湖南省道县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1124民初139号 原告：湖南月岩山泉饮品有限公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区学士街道学丰路938号麓麟卓越花园D22栋一楼，现办公地址：道县。 法定代表人：唐建萍。 委托诉讼代理人董建伶，湖南湘源律师事务所律师。 被告：刘福清，男，1959年出生，汉族，住湖南省郴州市。 委托诉讼代理人（特别授权）黄亚梅，湖南问由律师事务所律师。 被告：阳建昌（又名欧阳建昌），男，1969年出生，汉族，户籍湖南省涟源市，现住湖南省郴州市。 被告：郴州市广有贸易有限公司，住所地：湖南省郴州市北湖区安和街道雷大桥村郴州国际机电建材C1栋103-2号，现地址：湖南省郴州市。 法定代表人：夏广德。 被告：刘峰，男，1977年出生，汉族，住湖南省郴州市。 被告：郴州市春意恒峰金属制品有限公司，住所地郴州市苏仙区白露塘镇林邑大道。 法定代表人：刘峰。 原告湖南月岩山泉饮品有限公司与被告刘福清、阳建昌、郴州市广有贸易有限公司、刘峰、郴州市春意恒峰金属制品有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖南月岩山泉饮品有限公司的法定代表人唐建萍及其委托诉讼代理人董建伶、被告刘福清的委托诉讼代理人黄亚梅、被告郴州市广有贸易有限公司的法定代表人夏广德到庭参加诉讼。被告阳建昌、被告刘峰、被告郴州市春意恒峰金属制品有限公司及其法定代表人刘峰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。因本案案情复杂，经本院院长批准，延长审限六个月。本案现已审理终结。 原告湖南月岩山泉饮品有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除与三被告的《钢结构工程承包合同》；2、要求三被告连带退还辅材（標条、彩瓦）款428400元；3、要求三被告支付违约金140000元；4、案件受理费及其他诉讼费由三被告承担。事实与理由:2019年4月28日，原告为扩大经营规模在道县另建钢结构厂房，以140万元包干的方式将工程发包给被告刘福清及阳建昌，合同约定“工程总造价、付款进度及违约责任等”(具体见合同)，合同签订后被告郴州市广有贸易有限公司介入与刘福清、阳建昌共同承包。原告依合同按时支付工程款，但被告却不守诚信在原告于2019年5月24日支付428400元辅材款后，被告迟迟不进材料施工，一直停工至今。期间，原告多次找被告协商，被告以其内部矛盾为由拖延。2019年10月8日被告阳建昌写下书面承诺在2019年10月13日晚上把材料拉到工地复工，但被告再次爽约。原告不得已于2019年10月20日发出书面通知书，要求对方收到通知书五天内开工，但三被告收到通知书后仍然置若罔闻，由于被告的违约停工导致原告遭受重大经济损失，不得已只能诉诸法律。为此，根据我国《民事诉讼法》的相关规定，特向法院起诉，请依法支持原告的诉请。 被告刘福清辩称，一、答辩人刘福清对被答辩人诉请的解除《钢结构工程承包合同》没有异议，但是被答辩人并没有按照合同进行履行付款，对于答辩人超出为工地支出，答辩人保留另行起诉的权力。二、被答辩人要求返还428400元无事实法律依据。被答辩人在诉状所称在2019年5月24日支付了428400元辅材款后，答辩人迟迟不进材料，一直停工，这不是事实，事实上答辩人收到款项后，于当天将款项转给夏广德用于购买材料，夏广德将款项全部用于了购买材料。三、答辩人不存在任何违约，不存在支付任何违约金。答辩人签订合同后，完全按照合同进行了履行，但是被答辩人却未按照合同进行履行，答辩人与被答辩人的合同系2018年4月28日签订合同，而在2018年12月3日，被答辩人就转款317500元到追加的被告刘峰账户，此时，双方都还没有合同关系，答辩人也没有介入该工地，合同履行过程中，答辩人也多次要求被答辩人，将支付给刘峰的货款收回给答辩人，被答辩人一直置之不理，答辩人在未收回该款项的情况下，为工地支付了1205071.95元工程款，被答辩人支付给答辩人的款项仅为965900元，答辩人多垫付了二十多万的款项，完全是为了顺利履行合同，由此，造成本案诉讼，违约责任不是在于答辩人。