四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0781民初2891号 原告：阎忠江，男，1963年6月14日出生，汉族，住四川省江油市长城新村****。 委托诉讼代理人：陈维佳，四川联衡律师事务所律师。 被告：四川鑫鼎新材料有限公司，住所地江油市三合镇羊河村**，统一社会信用代码91510700577553857H。 法定代表人：韩大京，董事长。 委托诉讼代理人：周忠平，四川鼎天律师事务所律师。 原告阎忠江与被告四川鑫鼎新材料有限公司（以下简称鑫鼎公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阎忠江的委托诉讼代理人陈维佳、被告鑫鼎公司委托诉讼代理人周忠平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阎忠江向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决解除原告与被告的劳动关系；2、请求依法判决被告向原告支付经济补偿金40,524元；3、请求依法判决被告向原告支付一次性伤残补助金30,393元、一次性医疗补助金和一次性就业补助金合计84,933元、伙食补助费540元、交通费1,000元、鉴定费300元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年1月5日，原告向江油市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年5月19日，江油市劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲案［2020］7号仲裁裁决书。2020年5月27日，原告收到仲裁裁决书，原告不服江劳人仲案［2020］7号仲裁裁决，特提起民事诉讼。2003年10月，原告被聘请到被告处从事轧钢工作，并与被告签订了劳动合同，原告从2003年工作至今17年，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年的，用人单位应该签订无固定期限劳动合同。2018年7月29日13时左右，原告在被告308轧钢车间下坯料时，不慎从汽车上摔下，导致原告受伤。2019年7月25日，原告向绵阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年9月10日，绵阳市人力资源和社会保障局作出（2019）81-0165号认定工伤决定书：认定为工伤。2019年9月26日，原告向绵阳市劳动能力鉴定委员会申请工伤鉴定，2019年11月6日，绵阳市劳动能力鉴定委员会作出绵阳市劳鉴19年G765号初次（复查）鉴定结论书：鉴定结论为玖级。原、被告双方在履行劳动合同期间，原告受伤已认定为工伤，原告应当享受工伤保险条例的工伤保险待遇。即使原告已领取养老金，并不影响原、被告之间的劳动关系，且原告领取的养老金系原告个人缴纳的社保，并不是被告为原告缴纳的社保，被告以此抗辩不应支付原告工伤保险待遇无法律依据。根据《社会保险法》第39条第3款规定，终止或解除劳动合同时，工伤职工应当享受一次性伤残就业补助金，按照国家规定由用人单位支付。原告与被告具有劳动合同关系，原告与被告的劳动合同关系既未终止也未解除。被告未为原告缴纳工伤保险费，被告未履行以上法定义务，被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告工伤赔偿费用。综上所述，原告在被告处工作期间所受伤为工伤，原告的伤残等级为玖级。请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。 鑫鼎公司辩称：原告到鑫鼎公司工作的时间是2012年3月1日，与鑫鼎公司签订劳动合同的时间是2013年3月1日。2018年7月，原告阎忠江办理退休手续并开始享受基本养老保险，其与鑫鼎公司的劳动合同关系自行终止，鑫鼎公司依法不应向原告支付经济补偿金。原告一直未与四川江油长特机电轧钢厂解除劳动合同关系，并由该厂为其购买保险，是导致鑫鼎公司无法未其购买社会保险的直接原因。原告于2018年7月受伤，根据相关法律规定，工伤职工按规定办理了退休手续后，就不再享受伤残补助金、医疗补助金和就业补助金，原告的诉讼请求于法相悖。请求驳回原告的诉讼请求。 在举证期限内，双方当事人依法提交了证据，庭审过程中，本院依法组织双方当事人进行了质证。对下列证据，本院不予采信： 原告提交的其与江油市鑫源特钢实业有限公司于2003年10月28日签订的《劳动合同书》，用以证明“2003年10月，原告被聘请到被告处从事轧钢工作，并与被告签订了劳动合同”的事实。本院认为，原告阎忠江主张与其建立劳动关系的用人单位是鑫鼎公司，而鑫鼎公司成立于2011年6月17日，阎忠江不可能于2003年10月“被聘请到被告处从事轧钢工作，并与被告签订了劳动合同”，故该证据与本案事实不具有关联性，本院依法不予采信。 本院经审理认定事实如下：鑫鼎公司成立于2011年6月17日，四川鑫源型钢钢管有限公司（曾用名称江油市鑫源特钢实业有限公司）系鑫鼎公司股东之一。2012年3月1日，阎忠江入职鑫鼎公司。2013年3月1日，阎忠江与鑫鼎公司签订《劳动合同》，约定劳动合同期限为二年，自2012年3月1日起至2014年3月1日止，工作岗位为轧钢。《劳动合同》第十四条约定“甲方（鑫鼎公司，下同）应按国家和当地政府有关社会保险的法律、法规和政策规定为乙方（阎忠江，下同）足额缴纳基本养老、基本医疗、失业、工伤、生育保险费用；社会险费个人缴纳部分，由甲方从乙方工资中代扣代缴”。双方对劳动报酬等其他事项也进行了约定。