海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2020）琼0108民初5701号   原告：南通长城建设集团有限公司，住所地：江苏省南通市通州区金沙镇建设路**，统一社会信用代码：91320612138388626L。   法定代表人：蒋根宝，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王妹，海南国岛律师事务所律师。   被告：吕宝珊，男，1965年2月21日出生，汉族，户籍地浙江省东阳市号，现住海口市龙华区，公民身份证号：XXX。   委托诉讼代理人：程鑫，男，1962年12月8日出生，汉族，住海口市龙华区，公民身份号码：XXX。   被告：黄礼全，男，1960年4月30日出生，汉族，住海口市龙华区，公民身份证号：XXX。   原告南通长城建设集团有限公司（以下简称南通公司）诉被告吕宝珊、黄礼全追偿权纠纷一案，本院于2020年5月7日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年7月9日公开开庭进行了审理。原告南通公司的委托诉讼代理人王妹，被告吕宝珊的委托诉讼代理人程鑫到庭参加诉讼，被告黄礼全经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   原告南通公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告吕宝珊向原告支付垫付货款人民币100000元及利息（利息以100000元为基准，按年6%利率计算，从2016年7月29日计息至付清款项之日止。现暂计至起诉日利息为人民币45366.5元）；2.判令被告黄礼全对被告吕宝珊上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由两被告承担。   事实与理由：2011年初，被告吕宝珊通过原告，承建了案外人海南龙诚达投资有限公司（以下简称龙诚达公司）在屯昌县龙城天地二、三期工程。原告与被告吕宝珊双方约定，原告按被告完成工作量的额度分级计取管理费，龙诚达公司将工程款汇入原告帐户时，原告按比例扣留被告吕宝珊应缴的管理费、营业税等费用后，再由原告向被告吕宝珊支付工程款，因承建的工程项目所发生的一切费用全由被告承担。项目施工后因龙诚达公司资金链断裂无法按时支付工程款，被告吕宝珊亦无法支付农民工工资、材料商货款、工程款等，导致农民工、材料商、施工组等人纷纷找原告要求付款。原告就此多次要求被告吕宝珊解决欠款事宜，被告吕宝珊应承会妥善解决，并找来了被告黄礼全为其担保。2015年1月5日，原告、两被告签订了一份《协议书》，同时被告吕宝珊向原告出具了一份《承诺书》，承诺对《协议书》中所约定的事项均予以认可。依据协议书的约定：屯昌龙城天地二期、三期工程项目中所发生的一切债务（包括但不限于农民工工资及本项目中其他员工工资、材料款等其他本项目中所发生的所有费用）均由被告吕宝珊承担。如被告吕宝珊不能承担该债务，则由被告黄礼全为被告吕宝珊的所有项目债务承担连带担保责任。若原告承担了屯昌龙城天地二期、三期工程在承建过程中所发生的债务，原告有权向被告吕宝珊追偿。2011年11月，被告吕宝珊在施工龙城天地二期、三期工程项目时，与案外人琼海亨利实业有限公司（以下称亨利公司）签订了《加气混凝土砌块购销合同》。后因被告吕宝珊未按合同约定履行付款义务，亨利公司向人民法院提起诉讼，经两级法院审理，2015年9月14日，海南省第一中级人民法院作出（2015）海南一中民一终字第481号民事判决书，判决：原告与被告吕宝珊共同偿还亨利公司货款人民币204265.64元及利息（利息按中国银行同期一年期一般流动资金贷款基准利率自2011年12月25日计息至判决书确定的给付之日止）。因被告吕宝珊拒不履行法院生效的判决书，亨利公司向屯昌县人民法院申请强制执行。原告迫于无奈，于2016年7月28日，通过屯昌县人民法院，向亨利公司支付了人民币10万元的货款，余下104265.64元的货款及利息至今仍未付清。原告在向案外人琼海亨利公司支付货款后，多次找被告支付所垫付的货款，并要求其付清亨利公司剩余的货款及利息。但被告均置之不理，被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，给原告造成了巨大的经济损失。原告认为，被告吕宝珊为工程的实际施工人、项目负责人。双方在承建项目前及承建项目后均已明确约定：因工程项目所发生的一切费用全由被告吕宝珊承担。原告垫付的上述货款属于被告吕宝珊在项目承建过程中发生的费用，该费用应由被告吕宝珊承担。被告吕宝珊因拒不履行付款义务，才导致原告支付了上述的费用，使原告遭受巨大的损失。根据相关法律的规定及三方于2015年1月5日签订的《协议书》约定，原告在支付以上的费用后有权向被告吕宝珊追偿，被告黄礼全作为连带担保人，应对此承担连带清偿责任。综上，为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望法院判如所请。   被告吕宝珊辩称，一、《协议书》和《承诺书》无效。