山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终2217号 上诉人（原审原告）：兰陵泰润冶金技术有限公司，住所地山东省兰陵县尚岩镇206国道南兰陵县矿业循环经济产业园东北角300米。 法定代表人：许兴力，总经理。 委托诉讼代理人：韩百伟，山东金浩律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘广飞，男，1978年8月13日出生，汉族，居民，住山东省枣庄市峄城区。 委托诉讼代理人：乔印花，山东康桥（临沂）律师事务所律师。 上诉人兰陵泰润冶金技术有限公司（以下简称泰润公司）因与被上诉人刘广飞劳动争议一案，不服山东省兰陵县人民法院（2019）鲁1324民初6578号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人泰润公司委托诉讼代理人韩百伟、被上诉人刘广飞及其委托诉讼代理人乔印花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泰润公司上诉请求：1.撤销（2019）鲁1324民初6578号民事判决书或依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审认定事实和适用法律错误。一、刘广飞只是自述其于2019年4月8日应聘到上诉人处工作，工作采取两班倒，每天工作时间为12小时，没有提供相应的证据予以证明，原审直接认定此事实系严重认定事实不清。实际情况是刘广飞只是农闲时间去上诉人处灵活用工，上诉人不对其进行考勤与管理，发放也是劳务费，双方系平等的主体，完成一定工作量支付一定劳务费。二、刘广飞因操作不当导致自己受伤，上诉人基于人道主义垫付了医疗费，因刘广飞受伤后不能给上诉人提供劳务，上诉人于是结清了劳务费，并非劳动报酬，一审直接认定上述事实并认定劳务费为劳动报酬，显失公平。三、上诉人与刘广飞系劳务关系，一审法院直接依据《中华人民共和国劳动法》的相关规定系适用法律错误。 刘广飞辩称，一、双方存在事实劳动关系。上诉人上诉称“被上诉人只是农闲去上诉人处灵活用工，不对其进行考勤与管理，发放也是劳务费”，其陈述可见上诉人认可被上诉人在其处工作，为其发放报酬即工资等事实。被上诉人到上诉人处从事开搅拌机的工作，其向上诉人提供的为人身劳动，服从上诉人的管理，按上诉人的要求和规定完成劳动工作。二、一审法院认定的部分事实存在错误，请二审法院依法纠正。1、从程序上讲，本案经兰陵县劳动人事争议仲裁委员会作出的兰劳人仲字[2019]第145号仲裁裁决书裁决：确认申请人刘广飞与被申请人兰陵泰润冶金技术有限公司之间自2019年4月8日至今存在事实劳动关系。本案一审判决驳回泰润公司的诉讼请求，如一审判决生效，裁决书将发生法律效力。一审所认定的“原、被告之间自2019年4月8日至2019年5月6日期间存在法律意义上的劳动关系”之事实依据就与劳动仲裁裁决相违背，势必导致在后续的工伤赔偿案件中出现问题和冲突。2、一审已经查明被上诉人在2019年5月6日遭受工伤，随后被上诉人住院治疗17天。被上诉人的食指、中指被截肢，必然存在一定的停工留薪期进行术后恢复休养。后被上诉人又依法申请工伤认定及提起本案确认劳动关系的仲裁和诉讼。在此过程中，根据法律规定，用人单位亦无权单方解除与工伤职工的劳动关系。工伤职工受伤治疗和停工留薪期内休养，必然无法上班提供劳动。甚至其身体稍有恢复，但用人单位未通知上岗，工伤职工亦无法上班提供劳动，但这并非就是劳动关系终止及双方合意解除。一审法院认定了“2019年4月8日至2019年5月6日期间”是事实劳动关系的期限，其治疗期限和停工留薪期以及待岗期限亦必然是劳动关系存续的期限。因此，一审法院作出的“……其劳动关系终止，系双方劳动合同的合意解除”及“原、被告之间自2019年4月8日至2019年5月6日期间”存在法律意义上的劳动关系期限的事实认定错误，无事实依据和证据支持，且于理不合，于法相悖。 泰润公司向一审法院起诉请求：判令原告与被告之间自2019年4月8日至今不存在事实劳动关系。 一审法院认定事实：泰润公司系于2018年1月2日注册成立的有限责任公司（自然人独资），法定代表人许兴力，经营范围：冶金技术开发、液压设备的生产、建筑工程施工承包等。刘广飞看到泰润公司门口的招工启事后，于2019年4月8日应聘进入泰润公司工厂内涂衬车间从事开搅拌机工作。