贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0115民初743号原告：万语清，女，汉族,1995年11月6日生,住贵州省贵阳市云岩区。委托代理人：蒙晓丽,贵州哲翰律师事务所律师,执业证号：1520120191148602。委托代理人:段明祥,贵州哲瀚律师事务所律师,执业证号:15201200310622643。被告:贵州星锦瑞健康管理有限公司,住所地贵州省贵阳市观山湖区金阳南路**贵阳世纪城**团小商业****,统一社会信用代码：91520115MA6J13XE3T。法定代表人:骆亚昆，职务：。被告:骆亚昆,女,汉族,1994年4月29日生,,住所地贵州省盘州市二被告共同委托代理人：崔隆武，贵州贵君律师事务所律师,执业证号：15201201910122016。二被告共同委托代理人:王孝益,贵州贵君律师事务所律师,执业证号:152012010217575。原告万语清与被告贵州星锦瑞健康管理有限公司（以下简称星锦瑞公司）、骆亚昆服务合同纠纷一案，本院受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人蒙晓丽，被告星锦瑞公司、骆亚昆委托代理人崔隆武、王孝益到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万语清提出的诉讼请求：1、依法解除原告与被告星锦瑞公司之间签的《会籍合同》并退还原告会员费9,800元及利息95.92元(自2019年10月26日起按银行同期同类贷款利率暂计至2020年1月15日止)；2、依法判令被告骆亚昆对上述债务承担连带责任;3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2019年10月27日，原告与被告贵阳MOB健身世纪城会所(以下简称迈博健身世纪城会所)签订《会籍合同》，并缴纳9,800元会员费，享受为期五年的会员服务，该会员费通过POS机刷卡支付。在前期宣传过程中，迈博健身世纪城会所在宣传时强调会所面积3,000平方米、拥有儿童乐园、桑拿房以及独立的儿童成人双游泳池并配有相关宣传图片，原告基于此在被告未装修完工的情况下决定在被告处办理会员，但会所装修完工并于2020年1月1日开门营业后，原告发现健身房实际面积只有1,200平，且并未如约配备上述设施；被告配备的设施与宣传不符，无法按约定提供服务，依据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条之规定，被告应当如数退还预付会员费并承担相应的利息，但原告多次找到被告协商退款事宜未果。迈博健身世纪城会所与星锦瑞健公司实际经营地址一致，负责人都为被告骆亚昆，资金、人员高度混同，应视为同一责任主体，且星锦瑞公司系一人有限责任公司，依据《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。故被告骆亚昆作为星锦瑞公司的唯一股东，不能证明自己的财产独立于公司资产的，应当对公司债务承担连带责任。综上，原告认为被告推卸责任的行为严重侵害了原告的合法权益，现原告特向贵院提起诉讼，恳请贵院在查清事实的基础上依法判如诉请。被告星锦瑞公司、骆亚昆辩称，1、关于原告的诉请,被告在合同履行中没有违约行为,没有合同解除的事由，当前由于疫情影响未开业系不可抗力，实际上被告有能力继续履行，双方的合同应当继续履行，被告提供的证据能够证明被告没有包含营业场所实际的要约邀请内容，被告的经营条件完全能够满足合同的要求,被告会所的设施、设备及功能划分能够满足健身要求。因此,在本案中被告不存在违约行为,不存在能够导致合同解除的违约事实,在本案中也不存在合同法约定的解除事由，会所受新冠疫情影响不能开业系不可抗力；2、宣传资料仅仅属于要约邀请,且宣传资料不是我方单方制作的,是商标许可方在签订合同时附送的,是针对迈博健身品牌在全国的连锁信息,更多的是一个商业宣传的性质,是为了达到商业宣传的性质,被告并未承诺全国通用性；3、在本案中公司与骆亚昆都是受害人,公司前期收了420万元左右的会员费,这些费用都进入了其他股东的账户，款项被其他股东卷走,被告已经向当地公安机关报案。综上，本案合同可以继续履行请求驳回原告的诉请。经审理查明，2019年10月18日骆亚昆与黄世林、黄贵平签订租赁合同，租赁位于贵阳市观山湖区平方）、二层（800平方）用于开办迈博健身世纪城会所，租赁期间为2020年2月1日至2028年1月30日。2019年10月26日，迈博健身世纪城会所与万语清签订《会籍合同》,会员章程约定本会所由星锦瑞公司经营，其主要目的是提供健身休闲设施服务给会员以及嘉宾享用。凡由本会所经营的迈博健身会所及其分店或分支机构均有可能是会员及嘉宾可以享用的场所，但必须事先向该会所进行详细的咨询并征得允许。