广东省湛江市赤坎区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0802民初424号原告（反诉被告）：唐立，男，汉族，1965年10月23日出生，住广东省遂溪县。被告（反诉原告）：湛江市保生皇药业有限公司，住所地：湛江市赤坎区农林二路5号。法定代表人：苏海。委托诉讼代理人：陈雄彬，广东粤正律师事务所律师。原告（反诉被告）唐立诉被告（反诉原告）湛江市保生皇药业有限公司合同纠纷一案。本院立案后，依法由简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理，原告唐立，被告委托诉讼代理人陈雄彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求判令被告：(1）履行《能生门邸项目退出合作协议书》的约定，被告应支付给原告利润补偿及退出转让费800万元。(2）偿还给原告退出合作前垫资款1045万元及利息125.40万元（计至2019年12月22日，以后的利息另计）。（3）承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告2018年3月9日签订了《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》，进行工程建设合作。原告不断垫资，但由于被告挪用原告垫付的工程资金，且未能按照《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》的约定付款给原告施工，双方经乎等协商，同意原告退出《能生门邸建设项日开发及施工管理合同》，2019年5月1日签署《能生门邸项日退归合作协议书》。并二约定：一、双方确认项目工程总造价为1亿元，预计净利润将不少于1800万，被告同意给予原告利润补偿及退出转让费。被告确认支付给原告的利润补偿及退出转让费是无条件的，不论项目是否最终建成，是否盈利，同意按照以下时间及金额，无条件支付利润补偿及退出转让费（按照支付时间给予一定优惠），如下：被告同于2019年7月31日以前无条件支付利润补偿及退出转让费300万元。如超出此期限，在2019年8月支付时，利润补偿及退出转让费增加至400万元，2019年9月支付时，增加至500万元，2019年10月支付时增加600万元，2019年ll月支付时增加至700万元，2019年12月支付时增加至800万元。二、自2017年12月29日至2019年4月23日止，被告确认，截止2019年4月23日，欠原告垫资借款本金1045万元（有被告法定代表人签字确认的：截止2019.04.23保生皇能生门邸项目（房产）借唐立款项明细表、银行打印的流水、被告出具的收据为证）。自2019年4月23日起，按照本金1045万元，利率为月息1.5%向原告支付利息，并承诺于2019年12月31日前清还本息。从上述可知，双方的争议，被告违约的事实，均在《能生门邸项目退出合作协议书》约定范围，为退出合作协议引致的补偿及垫资纠纷，保障原告的合法权益。被告答辩及反诉称:1、关于本案的法律关系，根据原告方诉讼请求以及提出的证据和提起诉讼的理由，本案的法律关系主要是原告方所提供的建设项目管理合同和退出合作协议书所确定的法律关系。2、涉案建设项管理合同和退出合作协议书是属于建设合同施工的法律关系，理由是我们审判过程当中对合同性质的认定不能仅凭合同的名称而定，而是从合同内容所涉及的法律关系来确定合同性质的，本案合同的名称虽然定位开发管理合同和退出合作协议书，但内容符合建设工程施工合同的法律特征，与民间借贷的法律关系是不符的，所以应当定为建设工程合同纠纷。双方签订的合同第三条已经约定了相关事宜，而乙方负责主要工程建设，特别是约定了本项目开发费用和收益均归甲方所有。第三条的第二款明确约定乙方按照国家规范标准用工按图纸施工，而甲方是按国家标准和工程进度进行支付工程款。而在退出协议里面第三条，工程总价为1亿元。所以根据合同的约定，所有的建设项目的开发费用和税收都是由被告支付，项目收益也归被告所有，乙方不负责开发也不享有项目的收益故其不承担责任。对于施工方面，也是原告按照国家标准按照图纸施工，被告也是按照国家预算进度支付工程款给原告，所以显然是符合合同法第二百九十六条之规定，即建设工程合同的法律特征。3、涉案的两份合同以及协议书属于无效合同，因为建筑法已经规定承包建设工程必须有相关资质，没有取得企业资质签订的建设工程合同无效，而原告是个人也没有相关资质，故其签订建设工程合同依法应当是无效的。4、原告提出的诉讼请求依法不能成立，因为其投资的1000万元是工程垫资款，是其为了实施工程施工的投入，且其予以佐证的是收据而不是借据，涉案项目退出协议书虽然约定款项属于借款，但是相关约定是双方按照涉案合同合法有效的情况下进行约定的违约责任，但由于涉案合同无效的，无效的合同依法至始没有效力，故双方的合同完全无效，对双方没有任何法律约束力，当事人也不能要求另一方承担合同的违约责任，现在原告以被告违约为由要求被告承担借款和违约责任明显没有事实根据。