河北省元氏县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0132民初181号 原告：杜三子，男，1951年7月9日出生，汉族，住元氏县。 原告：河北森雅建筑工程有限公司，住所地：元氏县蟠龙路赵同道口，统一社会信用代码：911301327216676141。 法定代表人：王子杰，经理。 二原告委托诉讼代理人：魏敏贞，河北明杰律师事务所律师。 被告：河北祥逸房地产开发有限公司，住所地：元氏县槐阳大街祥逸家园康城小区路北，统一社会信用代码：911301005767859554。 法定代表人：王进禄，经理。 被告：韩杰民，男，1963年5月12日出生，汉族，住元氏县。 二被告委托诉讼代理人：刘慧茹，河北宏扬律师事务所律师。 原告河北森雅建筑工程有限公司（以下简称：森雅建筑公司）、杜三子与被告河北祥逸房地产开发有限公司（以下简称：祥逸房地产公司）、韩杰民建设工程合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜三子及二原告委托诉讼代理人魏敏贞、被告祥逸房地产公司及韩杰民委托诉讼代理人刘慧茹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 森雅建筑公司、杜三子向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告给付原告工程质量保证金54.4万元及占用期间的利息，按6%计算至执行完毕止；2.诉讼费用由被告负担。事实与理由：2013年4月15日，原、被告签订了建设住宅楼工程《协议书》一份。约定由原告承包被告方“祥逸家园”项目南区东西两栋共8层住宅楼（含地下室）的工程，由被告按竣工实际面积计算，每平方米960元，给付原告工程款。《协议书》第七条规定：按工程总费用的5%扣留乙方（原告）作为质量保证金，质保期三年。未约定退还时间，此后，原告按照协议约定完全履行了自己的义务。经原、被告核对原告的工程量为10880平方米，工程质量保证金54.4万元。但被告一直拖欠原告的工程款及质量保证金，2016年3月，原告曾为工程款诉至法院，法院于2016年12月作出了(2016)冀0132民初507号民事调解书，由于当时起诉时双方约定的质保期未到，且未约定质量保证金的退还时间，故原告当时未就质量保证金诉讼。《协议书》约定的质保期到期后，原告多次找被告催要工程质量保证金，被告一直推诿，迟迟未付，为维护原告合法权益，特诉至法院。请依法支持原告的诉讼请求。 河北祥逸房地产开发有限公司、韩杰民辩称：一、工程质量保证金一词，起源于我国建筑法中规定的建筑产品质量缺陷责任期。没有这个责任期，就无从产生本案所涉工程5%的所谓质量保证金。何谓缺陷责任期？是指施工承包人按照合同约定，承担缺陷修复义务，而且发包人预留质量保证金的期限。这个期限，自工程通过竣工验收之日起计算、承包双方在管理合同中约定。缺陷责任期是一种当工程保修期内出现质量缺陷时候，承包商应当负责维修的保护形式。如果由于承包人原因，未能按照合同约定期限进行竣工验收的，在承包人向发包提交竣工验收报告90日之后，工程自动进入缺陷责任期。如果由于发包人原因，未能按照合同约定期限进行竣工验收的，在承包人向发包人提交竣工验收报告90天之后，工程自动进行缺陷责任期。法律规定，缺陷责任期，必须以工程的实际竣工日期为准。竣工以后的工程的照管义务期限，以双方签发的工程接收证书为准开始计算。所以被告顺便在此，先要提醒原告方，你方是何时间向被告提交了竣工验收申请报告的？提交报告，还必须同时提交你们施工中形成的经济技术资料，被告公司将依照你们的报告，组织相关的设计、勘测、监理以及政府部门的管理机构依法及时进行检查、验收，给你方出具竣工验收合格手续，并备案于元氏县住房管理部门，之后，才能据此办理房产权证书。进行法庭调查阶段后，请你方必须向法庭提交证据证明，这是原告方的举证责任。现在据我了解，原告没有提交过竣工验收申请报告和相关资料，工程现由谁照管，从书面手续上还没有证据界定，业主们还因此不能获得房产证。竣工验收至没有发生过，被告方当然无法向法庭提交验收合格后必然会有的备案手续。不知道哪一天为竣工验收日期，缺陷责任期，又从何时计算？不能确定缺陷责任期是否到期，原告方如何能申请支取质保金？二、被告韩杰民不应当成为本案的被告。2013年4月15日，被告祥逸房地产公司与原告签订建筑施工《协议书》时，韩杰民为祥逸房地产公司的法人，其在协议书上的签字代表被告祥逸房地产公司，现祥逸房地产公司法人已经变更为王进禄，根据《民法通则》第四十三条的规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”。最高人民法院《关于贯彻执行（中华人民共和国民事诉讼法）若干问题的意见》第四十二条规定：法人或其他组织工作人员因职务行为或授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。本案中，协议上的权利义务应有祥逸房地产公司承担，韩杰民个人不应承担责任。三、未达到支付质量保证金的条件。根据2013年4月15日祥逸房地产公司与原告签订建筑施工《协议书》第一条第三行规定：“乙方保证在2013年10月30日前，所有工程彻底竣工并经验收合格，达成成品房标准，否则，甲方有权从乙方工程款中扣除所造成的经济损失。”截至2020年5月5日，原告仍未提交竣工报告，申请竣工验收，并向被告提交相关手续和材料（竣工验收主要需要提供资料简要概括，其他以相关验收部门的要求为准:1、工程竣工验收备案表；2、工程竣工验收报告；3、施工许可证；4、施工图设计文件审查意见；5、施工单位竣工报告；6、监理单位工程质量评估报告；7、勘察、设计质量验收报告；8、城乡规划部门认可文件；9、消防部门认可准许使用文件；10、环保部门认可准许文件；11、验收入组人员签署的工程竣工验收意见；12、单位工程质量验收文件：①、地基验收记录及桩基检测认证报告；②、基础、主体等关键部位验收记录；③、单位工程质量竣工验收记录。