安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0191民初3148号 原告：汪耀武，男，1974年1月28日出生，汉族，住安徽省霍邱县。 被告：安徽瑞泉健康管理有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区松谷路**合肥凤凰酒店3-1401，统一社会信用代码91340100325435168W（1-1）。 法定代表人：严照平，总经理。 被告：福建瑞泉护理服务有限公司，住，住所地福建省福州市鼓楼区西二环中路**富通中心**一社会信用代码913501020687797350。 法定代表人：郑忠兵，总经理、副董事长。 委托诉讼代理人：田莹，公司员工。 原告汪耀武与被告安徽瑞泉健康管理有限公司（以下简称安徽瑞泉公司）、被告福建瑞泉护理服务有限公司（以下简称福建瑞泉公司）劳动争议一案，本院于2020年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪耀武、被告安徽瑞泉公司、福建瑞泉公司委托诉讼代理人田莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汪耀武向本院提出诉讼请求：1.判令安徽瑞泉公司、福建瑞泉公司支付汪耀武2018年7月至2020年4月工资286000元（13000元×22个月）；2.判令安徽瑞泉公司、福建瑞泉公司支付汪耀武未休年休假13天工资15540元；3.判令安徽瑞泉公司、福建瑞泉公司支付经济补偿金39000元（13000元×3个月）；4.判令安徽瑞泉公司、福建瑞泉公司支付汪耀武资金占用损失11550元；5.判令安徽瑞泉公司、福建瑞泉公司向汪耀武出具解除劳动合同证明书；6.安徽瑞泉公司福建瑞泉公司承担本案诉讼费。事实与理由：汪耀武于2017年8月29日和福建瑞泉公司签订3年劳动合同,入职后担任安徽瑞泉医疗科技有限公司总经理职务。实际劳动工作场所原为合肥市高新区创新产业园,后期筹备老乐汇为合肥市长江路松芝万象城B楼1101室。汪耀武考察期月薪8000元,三个月后考察期满月薪10000元,2018年7月调整为月薪13000元。工资和社保均由安徽瑞泉公司发放或办理。2018年5月福建瑞泉法定代表人、总经理郑忠兵指示安徽瑞泉公司负责筹备老乐汇安徽项目部(安徽分公司),因汪耀武无法同时管理两家公司,福建瑞泉公司在2018年6月派严照平暂时负责安徽瑞泉公司。随后2018年9月汪耀武发现迟迟没有发放工资,其多次找福建瑞泉公司和安徽瑞泉公司,直至2019年6月10日郑忠兵写了欠薪证明。老乐汇项目进展缓慢,汪耀武多次要求安排实质性工作,答复“总公司内部在做调整,现阶段继续按原计划筹备安徽老乐汇项目并再次承诺股权、期权及所拖欠的工资在年底前一并解决”。由于汪耀武对安徽瑞泉公司、福建瑞泉公司充分信任以及公司对汪耀武多次承诺各种股权、期权等的诱导,导致拖欠汪耀武工资、补助、社保缴纳及各种福利到现在。无奈,汪耀武于2020年4月2日单方向福建瑞泉公司、安徽瑞泉公司发出并送达解除劳动合同通知。2020年4月13日汪耀武向合肥经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请,后对裁决不服,向本院提起诉讼。 安徽瑞泉公司辩称：1、汪耀武系安徽瑞泉公司的唯一股东福建瑞泉公司派驻在我公司的管理者，汪耀武并未与安徽瑞泉公司建立劳动关系，因此安徽瑞泉公司不是本案的适格被告；2、安徽瑞泉公司是受福建瑞泉公司委托为汪耀武缴纳社保和发放工资。 