湖南省衡南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0422刑初82号 公诉机关湖南省衡南县人民检察院。 被告人吴某某，男，1980年11月15日出生，汉族，湖南省衡南县人，大专文化，现住湖南省衡南县云；2018年7月9日因犯贪污罪被衡南县人民法院判处免于刑事处罚；因涉嫌贪污罪，2020年4月24日衡南县人民检察院决定对其刑事拘留，同年4月29日衡南县人民检察院决定对其决定逮捕，次日由衡南县公安局执行逮捕，现羁押于衡阳市第二看守所。 辩护人夏凉锋，湖南溥天律师事务所律师。 辩护人彭芙，湖南溥天律师事务所律师。 湖南省衡南县人民检察院以南检公诉刑诉[2020]74号起诉书指控被告人吴某某犯贪污罪，于2020年6月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，于2020年7月8日公开开庭进行了审理。湖南省衡南县人民检察院指派检察员董平原出庭支持公诉，被告人吴某某及辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：被告人吴某某在2019年1月至12月期间，利用担任会计的职务便利，利用单位财物监管漏洞，私自制作取现凭证，以工作需要为由，从财政所所长贺某某处获取预留银行印章（即镇财政所公章、所长的私章、出纳私章以及办事处主任私章），先后分十五次在私自制作的取现凭证上加盖预留银行印章后从银行支取现金，套取公款共计338343.48元，并分七次采取虚列工程款、劳务费等开支的方式记账将账目做平。具体事实如下: 1、2019年1月，被告人吴某某以虚列工程款的名义记账3万元，这3万元开支没有原始凭证和发票。 2、2019年2月，办事处财政所零余额账户支付业务活动费用94711元，其中有22218.48元被告人吴某某以虚列劳务费的名义做账，没有原始凭证和发票。 3、2019年3月，办事处财政所零余额账户支付业务活动费用231845元，其中有35000元被告人吴某某以虚列劳务费的名义计账，没有原始凭证和发票。 4、2019年4月，办事处财政所零余额账户支付业务活动费用328787元，其中有79215元被告人吴某某以虚列劳务费的名义计账，没有原始凭证和发票。 5、2019年6月，办事处财政所零余额账户支付业务活动费用68452元，其中有48650元被告人吴某某以虚列劳务费的名义计账，没有原始凭证和发票。 6、2019年9月，被告人吴某某以虚列劳务费的名义计账78260元，没有原始凭证和发票。 7、2019年12月，被告人吴某某以虚列劳务费的名义计账45000元，没有原始凭证和发票。 被告人吴某某套取上述338343.48元后，将其中18万元用于偿还其私人信用卡欠款，余下的15万余元用于个人生活开支。2020年4月24日，被告人吴某某主动到衡南县监察委投案，并将贪污的338343.48元公款予以退缴。 公诉机关认为，被告人吴某某利用其担任衡南县办事处会计的职务之便，采用私自制作取现凭证，再偷盖银行预留印章，然后到银行取钱的方式侵吞单位公款共计338343.48万元，用于归还自己信用卡欠款和个人日常消费，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二、三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任；被告人吴某某认罪认罚，具有自首、退缴赃款、贪污犯罪前科等情节，建议对被告人吴某某判处有期徒刑二年六个月以上三年以下，并处罚金十五万元，特提请本院依法判处。为证明上述指控事实，公诉机关提供了书证；证人证言；被告人吴某某的供述和辩解；鉴定意见等证据。 被告人吴某某对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及对公诉机关提交的证据等基本无异议，对起诉书指控其私自制作取现凭证提出异议，辩称不是私自制作的，在农商行办理银行卡想偿还款项，被告人吴某某当庭表示认罪认罚。 被告人吴某某的辩护人提出以下辩护意见：1、起诉书指控被告人吴某某涉嫌贪污罪定性不当，被告人吴某某主观方面无贪污的故意，在客观方面有归还公款的行为，应当定性为挪用公款罪；2、被告人吴某某犯罪具有客观原因，其单位存在监管不严的漏洞，父母患有疾病；3、被告人吴某某系自首，主动退赃，并且认罪认罚，建议对被告人吴某某判处缓刑，并处罚金五万元。 经审理查明，被告人吴某某在2019年1月至12月期间，利用担任办事处财政所会计的职务便利，利用单位财物监管漏洞，私自制作取现凭证，以工作需要为由，从财政所所长贺某某处获取预留银行印章（即镇财政所公章、所长的私章、出纳私章以及办事处主任私章），先后分十五次在私自制作的取现凭证上加盖预留银行印章后从银行支取现金，套取公款共计338343.48元，并分七次采取虚列工程款、劳务费等开支的方式记账将账目做平。