安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖03民初37号原告：安徽怀远农村商业银行股份有限公司常坟支行，住所地安徽省怀远县常坟镇昌盛街北，统一社会信用代码91340321150102627M。负责人：赵洁，该支行行长。委托诉讼代理人：郑书剑，安徽治邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋佳欣，安徽治邦律师事务所律师。被告：蚌埠市鸿盛食品有限公司，住所地安徽省怀远县城西工业园，统一社会信用代码91340321788588806B。法定代表人：阙玉松，该公司执行董事。被告：安徽省华煜投资有限公司，住所地安徽省蚌埠市怀远县荆山镇禹王路**华润苏果（怀远）购物广场，统一社会信用代码91340321577055030M。法定代表人：周志平，该公司总经理。被告：周志平，男，1976年5月6日出生，汉族，安徽省华煜投资有限公司法定代表人，住南京市江宁区。安徽省华煜投资有限公司、周志平共同委托诉讼代理人：赵俊毅，江苏星之辰律师事务所律师。被告：阙玉松，男，1972年4月16日出生，汉族，住安徽省怀远县。被告：张桂珍，女，1974年10月26日出生，汉族，住安徽省怀远县。原告安徽怀远农村商业银行股份有限公司常坟支行（以下简称怀远农商行常坟支行）与被告蚌埠市鸿盛食品有限公司（以下简称鸿盛公司）、阙玉松、张桂珍、安徽省华煜投资有限公司（以下简称华煜公司）、周志平金融借款合同纠纷一案，本院于2020年3月20日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告怀远农商行常坟支行的委托诉讼代理人郑书剑、宋佳欣；华煜公司和周志平的共同委托诉讼代理人赵俊毅到庭参加诉讼，被告鸿盛公司、阙玉松、张桂珍经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。怀远农商行常坟支行诉讼请求：1、鸿盛公司偿还原告借款本金4500万元、利息10118187.05元（计55118187.05元，其中利息暂计算至2020年3月10日，此后利息按照合同约定的罚息标准年利率10.46175%支付至本金还清为止，利随本清）；2、怀远农商行常坟支行从华煜公司提供抵押的位于安徽省怀远县禹王西路华润苏果购物广场9号楼A118号的抵押物（他权证号：怀远县他证城关镇字第**）折价、拍卖、变卖所得价款中优先受偿；3、华煜公司、周志平、阙玉松、张桂珍对上述债务承担连带偿还责任；4、本案诉讼费、律师费、公告费、保全费、执行费等及其他实现债权的一切费用由各被告承担。事实和理由：鸿盛公司因生产经营需要向怀远农商行常坟支行借款，于2017年5月26日与怀远农商行常坟支行签订《流动资金借款合同》，约定：借款人民币4500万元，借款期限2017年5月26日至2018年3月26日，借款用途为收购小麦，还款方式为按月结息，借款利率为年利率8.0475%，贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮30%。2015年3月27日，华煜公司与怀远农商行常坟支行签订《最高额抵押合同》，对鸿盛公司与怀远农商行常坟支行在2015年3月27日至2018年3月27日期间内，在人民币4500万元额度内的借款提供抵押担保，并办理了抵押登记（他权证号：怀远县他证城关镇字：怀远县他证城关镇字第**5日，华煜公司向怀远农商行常坟支行出具《抵押承诺书》，承诺以其位于安徽省怀远县禹王西路华润苏果购物广场9号楼A118号的房产提供抵押担保。华煜公司、周志平向怀远农商行常坟支行承诺对上述债务承担连带保证责任。2017年5月26日，阙玉松、张桂珍分别与怀远农商行常坟支行签订《保证合同》，为保证鸿盛公司能够按期还本付息，对上述债务承担连带保证责任。2017年5月26日，怀远农商行常坟支行根据鸿盛公司的申请，以受托支付的方式向其发放贷款人民币4500万元。原、被告在合同中约定，被告向怀远农商行常坟支行提供的地址为怀远农商行常坟支行向被告方邮寄送达相关材料、文书的唯一合法地址，怀远农商行常坟支行按此地址向被告方邮寄相关材料、文书的，不论被告方是否接收、寄件是否丢失均视为已经送达，邮寄的第三日视为送达日。自借款发放至今，几被告均未按合同约定履行还款义务，怀远农商行常坟支行多次催要未果，特向法院提起诉讼。华煜公司、周志平共同辩称，关于鸿盛公司的借款及还款状况，华煜公司、周志平不清楚。华煜公司对鸿盛公司的借款提供最高额抵押事实予以认可，但是华煜公司、周志平在2018年主合同借款的还款期到期后，各方就涉案借款达成以物抵债的协议，怀远农商行常坟支行诉请的借款合同已经终止，因此，怀远农商行常坟支行提起诉讼要求华煜公司、周志平承担连带责任没有事实和法律依据。