湖南省桂阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1021民初1195号 原告：胡某花，女，1967年9月1日生，汉族，住湖南省桂阳县。 委托诉讼代理人：刘明建，女，桂阳东升法律服务所，特别授权。 被告：谢某军，男，1975年6月1日生，汉族，住湖南省桂阳县。 被告：张某林，男，1967年12月1日生，汉族，住湖南省安仁县。 以上两被告委托诉讼代理人：刘俊麟，湖南指点律师事务所律师，一般代理。 被告：郴州市锦鹏置业有限责任公司，住所地：湖南省郴州市桂阳县龙潭街道龙潭路锦绣华庭**。 法定代表人：李文鹏，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何昌亮，湖南星河（桂阳）律师事务所律师，特别授权。 被告：湖南宏润建筑安装工程有限公司，住所地：湖南省桂阳县鹿峰街道鹿峰路南塔岭。 法定代表人：贺光达，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵伟刚，该公司员工，一般代理。 被告（追加）：中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司，住所地：湖南省郴州市苏仙区飞虹路**。 负责人：邓媛。 委托诉讼代理人：张谦，男，系该司员工，特别授权。 原告胡某花与被告谢某军、张某林、郴州市锦鹏置业有限责任公司（以下简称锦鹏公司）、湖南宏润建筑安装工程有限公司（以下简称宏润公司）、中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司（以下简称郴州财保）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡某花及其委托诉讼代理人刘明建，被告谢某军、张某林的委托诉讼代理人刘俊麟，被告锦鹏公司的委托诉讼代理人何昌亮，被告宏润公司的委托诉讼代理人赵伟刚，被告郴州财保的委托诉讼代理人张谦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡某花向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告各项损失252362.2元；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2019年12月受被告谢某军、张某林的雇请，到桂阳县××路××工地做工。同年12月18日11时左右，原告在扎钢筋时不慎从两米左右高的钢管架上坠落受伤，后被张某林送往桂阳县××人民医院住院治疗19天，被诊断为腰2椎体爆裂性骨折、左跟骨粉碎性骨折等，共花去医药费45244.8元。2020年3月25日经郴州市科诚司法鉴定所鉴定原告构成九级伤残、后期治疗费14000元，误工期180日、护理期75日、营养期90日。被告谢某军、张某林支付医药费44058.8元后对其不再理睬。原告受被告谢某军、张某林雇请，两者系雇佣关系，宏润公司、锦鹏公司作为挂靠公司应承担责任。 被告谢某军、张某林辩称：一、答辩人系被告宏润公司的员工，雇佣原告是代表宏润公司履行职务的行为，与原告不存在雇佣关系；二、原告的损失应由保险公司理赔，宏润公司投保了足额的雇主责任保险，保险公司应在保额范围内向原告承担赔偿责任；三、宏润公司在投保时保险公司只给了一份保险单，未尽到明确的告知情形，保险公司提出的免责、减轻事由不能成立；四、原告在事故发生时未佩戴安全带等措施，应承担40%的责任；五、原告的医药费、护理费、营养费等计算标准过高，应予以核减。 被告锦鹏公司辩称：锦鹏置业公司将工程发包给具有资格的公司，不违法相关法律的，对原告的损失依法不承担法律责任，请法庭依法驳回原告的起诉。 被告宏润公司辩称：一、我们对原告的9级伤残有异议；二、原告受伤是在保险期间受伤，理应由保险公司赔偿。 被告郴州财保辩称：一、答辩人自愿在保险责任范围内依法承担合法合理的保险赔偿责任；二、答辩人与被告宏润公司签订的保险合同附表二约定九级伤残的赔偿限额为7%（即28000元），护理费按照19天计算，误工费50元/天，后续治疗费以医院证明或实际发生金额确认，其他费用无证据材料；三、医疗费用部分理应参照国家医保政策费用实行；四、答辩人不是侵权人，不承担精神抚慰金和诉讼费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据与事实，本院认定如下：1、原告提交的纸尿裤及蔡伦楼酒店收据共计606元：原告无其他证据证明该费用支出与本案有关，本院不予采信；2、司法鉴定意见书：该鉴定书系具有专业资质的鉴定机构、人员出具，本院予以采信；3、被告谢某军、张某林与被告宏润公司的关系：被告宏润公司、谢某军、张某林未提交劳动合同等证明三者系劳动关系，且被告宏润公司庭审时自述雇佣原告做工是由被告张某林发放工资，故本院对二者的关系核定为分包关系。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年4月28日，被告锦鹏公司将桂阳县“锦鹏星湖湾二期”房产开发项目发包给被告宏润公司，被告宏润公司将部分工程分包给被告张某林、谢某军。2019年12月原告受被告谢某军、张某林的雇请，到案涉项目地做工。2019年12月18日11时左右，原告在扎钢筋时不慎从两米左右高的钢管架上坠落受伤，2019年12月19日由被告张某林送往桂阳县××人民医院住院治疗19天，被诊断为腰2椎体爆裂性骨折、左跟骨粉碎性骨折等，住院期间医疗费及后续诊疗费共花去45244.8元，被告张某林支付了44058.8元。2020年3月25日，经郴州市科诚司法鉴定所鉴定原告构成九级伤残（郴科诚司鉴所［2020］临鉴字第236号），误工期180日、护理期75日、营养期90日（郴科诚司鉴所［2020］临鉴字第237号），取出内固定物后期治疗费14000元（郴科诚司鉴所［2020］临鉴字第238号）。 案涉房产项目开发建设时，被告宏润公司在被告郴州财保处购买了建筑施工企业雇主责任保险，保险单约定：保险期间2019年8月3日至2021年6月30日，累计责任限额3600万元，每次事故每人人身伤亡责任限额40万元，每次事故每人医疗费用责任限额4万元，每次事故每人医疗费用免赔额200元。 本院认为，本案的争议焦点：一、原告胡某花请求赔偿的数额是否合理；二、五被告是否需要承担责任，及责任的分担问题。 焦点一：原告胡某花请求赔偿的数额是否合理：1.医疗费：根据原告提交的医疗费发票凭证45244.8元，其中44058.8元已由被告张某林支付，剩余1186元本院予以支持；2.