甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书（2018）甘0702民初5079号原告：龙明花，女，1976年3月17日出生，汉族，农民，住甘肃省张掖市甘州区。委托诉讼代理人：施仪，系甘肃德言盛律师事务所律师。被告：张掖市湘桐商贸有限公司。住所：甘肃省张掖市甘州区新墩镇双塔嘉园**门店。注册号：620702200024381（1-1）。法定代表人：来聪，系该公司经理。委托诉讼代理人：吴进军，系甘州区西街街道法律服务所法律工作者。被告：张掖市至诚房地产开发有限责任公司。。住所：甘肃省张掖市甘州区张掖绿洲现代物流园区规划东路与规划崇业路交叉口西南角统一社会信用代码：916207025811767757法定代表人：白佶忠，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杜冰，系甘肃振泽律师事务所律师。原告龙明花与被告张掖市湘桐商贸有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年5月28日立案受理，原告龙明花于2017年11月19日申请追加张掖市至诚房地产开发有限责任公司为被告参加诉讼，经本院审查准许。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告龙明花及其委托代理人施仪、被告张掖市湘桐商贸有限公司法定代表人来聪、委托诉讼代理人吴进军、被告张掖市至诚房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人杜冰到庭参与了诉讼。本案现已审理终结。原告龙明花向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费4473.16元；2、护理费11860.56元；3、误工费13953.60元；4、营养费3000元；5、、住院伙食补助费6、伤残赔偿金51386元；7、被扶养人生活费3688.99元；8、法医鉴定费3000元；9、精神抚慰金2000元；以上合计93602.30元。事实和理由：2015年6月11日，原被告建立劳动关系，被告聘用原告在甘州区达生二手车交易市场工地做饭，月工资3500元。2015年8月2日早8时30分时原告做饭操作压面机时，因压面机故障至原告左手3、4、5手指远端指骨撕脱性骨折，被告当即派人送原告治疗。2016年1月27日原告向被告索要医疗费用及共时，被告仅支付工资20000元，对原告工伤赔偿问题事宜推诿拒绝解决。故原告依据《工伤保险条例》的规定向张掖市人力资源和社会保障局申请认定工伤，因被告否认劳动关系工伤认定程序中止。原告向甘州区劳动认识争议仲裁委员会申请劳动关系认定，经仲裁形成甘州区劳人仲裁字（2016）第152号裁决书裁定认为原被告之间不存在劳动关系。经甘州区法院制作（2016）甘0702民初11846号民事判决书认定原被告不存在劳动关系。经甘肃申证司法医学鉴定所甘申司法临医鉴字（2016）第413号《关于龙明花人身伤害司法医学鉴定意见书》鉴定原告系十级伤残。综合上述，原告认为自己的工资由被告支付，伤后也是被告派人给原告就医支付医疗费，自己的受伤与被告指派的工作有直接的因果关系，被告应当给原告赔偿损失，以弥补原告的经济损失及精神痛苦。故原告依法诉讼，望公正审理。诉讼过程中，原告第一次变更诉讼请求为要求二被告连带赔偿：1、医疗费4180元；2、误工费17710元；3、护理费15053.50元；4、营养费3000元；5、、住院伙食补助费240元6、鉴定费3000元；7、伤残赔偿金17608元；8、精神抚慰金2000元；9、被扶养人生活费6345.12元（其中父亲龙丰云15**.76元、母亲米清香4834.45元）。原告第二次调整诉讼请求为：1、医药费4473.16元；2、误工费16503元；3、护理费14027.55元；4、营养费3000元；5、、住院伙食补助费240元6、法医鉴定费3000元；7、精神抚慰金2000元；8、伤残赔偿金16152.20元；9、被抚养人生活费（其中父亲龙丰云13**.28元、母亲米清香4282.50元），合计65016.69元。被告张掖市湘桐商贸有限公司未做书面答辩，庭审中辩称：被告张掖市湘桐商贸有限公司在2015年6月11日并没有与原告龙明花建立劳动关系，被告张掖市湘桐商贸有限公司也没有聘用原告在甘州区达生二手车交易市场工地做饭。原告龙明花为何受伤，张掖市湘桐商贸有限公司并不知情。原告龙明花受伤已经一次性处理完毕，原告主张的各项损失违反了一事不再理的原则。张掖市湘桐商贸有限公司仅代付了来进海员工工资及本案原告龙明花的工资及赔偿款。请求法庭驳回原告的起诉。被告张掖市至诚房地产开发有限责任公司未做书面答辩，庭审中辩称：本案当中所涉及的甘州区达生二手车交易市场的部分工程是我公司发包给被告张掖市湘桐商贸有限公司完成施工。