河南省三门峡市湖滨区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1202民初4519号原告：平陆县虞鑫建材销售有限公司，住所地山西省平陆县圣人涧镇寨头村**。法定代表人：刘春生，总经理。委托诉讼代理人：李红鹏、贾嘉，山西瀛航律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：灵宝市嘉益建材有限公司，住所地河南省灵宝市焦村镇巴娄村。法定代表人：张翼翔，总经理。被告：张翼翔，男，汉族，1986年7月27日出生，住河南省禹州市。二被告的共同委托诉讼代理人：毋战斗、张俊业，北京德恒（郑州）律师事务所律师，代理权限为特别授权。第三人：董光华，男，汉族，1965年5月17日出生，住灵宝。原告平陆县虞鑫建材销售有限公司（以下简称平陆虞鑫公司）与被告灵宝市嘉益建材有限公司（以下简称灵宝嘉益公司）、张翼翔、第三人董光华买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告平陆虞鑫公司的法定代表人刘春生及委托诉讼代理人李红鹏、贾嘉，被告灵宝嘉益公司、张翼翔的共同委托诉讼代理人毋战斗、张俊业，第三人董光华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告平陆虞鑫公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除原、被告于2016年9月5日签订的《铁路道砟采购合同》;2.依法判令被告向原告返还货款201万元及资金占用利息（按中国银行同期贷款利率计算从付款之日起算至2019年9月1日)暂计639748.8元;3.依法判令被告向原告赔偿损失89.3万元;4.依法判令被告向原告赔偿货物转售利润207.6万元;5.依法判令被告向原告支付合同违约金200万元;6.依法判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2016年初,原、被告开始接洽购买道砟事宜,经双方多次磋商,最终于2016年9月5日签订《铁路道砟采购合同》(以下简称“合同”),该合同约定:合同期限三年,乙方用料应提前三十天书面通知甲方生产,如甲方不能按时供应,需承担给乙方造成的相应损失及费用;合同签订起之日起七日内,乙方向甲方预先支付人民币伍拾万元购料款;合同生效后四十五日内,乙方向甲方支付合同保证金人民币伍拾万元整;甲方道砟出厂单价为每方伍拾贰元整;该单价为固定单价,合同期限内任何一方不得调整;甲方所生产的铁路道砟乙方为唯一的采购方,甲方不得委托第三方采购，乙方不得再与第三方签订同类型的采购合同;甲方必须保证乙方道砟所需方量，年产量不低于贰拾万方;乙方在蒙华铁路道砟供应过程中不得另行采购他方道砟,否则视为违约,乙方合同保证金伍拾万元不予退还;2016年4月,乙方支付甲方的25万元计入乙方预付购料款，乙方前期所花费的76.3万元由乙方自行承担;如有一方违约,由违约方或毁约方赔偿守约方违约金贰佰万元整,并赔偿守约方本合同内的全部经济损失。合同签订后,原告依约向被告支付了保证金50万元,货物预付款151万元，2万元办公用品折价费;为存放道砟，原告在2016年7月16日租赁了货物存放场地（合同价款为11万元，已付6.6万元);为经营需要,原告垫付资金为被告办理了《铁路碎石道砟材质检测报告》和《铁路碎石道砟合格供应商资格证书》,费用经双方结算为76.3万元(见合同第五条第5款)。原告依约履行合同后，多次催促被告进行生产,但被告拒不履行合同,至今未生产一粒道砟,其行为已构成根本违约。由于没有道砟备料,同时又受到合同中经营条款的限制,致使原告错失多次商机，造成数千万计的经济损失,商业信誉损失价值难以估量,因缴纳不起高昂的诉讼费,现原告仅主张201万元货款所对应的货物的转卖利润,价款为207.6万元。