江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0282民初404号原告：诸晓迪，男，1981年11月8日生，汉族，住常州市新**。委托诉讼代理人：田凯，江苏友联律师事务所律师。被告：宜兴市鼎森花卉苗木专业合作社，住所地宜兴市新庄街道茭渎村，统一社会信用代码93320282056665386A。法定代表人：张勇，男，1974年2月10日生，汉族，住常州市钟楼区。第三人：宜兴市茭渎村村民委员会，住所地宜兴市新庄街道茭渎村。法定代表人：徐骏，该村委会主任。原告诸晓迪与被告宜兴市鼎森花卉苗木专业合作社（以下简称鼎森合作社）分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月18日受理后，依法组成合议庭，于2020年5月6日第一次开庭进行了审理，原告诸晓迪及其委托诉讼代理人田凯，被告鼎森合作社的法定代表人张勇到庭参加诉讼，后依法通知宜兴市茭渎村村民委员会（以下简称蒋渎村委）作为第三人参加诉讼，分别在2020年5月25日、6月29日、7月10日公开开庭进行了审理。原告诸晓迪及其委托诉讼代理人田凯，被告鼎森合作社的法定代表人张勇到庭参加诉讼，第三人茭渎村委会经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案经合议庭评议后，现已审理终结。原告诸晓迪向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告之间的《协议书》未履行部分解除；2、判令被告返还货款155577.6元；3、判令被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：2019年3月31日原告与被告签订《协议书》一份，该《协议书》载明“一、甲方苗圃所有大小紫薇全部卖给乙方……二甲方要求双方签订协议，乙方必须把紫薇的总价36万元全部达到甲方账上，乙方方可开挖紫薇……三、甲方保证乙方开挖紫薇时不受地方村民及村委的干扰，如有干扰由甲方解决一切矛盾”，尔后，原告按照《协议书》的约定将货款36万元全部打入甲方指定账户。原告已开挖紫薇56784棵，但原告在2019年4月13日开挖剩余紫薇时，宜兴市新庄街道茭渎村村民委员会告知原告禁止开挖紫薇并出具《证明》一份。后，原告在起诉前至被告苗圃查看紫薇，发现剩余紫薇已无。综上所述，原告认为被告的行为已构成违约且给原告造成了损失，请求法院判如所请。被告鼎森公司辩称，1、前期整个苗木的开挖过程是原告，2、原告说后续的苗是不是他们挖的，其实就是原告手下的人挖的，这些树木包括15万多，还有原告自己挖掉5万多棵树，3、合同中有30到40棵不在范围之内的苗，也给原告挖掉了，原告要对他进行赔偿。第三人茭渎村委会未作陈述。本院经审理认定事实如下：1、2019年3月31日，原告诸晓迪（乙方）与被告鼎森合作社（甲方）签订协议一份，载明甲方拥有紫薇大小近10万棵，分布东西190亩，南面10亩，北面10亩。甲方苗圃所有大小紫薇全部卖给乙方，其中甲方南面所有近30棵至40棵紫薇不在买卖协议中，甲方要求双方签订协议乙方必须把紫薇的总价36万元全部打到甲方账上，乙方方可开挖紫薇，甲方要求乙方东西向200亩土地上的紫薇必须在6月20日前全部清理完毕，其它南面北面的紫薇最晚在10-12月清理完毕。甲方保证乙方在挖紫薇时不受地方村民及村委的干涉，如有干涉由甲方解决一切矛盾。乙方认可甲方所有土地上的紫薇，认可规定时间清理完毕，认可36万元成交，乙方付款后才可清理紫薇。2、诸晓迪在签订协议当日转账给鼎森合作社法定代表人张勇36万元。3、协议订立后，诸晓迪将协议中所买的紫薇苗木卖给了殷如银，直接由殷如银到鼎森合作社的苗圃进行开挖，诸晓迪提供送货单15张，计价204422.40元。