云南省保山市隆阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0502民初3988号 原告：史成红，男，1983年9月24日出生，汉族，保山市隆阳区人，住隆阳区。 委托诉讼代理人：赵东庆，云南晨宇律师事务所律师。特别授权代理。 被告：云南保山金鸡建筑工程有限公司。 统一社会信用代码：91530502218931529J。 住所地：云南省保山市隆阳区永昌街道象山路**。 法定代表人：杨如仁，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张国辉，男，住，住保山市隆阳区别授权代理。 被告：赵小云，男，1984年7月7日出生，汉族，保山市隆阳区人，住，住隆阳区/div> 被告：聂虹新，男，1977年11月25日出生，汉族，保山市隆阳区人，住，住隆阳区/div> 被告赵小云、聂虹新共同委托诉讼代理人：刘家佳，云南吉昌律师事务所律师。特别授权代理。 原告史成红与被告云南保山金鸡建筑工程有限公司（以下简称“金鸡建筑公司”）、赵小云、聂虹新提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用普通程序于2019年12月24日第一次公开开庭进行了审理。原告史成红及其委托诉讼代理人赵东庆，被告赵小云、聂虹新及其共同委托诉讼代理人刘家佳到庭参加诉讼，被告金鸡建筑公司经传票传唤未到庭参加诉讼。后因鉴定人出庭及公告问题，本院于2020年5月25日第二次公开开庭进行审理。原告史成红委托诉讼代理人赵东庆，被告赵小云、聂虹新及其共同委托诉讼代理人刘家佳到庭参加诉讼，被告金鸡建筑公司经传票传唤未到庭参加诉讼。因案情复杂，经报请批准后本案延长三个月审限。本案现已审理终结。 原告史成红向本院提出诉讼请求：1.判令三被告共同赔偿原告各项经济损失共计人民币192158.18元(该费用不包含被告已垫付的医疗费、护理费)；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由:保山中医药高等专科学校将工程分包给被告金鸡建筑公司。2018年11月，原告受被告聂虹新、赵小云的邀约，到保山中医药高等专科学校做工。2018年11月30日下午5:30左右，原告在保山中医药高等专科学校做工时不慎跌落，后被120送往保山市人民医院住院治疗47天后于2019年1月16日出院。经该院诊断:原告T5-9椎多发骨折，骨性椎管占位;脊髓损伤并不全瘫;胸骨体骨折;右侧创伤性血气胸;左侧创伤性气胸;右侧第8肋骨骨折;右肺挫伤;右腕部皮肤软组织挫裂伤等，出院后需加强营养。出院时，被告赵小云为原告向医院结清了医疗费和护理费。2019年5月23日，经云南永鼎司法鉴定中心鉴定:原告的伤残等级评定为九级伤残，仍需后期医疗费12000元。此次事故给原告造成各项经济损失共计人民币192158.18元。其中：医疗费546.18元、住、住院伙食补助费4700元7天×100元/天）、营养费4500元（50元/天×90天，原告于2019年1月16日出院，出院医嘱需加强营养）、自2018年12月1日起计算至定残头一日即2019年5月22日止共173天产生误工费34600元（173天×200元/天）、残疾赔偿金133952元（33488元/年×20年×20%）、后期医疗费12000元、鉴定费1860元。事故发生后，被告赵小云以200元/天结清了原告的工资。但就原告的其他损失，三被告均明确表示不予赔偿。现起诉，请依法支持原告的诉讼请求。第二次庭审时，原告将其赔偿数额变更为203158.13元，其中，残疾赔偿金计算方式变更为36238元/年×20年×20%。 被告金鸡建筑公司休庭后到庭辩称，对原告所述事发经过无异议。被告金鸡建筑公司承建保山中医高等专科学校异地建设新校区项目二期----中医药国际教育交流中心项目。被告金鸡建筑公司将该项目分包给案外人彭朝明，彭朝明组织被告赵小云、聂虹新施工。原告与被告赵小云、聂虹新是一起干活的工友。原告发生事故后，彭朝明将该事实告知被告金鸡建筑公司。