现合同已无履行必要,原告请求依法解除合同，同时由于被告构成根本违约，依约应向原告支付违约金200万元。综上所述,被告的行为已构成根本违约,依法应当承担违约责任,赔偿原告损失;现原告依据《合同法》和《民事诉讼法》等相关法律之规定,诉至贵院,望贵院查明事实，判如所请。被告灵宝嘉益公司、张翼翔共同辩称，一、被告不存在违反《铁路道砟采购合同》约定的行为，事实是因为原告未赢得订单而未通知被告生产，由此造成该合同至今未能实际履行。根据《铁路道砟采购合同》第二条第二款“乙方用料应提前三十天书面通知甲方生产，如甲方不能按时供应，需承担给乙方造成的相应损失”，但综合本案证据，原告从未书面通知被告生产，由此造成该合同至今未能实际履行。被告开始生产的前提，是获得原告的授权，即书面通知被告开始生产。本案中，不但被告不存在违约行为，而且为了履行合同也作出了大量准备工作，因《铁路道砟采购合同》未实际履行造成被告与符青山等人签订的《生产承包合同》无法履行，被起诉承担了违约责任，责任在原告方，不在被告方，原告至今未书面通知被告生产，构成违约。二、原告未与蒙华铁路承建方中铁隧道集团二处达成购销合意并签订合同的责任不在被告，无理由让被告承担原告预期可得利益。三、原告主张的赔偿损失89.3万元（检测报告费76.3万元+货物存放场地租赁费11万元+办公用品折价费2万），应由原告自行承担。根据合同第五条第5款的约定，在被告未违约的前提下，建材报告所花费的76.3万元应由本案原告自行承担。原告无法证明存放场地租赁合同与本案具有关联性，也无法证明租赁场地是否专门用于存放道砟。根据被告调取的原告与中铁隧道集团二处公司签订的《砂石料买卖合同》、物资合同封账协议及二者之间的民事起诉状和对账单显示：与原告所称是专门为了存放道砟不符。办公用品是原告在日常经营活动的过程中所使用的的必需品，原告公司并非除本案项目外不进行任何日常经营活动，并且本案中原告并未向我方发出开始生产的书面通知，足以证明原告方办公用品折价损耗与我方无关，不应由我方承担。四、原告无权向不存在违约行为的被告主张200万元的违约金，且无实际损失的具体证据。本案是由于原告未赢得订单进而造成无法书面通知被告生产，事实上双方签订的采购合同根本无法履行。第三人董光华陈述，我是被告公司的原法定代表人，也是原股东。2016年12月21日，法定代表人变更为张翼翔，同时我不再是该公司股东。2016年12月17日，签有股权转让协议，约定详见协议复印件，我认可签字的收条，经我手收的具体多少钱我记不清了，有转入公司账户的，也有直接给我指定账户的。本院经审理认定事实如下：2016年4月份，灵宝嘉益公司的法定代表人董光华与平陆虞鑫公司的法定代表人刘春生协商采购铁路道砟事宜。2016年4月，平陆虞鑫公司支付灵宝嘉益公司预付款25万元。2016年6月7日，平陆虞鑫公司向灵宝嘉益公司的法定代表人前妻赵瑞杰的账户转款1万元。2016年8月26日，灵宝嘉益公司（甲方）的法定代表人董光华与案外人杜宝平、刘文辉、付青山（乙方）签订了《生产承包合同》一份，主要约定：为发展经济，支持蒙华铁路及地方经济建设，经甲乙双方协商，秉着平等、互利的原则，甲方将其位于焦村镇车堂峪片麻岩矿石料生产线承包给乙方，并达成以下条款。一、承包范围：甲方将位于灵宝市嘉益建材有限公司焦村镇车堂峪片麻岩矿的碎石生产加工设备及配套设施承包给乙方使用和管理，乙方有生产权、管理权；甲方每月向乙方下达生产任务及现场监督管理，乙方须无条件服从。二、承包期限：三年（从正式投产日起）。三、承包单价、质量要求及付款方式：1、。4、乙方必须按照甲方及生产安全要求，在合同签订三个月内完成拓展建设开采区的安全平台、采矿平台及通往平台的矿山运输道路，全程负责钻孔、人工运药、装药、爆破、二次解压、装运矿石、矿石生产加工而产生的费用由乙方承担。