江苏省江宁经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0191民初936号 原告：刘红，女，1980年6月25日出生，汉族，住江苏省南京市秦淮区。 委托诉讼代理人：张宁华，江苏博事达律师事务所律师。 被告：张万英，女，1971年11月23日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。 被告：上海可善医疗科技有限公司，住所地上海市奉贤区奉城镇东街98号13幢2300室。 法定代表人：张万英。 二被告共同委托诉讼代理人：朱雨航，北京市盈科(南京)律师事务所律师。 原告刘红与被告张万英、上海可善医疗科技有限公司（以下简称可善公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月29日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘红及其委托诉讼代理人张宁华，被告张万英、可善公司的共同委托诉讼代理人朱雨航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘红向本院提出诉讼请求：1.解除原告刘红与被告张万英之间的合伙关系，对合伙财产进行清算，按出资比例分配剩余财产；2.被告张万英支付合伙期间的利润分红暂计100万元(具体金额以可善公司的财务资料计算为准），被告可善公司承担连带责任；3.本案诉讼费用由被告张万英承担，被告可善公司承担连带责任。原告刘红明确其第二项诉讼请求为要求被告张万英支付其2016年5月24日取得可善公司股权起至合伙解散期间的利润分红，并由可善公司承担连带责任。事实和理由：2013年4月8日，刘红、张万英及案外人李钢签订《合作协议》，约定三人合伙经营“贝朗”神经外科系列产品。由张万英出资40%、李钢出资40%、刘红出资20%，三人按出资份额增资、享受分红并承担亏损，后三人陆续完成出资。三人合伙后，以李钢实际控制的上海鼎福恒盈医疗器械销售中心（以下简称鼎福中心）名义从事经营，李钢负责实际执行合伙事务，出资款125万元均汇入鼎福中心账户，销售回款也均由客户直接付至该账户。2013年12月，李钢在通知刘红后退出合伙并将其份额转让给了张万英。自此，张万英负责执行合伙事务，实际负责具体经营事宜。后李钢在自己公司名下开设一独立账号，交由张万英管理，专门用于合伙经营。2016年5月24日，张万英通过资本运作取得可善公司的控制权。可善公司系一人有限责任公司，张万英系其唯一自然人股东。在刘红的帮助下，可善公司取得贝朗公司签约经销商资格，张万英遂以可善公司名义从事合伙经营至今。合伙初期，张万英作为实际负责执行合伙事务的合伙人定期将合伙经营流水账发给刘红。自2016年4月起，张万英即不再告知刘红经营情况，也不再向其提供流水账。刘红多次要求张万英告知经营状况并提供财务报表、会计账簿等财务资料供查阅，但张万英均以各种理由推脱。2018年2月，张万英同意核算合伙以来的收益，按出资比例向刘红分红。但截至目前，张万英既未告知收益核算的情况也未支付任何分红。刘红认为，因案涉医疗器械行业仅能以公司主体进行经营，且合伙协议约定任何一方不得单独从事与贝朗医疗产品相关联的业务，刘红与张万英建立合伙关系以来未解除合伙关系，合伙经营的具体事宜由张万英具体负责，张万英自合伙关系建立后一直以邮件的方式将合伙经营的账目发送给刘红，张万英发送给刘红的2016年、2017年账目中将可善公司的相关支出均列为合伙支出，且可善公司与张万英之间存在频繁的资金往来，很多资金进入可善公司账户后随即转至张万英处，以上事实可充分证明可善公司系双方合伙事务实体平台，故可善公司应承担连带责任。 被告张万英、可善公司辩称：1.可善公司并非本案适格诉讼主体，对案涉事由不应承担连带责任。本案为合伙协议纠纷而非侵权责任纠纷，合伙关系发生在刘红与张万英之间，可善公司具备独立的法人资格，本案纠纷与可善公司无关，刘红要求可善公司承担连带责任无事实和法律依据；2.刘红和张万英之间的合伙关系早于2016年5月就已经结束，双方于2017年11月进行过结算，张万英已将25万元投资款全数退还给了刘红；3.刘红要求张万英按照出资比例清算、分配剩余财产并支付100万元利润分红没有事实和法律依据。在2013年至2016年合伙期间，刘红仅支付了25万元的投资款，就要求张万英支付100万元的分红，严重不符合交易习惯和公平公正，且无论是双方合伙经营期间或是之后可善公司独立运营，总体上都处于止损的状态，根本没有分红的前提条件；4.刘红并未参与可善公司的投资和经营管理，也不是可善公司的股东或公司管理人员，其并没有直接证据证明可善公司的经营是为了延续双方的合伙关系，其基于合伙协议要求分割可善公司的财产或进行分红没有法律依据；退一步说，即使刘红的上述证明目的能够达成，按照邮件显示2017年仍处于亏损状态，刘红仍需就不足之处进行补足；5.