广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终3349号上诉人（原审被告）：深圳网讯网络技术有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：何子鹏。上诉人（原审被告）：深圳财富圈电子商务有限公司，住，住所地广东省深圳市南山区粤海街道科技中一路万利达科技大厦2308/div>法定代表人：何军华。被上诉人（原审原告）：洪树斌，男，1981年8月14日出生，汉族，住广东省潮州市潮安区。委托诉讼代理人：江运泉，广东国晖律师事务所律师。上诉人深圳网讯网络技术有限公司（以下简称网讯公司）、深圳财富圈电子商务有限公司（以下简称财富圈公司）因与被上诉人洪树斌合同纠纷一案，不服广东省深圳市前海合作区人民法院（2019）粤0391民初4933号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。网讯公司、财富圈公司共同上诉请求：1.驳回原审判决，改判上诉人不用支付被上诉人15万元及利息497元；2.被上诉人承担本案的诉讼费、保全费、担保费等费用。事实与理由：按合同2.5条约定，被上诉人并未在规定时间内成立合作公司，未履行协议。且按合同12.2条约定，协议双方签字生效，乙方（被上诉人）无权要求退回任何加盟费用。2018年10月29日财富圈公司与被上诉人签订了《谅解书》，因被上诉人多次到财富圈公司吵闹要求退款，财富圈公司与网讯公司没有任何股权及利益关系，避免影响财富圈公司正常经营，出于好意沟通谅解。但没有任何理由否定《城市分公司合作协议书》的法律效力。原审因上诉人记错时间迟到缺席。被上诉人洪树斌辩称，一、上诉人称缺席因记错时间不实。上诉人称记错开庭时间而缺席原审庭审不实，在本案原审开庭前十五分钟，本案书记员当庭电话联系两上诉人，其明确表示不来参加庭审，放弃权利。二、上诉人称被上诉人多次吵闹不实，应当遵守约定及时退款。被上诉人一直通过合理途径与两上诉人及何军华达成和解协议，何军华指派罗某某处理所有合作商的退出事宜，与被上诉人签订谅解书合法有效，应当予以遵守。被上诉人与罗某某的微信沟通记录能够说明被上诉人一直通过正当途径与上诉人及何军华沟通。三、两上诉人及何军华存在人格混同，且何军华滥用控制权逃避债务，应当与两上诉人承担连带责任。洪树斌向原审法院起诉请求：1.判令被告财富圈公司按照协议约定支付原告投资款15万元（五期，每期3万元），余款待条件成就时支付至全部清偿完毕；2.判令被告财富圈公司承担逾期支付各期投资款的利息952.59元（以各期应付投资款为基数，按中国人民银行同期贷款利率，暂计至2019年8月15日）；3.判令被告网讯公司对第1、2项诉求承担连带清偿责任；4.判令被告承担本案的诉讼费、担保费等费用。原审法院认定事实：被告网讯公司原名前海财富圈新钱科技（深圳）有限公司，原法定代表人为何军华。2019年4月29日，经深圳市市场监督管理局核准更名为深圳网讯网络技术有限公司，法定代表人由何军华变更为何子鹏，股东变更为何子鹏持股90%，何军华持股10%。2016年12月23日，原告洪树斌（乙方）与前海财富圈新钱科技（深圳）有限公司（甲方）签订《城市分公司合作协议书》一份，约定甲方协助乙方打造线上线下聚合支付体系、引流顾客、顾客管理、拓客营销、拉新锁客、商户互推、财富智能POS、财富码（二维码支付）、财富圈金服（O2O收款）等区域城市分公司平台。甲方致力于为乙方提供良好的支持，乙方应积极开拓市场、开展销售并提供优质的售前售后服务。乙方代理级别为：城市分公司潮州属于四线城市（加盟费15万元）。甲方授权乙方主要业务范围为支付服务、软件推广及商家拓客服务，互联网资源及流量的运用。乙方应该有固定的办公场所和专业营销团队及日常运营管理能力，成立双方合作A公司，A公司在三个月内完成合法注册或转股。乙方在A公司中拥有49%的股权，另51%的股权由甲方以技术、资源、运营经验、社会资源、市场资源、管理指导和运作培训等入股持有，注册资金由乙方投入。该协议并就其他事项进行了约定。2016年12月23日、12月29日，原告向前海财富圈新钱科技（深圳）有限公司原法定代表人何军华62×××19账户分别转入5万元、10万元，合计15万元。2018年10月29日，原告洪树斌（乙方）与被告财富圈公司（甲方）签订《谅解书》一份，约定：1.甲方支持乙方分公司自行找人转让，总部协助对接和辅导，并且加大力度继续支持市场运营工作；公司接受分公司的申请，优先将该区域的名额对外招商，完成对接，让原分公司的投资款全额拿回。2.