杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0106民初585号 原告：泉州市宇升旅游发展有限公司，住所地福建省泉州经济技术开发区崇顺街**办公楼**，统一社会信用代码91350502MA3297ND50。 法定代表人：武长升，执行董事。 委托诉讼代理人：张镇东，福建瑞兆律师事务所律师。 被告：浙江乐活控股有限公司，住，住所地浙江省杭州市转塘街道之江路****一社会信用代码91330101MA27XBNM35。 法定代表人：葛金伟，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：许杰，江苏苏沪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：左林林，江苏苏沪律师事务所律师。 原告泉州市宇升旅游发展有限公司与被告浙江乐活控股有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年2月18日立案受理后，依法由审判员杨志敏独任审理，于2020年6月30日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张镇东、被告的委托诉讼代理人许杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.确认被告违约，定金28万元部分不予返还或抵作价款；2.被告立即支付原告货款120万元；3.被告支付自2019年6月1日起至款项付清之日止的逾期付款利息损失；4.由被告承担本案诉讼费用。在庭审中，原告变更第三项诉讼请求为：被告支付从2019年6月20日起至款项付清之日止的逾期付款利息损失，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。 事实理由：被告因开发宿迁市洋河玫瑰小镇需要向原告订购雕塑产品，双方于2019年4月9日签订《玻璃钢雕塑景观小品购销合同》，约定由原告向被告提供玻璃钢等材质雕塑一批计总价款140万元，于合同生效后三个工作日内支付定金42万元，第一批交付甲方验收合格后三个工作日内支付56万元，第二批安装完毕交付验收合格后一个月内支付37万元，验收合格后一年内支付剩余的质量保证金50000元。合同并约定“甲方对项目质量有异议的，需在10个工作日内提交书面异议内容，由双方协商解决。如无提交书面异议，则项目交工后10个工作日内，甲方不组织竣工验收则视为甲方默认项目竣工验收合格”。被告于4月16日通过转账支付定金42万元，原告于2019年5月11日完成送货并安装完毕，5月19日被告验收并投入使用。之后，被告仅于8月7曰支付货款3万元，于8月20日支付货款3万元。被告应付未付货款87万元时间较长，造成原告工人离职、停工等严重后果，属严重违约，原告有权取消定金42万元中总价款20%部分即28万元，超过部分14万元抵作价款。被告不履行合同给付价款义务，并有多起被诉支付货款诉讼，丧失商业信誉，合同约定质量保证金应加速到期。 被告答辩称，一、被告未能及时支付款项是行使“先履行抗辩权”。原告交付的货物与合同约定严重不符，货物质量存在严重问题，原告违约在先，被告与其协商维修、更换定作物并降低价款未果拒绝付款。故原告要求确认被告违约，不应得到支持。合同第一条第6项约定：“甲方验收合格后一年，支付剩余质量保证金5万元”，涉案景观在安装后发现严重质量问题，被告多次与原告协商维修及更换定作物未果，于2019年9月10日向原告发送律师函催促其尽快履行质保义务，故即便应当支付质保金，也应在原告履行质保义务后支付。二、合同中约定的定金，系解约定金而非违约定金。定金分为订约定金、成约定金、解约定金、违约定金。案涉合同提及的定金，对应的是合同第六条第1款“在生产过程中，如甲方单方面取消合同，乙方有权不予退还定金”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十七条规定：定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。对解除主合同后责任的处理，适用《中华人民共和国合同法》的规定。而原告违约付款，并不适用定金罚则。三、原告提供的定作物存在严重质量问题，被告要求减少合同总价款。因原告未能提供质量合格的定作物，部分定作物尺寸不足，影响整体效果，被告至今未出具质量合格验收报告给原告。故北奥要求减少合同总价款至80万元，扣除被告已付的48万元，被告愿意在剩余款项范围内履行。 原告提交以下证据材料： 1.《玻璃钢雕塑景观小品购销合同》1份，用于证明双方买卖合同关系及被告未按合同约定付款的事实； 2.送货单1份5页（2019年5月11日原告送货，被告于2019年5月19日验收），用于证明原告依约完成全部交货义务； 3.视频、图片若干，用于证明被告已将案涉产品投入使用，原告交货验收合格的事实。 原告提供的证据经质证，被告对证据1真实性无异议，证明目的有异议。对证据2真实性无异议，但不能证明原告已按约完成交货义务。事实上，原告交付的货物外观及尺寸与合同约定严重不符，景观底部固定焊铁全部未做保护及防锈，导致涉案景观安装不久就大面积生锈及影响美观，也造成安全隐患，部分景观因出现质量问题，导致开裂、脱落变形等质量问题。对证据3真实性不予认可。涉案项目仅是试营业，至今没有正常营业。该组证据无法证明涉案景观经验收合格。 被告提供下列证据材料： 1.律师函、EMS电子回单1份，用于证明货物存在严重质量问题，被告向原告邮寄律师函，书面要求原告维修、更换定作物、承担质保义务； 2.