山东省临沂市河东区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1312民初2054号原告：朱孔超，男，1964年4月26日生，住临沂市河**。委托诉讼代理人：朱明强（系原告朱孔超之子），男，1991年3月20日生，汉族，居民，住临沂市河**。被告：徐洪雨，男，1974年12月27日生，汉族，居民，住临沂市河**。委托诉讼代理人：李宝进，山东有序律师事务所律师。原告朱孔超与被告徐洪雨提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱孔超及其委托诉讼代理人朱明强，被告徐洪雨及其委托诉讼代理人李宝进均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱孔超向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令或者调解被告赔偿原告残疾赔偿金、医疗费等共计148760元；2.诉讼费由被告负担。事实和理由：2019年6月5日上午，原告受雇于被告，为被告加盖二层楼房。原告按照被告的指示在从事建设施工作业时，从提升机上坠落，导致受伤。后被送至医院治疗。出院后，原告的伤情经司法法医鉴定，构成十级伤残。被告徐洪雨辩称，1.原告在诉状中所称“被告雇佣原告加盖二层楼房”不属实。被告没有雇佣原告加盖楼房二层，只是临时找了原告几个人将部分多孔砖运到二楼，说好上完砖每人130元，被告本来就有钢结构的二层，无需加盖二层，让原告运砖只是打算以后垒窗户用；2.原告诉称“按照被告指示从事建设施工作业”不属实。被告只是让原告等人将砖转到二楼，从未指示原告从事建设施工作业，被告也无需建设施工作业，原告此种陈述只是想钻法律空子，想生搬硬套雇佣法律关系，让被告承担责任；3.被告只是临时找原告等人上砖，一次性给劳务费每人130元，在法律上双方并没有管理、支配关系，依法应属于侵权责任法第三十五条调整范围；4.涉案提升机在建设完毕后，为安全起见被告在提升机的明显部位注明禁止上人的字样，原告无视被告的提示，明知提升机是上货而非上人，却存在侥幸心理违规上人，导致摔伤，责任应由原告自行承担；5.出于人道主义，原告摔伤后被告及时将其送到医院救治，并替原告缴纳了住院医疗费用，被告已经做到仁至义尽，现原告又提出过分要求，请求法院依法查明事实情况驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的的司法鉴定意见书及鉴定发票各一份，证实原告的伤情构成十级伤残，误工期240天、护理期90天、营养期90天及后续治疗费15000元，鉴定费为2000元。被告对此质证称，该司法鉴定意见书系原告单方委托，不具有客观性；其鉴定的误工期、护理期、营养期过长，后续治疗费过高，对原告伤情构成十级伤残有异议；对鉴定费发票的真实性无异议。后被告提出重新鉴定申请，本院依法委托山东医专附属医院司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，鉴定意见为原告朱孔超的损伤构成十级伤残；其误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日；再次手术取出内固定物的费用应以实际发生的为准，预计约需15000元，为此被告徐洪雨预交鉴定费2000元。该重新鉴定意见书的结论与原告提交的司法鉴定意见书中的结论一致，故对原告主张的伤残等级及误工期、护理期、营养期及后续治疗费予以支持，上述鉴定费2000元由被告徐洪雨承担。2.原告提交的证人证言一份，证实原告在被告家干活时因被告的原因摔伤。被告对此质证称，孙成所不属于证人身份，属于受害人一方当事人，其陈述系一方当事人陈述，其书面证言不属实。本院认为根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条规定，无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据。故对该证人证言本院不予采信。3.原告提交的工资表一宗，证实原告事发前的工资为150元/天。被告对此质证称，对上述工资表的真实性、合法性及关联性均有异议，应提供企业登记信息及劳动关系工资证明，单纯记账发放不能认定原告的误工费损失，应按照一般居民误工的标准计算。本院认为，原告提供的工资表中没有注明发放时间及支款人签字确认，形式上存在瑕疵，不能证明原告实际工资发放情况以及扣发情况，故本院对原告提交该证据的证明目的不予采信。4.被告提交照片七张，证实事发时的情况及该升降机有明确表明禁止载人，原告等人受伤属于违规操作。原告对此质证称事故发生时没有禁止载人的标志，是事后写上的。本院认为被告提交的该组照片没有拍摄时间，不能证明系事发时的现场，且原告亦没有其他证据证实事发时升降机有禁止载人的标志。根据当事人的陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月5日，被告徐洪雨因需要将部分砖运至二楼，遂到临沂市河东区××市场招用原告及案外人孙成所为其转运砖。当日，原告朱孔超以及案外人孙成所在被告家中使用被告徐洪雨的提升机将砖头运到二楼时一并进入到提升机中，被告徐洪雨在操作提升机上升过程中，提升机的钢索断开，致使原告以及案外人孙成所摔下受伤。原告伤后被送至临沂市人民医院治疗23天，其中，支出医疗费50750.79元（其中由被告徐洪雨垫付49565.29元）。原告住院期间由其儿子朱明强护理。2019年12月24日，经临沂兰山法医司法鉴定所鉴定，原告朱孔超之损伤构成十级伤残，误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日，后续治疗费为15000元。为此，原告支出鉴定费2000元。被告徐洪雨对该鉴定意见书不服，申请对原告的伤情进行重新鉴定。本院依法委托山东医专附属医院司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，经鉴定，原告朱孔超的伤情为十级伤残，误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日，再次手术费预计为15000元。此次鉴定费2000元由被告徐洪雨预先支付。因此次鉴定，原告又支出检查费1556元。本院认为，通过庭审调查及当事人陈述可以认定，原告朱孔超接受被告徐洪雨的安排利用提升机运砖，领取劳动报酬，因此其与被告徐洪雨之间已经构成个人劳务关系。本案中原告朱孔超在运送砖块至二楼过程中，不慎从提升机中摔下致伤。被告徐洪雨作为劳务活动的组织者，提升机的所有人以及操作者，在操作时未发现原告等人在提升机内，便操作提升机，钢绳断裂，导致原告等人受伤，被告徐洪雨的过错是导致事故发生的主要原因，因此被告徐洪雨应承担主要责任。原告朱孔超作为完全民事行为能力人，对于提升机是否能同时载货载人不甚了解便进入提升机中，应当预见自己行为的危险性并尽力避免损害结果的发生，其本身对此次事故的发生也存在一定的过错，本院认为其过错程度以30%为宜。对于原告主张的误工费及护理费，本院按照城镇居民标准即108.35元/天计算。结合庭审情况和相关赔偿标准，原告朱孔超因本次交通事故造成的损失为：医疗费52306.79元，误工费26004元（108.35元/日×185日），护理费9751.5元（108.35元/日×90日），住院伙食补助费690元（30元/日×23日），营养费2700元（30元/日×90日），鉴定费2000元，交通费本院酌情支持500元，残疾赔偿金79098元（790980×10%），精神损害赔偿金1000元，后续治疗费15000元，以上损失共计189050.29元。其中被告徐洪雨按照赔偿比例70%应承担132335.2元，扣除被告徐洪雨已垫付医疗费49565.29元，尚需赔偿82769.91元。根据《中华人民共和国侵权法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条之规定，判决如下：一、被告徐洪雨于本判决生效后十日内赔偿原告朱孔超医疗费、误工费等各项损失共计132335.2元（扣除被告徐洪雨已垫付医疗费49565.29元，尚需赔偿82769.91元。二、驳回原告朱孔超的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1638元，由被告徐洪雨负担921元，由原告朱孔超负担717元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 员 马善芳二〇二〇年七月三十一日法官助理 黄淑芹书 记 员 王诗雯