苏州市吴中区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0506民初9676号原告（反诉被告）：昆山金莓电子有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇恒盛路**。法定代表人：史瀚志，总经理。委托诉讼代理人：吴小轩，江苏王建华律师事务所律师。被告（反诉原告）：上海雅坤印刷材料有限公司苏州分公司，住所，住所地江苏省苏州吴中经济开发区吴中商城****div>负责人：周衍超，总经理。委托诉讼代理人：丁红梅，江苏永德律师事务所律师。被告：上海雅坤印刷材料有限公司，住所地上海，住所地上海市闵行区纪翟路****-86>法定代表人：赵俊，经理。原告昆山金莓电子有限公司（以下简称金莓公司）与被告上海雅坤印刷材料有限公司苏州分公司（以下简称雅坤苏州分公司）、上海雅坤印刷材料有限公司（以下简称雅坤公司）定作合同纠纷一案,本院于2019年10月25日立案。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。审理中，被告雅坤苏州分公司提起反诉，本院依法将本诉和反诉合并审理。原告金莓公司委托诉讼代理人吴小轩，被告雅坤苏州分公司负责人周衍超、委托诉讼代理人丁红梅到庭参加诉讼。被告雅坤公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告金莓公司向本院提出诉讼请求：1、被告雅坤苏州分公司返还已付定金173000元及违约定金差额部分69200元；2、被告雅坤公司对第一项请求承担连带偿还责任；3、两被告承担本案诉讼费用。后，原告变更诉讼请求为：1、确认原告与被告雅坤苏州分公司签订编号20161121001《设备购销合同》解除，被告雅坤苏州分公司双倍返还已支付定金173000元*2=346000元；2、被告雅坤公司对第一项请求承担连带偿还责任；3、两被告承担本案所有诉讼费（含受理费、保全费等）。事实与理由：其因生产需要与雅坤苏州分公司签订《设备购销合同》，向雅坤苏州分公司采购7色全自动移印机一台，总价346000元。约定签约7日内预付定金50%，设备送至其处调试好后30日内付剩余全款，并约定设备功能、精度达不到其要求，无法正常生产，厂家退回所有款项。签约后其按约支付50%定金，但雅坤苏州分公司设备送至其处后一直在调试，至今未调试好，致其一直未能验收。多次调试后雅坤苏州分公司无法调试成功失去信心，干脆不再调试。其曾于2017年12月、2018年1月及2018年3月5日书面通知雅坤苏州分公司继续调试，但雅坤苏州分公司未派人调试。最后其无奈通知解除双方签订的合同，并要求对方承担损失。雅坤公司系雅坤苏州分公司的总公司，应对此承担连带责任。被告雅坤苏州分公司辩称，原告的主张无事实与法律依据，请求驳回。双方签约后其积极履行合同，货到原告处后其多次调试并调试成功，但每次书面验收环节时原告便更换此前的调试验收人员，无故推翻已经成功的调试，一再拒绝验收。其产品不存在质量问题，也不存在无法调试成功的情况。其调试需要原告提供合格的样板产品，但原告每次提供的产品均未达到合格的要求，存在表面有颗粒、不光滑的情形，严重影响其调试，即便在此种恶劣情况下，其交付的产品仍能打样成功，故未能验收的根本原因在与原告恶意拖延、拒绝验收。故原告无权解除合同，也无权要求双倍返还定金。同时，合同约定的定金超过法律规定。由于原告行使任意解除权，对其造成损失应当承担赔偿责任，故提起反诉请求：一、反诉被告赔偿反诉原告损失320000元；二、反诉费用由反诉被告承担。反诉被告金莓公司辩称，不同意反诉请求。其多次发函要求雅坤苏州分公司履行调试义务，对方没有履行构成违约，故其主张解除合同，因此雅坤苏州分公司无权主张损失。被告雅坤公司对本诉未作答辩，对反诉未发表意见。本院经审理认定事实如下：2016年11月21日，金莓公司（甲方）与雅坤苏州分公司（乙方）签订1份合同编号为20161121001的《设备购销合同》，约定甲方购买乙方1台7色全自动移印机，价格346000元，一、交货期为2017年1月20日。