河北省石家庄市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0104民初418号 原告：刘咏梅，女，1969年4月13日出生，汉族，河北中，住河北省石家庄市桥西区。 委托诉讼代理人：范云平，北京市盈科（石家庄）律师事务所律师。 被告：石家庄龙城房地产开发有限公司，住所地石家庄市桥西区槐安西路100号。 原法定代表人：张波，该公司执行董事。 诉讼代表人：石家庄龙城房地产开发有限公司管理人。 负责人：甄玉波。 委托诉讼代理人：王国强，河北冀华律师事务所律师。 第三人：海南东方龙城房地产开发有限公司，住所地海南省东方市八所镇滨海北路。 法定代表人：张波，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王小杰，河北得正律师事务所律师。 原告刘咏梅与被告石家庄龙城房地产开发有限公司、第三人海南东方龙城房地产开发有限公司破产债权确认纠纷一案，本院于2020年1月6日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘咏梅及其委托诉讼代理人范云平，被告石家庄龙城房地产开发有限公司之委托诉讼代理人王国强，第三人海南东方龙城房地产开发有限公司之委托诉讼代理人王小杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告的债权本金为1000万元，利息及违约金为11886667元，共计21886667元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年5月29日，原告与被告签订《借款合同》（编号：刘借字20140529号），合同约定：原告出借人民币1000万元，借款期限为2014年5月29日至2015年5月28日，借款利率为月息1.5%，同时约定如被告未依照本合同约定支付本息的，应按照逾期余额的日万分之五向原告支付违约金；2014年5月30日，河北融投担保集团有限公司与原告签订《保证合同》，约定河北融投担保集团有限公司对主债权本金承担连带责任保证。借款期限届满后，被告仅支付了5个月的利息75万元，之后本息一直未付。2015年12月31日，被告、第三人、原告签订《协议书》，三方约定：第三人以12套房产用于代为抵偿被告所欠款项5887500元（其中本金500万元，利息887500元），第三人于2016年12月31日交付房屋并签订《商品房买卖合同》或房屋约定协议，并在2018年12月31日前办理完在房管局的房屋产权证手续；如第三人不能办理上述手续的，被告按该12套房屋总价款的日万分之一支付违约金。《协议书》签订后，第三人至今未履行交付房屋、办理房屋产权证手续的义务，被告也未支付违约金。经查询，上述12套房屋已被多家法院查封。2019年9月16日，被告被依法裁定进入重整程序，原告向被告的管理人申报债权本金1000万元、利息及违约金16949786元，共计26949786元，而管理人审定债权本金500万元、利息4743333.33元，共计9743333.33元。2019年12月25日，原告提出债权人异议，管理人做出（2019）龙城破管（答复）41号异议答复书，审定债权本金500万元、利息5943333.33元、违约金581685元，共计11525018.3元。原告认为，虽然与被告、第三人签订了《协议书》，但第三人至今未按约定交付房屋，并且十二套房屋被多家法院查封，原告的债权并未实现，原被告之间的仍存在债权债务关系，第三人不能偿还仍应当由原告承担偿还责任。 被告辩称，1、第三人用12套房产抵偿了原告所出借款项中的500万元，原被告之间就该部分的债权债务已经消灭；2、对于剩余的500万元及相应的利息，还有三方签订的抵债协议书约定的违约金，已经认定为原告的债权，所以说原告起诉要求确认债权额是1000万元，没有事实和法律依据，请求法庭驳回原告的诉讼请求。 第三人述称，1、原被告之间借款合同到期后，第三人以自有房产12套，为被告与原告之间的借款抵顶部分借款本金及相应利息，双方签订了协议书，并且该12套房产现在被近十家法院查封，该房产并没有备案；2、原告向被告管理人申报债权的行为及本案的起诉行为，并且主张的本金均为借款合同的本金数额1000万元及按照借款合同约定计算的利息，原告的行为是单方解除与第三人签订的购房协议，视为单方解除合同，第三人不再履行与原告之间的购房协议及房屋买卖合同。 经审理查明，2014年5月29日，原告刘咏梅（甲方）与被告石家庄龙城房地产开发有限公司（乙方）签订《借款合同》（编号：刘借字20140529号），双方约定：乙方向甲方借款壹仟万元整，借款期限自2014年5月29日至2015年5月28日止，借款利率为月息1.5%。2014年5月30日，河北融投担保集团有限公司出具《保证合同》，为上述借款承担担保责任。合同签订后，刘咏梅分别于2014年5月30日、2014年6月3日通过河北中原工程项目管理有限公司向被告转账支付120万元、380万元；另，刘咏梅于2014年6月3日向被告转账共计500万元，上述借款共计1000万元。被告收到款项后，向原告出具《收条》。 