海南省第二中级人民法院   民事判决书   （2020）琼97民终868号   上诉人(原审原告)：佛山盛世皇磁新材料有限公司，所在地广东省佛山市禅城区季华西路**（季华西路与紫洞路交汇处）中国陶瓷产业总部基地中区******。   法定代表人：林珠武，该公司总经理。   委托诉讼代理人：包晓鹏，广东杰海律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：临高金润装饰工程有限公司，所在地，所在地海南省临高县临城镇文明中路****iv>   法定代表人：许煌珍，该公司总经理。   委托诉讼代理人：吉训文，海南盈帆律师事务所律师。   上诉人佛山盛世皇磁新材料有限公司（以下简称佛山盛世公司）因与被上诉人临高金润装饰工程有限公司（以下简称临高金润公司）买卖合同纠纷一案，不服海南省临高县人民法院（2019）琼9024民初1721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   佛山盛世公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判临高金润公司向佛山盛世公司支付质保金143929.97元及逾期利息暂计547.83元(利率以中国人民银行同期贷款利率为计算基础，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算，逾期日期暂计至2019年8月28日，应计至实际全部清偿之日止。2019年8月8日至2019年8月28日逾期付款21天，即143929.97元×4.35%×(1+50%)+360天×21天=547.83元）；2.一审、二审诉讼费用由临高金润公司承担。事实和理由：1.佛山盛世公司向临高金润公司供应的货物总量明确。5号楼、6号楼以及5号楼、6号楼补货的供货总量为264656片。非“陈有来”签收的《当批物流签收单》应当视为双方通过实际履行的行为变更了指定收货人。临高金润公司以及佛山盛世公司在合同履行期间均未就货物签收人的变更提出过异议，应当视为双方通过实际履行的行为变更了指定收货人；2.佛山盛世公司与临高金润公司的实际交易金额明确。临高金润公司的付款审批表详细载明了5号楼、6号楼、以及5号楼、6号楼补货的实际供货总金额为人民币2840894.14元。临高金润公司每次向佛山盛世公司支付货款，均需要走内部审批程序，由各部门负责人在付款审批表中集中就佛山盛世公司的供货进度、货物验收情况、付款比例、付款金额等发表意见并签字确认；3.质保金支付条件已经成就。质保金的比例固定为实际供货总金额5%。根据《三亚领海公寓5#楼精装修项目瓷砖产品采购合同》第八页约定，预留合同总价金额的5%作为产品的质保金。临高金润公司最后一次验收货物的时间为2017年10月26日，一年的质保期已经届满，且佛山盛世公司已经向临高金润公司交付了质保金请款材料；4.临高金润公司应向佛山盛世公司支付质保金人民币143929.97元。佛山盛世公司实际供货总金额为人民币2840894.14元，临高金润公司已支付的款项为人民币2696964.17元，故临高金润公司仍应当向佛山盛世公司支付人民币143929.97元。   临高金润公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1.双方约定最终结算的货款是以临高金润公司实际购买的货物为准，双方签订的合同对到货验收有明确的规定，也是最后结算的依据。佛山盛世公司作为瓷砖发货人，发货量应当根据临高金润公司的指令，且发货的单据及到货签收的单据应当拥有明确的数量，经双方核算，临高金润公司已经将相关款项支付给佛山盛世公司；2.临高金润公司未扣留佛山盛世公司的货款，临高金润公司一直积极履行自己的付款义务，已于2018年6月22日将剩余款项全部支付给佛山盛世公司。   佛山盛世公司向一审法院起诉请求：1.判令临高金润公司向佛山盛世公司支付质保金人民币143929.97元及逾期利息暂计为547.83元（利率以中国人民银行同期贷款利率为计算基础，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算，逾期日期暂计至2019年8月28日，应计至实际全部清偿之日止。2019年8月8日至2019年8月28日逾期付款21天，即143929.97元×4.35%×（1+50%）÷360天×21天=547.83元）；2.判令临高金润公司承担该案的诉讼费用。   一审法院认定事实：2017年3月23日，佛山盛世公司（乙方）与临高金润公司（甲方）签订《三亚领海公寓5#楼精装修项目瓷砖产品采购合同书》（以下简称合同），约定：由佛山盛世公司向临高金润公司供应瓷砖产品，合同总价为2738757.78元，合同履行期自2017年3月23日起至2017年12月30日止；送货地点为三亚市金鸡岭路129号，到货时间为30天，甲方联系人为仓管员陈有来、工程经理黄茂叶，乙方指定的移交人员为钱捷；乙方须按甲方的要求及采购《订货单》的规定送货前24小时与甲方沟通送货事宜，甲方做好材料收货准备后，乙方再将产品运输至甲方项目三亚市金鸡岭路129号，甲方安排人员卸货及上楼，否则甲方有权拒收产品，后果由乙方承担；甲方负责召集仓库管理员和乙方代表到现场对产品进行验收，经验收合格后，产品保修一年，保修期自合同最后一批材料交付验收之日起算；合同包含附件《产品报价表》《供应商合作指引》《诚信承诺》，具有法律效力。