上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初24933号原告：百家好(上海)时装有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区东陆路****。法定代表人：禹锺琓，董事长。委托诉讼代理人：周慧娟，上海轩悦律师事务所律师。被告：郝琴，女，1981年4月8日生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：汪石如，上海汪石如律师事务所律师。委托诉讼代理人：周音池，上海市锦天城律师事务所律师。原告百家好(上海)时装有限公司与被告郝琴劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月24日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人周慧娟、被告的委托诉讼代理人汪石如、周音池到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，要求：1、无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金人民币104,368元；2、无需支付被告2019年8月1日至2019年8月22日期间的工资4,077.50元；3、无需支付被告2019年8月1日至2019年8月22日期间的业绩奖金330.26元；4、原告支付被告2018年度5天应休未休年休假工资2,181元。事实和理由：原告与被告于2009年1月19日建立劳动关系，双方签订最后一份劳动合同的情形为2019年6月28日至2025年6月27日，合同约定被告岗位为营业员，每月基本工资2,020元及约定“工作地点因工作性质决定，乙方工作地点可能不定期发生变化。甲方就此点向乙方作出充分解释、说明，乙方同意将服从甲方在下述地区范围内就工作地点作出不定期的调整安排”等。原告认为原告有权在南京市辖区内根据情况作出合理安排。2019年7月19日原告向被告发出调店通知书，给予被告南京华新城、南京仙林金鹰2家店铺进行选择，并要求被告于2019年8月1日上午报到。但被告拒不到岗。2019年8月6日原告向被告发出《回岗通知》，告知被告已经旷工5天、要求被告自由选择上述两家店铺报到。8月9日原告再次向被告发出《回岗通知》，告知被告已经旷工5天，如有特殊情况无法前往请与直系主管联系并办理有效请假手续。8月12日原告再向被告发出《回岗通知》，告知鉴于被告未能如期作出选择，原告安排被告至南京仙林金鹰店报到，并明确告知如拒不到岗的将根据《员工手册》及规章制度处理。原告对被告的来函，也于8月16日作出了回复，告知被告8月1日未至新店报到，仍在原店打卡，公司因以无工作安排故无法确认未正常出勤工作，同时希望被告及时到新店报到。但是，被告在收到原告多次返岗要求及复函的情况下，拒不到岗，严重违反规章制度，原告因此于8月21日发出解除劳动合同通知书。原告认为原告的解除行为合法。原告根据被告于8月份的出勤工资扣除社会保险和公积金后，不需发放8月工资；被告于8月无销售业绩，不需支付8月业绩奖金；原告同意支付被告2018年5天未休年休假工资，2019年的年休假天数因被告原因导致原告无法安排，不需支付该部分年休假工资。为此原告提起诉讼，请求如前。被告辩称，原告调动被告工作地点是裁员的借口，该调动改变了工资收入及待遇，且工作地点的变更未经协商，也没有经过同级工会的批准。被告一直在原门店是正常上班，有相应销售业绩，不同意原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，原告提供如下证据：1、裁决书，证明本案经过仲裁前置程序；2、劳动合同、劳动合同内容确认书，证明劳动合同约定“工作地点因工作性质决定，乙方工作地点可能不定期发生变化。甲方就此点向乙方作出充分解释、说明，乙方同意将服从甲方在下述地区范围内就工作地点作出不定期的调整安排”；3、调店通知书、路线图，证明原告根据合同约定在对被告调店时，充分考虑其实际居住地点并进行合理安排；4、回岗通知书及物流信息、来函回复、解除劳动合同通知书，证明2019年8月1日被告未到新岗位报到，原告先后于2019年8月6日、8月9日、8月12日向被告户籍地和实际居住地发出回岗通知书督促到新店报道；5、员工手册，证明根据手册规定，原告合法解除双方的劳动关系；6、工资表，证明被告工资收入，减去加班费后平均工资为4,474元。被告提供如下证据：1、协商函，证明被告收到调动通知后，主动与原告沟通协商；2、2019年8月销售凭证，证明被告于8月正常出勤，且完成了销售任务，该销售小票原件保存在原告处，是被告离职前拍摄的复印件；3、2019年8月考勤卡，证明被告上下班都在店铺门口打卡，原件在原告处；4、被告和区长鲍丙方微信聊天记录的记录，证明2019年8月由于原告的原因导致被告无法通过钉钉打卡考前，每天通过定位进行打卡，并将定位打卡拍照后发送给区域经理；5、仲裁庭审笔录，证明原告将被告和被告的同事潘园同事调动至相同的两家门店而引发劳动争议，在仲裁审理中查明：原告与潘园在沟通期间，曾回复潘园“因为排班的问题或者一些视频线的问题或者沟通上面的问题造成无法(钉钉显示)正常出勤，不会一概以旷工来处理”。