安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终3355号 上诉人（原审被告、反诉原告）：安徽劲兆电气有限公司，住所地安徽省巢湖经济开发区振兴路以北、成芳路以西。 法定代表人：倪增荣，董事长。 委托诉讼代理人：方成钢，安徽银鼎律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：合肥市义兴建筑安装工程有限责任公司，住所地安徽省合肥市合巢路**。 法定代表人：王则奉，董事长。 委托诉讼代理人：杨一伟，安徽协利律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈良，安徽协利律师事务所律师。 上诉人安徽劲兆电气有限公司（以下简称劲兆公司）因与被上诉人合肥市义兴建筑安装工程有限责任公司（以下简称义兴公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省巢湖市人民法院（2019）皖0181民初4649号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 劲兆公司上诉请求：撤销原判第三、五、六项，改判义兴公司因延误工期支付违约金522248.88元，因工程质量支付违约金261124.44元，并赔偿经济损失512968.9元，并承担一、二审诉讼费及鉴定费。事实及理由：1、双方签订的《建设工程施工合同》专用条款约定“每延期一天，支付合同价款的万分之二违约金，违约金最高限额为合同价款的4%”，义兴公司共施工530日，合同约定工期180日，超期350日。双方提供的证据材料可证明开工后不久就因义兴公司原因工期滞后、延误。劲兆公司依约支付首笔200万元，并无滞后付款情形，第二笔300万元支付时间仅滞后22日（2018年11月19日至12月11日），该22天可从延期天数中扣除。鉴于主体工程与附属工程有交叉动工的事实，附属工程陆续至2019年5月底才验收合格，劲兆公司至2019年5月底已陆续支付120万元，不存在滞后付款情形。实际延期天数应计算为328天（530天-180天-22天），义兴公司应承担的工期延误违约金为合同价款4%即522248.88元。《补充协议书》约定的工期延误违约金计算标准虽与《建设工程施工合同》专用条款内容不一样，但系对合同的补充，非变更，劲兆公司可择一适用或合并适用。《补充协议书》约定的日罚款300元标准低于同期人民银行贷款利率标准，适用《补充协议书》约定的工期延误违约金标准显然对劲兆公司不公平。一审依据《补充协议书》计算工期延误违约金，显属错误。2、义兴公司于2018年11月3日向劲兆公司借款300万元（实际借款到账200万元），并书面承诺按每月一分五标准月结利息，该笔200万元系预支借款，非工程款性质，义兴公司应依约支付利息。劲兆公司已提供了水电费支付票据等，且施工现场单位只有义兴公司，义兴公司应返还施工水电费。延期期间劲兆公司多支付了管理人员工资及监理报酬，一审认定该部分费用仅为15万元，数额过低。3、《建设工程施工合同》专用条款约定“如果因承租人原因工程质量达不到约定的质量标准，经承包人整改仍达不到约定的质量标准，或者质量问题严重无法修补，发包人有权解除本合同，承包人按照合同总价的2%支付发包人违约金，此外……”，故劲兆公司主张义兴公司因工程质量不符合约定支付违约金261124.44元，有合同依据。4、《建设工程施工合同》、《补充协议书》均明确约定了合同固定价格，故无须对全部工程造价进行鉴定，仅需对签证变更和未完工部分进行鉴定。义兴公司自行扩大工程造价鉴定范围，应承担全部15万元鉴定费。5、义兴公司逾期完工328天，劲兆公司付款天数应顺延328天，即2020年7月31日前付清扣除5%质保金之外的工程余款，一审认定2020年3月24日前付清余款，系处理错误。6、劲兆公司付款前义兴公司应依约交付规划、建设、消防、环保、城建等文件资料，并配合积极配合工程项目报备、办证等。7、鉴定报告第一项钢筋争议造价132199.75元应从工程总造价款中扣除。 义兴公司辩称，1、劲兆公司2018年2月7日才支付首笔200万元，显属逾期付款。附属工程动工后劲兆公司至迟应于2018年6月10支付工程款至300万元，但2018年7月19日才支付至300万元。