济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初2830号原告：高文儒，男，1967年出生，汉族，住济南市委托诉讼代理人：郭兴业，山东强将律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘秀，山东强将律师事务所实习律师。被告：福建南方物业管理有限公司济南分公司，住所地济南市。负责人：黄济志，经理。委托诉讼代理人：陈冬冬，国浩律师（济南）事务所律师。原告高文儒与被告福建南方物业管理有限公司济南分公司（以下简称南方物业济南分公司）劳动争议一案，本院2020年3月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高文儒及其委托诉讼代理郭兴业、刘秀，被告南方物业济南分公司的委托诉讼代理人陈冬冬均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。高文儒向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原告与被告自2013年11月12日至2019年8月6日存在劳动关系。自2019年8月6日因被告违法行为解除劳动关系；2、请求依法判决被告向原告支付经济赔偿金共计29280元（2440元/月*6月*2）；3、请求依法判决被告返还服装押金600元；4、请求依法判决被告向原告支付高温补贴400元（200元/月*2月）；5、请求依法判决被告支付原告加班费及加班补偿共95917元（2440元/月÷174小时×50小时×12个月×5.7年×200%=95917元）；6、请求依法判决被告为原告补缴2013年11月至2017年1月社会保险。事实与理由：原告自2013年11月12日入职被告处工作，工作地点为济南市某区某某路某小区，岗位为巡逻岗，月工资为2440元。原告2013年入职后，每月休息时间仅为两天。原告入职后，被告未给原告缴纳社会保险，直至2017年2月才给原告缴纳社会保险。原告于2019年8月6日去上班，由于被告原因导致原告未能进入工作场所，根据《劳动合同法》等相关法律法规，被告应向原告支付经济赔偿金、加班费、高温补贴等津贴，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望贵院依法支持原告的全部诉讼请求。南方物业济南分公司辩称：一、原告主张第二项经济赔偿金29280元，超出了其仲裁请求，原告提起劳动仲裁主张经济补偿金的理由是因被告未为其缴纳社会保险费，而不是被告违法解除劳动合同要求支付经济赔偿金。未经仲裁的经济赔偿金请求不属于法院在本案中的审理范围；二、仲裁裁决的经济补偿金，被告不应支付。关于双方劳动合同期间及之后社会保险缴纳以及所带来的民事法律责任，已由双方通过真实、自愿的约定达成，原告因其个人原因不同意被告在其劳动合同期间交纳社会保险、不存在任何争议、放弃向被告主张权利等，原告作出该承诺的意思表示是真实、自愿的，被告在《劳动合同法》第三十八条“（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”这一情形中并不存在过错，非归责于被告的原因导致；另外，原告提起本案仲裁解除劳动合同前，原告从未向被告提过要求补缴社会保险的主张，原告没有任何催告的意思，在原告自己不愿意缴纳的情况下仅以存在未缴的结果就认定被告违法，这对被告是不公平。正是基于前述理由，山东省高级人民法院、山东省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》中对于本案的处理，才会要求以“用人单位在未缴纳社会保险过程中存在过错”作为支持劳动者以此主张经济补偿金的要件，而且其中也明确了即使是用人单位的过错但如果用人单位在劳动者催告后补办了社会保险的话则也不能支持劳动者要求经济补偿的主张。本案中，被告在未交纳社会保险的原因以及经过中都没有过错可言，因此，被告认为，原告在入职时已对未缴社会保险所带来的主张经济补偿的法律权利进行了处分，其再以此为由主张经济补偿，没有事实和法律依据，违反诚实信用，对被告而言也不甚公平，对原告的该项请求应予驳回；三、对于工装押金，如有证据证实被告确实收取的，被告同意在原告将工装完好地交还给被告后予以退还；但在收到原告实际交还的完好的工装前，被告有权拒绝退还；四、对于高温补贴。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》若干具体范围的解释，高温补贴系补偿职工特殊或额外劳动消耗的津贴的具体一种，特指从事高温作业人员的岗位津贴，《防暑降温措施管理办法》第三条对“高温作业”有明确的定义，原告并非高温作业人员，其主张具有高温岗位补贴，没有事实和规定的依据；五、对于加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条的规定，原告应当就加班事实的存在承担举证责任，没有证据证实被原告安排以及同意过原告在正常工作时间之外进行加班，对于原告的该项主张应予驳回；六、对于要求补缴社保，不属于人民法院的受理范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：高文儒于2013年11月12日入职南方物业济南分公司从事安管员工作。2016年11月13日，双方签订劳动合同，合同约定实行标准工时工作制。