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提供的证据1、证据2、证据3中的调店通知书、证据4、证据6的真实性，以及原告对被告提供的证据1、证据4、证据5的真实性均不持异议，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提供的其余二份证据的真实性不予认可。在本案审理过程中，经原告和被告通过手机中下载的高德地图软件查询被告居住地至原告拟调动被告至两家新门店地址的交通方式和通行时间，与原告提供的证据3中的路线图的内容基本一致，本院不予采信被告的质证意见，对原告提供的证据3中的路线图的真实性予以确认；原告提供的证据2中的劳动合同内容确认书中载明“本人已收到《员工手册》并确认遵守贯彻执行包括《员工手册》在内的各项规章制度”，且《员工手册》的内容部违反相关法律、行政法规的规定，故本院不予采信被告的质证意见，对该份证据的真实性予以确认。原告对被告提供的证据2和证据3的真实性不予认可。因被告未能提供该而非证据的原件，本院采信原告的质证意见，对该份证据的真实性不予确认。本院经审理认定事实如下：被告于2009年1月19日进入原告处工作，双方于2019年6月8日签订《劳动合同》和《劳动合同》内容确认书，《劳动合同》内容确认书中载明被告的住址为南京市麒麟门北晨雅居1幢4单元308室，并约定合同期限为2019年6月28日至2025年6月27日；被告的工作内容为担任营业员工作；工作地点因工作性质决定，被告工作地点可能不定期发生变化，原告就此点向被告作出充分解释、说明，被告同意将服从原告在下述地区范围内就工作地点作出不定期的调整安排；被告确认双方之间的任何文件(包括但不限于本合同)经由被告送达以下地址即为送达被告：江苏省南京市秦淮区中山南路XXX号XXX楼basichouse；本人已收到《员工手册》，并确认遵守贯彻执行包括《员工手册》在内的各项规章制度等。2019年7月19日原告向被告发出《调店通知书》，内容为“由于百家好(上海)时装有限公司品牌专卖店业务需要，决定安排您调店，公司考虑到员工的个人情况给予以下2个店铺以供选择：1)您在2019年8月1日上午9：00，前往专柜报到，每月给予交通补贴300元(联系电话：025-XXXX****，地址：，地址：江苏省南京市建邺区江东中路**华采天地F2-09BASIC-HOUSE您在2019年8月1日上午9：00，前往专柜报到，(联系电话：025-XXXX****，地址：江苏，地址：江苏省南京市栖霞区学海路**仙林金鹰奥莱A馆百家好登记住址安排前往不影响合同的履行(具体路线图参照附件所示)，如在规定的时间内前往新店报到，即视作违纪旷工处理，将按照《员工手册》相关活动处理，特此通知”。该时，被告的工作岗位和工作地点在南京市秦淮区中山南路XXX号百家好南京大洋百货店。2019年8月6日、8月9日原告先后向被告发出《回岗通知书》，告知被告“您自2019年8月1日起未正常到新店出勤，根据钉钉考勤上显示已累计旷工超过5天，现再次通知并明确，根据您的登记住址安排您自由选择前往南京华新城或OL南京仙林金鹰，不影响合同的履行……”。8月12日原告再向被告发出《回岗通知书》，内容为“我司于7月19日发出调店通知，根据您的登记住址安排您自由选择BH南京华新城或OL南京仙林金鹰，不影响合同的履行。您未作出选择确认，故我司安排您到OL南京仙林金鹰。您自2019年8月1日起未正常到新店出勤，根据钉钉考勤上显示已累计旷工超过5天，请收到本通知后即日起到OL南京仙林金鹰报到或到新店办理相关的手续，如有任何问题无法前往请及时与您直属领导沟通办理有效请假手续。若您仍未回岗并办理相关有效请假手续，则按用工单位《员工手册》和规章制度处理”。被告收到《调店通知书》后，向原告发出《协商函》，认为原告的调动行为违反合同约定，并就年休假、加班时间、社会保险缴费基数等事宜向原告提出质疑。8月16日原告向被告发出书面回复，对工作调动作了说明、对年休假和社保基数作出了解释。2019年8月22日原告向被告发出《解除劳动合同通知书》，以被告未到新店报到也未办理过任何有效请假手续、已经违反了公司规定，依据《劳动合同法》及相关规定，解除与被告的劳动合同。原告支付被告工资至2019年7月。被告于劳动合同解除前十二个月平均工资为4,744元。2019年9月4日被告向上海市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求原告：1、支付违法解除劳动合同赔偿金110,857元；2、支付2017年至2019年未休年休假折算工资9,174.37元。后被告增加仲裁请求：1、支付2019年8月1日至2019年8月22日期间的工资4,077.50元；2、支付2019年8月1日至2019年8月22日期间的业绩奖金330.26元。