河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终8505号上诉人（原审原告）：董莉，女，汉族，1968年6月15日出生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：张冬梅，郑州市嵩山路法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：河南省建筑装饰装修协会，住所地郑州市金水路**付附**，统一代码51410000514558204F。法定代表人：赵某某，执行会长。委托诉讼代理人：刘士伟，河南筑基律师事务所律师。委托诉讼代理人：王韵凯，河南筑基律师事务所实习律师。上诉人董莉因与上诉人河南省建筑装饰装修协会劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初4831号民事判决，向本院提起上诉。本院依法开庭进行审理，现已审理终结。董莉上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院不支持被上诉人返还上诉人垫付的2015年7月至11月的社会保险费是错误的；二、一审法院认为被上诉人不属于违法解除劳动合同是错误的，被上诉人应支付上诉人赔偿金。河南省建筑装饰装修协会上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判。事实和理由：被上诉人因严重违反单位纪律和规章制度而被辞退，要求补发工资没有依据；被上诉人主张的赔偿其损失1478.37元（实为社保费用）已过时效期限，不应支持。董莉提出诉讼请求：一、判令被告返还原告替被告垫付的应由被告承担的2015年7月—11月社会保险费；二、判令被告赔偿原告损失1478.37元；三、判令被告支付原告2019年7月份—2020年3月份工资31500元；四、判令因被告与原告未签订劳动合同应支付的二倍工资中未支付部分工资38500元（11个月）；五、判令被告支付原告赔偿金42000元；六、本案诉讼费由被告负担。原审查明：董莉原系湖南省工艺美术学校室内设计专业学生，1990年被分配至河南省轻工业厅工作。2015年11月5日，董莉向郑州市社会保险局申请停止社保，停保原因为：在职人员解除劳动合同。2016年3月3日，董莉向郑州市社会保险局申请恢复缴纳社会保险。该两份申请表上均有省装修协会公司的公章。郑州市社会保险局于2020年4月2日出具的河南社会保险个人参保证明显示：董莉的基本养老保险、失业保险、工商保险缴费情况为1992年11月至2015年6月缴纳单位为河南省家具工业公司，2015年7月至2015年11月缴纳单位为省装修协会，2016年3月至2019年9月缴纳单位为省装修协会。同时，郑州市社会保险局于2020年4月27日出具的河南省城镇职工企业养老保险在职职工信息查询单显示：董莉参加工作时间为1990年7月1日，建立个人账户时间为1992年11月。董莉的养老保险缴费至2019年9月份，其中2015年12月至2016年2月期间社保欠费。2015年养老保险个人缴费基数为2463.95元，2016年个人缴费基数为2700元。2019年9月5日，省装修协会向郑州市社会保险局提交申请，申请将董莉的社保停保，停保原因为在职人员辞职。2017年3月1日，董莉（乙方）与省装修协会（甲方）签订《劳动合同》，载明：自用工之日2017年3月1日起至次年3月1日止，一年一签，如在定期考核中发现乙方未能认真履行并很好完成工作，或乙方个人原因，致使合同无法履行，省装修协会有权随时终止本劳动合同等。2019年6月19日，河南省肿瘤医院给董莉出具的诊断证明书为：甲状腺癌术后疲乏无力，处理和建议为：1、内科治疗；2、建议休息一月。为此，2019年7月4日，董莉让同事井朋光提交《请假条》一份，载明：因本人手术后三年来，内分泌调整不理想，导致时而甲元时而甲减，身体疲乏无力，头昏脑胀，复查时医生要求去医院持续治疗一个月（特申请7月5—8月5）。双方在聊天过程中，井朋光告知董莉需要给赵某某秘书长请假，董莉称已经给赵某某秘书长发过信息了，会再打电话告知赵某某秘书长。但董莉自认其对请假报批制度知情且此次请假并未经过公司领导批准，此后，董莉未再回省装修协会工作。2019年8月15日，省装修协会发出《辞退通知》一份，载明：董莉，由于你自2019年7月4日起，私自离岗一个多月，经单位多次催告既不回单位上班也不办理工作交接手续，在单位造成很不好的影响，鉴于你的工作表现，本单位决定对你予以辞退。