根据相关规定及生效的司法裁判实践，合伙人之间因账务纠纷提起诉讼必须提供账册，对于分工不明确、手续不健全、无核查依据的不予受理，当事人坚持经审查不符合受理要件的应当裁定驳回起诉。综上，请求法院驳回刘红的诉讼请求或驳回其起诉。 本院经审理认定事实如下：2013年4月8日，案外人李钢（甲方）、张万英（乙方）、刘红（丙方）三方签订《合作协议》，约定三方合作代理“贝朗”脑神经外科系列产品，甲、乙、丙三方出资分别各占40%、40%及20%，并按出资份额增资且享有分红和承担亏损的权力和义务。 《合作协议》签订后，刘红出资25万元、张万英、李钢各出资50万元，三人共计出资125万元。三人并未成立合伙企业，李钢、张万英与刘红均陈述三人合伙后以鼎福中心的名义开展合伙事务。2013年底，案外人李钢退出合伙并将其40%的出资份额转让给了张万英，李钢退伙时三方已进行结算。张万英、刘红称此后其继续使用鼎福中心的名义开展合伙事务至2016年。 另查，可善公司成立于2014年7月16日。2016年5月24日，张万英取得可善公司股权，成为该公司法定代表人及股东之一；2017年8月23日，张万英成为可善公司的唯一自然人股东。 2013年5月至2016年3月期间，张万英通过电子邮件向刘红发送了合伙事务账目，2016年3月后张万英未再向刘红发送账目。2017年9月至2017年11月期间，张万英又通过电子邮件向刘红发送了部分账目，以上账目仅注明了月份及相应的收入、开支，但未明确注明具体账目主体。 2018年2月9日，张万英通过微信向刘红发送信息：“一会我给你打5万块钱，我们的利润分成，还有部分等年后你回来，我算给你看我们这几年的收益。我按照整个利润的20%给你”。 张万英主张其与刘红之间的合伙关系已于2016年5月解除，其于2017年10月9日、2017年11月1日分别向刘红转账支付15万元、10万元，已向刘红退还了出资款25万元。刘红对此不予认可，其主张双方之间的合伙关系至今仍在存续，张万英向其支付的25万元系销售医疗器械回款的利润。 本案审理过程中，本院向案外人李钢调查合作协议履行相关情况，李钢陈述其于张万英、刘红签订合作协议后，并未成立合伙企业，合伙后使用鼎福中心作为平台开展业务。其在签订协议后几个月退出了合伙，退伙时其将40%的出资份额转让给了张万英，三人并未签订退伙协议，退伙时三人进行了结算。其退伙后，张万英和刘红继续使用鼎福中心名义开展业务，其对退伙后张万英和刘红的合伙情况就不知情了。 以上事实，由合作协议、微信聊天记录、电子邮件、谈话笔录及当事人陈述予以证明。 本院认为，刘红、张万英及案外人李钢签订的《合作协议》系三方真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。本案中，合同三方当事人一致认可李钢已于2013年退伙，且李钢退伙时已进行了结算，故在李钢退伙后上述《合作协议》的当事方为刘红与张万英。刘红现要求解除其于张万英之间的《合作协议》，张万英认为双方合伙关系已于2016年5月解除，对此，张万英仅提供了其于2017年10月及11月向刘红转账支付25万元的银行转账凭证，用以证明其在合伙关系解除后已向刘红返还出资款25万元，因张万英未能提交证据证明双方曾于2016年5月达成散伙协议或双方曾作出过解除合伙关系的意思表示，本院对其该抗辩意见不予采信，其与刘红之间的合伙关系仍在存续期间。刘红现要求解除双方之间的合伙关系，张万英主张双方合伙关系已解除，纵观双方合作协议履行情况，双方合伙关系已无履行可能，合作协议的合同目的已无法实现，故本院对刘红要求解除其与张万英之间合作协议的诉讼请求，予以支持。 刘红主张被告张万英于2016年5月24日取得可善公司经营权后，双方以可善公司名义开展合伙事务，故其现要求清算、分配合伙财产并要求张万英根据可善公司财务资料记载，按其出资比例对可善公司2016年5月24日后合伙期间的利润分红进行分配，并要求可善公司承担连带责任。本院认为，因刘红与张万英在合伙期间对合伙事务开展的具体事宜并无相应的书面约定，现并无直接证据证明2016年5月24日之后双方以可善公司名义开展合伙事务，根据刘红提交的电子邮件中的账目、微信聊天记录不足以证明上述事实，刘红亦未能就其主张的该事实进行进一步举证，本院对刘红主张的双方自2016年5月24日起以可善公司名义开展合伙事务的意见不予采信，故对其要求张万英进行合伙清算、财产分割并按照可善公司财务资料记载分配利润，并由可善公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告刘红与被告张万英于2013年4月8日签订的《合作协议》； 二、驳回原告刘红的其他诉讼请求。 案件受理费13800元，保全费5000元，共计18800元，由原告刘红负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  逯婷婷 人民陪审员  时桂红 人民陪审员  欧继荣 二〇二〇年七月二十四日 见习书记员  薛 枫