福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终3909号 上诉人（原审原告）:林小雄，男，1955年10月16日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 被上诉人（原审被告）：陈颖东，男，1963年12月27日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：陈海光，北京中银（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：范礼梅，北京中银（福州）律师事务所实习律师。 上诉人林小雄因与被上诉人陈颖东社会保险纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2020）闽0102民初971号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 林小雄上诉请求：撤销一审判决，改判陈颖东赔偿原福州市汽车修配总厂不办理社会保险及缴费导致补交社会保险费给林小雄造成的损失29712元；陈颖东赔偿原福州市汽车修配总厂不办理社会保险登记及缴纳社会保险费给林小雄造成的损失143636.64元。事实和理由：一、一审判决故意回避应当引用的条款，援引其它条款来替代。一审判决依据的是《福州市汽车修配总厂国有产权转让合同》第五条其它条款中的第4点，其完整的条款是“本合同生效之日在册的福州市汽车修配总厂职工由丙方负责按照福州市改制企业职工安置的有关政策办理解除同原企业的劳动关系并妥善安置，甲方负责指导、协调。”该转让合同于2005年3月14日签订，而林小雄在1992年12月26日就已调离福州市汽车修配总厂，根据该转让合同第三条约定，2005年3月14日之前的原福州市汽车修配总厂所签订的协议、债权、债务和无形资产等民事权利和义务全部转由陈颖东承接，本案应依据该转让合同第三条的约定作出判决。二、林小雄的诉讼请求有事实和法律依据，应予以支持。1.林小雄于1975年参加工作，1988年至1992年在福州市汽车修配总厂工作，1992年12月26日调离，2015年达到退休时被告知没有参加社会保险登记及缴费，为了能拿到退休金，一次性上缴了将近11万元，而退休金只有1519.4元。1992年原福州市汽车修配总厂没有为林小雄办理社会保险登记及缴纳费用，违反了社会保险法第五十八条、第六十条规定，对林小雄造成了侵权，给林小雄造成了损失，林小雄依法提起本案诉讼，符合《福州市汽车修配总厂国有产权转让合同》第三条和福州市人民政府批复文第一条之规定。2.福建省高级人民法院（2017）闽民申231号民事裁定书已明确指出本案应适用《福州市汽车修配总厂国有产权转让合同》第三条和福州市政府批复文第一条，及受让人是陈颖东而不是东风汽车销售公司，因此陈颖东是唯一要承接赔偿责任的受让人，一审判决陈颖东不负责承接赔偿责任是错误的。 陈颖东辩称，请求驳回林小雄的上诉请求，维持原判。一、林小雄于1992年3月31日调离福州市汽车修配总厂，而福州市汽车修配总厂于1992年7月才开始缴纳社保，林小雄调离在先，福州市汽车修配总厂办理社保缴纳手续在后，且在办理社保缴纳手续时林小雄与福州市汽车修配总厂已不存在劳动关系，因此无论是陈颖东、福州市汽车修配总厂，还是福州东风汽车销售有限公司，均没有义务为林小雄缴纳社保。二、根据《福州市汽车修配总厂国有产权转让合同》第五条约定及福州市人民政府的批复第三条内容，陈颖东无须负责福州市汽车修配总厂在册职工的安置工作，举轻以明重，福州市汽车修配总厂与陈颖东也无须承担未在册职工的安置工作。三、林小雄于1992年3月31日从福州市汽车修配总厂调出，与福州市汽车修配总厂便不存在劳动关系，迄今已过28年，林小雄在此期间并未主张过权利，亦未提交证据证明其存在诉讼时效中止、中断的法定事由，故其诉请已超过诉讼时效。 林小雄向一审法院起诉请求：判令陈颖东赔偿因补交社会保险费给其造成的损失29712元。一审诉讼过程中，林小雄增加诉讼请求：判令陈颖东赔偿因不办理社会保险登记及缴纳社会保险费给其造成的损失143636.64元。 一审法院认定事实：林小雄原系福州市汽车修配总厂的职工。