海南省海口市琼山区人民法院   民事判决书   （2020）琼0107民初747号   原告：海口美兰伟家业门窗店，经营场所海南省海口市白龙南路。统一社会信用代码：92460108L329076465。   经营者：徐彩云,女，1953年3月9日出生，汉族，住海南省海口市白龙南路。公民身份号码：XXX。   委托诉讼代理人：黄种均，海南海新律师事务所律师。   被告：海南虹雨防水工程有限公司，住所海口市琼山区国兴街道攀丹社区。统一社会信用代码：91460100583928096L。   法定代表人：王红，该公司总经理。   被告：张济雨，男，1971年9月26日出生，汉族，身份证住址湖北省石首市。公民身份号码：XXX。   上述被告的共同委托诉讼代理人：唐阿敏，海南本强律师事务所律师。   原告海口美兰伟家业门窗店（以下简称伟家业门窗店）与被告海南虹雨防水工程有限公司（以下简称虹雨防水公司）、张济雨买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄种均、被告委托诉讼代理人唐阿敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告伟家业门窗店向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告虹雨防水公司向原告支付货款957149.59元及利息（利息以957149.59元为基数，从2015年12月29日起按同期一年银行贷款利率计算至实际付清之日止）；2、依法判决被告虹雨防水公司向原告支付违约金703983.52元（违约金以957149.59元为基数，从2015年12月29日起按每日万分之五计算至2020年1月8日止）。3、被告张济雨承担连带付款责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2013年12月15日签订《合同书》，双方约定由被告虹雨防水公司购买原告“伟业”牌铝材。双方对产品名称、型号、金额、结算及支付方式、违约责任均做了具体约定。   被告张济雨为被告虹雨防水公司的实际控制人，2013年12月15日，原告与两被告签订保证合同，三方约定如被告虹雨防水公司不能按合同约定支付货款，由被告张济雨承担连带保证责任，保证被告虹雨防水公司债务履行。合同签订后，原告向被告虹雨防水公司出售铝材，截至2015年12月28日，原告共计向被告虹雨防水公司发售2245149.59元铝材，然而被告虹雨防水公司只向原告支付1288000元货款，尚欠957149.59元货款尚未支付。被告无故拖欠货款的行为已构成基本违约，被告应当按照合同约定向原告支付违约金。经原告多次发函催要，被告仍未支付。原告特诉至法院，望支持原告诉请，维护原告合法权益。   被告虹雨防水公司辩称，2013年12月15日，虹雨防水公司与原告签订铝材买卖《合同书》及所附《保证合同》，但原告后来并没有履行该《合同书》约定的内容。根据《合同书》约定，虹雨防水公司指定的收货人是鲁乘园，后来改为陈浩，虹雨防水公司从未指定张济雨为收货人，张济雨仅为担保人，张济雨所签名的提货单及对账单均未得到虹雨防水公司授权，虹雨防水公司均不认可。虹雨防水公司也从未向原告支付过货款，原告自2014年9月1日到2015年12月4日收到的1288000元货款均与虹雨防水公司无关，当然虹雨防水公司也不欠原告货款。张济雨与原告的对账单是2015年12月20日签字的，退一步讲，就算虹雨防水公司需要对张济雨所签的对账单负责，原告直到2020年1月15日才向法院提起诉讼，也早已超出了三年的诉讼时效，综上所述，请法院驳回原告的全部诉讼请求。   被告张济雨辩称，2013年12月15日，张济雨在原告与虹雨防水公司的铝材买卖《合同书》及所附《保证合同》上作为保证人签过字，但原告并没有履行该《合同书》约定的内容，没有向虹雨防水公司供货，后来张济雨去了湖北创富装饰工程有限公司（以下简称创富公司）工作，创富公司要求原告为其供应包装喷涂大料、小料及部分铝材等，张济雨作为收货人在提货单上签字。2015年12月20日，张济雨代表创富公司在原告提供的对账单上签字，该对账单及提货单与虹雨防水公司无关，原告所收到的1288000元货款也不是虹雨防水公司支付的，而是创富公司支付的（可能是创富公司通过高贻文的个人银行账户转的账，时间久远，记不清了）。因为原告与虹雨防水公司所签订的铝材买卖《合同书》并未实际履行，因此虹雨防水公司并不拖欠原告的货款，张济雨自然也不需要承担《合同书》所附《保证合同》上约定的保证责任，因此，请法院驳回原告的全部诉讼请求。