文书内容重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0240民初3376号原告：姚洪雨，男，1992年11月28日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：曾启洪，重庆律缘律师事务所律师。被告：石柱土家族自治县庆朋汽修厂（个体工商户），经营场所重庆市石柱土家族自治县马武镇腾龙村两汇组**,统一社会信用代码92500240MA5UFFXR7N。经营者：马菁菁，女，1998年6月1日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：明庆（马菁菁之夫），男，1991年3月16日出生，住湖北省利川市。委托诉讼代理人：谭长贵，重庆经冠律师事务所律师。原告姚洪雨与被告石柱土家族自治县庆朋汽修厂（以下简称庆朋汽修厂）劳动争议一案，本院于2019年7月25日立案，因庆鹏汽修厂向本院提起行政诉讼，请求撤销石人社伤险认字（2019）53号《认定工伤决定书》，本院于2019年8月8日裁定中止本案的诉讼，（2020）渝04行终93号行政判决生效后，本院于2020年7月14日恢复本案的审理。本案适用简易程序于2020年7月22日公开开庭进行了审理。原告姚洪雨及委托诉讼代理人曾启洪，被告庆朋汽修厂经营者马菁菁及委托诉讼代理人明庆、谭长贵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姚洪雨向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告自被告收到本案起诉状副本之日起解除与原告的劳动关系；2.被告支付原告医药费18992.06元、停工留薪期间待遇20220.00元、住院伙食补助费152.00元、住院期间护理费2280.00元、一次性伤残补助金43810.00元、一次性工伤医疗补助金54512.00元、一次性伤残就业补助金102210.00元、鉴定费400.00元、生活津贴31886.00元、交通费321.00元等工伤保险待遇共计274783.06元；3.被告支付经济补偿6000.00元、失业保险待遇3600.00元。事实和理由：2017年9月，被告招聘原告为修理工，从事汽车修理工作，双方未签订书面劳动合同，约定每月工资3000.00元，被告未为原告交纳社会保险费。2017年11月9日晚上20时许，原告在被告汽修厂抬机油到集装箱时，因集装箱里没有灯光照明，被一铁质物件将左眼戳伤。原告的伤势被诊断为：1.左眼球破裂伤清创缝合术后；2.左眼外伤性玻璃体积血；3.左眼外伤性白内障；4.左眼虹膜部分缺失；5.右眼屈光不正。原告先后于2017年11月10日、2017年12月3月两次在西南医院住院治疗，共住院19天。2019年4月19日石柱土家族自治县人力资源和社会保障局（以下简称石柱县人社局）对原告受到的伤害作出石人社伤险认字（2019）53号认定工伤决定书，认定原告的受伤为工伤；2019年7月5日石柱土家族自治县劳动能力鉴定委员会作出石柱劳初鉴字（2019）67号初次鉴定结论书，鉴定原告属伤残柒级，无生活自理障碍。2019年7月22日，原告申请劳动仲裁，2019年7月22日，石柱土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称石柱县劳动人事争议仲裁委员会）作出石劳人仲不字（2019）第207号不予受理通知书，决定对原告的劳动仲裁申请不予受理。原告受到的伤害属工伤，被告应当支付原告工伤保险待遇；被告亦未为原告交纳社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险实施办法》、《中华人民共和国社会保险法》以及《中华人民共和国民事诉讼法》等法律法规的规定，提起本案诉讼，请求支持原告的诉讼请求。庆朋汽修厂辩称，原、被告之间不存在劳动关系，被告不应支付经济补偿和失业保险待遇；原告受到的伤害不属工伤；若法院认定工伤，被告不同意解除劳动关系，原告不构成七级伤残，请求法院以就低不就高的原则计算原告的工伤保险待遇。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告姚洪雨系被告庆朋汽修厂修理工人，于2017年9月16日起开始在被告处工作，月工资为3000.00元。2017年11月9日晚上20时许，原告在被告汽修厂抬机油到集装箱时，被一铁质物件戳伤左眼。原告前往第三军医大学西南医院住院治疗，被诊断为左眼球破裂伤、左眼虹膜部分缺失、左眼外伤性白内障。2017年11月16日，原告出院。2017年12月3日，原告再次入住第三军医大学西南医院治疗，被诊断为：左眼球破裂伤清创缝合术后；左眼外伤性玻璃体积血；左眼外伤性白内障；左眼虹膜部分缺失；右眼屈光不正。2017年11月30日，被告负责人马菁菁之夫明庆支付姚洪雨工伤保险待遇5000.00元。2017年12月16日，原告出院。两次住院治疗时间共19天。2018年4月4日，原告向石柱土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与被告之间存在劳动关系；2018年5月9日，该仲裁委员会作出石劳人仲案字【2018】第9号仲裁裁决书，裁决原、被告自2017年9月16日起至今存在劳动关系；庆鹏汽修厂不服该仲裁裁决书，于2018年5月29日向本院提起诉讼，要求确认原、被告自2017年10月26日起至今不存在劳动关系；本院于2018年7月25日作出（2018）渝0240民初2602号民事判决，判决驳回庆鹏汽修厂的诉讼请求，原、被告自2017年9月16日起至今存在劳动关系；庆鹏汽修厂不服该判决，向重庆市第四中级人民法院提起上诉，2018年9月26日，重庆市第四中级人民法院作出（2018）渝04行终1106号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2019年4月19日石柱县人社局作出石人社伤险认字（2019）53号《认定工伤决定书》，认定原告于2017年11月9日受到的伤害属工伤；2019年7月5日石柱县劳动能力鉴定委员会作出石柱劳初鉴字（2019）67号初次鉴定结论书，鉴定原告属伤残柒级，无生活自理障碍。