雕塑景观损坏明细、购销清单1份，用于证明原告提供的定作物中86项定作物，标的额合计1121910元与合同约定不符并存在严重质量问题，另包含部分现场图片与参考图片不符。 被告提供的证据经质证，原告对证据1真实性无异议，但该律师函是原告员工到项目现场催讨工程款、原告向被告发送《催款函》后被告才向原告发送该律师函的，该律师函不能证明被告欲证明对象。证据2系被告单方制作，没有事实依据，不能作为认定依据。 上述证据，本院认证如下：原告提交的证据的真实性，被告均无异议，故本院予以认定。被告提供的证据1形式真实性，原告没有异议，故本院予以认定；证据2系被告单方制作，不具有证明力，故本院不予认定。 本院根据当事人的陈述及本院确认的有效证据，认定下列事实： 2019年4月9日，原告、被告签订《玻璃钢雕塑景观小品购销合同》1份，由原告向被告供应各种尺寸、品名的雕塑，双方约定合同总额140万元，被告于本合同签订盖章生效后三个工作日内向原告支付合同额的30%420000元作为定金；第二次付款：原告分两个批次来被告现场安装，第一批雕塑安装完毕，经原告自检合格后交付给被告，被告验收合格后三个工作日内支付原告560000元；第三次付款：第二批全部安装完毕，经原告自检合格后交付给被告，被告验收合格后一个月内支付原告370000元；第四次付款：被告验收合格后一年，支付剩余的质量保证金50000元；在生产过程中，如被告单方面取消合同，原告有权不予退还定金；货物完成并经被告验收合格后，若被告未在合同约定的时间内支付货款，应付未付金额罚款率为每迟延一天被告向原告交纳应付未付金额的万分之一（罚款金总额不超过合同总金额的百分之一）作为违约赔偿；被告对项目质量有异议的，需在10个工作日内提交书面异议内容，由双方协商解决。如无提交书面异议内容，则项目交工后10个工作日内，被告不组织竣工验收则视为被告默认项目竣工验收合格。 合同签订后，被告于4月16日通过转账支付原告定金42万元。原告陆续向被告指定的安装现场宿迁洋河玫瑰小镇运送合同约定的雕塑，截至2019年5月11日完成全部送货并安装完毕。5月19日被告验收并投入使用。因被告未能按约付款，原告于2019年7月发函催讨届时所欠货款93万元。之后，被告于8月7曰支付货款3万元，于8月20日支付货款3万元。2019年9月，被告发律师函给原告，以部分产品存在尺寸不符、脱落、变形、焊接开裂、未做防腐处理等主张质量异议和违约。2020年2月18日，原告催讨货款无果诉至本院。 本院认为：原、被告签订的《玻璃钢雕塑景观小品购销合同》系双方真实意思表示，未违反国家法律、行政法规的强制性规定，故应认定依法有效，对双方均有法律约束力。根据合同约定，被告单方面取消合同，则原告有权不予退还定金，故案涉约定的定金为解约定金，本案并未发生被告单方取消合同的情形，故不适用定金罚则，案涉定金应当抵作货款。而且事实上原告已经将定金抵作货款，该事实可从原告发给被告的催款函所催讨欠款数额亦可证明。原告发货并安装完毕后，被告于5月19日签字验收并投入使用，按照合同约定，被告验收合格后分三次应当付清尾款，但是被告未能按约付款，已经构成违约，理应承担违约责任，故原告有权要求被告支付剩余欠款92万元。被告辩称货物存在质量问题，但其于5月19日签字验收时并未提出质量异议。即使该签字不能视为对质量无异议，那么合同约定对质量有异议的，需在10个工作日内提交书面异议内容；如无提交书面异议内容，则项目交工后10个工作日内，被告不组织竣工验收则视为被告默认项目竣工验收合格，据此约定，被告未在约定检验期间提出质量异议，故应当视为货物符合约定，本院对被告的质量抗辩意见不予采纳。关于逾期付款的利息损失，合同约定质量保证金于验收合格后一年支付，故该笔款项逾期付款利息损失起算点应为2020年5月19日起算，其他款项原告主张的起算点符合规定，故本院予以准许。原告诉请要求确认被告违约，该项请求不属于买卖合同的责任承担方式，不属于可提起确认之诉的诉的范畴，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十八条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条规定，判决如下： 一、浙江乐活控股有限公司于本判决生效之日起十日内支付泉州市宇升旅游发展有限公司货款920000元； 二、浙江乐活控股有限公司于本判决生效之日起十日内支付泉州市宇升旅游发展有限公司自2019年6月20日起至上述第一项货款付清之日止的逾期付款利息损失；2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付；其中870000元货款的逾期付款利息损失自2019年6月20日起计算，剩余50000元货款的逾期付款利息损失自2020年5月19日起计算； 三、驳回泉州市宇升旅游发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取7800元，由泉州市宇升旅游发展有限公司负担1300元，浙江乐活控股有限公司负担6500元。 原告泉州市宇升旅游发展有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江乐活控股有限公司于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费用。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  杨志敏 二〇二〇年七月三日 书记员  陈容容