北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0108民初42472号原告：广东粤林电气科技股份有限公司，住所地广东省东莞市清溪镇三中金龙工业区。法定代表人：邓会英，总经理。委托诉讼代理人：汪春旭，北京市中盾律师事务所律师。被告：北京天星资本股份有限公司，住所地北京市海淀区丹棱街6号1幢8层909、910、912、913、915。法定代表人：刘研，董事长。委托诉讼代理人：李萍，女，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：郭槿桉，男，住北京市朝阳区。原告广东粤林电气科技股份有限公司（以下简称粤林电气公司）与被告北京天星资本股份有限公司（原名称为北京天星资本投资管理股份有限公司，以下简称天星资本公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告粤林电气公司的委托诉讼代理人汪春旭，被告天星资本公司的委托诉讼代理人李萍、郭槿桉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。粤林电气公司向本院提出诉讼请求：1．判令解除粤林电气公司与天星资本公司签订的《粤林电气公司非公开发行股份之认购合同》；2．判令天星资本公司支付违约金9万元、赔偿因天星资本公司未认购300万股股票造成的股价下跌损失1224万元；3．判令天星资本公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年6月15日，粤林电气公司与天星资本公司签订《粤林电气公司非公开发行股份之认购合同》（以下简称《认购合同》）约定：粤林电气公司本次新发行股份总计不超过660万股。天星资本公司根据协议条款和条件以其合法拥有的现金出资3600万元，认购粤林电气公司本次发行的300万股股份。天星资本公司以现金方式认购粤林电气公司发行的股份，分二次认购：第一次以750万元认购粤林电气公司本次发行的62．5万股股份，第二次以2850万元认购余下的粤林电气公司本次发行的237．5万股股份。认购款分二次支付：第一次认购的股款750万元，天星资本公司在不晚于粤林电气公司在全国中小企业股份转让系统发布关于非公开发行股票的公告之日起（空白）日内汇入粤林电气公司指定账户；第二次认购的股款2850万元，天星资本公司于2015年7月15日之前汇入粤林电气公司指定账户。本合同自满足下述条件之日起生效：（1）粤林电气公司董事会批准本次股票发行方案；（2）粤林电气公司股东大会批准本次股票发行方案；（3）粤林电气公司、天星资本公司法定代表人（或授权代表）签字并加盖粤林电气公司、天星资本公司公章，且双方需在本合同上加盖骑缝章。上述条件均满足后，以上述条件满足日期孰后为本合同生效日。如天星资本公司未在本协议约定的时间内缴付或足额缴付认购款的，则每逾期1个工作日，应当按照其应缴而未缴资金的万分之五计算违约金并及时支付给粤林电气公司；如天星资本公司逾期超过5个工作日，则粤林电气公司有权解除合同并要求一方赔偿相关损失。2015年5月6日，粤林电气公司董事会通过了《粤林电气公司2015年股票发行方案（一）》，同意本次股票发行方案。2015年5月7日，粤林电气公司就本次股票发行方案发布了《粤林电气公司第三届董事会第六次会议决议公告》。2015年5月25日，粤林电气公司就本次股票发行方案发布了《粤林电气公司2015年第三次临时股东大会决议公告》。《认购合同》签订后，粤林电气公司已按照《认购合同》的约定履行了全部义务，合同约定的生效条件已全部具备，《认购合同》已合法生效，天星资本公司应依法履行《认购合同》约定的付款义务。然而，在粤林电气公司履行全部义务后，截至2015年7月15日止，天星资本公司一直未履行付款义务，为此，粤林电气公司已多次通过发函、电话等方式催告。2016年11月25日，粤林电气公司委托广东莞泰律师事务所（以下简称莞泰律所）张建辉律师向天星资本公司发出《莞泰律所律师函》，明确告知天星资本公司一直怠于履行3600万元认购款的付款义务，已违反《认购合同》约定，应承担相应的违约责任。