根据被告张掖市湘桐商贸有限公司工商注册的经营范围该公司具有建筑和路桥工程施工资格，因此致诚公司给湘桐公司的发包不存在违法发包的情况。就原告所述在湘桐公司务工和受伤的情况，至诚公司均不知情也不认可。原告诉请至诚公司和湘桐公司承担连带赔偿责任，但我们认为至诚公司承担赔偿责任的前提是湘桐公司在本案当中应当承担赔偿责任。所以如果在本案中湘桐公司不承担责任，那么至诚公司就不存在承担赔偿责任的问题。请求法庭依法查明本案的事实。请求法庭驳回原告请求至诚公司承担连带清偿责任的诉讼请求。经审理查明：被告张掖市湘桐商贸有限公司成立于2015年5月12日，经营范围包括工程机械设备租赁、建筑工程施工、路桥工程施工等项目。来进海承包工程原有张掖市至诚房地产开发有限公司分包给被告，被告又将工程分包给来进海。2015年6月11日，原告龙明花跟随来进海（又名来进钰）在其承包的工程工地上从事做饭工作，日常管理由来进海负责。2015年8月2日，原告压面时手部受伤，所花医药费已有来进海支付。2016年1月7日，来进海死亡。来进海所欠工人工资，经劳动行政部门协调，由被告张掖市湘桐商贸有限公司进行了发放，其中原告龙明花领取了20000元。另查明：2016年8月24日，张掖市人力资源和社会保障局以在工伤认定调查过程中被告公司与原告龙明花之间是否存在劳动关系发生争议为由中止了工伤认定程序，原告龙明花向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与被告公司之间存在劳动关系。2016年11月18日，甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出甘区劳人仲裁字（2016）第152号裁决书，裁决原、被告之间不存在劳动关系。原告不服该裁决，遂诉至本院。原告龙明花与被告张掖市湘桐商贸有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年12月9日立案，审理后作出（2016）甘0702民初11846号民事判决书，内容为：“……本院认为，劳动关系是劳动者与用人单位之间形成的相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系。因此，劳动者与用人单位之间是否形成劳动关系，应该从双方之间是否形成劳动关系所具备的实质要件为探究，即参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条所基于的是否存在管理与被管理的关系，工资关系以及劳动者提供的劳动是否是用人单位的业务组成部分等因素来综合确定。本案中，原告受雇于案外人来进海，其具体工作安排与工资发放均由来进海负责，而来进海与被告系分包关系，来进海去世后，虽在劳动行政部门协调下由被告向原告发放了工资，但双方之间并未形成具有劳动内容的权利义务关系。原告认为案外人来进海与被告之间的内部承包关系，应视为被告业务对外的延续，双方形成劳动关系，但依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”的规定，被告应当承担的是用工主体责任，而非拟制成劳动关系主体责任。关于用工主体责任，2013年人力资源和社会保障部发布《关于执行若干问题的意见》第七条关于“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”和2014年最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条关于“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”的规定，用工主体责任实为工伤保险责任，且用人单位承担工伤保险责任不以存在劳动关系为前提。依据上述规定，本院对原告要求确认与被告之间存在劳动关系的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、原劳动和社会保障部（劳社部发[2005]12号）《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：原告龙明花与被告张掖市湘桐商贸有限公司之间不存在劳动关系。案件受理费10元，由原告龙明花负担。”现（2016）甘0702民初11846号民事判决书已生效。再查明：原告龙明花的伤情经甘肃甘证司法鉴定所作出的甘申司法临医鉴定字【2016】第413号《关于龙明花人身伤害司法医学鉴定意见书》鉴定：原告龙明花因2015年8月2日，身体受到外力的直接作用后，造成左手中、环、小指开放粉碎性骨折的损伤程度，属十级伤残。