山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终974号上诉人（原审原告）：张玉宏，男，1956年3月1日出生，汉族，住襄垣县。委托诉讼代理人：刘俊，襄垣县古韩镇法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：曹艳峰，男，1975年4月21日出生，汉族，住襄垣县。委托诉讼代理人：马鹏荣，山西理冠律师事务所律师。原审被告：襄垣县泰瑞达供热公司，住所地：襄垣县开元西街。法定代表人：赵爱国，职务：执行董事。委托诉讼代理人：左林曜，北京德和衡（太原）律师事务所律师，特别授权。原审被告：宝鼎建设工程有限公司，住所地：林州东岗岩峰街**。法定代表人：侯用周，职务：总经理。上诉人张玉宏、曹艳峰因与原审被告襄垣县泰瑞达供热公司（以下简称供热公司）、宝鼎建设工程有限公司（以下简称宝鼎公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省襄垣县人民法院（2018）晋0423民初1238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人张玉宏委托诉讼代理人刘俊，上诉人曹艳峰委托诉讼代理人马鹏荣，原审被告供热公司委托诉讼代理人杨英瑜、马利华到庭参加诉讼，原审被告宝鼎公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人张玉宏提起上诉请求：请二审法院依法撤销一审判决，并依法改判增加赔偿款75448.07元（当庭对上诉状中的内容进行变更为53926.02元）；一二审案件受理费由被上诉人承担。主要事实和理由：上诉人在施工时被塌方掩埋致伤，一审法院并未有具体详细的计算标准依据，让上诉人承担10%责任不符合法律规定，上诉人系在被上诉人安排下作业发生事故，被上诉人管理失职不到位，且未提供任何安全防范饱和设施使上诉人受伤，应按照无责赔偿和公平原则予以认定，上诉人不承担任何责任。上诉人曹艳峰答辩称：一审中没有明确证据证明系曹艳峰安排张玉宏干活。上诉人曹艳峰提起上诉请求：请求撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任；一二审案件受理费由被上诉人承担。主要事实和理由：一审认定上诉人与张玉宏之间存在雇佣关系事实不清，仅提供了几份证人证言，但该些证言均不能说明双方之间的关系。一审未认定宝鼎公司与上诉人之间存在分包关系却判决上诉人承担责任，属于认定事实不清，供热公司系发包单位，宝鼎公司系施工单位，应当由其双方承担责任。被上诉人张玉宏存在明显过错，其仅承担10%责任，明显偏袒一方，判决不公。上诉人张玉宏答辩称：一审认定雇佣关系事实清楚适用法律正确，上诉人请应当依法驳回。针对二上诉人所提上诉，原审被告供热公司答辩称：一审判决正确，供热公司招标确定宝鼎公司有资质，且合同明确约定不准转包。事发工地属于宝鼎公司承建范围。上诉人张玉宏向一审法院提出诉讼请求：1、依法确认原告受雇于被告曹艳峰，在被告曹艳峰的安排下作业时受伤；2、依法判令被告曹艳峰赔偿原告损失129374.09元；3、后续治疗费用待实际发生后另行诉讼；4、诉讼费由被告承担。一审法院认定：原告张玉宏与秦某1、秦某2同在襄垣县北关村永惠桥东侧工地工作。2018年8月17日9时30分许，原告张玉宏在工地挖供热工程管道工作坑的渠沟时，被塌方掩埋致伤，被送至襄垣县人民医院住院治疗5天后，被转往长治市人民医院住院治疗18天，出院诊断为：脑挫裂伤、双侧多发肋骨骨折、双肺挫裂伤、双侧胸腔积液及叶间裂积液。晋城大医院司法鉴定中心作出2019年度司鉴字第70号司法鉴定意见书载明：原告张玉宏因故受伤致左侧3-6肋骨，右侧1-6肋骨骨折（共计10根），构成十级伤残。原告张玉宏所在施工工地项目名称为热电联产二线集中供热管网施工工程（六标段），发包单位为被告襄垣县泰瑞达供热有限公司，承包单位为河南宝鼎建设工程有限公司。一审法院认为：雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应报酬形成权利义务关系。