广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终1357号 上诉人（原审原告）：黄树荣，男，1989年8月2日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市。 委托诉讼代理人：廖涛，广西胜涛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：桂林市玉圭园房地产有限公司。住所：广西壮族自治区桂林市雁山区良丰农场度假村综合楼。统一社会信用代码：91450300664810663R。 法定代表人：岑建忠。该公公司董事长。 委托诉讼代理人：徐照婷，广西君健律师事务所律师。 上诉人黄树荣因与被上诉人桂林市玉圭园房地产有限公司（以下简称玉圭园公司）劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2019）桂0311民初466号判决，向本院提起上诉，本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄树荣上诉请求：1、撤销广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院作出的 -2- （2019）桂0311民初466号民事判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决以“黄树荣主张桂林市玉圭园房地产有限公司支付拖欠的工资、加付拖欠工资赔偿金、支付加班费、支付解除劳动合同经济补偿金，依据《中华人民共和国劳动法》第九十一条和《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，应当由劳动行政部门责令桂林市玉圭园房地产有限公司限期支付，本院不应处理”为由，驳回了上诉人的一审诉讼请求，其判决结果明显属于适用法律错误。上诉人黄树荣所提诉求属于中华人民共和国现行法律法规及司法解释所规定的人民法院关于受理劳动争议纠纷案件的受案范围，一审判决在有明确规定的情形下，将本该属于人民法院处理的案件推脱给劳动行政部门处理，并驳回了上诉人的诉讼请求，明显属于适用法律错误，并导致判决结果错误，剥夺了上诉人的选择司法途径解决争议的权利，严重损害了上诉人的合法权益，请求二审法院依法改判。 桂林市玉圭园房地产有限公司辩称，1、上诉人诉请的工资、加付赔偿金已经由劳动行政部门作出行政处理决定，并且已经生效。一审判决由劳动行政部门责令支付，完全符合法律规定。2、上诉人一审中关于加班工资的诉请无依据：被上诉人已依法取得特殊工时制度行政许可，法定节假日加班已根据相应倍率进行调整，未休完的假期也已在最后工作月份中以工资形式发放。3、上诉人主动提出辞职，解除双方所签订的劳动合同，被上诉人作为用人单位无须向其支付经济补偿金，且上诉人也不符合领取失业保险金的法定条件，应自行承担起“主动失业”所导致的损失，无权向被上诉要求赔偿。4、根据相关法 -3- 律规定，夫妻双方都参加了生育保险的，女职工生育时可使用女方生育保险，男方不能再重复享受生育保险相关待遇。上诉人称其“妻子无工作单位，没有缴纳社会保险”但未能提供无工作证明或失业证等相应证据，不能证明其妻子未享有生育保险待遇，此外，亦未提供出院记录、医疗费用明细清单等证明材料。因此，上诉人诉请的生育补偿费无依据，不应予以支持。5、补缴社保应属于行政管理范畴，不属于劳动争议案件审理范围，应依法予以驳回。综上，被上诉人认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求无事实和法律依据。因此，请求二审法院依法驳回上诉人的全部诉讼请求，维持一审判决。 黄树荣向一审法院起诉请求：1、判决被告一次性支付拖欠原告2017年7月、8月、9月、10月、12月，2018年1月、4月、6月、8月、9月、10月、11月、12月，2019年1月、2月的工资80500元；2、判决被告按拖欠工资总额的80%一次性支付加付赔偿金64400元给原告（80500元×80%=64400元）；3、判决被告一次性支付原告休息日加班工资21393元、法定休假日加班工资12138元，共计33531元；4、判决被告一次性支付解除劳动合同经济补偿金27500元给原告（5500元/月×5个月=27500元）；5、判决被告一次性支付失业保险待遇损失赔偿金32256元给原告（1680元/月×80%×12个月×2=32256元）；6、判决被告一次性支付生育补偿费1300元；7、判决被告按照桂林市社会保险经办机构核定的执行人欠费时间、缴费基数和比例为原告全额缴纳欠缴原告各项社会保险费，由此产生的利息和滞纳金由被告 -4- 承担；8、案件诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2014年7月24日，黄树荣（乙方）与桂林市玉圭园房地产有限公司（甲方）签订《劳动合同书》，合同期限从2014年7月21日起至2017年7月20日终止，工资标准为3500元/月。合同到期后，黄树荣（乙方）与桂林市玉圭园房地产有限公司（甲方）于2017年7月20日继续签订《劳动合同书》，合同期限从2017年7月20日起至2020年7月19日终止，工资标准为3500元/月。黄树荣在桂林市玉圭园房地产有限公司的工作岗位是技术服务，从事信息中心网络维护主管工作。桂林市玉圭园房地产有限公司于2014年9月1日依法取得实行特殊工时工作制度行政许可。