成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0106民初4621号 原告（被告）：成都写庭阁圣马罗酒店有限公司，住所地成都市金牛区蜀汉路**。 法定代表人：王海，总经理。 委托诉讼代理人：陈清华，四川拱辰律师事务所律师。 被告（原告）：吕菊芳，女，1975年8月25日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：张军成，四川川粤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘洋，四川川粤律师事务所律师。 原告成都写庭阁圣马罗酒店有限公司（以下简称写庭阁圣马罗酒店）与被告吕菊芳劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月26日立案后，吕菊芳作为原告以写庭阁圣马罗酒店为被告向本院提起劳动争议纠纷案，本院于2020年5月11日受理，案号为（2020）川0106民初5171号。因两案属同一劳动争议纠纷，该案并入本案，本院依法适用简易程序于2020年6月1日公开开庭进行了审理。写庭阁圣马罗酒店的委托诉讼代理人陈清华和吕菊芳及其的委托诉讼代理人张军成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告写庭阁圣马罗酒店向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告之间的劳动合同关系已经在2018年10月17日解除；2、判令原告不支付被告住院期间护理费13900元；3、判令原告不支付被告停工留薪期的工资46385.97元；4、判令原告支付被告一次性伤残就业补助金32358元；5、判决被告承担本案的诉讼费。事实与理由：原告与被告2017年8月1日签订的劳动合同期限为一年，从2017年8月1日至2018年7月31日，劳动合同到期后双方未续签新的劳动合同，双方的劳动关系应当在合同期限届满之日终止。但由于被告遭受车祸受伤，被告在治疗终结后申请劳动能力鉴定，成都市劳动能力鉴定委员会2018年10月17日作出劳动能力鉴定结论，双方劳动关系在2018年10月17日已经解除。被告2018年5月18日受伤至2018年10月17日评定伤残等级之日止停工的时间为5个月，依据工伤保险条例第三十三条的规定，原告最低应支付被告5个月本人工资作为停工留薪期工资，被告月工资每月1879.02元，5个月应为9395.1元。依据川府发【2003】42号文第十条规定，被告在交通事故中获得第三方责任的赔偿已经达到工伤保险待遇的，用人单位或社保经办机构不再支付相关待遇。被告在（2019）川0106民初1450号案件中获得误工费赔偿12977元，该金额从停工留薪工资中予以品迭后，原告不应当再支付被告停工留薪期工资。根据工伤保险条例第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告的出院证明显示住院期间专人陪护，被告住院70天，护理金额应为3500元，原告同意承担，但不应该多承担其他护理费用。被告在（2019）川0106民初1450号案件中获得第三人赔偿的护理费18816元，经品迭后原告不应当再支付被告护理费。依据社会保险法第三十九条第（三）项、川府发【2011】28号第二条第（三）项规定，应当以成都市2019年社平工资每年64717元为基数，支付被告6个月工资数额的就业补助金32358元。原告不服仲裁裁决提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告吕菊芳辩称，原告称双方的劳动合同关系在2018年10月17日解除没有依据，被告还有一份劳动合同期限是2018年8月1日至2019年5月29日。根据劳动合同法第四十二条第二款和第四十五条等一系列法律规定，原告主张双方的劳动关系在2018年10月17日解除不成立，而应当是在2019年7月21日解除，被告的第四次住院证明可以作为依据。根据法律规定，原告在被告工伤治疗期间不能上班就解除与被告的劳动关系，应当提前以书面的形式告知被告。 