已发生法律效力的（2015）海南一中民一终字第481号《民事判决书》已确认：被答辩人在合同履行中转账支付给亨利公司10万元，吕宝珊等人的上述行为是代表南通海南分公司的职务行为，南通海南分公司应当对上述欠款承担民事责任。答辩人是原告海南分公司职工，系公司行为。已发生法律效力的（2016）琼民终150号《民事判决书》已确认，答辩人与被答辩人系挂靠关系，2015年1月5日，被答辩认与答辩人和黄礼全签订《协议书》、答辩人向被答辩人出具《承诺书》无效，不受法律保护。二、被答辩人诉请答辩人吕宝珊支付利息于法无据。综上所述，答辩人与被答辩人系挂靠关系，协议书、承诺书无效，不受法律保护，被答辩人诉请答辩人支付利息于法无据。恳请法院依据事实，依法判决，驳回原告诉讼请求。   经审理查明，2010年7月2日，南通公司的前身南通长城建筑安装工程有限公司中标龙城达投资公司开发建设的海南省屯昌县“龙城商业一条街”项目三号、五号地建设工程。同年7月16日，双方签订二期承包合同。2010年11月8日，南通公司授权其海南分公司与吕宝珊签订责任书，约定，聘用吕宝珊为屯昌县龙城天地二、三期项目经理部责任人，负责全面履行南通公司与龙城达投资公司所签订合同的各项条款，实行项目经理责任制和项目投资成本全费用承包管理，由承包人负责包质量、包安全、包工期、包盈亏、包费用的全责任，全面负责并承担履行承包合同等内容。吕宝珊为该项目的实际施工人。2011年11月29日，案外人亨利公司与南通公司龙城天地项目部签订《加气混凝土砌块购销合同》，约定由亨利公司向涉案项目供给加气砌块产品，并约定了交货方式、、地点货款结算方式、付款时间等内容。合同签订后，亨利公司共计向涉案项目供货304265.64元，由南通公司海南分公司向亨利公司支付了100000元，尚欠204265.64元未付。2013年1月29日，亨利公司向屯昌县人民法院起诉南通公司、南通海南分公司[案号为（2013）屯民初字第78号]，要求二被告偿还货款204265.64元。在审理过程中，亨利公司以双方正通过协商方式解决纷争为由申请撤诉，屯昌县人民法院法院于2013年11月8日作出（2013）屯民初字第78号民事裁定，准许亨利公司撤诉。2014年4月18日，亨利公司再次向屯昌县人民法院起诉，请求判令南通公司、南通海南分公司、吕宝珊共同偿还货款204265.64元，并支付逾期付款利息。该院经审理后作出（2014）屯民初字第238号民事判决书，判决，一、被告吕宝珊在本判决发生法律效力之日起十五日内偿还货款204265.64元及逾期利息（按银行同期同类贷款利率计算，从2011年12月25日至还清之日止）给原告亨利公司；二、驳回原告亨利公司的其他诉讼请求。亨利公司不服该判决，向海南省第一中级人民法院提起上诉，该院经审理后作出（2015）海南一中民一终字第481号民事判决书，判决，一、维持屯昌县人民法院（2014）屯民初字第238号民事判决第二项，即“驳回原告亨利公司的其他诉讼请求”；二、撤销屯昌县人民法院（2014）屯民初字第238号民事判决第一项，即“被告吕宝珊在本判决发生法律效力之日起十五日内偿还货款204265.64元及逾期利息（按银行同期同类贷款利率计算，从2011年12月25日至还清之日止）给原告亨利公司”；三、被上诉人南通公司及吕宝珊在本判决发生法律效力之日起十五日内共同偿还货款204265.64元及逾期利息（按中国人民银行同期一年期一般流动资金贷款基准自2011年12月25日计算至本判决确定的给付之日止）给上诉人亨利公司。判决生效后，亨利公司向屯昌县人民法院申请强制执行，执行案号为（2016）琼9022执60号，在执行过程中，南通公司于2016年7月28日向屯昌县人民法院汇款100000元，注明为执行款。   另查，2015年1月5日，南通公司（甲方）与吕宝珊（乙方）、黄礼全（丙方，担保方）签订《协议书》，内容有：1、三方同意由吕宝珊代表南通公司追索涉案工程款，南通公司应配合在有关起诉状等法律文件上盖章，对于案件诉讼过程所发生的一切费用均由吕宝珊自行承担，与南通公司无关。2、涉案工程所发生的一切债务均由吕宝珊承担，由黄礼全承担连带保证责任。3、南通公司垫付的所有款项及费用暂定600万元（包括税金、管理费）多退少补，南通公司有权从龙城投资公司支付的款项中追偿，黄礼全承担连带保证责任。保证范围为吕宝珊就本项目全部债务（包括但不限于南通公司向吕宝珊追偿的所有债务、实现债权的费用等），保证期限为南通公司向吕宝珊催要债务之日起往后计算三年。黄礼全将其位于海口市金贸路环海大厦公寓楼第一层101房（建筑面积为475.14平方米）、201房（建筑面积为797.64平方米）、301房（建筑面积为760.33平方米）的房产抵押给南通公司。4、吕宝珊可以南通公司名义和龙城达投资公司交涉（包括诉讼），但交涉结果必须以南通公司盖章并由其海南分公司负责人签字为准。5、与龙城达投资公司交涉所得款项应划转至南通公司指定账户，南通公司在收款后5日内按顺序优先支付附件一中的班组工资、南通公司应得管理费、税费，附件二中欠款、南通公司垫付的相关费用、律师费用，剩余款项在5日内一次性支付给吕宝珊指定账户。如从龙城投资公司所得款项不足以支付上述费用，不足部分由黄礼全承担，与南通公司无关。6、涉案工程所开建筑发票的税金由吕宝珊承担，从龙城投资公司所得款项中扣除。