河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1303民初2471号原告：西施兰(南阳）药业股份有限公司，住所地：南阳市北京大道南端，社会统一信用代码：914100007694574050(1-1)。法定代表人：朱尚华，任董事长。委托诉讼代理人：温向东，河南问鼎律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：王沛，河南问鼎律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：徐光跃，男，汉族，1972年3月5日生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：谢玉欣，河南众筹律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告西施兰(南阳）药业股份有限公司【以下称西施兰（南阳）公司】与被告徐光跃劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序独任公开开庭进行了审理。原告西施兰南阳公司的委托诉讼代理人温向东，被告徐光跃及其委托诉讼代理人谢玉欣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告西施兰（南阳）公司向本院提出以下诉讼请求：1.依法判决确认原被告之间的劳动合同于2019年11月26日解除；2.依法确认原告不应支付被告解除劳动合同经济补偿金；3.依法判决被告配合原告完善解除劳动合同手续后，原告向被告出具解除劳动关系证明，办理社保转移手续；4.诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告徐光跃系原告职工，与原告签订有无固定期限劳动合同，原告作为用人单位一直严格依法办事，因被告人未按约定回款，经被告人同意，自2019年2月1日原告将其由销售部调至生产部工作，随生产部标准发放工资。后因公司业务需要，经双方协商，2019年9月底被告又重新回到销售部工作，2019年10月10日被告按销售员的惯例向原告借支工资、差旅费4500元后继续开展销售工作，但不曾想，2019年11月18日，王恩娜向原告公司账户转款4500元，注明用途：徐光跃还借款。2019年11月26日被告突然将原告诉至南阳市劳动人事争议仲裁委员会，申请：解除双方劳动关系，支付经济补偿金66000元：提供解除劳动合同证明，办理社保转移手续。南阳市劳动人事争议仲裁委员会经开随审理后，基于错误的事实认定，裁决大部分支持了被告人的诉求。原告认为：1.被告回到销售部工作，按惯例借支差旅工资费用，在劳动合同履行期间，于2019年11月26日单方申请伸裁诉求解除双方的劳动关系，表达了其单方辞职的要求，原告方同意，因之后，被告未再到原告处上班，应依法确认双方劳动合同于2019年11月26日解除，且该情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的条件，其诉求原告支付其经济补偿金66000元，无事实和法律依据。2.解除劳动合同需要双方签署协议、办理各项交接手续。社会保险手续转移应基于双方劳动合同的解除，相互配合方能办理，申请人之前未向原告提出解除劳动合同申请，未与原告签订解除劳动合同书，申请配合办理社会保险手续转移手续。原告人同意被告单方辞职，但其应与原告签订完善相关手续后，原告方能给被告出具解除劳动关系证明、在其配合下为其办理社会保险转移手续。南阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决书，认定事实、评理及适用法律错误，裁决结果严重损害了原告的合法权益，为此，特向贵院提起诉讼，恳请明察，及时判决准予原告的诉请。被告徐光跃辩称，仲裁委认定2020年1月双方解除劳动关系完全正确。原告拖欠被告工资，中断缴纳被告社保费用，被告无奈提起仲裁。提起仲裁不代表双方劳动关系解除。我们申请解除劳动关系，在没有被有权机关裁决解除时，不能依据原告观点解除。原告观点不符合法律规定。经济补偿金，原告有义务支付。原告违反劳动法，原告对被告的工资发放到2019年9月，9月后未再给被告发工资，违法劳动法、劳动合同约定。劳动合同约定了被告工资标准2730元/月，形式是法定货币形式足额支付。工资拖欠的举证责任在原告，原告的证据也能证明其拖欠工资的情况。原告中断了被告社保费的缴纳。原告违反劳动法规定，拖欠工资、拒不缴纳社保费用，被告才申请仲裁。根据法律规定，用人单位应支付劳动报酬和经济补偿金。请求法庭依法作出公正判决。经审理查明，西施兰（南阳）公司因与徐光跃发生劳动争议于2019年11月26日向南阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，徐光跃为申请人，西施兰（南阳）公司为被申请人。