福建省福州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）闽01执复126号 复议申请人：林耿新，男，汉族，1984年8月29日出生，住福建省福州市仓山区。 申请执行人：厦门国际银行股份有限公司福州分行，住所地福建省福州市鼓楼区五一北路**。 负责人：黄来志，总经理。 被执行人：张臣，男，汉族，1965年12月9日出生，住福建省福州市鼓楼区。 复议申请人林耿新不服福建省福州市鼓楼区人民法院（以下简称鼓楼法院）作出的（2020）闽0102执异40号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 鼓楼法院查明，本案的执行依据为（2019）闽0102民初4394号民事判决书，判决如下：“一、张臣应于本判决生效之日起十日内偿还厦门国际银行股份有限公司福州分行借款本金2001649.99元，并支付利息、罚息及复利（利息、罚息及复利暂计至2019年5月13日为146117.14元，之后至款项还清之日止的利息、罚息及复利按《人民币个人消费借款合同》的约定计付）；二、张臣应于本判决生效之日起十日内赔偿厦门国际银行股份有限公司福州分行律师代理费损失30025元；三、厦门国际银行股份有限公司福州分行有权对张臣提供的坐落于福州市鼓楼区××镇××号××花园××＃楼××单元房产（房屋所有权证号：榕房权证Ｒ字第0××3号）及坐落于福州市鼓楼区××镇××号××花园××＃××＃××＃××＃××＃楼××室××层××车位【不动产权证号：闽（2016）福州市不动产权第0××0号】，以折价或拍卖、变卖后所得价款优先受偿本判决第一、二项确定的债权。”该判决于2019年7月11日发生法律效力。本案于2020年1月2日立案执行，于2020年2月17日依法在淘宝网司法拍卖网络平台上拍卖被执行人张臣名下位于福州市鼓楼区××镇××号××花园××＃楼××单元房产，并最终由买受人以250万元的最高价竞得上述房产并支付完毕价款。2020年4月15日，该院告知异议人，案涉房屋拍卖价款250万元在扣除本案诉讼费11576.5元、执行费22417元和拟向被执行人张臣保留的八年房租259646.4元（按三个人65平米的标准）后，因所剩执行款2206360.1元不足以清偿第一顺位抵押权人厦门国际银行股份有限公司福州分行（以下简称厦门银行福州分行）的全部本息，该院现将剩余款项全部发还厦门银行福州分行。异议人对上述执行行为不服，向该院提出执行异议。另查明，案涉房产于2017年8月25日抵押给厦门银行福州分行，并办理抵押登记。2018年3月2日，张臣将上述案涉房产再抵押给案外人林耿新，债权数额500000元，并办理抵押登记。 鼓楼法院再查明，被执行人张臣提供的户口簿载明，被执行人张臣、其妻罗东玲、其女张丽娜的户口所在地皆为福州市鼓楼区××号××花园××座××单元。 鼓楼法院认为，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十九条规定：“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。”申请执行人对案涉房产的抵押权登记在先，异议人的抵押权登记在后，申请执行人有权对案涉房产和车位拍卖所得价款优先受偿。且根据该院（2019）闽0102民初4394号民事判决，优先受偿权的范围包括了利息和律师费，异议人的执行异议请求，没有法律依据，该院不予支持。 另关于预留被执行人租金的问题，该院认为，执行部门根据2014年9月26日《福州市人民政府关于公共租赁住房和廉租住房并轨运行的实施意见》第三条规定的租赁标准，给予被执行人张臣及扶养家属三人配租65平方米，并参照《中国房价行情网》中提供的福州市鼓楼区房屋平均租金标准（每平方米租金41.61元），给被执行人张臣保留八年房屋租金259646.4元的执行行为，符合法律规定，异议人关于预留租金数额明显过高的异议主张，没有事实和法律依据，该院不予支持。遂裁定驳回异议人林耿新的全部执行异议请求。 复议申请人林耿新向本院提出复议称，请求撤销鼓楼法院(2020)闽0102执异40号执行裁定书。理由如下：本案不属于《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》(2005年1月1日起施行)第六条“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍买、变卖或者抵债。”规定的情形。申请人林耿新对被执行人张臣的债权设定的抵押权，依法享有优先受偿权，应适用《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》(2005年12月21日起施行)第一条规定:“对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债。”