其次，2015年12月20日，张济雨代表创富公司在原告提供的对账单上签字，但之后无论虹雨防水公司、创富公司还是张济雨均未向原告履行过还款义务，原告直到2020年1月15日才向法院提起诉讼，早已超出了三年的诉讼时效，也超出了张济雨依法应当承担保证责任的时效，请法院驳回原告的全部诉讼请求。   原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、《合同书》；2、《保证合同》；3、对账单，拟证明截至2015年12月8日，被告虹雨防水公司尚欠原告货款955794.34元。4、提货单，拟证明原告送货经被告张济雨签收，并未提出异议，原告交付的货物符合合同约定。5、短信记录（原告经营者的儿子阮庆堂与张济雨的短信），拟证明原告在2017年至2020年期间要求被告支付货款，诉讼时效中断。6、确认单，拟证明被告于2014年5月31日确认虹雨公司尚未支付货款318024.25元，说明双方有履行合同。被告虹雨公司质证意见：对两份合同的真实性没有异议；虹雨公司未授权张济雨收货及对帐，对张济雨签署的提货单及对帐单不予认可；原告与虹雨公司的合同并未履行，确认单及短信内容与虹雨公司无关。被告张济雨质证意见：对两份合同的真实性没有异议；张济雨是代表创富公司与原告签署的对帐单，货款也是创富公司转给原告的，该对帐单与虹雨公司无关；张济雨签字的提货单是代表创富公司签收的，与虹雨公司无关；对并非张济雨签字的提货单不予认可；确认单及短信内容与虹雨公司无关。本院认证意见：收货人不是张济雨的提货单有二张，其中一张为2015年6月17日出货、货款为127587.50元的提货单，收货人在该提货单上签名后标注代张济雨。但收货日期旁边另签有“张济雨”，通过目测，该签名与其他提货单上张济雨的签名笔迹基本一致，可以认定系张济雨事后确认补签，对该份提货单本院予以确认。另一张提货单为2015年12月26日出货、货款为1355.25元的提货单，收货人处签“黄海龙（代）张济雨”，签收日期为2015年12月28日。张济雨否认委托黄海龙收货亦否认自己签名。通过目测，该提货单上的“张济雨”与其他提货单上张济雨的签名笔迹不一致。本院对该份提货单的证明效力不予确认。原告提交的其余证据，经与原件或载体核对，本院予以确认。被告未提交证据。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2013年12月15日，原告（甲方）与被告虹雨防水公司（乙方）签订《合同书》，约定乙方购买甲方“伟业”牌铝材，乙方于每次购买货物前20日通过邮箱将货物的品种、规格、数量等签字盖章后交给甲方，甲方应当自收到乙方订单后20日左右向乙方交付货物；乙方指定的收货人为鲁乘园；乙方变更收货人的，应及时通知甲方；乙方指定的收货人在货物交接单上签字或盖章视为甲方已经交付货物；每批窗外框料下订单时支付该批货款的40%，剩余货款在60日之内付清；每批门外框、窗扇及门窗下订单先支付该批货款总额的50%，剩余货款在60日内付清；甲方接收乙方货款的账户为黄惠贞名下的工行广东省佛山市大沥支行账号；乙方未按合同约定按时支付货款的，每逾期一日，按应付而未付款总额的3‰向原告承担违约责任；合同的履行期限自2013年12月15日至2015年12月14日。合同还约定了其他内容。合同甲方落款处盖有原告的合同专用章，原告经营者的儿子阮庆堂在法定代表人处签名。合同乙方落款处盖有虹雨公司印章，被告张济雨在法定代表人处签名。同日，原告与两被告签订《保证合同》，张济雨承诺如虹雨防水公司不能按合同约定支付货款，由张济雨承担连带保证责任，保证虹雨防水公司债务的履行。   上述合同签订后，原告依约向被告虹雨防水公司提供货物。2014年5月31日，原告（甲方）与被告虹雨防水公司（乙方）签订《确认单》，确认双方于2013年12月15日签订了《合同书》，双方确认货款总额928024.3元，乙方已支付61万元,尚未支付货款金额318024.25元。确认单乙方落款处盖有虹雨公司印章，被告张济雨在法定代表人处签名。2015年12月20日，张济雨在《2014年9月至2015年12月份张济雨对账单》上签名确认：截止2015年12月8日尚欠货款955794.34元。该对帐单提货摘要第一项为2014年5月31日上欠货款318024.25元，第二至第十四项为自2014年9月5日至2015年12月8日期间原告13次出货的时间及金额，与原告提供的收货单位为虹雨防水公司的13张提货单内容一致。