另外特别说明是，300万元的违约金以及800万元利润补偿是属于根据违约责任条款再主张的违约责任，已经违反了合同法及相关司法解释，另外被告实际收取的垫资款只有800多万元，而不是1045万元，是包含了800多万元产生的相应利息在内的，并非是被告实际收取了1045万元，由于涉案合同无效，处理原则应当是互相返还并根据过错原则来承担赔偿责任，所以被告只有返还890万元款项的责任，以及按照银行利息的损失，而不是原告主张的借款和利息。所以原告现在依据无效合同向被告主张确立缺乏事实与法律依据，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。反诉称：2018年3月9日反诉原告保生皇公司与反诉被告唐立签订《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》其中第3条开发及施工管理方式约定：第1款，甲方（即保生皇公司）负责本项目建设资金的投入，及本项目本发所需交纳的相关税费，乙方（即唐立）负责本项目策划、报建建设、销售及建设开发过程的技术顾问支持，并按照设计图纸规范，负责本项目具体建造工作，包括工建工程施工、消防、人防工程、小区园林环境道路建造及供电工程、供水工程、弱电工程、煤气工程接入等工作。本项目所有开发费用及收益归甲方所有。第2款，乙方按国家规范结算定额标准承接本项目的施工工程建设，按国家规范标准用工、用材，按图施工…。第3款，由于甲方短期内资金紧缺，乙方拟投入资金1000万元，用于开发本项目的保证及前期费用，按月息1.5%计算，甲方在本项目开发销售款中偿还乙方1000万元本金及利息（双方约定：乙方前期投入的资金附表1内容的，按月息1.5%计算；乙方前期投入的资金附表2内容的，6个月后按月息1.5%计算）。…。依照我国的《合同法》、《建筑法》及最高人民法院相关司法解释的规定，本案双方当事人为建筑工程施工等所签订的《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》为无效合同。而以该无效的《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》为基础双方于2019年5月1日签订《能生门邸项目退出合作协议书》的内容，列举其中第二条关干乙方借给甲方及项目的借款本息自2017年12月29日乙方多次借给甲方款项用于项目运作。根据甲方最终确认，截止2019年4月23日，甲方欠乙方借款本金1045万元整。甲方同意，自2019年4月23日起，按照本金1045万元，利率为月息1.5%向乙方支付利息，并承诺于2019年12日31日前清还本息。三、关于甲方给予乙方的利润补偿及退出转让费双方确认项目工程总造价为1亿元，预计净利润不少于1800万元。甲方同意给予乙方利润补偿及退出转让费。甲方确认支付给乙方的利润补偿及退出转让费是无条件的，不论项目是否最终建成，是否盈利，甲方同意按照以下时间及金额，无条件支付利润补偿及退出转让费（按照交付时间给予一定优惠），如下：甲方应于2019年7月31日以前无条件支付利润补偿及退出转让费300万元。超出此期限，在2019年8月支付时，利润补偿及退出转让费增加至400万元，2019年9月支付时，增加至500万元，2019年10月支付时增加至600万元，2019年11月支付时增加至700万元，2019年12月支付时增加至800万元。…。该《能生门邸项目退出合作协议书》中的约定，既歪曲了反诉被告带资承包建筑工程的实事，且通篇内容均是反诉被告既享有所谓借款的本金及利息的收益权利，又拥有工程利润收益及退出工程的转让费，且反诉被告是无条件的保赚不亏，也即是反诉被告完全是享有权利，不承担分毫义务。反诉原告被迫于不接受反诉被告提出的协议各条款要求，不在该协议上签字，反诉被告即不交回项目工程的相关报建手续、不退场，项目工程也无法引入新的施工人，无法建设，损失将持续地扩大。但如此协议约定完全违反了《中华人民共和国合同法》第五条：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第五十六条第一款无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方有过错的，应当各自承担相应责任。《民法通则》第五十九条：下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销。（二）显失公平的。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第72条：一方当事人利用优势…致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。及《民法总则》第一百五十一条、第一百五十二条规定，请求法院认定双方2019年5月1日签订的《能生门邸项目退出合作协议书》违法、显失公平并予撤销。以维护反诉原告的合法权益。