广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初5762号原告:毕节空港航空旅行社有限公司，法定代表人：陈铎。委托代理人：李杰，贵州本芳律师事务所律师。委托代理人：李海龙，贵州本芳律师事务所律师。被告：深旅投（深圳）国际旅行社有限公司，法定代表人：张宏。委托诉讼代理人：陈浩，男，汉族，1972年12月17日出生，身份证住址：深圳市罗湖区，系公司股东。委托诉讼代理人：杨栋，北京市鑫诺（深圳）律师事务所律师。原告诉被告买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李杰，被告委托诉讼代理人杨栋、陈浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判决被告深旅投（深圳）国际旅行社有限公司向原告毕节空港航空旅行社有限公司支付差欠的团款284346.492元；二、判决被告深旅投（深圳）国际旅行社有限公司以欠付团款284346.492元为计算基数，按日1%的标准自2018年4月1日起向原告支付违约金至债务清偿完毕之日止，至起诉时的违约金暂计1万元。三、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告毕节空港航空旅行社有限公司与被告深旅投（深圳）国际旅行社有限公司签订有《国内旅游组团社与地接社合同》(下称“合同”）。根据合同约定，被告将其组织的旅游者交由原告接待，原告按照双方确认的标准和要求，为被告组织的旅游者提供接待服务，合同期限自2017年1月1日起至2018年12月30日止。在合同履行期间，被告未按约履行团款结算义务，根据被告确认的旅行社对账单，被告在2017年1月1曰至2018年3月31日期间总计差欠原告团款284346.492元未支付，原告多次催告无果。原告认为：合同应当信守，债务应当清偿。被告未按照合同约定向原告履行团款结算义务，在双方对账之后仍未及时履行付款义务，显然已构成违约，严重侵害了原告的合法权益，应向原告支付差欠的团款284346.492元，且应按照合同约定的违约责任条款，以欠付团款284346.492元为计算基数，按日1%的标准自2018年4月1日起向原告支付违约金至债务清偿完毕之日止。综上，原告为维护自身合法权益，诉至贵院，诚望判如所诉为谢！被告答辩，毕节空港航空旅行社有限公司（被答辩人，本案原告，下称“毕节空港公司”）诉深旅投（深圳）国际旅行社有限公司（答辩人，本案被告，下称“深旅投公司”）合同纠纷一案，深圳市罗湖区人民法院（下称“贵院”）业已立案受理，案号为（2020)粵0303民初5762号（下称“本案”）。现深旅投公司针对毕节空港公司的诉讼请求和理由，结合本案双方提交的证据和相关法律规定，答辩如下：答辩人通过本案庭前的举证、质证程序，充分陈述了本案的客观事实、证据、数据、计算方式、理由和法律依据。但是，被答辩人不但在起诉时未能提交合法有效的证据支持其诉讼请求，在庭前质证环节亦未能提供任何直接的、有力的证据否定答辩人所陈述的事实和提交的证据，其起诉的请求和理由不能成立。一、深旅投公司与毕节空港公司于2017年4月28日签署的《毕节旅游项目合作协议》已经依法取代了双方于2017年1月1日签署的《国内旅游组团社与地接社合同》，毕节空港公司的诉讼请求和理由与法无据。1.2017年1月1日，答辩人与被答辩人签署了《国内旅游组团社与地接社合同》（下称“合同一”），约定甲方（答辩人，下同）将其组织的旅游者交由乙方（被答辩人，下同）接待，乙方按照双方确认的标准和要求，为甲方组织的旅游者提供接待服务。合同期限2年，自2017年1月1日至2018年12月30日止。根据合同一第七条（二）“乙方义务”第4项约定：乙方应积极配合甲方做好接待服务质量测评工作，按约定通报团队动态和反馈接待服务质量信息，服务质量测评方式及达标标准双方约定为“以当团旅游者服务质量评价反馈为准”。