福建瑞泉公司辩称：汪耀武主张未休年休假工资、资金占用费的诉讼请求未经仲裁前置程序审理，不属于本案的审理范围，不应予以支持，且汪耀武实际工作未满1年，不享有年休假且已过仲裁时效，资金占用费缺乏事实和法律依据；2、汪耀武以其实际行为于2018年7月1日自行离职，其主张要求支付2018年7月至2020年4月工资共计286000元及要求支付经济补偿金39000元缺乏事实和法律依据，且已过仲裁时效：(1)2017年8月29日，汪耀武与福建瑞泉公司签订了《劳动合同书》，劳动合同约定汪耀武在安徽从事总经理岗位工作，期限自2017年8月29日至2020年8月28日；（2）因汪耀武在经营安徽瑞泉公司期间，经营一直处于下滑状态，为改善公司经营业绩情况，2018年6月初，福建瑞泉公司委派严照平于2018年6月11日至6月30日接手汪耀武负责的部分工作，后因汪耀武对部分工作移交事宜抱有情绪，汪耀武在未做任何交代的情况下，自2018年7月1日起未到公司上班；（3）鉴于汪耀武不服从移交其手中部分工作、单方离职又不按规定提交离职申请、办理离职手续的情况，福建瑞泉公司于2018年7月30日向汪耀武送达了《关于汪耀武先生工作移交及离职手续办理的通知》，要求汪耀武在收到通知之日起1个工作日内返回到公司办理工作移交及离职手续。但汪耀武置之不理，至今未至福建瑞泉公司处办理工作移交和离职手续；（4）在本案中，根本不存在福建瑞泉公司拖欠汪耀武2018年7月至2020年4月合计22个月工资的事实。假设如汪耀武所说拖欠了22个月工资，也根本不可能存在有人被公司拖欠22个月近两年工资的情况下仍能正常上班的，这不符合一般生活常理。况且汪耀武转正后的工资为基本工资+绩效工资，合计税前每月10000元，并非其所说的13000元。汪耀武与福建瑞泉公司的劳动合同关系已于2018年7月1日终止，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。汪耀武第1、3项请求已过仲裁时效，不应予以支持；三、因汪耀武于自2018年7月1日起未到公司上班，且经福建瑞泉公司书面通知仍拒不到公司办理工作交接及离职手续，同时汪耀武从未向福建瑞泉公司提出要求开具解除劳动合同证明，因此未能开具该项证明的过错不在福建瑞泉公司。福建瑞泉公司也愿意如实向汪耀武开具双方劳动合同关系已终止的证明。 本院经审理认定事实如下：2017年8月29日，汪耀武与福建瑞泉公司签订书面劳动合同一份，合同期限自2017年8月29日至2020的8月28日止。汪耀武入职后担任安徽瑞泉公司总经理，其社保及工资均由福建瑞泉公司委托安徽瑞泉公司代为办理和发放。2018年7月30日，福建瑞泉公司通过微信方式向汪耀武送达《关于汪耀武先生工作移交及离职手续办理的通知》，通知称：汪耀武在安徽瑞泉公司担任总经理期间公司经营一直处于下滑状态，经公司领导研究决定，汪耀武需于2018年6月11日至6月30日与新到任的总经理严照平做好工作移交，但截至2018年7月30日工作仍未移交完毕，现请汪耀武自收到通知起1个工作日（即7月31日）办理工作移交及离职手续，双方约定的工资待手续办理完毕后再行发放。汪耀武收到通知后未办理相关离职和交接手续。福建瑞泉公司发放汪耀武工资至2018年6月30日止，此后未再发放工资。汪耀武于2020年4月2日向福建瑞泉公司、安徽瑞泉公司发出并送达解除劳动合同通知。 后汪耀武以安徽瑞泉健康管理有限公司、福建瑞泉护理服务有限公司为被申请人，向合肥经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求依法裁决：l、被申请人支付申请人合计22个月拖欠工资286000元(2018年7月至2020年4月)；2、解除劳动合同，被申请人支付申请人经济补偿金39000元（13000元×3个月）；3、被申请人支付申请人未提前30天书面通知代通知金13000元（13000元×1个月）；4、被申请人支付申请人恶意拖欠工资报酬25%的补偿金68250元；5、被申请人为申请人出具解除劳动合同证明书。2020年5月21日，该仲裁委作出合经区劳人仲案字（2020）231号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人汪耀武与被申请人福建瑞泉护理服务有限公司劳动关系解除；二、被申请人福建瑞泉护理服务有限公司于本裁决生效后十日内支付申请人汪耀武2018年7月工资10000元；三、被申请人福建瑞泉护理服务有限公司于本裁决生效后十日内支付申请人汪耀武经济补偿10000元；四、被申请人福建瑞泉护理服务有限公司于本裁决生效后十日内为申请人汪耀武出具解除或终止劳动关系证明；五、驳回申请人汪耀武其他仲裁请求。