定收入的城镇居民标准以115.97元/天计算。故原告的误工费损失为13920元（115.97元/天×120天）；3、护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，原告自高处坠落造成肩胛骨骨折，住院治疗15天，其伤情经鉴定机构评定护理期为50天，考量原告的伤情实际，护理期为50天合理适当，本院予以采信。原告未就护理人员的收入状况、护理人数等提供证据，本院确定护理人数为一人、护理费按照城镇居民的误工费标准以每天115.97元计算，故护理费应为5800元（115.97元/天×50天×1人）；4、住院伙食补助费：住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准予以确定。原告住院15天，住院伙食补助费以国家机关一般工作人员日出差伙食补助30元计算，共计450元；5、营养费：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告伤情为肩胛骨骨折，鉴定机构根据其伤情评定营养期为80天有一定的合理性，本院酌情支持营养期为60天，营养费按照每天30元计算，应为1800元。6、交通费：交通费根据受害人及其必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告主张交通费支出700元但未提供证据证明，考虑到住院诊疗期间原告及其必要的陪护人员必然发生交通费用，本院酌情支持500元；7、鉴定费：原告主张鉴定费支出，并提供了鉴定费发票证实，本院确定鉴定费为1500元；8、二次手术费：原告伤后行复位内固定手术，客观上存在择期取出内固定物的需要，鉴定机构评定骨折内固定取出费用约11000元，为减轻当事人诉累，本院对该项费用予以采信；鉴定机构评定休息15日，具备合理性，本院予以采信。因此，二次手术费为11000元，二次手术误工费为1739.55元（115.97元/天×15天），二次手术护理费为1739.55元（115.97元/天×15天）。 上述损失共计63724元。原告应自行负担30%，剩余70%计44607元由被告王广前负担。被告王广前已向原告张付乾支付25000元，还应支付19607元。 综上所述，原告的诉讼请求中合理有据部分，本院予以支持；其他主张，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告王广前于判决生效后十日内赔偿原告张付乾医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等经济损失19607元。 二、驳回原告张付乾的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费***元，由被告王广前负担372元，原告张付乾负担372元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  李永 二〇二〇年七月二十九日 书记员  谢培