四川省新津县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0132民初769号 原告：四川国储天府物流有限公司. 法定代表人：曾启奎，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：王正，四川德能律师事务所律师。 委托诉讼代理人：付晓俊，四川德能律师事务所律师。 被告：中铁二局建设有限公司。 法定代表人：邓元发，董事长。 委托诉讼代理人：滕利山，北京市君泽君（成都）律师事务所律师。 原告四川国储天府物流有限公司（以下简称国储公司）与被告中铁二局建设有限公司（以下简称中铁二局）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告国储公司的委托诉讼代理人王正、付晓俊，被告中铁二局的委托诉讼代理人滕利山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 国储公司向本院提出诉讼请求：1．判令追加中铁二局为（2017）川0132执1128号案件的被执行人；2．判令本案诉讼费用由中铁二局承担。事实与理由：1．国储公司与中铁二局集团成都物流有限责任公司（以下简称中铁二局成都物流公司）占有物返还纠纷一案，经新津县人民法院审理并于2017年4月19日作出（2017）川0132民初741号民事判决书，中铁二局成都物流公司在上诉期内向成都市中级人民法院提起上诉，成都市中级人民法院于2017年8月30日作出（2017）川01民终8571号民事判决书。因中铁二局成都物流公司不履行生效法律文书确定的义务，国储公司于2017年10月18日向新津县人民法院申请强制执行，执行案号：（2017）川0132执1128号。在执行过程中，国储公司查询中铁二局成都物流公司的公司档案得知，该公司于2017年5月10日成立清算组开始进行清算，于2017年12月26日由其股东（母公司）中铁二局注销。国储公司申请强制执行的时间在中铁二局成都物流公司注销前，中铁二局作为中铁二局成都物流公司的母公司，不可能对前述事项不知情。但在中铁二局成都物流公司清算期间，不论是中铁二局成都物流公司还是清算组或是中铁二局，在明知国储公司对中铁二局成都物流公司有债权的情况下，未通知国储公司进行债权申报，剥夺了国储公司参与清算公司相关债权债务的权利。而清算组在明知道中铁二局成都物流公司对国储公司的债务未清偿的情况下，却在出具的注销清算报告中称：该清算组已依法通知了所有债权人，清偿了公司所有债务。该清算报告的内容明显与事实不符，且存在违法情形。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十四条“有限责任公司的清算组由股东组成”的规定，中铁二局成都物流公司的清算组应当由中铁二局组成，但由于中铁二局系法人，需要由自然人办理相关的具体事务，因此中铁二局应当承担清算组的全部权利和义务，由此产生的责任应当由中铁二局承担。2．中铁二局作为中铁二局成都物流公司的股东，以虚假的清算报告骗取注销登记，并且在工商档案中明确表示如有虚假，愿承担责任。根据《最高人民法院关于公司法适用若干问题的规定（二）》第十九条“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应予以支持”及二十条“公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，中铁二局作为中铁二局成都物流公司的股东、法定清算人，由此产生的后果应当由中铁二局承担，故中铁二局应当就中铁二局成都物流公司对国储公司未清偿部分的债务承担赔偿责任。综上，国储公司特依据《最高人民法院关于民事执行变更、追加当事人若干问题的规定》的规定，向法院提起诉讼，望判如所请。 中铁二局辩称，1．中铁二局清算程序合法且已经履行了通知义务。中铁二局作为中铁二局成都物流公司的股东，因经营困难决定解散公司，于2017年5月10日成立清算组，并依据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条的规定，于2017年5月24日在《天府早报》刊登了《注销公告》，对外告知中铁二局成都物流公司已进入清算程序，明确以公告兜底的方式告知全体债权人在第一次公告45日之内向中铁二局成都物流公司申报债权，国储公司提出未接到清算组通知与事实相悖；2．依照清算的法定程序，清算组有不通知国储公司的现实理由。申报的债权应是合法有效确定的债权，而自清算组成立至登报公告期间，国储公司与中铁二局成都物流公司的诉讼仍在二审，因此该债权属于不确定的债权；3．中铁二局成都物流公司确因资不抵债，最终资产清零，丧失了继续清偿债务的客观基础，中铁二局成都物流公司已无任何偿债的可能，故在清算报告中表述为“清偿了所有债务”并无不当；4．国储公司申请强制执行的时间早于中铁二局成都物流公司注销的时间。中铁二局成都物流公司注销前，公司所有的资产实际已经在人民法院的控制之下，中铁二局成都物流公司的资产亦全部用于偿还债务，其资产在注销前已经清零。中铁二局作为中铁二局成都物流公司的唯一股东，且已经完成出资义务，国储公司的损失属商业风险，不应向中铁二局主张赔偿。 本院经审理认定事实如下：国储公司与中铁二局成都物流公司、案外人四川汇津现代物流股份有限公司占有物返还纠纷一案，本院于2017年4月19日作出（2017）川0132民初741号民事判决书，判决：“一、被告中铁二局集团成都物流有限责任公司在本判决生效后十五日内返还原告四川国储天府物流有限公司位于新津县的房屋（规划用途为仓储2＃库房，建筑面积32286.94平方米，房屋所有权证号为津房权证监证字第××号）、归还原告四川国储天府物流有限公司位于新津县的房屋（规划用途为仓储9＃楼，建筑面积为3223.94平方米，房屋所有权证号为津房权证监证字第××号）；二、被告中铁二局集团成都物流有限责任公司从2016年8月18日起至返还上述房屋之日止，按每月80万元的标准向原告四川国储天府物流有限公司支付占有上述房屋的使用费；三、驳回原告四川国储天府物流有限公司的其他诉讼请求”。