在未经允许的情况下，会员只能享用加入会籍时所指定的场所。合同还明确了会员权益、私人教练、泳池使用规则、健康与安全等。还约定此卡如开业后，因公司原因导致不能提供给会员正常锻炼，此卡可以按剩余时间比例退款。赠送会籍时间2个月，扫地机器人一台等内容。万语清选择办理了商务一主一副五年健身卡，同时支付了9,800元会员费。另查明，星锦瑞公司员工因讨薪发布群公告，告知会员三个股东携款跑路，拖欠员工98万元工资。会所在上海并未开设分店，其中大股东上海有两个店都关门了，只剩贵阳一个店，一期预售业主总420余万元全部进了大股东赵星的账户。会员得知上述信息后开始集体维权，贵阳市观山湖区市场监督管理局于2020年1月19日对星锦瑞公司的法定代表人骆亚昆进行了询问，骆亚昆称星锦瑞公司实际经营人系股东赵星（持股45%）、黄娟（持股25%）、李殿飞（曾用名李飞，持股30%），我经朋友介绍认识赵星，其称要开办健身房叫我帮忙找房子，找到贵阳世纪城S1组团小商业1层1号房屋，房东与我是老乡，不愿意将房屋出租给外地人，所以就由我与房东签订了租房合同，法人必须与租房合同上的一致，股东就给了我5,000元由我来担任公司法人，工商登记是李飞找公司代办的，我只是挂名法人。我对公司经营的事情并不清楚，当时我只是公司前台，会员费最先是由赵星拿的POS机在收款，2019年12月30日后黄娟、李殿飞又拿了新的POS机收款。因股东将公司在2020年1月5日之前收取的会员费据有已有且不知去向，会员到会所闹事，我才知道。前期健身房宣传及会员费收取均是由股东负责。公司现有会员约1000人，会费因所办的类型不同而异，2年卡收费2,880元，家庭卡收费5,780元。再查明，名为“M0BFITNESS迈博”的健身房宣传册对迈博健身品牌、贵阳世纪城旗舰店的场所、配置、功能、开展的健身项目、品牌经营理念、会员特权、开办的卡种等进行了宣传，同时载明了迈博健身品牌的全国门店分布情况。2020年4月21日，本院组织双方当事人到迈博健身世纪会所进行现场查勘，会所正常营业，健身房功能分区有休闲区、私人教练工作区、游泳区、健身区、瑜伽房等，健身器材有跑步机、动感单车、力量训练器械、运动器械等，现场有教练及会员正在健身，会所自4月21日营业后，陆续有新会员入会，每天有会员前来锻炼。会员李天一（系关联案件的原告）来会所锻炼过三次。上述事实，有双方当事人的陈述、《会籍合同》、签购单、收据、前期宣传资料、《现场勘查笔录》、现场勘查照片、《房屋租赁合同》、《商标使用许可合同》、《观山湖区市场监督管理局询问调查笔录》等证据在卷佐证，亦经庭审质证核实，足以认定。本院认为，依法成立的合同自成立时生效，对当事人具有法律约束力，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自的义务。原告在被告公司购买了健身服务，双方建立健身服务合同法律关系，双方应根据约定全面履行各自的义务。本案的焦点是对案涉合同是否达到合同约定的或法定的解除条件进行认定。根据本案查明的事实，原被告双方所签订的会籍合同对合同的解除条件未进行约定，本案不适用合同的约定解除。关于法定解除，根据《合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案原告主张迈博健身世纪城会所在宣传时承诺的会所条件及设施与实际不符合，无法按约定提供服务，主张解除双方的合同，要求被告退还预收会费。本院认为，首先，原告向本院举证的迈博健身宣传资料，该宣传资料仅对贵阳世纪城旗舰店的场所、配置、功能、开展的健身项目、品牌经营理念、会员特权、开办的卡种、迈博健身品牌的全国门店分布情况等进行了宣传，是向不特定的消费者或服务对象介绍商品乃是营销的一种手段，其作为广而告之的工具，应当认定为商业广告，而非要约。仅以该宣传资料本院不能认定被告根本违约，导致案涉合同无法继续履行。其次，原告提出因被告股东携款潜逃，其后期权益得不到保障，合同履行存在很大的风险。根据查明的事实，会所受新冠疫情影响，在春节至2020年4月20日期间处于停业状态，但该停业系不可抗力导致，会所已于4月21日才重新营业。经本院现场查勘，会所配备了合同所约定的健身器材、健身分区场所，也聘请有相应的健身教练，可以满足会员的健身需求，合同履行并不存在障碍。综上，本院认为案涉合同并不存在法定解除的情形，对于原告要求解除合同、退还会费的主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告万语清的诉讼请求。案件受理费25元，由原告万语清承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  熊德敏二〇二〇年七月三十一日书记员  田晨晨