在上述与对账单对应的13张提货单中，有12张提货单上的收货人为张济雨。2015年6月17日出货、货款为127587.50元的提货单，收货人虽然不是张济雨，但张济雨事后在该提货单上签名进行了确认。原告提交2015年12月26日出货、货款为1355.25元、收货单位为虹雨防水公司的提货单，该提货单收货人签字为“黄海龙（代）张济雨”，签收日期为2015年12月28日。张济雨否认委托黄海龙收货亦否认自己签名。通过目测，该提货单上的“张济雨”与其他提货单上张济雨的签名笔迹不一致。原告经营者的儿子阮庆堂曾分别于2018年2月13日、2019年1月31日、2019年2月3日、2019年4月7日、2019年11月24日、2019年12月21日、2020年1月11日通过手机短信向张济雨催收货款。2019年2月4日张济雨回短信称将努力想办法尽快安排。原告经多次追讨货款未果，遂于2020年1月15日向本院提起诉讼。   另查，虹雨防水公司系自然人投资或控股的有限责任公司，股东二人，法定代表人王红占股百分之八十，张芬（张济雨的女儿）占股20%。张济雨与王红原系夫妻关系，张济雨称两人五年前离婚。   本院认为，原、被告签订的《合同书》、《保证合同》系各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。双方争议的焦点是：1、涉案《合同书》是否实际履行，被告张济雨接收的货物是否是原告向被告虹雨防水公司提供的货物；2、被告张济雨是否承担连带责任；3、原告主张是否超过诉讼时效。   关于第一个争议焦点。被告辩称张济雨是作为担保人在合同书上签名，虹雨防水公司与原告签订的合同并未实际履行，张济雨签收的货物是案外人创富公司的货物，与虹雨防水公司无关。本院认为，其一，原告、虹雨防水公司、张济雨就张济雨担保虹雨防水公司按时支付货款签订有《保证合同》，《合同书》未涉及担保事项，无须担保人签名。故被告抗辩张济雨是作为担保人在合同书上签名，没有事实和法律依据，本院不予支持。其二，张济雨在《合同书》上乙方法定代表人处签名并盖有虹雨防水公司印章，从当时张济雨与虹雨防水公司法定代表人王红系夫妻关系，与股东张芬系父女关系来看，虹雨防水公司实际为张济雨家庭企业，张济雨完全有权利代表虹雨防水公司与原告签订《合同书》、签收货物并进行对帐。对虹雨防水公司关于其未授权张济雨签订合同、签收货物及对账的抗辩意见，与事实不符，本院不予支持。其三，张济雨签收的提货单上注明的收货单位为虹雨防水公司，张济雨签名确认的对账单上所列的货物出货时间及金额与提货单相对应；另，2014年5月31日，虹雨防水公司与原告签署的《确认单》，确认双方于2013年12月15日签订了《合同书》，截止该日双方确认货款为928024.3元,虹雨防水公司已支付61万元，尚未支付货款318024.25元。2014年5月31日确认的欠款318024.25元后来计入到2015年12月20日张济雨签名确认的《2014年9月-2015年12月份张济雨对账单》中，该《对账单》确认截至2015年12月8日，张济雨尚欠货款955794.34元。以上《确认单》、《提货单》、《对账单》形成证据链，能够相互印证原告与虹雨防水公司之间的《合同书》已实际履行以及虹雨防水公司实际欠款955794.34元的事实。故对被告关于原告与虹雨防水公司之间的《合同书》未实际履行、张济雨签收的货物为案外人创富公司向原告购买的货物，并非虹雨防水公司的货物的抗辩意见，理由不充分且没有证据佐证，本院不予支持。原告提供2015年12月26日的《销售（提货单）》合同价款为1355.25元，收货人黄海龙不是《合同书》指定的收货人，提货单上的“张济雨”并非张济雨本人签名，且被告均不予认可，原告主张该货款系虹雨防水公司所欠货款，证据不足，本院不予支持。综上，虹雨防水公司应向原告支付拖欠的货款955794.34元。   虹雨防水公司未按合同约定支付货款，已构成违约，应承担相应的违约责任。原告与虹雨防水公司签订的《合同书》约定，虹雨防水公司未按合同约定按时支付货款，每逾期一日，按应付而未付款总额的3‰向原告承担违约责任。原告主张被告按每日万分之五的标准从2015年12月29日起计算违约金至2020年1月8日止，符合法律规定及合同约定，本院予以支持。违约金以原告拖欠的货款955794.34元计算为702986.74元。原告主张超出部分，本院不予支持。违约金的性质既有补偿性，又有赔偿性，原告并未举证证明其除利息损失外还存在其他损失，在违约金能够足以涵盖其利息损失的情况下，原告主张虹雨防水公司除支付违约金外，另行赔偿其利息损失缺乏依据，本院不予支持。   