广东省肇庆市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤12民特20号申请人：肇庆市维纳斯酒店有限公司，住所广东省肇庆市******。法定代表人：赵某1。委托诉讼代理人：汤剑华，广东科业律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡雨墨，广东科业律师事务所律师。被申请人：董畅，男，汉族，1980年10月4日出生，身份证住址西安市周至县*****************。委托诉讼代理人：陈阳军，广东荆紫律师事务所律师。申请人肇庆市维纳斯酒店有限公司（以下简称维纳斯酒店）与被申请人董畅申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年5月15日立案后进行了审查。现已审查终结。申请人维纳斯酒店称，请求：1.撤销肇庆市劳动人事争议仲裁委员会作出的肇劳人仲案字［2020]54号仲裁裁决书第四项仲裁裁决，请求确认维纳斯酒店与董畅的劳动关系不成立。2.本案诉讼费用由董畅承担。事实和理由：仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，依法应当撤销。一、维纳斯酒店与董畅并未形成合法有效的劳动关系，退一步说，就算如仲裁所认定的存在劳动关系，但董畅严重违反劳动纪律，不听劝告无故旷工，长期不到岗履职，其怠于履行职责给维纳斯酒店造成重大损失，维纳斯酒店无需向董畅支付未签订书面劳动合同二倍工资差额及解除劳动关系经济补偿金。维纳斯酒店于2019年5月20日任命董畅为维纳斯酒店总经理一职，后董畅一直不在岗工作，严重违反了维纳斯酒店的规章制度，也影响了维纳斯酒店的正常经营。经维纳斯酒店多次强烈要求其每天必须到岗工作，董畅才到岗工作几天，在此期间，维纳斯酒店亦要求董畅与公司签订书面劳动合同，但董畅以各种理由拒绝。但本案中，维纳斯酒店的任命行为实际只是单方行为，并未获得董畅的认可，且事实上，双方就相关薪酬并未达成一致意见，因此，维纳斯酒店认为其与董畅的劳动关系实际并未成立。二、仲裁裁决认定董畅每月工资为20000元，缺乏事实依据。董畅在仲裁期间没有提供实质的证据证明其每月工资为20000元，仲裁委亦采信了董畅的主张认定董畅每月工资为20000元显失公正的。事实上，董畅入职维纳斯酒店公司时，基本工资为3000元，绩效另计，且董畅一直没有按要求到岗上班，所以董畅的工资不可能为20000元。三、董畅提供的证据均为复印件，对此维纳斯酒店要求董畅提供原件予以质证，但仲裁委没有采纳维纳斯酒店请求核查原件的意见，明显程序违法。在仲裁庭审过程中，维纳斯酒店多次明确要求董畅对其提供的复印件证据出具原件予以质证，但董畅一直至庭审结束都没有提供，且仲裁委既没有要求维纳斯酒店对董畅提供的证据进行过任何质询，亦没有要求董畅提供原件予以质证，仲裁委在庭审过程中程序明显违法。且在证据的真实性无法确认的情况下，还采纳董畅的主张，作出上述裁决，其行为显失公允。被申请人董畅称，裁决第四项是属于法律规定的终局范围，维纳斯酒店也没有证据证明法律规定的可以撤销仲裁裁决的情形，所以请求法院驳回其申请。经审查查明：2020年4月10日，肇庆市劳动人事争议仲裁委员会作出肇劳人仲案字［2020］54号仲裁裁决，裁决：一、董畅与维纳斯酒店于2019年5月20日至7月27日期间存在劳动关系；二、维纳斯酒店自本裁决书生效之日起十日内一次性支付董畅2019年5月20日至7月27日期间工资差额人民币33008.39元董畅；三、维纳斯酒店自本裁决书生效之日起十日内一次性支付董畅2019年6月20日至7月27日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币25333.33元；四、维纳斯酒店自本裁决书生效之日起十日内一次性支付董畅2019年5月20日至7月27日期间解除劳动关系经济补偿人民币10000元予申请人。该裁决第一、二、三项为非终局裁决，第四项为终局裁决。维纳斯酒店对上述第四项裁决不服，向本院申请撤销肇庆市劳动人事争议仲裁委员会作出的肇劳人仲案字［2020］54号仲裁裁决第四项。另查明，双方确认：维纳斯酒店于2019年5月20日发出《备忘录》，内容为：“因酒店经营管理需要，经董事会决定，从2019年5月20日起，任命董畅先生为肇庆市维纳斯酒店总经理一职，全权负责酒店的一切经营管理工作”，上有董畅和维纳斯酒店董事长签名。双方未签订任何书面劳动合同或协议。根据维纳斯酒店提交的肇庆市劳动人事争议仲裁委员会肇劳人仲案字［2020］54号庭审笔录记载，董畅仲裁期间提交了以下证据：1.备忘录、2.名片、3.支出证明、4.装修预算表、5.账户交易明细，庭审期间已要求维纳斯酒店对上述证据进行质证。本院审查期间，维纳斯酒店向本院提交了：肇庆市劳动人事争议仲裁委员会肇劳人仲案字［2020］54号庭审笔录，拟证明仲裁时只开庭了一次，并且开庭内容和仲裁裁决可以证明维纳斯酒店提交的证据没有经过质证，开庭时董畅提交的证据没有提交原件核对。对于上述证据，董畅认为，对庭审笔录没有意见，该笔录恰恰可以证明仲裁程序合法，没有违反法律规定，证据质证程序合法。本院认为，根据维纳斯酒店的申请理由和董畅的答辩，本案争议焦点是：肇劳人仲案字［2020］54号仲裁裁决是否存在法律规定的撤销情形。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销”。据此，对于申请撤销仲裁裁决案件，人民法院只进行形式审查，即对仲裁裁决所依据的证据是否伪造、对方当事人是否隐瞒证据及仲裁裁决适用法律、法规是否有错等上述法律规定的情形进行审查。本案中，维纳斯酒店以其与董畅之间的劳动关系实际并未成立、仲裁裁决认定董畅工资为20000元/月缺乏事实依据以及肇庆市劳动人事争议仲裁委员会未对董畅提交的证据核对原件存在程序违法为由申请撤销肇劳人仲案字［2020］54号仲裁裁决第四项。由于维纳斯酒店与董畅之间是否实际存在劳动关系以及董畅的工资数额认定属于事实认定问题，不属于本案审查范围，本院不予审查。至于维纳斯酒店提及的肇庆市劳动人事争议仲裁委员会未对董畅提交的证据核对原件存在程序违法的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，对于维纳斯酒店于董畅之间是否存在劳动关系、工资情况的相关证据，属于用人单位维纳斯酒店掌握管理的证据，维纳斯酒店应对上述事实承担举证责任。但仲裁期间，维纳斯酒店并未就其与董畅之间不存在劳动关系以及董畅的工资情况进行有效举证。在经过董畅、维纳斯酒店双方对董畅提交的证据进行质证后，肇庆市人事争议仲裁委员会认为维纳斯酒店应承担举证不能的不利法律后果，并采信董畅提交的证据并无不当，本院予以支持。维纳斯酒店申请撤销肇劳人仲案字［2020］54号仲裁裁决第四项裁决的理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项之规定，裁定如下：驳回申请人肇庆市维纳斯酒店有限公司请求撤销肇庆市劳动人事争议仲裁委员会肇劳人仲案字［2020］54号仲裁裁决第四项裁决的申请。申请费400元，由申请人肇庆市维纳斯酒店有限公司负担。审 判 长 李小冬审 判 员 李升文审 判 员 刘永东二〇二〇年七月七日法官助理 江雪莲书 记 员 梁 燕