《供应商合作指引》对备货、发货、验收、付款时间和方式等流程进行了要求，具体为：收到甲方确认的订货单后，供应商按订货单上约定时间和工程进度要求的工期内送货；供应商发货前开具送货单，需与订单相对应；由供应商直接送货到仓库的，送货同时提供公司已盖章的送货单给仓库收货，由货运公司送货到仓库的，发货时把送货单放在货物包装箱内给仓库收货或快递至收货仓库；由收货仓库组织材料验收，验收后由仓库签收送货单并于当天办理入库单及出库单；所有送货单必需有收货人签字（可能是甲方使用部门人员或采购员），但最终须有甲方仓库人员签字为准（订货单有注明仓库收货人或仓库主管）；供应商在材料交付后，需跟进入库手续的办理，入库单原件建议由供应商收回，到收款时与发票一起交财务，入库单原件若供应商未能到仓库拿走可以与仓库沟通通过快递寄出；产品购销合同经甲乙双方签订后15个工作日内，甲方向乙方按合同总价金额支付30%即821627.33元作为定金，乙方即做好相关产品的生产及备货，并根据甲方的当批次订单发起供货安排，每批次到货货物经甲方验收合格后方视为交付，乙方提供齐全的付款资料甲方向乙方支付当批次货款总额的70%作为货款，剩下的30%货款在定金中进行冲减，直至合同结束，乙方须提供齐全的付款资料（付款资料包括：乙方的付款申请、增值税发票、交货验收合格证明、产品出厂合格证书、产品技术资料等），甲方自收齐相关付款资料并确认无误之日起15个工作日内，采用银行转账形式进行付款；本合同预留合同总价金额的5%作为产品的质保金，质保期为一年，自订单最后一批到货验收合格之日起算，质保期满后如无质量问题的甲方收到乙方书面申请后十五个工作日内无息返还乙方质保金。合同签订后，临高金润公司按合同总价的30%向佛山盛世公司支付了定金821627.33元，佛山盛世公司按照临高金润公司的订货单通过第三方物流公司陆续向临高金润公司发货。2017年10月16日，佛山盛世公司与临高金润公司签订《三亚领海公寓5#楼精装修项目瓷砖产品采购合同补充协议》，在原产品购销合同的基础上，补充约定新增采购数量及金额，货款金额为105400.62元。佛山盛世公司与临高金润公司确认合同约定的价款为预估价，交易金额以实际发货量为准，佛山盛世公司供货后临高金润公司分别支付了货款726399.43元、1048993.08元、99944.33元，加上之前支付的定金821627.33元，合计支付了2696964.17元。佛山盛世公司主张双方约定预留合同总价金额的5%作为产品的质保金，其向临高金润公司供应的货物中，5号楼实际供应货物金额为1117537.59元、质保金为55406.13元，6号楼实际供应货物金额为1618151.99元、质保金为83263.61元，5号楼和6号楼的补货金额为105204.56元、质保金为5260.23元，现质保期已满，临高金润公司应支付质保金共计143929.97元。   佛山盛世公司与临高金润公司之间因生产经营需要，订立合同及补充协议，系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，该合同及补充协议合法有效，双方均应履行约定的义务。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，佛山盛世公司主张其实际供应货物金额共计2840894.14元，临高金润公司应向其支付所预留的质保金共计143929.97元，应举证证明。该案中，佛山盛世公司与临高金润公司均确认合同约定的价款为预估价，交易金额以实际发货量为准。现佛山盛世公司提供的第三组至第五组有关双方交易往来的采购单、物流单、工程付款审批表等证据均未能提供原件核对，且临高金润公司不予认可，难以采信。佛山盛世公司未能提供有效证据证明其实际发货量，亦未能提供经双方确认的结算单，现仅凭合同及补充协议、佛山盛世公司单方制作的请款材料和催款函，不能确定佛山盛世公司与临高金润公司的实际交易金额和质保金数额，亦不能判断临高金润公司是否已履行完付款义务。因此，佛山盛世公司诉请临高金润公司支付质保金143929.97元，证据不足，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回佛山盛世皇磁新材料有限公司的诉讼请求。案件受理费3190元，由佛山盛世皇磁新材料有限公司负担。   二审审理期间，佛山盛世公司提交：佛山市天龙物流有限公司出具的《证明书》，拟证明佛山市天龙物流有限公司为涉案项目5号楼、6号楼的瓷砖承运人，运送至涉案项目的瓷砖总量为264656片。临高金润公司对其三性均不认可，该证据不属于二审新证据，佛山市天龙物流有限公司未出庭质证，不能证明该证据的真实性，且该证据也不能证明临高金润公司收到了相关货物。经质证，该证据不能证明临高金润公司已经收到了符合双方约定数量和质量的瓷砖，故对其证明力本院不予认可。   本案二审查明的事实与相一审一致，本院予以确认。   本院认为，本案二审的争议焦点是佛山盛世公司主张临高金润公司支付质保金143929.97元及其逾期利息是否有事实及法律依据。   依法成立的合同对双方当事人具有法律约束力，双方当事人应当严格按照合同的约定履行各自的义务。根据查明的事实，佛山盛世公司按照临高金润公司的订货单通过第三方物流公司陆续向临高金润公司发货，临高金润公司收货后分别支付了货款726399.43元、1048993.08元、99944.33元，加上之前支付的定金821627.33元，合计支付了2696964.17元。现佛山盛世公司主张其实际供应货物金额共计2840894.14元，临高金润公司应向其支付所预留的质保金共计143929.97元，但佛山盛世公司未能提供经双方确认的结算单等证据证明其实际发货的数量和双方实际交易的金额，第三方物流公司出具的《证明书》也不能证明临高金润公司已经收到了相应的货物，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，佛山盛世公司应当承担举证不利的法律后果，故对其上诉主张，本院不予支持。   综上所述，佛山盛世皇磁新材料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费3190元，由佛山盛世皇磁新材料有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 廖长荣   审判员 沈美萍   审判员 王天琳      二○二○年七月十三日   法官助理 白 黎   书记员 林 赏   附：本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。