认罪认罚山东省胶州市人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁0281刑初182号公诉机关山东省胶州市人民检察院。被告人陈赛龙，男，1988年7月15日生，汉族，初中文化，无业，现住河南省禹州市，2011年3月30日因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪被河南省禹州市人民法院判处有期徒刑五年零六个月，于2014年10月15日刑满释放。2019年12月13日因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪被刑事拘留，2020年1月17日被逮捕。辩护人万珂，河南光宇律师事务所律师。山东省胶州市人民检察院以胶检一部刑诉（2020）97号起诉书指控被告人陈赛龙犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2020年4月22日向本院提起公诉。本院适用认罪认罚普通程序，依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。胶州市人民检察院指派检察员吴贞铨出庭支持公诉，被告人陈赛龙及其辩护人万珂到庭参加诉讼。现已审理终结。山东省胶州市人民检察院指控：被告人陈赛龙于2019年8月起制作、运营“蜗牛”淫秽色情聚合直播平台A**软件。通过发展代理、贩卖卡密、投放广告收取费用等方式贩卖、传播淫秽物品牟利。2019年12月9日，被告人陈赛龙通过微信贩卖“蜗牛”淫秽色情聚合直播平台A**软件给闫士辉，非法获利35元。经勘验，“蜗牛”淫秽色情直播平台A**软件共有下级代理94个，经鉴定，“蜗牛”淫秽色情直播平台A**软件内共有169个视频文件片段鉴定为淫秽物品。公诉机关针对其指控提供了受案登记表、案件来源、抓获经过、发破案经过、户籍信息、扣押决定书及扣押清单、远程勘验笔录、提取笔录、电子数据、证人证言、被告人供述、等证据。公诉机关认为被告人陈赛龙以牟利为目的，贩卖传播淫秽物品，其行为构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪，要求依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条的规定惩处。公诉机关判处被告人三年三个月有期徒刑，并处罚金。被告人陈赛龙对公诉机关的指控及量刑建议没有异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、被告人陈赛龙具有坦白情节；2、被告人陈赛龙自愿认罪认罚，悔罪态度好；3、被告人获利35元，社会危害性小。综上，要求对被告人陈赛龙从轻处罚，要求对其在有期徒刑十个月至有期徒刑一年之间予以量刑，并适用缓刑。经审理查明：被告人陈赛龙于2019年8月起制作、管理、运营“蜗牛”淫秽色情聚合直播平台A**软件。通过贩卖卡密、投放广告等方式贩卖、传播淫秽物品牟利。2019年12月9日，被告人陈赛龙通过微信贩卖“蜗牛”淫秽色情直播平台A**软件卡密给闫士辉，非法获利35元。经勘验，“蜗牛”淫秽色情直播平台A**软件共有下级代理94个，经鉴定，“蜗牛”淫秽色情直播平台A**软件内共有169个视频文件片段鉴定为淫秽物品。上述事实，被告人在庭审中没有异议，并有检察机关提交并经法庭质证、确认的受案登记表、案件来源、抓获经过、发破案经过、电子数据检查笔录、电子数据提取固定清单、下级代理明细、微信聊天记录、微信转账记录、远程勘验笔录、扣押决定书及扣押清单、淫秽物品鉴定书、刑事判决书及罪犯档案资料、情况说明、证人证言、被告人供述等证据证实，足以认定。本院认为，公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，其指控成立。被告人陈赛龙以牟利为目的，传播、贩卖淫秽物品，情节严重，其行为构成贩卖淫秽物品牟利罪，应依法惩处。被告人归案后坦白供述，认罪认罚，可以从轻处罚。辩护人对于以上方面的辩护意见本院予以采纳。辩护人关于对被告人社会危害性小的辩护意见与本院查明事实不符，不予采纳。辩护人要求对被告人在有期徒刑十个月至有期徒刑一年之间予以量刑不符合法律规定，不予采纳。被告人在有期徒刑执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，且依法不能适用缓刑。辩护人关于对被告人适用缓刑的辩护意见违反法律规定，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第八十一条第二款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条规定，判决如下：被告人陈赛龙犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一千元，不得假释。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月13日起至2023年3月12日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  傅增光审 判 员  于玲娟人民陪审员  宋宝欣二〇二〇年七月十日书 记 员  付 艳附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第八十一条第二款对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。