住院伙食补助费：原告胡某花住院时间共计19天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定为100元/天，住院伙食补助费为1900元（100元/天×19天）；3.营养费：原告胡某花请求营养费按30元/天计算，司法鉴定意见原告的营养期90日，营养费为2700元（30元/天×90天）；4.护理费：原告胡某花请求护理费按167元/天计算，符合当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院予以认可，司法鉴定意见原告的营养期75日，护理费为12525元（167元/天×75天）；5.交通费：原告因治疗等必然会产生交通费用，其请求的500元交通费，本院予以认可；6.伤残赔偿金：原告在本次事故中被鉴定为九级伤残，且其自2012年入住桂阳县城，则残疾赔偿金为159368元（39842元×20年×20%）；7.鉴定费：根据原告胡某花提交的诉讼费发票，本院对其鉴定费核定为2200元；8.精神抚慰金：对于原告胡某花请求的10000元精神损害赔偿金，本院酌定为5000元；9.误工费：原告请求按照实际务工费用240元/天计算误工费，但未提交收入证明，本院按照2019年建筑业在岗职工工资57031元/年计算，误工费为28125元（57031元/年÷365天×180天）；10.后期治疗费：根据鉴定意见书评估后期固定物取出术后期治疗费为14000元；11.被扶养人生活费：原告胡某花的母亲秦云桃生于1933年，现年龄为87岁，根据《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第八条：在计算被抚养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被扶养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。故被扶养人生活费为4177.3元（25064元/年×5年÷6人×20%）。以上费用共计231681.3元。 焦点二：五被告是否需要承担责任，及责任的分担问题。1.被告锦鹏公司、宏润公司、张某林、谢某军的责任承担：建设工程勘察、设计单位应当在其资质等级许可的范围内承揽建设工程勘察、设计业务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。被告锦鹏公司作为发包人，将案涉工程发包给具有相应资质的宏润公司，符合法律规定，不存在过错，在本案中，不需要承担赔偿责任。被告宏润公司将案涉工程分包给没有相应资质的个人张某林、谢某军，三被告均具有过错。被告宏润公司、张某林、谢某军对于原告胡某花的受伤均具有过错，应对原告胡某花的损失承担连带赔偿责任。2.被告郴州财保的责任承担：双方签订保险合同，系双方的真实意思表示，合同真实有效，双方应按合同约定履行合同义务。被告郴州财保主张被告宏润公司在事故发生时未第一时间通知被告郴州财保，且按照《中国人民财产保险股份有限公司湖南省分公司建筑施工行业安全生产责任专用保险条款》规定九级伤残的赔付比为40万的7%。首先，案涉事故发生后被告宏润公司虽未及时通知被告郴州财保，但是本次事故的性质、原因、损失程度未达到难以确定的程度，后期被告宏润公司通知了被告郴州财保，且根据《中国人民财产保险股份有限公司湖南省分公司建筑施工行业安全生产责任专用保险条款》第二十七条第二项的规定：生产安全事故发生后，未在规定时间内向主动承担赔偿责任的，保险人可以依照法律的规定或合同的约定，直接向受害人赔偿保险金。被告郴州财保应承担赔付责任。其次，关于被告郴州财保称《中国人民财产保险股份有限公司湖南省分公司建筑施工行业安全生产责任专用保险条款》约定九级伤残赔付比例为7％应赔付2.8万元的问题，由于该比例赔付条款属于免除保险人责任的格式条款，保险人应就该条款作出足以引起投保人注意的提示，并尽到明确说明告知义务。但该条款与其他条款的字迹大小、颜色深浅完全一样，被告郴州财保没有充分证据证明就保险条款及比例表向被保险人或受益人履行说明和提示义务，该主张本院不予支持。涉案的雇主责任险为无记名投保，双方约定的保险内容是针对在案涉项目建筑安装工程业务有关工作的受损者。雇主责任保险的被保险人是雇主，其保险标的是雇主的赔偿责任。亦即雇员受害，若雇主需要承担赔偿责任，则由保险公司代雇主赔偿应支付的赔偿金；若雇主不需承担赔偿责任，则保险公司相应不需承担雇主责任险理赔责任。故对于案涉事故导致原告胡某花受到的损失应承担全额赔付责任。3.原告胡某花受雇于被告张某林、谢某军，作为建设工程施工人员，在工作过程中尽到安全保护义务，未佩戴安全帽等防护装备，原告胡某花对于本次事故的发生本身具有过错，本院核定其承担10%的责任。综上，原告胡某花对于因本次事故发生的损失承担10%的责任，即自身承担23168元（231681.3元×10%）；被告郴州财保对于原告胡某花的损失承担90%的责任，即208513.3元（231681.3元×90%）。 综上所述，依据《中华人民共和国建筑法》第十三条、第十八条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司赔偿原告胡某花误工费、护理费、营养费等损失共计208513.3元，限判决书生效后十五日内履行； 二、驳回原告胡某花的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4897元，减半收取2448.5元，由原告胡某花负担319.5元，被告湖南宏润建筑安装工程有限公司、谢某军、张某林负担2129元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  黄渊强 二〇二〇年七月三日 法官助理肖佩芸 书记员王培君 附相关法律条文： 《中华人民共和国建筑法》 第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。 第十四条从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。 第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 第二十一条投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人。故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。