本案中，原告陈述其与秦某1、秦某2同时受雇于被告曹艳峰，在襄垣县北关村永惠桥东侧工地工作，并有秦某1、秦某2二人出庭证明原告陈述属实，且二证人已经从被告曹艳峰领取工资报酬，故本院认定原告张玉宏与被告曹艳峰之间存在雇佣关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告曹艳峰与原告张玉宏雇佣关系成立，原告张玉宏在北关村永惠桥东侧工地挖供热工程管道工作坑的渠沟时被塌方掩埋致伤，原告因此受到的损害，应由被告曹艳峰承担赔偿责任。本案中，被告供热公司是本案所涉工程的发包方、被告宝鼎公司是承包方，原、被告提交的证据无法查明曹艳峰与宝鼎公司之间的关系，且被告曹艳峰本人未到庭，代理人对此并不知情，故无法认定宝鼎公司存在违法分包的情形，故被告曹艳峰主张供热公司和宝鼎公司对本案承担连带责任的辩称，本院不予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告作为建筑工人在被告工地工作，应当认识到其工作应该佩戴安全帽等安全防护设备，虽然是被告未提供，但原告亦存在过错，其对自己的损失亦承担一定的责任。综合本案中双方各自的过错，本院确定原告承担10%的责任，被告承担90%的责任。原告因本次事故造成的合理损失本院确认如下：医疗费：襄垣县人民医院医疗费4758.46元（被告曹艳峰垫付）、长治市人民医院医疗费17857.63元、鉴定检查费795元；住院伙食补助费2300元；营养费1150元；交通费500元；误工费55878÷365×90=13778元；护理费46693÷365×23=2942元；鉴定费1500元；残疾赔偿金31035×（20-3）×10%=52759.5元；精神损害抚慰金3000元；共计：101340.59元，原告自行负担10134元，被告曹艳峰负担91206.53元，除去垫付的医疗费和11000元外，被告曹艳峰还应向原告支付75448.07元。综上，多次组织原、被告双方调解，均未达成一致调解意见。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决如下：一、被告曹艳峰于本判决生效后十日内赔偿原告张玉宏各项经济损失共计75448.07元；二、驳回原告张玉宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费依法减半收取1408元，由被告曹艳峰负担808元，由原告张玉宏负担600元。二审审理过程中，双方均未向本院提交新证据。经二审审理，查明的事实与一审基本相同，本院依法予以确认。本院认为：上诉人张玉宏在工地作业时受伤，该工程系原审被告供热公司发包予宝鼎公司承建，经审查，供热公司经过招投标程序，双方签订建设工程施工合同将涉案工程发包给宝鼎公司，宝鼎公司具有承建该工程的施工资质，对于本案上诉人张玉宏受伤，供热公司在本案以及工程发包过程中并无过错，不应当承担赔偿责任。但宝鼎公司作为涉案工程承建单位，上诉人张玉宏在其承建的工程施工中受伤的事实存在，宝鼎公司不能说明其与第三人之间存在合法的工程分包关系，亦不能说明张玉宏所从事的工作与其施工的工程无关，故宝鼎公司在本案中应当承担责任。被上诉人曹艳峰认可其在涉案工程工地负责一部分工作，但其未提供相关证据也未明确陈述其与宝鼎公司之间的关系，结合一审中相关证人秦某1、秦某2的证言，一审确定曹艳峰在本案中承担责任并无不当，其应当对上诉人张玉宏损失承担连带责任。关于上诉人张玉宏的各项损失，一审依照相关标准进行计算和确定符合事实和法律规定，并无不当，上诉人张玉宏自行承担10%责任亦比较符合客观事实，上诉人张玉宏所诉其不应当承担责任的上诉请求本院不予支持，上诉人曹艳峰该项诉讼请求本院亦不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、撤销山西省襄垣县人民法院（2018）晋0423民初1238号民事判决；二、原审被告宝鼎建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人张玉宏各项损失共计75448.07元，上诉人曹艳峰承担连带赔偿责任；三、驳回上诉人张玉宏的其它诉讼请求以及上诉请求；四、驳回上诉人曹艳峰的其它上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费依法减半收取1408元，由上诉人曹艳峰负担808元，上诉人张玉宏负担600元；二审案件受理费3372元，由上诉人张玉宏负担1000元，上诉人曹艳峰负担1000元，原审被告宝鼎公司负担1372元。本判决为终审判决。审判长 李国君审判员 郭庆菊审判员 刘潞攀 二〇二〇年七月二十二日书记员 李 茜