湖南省株洲市荷塘区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0202民初613号原告：湖南天杰实业有限责任公司，住所地湖南省株洲市炎陵县霞阳镇解放路**，统一社会信用代码：914XXX25070564661E。法定代表人：曾庆明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈望凯，湖南誉翔律师事务所律师，代理权限：特别授权（代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起上诉，签收法律文书等）。被告：刘明林，男，1973年11月1日出生，汉族，户籍所在地湖南省益阳市赫山区。被告：甘志莲，女，1974年12月8日出生，汉族，户籍所在地湖南省益阳市赫山区。共同委托诉讼代理人：蒋旺，湖南湘江律师事务所律师，代理权限：特别授权（代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起上诉，签收法律文书等）。第三人：林连双，男，1978年11月29日出生，汉族，户籍所在湖南省株洲市荷塘区。第三人：余乐，女，1989年1月22日出生，汉族，户籍所在地湖南省株洲市荷塘区。原告湖南天杰实业有限责任公司(以下简称天杰公司）诉被告刘明林、甘志莲，第三人林连双、余乐案外人执行异议之诉一案，本院于2020年4月8日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈望凯、两被告共同委托诉讼代理人蒋旺均到庭参加诉讼，第三人林连双、余乐未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天杰公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销株洲市荷塘区人民法院（2020）湘0202执异7号执行裁定书；2、中止对某某广场XXX、XXX、XXX号房产的执行；3、解除对某某广场XXX、XXX、XXX号房产的查封措施。事实与理由：一、原告出售给第三人的某某广场XXX、XXX、XXX号房产，仅办理了预售商品房预告登记，并未办理产权过户登记，法院的查封措施仅为预查封措施，所有权一直在原告名下。办理预告登记是目前签订商品房销售合同的同步程序，目的是防止出售人一房多卖，但并不是产权发生转移的凭证，对此法律有明确规定，因此（2020）湘0202执异7号执行裁定书作出上述房产一直登记在第三人名下的事实认定是错误的；二、在未办理产权过户登记前，第三人基于商品房销售合同享有的权利是物权请求权，法院的预查封措施也是基于此权利，只有办理完过户登记，该房屋所有权才属于被告，法院的预查封才能转为查封。相关法律规定，预告登记后，债权消灭或能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记，预告登记失效。对此，株洲市中级人民法院（2017）湘02民初字第227号民事调解书已解除原告与第三人签订的商品房销售合同，第三人债权已实际消灭，预告登记自然失效，故涉案房产所有权人是原告，被告对涉案房产的查封于法无据；三、第三人吸收被告借款的行为已被炎陵县法院（2018）湘0225刑初71号刑事判决书认定为犯罪行为，对此第三人已被判处犯非法吸收公众存款罪，被告应向炎陵县法院申请参与退赔，被告通过民事程序主张权益于法无据。同时炎陵县公安局在调查第三人涉非法吸收公众存款案件时，已查明涉案房产不属于第三人犯罪所得，并向株洲市中级人民法院出具《答复函》。综上，某某广场XXX、XXX、XXX号房产实属原告所有，被告对上述房产申请强制执行于法无据，请求法院判如所请。被告刘明林、甘志莲共同辩称：一、根据相关规定，人民法院对被执行人购买的办理了商品房预告登记但尚未办理产权过户手续的房屋可以预查封，预查封期限和效力等同于正式查封。本案中，第三人林连双、余乐已通过银行贷款方式全额支付了购房款并办理了房屋预告登记，且购房人与银行亦完成了抵押权预告登记，这表明第三人林连双、余乐已实际占有、使用该房屋并取得收益，其行为已证明其对房屋在实质上具备了物权的各项权能和内容，可随时办理产权过户登记，被告有权申请对涉案房产强制执行；二、原告诉请理由不足以排除人民法院查封和执行。首先，原告提交的（2017）湘02民初第227号民事调解书系在人民法院依法查封涉案房产后出具的，此时涉案房产已被限制处置，第三人无权对涉案房产进行处置，该调解书在法律上和事实上均无法履行，同时该调解书虽然解除原告和第三人之间购房合同，但并不发生涉案房产物权处分和变动效力，在依法进行变更登记前，涉案房产仍登记在第三人名下，对外仍具有公示效力；其次，第三人涉及刑事案件与本案并没有必然联系，被告提起诉讼并获得法院生效裁判文书的行为系被告对自我权利的处分，涉案房产是否系第三人犯罪所得与本案无关；最后，原告与第三人在涉案房产查封后调解要求撤销预告登记的行为严重损害正常房产交易登记秩序，不利于司法公信力。