安徽省无为市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0225民初2248号 原告（反诉被告）：孙玉梅，女，1982年9月18日出生，汉族，住安徽省无为市。 委托诉讼代理人：郭萍，安徽铭盛律师事务所律师。 被告（反诉原告）：无为济民医院，住所地安徽省无为市无城镇襄安路。统一社会信用代码52340225670948319B。 法定代表人：任俊安，董事长。 委托诉讼代理人：朱映东，安徽有为律师事务所律师。 原告孙玉梅（反诉被告）诉被告无为济民医院（反诉原告）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）孙玉梅及委托诉讼代理人、被告（反诉原告）无为济民医院委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙玉梅向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告支付损失赔偿人民币20559.28元,其中:医药费:1583.28元、住院期间伙食补助费:3天×30元/天=90元、营养费:30元/天×30天=900元、护理费:132.88元/天×30天=3986元、误工费:200元/天×30天=6000元、精神抚慰金8000元;2.诉讼费由被告承担。事实和理由:原告于2009年12月25日在被告处进行了绝育手术,然原告于2018年11月17日在安徽省无为县中医院检查为宫内妊娠,同年12月8日在无为县人民医院进行了人工流产手术,孙玉梅在绝育手术期间诊断书及住院病历没有记录风险告知内容、术后医嘱及手术过程。据此给原告身心造成巨大伤害,为维护原告的合法权益,故诉至你院，望判如所请。 无为济民医院辩称：原告的诉请部分没有事实和法律依据，被告没有过错。认可原告的损失如下：医疗费1583.28元、住院伙食补助90元、营养费90元、护理费370.44元、误工费339.24元，精神抚慰金没有，合计2472.96元，承担15%的责任计370.94元，驳回原告其余诉请。 无为济民医院向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告给付反诉原告鉴定费5780元；2.案件受理费由反诉被告承担。事实和理由:无为济民医院向无为市人民法院申请对孙玉梅的医疗行为是否存在过错，以及孙玉梅的损害后果与反诉人的医疗行为之间有无因果关系及参与度进行鉴定，并预交了鉴定费6800元。经鉴定无为济民医院与损害后果之间存在一定的因果关系，属次要原因，参与度拟在15%-30%为宜。故要求孙玉梅承担鉴定费的85%，即5780元。 孙玉梅辨称：反诉请求无相关证据予以证实，鉴定意见书与本案病历反映的事实不符，不应当作为证据采信。鉴定是由无为济民医院主动提出，根据诉讼费缴纳办法第12条规定，鉴定费由无为济民医院申请自然由其承担，同时根据我国相关法律规定，对医疗过错的鉴定费承担除上述规定外，鉴定费的承担由谁承担并无更加明确的规定。在医疗事故处理条例第34条中，明确经鉴定属于医疗事故的，鉴定费由医疗机构支付，鉴定结果无为济民医院有医疗过错。据以上事实，鉴定费向孙玉梅主张无任何法律依据。至今天庭审孙玉梅才收到鉴定报告，鉴定报告对孙玉梅不发生任何效力，现有证据已经充分证明无为济民医院存在医疗过错，应当承担赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2009年12月25日孙玉梅在无为济民医院进行绝育手术,2018年11月17日经诊断为宫内妊娠,同年12月8日在无为县人民医院进行中期人工流产手术,无为济民医院在对孙玉梅施行绝育手术期间的诊断书及住院病历未见记录风险告知内容、术后医嘱及手术过程。2019年4月16日孙玉梅提起诉讼，本院对该案预登记，2019年5月7日无为济民医院向本院申请司法鉴定，同年11月28日安徽新莱克司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，主要内容如下：“本案中，被鉴定人再次怀孕距绝育术后已有数年，从一定程度上反映了绝育术在一定时限内其效果是确实存在的。但难以排除因医方的手术操作欠规范、细致等，致绝育术后缝线脱落、输卵管管腔瘘、输卵管结扎过松而再通的可能。综上所述，医方存在手术记录简单，告知不充分的过错。鉴于输卵管结扎术有1%-2%的再通率，医方的过错与患者的损害后果之间存在一定的因果关系，属次要原因，参与度拟在15%-30%为宜”。另关于损害后果，鉴定认为“被鉴定人绝育术后再次怀孕，并行人工流产致一定程度的身体伤害和精神痛苦”。鉴定意见为“无为济民医院在对孙玉梅的医疗过程中存在过错，其过错与孙玉梅的损害后果之间存在因果关系，属次要原因，参与度拟在15%-30%为宜”。 根据原、被告举证、质证意见，认定孙玉梅合理经济损失如下：1.医疗费1583.28元；2.住院伙食补助费90元（30元×3天）；3.营养费600元（30元×20天），营养天数根据人工流产情况确定；4.误工费3000元（100元×30天），孙玉梅没有提供近三年平均收入情况，误工费标准按每天100元计算，误工天数根据人工流产情况确定；5.护理费1320元（120元×3天+80元×12天），住院护理费标准每天120元，在家护理费标准每天80元，护理天数根据人工流产情况确定；6.精神抚慰金3000元，依据鉴定意见，孙玉梅因人工流产致一定程度的精神痛苦酌定，上述费用合计9593.28元。 本院认为，本案的争议焦点，一是无为济民医院在对孙玉梅治疗的过程中是否存在过错及过错程度；二是无为济民医院申请鉴定，鉴定费由谁承担。关于焦点一，侵权法第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任，本案中，经鉴定认为无为济民医院在对孙玉梅的医疗过程中存在过错，其过错与孙玉梅的损害后果之间存在因果关系，属次要原因，参与度拟在15%-30%为宜。参照《安徽省高级人民法院》第二十八的规定，次要责任承担比例在40%-10%之间，结合参与度，本院认定无为济民医院承担孙玉梅经济损失的30%责任，即无为济民医院赔偿孙玉梅经济损失2877.98元。孙玉梅辩称，司法鉴定意见书至庭审才收到，且鉴定报告与本案病历反映的事实不符，不应当作为证据采信。本院认为，专业性技术性问题必须通过司法鉴定才能明辨是非，且鉴定材料、内容经过原告质证，庭审中本院提示原告可以在庭审后进一步就鉴定意见提供质证意见，故对原告的该项请求本院不予采信。 关于焦点二，首先，根据《诉讼费用交纳办法》第十二条规定，诉讼过程中因鉴定发生的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，由当事人直接支付给鉴定单位；其次，本案中，原告已对医疗行为、损害后果及人工流产病历资料举证，无为济民医院应当对医疗过程中是否存在过错承担举证责任，鉴定费系举证产生的费用应由其自身负担，且鉴定意见书认定无为济民医院对孙玉梅的医疗过程中存在过错。综上，为保护受害者、妇女的合法权益，减轻受害者的经济负担，对无为济民医院的反诉请求，本院不予采纳。 综上所述，本院对孙玉梅的诉讼请求合理部分予以支持；无为济民医院的反诉请求，于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条和《国务院》第十二条规定，判决如下： 一、无为济民医院赔偿孙玉梅医疗等费用2877.98元； 二、驳回孙玉梅的其它诉讼请求； 三、驳回无为济民医院的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取156元，反诉费减半收取25元，计181元，由孙玉梅承担130元，无为济民医院承担51元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  汤维胜 二〇二〇年七月二日 书记员  季 伟 附件：本判决引用的法律原文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 国务院《诉讼费用交纳办法》 第十二条诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机关或者单位，人民法院不得代收代付。