经审理查明：原告与被告于2018年3月9日签订《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》，合同主要载明：“鉴于位于湛江市赤坎区湛江市保生皇药业有限公司投资开发的三旧改造项目能生门邸项目即将启动，为便于顺利改造、开发，双方同意利用甲方（被告）的资金、项目及管理优势，乙方（原告）的开发建造能力、及沟通政府各级部门的攻关能力等，在互惠互利的基础上进行开发管理。为了明晰甲、乙双方的权利义务，适应当前的法律法规和经济环境，保证项目的顺利进行，甲、乙双方本着自愿、平等、互利及诚实信用的原则，经协商一致，就赤坎区能生门邸建设项目开发及施工管理事宜，签订如下合同条款，供双方共同遵守执行。一、项目概况。4、本项目用地面积：南区规划总用地面积为7406.5平方米，净用地面积为6726.5平方米。二、项目建设规模。本项目的开发强度指标该项目规划总用地面积为7406.5平方米，净用地面积为6726.5平方米，总建筑面积为32685.30平方米，计算容积率的建筑面积为23542.75平方米，容积率为3.5，其中包含骑楼奖励面积。设有一层地下车库，其建筑面积为5618.55平方米的，可停小汽车192辆，一层地下室局部设置机械停车。三、开发及施工管理方式。1、甲方负责本项目建设资金的投入，及本项目开发所需交缴的相关税费．乙方负责本项目策划、报建建设、销售及建设开发过程的技术顾问支持。并按照设计图纸规范，负责本项目具体建造工作，包括土建工程施工、消防人防工程、小区园林环境道路建造及供电工程、供水工程、弱电工程、煤气工程接入等工作。本项目所有开发费用及收益归甲方所有。3、由于甲方短期内资金紧缺，乙方拟投入资金1000万元，用于开发本项目的报建及前期费用，按月息1.5%计算。甲方在本项目开发销售款中偿还乙方1000万元本金及利息。（双方约定：乙方前期投入的资金附表1内容的，按月息1.5%计算；乙方前期投入的资金附表2内容的，6个月后按月息1.5%计算）。四、各方权责。1、甲方的权责（1）保证登记在项目开发公司名下的本项目全部用地产权清晰，土地无产权纠纷、无第三者权益，且本项目全部用地符合房地产开发条件即土地性质为国有出让商住用地。2、乙方的权责。（1）对本项目的策划、报建建设、项目融资、销售、财务管理及建设开发过程中提供技术顾问支持。（2）分期投入1000万元资金，满足本项目前期开发需要。五、违约责任。本合同生效后，甲、乙双方均须严格执行本合同。如一方违约，违约方须赔偿另一方的实际经济损失。2019年5月1日，原告与被告签订了《能生门邸项目退出合作协议书》，《协议书》主要载明：甲方（被告）与乙方（原告）于2018年3月9日签订了《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》（下简称“施工管理合同”），根据施工管理合同的事宜，乙方已按时按约完成义务。现由于甲方原因造成项目无法推进，且甲方要求乙方退出项目合作。经双方友好协商，就双方终止合作及乙方退出能生门邸项目的有关事宜达成如下协议：一、关于人员及工资。据施工管理合同的约定，经甲方同意乙方于2018年3月1日派遣7名专业工作人员到项目开展建设工作至今，已完成项目前期工作（属于甲方工作范围，乙方工作还没展开）。但甲方违约，该7名工作人员的工资自2018年5月起开始拖欠至今。甲方同意，本合同签署之日起三个月内支付该7名人员自2018年5月至2019年4月30日止的工资，具体数额为－672000元（7人×8000元／月×12个月）。甲方同意，从2019年5月1日起，乙方在项目留守2名工作人员，负责项目善后与资料移交工作，每人每月4000元，由甲方支付，直至乙方退出项目。二、关于乙方借给甲方及项目的借款本息自2017年12月29日至2019年4月23日止，乙方多次借给甲方款项用于项目运作。根据甲方最终确认，截止2019年4月23日，甲方欠乙方借款本金￥10450000.00元整（大写：壹仟零肆拾伍万元）。甲方同意，自2019年4月23日起，按照本金1045万元，利率为月息1.5%向乙方支付利息，并承诺于2019年12月31日前清还本息。三、关于甲方给予乙方的利润补偿及退出转让费。双方确认项目工程总造价为1亿元，预计净利润将不少于1800万，甲方同意给予乙方利润补偿及退出转让费。甲方确认支付给乙方的利润补偿及退出转让费是无条件的，不论项目是否最终建成，是否盈利，甲方同意按照以下时间及金额，无条件支付利润补偿及退出转让费（按照支付时间给予一定优惠），如下：甲方应于2019年7月31日以前无条件支付利润补偿及退出转让费300万元。如超出此期限，在2019年8月支付时，利润补偿及退出转让费增加至400万元，2019年9月支付时，增加至500万元，2019年10月支付时增加至600万元，2019年11月支付时增加至700万元，2019年12月支付时增加至800万元。如甲方在2019年12月以前不能付足，则视为根本违约。四、其他零星工程款及费用。双方确认项目前期零星工程等尚欠561500元未支付（见附件清单）。甲方须在本协议生效后三个月内支付完毕。五、特别约定。（一）本协议上述甲方拖欠的四项费用，包括人员工资、借款本息、利润补偿及退出转让费及其他零星工程款及费用，只需有一项甲方没有按照本协议的约定完成支付，则视甲方根本违约，甲方无条件同意乙方有以下选择权：1、乙方有权不移交资料且不退出项目，有权继续按照《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》的约定履行。