4、2019年4月13日茭渎村委会出具书面证明，证明因为张勇拖欠我村土地流转款，终止挖树。5、殷如银在2019年4月17日转账10万元给村委会。村委会出具收条，载明今收到殷如银通过农业银行卡转账紫薇树款10万元，代鼎森合作社交2019年度土地流转款。6、茭渎村委会出具书面证明。载明鼎森合作社陈欠茭渎村委会土地流转年租金25万元。张勇于2019年3月把流转土地上的紫薇一次性作价36万元卖给诸晓迪，我村知晓情况后，告知诸晓迪暂时停止挖树，待我村与张勇协商后方可挖树。经我村与张勇、诸晓迪协商，张勇、诸晓迪双方一致同意。由诸晓迪代付张勇陈欠茭渎村土地流转10万元，款到账后，诸晓迪方可挖树。4月19日，诸晓迪代付张勇陈欠茭渎村土地流转款10万元，所有紫薇仍旧由诸晓迪挖走。为证明其主张，提供（1）、2019年4月17日的转账凭证，载明殷如银转账100000元给村委会会计；（2）、2019年4月19日的收款收据，载明收到鼎森合作社2019年土地流转款100000元。诸晓迪对上述情况说明不予认可，主张茭渎村委会阻止其挖树后，村委会没有与他商量由他代付钱尔后挖树。他在损失严重的情况下不可能再代付钱，也没有委托殷如银付钱，且也没有再进行挖树，殷如银不是他的手下，仅是他销售树苗的下家。张勇则认为村委会没有与他商量，是后来村委会告知殷如银代他支付10万元土地流转款，他向村委会提出停止挖树并且报警，但树还是挖了。殷如银是诸晓迪的手下，是给诸晓迪负责挖树的，后来的树也是殷如银挖的。7、本院要求诸晓迪提供其在2019年4月13日前开挖的苗木棵数以及相对应的价款，诸晓迪除提供15张送货单外不能提供证据。经本院释明，变更诉讼请求2，要求鼎森合作社承担因违约所造成的损失10万元。鼎森合作社对诸晓迪变更的诉讼请求2不予认可，仍要求按原诉讼请求进行审理。对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。本案争议的焦点、原被告双方的举质证意见：鼎森合作社是否应承担违约责任？违约所造成的损失金额。诸晓迪认为，因鼎森合作社未全面履行协议书的约定的供货义务，故鼎森合作社系违约。根据合同法第107条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”及第113条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益”之规定，鼎森合作社应承担相应的违约责任。从目前的证据材料显示:殷如银与茭渎村委会会就未挖紫薇达成100000元的交易。前述交易行为能证明殷如银认为诸晓迪未向其提供紫薇价值及利润为100000元，因为该100000元本无需支付给茭渎村委会，而是支付给诸晓迪。虽然诸晓迪的远大于100000元，甚至大于未挖紫薇价值155577.60元（不含利润），但诸晓迪暂以100000元损失向被告主张。鼎森合作社则认为，要求按原诉讼请求进行处理，因诸晓迪将不在协议内容范围中的紫薇树30-40棵挖走，而上述树木的价值超出原告原主张的155577.60元。故不同意赔偿损失。针对该焦点，本院认为，1、根据双方订立的协议书第三条“甲方保证乙方在挖紫薇时不受地方村民及村委的干涉，如有干涉由甲方解决一切矛盾。”，鼎森合作社应为合同的履行排除干扰，因拖欠茭渎村委会的土地流转款导致诸晓迪在开挖紫薇时受到茭渎村委会的阻挠而终止，结合茭渎村委会的情况说明以及原被告双方在庭审中的陈述，可以确认鼎森合作社没有主动为合同的履行创造条件、排除干扰，其行为已构成违约。2、现土地流转款的交付人为案外人殷如银，茭渎村委会出具的收款收据中也是载明鼎森合作社上交的土地流转款，无证据证明土地流转款100000元是诸晓迪委托殷如银代付。3、鼎森合作社主张殷如银是诸晓迪的手下，代表诸晓迪进行挖树，诸晓迪不予认可，仅是主张将苗木卖给殷如银，出售的苗木由殷如银自行开挖，鼎森合作社未提供诸晓迪与殷如银之间存在雇佣或委托关系，由此应承担举证不能的不利后果。