上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初3493号原告：唐玲，女，1989年2月4日出生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：俞强，上海创永律师事务所律师。委托诉讼代理人：田建军，上海创永律师事务所律师。被告：上海朗合房地产开发有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：蔡风佳，总经理。委托诉讼代理人：尤玉婷，女。委托诉讼代理人：郭满菊，女。原告唐玲与被告上海朗合房地产开发有限公司(以下简称朗合公司)劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月23日公开开庭进行了审理。原告唐玲及其委托诉讼代理人俞强，被告上海朗合房地产开发有限公司的委托诉讼代理人尤玉婷、郭满菊均到庭参加诉讼。后于2020年5月26日再次公开开庭审理，原告唐玲及其委托诉讼代理人俞强，被告上海朗合房地产开发有限公司的委托诉讼代理人尤玉婷到庭参加诉讼。案件审理过程中，双方一致申请庭外和解两个月。本案现已审理终结。原告唐玲向本院提出诉讼请求：要求被告支付：1.2018年8月16日至2019年8月20日的销售提成差额人民币(以下币种相同)150,000元；2.2018年8月16日至2019年8月20日的延时及周末加班工资101,376元；3.2018年8月16日至2019年8月20日的年休假5天工资4,140元；4.违法解除劳动关系的赔偿金53,100元。事实和理由：原告于2018年8月16日进入被告处，任职业顾问工作，每月工资底薪6,000元及绩效奖金(提成+佣金)，银行转账支付。原、被告签订有劳动合同，平时以拍照方式考勤，现被告无理由解除与原告的劳动合同，为维护原告合法权益，特此提起诉讼。被告朗合公司辩称，不同意原告的诉请1,被告已经支付了原告全部销售提成；不同意原告的诉请2，原告不存在平时和周末加班情况；不同意原告诉请3，原告已经休了年假，没有年休假工资；不同意原告诉请4,原告系旷工，被告是合法解除与原告的劳动关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。针对原、被告的诉辩、举证、质证及庭审情况，本院围绕诉讼确认事实如下：原告于2018年8月16日进入被告处工作，担任销售顾问。双方签订有劳动合同，合同期限自2018年8月16日至2021年8月15日。2019年8月21日双方解除劳动关系。2019年9月30日，原告向上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求被告支付：1.2018年8月16日至2019年8月20日的销售提成差额150,000元；2.2018年8月16日至2019年8月20日的平时延时及周末加班工资101,376元；3.2019年8月16日至2019年8月20日的年休假5天工资4,140元；4.违法解除劳动关系赔偿金53,100元。2019年11月20日，上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会作出奉劳人仲(2019)办字第2325号裁决书，裁决被告于该裁决书生效之日起5日内支付原告解除劳动关系的赔偿金48,675.36元，其他请求未予支持。因原告不服该裁决，致本案涉讼。围绕原告诉请的佣金差额，本院查明事实如下：1.佣金发放约定。原告于2019年7月5日签署《营销佣金管理办法及相关销售等公司管理制度阅读声明》，该声明中载明：一、销售序列员工(含销售主管)……2.【计提系数】根据成交客户的来源不同，职业顾问的佣金点位会进行相应的跳点或打折，集团统一规范如下：置业顾问自拓客户计提系数1.5；自然到访客户计提系数为1；全民营销、自有渠道拓展、中介分销、电商渠道成交客户计提系数为0.8；员工购房客户计提系数为0.5；具体项目的计提系数可能会在销售过程中根据实际情况进行调整，以公司最终签批版本为准。3.【节点佣金】为确保置业顾问对客户签约、回款及交楼等本职工作的全流程跟进，提高客户服务满意度，置业顾问佣金以节点佣金的形式进行分批发放，即草签节点完成发放全额佣金的30%，网签节点完成发放全额佣金的30%，回齐全款节点完成发放全额佣金的30%，交楼节点完成发放全额佣金的10%。职业顾问离岗或调岗的，在任职期间所对应的节点佣金继续发放，任期外节点佣金未发放的，不再发放给离职或者调任者，将视工作情形发放给继任人员；即完成客户归属交接的置业顾问，由继任人员进行后续客户跟进工作(如催回款、协助交流等)。置业顾问须提留每月实际发佣金的10%作为敬业守则奖金于年终发放。如在集团的巡检中，全年没有发现任何违纪违规行为，当年10%提留佣金将在次年2月全额发放，如前述人员发生徇私舞弊、恶意套取公司佣金等给公司利益带来损失的行为，将视情节严重程度在提留佣金中进行扣罚或罚没提留佣金，具体以集团下达的处罚通知书为准。如相关人员在次年2月发放前离职，提留部分不予发放，亦不发放给继任者。2.原告可提取佣金业务的签约进度。