广东省云浮市云城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5302刑初22号公诉机关广东省云浮市云城区人民检察院。被告人陈某，男，1977年9月11日出生，居民身份证号码441************611，汉族，初中文化，住广东省云浮市罗定市************，曾因犯盗窃罪于2013年7月1日被海南省第一中级人民法院判处有期徒刑九年，于2018年8月15日刑满释放；因本案于2019年9月25日被羁押并被刑事拘留；于2019年10月31日被逮捕，现羁押于云浮市第一看守所。指定辩护人冯家琪，广东翔浩律师事务所律师。广东省云浮市云城区人民检察院以云区检刑诉（2020）18号起诉书指控被告人陈某犯非法经营罪一案，于2020年1月19日向本院提起公诉。本院于2020年1月19日立案受理后依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭审理了本案。广东省云浮市云城区人民检察院指派检察员朱海峰出庭支持公诉，被告人陈某及其指定辩护人冯家琪到庭参加诉讼。因本案较为复杂，经广东省云浮市云城区人民检察院退回补充侦查延长审理期限一次，本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人陈某从2019年4月以来，向他人低价收购柴油再转卖牟利。2019年4月开始，陈某在云浮市罗定市出售柴油给李某灵共10次，销售额共50735元。2019年7月开始，陈某在云浮市罗定市出售柴油给唐某劲共50次，销售额共41831元。2019年4月底开始，在云浮市云城区**新天地工地，陈某出售柴油给李某生共10次，销售额共62200元。综上所述，陈某非法出售柴油的销售金额已达到154766元。认定上述事实的证据如下：书证、现场勘查笔录、辨认笔录、被告人供述与辩解、证人证言等。公诉机关认为，被告人陈某没有取得成品油经营许可的情况下，私自销售柴油，经营金额达154766元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈某自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处罚；被告人陈某曾因故意犯罪，被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，应当认定为累犯，依法应从重处罚。根据中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，建议以非法经营罪判处被告人陈某一年以上一年四个月以下有期徒刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一、二款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人陈某对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。指定辩护人冯家琪的辩护意见是：对于检察机关指控的犯罪事实，本辩护人认为此次犯罪事实基本清楚，且被告人陈某认罪，对犯罪的事实部分不再发表辩护意见，现就量刑部分发表意见如下：一、从整个案件的侦查到起诉书再到审判，从被告人的口供可以看出，被告人在案发后能够积极主动、全部、彻底地向司法机关交代自己的犯罪行为，说明被告人已经认识到了自己犯下了严重的错误，有改过自新、重新做人的良好愿望。从庭审情况来看，被告人也能够主动交代犯罪事实，认罪态度良好。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”二、根据被告人陈某的供述可知，被告人从2019年7月开始贩卖柴油，在2019年9月就被抓获，其违法行为时间短，对社会的影响较小，社会危害程度较轻，可以对被告人从轻处罚。三、被告人陈某自愿认罪，已签署认罪认罚具结书，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于在部分地区开展刑事案件认罪认罚从宽制度试点工作的办法》第一条规定：“犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，对指控的犯罪事实没有异议，同意量刑建议，签署具结书的，可以依法从宽处理。”综上所述，辩护人认为被告人陈某其主观恶性小，综合本案中被告人陈某有法定及酌定的从轻、减轻情节，恳请法庭充分考虑并予以采纳。本院经审理查明：在2019年4月至2019年9月25日期间，被告人陈某在没有取得工商营业执照及《危险化学品经营许可证》和《成品油零售经营批准证书》等经营许可的情况下，从他人处低价收购柴油再高价转卖牟利。以低于正规加油站的价格分别向李某灵出售柴油共10次，销售额共50735元；向唐某劲出售柴油共50次，销售额共41831元；向李某生出售柴油共10次，销售额共62200元。被告人陈某非法出售柴油的销售金额达到共154766元。另查明：公安机关在抓获被告人陈某时还扣押了粤C*****号五十铃轻型货车（发动机号码：4JB196R28395、登记机动车所有人为黄益钦），粤W*****号松花江牌小型面包车（发动机号码：DA465Q5002865-1HB）、粤S*****号长安牌小型面包车（发动机号码：JL474Q641G35067、登记机动车所有人为东莞市寮步浩陈手机配件店）各1辆；OPPO手机（串号：867********5792）、GUsun牌手机（串号：865********5292）各1台；现金人民币8200元，柴油1240升。案发后，公安机关将扣押的柴油1240升交由中国石化销售股份有限公司广东云浮石油分公司处理，中国石化销售股份有限公司广东云浮石油分公司出具的《关于罚没油品结算的函》载明，罚没柴油按当期国家规定价格3971.5元/吨结算。公安机关至今未与中国石化销售股份有限公司广东云浮石油分公司办理正式结算手续。再查明，被告人陈某曾因犯盗窃罪于2013年7月1日被海南省第一中级人民法院判处有期徒刑九年，于2018年8月15日刑满释放。上述事实有经庭审质证、确认的下列证据证实：1.被告人陈某的供述和辩解；2.证人李某灵、唐某劲、李某生的证言；3.受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、线索来源及抓获经过，人口信息查询资料，搜查证、搜查笔录、扣押清单、柴油零售价格明细表、辨认笔录、勘验笔录、关于陈某是否获得相关许可审批资料的函及复函；4.关于协助收处罚没油品的报告，罚没结算油品的函，海南省琼海市人民法院（2012）琼海刑初字第269号刑事判决书及海南省第一中级人民法院（2013）海南一中刑终字第37号刑事判决书、释放证明书（存根）（2018）海口狱字第615号。本院认为，被告人陈某违反国家规定，在未取得工商营业执照及《危险化学品经营许可证》和《成品油零售经营批准证书》的情况下，非法销售柴油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人陈某到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。辩护人提出的有关辩护意见成立，本院予以采纳。被告人陈某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，应当认定为累犯，依法应从重处罚。公诉机关的量刑建议适当。对已扣押的粤C*****号五十铃轻型货车（发动机号码：4JB196R28395、登记机动车所有人为黄益钦），、粤S*****号长安牌小型面包车（发动机号码：JL474Q641G35067、登记机动车所有人为东莞市寮步浩陈手机配件店）各1辆，现有证据均不能证明为被告人陈某所有，由公安机关依法处理；对扣押的粤W*****号松花江牌小型面包车（发动机号码：DA465Q5002865-1HB、登记机动车所有人为陈某）、OPPO手机（串号：867********5792）、GUsun牌手机（串号：865********5292）各1台均为作案工具，依法予以没收；对于扣押的现金8200元用于抵扣相应罚金；柴油1240升（或变现的相应价款）为违法所得，予以追缴（由公安机关变现后上缴国库）。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20000元（扣减已抵扣的现金人民币8200元，还需缴纳人民币11800元）。罚金限在判决发生法律效力后30日内缴纳完毕。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2021年1月24日止）。二、对扣押的作案工具粤W*****号松花江牌小型面包车（发动机号码：DA465Q5002865-1HB）；OPPO手机（串号：867********5792）、GUsun牌手机（串号：865********5292）各1台均依法予以没收；对扣押的现金人民币8200元用于抵扣相应罚金；柴油1240升（或变现的相应价款）为违法所得，依法予以追缴（由公安机关变现后上缴国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张来喜人民陪审员  伍洁红人民陪审员  邓一煌二〇二〇年七月二十日书 记 员  谢 津附件：一、《中华人民共和国刑法》相关条文第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。【自首论】被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。【如实供述】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。