安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0111民初10768号 原告：方志家，男，汉族，1959年4月29日生，住安徽省金寨县。 委托诉讼代理人：方俊，男，1991年9月9日出生，汉族，住安徽省金寨县，原告方志家之子。 委托诉讼代理人：闵远刚，安徽事顺律师事务所律师。 被告：吴继海，男，汉族，1969年5月4日生，住安徽省金寨县。 被告：安徽金顺建筑工程有限公司，住所地为安徽省六安市滨河御景****楼**，统一社会信用代码91341500MA2ND92J5R。 法定代表人：吴涛，经理。 以上两被告共同委托诉讼代理人：张移生，安徽安泰达律师事务所律师。 以上两被告共同委托诉讼代理人：张苹苹，安徽安泰达律师事务所律师。 原告方志家诉被告吴继海、安徽金顺建筑工程有限公司（以下简称金顺建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月6日立案受理后，由审判员刘元适用简易程序公开开庭进行了审理。原告方志家的委托诉讼代理人方俊、闵远刚，被告吴继海、金顺建筑公司的共同委托诉讼代理人张移生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告方志家向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告提供劳务过程中受伤的损失1010700.9元（医疗费3823.44元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费6100元、营养费6000元、护理费28834.96元、误工费36130.5元、残疾赔偿金375400元、精神损害抚慰40000元、护理依赖费用485012元、鉴定费2400元、交通费8000元、保全费5000元、保全保险费2000元），并由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告与被告吴继海系老乡关系，吴继海承榄合肥五号线休宁站的工程，原告为其打工。2018年6月29日下午4点钟左右，原告在负二楼拆模板时，不幸被木方砸中摔下，致使原告严重受伤。原告被送往安徽省立医院，经诊断为：脊髓损伤伴不全瘫。之后原告一直辗转在各个医院住院治疗，直至2018年10月28日。在住院期间，被告垫付了大部分的医疗费用，后期由于被告不再支付相应的医疗费用，致使原告不得已不回家休养。期间，原告家人多次找被告协商解决，被告却要求原告鉴定并找保险公司赔偿。2019年1月14日，原告委托安徽高诚司法鉴定所鉴定，构成五级伤残，误工期计算至定残的前一日，护理期计算至定残的前一日，营养期为120天，后续治疗费为10000元，属于大部分护理依赖。之后原告家人再次找到被告以及发包单位中铁四局，但之间相互推诿，拒不赔偿。现不得已提出诉讼。经查合肥五号线休宁站的工程系中铁四局承建，中铁四局将该工程的部分工程发包给安徽金顺建筑工程有限公司，安徽金顺建筑工程有限公司又将工程承包给被告吴继海。原告诉至法院，望依法判如所请。 被告吴继海、金顺建筑公司共同辩称：1、吴继海系金顺建筑公司的员工，系金顺建筑公司委派在合肥五号线休宁站的现场负责人，吴继海实施的与项目相关的行为是其履行职务行为；2、原告在施工过程中，拒绝佩戴安全防护设施，是导致原告身体遭受损害的全部原因，其损害后果应当由原告自行承担；3、原告主张的诉求过高，或者缺乏诉求依据，增加的医疗费应当包含在鉴定费的数额内，而本案法院委托的鉴定机构产生的鉴定费用已经由被告垫付，因此该项费用主张缺乏依据，对于后续治疗费原告增加了2000元缺乏事实和法律依据，因在提起诉讼时，原告已经按照自行委托的鉴定机构意见向法庭主张后续治疗费为10000元；对于护理费，从出院记录看，2018年7月2日之后的出院记录，没有建议原告需要采取护理，原告主张住院期间护理费的天数不应超过26天、123.48元/年，对于误工费，原告增加误工费的请求不符合法律规定，在提起诉讼时，原告已经按照每天145天的标准计算误工费，视为原告已经认可每天最高为145元的误工损失，原告未向法庭提供应身体损害导致收入减少的证据，且原告已达法定退休年龄，因此原告主张的误工费缺乏事实依据，对于残疾赔偿金原告应当按照农村居民人均纯收入标准，并按照六级伤残的系数计算；对于精神损害抚慰金原告请求过高；对于护理依赖费用，原告经鉴定需要部分护理依赖，结合原告的受伤部位、伤情、治疗情况等，应当按照不高于20%的比例予以计算，认定5年较为适宜，之后产生的护理费，原告可另行主张；对于鉴定费，系原告自行委托产生，且鉴定结论的大部分内容已被法院指定的鉴定机构推翻，因此该部分的费用应当由原告自行承担，对于交通费，原告增加交通费的诉请不符合法律规定，在提起诉讼时原告也认可产生的交通费在5000元范围内，且原告应当向法院提交因就医产生的交通费正式票据；对于保全费、保全保险费，该费用不是因原告身体造成损害而产生的直接损失，因此主张该费用缺乏诉请依据。 