汪耀武不服仲裁裁决结果，于法定期限内诉至本院。 另查明，汪耀武庭审中认可其受郑忠兵指派筹备老乐汇项目，2018年9月开始其前往新的工作地点开展筹备工作，福建瑞泉公司只抽调其一人参与老乐汇筹备项目，其平时的工作内容是收集安徽的养老机构与安徽的养老机构进行一些联系对接，等待福建瑞泉公司指示做养老游戏文艺方面的工作，但其未提供该项目筹备进展及具体实施情况以及其在该项目上班、考勤、提供劳动的相关证据，福建瑞泉公司、安徽瑞泉公司均表示公司从未开展筹备有关老乐汇项目，福建瑞泉公司作为用人单位并没有委派或者任命形式汪耀武进行工作调用。另，汪耀武提供一份署名郑忠兵，落款日期为2019年6月10日的《证明》一份，《证明》中载明“2018年7月福建瑞泉护理服务有限公司抽调汪耀武到瑞泉老乐汇项目参与筹备工作，因公司资金问题未发放汪耀武工资（2018年7月-2019年4月），每月工资13000元，合计13万元（壹拾叁万元整）”，福建瑞泉公司、安徽瑞泉公司均认为该《证明》没有公司盖章确认，对其真实性、关联性不予认可，汪耀武亦未申请郑忠兵出庭接受质证。 上述事实由身份证、营业执照、劳动合同书、委托协议书、仲裁裁决书、社保参保证明、工资统计表、辞职通知书寄快递信息、《关于汪耀武先生工作移交及离职手续办理的通知》、老乐汇宣传册及相关图片、汪耀武名片、微信群及微信联系人截图、微信聊天记录截图、辞职通知书、快递签收证明、《证明》、当事人陈述等载卷予以佐证。 本院认为，2017年8月29日，汪耀武与福建瑞泉公司签订书面劳动合同，合同期限自2017年8月29日至2020的8月28日止，双方认可汪耀武2017年8月至2018年6月的工资标准为每月10000元（税前），本院对此予以确认。 （一）关于劳动关系主体。汪耀武入职后按照合同约定被委派至安徽瑞泉公司担任总经理，安徽瑞泉公司接受福建瑞泉公司委托为汪耀武按月支付工资及缴纳社会保险，汪耀武与福建瑞泉公司劳动合同关系主体未发生变更，其与安徽瑞泉公司未建立劳动合同关系，故安徽瑞泉公司对汪耀武不承担劳动合同责任。 （二）关于工资支付。因双方对劳动关系及工作岗位一直存在争议，此时汪耀武尚不知其劳动合同权利被侵害，因此，汪耀武于2020年4月13日提出仲裁申请并未超过仲裁时效。 根据福建瑞泉公司于2018的7月30日发给汪耀武的《通知》可知，福建瑞泉公司要求汪耀武于2018年7月31日前办理工作移交和离职手续，并承诺约定的工资待手续办理完毕后再行发放。应视为汪耀武2018年7月提供了正常劳动，故福建瑞泉公司应补发汪耀武2018年7月工资10000元。关于汪耀武主张应支付其2019年8月至2020年4月工资，理由是其受福建瑞泉公司法定代表人郑忠兵指派从事老乐汇项目筹备工资，并提供郑忠兵出具的《证明》一份，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，“劳动者非因本人愿意从原用人单位被安排到新用人单位工作”应符合下列情形之一：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作；劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。本案中，汪耀武自2018年8月接受郑忠兵指派而非福建瑞泉公司委派或任命形式对其工作进行调动，工作场所、工作岗位均发生变化，其提供的郑忠兵出具的《证明》未加盖福建瑞泉公司、安徽瑞泉公司公章，二公司均予以否认，郑忠兵本人亦未出庭作证，该《证明》的真实性、关联性难以确认，汪耀武亦未能提供其2018年8月之后继续为福建瑞泉公司、安徽瑞泉公司或接受福建瑞泉公司、安徽瑞泉公司管理和指派在老乐汇项目提供劳动的相应证据，综上，本院对汪耀武要求福建瑞泉公司、安徽瑞泉公司支付其2018年8月至2020年4月期间工资的请求不予支持。 （三）关于支付年休假工资，未经仲裁前置程序审理，不属于本案的审理范围，本案不予处理。 （四）关于支付经济补偿金。福建瑞泉公司2018年7月30日发给汪耀武的《通知》中，明确要求汪耀武办理离职手续，视为福建瑞泉公司提出提前解除劳动合同。