2、乙方有权对甲方未能支付的借款本息、利润补偿及退出转让费单项或合并提起诉讼，依法主张返还该款顷。（二）在甲方未付足上述四项：人员工资、借款本息、利润补偿及退出转让费及其他零星工程款及费用之前及乙方未彻底退出项目时，甲方不得与任何第三方签订项目合作协议，因此产生的一切法律责任由甲方全部负责。六、其他。（一）本协议经双方签署之日起生效，如有未尽事宜，由甲、乙双方另行协商，并签订补充协议予以解决。（二）本协议在履行过程中，如出现争议，双方应协商解决。协商不成，可向赤坎区人民法院提起诉讼。上述协议签订后，由于被告未按协议约定履行，原告遂向本院提起上述诉求。本院认为，原告与被告双方签订的《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》及《能生门邸项目退出合作协议书》是原、被告双方的真实意思表示，其内容也不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方应遵照履行。双方签订项目管理合同后，原告已按时按约完成义务。由于被告的原因造成项目无法推进履行，被告提出要求原告退出该项目合作。经双方友好协商，原、被告双方就终止《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》的合作项目，对能生门邸项目双方签订了《能生门邸项目退出合作协议书》，协议明确约定：双方确认项目工程总造价为1亿元，预计净利润将不少于1800万，被告确认支付给原告的利润补偿及退出转让费是无条件的，不论项目是否最终建成，是否盈利，被告同意按照以下时间及金额，无条件支付利润补偿及退出转让费如下：被告应于2019年7月31日以前无条件支付利润补偿及退出转让费300万元；如超出此期限，在2019年8月支付时，增加至400万元，2019年9月支付时，增加至500万元，2019年10月支付时增加至600万元，2019年11月支付时增加至700万元，2019年12月支付时增加至800万元。如被告在2019年12月以前不能付足，则视为根本违约。另还约定：原告借给被告及项目的借款本息自2017年12月29日至2019年4月23日止，原告多次借给被告款项用于项目运作，根据被告最终确认，截止2019年4月23日，被告欠原告借款本金10450000元。被告同意，自2019年4月23日起，按照本金1045万元，利率为月息1.5%向原告支付利息，并承诺于2019年12月31日前清还本息。根据《中华人民共和国合同法》第四十条：“依法成立的合同，自成立时生效”、第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”及第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”的规定，被告已违约，应承担违约责任，原告请求被告履行《能生门邸项目退出合作协议书》的约定支付利润补偿及退出转让费800万元，于法有据，本院应予支持。对于原告垫资出借给被告的合作项目的借款，被告确认截止2019年4月23日欠原告借款本金为1045万元，并同意按本金1045万元的月息1.5%向原告支付利息，且承诺于2019年12月31日前清还本息，但被告未能按约定履行还款义务，原告请求被告偿还给退出合作前垫资款1045万元及利息1254000元，合理合法，本院应予支持。《能生门邸项目退出合作协议书》是双方自愿签订，是真实意思表示，合法有效，双方应遵照履行，被告反诉请求撤销该协议，缺乏事实和依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、限被告湛江市保生皇药业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告支付利润补偿及退出转让费人民币8000000元；二、限被告湛江市保生皇药业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还借款人民币10450000元及利息（利息计算：以10450000元为基数，从2019年12月23日起至本判决确定的支付之日止，按月利率1.5%计付；2019年4月23日至2019年12月22日止的利息为1254000元。）给原告唐立。二、驳回被告湛江市保生皇药业有限公司的反诉请求。如果未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费140024元，财产保全费5000元，反诉费145024，均由被告湛江市保生皇药业有限公司承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  陈伟明人民陪审员  李 潇人民陪审员  叶 静二〇二〇年七月三十日法官 助理  简筱筠书 记 员  王文嘉附法律条文及司法解释：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。