内蒙古自治区牙克石市人民法院民 事 判 决 书（2020）内0782民初927号原告：李艳龙，男，住内蒙古自治区牙克石市。委托诉讼代理人：王卓。被告：呼伦贝尔市汇德置业有限公司。法定代表人：刘峰，经理。原告李艳龙诉被告呼伦贝尔市汇德置业有限公司（以下简称汇德公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李艳龙及其委托诉讼代理人王卓，被告呼伦贝尔市汇德置业有限公司经送达开庭传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。李艳龙向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金48580元；2.判令被告向原告支付未签订劳动合同期间的每月2倍工资（自2015年5月-2016年4月11个月的工资）；3、判决被告向原告返还（赔偿）2015年6月-2019年6月的养老保险金及医疗保险金共计46572.47元元（养老保险金27917.4元+医疗保险金8655.07元=46572.47元）；4、判令被告向原告支付2015年5月至2019年11月加班费210352元。（其中包括8个月双休日，8天法定假日）。事实与理由：原告于2015年5月到被告处从事工程负责人及甲方代表（项目负责人）一职，自2015年5月至2019年5月被告未与原告签订劳动合同，但已形成劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，被告应向原告支付未签订劳务劳动合同11个月的双倍工资，自2015年5月至2016年4月计11个月，被告于2019年7月才与原告签订劳动合同，被告应给付的双倍工资是38500元，原告月平均工资是3500元（2015年5月-2016年4月的月平均工资）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第47条规定，被告应当向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金48580元，劳动仲裁也予以维护的，自2015年5月原告在被告处任职以来，被告未与原告签订劳动合同，也未缴纳社会保险，自2015年5月至2019年6月，由于被告未与原告签订劳动合同导致原告社会保险没有接收单位，原告以原单位名义继续缴纳了医疗保险金及社会保险金，共计60954.72元，其中包括单位缴纳的金额是46574.74元，该部分依法应当由被告承担，将原告垫付的此部分款项予以返还。因原告的工作性质特殊，自2015年5月至2019年11月在工作期间内没有双休日，并且国家法定假日的端午节、中秋节、国庆节等节假日均未安排休息，也未向原告支付过加班费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第31条的规定，被告应当向原告支付自2015年5月至2019年11月加班费210352元，原告于2019年12月向牙克石劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委员会以双方先行协商为由未立案受理，在原告听从仲裁委员会意见后多次找被告进行协商，但被告一直没有明确答复，仲裁委会才于2020年1月立案受理，原告认为牙克石劳动人事争议仲裁委员会作出的牙劳人仲字2020第5号裁决书中认定事实未能维护原告的合法权益。原告向牙克石市人民法院提出维护原告的合法权益，支持原告诉讼请求。被告汇德公司未到庭也未提交书面答辩状。本院经审理认定事实如下，对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认，对于当事人双方有争议的事实的质证和认定情况：原告举证1、仲裁裁决书、仲裁笔录，证实原告在被本案被告辞退后，向牙克石仲裁委员会提出了仲裁，仲裁委经过庭审调查依法认定了被告人系违法解除劳动合同，并支持了原告两倍经济补偿金的要求，同时依法认定了本案中被告人未支付双休日、节日加班费的事实情况，并且通过庭审笔录的第八页本案中被告在仲裁委明确自认原告是全年上班，4-10月没有安排双休，可以证实本案中原告在一年的工作时间内被告有七个月没有安排双休和节假日休息，也没有支付过节假日的工资；同时可以证实被告认可自己在2015年4日至2019年7月1日始终没有与本案的原告签订过书面的劳动合同，并且也没有给原告人缴纳过社保和医保。2、中国银行交易流水明细，证实本案中原告的工资，该证据在劳动仲裁委员会被告方是认可的可以证实本案中原告人从2015年5月2019年11月被告支付工资情况：（1）、从2015年5月4日至2016年5月份月平均工资为3500元，按劳社部2008年3号文件确定的工作日21.75天进行计算双休日每天工资为321元，节假日日平均工资为480元；（2）、从2016年的5月至2017年的5月，其中2016年5月至2016年10月每月的月平均工资是3500，而2016年10月至2017年5月每月平均工资为4500元，所以整体计算月平均工资为4083元，双休日的二倍工资是375元，节假日的日平均工资为561元，2017年5月至2018年5月的平均工资为4875元，双休日日平均工资是448元，节假日日平均工资是672元。2018年5月至2019年5月月平均工资是5000元，双休日日平均工资为459元，节假日日平均工资为687元。2019年5月至2019年11月六个月的平均工资是5000元，双休日日平均工资为459元，节假日日平均工资为687元；（3）、通过工资卡银行流水清单可以证实，每月工资并没有支付节日加班费和双休日加班费。3、2015年6月至2019年5月收款凭证和现金凭证，证实本案中原告以原单位森源公司的名义支付了60954.72元，其中包含了应当由单位承担的养老保险金37917.4元，医疗保险金8655.07元。4、微信截图和公司副总吴志聪及法人代表刘峰的录音，综合可以证实被告违法解雇原告的事实，录音的与仲裁庭审笔录中相印证，进一步说明被告无视劳动法规不支付双休日加班费，也不给本案中原告安排串休或补休的事实。以上证据能够证明被告汇德公司违法解除劳动关系，原告的劳动关系起止时间、工资收入、加班情况、缴纳社保费用等，本院对以上证据予以采信。经本院审理查明认定的事实：2015年5月4日原告李艳龙到被告汇德公司上班，担任工程负责人及项目负责人，工作期间没有签订劳动合同，直至2019年7月8日被告才与原告签订了劳动合同，合同约定的用工期限为2019年7月至2020年7月，被告自认原告在每年4-10月份存在加班的情况（仲裁笔录第8页第6行）。原告的原单位为森源建筑公司，自2015年5月至2019年6月因被告未与原告签订劳动合同，所以原告一直以原单位森源建筑公司的名义自己缴纳社会保险，被告汇德公司自2019年7月1日起至2019年12月31日为原告缴纳社保。2019年11月24日被告汇德公司以行业不景气为由，口头通知与申请人解除劳动关系。本院认为，本案的争议焦点为1.