湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初1499号原告湖南山河固毅机械有限公司，住所地：长沙县新安路山河智能第二产业园。法定代表人蔡军，财务总监。委托代理人毛迪山，湖南瑾辉律师事务所律师。被告陕西鑫石力工程机械有限公司，住所地：陕西省渭南市高新技术产业开发区良田农贸市场。法定代表人张乐，总经理。委托代理人宋菲，陕西渭临律师事务所律师。被告张乐，男，汉族，1970年6月27日出生，住陕西省渭南市临渭区。委托代理人李花，陕西渭临律师事务所律师。原告湖南山河固毅机械有限公司（以下简称“山河固毅”）与被告陕西鑫石力工程机械有限公司（以下简称“鑫石力公司”）、张乐买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告山河固毅的委托代理人毛迪山、被告鑫石力公司的委托代理人宋菲、被告张乐的委托代理人李花到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告山河固毅请求本院判令：一、被告鑫石力公司立即向原告山河固毅支付货款227000元及违约金272400元（违约金暂计算至2019年10月14日，按照逾期金额的日千分之一计算至货款付清之日止）；二、被告张乐对被告鑫石力的以上债务承担连带清偿责任；三、案件受理费由被告鑫石力公司承担。被告鑫石力公司答辩要点：1、被告鑫石力公司已经付清全部货款，经对账发现多支付货款34万元，保留要求原告山河固毅返还的权利。2、原告山河固毅要求被告鑫石力公司承担违约责任没有事实和法律依据。被告张乐答辩要点：被告张乐虽然是被告鑫石力公司法人，但是不存在和公司财产混同，不应承担连带责任。查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：1、2015年6月18日，出卖人河南固毅机械有限公司（原告山河固毅之前的名称）与买受人鑫石力公司签订一份《销售协议》，鑫石力公司向河南固毅机械有限公司购买二手挖掘机，合同总金额100万元。2、2015年7月8日，出卖人河南固毅机械有限公司与买受人鑫石力公司签订一份《二手设备转让合同》，鑫石力公司向河南固毅机械有限公司购买二手挖掘机，合同总金额249万元。3、2015年12月4日，出卖人河南固毅机械有限公司与买受人鑫石力公司签订一份《二手设备买卖合同》，鑫石力公司向河南固毅机械有限公司购买二手挖掘机28台，合同总金额516万元。合同第十条违约责任1、因出卖人原因延迟交货，每延迟一天，出卖人按买受人已付货款的日千分之一支付违约金；买受人未按约定付款，买受人按逾期金额的日千分之一支付违约金。被告鑫石力公司盖章。4、2016年5月12日，出卖人（甲方）原告山河固毅与买受人（乙方）鑫石力公司签订一份《二手设备买卖合同》，鑫石力公司向原告山河固毅购买二手挖掘机5台，合同总金额50万元。合同第十一条违约责任1、因甲方原因延迟交货，每延迟一天，甲方按乙方已付货款的日万分之三支付违约金；乙方未按约定付款，乙方按逾期金额的日万分之三支付违约金。被告张乐在乙方处签名并加盖公司公章。5、原告山河固毅提供一份2015年11月27日的河南固毅公司的《请示报告》，“客户欲购买挖掘机28台，挖机残值699.21万元，与客户多次协商最终定价516万元购买该28台设备，该批设备是否销售，请公司领导批示”相关领导进行了审批。被告鑫石力公司对于28台挖机的成交价格516万元认可。6、原告山河固毅提供一份2015年12月17日的河南固毅公司的《请示报告》，“客户欲购买挖掘机7台，挖机残值148.76万元，与客户多次协商最终定价100万元购买该7台设备，该批设备是否销售，请公司领导批示”相关领导进行了审批。被告鑫石力公司对于请示报告的7台挖机不认可，认为当时约定的是6台挖机，价格是84万元。7、原告山河固毅提供《设备清单》四份：一、16台挖机，价格为249万元；二、28台挖机，价格为516万元；三、7台挖机，价格为100万元；四、5台挖机，价格为50万元。被告鑫石力公司认为，第一份设备清单249万元已经履行完毕，与本案无关；第二份设备清单516万元已履行完毕，且多支付了货款；第三份设备清单100万元不认可，双方协商的是6台挖机84万元；第四份设备清单50万元已经履行完毕，与本案无关。8、2015年6月18日，被告张乐向河南固毅机械有限公司支付挖机预付款100万元，河南固毅机械有限公司出具一份《收款收据》，加盖财务章。该款由张乐于2015年6月18日通过工商银行汇入袁建军在中国银行星沙板仓路支行账户内。9、2015年7月9日，被告张乐向河南固毅机械有限公司支付挖机15台款项139万元，河南固毅机械有限公司出具一份《收款收据》，加盖财务章。10、2015年12月4日，被告鑫石力公司向河南固毅机械有限公司支付挖机28台的货款40万元。2015年12月21日，被告鑫石力公司向河南固毅机械有限公司支付挖机28台的首付款120万元。11、2016年1月16日，（甲方，债权出让方）河南山河固毅机械有限公司与（乙方，债权受让人）湖南山河固毅机械有限公司签订一份《债权转让协议》，约定：一、截止本协议签署前，债务人陕西鑫石力工程机械有限公司拖欠甲方货款156万元未还。