庆鹏汽修厂不服石人社伤险认字（2019）53号《认定工伤决定书》，于2019年8月5日向本院提起行政诉讼，请求撤销该《认定工伤决定书》；本院作出（2019）渝0240行初58号行政判决，判决驳回庆鹏汽修厂的诉讼请求；庆鹏汽修厂不服该判决，向重庆市第四中级人民法院提起上诉，2020年6月13日，重庆市第四中级人民法院作出（2020）渝04行终93号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。2019年7月22日，原告向石柱县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出与本案诉讼请求一致的仲裁请求。同日，该仲裁委员会作出石劳人仲不字（2019）第207号《不予受理通知书》，决定对原告的劳动仲裁申请不予受理。另查明：被告于2019年8月5日收到本案民事起诉状副本，被告未为原告建立养老、失业、生育、医疗、工伤等社会保险关系及缴纳相关社会保险费用。本院认为，被告未为原告建立养老、失业、生育、医疗、工伤等社会保险关系；原告在被告处工作时受伤，被认定为工伤，构成七级伤残。根据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，原告要求解除劳动关系的理由正当，双方的劳动关系于原告的起诉状副本送达被告之日即2019年8月5日起解除。本案的争议焦点为：一、被告应否支付原告工伤保险待遇，具体赔偿项目及金额如何认定；二、被告应否支付原告经济补偿，具体金额如何认定；三、被告应否支付失业保险待遇，具体金额如何认定。争议焦点一：原、被告之间建立了劳动关系，根据《中华人民共和国社会保险法》第二条“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利”、第三十三条“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费”和《工伤保险条例》第二条第一款“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”的规定，被告应当为原告缴纳工伤保险费，建立工伤保险关系。被告违反上述法律的规定，未为原告建立工伤保险关系，缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，被告庆朋汽修厂应按照《工伤保险条例》的规定向姚洪雨支付各项工伤保险待遇。原告姚洪雨于2017年11月9日受到的伤害属工伤；2019年7月5日石柱县劳动能力鉴定委员会作出石柱劳初鉴字（2019）67号初次鉴定结论书，鉴定原告属伤残柒级，无生活自理障碍。应由被告支付的工伤保险待遇本院认定如下：（一）、医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇……治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付……”的规定，原告主张的医药费18992.06元，有医院出具的正式票据予以佐证，本院予以认定。（二）、停工留薪期待遇。原告的伤情被诊断为：左眼球破裂伤、左眼外伤性白内障、左眼球破裂伤清创缝合术后、左眼外伤性玻璃体积血、左眼外伤性白内障、左眼虹膜部分缺失、右眼屈光不正。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告的停工留薪期为6个月。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，被告应按原告因工受伤前的工资福利待遇标准向原告支付6个月停工留薪期待遇。原告的的工资为3000.00元/月，其合理的停工留薪期待遇为3000.00元/月×6月＝18000.00元。（三）住院伙食补助费、交通费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，原告因工伤住院期间所产生的住院伙食补助费应由被告支付。原告因工伤共住院19天，其主张152.00元住院伙食补助费，符合法律规定，本院予以认定；原告主张321.00元交通费，但其提供的交通费票据中有160.50元交通费系他人所产生，该部分费用本院不予认定，其余160.50元交通费，本院予以认定。（四）住院期间护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，原告停工留薪期内合理的护理费应被告承担。原告因工伤住院19天，均发生在3个月的停工留薪期内，被告应当支付原告住院期间合理的护理费。原告合理的住院期间护理费为120.00元/天×19天=2280.00元。（五）一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇……七级伤残为13个月的本人工资……”的规定，被告未能提供证据原告工资的具体金额，原告的工资为3000.00元/月，低于原告受伤时重庆市职工平均工资标准的60%，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，原告合理的一次性伤残补助金为5616.00元/月×60%×13月＝43804.80元。