主体验收合格时劲兆公司应支付至600万元，但2019年1月28日才支付至600万元，一审认定的逾期付款及工期事实正确。补充协议书明确约定了工期延误违约金计算方式，劲兆公司按总合同价款4%主张工期延误违约金无法律及事实依据。2、劲兆公司未提供证据证明存在损失，一审支持15余万元损失系超额认定。合同约定了质保期及质保金，劲兆公司主张质量不合格的违约金无事实依据，因工程已竣工验收，质量保修问题不属于违约金承担范围。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 义兴公司向一审法院起诉请求：1、劲兆公司支付工程款9848290.34元以及自起诉日起，按中国人民银行同期贷款利率标准计算至款清日止的利息；2、确认义兴公司对劲兆公司中压厂房、辅助车间工程折价或拍卖的价款，在第1项请求范围内享有建设工程价款优先受偿权；3、劲兆公司承担诉讼费、保全费及担保费等一切诉讼费用。 劲兆公司向一审法院反诉请求：1、义兴公司因延误工期向劲兆公司支付违约金522248.88元，并赔偿直接经济损失612968.9元（预借工程款利息18万元、垫付水电费23568.9元、延期多支付管理人员工资183400元、延期多支付监理报酬126000元、未完工及不符合约定工程量费用暂定10万元）；2、义兴公司因施工质量向劲兆公司支付违约金261124.44元；3、诉讼费由义兴公司承担。 一审法院认定事实：2017年9月7日，义兴公司向劲兆公司发出投标函，函载明：根据你方招标工程项目为劲兆公司中压厂房及辅助车间施工工程招标文件，遵照《中华人民共和国招标投标法》等有关规定，经踏勘项目现场和研究上述招标文件的投标须知、合同条款、图纸和工程建设技术标准及其他有关文件后，我方接受上述文件要求，并对工程量清单及控制价无异议，愿意以13956222.01元的投标总报价，并承诺按本招标文件、施工图纸、合同条款和工程建设技术标准的条件、承担上述工程的施工、竣工，并承担任何质量缺陷保修责任。 2017年9月26日，义兴公司与劲兆公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：劲兆公司位于巢湖市经济开发区的中压厂房、辅助车间一项目由义兴公司承包施工，工程地点位于巢湖经济开发区花山工业园；工程内容为劲兆公司中压厂房、辅助车间一、消防水池及泵房工程、门卫工程；工程承包范围为施工图纸范围内的土建及装修、水电安装、消防；工期总日历天数180天，签约合同价为980万元，其中安全文明措施费为117.6万元；合同价格形式为固定总价；工程款分五次（二年）付清；承包人应当在工程竣工验收合格后28天内提交竣工付款申请单，申请单应包括A、竣工图纸四套（竣工图纸应经过施工单位技术部门审核、技术负责人签字，加盖竣工图章；监理单位专业监理工程师审核、总监理工程师确认；发包人现场负责人审定），B、设计变更应附有设计变更通知（及附图），设计变更工程量签证或设计变更造价签证，C、经济签证（含合同内暂定价项目或材料结算价确认签证）应附有工作联系单（及附图）、现场工程量签证，D、工程竣工验收证书，E施工单位签署的符合合同要求的工程质量保修证书，F、工程结算汇总表、工程结算书，G、应提供的其他技术资料，完整的结算资料中设计变更、经济签证材料应完整、齐全（编号连续），需调整合同价款的结算资料需要发包人相关部门审批并加盖相应的印章方可作为结算依据；发包人应在收到监理人提交的经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批；缺陷责任期为24个月；质量保证金为5%的工程款，工程竣工结算时一次性扣除质量保证书金，质量保修范围包括地基基础工程、主体结构工程，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，供热与供冷系统、电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程以及双方约定的其他项目，质量保修期为地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的工程合理使用年限，