经审理查明：金顺建筑公司是合肥市轨道交通5号线土建施工的参建单位，原告方志家系该公司雇佣的工人，为该公司提供劳务，双方未签订书面合同。2018年6月29日，金顺建筑公司在对项目负二楼进行模板拆卸时，方志家在施工过程中从脚手架上坠落，导致受伤。事故发生时方志家在作业时未佩戴安全防护用品。 受伤当日，方志家被送往合肥市第三人民医院、省立医院救治，2018年7月1日至2018年7月27日在省立医院住院治疗，诊断为：脊髓损伤伴不全瘫，于2018年7月4日行颈后路全椎板切除+植骨融合内固定术。 2018年7月27日至2018年8月17日，原告在安徽医科大学第二附属医院治疗，诊断为四肢瘫痪、颈部脊髓损伤、神经源性膀胱，入院后予以营养神经、抗凝等对症治疗和综合康复治疗。 2018年8月17日至2018年10月28日，原告在安徽医科大学第一附属医院治疗，诊断为颈部脊髓损伤，入院后予以营养神经药物，同时予以四肢运动疗法、四肢针灸等康复治疗。 由原告自行委托，2019年2月1日，安徽高诚司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，评定方志家因外伤致左上肢肌力3级，右上肢肌力4级，双下肢肌力4级，属四肢瘫（肌力4级以下）构成五级伤残；评定方志家误工期至评残前一日，护理期至评残前一日，营养期为120日；评定方志家后续医疗费需人民币1万元；评定方志家需大部分护理依赖。原告支付鉴定费2500元。 在审理过程中，由金顺建筑公司申请，本院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对原告的伤残等级、三期、后续治疗费及护理依赖程度进行重新鉴定，2020年3月13日，该中心出具鉴定意见书，评定被鉴定人方志家因意外致颈髓损伤遗留三肢瘫（肌力4级以下），评定为人体损伤六级伤残，本次外伤的参与度建议在75%－85%之间为宜；方志家人身损害的误工期、护理期为受伤当日至第一次评残前一日，营养期为120日；被鉴定人方志家颈椎内固定取出的手术费大致在10000－12000元；被鉴定人方志家需要部分护理依赖，损伤参与度为75%。 另查明，原告方志家户籍地为住安徽省金寨县，为进城务工人员。 上述事实有原告提供的身份证、身份信息查询单、企业信息查询单、金顺建筑公司证明、工友证明、出院小结、门诊病历、协议书、鉴定意见书以及鉴定费发票、医疗费发票，被告提供的情况说明、关于防范高处坠落事故警示函、照片等证据及当事人当庭陈述予以证实，本院予以确认。 本院认为：原告方志家系金顺建筑公司所雇佣的工人，在为金顺建筑公司所承包的案涉工程提供劳务时受伤，该事实金顺建筑公司予以认可，无证据表明吴继海为方志家提供的劳务的接受方。 根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。金顺建筑公司作为施工人和接受劳务方，未能对现场施工的工人人身安全尽到管理、保护、监督的职责，应当对方志家在工作中遭受的人身损害承担赔偿责任。同时，方志家工作中未按要求未佩戴安全防护用品，该情形有中铁四局合肥市轨道交通5号线土建施工总承包4标项目经理部事发后就该事故发出的《警示函》予以证实。方志家对自身安全未尽审慎注意义务，也是造成其受伤的部分因素，自身具有一定的过错，应相应减轻赔偿义务人的赔偿责任。本院根据双方当事人的过错程度，酌情确定金顺建筑公司应承担70%的赔偿责任，方志家自身承担30%的责任。 本院确认原告方志家损失如下： 1、医疗费3823.44元。该费用系原告自行支付的门诊费用及在本案审理过程中因鉴定需要产生的相关检查费用，原告提供了相关的医疗费票据，本院经审核认定。 2、后续治疗费11000元。方志家颈椎内固定尚未取出，安徽新莱蒂克司法鉴定中心评定后期手术费大致在10000－12000元，本院予以支持11000元。 3、住院伙食补费6100元。