福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终2560号 上诉人（原审被告）：胡明义，男，汉族，1972年12月28日出生，住江西省萍乡市湘**，现住福建省晋江市。 被上诉人（原审原告）：晋江玛超房地产经纪有限责任公司，住所地福建省晋江市梅岭街道梅岭路**海明文化产业城****。 法定代表人：庄宏伟，系该公司总经理。 上诉人胡明义与被上诉人晋江玛超房地产经纪有限责任公司（以下简称玛超公司）居间合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2020）闽0582民初47号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 胡明义上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、一审判决程序违法。一审诉讼中，胡明义与证人（晋江市优美房地产经纪有限公司）刘某一起到庭，但是主审法官以刘某没有带劳动合同和公司营业执照为由，拒绝其出庭作证，损害了胡明义的合法权益。二、一审判决适用法律错误。本案属于居间合同纠纷，那么被上诉人要么接受胡明义委托促成合同，要么接受房东委托促成合同，本案胡明义提供证据证实房东独家授权晋江市优美房地产经纪有限公司，这一事实如成立，就可以推翻被上诉人的居间行为，因为接受胡明义委托也不可能居间成功。退一步说，一审判决胡明义支付的五千元没有任何法律依据，因为如被上诉人主张居间合同成立并得到支持，那么依照被上诉人的合同，胡明义应当承担的是2万余元而不是5000元。一审判决没有依据。综上，一审违反程序，其判决没有法律依据，应依法改判。 玛超公司未作答辩。 玛超公司向一审法院起诉请求：判令胡明义立即支付其居间服务费25200元及逾期支付的滞纳金(自2019年7月19日起至付清款项之日止按月千分之一利率计算)。 一审法院认定事实：2019年7月19日胡明义(甲方、委托方)与玛超公司(乙方、受托方)签订《玛雅房屋看房确认书》，约定：1.由乙方委派经纪人陪同甲方验看其推荐的上述物业(物业名：宝龙金色家园4#1302)；2.甲方在看过乙方介绍的上述房屋后，若甲方与出卖方在未签订合同前交换联系方式或在六个月内与乙方介绍的出卖方自行成交、通过其他中介公司与乙方带看过的房屋出卖方自行成交、将乙方公司提供的房源信息提供给其他个人或公司发生以上情况视为乙方代理成功，甲方均应向乙方支付佣金；3.佣金额度：买卖交易为甲方至少支付乙方基本佣金3000元，若基本佣金低于房屋成交价的3%，甲方应按房屋成交价的3%补齐差价；4.客户如未能将佣金及时支付于乙方公司，则自看房之日起每月加收滞纳金为佣金额度的千分之一。当日经胡明义确认玛超公司提供推荐位于宝龙金色家园4#1302房屋进行验看，后因胡明义与本案涉案房屋业主未能达成一致意见，致使玛超公司提供的居间服务交易未能成功。2019年9月2日胡明义未经玛超公司居间中介另行与涉案房源(宝龙金色家园4#1302)的业主达成房屋买卖交易，以84万元价格购买了该房屋。为此玛超公司向胡明义索要中介服务费未果而于2020年1月2日向法院提起诉讼。 一审法院认为，1.玛超公司与胡明义之间签订的《玛雅房屋看房确认书》的关于违约责任的格式条款的效力问题。胡明义认为，其是在玛超公司员工黄景凤蒙骗及未告知法律责任下签名，玛超公司提供的《看房确认书》是霸王条款，不予认可。法院认为，在玛超公司提供的《看房确认书》是居间合同中常有的禁止“跳单”格式条款，目的在于防止中介公司的房源信息被买方利用，而“跳”过中介公司自行购买房屋，其中《玛雅房屋看房确认书》中约定的上述第1条款约定不存在提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的情形，故上述确认书约定的第1条款应当认定为合法、有效；但该看房确认书中双方对违约责任约定的第2、3、4条款，系提供格式条款一方(玛超公司)要求对方在6个月内不得利用其提供的房源信息及加倍支付(按3%支付)中介费、违约金等格式条款，鉴于出卖房屋业主的房源信息为公开共享信息，且玛超公司并未提供证据证明本案涉案房源信息系玛超公司独家享有，存在剥夺房屋买受方选择中介机构的权利之嫌，故《玛雅房屋看房确认书》的第2、3、4条款系存在加重对方责任、排除对方主要权利的情形，而玛超公司未履行采取合理的方式提请对方注意的告知说明义务，故法院认定《玛雅房屋看房确认书》的第2、3、4条款违约条款无效，玛超公司请求胡明义立即支付按房屋成交价84万元的3%即25200元及逾期支付的滞纳金的诉求，不予支持。 