福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0802民初4509号 原告：谢达湘，男，1981年11月2日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：项水君，福建闽创律师事务所执业律师。 被告：罗木火，男，1964年7月6日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 被陈：陈素梅，女，1965年2月7日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区，公民身份号码3526221965××××××××。 原告谢达湘与被告罗木火、陈素梅民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢达湘的委托代理人项水君、被告罗木火、陈素梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢达湘向本院提出诉讼请求：一、罗木火归还谢达湘借款本金236231.69元，并支付该款从2020年1月15日起至款清之日止按月利率2%计算的利息；二、罗木火支付谢达湘支出的律师费5000元；三、陈素梅对罗木火的前述第一项、第二项债务承担连带偿还责任。事实与理由：2019年12月30日，罗木火以归还罗木火本人在建设银行商业用房贷款及处理法院执行案件为由向谢达湘借款。双方为此签订一份《借款合同》，约定：借款金额230000元，用于归还法院执行款及银行欠款，具体以实际还款为准；借款期限自2019年12月30日起至2020年1月30日止，利息按月利率2%计算。同时，双方口头约定谢达湘为实现债权支出的律师费由罗木火承担。陈素梅作为担保人自愿就罗木火的借款本息及实现债权费用提供连带责任保证，并以担保人身份签字。《借款合同》签订后，谢达湘按约履行出借义务，于2020年1月2日代罗木火向龙岩市新罗区人民法院支付执行款131000元；于2020年1月6日代罗木火偿还建设银行商业用房贷款81731.69元；于2020年1月8日向罗木火支付3500元用于支付龙岩市新罗区人民法院执行费尾款；于2020年1月14日代罗木火支付刘长平20000元用于罗木火与刘长平在漳平市人民法院劳务诉讼案件的和解并解除对罗木火名下商业用房的保全，以上款项合计236231.69元。综上，谢达湘已履行出借义务，但罗木火、陈素梅未按约支付利息，也未归还本金，显属违约。谢达湘向罗木火、陈素梅催要均无果。 罗木火辩称，2019年12月30日签订的借款合同并未实际履行。罗木火与谢达湘于2019年12月30日签订借款合同后，谢达湘两天都没有同意支付借款。2020年1月2日，罗木火与谢达湘经友好协商改变了方案，签订一份委托代办合同，根据委托代办合同第四条第2项规定，罗木火当天要支付保证金一万元给谢达湘，罗木火已按约支付，谢达湘才同意按委托代办合同约定代办中城工业西路2号1幢1层111号店解除查封、变更登记、办理银行贷款事项。谢达湘按委托合同约定将该店铺的产权变更至陈素梅名下，至今产权证书还由谢达湘持有。双方已按2020年1月2日签订的委托代办合同履行，谢达湘以2019年12月30日的借款合同起诉罗木火，没有事实和法律依据，请求驳回谢达湘的诉讼请求。 陈素梅辩称，2019年12月30日签订的借款合同并未实际履行。2019年12月30日，陈素梅在谢达湘与罗木火签的借款合同上签了连带担保，但是当时谢达湘并没有实际付借款，2020年1月2日，谢达湘与罗木火协商后又签了一份委托代办合同，所有履行事项均按委托代办合同履行。借款合同未实际履行、未发生法律效力，连带担保也未发生法律效力。请求驳回谢达湘的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2019年12月30日，谢达湘（出借人、甲方）与罗木火（借款人、乙方）、陈素梅（担保人、丙方）共同签订《借款合同》一份，主要约定：乙方资金周转需要向甲方借款230000元，用于还法院执行款及银行还款，以实际还款时间为准；借款期限2019年12月30日起至2020年1月30日止，借款期限届满之日全额归还借款及利息，借款期间月利息按照2%计算；乙方未按规定时间归还本金的，从逾期还款之月起月利息按照2%计算；丙方保证乙方按照本合同规定按期偿还合同项下全部借款及利息，如乙方不能按期偿还，丙方将连带承担乙方原先承担的全部偿付义务；抵押物清单：房权证字第××、龙国用（2010）第224281号，房屋坐落于龙岩市新罗区。三方均在《借款合同》上签名捺印。 