原告主张是否超过诉讼时效的问题。自始至终，张济雨均代表虹雨防水公司与原告签订合同、收货、对帐。2015年12月20日，张济雨在对账单上签名确认尚欠货款955794.34元。原告经营者的儿子阮庆堂分别于2018年2月13日、2019年1月31日、2019年2月3日、2019年4月7日、2019年11月24日、2019年12月21日、2020年1月11日通过手机短信向张济雨催收货款。2019年2月4日张济雨回短信称将努力想办法尽快安排。原告的催款及张济雨的承诺均导致诉讼时效中断，故对被告该答辩意见，本院不予支持。   被告张济雨是否承担连带责任的问题。被告张济雨与原告及虹雨防水公司签订《保证合同》，承诺如虹雨防水公司不能按合同约定支付货款，由张济雨承担连带保证责任，保证虹雨防水公司债务的履行。且在原告向其催款时，其于2019年2月4日承诺将尽快安排。故原告主张张济雨对虹雨防水公司所欠货款承担连带责任，有事实和法律依据，本院予以支持。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条，第二十一条、第二十六条、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：   一、限被告海南虹雨防水工程有限公司于本判决生效之日起五日内向原告海口美兰伟家业门窗店支付货款955794.34元；   二、限被告海南虹雨防水工程有限公司于本判决生效之日起五日内向原告海口美兰伟家业门窗店支付违约金702986.74元；   三、被告张济雨对被告海南虹雨防水工程有限公司上述债务承担连带清偿责任。   四、驳回原告海口美兰伟家业门窗店的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费21281元（原告已预缴）,由原告海口美兰伟家业门窗店负担1552元，被告海南虹雨防水工程有限公司、张济雨负担19729元；公告费780元（原告已预缴），由被告海南虹雨防水工程有限公司、张济雨负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 李一坚   人民陪审员 苏 杰   人民陪审员 丁晓林     二Ｏ二Ｏ年七月二十八日   法官助理 贾 璇   书记员 冯 钰   速录员 何荣浩   附相关法律条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。   第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。   第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。   第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。   《中华人民共和国担保法》   第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。   连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。   第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。   第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。   在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。   《中华人民共和国民法总则》   第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。   诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。   第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：   （一）权利人向义务人提出履行请求；   （二）义务人同意履行义务；   （三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；   （四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。