文书内容重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0112民初12896号原告：陈龙江，男，1965年5月11日出生，汉族，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：张凯，重庆丽达律师事务所律师。委托诉讼代理人：付涛，重庆丽达律师事务所律师。被告：重庆建工第九建设有限公司，住所地重庆市九龙坡区。法定代表人：杨光余，董事长。委托诉讼代理人：刘清源，重庆索通律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨益强，重庆索通律师事务所律师。第三人：周谊，男，1982年1月5日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：张正杰，重庆康实律师事务所律师。第三人：重庆丛莹建筑劳务有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞鱼轻路26号6单元1-2，统一社会信用代码91500113567865400K。法定代表人：熊辉武，总经理。委托诉讼代理人：杨朝越，上海段和段（重庆）律师事务所律师。原告陈龙江与被告重庆建工第九建设有限公司（以下简称建工九建公司）、第三人周谊、重庆丛莹建筑劳务有限公司（以下简称丛莹劳务公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年5月18日立案受理后，依法由审判员胡可萍独任审判，适用简易程序于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原告陈龙江的委托诉讼代理人张凯、付涛，被告建工九建公司的委托诉讼代理人刘清源，第三人周谊的委托诉讼代理人张正杰，第三人丛莹劳务公司的委托诉讼代理人杨朝越到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈龙江的诉讼请求为：1、判令被告退还原告履约保证金306万元及利息（以306万元为基数，从2017年10月18日起，按月利率2%计算至付清之日止）；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实及理由：2017年7月16日，陈龙江借用丛莹劳务公司的名义与建工九建公司签订《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目B栋、C栋及车库工程劳务合同》《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目A栋及车库工程劳务合同》，约定由丛莹劳务公司承接位于重庆北部新区鸳鸯组团I5-2/04号宗地的鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目A栋、B栋、C栋及车库工程劳务。2017年7月17日，陈龙江向案涉项目负责人周谊支付了350万元履约保证金，建工九建公司出具了收条，确认收取履约保证金。并约定若三个月不能进场施工，则按月息3%计算利息。现因建工九建公司的原因导致无法进场施工，且陈龙江借用丛莹劳务公司名义与建工九建公司签订的协议属于无效情形，故建工九建公司应当向陈龙江返还履约保证金。被告建工九建公司辩称：1、陈龙江与建工九建公司无合同关系，陈龙江也不是实际施工人，无权向建工九建公司主张权利。既使法庭认定陈龙江是实际施工人，其也应当向发包人即业主单位欠付工程款范围主张权利，而非建工九建公司。2、周谊所收取的350万元并非陈龙江一人支付，不应向陈龙江一个人返还。且陈龙江无证据证明其借用丛莹劳务公司的资质，支持其诉讼请求可能损害案外人的利益；3、丛莹劳务公司与建工九建公司也没有合同关系，且其并未实际进场施工。项目经理部的印章不能代表建工九建公司签订合同。且项目经理部与丛莹劳务公司签订合同时，建工九建公司尚未中标案涉工程。陈龙江也没有尽到应有的注意义务，不属于善意。周谊在签订合同时也不是建工九建公司的员工，不能代表建工九建公司。陈龙江认为其借用资质主张合同无效，但又主张违约金和逾期利息没有法律依据。且合同无效也应当向相对方主张返还，陈龙江并不是无效合同的相对方。第三人周谊述称：建工九建公司承接案涉工程。周谊以内部承包方式承包了该项目，周谊与建工九建公司签订有合同，且建工九建公司也为周谊购买了社保、发放了工资。故周谊的行为代表建工九建公司。周谊收到了陈龙江的履约保证金350万元，但系代建工九建公司收取，周谊已将该款支付给建工九建公司。第三人丛莹劳务公司述称：陈龙江是案涉工程的实际施工人，但由于其个人没有资质，故借用丛莹劳务公司的资质进行施工，并签订了劳务合同，工程的一切事务均由陈龙江处理。丛莹劳务公司除借用资质外未实际参与该工程。