行政许可到期后，分别于2015年8月25日及2018年8月20日以书面形式向桂林市雁山区人力资源和社会保障局提出延续行政许可申请，依法取得实行特殊工时制度延续行政许可（雁劳社工时许决字〔2015〕11号、雁劳社工时许决字〔2018〕01号），执行时间为2015年9月1日至2018年8月31日，2018年9月1日至2020年8月31日。桂林市玉圭园房地产有限公司部门经理级以上（含部门经理）管理人员实行以年为计算周期的不定时工作制；主题乐园及酒店基层服务岗位工作人员实行以年为计算周期的综合计算工时工作制。黄树荣执行综合计时制度,平均每天工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过40小时。2018年6月13日，桂林市玉圭园房地产有限公司作出《人事变动表》，备注“由于员工流失严重，为公司保留技术人才，同时为兼管水、陆园、办公 -5- 区及酒店网络、弱电业务”，将黄树荣工资从3500元调至5500元，生效日期为2017年8月1日。2017年11月4日，黄树荣通过顺丰速运向桂林市玉圭园房地产有限公司邮寄了通知解除劳动合同文件。2019年2月26日，桂林市玉圭园房地产有限公司与黄树荣完成了离职交接，双方解除劳动合同。黄树荣共在桂林市玉圭园房地产有限公司工作4年7个月，最后工作日为2019年2月26日。桂林市玉圭园房地产有限公司拖欠黄树荣2017年7月、8月、9月、10月、12月，2018年1月、4月、6月、8月、9月、10月、11月、12月，2019年1月、2月的工资80500元。黄树荣在桂林市玉圭园房地产有限公司工作期间，法定节假日加班166小时，累积余假应为166小时×3=498小时，已安排调休8.5小时，余489.5小时（498小时-8.5小时），折算成法定节假日加班为489.5小时÷3=163.17小时。桂林市玉圭园房地产有限公司为黄树荣登记参加了各项社会保险，但欠缴社会保险费。欠缴时期黄树荣个人应缴部分，桂林市玉圭园房地产有限公司已经在黄树荣的工资中扣除。桂林市玉圭园房地产有限公司和黄树荣解除劳动合同后，因桂林市玉圭园房地产有限公司未缴纳黄树荣失业保险费，未将黄树荣作为失业人员报失业保险业务经办机构备案，未为黄树荣出具解除劳动合同证明，未告知黄树荣到失业保险业务经办机构办理失业登记和申办失业保险待遇，造成黄树荣不能享受失业待遇。黄树荣与刘园美于2016年4月29日登记结婚，于2016年10月28日生育女儿黄梓睿。2017年12月25日，桂林市雁山区人力资源和社会保障局作出劳动保障监察行政处理决定（雁人社监理字〔2017〕07号），责令桂林市玉圭园房地产有限 -6- 公司支付包括黄树荣在内的438名员工工资，并按应付金额80%的标准加付赔偿金。2018年10月30日，桂林市雁山区人力资源和社会保障局作出劳动保障监察行政处理决定(雁人社监理字〔2018〕1号)，责令桂林市玉圭园房地产有限公司支付包括黄树荣在内的264名员工(2017年10月至2018年9月)工资，并按应付金额50%的标准加付赔偿金。2019年8月8日，桂林市雁山区人力资源和社会保障局作出劳动保障监察行政处理决定(雁人社监理字〔2019〕1号),责令桂林市玉圭园房地产有限公司支付包括黄树荣在内的193名员工(2018年10月至2019年4月)工资，并按应付金额80%的标准加付赔偿金。 一审法院认为，劳动者的合法权益应当依法得到保护。桂林市玉圭园房地产有限公司违反劳动法未为黄树荣缴纳社会保险费，导致解除劳动合同后，黄树荣不能享受失业待遇，桂林市玉圭园房地产有限公司依法应当承担赔偿责任。黄树荣主张桂林市玉圭园房地产有限公司一次性支付其失业保险待遇损失赔偿金32256元（1680元×80%×12个月×2）的诉讼请求，符合规定，有法可依，该院予以支持。黄树荣主张桂林市玉圭园房地产有限公司支付生育补偿费1300元，是否符合规定，应先由社会保险经办机构确定。黄树荣主张桂林市玉圭园房地产有限公司支付拖欠工资、加付拖欠工资赔偿金、支付加班费、支付解除劳动合同经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动法》第九十一条和《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，应当由劳动行政部门责令桂林市玉圭园房地产有限公司限期支付，该院不应处理。黄树荣主 -7- 张桂林市玉圭园房地产有限公司缴纳社会保险费，依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，应当由社会保险费征收机构责令桂林市玉圭园房地产有限公司限期缴纳或者补足，该院亦不应处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第九十一条第（一）、（四）项、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第（一）（三）（四）项,《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（三）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、被告桂林市玉圭园房地产有限公司在本判决生效之日起十日内给付原告黄树荣失业保险待遇损失赔偿金32256元。二、驳回原告黄树荣的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告黄树荣负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。