五、甲方的责任和义务：1、。3、甲方负责审批、购买、管理爆破物品，“三品”费用由乙方承担（不含运费），因三品影响生产造成的损失由甲方承担。合同还约定了其他事项。灵宝嘉益公司的法代表人董光华和杜宝平、刘文辉、付青山分别在合同上签字，并加盖灵宝嘉益公司的公章。该合同签订后，由于灵宝嘉益公司的法定代表人由董光华变更为张翼翔，灵宝嘉益公司与杜宝平、刘文辉、付青山在合同履行过程发生争议，灵宝嘉益公司要求解除与杜宝平、刘文辉、付青山签订的生产承包合同。杜宝平、刘文辉、付青山认为灵宝嘉益公司解除承包合同给其造成巨额的经济损失，将灵宝嘉益公司起诉至灵宝市人民法院。该案件经过灵宝市人民法院一审、三门峡市中级人民法院二审后发回重审，直至河南省高级人民法院再审。2018年10月11日，在河南省高级人民法院的主持下，灵宝嘉益公司与杜宝平、刘文辉、付青山达成调解协议。2016年9月5日，灵宝嘉益公司（甲方）与平陆虞鑫公司（乙方）签订《铁路道砟采购合同》一份，约定：为发展经济，支持蒙华铁路建设，就乙方购买甲方生产的铁路道砟一事，根据《中华人民共和国合同法》以及有关法律、法规的规定，本着平等互利、诚实守信的原则，经双方友好协商，达成一致，签订本合同，共同遵守，以保护双方的合法权益。一、货物名称、规格:1、铁路道砟；2、规格：30mm-70mm；二、供货时间、标准：1、合同期限三年；2016年9月5日至2019年9月5日；2、乙方派驻人员进入甲方生产场地，对甲方生产的道砟规则、质量进行监督，以保证蒙华铁路业主方所需道砟的各项规格、指标达到要求。乙方用料应提前三十天书面通知甲方生产，如甲方不能按时供应，需承担给乙方造成的相应损失及费用。三、货款支付：1、双方约定乙方先支付货款再拉料，在乙方资金周转出现困难时可以延期支付，但甲方供货量最多不超过二万方。2、计量方式：甲方开具出库单，乙方或其派驻的工作人员在出库单上签字，并以此单作为双方结算的依据。3、合同签订之日起七日内，乙方向甲方预先支付人民币五十万元购料款；合同生效后四十五日内，乙方向甲方支付合同保证金人民币五十万元整。4、货款支付至如下账户：1、户名：灵宝嘉益公司；账号：25×××87；开户行：中国银行灵宝支行；2、甲方法人收据。四、采购单价、税费：1、甲方道砟出厂单价为每方52元。2、双方约定：甲方所开具的销售增值税发票，乙方不能抵扣的给乙方抵扣，费用由乙方承担，不能抵扣的由甲方自行承担；给其他各项税费由甲方承担。3、该单价为固定单价，合同期内任何一方不得调整。五、甲、乙双方的责任：1.甲方所生产的铁路道砟乙方为唯一采购方，甲方不得委托第三方采购；乙方不得再与第三方签订同类型的采购合同；2.甲方必须保证乙方道砟所需方量，年产量不低于二十万方；3、乙方在蒙华铁路道砟供应过程中不得另行采购他方道砟，否则视为违约，乙方合同保证金五十万元不予退还；4、甲方无偿提供乙方人员住宿；生活费用由乙方自行承担，甲方必须保证乙方的运输车辆在进出料场的村内道路畅通无阻；5、2016年4月，乙方支付甲方的二十五万元计入乙方预付购料款；乙方前期所花费的76.3万元由乙方自行承担。6、甲方生产的合格道砟乙方必须及时拉走，料场堆存不得超过三千方。如果所生产的道砟质量不合格甲方要承担全部责任，因此给乙方造成的损失，费用由甲方承担。六、违约责任：甲乙双方要严格遵守、履行本合同规定的各项条款，如有一方违约或毁约，由违约方或毁约方赔偿守约方违约金二百万元，并赔偿守约方本合同内全部经济损失。七、争议的处理：本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决；协商或调解不成的，依法向三门峡市湖滨区人民法院起诉。甲方灵宝嘉益公司、乙方平陆虞鑫公司分别在合同上加盖公章，甲方的法定代笔人董光华和乙方的法定代表人刘春生分别在合同上签字。