广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤12刑终128号原公诉机关广东省肇庆市高要区人民检察院。上诉人（原审被告人）梁乔高，曾用名梁勤高，男，1995年6月17日出生，公民身份号码441************637，汉族，小学文化，住肇庆市高要区*************队。曾因犯诈骗罪于2013年10月16日被广东省高要市人民法院判处拘役五个月，2013年11月5日刑满释放。因本案于2019年12月25日被抓获，同月26日被刑事拘留，2020年1月9日被逮捕。现羁押于广东省肇庆市高要区看守所。广东省肇庆市高要区人民法院审理广东省肇庆市高要区人民检察院指控原审被告人梁乔高犯诈骗罪一案，于2020年5月18日作出（2020）粤1204刑初55号刑事判决。原审被告人梁乔高不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人梁乔高，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。上诉人梁乔高表示不需要指派辩护人，由其自行辩护。现已审理终结。原判认定：2015年，被告人梁乔高以帮李某四购买肇庆市高要区南岸尚景西苑小区小车位为由，制作假合同虚构A261车位，骗取被害人李亚四购买车位款人民币10万元。2016年，被告人梁乔高以帮李某四购买高要区南岸城西市场侧的一块180平方米土地为由，制作假土地转让意向书虚构169号屋地，骗取被害人李某四购土地款人民币13万元。原判认定上述事实有土地转让意向书等书证、证人黄某兴等人的证言、被害人李某四的陈述、被告人梁乔高的供述等证据证实。原判认为，被告人梁乔高无视国法，以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人梁乔高归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚;被告人梁乔高曾因故意犯罪被判刑，具有前科劣迹，可以酌定从重处罚。被告人梁乔高骗取被害人李某四的款项23万元，依法予以责令被告人梁乔高退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人梁乔高犯诈骗罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币2万元。二、责令被告人梁乔高退赔被害人李某四人民币23万元。上诉人梁乔高上诉称：1.虽然其于2015年以购买车位为由骗取李某四10万元，于2016年以购买土地为由骗取李某四13万元，但事后双方自愿签订借款的依据。其行为不应列入诈骗范畴。2.其父亲梁某江除了之前还款6万元之外，另代其还款10万元给李某四，有退赃行为，依法可以从轻处罚。综上，原判认定部分事实有误，量刑过重，请求二审从轻处理。经审理查明，原判认定上诉人梁乔高以非法占有为目的，虚构事实骗取被害人李某四人民币23万元的事实清楚，有经原审庭审举示、质证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实被害人李某四于2019年11月26日向公安机关报案称其于2015年开始被人以购买车位、土地为由骗取钱款，公安机关于次日立案侦查。2.新常住人口信息、刑事判决书、刑满释放证明书，证实上诉人梁乔高的户籍信息和前科情况。上诉人梁乔高曾因犯诈骗罪于2013年10月16日被广东省肇庆市高要区人民法院判处拘役五个月，2013年11月5日刑满释放。3.抓获经过，证实上诉人梁乔高于2019年12月25日12时许被公安机关抓获归案的情况。4.接受证据材料清单，证实被害人李某四、证人俞某光、黄某兴、梁某江等人向公安机关提供了相关书证。5.名为“尚景西苑”的车位购买合同，证实被害人李某四于2015年6月3日签订合同，约定以10万元的价格，向尚景西苑房地产开发有限责任公司购买A261停车位一个。6.土地转让意向书，证实被害人李某四于2016年2月3日签订意向书，约定以21万元的价格，向陈明购买高要南岸城西管理区169号的屋地。7.转账记录，证实被害人李某四的银行卡的交易流水情况，其中于2016年4月9日支出13万元；证人俞某光于2015年6月6日、23日通过支付宝转账3万元给上诉人梁乔高；证人梁某江通过肇庆农村商业银行转账给李某四的情况。8.提供房屋测绘成果报告书，证实肇庆市高要区**********尚景西苑（地下车库）的数量和面积，其中并没有标号为A261的车位。9.确认书、谅解书，证实被害人李某四向公安机关提供上诉人梁乔高于被抓获当日即2019年12月25日签订的确认书,确认将欠被害人李某四将的246000元分七期归还。被害人李某四于2020年2月25日出具谅解书，表示愿意谅解上诉人梁乔高。10.情况说明，证实经公安机关查询，未发现上诉人梁乔高所说的二手房中介公司，经查询后未发现被害人李某四的房屋有被抵押出售情况。上诉人梁乔高将诈骗所得的6万元用于购买小车，由于购买车辆时是抵押车辆，车辆现已被起诉法院查封。