在施工过程中，因为被答辩人图纸变更，导致费用增加，增加费用62003元，被答辩人口头答应支付，但是却一直未支付，答辩人完全按照合同进行了履行，是被答辩人违约未支付货款，导致扫尾过程，答辩人无力垫付，多次协商，被答辩人都不愿意支付，无奈停顿。综上，被答辩人支付的款项，完全用于了被答辩人的工地，不存在退还辅材款项给被答辩人，违约是被答辩人违约，对此，答辩人也将保留进行另行提起诉讼。 被告郴州市广有贸易有限公司的质证意见：和刘福清答辩意见一致。 被告阳建昌、被告刘峰、被告郴州市春意恒峰金属制品有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告湖南月岩山泉饮品有限公司提供下列证据：证据一、营业执照，拟证明被告郴州市广有贸易公司的注册登记情况；证据二、钢结构工程承包合同书，拟证明原、被告签订工程承包合同的事实及合同的各项内容；证据三、银行交易明细单，拟证明原告按合同约定及时支付了工程进度款，2019年10月31日转款记录已经注明图纸变更费用；证据四、刘福清转款明细，证据五、钢结构安装施工劳务分包合同书，拟证明被告郴州市广有贸易有限公司参与工程的承包；证据六、被告阳建昌的承诺书，拟证明被告违约的事实；证据七、通知书及收件快递回单，拟证明原告书面通知被告，可以单方面解除合同；证据八、销售定货合同，证据九、道县图纸变更协议书，证据十、钢构加工合同书，拟证明被告阳建昌系工程承包合伙人是本案适格主体；证据十一、原告与刘福清微信聊天记录，拟证明被告违约的事实；证据十二、变更协议书，拟证明图纸变更已经达成协议；证据十三、交接表，拟证明刘峰在2018年12月17日将相关财务移交给阳建昌，刘峰只是出面签了合同，没有实际参与合同履行；证据十四、广有公司人员组成表，拟证明阳建昌、刘福清是广有公司的股东和合伙人；证据十五、钢构加工合同书，拟证明2018年12月28日交了第一笔货。 新增证据一、科宝加工通知单，拟证明原告在被告停止供货后自己购买材料，完成厂房的建设；证据二、刘峰的银行转账凭证，拟证明原告把钱转给刘峰后，刘峰立即将第一笔预付的工程款转给了被告阳建昌；证据三、录音，拟证明第一份合同刘峰手里没有，刘峰没有参与承包施工，实际就是阳建昌、刘福清两人在做。新增证据四、原告在被告停工后自购材料完成剩余工程费用清单，证据五、钢结构厂房工程承建合同书，证据六、宏一建材联盟统一专用收据，证据七、送货单，证据八、郴州科宝公司车间生产加工通知单，证据九、货单，以上证据拟证明被告停工后原告买了这些材料用来做完剩余工程。 被告刘福清对原告提交的证据质证如下：对原告所举证据一没有异议；对证据二的真实性没有异议，对证明目的有异议，原告2018年12月3日转款到刘峰账户的317500元，至今未到被告账户，但是签订合同时，原告口头承诺这31万元三天之内到达被告账户，被告多次要求原告出面将31万元收回，另行转到被告账户，原告均拒绝了，其违约责任在于原告，不在于被告方；对证据三的真实性没有异议，2018年12月3日这个转款是进了刘峰的账户而非被告刘福清的账户，该317500元不是被告的指定转款，对25万元的转款记录，该款项并非是涉及变更的款项，变更的实际为62003元；对证据四没有异议；对证据五没有异议；对证据六真实性没有异议，是阳建昌书写的，但是阳建昌没有按照承诺履行，也说明了后续的扫尾工程并非是由被告刘福清承担责任；对证据七，刘福清没有收到；对证据八、九没有异议，该证据恰恰证实了存在变更，需要另行支付变更费用；对证据十没有异议，恰恰证实了被告充分履行了义务;对证据十一的真实性没有异议，但是这份证据证明了工地没有正常履行是因为317500元没有收回来，这317500元是阳建昌与原告做了保证，阳建昌又没有履行，刘福清是很愿意履行的；对证据十二，协议上的签字不是刘福清本人签的；对证据十三交接表的真实性不予认可，没有原件，该交接表也没有刘福清的签字，刘福清是2019年4月份才建这个工程，对于2019年4月之前的事实，与刘福清没有任何关系，且该317500元刘福清没有收到。 对新增证据一的情况不清楚，因为通知单上的名字不是原告，是否用于工厂建设不清楚。如果通知单是真实的，那么从通知单就可以看出只需要140267元就可以，充分说明了刘福清在收到钱后是按照合同进行了履行也就是进了货的；对新增证据二图片的三性均有异议，没有银行的公章，而且转款时间均是在刘福清签订合同之前，阳建昌本身就是刘峰雇请的员工，阳建昌的行为应该就代表刘峰及春意公司，并不能证明该款项转给了刘福清以及用于了该工地。