广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0602民初720号 原告：广西创晟装饰装修工程有限责任公司，住所地南宁市青秀区竹溪大道36号青湖中心2908号，通讯地址南宁市青秀区竹溪大道96号龙盘小区11号楼2单元102号房，统一社会信用代码91450100561553668X。 法定代表人：蒋立军。 委托诉讼代理人：林祥、蔡宁，广西青湖祥大律师事务所律师。 被告：蒋善广，男，1964年12月11日出生，住广西罗城仫佬族自治县。 委托诉讼代理人：李萍、牙韩选，广西贵文律师事务所律师。 被告：李霁洋，男，1968年12月17日出生，住广西上林县，现住广西上林县。 被告：梁海，男，1986年2月9日生，住广西上林县。 被告：钟恒东，男，1968年3月14日出生，住广西防城港市港口区。 被告：张李荣，女，1970年9月6日，住广西防城港市港口区。 以上二被告委托诉讼代理人：黄兴盛，广西鹏源律师事务所律师。 原告广西创晟装饰装修工程有限责任公司（以下简称创晟公司）与被告蒋善广、李霁洋、梁海、钟恒东、张李荣装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人林祥、蔡宁，被告蒋善广及委托诉讼代理人李萍、牙韩选，被告李霁洋、梁海，被告钟恒东、张李荣的委托诉讼代理人黄兴盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告蒋善广、李霁洋、梁海、钟恒东、张李荣连带支付原告工程款1435904.02元及违约金762746.18元（按合同约定以合同总价每日1‰计算，从2019年2月20日起计至2020年3月20日止，以后另计至清偿之日止），共计2198650.2元；二、依法判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年5月18日，被告钟恒东、张李荣与蒋善广、李霁洋、梁海签订《合作与租赁合同书》，约定由蒋善广、李霁洋、梁海垫资人民币270万元在钟恒东、张李荣拥有共同使用权的位于广西防城港市港口区地（土地使用权人为被告钟恒东，土地使用权证号：国有（2011）Ａ-095,Ａ-096,Ａ-097,Ａ-098,Ａ-099,Ａ-100,Ａ-101,土地面积1022.9平方米，主体建筑占地面积1022.9平方米，建设面积约5000平方米）上建设一栋四层房屋并进行装修。房屋建设与装修期限365天，主体施工期限120天，从2015年5月15日至2015年9月15日。房屋建设完成后由被告蒋善广、李霁洋、梁海承租并经营酒店，租赁期限为15年，起租日期为双方签订合同书之日起一年后，按每年平方米126元计算租金。前期租金不实际支付，而是用以抵扣被告蒋善广、李霁洋、梁海垫资建设房屋的费用，直至租金与垫资费用抵销后再由蒋善广、李霁洋、梁海按合同约定支付租金。2016年8月28日，蒋善广与原告签订《建筑装饰装修工程施工合同》，将已经建好主体工程房屋的装饰装修工程发包给原告施工建设。合同约定按施工图纸和《装饰装修工程报价单》实行总价包干人民币439万元施工建设。合同工期110个日历日，自2016年8月30日至2016年Ｉ2月20日止。工程款（进度款）及结算方式为（1）合同签订后材料进场之日起7天内，甲方向乙方支付工程款50万元；（2）按月进度的60%支付工程进度款，每月25号结算工程量；（3）工程竣工验收合格后，乙方向甲方提交一式三份工程竣工结算报告，甲方在收到报告之日起3日内审核完毕，逾期不予审核确认又不提出异议的视为确认该结算结果。甲方在结算结果经双方确认之日起3天内将剩余工程款一次性支付至工程结算总价的95%给乙方，剩佘5%作为质量保修金，在工程竣工验收合格起24个月由甲方支付。原告按合同约定于2016年8月30日开始进场施工。按照合同约定，蒋善广等应于2016年9月6日前向原告支付工程款50万元。