江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0211民初253号原告（反诉被告）：江苏水军实业发展有限公司，住所地无锡市滨湖区五三零大厦******。法定代表人：张愈龙。委托诉讼代理人：严奇荣，江苏法舟（江阴）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何昀颖，江苏法舟律师事务所律师。被告（反诉原告）：无锡木心传媒有限公司，住所地无锡市滨湖区，住所地无锡市滨湖区北桥中巷****v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：朱晓军。委托诉讼代理人：王卉，无锡市滨湖区南泉法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：沈毓璇，该公司员工。原告（反诉被告）江苏水军实业发展有限公司（以下简称水军公司）与被告（反诉原告）无锡木心传媒有限公司（以下简称木心公司）服务合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）水军公司的委托诉讼代理人严奇荣、何昀颖,被告（反诉原告）木心公司的委托诉讼代理人王卉、沈毓璇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告水军公司向本院提出诉讼请求：1.判令木心公司立即返还活动服务费40万元及以该款为基数，自2019年12月19日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的逾期付款利息损失；2.本案诉讼费用、保全费由木心公司承担。事实与理由：水军公司与木心公司签订《活动服务合同》一份，约定由木心公司在2019年6月-12月期间为水军公司的产品在江苏省内大学校园提供100场的推广活动，但木心公司并未拿出详细的活动推广方案，且仅在2019年9月19日举办了1天的活动，活动效果并不理想，甚至承诺的专职导购促销人员系兼职人员，并将推广服务擅自进行外包。木心公司的上述行为已构成根本违约，故水军公司发函解除，现诉至法院，诉请如前。被告木心公司辩称：1.木心公司早在合同签订前就已经交付水军公司活动方案及报价清单；2.校外社会人员无法在校内开展促销这样的商业活动；3.水军公司没有准备足够的试吃装派发，导致活动只持续1天，后续也未提供以后场次的活动物料；4.木心公司使用自己的供应链为活动做推广，且《活动服务合同》并不禁止转包。综上，不同意返还款项。反诉原告木心公司提出反诉请求：1.判令水军公司支付逾期付款违约金200万元；2.判令水军公司继续履行《活动服务合同》；3.判令水军公司承担反诉费等。事实与理由：在活动中由于水军公司没有按约提供试吃装，导致只能派发1天，之后水军公司又叫停活动。木心公司多次催促水军公司提供以后场次的活动物料，但水军公司也均不予提供。水军公司后又提出单方解除合同。但木心公司为履行合同，单方面支付相关费用约数十万元，并造成其他人脉、窝工等损失，故提出反诉。反诉被告水军公司辩称：1.水军公司不予付款是基于不安抗辩权，故不存在违约，且违约金明显偏高；2.不同意继续履行合同，合同第四条第五款亦约定可以单方取消合作；3.水军公司没有给对方造成任何损失。经审理查明：2019年6月，水军公司与木心公司签订《活动服务合同》，约定：木心公司承接水军公司产品品牌推广校园专案活动，活动时间2019年6月-12月，活动地点为江苏省内相关高校100场（以学生人流量集中的食堂门前广场或学生活动广场为主）；合作方式为水军公司以现金支付和提供产品支持，木心公司负责协调在活动开展过程中水军公司品牌展示区的场地使用及品牌传播事宜；本次服务分100场，甲方需支付20000元/场的活动服务费用，合计2000000元；活动分批次开展，2019年6月启动首批次毕业开学季20场，合同签署后一周内且首场活动开展之前，水军公司需支付首笔预付款，为总价的20%，即400000元；9月-10月为活动第二阶段金秋季，开展40场活动，水军公司于8月1日前提前支付总价的40%，即800000元；11月-12月为活动第三阶段年末季，开展40场活动，水军公司于10月1日前支付总价的40%，尾款800000元；水军公司有权要求木心公司为其实现每所高校（每个校区）共计不少于14日的品牌推广宣传工作，第一周为品牌预热阶段，木心公司需将水军公司指定的产品陈列架放置于学生宿舍或食堂门口等人流量较大的位置并安排专人进行引导并向学生进行免费派发试吃，每日每点位派发数量以水军公司供应数量为准；周六、日为品牌落地路演阶段，木心公司需协调学校食堂门前广场或学生活动广场等学生上下课必经位置作为水军公司品牌落地路演场地，路演现场不少于2位专职导购促销人员；第二阶段为品牌忠诚度巩固阶段，木心公司需将水军公司指定的产品陈列架放置于学生宿舍或食堂门口等人流量较大的位置并安排专人进行引导并向学生进行免费派发试吃，每日每点位派发数量以水军公司供应数量为准；水军公司若单方面取消合作，需要在活动日15天前以书面或其他有效形式通知木心公司，并承担木心公司已为后续工作做出的相应服务费用；水军公司应按照本协议约定，安排活动款项的支付，未按照约定支付的，水军公司即构成主观违约，木心公司有权要求水军公司按照合同总额的百分之五乘以违约天数进行违约金支付；木心公司有义务在遵守相关院校的管理规定的前提下为水军公司争取更大的品牌推广力度，包括但不限于品牌推广点位、时长、品牌曝光方式等，并每场保证不低于100个KOL微信朋友圈转发量；木心公司有义务提前将场次安排、天气情况等告知水军公司；当事人行使单方解除权的应当书面通知对方，通知送达对方之日起生效。