2020年4月7日，南阳市劳动人事争议仲裁委员会作出宛劳人仲案字（2019）353号仲裁裁决。内容为：申请人诉称:申请人自1998年1月至2019年1月一直从事公司销售工作，签订有业务员劳动合同。劳资方为使本人离职，让本人从事车间工作（2019年2月至2019年9月）。现申请:1、2020年1月双方解除劳动关系，支付经济补偿金66000元；2、提供解除劳动合同证明，办理社保转移手续。被申请人西施兰（南阳）药业股份有限公司辩称：一、原告所诉不实。徐光跃系答辩人职工，与答辩人签订有无固定期限劳动合同，答辩人作为用人单位一直严格依法办事，因申请人未按约定回款，经申请人同意，自2019年2月1日公司将其由销售部调到生产部工作，随生产部标准发放工资。后公司根据公司的业务需要，经与申请人协商，2019年9月申请人又重新回销售部工作至今，在接到申请人劳动仲裁申请书之前，申请入亦从未向答辩人提出辞职申请。申请人诉称:“劳资方为使本人离职，让本人从事车间工作”，严重歪曲事实。二、基于申请人未向答辩人提出解除劳动合同申请，未与答辩人办理相关离职手续，双方的劳动合同尚未解除，申请人诉求答辩人支付其经济补偿金66000元，无法律依据。三、申请人仲裁申请书中诉求，表达了其单方辞职，解除劳动合同的要求，答辩人现在批准同意解除与申请人的劳动合同，因该情形不符合应支付经济补偿金条件，我国劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第20条明确规定，劳动者按照《劳动法》第二十四条的规定，主动提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。因申请人主动提出辞职，不符合应当支付经济补偿金的条件，其诉求支付其经济补偿金66000元，不应予以支持。四、解除劳动同需要双方签署，各种社会保险的移交需要双方劳动合同的解除及相关手续的办理。申请人之前未向答辩人提出解除劳动合同申请，未与答辩人签订解除劳动合同书，办理相关解除劳动合同的手续，其直接向仲裁部门诉求答辩人“提供解除劳动合同及其后各个险种的移交”，因其诉求无法实现，无事实和法律依据，而不应子以支持。南阳市劳动人事争议仲裁委员会认定的事实:西施兰（南阳）药业股份有限公司成立于2004年12月15日，经营范围:生产、销售西施兰系列产品:溶液剂（外用）、硬胶囊剂、抗（抑）菌制剂（液体、膏体、凝胶、粉剂）、一般液态单元（护肤水类）、膏霜乳液单元（护肤清洁类）、粉单元（散粉类）、蜡基单元（蜡基类）、植物精油类、天然艾草生物制品；房屋租赁:进出口贸易。申请人养老保险个人账户建立时间为1997年12月，1998年1月1日首次参保，单位名称为西施兰（南阳）药业股份有限公司，缴费至2019年11月。2014年6月30日，申请人与被申请人签订无固定期限劳动合同，自2014年7月1日起，申请人工作内容是销售。合同约定申请人按被申请人规定完成生产（工作）任务的，被申请人必须以法定货币形式按时足额支付申请的工资报酬，每月支付一次，支付周期和时间为每月月底，工资标准为每个月2730元。另查明:2013年11月20日至2017年4月28日，被申请人通过卡号62×××41的交通银行卡向申请人发放工资。2018年1月1日至2018年11月16日，被申请人通过卡号62×××41的交通银行卡向申请人发放工资。2018年12月24日至2019年12月24日，被申请人分别通过卡号62×××68的中国银行卡、卡号62×××16的中信银行卡向申请人发放工资。2019年9月30日，被申请人向申请人发放工资2739.75元。2019年10月10日，申请人填写借支单一份，借支人民币4500元，借支事由:差费。南阳市劳动人事争议仲裁委员会认为:申请人与被申请人均认可双方之间存在劳动关系，且有劳动合同书、银行账户交易明细、养老保险信息查询单证明，本委认定双方之间存在劳动关系。申请人自述其于1998年1月在被申请处工作，但是被申请人营业执照显示其成立日期为2004年12月15日，在被申请人公司成立之前，申请人与被申请人是否存在劳动关系申请人提交的证据不足以证明。据此，本委认定申请人与被申请人于2004年12月15日起存在劳动关系。关于申请人要求与被申请人解除劳动关系的请求，庭审中，申请人以被申请人2019年10月之后未按劳动合同约定时间及标准向申请人支付工资，并暂停、中止申请人的社会保险账户缴费为由，要求解除劳动关系。被申请人辩称，被申请人按照多年来支付申请人工资的惯例和公司制度，即销售人员按照借支单借支工资，年终决算。2019年10月后，申请人未按约定及惯例向公司借支工资和差旅费，属于申请人的原因，并非被申请人恶意拖欠工资。本委认为，首先，劳动法第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。其次，双方劳动合同明确约定，被申请人必须以法定货币形式按时足额支付申请人的工资报酬，每月支付一次，支付周期和时间为每月月底，工资标准为每个月2730元。综上所述，对被申请人的辩称，本委不予采信。