广东省湛江市赤坎区人民法院民事判决书(2020)粤0802民初424号原告（反诉被告）：唐立，男，汉族，1965年10月23日出生，住广东省遂溪县。被告（反诉原告）：湛江市保生皇药业有限公司，住所地：湛江市赤坎区农林二路5号。法定代表人：苏海。委托诉讼代理人：陈雄彬，广东粤正律师事务所律师。原告（反诉被告）唐立诉被告（反诉原告）湛江市保生皇药业有限公司合同纠纷一案。本院立案后，依法由简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理，原告唐立，被告委托诉讼代理人陈雄彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求判令被告：(1）履行《能生门邸项目退出合作协议书》的约定，被告应支付给原告利润补偿及退出转让费800万元。(2）偿还给原告退出合作前垫资款1045万元及利息125.40万元（计至2019年12月22日，以后的利息另计）。（3）承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告2018年3月9日签订了《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》，进行工程建设合作。原告不断垫资，但由于被告挪用原告垫付的工程资金，且未能按照《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》的约定付款给原告施工，双方经乎等协商，同意原告退出《能生门邸建设项日开发及施工管理合同》，2019年5月1日签署《能生门邸项日退归合作协议书》。并二约定：一、双方确认项目工程总造价为1亿元，预计净利润将不少于1800万，被告同意给予原告利润补偿及退出转让费。被告确认支付给原告的利润补偿及退出转让费是无条件的，不论项目是否最终建成，是否盈利，同意按照以下时间及金额，无条件支付利润补偿及退出转让费（按照支付时间给予一定优惠），如下：被告同于2019年7月31日以前无条件支付利润补偿及退出转让费300万元。如超出此期限，在2019年8月支付时，利润补偿及退出转让费增加至400万元，2019年9月支付时，增加至500万元，2019年10月支付时增加600万元，2019年ll月支付时增加至700万元，2019年12月支付时增加至800万元。二、自2017年12月29日至2019年4月23日止，被告确认，截止2019年4月23日，欠原告垫资借款本金1045万元（有被告法定代表人签字确认的：截止2019.04.23保生皇能生门邸项目（房产）借唐立款项明细表、银行打印的流水、被告出具的收据为证）。自2019年4月23日起，按照本金1045万元，利率为月息1.5%向原告支付利息，并承诺于2019年12月31日前清还本息。从上述可知，双方的争议，被告违约的事实，均在《能生门邸项目退出合作协议书》约定范围，为退出合作协议引致的补偿及垫资纠纷，保障原告的合法权益。被告答辩及反诉称:1、关于本案的法律关系，根据原告方诉讼请求以及提出的证据和提起诉讼的理由，本案的法律关系主要是原告方所提供的建设项目管理合同和退出合作协议书所确定的法律关系。2、涉案建设项管理合同和退出合作协议书是属于建设合同施工的法律关系，理由是我们审判过程当中对合同性质的认定不能仅凭合同的名称而定，而是从合同内容所涉及的法律关系来确定合同性质的，本案合同的名称虽然定位开发管理合同和退出合作协议书，但内容符合建设工程施工合同的法律特征，与民间借贷的法律关系是不符的，所以应当定为建设工程合同纠纷。双方签订的合同第三条已经约定了相关事宜，而乙方负责主要工程建设，特别是约定了本项目开发费用和收益均归甲方所有。第三条的第二款明确约定乙方按照国家规范标准用工按图纸施工，而甲方是按国家标准和工程进度进行支付工程款。而在退出协议里面第三条，工程总价为1亿元。所以根据合同的约定，所有的建设项目的开发费用和税收都是由被告支付，项目收益也归被告所有，乙方不负责开发也不享有项目的收益故其不承担责任。对于施工方面，也是原告按照国家标准按照图纸施工，被告也是按照国家预算进度支付工程款给原告，所以显然是符合合同法第二百九十六条之规定，即建设工程合同的法律特征。3、涉案的两份合同以及协议书属于无效合同，因为建筑法已经规定承包建设工程必须有相关资质，没有取得企业资质签订的建设工程合同无效，而原告是个人也没有相关资质，故其签订建设工程合同依法应当是无效的。4、原告提出的诉讼请求依法不能成立，因为其投资的1000万元是工程垫资款，是其为了实施工程施工的投入，且其予以佐证的是收据而不是借据，涉案项目退出协议书虽然约定款项属于借款，但是相关约定是双方按照涉案合同合法有效的情况下进行约定的违约责任，但由于涉案合同无效的，无效的合同依法至始没有效力，故双方的合同完全无效，对双方没有任何法律约束力，当事人也不能要求另一方承担合同的违约责任，现在原告以被告违约为由要求被告承担借款和违约责任明显没有事实根据。