四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0180民初1124号 原告：张体华，男，1968年1月20日出生，汉族，住四川省广汉市。 委托诉讼代理人：王威，四川东乾律师事务所律师。 被告：廖洪宇，男，1983年5月13日出生，汉族，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：徐德勇，四川蜀华律师事务所律师。 被告：成都市太立轩建筑劳务有限公司，住所地四川省成都市武侯区锦绣路********，统一社会信用代码91510107MA61TX7D87。 法定代表人：钟连芳。 委托诉讼代理人：王文超，男。 原告张体华与被告廖洪宇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，原告张体华于2020年5月9日申请追加成都市太立轩建筑劳务有限公司（以下简称太立轩劳务公司）为本案被告，本院予以准许。本案于2020年6月2日、2020年6月23日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张体华向本院提出诉讼请求：1、判决被告廖洪宇赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神抚慰金、鉴定费等共计205,229.90元。审理中，原告明确诉讼请求为：判决廖洪宇赔偿205,229.90元，太立轩劳务公司承担连带赔偿责任。事实与理由：2019年8月底，张体华受雇于廖洪宇，在廖洪宇承包的位于简阳德清源现代蛋鸡产业示范项目从事钢结构安装施工。2019年10月8日张体华在项目施工过程中受伤，治疗期间原告花费医疗费66,211.70元。太立轩劳务公司作为发包人将相关工程发包给了没有资质的廖洪宇，太立轩劳务公司应当承担连带赔偿责任。 廖洪宇辩称，张体华在从事钢结构安装工作中摔伤是事实，但廖洪宇只是带班班组，不是张体华劳务的接受者，张体华劳务接受者是太立轩劳务公司。太立轩劳务公司与廖洪宇签订的《施工承包合同书》违反了《中华人民共和国建筑法》第28条、第29条的规定，承包单位全部转包建筑工程给他人、以及分包单位将其承包的工程再分包，太立轩将经营风险转嫁给班组廖洪宇的约定是无效的，合同也是无效的，根据《中华人民共和国劳动法》和《工伤保险条例》，太立轩劳务公司才是张体华的用工主体，应由太立轩劳务公司承担赔偿责任。同时太立轩劳务公司与张体华达成了赔偿协议，已经履行了赔偿义务，廖洪宇不应再对张体华的损害承担赔偿责任。 太立轩劳务公司辩称，太立轩劳务公司是和廖洪宇合作并签订施工承包合同，将该工程中的劳务承包给了廖洪宇，并按照工程进度支付工程款。张体华系廖洪宇雇佣的民工，其在提供劳务过程中受伤，应由廖洪宇承担赔偿责任。太立轩劳务公司将工程发包给没有资质的廖洪宇，承担部分责任。 本案经审理认定事实如下：张体华受廖洪宇的手下廖志明召集到德清源（简阳）现代蛋鸡产业示范项目工地上做工，廖洪宇为张体华提供食宿，并约定280元/天。2019年10月8日，张体华在从事钢结构施工过程中，因施工洞口未进行防护导致张体华从间隔五米高的地方摔下受伤。事故发生后，张体华被送往简阳市人民医院住院治疗，于2019年10月25日出院，共计住院17天。简阳市人民医院出院医嘱“1、全休三个月……出院后加强营养，由专人护理……3、胸外科门诊随诊复查，出院后前半年每个月来院复查头胸腹CT，此后根据复查结果决定后期复查时间。4、肋骨骨折内固定物如取出，术后1年半~两年来院手术取出，目前估计费用壹万伍仟元……”。张体华住院治疗期间共计花费医疗费66,211.79元。张体华出院后委托四川福森特司法鉴定所对其伤情进行鉴定，鉴定结论为：“1、被鉴定人张体华头部损伤鉴定为十级伤残，左肋部多发骨折鉴定为十级伤残；2、被鉴定人张体华误工期评定为180日，护理期评定为60日，营养期评定为60日；3、被鉴定人张体华续医费约为¥15000元（壹万伍仟元整）”，产生鉴定费2,600元。 2019年6月2日太立轩劳务公司与廖洪宇签订《施工承包合同书》，约定将德清源（简阳）现代蛋鸡产业示范项目施工图纸范围内的钢结构全部施工内容的安装施工安全、劳务及安装设备，承包给廖洪宇进行施工。廖洪宇在该合同上签名，太立轩劳务公司按照工程进度支付工程款。 另查明，张体华系农村户籍，其长期在外在建筑工地上从事焊接工作，并持有电（焊）工证。