安徽省亳州市谯城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1602民初10093号 原告:亳州市井中民营企业融资担保有限公司，住所地安徽省亳州市谯城区利辛路**。统一社会信用代码：91341600752995047L。 法定代表人：杨玉芹，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨尘，安徽佑安律师事务所律师。执业证号：13416200910714871。 委托诉讼代理人：白芳，安徽佑安律师事务所实习律师。证号：12022005210002。 被告:张康，男，1990年9月4日出生，回族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：潘嵩，四川北展律师事务所律师。执业证号：15101201210500195。 委托诉讼代理人：李洁，四川北展律师事务所律师。执业证号：15101201711865905。 被告:张守力，男，1966年12月24日出生，回族，住安徽省亳州市谯城区。 被告:李玉真，女，1966年6月16日出生，回族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：潘嵩，四川北展律师事务所律师。执业证号：15101201210500195。 委托诉讼代理人：李洁，四川北展律师事务所律师。执业证号：15101201711865905。 被告:中淮制药有限公司，，住所地安徽省亳州市经济开发区药王路**统一社会信用代码：9134160056069985XB。 法定代表人:李玉真，该公司总经理。 委托诉讼代理人：潘嵩，四川北展律师事务所律师。执业证号：15101201210500195。 委托诉讼代理人：李洁，四川北展律师事务所律师。执业证号：15101201711865905。 原告亳州市井中民营企业融资担保有限公司与被告张康、张守力、李玉真、中淮制药有限公司追偿权纠纷一案，本院于2019年11月21日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告亳州市井中民营企业融资担保有限公司的法定代表人杨玉芹及其委托诉讼代理人杨尘、白芳，被告张康、李玉真、中淮制药有限公司的共同委托诉讼代理人潘嵩、李洁到庭参加诉讼。被告张守力经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告亳州市井中民营企业融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告张康偿还原告亳州市井中民营企业融资担保有限公司代偿的借款本金240万元及利息204882.79元，合计2604882.79元;2.依法判令被告张康向原告支付自2019年2月22日暂计至2019年11月22日利息181866.4元(利息计算以原告代偿的2604882.79元为基数按年利率9.309%支付利息，要求至付清之日止)；3.依法判令被告张守力、李玉真、中淮制药有限公司对上述诉求1、诉求2的还款责任承担连带担保责任；4.本案诉讼费用、保全费用由四被告承担。事实与理由：原告是依法设立从事贷款担保等业务的企业融资担保公司。被告张康与原告签订“委托保证合同”，约定由原告为被告张康在亳州药都农村商业银行股份有限公司张店支行的“亳药商行个人借字第7393231120180410号”借款提供担保。2018年5月14日，被告张康与亳州药都农村商业银行股份有限公司张店支行签订“亳州药都农村商业银行个人额度借款及担保合同”(亳药商行个人借字第7393231120180410号)，约定被告张康从亳州药都农村商业银行张店支行借款240万元。同日，原告又与亳州药都农村商业银行股份有限公司张店支行签订“亳州药都农村商业银行最高额保证合同”，约定由原告对被告张康的借款承担保证责任。2018年5月9日，被告张守力、李玉真、中淮制药有限公司分别与原告签订“信用反担保合同”，约定被告张守力、李玉真、中淮制药有限公司为被告张康的借款行为向原告提供信用反担保，担保的范围为原告代偿的全部本金、利息、罚息、违约金等，担保期限为承担代偿责任后起两年。因被告张康没有按期偿还借款利息造成违约，2018年3月21日亳州药都农村商业银行股份有限公司张店支行从原告账户扣划代偿利息51673.84元、2018年9月21日扣划代偿利息57023.17元，2018年12月21日扣划被告张康逾期利息56467.38元。2019年2月22日，亳州药都农村商业银行股份有限公司张店支行向原告下发了提前代偿通知书，并从原告账户中扣划了借款本金240万元及利息39718.4元。根据原、被告所签订“委托保证合同”及“信用反担保合同”的约定，被告张康、张守力、李玉真、中淮制药有限公司应向原告支付代偿的本金、利息、逾期利息等，但四被告对原告的主张均置之不理。为此，原告具状起诉，请求支持上述诉求。 被告张康辩称：从实体法意义上来说，原告与被告之间不存在真实的担保关系以及代偿关系。本案中首先要明确的是诉讼标的仅基于原告在诉状中陈述的事实与理由，那么就该笔款项事实上是转入的张淘沙的账户。张淘沙的身份是亳州市井中民营企业，即原告的股东，杨玉芹的儿媳，以及亳州市国土局的公务人员。