二、现甲方将以上债权转让给乙方，乙方同意受让。三、甲方承诺其转让的债权系合法、有效的债权。12、2016年3月29日，被告鑫石力公司张亚梅支付给袁建军（账号：6217********，开户行：中国银行长沙市板仓路支行）443000元。原告山河固毅对此予以认可。13、2016年4月28日，被告张乐转账60万元给袁建军，原告山河固毅予以认可。14、2016年5月18日，被告张乐支付给原告山河固毅货款50万元。15、2016年6月27日，被告鑫石力公司向河南固毅机械有限公司支付挖机货款10万元和60万元。16、2016年8月24日，被告鑫石力公司向河南固毅机械有限公司支付挖机分期货款49万元。2016年9月30日，被告鑫石力公司向河南固毅机械有限公司支付挖机分期货款11万和60万元。17、2017年2月28日，被告张乐向原告湖南山河固毅汇款2次，合计金额10万元。18、原告山河固毅提供2019年7月22日的《对账函》五份：一、陕西鑫石力于2016年1月1日购买我司设备7台，销售价格100万元，已付款80.3万元，到期欠款19.7万元。二、陕西鑫石力于2015年12月13日分期购买我司设备28台，销售总额516万元，每月13日付款60万元，截止到2019年7月22日，已付款513万元，到期欠款3万元。三、陕西鑫石力于2016年5月18日购买我司设备5台，销售总价50万元，已还款50万元，无欠款。四、陕西鑫石力于2015年7月9日购买我司设备16台，销售总价249万元，已还款249万元，无欠款。五、陕西鑫石力购买设备的总价款915万元，已付款892.3万元，到期欠款22.7万元。以上对账函上客户确认处被告陕西鑫石力未盖章确认。被告鑫石力公司认为，没有收到对账函，是原告山河固毅内部的对账函，不予认可。19、被告鑫石力公司提供湖南山河固毅机械有限公司的《企业信用信息公示报告》，显示：袁建军从2015年12月23日成为公司的股东，2018年2月8日从公司退股。20、关于合同的履行，双方无争议的事实：（1）2015年7月8日的合同，购买挖机16台，价款249万元，双方均认可，合同履行完毕。（2）2016年5月12日的合同，5台挖机，价格50万元，双方均认可，合同履行完毕。争议的事实及认定一、2015年6月18日的合同签订及履行情况。1、双方交易的挖机数量问题。原告山河固毅认为是7台挖机，价格100万元，尚欠货款197000元。原告山河固毅为证明自己的主张，提交以下证据：1、2018年10月31日，被告陕西鑫石力出具一份盖章确认的《陕西鑫石力付湖南山河固毅应付款明细》，载明：一、合同数量7台，合同金额84万元，收款人袁建军，付款金额84万元，备注：合同原金额100万元，SWE80／S00912未提机，价格16万元，鑫石力分两次付款39.7万元、44.3万元。二、2016年代售，合同金额19.7万元，备注：SWE70-5841。小计619.7万元，付款金额617.6万元，欠款2.1万元。被告鑫石力公司质证认为，盖章属实。被告鑫石力公司认为交易的是6台挖机，货款为84万元，已经付清，不欠货款。被告鑫石力公司为证明自己的主张，提交以下证据：1、2015年12月17日的一份陕西鑫石力工程机械有限公司的《设备清单》，载明：挖掘机7台，合计100万元，其中序号7、机型SWE80、机号S00912，价格16万元，备注：此车为另计，共84万元。原告湖南山河固毅质证认为序号7这台挖掘机是委托被告鑫石力公司销售的，备注此车另计。2、2019年7月24日，原告山河固毅的一份《对账函》，载明2016年1月1日全款购买我司设备6台。原告山河固毅质证认为，对账函无异议，但是交易了6台，委托销售了1台。经审查，本院认为，结合原告、被告提交的证据，经综合分析，被告鑫石力公司于2018年10月31日出具的《应付款明细》中载明合同数量7台，合同金额84万元，另外还载明“2016年代售、19.7万元、备注SWE70-5841”，足以证明被告鑫石力公司从原告山河固毅处购买挖机6台，代为销售1台，合计7台挖机。故本院认定是7台挖机，被告鑫石力公司认为是6台挖机，与事实不符，本院不予采信。2、被告鑫石力公司在2016年代为销售的一台挖机的处理问题。原告山河固毅主张双方的分歧就是代销售的一台挖机19.7万元。被告鑫石力公司认为已付清该合同项下的货款。经审查，本院认为，被告鑫石力公司于2018年10月31日出具的应付款明细中对于2016年代售的一台挖机19.7万元，是否付款的情况，没有任何记载。从常理分析，既然是委托代为销售，说明挖机在被告鑫石力公司处，这台挖机去向及是否已经转卖、销售的款项去向等问题，被告鑫石力公司应该做出合理的解释，被告鑫石力公司未提交证据证明已经将挖机退回原告山河固毅处或者已经将销售挖机款汇入原告山河固毅账户，应承担举证不能的后果，被告鑫石力公司的辩解意见本院不予采信，没有证据显示被告鑫石力公司已经支付代售的挖机款197000元，故被告鑫石力公司应向原告山河固毅支付该笔货款197000元。