贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0502民初5715号 原告：杨中鹏，男，汉族，1975年3月1日出生，住贵州省毕节市。 委托诉讼代理人：赵波（特别授权代理），贵州四立律师事务所律师。 被告：闵国旗，男，汉族，1964年5月14日出生，住贵州省贵阳市云岩区。 委托诉讼代理人：蒋尚彬（特别授权代理），贵州黔鹰律师事务所律师。 被告：秦大江，男，汉族，1974年12月21日出生，住贵州省开阳县。 原告杨中鹏与被告闵国旗、秦大江合伙协议纠纷一案，本院2020年4月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨中鹏及其委托诉讼代理人赵波，被告闵国旗委托诉讼代理人蒋尚彬（第一次开庭）到庭参加诉讼。被告闵国旗（第二次开庭）、秦大江，经本院传票传唤，无故未到庭，本案依法作缺席审理。本案现已审理终结。 原告杨中鹏向本院提出诉讼请求：1、判决被告闵国旗在十日内支付原告合伙款2,205,000元，律师代理费80,000元；并以2,205,000元为基数，按照月利率1%的标准支付原告自2019年1月3日起至全部款项偿还完毕之日止的可期待利益损关(暂计至起诉日约为150,000元)；2、判决被告秦大江对上述闵国旗差欠原告的债务承担连带偿还责任；3、本案受理费由二被告承担。 事实及依据：2013年，原被告双方合伙出资在遵义市从事建筑工程施工，合伙工程完工后，所得利润由被告闵国旗全额领取，一直拖延支付原告。后经原告多次、长期催收，原被告双方于2018年6月5日进行合伙清算，对双方债权债务关系进行明确，并签订“债权债务确认书”。经结算确认，被告闵国旗共差欠原告合伙款项2,405,000元，约定2018年6月22日前支付1,000,000元，2018年7月5日前支付1,405,000元；逾期支付的，应当按照月利率1%的标准赔偿原告可期待利益损失及诉讼费、律师代理费等必要费用，其中律师代理费为80,000元；被告秦大江对上述债务承担连带保证责任；同时还约定了诉讼管辖法院为原告居住地七星关区人民法院。债权债务确认书签订后，被告于2018年6月30日支付了原告款项200,000元，尚有2,205,000元未付。2018年7月5日到期后，因被告未按时、足额履行支付义务，原告向其多次催收，但未果。2019年1月2日，被告秦大江在原告的催促下，支付了2018年7月5日至2019年1月2日的逾期可期待利益损失120,000元，此后亦不再履行支付义务。截至此时，被告尚需支付原告2,205,000元及自2019年1月2日以后的可期待利益损失。为此，原告又多次向二被告进行催收，但毫无实质进展，迫于无奈，只得依法提起诉讼。原告认为：原被告基于自愿原则进行合伙投资，双方均享有合伙权益、收益。现合伙关系终止，且经双方确认被告闵国旗尚有合伙款项未支付原告，其应当严格按照约定履行支付义务，确保原告的合法债权，而其超期未完全履行的行为，已然构成违约，应当按照约定承担违约责任，即支付剩余款项、律师费及赔偿可期待利益损失。被告秦大江虽非涉案债务的直接承担主体，但其自愿作为连带保证人对被告闵国旗所负债务承担保证责任，其依法负有向原告支付全部债务的约定、法定义务。综上所述，原告特具状前来，望贵院依法判如所述，维护原告合法权益为谢。 被告闵国旗口头答辩称：原告的诉请没任何事实和法律依据，原告提出的是与被告之间有合伙关系，合伙的合同及律师代理的合同，依据法律规定是实践性合同，所以原告主张的诉请没有事实和法律依据。被告闵国旗并不认识原告，他们之间没有建立任何合伙及其他的意思表示，请求驳回原告的诉请。针对原告的事实部分，原告并未与被告闵国旗形成合伙关系，包括其提供的合作协议上的项目，原告并不是这个项目的合伙人，被告闵国旗并没有收到该工程中的相关合伙款，更没有就合伙中的相关事项有任何意思表示。基于前述的事实，原告在本案诉讼过程中支付的相关律师费与被告闵国旗没有任何法律因果关系。 原告杨中鹏向本院提交了如下证据：《合作协议书》、《债权债务确认书》、贵州毕节农村商业银行股份有限公司个人账户交易明细查询打印凭证及回单、邮政储蓄绿卡通历史明细、微信转账记录、授权委托书、工程结算审核表、光盘（通话录音）。 经组织质证，被告闵国旗对原告所举《合作协议书》、《债权债务确认书》（第一次庭审时举证）的三性均不认可，认为达不到原告证明目的，闵国旗与原告之间不认识，没有合伙的合意，不可能是合伙关系。 原告所举其余证据（第二次庭审时举证），被告闵国旗未到庭，视为其放弃当庭质证、举证和辩论的权利。 被告闵国旗未向本院提交证据。 被告秦大江未到庭应诉，未提交书面答辩状，未提交证据，视为其放弃当庭答辩、举证、质证和辩论的权利。 