但天星资本公司在收到律师函后，既不回复，也拒不履行付款义务。由于天星资本公司拒绝履行认购义务，给粤林电气公司发行股份造成了严重的不良影响，并影响了市场信心，使粤林电气公司的股票价格从协议约定的认购价12元（协议签订当日的收盘价为12．76元）直接暴跌到2015年12月22日的7．92元（收盘价，该日为权益分派登记日），并持续导致股票价格下跌，给粤林电气公司造成了严重的损失。天星资本公司辩称：2015年6月18日的《粤林电气公司股票发行认购公告》第四条第（四）项载明，本次股票发行对象出现以下情况的，将视为放弃认购：公司未在2015年6月30日17：00前收到本次发行对象汇款底单复印件，且未在2015年6月30日收到银行出具的汇款到账入账单的；经电话联系，其明确表示放弃认购的。此后，尽管粤林电气公司于2015年6月30日发布《关于股票发行延期认购的公告》，将增发股票认购款的缴款截止日延迟至2015年7月15日（含当日），但天星资本公司仍表示放弃认购。2015年10月20日，粤林电气公司就该次股份非公开发行发布了主办券商东莞证券股份有限公司（以下简称东莞证券公司）出具的《股票发行情况报告书》，确认该次股份非公开发行的认购情况。至此，该次股份非公开发行已经结束，《认购合同》已经于2015年7月15日终止，即合同解除，故无需确认《认购合同》解除。天星资本公司不履行《认购合同》并非违约行为，而系因发现粤林电气公司在该次股份非公开发行过程中存在重大虚假陈述，天星资本公司系依法成立的私募股权基金管理人，对粤林电气公司拟投资的股份认购款来自于合法募集的私募股权基金，如果天星资本公司继续履行定增认购合同，则将给基金投资人造成重大损失。根据《认购合同》的约定，粤林电气公司保证本次股份发行涉及的文件资料均客观、真实、完整，不存在任何遗漏、误导或虚假。天星资本公司在签订《认购合同》后，发现粤林电气公司与实际控制人、控股股东存在大量资金占用情况，该情况已由粤林电气公司于2015年12月7日发布公告。该公告摘要载明：粤林电气公司存在实际控制人田永超以及实际控制人/控股股东邓会英对公司非经营性资金的占用情况，上述事项发生时未经董事会、股东大会决议程序，未及时向主办券商报告，因此未履行信息披露义务。粤林电气公司自2014年12月12日挂牌日期至2015年12月7日公告发布日止，存在控股股东、实际控制人占用资金的情况如下：2014年12月，存在董事长/实际控制人田永超占用公司非经营性资金情况，累计发生总额5175971．12元，属无偿占用。该公告同时披露，2015年10月、11月，控股股东/实际控制人邓会英占用公司非经营性资金累计发生总额12543013．54元用于个人流动资金周转，天星资本公司放弃履行定增认购合同是明智之举，及时保护了基金投资人的资金安全。根据交易软件显示，《认购合同》签订当日2015年6月15日粤林电气公司的收盘价为6．38元/股，该价格为除权后价格。粤林电气公司定增时告知认购对象，该次股份定增完成后会对全体股东给予送（转）股。此后，粤林电气公司进行了该送（转）股的权益分派，根据2015年12月15日《粤林电气公司2015年半年度权益分派实施公告》，粤林电气公司2015年半年度权益分派方案为：以公司现有总股本5823万股为基数，以资本公积金向全体股东每10股转增10股。另外，据粤林电气公司于2015年11月19日发布的《关于股票价格波动情况的说明公告》，粤林电气公司对公司股票交易波动的合理解释为不存在违反全国中小企业股份转让系统信息披露规则的行为，股票交易波动属于市场行为。而粤林电气公司现又将股价波动的原因诉诸天星资本公司没有履行《认购合同》，自相矛盾。综上，不同意粤林电气公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明：2015年6月18日，粤林电气公司董事会发布《粤林电气公司股票发行认购公告》，载明：2015年5月23日，粤林电气公司2015年第三次临时股东大会审议通过了《粤林电气公司2015年股票发行方案（一）》等议案，根据中国证券登记结算有限责任公司北京分公司截至2015年6月15日的证券持有人名册，公司在册股东共118名，股东人数未超过200人，现就认购事宜安排如下：……二、投资者认购程序，……（二）缴款的时间安排，1、缴款起始日为2015年6月23日（含当日），2、缴款截止日为2015年6月30日（含当日），如认购人出现不能在上述缴款期限缴款的情形，应及时与公司沟通，公司可以公告相应延长缴款期限。