二、2015年12月4日的合同履行情况。原告山河固毅主张购买挖机28台，货款516万元，已支付513万元，尚欠3万元。被告鑫石力公司认为，对28台挖机价格516万元认可，但已经履行完毕，且多给原告山河固毅34万元，保留要求返还的权利。经审查，本院认为，河南固毅作为出卖人，已将二手设备交付给被告鑫石力公司，被告鑫石力公司对货款的支付情况负有举证责任，在本案中，其提交的证据不足以证明已经付清该合同项下的货款516万元，应承担举证不能的后果，故仍需支付该合同项下的货款3万元。三、是否追加袁建军为第三人及被告鑫石力公司支付给袁建军款项的处理问题。1、是否追加袁建军为第三人的问题。在案件审理中，被告鑫石力公司认为，货款支付给了原告山河固毅的代表袁建军，要求追加袁建军为第三人参加诉讼。经审查，本院制作了追加袁建军为第三人的相关诉讼材料，但在送达时，无法联系上袁建军，送达不了，如果公告送达，其仍然无法到庭，追加为第三人无实际法律意义。经本院释明后，被告鑫石力公司撤回追加第三人的申请。2、被告鑫石力公司支付给袁建军款项的处理问题。被告鑫石力公司主张以下款项支付给了袁建军：（1）2015年12月17日，袁建军出具一份收据，“今收到鑫石力付挖机款总计39.7万元”。原告山河固毅质证认为，不予认可，认为没有授权袁建军收款。（2）被告陕西鑫石力提供户名张亚梅（卡号6222********）的《借记卡账户历史明细清单》，其中有一笔2015年12月17日支付给袁建军20万元。原告山河固毅质证认为，不予认可，汇给了私人账户，没有委托袁建军收款。（3）2016年8月11日，被告鑫石力公司法人张乐向袁建军汇款10000元，认为该10000元原告山河固毅在核算时漏算了，原告山河固毅质证认为，对证据的三性均有异议。经审查，本院认为，参考公司财务制度，被告鑫石力公司应将货款支付至原告山河固毅的收款账户，不能将货款汇入私人账户，对于已经汇入袁建军个人账户而原告山河固毅不认可的这部分货款，被告鑫石力公司可以另案向袁建军主张权利。判决的理由与结果本院认为，河南固毅公司、原告山河固毅与被告鑫石力公司签订的《二手设备转让合同》、《销售协议》、《二手设备买卖合同》等，是双方当事人真实意思表示，其内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同或者协议的约定履行各自义务。一、河南固毅公司将债权转让给原告山河固毅以后，原告山河固毅取得原告的诉讼资格。本案中，河南固毅公司及原告山河固毅已按合同约定履行交货义务，被告鑫石力公司作为买受人应按合同约定履行支付货款的义务，被告鑫石力公司提交的证据不足以证明其已向原告山河固毅付清全部货款的事实，双方共计签订4份合同，涉及56台挖机，合同总金额915万元，原告山河固毅认可被告鑫石力公司已经支付货款892.3万元，关于争议合同的履行情况，已经在争议焦点中分析，不再赘述，本院认定被告鑫石力公司尚欠货款227000元未支付，故对原告山河固毅要求被告鑫石力公司支付货款227000元的诉讼请求，予以支持。被告鑫石力公司未按合同约定给付货款，其行为已构成违约，应当承担违约责任，考虑到目前国内工程机械行业的形势、新冠肺炎疫情的影响等因素，对于原告山河固毅主张的违约金，本院酌情予以支持20000元，超过部分，不予支持。二、关于原告山河固毅要求被告张乐对被告鑫石力公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，从被告鑫石力公司和被告张乐支付货款的情况分析，被告张乐多次以个人账户代替公司向河南固毅、原告山河固毅支付购买设备的款项，对外进行结算，存在财产混同的情形，无法区别个人财产和公司财产，故对原告山河固毅的该项诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条、第八十八条之规定，判决如下：一、被告陕西鑫石力工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南山河固毅机械有限公司货款227000元及违约金20000元；二、被告张乐对被告陕西鑫石力工程机械有限公司的以上债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8790元，减半收取4395元，财产保全费3017元，合计7412元，由原告湖南山河固毅机械有限公司负担3747元，由被告陕西鑫石力工程机械有限公司负担3665元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  唐昌新二〇二〇年七月二十八日法官助理黄香连书记员蒋培滔《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条人民法院应当以证据能够证明的案件事实为根据依法作出裁判。审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。第八十八条审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。