第一张是完全看不清楚的，第二张转款是2018年12月3日，转款金额只有129000多元；对证据三的真实性没有异议，对证明目的有异议，该录音证明了阳建昌是为刘峰也就是春意公司打工的，在2018年11月25日与原告签订的合同，阳建昌实际是代表了春意公司，事实上该款项也进入了春意公司也就是刘峰的账户，虽然该款项原告有转账凭证，刘峰转了部分款给阳建昌，均出现在刘福清签名之前，其行为应该由春意公司承担。在刘峰的录音中也证实了款项没有到刘福清的账户，导致了工程有20多万元的缺口，刘福清是无法完成的。对于没有支付到位导致工程无法完工，原告应当承担自身的责任，而不应该向刘福清主张这笔款项。对新增证据四至九，是原告两次庭审之后提供证据，不能作为证据适用，完全违背了证据的举证期限，违背了证据规则的法律规定。 被告郴州市广有贸易有限公司的质证意见：证据一到证据十一及新增证据和刘福清质证意见一致。对证据十二协议书，我没见过这份协议书；对证据十三交接表，是刘峰和阳建昌交接的，和工地无关。 原告湖南月岩山泉饮品有限公司反质证意见：刘峰是春意恒峰公司老板，阳建昌是公司员工。刘峰是刘福清的侄子，刘福清叫我们把317500元打到刘峰账上，当时广有公司还没成立，广有公司是2019年才成立的。2018年10月，刘峰和阳建昌把打过去的钱结清楚了。阳建昌和刘福清合伙做了一部分工程，可能有部分钱被阳建昌个人用了。和春意恒峰合同没有解除，是春意恒峰和刘福清在沟通，阳建昌是广有贸易公司的股东，合同从头到尾都是刘峰在操作。刘福清收到的钱都转到广有公司了。 新增证据一提货单是委托夏总请来为我们施工姓钟的人去提的，因为有些东西我们不懂；证据二转账凭证虽然没加盖公章，但是时间和交接表是吻合的。账仅仅是从春意公司过了一下，就到了被告阳建昌的账上；证据三被告也说了是真实的。对新增证据四至九，原告起诉的诉请是要求被告退还40万元彩瓦款及其他，在审理过程中，经审判长的提示，我们把在被告停工之后原告进行扫尾工程花费的费用进行了举证，这些证据当时确实没在身边，没有找到，在这里表示歉意，最终按法庭的要求我们对后续工程量费用的情况进行了举证，并在上次开庭双方都予以确认，这些证据寄给了被告，根据案件审理请况，法官有权利对举证期限进行指定。在被告停工后原告做剩余工程量的花费是很能说明问题的，我认为新的证据法庭是可以认定的 被告刘福清补充质证：合同是真实的，但是合同与刘福清没有任何关系，原告是与阳建昌签的合同，在没有解除合同的情况下，当时原告不信任阳建昌，多次要求刘福清进来，到2019年4月28日双方重新签了一个合同，在重新签订合同的时候，刘福清提出了要求支付317500元到其账户，原告和阳建昌口头承诺三天之内到刘福清账户，但是之后刘福清多次找了原告要求履行转款，刘峰的意思是原来的合同没有解除，不愿意支付317500元。这份合同与阳建昌出具的承诺书相互印证，责任不在刘福清也不在郴州市广有贸易有限公司。关于科宝合同，刘福清的字是到2019年4月28日签订合同之后加进去的，之前是没有刘福清的名字的，科宝合同名字都是阳建昌的。 被告阳建昌、被告刘峰、被告郴州市春意恒峰金属制品有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃对原告所举证据质证的权力。 本院对原告湖南月岩山泉饮品有限公司的证据认证如下：被告刘福清、被告郴州市广有贸易有限公司对原告所举证据一、二、三、四、五、六、七、八、九、十、十一及新增证据三、五的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认；对证据十二，该协议书与原告湖南月岩山泉饮品有限公司于2019年4月15日通过其法定代表人唐建萍农行6228451XXXXXX107779账号转账250000元至刘福清6228480XXXXXX325975账号及设计图纸变更相吻合，本院予以确认；对证据十三，2018年12月17日，郴州市春意恒峰金属制品有限公司与阳建昌结清了账目（包括转到刘峰账上的317500元），阳建昌签了交接表是实，本院予以确认；对新增证据一、二、四、六、七、八、九，虽然被告提出异议，但刘峰转款给阳建昌是事实，后续工程的确是原告购材料、付工人工资做的，本院予以确认。 