鸿盛公司、阙玉松、张桂珍未作答辩。怀远农商行常坟支行为证明其主张，向本院提供以下证据：证据一、怀远农商行常坟支行统一社会信用代码证、金融机构许可证、负责人身份证明；证明原告的主体资格。证据二、被告营业执照、身份证复印件；证明被告的主体资格。证据三、借款申请书、股东会决议、《流动资金借款合同》（编号：常坟支行［部］流借字第0859631220170016号）、借款凭证、放款通知书、提款申请书、支付委托书；证明鸿盛公司向怀远农商行常坟支行借款人民币4500万元，怀远农商行常坟支行已履行发放贷款的义务。证据四、华煜公司股东会决议、抵押承诺书、《最高额抵押合同》（合同编号：常坟支行［部］高抵字第0859632015130010号）、产权证、他项权证；证明华煜公司向怀远农商行常坟支行提供抵押担保，以及华煜公司、周志平对上述债务承担连带偿还责任的事实。证据五、《保证合同》2份（合同编号均为常坟支行［部］保字第0859631220170016号）；证明阙玉松、张桂珍对上述债务承担连带偿还责任的事实。证据六、积欠的本金及利息的计算说明；证明被告积欠原告借款的本金及利息的金额情况。华煜公司、周志平共同质证意见：证据一、证据三、证据五真实性无异议；证据二华煜公司、周志平的身份信息无异议，对于其他的被告的身份请求法庭核实；对证据四华煜公司股东会决议，具有对内效力不具有对外效力，周志平没有与怀远农商行常坟支行签订保证合同，股东会决议不能产生对外保证合同效力；证据六是原告单方制作的说明，不是原始材料，不能确定数据的真实性。鸿盛公司、阙玉松、张桂珍未发表质证意见。本院认证：对证据一、二、三、五的真实性、合法性、关联性予以采信；对证据四，因华煜公司、周志平并未否认该证据真实性，故本院对其真实性予以确认；对证据六，华煜公司、周志平虽然未认可其真实性，但未提供相反的证据予以反驳或推翻，本院对该证据真实性予以确认。鸿盛公司、周志平、阙玉松、张桂珍、华煜公司未向本院提交证据。庭审时，华煜公司、周志平向本院提出，2018年各方于主合同借款到期后，就案涉借款已达成以物抵债协议。而原告并不否认各方签订该份协议的事实。庭审后，本院向原告调取了该份《资产抵债协议书》，协议内容主要有：当事人为贷款人（合同甲方）怀远农商行、借款人（合同乙方）鸿盛公司、抵押人（合同丙方）华煜公司；协议背景与三方共同承认的事实：甲方于2017年5月26日向乙方发放贷款4500万元，期限一年，贷款到期日为2018年3月26日；丙方以其拥有的合法财产为乙方在甲方的上述借款提供了抵押担保，并已依法办理了相关抵押登记手续；乙方已向甲方明确表态无力偿还贷款本息；关于乙方在甲方的债务：乙方、丙方愿意向甲方承担还本付息等合同约定的一切责任，针对协议第二条中乙方拖欠甲方的债务，丙方自愿以其合法拥有产权的已抵押给甲方的财产折价抵偿乙方拖欠甲方的债务；乙方对丙方的抵偿行为予以承认，并承诺对此无任何异议。在该协议关于丙方折价抵偿给甲方的财产项下约定的“经甲、乙、丙三方共同协商一致，同意丙方以上述全部财产折价人民币＿＿＿＿元，（小写＿＿＿＿元），抵偿乙方所欠甲方债务。”该协议未填写抵押物的折价金额，也没有注明具体签订时间。华煜公司与周志平质证意见：1、对该份证据的真实性、合法性无异议。该份证据系甲乙丙(原告与被告1、被告2)三方在自愿平等、友好协商的基础上达成，经三方盖章后生效予以共同执行的。该协议第一款第三条明确约定甲乙、甲丙、乙丙两方之间签订的其他任何协议、合同、单方承诺等相关法律文件或文书中，如有与本协议内容有冲突的，以本协议约定为最终确定内容。2、该证据证明了甲、乙双方之间的借款协议已经终止，变更为资产抵债协议，双方现在已经不存在返还金融借款的事由，双方之间的债务已经转换为华煜公司(丙方)配合将之前的抵押房产过户给甲方(原告)，类似于一个新的房屋买卖合同。该协议第三款约定，针对乙方拖欠甲方的债务，丙方自愿以其合法拥有产权已抵押给甲方的财产折价抵偿乙方拖欠甲方的债务，丙方承诺并配合甲方做好抵债财产的过户及交付等相关工作;乙方对丙方的抵债行为予以承认，并承诺对此无任何异议。目前原告与被告之间的法律关系发生了根本改变，原告的诉讼请求基础已不存在，请求法院依法驳回。怀远农商行常坟支行质证意见：由于协议各方未对协议主要条款达成一致意见，无法履行，达不到合同成立的要件，且协议签订时未对资产的实际价值进行评估，程序不合法，因此，原告与债务人、抵押人之间签订的《资产抵债协议》尚未成立，不能达到抵销债权的目的。同时，案涉资产始终没有过户，仍然登记在抵押人名下，原债务并未消灭，原告有权要求债务人及担保人根据合同约定承担相应的民事责任。本院认证：对各方签订的《资产抵债协议书》的真实性予以确认，但本院对华煜公司与周志平辩称已实现抵押物抵债、案涉债务已经消灭的证明目的不予认定。