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗为5年，装修工程、电气管线、线排水管道、设备安装工程、住宅小区的给排水设施、道路等配套工程为2年；供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期；因发包人未按合同约定日期支付工程预付款、进度款或竣工结算款时，由发包人承担由此延误的工期和（或）增加的费用；因承包人原因造成工期延误时，逾期竣工违约金的计算方法为每延期一天，承包人支付合同价款的万分之二违约金，工程延期28天以上的，每天按合同价款万分之五向发包人支付违约金，延期竣工56天以上的，发包人有权解除合同，并追究连带损失，因承包人造成工期延误，逾期竣工违约金的上限为合同价款的4%；工程按期竣工提交验收但未达到合格标准的，承包人按照合同总价的2%支付发包人违约金（可在支付工程价款时扣除），并应在30日内完成整改、再次提请发包人验收，仍未通过验收的，发包人有权解除合同，造成发包人损失超过违约金的，由承包人赔偿。 2017年9月30日，双方签订《补充协议书》，协议约定：工程内容为劲兆公司中压厂房、辅助车间一、消防水池及泵房工程、门卫工程及室外附属等工程，承包范围为施工图及工程量清单范围内的土建、装饰、水电安装、消防及附属等级工程，开工日期以发包人发出的中标通知书日起计，竣工日期2018年4月，合同工期日历天数为180日历天，如有不可抗力的自然灾害和社会性突发事件，如地震、海啸、瘟疫、骚乱、戒严、暴动、战争、法定假日和专用合同条款中的约定，合同价款为13956222元；1、材料价包死，不随市场变化而调整，且钢材必须使用合格大厂材料（如马钢、宝钢、莱钢等），2、招标清单工程量与实际工程量误差在±3%以内工程价不作调整，如超过±3%以上时，按实调整加签证与政策性调整，3、招标工程量清单范围内漏项的或少算的工程量视为对甲方优惠，工程竣工结算时不作调整（除因设计变更而增减工程量外），4、隐藏工程超出图纸设计要求必须向甲方以书面形式上报，甲方收到文件要立即回复签字，以免影响工期，5、农民工工资、保证金、保险、施工现场环保、扬尘及乙方所造成的文明施工等费用由乙方负责，6、如需要换土回填，换土回填费用由甲方负责，7、政府的大配套费用由甲方负责（包括甲方应交的费用），8、图纸提拱三套，9、本工程不得二次转包，10、本工程不作提前竣工奖励，不设合理化建议奖励，工程延误每天罚款300元，11、签证部分的结算以清单子目报价为准，12、付款方式为（1）工程开挖验槽合格后付款200万元，（2）中压厂房及辅助车间一主体工程均封顶结束具备验收条件付款300万元，（3）附属工程动工后（人员、材料进场）付100万元，（4）于2018年底付至工程竣工结算审计总价的80%，（5）合同签订之日起两年内余款一次付清，13、本协议与主合同的内容不一致的以本补充协议为准。 2017年12月10日，双方再次签订《补充协议书》，协议书约定：经双方就劲兆公司中压厂房、辅助车间一及附属在安徽省机械工业设计院优化调整设计的基础上，原合同价13956222元基础上让价90万元（其中包括20万元一、二期全套图纸设计费与审图费用），签证、变更、政策性调整按大合同与第一份补充协议执行。 义兴公司自2017年12月22日开工，2019年6月5日竣工，共施工530天，施工中共收到工程款620万元（2017年11月30日117600元、496000元，2018年2月7日1386400元，6月4日20万元，6月19日30万元，7月19日50万元，8月30日20万元，10月26日20万元，11月13日100万元，12月4日30万元，12月11日30万元，12月20日40万元，2019年1月25日201450元、240098.51元，1月28日158451.49元，2月1日10万元，5月17日10万元）。 一审法院对争议事实认定为：一、工程价款。