因此该款项，张康并没有使用。同时还需要说明的是，在双方的亳州药都农村商业银行个人额度借款及担保合同中的第二条，关于药材流动资金，事实上是指的张淘沙与张康之间有一份药材购销合同，但是张淘沙与张康至今都未谋面，本案中已经超于一般的正常的真实的追偿权。本案应该移送公安机关，对于相关责任人追究刑事责任。 被告李玉真辩称：李玉真、张守力、季红涛、张幻、吴威、张康、张琦、张文青、张杏、张义、中淮公司总共给亳州市井中民营企业融资担保有限公司、张淘沙、杨玉芹、王杨、赵龙军、好酒酒业有限公司转款和现金支付共计48987100元。李玉真与张康之间是母子关系。 被告中淮制药有限公司辩称：根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，公司提供担保需要经过股东会决议，决议后法定代表人方有权对外进行担保。同时公司法第十六条属于权限法律规范。从合同相对人的角度，就应该履行形式审查义务，即需要审查该法定代表人是否召开股东会，形成股东决议，并且针对此审查义务已尽审查义务，其负有举证证明责任。相应的根据《中华人民共和国合同法》第五十条的规定，如果合同相对人未尽该形式审查义务的，其主观法律状态为应知法定代表人越权代表。就本案而言，被告中淮制药有限公司从未对被告张康的担保作出任何决议，因此我们认为该担保无效。因为公司是独立的法人格，享有独立的财产权，从对债权人整体债权予以保护的角度，也不能简单的抛开公司法第十六条的这一决议的程序性要求。故在九民会议纪要已经明确该问题时，应该严格按照九民会议纪要对于本案的担保有效性进行判断。 被告张守力未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：（一）1.原告亳州市井中民营企业融资担保有限公司所举第二组证据“2018年5月14日亳州药都农村商业银行个人额度借款及担保合同；2018年5月14日亳州药都农村商业银行最高额保证合同；2018年5月9日委托保证合同；亳州药都农村商业银行《说明》”、第三组证据“2018年5月9日信用反担保合同(张守力)；2018年5月9日信用反担保合同(李玉真)；2018年5月9日信用反担保合同(中淮制约有限公司)”、第四组证据中的“2018年9月21日单据，扣划代偿利息57023.17元；2018年12月21日单据，扣划代偿利息56467.38元；2019年2月22日单据及代偿通知书，划扣代偿利息及本金2439718.4元；2019年2月22日，2439718.4元电子转账凭证”，具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定。2.原告所举第四组证据中的“2018年3月21日单据，扣划代偿利息51673.84元”，银行贷款尚未发生，该证据与本案不具有关联性，对其证据效力不予认定。3.原告所举补充证据1“2017年5月15日亳州药都农村商业银行个人额度借款及担保合同”、证据2“2017年5月15日亳州药都农村商业银行最高额保证合同”、证据3“2017年5月14日委托保证合同”、证据4“2017年5月19日张瑜承诺书”、证据5“2018年5月8日客户付款入账通知单、中国农业银行进账单、中国农业银行对公明细对账单”，与本案不具有关联性，对其证据效力不予认定。（二）被告张康、李玉真、中淮制药有限公司所举证据一“亳州市井中民营企业融资担保有限公司《企业改制登记申请书》、《股东出资情况表》、《股东会决议纪要》”、证据二“(2019)皖1602民初10096号案件庭审笔录”、证据三“转款凭证”，与本案不具有关联性，对其证据效力不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月9日，亳州市井中民营企业融资担保有限公司（甲方）与张康（乙方）签订了《委托保证合同》（合同编号：2018年委保字第011号），双方约定：为了确保2018年5月9日至2020年5月9日期间，张康在药都银行所办理人民币贰佰肆拾万元最高额内与贷款人签订的所有借款合同（编号为：亳药商行个人借字第7393231120180410号）项下借款人义务的切实履行，甲方同意为乙方提供担保，保证方式为连带清偿责任。该合同对保证担保的范围、保证期间、甲方的追偿权等内容进行了约定。同日，亳州市井中民营企业融资担保有限公司（甲方）、张守力、李玉真、中淮制药有限公司（乙方）分别签订了《信用反担保合同》，约定：甲方作为担保人为借款人张康向贷款人借款贰佰肆拾万元《流动资金借款合同》（合同编号:亳药商行个人借字第7393231120180410号）提供信用担保。乙方受借款人的委托并自愿为甲方的担保贷款债权提供保证担保。被保证的主债权种类和数额为贰佰肆拾万元。保证方式为连带责任保证。保证期间为自甲方承担责任后次日起两年。保证范围为甲方为借款人代位清偿的全部债务(本金、利息、复息、罚息、借款人违约金及实现甲方和贷款人债权的费用等)，以及应由借款人支付给甲方的代偿资金占用费。合同另约定了其他内容。2018年5月14日，张康（甲方）与亳州药都农村商业银行张店支行（以下简称“药都银行张店支行”）（乙方）签订了《亳州药都农村商业银行个人额度借款及担保合同》，约定：乙方向甲方提供的借款额度为人民币贰佰肆拾万元，用途为药材流动资金，借款额度有效期间自2018年5月14日至2019年5月14日，贷款利率为浮动利率。