2019年度四川省建筑业平均工资53,315元/年。 张体华认可廖洪宇为其垫付现金4,000元，住宿费1,100元。2019年11月6日，太立轩劳务公司与张体华达成协议，太立轩劳务公司为张体华垫付医疗费66,211.79元，太立轩劳务公司向张体华赔偿各项损失共计130,000元，已支付80,000元，剩余部分未履行。 以上事实，有各方当事人陈述，原、被告身份信息，张体华住院病历、出院证明书、医疗费发票、四川福森特司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票、施工承包合同，张体华银行流水记录及电（气）焊证，（2019）川0180民初4857号法庭笔录、赔偿协议书等证据予以证实。以上证据内容真实，来源合法，与本案具有关联性，本院予以确认。 本院认为，公民在从事生产劳动过程中的合法权益受法律保护。一、本案中争议焦点为，张体华与廖洪宇是否存在雇佣关系？本案中张体华受廖洪宇安排到涉案工地务工，由廖洪宇对其管理并支付报酬。而廖洪宇的收入来源则是根据工程进度由太立轩劳务公司支付的工程款，盈亏都属于廖洪宇自己所有，而带班班组是不具备这一特性的，故本院对廖洪宇抗辩其仅为带班班主的意见不予采纳，认定张体华实际受雇于廖洪宇。关于廖洪宇抗辩《施工承包合同书》无效，其不承担责任的意见，因张体华主张按照人身损害进行赔偿，本案合同的效力不影响廖洪宇作为雇主应当承担的赔偿责任，故对其抗辩意见本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。张体华是在向廖洪宇提供劳务过程中受到损害，廖洪宇作为接受劳务一方，应当为施工人员提供相应的安全防护设备及措施，并进行监督，但其不能证明其提供了安全防护措施，同时本案中无证据证明张体华存在过错，故由廖洪宇对张体华的损失承担全部赔偿责任。 另，太立轩劳务公司作为发包人，在明知廖洪宇不具备劳务用工资质及安全生产条件的情况下，仍将案涉工程承包给廖洪宇，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，太立轩劳务公司应当与廖洪宇承担连带赔偿责任。 关于张体华与太立轩劳务公司的赔偿协议书，因太立轩劳务公司未按照协议履行完毕，张体华按照提供劳务者受害责任纠纷主张权利，符合法律规定。 二、经本院核算，原告的损失确定为：1、医疗费66,211.70元；2、误工费，张体华不能举证证明其有固定收入，也不能证明最近三年的平均收入状况，其误工费应当参照四川省2019年建筑业平均工资53,315元/年计算。对误工期，本院根据原告伤情及鉴定意见确定为180天，故误工费计算为53,315元/年÷365天×180天＝26,292.33元；3、残疾赔偿金，张体华提供的证据能证明其收入来源于城镇，应当按照城镇标准计算，原告主张33216元/年×20年×11%=73,075.20元符合法律规定，本院予以支持；4、护理费根据本地区标准和鉴定意见计算为60天×80元/天=4,800元；5、住院伙食补助费17天×30元/天=510元；6、营养费1,500元；7、后续治疗费，本院根据原告伤情及鉴定意见确定为15,000元；8、鉴定费2,600元；9、精神损害抚慰金酌定3,300元。以上合计193,289.23元。根据双方陈述，廖洪宇垫付5,100元，太立轩劳务公司垫付146,211.79元，本院予以确认。对其他垫付费用，因无证据证明，本院不予确认。本院为鼓励垫付及减少诉累，垫付费用本案一并解决。经品迭后廖洪宇还应赔偿张体华41,977.44元，太立轩劳务公司对上述费用承担连带责任。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条规定，判决如下： 一、廖洪宇于本判决生效之日起十日内赔偿张体华41,977.44元，成都市太立轩建筑劳务有限公司在廖洪宇承担的赔偿责任范围内承担连带赔偿责任； 二、驳回张体华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2,189元，由张体华负担1095元，由廖洪宇、成都市太立轩建筑劳务有限公司负担1094元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 李 辉 二〇二〇年七月十七日 书记员 朱科洋