第九条“旅游纠纷处理”及第十一条“违约责任”均约定了因乙方接待服务质量问题造成的经济损失由乙方承担。第十二条“合同解除”第2、3款约定，因乙方服务未达标或被投诉2次（含本数）以上的，甲方有权解除合同并要求乙方承担相应的赔偿责任。（见被答辩人证据2)在合同一履行的初期，就因被答辩人接待及服务质量不达标准，导致双方合作的毕节旅游线路不断收到游客投诉。答辩人本可以被答辩人违约为由单方解约，并可要求被答辩人赔偿经济损失。但经毕节旅游发展委员会从中协调，加上被答辩人多次主动进行沟通，答辩人才同意在双方重新签订合作协议的基础上继续合作。（见答辩人补充证据4)2.2017年4月28日，答辩人与被答辩人签署了《毕节旅游项目合作协议》（下称“合同二”）重新制定了合作目的、范围、期限、方式及双方的权利义务、项目资金投入、成本及利润分摊等主要合同条款。根据合同二第一条“合作目的”和第四条“合作方式”约定，甲乙双方各自指派工作人员共同成立“深圳-毕节”专线旅游项目专项小组。甲方（答辩人，下同）作为项目组运营商，负责对本项目组管理；乙方（被答辩人，下同）以项目策划及产品供应商的角色参与该项目，负责具体工作。项目组所经营的旅游业务统一以“深.旅行（贵州）”的品牌对外销售，双方成本分担，利润共享。第二条“合作范围”约定，以客源地为香港、澳门及广东省深圳市及周边地区、深圳-毕节航班及贵广高铁（动车）等为大交通的毕节市及周边旅游产品。第三条“合作期限”约定，合作有效期限自2017年3月1日至2018年3月25日止，合同到期后。若双方无异议，自动顺延至下一个一年周期。第五、六条“双方的权利义务”约定，甲方有对整个项目拓展及运营履行指导、监督、管理的权利。主要负责香港、澳门及广东省深圳市及周边地区的营销，同时参与产品的开发。乙方负责积极做好本项目所运营线路产品地接方面的接待工作，落实往返机票、优惠政策等相关奖励并对产品的研发策划及操作，有义务确保旅游各项服务标准及质量，凡因乙方接待造成的服务质量未达标及赔付乙方应承担全部责任。第七条“项目资金投入、成本及利润分摊”约定，双方成本分担，利润共享。（见答辩人证据1、补充证据5)3.根据我国《合同法》第七十七条规定当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第七十八条规定当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。在司法实践中，合同变更是指有效成立的合同在尚未履行或未履行完毕之前，由于一定法律事实的出现而使合同内容发生改变，是合同内容的非根本性变化，变更前后的合同仍保持一定的同一性和连续性，原合同关系仍然继续存在并有效。而合同更新是指当事人双方通过协商，变更了原合同的基本条款或主要内容，从而使变更后的合同与变更前的合同在内容上失去了同一性与连续性，导致原合同关系消灭，新合同关系发生。简单来说，合同更新就是以一个新的合同代替一个旧的合同。据上，本案中，经答辩人与被答辩人双方合意，合同一已被合同二依法取代，被答辩人以一个被废止的无效合同作为起诉依据，其诉讼请求和理由既无合同依据也无法律依据。二、毕节空港公司提交的《旅行社对账单》《关于2018年3月1日起转换合作单位及2018年3月1日前款项结算的承诺书》（见被答辩人证据2)1.被答辩人的上述证据是以合同一为依据的，而合同一已被合同二依法取代，所以也没有相应的合同依据和法律依据。2.具体说明详见答辩人提交的质证意见，此处不再赘述。3、毕节空港公司应当向深旅投公司偿还已由深旅投公司代其向第三方垫付的机票票损费用人民币（下同）1，078,755元、扣付团费89999.6元、广告费及海报印刷费用74670.8元，以上共计1，243,425.4元。1.机票票损费用1，078,755元。答辩人与被答辩人成立的项目小组为了开展与南方航空公司毕节线路的合作，安排答辩人联系南方航空公司的代理商神州行国际旅行社有限公司洽商合作事宜，在之后与南方航空公司合作的2017年至2018年期间共发生机票票损费用2，157,510元。