综上，请求法院驳回原告诉讼请求。第三人林连双、余乐未到庭进行陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。第三人林连双、余乐未到庭发表质证意见，视为放弃质证权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，因原、被告双方对证据真实性均无异议，经审查本院对相关证据真实性予以认定，其证明力将结合全案综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：申请执行人刘明林、甘志莲与被执行人林连双、余乐民间借贷纠纷一案，申请执行人刘明林、甘志莲于2017年10月25日向株洲市天元区人民法院申请了诉前财产保全，株洲市天元区人民法院于2017年10月26日预查封了被执行人林连双、余乐名下位于炎陵县房产，查封期限为三年，从2017年10月26日至2020年10月25日止；本次查封为首查封，但已知有抵押。2019年7月31日，株洲市天元区人民法院向本院送达《移送函》，告知株洲市天元区人民法院诉前财产保全的相关情况，并将诉前保全一案的相关案卷材料移送本院，由本院依法处置。本院于2017年12月5日立案受理了刘明林、甘志莲与林连双、余乐民间借贷纠纷一案，2018年5月14日作出（2017）湘0202民初2387号民事判决书，判决内容为：“一、被告林连双、余乐在本判决生效后十日内偿还原告刘明林、甘志莲借款本金1600000元;二、被告林连双、余乐于本判决生效后十日内向原告刘明林、甘志莲支付2017年5月11日之前的利息人民币168000元；对于2017年5月12日起至借款本金全部偿还之日止的利息，被告林连双、余乐应以尚未偿还的借款本金为基数按月利率2%向原告刘明林、甘志莲计付；三、驳回原告刘明林、甘志莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20712元，保全费5000元，由被告林连双、余乐承担。”2019年1月21日，根据刘明林、甘志莲的强制执行申请，本院依法立案（2019）湘0202执168号执行案件，并发出执行通知书，2019年1月25日再次向被执行人林连双、余乐送达执行通知书、报告财产令、限制高消费令和执行裁定书，要求被执行人林连双、余乐限期履行本院（2017）湘0202民初2387号民事判决书确定的还款义务。因被执行人林连双、余乐一直未履行生效法律文书确定的义务，本院于2019年5月31日依法查封了被执行人林连双、余乐名下位于炎陵县房产。该房产不动产登记簿上载明第三人余乐、林连双系预告登记权利人。2017年11月13日，株洲市中级人民法院受理了湖南天杰实业有限责任公司与湖南某某有限公司、林连双、余乐合同纠纷一案，2018年5月7日作出（2017）湘02民初字第227号民事调解书，调解内容为：“一、湖南天杰实业有限责任公司与林连双、余乐自愿解除于2017年1月4日签订的《炎陵县商品房(预)销售合同》｛合同号:XXXXXXX及涉及该合同的《补充条款》，终止该合同的履行；二、林连双、余乐同意在法院确认本和解协议的民事调解书生效后10日之内向有关管理部门提交书面《撤销不动产预告登记申请)，并协助协议当事人办理好撤销编号为:0000050（328)、0000052(XXX)、0000054(327)、0000056(XXX)、0000058(XXX)、0000060（304)、0000062(305)、0000064(306)、0000067(307)、0000069（308)、0000071(309)、0000073(310)、0000075(312)、0000077(321)、0000079(324)、0000081(315)、0000083(316)、0000085(322)、0000087(325)、0000089(311)、0000091(326)、0000093(317)、0000095(323)、0000097(320)、0000099(313)、0000101(319)、0000103(314)、0000105(318)以上共计28个不动产预告抵押登记和网签的相关法律手续，最终把以上相对应的房屋所有权转移至协议当事人湖南天杰实业有限责任公司名下；三、湖南天杰实业有限责任公司与湖南某某有限公司双方同意解除于2016年9月23日签订的合同编号为XXXXXXXXXX《装修工程施工承包合同》，终止该合同的履行；四、因林连双从湖南炎陵农村商业银行借款3700万元已用于支付湖南天杰实业有限责任公司购房款，双方同意在征得湖南炎陵农村商业银行的同意后林连双的3700万元贷款由湖南天杰实业有限责任公司负责偿还，贷款利息由湖南天杰实业有限责任公司承担。