对申请人以拖欠工资为由，要求于2020年1月解除与被申请人之间的劳动关系，本委依法以支持。关于申请人要求被申请人支付解除劳动关系的经济补偿金66000元的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定:“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”和第四十七条之规定:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，申请人以被申请人拖欠工资为由解除劳动关系符合法律对于应当支付经济补偿金的规定，被申请人应支付申请人经济补偿金41889.68元。关于申请人要求被申请人提供解除劳动合同证明，办理社保转移手续的请求，根据《劳动合同法》第五十条之规定:“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”，对申请人该项请求，本委依法予以支持。综上所述，本案经调解当事人不能达成一致调解意见，现依据《劳动争议调解仲裁法》、《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律法规的规定，裁决如下:一、确认申请人徐光跃与被申请人西施兰（南阳）药业股份有限公司之间劳动关系于2020年1月解除。二、本裁决书生效后十五日内，被申请人西施兰（南阳）药业股份有限公司支付申请人徐光跃解除劳动关系的经济补偿金41889.68元。三、被申请人西施兰（南阳）药业股份有限公司向申请人徐光跃出具解除或者终止劳动合同的证明，为申请入徐光跃办理社会保险关系转移手续。仲裁裁决书送达后，西施兰（南阳）公司不服，向本院提起民事诉讼；徐光跃未在法定期间内向人民法院提起民事诉讼。本院查明的事实与南阳市劳动人事争议仲裁委员会查明的事实一致。本院另查明，西施兰（南阳）公司在全国31省市区分为4个大区，每个大区配备销售经理一名负责整个大区的销售工作。谢春波为西施兰（南阳）公司西北区业务经理。2017年1月1日，谢春波与西施兰（南阳）公司签订了《销售包干责任书》，本责任书有效期限：2017年2月1日-2018年1月31日。西北区负责区域：四川、重庆、贵州、云南、新疆、甘肃、陕西、青海、宁夏、内蒙、辽宁、黑龙江、吉林；主要任务为销售夏露；公司配给区域5名业务员，其中徐光跃销售区域在贵州。该责任书（二）回款要求第四项中：销售费用的借支及佣金提取，业务员日常借支销售费用由各区域经理根据各自的实际情况签字批准，财务部负责监督支付。佣金提取每月由财务部和销售部根据回款和发货情况共同计算并执行经理审批后计入各自账户。每个账户年底必须清算，各区域经理应对辖区内每位业务员的账目负责，区域经理支配本区域支配本区域销售业务总提成的5%，为业务活动经费。2018年1月1日，谢春波作为西区业务经理与西施兰（南阳）公司签订了《销售责任书》，本责任书有效期限：2018年1月1日-2018年12月31日。西区负责区域：四川、重庆、贵州、云南、新疆、甘肃、陕西、青海、宁夏、内蒙、辽宁、黑龙江、吉林；主要任务为销售夏露和其他产品（百消膏、爽足粉、大豆异黄酮、灵芝固本胶囊）；公司配给区域5名业务员，其中徐光跃销售区域在贵州。2017年8月31日，包干工资费用领取表显示客户名称为贵州森柒，包干费为17384元。2018年9月30日，西北区9月份包干工资费用领取表显示客户贵州腾威药业、贵州森柒，包干费分别为287.75元、14224元。2019年9月，贵州地区包干工资费用领取表显示客户名称贵州森柒医药包干费合计99883.75元，业务经理：徐光跃签字。2019年1月29日，西施兰（南阳）公司通知一份。内容：“生产部、财务部：经公司领导研究决定，自2019年2月1日起公司员工徐光跃由销售部调到生产部工作，工资随生产部标准发放，基本工资定为3000元（不包含勤工）。落款为总经理办公室，郑鸿签字，总经理办公室盖章”。2019年9月后，徐光跃重新回到销售部，负责山西区域的销售工作。2019年9月19日，徐光跃在《业务人员考核办法（试行）》上签字。主要内容：1、该地区业务人员应服从公司各项销售制度安排，在其接手前元有客户及欠款，其有义务收回，提成按原标准支付。2、销售区域、销售任务及业务提成比例详见下表。2019年10月到2020年12月底销售任务为100万元，未达到或超过任务数，提成按任务完成比率同比例增减，但该最低任务量为70万元，达不到该标准提成比例按4%提成基数。……。所附表载明：地区为山西，产品类别为乌洛托品，任务100万元，提成6.5%；增长到120万元，提成比例为8%；增长到180万元，提成比例为9%。注明：按出厂价供货及核算任务，销售价与出厂价的差额扣除税金后属于业务提成。3、上述任务的考核按全年的发货数计量，但每月应有计划并按计划进行，同时年底的回款率总体必须达到70%；提成的计算基数为每月的回款额，按月计算。公司允许业务经理根据需要借支差旅费，以每月4500元为限可以借支三个月，三个月过后的出差借支不能超过提成余额的70%而且年底每个业务员的个人账户必须清零。