11.辨认笔录、现场勘验笔录、照片，证实公安机关对案发现场即肇庆市高要区****************处进行勘验、检查的情况。12.证人黄某兴的证言，证实肇庆市高要区*********尚景西苑小区地下车库由房管确权认可的小车停车位一共有177个，没有A261这个编号，并向公安机关提供了房屋测绘成果报告书。13.证人梁某江的证言，证实证人梁某江是梁乔高的父亲，其不清楚梁乔高诈骗了李某四多少钱，只是知道梁乔高曾经向李某四借过钱。2018年1月，因梁乔高与李某四的女儿结婚，李某四对梁某江讲摆酒需要费用大约3万元，于是梁某江答应帮梁乔高还3万元当作摆酒费用，并给了李某四3万元。2019年12月份，李某四又对其说梁乔高借了他13万元没有还，要到法院起诉梁乔高。梁某江帮梁乔高还了3万给李某四。14.证人俞某光的证言，证实2015年6月6日，李某四打电话叫俞某光转36000元给梁乔高，用于叫梁乔高在高要区南岸尚景西苑小区购买一个小汽车位。俞某光先后按梁乔高手机发送的一个农村商业银行账号分别转账2000元、28000元和最后一笔6000元。俞某光并向公安机关提交了两份手机支付宝转账给梁乔高账户的截图。15.被害人李某四的陈述，证实其被梁乔高诈骗约30万元。2015年的时候，梁乔高对其说尚景西苑有一个停车位出售，考虑梁乔高是其女儿的男朋友，其同意了，分多次支付了9万余元给梁乔高，并在梁乔高提供的一张购买车位合同上签了其和老婆的名字。2016年年中的时候，梁乔高又对其说朋友有块地急于转让，问其是否需要购买，其同意后以13万元购买位于城西市场处一块约180平米的地，其在梁乔高提供的一张土地转让意向书上签了名，并支付了13万元给梁乔高。此外，2017年，梁乔高还以做生意为由向其借款13万余元。当年12月份，其女儿与梁乔高结婚，其问梁乔高还钱用于摆酒，梁乔高的父亲拿了3万元还给其，剩下10万元一直没有还，其就向法院起诉了。虽然其之前出具了谅解书，但由于梁乔高及其家属至今尚未归还其被诈骗的财物，其后又表示不愿谅解梁乔高。16.上诉人梁乔高的供述，证实其于2015年至2016年期间，两次共诈骗李某四23万元。2015年其以购买尚景西苑小区的车位为借口骗了李某四10万元，2015年6月3日其制作了一张购买车位的假合同让李某四签名，印章是其叫人私刻的，车位号码是其乱编的。购买车位的钱其在日常生活中使用完了。2016年，其又骗李某四说城西市场有一处180平方的土地转让，可以便宜一点，李某四答应后给其一张存有13万元的银行卡，该13万元其用于了日常生活开支。之后其制作了一张假的土地转让意向书并冒签了卖方的名字后让李某四签了名，转让意向书上的地名是乱编的。上述骗得李某四的23万元中有6万元用于购买小车。此外，其还分别于2015年、2016年向李某四借款3万和5万共8万元。对于上诉人梁乔高的上诉意见，评析如下：1.关于上诉人梁乔高认为事后双方自愿签订还款的依据，其行为不应列入诈骗范畴的意见。经查，上诉人梁乔高的供述、被害人李某四的陈述以及虚假的合同等在案证据证实，上诉人梁乔高分别于2015年、2016年，以非法占有为目的，谎称可以帮被害人李某四购买车位和土地，欺骗被害人李某四签订虚假的车位转让协议和土地转让意向书并向其交付了23万元，上诉人梁乔高将该23万元占为己有后支配、使用。至此，上诉人梁乔高骗取被害人李某四财物的行为已经完成，其在被抓后出具确认书以及被害人李某四认可其还款数额和方式并不影响其诈骗罪的构成。上诉人梁乔高的该上诉意见理据不足，不予采纳。2.关于上诉人梁乔高认为其有退赃情节的意见。经查，上诉人梁乔高的供述、被害人李某四的陈述、证人梁某江的证言，证实上诉人梁乔高除了通过诈骗手段骗得被害人李某四23万元之外，还曾经向被害人李某四借款。而上诉人梁乔高的父亲梁某江支付给李某四的款项均是代其归还被害人李某四的借款。另经核实，除上述梁某江代上诉人梁乔高归还的借款外，上诉人梁乔高的亲属至目前为止没有代其退赃。综上，上诉人梁乔高对于本案认定的诈骗数额没有退赃情节，其认为有退赃情节，请求二审从轻处罚的意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人梁乔高无视国法，以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。鉴于上诉人梁乔高归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律准确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人梁乔高的上诉意见经查理据不足，均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 陈陟云审 判 员 蓝燕琴审 判 员 颜国军二〇二〇年七月二十九日法官助理 邓肇欣书 记 员 梁红梅相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。