辞退后，单位给你缴纳8、9两个月社保及公积金费用，个人不得再以单位名誉开展任何业务活动，否则一切后果自负。同日，省装修协会出具《解除劳动关系证明》一份，载明：董莉（女）系我单位员工，身份证号，因自身原因，于2019年8月份离职，与我单位解除劳动关系。特此证明。该《辞退通知》和《解除劳动关系证明》并未正式通知董莉，因省装修协会未建立工会，因此辞退董莉一事亦未通知工会。2019年11月29日，在省装修协会办公室工作的张某某与董莉见面时，经张某某告知，董莉知道因其请假手续不合格，不符合规定，而被省装修协会开除。2020年4月13日，河南省家具工业公司出具的《证明》载明：董莉，身份证号；1990年7月1日至2014年2月在河南省家具工业公司工作。2014年3月入职河南省建筑装饰装修协会。2014年3月至2015年6月期间的社保在河南省家具工业公司，单位和个人部分由董莉缴纳。2015年6月社保转入河南省建筑装饰装修协会。董莉提交的2017年8月4日的有赵某某签字同意的省装修协会8月工资表显示：董莉基本工资2700元，住房补贴200元，绩效工资600元，应发小计3500元，扣公积金324元，扣医疗保险44元，扣养老保险176元，应扣小计544元，实发2956元。省装修协会提交的董莉工资表显示：2014年3月—12月，董莉基本工资为1200元，住房补贴为200元，绩效工资为600元，应发小计为2000元，实发2000元。2015年1月—2016年5月，董莉基本工资为1400元，住房补贴为200元，绩效工资为600元，应发小计为2200元，扣医疗保险44元，扣养老保险176元，应扣小计220元，实发1980元。2016年6月—2017年3月，董莉基本工资为1600元，住房补贴为200元，绩效工资为600元，应发小计为2400元，扣医疗保险44元，扣养老保险176元，应扣小计220元，实发2180元。2017年4月—6月，董莉基本工资为1900元，住房补贴为200元，绩效工资为600元，应发小计为2700元，扣医疗保险44元，扣养老保险176元，应扣小计220元，实发2480元。2017年7月—2019年6月，董莉基本工资为2700元，住房补贴为200元，绩效工资为600元，应发小计为3500元，扣公积金420元，扣医疗保险70.48元，扣养老保险281.94元，扣失业10.57元，应扣小计782.99元，实发2717.01元。董莉向本院提交1992年12月21日的《河南省企业职工升级审批表》一份，显示董莉工作单位为省家具工业公司，于1990年7月参加工作，职务为干部，董莉自认其在该公司系停薪留职。案件审理过程中，董莉称2015年7月至11月的社会保险费实际由自己缴纳的，因为公司不给查账，所以没有书面证据。董莉要求省装修协会赔偿2015年12月到2016年2月停止社保造成的损失，当时缴费基数是2463.95元，省装修协会每月应交492.79元。董莉还称自2014年3月份入职省装修协会以来，省装修协会一直没有与其签订劳动合同，从2017年8月开始，其每月工资为3500元。省装修协会称2015年12月至2016年2月，董莉的社保显示是停保状态，是因为当时董莉在河南省轻工业厅下属公司，社保还没有转过来。2020年4月9日，董莉向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求省装修协会返还垫付的保险费、补缴社会保险费、支付双倍工资、赔偿金等。2020年4月14日，郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书，并于2020年4月16日送达给董莉。原审认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。董莉称2014年3月份入职省装修协会工作，与省装修协会建立劳动关系，省装修协会提交的董莉工资表显示2014年3月，省装修协会向董莉下发工资，因此对董莉称2014年3月份与省装修协会建立劳动关系，本院予以认定。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，董莉称2015年7月至11月的社会保险费由自己代省装修协会垫付，应由省装修协会予以返还，但董莉并未提交相应证据证明其代省装修协会垫付社保费用，因此对该诉讼请求，本院不予支持。