截止2019年8月20日，客户吕健阳、曾庆科、肖匡、王璘、陈石榴已完成草签，客户宋旭慧、顾玉芳、袁源、程青、周佳辉、殷芙蓉、顾美英已完成网签，客户杨彦骏、姜微、赵特的业房款已到位。另吕健阳的业务为2019年12月13日网签，2020年3月25日房款到位。曾庆科为2019年8月31日网签，2019年11月23日房款到位。肖匡为2019年8月28日网签、2019年11月20日房款到位。王璘为2019年8月31日网签，2019年10月31日房款到位。陈石榴为2019年9月4日网签，2019年12月2日房款到位。宋旭慧为2019年9月20日房款到位、顾玉芳与2019年10月25日房款到位、袁源为2019年10月30日房款到位，程青为2019年10月19日房款到位、周佳辉为2019年10月9日房款到位、殷芙蓉为2019年10月11日房款到位、顾美英为2019年11月26日房款到位。15套房屋现均已交付。3、钱款到账情况。2018年9月10日，原告账户工资入账2,140.43元。2018年10月10日，原告账户入账5,033.95元。2018年11月9日，原告账户入账5,063.05元。2018年12月10日，原告账户入账5,053.35元。2019年1月10日，原告账户入账5,048.50元。2019年2月3日，原告账户入账32,603.09元。2019年3月8日，原告账户入账6,988.50元。2019年4月10日，原告账户入账10,010.05元。2019年5月10日，原告账户入账8,381.42元。2019年6月10日，原告账户入账18,893.80元。2019年7月10日，原告账户入账41,167.27元。2019年8月9日，原告入账21,998.07元。2019年9月10日，原告入账4,855.84元。2019年9月18日，原告向案外人高轶群转账9,594.89元。2019年10月10日，原告账户工资入账12,326.02元。被告公司电脑内网系统截图显示：2019年2月3日的32,603.09元中28,431元为年终奖。2019年4月10日的10,010.05元中5,110元为销售佣金，2019年5月10日的8,381.42元中3,426元为销售佣金，2019年6月10日的18,893.80元中14,273.51元为销售佣金，2019年7月10日的41,167.27元中39,294元为销售佣金，2019年8月9日的21,998.07元中18,826.75元为销售佣金。2019年9月9日，高轶群向原告发送消息，内容为：陈茹：草转正63,77,667*0.003*0.3*0.9=5,170；李京：草转正5,067,957*0.003*0.3*0.9=4,105；刘静：全款6,533,180*0.003*0.8*0.3*0.9=4,233；张泽：草转正及全款4,923,571*0.003*0.6*0.9=7,976。4、对于佣金主张的计算方式：原告表示，原告可就客户吕健阳的业务获得6,913元，杨彦骏的业务获得14,828元，宋旭慧的业务获得18,925元、顾玉芳的业务获得6,857元、曾庆科的业务获得19,586元、袁源的业务12,834元、姜微的业务获得12,691元、程青的业务获得19,227元、周佳辉的业务获得11,929元、赵特的业务获得19,779元、肖匡的业务获得19,721元、王璘的业务获得19,617元、殷芙蓉的雨雾获得16,139元、顾美英的业务获得11,597元、陈石榴的业务获得14,885元，上述十五笔业务共计可提取佣金225,528元。原告2019年3月8日入账的6,988.50元中2,000元为佣金，2019年4月10日入账10,010.05元中5,110元为佣金，2019年5月10日入账8,381.42元中3,426元为佣金，2019年6月10日入账18,893.80元中14,273.51元为佣金，2019年7月10日入账41,167.27元中26,833.1元为佣金，2019年8月9日入账21,998.07元中18,826.75元为佣金(其中包括同事高轶群佣金12,460.90元，组成方式为：陈茹5,165.9元、李京4,105元，张泽3,190元)。2019年10月10日入账12,326.02元中12,326.02元为佣金，故原告收到佣金为82,795.56元。即原告应得佣金225,526元，扣除实际收到佣金70,334.66元(已扣除转给高轶群的佣金部分)，现主张佣金差额为142,732元。被告则表示，根据原告离职时的业务进度不同，原告就客户吕健阳的业务按照30%的比例可获得2,073.90元，杨彦骏的业务按照90%的比例可获得13,345.20元，宋旭慧的业务按照60%的比例获得11,355元、顾玉芳的业务按照60%的比例获得4,114.20元、曾庆科的业务按照30%的比例获得5,875.80元、袁源的业务按照60%的比例为7,700.40元、姜微的业务按照90%获得11,421.90元、程青的业务按照60%获得11,536.20元、周佳辉的业务按照60%获得7,157.40元、赵特的业务按照60%获得11,867.40元、肖匡的业务按照30%获得5,916.3元、王璘的业务按照30%获得5,885.10元、殷芙蓉的业务按照60%可获得9,683.40元、顾美英的业务按照60%可获得6,958.20元、陈石榴的业务按照30%可获得4,465.50元，上述十五笔业务原告可提取佣金119,355.90元。