二、质量协议、技术及验收标准为：1、生产周期≤15秒/pcs，良品率98%；2、重复精度≤0.05mm；3、要求一人可完成整个面板的全部丝印；4、上料区加静电除尘设备，下料加机械手取料；5、用油盘，且要做快速转款涉及，专业人员2.5H内（可以随时更换成油盅）；6、验收标准：连续生产7天无品质、设备异常视为验收合格（注：品质异常为：字体粗细一致，字体、线条整齐清洗，不可溢墨，不可有针眼、缺墨现象，丝印位置与菲林核对一致）。且调试不能超过30天。规定日期内，甲方收到的设备要求是已调试好的，可正常生产的。乙方需按报价单内材料和部件制作设备。验收合格后，乙方需提供设计平面图和使用说明书。设备使用寿命5年以上。要求3套不同面板丝印方案的调机参数。设备包含一套胶头、一套网版、一套治具。三、付款方式和期限：合同签订7天内预付定金50%（173000元），设备送到甲方调试好后30天内付剩余全款50%（173000元）。……四、双方责任：1、甲方根据本合同约定之验收标准，对乙方交货之设备进行验收。设备明显未达到合同验收标准时，甲方可以拒收，不承担违约责任。……3、设备功能、精度达不到甲方所要求之条件，无法正常生产，厂家退回所有款项。……2016年11月25日，金莓公司向雅坤苏州分公司支付173000元。2017年12月15日金莓公司委托律师向雅坤苏州分公司发函表示，设备送到金莓公司后一直在调试，至今未调试好，导致未能验收，要求对方收函后立即（2日内）前来调试。该函件快递单显示收件单位为雅坤苏州分公司，地址为苏州工业园区，地址为苏州工业园区唯和路****12月16日被他人签收。2018年1月9日金莓公司委托律师向雅坤苏州分公司再次发函，内容与前述函件基本一致，收件地址为雅坤苏州分公司注册地，该函件于2018年1月12日退回。2018年3月5日金莓公司委托律师向雅坤公司、雅坤苏州分公司发函，内容与前述函件基本一致，收件地址为雅坤公司、雅坤苏州分公司注册地址，其中寄给雅坤公司的函件于2018年3月11日退回，寄给雅坤苏州分公司的函件于2018年3月7日他人签收。2018年3月14日，金莓公司委托律师向雅坤公司、雅坤苏州分公司分别发函，认为由于雅坤公司、雅坤苏州分公司在设备送到金莓公司后一直在调试，至今未调试好，致其未能验收，且多次书面通知雅坤苏州分公司继续调试，但对方未派员进行，构成严重违约，故要求解除双方于2016年11月21日签订的《设备购销合同》，并于收函后三日内双倍返还定金346000元且承担经济损失。该函件寄往雅坤公司、雅坤苏州分公司的注册地，但均被退回。审理中，金莓公司与雅坤苏州分公司一致确认案涉设备于2017年1月左右交付金莓公司。另查明，本案原由昆山市人民法院于2018年4月27日立案受理，于2018年6月6日将诉状副本送达雅坤苏州分公司，后雅坤苏州分公司在递交答辩状期间对管辖权提出异议，该院经审查作出（2018）苏0583民初6868号民事裁定书，将该案移送至本院审理。因金莓公司不服该民事裁定上诉至苏州市中级人民法院，二审裁定驳回上诉，维持原裁定。昆山市人民法院遂将该案移送至本院。再查明，雅坤苏州分公司系雅坤公司设立的分公司。以上事实，由设备购销合同、催告函、通知函、邮寄凭证及当事人陈述等证据予以证实。金莓公司称，其通过报价单向雅坤苏州分公司采购案涉标的物，签约后对方于2017年1月左右将货物送至其处，其电话通知对方前来调试，但调试多次均未达到约定标准，此后经其三次书面通知雅坤苏州分公司在合理时间内仍不履行合同约定的调试设备义务。金莓公司先表示其行使定作人的任意解除权，后又表示，因雅坤苏州分公司未履行约定的调试义务，构成违约，且其购买案涉设备是用于承接美的公司订单，由于雅坤苏州分公司未调试成功导致其未能进行生产，造成订单丢失，不能实现合同目的，其认为雅坤苏州分公司构成根本违约。对于设备是否能达到验收标准，其以没有鉴定必要为由表示不申请司法鉴定，也不同意法院指定一定期间由雅坤苏州分公司前来调试设备。对于其主张，金莓公司还提供如下证据：1、周衍超于2018年3月27日发送给原告的主题为机器改善计划书的电子邮件1份，邮件内容为：很抱歉由于个人原因延误工作进度，附件为我司提供的机器改善计划书，请帮忙处理，期待尽快把问题解决。