施工结束后义兴公司曾向劲兆公司提出书面结算报告，劲兆公司未予同意，义兴公司在起诉后申请工程造价鉴定，一审法院遂委托安徽合普项目管理咨询集团有限公司对案涉工程造价进行鉴定，2019年12月10日该公司作出皖合普工咨鉴字（2019）016号《安徽劲兆电气有限公司新建厂房一期工程造价鉴定意见书》，意见书载明案涉工程合同价为13956222元，合同价优惠90万元，签证部分153510.33元，合同内未做部分-156,699.77元，合计13053032.56元，争议造价有五部分：1、钢筋争议造价，按照安徽省机械工业设计院有限公司设计图纸修改通知单，设计编号2017y-20楼面板构造详图一与招标图纸楼面板构造详图设计钢筋算出钢筋差量计算出造价为-132199.75元；2、塑钢窗争议造价，图纸设计的为88系列的塑钢窗，与实际施工的80系列塑钢窗计算出价差造价为-85213.86元；3、钢结构争议造价，楼承板厚度差异及钢结构檩条拉杆生锈防腐未处理计算出造价为-91828.05元；4、砖墙争议部分：图纸设计的为混凝土小型空心砌块，实际施工的为煤矸石空心砖，按照主材价差计算出造价为-28444.51元；5、道路排水未做完部分争议部分：双方就未做完部分的工程量不能达成一致意见，该部分造价为-36676.5元。义兴公司支付鉴定费15万元。2019年12月31日，安徽合普项目管理咨询集团有限公司作出皖合普工咨鉴字（2019）016号[补]《安徽劲兆电气有限公司新建厂房一期工程造价鉴定意见书》，意见书载明案涉工程造价为13010007.76元，争议造价为374362.76元。该补充鉴定意见书对争议第5项道路排水未做完部分进行明确。因双方对该项未做面积的主张存在差异，鉴定机构在一审庭审后又组织双方至工程现场勘察，计算出未施工的道路及道路附属排水工程量价款为43024.8元，该款项在13053032.56元总款扣减后工程造价计算为13010007.76元，原五个争议项减少为四个。义兴公司质证意见为：1、工程造价鉴定应依据实际施工图纸据实作出，实际施工图纸非劲兆公司在项目招标时使用的图纸，招投标图纸为上海公司设计，实际施工使用图纸为安徽省机械工业设计院出具，义兴公司为全案工程造价项目预缴鉴定费，鉴定结论未反映全案鉴定；2、争议问题第一项系义兴公司按劲兆公司后期提供的设计图进行施工，该部分不应当扣减，第二、四项虽与图纸存在出入，但整个项目优惠及后期补充协议的优惠90万元不应当扣减，第三项涉及部分零星未处理工程如确属义兴公司施工范围，义兴公司可以维修整改；3、鉴定费应由劲兆公司承担。劲兆公司的质证意见为：1、四项争议造价部分应从合同总造价款中扣除；2、鉴定书已就义兴公司的质证意见作出回复。 一审法院经审查认为：一、义兴公司按13956222.1元进行投标，2017年9月27日合同约定价款为980万元，但9月30日补充协议约定合同价款为13956222元，该数额同招标文件所载数额基本一致。义兴公司提出的图纸不一致问题，2017年第二份补充协议明确约定在安徽省机械工业设计院优化调整设计的基础上，原合同价13956222元基础上让价90万元（包括20万元一、二期全套图纸设计费与审图费用），故可认定双方在施工前就图纸修改导致的工程价款变更问题进行过充分协商，义兴公司在原报价基础上让价90万元，鉴定机构按双方约定的合同固定总价进行鉴定不违反双方约定，对鉴定工程造价13010007.76元予以认定。二、四个争议部分：第一项钢筋，根据鉴定报告该争议系按照安徽省机械工业设计院有限公司设计图纸修改通知单，设计编号2017y-20楼面板构造详图一与招标图纸楼面板构造详图设计钢筋算出钢筋差量，因第二次补充协议约定在安徽省机械工业设计院优化调整设计的基础上义兴公司作出让价，即可认定安徽省机械工业设计院修改设计图纸造成的量差已让价，该部分不应再扣除；第二项塑钢窗及第四项砖墙，系图纸设计与实际施工不同，安徽省机械工业设计院未就该两处作图纸修改，故该两处造价款应扣除，塑钢窗扣除85213.86元、砖墙用砖材料不同扣除28444.51元；第三项钢结构部分，系楼承板厚度差异及钢结构檀条拉杆生锈防腐未处理造成的争议，因未见安徽省机械工业设计院有限公司设计图纸修改，故应扣除该部分91828.05元。综上，案涉工程总造价为12804521.34元（13010007.76元-85213.86元-91828.05元-28444.51元）。