福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0111民初1078号 原告：郑仙其，男，1983年6月28日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：游晓芳，福建景行律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林卫贤，福建景行律师事务所律师。 被告：林城，男，1975年12月2日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 原告郑仙其与被告林城民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑仙其的委托诉讼代理人游晓芳及被告林城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑仙其向本院提出诉讼请求：1．林城偿还郑仙其欠款本金1,336,794元及利息（其中按月利率1%，自2019年1月1日起至2019年5月31日止；按月利率0.5%，自2019年6月1日起至款项全部还清之日止）；2．林城向郑仙其支付逾期还款违约金（1,336,794元为基数，按月利率1.5%，自2019年6月1日起至全部还清之日止），林城已支付的70,000元从上述违约金扣除。事实和理由：2016年11月26日，郑仙其与林城进行期货项目合作，约定郑仙其出资2,000,000元，林城进行实际操作，双方按5：5的比例共同承担风险、利润，合作时间为资金到位日起至2017年11月27日。郑仙其依约提供2,000,000元资金，分别汇入郑仙其及福建我想商贸有限公司账户各1,000,000元，合作期间账户由林城操作。合作到期后，林城申请将合作延期至2018年6月30日。截止2018年6月30日，郑仙其、林城合作的上述账户资金结余760,951元，亏损1,239,049元，按约定林城需承担619,525元亏损，并将账户结余资金退还郑仙其，但因林城资金周转困难，2018年7月24日，经协商，林城将其应承担的619,525元亏损以及账户结余应返还给郑仙其的760,951元合计1,380,476元转化为借款，并按1,400,000元归还，由林城出具《借条》及《借款收据》，借款期限为2018年7月1日至2018年12月30日，逾期未还利息按月1%计算。后林城未依约返还全部欠款本息。2019年4月2日，经双方再次对账结算签订《还款协议》，明确林城尚欠郑仙其1,336,794元，并于2019年5月31日前还清，期间自2019年1月1日起按月利率1%计算利息，逾期未还按月利率1.5%计算逾期还款违约金。《还款协议》出具后，林城仅于2019年9月30日偿还50,000元、2020年1月22日、1月23日各偿还10,000元，后再未偿还欠款本息。2020年3月19日，郑仙其诉至法院。 林城辩称，本案不是民间借贷纠纷而是投资纠纷。原理财协议是郑仙其、林城、暨永明签订的三方协议，答辩人只承担35%亏损，暨永明承担15%亏损，郑仙其承担50%亏损；且原协议约定有保密条款以及投资资金应为郑仙其自有资金，并约定郑仙其无权知道账户持仓情况，只有在项目结算后才有权知道具体详情，但暨永明让郑仙其擅自通过其他手段登入操作账户，将账户中的款项锁定。该行为系严重违约，郑仙其、暨永明需各赔偿林城1,000,000元。账户结余的760,951元及亏损1,239,049元均无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年11月26日，郑仙其作为甲方、暨永明作为乙方与林城作为丙方签订一份《期货投资委托理财协议书》，约定：甲方以自有合法资金进行期货投资，委托乙方与丙方为其进行期货投资理财，代理操作在华融期货开立的，开户名为郑仙其，资金账号为99×××10的账户；经三方协商约定在2016年11月26日至2017年11月27日按以下条款进行有偿专户理财：初始投入资金人民币壹佰万元整，封闭期为一年；甲方掌握资金调拨密码，但需要在甲乙丙三方均认可的情况下方能调拨资金；丙方掌握期货交易密码，并拥有独立下单操作权，甲方放弃期货账户交易密码知情权一年；甲、乙、丙三方进行账户结算，利润分配原则为甲方占50%，乙方占15%，丙方占35%。