但在原告正常施工的情况下，被告迟迟不支付该约定的工程款。经原告多次催告，蒋善广才于2016年11月14日及2017年3月23日分别向原告支付工程款人民币10万元及40万元,之后再无支付任何工程款。蒋善广的严重违约行为，导致装修进度受到严重影响。因蒋善广严重资金短缺，严重影响工程建设和合同履行。2019年2月20日，被告钟恒东与蒋善广等人签订《解除合同协议书》,约定其双方于2015年5月18日签订的《合作与租赁合同书》于2019年2月20日起解除，双方合同项下的权利义务终止。原告与蒋善广等于2016年8月28日签订《建筑装饰装修工程施工合同》,因蒋善广、李霁洋、梁海对涉案装修装饰施工建设的房屋丧失租赁使用权、经营权等致使无法继续履行，合同目的无法实现。据此，原告多次要求蒋善广、钟恒东等对原告装饰装修工程量进行结算并支付工程款项未果。2019年3月26日，被告钟恒东与案外人莫子彬签订《租赁合同》，合同约定被告钟恒东把涉案酒店按现状租给莫子彬经营酒店和配套营业，由案外人莫子彬在原告已完成的装饰装修工程基础上继续对涉案房屋进行装饰装修。为避免原告已完成的工程量与案外人莫子彬的装饰装修工程覆盖或混淆导致争议和矛盾，经原告2019年4月18日短信通知蒋善广，于2019年4月19日，原告委托广西公信工程造价咨询有限责任公司到工程施工现场进行实地勘察，对原告已完成的装修工程量进行核算。案外人莫子彬到达工程施工现场，并对现场实地勘察拍摄打印的图片及《关于防城港企沙酒店前期装修内容的证明书》中所展示工程量均予以签字确认。2019年5月28日，广西公信工程造价咨询有限责任公司根据2019年4月19日现场实地勘察的现状并结合施工图纸编制《防城港企沙酒店装饰装修工程结算报告书》等资料，核算原告已完成的装饰装修工程量结算金额为人民币1935904.02元。被告蒋善广、李霁洋、梁海的严重违约行为，造成了原告严重的经济损失。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条之规定，被告蒋善广、李霁洋、梁海应当按照合同约定对原告已经完成的工程量支付相应的工程价款。钟恒东、张李荣是装修建设工程所有人或权利人或收益人，并与蒋善广、李霁洋、梁海中途解除合同，导致蒋善广、李霁洋、梁海与原告之间合同不能履行，据此，钟恒东、张李荣应当对原告装饰装修工程价款承担连带清偿责任。根据蒋善广等与原告于2016年8月28日签订的《建筑装饰装修工程施工合同》第2.4条之约定，计算本案逾期支付工程款违约金为人民币762746.18元（按合同约定以合同总价每日1%。计算违约金，从2019年2月20日起计至2020年3月20日止，以后另计至清偿之日止）。蒋善广、李霁洋、梁海未支付工程款为人民币1435904.02元（结算工程款人民币1935904.02元减去蒋善广于2016年11月14日、2017年3月23日共支付的人民币50万元）。蒋善广、李霁洋、梁海、钟恒东、张李荣应当连带支付原告工程款及违约金共计人民币2198650.2元。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院判如所请。 被告蒋善广辩称：1、原告起诉状陈述的事实只是部分属实，还有大部分事实没有如实陈述；2、本案案由应是合伙纠纷，之前双方的装饰装修合同纠纷的话已经经过原告法人代表和他找来的莫子彬以及被告蒋善广友前期对大楼主体的建设以及相关项目还有莫子彬后期的建设均转化为合伙投资，本案应转换为合伙的法律关系，之前的装饰装修合同纠纷事实已不复存在。 被告李霁洋辩称：不认可装修合同，业不知情，本人也没有签字。1、在我们和被告钟恒东签订这份合同后，马上成立一个《广西广海洋酒店管理有限责任公司》广、海、洋这个名称就是被告蒋善广、梁海、李霁洋的名字最后一个字组成，本人就是法定代表人，但是却没有本人签字。