2020年1月2日，罗木火（甲方）与谢达湘（乙方）签订《委托代办合同》，主要约定：甲方委托乙方办理位于龙岩市新罗区的法院执行解除后变更给陈素梅名下并办理银行抵押贷款事宜，该委托事项应在2020年1月完成；乙方接受甲方委托，全权委托产权变更及贷款事宜，委托权限是全权委托；双方商定产权解除查封变更及贷款事宜服务费合计15000元，甲方自愿支付上述服务费用；甲方自愿于本合同签订当日支付10000元作为保证金给乙方，甲方在乙方办理完上述委托事宜后支付5000元。同日，谢达湘向罗木火出具《收条》一份，载明谢达湘于2020年1月2日收到罗木火现金10000元。 同日，谢达湘通过福建农村信用社农商银行向本院转账131000元，载明该款项为罗木火执行款；2020年1月6日，谢达湘向建设银行分两笔偿还罗木火借款本息28794.06元、52937.63元。此后，谢达湘向罗木火转账3500元并代付罗木火所涉申请执行案件中申请执行人刘长平执行款20000元。上述款项共计236231.69元。 另查明，谢达湘因本案委托福建闽创律师事务所律师代理，为此支付律师代理费5000元。 上述事实，有谢达湘提供的借款合同、信用社进账单、付款凭证、个人贷款还款凭证、账户信息截图、农商行转账信息、漳平法院执行笔录、微信聊天记录、委托代理合同、律师费发票等证据，罗木火提供的委托代办合同、收条、微信聊天记录及双方当事人的庭审陈述等在案佐证。 诉讼中，谢达湘向本院提出保全申请，经审查，本院依法作出（2020）闽0802民初4509号裁定，查封被申请人陈素梅名下的龙岩市新罗区中城工业西路2号1幢111号店面。谢达湘向本院预交财产保全申请费1835元。 本院认为，债权人谢达湘与债务人罗木火、担保人陈素梅签订的《借款合同》系各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方当事人应依约履行。谢达湘主张其已按约履行《借款合同》项下的出借义务，罗木火辩称出借款项是按照《委托代办合同》履行、《借款合同》没有实际履行及双方口头约定《借款合同》作废的抗辩，以及陈素梅辩称谢达湘没有实际支付借款、连带担保不发生效力的抗辩，本院分析认为，当事人在《借款合同》中已注明“用于还法院执行款及银行还款”，与谢达湘提供的银行进账单、付款凭证、还款凭证、执行笔录等证据相互印证，谢达湘已实际履行《借款合同》项下的义务；而签订在后的《委托代办合同》中，双方未对前述《借款合同》内容进行相应替代或者实质性变更，《借款合同》与《委托代办合同》为两份独立的合同，并不具有附属或者牵连等关系，也不相冲突，系当事人就不同事项达成的不同合意，罗木火未对《借款合同》作废提供其他证据予以证明，谢达湘对此亦不予认可。因此，罗木火与陈素梅的抗辩没有事实和法律依据，本院不予采信。罗木火未归还借款本金236231.69元，也未支付自2020年1月15日起按月利率2%计算的利息，显属违约，应承担还本付息的违约责任；陈素梅作为连带保证人，应当对《借款合同》项下的借款本息承担连带保证责任，谢达湘诉请罗木火归还借款本金及按月利率2%计算利息、罗素梅对该债务承担连带清偿责任的主张，有事实和法律依据，本院予以支持。谢达湘主张双方口头约定由罗木火承担律师费5000元，但未提供相应证据，罗木火对此亦予以否认，本院对谢达湘该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、罗木火应于本判决生效之日起二十日内归还谢达湘借款本金236231.69元，并支付以236231.69元为本金自2020年1月15日起至款清之日止按月利率2%计算的利息。 二、陈素梅对罗木火前述第一项判决主文确认的债务承担连带清偿责任。陈素梅承担保证责任后，有权向罗木火追偿。 三、驳回谢达湘的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5244元，减半收取计2622元，由罗木火、陈素梅负担2572元，谢达湘负担50元。财产保全申请费1835元，由罗木火、陈素梅负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 罗  婷  婷 二〇二〇年七月二十四日 书记员 蓝倩如(代) 附： 一、引用的主要法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 2.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 3.《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。