二、劲兆公司反诉主张的损失：1、利息损失：劲兆公司提供借款单及银行转账单，以证明义兴公司预借200万元并承诺按月1.5%利率支付利息，义兴公司对借款单及银行转账单真实性无异议，对证明目的有异议，称劲兆公司按约应于主体竣工验收后支付300万元，而2018年11月节点在主体工程竣工期间，劲兆公司应义兴公司要求支付工程款时以借支名义预借200万元，该款项包含在劲兆公司总付款620万元内，劲兆公司不存在利息损失，义兴公司另提供基槽（坑）验收记录、地、地基与基础工程部分工程验收记录结构/网架工程验收记录、主体结构工程验收记录、建筑装饰装修部分工程验收记录、建筑电气安装工程验收记录、建筑给排水工程验收记录等7份验收记录复印件、现场施工日志、混凝土送货单，证明各施工节点验收情况，即基槽（坑）于2017年12月27日验收合格，地，地基与基础分部工程于2018年1月23日验收合格结构/网架工程、主体结构工程于2018年11月19日验收合格，建筑装饰装修分部工程于2019年5月10日验收合格，附属工程于2018年6月动工，劲兆公司的付款存在滞后等事实。劲兆公司对该组证据真实性无异议，对证明目的有异议。经审查双方约定的付款方式即：“工程开挖验槽合格后付款200万元，中压厂房及辅助车间一主体工程均封顶结束具备验收条件付款300万元、附属工程动工后（人员、材料进场）付100万元”，基槽（坑）验收记录反映劲兆公司于2017年12月27日应付款200万元，2018年6月10监理会议纪要反映至迟2018年6月10日门卫、消防水池等附属工程已开始施工，劲兆公司于该节点应付款100万元，主体结构工程验收记录记载主体工程于2018年11月19日验收，至迟至该日劲兆公司应支付300万元工程款，上述合计600万元。劲兆公司至2018年11月3日共付款340万元，该日主体工程未验收，义兴公司亦未提供证据证明主体工程在该日已具备验收条件，故劲兆公司于该日仅有300万元付款义务，即2018年11月13日劲兆公司付款100万元时其无付款义务。2、垫付水电费：劲兆公司提供巢湖市供电公司出具的收据一份，以证明劲兆公司为义兴公司垫付电费23568.9元，义兴公司对此不予认可。该收据系巢湖市供电公司于2016年12月5日向劲兆公司出具的2万元预交电费收据，劲兆公司未提供证据证明义兴公司施工期间实际交纳的电费数额，现有证据亦不能证明劲兆公司交纳的电费系义兴公司施工所用，故该项主张证据不足，不予采信。3、管理人员工资及监理报酬：劲兆公司提供工资表、监理合同，以证明劲兆公司因义兴公司工期延误多支付的费用，义兴公司对此不予认可。经审查义兴公司施工期间确实超过约定工期，上述费用支出应有所增加，但劲兆公司的证据不能证明多支出上述费用金额，故对劲兆公司主张的该事实不予认定。4、未完工及不符合约定工程费用：劲兆公司提供建设工程质量安全监督检查隐患整改通知书及义兴公司的整改承诺书，以证明合肥市质监站巢湖经开区分站于2019年6月5日发出涉案工程8项质量整改通知，2019年6月12日义兴公司向劲兆公司作出整改承诺书，但至诉讼时仍有7项未整改，义兴公司对整改通知书真实性无异议，称部分整改项目系现场施工存在的问题，未影响工程竣工验收，整改通知书罗列的问题已整改结束，监理单位、劲兆公司、义兴公司共同就整改完成上报至质监站，对承诺书无异议。经审查劲兆公司主张的义兴公司未施工部分工程量在鉴定时已调整并体现在鉴定结果，不应再重复扣除。关于义兴公司施工质量问题造成的损失，劲兆公司提供的证据能证明验收时尚有部分工程需整改，但不能证明损失数额，故对劲兆公司主张的损失数额不予认定，且工程仍在保修期内，劲兆公司可要求义兴公司承担保修义务。5、工期违约：合同约定工期180天，工程施工530天，存在超期现象，但双方合同系双务合同，劲兆公司有按约给付工程款的义务，在劲兆公司未按约定节点支付款项情况下义兴公司可以停止施工。工程于2017年12月22日施工，基槽（坑）于2017年12月27日验收合格，劲兆公司按约应付款200万元，直至2018年2月7日才付款至200万元，故2017年12月27日至2018年2月6日计42天不应计算工期。双方的举证可查明至迟2018年6月10日附属工程已开工，劲兆公司按约应付款100万元，却至2018年7月19日才将工程款付至300万元，故2018年6月10日至7月19日计49天不应计算工期。2018年11月19日主体结构工程验收合格，劲兆公司根据约定应付款至600万元，直至2019年1月18日才付款至600万元，故2018年11月19日至2019年1月18日计61天不应计算工期。