如果账号没有利润，则不进行利润分配；甲方自愿承担账户初始资金亏损额的50%，乙方自愿承担账户初始资金亏损额的15%，丙方自愿承担账户初始资金亏损额的35%；如甲方通过其他途径获取期货账户持仓状况，则视为严重违约，甲方需赔偿乙方人民币壹佰万元整等事项。 协议签订后，郑仙其通过福建我想商贸有限公司账户于2016年11月24日向华融期货转账1,000,000元。郑仙其分别于2016年11月30日、12月1日、12月2日向华融期货转账310,000元、330,000元、360,000元，合计1,000,000元。 2018年7月24日，郑仙其作为甲方与林城作为乙方签订一份《理财协议》，约定：甲方、乙方于2016年11月26日签订理财协议，以甲出资2000000元，乙方操作，双方按5：5的比例承担风险、利润的方式操作期货项目，操作时间为资金到位日起至2017年11月27日。按协议，甲方已提供资金，并分别汇入甲、乙约定期货账户（1．户名：郑仙其，账号：99×××10资金1000000元；2．户名：福建我想商贸有限公司，账号：10×××27资金1000000元），协议到期后，乙方并未按协议约定，将亏损部分补偿予甲方，但申请将合作延期至2018年6月30日，经甲乙双方协议后，甲方同意延期至2018年6月30日；至2018年6月30日止上述账户资金分别结余为：郑仙其账号99×××10，资金381965元，福建我想商贸有限公司账号10×××27，资金378986元，乙方因资金周转困难，无法将亏损部分资金补足，经甲、乙双方协议，就上述事实达成以下解决方案：（一）甲方将上述两个账户资金合并至账户郑仙其账号99×××10中，且将账户里所有资金出借给乙方操作，乙方确认借款金额为1400000元（此金额包含乙方需承担的前期亏损部分），且乙方向甲方出具借条及收据，认可此借款凭证，甲方放弃中国期货保证金中心查询密码知情权。（二）乙借款期限至2018年12月30日止，在借款到期后甲方有权按以下方式选择与乙方结算：（1）至2018年12月30日止，甲方账户金额不足1400000元，要求乙方补足差额部分，按照1400000元归还甲方；（2）至2018年12月30日止，甲方账户金额在1400000元到2000000元之间，所有收益归甲方所有等事项。庭审中，郑仙其陈述，《理财协议》结算金额实际为1380476元，非整数1400000元。 当日，林城就结算金额向郑仙其出具一份《借条》，载明：其向郑仙其借款1,400,000元；借款期限为2018年7月1日至2018年12月30日止，若到期未归还借款，经出借人同意可延期一次，但不得超过2019年6月30日；月利率1%，按实际使用天数计息。同时并出具一份《借款收据》，载明：其收到郑仙其的借款1,400,000元。 借条出具后，郑仙其分别于2019年1月8日、3月20日从其证券账户中转出30,499元、500.02元；福建我想商贸有限公司于2019年1月22日，从其证券账户中转出31,707元，上述款项共计62,706.02元。诉讼中，双方共同确认实际转出金额为63,206元。 2019年4月2日，郑仙其作为甲方与林城作为乙方签订一份《还款协议》，约定：甲方与乙方在2016年11月26日约定进行项目合作，甲方出资2000000元，乙方进行实际操作，双方按5：5的比例共用承担风险、利润的方式进行期货项目合作，操作时间为资金到位日起至2017年11月27日；至2018年6月30日户名为郑仙其、账号99×××10的账户结余381965元及户名为福建我想商贸有限公司、账号10×××27的账户结余378986元，以上账户共计亏损1239049元，按约定乙方承担619525元，并将账户剩余资金退还甲方，但乙方因资金周转困难，无法将亏损部分资金不足，经双方协议后，乙方确认承担上述亏损，并申请甲方将上述账户结余资金共计760951元出借于乙方操作，并承诺于2018年12月30日归还账户并按1400000元归还甲方资金。现双方经再次协商就乙方需退还甲方款项问题达成以下协议：（1）甲、乙双方确认，上述账户在2016年11月26日起至本协议签订日前均由乙方实际操作和控制，并确认以上事实真实存在。（2）甲、乙双方确认：乙方需退还甲方资金共计1400000元。