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证，对当事人无争议的《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目施工合同》《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目B栋、C栋及车库工程劳务合同》《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目A栋及车库工程劳务合同》《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目劳务合同补充协议》、劳动合同书、收条、银行客户回单、重庆市社会保险参保证明、个人活期账户交易明细、《建工九建公司全额风险承包合同》、出庭证人朱自荣证言等证据本院予以采信。经审理查明：2017年7月16日，建工九建公司作为发包人，丛莹劳务公司作为承包人签订《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目B栋、C栋及车库工程劳务合同》，工程名称为鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目B栋、C栋及车库工程。第九条合同履约保证金。承包人提供履约担保的形式，金额及期限的：签订合同前乙方向甲方缴纳3500000元现金作为履约保证金。主体框架结构完成后30日内退还履约保证金200万元；工程实体全部完工后30日内退还履约保证金150万元；履约保证金不计利息。合同尾部甲方处加盖有重庆建工第九建设有限公司鸳鸯公交站场上盖物业开发工程项目经理部印章，周谊作为委托代理人签字。乙方处加盖有丛莹劳务合同的印章，陈龙江在委托代理人处签字。同日，重庆恒耀实业有限公司作为发包人，丛莹劳务公司作为承包人签订《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目A栋及车库工程劳务合同》，工程名称鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目A栋及车库工程。第九条合同履约保证金：A栋无履约保证金。合同尾部甲方处加盖有重庆建工第九建设有限公司鸳鸯公交站场上盖物业开发工程项目经理部印章，周谊作为委托代理人签字。乙方处加盖有丛莹劳务合同的印章，陈龙江在委托代理人处签字。另，2017年7月16日，周谊作为甲方，丛莹劳务公司作为乙方，重庆富田建筑安装工程有限公司作为丙方签订《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目劳务合同补充协议》。一、乙方于2017年7月17日星期一上午将《劳务合同》所约定的履约保证金叁佰伍拾万元人民币转账支付到甲方个人账户。该款用于鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目。二、自甲方按时足额收到乙方该款项之日起，三个月内进场的情况下，该款项按合同约定执行。三、自甲方按时足额收到乙方款项之日起，期满三个月不能进场的，从按时足额收到乙方款项之日起按月息三分计算利息给乙方作为补偿，直至进场之日或退款日。如退款，则《劳务合同》生效。（“生”有涂改）四、乙方于2017年7月16日星期日签订合同当日向甲方缴纳人民币10万元作为定金。该定金在乙方缴纳《劳务合同》履约保证金时，自动转为履约保证金，乙方只需补齐余款。若乙方未按时足额缴纳履约保证金，则《劳务合同》无效，定金不退。周谊在甲方处签名，陈龙江在乙方处签名。2017年7月16日，案外人朱自荣向周谊转账支付100000元；2017年7月17日，陈龙江向周谊转账支付3400000元。2017年7月17日，周谊向建工九建公司转账支付2500000元。重庆恒耀实业有限公司向建工九建公司开具了收到保证金2500000元的收据。同时，重庆建工第九建设有限公司鸳鸯公交站场上盖物业开发工程项目经理部出具了收条1份，内容为：今收到丛莹劳务公司陈龙江、梁昌能、朱自荣人民币叁佰伍拾万元整。此款以转账方式支付到重庆建工第九建设有限公司鸳鸯公交站场上盖物业综合项目负责人周谊私人账户。此款用于重庆北部新区鸳鸯组团T5-2104号宗地重庆建工第九建设有限公司鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目A栋、B栋、C栋及车库劳务保证金，此资金若三个月内不能进场施工，则按月息3%计息。劳务合同继续生效。若三个月内不能进场施工，建工九建公司项目部支付丛莹劳务公司陈龙江、梁昌能、朱自荣的一切资金利息及损失，收款人为该项目的内部承包人。尾部加盖了重庆建工第九建设有限公司鸳鸯公交站场上盖物业开发工程项目经理部印章。2017年10月25日，重庆恒中合泰投资有限公司作为发包方，建工九建公司作为承包方签订《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目施工合同》。