山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0105民初3401号原告：济南市天桥区泺口街道办事处泺口社区居民委员会，住所地济南市。法定代表人：于爱民，该居委会主任。委托诉讼代理人：闵小辉，山东千舜律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨志刚，山东千舜律师事务所律师。被告：山东兴源实业有限公司，住所地济南市。法定代表人：耿升运，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘伟，山东环周律师事务所律师。原告济南市天桥区泺口街道办事处泺口社区居民委员会（以下简称泺口居委会）与被告山东兴源实业有限公司（以下简称兴源公司）抵押权纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月14日公开开庭进行了审理。原告泺口居委会的委托诉讼代理人闵小辉、杨志刚，被告兴源公司的法定代表人耿升运及委托诉讼代理人刘伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。泺口居委会向本院提出诉讼请求：1、依法确认泺口居委会对兴源公司所有的位于济南市兴源大厦2号商住楼一层大厅（整层）房屋的折价款、拍卖或变卖款享有优先受偿权；2、判令本案全部诉讼费由兴源公司承担。事实与理由：2011年1月1日，双方当事人签订《合作协议》，约定泺口居委会将自兴源公司购买的位于天桥区标山南路10号兴源大厦一至三层商业房出租给兴源公司经营管理。同年6月22日，双方当事人又签订《借款协议书》，约定兴源公司向泺口居委会借款5000000元，借期1个月，兴源公司以位于天桥区标山南路10号2号商住楼一层及鲁兴醋厂的土地证、房权证作为担保。借款到期后，双方当事人于同年7月28日签订《还款协议书》，兴源公司承诺于同年7月31日前还清借款，如逾期1年则抵押物归泺口居委会所有。2012年1月16日，兴源公司又向泺口居委会借款1000000元，借款1年。2014年9月15日，因兴源公司未能按期支付租金及偿还借款，双方当事人签订《补充协议》，约定兴源公司于2014年10月15日前支付泺口居委会租金2542600元，若不能履行，则视为兴源公司同意按前期协议将抵押物交由泺口居委会管理使用两年并收取该时段的房租、各项收益；若抵押期满，兴源公司仍不能还清欠款，抵押物归泺口居委会所有。其后，兴源公司仍未能履行还款义务。泺口居委会遂于2015年9月9日向兴源公司发出告知函，告知其泺口居委会将于2015年9月16日接收抵押物。兴源公司收到告知函后，承诺于2015年9月30日前还清欠款，逾期按原协议履行。双方当事人就抵押物约定的抵押担保除流押条款外均有效，泺口居委会对抵押物折价款、拍卖或变卖款享有优先受偿权。依据法律规定，泺口居委会特提起本案诉讼。兴源公司辩称，1、泺口居委会对涉案房产不享有抵押权，对涉案房屋的折价款、拍卖或变卖款不享有优先受偿权。2、如确认泺口居委会对涉案房产享有优先受偿权将属于个别清偿，对其他债权人不公平。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经组织当事人进行证据质证及庭审调查，本院认定如下事实：位于济南市的山东兴源大厦2号商住楼，系兴源公司于其拥有土地使用权的土地上所建。2011年1月1日，双方当事人签订《合作协议》，约定泺口居委会将自兴源公司购买的位于天桥区标山南路10号兴源大厦一至三层商业房出租给兴源公司经营管理。2011年6月22日，泺口居委会（甲方）与兴源公司(乙方)签订《借款协议书》，约定：乙方因资金短缺向甲方借款5000000元；借款期限自2011年6月23日起至2011年7月22日止；乙方自愿将位于济南市的山东兴源大厦2号商住楼一层商业大厅及鲁兴醋厂的土地证、厂房权证作抵押；就上述《借款协议书》约定的抵押物山东兴源大厦2号商住楼一层商业大厅，双方当事人未办理抵押权登记。2011年7月28日，泺口居委会（甲方）与兴源公司(乙方)签订《还款协议书》，约定：乙方因资金短缺向甲方借款5000000元，借款期限自2011年6月23日起至2011年7月22日止，并以位于济南市的山东兴源大厦2号商住楼一层商业大厅及鲁兴醋厂的土地证、厂房权证作抵押。乙方现因5000000元资金尚未到位，不能如期偿还借款，就此双方达成以下协议：乙方承诺于2011年7月31日前还清全部借款；乙方如逾期偿还借款，自2011年7月31日起每逾期一日，向甲方支付借款额万分之五的延迟履行金；如逾期一年乙方仍不能还清借款，则乙方抵押物归甲方所有。