被告刘福清向法庭举证如下：证据一、钢构加工合同书、销售合同，往来对账单，收款单，银行明细，拟证明被告刘福清、阳建昌为原告工地购买材料，花费购买材料款为1048679.95元，证明郴州市广有贸易公司法人夏广德支付了货款,2019年5月24日原告转款428400元之后，刘福清通过夏广德账户从2019年5月24日至2019年6月22日支付了393348.6元，一直在进材料施工，并不是原告诉状所述，收到款项后不进材料不施工；证据二、收条，明细单、五金配件，拟证明被告刘福清为工地支付运费，农民工工资104500元，购买水管、支付工资、保险费共计33688元，各项开支13871元，五金配件16833元；证据三、刘福清转款明细，拟证明刘福清收到原告款项后，全部转款945800元到郴州市广有贸易公司用于支付道县工地货款；证据四、出库单，拟证明原告在施工过程中，因为对图纸进行了变更，增加合同之外费用62003元，原告口头答应支付，但是一直未支付给被告，是原告存在违约行为，而并非是被告存在违约。 新增证据一、科宝出具的证明和辅材明细单，拟证明一、在原来与科宝的销售订货合同上刘福清的签字是补签的，而不是在2018年12月3日签的，签字的真实日期是2019年4月份；二、原告在2019年5月24日支付428400元，被告刘福清在收到款项之后在科宝公司购买辅材共花费382045.86元，并由司机李小武送到工地，并不是原告诉状所称的付款之后迟迟不进材料施工。 原告湖南月岩山泉饮品有限公司对被告刘福清的证据质证如下：对被告刘福清所举的证据一的真实性没有异议，正好证实被告阳建昌与被告刘福清签订第一份合同时两人是合伙关系；对收款单的真实性没有异议，对关联性有异议，收款单的材料没有用于原告工地；对证据二的三性均有异议，付款单位只注明了阳建昌，不能证实付了款买了货就用到了我们工地上，是被告自己打出来的表格，没有证据佐证，材料没有到工地；对证据三转款明细没有异议，正好证明被告广有公司是适格的主体；对证据四出库单的真实性无法判断，关联性、合法性有异议。 对被告所举新增证据一证明的真实性、合法性有异议，这份证明不真实，原告提供的2018年12月3日合同书是原告拿到原件再打印出来的，当时刘福清在上面签了名。两位合伙人哪位签名都代表全体合伙人，没有必要再找合伙人来签，无论怎么推卸责任，都不能否定他们两人的合伙关系。这份证明虽然科宝公司盖了章，但是没有经办人的签名，这份证明没有证人的签名；对明细单的三性均有异议，这份明细单不是科宝公司出具的，而是被告自己打印的。这份明细单只能证实这些材料的价格，不能证实材料送到了原告工地，没有原告责任人签字。关于彩瓦的问题，上次开庭被告已经承认彩瓦没有送，这份证据不能作为订单依据。 被告郴州市广有贸易有限公司质证：对被告刘福清的证据没有异议。彩瓦上次说是没送，分为两部分，封墙的彩瓦送到了，屋面的彩瓦没送到。对于打款，刘福清签了合同之后款都是打给刘福清的，30多万元为什么要打给阳建昌不打给刘福清呢？既然和刘福清签了合同就应该把款打给刘福清账上。 被告阳建昌、被告刘峰、被告郴州市春意恒峰金属制品有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。 本院对被告刘福清的证据认证如下：原告对被告刘福清的证据一、三的真实性没有异议，本院予以确认；对证据二、四及新增证据一有异议，供本院参考。 被告郴州市广有贸易有限公司没有向法庭提供证据。 被告阳建昌、被告刘峰、被告郴州市春意恒峰金属制品有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证的权利。 根据原被告的举证、质证及庭审笔录，本院认定事实如下： 原告湖南月岩山泉饮品有限公司为扩大经营规模在道县另建钢结构厂房。2018年11月25日，被告阳建昌代表被告郴州市春意恒峰金属制品有限公司与原告湖南月岩山泉饮品有限公司签订了《钢结构工程承包合同书》。工程包工包料，工程造价115万元。2018年12月3日，原告湖南月岩山泉饮品有限公司通过其法定代表人唐建萍建行623668XXXXXX0490517账号转账317500元至被告郴州市春意恒峰金属制品有限公司法定代表人刘峰623668XXXXXX1357799账号。