（六）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……七级8个月……计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……七级15个月……计发”的规定，原、被告的劳动关系于2019年8月5日解除，参照重庆市2018年度职工月平均工资6814.00元/月的标准，原告姚洪雨的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为：6814.00元/月×8月+6814.00元/月×15月＝156722.00元。（七）鉴定费。根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担”的规定，原告主张的鉴定费400.00元，有鉴定费发票予以佐证，本院予以认定。（八）生活津贴。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇”的规定，原告在劳动能力等级鉴定期间应享受不低于病假工资标准的生活津贴，原告鉴定期间生活津贴计算期间为申请鉴定之日（2019年5月23日）至生效鉴定结论作出之日（2019年7月5日），共计1个月13天，其合理的生活津贴为3000.00元/月×（1+13/30）月×70%＝3010.00元，未超出合理范围，本院予以认定。综上，原告姚洪雨合理的工伤保险待遇共计243521.36元，扣除被告负责人马菁菁之夫明庆已支付的5000.00元，被告还应支付原告的工伤保险待遇为238521.36元。争议焦点二：被告未为原告缴纳养老保险费用，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”和第四十六条“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”的规定，被告庆鹏汽修厂应当支付原告工作期间（2017年9月16日至2019年8月5日），共计2个月的经济补偿金3000.00元/月×2月=6000.00元。争议焦点三：根据《失业保险条例》第十八条“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年以上的；（二）在法定劳动年龄内非因本人意愿中断就业的；（三）已按规定办理失业和求职登记的”的规定，原告主张失业保险待遇应以其在法定劳动年龄内非因本人意愿中断就业为前提。原告要求解除劳动关系的理由为被告未为其缴纳养老保险费用，根据《社会保险法》第四十五条“缴纳失业保险费满一年，劳动者非因本人意愿中断就业的可以领取失业保险金”和中华人民共和国人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条的“非因本人意愿中断就业包括劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，原告姚洪雨符合领取失业保险金的条件。根据《重庆市失业保险条例》第二十四条“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：（一）累计缴费时间满一年不足两年的为三个月……”，原告姚洪雨的工龄满一年不足二年，原告可领取三个月的失业保险金。《重庆市人力资源和社会保障局重庆市财政局关于调整全市失业保险金标准的通知》（渝人社发[2018]181号）载明：“经市政府同意，从2018年8月1日起，全市执行新的失业保险金发放标准。现将有关事宜通知如下：一、提高标准。全市失业保险金由原来的1050元/月调整为全市最低工资最高档标准1500元/月的80%，即1200元/月，以后随着最低工资标准的调整而相应调整。”根据《重庆市失业保险条例实施办法》第十条规定，“农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50％一次性发放”和第十三条“单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120％予以赔偿”的规定，原告姚洪雨为农村户口，失业保险待遇按应享受失业保险金的50%发放一次性生活补助金，即1800元/月×80%×120%×3个月×50%=2592.00元。综上所述，原告因工受伤，被告应赔偿原告各项工伤保险待遇；被告未为原告建立社会保险关系，应当支付原告经济补偿及赔偿原告失业保险待遇。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第三十三条、第四十五条，《工伤保险条例》第二条第一款、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《失业保险条例》第十八条、第二十四条，中华人民共和国人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十六条，《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条，《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款之规定，判决如下：一、确认原告姚洪雨、被告石柱土家族自治县庆朋汽修厂于2019年8月5日解除劳动关系；二、被告石柱土家族自治县庆朋汽修厂于本判决生效之日起十日内支付原告姚洪雨医药费、停工留薪期待遇、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、生活津贴、交通费等工伤保险待遇共计238521.36元；三、被告石柱土家族自治县庆朋汽修厂于本判决生效之日起十日内支付原告姚洪雨经济补偿6000.00元；四、被告石柱土家族自治县庆朋汽修厂于本判决生效之日起十日内支付原告姚洪雨失业保险待遇2592.00元；五、驳回原告姚洪雨的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告石柱土家族自治县庆朋汽修厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 员 尹华正二〇二〇年七月三十日法官助理 谭 茜书 记 员 刘 曦