另外特别说明是，300万元的违约金以及800万元利润补偿是属于根据违约责任条款再主张的违约责任，已经违反了合同法及相关司法解释，另外被告实际收取的垫资款只有800多万元，而不是1045万元，是包含了800多万元产生的相应利息在内的，并非是被告实际收取了1045万元，由于涉案合同无效，处理原则应当是互相返还并根据过错原则来承担赔偿责任，所以被告只有返还890万元款项的责任，以及按照银行利息的损失，而不是原告主张的借款和利息。所以原告现在依据无效合同向被告主张确立缺乏事实与法律依据，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。反诉称：2018年3月9日反诉原告保生皇公司与反诉被告唐立签订《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》其中第3条开发及施工管理方式约定：第1款，甲方（即保生皇公司）负责本项目建设资金的投入，及本项目本发所需交纳的相关税费，乙方（即唐立）负责本项目策划、报建建设、销售及建设开发过程的技术顾问支持，并按照设计图纸规范，负责本项目具体建造工作，包括工建工程施工、消防、人防工程、小区园林环境道路建造及供电工程、供水工程、弱电工程、煤气工程接入等工作。本项目所有开发费用及收益归甲方所有。第2款，乙方按国家规范结算定额标准承接本项目的施工工程建设，按国家规范标准用工、用材，按图施工…。第3款，由于甲方短期内资金紧缺，乙方拟投入资金1000万元，用于开发本项目的保证及前期费用，按月息1.5%计算，甲方在本项目开发销售款中偿还乙方1000万元本金及利息（双方约定：乙方前期投入的资金附表1内容的，按月息1.5%计算；乙方前期投入的资金附表2内容的，6个月后按月息1.5%计算）。…。依照我国的《合同法》、《建筑法》及最高人民法院相关司法解释的规定，本案双方当事人为建筑工程施工等所签订的《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》为无效合同。而以该无效的《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》为基础双方于2019年5月1日签订《能生门邸项目退出合作协议书》的内容，列举其中第二条关干乙方借给甲方及项目的借款本息自2017年12月29日乙方多次借给甲方款项用于项目运作。根据甲方最终确认，截止2019年4月23日，甲方欠乙方借款本金1045万元整。甲方同意，自2019年4月23日起，按照本金1045万元，利率为月息1.5%向乙方支付利息，并承诺于2019年12日31日前清还本息。三、关于甲方给予乙方的利润补偿及退出转让费双方确认项目工程总造价为1亿元，预计净利润不少于1800万元。甲方同意给予乙方利润补偿及退出转让费。甲方确认支付给乙方的利润补偿及退出转让费是无条件的，不论项目是否最终建成，是否盈利，甲方同意按照以下时间及金额，无条件支付利润补偿及退出转让费（按照交付时间给予一定优惠），如下：甲方应于2019年7月31日以前无条件支付利润补偿及退出转让费300万元。超出此期限，在2019年8月支付时，利润补偿及退出转让费增加至400万元，2019年9月支付时，增加至500万元，2019年10月支付时增加至600万元，2019年11月支付时增加至700万元，2019年12月支付时增加至800万元。…。该《能生门邸项目退出合作协议书》中的约定，既歪曲了反诉被告带资承包建筑工程的实事，且通篇内容均是反诉被告既享有所谓借款的本金及利息的收益权利，又拥有工程利润收益及退出工程的转让费，且反诉被告是无条件的保赚不亏，也即是反诉被告完全是享有权利，不承担分毫义务。反诉原告被迫于不接受反诉被告提出的协议各条款要求，不在该协议上签字，反诉被告即不交回项目工程的相关报建手续、不退场，项目工程也无法引入新的施工人，无法建设，损失将持续地扩大。但如此协议约定完全违反了《中华人民共和国合同法》第五条：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第五十六条第一款无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方有过错的，应当各自承担相应责任。《民法通则》第五十九条：下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销。（二）显失公平的。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第72条：一方当事人利用优势…致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。及《民法总则》第一百五十一条、第一百五十二条规定，请求法院认定双方2019年5月1日签订的《能生门邸项目退出合作协议书》违法、显失公平并予撤销。以维护反诉原告的合法权益。