合同签订后，2016年9月11日，平陆虞鑫公司的法定代表人刘春生支付灵宝嘉益公司购料款50万元，由灵宝嘉益公司的会计郭娟出具收据，加盖灵宝嘉益公司的公章，董光华作为法定代表人，也在该收据的右上角签字。2016年9月14日，灵宝嘉益公司给平陆虞鑫公司出具三张收据，分别显示：1、今收到李伟波交来购料款10万元（2016年6月25号转董光华建行卡），交款人刘春生，会计郭娟，加盖灵宝嘉益公司的公章，董光华在右上角签名。2、今收到刘春生交来购料款10万元（2016年5月17号现金转董光华），交款人刘春生，会计郭娟，加盖灵宝嘉益公司的公章，董光华在右上角签名。3、今收到平陆虞鑫公司交来购料款5万元（2016年5月18日转赵瑞杰名下5万元），交款人刘春生，会计郭娟，加盖灵宝嘉益公司的公章，董光华在右上角签名。2016年10月22日，平陆虞鑫公司法定代表人刘春生向赵瑞杰尾号为8744的建行卡上转款35万元。2016年11月4日，平陆虞鑫公司向赵瑞杰账户存款4万元，支付现金1万元，灵宝嘉益公司财务记账凭证上显示：赵瑞杰4万元，财务现金1万元。2016年11月5日，董光华给刘春生出具收条一张，载明：今收到刘春生合同预付款60万元整。第三人董光华对于上述款项的付款真实性，均予以认可。2016年12月17日，灵宝嘉益公司、股东兼法定代表人董光华（80%股份）、股东董广星（10%股份）、股东李国栋（10%股份）作为甲方与乙方张翼翔、王艳娜签订《股份及资产转让协议》一份，约定：现就乙方收购甲方股权和该公司资产事宜，经甲乙双方多次协商，在自愿、公平、公正的基础上达成协议如下：一、乙方自愿收购甲方全部股权、公司资产（债权债务除外）和全部股东持有的灵宝嘉益公司全部股份及912一套碎石生产线。甲方自愿将其公司全部股权、公司资产（债权债务除外）、股东股份及912一套碎石生产线出让给乙方、二、经甲乙双方共同核算，甲方全部股权、公司资产和股东全部股份及912碎石生产线价值人民币2400万元。除定金外，剩余款项由张翼翔向甲方公司三名股东共同指定户名为董光华的银行账户上。三、本协议签订之日起，乙方王艳娜已经向甲方法定代表人董光华支付收购定金500万元，若乙方原因不收购甲方股权和股东股份，该笔款项不予退还。若因甲方原因导致出让不能完成，则双倍返还乙方定金。四、本协议签订后十日内，甲方必须协助乙方将法定代表人和股东变更为乙方人员并把全部证书和生产需要的各种手续交乙方。在法定代表人和股东等变更及完成本合同第十条事项后，乙方向甲方法定代表人董光华支付人民币1400万元、五、本协议第四条约定的1400万元支付完成后一个月内且无其他与原公司股东产生的经济纠纷后，乙方向甲方原法定代表人董光华付清剩余的500万元人民币。若乙方逾期付款，按照月息2%支付利息，逾期支付超过2个月，甲方有权解除本协议，乙方已支付的所有款项甲方不予退还。董光华担任法人期间以法人名义（以公司作为还款担保的）与他人签订的除本协议第十条提及的合同之外的合同和由此造成的损失，由原股东董光华负责解决并承担责任，如甲方不能解决，相关赔偿费用从乙方应支付给甲方的款项中扣除，甲方不得提出异议。若有拖欠转让前工人工资的，乙方也同意从应付款项中扣除。六、公司法定代表人和股东变更前，涉及公司的所有债权债务、经济和劳动纠纷均由原股东董光华承担和解决，转让后的公司不负担原公司债权债务和经济、劳动纠纷。转让方的个人债权债务仍由其个人享有或承担，与公司无关。七、本协议生效后，乙方承诺不变更公司名称。八、甲方承诺对本协议项下的股份、生产线设备和其他资产、权利证书等享有完全处分权且均不存在抵押、质押、保证所提供的手续合法有效。九、法定代表人和股东变更为乙方后，甲方原法定代表人董光华须协助乙方办理公司名下地址为焦村镇巴娄村的灵宝市嘉益建材有限公司焦村镇车堂片麻岩矿采矿权的延续、费用由乙方承担，须甲方提供的采矿证、安全生产许可证、银行开户许可证、信用代码证、环评手续等相关资料变更或延续，可要求董光华本人到场。