答辩人已向神州行国际旅行社有限公司支付了上述全部票损。（见答辩人补充证据1)按照合同二第七条“项目资金投入、成本及利润分摊”约定，双方应成本分担，利润共享。被答辩人应当承担全部票损2，157,510元的50%即1,078,755元。因答辩人已向神州行国际旅行社有限公司支付了上述全部票损，故，被答辩人应向答辩人偿还垫付的1，078,755元。2.广告费及海报印刷费用74670.8元。答辩人与被答辩人成立的项目小组因旅游项目需要广告推广，安排答辩人与深圳市宝中旅行社有限公司、深圳市口岸中国旅行社有限公司、深圳市鹏运国际旅行社有限公司、深圳市信游天下广告有限公司签约合作，在广告推广过程中产生广告费及海报印刷费用共计149,341.6元。（见答辩人补充证据3)按照合同二第七条“项目资金投入、成本及利润分摊”约定，双方应成本分担，利润共享。被答辩人应当承担全部广告费及海报印刷费用149,341.6元的50%即74670.8元。因答辩人已向深圳市宝中旅行社有限公司、深圳市口岸中国旅行社有限公司、深圳市鹏运国际旅行社有限公司、深圳市信游天下广告有限公司支付了上述全部广告费及海报印刷费用，故，被答辩人应向答辩人偿还垫付的74670.8元。3.扣付团费89999.6元。深圳市众辉国际旅行社系专做港澳游客的旅行社，答辩人与被答辩人成立的项目小组为了开展港澳游客来贵州的业务，安排答辩人与深圳市众辉国际旅行社签署了《国内旅游组团社与地接社合同》，其中包括毕节线路、六盘水线路。在合作过程中，因被答辩人地接服务质量严重不足，在接待深圳市众辉国际旅行社组织的毕节旅游香港系列团当中85%出现投诉甚至屡屡出现严重投诉，致使深圳市众辉国际旅行社被香港组团社扣款，最终导致答辩人被深圳市众辉国际旅行市扣付团费89999.6元。按照合同二第六条“乙方的权利义务”第5款约定，乙方有义务确保旅游各项服务标准及质量，凡因乙方接待造成的服务质量未达标及赔付乙方应承担全部责任。第八条“其他约定”第4款约定，由甲方工作失误导致的亏损由甲方负担，由乙方操作失误导致的亏损由乙方负担，不属于成本。因被答辩人单方原因导致答辩人被深圳市众辉国际旅行社扣付团费89999.6元，此部分损失应由被答辩人承担，故，被答辩人应向答辩人偿还垫付的89999.6元。四、深旅投公司保留进一步通过法律手段向毕节空港公司追索上述欠付款项共计1,243,425.4元的权利。综上所述，被答辩人的诉讼请求既无事实依据也无法律依据，请贵院依法驳回被答辩人的全部诉讼请求，并判令被答辩人承担本案所有的诉讼费用。根据当事人陈述及经法庭开庭审理确认的证据，本院认定如下：1、2017年1月1日原告(乙方)与被告(甲方)签订《国内旅游组团社与地接社合同》，合同约定原告为地接社，被告为组团社，被告将组织旅游者交由原告接待，原告按照双方确认的标准和要求，为被告组织的旅游者提供接待服务，费用结算每月10日前结帐上月所有团费，并于收到结算单据后5日内核对并足额支付接待费用。被告未能按合同约定按时足额支付接待费用，应以未支付团款为基数，按日1%向原告支付违约金，违约金不足以弥补实际损失的，按实际损失赔偿。合作期限自2017年1月1日至2018年12月30日止，一方可于合同有效期届满前三十日向另一方书面提出续签合同。合同终止或解除，双方有效期内已确认的接待计划应当继续履行。2、2017年4月28日原告(乙方)与被告(甲方)签订《毕节旅游项目合作协议》,协议约定双方合作拓展毕节专线旅游项目，共同开发旅游市场。合作范围为以客源地为香港、澳门、广东省深圳市及周边地区、深圳-毕节航班及贵广高铁（动车）等大交通的毕节市及周边旅游产品。合作期限自2017年3月1日至2018年3月25日,合同到期后，若双方无异议，自动顺延至下一个一年周期。双方的合作方式为被告作为该项目组运营商，负责对本项目组管理，同时每月把项目组运营情况向原告简报。合同中还约定了双方的权利和义务，项目资金投入、成本及利润分摊等。