4、鼎森合作社认可在殷如银代付100000元后的紫薇苗木由殷如银负责开挖，首先，在2019年4月13日茭渎村委会终止诸晓迪挖树后，苗圃中的苗木本应由诸晓迪开挖，因鼎森合作社拖欠土地流转款的原因导致诸晓迪不能按合同约定全部挖取合同中的苗木；其次，殷如银在代付了100000元对苗圃中的紫薇进行开挖，该部分苗木的实际买受人为诸晓迪，应归诸晓迪所有并进行开挖处理；再次，诸晓迪主张其所挖的紫薇销售给殷如银，苗圃剩余的紫薇价值为155577.60元（不含利润），鼎森合作社未提供证据证明在其向茭渎村委会提出终止挖树时苗圃所剩余的紫薇价值少于155577.60元，诸晓迪开挖已出售的紫薇价值大于360000元与155577.60元的差额，即不能证明殷如银代付100000元后进行紫薇的开挖价值少于100000元；最后，诸晓迪以其买受的紫薇苗木以被殷如银实际挖取，以殷如银代付的土地流转款100000元作为其可得的利益，而鼎森合作社因殷如银代付行为灭失了100000元土地流转款的债务，均是鼎森合作社的违约行为给诸晓迪所造成的损失。综上，鼎森合作社的违约行为导致诸晓迪不能全面履行合同权利，以其可得的利益100000元作为违约所造成的损失本院予以支持。本院认为，诸晓迪与鼎森合作社之间的协议书系双方真实意思表示，该买卖合法有效，本院予以确认。双方均应按合同约定履行义务。鼎森公司应按合同约定在诸晓迪挖树时不受地方村民及村委会的干涉，诸晓迪在挖树过程中因鼎森合作社拖欠土地流转款而受茭渎村委会阻扰而终止挖树，导致合同未能全部履行，现树木已由案外人挖走，已不具备交付标的物，致使合同履行已不能，诸晓迪要求解除双方未履行的合同，符合法律规定，本院予以准许。合同解除后，诸晓迪有权因鼎森合作社的违约要求赔偿损失，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。诸晓迪变更诉讼请求，以殷如银与茭渎村委会就未挖紫薇达成100000元的交易，前述交易行为能证明鼎森合作社未向其提供紫薇价值及利润为100000元，因为该100000元本无需支付给茭渎村委会，而是支付给诸晓迪。虽然诸晓迪的损失远大于100000元，甚至大于未挖紫薇价值155577.60元（不含利润），但诸晓迪暂以100000元损失向鼎森合作社主张，是其处分自己民事权利的法律行为，本院予以准许。综上，诸晓迪变更的诉讼请求，本院予以支持。鼎森合作社抗辩诸晓迪将协议中未在约定范围内的大的紫薇树30-40棵挖走，其提供的照片不能反映其抗辩主张，同时也未提供证据证明上述苗木是在2019年4月12日终止前由诸晓迪挖取还是在终止后由案外人殷如银挖取，且也未提起反诉，故对其抗辩本院不予采信，协议书外的苗木本案不予理涉，鼎森合作社可待有证据后另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十二条、张一百一十三条、第一百三十条、第一百三十五条之规定，判决如下：一、解除诸晓迪与宜兴市鼎森花卉苗木专业合作社在2019年3月31日签订的协议书中未履行部分。二、宜兴市鼎森花卉苗木专业合作社于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿诸晓迪因违约造成的损失100000元。如鼎森合作社未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2300元，由鼎森合作社负担。诸晓迪垫付的款项本院不再退还，由鼎森合作社在本判决发生法律效力之日起10日内直接向诸晓迪支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  储晓惠人民陪审员  蒋其明人民陪审员  何芳芳二〇二〇年七月十日书记员李蒋楠鑫