福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终751号 原公诉机关福建省安溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈巧龙，男，1992年7月9日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省安溪县。因涉嫌犯盗窃罪于2020年1月13日被抓获，同月14日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 辩护人吴敬南，福建智君律师事务所律师。 原审被告人李建华，男，1989年8月4日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省安溪县。因涉嫌犯盗窃罪于2020年1月13日被抓获，同月14日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 福建省安溪县人民法院审理福建省安溪县人民检察院指控原审被告人陈巧龙、李建华犯盗窃罪一案，于2020年6月3日作出（2020）闽0524刑初344号刑事判决。原审被告人陈巧龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人和原审被告人、审阅辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1．被告人陈巧龙、李建华于2019年12月9日凌晨2时许，驾驶沪ＡＦＶ××××号小车（车主赵园园）至安溪县××乡××村，进入陈某厝内盗窃，未窃得财物。 2．被告人陈巧龙、李建华于2020年1月11日凌晨1时许，驾驶沪ＡＦＶ××××号小车至安溪县××乡××村王某厝，被告人陈巧龙使用伸缩梯攀爬入厝实施盗窃，被告人李建华在厝外望风，盗走王某厝内的现金人民币231000元、菲律宾币、港币等外币15张（折合人民币323.21元），软中华、和天下等香烟22条（价值人民币15692元），戒指、项链、手镯等首饰4件（价值人民币137467元）。被告人陈巧龙分得现金141000元、首饰4件、香烟15条，被告人李建华分得现金90000元、香烟7条、外币15张。 被告人陈巧龙、李建华均于2020年1月13日被安溪县公安局抓获。案发后，公安机关向两被告人追缴赃物香烟22条、现金83600元、外币15张、首饰4件返还给被害人。两被告人的家属替其退还被害人147400元。 原判认定上述事实，有搜查笔录、接受证据材料清单、发还清单、被害人王某与陈某的陈述、证人张培福等人的证言、手机微信聊天记录、现场勘验检查工作记录及现场图与照片、辨认笔录、辨认作案地点笔录、监控录像光盘与截图、电子证物检查工作记录、安溪县价格认定局价格认定结论书、鉴定意见、工作说明、到案经过、认罪认罚具结书、户籍证明和两被告人的供述等证据证实。 原判认为，被告人陈巧龙、李建华以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪，属共同犯罪。公诉机关指控两被告人犯盗窃罪的罪名成立。在共同犯罪中，被告人陈巧龙起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李建华起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。两被告人在第一起盗窃中，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该部分依法比照既遂犯罪从轻或者减轻处罚。两被告人归案后，如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，依法从轻处罚。两被告人所盗窃财物已部分被追缴返还给被害人，又其家属已替其退还其余赃款给被害人，视为其行为，予以酌情从轻处罚。据此，依法判决：一、被告人陈巧龙犯盗窃罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人李建华犯盗窃罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币一万元（已缴交）。 上诉人陈巧龙诉称，其在案发后如实供述，积极退赃，已退还受害人大部分的经济损失，社会危害性不大，原判量刑过重，请求从轻处罚并对涉案戒指与扇形项链价格的认定提出异议。其辩护人提出，安溪县价格认定局未经真伪检测鉴定认定涉案戒指和扇形项链价格存在程序违法和依据不足。 经审理查明，原判认定上诉人陈巧龙、原审被告人李建华犯盗窃罪的事实清楚，据以认定该事实的证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。 关于上诉人陈巧龙及其辩护人提出涉案首饰价格认定存在程序违法和依据不足的问题，经查，涉案首饰包括戒指和扇形项链均经侦查机关依法定程序聘请金中维珠宝玉石检测（厦门）有限公司鉴定为正品后，经有权机关做出价格认定，故上诉人陈巧龙及其辩护人提出的该诉辩意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人陈巧龙、原审被告人李建华以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪，且数额特别巨大。在共同犯罪过程中，上诉人陈巧龙起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人李建华起次要作用，是从犯，可依法减轻处罚。上诉人陈巧龙、原审被告人李建华在第一起盗窃中，已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该部分犯罪可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。上诉人陈巧龙、原审被告人李建华归案后能如实供述其基本犯罪事实，自愿认罪认罚，可依法从轻处罚。上诉人陈巧龙、原审被告人李建华盗窃之财物已被追缴返还给被害人，其家属又已替其退还其余赃款给被害人，可酌情从轻处罚。原判根据本案的事实、情节和危害后果，上诉人及原审被告人在共同犯罪中所起的作用，退赃情况以及上诉人及原审被告人的认罪、悔罪表现分别科刑，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 柯志同 审 判 员 曾泽龙 审 判 员 王 莹 二〇二〇年七月三十一日 法官助理 林美燕 书 记 员 谢少玲 附本案相关的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。