根据被告金鸡建筑公司与彭朝明签订的《轻钢雨棚制作安装合同》所约定内容，原告的损伤应由彭朝明负责赔付，被告金鸡建筑公司不应当承担赔偿责任。对原告所主张各项赔偿费用的意见与被告赵小云、聂虹新意见一致。 被告赵小云、聂虹新辩称，原告属于成年人，安装工程中应能预料到危险，故对其损害应当承担责任。案外人彭朝明作为案涉工程承揽人，应当承担赔偿责任。对原告的鉴定意见持有异议，应当进行重新鉴定。对原告主张的医疗费、住、住院伙食补助费和鉴定费认可告主张以50元每天的标准计算营养费计算90天没有依据，也不符合医嘱；对原告以每天200元的标准计算误工费不予认可，结合原告的基本特征和身份属性，原告无固定收入来源；原告的身份属性是农民，如果原告能提供近6个月的完税证明和社保缴纳证明，才可以认定其为城镇居民，原告的残疾赔偿金不应按照城镇居民标准进行计算；对后期治疗费认可8000元；原告住院期间也是由被告垫付相应的医疗费用。原告的损失应当按照过错比例承担。原告作为成年人，应当预见高空作业的风险性并做好防护措施，原告对其损失应承担50%的责任。被告金鸡建筑公司选任无资质的人员参加作业应承担30%的过错责任；剩余20%的赔偿责任由彭朝明承担；被告赵小云、聂虹新不承担赔偿责任。现被告赵小云已为原告垫付医疗费68453.29元、护理费6440元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下: 原告史成红提交的证据：1、《司法鉴定意见书》二份、《云南增值税电子普通发票》一份、《收款收据》一份，欲证明①原告史成红的伤残等级评定为九级伤残；②原告史成红的后期医疗费用约需12000元；③原告支出鉴定费1860元。 2、《云南省人民政府关于同意保山市隆阳区划调整的批复》一份，欲证明原告户籍所在地汉庄镇××现××永××街道，因此，原告的残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。 3、原告与被告赵小云微信聊天记录截图一份，欲证明①被告赵小云于2019年2月1日向原告发放工资3000元；②被告赵小云、聂虹新系原告雇主，原告工资每天200元。 本院认为，原告提交的证据1中《司法鉴定意见书》，被告虽持有异议，但未提交证据证实其异议成立，故本院予以采信；《云南增值税电子普通发票》，来源合法，本院予以采信；鉴定费数额应以《云南增值税电子普通发票》载明为准，故对《收款收据》，本院不予采信；证据2，由云南省人民政府出具，对其真实性，本院予以采信；证据3，被告对其真实性不持异议，本院予以采信，但因原告未提交证据证实其固定收入，故对原告主张其工资每日200元的证明目的，本院不予采信。 举证期限内，原告申请段某、胡某两名证人出庭作证。证人段某到庭证实“证人与原告史成红、被告赵小云和聂虹新是工友。在保山中医药高等学院，事发当日下午17时30分左右，原告发生事故后证人赶到现场，原告被送往医院救治。证人赶到现场时发现原告趴在地上，没有系安全带。原告和证人被被告聂虹新召集在一起干活。证人做了7、8天活，工资每天200元，由聂虹新发放，干活时提供了安全帽和安全带，但是没有人进行安全培训。证人主要从事安装采光玻璃顶作业，作业时离地3到4米左右。原告发生事故时其操作位置距离地面大概4米。”证人胡某到庭证实“证人与原告史成红、被告赵小云和聂虹新是工友。被告聂虹新、赵小云召集证人到保山中医药高等学院干活，证人主要进行安装玻璃顶，作业时距离地面3到4米，证人作业时未佩戴安全帽，施工工地也没有安全帽等工具。证人不具备高空作业资质，大家都是被临时组建在一起干活。原告发生事故时证人在打胶，证人距离原告7、8米，证人听到其他人的喊声，才知道原告出事并赶到现场。”本院认为，针对证人段某、胡某所做陈述一致部分，即受被告赵小云、聂虹新召集原告干活的事实，本院予以确认；因证人系原告发生事故后才赶到现场，且证人所做其他陈述无证据证实，故本院不予采信。 云南永定司法鉴定中心鉴定人杨银山、王超出庭就《司法鉴定意见书》进行说明：“史成红在工地上摔伤，医院出具伤情证明和诊断结果。