广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0309民初7003号原告：深圳市华谊智测科技股份有限公司，住所地深圳市龙华区观澜街道大富社区桂月路306号厂房2栋301，统一社会信用代码91440300062745753J。法定代表人：田军，董事长。委托诉讼代理人：黄冬凌，广东扬权律师事务所律师。委托诉讼代理人：纪金虹，广东扬权律师事务所律师。被告：万佳，女，汉族，1997年8月30日出生，身份证住址四川省自贡市大安区。委托诉讼代理人：周文斌，广东鹏浩律师事务所律师。原告与被告劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄冬凌，被告委托诉讼代理人周文斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况及裁判结果如下：一、入职时间：2017年5月15日。二、工作岗位：销售跟单。三、劳动合同签订情况：已签订书面劳动合同，最后一份合同是自2018年5月29日起2020年5月29日。四、社会保险缴纳情况：已缴纳。五、工资结构：基本工资3500元+工龄每年增加50元+岗位工资1400元+餐补260元+绩效工资500元+加班工资。双方劳动合同约定被告的基本工资为3500元，并将该工资标准作为计算加班工资的基数。六、离职前十二个月应发平均工资：5500元。七、关于休息日加班工资、带薪年休假工资：仲裁决原告需支付被告2017年12月17日至2019年12月6日休息日加班工资16413.79元（3500元÷174小时×4小时×102周×200%）、2019年度未休年休假工资差额2023元（5500元÷21.75天×4天×200%），该两项为终局裁决。原告不服向广东省深圳市中级人民法院申请撤销，广东省深圳市中级人民法院于2020年5月26日作出（2020）粤03民特254、257-277号民事裁定书，认为仲裁裁决原告向被告支付上述休息日加班工资和未休年休假工资差额符合法律规定，裁定驳回原告的申请。八、解除劳动合同情况：2019年12月6日，原告向包括被告在内的四名员工发出《辞退通知书》，以被告未按规定请假、无故缺勤、旷工2日以上、煽动及组织191128-191204罢工导致公司49名员工在前述期间未按劳动合同要求履行岗位职责为由，通知被告解除劳动关系。原告主张被告在2019年11月28日、29日，12月2日，12月3日存在煽动组织罢工，未经上级领导同意无故缺勤，旷工4天的行为，原告按双方签署的劳动合同第12条（4）、（11），劳动法第25条等相关法律规定及合同约定解除双方劳动合同，提交《前台、车间、管理处闭录视频》、《12月3日、5日录音及书面简要文本》证明。被告对该两份证据均不予确认，主张2019年11月28日、29日均有正常上班，被告系下楼向相关工作人员提出了自己的诉求，在原告给予被告回复以后，被告有回到工作岗位正常上班。而2019年12月2日、3日被告在劳动办的组织下与公司协商，达成一致以后，都有正常上班，12月3日被告在上午10时有跟公司高层请假外出，去劳动部门维权，公司高层拒绝批假，被告未参与拉横幅的行为，也没有见过横幅，系原告违法辞退被告。本案中，原告主张系按劳动法第25条等相关法律规定及双方签署的《劳动合同》第12条（4）、（11）的规定解除双方劳动合同。其中双方签署的《劳动合同》，即被告提交的证据1第12条（4）规定：“乙方出现违法乱纪行为时（或造成公司较大损失时），甲方有权依照有关规定，对乙方作处理决定和追究责任，严重的给予无偿解除劳动合同”，而第（11）规定“……乙方连续旷工两日以上者（以甲方考勤记录为准），视为乙方自愿以“辞职方式”与甲方解除劳动合同……”。首先，由原告提交的《前台、车间、管理处闭录视频》可知，被告确实有出现过在公司前台，但持续时间不长，且大部分都是被告路过监控的画面，还有一些被告与参与调解的工作人员谈话的画面，另外还有一些包括被告在内的员工开会表达诉求的场景其中也有被告代表员工发言的情景。但该些视频证据并不能有效证明被告于2019年11月28日、29日，12月2日，12月3日存在煽动组织罢工，未经上级领导同意无故缺勤，旷工4天的行为的整个事实和过程。其次，原告庭审时有提及同样参与了罢工的其他的员工有跟原告达成了和解协议，但原告仅对被告等4名员工依据劳动合同第12条（4）、（11）作出处理，此做法明显显失公平。而《12月3日、5日录音及书面简要文本》也只是部分员工的个人阐述，也无法分辨录音中的人物，且被告也不予确认其真实性，无法有效证明原告的主张。原告主张其依照相关法律法规及双方劳动合同的约定解除双方劳动合同，但其未能提供合法有效的证据证明被告存在未按规定请假、无故缺勤、旷工2日以上、煽动及组织191128-191204罢工的事实，且原告也并未提交相应证据证明其在解除劳动合同前有对被告的行为作出过警告或相应的处理，其应当承担举证不能的不利后果。综上，原告与被告解除劳动合同，属于违法解除，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金33000元（5500元/月×3个月×2倍）。九、律师代理费：根据《深圳市经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，原告应支付被告律师代理费4025.93元（51436.79元÷63881.8元×5000元）。十、申请仲裁时间：2019年12月16日。十一、仲裁请求：原告支付被告：1、2019年11月1日至12月6日工资差额2187.3元；2、2017年5月15日至2019年11月30日休息日加班工资20160元；3、2019年度未休年假工资3034.5元；4、违法解除劳动合同赔偿金33000元；5、2019年度年底双薪5500元；6、律师费5000元。十二、仲裁结果：一、原告于仲裁裁决书生效之日起五日内一次性支付被告以下款项：1、2017年12月17日至2019年12月6日休息日加班工资16413.79元；2、2019年度未休年休假工资差额2023元；3、违法解除劳动合同赔偿金33000元；4、律师代理费4025.93元；2、驳回被告的其他仲裁请求。十三、诉讼请求：1、请求判令无需支付违法解除劳动合同赔偿金33000元；2、请求判令无需支付律师代理费4025.93元。十四、判决结果：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条的规定，判决如下：一、原告深圳市华谊智测科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内向被告万佳支付2017年12月17日至2019年12月6日休息日加班工资人民币16413.79元；二、原告深圳市华谊智测科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内向被告万佳支付2019年度未休年休假工资差额人民币2023元；三、原告深圳市华谊智测科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内向被告万佳支付违法解除劳动合同赔偿金人民币33000元；四、原告深圳市华谊智测科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内向被告万佳支付律师代理费人民币4025.93元；五、驳回原告深圳市华谊智测科技股份有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费5元，由原告深圳市华谊智测科技股份有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 杨    烘二〇二〇年七月二日书记员 梁伟康（兼）书记员 谢  晓  凤附本案相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。