吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终3245号上诉人（原审原告）张远飞，男，1971年7月23日出生，汉族，住吉林省长春市绿园区。被上诉人（原审被告）长春一汽四环天利机械制造集团有限公司，住所地吉林省长春市宽城区兴工路2777号长春一汽四环天利机械制造有限公司。法定代表人王志宏，董事长。委托诉讼代理人王德恩，该公司职员。委托诉讼代理人于占波，吉林北振律师事务所律师。上诉人张远飞因与被上诉人长春一汽四环天利机械制造集团有限公司（以下简称一汽天利公司）劳动争议一案，不服长春市宽城区人民法院（2020）吉0103民初542号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。张远飞向法院提出诉讼请求：一、判令一汽天利公司办理解除劳动关系手续（此项请求庭审时放弃）二、判令一汽天利公司支付解除劳动关系赔偿金为166540元；三、一汽天利公司支付张远飞每周六、周日加班工资87439元；四、一汽天利公司支付张远飞未休带薪年假工资13948.5元（主张2018年、2019年两年）；五、一汽天利公司支付未签订劳动合同双倍工资差91597元（8327元/月*11个月）；六、一汽天利公司支付张远飞2019年11月至2020年3月的工资41635元（系当庭增加的诉请）；七、本案诉讼费由一汽天利公司承担。事实和理由：张远飞系一汽天利公司员工，张远飞1999年10月1日入职，现工作岗位为主管生产和设备工装部副总，2019年10月前十二月平均工资为8327元/月。2019年10月10日、14日、17日，一汽天利公司给张远飞多次下发的文件中通知张远飞，原工作岗位已经被取替，几次调岗给张远飞不适合的工作岗位（保安），及降薪通知，同时派遣到分公司，说明一汽天利公司对张远飞的调岗带有惩罚性和故意性，是主动要与张远飞解除劳动关系。张远飞认为，一汽天利公司严重侵害了张远飞的权利，故诉至法院。一汽天利公司原审辩称，1、对张远飞提出的与我方解除劳动关系，因已无挽回余地，故同意与其解除劳动关系；2、张远飞主张经济补偿金没有法律依据，张远飞无故不到岗工作，影响了我方的工作秩序，但我方从未要求与张远飞解除劳动关系，且我方一直在为张远飞缴纳各项保险费用，故不存在经济补偿金和赔偿金的说法；同时，张远飞违反一汽天利公司《员工手册》的规定，无故不到岗工作，严重影响了一汽天利公司的工作秩序，因为其本身是领导岗位，造成了极其恶劣的影响。3、张远飞主张加班工资与事实不符，我方已足额、按时支付了各项工资，其中包括加班费，并无拖欠；4、带薪年休假工资主张没有事实及法律依据，我方已经依法给张远飞放了带薪年休假期，故不应再发放未休年假工资；5、张远飞主张的未签劳动合同双倍工资的请求无依据，双方已依法签订劳动合同，由于劳动合同签订已经超过两次，我方承认双方为无固定期限劳动关系。依法也无需再签订其他劳动合同，同时双方现存的劳动合同并未到期，且张远飞此项主张已经超过一年仲裁时效；6、对张远飞要求支付的2019年11月至2020年3月的工资41635元的诉请不应当支持，按照仲裁法规定，应经仲裁前置程序，张远飞在仲裁没有提出，应重新仲裁；7、张远飞2019年10月24日以后没有在一汽天利公司处工作，故不应该支付报酬。综上应驳回张远飞的全部诉讼请求。原审法院经审理查明，2006年11月30日，张远飞与一汽天利公司签订劳动合同（合同期限自2006年12月1日至2008年12月1日），2008年1月3日，张远飞与一汽天利公司再次签订劳动合同（合同期间为2008年1月3日至2010年12月20日）。2010年12月21日，张远飞与一汽天利公司第三次签订劳动合同（合同期限自2010年12月21日至2015年12月21日）。2016年1月1日，双方第四次签订劳动合同（合同期限自2016年1月1日至2018年12月31日），该合同约定张远飞担任生产设备部长或者根据企业需要安排岗位（工种）工作，试行标准工时工作制，月工资为不低于长春市最低工资标准，未明确约定工资标准。2019年1月1日，张远飞与一汽天利公司续签原劳动合同（合同期限自2019年1月1日至2023年12月31日）。此间一汽天利公司为张远飞缴纳了各项保险费。2019年10月14日、一汽天利公司向张远飞发出《关于张远飞岗位调整及相关事宜的通知》，主要内容为：将张远飞调岗至天祥分公司保安岗位，也可以从集团公司及所属分公司挑选任一适合自己的岗位（需要该岗位所在部门领导同意）工作。2019年10月17日，张远飞书面回复公司，不接受公司的调岗及降薪。2019年10月17日，一汽天利公司向张远飞发出《关于张远飞岗位调整及相关事宜的补充通知》，主要内容为：张远飞调离原工作岗位，调往天祥分公司任保安队长或任工装设备维修班长岗位工作，新工作岗位的工资执行标准为7500/月（部长级待遇）。