第二条:“人民法院对已经依法设定抵押的被执行人及其所扶养家属居住的房屋，在裁定拍卖、变卖或者抵债后，应当给予被执行人六个月的宽限期。”第七条:“本规定自公布之日起施行。施行前本院已公布的司法解释与本規定不一致的，以本规定为准。首先，据查证，被执行人张臣有维持生活必需的居住房屋，其在捷报花园6座12楼顶层有两间房间及卫生间、厨房(无产权证)，其近期一直居住在此处。而执行部门给被执行人张臣预留八年房屋租金所依据的《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第三款系对上述《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封扣押、冻结财产的规定》第六条的补充说明与规定，被执行人张臣被拍卖的案涉房产并非其扶养家属生活所必需的居住房屋，故申请人认为执行部门依据对《查封规定》第六条补充说明、规定的《异议和复议规定》第二十条第三款给被执行人预留房屋租金的执行行为属于事实认定不清且法律适用错误，鼓楼法院作出的(2020)闽0102执异40号执行裁定书中认为执行部门给被执行人预留租金符合法律规定的裁定系维持错误。申请人认为，本案属拍卖已设定抵押权的房产，应适用的是《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第一条、第二条及第七条之规定，故至多给予被执行人六个月的宽限期而无需再给被执行人张臣预留八年的房屋租金，《异议和复议规定》第二十条规定属于异议审查规则，系针对“唯一住房”的补充规定，不能适用于本案。即使应给被执行人预留一定的房屋租金，法院所计算的八年租金25.9万元的顶格处理也明显过高，严重损害了申请人(抵押权人)林耿新的债权的实现，依据《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第七条给被执行人六个月的宽限期的规定，给被执行人张臣预留的房屋租金至多以六个月的宽限期为限。且被执行人张臣从未提供其所扶养家属的情况(例结婚证、亲属关系证明、未成年子女证明等)、其本人与所扶养家属的住房情况，据了解，张臣女儿现己成年，且常年居住在国外，执行部门按三人配租65平方米的标准计算八年的房屋租金，没有事实依据，且明显过高。综上，申请人请求法院支持其复议申请。 本院对鼓楼法院查明的基本事实予以确认。 另查明，鼓楼法院（2020）闽0102执恢4号财产查询反馈信息表（提起查询时间为2020年1月2日）、福州市不动产登记和交易中心2020年4月23日反馈的《不动产登记信息查询结果》显示，被执行人张臣名下的房产为：鼓楼区洪山镇捷报里9号捷报花园6#楼1104单元及鼓楼区洪山镇捷报里9号捷报花园1#、2#、3#、5#、6#楼连体地下室地下1层59车位。鼓楼法院分别于2020年2月28日、4月2日作出（2020）闽0102执恢4号、（2020）闽0102执恢4号之一执行裁定，裁定上述房地产的所有权归买受人林升所有。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款规定，金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：...（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。涉及本案，被执行人张臣名下住房被鼓楼法院执行拍卖，且无相关证据证明其名下尚有其他住房，鼓楼法院参照《中国房价行情网》中提供的福州市鼓楼区房屋平均租金标准，并根据《福州市人民政府关于公共租赁住房和廉租住房并轨运行的实施意见》第三条规定的租赁标准给被执行人张臣预留八年房屋租金的执行行为，并无不当。复议申请人林耿新认为案涉房产应适用《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》相关规定，至多给予被执行人六个月的宽限期，而无需再给被执行人张臣预留八年的房屋租金的意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回复议申请人林耿新的复议申请，维持福建省福州市鼓楼区人民法院（2020）闽0102执异40号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  孙军挺 审判员  林 辉 审判员  杨贵先 二〇二〇年七月二十二日 书记员  侯珊珊 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议 案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。