原告吕菊芳向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告医保未报销的医疗费用29411.38元；2、判令被告支付原告伙食费13900元；3、判令被告支付原告营养费21500元；4、判令被告支付原告交通费4118元；5、判令被告支付原告生活护理费89080元；6、判令被告支付原告停工留薪期工资51101.2元；7、判令被告支付原告一次性伤残就业补助金35652元；8、判令被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金8913元；9、判令被告支付原告违法解除劳动关系的经济赔偿金17856元；10、判令被告支付代通知金3565.2元；11、请求判令被告出具终止劳动合同证明书。事实和理由：原告于2017年4月入职被告公司，从事客房部服务员工作。2018年5月18日17时30分，原告驾驶二轮电动自行车在下班途中与吴某驾驶的四轮带方向盘的老年代步车发生交通事故。原告随即被告送往成都市金牛区人民医院门诊治疗，因病情无好转，原告先后转院至中国人民解放军成都军区××骨科医院、四川省骨科医院住院治疗，2019年5月21日出院。2018年11月7日，成都市人力资源和社会保障行政部门认定原告为工伤。2018年11月7日，经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告为十级伤残。原告认为，根据法律规定，被告对原告负有工伤保障义务，对原告在工伤赔偿范围内承担赔偿责任，同时应当支付原告解除劳动合同经济补偿金。原告请求法院依法支付原告的全部诉讼请求。 被告写庭阁圣马罗酒店辩称，原告的医疗费和康复期间的费用已经从成都市金牛区社保局报销，与被告无关，其主张医疗费29411.38元没有法律依据。原告提交的出院证明中只有成都军区八一骨科医院有加强营养的医嘱，该费用应由社保机构同意后由社保基金支付，不应由被告支付。原告主张的伙食补助费和交通费没有事实和法律依据，即使原告应享有，也应从工伤保险基金支付，且原告在（2019）川0106民初1450号案件中获得了住院伙食补助费4704元应予以扣除。原告主张的生活护理费不应由被告承担，应由社保基金支付，（2019）川0106民初1450号案件中获得的护理费18816元应予以扣除。原告主张的停工留薪期430天工资51101.2元，被告最多认可150天工资9395.1元，还应依法扣除（2019）川0106民初1450号案件中误工费12977元。被告认可原告一次性伤残就业补助金32358元，原告主张被告违法解除劳动合同不成立，被告不同意支付任何经济补偿金。原告主张被告支付代通知金也没有事实和法律依据，请求人民法院依法作出判决。 本院经审理认定事实如下：2017年8月1日，写庭阁圣马罗酒店（甲方）与吕菊芳（乙方）签订一份《劳动合同书》，合同约定，乙方同意根据甲方工作安排内容在四川写庭阁酒店管理有限公司下属企业工作，劳动合同期限2017年8月1日至2018年7月31日，乙方工资实行基本工资加浮动工资制，月基本工资1800元，浮动工资按照甲方的有关考核办法执行，每月15日甲方以货币方式向乙方支付上月工资。上述合同签订后，吕菊芳即在写庭阁圣马罗酒店从事客房部服务员工作，写庭阁圣马罗酒店为吕菊芳缴纳社会保险。 2018年5月18日17时30分，吕菊芳骑电动自行车在金牛区长青路与吴绍云驾驶四轮低速电动车发生交通事故，经交警部门认定，吴绍云负事故主要责任，吕菊芳负次要责任。吕菊芳先后到成都军区八一骨科医院、四川省骨科医院住院治疗，2019年1月17日出院。吕菊芳于2019年1月14日向本院起诉，要求吴绍云赔偿因此次交通事故给其造成的损失。本院于2019年5月10日作出（2019）川0106民初1450号民事判决书，判决确认：从2017年6月15日至2018年5月15日期间吕菊芳12个月工资合计22548.22元，每月平均工资1879.02元。吕菊芳因此次交通事故产生医疗费71374.39元、护理费26880元、住院伙食补助费6720元、营养费4480元、交通费500元、误工费18539.66元，财产损失费1000元，合计129494.05元，由吕菊芳承担30%即38848.22元，吴绍云承担70%即90645.83元，吴绍云垫付的医疗费456.24元与应承担的金额品迭后，应支付吕菊芳90189.59元。吴绍云不服提起上诉，成都市中级人民法院于2019年9月12日作出（2019）川01民终11701号民事判决书，驳回上诉，维持原判。