安徽省芜湖县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0221民初1558号 原告：李康，男，1982年6月16日出生，汉族，住安徽省芜湖县。 委托诉讼代理人:后小伟，安徽青弋江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：程文丽，安徽青弋江律师事务所（实习）律师。 被告：叶纯果，男，1978年4月6日出生，汉族，住安徽省芜湖县。 被告：芜湖县津益汽车销售服务有限公司（以下简称：津益汽车销售公司），住所地芜湖县湾沚镇快速通道与经西路交汇口十都村村委会内，统一社会信用代码：913402215942509117。 法定代表人：董钊平，总经理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司（以下简称：财保芜湖公司），住所地安徽省芜湖市镜湖区北京中路**，统一社会信用代码：91340200849497861N。 负责人：陶银，经理。 委托诉讼代理人：朱文祥，上海佳通律师事务所律师。 原告李康与被告叶纯果、津益汽车销售公司、财保芜湖公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月17日公开开庭进行了审理。原告李康及其委托诉讼代理人后小伟、程文丽,被告叶纯果，被告财保芜湖公司委托诉讼代理人朱文祥到庭参加诉讼，被告津益销售汽车公司经本院传票传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李康向本院提出诉讼请求：1、请依法判令被告叶纯果、津益汽车销售公司赔偿原告各项损失共计173816元，庭审中变更诉讼请求为226824元（其中医疗费【变更后增加】32008元、误工费由63000元（庭审中）变更为84000元【（210天×400元／天】、护理费9426元【19天×134元／天＋86天×80元／天】、营养费3150元【105天×30元／天】、住院伙食补助费570元【19日×30元／天】、残疾赔偿金75080元【20年×37540元／年×10%】、精神抚慰金酌定8000元、交通费酌定1500元、鉴定费2090元、二次手术费11000元【鉴定意见】）;被告财保芜湖公司在保险范围内承担赔付责任;2、本案诉讼费用由被告共同承担。事实与理由：皖Ｂ×××××号半挂牵引车系被告叶纯果购买并挂靠在津益汽车销售公司，并以其公司为投保人，在被告财产芜湖公司投保司乘人员雇主责任险，保险期间为2019年9月30日零时起至2020年9月29日二十四时止。自2019年7月1日，被告叶纯果聘请原告为驾驶员，驾驶皖Ｂ×××××号半挂牵引车，月工资为12000元，为现金或网络方式支付。2019年11月16日（庭审中变更为2019年10月16日）晚6时30分左右，原告在驾驶Ｂ02759号半挂牵引车行驶，因车顶挂到道路上方电缆钢绳，原告在进行处理时，从车上摔至地面受伤。经皖南医学院第一附属医院诊断为：腰4椎体压缩性骨折，行手术治疗，住院19天。经法医鉴定，原告伤残等级为10级;二次手术费11000元;误工期210日;营养期105日;护理期105日。现原告就相关赔偿事宜与两被告无法达成一致。原告认为，被告叶纯果作为雇主，被告津益汽车销售公司作为车辆经营权人，应承担赔偿责任;被告财产芜湖公司作为保险人，应承担保险赔偿责任。故诉至法院，望判如所请。 李康为支持其诉讼请求，向本院提供的证据如下： 1.原告身份证复印件一份，证明原告诉讼主体适格； 2．被告户籍信息一份和企业信息二份，证明被告诉讼主体适格； 3.保险单一份，证明皖Ｂ×××××车辆登记在被告津益汽车销售公司名下，在被告财保芜湖公司处投保雇主责任险； 4.入院记录二份、手术记录一份、出院记录一份，证明原告受伤后住院治疗的事实； 5.鉴定意见一份，证明原告伤情被评定为十级伤残，误工期210日，护理期105日，营养期105日； 6.鉴定费发票，证明原告支出鉴定费2090元。 7.接处警情况登记表一份，证明原告受伤的经过。 8.住院病案及报告单（共8页），证明原告住院治疗经过。 叶纯果在庭审中辩称：原告是多劳多得，其工资不是按月计算，有事做就有工资，没事做就没有工资，过年过节放假都没有工资。原告陈述的事实属实，对原告的诉讼请求没有异议，但应在保险承担范围内全部由被告财保芜湖公司承担，因为我买了雇主责任险和驾驶员险,请求法院依法判决。 叶纯果为证明其主张，向本院提供如下证据： 1、接处警情况登记表，证明涉案车辆应当适用驾驶员险。 2、挂靠协议及被告津益汽车销售公司营业执照证明车辆是挂靠在被告津益汽车销售公司名下的，实际投保人是叶纯果。