2018年9月10日，原告账户2019年2月3日入账的32,603.09元中28,431元为佣金。2019年4月10日原告账入账10,010.05元中5,110元为佣金。2019年5月10日入账8,381.42元中3,426元为佣金。2019年6月10日入账18,893.80元中14,273.51元为佣金。2019年7月10日入账41,167.27元中39,294元为佣金。2019年8月9日入账21,998.07元中18,826.75元为佣金。2019年9月10日原告工资入账4,855.84元中含佣金5,338元，因旷工被扣3,310.34元。2019年10月10日入账12,326.02元中13,124元。被告实际已发放佣金127,823.26元，其中并不包含高轶群佣金部分。2019年2月3日入账的32,603.09元中28,431元并非年终奖，而是吕建阳(2,073.90元)、杨彦骏(8,896.80)元、宋旭慧(5,677.50元)、顾玉芳(2,057.10元)、曾庆科(5,875.80元)、袁源(3,850.20元)的佣金组成。围绕原告诉请的加班工资，本院查明事实如下：原告劳动合同约定原告适用标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天。具体工资以《聘用函》上所签订的工资待遇为准。原告聘用函载明：3.薪酬包括月工资、月岗位津贴和绩效奖金。1)月工资每年度按12个月支付，试用期月基本工资为3,600元(税前)，月岗位津贴为2,400元，转正后月基本工资为3,600元(税前)，月岗位津贴为人民币2,400元。2)绩效奖金，绩效奖金决定于您的工作业绩。……5.工作时间。本公司实行每周五天的工作时间。星期一至星期五的工作时间为8：30-18：00，中午12：00-13：30为午休时间。为了有效完成您的工作，你将可能被要求在额外时间工作。双方一致确认原告上班通过拍照方式打卡考勤。对于下班时间，原告表示亦需要拍照打卡，被告则表示对下班时间不要求拍照打卡，部分项目负责人可能有打卡要求，但公司是不看的。原告提供的照片中显示原告存有延时加班和双休日加班情形。围绕原告诉请的年休假工资，本院查明事实如下：2018年12月15日被告方公布《2019年法定节假日放假安排》，注明“春节放假日期为2月4日至2月17日，共14天，2月2、3日(星期六、日)，注全体员工统一休5天年假：2月11、12、13、14、15日。2月18日正式上班。”原告2019年2月4日至2月9日有出勤，2月11日至2月15日未出勤，2月16日、17日出勤。围绕原告诉请的违法解除合同赔偿金，本院查明事实如下：2018年8月16日，原告签署员工声明，表示：本人已认真阅读了员工手册(版本A/2)。本人完全明白《员工手册》(版本A/2)所述之条款，清楚公司的规章制度和相关规定。再此特声明本人愿意遵守上述条款，如有违反，愿意接受公司处分。同日，原告签署入职声明，表示：在此之前，公司已向本人出示了公司现有的各项规章制度及《员工手册》。本人也已详细阅读，完全明白其中各条款，并清楚公司将根据情况不时通过OA办公平台、电子邮件等更新这些规章制度及《员工手册》。《员工手册》载明：2.9以下情况，一律视为旷工。……2.9.2请假未获批准即擅自不上班……2.10对旷工的处理……员工旷工的，公司将按规定予以警告或严重警告处分。连续旷工3天或以上者，公司将视为员工以行动表明与公司解除劳动合同……。2019年8月12日，被告在公司主页上发布《上海合景发(2019)31关于营销策划部相关人员岗位调动通知》，宣布唐玲由松江合景天悦项目置业顾问调至嘉定三项目任置业顾问，2019年8月12日生效。同日，被告人事(手机号码+XXXXXXXXXXXXX)向原告发送短信，内容为：唐玲好，经公司研究决定，今天起把你调岗至嘉定项目，调令涵红头文件已邮件发全员，希望你能在嘉定项目上更好的发挥能力，产生更多业绩。这是你直属上级的联系方式王文轶XXXXXXXXXXX，接下来工作安排及考勤都需要与他联系，谢谢。原告表示未看到该通知，也未收到短信。2019年8月13日起，原告仍在松江合景天悦项目处上班。2019年8月20日，被告转发给原告“关于旷工违纪的警告”及“解除/中止劳动合同通知”两封电子邮件。“关于旷工违纪的警告”的内容为：“您自2019年8月13日起未来上班，也未请假或报备，公司将视为旷工处理。限您与2019年8月16日前，回公司上班；否则，按公司规定，视为自动离职，一切后果自负。”“解除/中止劳动合同通知”的内容为：“鉴于你2019年8月13日至今未办理任何请假手续，无故旷工超5天，严重违反公司的规章制度，本公司现依据《劳动合同法》的规定于2019年8月21日与你解除劳动合同。请你于接到本通知书后的3日内前来本公司人力资源部(上海市浦东新区耀元路XXX号环球都会广场2号楼18楼)办理相关手续。特此通知。”同日，被告向原告邮寄解聘通知，内容为“鉴于你2019年8月13日至今未办理任何请假手续，无故旷工超5天，严重违反公司的规章制度，本公司现依据《劳动合同法》的规定于2019年8月21日与你解除劳动合同。