吴绍云未按判决书履行付款义务，吕菊芳于2019年10月15日向本院申请执行，因没有发现吴绍云有可供执行的财产，本院于2019年11月26日下达（2019）川0106执6989号执行裁定书，终结本次执行程序。 2018年7月20日，经写庭阁圣马罗酒店申请，成都市人力资源和社会保障局作出编号【2018】03—464号认定工伤决定书，认定吕菊芳受到的事故伤害，属于工伤认定范围，认定为工伤。2018年10月17日，成都市劳动能力鉴定委员会对吕菊芳的伤残情况作出的成劳鉴【2018】8367号鉴定结论书，鉴定结论为工伤致残程度未达级。2018年11月7日，成都市劳动能力鉴定委员会作出鉴定更正通知书，对成劳鉴【2018】8367号鉴定结论书中记载内容更正如下：劳动能力鉴定结论更正为十级。2018年10月11日和2019年3月11日，成都市劳动能力鉴定委员会分别出具两份劳动能力鉴定结论书，同意吕菊芳工伤康复治疗。2019年1月25日，工伤保险基金支付了吕菊芳2018年10月17日至2019年1月17日在四川省骨科医院住院期间产生医疗费28256.37元中的14076.58元，出院医嘱有出院后休息2个月等内容。2019年3月29日，吕菊芳又到四川省骨科医院康复科住院治疗，2019年5月21日出院，产生住院费22853.9元，工伤基金支付了其中19479.9元，出院医嘱有出院后休息2月、定期康复科门诊复诊等内容。2019年7月10日，写庭阁圣马罗酒店向吕菊芳出具一份《关于终止吕菊芳劳动合同的通知》，内容为“我单位与吕菊芳签订的劳动合同于2019年5月29日到期，经双方协商达成一致意见，经单位提出，公司不再续签，于2019年5月29日终止劳动合同”，该通知上签署“仅此作失业保险金核发通知书使用”。同日，成都市金牛区就业服务管理局给吕菊芳核发失业保险金待遇核定通知，明确从2019年8月开始享受3个月失业保险金，每月1424元。2019年12月20日，成都市金牛区社会保险事业管理局向写庭阁圣马罗酒店发出一份《关于拨付吕菊芳工伤医疗费的函》，要求写庭阁圣马罗酒店将工伤医疗费拨付给吕菊芳个人账户。2020年1月3日，成都市金牛区社会保险事业管理局核准拨付给吕菊芳从2018年6月7日至2019年1月17日和2019年3月29日至2019年5月21日，共计277天的伙食补助费5540元，从工伤保险基金中支付吕菊芳2018年6月7日至2018年10月17日医疗费合计31557.71元。2020年1月6日，成都市金牛区社会保险事业管理局向写庭阁圣马罗酒店发出一份《关于支付工伤人员一次性伤残补助金的函》，要求写庭阁圣马罗酒店申报吕菊芳的工伤待遇。 吕菊芳向成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求写庭阁圣马罗酒店：1、支付医疗费用29411.38元；2、支付伙食费13900元；3、支付交通费4058元；4、支付生活护理费88840元；5、支付停工留薪期工资51101.2元；6、支付一次性伤残就业补助金35652元；7、支付违法解除劳动关系的经济赔偿金17856元；8、支付代通知金3565.2元；9、出具终止劳动合同证明书。2020年3月20日，成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会作出成金劳人仲委裁字【2020】第13号仲裁裁决书，裁决如下：“一、申请人与被申请人劳动关系于2019年7月22日解除。二、被申请人在本裁定书生效之日起十日内向申请人支付住院期间护理费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金共计人民币95936元。三、被申请人为申请人出具终止劳动合同证明书。四、驳回申请人的其他仲裁请求。”。写庭阁圣马罗酒店和吕菊芳均不服该仲裁裁决，分别向本院提起诉讼。 上述事实有当事人的身份信息、劳动合同书、（2019）川0106民初1450号民事判决书、劳动能力鉴定结论书、成都市金牛区就业服务管理局函件、工伤认定决定书、病历资料和医疗费票据、成都市金牛区社会保险事业管理局函件、关于终止吕菊芳劳动合同的通知、（2019）川0106执6989号执行裁定书、仲裁裁决书及送达证明等证据以及原、被告的当庭陈述在案予以印证。 本院认为，吕菊芳与写庭阁圣马罗酒店于2017年8月1日签订劳动合同，双方建立劳动关系。