……四、其他注意事项，……（四）属于放弃认购的情况：本次股票发行对象出现以下情况的，将视为放弃认购：公司未在2015年6月30日17:00前收到本次发行对象汇款底单复印件，且未在2015年6月30日收到银行出具的汇款到账入账单的；经电话联系，其明确表示放弃认购的。……2015年6月30日，粤林电气公司董事会发布《粤林电气公司关于股票发行延期认购的公告》，载明：粤林电气公司于2015年6月18日在全国中小企业股份转让系统指定信息披露平台（www．neeq．com．cn）披露了《股票发行认购公告》（公告编号：2015-025），因部分认购对象无法于2015年6月30日（含当日）之前缴付全部认购款，公司现对《股票发行认购公告》中缴款截止日期进行延期，延期后的缴款截止日为2015年7月15日（含当日）。其他与本次发行相关的内容请参见公司在全国中小企业股份转让系统公司指定披露平台公告的相关文件。2015年6月，粤林电气公司（甲方）与天星资本公司（乙方）签订《认购合同》，甲方系依法设立并有效存续的股份有限公司，其股份已在全国中小企业股份转让系统挂牌交易，股票代码为831455，截至本合同签署之日，甲方进入全国中小企业股份转让系统的股本总额为5558万股。乙方系符合《全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细则》的投资者。乙方同意向甲方认购其本次发行的部分新股，甲方愿意向乙方发行部分新股。双方同意就相关新股发行及认购事宜签订本合同。本次甲方新发行股份总计不超过660万股。乙方根据本协议的条款和条件以其合法拥有的现金出资3600万元，认购甲方本次发行的300万股股份。甲乙双方一致同意甲方本次股票发行的每股价格为12元。乙方以人民币现金方式认购甲方发行的股份，分二次认购：第一次以750万元认购甲方本次发行的62．5万股股份，第二次以2850万元认购余下的甲方本次发行的237．5万股股份。本次甲方发行的股票为无限售条件的人民币普通股，本次发行经全国中小企业股份转让系统备案后，新增股票可一次性进入全国中小企业股份转让系统公开转让。第一次认购的股款750万元，乙方在不晚于甲方在全国中小企业股份转让系统发布关于非公开发行股票的公告之日起（空白）日内汇入甲方指定账户；第二次认购的股款2850万元，乙方于2015年7月15日之前汇入甲方指定账户。本合同自全部满足下述条件之日起生效：甲方董事会批准本次股票发行方案；甲方股东大会批准本次股票发行方案：甲方、乙方法定代表人（或授权代表）签字并加盖甲方、乙方公章，且双方需在本合同上加盖骑缝章；上述条件均满足后，以上述条件满足日期孰后为本合同生效日。甲方保证本次发行股份涉及的文件资料均客观、真实、完整，不存在任何遗漏、误导或虚假。如乙方未在本协议约定的时间内缴付或足额缴付认购款的，则每逾期1个工作日，应当按其应缴而未缴资金的万分之五计算违约金并及时支付给甲方；如乙方逾期超过5个工作日，则甲方有权解除合同并要求乙方赔偿相关损失。本合同的一方严重违反本合同，致使对方不能实现合同目的，对方有权解除本合同。该合同尾部“甲方”（盖章）处有“粤林电气公司”字样的印章、“法定代表人（或授权代表）”处有“邓会英”签名字样，“乙方（盖章）”处有“天星资本公司”字样的印章、“法定代表人（或授权代表）”处有“刘研”签名字样。2015年7月31日，粤林电气公司发布《股票发行情况报告书》，载明：根据公司董事会和股东大会分别于2015年5月5日和2015年5月23日审议通过的《2015年股票发行方案（一）》，公司本次股票发行的基本情况如下：本次股票发行人民币普通股不超过660万股（含660万股）。本次股票发行的价格为每股12元。截至股权登记日2015年5月18日，公司在册股东共有122名。依《公司章程》规定，公司每次发行股票，现有股东不享有优先认购权，本次股票发行现有股东无优先认购的安排。本次股票发行的对象共11名，最终认购对象11名。