2、我本人也是开装饰公司，精通各行装修，酒店的设计也是本人做的，还有和商家定的空调规划图；3、我不知道原告用什么手段和被告蒋善广签订这份合同，竟然没有我和另外一份股东梁海的商量；4、由于原告的无理要求让法院冻结我的银行账户，导致资金短缺，工地无法收款，工人停工，工程无法完工，直接造成经济损失116500元。我要求马上解封本人银行账户，要求赔偿损失。 被告梁海辩称：1、本人没有和原告签署合同；2、无故成为被告，申请解封本人个人财产；3、本人在上班，成为被告往返出庭造成的损失由原告赔偿。 被告钟恒东、张李荣辩称：原告诉被告钟恒东、张李荣连带支付工程款1435904.02元及违约金7627466.18元没有实施和法律依据。一、本案《建筑装修工程施工合同》的签订主体是蒋善广及原告双方，我方即不是合同的当事人业不是本合同债务的连带保证人。二、我方与蒋善广等人解除《合作租赁合同书》是因为一方面蒋善广等人资金不足的原因，已经无力单方面履行合同，且已严重损害我方合法权益。另一方面蒋善广等人向我方承诺已找到新的合作伙伴共同完成投资项目，本人才同意与其签订《解除合同协议书》。各方于2019年2月20日同一天签订了该两份合同，即根据蒋善广与原告法定代表人蒋立军、莫子彬签订的《三方合作协议书》的约定，由其三方合作经营，其中莫子彬占股权51%，蒋立军占股权24%，蒋善广占股权25%。三、本人是涉案房屋所有权人，但并非涉案装饰装修工程的所有人或权利人或受益人。实际上，本人也是工程受害者，损失巨大。按合同约定，双方于2015年5月18日签订合同，租金起算日为2016年5月30日，自2016年至双方解除合同的2019年2月20日，在近两年八个月时间里，我方损失租金超过160万。综上，请求依法驳回原告对我方诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2015年被告钟恒东、张李荣（合同甲方）与被告蒋善广、李霁洋、梁海（合同乙方）签订《合作与租赁合同书》，合同约定：协议的土地位于广西防城港市港口区。地面积1022.9平方米，主体建筑占地面积1022.9平方米，建设面积约5000平方米，按实际建筑面积为准。土地已有国有土地使用证，土地使用权证号：国用（2011）第Ａ-095、Ａ-096、Ａ-097、Ａ098、Ａ-099,Ａ-100、Ａ-101号；土地使用人：钟恒东；土地使用年限2071年3月13日止。乙方负责在该协议土地建造一栋四层大楼（甲方已建设完成大楼地基），大楼规格要求如下：按照图纸施工，用标准红砖隔墙，外墙用大理石装饰，质量要求达到国家建筑合格等级以上。乙方建成后自行装修。大楼建设与装修期限为一年（365天），如遇雨水、地震、火灾等不可抗力因素或与甲方有关的民事纠纷造成误工的，工期可顺延。主体施工期限为120天，从2015年5月15日到2015年9月15日。大楼建设完成后，经相关部门验收合格后，甲方将大楼租给乙方经营酒店，租赁期限为15年。甲方所得租金应作为抵扣乙方建设大楼的费用直到乙方扣够建筑大楼款为止。 2016年8月28日，被告蒋善广与原告签订《建筑装饰装修工程施工合同》，将工程名称防城港企沙酒店装饰装修工程发包给原告施工建设。合同约定：5.1本合同总造价暂定439万元，价款为不含税价款；5.2本合同为固定单机架合同。合同工期110个日历日，自2016年8月30日至2016年I2月20日止。工程款（进度款）及结算方式为（1）合同签订后材料进场之日起7天内，甲方向乙方支付工程款50万元；（2）按月进度的60%支付工程进度款，每月25号结算工程量；（3）工程竣工验收合格后，乙方向甲方提交一式三份工程竣工结算报告，甲方在收到报告之日起3日内审核完毕，逾期不予审核确认又不提出异议的视为确认该结算结果。甲方在结算结果经双方确认之日起3天内将剩佘工程款一次性支付至工程结算总价的95%给乙方，剩余5%作为质量保修金，在工程竣工验收合格起24个月由甲方支付。原告按合同约定于2016年8月30日开始进场施工。