文书内容                               山西省晋中市中级人民法院                                    民 事 判 决 书                  案号：（2020）晋07民终2009号              案由：机动车交通事故责任纠纷                  当事人              上诉人                  （原审被告）: 国任财产保险股份有限公司山西分公司，营业场所太原市万柏林区长风西街1号 丽华大厦A座第四层。          负责人：王伟军，职务总经理。          委托诉讼代理人：杜婧禾，公司员工。                  被上诉人                  （原审原告）:李新勤          委托诉讼代理人：陶仕达，山西晋信律师事务所律师。          （原审被告）: 张鹏飞                  原      审      被      告                  （原审被告）:袁星                  案件来源                  上诉人国任财产保险股份有限公司山西分公司（以下简称“国任财险”）因与被上诉人李新勤、张鹏飞、原审被告袁星机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初5243号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭,开庭对本案进行了审理。上诉人国任财险的委托诉讼代理人杜婧禾、被上诉人李新勤的委托诉讼代理人陶仕达、原审被告袁星到庭参加诉讼。被上诉人张鹏飞经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。                  上诉请求                  1、撤销（2019）晋0702民初5243号民事判决，改判上诉人总计赔偿被上诉人各项损失166617.32元;          2、诉讼费用由被上诉人负担。                  事实和理由                  一、判决书中写明诉讼请求为由上诉人在保险责任范围内先行承担各项经济损失174843.74元，法院判决上诉人共赔偿178661.48元，且该金额不含上诉人已垫付医药费10000元。判决金额超出诉请金额，违反了不诉不理原则。          二、上诉人对判决承担13225.2元外购药费用不予认可。上诉人提供的外购药票据,医嘱缺乏医院和医生的名章,字迹潦草无法辨别,证明力弱，上诉人不予承担。          三、上诉人对判决承担1830元营养费不予认可。依据晋中市中级人民法院文件晋中中法发96号关于规范道路交通事故纠纷人损赔偿标准的通知，关于营养费指出住院期间不计算营养费。被上诉人住院61天,主张61天的营养费不应支持。且判决支持的外购药中包含短肽全营养粉同时又支持营养费也有矛盾之处。                  答辩意见                  被上诉人李新勤答辩称，请求二审驳回上诉，维持原判。          被上诉人张鹏飞未提交书面答辩意见。          原审被告袁星称，请求法院依法裁判。                  一审诉讼请求                  1、依法判令被告张鹏飞、袁星赔偿原告各项经济损失共计174843.74元，由被告国任财险在保险责任范围内先行承担保险责任。          2、案件受理费等费用由三被告承担。                  一审      法院      认定      事实                  2018年9月25日06时40分许，张鹏飞驾驶晋***福田牌轻型普通货车由南往北行驶至汇通路秉义医院门前丁字路口时，与由东往西行驶李新勤驾驶的黑马牌二轮自行车发生碰撞，造成李新勤受伤，双方车辆损坏的交通事故。该事故经晋中市公安局交通警察支队交通事故处理大队认定，张鹏飞承担主要责任，李新勤承担次要责任。晋  在国任财险处投有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。事故发生后，李新勤于2018年9月26日至2018年10月15日在山西大医院住院治疗19天，出院诊断为右侧基底节区脑出血、双额多发出血、脑室积血、头皮血肿等。2018年10月15日，李新勤转院至中铁十七局集团中心医院住院治疗42天，出院诊断为脑出血恢复期。李新勤出院后，经山西光大司法鉴定所鉴定，其伤情构成十级伤残。庭审中，李新勤自认张鹏飞为其垫付过医疗费14000元，国任财险为其垫付过医疗费10000元。                  一审法院认为                  机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故，交警部门所作认定事实清楚，责任划分明确、适当，各方当事人应当依法承担各自的责任。李新勤损失合计为210534.35元，应由国任财险先行在交强险的医疗费限额内赔偿10000元、在交强险的伤残赔偿限额内赔偿91170元，剩余109364.35元，由国任财险在商业三者险的保险限额内按照80%的事故责任比例赔偿87491.48元，核减国任财险已经垫付的10000元后，国任财险应当赔偿178661.48元。张鹏飞为李新勤垫付的费用，为减少诉累，可在本案中一并处理，相互折抵后，国任财险实际应当赔偿李新勤164661.48元（178661.48元-14000元），并由国任财险返还张鹏飞的垫付款14000元。                  一审      法院      判决                  依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：          一、国任财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内赔偿李新勤各项损失共计164661.48元。          二、国任财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内返还张鹏飞的垫付款14000元。          二、驳回李新勤的其他诉讼请求。                  二审      审理情况                  二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。                  本      院      认      为                  二审争议的焦点一是：李新勤的外购药应否支持。因部分外购药并无医嘱，但考虑药品的用途与患者的伤情，故本院对此费用酌情核减5000元。争议的焦点二是：李新勤的营养费数额如何确定。一审确定的营养费天数属于自由裁量权范畴，且符合被上诉人伤情，上诉人的异议不能成立。争议的焦点三是：一审程序是否有误。二审核减5000元后，上诉人应赔偿的费用在李新勤一审诉请金额范围内，故本院对此不再论述。          综上所述，上诉人国任财险的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定事实基本清楚，但处理结果部分不当，本院予以纠正。                  判决主文                  依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：          一、维持山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初5243号民事判决第二项；          二、变更山西省晋中市榆次区人民法院（2019）晋0702民初5243号民事判决第一项为：国任财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内赔偿李新勤各项损失共计159661.48元；          三、驳回李新勤的其他诉讼请求。          如果未按照本判决指定的期间内履行上述金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。          一审案件受理费3797元，减半收取1898.5元，由李新勤负担101.5元，国任财产保险股份有限公司山西分公司负担1797元。二审案件受理费101元，由国任财险负担81元（国任财险多交的3551元应予退回），由李新勤负担20元。          本判决为终审判决。                                                                 审  判  长   卢琳山                              审  判  员   李  青                              审  判  员   胡  睿                                         二〇二〇年七月十六日                                          书  记  员   李  斌