十、甲方与柳洛平、何万渠2016年3月19日签订的合作协议由甲方负责解除合同，与乙方无关。甲方与平陆虞鑫公司2016年9月5日签订的铁路道砟采购合同及与刘春生于2016年10月9日签订的碎石包销合同，在法定代表人和股东过户到乙方名下之日，由甲方协助乙方与平陆虞鑫公司重新签订新合同，原合同由甲方负责解除。甲方与杜宝平、刘文辉、符青山2016年8月26日签订的生产承包和破碎合同，由甲方负责解除，经济纠纷由原股东董光华负责解决，乙方概不负责。在法定代表人和股东过户到乙方名下之日，由乙方与杜宝平、刘文辉、符青山重新签订合同，否则按原合同履行，因合同产生的纠纷由原公司股东董光华承担。十一、协议生效后，任何一方都必须按照本协议约定的义务履行，任何一方违约或违反本协议第八条的承诺事项都得向守约方支付总收购价25%的违约金，并承担守约方所有的损失及守约方主张权益所产生的交通费、诉讼费、律师代理费等费用。十二、本协议履行过程中发生争议，双方本着友好协商原则协商，协商不成向甲方注册地人民法院提起诉讼。十三、本协议经甲乙双方共同签字、盖章后产生法律效力。本协议一式二份，甲乙双方各持一份，每份法律效力均等。灵宝嘉益公司、董光华、董广星、李国栋分别在合同的甲方盖章、签字，乙方张翼翔、王艳娜在乙方处签字。之后，张翼翔作为灵宝嘉益公司的法定代表人和唯一股东，未与平陆虞鑫公司重新签订合同，也未履行董光华与平陆虞鑫公司签订的《铁路道砟采购合同》的供货义务。2017年5月5日，平陆虞鑫公司给灵宝嘉益公司的法定代表人张翼翔的手机上发送通知函一份，内容如下：灵宝嘉益公司：2017年3月7日，我公司按照合同约定已提前三十天通知贵公司生产，但你公司没有如期履约供货，已给我公司造成了巨大损失，介此情况，自本供货通知函送达之日起三日内请你公司做出书面说明，将经盖章确认的本通知函以传真方式回传并送达我公司经办人。公司名称：平陆虞鑫公司，传真号码：0359-3521855，经办人：吴占峰，确认人：赵爱，负责人：刘春生。被告灵宝嘉益公司未履行供货义务，原告平陆虞鑫公司催要无果，诉至本院。诉讼中，原告平陆虞鑫公司申请追加张翼翔作为本案的被告参加诉讼，申请追加董光华作为本案第三人参加诉讼，本院予以准许。原、被告均申请本院出具调查令，申请到蒙华铁路项目部调取道砟采购及检测的相关报告。本院为原被告律师出具了调查令。调取的证据包括蒙华华中铁路股份有限公司晋豫指挥部于2016年10月10日出具的《蒙华公司晋豫指挥部关于印发的通知》，该通知确认了第二批道砟合格供应商的采石场名称、地址、材质、道砟等级、有效期、道砟材质检验编号，该目录的第10项显示：采石场名称：河南省灵宝市嘉益建材有限公司；地址：灵宝市焦村镇巴娄村；材质：片麻岩；道砟等级：特级；有效期：2021.10；道砟材质检验编号：G-2016-297。原告平陆虞鑫公司还提交了一份2016年7月16日，赵占武（甲方）与刘春生（乙方）签订的土地租赁合同，该《土地租赁合同》主要约定：本着互惠互利的原则，甲乙双方协商乙方租赁灵宝市阳店镇阳店村五组位于三淅高速与310国道交叉口高速路西侧国道南侧的土地，用于储备材料，达成以下协议：一、租赁标的：。面积25.06亩。二、租赁期限：五年。自2016年7月16日-2021年7月15日止。三、租赁费用：五年共计110000元。先期缴纳三年租金66000元整，后期二年期满前三个月交纳2年租金计44000元整。合同还约定了其他事项。甲方赵占武、乙方刘春生分别在该土地租赁协议上签字。合同签订后，刘春生向赵占武支付前三年的租金66000元。2016年11月10日，第三人董光华给刘春生出具收条一张，载明：今收到平陆虞鑫公司交石料厂办公室家具、办公用品等共计折价2万元整。董光华和会计郭某分别在收条上签字。