2019年5月，南方物业济南分公司工会委员会对安管员服务外包工作进行了可行性研究，认为实施外包有助于安管工作实现专业化，提高安管工作效率，更好地服务业主，并且还将起到节约成本，促进企业长远发展，维护职工长远利益的作用。决定选取两个小区的安管服务先行实施。2019年7月29日，因有部分安管员与南方物业济南分公司就岗位调整、向其他项目分流、转入外包单位等方式未协商一致，工会委员会决定先与外包承接单位交接岗位，在该部分安管员未接到具体的工作任务安排、未提出离职之前，可以按事实出勤的行为核算劳动报酬。同时制定后续安置建设、报请增加岗位方案，经工会委员会讨论后汇请公司决定。高文儒称2019年8月6日因无法刷脸识别考勤，无法上班。2019年8月6日，高文儒向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1.申请人与被申请人自2013年11月12日至2019年8月6日存在劳动关系。自2019年8月6日双方解除劳动关系；2.被申请人支付申请人2019年7月份工资2440元；3.被申请人向申请人支付经济补偿金共计14640元（2440元/月×6月）；4.被申请人返还服装押金600元；5.被申请人向申请人支付2019年高温补贴400元（200元/月×2月）；6.被申请人支付申请人加班费及加班补偿共95917元（2440元/月÷174小时×50小时×12个月×5.7年×200%=95917元）；7.被申请人为申请人补缴2013年11月至2017年1月社会保险。济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月8日作出济历下劳人仲案[2019]第1166号裁决书，裁决如下：一、申请人高文儒与被申请人南方物业济南分公司自2014年1月20日至2019年8月6日期间存在事实劳动关系；二、双方于2019年8月6日解除劳动关系，被申请人南方物业济南分公司支付申请人高文儒解除劳动合同经济补偿金14580元；三、被申请人南方物业济南分公司支付申请人高文儒2019年6月、7月防暑降温费400元；五、驳回申请人高文儒其他仲裁请求。双方均不服裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明，南方物业济南分公司未向高文儒支付2019年6月至7月高温补贴。高文儒离开单位前12个月平均工资为2430元。再查明，2018年5月2日，泉州南方物业管理有限公司济南分公司变更名称为福建南方物业管理有限公司济南分公司。本院认为，高文儒于2013年11月12日入职南方物业济南分公司工作。2019年8月6日，高文儒提起劳动仲裁，要求与南方物业济南分公司解除劳动关系，故本院认定高文儒与南方物业济南分公司自2013年11月12日至2019年8月5日期间存在劳动关系，2019年8月6日双方解除劳动关系。对于经济赔偿金，高文儒在仲裁时申请南方物业济南分公司支付的为经济补偿金，仲裁裁决南方物业济南分公司支付高文儒经济补偿金，而高文儒向本院提起诉讼时，却要求南方物业济南分公司支付经济赔偿金。因高文儒未就赔偿金的请求申请过仲裁，本院不予处理。对于服装押金，高文儒未提交相应收款收据证明南方物业济南分公司收取其押金，亦未证明押金数额，故对高文儒该项诉讼请求，本院不予支持。对于高温补贴，根据鲁人社发[2015]45号《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》，企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元，南方物业济南分公司未向高文儒支付2019年6月、7月的夏季防暑降温费，应予以补发，共计400元（200元/月×2个月），故对高文儒的该项诉讼请求，本院予以支持。对于加班费，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。高文儒主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任，其提交的考勤表系复印件，且未提供其他有效证据予以证明存在加班事实，应承担举证不能的法律后果，故对高文儒的该项诉讼请求，本院不予支持。关于补缴社会保险的请求，因非人民法院审理劳动争议案件的受案范围，本院不予处理，高文儒可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告高文儒与被告福建南方物业管理有限公司济南分公司自2013年11月12日至2019年8月5日期间存在劳动关系。双方于2019年8月6日解除劳动关系；二、被告福建南方物业管理有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内支付原告高文儒解除劳动关系经济补偿金14580元；三、被告福建南方物业管理有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内支付原告高文儒高温补贴400元；四、驳回原告高文儒的其他诉讼请求。如未能按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告福建南方物业管理有限公司济南分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 耿 露二〇二〇年七月十五日书记员 魏凯欣