2014年9月15日，泺口居委会（甲方）与兴源公司(乙方)又签订《补充协议》，约定：鉴于乙方长期不能履行与甲方的还款协议（见2011年1月1日、2011年6月22日、2011年7月28日、2012年1月16日的借款、租赁协议），截止至2014年9月15日累计应支付甲方款额15676176.23元，给甲方造成极重负担，经多次协商达成如下还款计划：乙方于2014年10月15日前向甲方支付2012年、2013年的租金2542600元；若乙方不能履行上述协议，则视为乙方同意按前期协议将抵押建筑物交由甲方管理使用两年，并收取该时段房租及各项收益；抵押期内，乙方如能支付原欠款总额，并承担20%年息前提下，甲方将抵押建筑物主体复还乙方；若抵押期满乙方仍无法还清甲方欠款，则抵押物主体永久归甲方所有，双方再无经济纠葛。2015年9月9日，泺口居委会向兴源公司出具告知函，告知该公司如不能如期偿还欠款和年息，泺口居委会将于2015年9月16日按《补充协议》约定接受抵押物主体。就该告知函，兴源公司法定代表人耿升运当日在该告知函下方手写签署了“2015年9月30号前还清欠款，逾期按原协议执行”。其后，泺口居委会于2016年1月开始占有使用济南市的山东兴源大厦2号商住楼一层商业大厅。再其后，因兴源公司申请破产并进入破产程序，泺口居委会就涉案债权向兴源公司破产管理人予以了申报，现其申报的债权尚未得到确认。2019年7月15日，兴源公司以泺口居委会无权占有济南市的山东兴源大厦2号商住楼一层商业大厅为由将泺口居委会诉至本院，要求泺口居委会返还该房屋。本院经审理后依法作出（2019）鲁0105民初3947号民事判决，判令泺口居委会将前述房屋返还与兴源公司。泺口居委会因不服该判决提起上诉。济南市中级人民法院经审理后作出（2020）鲁01民终2009号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。以上事实，有泺口居委会提交的《合作协议》、《借款协议》、《还款协议书》、《补充协议》、《国有土地使用权证》、（2019）鲁0105民初3947号民事判决、（2020）鲁01民终2009号民事判决等证据及双方当事人的庭审陈述为证，故本院予以认定。据以上事实，现泺口居委会提起本案诉讼，请求确认其对济南市的山东兴源大厦2号商住楼一层商业大厅的折价款、拍卖或变卖款享有优先受偿权。就泺口居委会的该请求，双方当事人于诉讼中产生了如下争执：泺口居委会认为，1、双方当事人约定以涉案房产提供担保的事实明确，且该担保财产为其他特定具体的财产，是一种广泛使用的非典型担保方式。根据九民会议纪要第66条的规定，该担保功能应予肯定，泺口居委会据此对于该担保财产的折价款、拍卖或变卖款享有优先受偿权，且该优先受偿权于破产程序中亦应依法受到保护。2、兴源公司曾将涉案房屋的土地证、测绘报告、收费通知等权利凭证交付给泺口居委会，该交付权利凭证的行为可以认定泺口居委会对涉案房屋的折价款、拍卖或变卖款享有优先受偿权。3、兴源公司将涉案房屋交付泺口居委会系进行折价抵债，故据此泺口居委会亦对涉案房屋的折价款、拍卖或变卖款享有优先受偿权。兴源公司反驳称，泺口居委会对涉案房产不享有优先受偿权。九民会议纪要规定要坚持物权法定原则、公示公信原则。涉案房屋有着明确的法定登记机构，未办理抵押登记即不产生抵押权，泺口居委会就不享有优先受偿权。且，涉案房屋并非系由兴源公司交付给泺口居委会抵债，而系泺口居委会强占。本院认为，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。以不动产设定抵押权，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。本案中，双方当事人虽约定以涉案房产作为抵押财产，但因未办理抵押权登记，抵押权尚未设立，故泺口居委会对于涉案抵押财产不享有抵押权。既不享有抵押权，那么其要求按照抵押权享有涉案抵押财产的折价款、变卖或拍卖款优先受偿权便无依据，故对其该请求本院不予支持。泺口居委会虽就其该请求提出了相应主张，但其一，因双方当事人约定的不动产抵押事宜有着明确的法律规定予以调整，不属于非典型担保的范畴，故泺口居委会以涉案房产担保事宜属于非典型担保的范畴应按非典型担保予以处理于法无据，对其该主张本院不予采纳。其二，本案中并无证据证明涉案房产未办理抵押登记系因登记机关所致，故不能适用因登记机关原因导致未办理抵押权登记，在交付相应权利凭证后即享有优先受偿权的规定，故对泺口居委会的该主张本院亦不予以采纳。其三，泺口居委会所主张的涉案房产系由兴源公司以抵债形式予以交付的事实，兴源公司并不认可，且其又无证据对此予以佐证，故对其该主张本院亦不予以采纳。综据上述，依照《中华人民共和国物权法》第六条、第一百八十条、第一百八十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告济南市天桥区泺口街道办事处泺口社区居民委员会的全部诉讼请求。案件受理费50元，由原告济南市天桥区泺口街道办事处泺口社区居民委员会负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  曹新建二〇二〇年七月十七日书记员  高雪莲