湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂01刑终369号原公诉机关湖北省武汉市黄陂区人民检察院。上诉人（原审被告人）向武，男，1975年11月11日出生于湖北省武汉市，回族，高中文化，无固定职业，住湖北省武汉市江岸区。曾因犯盗窃罪，于2008年6月5日被武汉市江岸区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月16日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现羁押于武汉市黄陂区看守所。指定辩护人曹朝军、唐健，浙江靖霖（武汉）律师事务所律师。湖北省武汉市黄陂区人民法院审理湖北省武汉市黄陂区人民检察院指控原审被告人向武犯贩卖毒品罪一案，于2020年3月3日作出（2019）鄂0116刑初863号刑事判决。原审被告人向武不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年1月2日20时许，被告人向武在武汉市黄陂区祁家湾街粮店东村74号民宅内，向吸毒人员张某贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）10颗，获现金人民币300元，并容留张某在房间内吸食毒品。次日19时许，被告人向武在上述地点，向吸毒人员彭某1贩卖甲基苯丙胺片剂2颗，通过手机转账方式获人民币100元，并容留彭某1、张某在房间内吸食毒品。当晚21时许，被告人向武在上述地点，再次向吸毒人员陈某贩卖甲基苯丙胺片剂3颗及少量甲基苯丙胺晶体，并通过手机转账方式获现金人民币150元。被公安民警当场抓获，民警现场从被告人向武衣袋内查获现金人民币300元、甲基苯丙胺片剂1包、甲基苯丙胺红色片剂晶体1大包和3小包、从其身上背包内查获甲基苯丙胺晶体1大包、从其床上查获甲基苯丙胺片剂3包、甲基苯丙胺晶体2小包，经现场称量甲基苯丙胺片剂重27.85克、甲基苯丙胺晶体重77.43克；公安民警从陈某身上查获甲基苯丙胺片剂3颗及甲基苯丙胺粉末4塑料管，经现场称量甲基苯丙胺片剂重0.29克、甲基苯丙胺粉末重0.12克；公安民警另从房间内地上查获张某丢弃的甲基苯丙胺片剂2颗及甲基苯丙胺粉末少许，经现场称量甲基苯丙胺片剂重0.19克、甲基苯丙胺粉末重0.02克；后公安机关从查获的各分包毒品中抽取样品，送武汉市公安毒品司法鉴定中心检验：所送检材中均检出毒品甲基苯丙胺成分。原审认定上述事实，有下列证据：1.现场查获的毒品、现金等物证，证实：公安机关在对贩卖毒品的被告人向武抓获时当场查获了毒品和毒资的事实。2.身份证明材料、刑事判决书，证实：被告人向武是具有完全刑事责任能力的自然人及犯罪前科情况。3.扣押决定书、清单，证实：公安机关对现场查获的物证进行提取扣押的事实。4.抓获经过，证实：被告人向武系被公安人员当场抓获归案。5.证人张某的证言，证实：2019年1月2日20时许，其用现金人民币300元向被告人向武购买麻果10颗，并于当日和次日在被告人向武房间吸食的事实。6.证人彭某1的证言，证实：2019年1月3日19时许，其步行至祁家湾街粮店村被告人向武家中用人民币100元向被告人向武购买2颗麻果并在被告人向武房间吸食的事实。同时证实公安人员在现场从被告人向武身上和身上挎包里以及茶几上、床上均搜出大量麻果和冰毒的事实。7.证人陈某的证言，证实：2019年1月3日22时许，其至祁家湾街粮店村向武家中用人民币150元向被告人向武购买3颗麻果及4塑料管冰毒的事实。8.司法鉴定报告、现场检测报告书，证实：从被告人向武处查获的毒品均检出毒品甲基苯丙胺成分，毒品总重量超过五十克以上。9.搜查笔录、提取、扣押笔录、照片、称量、取样笔录，证实：公安机关依法对查获毒品进行提取、扣押送检的过程。相关笔录上均有被告人向武的签字认可。10.手机微信转账记录截图，证实：被告人向武进行毒品交易，获取赃款的事实。11.现场执法记录视听资料、讯问录音录像资料，证实：公安机关取证、讯问的程序均是依法进行。12.被告人向武的供述和辩解，证实：其向吸毒人员张某、彭某1、陈某贩卖毒品的事实。同时供述公安机关在现场从其上衣胸前口袋搜出21颗麻果、三小包冰毒，从其上衣左边口袋搜出一大包冰毒，从其睡觉的床上搜出一个铁盒，盒子里装有两大包麻果和一些冰毒，从其身上背的一个黑色挎包里搜出一大包冰毒的事实。