原告纸质病历资料中有三甲医院公章，检查片子中有相应编号，根据司法鉴定程序通则的规定，鉴定人对史成红提交的病历资料的真实性进行审核。从史成红2018年4月的检查报告、2018年12月4日的核磁共振报告及2019年1月14日的复查报告可以看出原告右侧椎弓骨折。鉴定人结合史成红的伤情依据人体损伤致残程度分级作出鉴定意见。” 本院认为，鉴定人所做陈述能够与《司法鉴定意见书》互相印证，本院予以采信。 被告金鸡建筑公司提交的证据：1、《轻钢雨棚制作安装合同》一份，欲证明被告金鸡建筑公司承建工程项目名称、项目地址，应由彭朝明对原告的损失承担赔偿责任。 2、《机动车交通事故责任强制保险（电子保单）》一份、《机动车行驶证》一份、《注册登记摘要信息栏》一份，欲证明彭朝明的身份信息。 本院认为，被告金鸡建筑公司提交的证据1，针对被告金鸡建筑公司承建保山中医药高等专科学校异地建设新校区项目二期----中医药国际教育交流中心项目的事实，原被告均不持异议，对该事实本院予以确认；因该合同中并无被告金鸡建筑公司公章和彭朝明基本身份信息，故对被告金鸡建筑公司据此主张由彭朝明承担赔偿责任的证明目的，本院不予采信；证据2中的《机动车交通事故责任强制保险（电子保单）》及《机动车行驶证》，无证据佐证上述两份证据所记载信息即为《轻钢雨棚制作安装合同》的当事人“彭朝明”；《注册登记摘要信息栏》内容不完整，故对该组证据，本院不予采信。 被告赵小云、聂虹新提交的证据：1、《云南省医疗住院收费票据》一份、《保山市人民医院出院证暨诊断证明》一份、《住院病人费用汇总清单》一份，欲证明被告赵小云、聂虹新为原告垫付医疗费68453.29元，该费用应纳入总费用中进行划分。 2、《收据》一份，欲证明被告赵小云、聂虹新在原告住院期间，为原告聘请护工，支出护理费6440元；该笔费用应纳入总费用中依法进行划分。 本院认为，被告赵小云、聂虹新提交的证据能够证明待证事实，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年11月30日17时30分许，原告于保山中医药高等专科学校异地建设新校区项目二期----中医药国际教育交流中心项目安装玻璃顶过程中受伤。当日，原告被送往保山市人民医院住院治疗。2019年1月16日，原告出院，其出院医嘱为“1、建议正规医院正规治疗;2、加强营养、注意休息，出院后胸背胸腰支具制动定时轴向翻身，休息严禁腰部屈曲及负重三月具体活动时间根据复片情况决定；3、继续按照医师指导行肢体功能训练，防止深静脉血栓发生或关节僵硬、肌肉萎缩等并发症发生;4、如果出现伤口红肿或分泌物，请立即就诊;5、出院后一月复查复片隔月复查复片，定期复诊，不适随诊，骨折愈合后酌情取出内固定。”住;住院期间告产生医疗费68453.29元、护理费6440元；上述费用已由被告赵小云、聂虹新垫付。后原告又产生医疗费546.18元。2019年5月23日，云南永鼎司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为“史成红的伤残等级评定为九级伤残；史成红的后续治疗费用约需人民币12000元”。史成红为此次鉴定支出鉴定费1800元。另查明，保山中医药高等专科学校异地建设新校区项目二期----中医药国际教育交流中心项目由被告金鸡建筑公司承建。原告受被告聂虹新组织于案涉工程进行玻璃顶安装作业；被告赵小云曾向原告发放工资3000元。原告、被告赵小云及被告聂虹新均不具备相应作业资质。再查明，2017年1月11日，原告户籍所在地进行行政区划变更，由原汉庄镇划入永盛街道办事处。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”，根据该规定，结合本院查明的法律事实，本案原告受被告聂虹新组织就案涉工程进行玻璃顶安装作业，其工资由被告赵小云发放，故原告与被告赵小云、聂虹新之间成立雇佣关系；被告赵小云、聂虹新应就原告的损失承担赔偿责任。被告金鸡建筑公司作为案涉工程的承包方，原告、被告赵小云、聂虹新为其所承建工程中玻璃顶安装项目进行安装作业，但均不具备相应作业资质，被告金鸡建筑公司应当就原告损失承担连带赔偿责任。