本次股票发行对象为对公司有投资意愿且符合《投资者适当性管理》相关规定的合格投资者。本次股票发行的认购人名单及认购股份情况如下：颜肖珂、杨瑛、彭跃、邹大祥、刘宇、杨远红、广东可为实业投资股份有限公司、上海中辕控股有限公司、东莞市银联通莞电子收款机租赁服务股份有限公司、国泰元鑫资产-广发证券-国泰元鑫嘉和汇金新三板l号专项资产管理计划、金元顺安基金-广发证券-吉富l号广发金元顺安资产管理计划。2015年11月19日，粤林电气公司董事会发布《粤林电气公司关于股票价格波动情况的说明公告》，载明：一、股票交易波动的具体情况，2015年11月16日公司股票收盘价格为9．85元／股，涨跌幅为-15．31%；2015年11月17日公司股票收盘价格为9．70元／股，涨跌幅为-1．52%；2015年11月18日公司股票收盘价格为9．00元／股，涨跌幅为-7．22%；2015年11月19日公司股票收盘价格为7．30元／股，涨跌幅为-18．89%。二、公司关注并核实的相关情况，……（二）公司对股票交易波动的合理解释，公司不存在违反全国中小企业股份转让系统信息披露规则的行为。公司股票交易波动属于市场行为。……2015年12月7日，粤林电气公司董事会发布《粤林电气公司关于实际控制人、控股股东资金占用情况的公告》，载明：粤林电气公司存在实际控制人田永超以及实际控制人／控股股东邓会英对公司非经营性资金的占用情况，上述事项发生时未经董事会、股东大会决议程序，未及时向主办券商报告，因此未履行信息披露义务。2015年12月3日，根据《关于开展挂牌公司资金占用情况专项自查的通知》，公司针对控股股东、实际控制人及其关联方资金占用问题进行了自查，公司自挂牌日期（2014年12月12日）至今存在控股股东、实际控制人占用资金的情况如下：（一）2014年12月，存在董事长／实际控制人田永超占用公司非经营性资金情况，累计发生总额5175971．12元，属无偿占用。……实际控制人田永超已于2015年3月31日前全额归还了占用资金，并承诺不再通过包括借支大额备用金，若发生公司垫付其承诺为公司承担或补偿予公司的款项的情况则及时向公司归还／补偿相应款项，不通过公司为其个人垫付／代付其他款项等形式占用公司资金。（二）2015年10-11月份，控股股东／实际控制人邓会英占用公司非经营性资金累计发生总额12543013．54元用于个人流动资金周转。公司已着手对前述控股股东／实际控制人邓会英资金占用情况制定整改措施：（1）控股股东／实际控股人邓会英承诺于2015年12月31日前向公司归还本金人民币12543013．54元并按同期银行活期存款利率向公司补偿该等资金占用费用；（2）控股股东／实际控制人邓会英承诺不再通过包括但不限于资金拆借等形式占用公司资金。该等资金占用情况未给公司现金流及正常的生产经营造成重大不利影响。公司将及时披露控股股东／实际控股人邓会英按照同期银行活期利率向公司补偿资金占用期间的费用事宜的进展情况。……诉讼中，粤林电气公司提交一份《粤林电气公司2015年股票发行方案（一）》、《粤林电气公司第三届董事会第六次会议决议公告》、《粤林电气公司2015年第三次临时股东大会决议公告》，用于证明《认购合同》已经过董事会、股东大会批准，并向全社会公告，《认购公司》约定的合同生效条件已全部具备，合同已生效，粤林电气公司已履行义务完毕，天星资本公司应依法履行合同约定的付款义务。对此，天星资本公司认可上述方案、公告的真实性、合法性、关联性以及证明目的。诉讼中，粤林电气公司提交一份《莞泰律所律师函》复印件、《律师事务所执业许可证》复印件、张建辉律师执业证复印件、EMS邮政特快专递详情单复印件，用于证明因天星资本公司一直怠于履行3600万元认购款的付款义务，2016年11月25日，粤林电气公司委托莞泰律所张建辉律师向天星资本公司发出《莞泰律所律师函》，主张天星资本公司已违反《认购合同》约定，应承担相应的违约责任，但天星资本公司至今未履行义务。对此，天星资本公司称因上述证据没有原件，故不认可真实性、合法性、关联性以及证明目的，天星资本公司没有收到上述律师函。诉讼中，粤林电气公司称天星资本公司以实际行动表示不再继续履行合同义务即购买认购的股权，构成违约，致使粤林电气公司不能实现合同目的，故要求解除《认购合同》。