13、市政工程质量检测和功能性试验资料；14、建设工程档案验收许可证；15、施工单位签署的质量保修书；16、商品房《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》；17、其它有关资料），根据《建筑法》第六十一条规定：“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准。有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件；建筑工程竣工验收合格后，方可交付使用，未经验收或者验收不合格的，不得交付使用”。根据2013年4月15日祥逸房地产公司与原告河北森雅建筑工程有限公司、杜三子签订建筑施工《协议书》第七条：“按质量保修有关规定，按工程总费用的5%扣留作为质量保证金，质保期3年”，质保期限为3年即自竣工验收合格之日起3年，显然在本案中未达到支付质保金的质量及时间要求，河北祥逸房地产开发有限公司在此也正式、再次提醒原告尽快提交相关材料，以便尽快进行竣工验收，然后才能按照双方协议约定并结合履约情况进行质保金等费用的结算。四、工程不存在“擅自使用”这一状态。原告方可能会提出，被告公司未经竣工验收已经擅自使用，所以要视为工程质量合格，从而开始计算缺陷责任期。如果以“擅自使用”作为“质量合格”，那“擅自使用”就是本案工程的一种法律状态，从诉讼上说，也要专门进行一次是否处于“擅自使用”状态的确认，而不是在本案里面“暗度陈仓”，“捎带而定”。综上所述，原告请求支付质保金的条件尚未具备，恳请法庭查明事实，依法予以驳回原告的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法进行举证，本院组织当事人进行了举证和质证，依据当事人陈述及相关证据，本院确认如下事实： 2013年4月15日，原告森雅建筑公司与被告祥逸房地产公司签订《协议书》，约定由森雅建筑公司承包建设祥逸房地产公司开发的“祥逸家园”住宅楼项目两栋**住宅楼，约定2013年10月30日前竣工并经相关部门验收合格，达到成品房标准。该协议书第二条：“双方协定，工程款按竣工实际面积计算，每平方米960元，为工程顺利进行，避免乙方资金链断链影响工程进度，甲方准备120万元分期支付乙方，鼓励乙方落实承诺，其中2栋主体地面以上4层封顶后甲方支付乙方60万元，2幢八层主体封顶后，一个月内再支付60万元，其他所有工程款项待乙方按图纸项目和甲方要求全部竣工后，一次性给付乙方”，第七条：“按质量保修有关规定，按工程总费用的5%扣留乙方，作为质量保证金，质保期3年。如发生质量问题，乙方接到通知，随时到场维修，紧急情况立即到达现场抢修，做到服务周，随叫随到”。同日，双方签订《交房标准》，约定森雅建筑公司所建设的建筑的各项要求。此后，原告森雅建筑公司进行建设施工。后双方因工程款发生纠纷,原告森雅建筑公司、杜三子于2016年向法院提起诉讼，要求被告祥逸房地产公司、韩杰民给付工程款。后双方调解，双方达成和解，本院制作（2016）冀0132民初507号民事调解书，内容是：“一、经双方核对确认，河北祥逸房地产开发有限公司目前共欠原告建筑工程款2787234元，此款从祥逸家园的售楼款及房屋贷款中优先偿还。二、其他不尽事宜，双方再协商解决”。现原告认为依据《协议书》第七条约定，被告约定的质量保证金现在已经到3年期限，被告应给付原告。被告则认为，现并未完成竣工验收，《协议书》约定的期限并未到期，故不同意给付。双方发生纠纷，形成本案诉讼。 以上事实由当事人陈述答辩及《协议书》、《交房标准》、2016年3月份民事起诉书、（2016）冀0132民初507号民事调解书、庭审笔录等在案佐证，本院予以确认。 本院认为，原告要求被告给付工程质量保证金，被告以工程未竣工验收为由进行抗辩。因房地产开发建设竣工验收政策性强，需要开发主体申请政府有关部门办理。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，未办理竣工验收投便投入使用的应按转移占有建设工程之日为竣工日期。原、被告于2013年4月15日另行签订了《交房标准》来约定“交房标准”，可见双方对建成房屋并交付另有约定。2016年原、被告之间就工程款一事在诉讼中达成一致意见，可见当时原告已经完成建设并交付使用。上次诉讼调解后，至今已经有三年多，超出《协议书》约定的三年质量保证期的时间，现原告要求被告支付，本院予以支持。在诉讼中被告认为（2016）冀0132民初507号调解书中双方核对的工程款中包括本案原告要求的质量保证金，但《协议书》第二条、第三条分别对工程款和质量保证金采用了不同的语词及计算方式，故被告意见不采纳。工程质量保证金应按实际施工面积计算，虽原告主张实际建筑面积为10880平方米，但被告只认可10830平方米，故应按被告所述计算。按《协议书》约定的计算方式为10830平方米×960元×5%=519840元，被告现应给付原告。原告要求被告韩杰民承担义务，未提交韩杰民个人应承担责任的相关证据，不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，判决如下： 一、被告河北祥逸房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告河北森雅建筑工程有限公司质量保证金519840元。 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9240元，减半收取4620元，由原告负担262元，由被告河北祥逸房地产开发有限公司负担4358元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审判员  牛兴华 二〇二〇年七月十四日 书记员  杜哲鸿