2015年12月31日，原告刘咏梅（甲方）、被告石家庄龙城房地产开发有限公司（乙方）与第三人海南东方龙城房地产开发有限公司（丙方）签订《协议书》，三方约定：乙方向甲方借款壹仟万元整用于生产经营并签订《借款合同》（编号：刘借字20140529号），借款到期后乙方未归还甲方借款本金壹仟万元及约定的利息，现三方本着自愿、公平的原则，经友好协商，就丙方海南东方龙城房地产开发有限公司将其位于海南省东方市项目中的十二套房产用于代为抵偿乙方所欠甲方债务一事，三方确认：丙方所转让的十二套房屋所折抵价款为伍佰捌拾捌万柒仟伍佰元，其中抵账本金金额为伍佰万元整，抵账利息金额为捌拾捌万柒仟伍佰元整（本金500万元的利息期间2014.10.28-2015.10.23）；丙方用房屋代为抵偿乙方借款后，可与乙方协商并签订有关协议，其内容与甲方无关，剩余借款本金500万元整甲乙双方继续按《借款合同》的约定履行，协议各方约定并同意，丙方用上述房屋代乙方向甲方抵偿借款的行为不构成丙方对本协议所述甲方债权及乙方债务的担保；丙方于2016年12月31日向甲方交付以上十二套房屋，并在2018年12月31日前办理完在房管局的房屋产权证手续；如丙方不能按第三条的约定交房及办理相关手续，每逾期一日，乙方应按该十二套房屋总价款的日万分之一向甲方支付违约金。 协议签订后，第三人未向原告交付十二套房屋，且该十二套房屋因纠纷被其他法院查封，目前无法办理房屋登记手续，原被告及第三人对此事实均认可。2016年6月29日，被告向原告出具《承诺函》，显示：根据贵我双方签署《借款合同》，目前我公司暂不具备偿还能力，我公司承诺，将继续按照上述合同的约定履行还款义务。后，原告多次向被告发函催收借款、利息及违约金。 2019年9月16日，本院作出（2019）冀0104民破1号民事裁定，受理石家庄龙城房地产开发有限公司的重整申请。 原告就上述借款向石家庄龙城房地产开发有限公司管理人申报债权，最终认定债权：本金500万元、利息5943333.33元（自2014年10月29日至2019年9月15日止）、违约金581685元（自2017年1月1日至2019年9月15日止），共计11525018.3元。 原告为了证实其主张，提交了《借款合同》、《补充协议》、《保证合同》、收据、资金往来（全渠道）信息结果表、交通银行（石家庄分行）记账回执、中国银行结算业务申请书、河北中原工程项目有限公司出具的《证明》、《协议书》、收条、收据、《承诺函》、《催告函》、《违约金支付通知书》、快递单、《履行合同义务通知书》、河北融投担保集团有限公司出具的《回执》、告知函、债权申报表、《石家庄龙城房地产开发有限公司破产重整案第一次债权人会议债权表-已审定的普通债权》、《异议答复书》等证据；被告、第三人未提交证据。 本院认为，《中华人民共和国企业破产法》第五十八条第三款规定:“债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的,可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼”。本案中,原告作为本案所涉借款的债权人对被告石家庄龙城房地产开发有限公司破产管理人确认的债权金额有异议,有权向本院提起破产债权确认之诉。 本案的争议焦点为：原被告及第三人所签《协议书》对第三人所发生的法律后果是代为履行还是债务承担。第三人代为履行,主要是指合同双方当事人约定由合同以外的第三人代替债务人向债权人履行合同义务的情形,第三人不履行债务或履行债务不符合约定,债务人仍应向债权人承担违约责任。本案中，原被告及第三人签订的《协议书》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据《协议书》中“丙方用上述房屋代乙方向甲方抵偿借款的行为不构成丙方对本协议所述甲方债权及乙方债务的担保”以及“如丙方不能按第三条的约定交房及办理相关手续，每逾期一日，乙方应按该十二套房屋总价款的日万分之一向甲方支付违约金”的内容，可以看出第三人仅履行的代偿义务，如不能按时交付房屋且办理登记手续，违约责任仍是由被告承担，该约定并非免除被告的债务承担责任，故该情形符合第三人代为履行的要件，并非是被告辩称的债务转移的情形；在庭审中，原告及第三人均认可《协议书》并未履行亦不具备履行的条件，故被告应依据原借款合同（编号：刘借字20140529号）向原告承担偿还借款本息的义务。 关于偿还借款本金数额，原被告之间签订的《借款合同》（编号：刘借字20140529号）系双方真实意思表示，且原告已通过转账的方式向被告支付借款1000万元，故原被告之间的借贷关系合法有效，借款本金应以实际支付数额为准，即1000万元，被告应对此承担偿还义务。 关于利息，原被告均认可被告已偿还利息至2014年10月28日（75万元），符合双方约定，未超过法律规定，本院予以确认；现原告主张按年利率24%计算自2014年10月29日至2019年9月15日止的利息及违约金为11886667元，既未超过双方约定的利息与违约金之和，亦未超过法律规定，且被告在庭审中对此计算标准予以认可，本院予以支持。综上，被告应向原告偿还借款本金1000万元、利息及违约金11886667元，共计21886667元。 综上，《中华人民共和国企业破产法》第五十八条第三款，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，第二十九条，《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条规定，判决如下： 确认原告刘咏梅对被告石家庄龙城房地产开发有限公司享有债权21886667元。 案件受理费80元，由被告石家庄龙城房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王素青 人民陪审员  季艳伟 人民陪审员  李 静 二〇二〇年七月三日 书 记 员  王天文