2014年3月1日，阎忠江与鑫鼎公司续签《劳动合同》，约定劳动合同期限为二年，自2014年3月1日起至2017年2月28日止。双方对劳动报酬等其他事项一并进行了约定。合同期满后，阎忠江与鑫鼎公司签订《临时用工协议》一份，约定劳务用工协议期限自2018年3月1日起至2019年2月28日止，工作地点及岗位未作调整。双方对各自的合同权利和义务也进行了约定。2018年7月29日，阎忠江在工作中不慎受伤，后被送往江油市第二人民医院住院治疗，于2018年8月24日出院，住院27天，出院时医嘱建议休息三个月。2019年5月6日，阎忠江再次到江油市第二人民医院住院治疗，于2019年5月23日出院，住院18天，出院时医嘱建议休息一个月。伤后申请人未再到鑫鼎公司工作。2019年9月10日，经绵阳市人力资源和社会保障局作出编号为（2019）81-0165号的《工伤决定书》，认定阎忠江所受损伤为工伤。2019年11月6日，经绵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，鉴定费300元由阎忠江垫付。 另查明：阎忠江系四川江油长特机电轧钢厂职工，至阎忠江因公受伤时，阎忠江始终保留与四川江油长特机电轧钢厂的劳动关系，在阎忠江与鑫鼎公司建立劳动合同关系后，仍然由原单位即四川江油长特机电轧钢厂为阎忠江缴纳社保。2018年7月，阎忠江自四川江油长特机电轧钢厂退休，开始领取养老金。阎忠江2017年7月至2018年6月的平均工资为3,068元。 本院认为，阎忠江因原用人单位四川江油长特机电轧钢厂的原因，在与原单位继续保留劳动关系的同时又与鑫鼎公司建立用工关系，不违反法律规定，应按劳动关系处理。阎忠江与鑫鼎公司连续订立二次固定期限劳动合同，且阎忠江没有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，在第二次劳动合同期满后，鑫鼎公司应当与阎忠江订立无固定期限劳动合同。在第二次劳动合同期满后，虽然鑫鼎公司与阎忠江签订了《临时用工协议》，但其工作地点、工作岗位、工作报酬等主要用工内容均未发生改变，应视为鑫鼎公司与阎忠江续订劳动合同，应当按照劳动合同关系确定各自的权利义务。2018年7月，阎忠江因工受伤，经绵阳市人力资源和社会保障局依法认定为工伤九级，鑫鼎公司未为阎忠江缴纳工伤保险费，在阎忠江发生工伤后，用人单位鑫鼎公司依法应当按照伤残等级向阎忠江支付本人9个月工资数额的一次性伤残补助金。在阎忠江发生工伤的当月，因法定事由的出现即阎忠江已达到退休年龄，阎忠江办理了退休手续，其与鑫鼎公司的劳动合同终止，原告请求解除与鑫鼎公司劳动关系的诉讼请求与案件事实不符，本院不予支持。阎忠江的工资数额应当以受伤前连续十二个月的平均工资确定，本院据此确认阎忠江的月平均工资数额为3,068元。原告关于应当以阎忠江提起本次诉讼前连续十二个月的平均工资确定工资数额的请求于法无据，本院不予支持。阎忠江住院治疗工伤期间的伙食补助费本应从工伤保险基金支付，因鑫鼎公司未为阎忠江缴纳工伤保险费，该费用应当由用人单位即鑫鼎公司支付。阎忠江主张按照12元/天的标准计算伙食补助费，该标准未超过统筹地区绵阳市人民政府的规定，本院予以支持。阎忠江未提供到统筹地区以外就医及实际发生交通费的证据，仲裁机构裁决由鑫鼎公司支付阎忠江200元交通费，该数额与阎忠江实际就医的交通费支出相适应，本院予以确认，对阎忠江提出的其余部分交通费诉讼请求不予支持。阎忠江在工伤发生时已开始依法享受基本养老保险待遇，其与鑫鼎公司之间的劳动合同终止，该情形不属于用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的法定情形，对阎忠江关于要求鑫鼎公司支付经济补偿金的诉讼请求本院不予支持。阎忠江垫付劳动能力鉴定费300元，应由用人单位承担。 综上，原告阎忠江的部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。部分诉讼请求缺乏相应的事实依据和法律依据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十四条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》第十三条第三款之规定，判决如下： 一、被告四川鑫鼎新材料有限公司于本判决生效之日起七日内向原告阎忠江支付一次性伤残补助金27,612元（计算标准为受伤前十二个月本人平均工资3,068元/月×9个月）、住院伙食补助费540元（计算标准为住院天数45天×12元/天）、鉴定费300元，合计28,452元。 二、驳回原告阎忠江的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告四川鑫鼎新材料有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 审判员  敬显军 二〇二〇年七月二十九日 书记员  罗 静 附：本案适用的法律条文 一、《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十四条：有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 二、《工伤保险条例》 第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 三、《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》 第十三条第三款：工伤职工按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。