同年10月18日，张远飞回复不再接收任何公司下发的文件。2019年10月24日起，张远飞不再去一汽天利公司上班。一汽天利公司为张远飞发放工资至2019年10月，之后工资停发。养老保险及失业保险缴纳一汽天利公司给张远飞缴纳至2019年12月。2019年10月24日，张远飞向长春市宽城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：一、确认解除张远飞与一汽天利公司的劳动关系，解除劳动关系的具体时间为2019年10月24日；二、裁决一汽天利公司支付张远飞违法解除劳动关系赔偿金为333103元；三、裁决一汽天利公司支付张远飞周六周日加班工资87439元；四、裁决一汽天利公司支付张远飞未休带薪年假工资149896元；五、一汽天利公司与张远飞未签订劳动合同双倍工资差额91597元(8327元/月*11个月）。同年12月17日，宽城仲裁委作出宽劳人仲字[2020]5号裁决书，裁决：一、裁决生效后十日内，一汽天利公司一次性支付张远飞2018年（10天）和2019年（3）天带薪年休假工资8588.59元（6842元/月÷21.75天×10天×200%+8327元/月÷21.75天×3天×200%）；二、驳回张远飞的其他仲裁请求。张远飞不服该裁决，向原审法院提起诉讼。庭审中，张远飞为证明存在加班及未休带薪年休假，提供单位考勤表、光盘、证人孙某、乔某、潘某证言。一汽天利公司对此均不予认可，并提供考勤表、工资表、年休假情况表等证据证实张远飞加班已支付了加班工资及2018年2月13日、14日、22日、23日、24日休带薪年休假5天，2019年10月24日、25日、28日、29日、30日、31日、2019年11月1日、4日、5日、6日放了10天带薪年休假。另查，2018年1月至12月期间，张远飞的月平均工资为5385.24元、2019年1月至10月，月平均工资为6301.71元。原审法院认为，张远飞与一汽天利公司签订的4份《劳动合同》及1份《劳动合同续订书》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，均合法有效。2010年12月21日以后，张远飞与一汽天利公司签订劳动合同约定，张远飞担任生产设备部长或者根据企业需要安排岗位（工种）工作。2019年10月17日，一汽天利公司向张远飞发出《关于张远飞岗位调整及相关事宜的补充通知》及张远飞的工资明细可见，一汽天利公司公司最后一次对张远飞的调岗并没有降低薪酬，仍维持原标准，且调岗符合劳动合同约定。张远飞无故未按公司要求到新岗位报到，并自2019年10月24日起不再上班，应视为主动离职，其要求一汽天利公司支付经济补偿金没有法律依据，原审法院不予支持。一汽天利公司提供的工资表显示已向张远飞支付过相应的加班工资，且支付数额不违反劳动合同中关于工资事项的约定，故对张远飞支付加班工资的诉请，原审法院不予保护。根据张远飞提供的证据，其自2006年12月1日起参加工作，至离职前累计工龄已满12年。国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。……”为此张远飞每年应享受10天带薪年休假。张远飞主张2018年、2019年未休带薪年休假工资，一汽天利公司提供的证据不足以证实张远飞已休2018年、2019年带薪年休假，该诉请符合法律规定，应当予以保护。张远飞正常工作期间的工资已领取，故还应获得200%的带薪年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。……”张远飞2018年月平均工资为5385.24元，其2018年未休年休假工资应为4952元（5385.24元÷21.75天×10天×200%）。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”，张远飞于2019年已工作时间为296天，应享受年休假296天÷365天×10天=8.11天，折算后为8天，故张远飞2019年带薪年休假工资为4635.68元（6301.71元÷21.75天×8天×200%）。2018年张远飞正常工作期间的工资已领取，故还应获得200%的带薪年休假工资。张远飞在一汽天利公司工作期间，双方签订了书面劳动合同，张远飞主张未签订劳动合同的双倍工资差额于法无据。关于张远飞请求一汽天利公司支付2019年11月至2020年3月的工资41635元，因一汽天利公司认可开庭时间为双方解除劳动关系时间，与原审法院认定事实不一致，故其是否应当为张远飞发放此间的工资，属于“独立的劳动争议”，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，张远飞应当向劳动争议仲裁部门申请仲裁。