被告蒋善广于2016年11月14日及2017年3月23日分别向原告支付工程款10万元元及40万元。原告与被告蒋善广共同在《防城港企沙酒店装饰装修工程报价单》确认签字，其上载明工程总造价4420960.35元。 再查明，2019年2月20日，案外人莫子彬（协议甲方）与原告创晟公司的法定代表人蒋立军（协议乙方）、被告蒋善广（协议丙方）签订《三方合作协议》，协议约定如下：三方协商一致，就合作经营事宜，订立如下条款，供甲乙丙三方共同遵守。第—条甲、乙、丙三方自愿合伙经营海悦海景酒店（暂定），面积：5000平方米。第二条、由三方所占比例股东成立合作公司与原地主重新签订租赁台同办理工商营业执照．地点位于防城港。第三条、投资比例，该店按现状，乙方负责集成板安装工钱、水电安装工钱；丙方负责消防、网络以及电梯验收；其余由甲方完成直到具备开业条件。投资比例三方按如下比例出资，甲方占股权51%，乙方占股权24%，丙方占股权25%。第四条、分红比例：该店每月核算一次经营情况，如有利润，原则上每月分红一次；如需扩大追加投资或出现亏损，则按上述投资比例出资。第五条、利润分成比例按三方出资比例分配。合同还对收入、支出、成立新公司等事项进行了约定。 2019年2月20日，钟恒东（协议甲方）与蒋善广（协议乙方）签订《解除合同协议书》，协议约定：1、本《解除合同协议书》由蒋善广代表乙方签署，蒋善广签署本协议书已得到乙方另两名成员李霁洋及梁海的充分授权。2、本协议书签订后，如李霁洋或梁海追究甲方在《合作与租赁合同书》当中的责任的，则由蒋善广协调解决，如协调不成或给甲方造成损失的，则由蒋善广承担责任并赔偿甲方的损失。甲乙双方一致同意，《合作与租赁合同书》于2019年2月20日解除。 2019年2月21日，被告钟恒东（合同甲方，出租房）与案外人莫子彬（合同乙方，承租方）、被告蒋善广（合同丙方、担保方）签订《租赁合同书》，合同约定将甲方的土地和房屋位广西防城港市港口区，土地面积1022.9平方米，主体建筑占地面积1022.9平方米；共四层，建筑面积5100平方米。甲方把以上物业按现状租给乙方做酒店经营，未经甲方同意不得改变租赁房屋经营用途。租期从2019年3月1日起至2039年3月1日止，共20年，起步租金每年按126元每平方计算。2019年3月26日，被告钟恒东与第三人莫子彬签订《租赁合同》，将上述房屋出租给第三人莫子彬使用。 2019年3月19日，被告蒋善广出具《承诺书》，其上载明：一、保证消防验收合格，所有费用由我个人承担。二、土建建设过程所发生的材料费和人工费由我个人承担。三、现有完成装修项目所发生的费用由我个人承担。四、我负责协调房东钟恒东把水电及变压器安装到位。其费用由钟恒东负责，如果钟恒东不负责，由我个人承担。被告蒋善广在该承诺书尚签字并按手印。 2019年5月28日，经原告委托广西公信工程造价咨询有限责任公司对案涉工程造价进行鉴定，鉴定结果为一层大堂及其他造价295582.27元。二层及卫生间挡水台和玻璃幕墙造价507915.86元。三层造价566202.95元。四层造价566202.95元。工程总造价1935904.02元。 本院认为，原告创晟公司与被告蒋善广依法遵循自愿公平的原则,签订《建筑装饰装修工程施工合同》,双方应遵循诚实信用原则履行合同义务。根据合同相对性原则，原告已经完成了部分工程，因被告蒋善广未能按合同进度支付工程款，导致工程无法继续进行，被告蒋善广作为合同相对方应支付给原告创晟公司工程款项。 一、关于欠付工程款数额问题。原告与被告蒋善广共同在《防城港企沙酒店装饰装修工程报价单》确认工程报价4420960.35元。2019年5月28日，经原告委托广西公信工程造价咨询有限责任公司对案涉工程造价进行鉴定，鉴定结果为工程总造价1935904.02元。