（庭审后又提供了公司出具的证明二份：一份内容是没有收取服务费，另一份内容是保险费由叶纯果支付给公司，公司代为支付给保险公司和皖Ｂ×××××车辆行驶证复印）； 3、医药费发票（共13张，含救护车收据1张）、出院记录原件及费用清单原件，证明原告的诉请医疗费32008元是自己（叶纯果）支付的。 津益汽车销售公司未答辩，也未举证。 财保芜湖公司在庭审中辩称:原告起诉的案由是提供劳务者受害责任纠纷，我公司在本案中是保险合同纠纷，两者不是同一法律关系，因此，我公司不宜在本案中直接承担赔偿责任。根据原告的诉状记载，原告系在车上处理障碍物时不慎跌落，根据保险公司的保险单特别约定处记载，本保单仅承保在驾驶过程或乘坐投保车辆过程中受到意外伤害，因此原告的受伤情形不属于我公司的保险责任。原告受伤应当由其雇主承担赔偿责任；原告的雇主系被告叶纯果，并不是被告津益汽车销售公司，而我公司的保险单上明确载明被保险人是被告津益汽车销售公司，原告与被告津益汽车销售公司之间不存在雇佣关系，我公司也不应在司乘人员雇主责任险范围内承担赔偿责任。原告的部分诉请过高。我公司根据保险合同约定，误工费的限额为1万元，医疗费的限额为6万元，其中医疗费享有10%的免赔率，人身伤亡的责任险额是60万元，因原告为10级伤残，因此我公司的伤残赔付比例为1%，原告的其他项目并不在我公司的赔付范围内。应依法驳回对我公司的诉请。 财保芜湖公司为证明其主张，向本院提供如下证据： 1.保险单（抄件），证明：①保险单特别约定处约定，本保单仅承保在驾驶或乘坐投保车辆过程中受到的意外伤害，而原告并不是在驾驶或乘坐车辆过程中受伤的，不属于保险人的保险责任；②本保险伤残赔偿比例十级的赔付比例为1%；③保险单保险责任处约定，误工费的责任限额是10000元，医疗费的责任限额60000元，医疗费用免赔率10%。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议（指真实性、合法性、关联性）的证据，本院予以确认，在案佐证。 本院经审理认定事实如下：李康于2019年7月1日开始受叶纯果雇请为驾驶员，为其驾驶皖Ｂ×××××号半挂牵引车进行货物运输，工资实行多劳多得，该车挂靠在津益汽车销售公司名下，叶纯果与津益汽车销售公司于2019年8月7日签有《车辆挂靠协议》，协议主要约定：叶纯果的皖Ｂ×××××号半挂牵引车以津益汽车销售公司名义登记，仅是为了便于营运，登记后的车辆所有权、使用权和收益权仍属于叶纯果，与津益汽车销售公司不存在劳动或劳务关系；按年度交费后挂靠，每年足额缴纳车辆服务费500元；因车辆运营产生的各种费用均由叶纯果负担；车辆的保险及其他项目保险，须由公司统一到保险公司代为办理，费用由叶纯果承担等相关事宜。2019年10月16日晚6时左右，李康在驾驶涉案车辆路过四褐山凯帆码时，车顶被一根电线挡住，李康则爬到车顶，将电线挑开时不慎从车顶掉下摔至地面受伤。随即同行货车人员进行了报警，公安机关派员进行了处置，并及时联系救护车将李康送往芜湖市弋矶山医院（即皖南医学院第一附属医院）进行救治。经该医院诊断为：腰4椎体压缩性骨折；且住院进行手术治疗，至2019年11月4日出院（计住院19天），共用去医疗费32009.6元（该款均系叶纯果支付）；出院医嘱：病休半年；加强护理及营养；注意定时门诊复查1月，2月，3月，6月，12月门诊复查；骨折愈合后可行内固定取出术；骨科随诊等。2020年3月13日安徽广济司法鉴定所接受安徽青弋江律师事务所的委托，对李康的伤残等级、后续治疗费用及营养期、护理期进行了鉴定，该所于2020年4月6日做出安徽广济司鉴［2020］（临）鉴字第04011号《安徽广济司法鉴定所法医司法鉴定意见书》，其鉴定意见：1、李康伤残等级评定为十级；2、二次手术拆除内固定物治疗费用，约需11000元，或待实际发生时另行主张；3、自受伤之日起酌情给予误工期180＋（二次手术期间酌情给予）30日、护理期90日＋（二次手术期间酌情给予）15日、营养期90日＋（二次手术期间酌情给予）15日。李康支付鉴定费2090元。另查，叶纯果出资，由津益汽车销售公司统一在财保芜湖公司为涉案车辆购买了《司乘人员雇主责任保险》，其保障项目：人身伤亡责任，保险金额：600000元；每次误工责任，保险限额10000元；每次医疗费用责任限额60000元，每次事故免赔100元或损失金额的10%，两者以高者为准；另有特别约定等内容。 本院认为，本案案由系提供劳务者受害责任纠纷。公民的健康权受到侵害，理应获得相应的赔偿。李康受雇于叶纯果，并为叶纯果驾驶车辆，由叶纯果支付工资，双方之间形成的是劳务关系（又称雇佣关系）。