根据当事人所举证据和陈述意见，能够证明怀远农商行常坟支行起诉的事实属实，本院对怀远农商行常坟支行所诉以上事实予以确认。经审理查明：2017年5月26日，怀远农商行常坟支行与鸿盛公司签订《流动资金借款合同》（合同编号：常坟支行［部］流借字第0859631220170016号），约定借款额度为4500万元，借款期限12个月，借款额度有效期间自2017年5月26日至2018年3月26日；借款年利率为固定利率，即8.0475%；逾期罚息利率为贷款利率上浮30%即10.46175%，利息结算方式为按月结息，每月20日为固定结息日；费用的承担：怀远农商行常坟支行因追索贷款而发生的一切费用和损失（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）由鸿盛公司承担。2015年3月27日，华煜公司与怀远农商行常坟支行签订《最高额抵押合同》（合同编号：常坟支行［部］高抵字第0859632015130010号），主要约定：华煜公司以其名下坐落于安徽省怀远县禹王西路华润苏果购物广场9号楼（权证号为房地权证怀自字第**）为鸿盛公司与怀远农商行常坟支行在2015年3月27日至2018年3月27日期间签订的所有借款合同在4500万元的最高贷款余额内提供抵押担保，并办理了抵押权登记；担保范围：主合同项下全部借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和征收、征用补偿费用以及诉讼费、律师代理费（以怀远农商行常坟支行实际支付金额为准）、抵押物处置费、过户费、办案费用、公告费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、电讯费等怀远农商行常坟支行实现抵押权的一切费用。抵押权的实现：主合同项下债务履行期限届满，怀远农商行常坟支行未受清偿的，怀远农商行常坟支行在行使抵押权时，有权依据法律规定，经与华煜公司协商对抵押物进行折价以抵偿鸿盛公司所欠债务，或对抵押物进行拍卖、变卖、以取得的价款优先受偿。怀远农商行常坟支行依据约定处分抵押物时，华煜公司应予以配合，不得设置任何障碍。2015年4月10日，怀远农商行常坟支行与华煜公司就上述抵押物办理了不动产登记证明，他项权证号为怀远县房地产他证城关镇字第20150400077号。2017年5月15日，华煜公司作出《股东决定》：“1、同意鸿盛公司向怀远农商行常坟支行申请贷款4500万元，期限一年，借款用途为收购小麦；2、同意以华煜公司名下房产（房房地权证：怀自字第**）本笔贷款提供最高额抵押，抵押期限3年，贷款期限1年；3、还款来源为鸿盛公司经营收入及利润，但不限于营业收入及利润；4、愿意以本公司及法人个人为此笔贷款承担无限连带责任保证，直至贷款还清为止。”周志平和华煜公司均在《股东决定》上签名、盖章。2017年5月15日，华煜公司向怀远农商行常坟支行出具一份《抵押承诺书》，承诺为鸿盛公司上述贷款4500万元承担抵押担保责任。2017年5月26日，阙玉松、张桂珍与怀远农商行常坟支行签订了《保证合同》，为鸿盛公司的上述借款承担连带保证责任。保证范围：主合同项下的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金等；怀远农商行常坟支行实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费、电讯费等所有费用）。保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起二年。同日，经鸿盛公司申请，怀远农商行常坟支行受托向鸿盛公司指定的账户发放了4500万元的借款（分五笔发放，分别为1000万元、1000万元、1000万元、1000万元、500万元）。借款发放后，鸿盛公司按合同约定付至2018年1月19日的利息2404190.7元，此后再未付息。截至2020年3月10日，鸿盛公司欠付怀远农商行常坟支行借款本金4500万元及利息10118187.05元。本院认为：怀远农商行常坟支行与鸿盛公司、华煜公司、阙玉松、张桂珍分别签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《保证合同》，均系当事人真实意思表示，不违反法律法规的规定，应为合法有效，当事人均应按约履行。案涉借款合同签订后，怀远农商行常坟支行依约发放了贷款，鸿盛公司应按合同约定偿还借款本息。但鸿盛公司仅支付了部分借款利息，借款本金及其余利息未按约偿还，显然构成违约，故怀远农商行常坟支行要求鸿盛公司支付尚欠借款本金、利息、罚息符合合同约定，本院予以支持。依据《保证合同》，阙玉松、张桂珍自愿为鸿盛公司所负上述债务承担连带保证责任，故阙玉松、张桂珍应对鸿盛公司所负上述债务承担连带清偿责任。