工程名称鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目。2017年12月19日，周谊向建工九建公司转账支付1000000元，重庆恒中合泰投资有限公司向建工九建公司开具了保证金1000000元的收据。2019年9月29日，建工九建公司向周谊退还了保证金500000元。周谊称建工九建公司在退还其保证金50万元的同时，委托其代付一笔50万元的材料款，并要求开具相应的发票予以抵税，相关税费由建工九建公司承担。周谊按其要求提供了发票，但建工九建公司未将税费支付给周谊，故周谊扣除了60000元的税费，将余下的440000元支付给了丛莹劳务公司。陈龙江认可其收到440000元保证金。另查明：2018年10月12日，建工九建公司作为甲方，周谊作为乙方签订《建工九建公司全额风险承包合同》。鉴于甲方承建“鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目土石方及基坑支护工程二标段”工程；乙方在充分知悉本工程的合同条件及履约要求、充分理解工程管理及施工所涉各类风险、充分老师考量市场环境、充分核算工程成本及投入要素、充分权衡自身的工程承包能力的前提下，向甲方申请全额承包本工程，乙方自愿应本工程承担自负盈亏的责任，并自愿承担与本工程相关的全部民事责任。十一、工程保证金1、乙方向甲方缴纳的风险抵押金。（2）风险抵押金的金额及缴纳：建设工程项目施工合同签订后，且在全额风险内部承包合同签订前，乙方向甲方缴纳15万元风险抵押金。因乙方前期实施工程（鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目）已（代甲方）向建设方缴纳履约保证金250万元，本工程不再缴纳。十二、工程财务1、工程项目需要投入的所有资金（包括风险抵押金、保函保证金、履约保证金及农民工保证金等）全额由乙方负责投入。项目资金只能是乙方或乙方夫妻自有资金，如需对外支付超过5万元以上的项目成本，需乙方银行卡转账支付到甲方银行账户，统一由甲方对外支付。2、乙方缴纳的风险抵押金、履约保证金、保函保证金、农民工保证金、其他自有生产资金，以及发包人支付的工程款等资金必须进入甲方指定的银行账户。2017年9月至2020年3月建工九建公司为周谊购买了企业养老保险、失业保险和工伤保险。并从2017年10月起按月向周谊支付了工资。出庭证人朱自荣的证言为：其于2017年7月16日向周谊转账支付的100000元为保证金。其与陈龙江一起合伙做工程。合同是与周谊谈判的。建工九建公司认可重庆建工第九建设有限公司鸳鸯公交站场上盖物业开发工程项目经理部印章是其项目部印章。其于2017年12月19日将该印章交周谊保管，2019年3月26日收回。周谊称重庆建工第九建设有限公司鸳鸯公交站场上盖物业开发工程项目经理部印章一直是由建工九建公司保管，具体的保管人为其项目经理刘世明，周谊从未保管过该印章。丛莹劳务公司与陈龙江明确双方未签订书面的合同。陈龙江称其是借用丛莹劳务公司的资质。陈龙江认为其是基于合同无效后对保证金享有实体权利提起诉讼，并非突破合同相对性提起诉讼。保证金的财产权利人为陈龙江。建工九建公司另向本院提出申请，要求1、对2017年7月17日重庆建工第九建设有限公司鸳鸯公交站场上盖物业开发工程项目经理部出具了收条1份上印章的形成时间进行鉴定；2、对2017年7月17日重庆建工第九建设有限公司鸳鸯公交站场上盖物业开发工程项目经理部出具了收条1份上印章的形成时间与打印的“重庆建工第九建设有限公司鸳鸯公交站场上盖物业开发工程项目经理部”字体形成先后顺序进行鉴定；3、对《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目B栋、C栋及车库工程劳务合同》中第8页和第28页中陈龙江的签名形成时间进行鉴定。本院认为:陈龙江与丛莹劳务公司均认可双方是借用资质的关系。对于《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目B栋、C栋及车库工程劳务合同》《鸳鸯公交站场上盖物业综合开发项目A栋及车库工程劳务合同》，相对方是丛莹劳务公司与重庆建工第九建设有限公司鸳鸯公交站场上盖物业开发工程项目经理部。陈龙江虽然实际向周谊支付了保证金，货币是属于种类物，并不是特定物，陈龙江的支付行为是代丛莹劳务公司支付的行为，陈龙江并不是合同相对方，无权要求建工九建公司返还保证金，对其诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告陈龙江的诉讼请求。案件受理费46343.36元，因适用简易程序审理减半收取23171.68元，保全费5000元，合计28171.68元，由原告陈龙江负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。审判员  胡可萍二〇二〇年七月三十日书记员  许 迪