经审查，原告所举证据为书证及视听资料，被告闵国旗对《合作协议书》、《债权债务确认书》不认可，并且在第一次庭审时口头表示要申请对《合作协议书》、《债权债务确认书》上闵国旗的签名及手印进行鉴定。但是在期限内未提交书面鉴定申请。而《合作协议书》、《债权债务确认书》符合证据的三性，本院予以采信；原告所举其他证据，结合《合作协议书》、《债权债务确认书》，证据间相互印证，能证明案件相关事实，本院予以采信。 根据以上证据，结合当事人的陈述，本院确认以下事实：2013年5月8日，原告杨中鹏（丙方）与被告闵国旗（甲方）、秦大江（乙方）签订《合作协议书》，约定：甲乙丙三方合伙承包遵义侨龙·财智国际房地产开发项目平场土石方工程施工，三方共同协商，达成协议如下：工程项目：遵义侨龙·财智国际平场土石方工程，甲方将本工程交给刘成东施工队施工，且由其承担垫付施工费用总额的40%，施工费用单价为：土方32元m3（含挖运、倒弃土等），石方51元m3（含爆破、挖运、倒弃等）；根据本工程总工程量计算，需垫资总额约为900万人民币，除去刘成东施工队承担垫付的40%后，甲乙丙三方还需垫资540万人民币；甲方以货币方式出资220万元，占本工程41%的股份，乙方以货币方式出资200万元，占本工程37%的股份，丙方以货币方式出资120万元，占本工程22%的股份；甲乙丙三方根据工程进度完成情况，按照各自所占工程股份比例分期将出资货币资金打入乙方指定账户，由乙方统一管理支配，否则，本合作协议无效；丙方不参与本工程施工现场管理，但本工程所产生的所有费用开支，丙方有权利进行查核，且在本工程施工过程中一切单项开支超过10,000元以上，须由甲乙丙三方共同协商决定；本工程完工后，按照甲方与总承建商重庆城建控股（集团）有限责任公司约定合同进行工程结算，并扣除工程施工直接成本费用和100万元工程技术业务咨询费后，甲乙丙三方按各持股比例分取税后利润和股本，分取时间2014年3月份。2013年5月30日，原告杨中鹏转账500,000元至秦大江账户。2018年6月5日，原告杨中鹏（甲方）与被告闵国旗（乙方）、秦大江（丙方）签订《债权债务确认书》，载明：“2013年，甲乙丙三方合伙投资从事建设工程施工，现合伙事项已经完成，鉴于此前合伙所得利润由乙方持有、管理，现三方就合伙事宜协商达成一致意见如下：一、甲乙丙三方合伙关系自本协议签订之日终止。二、乙丙双方确认：本协议签订后合伙期间所产生债务已全部解决完毕，不存在任何遗漏债务。若今后出现第三方主张债权的，所有经济支付责任由乙丙方承担。三、经合伙清算，乙方尚需支付甲方合伙款项人民币小写2,405,000元（大写贰佰肆拾万零伍仟元），支付时间分为两期支付，第一期为2018年6月22日前支付人民币小写1,000,000元（大写：壹佰万元）；第二期为2018年7月5日前支付人民币小写：1,405,000元（大写：壹佰肆拾万零伍仟元）；逾期支付的，应当按照月利率1%（百分之一）的标准赔偿乙方可期待利益损失。若因乙方违约导致甲方通过诉讼方式主张债权的，相应的诉讼费、律师代理费、保全费等必要费用由乙方承担，其中律师代理费为固定金额人民币捌万元整。四、丙方自愿对乙方在本协议中对甲方所负的全部债务承担连带保证责任，保证期限与主债权诉讼时效期限一致。五、本协议系甲乙丙三方在合伙关系中所产生债权债务的唯一有效依据。……八、因本协议产生纠纷的，由甲方所在七星关区人民法院诉讼管辖。”该确认书签订后，被告闵国旗向原告支付了200,000元，分别于2018年7月1日转账支付150,000元，2018年7月2日转账支付30,000元，通过闵秋明账户转账支付20,000。2019年2月2日，被告秦大江通过曾剑账户向原告转账支付120,000元。原告认可二被告共计支付了320,000元，但认为被告秦大江通过曾剑账户转账支付的120,000元系被告秦大江支付的2018年7月5日至2019年1月2日期间的可期待利益损失。原告认为，与被告合伙关系终止，且双方已确认被告闵国旗有合伙款项未支付原告，其超期未完全履行的行为，构成违约，应按约定承担违约责任。被告秦大江自愿作为连带保证人，依法负有向原告支付全部债务的义务。为此，原告以前述诉讼请求诉至本院。 本院认为，当事人应当遵循诚实信用原则行使权利、履行义务。本案中，原告与二被告签订《合作协议书》，约定三方合伙承包遵义侨龙·财智国际房地产开发项目平场土石方工程施工。被告闵国旗确实承包有该项目平场土石方工程，原告也按约定向被告秦大江的账户转账支付了部分款项。结合原告与二被告于2018年6月5日签订的《债权债务确认书》的内容，原告与二被告之间成立合伙关系。原告与二被告签订的《债权债务确认书》，对合伙项目进行了清算，确认被告闵国旗需支付原告合伙款项2,405,000元，并确定分期支付的期限。