用人单位未与劳动者签订劳动合同所支付的二倍工资，是否属于劳动报酬；2.加班费是否属于劳动报酬；3.社会保险账户全部由劳动者自己缴纳后，是否可以要求被告对用人单位缴纳部分进行赔偿。1.关于原告的第一项诉讼请求，请求判令被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金48580元。因被告汇德公司以口头形式与原告解除劳动关系，提前未与原告协商，也未按照法律规定的程序与原告解除劳动关系，属于违法解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”对于原告要求被告汇德公司支付双倍赔偿金的诉讼请求本院予以支持。原告于2015年5月4日到被告处工作，至2019年11月24日被告以口头通知方式与被告解除劳动关系，一共工作4年零7个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，经济补偿金按5个月计算，申请人离职前12个月的平均工资为4893.61元，被告汇德公司应向原告支付4893.61元×5个月×2倍=48936.1元。2.关于原告的第二项诉讼请求，判令被告向原告支付自2015年5月-2016年4月共11个月未签订劳动合同期间的每月2倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，本院认为未签订劳动合同二倍工资中增加的一倍工资属于惩罚性赔偿部分，非劳动者劳动所得，不属于工资报酬，适用《劳动争议调解仲裁法》第27条第一款“劳动争议仲裁时效为一年，仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，本案中原告2015年5月到被告处工作，应当自2015年5月-2016年4月支付二倍工资，故原告主张二倍工资的时效期间为2016年5月到2017年4月之间，因此原告的该项诉讼请求超过劳动仲裁时效期间，本院不予支持。3.关于原告第三项诉讼请求，要求被告向原告返还2015年6月-2019年6月的养老保险金及医疗保险金。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”的规定，被告汇德公司应当于2015年6月4日前与原告签订劳动合同，但其违反法律规定未与原告按时签订劳动合同缴纳社会保险。根据《中华人民共和国劳动法》第九十八条“用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同的，由劳动行政部门责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”的规定，原告要求被告赔偿从2015年6月-2019年6月原告已经缴纳应由被告缴纳的养老保险金及医疗保险金共计46572.47元不违反法律规定，由于被告迟迟未与原告签订劳动合同，致使原告没有社会保险的接收单位，只能以原单位森源公司的名义缴纳社会保险，原告的社会保险账户已经全部由自己缴纳，被告汇德公司应与原告签订劳动合同而不与之签订，属于主观故意，但是原告在2015年就明知自己缴纳社保，本院认为根据《劳动争议调解仲裁法》第27条第一款“劳动争议仲裁时效为一年，仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，原告申请仲裁的时间为2020年1月6日，原告未超过劳动仲裁时效的期间应为2019年1月6日后，因2019年7月-2019年12月的社保被告汇德已经缴纳，本院仅支持2019年1-6月汇德公司应缴纳部分为4693.2元，其余部分因超过仲裁时效，本院不予支持。4.关于原告的第四项诉讼请求，要求被告向原告支付2015年5月至2019年11月加班费210352元（其中包括8个月双休日，8天法定假日）。根据《劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定加班费属于工资报酬。根据《中华人民共和国劳动仲裁法》第二七条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，原告要求被告支付2015年5月至2019年11月加班费不超过时效。根据原告提供的录音证据，被告对原告工期期间每年4-10月份的加班的事实予以认可，虽然被告说有事可以请假，但是被告未提供原告每年4-10月份的请假情况的证据，本院对原告每年4-10月份存在加班情况予以支持。根据原告提交的工资流水证明，2015年的平均工资为3500元，2015年5月4日-2015年10月31日为加班期间，休息日加班42天，法定节假日加班15天，即3500元÷21.75天×200%×42天＋3500元÷21.75天×300%×15天=20758.62元；2016年的平均工资为3662元，2016年4月1日-2016年10月31日为加班期间，休息日加班52天，法定节假日加班19天，即3662元÷21.75天×200%×52天＋3662元÷21.75天×300%×19天=27107.21元；2017年的平均工资为4672元，2017年4月1日-2017年10月31日为加班期间，休息日加班51天，法定节假日加班17天，即4672元÷21.75天×200%×51天＋4672元÷21.75天×300%×17天=32865.1元；2018年的平均工资为4962元，2018年4月1日-2018年10月31日为加班期间，休息日加班49天，法定节假日加班19天，即4962元÷21.75天×200%×49天＋4962元÷21.75天×300%×19天=35361.37元；2019年的平均工资为5000元，2019年4月1日-2019年10月31日为加班期间，休息日加班46天，法定节假日加班19天，即5000元÷21.75天×200%×46天＋5000元÷21.75天×300%×19天=34252.81元；以上合计为150345.11元，本院予以支持。被告汇德公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本案缺席判决。综上所述，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告呼伦贝尔市汇德置业有限公司于本判决生效之日起15日内给付原告李艳龙经济赔偿金48936.1元；二、被告呼伦贝尔市汇德置业有限公司本判决生效之日起15日内向原告李艳龙赔偿应由单位承担部分的养老保险金及医疗保险金4693.2元；三、被告呼伦贝尔市汇德置业有限公司于本判决生效之日起15日内给付原告李艳龙支付加班费150345.11元;四、驳回原告李艳龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告呼伦贝尔市汇德置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  邢利军二〇二〇年七月九日书记员  冯丽娜