广东省湛江市麻章区人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤0811刑初11号公诉机关广东省湛江市麻章区人民检察院。被告人许日，男，汉族，1961年8月17日出生，本科文化，身份证号码440************034，户籍所在地湛江市遂溪县**************，现住址湛江市遂溪县********自建房，湛江市遂溪县纪委监察委原正科级纪检监察员。因涉嫌犯徇私枉法罪，于2019年9月5日被湛江市监察委员会采取留置措施；同年11月25日被刑事拘留，12月3日被逮捕，现羁押于湛江市麻章区看守所。辩护人陈贝纳，广东领会（坡头）律师事务所律师。广东省湛江市麻章区人民检察院以麻检公诉刑诉[2020]1号起诉书，指控被告人许日犯徇私枉法罪，于2020年1月3日向本院提起公诉。广东省湛江市中级人民法院以（2019）粤08刑辖70号指定管辖决定书，指定本院管辖该案。本院审查后，认为符合开庭条件，决定开庭审判，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年5月7日公开开庭审理了本案。湛江市麻章区人民检察院指派检察员梁超元出庭支持公诉，被告人许日及其辩护人陈贝纳到庭参加了诉讼。本案诉讼期间正逢疫情，又因案件的实际情况，本院向湛江市中级人民法院申请延长审理期限三个月获准。本案经合议庭评议后，审判委员会进行了讨论并作出决定。现已审理终结。广东省湛江市麻章区人民检察院指控：2009年5月至11月期间，时任遂溪县检察院侦查科科长的被告人许日，在负责主办遂溪县粮食局原副局长方光明（已判决）涉嫌犯贪污罪一案的过程中，为了帮助方光明获得从轻处理，采取选择性和诱导性方式取证，只注重调取有利于方光明获得从轻处理的证据，违法认定方光明具有自首情节，违背客观证据和法律规定认定方光明犯罪数额。在许日和相关公职人员的共同帮助下，2010年1月遂溪法院认定方光明贪污2万元，具有自首情节，对其免予刑事处罚。2019年2月25日，湛江市监委依法对方光明涉嫌贪污一案重新立案调查，查实遂溪县检察院曾不予认定方光明贪污的事实均涉嫌贪污，并于2019年9月3日移送检察机关审查起诉。2019年12月26日，法院经审理后认定方光明贪污29.1万元，尚有27.1万元未被追究刑事责任并判处相应刑罚。被告人许日涉嫌徇私枉法的具体情况如下：2009年5月初，许日在明知有充分证据指证方光明涉嫌贪污25万元的情况下，仅对方光明以8万元立案侦查，且明知其不符合自首条件的情况下，安排下属对方光明制作贪污8万元的自首笔录并认定其具有自首情节。2009年5月8日遂溪县人民检察院对方光明涉嫌贪污8万元立案之后，许日在对周军、苏艳萍等重要证人问话的过程中采取诱导性取证方式，将方光明供认贪污8万元的事实指供给周军、苏艳萍，让周军和苏艳萍按照方光明的供述作证。2009年9月23日，遂溪县检察院侦查部门以方光明涉嫌贪污8万元移送该院公诉部门审查起诉。2009年10月，公诉部门将案件退回补充侦查期间，许日为帮方光明减少犯罪数额，教唆其找同案人吴发忠（原遂溪县粮食局局长）做假证。方光明遂找到吴发忠书写了虚假的证明材料证实其从方光明贪污8万元中分得6万元。2009年11月，在获得吴发忠书写的虚假证明材料之后，许日安排下属找遂溪县检察院财务人员重新为方光明一案办理退赃手续，将2009年5月9日方光明退赃8万元的暂扣款物收据作废，并重新开具方光明退赃2万元、吴发忠退赃6万元的两张暂扣款物收据，并且在明知方光明供认的8万元属于其和吴发忠共同贪污的情况下，违法将方光明贪污的数额从8万元减少为2万元，并在补充侦查终结移送起诉时，授意其下属违法将记录方光明贪污8万元的“侦查终结报告”和“移送起诉意见书”，更换为贪污2万元的法律文书。为此，许日和遂溪检察院侦查部门相关工作人员于2009年中秋节期间接受方光明的宴请。针对上述指控的事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据，并认为被告人许日身为司法工作人员，利用职务上的便利，接受请吃，对明知有罪的人故意包庇使其获得从轻处罚，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十九条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以徇私枉法罪追究其刑事责任。被告人许日对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，并当庭认罪。辩护人对被告人许日的行为构成徇私枉法罪不持异议，同时强调被告人许日有如下从轻情节：1.已深刻认识并检讨自己的犯罪行为和法律后果，真诚认罪、悔罪；2.许日在本案所实施的徇私枉法行为，受到职务隶属关系等多种因素影响，具有一定的被动性；3.许日一贯表现良好，系初犯；4.许日已接近退休年龄，身有疾患。希望给予从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2009年5月至11月期间，时任遂溪县检察院侦查科科长的被告人许日负责主办遂溪县粮食局原副局长方光明（已判决）涉嫌犯贪污罪一案。