原告采取两班工作日，每天工作12个小时，按月发放工资。原告收取被告工作服押金500元，并向被告发放“兰陵泰润”员工证，原告为被告购买了人身意外伤害保险。2019年6月12日，泰润公司的法定代表人许兴力向刘广飞通过银行转账发放4月份工资3253元；2019年7月13日发放5月份（6天）工资1330元。原告未与被告签订劳动合同，未办理社会保险登记手续、未缴纳社会保险费，工作期间点名考勤。2019年5月6日晚上10点左右，刘广飞在泰润公司涂衬车间开搅拌机，当时沙湿，刘广飞用手往下挖沙时，其左手的食指和中指不慎被机器挤掉第一段。刘广飞受伤后被原告送往医院住院治疗17天，住院医疗费14,331.78元由原告的法定代理人许兴力垫付。刘广飞的人身损伤意外保险赔偿款由原告的法定代理人许兴力领取。刘广飞向兰陵县劳动争议仲裁委员会提出申请：要求确认原、被告之间存在事实劳动关系。2019年9月9日，兰陵县劳动争议仲裁委员会做出兰劳人仲字（2019）第145号《仲裁裁决书》，确认刘广飞与泰润公司自2019年4月8日至今存在事实劳动关系。 本案争议的焦点：应否支持原告的诉讼请求。 一审法院认为，被告劳动者主体和原告用人单位主体双方虽没有签订书面劳动合同，但自用工之日起，被告从事原告经营范围内的工作，接受原告的劳动考勤，原告向被告按月发放劳动报酬。原告与被告之间存在管理与被管理关系、原告为被告提供必要的劳动条件，并向被告支付劳动报酬，原、被告之间形成事实的劳动合同关系。被告在原告处劳动时受伤而离开工作岗位，原告为被告垫付了住院医疗费，并付清了劳动期间的工资，其劳动关系终止，系双方劳动合同的合意解除。原告主张被告在原告处劳动，系灵活用工，其自由时间就来原告处干活，工资也以提供一定的工作量计算，按天计算工资，只不过统一到一个时期发一次。根据《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。被告在原告处劳动，原告采用其按天计酬，按月发放的方式，系其自主确定本单位的工资分配方式，故对原告的该项主张，法院不予采信。根据《中华人民共和国劳动仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案在审理中，原告拒不提交自2019年4月8日至2019年5月6日期间的单位职工花名册、劳动合同文本、缴纳社保证明、考勤记录等证明相关事实，应承担对其不利的后果。 综上，原、被告之间自2019年4月8日至2019年5月6日期间存在法律意义上的劳动关系，对于原告的诉讼请求法院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第二十四条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动仲裁法》第六条之规定，判决：驳回原告兰陵泰润冶金技术有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告兰陵泰润冶金技术有限公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，被上诉人刘广飞于2019年4月8日到上诉人泰润公司从事搅拌机操作工作，接受上诉人的管理，并由上诉人发放劳动报酬，有被上诉人提供的“兰陵泰润”员工证、工资发放银行交易明细为证，双方符合劳动法意义上的劳动关系构成要件，原审认定双方存在劳动关系正确。上诉人主张双方仅为劳务关系，无证据证实，本院不予采信。但被上诉人在劳动时受伤并住院治疗，其应享受一定的停工留薪期，在上诉人无证据证明已向被上诉人送达相关解除劳动关系通知书的情况下，原审即以被上诉人2019年5月6日受伤离开工作岗位，上诉人为被上诉人垫付医疗费并结清工资为由认定双方于2019年5月6日合意解除劳动关系错误，本院予以纠正，双方劳动关系至今仍然存在。 综上所述，泰润公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省兰陵县人民法院（2019）鲁1324民初6578号民事判决； 二、上诉人兰陵泰润冶金技术有限公司与刘广飞自2019年4月8日至今存在事实劳动关系。 一、二审案件受理费各10元，均由上诉人兰陵泰润冶金技术有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇二〇年七月十五日 书记员 侯俊娜