该邮件附件为金莓电子机器协助改善计划书，内容如下：协助改善要求来自金莓章主管微信中，异常反应日期为2018年3月23日，明确了解协助改善要求描述为：1、字体位置偏移不稳定，2、字体粗细不一致；3、溢墨；4、字体内有针空；5、产能达不到要求。立即组织相关人员针对协助改善要求，确认相关数据，提交协助方案。假设以上协助改善要求存在，我司可以出具如下方案协助解决。1、字体位置偏移不稳定，判定两种方案解决：一、工装治具调整改善，二、再次确认素材的变形误差尺寸；2、字体精细不致，判定改善途径：一、严格控制油墨与稀释剂配比要求，二、建议通过培训使现场配备的专业技术员熟悉、了解、监督、发现、杜绝此问题；3、溢墨：判定改善途径：一、严格控制油墨用量及要求；二、建议通过培训使现场配备的专业技术员熟悉、了解、监督、发现、杜绝此问题；4、字体内有针空：判定改善途径：更改印刷辅材标准参数；5、产能达不到要求：判定改善途径：一、机器具备完成达到合同约定产能条件，可以现场印刷测试数据。二、我司技术员可以辅助完成此项要求。改善结果为：我司可以随时指派专业技术员在现场按照以上方案，协助完成。效果确认：烦请贵司指定一名相关人员与我司负责人张**进行面对面验收及确认。现场标准化要求：制定标准文件，将工艺条件做成作业文件，制作OPL全员进行培训，生产时按更改的工艺条件生产，由现场技术员进行点检确认，保证生产工艺与文件一致性测试再进行生产。经质证，雅坤苏州分公司对该证据真实性认可，其表示在该邮件之前金莓公司一直要其签署确认设备有问题的表格，其回函称如果有问题就配合调试，但实际并不存在上述问题，该表格是由金莓公司制作的，其中异常情况是金莓公司提出让其回复的，异常情况中字体位置偏移不稳定是因为金莓公司提供打样的面板都是不良品，印刷会变形。字体粗细不一致是因为字体位置偏移，会产生重影。溢墨是因为面板不良品，有颗粒，所以会有溢出。字体针孔与机器无关，是调试的人员的技术问题，需要进行调试，调试到一定阶段做了30、50个就不会产生了。产能达不到要求是不存在的，其生产的设备产能比合同约定要高一倍。金莓公司一直要求其回复这些问题，否则无法继续交易。故其回复假设存在以上问题其会协助解决。雅坤苏州分公司称，在定作案涉设备前，金莓公司提供实物让其打样，打样确认后询价定价，确认的样品也在金莓公司处，其交付的设备已经调试成功，但金莓公司恶意拖延不予验收，每次调试时金莓公司都会更换不同的人员提出不同的要求。如金莓公司同意验收，由于不知道保管情况，其进行一周到半个月的保养就可以达到验收标准。由于金莓公司恶意拖延不予验收，且行使解除权致使合同无法继续履行，故应由金莓公司赔偿其损失。反诉损失32万元系其向深圳市榕中兴印刷设备有限公司（以下简称榕中兴公司）支付设备组件款24万元及人工、配件辅材款8万元。其向榕中兴公司采购设备组件，再由其安装钢板和胶头后交付金莓公司，反诉损失系其生产成本，包含了20%的定金，但由于仅没收定金无法弥补其损失，故要求据实赔偿。为证明其主张，雅坤苏州分公司提供了如下证据：1、样品实物1件，系已有印刷字体的洗衣机面板，其表示该实物就是根据金莓公司要求打样成功的样品，不存在上述问题。2、两张工商银行业务回单，分别是雅坤苏州分公司于2016年11月25日、2017年4月7日向榕中兴公司支付10万元、4万元。经质证，金莓公司认为证据1实物不能证明是通过案涉设备调试过程中打印出来的产品。证据2真实性无异议，关联性不认可，不能证明该款是本案设备组件的款项，案涉设备在2017年1月已经交货，所有组件已经采购完成，雅坤苏州分公司未提供相应合同证明与本案有关。本院认为，金莓公司与雅坤苏州分公司之间签订的设备购销合同合法有效，双方需恪守履行。该合同虽名为购销合同，但实际系金莓公司向雅坤苏州分公司定作移印机设备，双方构成承揽合同关系。在当事人一方违约致使不能实现合同目的时，另一方当事人可以行使法定解除权。同时，定作人可以行使任意解除权，即随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。在对方当事人存在根本违约的情形下，发生任意解除权和一般法定解除权的竞合，当事人有权择一行使解除权，并要求违约方承担赔偿责任。本案中，金莓公司主张雅坤苏州分公司没有按约调试案涉设备，构成违约，故行使解除权。