被告金鸡建筑公司、赵小云、聂虹新虽提出应由彭朝明承担赔偿责任，但其提交的证据并不足以证实其主张，故对被告金鸡建筑公司、赵小云、聂虹新的前述主张，本院不予采纳。 针对原告主张的各项损失，被告金鸡建筑公司、赵小云、聂虹新对医疗费、住院伙食补助费、鉴定费予以认可；对此，本院予以确认。对原告主张的其他损失：（1）营养费，应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据《保山市人民医院出院证暨诊断证明》中所载明出院医嘱“加强营养、注意休息，出院后胸背胸腰支具制动定时轴向翻身，休息严禁腰部屈曲及负重三月具体活动时间根据复片情况决定”，本院确定，原告营养费为2700元（30元/天×90天）。（2）误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，原告自2018年11月30日入院至2019年5月22日（定残前一日）误工173天；因原告未提交证据证实其具有固定收入及收入情况，故本院结合案件实际情况，酌情确认其误工费为17300元（173天×100元/天）。（3）残疾赔偿金，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”本案中，被告金鸡建筑公司、赵小云、聂虹新虽对原告伤残等级和后续治疗费持有异议，但未提交证据证实其异议成立，根据《司法鉴定意见书》所载明内容，原告构成九级伤残；因；因自2017年1月11日起原告住所地已划入永盛街道办事处应以城镇居民人均可支配收入标准计算原告的残疾赔偿金，为144952元（36238元×20年×20%）。（4）后期治疗费12000元。本院确认，原告损失为：医疗费68999.47元（68453.29元+546.18元）、护理费6440元、住院伙食补助费4700元、营养费2700元、误工费17300元、残疾赔偿金144952元、后期治疗费12000元、鉴定费1800元；以上费用合计258891.47元（68999.47+6440元+4700元+2700元+17300元+144952元+12000元+1800元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，原告作为一名完全民事行为能力人，应能预见其未采取安全防护措施进行高空作业可能导致的损害后果但其仍在未采取安全防护措施的情况下进行作业，原告对其损失存在过错；结合本案实际情况，本院确认由被告赵小云、聂虹新承担70%的赔偿责任，即181224.03元（258891.47元×70%），扣除被告赵小云、聂虹新已垫付的费用后，仍应向原告赔偿106330.74元（181224.03元-68453.29元-6440元），被告金鸡建筑公司对前述债务承担连带赔偿责任；原告史成红自行承担30%的责任，即77667.44元（258891.47元×30%）。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告赵小云、聂虹新于本判决生效之日起三十日内赔偿原告史成红106330.74元。 二、被告云南保山金鸡建筑工程有限公司对上述侵权之债承担连带赔偿责任。 三、驳回原告史成红的其他诉讼请求。 如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4347元，由原告史成红负担2275元，由被告云南保山金鸡建筑工程有限公司、赵小云、聂虹新负担2072元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省保山市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利另一方当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内申请本院强制执行。 审 判 长  刘莉青 人民陪审员  李乔康 人民陪审员  李瑞祥 二〇二〇年七月十三日 书 记 员  王从妮 书 记 员  李 秋