协议当事人湖南某某有限公司认可湖南天杰实业有限责任公司已支付装修工程款1200万元。对于湖南某某有限公司已经施工的工程量造价，双方一致确认为320万元，包括所有费用(含设计费、装修费、材料费等)。其余880万元装修工程款湖南某某有限公司、林连双、余乐同意在2019年5月1日前返还给湖南天杰实业有限责任公司；五、湖南天杰实业有限责任公司自愿放弃本案其他诉讼请求……”。因原告天杰公司认为其是某某广场XXX、XXX、XXX号房产的所有人，遂向本院提出执行异议申请。2018年7月13日，本院立案受理了异议人天杰公司的执行异议申请。2020年3月2日，本院作出了（2020）湘0202执异7号执行裁定书，裁定驳回异议人天杰公司的异议。异议人天杰公司不服该裁定，向本院提起案外人执行异议之诉。本院认为，原告天杰公司与第三人签订涉案房屋销售合同后将涉案房屋预告登记在第三人名下，第三人在预告登记生效期间确实享有物权期待权。根据《中华人民共和国物权法》第二十条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力”，被执行人购买的办理了商品房预告登记的房屋，人民法院可以进行预查封，故株洲市天元区人民法院于2017年10月26日对涉案房屋采取预查封措施并无不当。后株洲市中级人民法院于2018年5月7日出具了（2017）湘02民初字第227号民事调解书，原告天杰公司与第三人林连双、余乐自愿解除涉案房屋销售合同。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条之规定：“金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持”，本案涉案房屋在被法院查封后，原告与第三人达成的调解协议，原告依据该调解书向本院申请解除查封，本院依法应不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第九条、第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条一款（二）项，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：驳回原告湖南天杰实业有限责任公司的诉讼请求。案件受理费9800元，由原告湖南天杰实业有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转帐的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴款结算户，帐号：810103210********。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审 判 长  舒 睿人民陪审员  周根新人民陪审员  邓咏李二〇二〇年七月二十七日法官助理田丽丽书记员黄郅附法律条文:《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。第二十条当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承当举证证明责任。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结前作出的另案生效法律文书提出排除执行异议，人民法院应当按照下列情形，分别处理：（一）该法律文书系就案外人与被执行人之间的权属纠纷以及租赁、借用、保管等不以转移财产权属为目的的合同纠纷，判决、裁决执行标的归属于案外人或者向其返还执行标的且其权利能够排除执行的，应予支持；（二）该法律文书系就案外人与被执行人之间除前项所列合同之外的债权纠纷，判决、裁决执行标的归属于案外人或者向其交付、返还执行标的的，不予支持。（三）该法律文书系案外人受让执行标的的拍卖、变卖成交裁定或者以物抵债裁定且其权利能够排除执行的，应予支持。金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持。非金钱债权执行中，案外人依据另案生效法律文书提出排除执行异议，该法律文书对执行标的权属作出不同认定的，人民法院应当告知案外人依法申请再审或者通过其他程序解决。申请执行人或者案外人不服人民法院依照本条第一、二款规定作出的裁定，可以依照民事诉讼法第二百二十七条规定提起执行异议之诉。