总部开始启动新的招商计划，接受原有分公司的名额转让申请，实施操作。3.如果在原分公司提出申请后6个月内，总部如果仍然没有招商成功的，总部按照原投资额（15万元）逐步收回分公司股权，从第七个月开始，以每个月20%的比例将投资款付给分公司，接管分公司的股份和经营工作。甲方由罗某某、乙方由洪树斌在落款处签字，被告财富圈公司加盖了公章。后被告网讯公司与财富圈公司未按《谅解书》约定返还原告投资款，以致涉讼。经查，被告网讯公司在深圳市前海商务秘书有限公司登记的联系地址为深圳市南山区深南大道9998号万利达科技大厦2308。诉讼中，原审法院向该地址邮寄两被告的应诉材料，均显示被签收，签收人为罗某某。原审法院认为，2016年12月23日与原告洪树斌签订《城市分公司合作协议书》的合同相对方虽是前海财富圈新钱科技（深圳）有限公司（网讯公司），但2018年10月29日财富圈公司与原告洪树斌签订《谅解书》，对原《城市分公司合作协议书》的履行进行约定。被告网讯公司、财富圈公司系关联公司，原法定代表人均为何军华，原告的款项15万元亦是转到何军华个人账户。综合以上事实，原审法院认定被告网讯公司与财富圈公司应共同作为合同当事人，共同承担合同义务。《谅解书》约定，如果在原分公司提出申请后6个月内，总部如果仍然没有招商成功的，总部按照原投资额（15万元）逐步收回分公司股权，从第七个月开始，以每个月20%的比例将投资款付给分公司。按照《谅解书》上述约定，被告网讯公司、财富圈公司应从2019年4月30日开始，每月返还原告3万元，首期付款的截止期限应为5月29日。但截止2019年11月5日本案法庭辩论结束时，被告网讯公司、财富圈公司未能按照《谅解书》约定向原告返还投资款，违反合同约定，应属违约。原告起诉要求被告网讯公司、财富圈公司返还投资款15万元，原审法院予以支持。《谅解书》虽未约定逾期返还投资款的利息，但被告逾期向原告返还投资款，占用原告资金，导致原告资金利息损失，对于原告起诉要求按照中国人民银行同期贷款利率计算逾期利息损失，原审法院予以支持。原告主张逾期利息损失计算至2019年8月15日，根据《谅解书》约定的返还期限，前三笔款项应分别从2019年5月30日、6月30日、7月30日开始计算逾期利息损失，后两笔截止2019年8月15日尚未到履行期限，原审法院暂不予计算逾期利息损失。原告要求从2019年5月1日开始计算首笔款项逾期利息，不符合《谅解书》约定，原审法院不予支持。经计算，截止2019年8月15日，前三笔款项分别逾期77天、46天、16天，按照年利率4.35%计算，逾期利息损失应为497元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告深圳网讯网络技术有限公司、深圳财富圈电子商务有限公司于判决生效之日起十日内给付原告洪树斌投资款15万元；二、被告深圳网讯网络技术有限公司、深圳财富圈电子商务有限公司于判决生效之日起十日内给付原告洪树斌截止2019年8月15日逾期给付投资款的利息损失497元；三、驳回原告洪树斌的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费1360元（原告已预交），由被告深圳网讯网络技术有限公司、深圳财富圈电子商务有限公司共同负担。本院对原审法院查明的基本事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十七条规定，当事人协商一致的,可以变更合同。被上诉人与上诉人财富圈电子商务公司签订的《谅解书》显示，甲方名称下注明“原合同公司名称：前海财富圈新钱科技（深圳）有限公司”,该名称实际上是上诉人网讯网络公司的原名，《谅解书》涉及内容也是《城市分公司合作协议书》履行过程中对于被上诉人诉求的承诺，结合两上诉人之间关联性事实，原审认定两上诉人共同作为《谅解书》合同当事人履行合同义务，并无不当。各方通过签订《谅解书》事实上变更了《城市分公司合作协议书》的约定内容，系各方真实意思表示，并无违反法律强制性规定情形，各方均应遵照履行。两上诉人主张财富圈电子商务公司与被上诉人没有任何股权及利益关系，其按照《城市分公司合作协议书》无需退回任何加盟费用，缺乏事实和法律依据，对其上诉请求本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1360元，由上诉人深圳网讯网络技术有限公司、深圳财富圈电子商务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 沈 炬审判员 易 静审判员 郑寒江二〇二〇年七月十五日书记员 赵怡欣