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，原审判决：一、一汽天利公司自判决发生法律效力后十日内给付张远飞2018年带薪年休假工资4952元、2019年带薪年休假工资4635.68元，合计9587.68元；二、驳回张远飞其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由一汽天利公司负担。宣判后，张远飞不服，向本院提起上诉。请求撤销原审判决，依法改判：1.一汽天利公司支付张远飞加班费87439元；2.一汽天利公司支付张远飞2018年、2019年未休年休假工资20426.18元；3.一汽天利公司支付张远飞未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额91597元；4.一汽天利公司支付张远飞赔偿金333103元；5.本案诉讼费由一汽天利公司负担。事实与理由：一汽天利公司支付张远飞于1999年10月1日入职，一汽天利公司为了逃避赔偿，违法重新编造工资表中的工资组成，该行为不仅涉嫌偷税逃税而且还涉嫌刑事犯罪。一汽天利公司提供的证据是伪证，法院不应采信。依照我国法律规定，一汽天利公司应对支付加班费的情况承担举证责任。张远飞参加工作已经累计超过10年，每年的休年休假天数是10天，一汽天利公司应该按照日工资标准的300%支付未休年休假工资。一汽天利公司未与张远飞签订无固定期限的劳动合同，该公司应该支付张远飞未签无固定期限劳动合同的二倍工资。被上诉人一汽天利公司二审答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。另查明，2018年1月至12月张远飞平均应发工资是6066.33元。2019年1月至10月平均应发工资是7004.5元。再查明，原审庭审中张远飞变更诉讼请求第二项为要求支付经济补偿金166540元。本院认为，一、关于张远飞上诉要求支付违法解除劳动合同赔偿金问题。原审中，虽然张远飞在起诉时要求一汽天利公司支付其违法解除劳动合同赔偿金，但是在原审庭审时变更该诉讼请求为要求支付经济补偿金166540元，故关于违法解除劳动合同赔偿金的诉请并未经原审法院审理，该上诉请求不属于二审审理范围。原审中，张远飞要求支付经济补偿金的诉讼请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，故原审判决驳回其该诉请并无不当。二、未休年休假工资的计算基数是应休假当年的平均应发工资并扣减加班费，根据一汽天利公司提供的张远飞的工资表可知张远飞2018年平均实发工资是6066.33元、2019年1月至10月平均实发工资是7004.5元。一汽天利公司应支付张远飞2018年未休年休假工资5578.23元（6066.33元÷21.75天×10天×2倍）；一汽天利公司应支付2019年1月至10月年休假工资5152.73元（7004.5元÷21.75天×8天×2倍）。因一汽天利公司已经支付了日常工资，故其仅补偿另外二倍即可，张远飞上诉要求支付300%不予支持。张远飞在职期间与一汽天利公司签订了多次书面劳动合同，均为双方真实意思表示，故张远飞主张未签订无固定期限劳动合同二倍工资缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。因一汽天利公司提供的工资表中已标明了张远飞工资的基本构成，工资表中显示一汽天利公司已经按照实际情况每月向张远飞支付了数额不等的加班费。且张远飞未提供证据证实一汽天利公司欠付其加班费的具体数额，原审判决未保护其加班费并无不当。张远飞上诉称一汽天利公司提交的工资表中的数据经过了篡改，部分内容是伪造的，但其未提供证据予以证明，且一汽天利公司提交的工资表也没有明显的不合常理之处，本院对张远飞的该项抗辩主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销长春市宽城区人民法院（2020）吉0103民初542号民事判决第二项；二、变更长春市宽城区人民法院（2020）吉0103民初541号民事判决第一项为“被上诉人长春一汽四环天利机械制造集团有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人张远飞2018年、2019年未休年休假工资共计10730.96元”；三、驳回上诉人张远飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人长春一汽四环天利机械制造集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 高婧明审判员聂莹审判员邵明福二〇二〇年七月十七日书记员 冯      泽      慧