四川省叙永县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0524民初1013号 原告：张雨良，男，1965年10月3日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：刁霄霏，四川拥彗律师事务所律师。 被告：四川省鼎富建筑劳务有限公司，统一社会信用代码：915105215582466320，住所：四川省泸州市泸县云锦。 法定代表人：聂凯敏，公司总经理。 委托诉讼代理人：易阳春，四川蜀泸律师事务所律师。 被告：唐洪有，男，1967年5月16日出生，汉族，住四川省泸州市龙马潭区。 被告：蒋家彬，男，1969年2月20日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：蒋宇，男，1992年7月15日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区，系被告蒋家彬的儿子。 被告：四川省泸州志远建筑工程有限公司，统一社会信用代码：91510521749632034L，住所：泸县喻寺镇。 法定代表人：贾茂奎，公司总经理。 委托诉讼代理人：赵忠，四川九狮律师事务所律师。 被告：诸沛，男，1982年11月18日出生，汉族，住四川省泸县。 原告张雨良与被告四川省鼎富建筑劳务有限公司（以下简称鼎富建筑劳务公司）、唐洪有、蒋家彬、四川省泸州志远建筑工程有限公司（以下简称志远建筑公司）、诸沛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法适用简易程序于2020年5月20日、6月10日公开开庭进行了审理，原告张雨良及其委托诉讼代理人刁霄霏，被告鼎富建筑劳务公司的委托诉讼代理人易阳春，被告唐洪有，被告蒋家彬的委托诉讼代理人蒋宇，被告志远建筑公司的委托诉讼代理人赵忠，被告诸沛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张雨良向本院提出诉讼请求：依法判令被告按照工伤待遇赔偿原告工伤事故各项损失6万元（此标准为暂计，准确计算以劳动能力鉴定后计算为准）。诉讼过程中，原告明确其主张赔偿的金额为204408.67元。事实与理由，2015年4月左右，原告张雨良开始在叙永县“凡尔赛国际”工程项目工地从事泥工工作，该工程由志远建筑公司承建，由被告鼎富建筑劳务公司承担劳务工程，被告唐洪有系该工程泥工工程的负责人。2019年9月6日11时许，原告在该工地工作时不慎从1号楼楼梯间摔倒，随即被送往叙永县人民医院进行紧急治疗，后转院至泸州市中医医院，经泸州市中医医院诊断，确诊为：1.右踝关节骨折；2.左跟骨骨折；3.骶4、5椎骨骨折；4.右髂骨骨挫伤。2019年10月10日，原告在接受为期34天的治疗后办理了出院手续。出院后，原告就工伤赔偿一事多次与几被告进行交涉，但几被告均以各种理由推脱。为此，原告向本院提出前述诉讼主张。 被告鼎富建筑劳务公司辩称，我们公司不认识原告，对原告受伤情况不知情。我们公司与志远建筑公司签订有合同属实，但我公司没有实际施工，是交由蒋家彬施工，蒋家彬挂靠我们公司，没有签订挂靠合同，施工过程中的相关责任由蒋家彬承担，同时我公司与志远建筑公司签订的合同第13条对发生事故后的责任划分有明确约定，本案处理时应当将该比例予以明确。对西南医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见的真实性无异议，对内容和关联性有异议，对三期评定内容有异议，应当根据原告方的年龄、受伤等进行鉴定。我们认为营养期在工伤标准中是没有赔偿标准的，鉴定机构进行了鉴定是不合理的，且其认定的三期过长。 被告唐洪有辩称，我与蒋家彬签订有泥工班分包合同，工程是在蒋家彬手里承包的，张雨良是我喊来在我手里做泥工工程的。事故发生后，原告在医疗期间，我先后预付了原告医疗费41000元，我们的工程买得有保险，保险公司赔付后，再依据我与蒋家彬签订的分包合同划分责任。 被告蒋家彬辩称，我是与志远建筑公司签订的劳务承包合同，我们的整个工程是购买得有商业保险的，保险赔付方式我们不清楚。事故发生后，我拿了41000元现金给唐洪有，由唐洪有给付原告。