吕菊芳于2018年5月18日发生交通事故，经成都市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定吕菊芳所受到的事故伤害为工伤，吕菊芳要求按照工伤保险待遇进行赔付符合法律规定。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”的规定，吕菊芳在写庭阁圣马罗酒店工作期间，写庭阁圣马罗酒店为其缴纳社会保险，吕菊芳主张的医疗费、住院伙食补助费、交通费，属于工伤保险基金中支付范围，吕菊芳要求写庭阁圣马罗酒店支付不符合上述法律规定，本院不予支持。吕菊芳主张的营养费未经仲裁前置程序，直接向人民法院提起诉讼不符合法律规定，本院不予审理。吕菊芳主张2018年5月18日至2019年7月21日期间护理费合计88840元，写庭阁圣马罗酒店认为护理费应为4200元，而交通事故中判决支付给吕菊芳的护理费已经超过4200元，故不应再向吕菊芳支付。本院认为，吕菊芳在交通事故中获得的护理费，并不妨碍其再向用人单位主张，吕菊芳实际住院天数277天，按照每天100元计算，应为27700元。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇……”规定，吕菊芳的停工留薪期应为2018年6月7日至2019年3月17日、2019年3月29日至2019年7月21日（住院期间+医嘱建议休息时间），合计399天。根据《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”吕菊芳的月平均工资1879.02元，低于统筹地区工资的60%，故按照统筹地区职工平均工资的60%计算吕菊芳的工资，应为每月3565元（71300元÷12月×60%）。据此，吕菊芳的停工留薪期工资应为46764.99元（3565元×399天÷365天×12月）。吕菊芳系十级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，写庭阁圣马罗酒店应当支付吕菊芳一次性伤残就业补助金。四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知第二条第三款对一次性伤残就业补助金的具体标准规定为“以统筹地区上年度职工平均工资为基数计算，10级伤残6个月”，写庭阁圣马罗酒店提出以四川省2018年度城镇全部单位就业人员年平均工资标准64717元计算与上述规定不符，写庭阁圣马罗酒店应按统筹地区上年度职工平均工资标准支付吕菊芳一次性伤残就业补助金35650元（71300元/年÷2）。吕菊芳主张的解除劳动关系的经济补偿金未经仲裁前置程序，直接向人民法院提起诉讼不符合法律规定，本院不予审理。吕菊芳在劳动合同履行期间受伤，到期后未续签劳动合同，本案吕菊芳的停工留薪期认定至2019年7月21日，吕菊芳仲裁时主张解除劳动合同，故本院认定双方劳动合同于2019年7月22日解除，写庭阁圣马罗酒店应当给吕菊芳出具终止劳动合同证明书。本案不存在写庭阁圣马罗酒店违法解除与吕菊芳之间劳动合同的情形，也不存在支付代通知金的法定情形，故吕菊芳要求写庭阁圣马罗酒店支付违法解除劳动关系的赔偿金和代通知金，没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、吕菊芳与成都写庭阁圣马罗酒店有限公司之间劳动关系于2019年7月22日解除； 二、成都写庭阁圣马罗酒店有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付吕菊芳住院期间护理费27700元、停工留薪期工资46764.99元、一次性伤残就业补助金35650元，合计110114.99元； 三、成都写庭阁圣马罗酒店有限公司应于本判决生效之日起五日内为吕菊芳出具终止劳动合同证明书； 四、驳回成都写庭阁圣马罗酒店有限公司诉讼请求； 五、驳回吕菊芳的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 （2020）川0106民初4621号案件受理费5元（已由成都写庭阁圣马罗酒店有限公司预付），由成都写庭阁圣马罗酒店有限公司负担。（2020）川0106民初5171号案件受理费5元（已由吕菊芳预付），由成都写庭阁圣马罗酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  杨实 二〇二〇年七月二十日 书记员  曾妙