汪耀武接到通知后虽未明确表示同意，但从其自2018年8月之后即未再为福建瑞泉公司、安徽瑞泉公司提供劳动的事实行为，可以推定其亦同意解除劳动合同。因此，本案属于由用人单位提出经劳动者同意协商一致提前解除劳动合同。故福建瑞泉公司应依法支付汪耀武经济补偿金。根据汪耀武实际工作年限，计算经济补偿为10000元（10000元×1个月），超过部分，于法无据，本院不予支持。 （五）关于支付资金占用损失，无事实和法律依据，本院不予支持。 （六）关于劳动合同解除及出具终止劳动关系证明。鉴于双方均同意并事实上已解除劳动合同，汪耀武要求福建瑞泉公司出具终止劳动关系证明，本院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款、第三十六条、第四十条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决如下： 一、确认原告汪耀武与被告福建瑞泉护理服务有限公司劳动关系解除。 二、被告福建瑞泉护理服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告汪耀武2018年7月工资10000元。 三、被告福建瑞泉护理服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告汪耀武经济补偿金10000元。 四、被告福建瑞泉护理服务有限公司于本判决生效后十日内为原告汪耀武出具解除或终止劳动关系证明。 五、驳回原告汪耀武的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告汪耀武负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  马晨翔 二〇二〇年七月三十日 书记员  王旭升 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同: （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任 提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用 人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 附件一： 主动履行告知书 发生法律效力的裁判文书，当事人必须履行，不履行即违法！ 守信激励——主动履行的好处 1.主动履行法院生效裁判的当事人，符合《诉讼费用交纳办法》第四十四条规定的，可予以减免案件受理费。 2.主动履行法院生效裁判的当事人，可向法院申请出具《主动履行证明书》。 3.对于主动履行法院生效裁判的当事人，法院定期发布诚信履行名单，并将结果推送至相关部门、金融机构和信息信用共享平台。 失信惩戒——拒不履行的后果 1.法院执行通知书确定的履行期限过后拒不履行的，一律采取限制高消费措施；报告财产令送达后拒绝报告或报告不实的，一律采取司法拘留或罚款措施；被执行人不积极履行的，一律采取限制出境措施。 2.被执行人拒不履行生效法律文书确定的义务，法院将会同公安、市场监督管理、银行、证券、组织人事、房管、民航、铁路等部门启动执行联合信用惩戒机制，具体包括：限制从事特定行业或项目；限制获取政府补贴或支持；限制担任公司高管；限制招录为公务人员；限制担任党代表、人大代表或政协委员；限制入伍服役；限制授予文明单位；限制从事特殊市场交易；限制乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车、其他动车组列车一等座以上座位；限制在星级酒店食宿旅游度假；限制子女就读高收费私立学校；限制出境；扣押车辆等措施。 3.被执行人拒不执行法院判决、裁定或非法处置查封、扣押、冻结的财产情节严重的，或以暴力、威胁方法抗拒人民法院执行的，将分别依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条、第二百七十七条等规定追究其刑事责任。