2.关于胡明义是否应支付玛超公司中介服务费问题。从玛超公司提供的看房确认书、存量房买卖合同等证据可认定如下事实：(1)玛超公司依约向胡明义提供房源，并提供看房服务；(2)胡明义已利用玛超公司提供的房源信息，未经过玛超公司居间中介与本案涉案房屋产权人另行进行交易达成房屋买卖交易；(3)胡明义未能提供证据证明其与玛超公司已解除中介服务合同，且在玛超公司提供带看房服务后较短时间内(2019年9月2日)通过与本案涉案房屋业主达成交易并签订成交价格为84万元的房屋买卖合同，故可认定胡明义已接受了玛超公司提供的房源信息及看房等部分中介服务，鉴于玛超公司仅依约向胡明义提供房源，并提供看房等服务，但未能促成买卖房屋双方达成协议，法院综合考量玛超公司已为胡明义提供房源信息及带看房等中介服务的实际损失及胡明义违约的恶意程度等因素，结合公平、诚实信用原则，胡明义应酌情支付玛超公司中介服务费5000元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第五十六条、第五十七条、第六十条、第四百二十四条、第四百二十六条，《最高人民法院关于适用(中华人民共和国合同法)若干问题的解释(二)》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：一、胡明义应于判决生效之日起十日内支付玛超公司中介服务费5000元；二、驳回玛超公司本案的其他诉讼请求。案件受理费433元，减半收取为216.5元，由玛超公司负担191.5元、胡明义负担25元。 对一审认定的事实，胡明义认为只是在合同上签了名字，其他字包括日期都是对方后面加上去的。 对当事人无异议的事实部分，本院予以确认。有争议的事实将结合争议焦点进行阐述。 二审期间，当事人均未提交新证据。 本案二审当事人的争议焦点为：玛超公司主张的居间服务费是否应支持？ 本院认为，胡明义主张《玛雅房屋看房确认书》中的物业名栏原为空白，系玛超公司事后添加，但未举证证明，诉讼中，胡明义亦自认玛超公司带其看案涉房屋的事实，对胡明义的上述主张，本院不予采纳。胡明义作为具有完全民事行为能力的人应当知晓其签署看房确认书的相应后果。关于《玛雅房屋看房确认书》中约定的佣金问题。本案中，玛超公司带胡明义看了案涉房屋，但除此之外，并未向胡明义提供其他居间服务，也未促成交易。本院认为，买房人在寻找房源、洽谈价格、购买房屋的过程中，可能存在到多家房屋中介机构看房、询价的情况。《玛雅房屋看房确认书》关于支付佣金的约定事实上限制了胡明义自主选择报价低、服务好的其他中介机构的权利，且案涉房源信息也并非玛超公司独享，玛超公司提交的证据亦不能证明胡明义存在“跳单”行为，胡明义分别通过其他中介公司了解到同一房源信息，并通过其他中介公司促成了房屋买卖合同成立，属于正常的市场交易行为。鉴于玛超公司已向胡明义提供了看房服务，但未促成交易。根据《中华人民共和国合同法》第四百二十七条“居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用”的规定，本院酌定由胡明义向玛超公司支付中介服务费500元，超出的部分不予支持。关于胡明义上诉主张的一审程序违法问题，一审法院鉴于胡明义申请作为证人出庭作证的相关人员未能提交其身份情况的证明，不同意相关人员作为证人出庭作证，并无不当。 综上所述，胡明义的上诉请求部分成立，合理合法部分，本院予以支持。一审程序合法，认定事实清楚，但处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销福建省晋江市人民法院（2020）闽0582民初47号民事判决； 二、胡明义应于本判决生效之日起十日内支付晋江玛超房地产经纪有限责任公司中介服务费500元； 三、驳回晋江玛超房地产经纪有限责任公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费433元，因适用简易程序减半收取为216.5元，由晋江玛超房地产经纪有限责任公司负担191.5元，胡明义负担25元，应于本判决生效之日起五日内向法院缴纳。二审案件受理费50元，由晋江玛超房地产经纪有限责任公司负担40元，由胡明义负担10元，应于本判决生效之日起五日内向法院缴纳。 本判决为终审判决。 审判长  林海峰 审判员  尹立新 审判员  刘志健 二〇二〇年七月十六日 书记员  庄晓思 引用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。