7、对于吕宝珊就涉案工程承担的所有债务，三方同意由黄礼全承担连带保证责任等。   2015年1月5日，吕宝珊向南通公司出具承诺书，主要内容：1、涉案工程所发生的一切债务均由吕宝珊承担，南通公司因涉案工程发生的一切债务，由南通公司按责任书及协议书约定从龙城投资公司所支付的款项中直接扣除。2、吕宝珊承诺以南通公司名义向龙城投资公司追讨与工程有关款项所发生的一切费用（包括但不限于受理费、律师费、保全费、执行费、评估费、拍卖费和旅差费等）均由吕宝珊承担，与南通公司无关。若南通公司垫付以上费用，有权向吕宝珊追讨。本承诺不可撤销。案在审理中，经调解无效。   以上事实有协议书、承诺书、海南省第一中级人民法院（2015）海南一中民一终字第481号民事判决书、海南省高级人民法院（2016）琼民终150号民事判决书、屯昌县人民法院（2016）琼9022执60号执行通知书、付款凭证，上述证据经庭审质证及本院审查，以及当事人的陈述在案为凭，可以采信。   本院认为，根据本案现有证据及已经生效的判决书，吕宝珊并非南通公司的职工，吕宝珊以责任书的形式借用南通公司的名义，承包施工龙城达投资公司的工程项目，与南通公司存在挂靠关系，而非转包关系，所签订的《责任书》为无效合同。虽然《责任书》因违反法律法规的强制性而无效，但三方签订的《协议书》、吕宝珊出具的《承诺书》系吕宝珊与南通公司对双方之间财务结算或纠纷处理的约定，系当事人的真实意思表示，并不违反法律法规强制性规定，合法有效，对双方均具有约束力，各方应按约定履行。根据三方《协议书》的约定“涉案工程所发生的一切债务均由吕宝珊承担，由黄礼全承担连带保证责任；南通公司垫付的所有款项及费用暂定600万元（包括税金、管理费）多退少补，南通公司有权从龙城投资公司支付的款项中追偿，黄礼全承担连带保证责任。保证范围为吕宝珊就本项目全部债务（包括但不限于南通公司向吕宝珊追偿的所有债务、实现债权的费用等），保证期限为南通公司向吕宝珊催要债务之日起往后计算三年”，本案中，案外人亨利公司因货款纠纷，将南通公司及吕宝珊起诉至屯昌县人民法院，该院判决吕宝珊应支付亨利公司货款204265.64元及逾期利息，亨利公司不服该判决，向海南省第一中级人民法院上诉，该院经审理后作出（2015）海南一中民一终字第481号民事判决书，判决，一、维持屯昌县人民法院（2014）屯民初字第238号民事判决第二项，即“驳回原告亨利公司的其他诉讼请求”；二、撤销屯昌县人民法院（2014）屯民初字第238号民事判决第一项，即“被告吕宝珊在本判决发生法律效力之日起十五日内偿还货款204265.64元及逾期利息（按银行同期同类贷款利率计算，从2011年12月25日至还清之日止）给原告亨利公司”；三、被上诉人南通公司及吕宝珊在本判决发生法律效力之日起十五日内共同偿还货款204265.64元及逾期利息（按中国人民银行同期一年期一般流动资金贷款基准自2011年12月25日计算至本判决确定的给付之日止）给上诉人亨利公司。判决生效后，亨利公司向屯昌县人民法院申请强制执行，执行案号为（2016）琼9022执60号，在执行过程中，南通公司于2016年7月28日向屯昌县人民法院汇款100000元，注明为执行款。南通公司主张自2018年初向吕宝珊追讨垫付的100000元货款未果，向本院提起本案诉讼，原告诉请，于法有据，本院予以支付。被告吕宝珊的抗辩，无事实和法律依据，本院不予采纳。被告黄礼全经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃对原告诉请的抗辩。   依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：   一、被告吕宝珊须于本判决发生法律效力之日起十日内向原告支付垫付货款人民币100000元及利息（利息以100000元为基数，按年利率6%计算，从2016年7月29日至付清款项之日止）；   二、被告黄礼全对被告吕宝珊上述债务承担连带清偿责任。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费人民币3207.33元，由被告吕宝珊负担，被告黄礼全承担连带责任。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 周碧忠   人民陪审员 何蔓菁   人民陪审员 毛艺遐     二〇二〇年七月十五日   法官助理 王鹏导   书记员 吴青芬     附：相关法律规定   《中华人民共和国合同法》   第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。   第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   《中华人民共和国担保法》   第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。   连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。   第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。