依据《认购合同》关于迟延缴纳认购款应当支付违约金的约定，要求天星资本公司支付违约金9万元，即3600万元乘以日万分之五乘以5日。粤林电气公司诉请的损失为天星资本公司没有认购300万股造成其股票下跌的损失。粤林电气公司没有对天星资本公司认购其300万股对外发布过信息，也没有对天星资本公司没有认购其300万股对外发布过公告。对此，天星资本公司称其不存违约行为，不应支付违约金，粤林电气公司提供的资料不完整、客观、真实，即2015年12月7日的《粤林电气公司关于实际控制人、控股股东资金占用情况的公告》显示公司股东存在占用公司资金的行为。粤林电气公司股价下跌原因有多种，且不是公司损失，而是公司股东的损失。天星资本公司没有实际认购300万股，不存在损失计算的依据，300万股占粤林电气公司总股本份额很小，不足以影响其股价下跌。天星资本公司认购粤林电气公司300万股的事宜没有得到披露，没有市场影响力，不是粤林电气公司股价下跌的原因。以上事实，有粤林电气公司提交的《认购合同》、《粤林电气公司2015年股票发行方案（一）》、《粤林电气公司第三届董事会第六次会议决议公告》、《粤林电气公司2015年第三次临时股东大会决议公告》、《莞泰律所律师函》复印件、《律师事务所执业许可证》复印件、张建辉律师执业证复印件、EMS邮政特快专递详情单复印件，天星资本公司提交的《粤林电气公司股票发行认购公告》、《粤林电气公司关于股票发行延期认购的公告》、《股票发行情况报告书》、《粤林电气公司关于实际控制人、控股股东资金占用情况的公告》、《粤林电气公司关于股票价格波动情况的说明公告》等证据材料，以及本院开庭笔录在案佐证。本院认为：粤林电气公司与天星资本公司签订的《认购合同》，反映了双方真实意思表示，未违反法律及行政法规的强制性规定，应确认有效。本案中，天星资本公司没有按照《认购合同》的约定按期支付股权认购款，属违约行为，应当向粤林电气公司承担违约责任，支付违约金。尽管天星资本公司称其没有认购涉案股权系因在《认购合同》签订后，发现粤林电气公司实际控制人、控股股东存在大量资金占用的情况，但是天星资本公司提交的《粤林电气公司关于实际控制人、控股股东资金占用情况的公告》的发布日期为2015年12月7日，此时，天星资本公司已经存在逾期支付股权认购款的行为。天星资本公司未能举证证明其在《认购合同》约定的股权认购款付款期限前就已经知晓上述公告载明的内容，故其迟延支付该款项，不存在合法有效的抗辩理由。粤林电气公司主张的违约金9万元的计算方式并无不当，本院对此予以采信，天星资本公司要求粤林电气公司支付违约金9万元的诉讼请求，本院予以支持。因粤林电气公司没有将天星资本公司要认购其股权以及最终没有认购其股权的事项对外发布公告信息，证券市场以及投资者并不知晓该股权认购事项，故不存在对粤林电气公司发行股份造成不良影响、影响市场信心的情形。同时，粤林电气公司也未举证证明其股权下跌与天星资本公司不认购其股份存在必然的因果关系。据此，粤林电气公司要求天星资本公司赔偿损失，缺乏事实依据，其该项诉讼请求，本院不予支持。依据2015年7月31日的《股票发行情况报告书》，《认购合同》所涉及的粤林电气公司非公开发行股份认购已经结束，该合同已无继续履行的必要以及基础，已经到期终止，不存在合同解除的问题，故粤林电气公司要求解除《认购合同》的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告北京天星资本股份有限公司向原告广东粤林电气科技股份有限公司支付违约金9万元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告广东粤林电气科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费95780元，原告广东粤林电气科技股份有限公司已预交，由其自行负担95081元；由被告北京天星资本股份有限公司负担699元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。审 判 长 王 焱人民陪审员 王 谦人民陪审员 陆友才二〇二〇年七月八日书 记 员 崔鑫怡