经审理查明：原告与被告于2018年3月9日签订《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》，合同主要载明：“鉴于位于湛江市赤坎区湛江市保生皇药业有限公司投资开发的三旧改造项目能生门邸项目即将启动，为便于顺利改造、开发，双方同意利用甲方（被告）的资金、项目及管理优势，乙方（原告）的开发建造能力、及沟通政府各级部门的攻关能力等，在互惠互利的基础上进行开发管理。为了明晰甲、乙双方的权利义务，适应当前的法律法规和经济环境，保证项目的顺利进行，甲、乙双方本着自愿、平等、互利及诚实信用的原则，经协商一致，就赤坎区能生门邸建设项目开发及施工管理事宜，签订如下合同条款，供双方共同遵守执行。一、项目概况。4、本项目用地面积：南区规划总用地面积为7406.5平方米，净用地面积为6726.5平方米。二、项目建设规模。本项目的开发强度指标该项目规划总用地面积为7406.5平方米，净用地面积为6726.5平方米，总建筑面积为32685.30平方米，计算容积率的建筑面积为23542.75平方米，容积率为3.5，其中包含骑楼奖励面积。设有一层地下车库，其建筑面积为5618.55平方米的，可停小汽车192辆，一层地下室局部设置机械停车。三、开发及施工管理方式。1、甲方负责本项目建设资金的投入，及本项目开发所需交缴的相关税费．乙方负责本项目策划、报建建设、销售及建设开发过程的技术顾问支持。并按照设计图纸规范，负责本项目具体建造工作，包括土建工程施工、消防人防工程、小区园林环境道路建造及供电工程、供水工程、弱电工程、煤气工程接入等工作。本项目所有开发费用及收益归甲方所有。3、由于甲方短期内资金紧缺，乙方拟投入资金1000万元，用于开发本项目的报建及前期费用，按月息1.5%计算。甲方在本项目开发销售款中偿还乙方1000万元本金及利息。（双方约定：乙方前期投入的资金附表1内容的，按月息1.5%计算；乙方前期投入的资金附表2内容的，6个月后按月息1.5%计算）。四、各方权责。1、甲方的权责（1）保证登记在项目开发公司名下的本项目全部用地产权清晰，土地无产权纠纷、无第三者权益，且本项目全部用地符合房地产开发条件即土地性质为国有出让商住用地。2、乙方的权责。（1）对本项目的策划、报建建设、项目融资、销售、财务管理及建设开发过程中提供技术顾问支持。（2）分期投入1000万元资金，满足本项目前期开发需要。五、违约责任。本合同生效后，甲、乙双方均须严格执行本合同。如一方违约，违约方须赔偿另一方的实际经济损失。2019年5月1日，原告与被告签订了《能生门邸项目退出合作协议书》，《协议书》主要载明：甲方（被告）与乙方（原告）于2018年3月9日签订了《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》（下简称“施工管理合同”），根据施工管理合同的事宜，乙方已按时按约完成义务。现由于甲方原因造成项目无法推进，且甲方要求乙方退出项目合作。经双方友好协商，就双方终止合作及乙方退出能生门邸项目的有关事宜达成如下协议：一、关于人员及工资。据施工管理合同的约定，经甲方同意乙方于2018年3月1日派遣7名专业工作人员到项目开展建设工作至今，已完成项目前期工作（属于甲方工作范围，乙方工作还没展开）。但甲方违约，该7名工作人员的工资自2018年5月起开始拖欠至今。甲方同意，本合同签署之日起三个月内支付该7名人员自2018年5月至2019年4月30日止的工资，具体数额为－672000元（7人×8000元／月×12个月）。甲方同意，从2019年5月1日起，乙方在项目留守2名工作人员，负责项目善后与资料移交工作，每人每月4000元，由甲方支付，直至乙方退出项目。二、关于乙方借给甲方及项目的借款本息自2017年12月29日至2019年4月23日止，乙方多次借给甲方款项用于项目运作。根据甲方最终确认，截止2019年4月23日，甲方欠乙方借款本金￥10450000.00元整（大写：壹仟零肆拾伍万元）。甲方同意，自2019年4月23日起，按照本金1045万元，利率为月息1.5%向乙方支付利息，并承诺于2019年12月31日前清还本息。三、关于甲方给予乙方的利润补偿及退出转让费。双方确认项目工程总造价为1亿元，预计净利润将不少于1800万，甲方同意给予乙方利润补偿及退出转让费。甲方确认支付给乙方的利润补偿及退出转让费是无条件的，不论项目是否最终建成，是否盈利，甲方同意按照以下时间及金额，无条件支付利润补偿及退出转让费（按照支付时间给予一定优惠），如下：甲方应于2019年7月31日以前无条件支付利润补偿及退出转让费300万元。如超出此期限，在2019年8月支付时，利润补偿及退出转让费增加至400万元，2019年9月支付时，增加至500万元，2019年10月支付时增加至600万元，2019年11月支付时增加至700万元，2019年12月支付时增加至800万元。如甲方在2019年12月以前不能付足，则视为根本违约。四、其他零星工程款及费用。双方确认项目前期零星工程等尚欠561500元未支付（见附件清单）。甲方须在本协议生效后三个月内支付完毕。五、特别约定。（一）本协议上述甲方拖欠的四项费用，包括人员工资、借款本息、利润补偿及退出转让费及其他零星工程款及费用，只需有一项甲方没有按照本协议的约定完成支付，则视甲方根本违约，甲方无条件同意乙方有以下选择权：1、乙方有权不移交资料且不退出项目，有权继续按照《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》的约定履行。