2018年12月3日，阳建昌、刘福清（甲方）与湖南五岭建筑科技有限公司（乙方）为道县钢结构厂房（湖南月岩山泉饮品有限公司）签订了《钢构加工合同书》，合同总价款386250元，2018年12月28日前交货。2018年12月17日，郴州市春意恒峰金属制品有限公司与阳建昌结清了账目（包括转到刘峰账上的317500元），阳建昌签了交接表。2019年4月8日，原告湖南月岩山泉饮品有限公司法定代表人唐建萍与刘福清签订《协议书》，内容为“关于原告湖南月岩山泉饮品有限公司厂房因特殊情况需增高，具体按设计院图纸制作，处理模式如下：1、此厂房原合同款和付款方式不变；2、需另补充材料款人民币258623.00元；3、补充材料款清单见附件；4、户名：刘福清，账号：622966XXXXXX5868，开户行：建行北街支行”。 2019年4月15日，原告湖南月岩山泉饮品有限公司通过其法定代表人唐建萍农行6228451XXXXXX107779账号转账250000元至刘福清6228480XXXXXX325975账号。 2019年4月16日，阳建昌与郴州科宝新材料科技有限公司签订《道县图纸变更协议书》，内容为“湖南月岩山泉饮品有限公司钢结构项目由于甲方图纸变更，原边柱作废（原边柱根据合同价格5120/T付清货款后由甲方处理，原合同编号WLKJ2018120032J）。现增加钢柱以当日行情单价5550/T计算。中柱抗风柱增高部分按理计5550/T计算。以上单价不含税。（备注：边柱女儿墙切割人工费由甲方负责），此协议双方各持一份”。 2019年3月21日，郴州市广有贸易有限公司成立。2019年6月5日，经股东合议协商制定以下条款;一、①设立法人代表夏广德；②设立总经理阳建昌；③设立会计邓勇，出纳夏广德（兼任）；④设立监事刘福清。二、财务管理：公司股东工资暂定每月3000元，每月5日发放。所有票据经总经理签字方可报销，业务提成签订工程合同总造价第一批款打到公司账上按百万元，提成5000元作个人费用，严禁吃业务回扣，一旦发现按吃回扣总金额5倍罚款，大的业务费由公司承担。 2019年4月28日，原告湖南月岩山泉饮品有限公司（甲方）与被告刘福清（乙方）签订《钢结构工程承包合同》。合同约定：一、工程范围：1.工程名称：道县钢结构厂房（湖南月岩山泉饮品有限公司）；2.工程地点：湖南永州道县；3.工程规格及面积：4500㎡；二、工程工期、开工及竣工时间：1.合同签订后开始组织生产制作；因甲方原因影响工地施工或不可抗力因素造成误工，则工期顺延；3.工程完工后30天内甲方应组织验收，（超出30天按默认验收合格）甲方支付余额工程款；三、工程质量：乙方确保本工程钢结构部分质量符合设计要求和《钢结构工程施工质量验收规范》（GB50205-2001）等国家有关质量标准；四、工程造价：1.本工程以包工、包料、包制作和安装，不含门窗、不含税（钢材生产加工企业及建筑施工企业合同附后）双方议定工程包干造价（以设计蓝图为标准）为人民币140万元；2.本合同工程在建筑过程中与当地各行政部门的一切交际沟通费用由甲方负责；3.本工程检测费和验收资料由甲方负责；五、付款和结算：1.签订合同后第一批付工程总价预付款567500元，备注：（2018年12月3日甲方已转款317500元到刘峰账户）（2019年4月15日转款250000元到刘福清账户）；钢架结构主体第一车到工地付工程款为人民币287500元。钢架两天内全部到齐；3.辅材(檩条、彩瓦）第一车到工地付工程款为人民币428400元。辅材两天内到齐。屋面彩瓦在现场制作；钢结构工程完工3天内付工程余款为人民币93600元；5.预留合同总价的2%作为质量保证金人民币23000元，工程完工后一年内付清；六、甲方的责任和义务：1.负责办理与各行政部门的报建报批及竣工验收手续并承担费用；2.确保工程定位标准，协调钢结构与土建之间的交工、配合施工；3.提供工程所需的水、电（费用甲方支付），保证施工工地人员、机器、材料等的进出畅通；4.未经乙方同意，不得动用乙方存于甲方工地的一切器材；5.协助乙方施工吊装的场地，否则工期顺延；6.协助与当地政府及地方人员同施工人员的关系，确保施工顺利；七、乙方责任及义务：1.严格按广东中京国际建筑设计研究院有限公司出具的设计蓝图加工及施工，确保使用钢材全部为正规厂家出厂，并由甲方签字确认和施工规范按时进场施工，保证工程质量和进度，相处好与土建施工的关系；2.