1992年12月26日，林小雄填写福州市劳动局职业介绍所《保留职工身份、寄存人事档案申请表》，该表主要内容有：“原工作单位：福州市汽车修配厂；所有制性质：集体；现任工种：经营；流入单位：自谋职业；申请理由：因不适应原来工作；原单位意见：同意调出；市劳动局职业介绍所意见：林小雄同志申请理由、条件符合榕劳服（91）376号文第三条第伍点规定，经研究同意保留其所有制固定职工身份，人事档案寄存我所。期满或提前回所有制单位工作时，承认其原所有制身份，并协助办理有关手续。接收单位自行联系，我所不负责安排。保留寄存时间从93年1月1日至94年12月31日止，共计贰年。92年12月31日”。2005年3月14日，福州市机械冶金行业管理办公室（甲方）、陈颖东（乙方）与福州市汽车修配总厂（丙方）签订《福州市汽车修配总厂国有产权转让合同》，其中第三条约定：乙方受让福州市汽车修配总厂国有产权后，原福州市汽车修配总厂所签订的协议、债权、债务和无形资产等民事权利和义务全部转由乙方承接。第五条第4点约定：本合同生效之日在册的福州市汽车修配总厂职工由丙方负责按照福州市改制企业职工安置的有关政策办理解除同原企业的劳动关系并妥善安置，甲方负责指导、协调。2005年6月30日，福州市人民政府作出榕政综[2005]181号《福州市人民政府关于同意福州市汽车修配总厂国有产权转让合同的批复》，同意将福州市汽车修配总厂国有产权以人民币913万元的价格转让给自然人陈颖东；转让后，福州市汽车修配总厂名下的资产、债权、债务及无形资产等民事权利和义务全部由受让方承接。受让方应尽快办理相关工商、税务登记等变更手续；福州市汽车修配总厂的职工和离退休人员由福州市机械冶金行业管理办公室负责按我市国有企业职工分流安置有关规定妥善安置。 另查，福州市工商行政管理局于2005年8月26日作出《名称变更通知书》，载明：“原企业（公司）名称福州市汽车修配总厂，2005年8月25日经核准变更为福州东风汽车销售服务有限公司（注册号：3501002024372）”。 一审法院认为，林小雄原系福州市汽车修配总厂的职工，因不适应原来工作，于1992年12月26日申请自谋职业并经福州市汽车修配总厂同意调出，人事档案寄存在福州市劳动局职业介绍所两年。2005年3月14日，福州市汽车修配总厂与陈颖东及福州市机械冶金行业管理办公室签订《福州市汽车修配总厂国有产权转让合同》，福州市汽车修配总厂的国有产权转让给陈颖东，根据该合同及福州市人民政府的批复，该厂的职工和离退休人员由福州市机械冶金行业管理办公室负责按福州市国有企业职工分流安置有关规定妥善安置，故陈颖东不负责原福州市汽车修配总厂职工的安置。现林小雄诉请陈颖东赔偿其因不办理社会保险登记及缴费给其造成的损失，无事实与法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回林小雄的诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由林小雄负担。 二审中，陈颖东向本院提交一份福州市劳动局职业介绍所《保留职工身份、寄存人事档案申请表》，拟证明林小雄于1992年3月31日已从福州市汽车修配总厂流入福州市郊区先锋装潢包装材料厂的事实，林小雄自1992年3月31日起与福州市汽车修配总厂不存在劳动关系，福州市汽车修配总厂不存在为林小雄缴纳社保的义务。本院经审查认为，陈颖东提交的表格与林小雄一审期间提交的《保留职工身份、寄存人事档案申请表》时间不符，因福州市汽车修配总厂作为原调出单位，同时在两份申请表上盖章确认，应以时间在后的表格作为其意思表示，故对陈颖东二审期间提交的表格，本院不予采信。 根据本案现有证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据福州市汽车修配总厂与陈颖东及福州市机械冶金行业管理办公室签订的《福州市汽车修配总厂国有产权转让合同》及福州市人民政府的批复，福州市汽车修配总厂的职工和离退休人员由福州市机械冶金行业管理办公室负责按福州市国有企业职工分流安置有关规定妥善安置，林小雄诉请陈颖东赔偿其因不办理社会保险登记及缴费给其造成的损失，无事实与法律依据，一审法院认定正确，本院予以维持。 综上，林小雄的上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由林小雄负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴筱洲 审 判 员 陈雁兰 审 判 员 符海燕 二〇二〇年七月十六日 法官助理 龚 蓉 书 记 员 林冠君