庭审中被告蒋善广明确表示不申请对案涉工程造价进行鉴定，庭审结束后虽向本院申请对案涉工程造价进行鉴定，但已超过庭审期限，且未提交能够证明工程量的相应新证据，故本院对被告蒋善广的工程造价鉴定申请不予准许，本院依法采纳广西公信工程造价咨询有限责任公司工程作出的鉴定结果即案涉工程总造价1935904.02元。被告蒋善广于2016年11月14日及2017年3月23日分别向原告支付工程款10万元及40万元，即50万元,扣除该笔已支付款项后,未付的工程款金额为1435904.02,应由被告蒋善广支付给原告。关于被告蒋善广主张与原告创晟公司为合伙关系的问题，2019年2月20日案外人莫子彬（协议甲方）与原告创晟公司的法定代表人蒋立军（协议乙方）、被告蒋善广（协议丙方）签订《三方合作协议》，该协议中蒋立军是以自然人身份进行合伙并签订协议，并非是代表创晟公司签订协议，且该协议中乙方蒋立军负责集成板安装工钱、水电安装工钱的内容，与案涉《建筑装饰装修工程施工合同》中原告创晟公司施工装修装饰内容不同，故本院对被告蒋善广所主张的合伙关系辩解，本院不予采纳。 二、关于违约金的问题，《建筑装饰装修工程施工合同》中约定“合同签订后材料进场之日起7天内，甲方向乙方支付工程款50万元；按月进度的60%支付工程进度款，每月25号结算工程量”,但被告蒋善广仅于2016年11月14日及2017年3月23日分别向原告支付工程款10万元元及40万元，之后未能按时按期支付工程款，存在违约行为。案件审理中原告未提供证据证明其因被告蒋善广违约而给其造成损失的数额,故本院根据公平原则和诚实信用原则,并结合本案的实际情况,确定违约金按被告蒋善广所欠付工程款数额的每日1‰计算，从起诉之日2020年4月3日起计算至付清之日止。对原告主张按合同总价每日1‰计算的诉请，本院不予采纳。 三、关于原告主张被告李霁洋、梁海、钟恒东、张李荣连带支付原告工程款的诉讼请求的问题。从庭审查明的事实看,本案因被告蒋善广将防城港企沙酒店装饰装修工程发包给原告创晟公司施工建设,所签订的《建筑装饰装修工程施工合同》、《防城港企沙酒店装饰装修工程报价单》均系原告与被告蒋善广所为,履行装饰装修工程合同的权利义务均在原告与被告蒋善广之间。原告并无明确证据证明被告李霁洋、梁海、钟恒东、张李荣与蒋善广存在共同出资、履行合伙协议、享受合伙收益的事实，双方之间合伙权利义务未经法院生效判决所确认。在被告李霁洋、梁海、钟恒东、张李荣并非合同相对方的情况下,原告要求被告李霁洋、梁海、钟恒东、张李荣对蒋善广的债务承担连带责任,于法无据,本院不予支持。 综上所述,依据《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条、一百零九条之规定,判决如下: 一、被告蒋善广本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告广西创晟装饰装修工程有限责任公司工程款1435904.02元及违约金（违约金计算方式：以1435904.02元为基数，按每日1‰计算，自2020年4月3日起计算至付清之日止）； 二、驳回原告广西创晟装饰装修工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费24389.2元，减半收取计12194.6元（原告广西创晟装饰装修工程有限责任公司），由被告蒋善广负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于防城港市中级人民法院，并于上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费24389.2元（户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院；开户行：中国农业银行防城港分行营业室；账号：20×××13）。逾期不交也不提出缓交申请的，防城港市中级人民法院则按自动撤回上诉处理（中级法院不再另行通知）。 审判员 方 爵 二〇二〇年七月二十日 书记员 苏兴智