董莉要求省装修协会赔偿2015年12月到2016年2月停止社保造成的损失，对此，本院认为结合2020年4月13日，河南省家具工业公司出具的《证明》及2020年4月2日，郑州市社会保险局出具的河南社会保险个人参保证明，可以认定董莉于2015年6月社保已转入省装修协会，但2015年12月到2016年2月，省装修协会并未按时为董莉缴纳社保费用，因此该部分费用应由省装修协会依法赔偿给董莉。结合2020年4月27日，郑州市社会保险局出具的河南省城镇职工企业养老保险在职职工信息查询单，对董莉称缴费基数是2463.95元，省装修协会每月应交492.79元，本院予以认可。故省装修协会应赔偿董莉未交社保费用492.79元×3=1478.37元。省装修协会辩称，董莉于2018年6月8日起达到法定退休年龄，已丧失劳动关系主体资格，省装修协会于董莉达到法定退休年龄后可以不继续为董莉缴纳社保，对此，本院认为，依据1992年12月21日的《河南省企业职工升级审批表》，董莉参加工作时职务为干部，且省装修协会2019年系将董莉辞退，省装修协会的该项辩称与其作出的辞退决定自相矛盾，本院不予支持。董莉要求省装修协会支付2019年7月份至2020年3月份工资，本院认为，董莉作为办公室人员，明知单位请假制度，仍在请假未获得批准的情况下擅自离岗且未再回省装修协会工作，省装修协会于2019年8月15日发出《辞退通知》和《解除劳动关系证明》，将董莉辞退，至该《辞退通知》和《解除劳动关系证明》实际到达董莉，即2019年11月29日，省装修协会工作人员张某某告知董莉该事实之日起，双方劳动合同关系予以解除，因此，对于董莉主张的2019年7月份至2020年3月工资，本院支持2019年7月至2019年11月部分，超出部分，本院不予支持。关于该部分工资标准，董莉称2017年8月开始，其每月工资为3500元，结合省装修协会提交的董莉工资表，本院对此予以认可，但因2019年7月至9月，省装修协会已代董莉缴纳其应缴的社保费用及公积金，结合省装修协会提交的工资表，在此期间，省装修协会应支付董莉的工资中应扣除上述费用，关于该部分费用的标准，董莉未提交相应证据，结合省装修协会提交的工资表，本院确认每月应扣除社保及公积金部分为782.99元，故省装修协会应支付董莉该部分工资为（3500-782.99）×3+3500×2=15151.03元。董莉要求省装修协会支付二倍工资的诉讼请求，本院认为，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，董莉于2014年3月入职省装修协会，期间（2016、2017年）省装修协会与其签订劳动合同，直至本次起诉，董莉申请仲裁的时效期间早已经过，董莉亦并未提出证据证明该时效期间存在中止中断的事由，且董莉自认在原单位系停薪留职人员，具有双重劳动关系，综上所述，对董莉该项诉讼请求，本院不予支持。董莉要求省装修协会支付赔偿金，对此，本院认为，董莉在明知情况下仍违反单位请假制度，被省装修协会辞退，虽然该辞退并未通知工会，但因省装修协会并未建立工会，且通知工会属于程序性瑕疵，并不属于违法性解除劳动合同，鉴于董莉系违反省装修协会的规章制度被辞退，故对董莉该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、河南省建筑装饰装修协会于本判决生效后十日内支付董莉未交社保费用1478.37元；二、河南省建筑装饰装修协会于本判决生效后十日内支付董莉工资15151.03元；三、驳回董莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由河南省建筑装饰装修协会负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。上诉人董莉要求上诉人河南省建筑装饰装修协会返还垫付的2015年7月至11月的社会保险费没有提供证据证明，不应支持；董莉违反劳动纪律，河南省建筑装饰装修协会解除劳动合同符合法律规定，故董莉主张经济赔偿金没有事实和法律依据，不应支持；但河南省建筑装饰装修协会停发工资时间应与解除劳动合同通知到达董莉的时间一致。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；二上诉人上诉理由均证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由上诉人董莉、河南省建筑装饰装修协会各负担10元。本判决为终审判决。审判员 安 军二〇二〇年七月二十七日书记员 王梦龙