同时，被告秦大江愿意承担连带保证责任。则被告闵国旗应按约定向原告支付款项。虽被告闵国旗不认可该确认书上的签字和手印，但在期限内其未向本院提交鉴定申请，且本院通知二被告本人到庭参加庭审，二被告均未到庭。被告闵国旗也未向本院提供证据，故被告闵国旗的抗辩主张，无证据支撑，本院不予采纳。现已超过约定的付款期限，被告闵国旗未按约定向原告支付合伙款，构成违约，原告主张被告闵国旗支付余款，本院予以支持。但原告认可二被告已支付了320,000元，应予以扣除，则剩余款项为2,085,000元，本院以该金额为限予以支持。对于原告提出被告秦大江所支付的120,000元为可期待利益损失的主张，原告未提供证据证实，本院不予支持。对于原告主张的可期待利益损失，实质为违约金性质，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，原告未举证证明其实际损失，而被告闵国旗应当履行的是金钱给付义务，未支付给原告造成的损失可以与银行贷款利息相当，故本院依法调整为以2,085,000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算。同时，因中国人民银行2019年8月20日授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，故2019年8月20日以后的，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算。对于该损失的计算期间，原告主张从2019年1月3日起计算，但被告于2019年2月2日支付了120,000元，故该损失应分段计算。2019年1月3日前，被告闵国旗向原告支付了200,000元，所欠款项为2,205,000元，2019年2月2月支付120,000元后所欠款项为2,085,000元。故原告诉请的该损失分别以2,205,000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍，从2019年1月3日起计算至2019年2月1日止；以2,085,000元为基数，从2019年2月2日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算，从2019年8月20日至款项支付完毕之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算。 对于原告主张的律师费，属于损失费用，虽原、被告之间有约定，但该费用并非必然产生的必要费用，原告也未举证证明该费用的收费依据及收费发票，故原告的该项诉请，本院不予支持。 对于原告主张秦大江承担连带债偿还责任的诉请。被告秦大江在《债权债务确认书》中自愿对被告闵国旗应支付的款项承担连带保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条：“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”的规定，原告诉请被告秦大江承担连带偿还责任，于法有据，本院予以支持。被告秦大江在承担保证责任后有权根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，向债务人追偿。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告闵国旗于本判决发生法律效力之日起二十日内支付原告杨中鹏合伙款2,085,000元并赔偿可期待利益损失（可期待利益损失，分别以2,205,000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍，从2019年1月3日起计算至2019年2月1日止；以2,085,000元为基数，从2019年2月2日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算，从2019年8月20日至款项支付完毕之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算）； 二、被告秦大江对上述债务承担连带偿还责任； 三、驳回原告杨中鹏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13,140元（已减半收取），由原告杨中鹏负担800元，被告闵国旗、秦大江负担12,340元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  刘玉桂 二〇二〇年七月二十四日 书记员  王晓莉