请你于接到本通知书后的3日内前来本公司人力资源部(上海市浦东新区耀元陆58号环球都会广场2号楼18楼)办理相关手续。特此通知。”原告2019年8月23日签收该邮件。本院认为，1.佣金差额。《营销佣金管理办法及相关销售等公司管理制度阅读声明》中对佣金的发放方式有明确约定，原告对此亦明知，故该约定对双方均有约束力。根据该声明中的佣金发放规则，本院确认原告可提取的佣金总额为125,289.60元(原告离职时赵特的业务已完成回款，应按照90%提取佣金17,801.10元，其余14笔业务佣金采纳被告的计算方式)。原告主张因被告违法解除劳动关系导致其存在佣金损失，故被告应按照全额支付佣金，本院认为原告在对应节点并未提供相应劳动，且因违法解除劳动关系而产生的损失可通过违法解除赔偿金获得弥补，故该项主张本院不予采纳。原告主张2019年2月3日入账的32,603.09元中28,431元为年终奖并非佣金，然声明中规定“置业顾问须提留每月实际发佣金的10%作为敬业守则奖金于年终发放。如在集团的巡检中，全年没有发现任何违纪违规行为，当年10%提留佣金将在次年2月全额发放”，故该笔年终奖性质仍为佣金，原告的该项主张本院不予采纳。原告主张，其收到的佣金中包括了同事高轶群佣金12,460.90元，然现有证据无法证明系被告要求原告向高轶群转付佣金，该项主张本院亦不予采纳。现被告实际已向原告发放佣金127,823.26元，超出了应付金额，故原告要求被告支付佣金差额的诉请本院不予支持。2.加班工资。原、被告的书面协议中对原告的正常工作时间有约定，被告对原告超过正常工作时间的劳动理应支付相应的报酬。然，原告的工资组成为基本工资、岗位津贴及绩效奖金，而绩效奖金的多少取决于原告的工作业绩。原告作为销售顾问，加班工作是为了取得更好的工作业绩。故本院认为，原告的超过正常工作时间的劳动报酬已通过获得相应销售提成的形式进行了体现。故该项诉请，本院亦不予支持。3、年休假工资。原告于2018年8月16日进入被告处工作，被告于2019年8月21日与原告解除劳动关系。根据《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，原告可享受的年休假未满一天。被告方公布的《2019年法定节假日放假安排》系针对全体员工假期的调休安排，原告不能据此认定其已享有5天的年休假。另外，原告已根据放假安排的通知在2月11日至2月15日进行了休假，至于其他时间的出勤应属节假日加班，原告主张年休假工资没有事实和法律依据，本院不予支持。4.违法解除合同赔偿金。根据劳动合同法的规定，严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除合同。本案中，被告将原告工作地点调换至嘉定项目，然原告在不知情的情况下仍在原工作地点上班，被告在未确保原告收到通知的情形下即以原告旷工为由解除与原告的劳动关系缺乏合理性，根据法律规定理应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。原告的月固定收入为6,000元，绩效奖则按照业绩进行提成。原告在被告处工作一年间应获得的绩效奖(即佣金)125,289.60元，则平均每月为10,440.80元。因该金额中既包含了正常工作时间的收入，亦包含了加班期间收入，故本院酌情以70%的比例计算正常工作时间的提成收入为7,308.56元，据此本院确认违法解除合同赔偿金以13,308.56元/月(平均提成收入7,308.56元+固定收入6,000元)作为计算基数。原告在被告处工作已超过一年未满一年半，被告应赔付的金额为39,925.68元。仲裁裁决认定被告应支付的赔偿金为48,675.36元，被告未提起诉讼视为对该金额的认可，故本院据此认定被告应赔付原告违法解除合同赔偿金48,675.36元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七、四十八条、八十七条，《职工带薪年休假条例》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，判决如下：一、被告上海朗合房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告唐玲违法解除劳动关系的赔偿金人民币48,675.36元；二、驳回原告唐玲的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半收取计人民币5元，由被告上海朗合房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 沈 洁二〇二〇年七月二十七日书记员 陆友强附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《职工带薪年休假条例》、第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。三、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。