4、5、……。2019年10月12日，徐光跃在运城市××区西城天海酒店住宿费发票一张，金额为79元。2019年10月25日，徐光跃在长治市华南快捷酒店有限公司住宿费发票一张，金额为176元。2019年10月份，徐光跃在山西地区出差时的车票数张。2019年11月26日，徐光跃因与西施兰（南阳）公司发生劳动争议纠纷向劳动人事仲裁部门申请仲裁后，西施兰（南阳）公司拒绝让其上班。再查明，2018年9月29日、2018年11月16日、2019年10月10日三份借支单均显示借支事由为差费，徐光跃分别借支贰万元、叁万元、肆仟伍佰元。2019年12月25日，西施兰（南阳）公司出具情况说明一份，内容为：徐光跃2014年负责云南，贵州区域，领取包干工资费341670.60元，2015年负责贵州区域，领取包干工资费122939.18元。西施兰（南阳）药业股份有限公司盖章。上述事实，有当事人陈述、书证等证据予以证实，并有全部卷宗材料相佐证，本院予以确认。本案的争议焦点为：西施兰（南阳）公司与徐光跃的劳动合同何时解除；西施兰（南阳）公司是否应向徐光跃支付经济补偿金、。根据上述争议焦点，本院评述如下：关于西施兰（南阳）公司与徐光跃的劳动合同何时解除的问题。本院认为，西施兰（南阳）公司与徐光跃均认可双方之间存在劳动关系，且有无固定期限劳动合同书、银行账户交易明细、养老保险信息查询单相印证，因此，应认定西施兰（南阳）公司与徐光跃之间存在劳动关系。由于西施兰（南阳）公司营业执照显示其成立日期为2004年12月15日，故应认定西施兰（南阳）公司与徐光跃于2004年12月15日起存在劳动关系。徐光跃在仲裁中以2019年10月之后未按劳动合同约定时间及标准向申请人支付工资，并暂停、中止申请人的社会保险账户缴费为由，要求解除劳动关系。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。据此，用人单位有权根据本单位的实际情况，决定对单位工作人员的工资决定使用何种工资支付方式。本案中，虽然徐光跃与西施兰（南阳）公司签订的无固定期限劳动合同中约定按月支付工资，但在劳动合同履行中，双方均同意按提成方式支付工资，符合法律规定，应依法予以认定。关于西施兰（南阳）公司是否拖欠徐光跃2019年10月及以后工资问题，因2019年9月19日徐光跃与西施兰（南阳）公司签订《业务人员考核办法（试行）》约定，采取提成方式支付工资。由于采取了以提成方式支付工资，并在年底按业务人员的销售额及约定的提出比例提取工资，因此，徐光跃的工资应在年底经统算后由西施兰（南阳）公司支付，故徐光跃认为西施兰（南阳）公司拖欠其劳动合同中约定工资的理由不能成立。关于徐光跃称西施兰（南阳）公司停缴其社会保险问题。本院认为，徐光跃于2019年11月26日向南阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，未到西施兰（南阳）公司上班，仲裁中，西施兰（南阳）公司同意徐光跃解除劳动合同的请求，双方解除劳动合同的意思表示一致，因此，双方的劳动关系应于2019年11月份解除，故西施兰（南阳）公司自2019年12月份起不再为徐光跃缴纳社保，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于徐光跃要求西施兰（南阳）公司支付经济补偿金的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。本案中，双方解除劳动合同关系是基于徐光跃提出，西施兰（南阳）公司在仲裁中同意，该解除劳动关系的情形不符合上述法律规定的应支付经济补偿金的规定，因此，对徐光跃请求西施兰（南阳）公司支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。关于西施兰（南阳）公司出具解除劳动关系证明书、办理社保转移手续的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。据此，西施兰（南阳）公司应在本判决生效后十五日内向徐光跃出具解除劳动关系证明书、办理社会保险关系转移手续。但办理社会保险关系转移手续时，徐光跃应予以配合。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，判决如下：一、确认原告西施兰（南阳）药业股份有限公司与被告徐光跃之间的劳动合同于2019年11月份解除；二、原告西施兰（南阳）药业股份有限公司无需向被告徐光跃支付经济补偿金；三、本判决生效后十五日内，原告西施兰（南阳）药业股份有限公司向被告徐光跃出具解除劳动关系证明书、办理社会保险关系转移手续。办理社会保险关系转移手续时，被告徐光跃应予以配合。案件受理费10元，减半收取5元，由被告徐光跃负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  王庆善二〇二〇年七月二十七日书记员  郭璟闪