自行管理好器、材，自备施工界区内所需有关辅助设施；3.编制施工程序及计划，及时向甲方汇报工程进度情况；4.确保工程质量及施工安全，乙方必须为施工人员购买保险，且在施工过程中因乙方自身原因造成的人身、设备、材料等方面的安全事故乙方自负；八、违约责任：1.如甲方未按合同支付款项，乙方有权停止施工，由此造成的损失甲方负责；2.合同签订后，任何一方未经对方认可而单方终止合同，必须向对方支付本合同造价10%的违约金；3.如甲方私自拆装乙方工程材料，视为甲方违约，甲方须按本工程造价的10%向乙方支付违约金；4.按最后确定的方案吨位验收，磅差千分之五之内。 合同签订后，被告郴州市广有贸易有限公司介入与刘福清、阳建昌合伙共同承建。刘福清、阳建昌作为甲方（定货方）与乙方（供货方）郴州科宝新材料科技有限公司签订《销售定货合同》，为承包的湖南月岩山泉饮品有限公司钢结构厂房工程向乙方定货336130元。被告郴州市广有贸易有限公司（发包方即甲方）与钟金清（分包方即乙方）签订《钢结构安装施工劳务合同书》，约定：甲方将甲方承包的湖南月岩山泉饮品有限公司的安装施工劳务发包给乙方，工程量为4650平方米，单价为40元/㎡，合计劳务价款为186000元。原告依合同按时支付工程款，其中，2019年5月19日，原告湖南月岩山泉饮品有限公司通过其法定代表人唐建萍建行623668XXXXXX0490517账号转账287500元至刘福清6228480XXXXXX325975账号；2019年5月24日，原告湖南月岩山泉饮品有限公司通过其法定代表人唐建萍建行622966XXXXXX9564账号转账428400元至刘福清6228480XXXXXX325975账号；被告郴州市广有贸易有限公司收到刘福清转款94.69万元（其中2019年4月15日￥15万元、2019年5月20日￥28.75万元、2019年5月14日￥8万元、2019年5月24日￥42.84万元）。原告于2019年5月24日支付428400元辅材款给被告后，被告迟迟不进材料施工，一直停工至今。期间，原告多次找被告协商，被告以其内部矛盾为由拖延。2019年10月8日被告阳建昌写下书面承诺在2019年10月13日晚上把材料拉到工地复工，但被告再次爽约。原告于2019年10月20日发出书面通知书，要求对方收到通知书五天内开工，但三被告收到通知书后仍然置若罔闻，原告只好自购材料将厂房建好，原告为完成后续工程自购材料及付工资共计花费312443元。 本院认为，本案属合同纠纷。本案焦点：一、合同的效力问题；二、应返还原告工程款多少问题；三、责任承担问题。 合同的效力问题； 2018年11月25日，被告阳建昌代表被告郴州市春意恒峰金属制品有限公司与原告湖南月岩山泉饮品有限公司签订了《钢结构工程承包合同书》后，原告湖南月岩山泉饮品有限公司于2018年12月3日通过其法定代表人唐建萍建行623668XXXXXX0490517账号转账317500元至被告郴州市春意恒峰金属制品有限公司法定代表人刘峰623668XXXXXX1357799账号。2018年12月17日，郴州市春意恒峰金属制品有限公司与阳建昌结清了账目（包括转到刘峰账上的317500元），阳建昌签了交接表。可视为郴州市春意恒峰金属制品有限公司、刘峰退出该工程。该工程由阳建昌、刘福清合伙在做。如：2018年12月3日，阳建昌、刘福清（甲方）与湖南五岭建筑科技有限公司（乙方）为道县钢结构厂房（湖南月岩山泉饮品有限公司）签订了《钢构加工合同书》；2019年4月8日，原告湖南月岩山泉饮品有限公司的法定代表人唐建萍与刘福清签订《协议书》，内容为“关于原告湖南月岩山泉饮品有限公司厂房因特殊情况需增高，具体按设计院图纸制作，处理模式如下：1、此厂房原合同款和付款方式不变；2、需另补充材料款人民币258623.00元；2019年4月15日，原告湖南月岩山泉饮品有限公司通过其法定代表人唐建萍农行6228451XXXXXX107779账号转账250000元至刘福清6228480XXXXXX325975账号。 2019年4月28日，原告湖南月岩山泉饮品有限公司（甲方）与被告刘福清（乙方）签订《钢结构工程承包合同》。合同第五条、付款和结算：1.签订合同后第一批付工程总价预付款567500元，备注：（2018年12月3日甲方已转款317500元到刘峰账户）（2019年4月15日转款250000元到刘福清账户）；2.