河北省张家口市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0703民初520号 原告：边庆彪，男，1962年12月15日出生，汉族，住张家口市万全县。 委托诉讼代理人：刘强强，河北诚成律师事务所律师。 被告：王海云，男，1973年4月1日出生，汉族，住张家口市怀安县。 被告：巫永军，男，1970年12月22日出生，汉族，住石家庄市鹿泉市。 被告：张家口市第三建筑工程公司 住所地河北省张家口市桥**西坝岗**。 法定代表人：刘晓帆，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王亚东，该公司法律顾问。 原告边庆彪与被告王海云、巫永军、张家口市第三建筑工程公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告边庆彪及其委托诉讼代理人刘强强，被告王海云、被告张家口市第三建筑工程公司委托诉讼代理人王亚东到庭参加诉讼。被告巫永军经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 边庆彪向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告王海云、巫永军共同偿还我253096元工程欠款及逾期利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自工程竣工之日即2017年12月30日起至实际偿还完毕之日止），被告张家口市第三建筑工程公司对上述欠款及利息承担连带责任；2.判令被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：被告巫永军挂靠在被告张家口市第三建筑工程公司名下。被告巫永军（甲方）与被告王海云（乙方）于2016年2月20日签订《工程施工协议》，其中约定：被告巫永军将其名下位于张家口市桥西区次结构工程承包给被告王海云。 2016年2月23日，被告王海云找到我，并与我签订《协议书》，其中约定：被告王海云将位于张家口市桥西区工程中的二次结构承包给我。《协议书》签订后，我积极组织人力、物力、财力，依约进行了施工，于2017年年底前保质保量顺利交工。 2017年12月27日，被告王海云与我进行工程款结算并出具《结算单》，将拖欠工程款项基本情况予以明确。约定归还日期届满后，我通过各种方式多次向王海云、巫永军索要工程欠款，但其总是推三阻四，在偿还了部分欠款后，至今仍有253096元工程款未予以偿还。被告王海云拖欠工程款的行为对我的合法权益造成损害，被告巫永军与被告张家口市第三建筑工程公司作为发包人也应与被告王海云对拖欠工程款一并承担连带责任。为维护我的合法权益，根据民事诉讼法第119条之规定，特诉至贵院，请求依法裁决。 王海云辩称：1.结算单上写的顶房下差9500元，有票据在巫永军手中，这笔钱与我没有关系。2.原告与主体承包人陈友兵使用二次结构组人工费100000元，是他们二人自行商定的，该款项与我无关；3.原告所说的被扣除的80000元质保金，并非王海云所扣，由于原告的施工队伍不按图纸要求施工，工程存在严重的质量问题，并且没有及时的维修处理，导致开发公司拒绝退还质保金。所以王海云没有责任退还原告所说的质保金；4.王海云于2017年12月27日在原告的强烈要求下，在工程未完的情况下，给原告出具了一份结算单，约定未完成工程仍由原告负责完成，在完成所有工程后王海云支付原告工程款143096元，在出具了结算单后原告一直没有进行未完成工程的施工。反而，原告于2018年2月3日带领部分工人到桥西法院，以解决农民工工资为由进行上访，王海云不得已又支付了原告工程款70000元。原告在取得70000元工程款后，仍然不进行未完成工程的施工，在万般无奈之下，房地产开发公司扣除第二被告工程款约200000元，未完成工程量详见答辩状副本；5.巫永军项目部接到开发公司通知，地下室部分墙砌错了，项目部及时通知原告，原告置之不理。无奈之下，项目部雇佣另外工程队进行返工工程，楼层清理、倾倒垃圾以及完工时的卫生清理打扫。完工后，第二被告巫永军扣除王海云工程款22555元。 综上所述，有据可查，王海云应当扣除原告工程款122555元，按照原告书写的保证书，约定如不按时完成未完成工程，双倍扣除未完成工程的工程量费用，原告应退还王海云工程款98418元。故王海云请求人民法院判令原告退还多收王海云的工程款98418元。 巫永军辩称：我不认识原告，原告也没有向我索要工程款。王海云未征得我同意将自己承包的工程转包给他人完成属于非法转包。该工程款我已与王海云结算付清，原告起诉与我无关。请求法院驳回原告对我的起诉。 张家口市第三建筑工程公司辩称：1.本案被告巫永军挂靠我公司，以项目实际控制人进行施工，实际控制人对该工程项目垫资、管理、收益，并承担全部的民事责任。所以该项目工程及73号住宅楼其所从事的全部施工、管理及对外钢材买卖、设备租赁均由实际控制人巫永军全部负责，该项目的全部收益也归巫永军所有；2.本案原告、被告王海云均未与我公司签订任何协议，我方也不认识原告，所以涉及到他们之间所欠的二次结构工程款，我方并不清楚，也不应承担给付欠款的责任；3.三建公司不是本案适格被告，关于原告与王海云、巫永军之间的债权债务任何产生及纠纷，根据合同相对性原则均与我方无关；4.本案中巫永军将二次结构工程分包给无建设工程施工资质的王海云，王海云将该工程转包给原告，均属于违法分包或转包，按照相关法律规定，转包分包行为应认定为无效，三建公司没有对巫永军进行过任何授权，也没对其分包行为认可，故三建公司不应承担责任；5.在本案所涉及的73号住宅楼中有一个分包人叫陈有兵，在桥西区法院起诉三建公司，要求承担连带给付责任，桥西法院做出(2018)冀0703民初774号民事判决书驳回了陈有兵对三建公司的起诉，陈有兵上诉后，张家口中级人民法院做出(2019)冀07民终458号民事判决，维持了桥西法院的判决，所以两级人民法院形成的生效判决均支持了我方的代理意见，驳回了原告对我方的起诉。此两份判决将作为证据向法庭提供。 