3、双方停止合同后，对2017年1月1日至2018年3月31日进行了对帐，被告向原告出具《旅行社对帐单》并在对帐单上加盖印盖。对帐单中对双方每月的组团及接待人数、地点、应收款、已收款、欠款、团款部分亏损等项目进行详细分类对帐，对帐单上明确记录2017年1月至2018年3月被告总共欠原告旅行社款项284346.49元。2018年7月20日被告负责人卢玉荣向原告发出《关于2018年3月1日起转换合作单位及2018年3月1日前款项结算的承诺书》，告知原告2018年3月1日起暂停合作……，被告2018年3月1日之前的欠款共计人民币282193.55元,承诺分批付清(注6月已付10万元)8月付5万元、9月付5万元、10月付5万元、11月付5万元、12月付82190.55元。原告庭后出具情况说明,对承诺书中“（注6月已付10万元)”解释称，该费用已在书写承诺书时已进行结算扣减。被告承诺书中分期分批归还的金额数额总和为被告实际拖欠之款项。本院认为，一、本案被告在庭审中口头提起反诉,并当庭向本院提交了民事反诉状,原告当庭表示可以放弃答辩权,同意法庭就被告提出的反诉可以当庭与本诉一起合并审理。但庭后被告未能按时交纳反诉讼费用,本院按其自动撤回反诉处理,不再另行制作裁定文书。二、原、被告签订《国内旅游组团社与地接社合同》、《毕节旅游项目合作协议》，属于双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，双方应按约定履行。原告按约定地接被告组团客人，双方结束合作后，对旅游费用进行了对帐，且被告出具对帐单据及承诺书，被告在庭审中亦承认了对帐单上的印章和承诺书上的签名是其公司的印章及负责人卢玉荣的签名。被告未能按时向原告支付费用，责任在于被告。原告要求被告支付欠款，要求合理、合法，有事实依据和法律依据，本院予以支持。被告抗辩称与原告之间尚有在其他合作期间的风险分摊等纠纷未结算，应另循法律途径解决。因此被告的抗辩理由不成立，本院予以驳回。关于承诺书中“（注6月已付10万元)”问题，本院认为被告未能向本院举证证明向原告出具承诺书后其向原告付款的证据，且被告承诺分期分批归还的金额数额与对帐单的欠款数额相差不大。因此本院确认被告尚欠原告欠款人民币282190.55元，原告要求被告归还，有事实依据和法律依据，本院予以支持。关于原告诉求被告给付违约金问题，虽《国内旅游组团社与地接社合同》已约定违约金的计算方式，但约定过高，且原告未能向本院提交实际损失的证据，因此本院调整为被告按月息2%向原告支付违约金。违约金的计算时间问题，因被告承诺书中已约定还款时间，原告未表示反对，因此违约金的起算应由承诺书中的还清欠款时间起算。原告诉求超过部分本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深旅投（深圳）国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告毕节空港航空旅行社有限公司支付旅游团费人民币282190.55元；二、被告深旅投（深圳）国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告毕节空港航空旅行社有限公司支付旅游团费违约金（以人民币282190.55元为基数，从2019年1月1日计至被告还清欠款止，按月息2%计算）；三、驳回原告毕节空港航空旅行社有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5716元，由被告深旅投（深圳）国际旅行社有限公司负担。该款原告已向本院预交，由本院予以退回。被告应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费人民币5716元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长 邱  昭  霞审判员 彭  利  华审判员 徐  伟  俭二〇二〇年七月二十二日书记员 林晓晴（兼）黄凯文