综上，152天不应计入工期，认定义兴公司共施工378天（530天-152天），超过约定工期198天。 一审法院认为，双方签订《建设工程施工合同》及两份补充协议，劲兆公司将其位于巢湖市经济开发区的“中压厂房、辅助车间一”的项目承包给义兴公司施工，双方构成建设工程施工合同关系，该合同系双方真实意思表示，且义兴公司具有相关资质，故合同合法有效。义兴公司在施工结束、工程验收合格后有权按约主张剩余工程款，义兴公司诉请劲兆公司给付剩余工程款，予以支持。双方补充协议约定“于2018年底付至工程竣工结算审计总价的80%，合同签订之日起两年内余款一次付清”，该条款系对义兴公司正常施工、正常竣工情况下付款方式的约定，因义兴公司逾期竣工，适用该条款对劲兆公司显属不公平，故劲兆公司付款时间应按工期逾期天数顺延198天，即2020年3月24日前付清余款（合同签订日2017年9月7日后两年+198天），义兴公司主张全部余欠工程款，不符合约定，根据付款节点的约定劲兆公司应付款至80%，即10243617.07元（12804521.34元×80%），扣除已付款620万元，劲兆公司还应付款4043617.07元。义兴公司主张自起诉日起的逾期付款利息，因起诉时双方未结算，义兴公司起诉前向劲兆公司提出结算材料，不符合合同约定的需由监理单位盖章等程序，不能视为义兴公司向劲兆公司提交了完整的结算材料，工程款经司法鉴定才确定，诉讼前劲兆公司无违约不付工程款情况，故对义兴公司主张的逾期付款利息不予支持。义兴公司主张优先受偿权符合法律及相关司法解释规定，予以支持。义兴公司曾向劲兆公司提供结算材料的程序不符合约定，不能结算的原因不能全部归责于劲兆公司，故根据公平原则双方应平均承担鉴定费。义兴公司主张劲兆公司承担保全担保费用，未提供证据予以证明，不予支持。 劲兆公司的反诉请求：一、经审查双方合同约定的延期竣工违约金上限为合同价款的4%，但补充协议约定工程延误每天罚款300元，补充协议与合同不一致时以补充协议为准，故根据补充协议义兴公司应承担工期违约金59400元（198天×300元/天）。二、劲兆公司要求义兴公司赔偿经济损失：1、利息，劲兆公司逾期支付工程款，义兴公司可以停止施工，在劲兆公司提前支付工程款且义兴公司同意支付利息情况下，义兴公司亦应支付利息，2018年11月13日劲兆公司提前支付100万元，同年11月19日主体工程验收合格，此后该100万元才属于应支付款项，故该100万元应当计算利息6天计3000元（100万元×1.5%×6天/30天）；2、垫付电费23568.9元，劲兆公司提供的证据不足以证明为义兴公司交纳该数额电费，故不予支持；3、延期期间管理人员工资183400元及监理报酬126000元，工期延误情况下上述两项支出确有增加，但劲兆公司提供的证据不足以证明损失数额，故根据工期延误、监理报酬等情况酌定该损失为15万元；4、未完工及不符合约定工程量费用10万元（暂定），该部分工程价款已在鉴定时剔除，不应重复扣除。综上，义兴公司应赔偿劲兆公司经济损失153000元。三、劲兆公司提供的证据能证明工程在验收时确存在部分质量问题，义兴公司亦表示愿意整改，工程已通过验收，劲兆公司主张施工质量违约金261124.44元无合同依据，不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第二百六十九条、第二百八十三条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十二条规定，判决：一、安徽劲兆电气有限公司于判决生效之日起十日内给付合肥市义兴建筑安装工程有限责任公司工程款4043617.07元；二、确认合肥市义兴建筑安装工程有限责任公司对承建的“安徽劲兆电气有限公司中压厂房、辅助车间-工程”折价或拍卖的价款，在判决第一项范围内享有优先受偿权；三、安徽劲兆电气有限公司于判决生效之日起十日内给付合肥市义兴建筑安装工程有限责任公司鉴定费75000元；四、驳回合肥市义兴建筑安装工程有限责任公司的其他诉讼请求；五、合肥市义兴建筑安装工程有限责任公司于判决生效之日起十日内给付安徽劲兆电气有限公司工期违约金59400元；六、合肥市义兴建筑安装工程有限责任公司于判决生效之日起十日内赔偿安徽劲兆电气有限公司损失153000元；七、驳回安徽劲兆电气有限公司的其他反诉请求。