（3）双方一致确认，截至本协议签订日，除甲方已从上述期货账户转出的资金63206元外，乙方仍未向甲方支付上述款项，因此构成乙方对甲方的欠款共计1336794元。（4）乙方确认上述欠款事实存在，并承诺在2019年5月31日前还清，同时承诺自2019年1月1日起至完全还清上述欠款前，按每月1%向甲方支付所欠款项之利息。如乙方到期仍未能还款，甲方有权要求乙方就未还款的部分按月1.5%的标准向甲方一次性支付逾期还款违约金（按未还款金额计算至所有欠款全部还清时止）等事项。 诉讼中，福建我想商贸有限公司陈述其受郑仙其委托开设期货账户，本案款项系郑仙其所有，与其无关。 郑仙其自认林城分别于2019年9月30日支付50,000元、2020年1月22日支付10,000元、1月23日支付10,000元，上述款项共计70,000元。 本院认为，郑仙其、暨永明与林城签订的《期货投资委托理财协议书》，约定有收益分配、损失承担等事项，系三方的真实意思表示，该合同亦不违反其他法律、行政法规强制性规定。且该合同发生在自然人之间，并未影响正常的金融秩序，亦不会导致社会公共利益受损。根据合同约定，林城在不投入资金的情况下有可能依据合同获取高额回报，当事人间的权利义务并无严重失衡，不违反公平原则。因此该合同合法有效，三方存在民间委托理财关系。郑仙其已按照合同约定履行出资义务，由林城实际操作和控制案涉期货账户。后经郑仙其、林城约定，将期货账户中结余的款项及林城应承担的前期亏损共计1,400,000元转为林城对郑仙其借款，并由郑仙其、林城共同协商后签订《理财协议》、《还款协议》以及由林城出具《借条》及《借款协议》。林城辩称《理财协议》、《还款协议》及《借条》、《借款协议》系受欺诈订立的，但并未举证证明，故对其抗辩理由不予采信。虽然林城未向郑仙其实际出借款项，但双方是基于合法的民事关系而产生的债权债务关系，案涉款项转化为借款是双方当事人真实意思表示，且没有损害国家、集体或者第三人的合法权益，因此，郑仙其与林城关于对账结算后的委托理财款转借款的约定合法有效，林城应当依法予以清偿。根据上述查明事实，双方实际结算金额为1,380,476元而非1,400,000元，扣除郑仙其结算后从期货账户上转出资金63,206元后，实际尚欠金额为1,317,270元。郑仙其依《还款协议》主张结算本金1,336,794元，超出上述认定的部分本院不予支持。本案系定期有息借款，借款人应当按照约定的期限返还借款并支付利息。林城未按约还本付息，负有过错，应承担违约责任。讼争协议约定利息按月利率1%合法，而逾期还款既约定了逾期利息，又约定了违约金，根据“出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持约定”的规定，林城应偿还借款本金1,317,270元、按月利率1%计算2019年1月1日起至2019年5月31日止利息68,563.5元以及按1.5%月利率计付自2019年6月1日起至款还清之日止的逾期利息，郑仙其诉请超过部分不予支持。林城已支付的70,000元，按照“先还息，后还本”原则，在应付利息中予以扣除。关于林城要求郑仙其、案外人暨永明各向其赔偿1,000,000元，可另行主张权利。为此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告林城应于本判决生效之日起十日内偿还原告郑仙其借款本金1,317,270元，并支付利息及违约金（其中截至2019年5月31日利息为68,563.5元；自2019年6月1日起，以1,317,270元为本金，按月利率1.5%，计算违约金至款项实际还清之日止），被告林城已支付70,000元从应支付的利息及违约金中扣除； 二、驳回原告郑仙其的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19,145元，由原告郑仙其负担1,061元，被告林城负担18,084元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  李 卓 人民陪审员  黄修铳 人民陪审员  陈建军 二〇二〇年七月二十一日 书 记 员  董琳榕 附本案适用的主要法律条文及执行提示： 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。