医疗及恢复时限综合为5个月，前3个月视为完全医疗期，丧失全部劳动能力和大部分生活能力，生活需要他人（1人）大部分护理，在此期间为了促使损伤部位早日愈合，通过日常饮食不能免租受损集体对热能和各种营养素的需求，需要从其他食品中获得营养；后2个月视为休息恢复治疗期，丧失部分劳动能力和生活能力，生活需要他人（1人）部分护理。为此，原告支付法医鉴定费3000元。诉讼过程中，被告张掖市湘桐商贸有限公司对甘申司法临医鉴定字【2016】第413号《关于龙明花人身伤害司法医学鉴定意见书》提出异议并申请重新鉴定。经原、被告双方协商共同选定甘肃政法大学司法鉴定中心进行重新鉴定。甘肃政法大学司法鉴定中心作出甘政司2020（法临）鉴字第018号司法鉴定意见书鉴定：原告龙明花因伤致“左手第3-5指远节指骨开放、粉碎性骨折”评定为十级伤残，误工期限评定为90日，伤后无护理依赖。为此，被告张掖市湘桐商贸有限公司支付二次法医鉴定费2200元。上述事实，有原、被告当庭陈述及提交的相关书证在卷予以证明，足以认定。本院认为：因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。在本案中，原告龙明花各项诉请是否合理、如何负担，本院分述如下：一、关于原告龙明花各项损失的认定问题。原告龙明花主张医药费4473.16元，但仅提交金额为4180.93元的医药费票据1张，故本院依法核定医药费为4180.93元。对原告主张的误工费16503元，结合重新鉴定书的误工期间90日，本院依法认定为12377.25元（49509元/年÷12月/年×3月）。对原告主张的护理费14027.55元，因重新鉴定结论认为无护理依赖，故对此主张本院依法不予支持。根据法律规定、司法解释、法医鉴定意见书及相关赔偿标准，本院认定原告残疾赔偿金为16152.20元（8076.10元/天×20年×10%）、营养费为1350元（15元/天×90天）、住院伙食补助费为100元（20元/天×5天）、被抚养人（父亲龙丰云）生活费为1338.28元（8029.70元/年×10%×5年÷3人）、被扶养人（母亲米清香）生活费为4282.50元（8029.70元/年×16年÷3人）。对原告主张的法医鉴定费3000元，有其提交的法医鉴定费票据在卷予以佐证，本院依法予以支持。对原告主张的精神抚慰金2000元，因在本案中已认定残疾赔偿金，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款第一项之规定，“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金”，故上述精神抚慰金在本案中不宜重复认定，原告的此项主张，本院依法不予认定。二、关于各方当事人在本案中的责任问题和原告各项损失如何负担的问题。根据原告龙明花提交的已生效的（2016）甘0702民初11846号民事判决书认定的，被告张掖市湘桐商贸有限公司应当承担的是用工主体责任，而非拟制成劳动关系主体责任，故本案中，应由被告张掖市湘桐商贸有限公司对原告的各项损失承担民事赔偿责任，被告张掖市至诚房地产开发有限责任公司在本案中不承担民事赔偿责任。原告龙明花在工地上从事做饭工作，对其经常使用的压面机应具备熟练操作的能力，在使用压面机时谨慎小心，但其在金昌市第一人民医院入院记录中记载：“患者于入院4小时前不慎被压面机绞伤左手，致中、环、小指远端软组织挫裂伤”，可以认定原告龙明花本人也存在一定过错，故应依法适当减轻被告张掖市湘桐商贸有限公司的民事赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款第一项之规定，判决如下：一、原告龙明花医药费4180.93元、误工费12377.25元、残疾赔偿金为16152.20元、营养费1350元、住院伙食补助费100元、被抚养人（父亲龙丰云）生活费1338.28元、被扶养人（母亲米清香）生活费4282.50元、法医鉴定费3000元，合计42781.16元，原告龙明花自负30%即12834.35元，被告张掖市湘桐商贸有限公司赔偿70%即29946.81元，限于本判决书生效后十日内履行完毕；二、二次法医鉴定费2200元，由被告张掖市湘桐商贸有限公司自负；三、被告张掖市至诚房地产开发有限责任公司在本案中不承担民事责任；三、驳回原告龙明花的其他诉讼请求。案件受理费1376元，由原告龙明花负担742元，被告张掖市湘桐商贸有限公司负担634元。被告负担的受理费，由被告直接给付原告。原告减少诉讼请求后，多收取的案件受理费764元退还原告。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判长 汤巧杰审判员 康文玥人民陪审员 张丽萍二〇二〇年七月二十日书记员 符晓婷注：本判决书生效后，当事人必须履行，一方逾期不履行的，对方当事人可于本判决书规定的履行期间最后一日起在二年内向本院提出执行申请，逾期不提出申请的视为自动放弃权利。