具体事实如下: 1、2019年1月，被告人吴某某以虚列工程款的名义记账3万元，这3万元开支没有原始凭证和发票。 2、2019年2月，办事处财政所零余额账户支付业务活动费用94711元，其中有22218.48元被告人吴某某以虚列劳务费的名义做账，没有原始凭证和发票。 3、2019年3月，办事处财政所零余额账户支付业务活动费用231845元，其中有35000元被告人吴某某以虚列劳务费的名义计账，没有原始凭证和发票。 4、2019年4月，办事处财政所零余额账户支付业务活动费用328787元，其中有79215元被告人吴某某以虚列劳务费的名义计账，没有原始凭证和发票。 5、2019年6月，办事处财政所零余额账户支付业务活动费用68452元，其中有48650元被告人吴某某以虚列劳务费的名义计账，没有原始凭证和发票。 6、2019年9月，被告人吴某某以虚列劳务费的名义计账78260元，没有原始凭证和发票。 7、2019年12月，被告人吴某某以虚列劳务费的名义计账45000元，没有原始凭证和发票。 被告人吴某某套取上述338343.48元后，将其中18万元用于偿还其私人信用卡欠款，余下的15万余元用于个人生活开支。 2020年4月24日，被告人吴某某主动到衡南县监察委投案，并将贪污的338343.48元公款予以退缴。 上述事实，有下列经庭审质证核实的证据予以证实： 1、被告人吴某某的身份证明、户籍资料、到案经过，证实被告人吴某某系衡南县全民合同制工人，已届完全刑事责任年龄，于2020年4月24日主动投案； 2、刑事判决书、审计移送处理书、非税收入一般缴款书，证实被告人吴某某的前科情况，衡南县审计局于2020年4月23日将涉嫌犯罪线索移送衡南县监察委，被告人吴某某于2020年4月24日退缴赃款338343.48元； 3、会计凭证复印件，证实衡南县办事处2019年度相关月份的财务支出记账、支出审批、支出依据等； 4、证人贺某某、张某某、倪某某的证言，证实三人作为被告人吴某某的上级或同事对吴某某贪污公款、私自偷用印章的行为不知情； 5、证人刘某某的证言，证实刘某某从被告人吴某某的信用卡中借款18万元； 6、被告人吴某某的供述和辩解，证实被告人吴某某对犯罪事实供认不讳； 7、鉴定意见，证实被告人吴某某贪污公款金额338343.48元，通过私自打印财政支付凭证，私自加盖财政所公章、办事处主任私章、所长私章、出纳私章，从办事处财政所单位账户分15笔从银行提取现金，分7次会计凭证以虚列维修费、劳务费的形式将单位资金转移至个人所有。 本院认为，被告人吴某某利用其担任衡南县办事处会计的职务之便，采用私自制作取现凭证，再偷盖银行预留印章，然后到银行取钱的方式侵吞单位公款共计338343.48万元，用于归还自己信用卡欠款和个人日常消费，其行为已触犯贪污罪。公诉机关指控被告人吴某某犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人吴某某辩称其不是私自制作取现凭证，在农商行办理银行卡想偿还款项，根据湖南兴泰会计事务所有限公司的鉴定意见，被告人吴某某通过私自打印财政支付凭证，其未提供证据证明其具有偿还的意愿及采取实际偿还的行为，故该辩护意见本院不予支持。被告人吴某某的辩护人提出被告人吴某某应当定性为挪用公款罪，犯罪具有客观原因，其单位存在监管不严的漏洞，父母患有疾病的辩护意见，经本院审查认为被告人吴某某采取虚列工程款、劳务费等开支的方式记账将账目做平，在现实生活中难以发现公共财产已经被非法占有，被告人吴某某的犯罪行为符合贪污罪的构成要件，被告人吴某某可以通过合法途径解决生活问题，客观原因不能成为犯罪的理由，故该辩护意见本院不予支持。被告人吴某某主动投案，且能如实供述其犯罪事实，庭审中自愿认罪认罚，系自首，可以从轻处罚；被告人积极退缴赃款，酌情从轻处罚；被告人吴某某具有前科，酌情从重处罚。综合全案案情及被告人吴某某认罪态度，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人吴某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年4月24日至2022年10月23日止；罚金限本判决书生效后十日内向本院缴纳上缴国库）； 二、追缴被告人吴某某违法所得338343.48元上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  宁志华 审 判 员  费良德 人民陪审员  陈新民 二〇二〇年七月三十日 法官 助理  陈艳蓉 书 记 员  雷 婕 附本案适用相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。