原告平陆虞鑫公司还提交了一份中铁七局蒙华铁路项目部（买方）与三门峡市神州采石有限公司（卖方）签订的《道砟买卖合同》，用以证明同类道砟当时其他供应商供给蒙华铁路成交价格为每方131.8元，原被告签订的道砟供应合同确定的单价为52元，原告据此计算可得利益损失为207.6万元。庭审中，第三人董光华申请证人郭某（原灵宝嘉益公司的会计，又名郭娟）出庭作证，并提交了2016年8月至2016年12月的费用支出明细等，用以证明董光华收取原告平陆虞鑫公司的预付材料款，全部用于灵宝嘉益公司的日常生产经营性支出。上述记账明细显示：灵宝嘉益公司在2016年8月份的支出金额为250750.39元，2016年9月份的支出金额为1374643.50元，2016年10月份的支出金额为258057.13元，2016年11月份的支出金额为50823.64元，2016年12月份的支出金额为6150.85元。上述5个月的支出总金额共计1940425.51元。原告平陆虞鑫公司为证明其具有支付预付款的能力，不存在与董光华恶意串通的情况，还提交其银行交易流水，用以证明原告公司的资金充裕，具有支付预付款的能力。本院认为，原告平陆虞鑫公司与被告灵宝嘉益公司签订的《铁路道砟采购合同》，系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合同有效，本院予以确认。在该合同签订之前和合同签订后，原告平陆虞鑫公司多次以现金或转账方式向被告灵宝嘉益公司预付货款，其中，部分货款由被告灵宝嘉益公司出具收据，加盖灵宝嘉益公司的公章，时任法定代表人董光华也在收据上签字确认，另外的货款，一小部分转入董光华前妻赵瑞杰的账户，大额款项则由法定代表人董光华本人出具收据。第三人董光华对原告所主张的上述预付款的真实性均予以认可。庭审中，被告灵宝嘉益公司对上述付款的真实性存在异议，认为平陆虞鑫公司并未按照双方签订的合同约定将货款转入灵宝嘉益公司的账户，对未进入公司账户的款项均不予认可，并认为原告平陆虞鑫公司与第三人董光华存在恶意串通、虚假诉讼的嫌疑。结合双方在庭审中的陈述及提交的相关证据，本院认为原告平陆虞鑫公司具有与被告灵宝嘉益公司缔结合同的真实意思表示，并且已经为合同的履行做了大量的工作，包括签订租地合同和出资聘请专业检验机构出具检测报告等，原告平陆虞鑫公司为促成合同的及时履行，预先支付大额货款的行为，具有事实根据和合同依据，第三人董光华认可该付款行为的真实性，并且提交股东变更之前的灵宝嘉益公司记账明细，用以证明该其收取的原告的预付款后，全部交付至公司财务，并用于公司的生产经营和日常开支。该明细的开支总金额与原告支付的预付款的金额基本吻合，上述证据相互印证，足以证明原告平陆虞鑫公司向被告灵宝嘉益公司预付货款，是客观真实的，对上述付款的真实性，本院予以确认。上述付款行为发生在第三人董光华担任被告灵宝嘉益公司的法定代表人期间，董光华的行为系职务行为，其行为产生的后果，应当由被告灵宝嘉益公司承担。被告灵宝嘉益公司的现法定代表人张翼翔与董光华签订股权转让合同时，对该份合同的履行事宜进行了明确约定，但双方均未按照股权转让协议的约定履行各自的义务，并且该股权转让协议系前任股东与继任股东之间的内部约定，不能对抗善意第三人。因此，该股权转让协议的约定，对原告不具有法律约束力。被告灵宝嘉益公司不能以股权转让协议的约定内容作为抗辩事由，来对抗原告的诉讼请求。被告张翼翔作为灵宝嘉益公司的股东，系一人股东，按照公司法的相关规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己资产的，应当对公司债务承担连带责任。被告张翼翔作为一人公司的股东，并未举证证明其公司财产独立于其个人财产，因此，其应当对灵宝嘉益公司的债务承担连带责任。