2019年12月24日该委作出裁决，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金104,368元、2019年8月1日至2019年8月22日期间的工资4,077.50元、2019年8月1日至2019年8月22日期间的业绩奖金330.26元、2018年及2019年未休年休假折算工资4,798.53元，对原告的其他仲裁请求不予支持。另查明，被告在原告处工作期间每工作一天休息一天；2019年8月1日至8月21日期间，被告在出勤日通过手机发送定位方式向区域经理报到。被告的每月工资标准为基本工资2,000元、全勤奖100元、饭贴200元、其他津贴600元，另享有业绩奖金、特卖奖金。原告实行的《员工手册》(2012年1月第二版)中“处罚条例”规定，无故连续3天以上(含)的以及年度旷工累计超过3天(含)的，可以给予开除处分。审理中，原告表示如被告于2019年8月1日至8月21日期间，实际出勤的，则可按每月2,900元标准计算该期间工资；被告不同意原告的上述计算方法，要求按劳动合同解除前十二个月平均工资标准计算该部分工资。被告主张其于2019年8月完成销售业绩共计16,513元。双方认可如按此销售业绩计算的，被告可获得的业绩奖金为322.80元。双方确认被告于2018年度和2019年度的未休年休假天数分别为5天和6天。本院认为，我国劳动合同法第十七条规定，工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬等时劳动合同的必备条款。用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。本案中，原告于2019年7月19日向被告发出调店通知，决定将原告由南京市秦淮区中山南路XXX号百家好南京大洋百货店调动至BH南京华新城或OL南京仙林金鹰，显然该此调整系原告的单方面决定，而非双方协商一致的结果。诚然，用人单位具有用工自主权，其按照企业经营需要可以调整劳动者的工作岗位。但是，原告没有按劳动合同约定就调动原因向劳动者作出充分的解释说明，且未明确告知调动后岗位名称和工资待遇，本院可以认定原告对被告作出的调店通知及相应发出的回岗通知缺乏合理有效的依据，在此情形下，由于双方未能就调店事宜达成共识，且被告已经提供的证据可以证明其自2019年8月1日后在原店铺出勤的情况下，原告以被告自2019年8月1日起连续旷工为由解除双方的劳动合同，无事实依据，该解除行为违法。原告要求不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金104,368元的诉讼请求，本院不予支持。被告于2019年8月1日至8月21日期间在原门店出勤工作，原告应当支付被告该期间的工资。现原告要求按照每月2,900元工资标准计算该期间工资的主张，理由正当，本院予以支持，原告应支付被告该期间工资1,466.67元。原告虽然否认被告于该期间有销售业绩，但由于原告没有提供百家好南京大洋百货店2019年8月完成的全部销售业绩和相关工作人员完成相对应的销售业绩，即原告并无证据证明被告于2019年8月无销售业绩，故本院自可采信被告的主张，认定被告于该月完成销售业绩计16,513元，按双方均认可的业绩奖金计算方式进行计算，原告应支付被告2019年8月业绩奖金322.80元。原告同意支付被告2018年5天未休年休假工资，本院予以确认。被告于2019年度按相应日历天数计算，尚有6天年休假未休，由于原告违法解除双方的劳动合同，故被告于该年度未休年休假的责任在于原告，原告要求不需支付被告2019年未休年休假工资的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。按照被告于劳动合同解除前十二个月平均工资标准计算，原告应支付被告2018年度和2019年度未休年休假工资4,798.53元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款和第二款的规定，判决如下：一、原告百家好(上海)时装有限公司于本判决生效之日起十日内，支付被告郝琴违法解除劳动合同赔偿金104,368元；二、原告百家好(上海)时装有限公司于本判决生效之日起十日内，支付被告郝琴2019年8月1日至2019年8月22日期间的工资1,466.67元；三、原告百家好(上海)时装有限公司于本判决生效之日起十日内，支付被告郝琴2019年8月1日至2019年8月22日期间的业绩奖金322.80元；四、原告百家好(上海)时装有限公司于本判决生效之日起十日内，支付被告郝琴2018年度和2019年度为序年休假工资4,798.53元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  朱力二〇二〇年七月八日书记员  周密附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。……第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）计算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。