原告因本次事故于2018年6月29日－2018年10月28日共计122天住院治疗，住院伙食补费的标准应当参照合肥市国家工作人员出差伙食补助标准即50元/天确定，为122天×50元/天=6100元。 4、营养费6000元。根据安徽新莱蒂克司法鉴定中心评定，原告营养期为120天，营养费的标准应当参照合肥市国家工作人员出差伙食补助标准即50元/天确定，原告的营养费为120天×50元/天=6000元。 5、护理费28834.96元。安徽新莱蒂克司法鉴定中心评定原告的护理期限2018年6月29日－2019年1月31日共计217日。由于原告伤情较重，需要亲属护理，护理费的标准按上一年度居民服务业工资标准确定，原告按132.88元/天主张未超出法律规定，予以支持。原告护理费为132.88元/天×217天=28834.96元。 6、后期护理费42232.5元。安徽新莱蒂克司法鉴定中心评定原告需要部分护理依赖，损伤参与度为75%。原告主张定残后的护理费用，予以支持，本院确定护理依赖程度按30%、结合参与度75%，暂支持定残后5年的后期护理费用。护理费用为37540元/年×5年×30%×75%＝42232.5元（自2019年2月1日计算至2024年2月1日），之后仍需护理的可另行主张。 7、误工费22318元。安徽新莱蒂克司法鉴定中心评定原告的误工期限为217日，原告为进城务工人员，误工费的标准按上一年度城镇居民人均可支配收入102.85元/天确定。误工费为102.85元/天×217天＝22318元。 8、残疾赔偿金300320元。安徽新莱蒂克司法鉴定中心评定原告人体损伤六级伤残，外伤的参与度建议在75%－85%之间为宜，该鉴定结果考虑了原告本身存在颈椎退行性变、椎间盘突出对损害后果的影响，本院予以采纳，确定参与度按80%计算。残疾赔偿金应按上一年度城镇常住居民人均可支配收入计算。原告在首次定残时未满60周岁，原告的残疾赔偿金为37540元/年×50%×80%×20年=300320元。 9、交通费2000元。根据原告的伤情及出院后的治疗等实际需要酌情确定。 10、鉴定费2400元。原告向安徽高诚司法鉴定所支付的鉴定费用系为查明损害后果所支付的合理费用，原告按2400元主张，予以支持。 以上原告的各项损失共计425028.9元，应由金顺建筑公司按70%的比例赔偿297520元。另，因本案事故致原告伤残，原告精神上遭受痛苦，本院酌定支持原告的精神损害抚慰金为30000元。 关于金顺建筑公司主张的垫付费用问题。原、被告双方均认可在住院费用由金顺建筑公司支付，但金顺建筑公司未提交相应票据，庭后金顺建筑公司向本院申请调查令，从省立医院、安徽医科大学第一附属医院、第二附属医院补开了方志家的住院费收据，合计金额为180567.88元。对于以上款项，原告主张该费用已通过保险公司报销。由于金顺建筑公司未能提供原始医疗费发票，不能排除该费用已由保险公司报销的可能。鉴于该费用不包括原告在本案的诉讼请求之内，并且是否由金顺建筑公司实际垫付存在争议，故不在本案中一并处理，双方如有争议可另行诉讼解决。关于金顺建筑公司主张其在原告伤后委托安徽健行医疗救援转运有限公司在2018年6月29日－9月29日期间向原告提供护理服务支付费用18000元、运送原告回原籍金寨县产生的救护车费用5000元，金顺建筑公司提供了安徽健行医疗救援转运有限公司的相关发票和该公司的证明，应予认定，该两项费用合计23000元，应由原告按30%比例自行承担6900元，从金顺建筑公司应付的赔偿款中予以抵扣。 综上，金顺建筑公司应赔偿原告320620元（297520元+30000元－6900元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下： 一、被告安徽金顺建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告方志家各项经济损失320620元； 二、驳回原告方志家的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为6948元，保全费5000元，合计11948元，由原告方志家负担3854元，由被告安徽金顺建筑工程有限公司负担8094元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 刘 元 二〇二〇年七月十三日 书记员 莫警花 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。