但违约解除需达到根本违约的程度。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽人的主合同义务系向定作人按约交付工作成果。雅坤苏州分公司向金莓公司交付了案涉设备，是否履行调试义务不必然构成根本违约，只有当设备无法满足合同目的时方构成根本违约。庭审中，雅坤苏州分公司明确可以调试后达到验收标准，但金莓公司不同意调试也不对案涉设备是否达到验收标准进行司法鉴定，对于设备验收中出现的问题的性质、程度以及责任所在等，在双方无法达成一致的情况下，需相关专业人员或机构进行鉴定才能确定，而金莓公司不同意对案涉设备进行鉴定，理应承担相应的不利后果。故金莓公司主张雅坤苏州分公司构成根本违约要求解除合同的理由不能成立。在此情况下，金莓公司只得行使任意解除权，鉴于金莓公司此前的解除通知未能有效送达雅坤苏州分公司，故本院依法认定案涉合同在诉状副本送达雅坤苏州分公司即2018年6月6日时解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。案涉合同解除后，雅坤苏州分公司应返还金莓公司预付款，金莓公司应返还雅坤苏州分公司已交付的设备，同时，金莓公司还需赔偿解除承揽合同给承揽人造成的损失。本案中，双方约定了定金，但该定金的数额超过担保法所规定的主合同标的额20%的上限，因此超出部分应为预付款。故金莓公司向雅坤苏州分公司支付的173000元系由定金69200元及预付款103800元组成。在金莓公司未举证证明雅坤苏州分公司存在根本违约的情况下，金莓公司主张双倍返还定金，依据不足不予支持，雅坤苏州分公司应返还金莓公司173000元。雅坤苏州分公司作为雅坤公司设立的分公司，其民事责任由公司承担，故雅坤公司应对雅坤苏州分公司不能清偿部分的债务承担补充清偿责任。雅坤公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为放弃抗辩权利。对于反诉部分，承揽人要求定作人赔偿损失，应对其损失承担举证责任。但雅坤苏州分公司所提供的证据不足以证明系其为完成工作所支付费用，考虑到雅坤苏州分公司确已交付了移印机设备，存在一定生产成本，本院酌情认定损失金额为69200元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条、第二百五十一条、第二百六十一条、第二百六十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告昆山金莓电子有限公司与被告上海雅坤印刷材料有限公司苏州分公司于2016年11月21日签订的编号为20161121001的《设备购销合同》于2018年6月6日解除。二、被告上海雅坤印刷材料有限公司苏州分公司于本判决生效之日起十日内支付原告昆山金莓电子有限公司173000元。三、原告昆山金莓电子有限公司于本判决生效之日起十日内将案涉1台7色全自动移印机退还被告上海雅坤印刷材料有限公司苏州分公司。四、被告上海雅坤印刷材料有限公司对被告上海雅坤印刷材料有限公司苏州分公司在履行上述债务时不能清偿的部分承担补充清偿责任。五、驳回原告昆山金莓电子有限公司的其他诉讼请求。六、反诉被告昆山金莓电子有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿反诉原告上海雅坤印刷材料有限公司苏州分公司69200元。七、驳回反诉原告上海雅坤印刷材料有限公司苏州分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6490元、财产保全费1770元，合计8260元，由原告昆山金莓电子有限公司负担3760元，被告上海雅坤印刷材料有限公司苏州分公司、上海雅坤印刷材料有限公司负担4500元。反诉案件受理费3050元，由反诉原告上海雅坤印刷材料有限公司苏州分公司负担2285元，由反诉被告昆山金莓电子有限公司负担765元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。审 判 长 沈 歆人民陪审员 沈 郴人民陪审员 朱卫华二〇二〇年七月二十一日书 记 员 俞佳平