广东省遂溪县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0823民初1024号原告李法新，男，汉族，1976年08月02日出生，居民身份证号码：440************314，广东省湛江市麻章区人，住广东省湛江市麻章区************。委托诉讼代理人周彦渊，广东冠方律师事务所律师。被告陈拾，男，汉族，1968年09月07日出生，居民身份证号码：440************697，广东省遂溪县人，住广东省遂溪县***************。被告陈李明，男，汉族，1991年02月21日出生，居民身份证号码：440************776，广东省遂溪县人，住广东省遂溪县***************。原告李法新诉被告陈拾、陈李明合伙协议纠纷一案，本院2020年05月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年06月29日公开开庭进行了审理。原告李法新及其委托诉讼代理人周彦渊到庭参加诉讼。被告陈拾、陈李明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李法新起诉请求：1、判令被告给原告返还欠款10万元及利息以10万元为基数，从2018年04月20日起按照年利率24%计算至付清款之日止的利息；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由:原告经朋友介绍认识被告陈拾。2018年初，被告李拾说可以承包乐民镇安埠村委会排污硬底化篮球场等工程项目，由于资金问题与原告合伙。经协商，最后原告与被告陈拾于2018年04月19日签订了《合伙承包工程协议书》。协议签订后，被告陈拾要求原告先付款10万元到其儿子被告陈李明的账户上作为工程合伙项目的合作订金，并于2018年04月20日出具收据给原告。但该工程项目不成功，被告陈拾未及时将10万元退还原告，被告陈拾就10万元欠款的还款日期及利息于2018年10月22日出具《承诺书》给原告。还款期限届满后，经原告多次追索，被告却一拖再拖，以各种理由敷衍了事，甚至拒不接听电话躲避原告。被告的行为已严重侵犯了原告的合法权益，为此，特提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。原告李法新向本院提交证据有：《居民身份证》、《常住人口信息》、《合伙承包工程协议书》、《收据》、《承诺书》、《网上银行电子回单》。被告陈拾、陈李明既没有向本院提出答辩意见，也没有向本院提交证据。本院经审理认定如下事实：原告李法新与被告陈拾是朋友关系，被告陈拾与被告陈李明是父子关系。2018年04月19日，原告李法新与被告陈拾签订《合伙承包工程协议书》一份。约定双方合伙承包乐民镇安埠村委会的农村排污硬底化等工程，由双方各出资50%共同出资投入工程施工，利润双方各占50%，如退伙，需经双方同意。合伙期限从工程施工开始至工程完毕验收结息为止。协议签订后，原告按照约定于2018年04月20日出资10万元作为订金，并按照被告陈拾的要求将10万元汇入到陈拾的儿子被告陈李明在中国农业银行湛江海川支行账号621********41507059的账户上，同日，被告陈拾给原告出具《收据》。被告陈拾收到原告款项后，并没有用于开展工程承包，合伙承包工程未实质进行。2018年10月22日，原告与被告陈拾经协商，决定解散合伙关系，并对收到原告的10万元订金作出退还的承诺，同时给原告出具《承诺书》，承诺书承诺：陈拾欠李法新10万元整，在2018年10月22日还3万元，11月22日还3.5万元，12月22日还还清。如有违约，以10万元为基数，从被告陈拾收到原告10元之日起按照月利率3%计算利息。承诺书签订后，被告陈拾即按照约定时给原告还款3万元，但之后未按照约定还款，原告经多次追索无果后诉至本院。被告陈拾没有到庭参加诉讼，本院依法传唤其到庭接受本院的询问，陈拾称收到原告10万元属实，但在散伙后签订《承诺书》时即已付款3万元本金。经依法传唤原告接受本院询问时称，原告收到被告陈拾的3万元是另有约定：如果被告陈拾能按照承诺书约定还款，则3万元为本金计算，如果不按照约定还款，则作为计算利息部分，陈拾现没有按照约定还款，所以该3万元为利息。本院认为，本案是合伙协议纠纷。原告李法新与被告陈拾签订《合伙承包工程协议书》，因未实际经营而散伙，散伙后订立书面《承诺书》，均是双方自愿的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。《承诺书》实为退伙协议，也即是合伙协议的补充，因履行退伙协议而发生的权利义务纠纷，为合伙协议纠纷。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称“《合同法》”）第八条、第四十四条、第六十条的规定，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。被告陈拾退还第一期3万元投资款后却拒不退还余下的款项，已构成违约，应当承担违约责任。根据《合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”和第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”和第三款“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”的规定，被告陈拾应当按照约定给原告退还投资款10万元及支付逾期利息。原告请求被告陈拾退还投资款及按照约定计算利息，合法有据，本院予以支持。关于利息。对于被告违约造成原告的损失，双方约定按照月利率3%计算利息过高，应当适当减少。参照《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，原告请求按照年利率24%计算从约定的期限2018年04月20日起计算，合法有据，本院予以支持。原告主张被告陈拾已退还的投资款3万元是利息，被告陈拾辩称没有约定为利息，原告应承担举证证明责任。被告陈拾退还给原告的3万元是在2018年10月22日散伙后签订《承诺书》时，按照承诺书约定即日退还的3万元投资款项，原告未提供证据证明约定在被告陈拾逾期付款时该3万元转为计算利息，应当承担举证不能的不利后果，因此，对原告的该主张，本院不予支持。综上，被告陈拾实欠原告投资款为7万元。关于被告陈李明的责任。原告提供的证据合伙承包工程协议书和收据，不足以证明被告陈李明是合伙人，被告陈李明只是收据中注明的收款人，是按照被告陈拾的要求将投资款汇入陈李明的名下的账户，被告陈李明并不是实际收款人，也没有给原告出具收款收据，被告陈李明与原告李法新和陈拾之间没有合伙的合意，也没有合伙的事实，因此，原告主张与被告陈李明是合伙关系，并请求承担责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告陈拾、陈李明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃抗辩和质证的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、《最高人民法院关于执行若干问题的意见（试行）》第52条、第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决如下：一、限被告陈拾于本判决发生法律效力之日起十日内给原告李法新支付退伙投资款70000元及支付从2018年04月20日起以70000元为基数按年利率24%计算至本判决确定付清款之日止的利息。二、驳回原告李法新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被告拒绝按上述指定的期间履行义务的，原告可以向本院申请执行。申请执行的期间为二年，从本判决书确定履行期间的最后一日起计算。案件受理费1570元，由被告陈拾负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 员 莫健雄二〇二〇年七月二十四日法官助理 方清华书 记 员 李科宏附相关法律和司法解释条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于执行若干问题的意见（试行）》第52条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；…。第55条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；…。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。