双方对借款发放与支用、还款、借款的担保其他权利义务等内容均作出了约定。同日，亳州市井中民营企业融资担保有限公司（保证人）与药都银行张店支行（债权人）签订了《亳州药都农村商业银行最高额保证合同》，约定：为了确保张康与债权人签订的编号为7393231120180410的《借款合同》的切实履行，保障债权人债权的实现，保证人自愿为债务人依主合同与债权人之间形成的相关债务提供最高额保证。被保证的主债权是指自2018年5月14日至2019年5月14日期间因债权人向债务人授信而形成的一系列债权，其最高额度为人民币贰佰肆拾万元整。保证方式为连带责任保证。合同对保证人的权利义务、违约责任等内容作出了约定。后药都银行张店支行向张康发放贷款240万元。 借款期限内，因张康未按时偿还借款利息，亳州市井中民营企业融资担保有限公司分别于2018年9月21日、2018年12月21日向药都银行张店支行偿还借款利息57023.17元、56467.38元。借款到期后，张康未按《亳州药都农村商业银行个人额度借款及担保合同》的约定履行偿还义务。2019年2月22日，亳州市井中民营企业融资担保有限公司向药都银行张店支行代偿借款本息2439718.4元。亳州市井中民营企业融资担保有限公司向药都银行张店支行共计代偿借款本息2553208.95元，并在承担保证责任后，多次向各被告追偿未果，故此起诉。 本院认为，依法成立的合同受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案原告亳州市井中民营企业融资担保有限公司作为被告张康向药都银行张店支行借款的保证人，在其承担保证责任后，有权向债务人追偿。故原告要求被告张康偿还代偿款2553208.95元的诉讼请求，本院予以支持。《委托保证合同》第四条甲方的追偿权约定：甲方在按照本合同第二条的约定履行保证义务，代乙方清偿债务后，有权要求乙方归还甲方代偿的全部款项及自付款之日起的利息(利率按主合同项下借款逾期时中国人民银行规定的逾期贷款利率)，有权要求乙方支付甲方为实现追偿权和反担保抵押权的一切费用(包括但不限于诉讼费或仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师代理费、公证费。故原告要求被告张康按照年利率9.309%向其支付代偿款项的利息，本院支持自代偿之日起计算。本案原告与被告张守力、李玉真、中淮制药有限公司分别签订了《信用反担保合同》，自愿为甲方的担保贷款债权提供连带保证担保。保证范围为甲方为借款人代位清偿的全部债务(本金、利息、复息、罚息、借款人违约金及实现甲方和贷款人债权的费用等)，以及应由借款人支付给甲方的代偿资金占用费。保证合同成立。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。故本案原告要求被告张守力、李玉真、中淮制药有限公司承担连带担保责任的诉讼请求，本院予以支持。被告中淮制药有限公司辩称，根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，公司提供担保需要经过股东会决议，决议后法定代表人方有权对外进行担保。本案被告中淮制药有限公司从未对被告张康的担保作出任何决议，因此该担保无效。本院认为，《公司法》的相关规定系管理性、强制性规定,案涉《信用反担保合同》中未约定合同生效需要中淮制药有限公司的股东会决议同意,在此情况下,相对人亳州市井中民营企业融资担保有限公司仅负有形式审查的义务,即合同加盖有中淮制药有限公司的公章即可。亳州市井中民营企业融资担保有限公司签订合同时是善意的，担保合同有效，中淮制药有限公司应当承担担保责任。各被告辩解，原告亳州市井中民营企业融资担保有限公司一手操作骗取银行贷款，涉嫌骗取贷款罪、虚假诉讼罪。但张康自2018年5月从银行贷款至本案原告起诉之前，从未向公安机关报案，原、被告双方所出示证据均不能证明本案涉及刑事犯罪。对于各被告的辩解，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告张康于本判决生效之日起十五日内，偿还原告亳州市井中民营企业融资担保有限公司代偿款2553208.95元，并支付利息（第一笔代偿款57023.17元自2018年9月21日起、第二笔代偿款56467.38元自2018年12月21日起、第三笔代偿款2439718.4元自2019年2月22日起，按年利率9.309%计算至款项清偿之日止）。 二、被告张守力、李玉真、中淮制药有限公司对被告张康的上述债务向原告亳州市井中民营企业融资担保有限公司承担连带还款责任。被告张守力、李玉真、中淮制药有限公司承担保证责任后，在其履行保证责任的范围内对被告张康享有追偿权。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29094元，由被告张康、张守力、李玉真、中淮制药有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审 判 长  孙 勇 人民陪审员  高倩影 人民陪审员  谭艳红 二〇二〇年七月二十八日 法官助理吴真 书记员任倩