钢架结构主体第一车到工地付工程款为人民币287500元。钢架两天内全部到齐；3.辅材(檩条、彩瓦第一车到工地付工程款为人民币428400元。辅材两天内到齐。屋面彩瓦在现场制作；钢结构工程完工3天内付工程余款为人民币93600元；5.预留合同总价的2%作为质量保证金人民币23000元，工程完工后一年内付清；可视为被告刘福清对原告湖南月岩山泉饮品有限公司以前所付款项的认可及后续付款的约定。因被告刘福清无资质，其与原告签订《钢结构工程承包合同》违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条及《合同法》第五十二条第五项的规定，属无效合同。 应返还原告工程款多少问题； 2019年4月28日，原告湖南月岩山泉饮品有限公司与被告刘福清签订《钢结构工程承包合同》，工程包干造价为人民币140万元；原告按合同约定已付被告工程款1283400元（317500元+250000元+287500元+428400元），被告停工后，原告为完成后续工程自购材料及付工资共计花费312443元。多付给被告工程款195843元（1283400元+312443元-1400000）。 责任承担问题。 被告郴州市春意恒峰金属制品有限公司、刘峰退出该工程后，该工程由阳建昌、刘福清合伙在做。2019年4月28日，原告湖南月岩山泉饮品有限公司与被告刘福清签订《钢结构工程承包合同》后，被告郴州市广有贸易有限公司介入与刘福清、阳建昌合伙共同承建该工程，且刘福清、阳建昌均是被告郴州市广有贸易有限公司的股东，被告刘福清、阳建昌、郴州市广有贸易有限公司对合伙的债务应承担连带责任。由于被告违约停工，原告为完成后续工程自购材料及付工资共计花费312443元。多付给被告工程款195843元应由被告刘福清、阳建昌、郴州市广有贸易有限公司连带返还给原告；超出部分，本院不予支持。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第二条、第五十八条、第九十五条之规定，判决如下： 限被告刘福清、阳建昌、郴州市广有贸易有限公司于本判决生效之日起三十日内连带返还给原告湖南月岩山泉饮品有限公司工程款195843元； 驳回原告湖南月岩山泉饮品有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内向本院申请执行。 案件受理费9484元，由被告刘福清、阳建昌、郴州市广有贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于永州市中级人民法院。 审 判 长  张 适 人民陪审员  汪庆焕 人民陪审员  陈祖保 二〇二〇年七月三十日 法官 助理  莫立婷 书 记 员  洪 坚 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效： (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法 律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 第九十九条人民法院应当在审理前的准备阶段确定当事人的举证期限。举证期限可以由当事人协商，并经人民法院准许。人民法院确定举证期限，第一审普通程序案件不得少于十五日，当事人提供新的证据的第二审案件不得少于十日。举证期限届满后，当事人对已经提供的证据，申请提供反驳证据或者对证据来源、形式等方面的瑕疵进行补正的，人民法院可以酌情再次确定举证期限，该期限不受前款规定的限制。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当提供符合起诉条件的相应的证据。第二条人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果，促使当事人在合理期限内积极、全面、正确、诚实地完成举证。当事人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调查收集。 第五十八条当事人收到对方的证据后有反驳证据需要提交的，人民法院应当再次组织证据交换。 第九十五条一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。