中铁二局成都物流公司不服判决，向成都市中级人民法院提起上诉，成都市中级人民法院于2017年6月13日受理，并于2017年8月30日作出（2017）川01民终8571号民事判决书，判决：“驳回上诉，维持原判”。因中铁二局成都物流公司未履行生效判决，2017年10月18日，国储公司向本院申请执行。 另查明，中铁二局成都物流公司成立于1997年12月23日，系有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），中铁二局系其唯一股东。2017年5月10日，中铁二局作出《中铁二局集团成都物流有限责任公司股东决定》，决定：“1．因本公司经营困难，现决定解散公司；2．成立公司清算组，清算组成员胡兵、张春明、杜海权、高岩柏、马平、谢凌云、王湘，清算组负责人巩利光；3．清算组成立之日起十日内通知各债权债务人，并于六十日内登报公告相关事宜”。同日，中铁二局成都物流公司向工商登记机关申请登记备案，2017年5月24日，中铁二局成都物流公司清算组在《天府早报》刊登《注销公告》，内容为：“……．经公司股东决议决定注销公司，请债权债务人于本公告见报之日起45日内向我公司申报债权债务”。2017年11月30日，清算组作出《中铁二局集团成都物流有限责任公司注销清算报告》，报告内容为：“……四、经清算组对公司资产进行全面清理，截止2017年11月30日，公司支付了清算组费用、职工工资、福利、社保、结清了税款，清偿了所有债务，公司净资产为2341561.28元……”。同日，中铁二局作出《中铁二局集团成都物流有限责任公司股东决定》，决定：“1．本公司2017年5月10日经股东决定，通过公司解散事宜。截止2017年11月30日，与公司解散事宜相关的清算工作、债权债务登记报告、公司银行基本账户注销工作已基本完成；2．经确认，公司清算组于2017年11月30日出具的《清算报告》内容真实、合法、有效，如有虚假，股东愿承担一切法律责任；3．同意公司注销，并按《公司法》的相关规定到公司登记机关申请注销公司登记”。2017年12月26日，新津县市场和质量监督管理局核准注销中铁二局成都物流公司。2018年1月9日，中铁二局成都物流公司作为移交方，国储公司作为接收方签订《移交确认书》，双方就（2017）川0132民初741号民事判决书确定的房屋交付义务办理移交。 上述事实，有国储公司提交经庭审质证本院予以采信的中铁二局成都物流公司工商档案信息、移交确认书、（2017）川0132民初741号及（2017）川01民终8571号民事判决书及当事人的当庭陈述等在案为证。 本院认为，本案的争议焦点为中铁二局是否应当追加为（2017）川0132执1128号案件的被执行人。首先，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十条：“公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼”的规定，中铁二局成都物流公司于2017年5月10日作出解散公司并成立清算组的决定，国储公司与中铁二局成都物流公司占有物返还纠纷一案于2017年4月19日作出一审判决，成都市中级人民法院于2017年6月13日受理中铁二局成都物流公司的上诉，并于2017年8月30日作出二审判决。由此可知，清算组成立于一审判决作出后，二审案件受理前，即应由清算组负责人代表中铁二局成都物流公司参加二审诉讼。但从成都市中级人民法院（2017）川01民终8571号民事判决书的内容来看，清算组负责人并未代表中铁二局成都物流公司参加诉讼，亦未在诉讼中陈述已申请注销登记并进入清算程序的事实。此外，中铁二局成都物流公司在2017年12月26日经新津县市场和质量监督管理局核准注销后，仍以中铁二局成都物流公司名义与国储公司办理移交确认手续，清算组对国储公司主观上存在恶意和误导。对于中铁二局抗辩清算组已经依法履行了登报公告通知的义务，且因为该债权系不确定债权，故未通知国储公司的理由于法无据，本院不予采信。其次，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十四条：“清算组在清算期间行使下列职权：……（二）通知、公告债权人”的规定，即使中铁二局成都物流公司成立清算组时，国储公司与中铁二局成都物流公司的纠纷尚在诉讼，但成都市中级人民法院于2017年8月30日作出生效判决，此时中铁二局成都物流公司尚在清算过程中，清算组亦未通知国储公司申报债权，而是在明知国储公司对中铁二局成都物流公司享有债权的情况下，作出已清偿所有债务的清算报告，显然存在虚假陈述。中铁二局作为中铁二局成都物流公司的控股股东，自愿承诺对清算组作出的清算报告承担一切法律责任，该承诺不违反法律、行政法规的强制性规定，故中铁二局应当对国储公司未能申报债权造成的损失承担责任。中铁二局抗辩其已完成出资不应承担责任、国储公司的损失属于商业风险的抗辩理由与清算组的清算报告和中铁二局所作的承诺不相符，本院不予采信。国储公司要求追加中铁二局为（2017）川0132执1128号案件被执行人的理由成立。 综上所述，中铁二局应当被追加为（2017）川0132执1128号案件的被执行人。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百零六条、第三百零七条、第三百一十条，《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十四条规定，判决如下： 追加中铁二局建设有限公司为（2017）川0132执1128号案件的被执行人。 案件受理费90102元，由中铁二局建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长 杜 进 人民陪审员 邹 雅 人民陪审员 田素芳 二〇二〇年七月九日 法官 助理 朗召初 书 记 员 陈 桂