因原被告双方签订的《铁路道砟采购合同》并未实际履行，双方签订的合同已经无法继续履行，原告平陆虞鑫公司要求解除与被告灵宝嘉益公司的铁路道砟采购合同，符合法律规定，本院予以支持。被告灵宝嘉益公司的原法定代表人董光华及指定账户收取的原告支付的预付款共计201万元，应当由被告灵宝嘉益公司退还给原告。2017年5月5日，原告平陆虞鑫公司给被告灵宝嘉益公司的法定代表人张翼翔的手机上发送催货的通知函，表明原告方于2017年3月7日履行了第一次催告的义务，但被告仍未履行交货义务，因此，原告主张预付款的利息损失，应当自2017年3月7日起，按照中国人民银行的规定的利率标准计算利息损失。原告为确保双方签订的采购合同的履行，支付土地租赁费66000元，属于原告的合理损失，应当由被告承担赔偿责任。合同中关于“乙方（原告）前期所花费的76.3万元由乙方自行承担”的约定，是以合同能够顺利履行为条件的，本案中，由于被告不履行供货义务，存在根本违约，导致双方签订的合同未能实际履行，给原告造成巨大的经济损失，并且合同的违约责任条款明确约定“如有一方违约或毁约，由违约方或毁约方赔偿守约方违约金二百万元，并赔偿守约方本合同内全部经济损失”，由于被告的违约行为，造成双方签订的合同无法履行，原告为合同履行所支付道砟检验费用76.3万元，该76.3万元属于原告的经济损失一部分，被告应当承担赔偿责任。原告支付给被告原法定代表人董光华的办公用品费用2万元，也属于损失的一部分，应当由被告承担赔偿责任。原告为合同的履行已经做了大量的准备工作，包括支付预付款和租赁土地存放道砟、支付检验费用、办公用品费，被告在股东变更后未履行合同约定的供货义务，存在违约行为，应当承担违约责任。双方签订的合同中约定违约金为200万元，明显过高，按照合同法及司法解释的相关规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，而原告的损失包括租金损失66000元和检验费76.3万元、办公用品费2万元，合计损失金额为84.9万元，该损失的30%为25.47万元，应为违约金的数额。关于原告主张的转售利润损失，属于预期可得利益损失，该请求已经超出原被告签订合同时可以预见的利益范围，因此，原告主张的该部分损失，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：一、限本判决发生法律效力之日起解除原告平陆县虞鑫建材销售有限公司与被告灵宝市嘉益建材有限公司于2016年9月5日签订的《铁路道砟采购合同》。二、被告灵宝市嘉益建材有限公司支付原告平陆县虞鑫建材销售有限公司货款201万元及利息（以本金201万元为基数，自2017年3月7日起至2019年8月20日，按照中国人民银行同期贷款利率计息；自2019年8月21日起至本判决确定的付款之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息），限本判决发生法律效力之日起十日内付清。三、被告灵宝市嘉益建材有限公司支付原告平陆县虞鑫建材销售有限公司违约金25.47万元，限本判决发生法律效力之日起十日内付清。四、被告灵宝市嘉益建材有限公司赔偿原告平陆县虞鑫建材销售有限公司经济损失共计84.9万元，限本判决发生法律效力之日起十日内付清。五、被告张翼翔对上述第二、三、四项确定的款项承担连带清偿责任。六、驳回原告平陆县虞鑫建材销售有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费65240元，由原告平陆县虞鑫建材销售有限公司负担33000元，被告灵宝市嘉益建材有限公司负担32240元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三门峡市中级人民法院。审 判 长  孙卫卫人民陪审员  李 锋人民陪审员  张 云二〇二〇年七月二十八日书 记 员  姚 瑶