本院经审理认定事实如下：2016年2月20日，巫永军与被告王海云签订《工程施工协议》，约定工程名称为华新园73号楼，工程地点新华后街，建筑面积27904平方米，工程属性大清包工，合同单价115元/㎡（一次性包死，不作调整），合同价3208960元，承包方式扩大劳务内务承包等等。2016年2月23日，王海云（甲方）与边庆彪（乙方）签订《协议书》，协议约定工程名称：新华街华新园小区，工程地点张家口市新华后街73号楼。承包方式为：甲方把该工程图纸内的二次结构（包括屋面找平、内墙抹灰、地暖填充层、散水、阳台栏板、楼梯踏步、填充墙的实心砖、加气块砌筑，压墙筋、构筑柱、预制过梁、圈梁制作安装）工程承包给乙方，并负责竣工验收。乙方包工不包料。但周转材料工具机械都归乙方购买。开工时间：2016年3月15日。工程款计价及支付方式为，按图纸建筑面积100元/㎡计价，根据工地的情况可支部分的生活费，付款按二次结构完成一半后付工程款总造价25%，二次结构全部完成后付总造价50%，抹灰完成一半付总造价75%，工程全部完工后付总造价95%，交工验收后，留8万元保修金（一年后付清）其余的一次付清。 2017年12月27日，王海云与边庆彪协商签订《结算单》，内容为：华新园73号楼二次结构承包组。合同价2790400元，顶房下差9500元（有票巫总手），补充材料款20000元，累计承包费2819900元，已支款2528204元，扣除清楼人工费28600元、人工就餐伙房用电费35000元、公司罚款5000元，累计支款2596804元。下欠人工费223096元。扣除质保金捌万元整，按规定到期归还。未完工程由乙方继续完成，否则从8万元保质金扣除，应付款143096元。注：主体承包人陈有兵用二次结构组人工费壹拾万元整，此款由项目部支付，此款陈有兵已给项目部打了支款条（此款与王海云无关）。同日，原告边庆彪出具《保证书》，内容为：“1.73号楼未完工程由边庆彪负责完成，否则不按公司时间由王海云安排处理，双培扣除，从保质金捌万元中扣除。2.顶房下差9500元如票归还边庆彪，由边庆彪支付现金9500元”。 另查明，巫永军与王海云关于案涉工程款已经结清。被告巫永军挂靠张家口市第三建筑工程有限公司承揽工程，案涉工程2017年12月30日竣工。 上述事实有当事人当庭陈述、结算单、工程施工协议、协议书、竣工项目审查表等在案佐证。 本院认为，巫永军无建设工程施工资质，将其承揽的华新园三期73号住宅二次结构工程分包给无建设工程施工资质的王海云。王海云将上述工程转包给原告边庆彪，承包方式为边庆彪（乙方）包工不包料。上述两份协议属于违法分包、转包，应认定为无效。然合同无效，但该建设工程经竣工验收合格，故边庆彪请求参照合同约定支付工程款的主张应予支持。按照原告与被告王海云签订的《结算单》，下欠工程款应认定为223096元，其中包含质保金80000元。按照协议及《结算单》约定，质保期满未出现约定情形的，质保金应予归还。但同时，双方约定未完工程由边庆彪继续完成，否则相关费用从质保金中扣除。本院认为，结算单系当事人真实意思表示，合法有效。结算单虽约定欠付工程款金额，但并未约定付款时间，原告抗辩王海云未及时支付工程款导致无法完成后续工程的意见，无事实依据，本院不予采信。关于原告主张陈友兵用原告人工，欠付100000元人工费的事实，在证据充分前提下可以向陈友兵主张，而非本案被告。况且，双方在《结算单》中约定该款与王海云无关，故本院认为该款不应一并主张，不予支持。同样，关于被告王海云主张的2018年2月11日已支付原告70000元工程款的抗辩意见，因收据显示付款人为73号楼项目部而非王海云，无法确定同本案的关联性，不予采信。原告边庆彪违反结算单及保证书约定，无正当理由未完成剩余工程，因此给王海云造成的费用损失应从80000元质保金中作相应扣除。然原告及被告王海云当庭举证无法确定该项损失的具体金额，导致事实不清，当事人可继续协商解决，亦或证据充分时另案起诉。现工程已竣工，王海云逾期付款，应支付原告相应利息损失。被告巫永军已将工程款支付完毕，对原告主张不承担给付责任。被告巫永军以自己名义与王海云签订《工程施工协议》，未经三建公司授权及事后追认，故被告张家口市第三建筑工程有限公司对案涉工程款不承担给付责任。 综上所述，被告王海云应给付原告边庆彪人工费143096元及相应利息。案经调解无效，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条的规定，判决如下： 一、被告王海云于本判决生效后十日内一次性给付原告边庆彪人工费143096元及相应利息（利息以下欠人工费143096元为基数，自2017年12月31日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2548元（已减半），由原告边庆彪负担1000元，被告王海云负担1548元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审 判 员 李志辉 二〇二〇年七月十日 法官助理 王 菁 书 记 员 王媛媛 附相关法律规定： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 备注： 一、根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，现将当事人的有关权利义务告知如下： 1、各方当事人均必须履行法律文书所确定的义务； 2、如一方当事人不按规定履行义务，另一方当事人可向法院申请执行。申请时应提交以下材料：（1）申请执行书；（2）已生效法律文书或复印件；（3）《法律文书生效证明书》。 3、申请执行的期限为二年。（从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算）。超过申请执行期限而提起申请的，法院不予受理。 二、《中华人民共和国刑法》第三百一十三条规定【拒不执行判决、裁定罪】对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或罚金。