我认可待保险公司按照合同赔付后，不足部分，由我与志远建筑公司依照承包合同约定的责任比例分摊责任。 被告志远建筑公司辩称，志远建筑公司与鼎富建筑劳务公司签订得有施工劳务合同，根据劳务合同约定，凡尔赛国际工程1、2期项目由鼎富建筑劳务公司完成，工程由鼎富建筑劳务公司组织施工。鼎富建筑劳务公司是具有劳务资质的企业法人，双方签订的劳务合同合法有效。蒋家彬是受鼎富建筑劳务公司的委托，本案存在违法转包行为，与志远建筑公司无关。原告具体受谁雇请、与谁发生劳务关系、工资由谁支付待法庭核实。本案选择劳务关系提起诉讼，没有选择工伤前置程序，应适用侵权责任法调整。志远建筑公司不是适格的诉讼主体，与原告之间无法律关系，志远建筑公司与鼎富建筑劳务公司对劳动者受伤约定有责任分摊比例，希望驳回对志远建筑公司的诉讼。 被告诸沛辩称，我是志远建筑公司的员工，是“凡尔赛国际”工程的项目负责人。 本院经审理认定事实如下，2015年5月6日，志远建筑公司将叙永县“凡尔赛.国际”商住楼一期、二期工程的施工劳务分包给鼎富建筑劳务公司，双方签订的《建设工程施工劳务分包合同》约定了工程概况、承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、人工费支付方式等事宜，合同共计十四条。蒋家彬挂靠鼎富建筑劳务公司施工并将工程所有的泥工工程分包给唐洪有，由唐洪有组织工人施工。2015年4月，唐洪有雇请原告在该工程工地上从事泥工工作，工资以做工日计算，标准为每日260元。2019年9月6日11时许，原告在该工地1号楼楼梯间处砌砖时，不小心从跳板上摔下致伤。诉讼过程中，蒋家彬、唐洪有未能提供证据证明其具备相应建筑资质。 原告受伤后随即被送往叙永县人民医院检查后转至泸州市中医医院住院治疗34天后于2019年10月10日出院，出院诊断：1.右踝关节骨折；2.左跟骨骨折；3.骶4、5椎骨骨折；4.右髂骨骨挫伤。在叙永县人民医院产生检查费273元，泸州市中医医院产生治疗费34727.44元。原告支付了住院治疗期间的护理费4760元，唐洪有预付了原告医疗费用41000元。2019年11月11日，泸州市中医医院出具医疗证明建议：1.门诊随访；2.暂休息两周（2019年11月11日到2019年11月24日）。2019年11月18日，原告前往泸州市中医医院门诊检查，开支检查费328元。 诉讼过程中，原告申请对其伤残等事项进行评定。2020年6月9日，西南医科大学司法鉴定中心出具鉴定意见：被鉴定人张雨良此次损伤综合评定为九级伤残；其误工期为150日、护理期为90日、营养期为90日。原告支付鉴定费用1850元。 证明上述事实的证据材料有原告的身份证复印件，泸州市中医医院的诊断报告、医疗病历，门诊票据，罗学强的调查笔录，司法鉴定意见书及票据和当事人的陈述在案佐证，足以认定。 本院认为，合法民事权益依法受法律保护。本案中，被告志远建筑公司将“凡尔赛.国际”商住楼项目的劳务工程分包给鼎富建筑劳务公司，双方签订了分包合同，合同对双方的权利义务进行了明确约定，双方之间的约定不违反法律、行政法规的强制性规定，分包合同合法有效。鼎富建筑劳务公司承建该工程后，同意未提供证据证明其存有建筑资质的蒋家彬挂靠施工，蒋家彬挂靠鼎富建筑劳务公司并将工程的泥工劳务分包给唐洪有，原告受唐洪有的雇请在从事泥工工作过程中受伤，对前述事实，所涉被告无异议，本院予以确认。被告鼎富建筑劳务公司明知蒋家彬无相应建筑资质，仍同意其挂靠施工；蒋家彬明知唐洪有无相应建筑资质，仍然将泥工劳务全部分包给唐洪有施工，为此，对唐洪有雇请的原告在施工过程中受伤，鼎富建筑劳务公司与蒋家彬、唐洪有应当依法承担连带赔偿责任。志远建筑公司将其工程的劳务分包给具备资质的鼎富建筑劳务公司负责，其不存有过错，原告主张其承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。原告未能提供证据证明诸沛在本案中的诉讼地位，且志远建筑公司在诉讼过程中认同诸沛系其公司员工，其系代表志远建筑公司履行项目负责人职责，故原告主张其承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。原告在从事泥工工作过程中受伤，其主张参照工伤标准计算其相应损失的诉讼主张，符合相关规定，应予支持。