2、乙方有权对甲方未能支付的借款本息、利润补偿及退出转让费单项或合并提起诉讼，依法主张返还该款顷。（二）在甲方未付足上述四项：人员工资、借款本息、利润补偿及退出转让费及其他零星工程款及费用之前及乙方未彻底退出项目时，甲方不得与任何第三方签订项目合作协议，因此产生的一切法律责任由甲方全部负责。六、其他。（一）本协议经双方签署之日起生效，如有未尽事宜，由甲、乙双方另行协商，并签订补充协议予以解决。（二）本协议在履行过程中，如出现争议，双方应协商解决。协商不成，可向赤坎区人民法院提起诉讼。上述协议签订后，由于被告未按协议约定履行，原告遂向本院提起上述诉求。本院认为，原告与被告双方签订的《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》及《能生门邸项目退出合作协议书》是原、被告双方的真实意思表示，其内容也不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方应遵照履行。双方签订项目管理合同后，原告已按时按约完成义务。由于被告的原因造成项目无法推进履行，被告提出要求原告退出该项目合作。经双方友好协商，原、被告双方就终止《能生门邸建设项目开发及施工管理合同》的合作项目，对能生门邸项目双方签订了《能生门邸项目退出合作协议书》，协议明确约定：双方确认项目工程总造价为1亿元，预计净利润将不少于1800万，被告确认支付给原告的利润补偿及退出转让费是无条件的，不论项目是否最终建成，是否盈利，被告同意按照以下时间及金额，无条件支付利润补偿及退出转让费如下：被告应于2019年7月31日以前无条件支付利润补偿及退出转让费300万元；如超出此期限，在2019年8月支付时，增加至400万元，2019年9月支付时，增加至500万元，2019年10月支付时增加至600万元，2019年11月支付时增加至700万元，2019年12月支付时增加至800万元。如被告在2019年12月以前不能付足，则视为根本违约。另还约定：原告借给被告及项目的借款本息自2017年12月29日至2019年4月23日止，原告多次借给被告款项用于项目运作，根据被告最终确认，截止2019年4月23日，被告欠原告借款本金10450000元。被告同意，自2019年4月23日起，按照本金1045万元，利率为月息1.5%向原告支付利息，并承诺于2019年12月31日前清还本息。根据《中华人民共和国合同法》第四十条：“依法成立的合同，自成立时生效”、第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”及第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”的规定，被告已违约，应承担违约责任，原告请求被告履行《能生门邸项目退出合作协议书》的约定支付利润补偿及退出转让费800万元，于法有据，本院应予支持。对于原告垫资出借给被告的合作项目的借款，被告确认截止2019年4月23日欠原告借款本金为1045万元，并同意按本金1045万元的月息1.5%向原告支付利息，且承诺于2019年12月31日前清还本息，但被告未能按约定履行还款义务，原告请求被告偿还给退出合作前垫资款1045万元及利息1254000元，合理合法，本院应予支持。《能生门邸项目退出合作协议书》是双方自愿签订，是真实意思表示，合法有效，双方应遵照履行，被告反诉请求撤销该协议，缺乏事实和依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、限被告湛江市保生皇药业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告支付利润补偿及退出转让费人民币8000000元；二、限被告湛江市保生皇药业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还借款人民币10450000元及利息（利息计算：以10450000元为基数，从2019年12月23日起至本判决确定的支付之日止，按月利率1.5%计付；2019年4月23日至2019年12月22日止的利息为1254000元。）给原告唐立。二、驳回被告湛江市保生皇药业有限公司的反诉请求。如果未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费140024元，财产保全费5000元，反诉费145024，均由被告湛江市保生皇药业有限公司承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湛江市中级人民法院。审判长陈伟明人民陪审员李潇人民陪审员叶静二〇二〇年七月三十日法官助理简筱筠书记员王文嘉附法律条文及司法解释：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。