本诉案件受理费80740元，减半收取40370元，合肥市义兴建筑安装工程有限责任公司负担23795元，安徽劲兆电气有限公司负担16575元，反诉案件受理费6820元，安徽劲兆电气有限公司负担5780元，合肥市义兴建筑安装工程有限责任公司负担1040元。 二审期间，劲兆公司围绕上诉请求向本院提交电费清单一组及水费清单三张，以证明劲兆公司垫付电费17222.08元、水费1214.23元；义兴公司质证称不认可前述清单的关联性，并称己方已全部结算施工期间水电费，鉴定报告也将水电费承担事宜计入优惠的90万元里。义兴公司向本院提交水电费缴费凭证一组，以证明义兴公司缴纳水电费至2019年5月，三张票据票面金额为6107元，义兴公司未拖欠水电费；劲兆公司质证称该组凭证仅能证明三个月电费，但施工工期较长。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，劲兆公司经由招投标程序将其位于安徽省巢湖市经济开发区的中压厂房、辅助车间一项目及附属工程发包给义兴公司施工，双方就承包施工事宜签订的《建设工程施工合同》以及两份补充协议书系双方真实意思表示，不违反法律、法规禁止性规定，对双方具有法律拘束力。 经查劲兆公司在义兴公司组织施工期间未按约及时足额支付工程进度款，第一笔款200万支付时间延误42天，第二笔款100万元支付时间延误49天，第三笔款300万元支付时间延误61天，一审认定义兴公司在工程进度款滞后支付情况下享有工期顺延152天的正当理由，有合同依据，本院予以认同，因《补充协议书》签订时间在《建设工程施工合同》签订时间之后，《补充协议书》载明“本协议与主合同的内容不一致的以本补充协议为准”，一审采纳补充协议书约定的工期延误日罚款300元标准计算义兴公司应承担工期延误违约金59400元（198元×300元/日），并无不当，对劲兆公司上诉主张的过高数额工期延误违约金，本院不予支持。一审依据义兴公司工期延误天数以及补充协议书约定的工程款支付期限、比例，认定劲兆公司至迟应于2020年3月24日向义兴公司支付合同价款80%，亦无不当，劲兆公司上诉称一审认定的工程余款支付期限错误，本院不予采信。 劲兆公司上诉称义兴公司于2018年11月3日向其借款300万元，其实际出借200万元，义兴公司应按书面承诺承担借款利息，该请求非本案建设工程施工合同纠纷案件审理范畴，本院不予处理。二审中两公司均就施工期间水电费缴纳事宜向本院提供了证据，劲兆公司上诉称其代义兴公司垫付了施工期间全部水电费，事实依据不足，本院不予采信，又因一审基于对劲兆公司在工期延误期间遭受其他实际损失的考虑认定义兴公司在支付工期延误违约金59400元之外另赔偿损失15.3万元，本院对劲兆公司上诉主张的其他过高损失数额不予支持。 因义兴公司组织施工的涉案工程已竣工验收合格，劲兆公司上诉以《建设工程施工合同》约定的“如果因承租人原因工程质量达不到约定的质量标准，经承包人整改仍达不到约定的质量标准，或者质量问题严重无法修补，发包人有权解除本合同，承包人按照合同总价的2%支付发包人违约金”为由主张义兴公司对工程质量问题承担违约责任，无事实依据，本院不予支持。 一审基于诉讼请求处理结果及公平原则认定双方平均分担鉴定费，本院予以确认，劲兆公司上诉称鉴定费应由义兴公司全部承担，本院不予采纳。 鉴定意见书所列第一项钢筋部分争议造价系按安徽省机械工业设计院有限公司设计图纸修改通知单、设计编号2017y-20楼面板构造详图一与招标图纸楼面板构造详图计算出的钢筋差量，而双方签订的第二次补充协议书约定义兴公司在安徽省机械工业设计院优化调整设计的基础上作出让价，故一审认定该部分量差不再另行扣除，并无不当，本院对劲兆公司上诉提出的相关异议不予采纳。 综上所述，劲兆公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费15230元，由安徽劲兆电气有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  张长海 审判员  马枫蔷 审判员  方玮韡 二〇二〇年七月十六日 书记员  俞文静 附相关法律法规： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。