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。但提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。李康在驾车过程中发现电线挡住车辆通行，在进行清理（车顶上）障碍时受伤，作为雇主叶纯果应承担赔偿责任；李康清理障碍，其目的应是为了解决让车辆安全通行问题，但是却在没有确保安全的前提下爬到车顶，将电线挑开时不慎掉下摔伤，自己未尽到安全谨慎的注意义务，应承担相应责任，结合案情，酌定叶纯果承担80%的赔偿责任，李康自行承担20%责任为宜。 对李康要求由叶纯果和津益汽车销售公司共同赔偿其损失的主张。本院认为，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定。津益汽车销售公司作为车辆挂靠单位，对李康的损害应与车辆实际所有人叶纯果承担连带赔偿责任。 对李康要求财保芜湖公司对其损失承担保险赔偿责任的主张，以及叶纯果提出李康诉讼请求，应由在保险承担范围内全部承担的意见。本院认为，保险理赔与涉案侵权赔偿并非是同一法律关系，可另循法律途径解决，况且财保芜湖公司抗辩认为，原告起诉的案由是提供劳务者受害责任纠纷，其公司在本案中是保险合同纠纷，两者不是同一法律关系，不宜在本案中直接承担赔偿责任；而且实际投保人津益汽车销售公司，在本案审理期间也未主张。故对李康这一主张，本院不予支持，对叶纯果的意见，本院不予采纳。 依据并参照相关规定，结合案情，对李康主张的各项损失，作如下分析与确认： 1．医疗费，据票核算为医疗费32009.6元，但各方当事人均认可为32008元，这是当事人对自己民事权利的处分，合法，本院予以采纳。该款系叶纯果支付，叶纯果支付赔偿款时可扣减； 2、误工费（不含二次手术期间酌情给予误工期）。李康系无固定收入，因其未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，又因李康受伤前从事驾驶员工作，故根据《安徽省交通事故人身损害赔偿标准》中交通运输、仓储和邮政业就业人员平均工资72012元/年（即197.29元/天）计算，其误工费，确认为180天×197.29元/天=35512.2元； 3、护理费（不含二次手术期间酌情给予护理期），酌定【住院期间19天×120元/天+（90天-19天）×80元/天】=7960元； 4、原告诉请的营养费（不含二次手术期间酌情给予营养期）【90天×30元/天=】2700元、住院伙食补助费【19日×30元/天=】570元、残疾赔偿金【37540元/年×20年×10%=】75080元，符合相关规定，本院予以支持； 5、精神损害抚慰金，根据李康伤情，并结合案情，依据相关规定，酌定6000元； 6、交通费，根据李康的伤情及诊治情况，并结合当地出行的实际状况，酌定500元； 7、鉴定费，据票，确认为2090元； 8、二次手术费（属于后续治疗费），依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”李康主张该费所提供的依据是《鉴定意见书》，该意见书仅是对后续手术费费用进行了评估，是一个预估的费用，而李康出院时的医嘱是骨折愈合后可行内固定取出术，且该意见书同时也认为或待实际发生时另行主张。故对李康的该项请求在本案中不予支持，但李康可待后续治疗费用实际发生后另行主张。 综上，李康的各项损失为：医疗费32008元、误工费35512.2元、护理费7960元、营养费2700元、住院伙食补助费570元、残疾赔偿金75080元、精神损害抚慰金6000元、交通费500元、鉴定费2090元，合计162420.2元； 综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条、第一百四十四的规定，判决如下： 一、被告叶纯果赔偿原告李康各项损失162420.2元的80%即129936.16元，扣减已付医疗费32008元，余款97928.16元应于本判决生效后十五日内赔付给原告李康； 二、被告芜湖县津益汽车销售服务有限公司对上述第一项赔偿损失负连带赔偿责任； 三、驳回原告李康的其它诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1888元,原告李康负担378元、被告叶纯果负担1510元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  张道辉 二〇二〇年七月十日 书记员  杨 丹 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。