但是，原告作为建筑工地上从事泥工工作专业人员，其对施工过程中的自身人身安全有完全认知能力且对自身安全负有较高注意义务，因其在未能确保安全的情况下站在跳板上施工，疏于安全防范致自己从跳板上摔下致伤，对此，原告明显存有过错，应当由其自行承担与其过错相当的民事责任，即原告主张参照工伤标准计算赔偿虽不违反相关规定，但其主张不应由其承担过错责任的意见，无相应法律依据，本院不予支持，故本院根据本案查明的事实，结合本案实际，酌情确定由原告自行负担其损失的20%的责任。 原告主张医疗费328元，其提供了相应的门诊医疗凭据，证据来源客观真实，应予采信，故本院对原告的该项诉讼主张，依法予以确认。 原告在本案中主张参照工伤标准计算其相应损失，其主张护理费6720元因未经《工伤保险条例》确定的职能部门确认其需要生活护理，故其该项诉讼主张，无相应法律依据，本院不予支持。 原告主张住院生活补助费1020元符合法律规定，应依法予以确认。 原告主张营养费1800元，该诉讼主张超出了《工伤保险条例》确立的赔偿项目，本院不予支持。 原告主张停工留薪工资39000元（260元/天×150天），本院认为，停工留薪期一般不超过12个月，停工留薪期应当结合受害人的伤残等级情况综合认定，本案中，原告的伤残等级评定为九级，结合停工留薪一般最长期间，鉴于原告未能提供证据证明其遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资标准，故本院参照统筹地区上一年度建筑业的月平均工资标准，酌情支持原告的该项损失为13162元（52649元年/12月×3月）。 原告主张一次性伤残补助金70200元，本院认为，原告未能提供证据证明其遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资标准，故本院参照统筹地区上一年度建筑业的月平均工资标准，支持原告的该项损失为39486元（52649元年/12月×9月）。 原告主张一次性工伤医疗和伤残就业补助金82490.67元，本院认为，根据《工伤保险条例》规定可知，一次性工伤医疗和伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，依据统筹地区上一年度职工月平均工资标准，本院依法支持原告的该项损失为78152元（4884.5元/月×16月）。 原告主张鉴定费1850元，本院认为，原告提供了相应凭据予以佐证，其系原告为了确定其损失而必然开支的费用，应依法予以支持。 原告主张交通、食宿费1000元，本院认为，原告的该项诉讼主张符合《工伤保险条例》之规定，但因原告未能提供相应凭据予以证明，故本院酌情支持原告的该项损失为600元。 综上，本院确认原告因本次事故所致的损失为169598.44元（包含叙永县人民医院、泸州市中医医院的医疗费35000.44元），根据前述确立的责任比例，应当依法由鼎富建筑劳务公司、唐洪有、蒋家彬连带赔偿原告医疗费、一次性伤残补助金、一次性医疗和伤残就业补助金等损失135678.76元，其余33919.68元由原告自行负担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，参照《工伤保险条例》第三条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十四条规定，判决如下： 一、被告四川省鼎富建筑劳务有限公司、唐洪有、蒋家彬于本判决生效后十日内连带赔偿原告张雨良医疗费、一次性伤残补助金、一次性医疗和伤残就业补助金等损失135678.76元（与张雨良已经收到的41000元品迭后，四川省鼎富建筑劳务有限公司、唐洪有、蒋家彬尚应赔付94678.76元）； 二、驳回原告张雨良的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4366元，减半收取计2183元，由被告四川省鼎富建筑劳务有限公司、唐洪有、蒋家彬负担1449元，原告张雨良负担734元。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 员 刘彬 二〇二〇年七月十六日 法官助理 何芳 书 记 员 熊洁