原审判决认为，被告人向武某是毒品而多次非法销售，且当场查获的甲基苯丙胺数量超过五十克以上，其行为构成了贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第六十四条、第五十九条之规定，判决：一、被告人向武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元；二、涉案毒品、毒资依法予以没收。上诉人向武的上诉理由：1.公安机关提交的证据中显示当天搜出了三百元现金，实际搜出的现金有三千八百多元，与事实不符；2.彭某1的证言不实；3.本人供述与辩解与公安机关所说不符，唯一签字的笔录系公安机关骗我所签且未让我看笔录内容；4.被抓获时的房间、床上的铁盒和黑色挎包中的毒品均不是我的；5.刑期计算错误，未扣减行政处罚日期。辩护人的辩护意见：1.本案事实认定不清，查获的部分毒品是否系向武所有存疑；2.一审法院未通知法援律师提供辩护、程序违法。经审理查明，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，所列证据来源合法、内容真实、与本案事实密切，已经原审庭审质证。本院经依法全面审查，对原判认定的事实及所列举的证据予以确认。关于上诉人向武的上诉理由和辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：1.陂公（长）扣字[2019]061号扣押决定书载明了当时扣押物品的名称和数量，扣押现金为人民币300元，且有向武和见证人彭某2的签字，向武提出的扣押现金数额不符的上诉理由与查证事实不符，本院不予采纳。2.现场执法记录视听资料与彭某1的证言能相互印证，证实案发现场的搜查情况，向武提出的彭某1证言不实的上诉理由本院不予采纳。3.向武的讯问笔录与同步录音录像视频载明的内容一致，向武的讯问笔录虽未签字，但并不影响其效力，向武提出的本人供述与辩解与公安机关所说不符的上诉理由本院不予采纳。4.关于向武提出的被抓获时房间、床上的铁盒和黑色挎包中毒品均不是其所有的辩解和辩护人提出的部分毒品是否属于向武存疑的辩解意见。经查，证人张某、彭某1、陈某的证言证实其各自均是到武汉市黄陂区祁家湾街粮店东村74号找向武购买毒品，案发时陈某与向武正在进行毒品交易，张某、彭某1在上述地址房屋内吸食毒品，被查获的毒品系从向武上衣胸前口袋、上衣左边口袋、床上铁盒里、其所背黑色挎包里查获，均系向武控制范围，被抓获时房屋内并未有其他同住人存在，且向武也无法提供存在其他同住人的证据，向武提出的被抓获时的房间、床上的铁盒和黑色挎包均不是其所有的上诉理由及辩护人提出的部分毒品所有人存疑的辩护意见与本院查证的事实不符，本院不予采纳。5.向武系因吸食麻果受到行政处罚，其受到的行政处罚时间不予进行刑期折抵，其刑期计算错误的上诉理由本院不予采纳。6.根据相关法律规定，被告人可能判处无期徒刑、死刑，没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。本案中，检察院出具的量刑建议书建议判处向武有期徒刑十五年，原审判决的裁判结果亦判处向武有期徒刑十五年，向武并不属于应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护的范围，并未违反法定程序，辩护人提出的一审法院未通知法援律师提供辩护、程序违法的辩护意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人向武违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺105.69克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审认定向武犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑并无不当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周伶俐审判员  张 青审判员  刘永祥二〇二〇年七月二日法官助理肖慎明书记员武连玲