上诉人对一审认定“黄树荣在桂林市玉圭园房地产有限公司工作期间，法定节假日加班166小时，累积余假应为166小时×3=498小时，已安排调休8.5小时，余489.5小时（498小时-8.5小时），折算成法定节假日加班为489.5小时÷3=163.17小时”有异议，提出其法定节假日加班是16天，休息日是42.3天，应该是489.5个小时。对此，上诉人的法定节假日加班时间为多少的问题，经审查核实，上诉人在一审中提供的证据并不能确实、充分、有效地证明其主张，故上述异议不成立。 综上，一审查明的事实属实，本院予以确认。 -8- 本院认为，综合双方诉辩意见，争议焦点为：上诉人的上诉请求是否有事实和法律依据（包括：1、拖欠2017年10月、12月，2018年1月、4月、6月、8月、9月、10月、11月、12月，2019年1月、2月的工资及加付赔偿金问题；2、入职以来的加班工资问题；3、解除劳动合同经济补偿金问题；4、失业保险待遇赔偿金问题；5、生育补偿费的问题。6、补缴各项社会保险费及产生的利息和滞纳金问题）。 一、关于拖欠的工资及加付赔偿金问题。桂林市雁山区人力资源和社会保障局，已经作出雁人社监理字〔2017〕07号、〔2018〕1号、〔2019〕1号劳动保障监察行政处理决定书，且已经发生法律效力。该决定书中明示：逾期不申请行政复议也不提起行政诉讼，又不履行本行政处理决定的，本机关将依法申请人民法院强制执行。因此，对于上诉人的该项主张，生效的法律文书已予以处理，并可通过人民法院强制执行程序获得实现。根据“一事不再理”的原则，本院不再重复处理。上诉人认为人民法院应当依法予以处理，是其对劳动争议纠纷案件相关法律规定的不当理解。 二、关于入职以来的加班工资问题。上诉人所在岗位经劳动行政部门批准为实行以年为计算周期的综合计算工时工作制。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（三）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”上诉人在2019年2月26日离职前，法定休假日共计加班166小时，工资标准为5 -9- 500元／月。因此，被上诉人应支付上诉人法定休假日加班工资15741元（5500元／月÷21.75天／月÷8小时／天×166小时×300%）。 三、关于解除劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”上诉人在被上诉人拖欠其工资及未为其缴纳各项社会保险费的情形下，于2019年2月26日以“不发工资，社保未买”为由提出解除与被上诉人的劳动关系，符合法律规定。根据该法第四十六条第一款第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”及第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，上诉人在被上诉人处工作4年7个月，离职前十二个月的平均工资为5500元，故被上诉人应当向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金27500元（5500元／月×5个月）。 四、关于失业保险待遇赔偿金问题。上诉人该项诉请，一审法院审理后已全额支持，本院予以认同。 -10- 五、关于生育补偿费问题。经审查，上诉人提出的该项主张，其在一审时仅提供结婚证、出生证明，并无女方是否参加生育保险和分娩期间所发生的费用等证据证实，因此，其主张无事实依据，本院不予支持。 六、关于补缴各项社会保险费及产生的利息和滞纳金问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”由此可知，因上诉人提出的是补缴诉请，非赔偿损失之诉请，故其诉请不属于人民法院受理范围。其该项主张，本院不予支持。 综上所述，黄树荣上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（三）项、第九十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、第三款，第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2019）桂0311民初466号判决第一项； 二、撤销广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2019）桂0311民初466号判决第二项； -11- 三、被上诉人桂林市玉圭园房地产有限公司给付上诉人黄树荣法定休假日加班工资15741元； 四、被上诉人桂林市玉圭园房地产有限公司给付上诉人黄树荣解除劳动合同经济补偿金27500元； 五、驳回上诉人黄树荣的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于收到本判决书10日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院或被执行人财产所在地的一审人民法院申请执行。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由被上诉人桂林市玉圭园房地产有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  容 艳 审 判 员  陆建华 审 判 员  唐 勇 -12- 二〇二〇年七月二日 法官助理  龙艳祥 书 记 员  廖鑫悦