2009年5月案件的初查阶段，被告人许日在明知有充分证据指证方光明涉嫌贪污25万元的情况下，仅对方光明贪污8万元的犯罪事实立案侦查，且明知其不具有自首情节的情况下，安排下属制作方光明贪污8万元犯罪的自首笔录，并据此认定其具有自首情节。2009年5月8日遂溪县人民检察院对方光明涉嫌贪污8万元立案之后，被告人许日在对周军、苏艳萍等重要证人问话的过程中采取诱导性取证方式，将方光明供认贪污8万元的事实指供给周军、苏艳萍，让周军和苏艳萍按照方光明的供述方向作证。2009年9月23日，遂溪县检察院侦查部门以方光明涉嫌贪污8万元移送该院公诉部门审查起诉。2009年10月，公诉部门将案件退回补充侦查期间，被告人许日为了帮助方光明减少犯罪数额，教唆其找同案人吴发忠（原遂溪县粮食局局长）做假证。方光明遂找到吴发忠书写了虚假的证明材料虚构吴发忠从方光明贪污8万元中分得6万元的事实。2009年11月，在获得吴发忠书写的虚假证明材料之后，被告人许日安排下属找遂溪县检察院财务人员为方光明一案重新办理退赃手续，将2009年5月9日方光明退赃8万元的暂扣款物收据作废，并重新开具方光明退赃2万元、吴发忠退赃6万元的两张暂扣款物收据取而代之，并且在明知方光明供认的8万元属于其和吴发忠共同贪污的情况下，将方光明贪污的数额从8万元减少为2万元，并在补充侦查终结移送起诉时，授意下属违法将记录方光明贪污8万元的“侦查终结报告”和“移送起诉意见书”，更换为贪污2万元的相关法律文书。为此，被告人许日及其所在侦查部门相关工作人员于2009年中秋节期间接受方光明的宴请。又查明，在被告人许日和相关人员的共同帮助下，2010年1月遂溪法院认定公诉机关遂溪县人民检察院指控方光明贪污2万元的事实和具有自首情节，对其免予刑事处罚。2019年2月25日，湛江市监委依法对方光明涉嫌贪污一案重新立案调查，查实遂溪县人民检察院曾不予认定方光明贪污的事实部分，并于2019年9月3日移送检察机关审查起诉。2019年12月26日，法院经审理后认定方光明贪污29.1万元，尚有27.1万元未被追究刑事责任并判处相应刑罚。以上事实，被告人许日在庭审过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经庭审举证、质证的如下证据证实：1.立案决定书、立案通知书、批准采取留置措施决定书、留置决定书、留置通知书、拘留决定书、拘留证、拘留通知书、逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、入所健康检查表、收押回执、现场检测报告书；2.被告人户籍信息、之前无犯罪记录证明、到案经过；3.干部任免审批表、职务任免通知；4.（2010）遂法刑字第7号刑事判决书；5.赃款赃物明细登记表、暂时扣留财物收据等材料、方光明的银行流水（方光明案）；6.方光明涉嫌贪污案的侦查、公诉、审理案件材料；7.被告人许日对2009年方光明涉嫌贪污案相关笔录证据材料的辨认；8.证人方光明对其涉嫌贪污案件相关材料的辨认；9.证人欧志强对方光明贪污一案笔录的辨认；10.证人邹国南对方光明贪污案材料的辨认及对收受方光明行贿款退赃缴款书的辨认；11.证人钟伟坚、周军、苏艳萍、叶小凡、王丽菊、陈山、林晓玲、陈玲对方光明贪污一案相关材料的辨认；12.（2019）粤0811刑初239号刑事判决书；13.证人方光明、欧志强、邹国南、黄理文、陈日胜、陈汉林、钟伟坚、龙志锋、周军、苏艳萍、叶小凡、陈山、王丽菊、林晓玲、吴道伟、方少英、庞生、陈燕、陈玲的证言；14.被告人许日的供述与辩解。本院认为，被告人许日身为司法工作人员，徇私枉法，隐瞒事实真相，故意使罪重的人受较轻的追诉，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十九条第一款之规定，构成徇私枉法罪。公诉机关指控被告人许日犯徇私枉法罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人许日在庭审过程中，认罪、悔罪，依法可以从轻处罚并宣告缓刑。辩护人关于被告许日真诚认罪、悔罪，希望给予从轻处罚并适用缓刑的意见，予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华三款人民共和国刑法》第三百九十九条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：被告人许日犯徇私枉法罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  陈景忠人民陪审员  周 京人民陪审员  甘月珍二〇二〇年七月七日书 记 员  王静惠附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百九十九条第一款司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。