根据《活动服务合同》签订前的《常规校园行报价清单》，木心公司报价的构成为学校通道费、物料费用、学校地推人员、线上KOL费用、督导费用、人员住宿费用、运输费用、税点，报价合计3455600元，乘以57.88%的折扣率计算得出合同金额2000000元。2019年6月17日，水军公司向木心公司支付40万元。木心公司向水军公司开具了40万的发票。2019年9月17日，木心公司在苏州场活动。之后，因水军公司认为上述活动效果不佳，未再继续开展活动。2019年11月14日，针对上述合同的履行，水军公司起草《补充协议》并发送给木心公司，《补充协议》提出了更为细化的方案。木心公司在收到上述《补充协议》后，向水军公司发出《沟通函》。《沟通函》载明：要求水军公司在2019年12月15日前支付160万元；原本协商好的试吃品数量，原本10000份一个学校，实际300份，数量严重不足导致活动效果不理想；原定项目组负责人不明确，原定的品牌活动实际执行过程中成了销售活动，给我司沟通造成了极大支出；场地租赁费1600000元（100场）、人员误工费300元/人*12天*16场=57600元（已订20场）、策划沟通费50000元、管理协调费80000元。水军公司收到上述《告知函》后，于2019年12月17日向木心公司发出《解除合同告知函》，载明：截止发函之日，木心公司仅开展了一场苏州大学独墅湖校区活动，且活动效果极其欠佳，并擅自转包给第三方，木心公司已经构成违约，故解除《活动服务合同》。案件审理过程中，木心公司提供了金额为432932元的《损失清单》以及支付凭证等证据。经质证，水军公司不予认可，并认为转账截图等并无法体现花费的具体事项。以上事实，有《活动服务合同》、《补充协议》、《告知函》、《解除合同告知函》等书证及当事人陈述在卷佐证。本院认为：水军公司主张木心公司构成根本违约。第一，水军公司称木心公司仅举办一天的活动，但相关证据显示后续活动没有展开实际系因水军公司认为首场活动效果不佳等原因要求暂停。第二，水军公司称木心公司首场活动效果不佳，但双方对于活动应达到何种效果并无明确具体的约定，所以水军公司才要求签订《补充协议》，但《补充协议》未得到木心公司同意。第三，水军公司称木心公司擅自转委托，证据不足，仅能说明木心公司在个别学校中的部分活动事项交由他方完成。第四，水军公司称木心公司使用兼职人员而没有使用专职人员，即使有关情形成立，也达不到根本违约的程度。但是，《活动服务合同》实质上属于委托合同。且《活动服务合同》也明确约定水军公司可以单方面取消合作。据此，水军公司有权单方解除合同。本院确认，《活动服务合同》已于水军公司发送《解除合同告知函》时解除。合同法规定，委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。合同法还规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。根据上述法律规定，由于水军公司已单方解除合同，故木心公司要求继续履行合同的主张，本院不予支持。根据《活动服务合同》的约定，水军公司单方取消合作的，应承担木心公司已为后续工作做出的相应服务费用。可见，水军公司承担的木心公司损失局限于已经发生的直接费用。而从《常规校园行报价清单》可见，报价的构成为学校通道费、物料费用、学校地推人员、线上KOL费用、督导费用、人员住宿费用、运输费用、税点，并乘以57.88%的折扣率计算得出。针对木心公司提供的金额为432932元的《损失清单》，其中学校通道费、KOL费用、物料费用及学校地推人员费用等，这些费用与《活动服务合同》的履行确属密切有关，但仅凭木心公司举证的付款凭证等无法证明相关高校等已收取费用，无法确认对应的付款用途。在核查木心公司主张的费用是否合理时，还需参考合同报价中的折扣率。且由于上述活动尚未实际展开，不排除已支付的费用部分会返还给木心公司，或者用于木心公司安排的其他活动。何况，木心公司自己在反诉状中，陈述的支付相关费用也仅为数十万元。此外，木心公司举办了一场活动，也可得到部分的活动服务费。综合上述因素考量，对木心公司的损失，本院合计酌定为11万元。关于木心公司提及的发票税点，由于木心公司确已向水军公司开具40万元的发票，故在《活动服务合同》解除后，可由水军公司向木心公司开具红字发票解决。水军公司无需承担逾期付款违约金。根据《活动服务合同》的约定，100场活动分成三阶段进行，水军公司亦按照上述阶段分别支付活动服务费用。其中第一阶段为2019年6月启动首批次毕业开学季20场。但在第一阶段，木心公司仅仅开展了1场活动，尚有19场活动未开展。在此情况下，水军公司基于先履行抗辩权，有权暂不支付第二、三阶段的活动服务费用。因此，木心公司以水军公司未按约支付第二、三阶段的活动服务费用主张违约金，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，木心公司已收取水军公司支付的40万元，扣除11万元后，余款29万元应向水军公司返还。据此，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第四百一十条之规定，判决如下：一、无锡木心传媒有限公司于本判决生效后立即向江苏水军实业发展有限公司返还29万元；二、驳回江苏水军实业发展有限公司的其他诉讼请求；三、驳回无锡木心传媒有限公司的全部反诉请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3650元、保全费2620元，由无锡木心传媒有限公司承担。反诉费11400元，由无锡木心传媒有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员 张 磊二〇二〇年七月八日书记员 任航程本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。