怀远农商行虽然与鸿盛公司和华煜公司就案涉借款曾经签订一份《资产抵债协议书》，但由于该协议内容仅为各方同意以抵押物作价抵偿鸿盛公司所负案涉债务，并未超出上述《最高额抵押合同》条款范围，该协议对抵押物折价金额、抵押物交付和过户等均未作出约定，亦未实际履行，因此，该协议并不发生对原合同的变更或已履行的事实。故本院对华煜公司和周志平辩称的已实现抵押物抵债、案涉债务已经消灭的理由不予采信。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条规定，第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。华煜公司、周志平虽未签订《保证合同》，但其向债权人怀远农商行常坟支行出具了《股东决定》，虽为公司内部文件，但该文件已为债权人接受，应具有对外效力。且《股东决定》内容明确表示华煜公司、周志平“愿意以本公司及法人个人为此笔贷款承担无限连带责任保证，直至贷款还清为止”，华煜公司、周志平通过《股东决定》形式明确向怀远农商行常坟支行作出保证承诺，怀远农商行常坟支行接受且未提出异议，故保证合同成立并生效。因此，原告依据上述《股东决定》，有权向华煜公司、周志平主张对鸿盛公司所负上述债务承担连带保证责任。本院对华煜公司、周志平辩称不应承担连带保证责任的理由不予采信。华煜公司自愿以其所有的房产和土地使用权为鸿盛公司所负上述债务承担抵押担保责任，依据《最高额抵押合同》及抵押权登记证明，华煜公司应在鸿盛公司逾期未能履行上述案涉债务时，向怀远农商行常坟支行承担担保责任，即怀远农商行常坟支行有权就华煜公司上述抵押不动产折价或者以拍卖、变卖该抵押不动产的价款在最高额4500万元的范围内优先受偿。怀远农商行常坟支行还主张公告费、财产保全费、执行费用等为实现债权发生的相关费用，但这些费用现未实际产生，本院对此均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十七条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十九条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条、第三十二条第二款、四十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告蚌埠市鸿盛食品有限公司于本判决生效之日起十日内偿还所欠原告安徽怀远农村商业银行股份有限公司常坟支行借款本金4500万元、利息10118187.05元（截至2020年3月10日），并支付自2020年3月11日起按年利率10.46175%算至实际付清之日的利息。二、被告阙玉松、张桂珍、周志平、安徽省华煜投资有限公司对被告蚌埠市鸿盛食品有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任；本项所列被告承担保证责任后，有权向被告蚌埠市鸿盛食品有限公司追偿。三、如被告蚌埠市鸿盛食品有限公司逾期未能偿还上述第一项债务，原告安徽怀远农村商业银行股份有限公司常坟支行有权以被告安徽省华煜投资有限公司抵押的权证号为怀自字第××号不动产（房屋坐落于安徽省怀远县禹王西路华润苏果购物广场9号楼A118号等）折价或者以拍卖、变卖该抵押不动产的价款在最高额4500万元的范围内优先受偿；被告安徽省华煜投资有限公司承担担保责任后，有权向被告蚌埠市鸿盛食品有限公司追偿。四、驳回原告安徽怀远农村商业银行股份有限公司常坟支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费317391元，由被告蚌埠市鸿盛食品有限公司、阙玉松、张桂珍、安徽省华煜投资有限公司、周志平负担310000元（于本判决生效后七日内向本院交纳），由原告安徽怀远农村商业银行股份有限公司常坟支行负担7391元（已交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长  王朝霞审 判 员  唐红旭人民陪审员  王小虎二〇二〇年七月十日法官助理祁克轩书记员王婷婷附：本案适用相关法律、司法解释条文《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。第六十条借款合同可以附最高额抵押合同。债权人与债务人就某项商品在一定期间内连续发生交易而签订的合同，可以附最高额抵押合同。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。第三十二条第二款保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。