湖南省祁阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1121民初1503号原告:祁阳县市场监督管理局，住所地祁阳县长虹街道办事处复兴路**。法定代表人:聂新国，该局局长。委托诉讼代理人（特别代理）：唐兴国，该局工作人员。委托诉讼代理人：张竞蔚，湖南齐物律师事务所律师。被告:陈红梅，女，1971年11月10日出生，汉族，住祁阳县。委托诉讼代理人：蒋永，湖南博大律师事务所律师。原告祁阳县市场监督管理局诉被告陈红梅劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告祁阳县市场监督管理局委托诉讼代理人唐兴国、张竞蔚、被告陈红梅及其委托诉讼代理人蒋永到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告之间不存在劳动关系;2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年11月25日，被告以与原告存在劳动关系为由，向祁阳县劳动争议仲裁委员会申请确认原、被告之间存在劳动关系。2020年4月20日，祁阳县劳动争议仲裁委员会作出祁劳仲案字(2019)第34号《仲裁裁决书》，裁决确认被告(申请人)与原告(被申请人)2007年10月至2020年9月30日之间存在劳动关系。就该仲裁裁决，原告不服，向祁阳县人民法院起诉，确认原、被告之间不存在劳动关系。1、原、被告之间的法律关系系劳务关系，而非劳动关系。首先，原、被告之间没有签订书面的劳动合同；其次，被告不接受原告或原告派出机构黎家坪市场监督管理所的规章制度管理，不需要遵循上下班考勤制度、不需要遵守原告或原告派出机构黎家坪市场监督管理所的工作纪律。被告只要完成原告派出机构黎家坪市场监督管理所中餐烹饪劳务之后，其余时间均由被告自由支配；第三，原告派出机构黎家坪市场监督管理所与被告之间是一种特定的劳务承包关系，即每天(节假日除外)定量完成该所的中餐烹饪劳务，就可以每月获取一定数量货币的劳务报酬。烹饪中餐之后，被告有充分自由的时间与空间，不需要请假。在被告有其他因素不能在约定时间为原告派出机构黎家坪市场监督管理所烹饪中餐时，黎家坪市场监督管理所工作人员有时也自行烹饪。被告这种相对自由、不接受任何单位(含单位管理人员)约束、单纯承包厨房劳务的行为，应认定为劳务关系，而非劳动关系。原、被告之间是一种互助互济的帮扶行为。即被告附条件为原告派出机构黎家坪工商所提供帮厨行为，黎家坪工商所免费为被告提供住房陪读，免费提供被告及其家人借住期间的水电，并适当给付其劳务报酬；这种互助互济的帮扶行为，不应视为劳动关系的具体表现，而应视为社会公序良俗的一种表现形式。《仲裁裁决书》未充分考虑原、被告之间劳务关系的特征，牵强附会认定双方之间存在劳动关系，既与客观事实不符，也与法律规定相悖。请法院确认原、被告之间不存在劳动关系。被告陈红梅辩称：一、双方成立劳动关系，祁阳县劳动争议仲裁委员会作出的祁劳仲案字（2019）第34号仲裁裁决书是正确的，双方虽未签订劳动合同，但已经成立事实上的劳动关系。被告于2007年10月开始到原告处上班，在厨房工作，为原告派出机构黎家坪镇工商所工作人员做中餐，并居住在该所食堂宿舍，原告每月以现金方式发放工资。工资从开始的400元/月后增加到600元、700元、750元、800元，逐年增加，有原告的自认及被告提供的证据证实。因此，双方成立事实上的劳动关系，符合关于确立劳动关系有关事项的通知-劳社部发[2005]12号，“第一条、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任”之规定。二、原告称双方不存在劳动关系理由不能成立。被告从2007年10月开始到原告处上班，时间长达12年之久，符合劳动关系的固定性特征。原告按月支付固定工资，符合劳动关系劳动报酬形式要件。原告称双方是劳务关系，与客观事实不符。劳务关系，存在不特定性及不稳定性，且劳动报酬不固定，多劳多得。明显与客观事实不符，原告称双方不存在劳动关系理由不能成立。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的事实和证据，本院认定如下：1、对原告提供的证据3：关于黎家坪市监所在黎家坪镇政府食堂就餐的证明，拟证明在2019年10月8日至2020年1月22日期间，黎家坪市场监管所工作人员在黎家坪镇政府食堂就餐，原、被告之间不存在劳动关系。被告对该证据的三性均有异议，认为不符合单位出具的形式要件，没有提供出具人的姓名和身份信息，此证据与本案没有关联，这个是2019年10月之后出具的，被告在2019年10月1日以前已经解除了劳动关系。被告的质证理由充分，对该证据本院不予采信。2、对被告提供的证据1：劳动仲裁裁决书，拟证明双方劳动关系成立；原告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为仲裁裁决书未生效，不能证明双方劳动关系成立。原告的质证理由充分，对该证据的真实性本院予以采信，对证明目的不予采信。3、对被告提供的证据2：记事本，拟证实双方已经建立事实上的劳动关系，祁阳市场监督管理局每月支付陈红梅800元。原告对该证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为该证据恰恰证明了双方是一个劳务关系，从记录来看除了劳务报酬以外，陈红梅的记录来看实际是劳务承包的关系。对该证据的真实性本院予以采信。4、对被告提供的证据3：工作场地照片，被告的陈述材料，拟证明陈红梅自2007年10月1日聘请到祁阳市场监督管理局排除机构黎家坪市场监督管理所食堂工作至今，并要求本人驻所值班，节假日负责看守，现今仍居住在黎家坪市场监督管理所食堂值班室，双方没有签订劳动合同，但建立了事实上的劳动关系。原告对该证据的三性均提出异议，认为照片大家都能拍到，在值班室拍摄的照片也有可能是事后故意拍摄的；陈述材料是被告自己写的，从内容来看并不是事实，所谓的证人，从证明的形式来讲也是不符合证据的形式，不能证实其证明目的。5、对被告提供的证据4：调查笔录，拟证明是被告在原告派出机构上班。原告对该证据的三性均有异议，认为调查笔录调查的对象没有提供其住址、年龄、联系方式，三份调查笔录，被调查人的回答均是不肯定、不确定、不清楚、听说，不能证实被告的证明目的。本院认为原告对被告提供的证据2、3、4质证理由充分，对上述证据本院不予以采信。根据本院采信的有效证据，结合当事人的陈述，对本案事实认定如下：2007年10月1日，被告陈红梅经人介绍，到原告派出机构监督管理所从事厨房工作，主要负责监督管理所工作人员的中餐，且常住监督管理所提供的值班室，工资由监督管理所每月以现金形式发放。至2019年10月1日，原告以工作需要为由，解除双方关系。被告不服，向祁阳县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认双方2007年10月至2019年9月30日之间存在劳动关系。2020年4月20日，祁阳县劳动争议仲裁委员会作出祁劳仲字（2019）第34号仲裁裁决书，裁定申请人陈红梅与被申请人祁阳县市场监督管理局2007年10月至2019年9月30日之间存在劳动关系。原告祁阳县市场监督管理局不服，向法院提起诉讼，请求确认原、被告之间不存在劳动关系。本院认为，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”参照该规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，必须同时具备上述情形，才能成立劳动关系。本案中，被告陈红梅自2007年10月1日起到原告派出机构监督管理所从事厨房工作，双方未签订书面劳动合同，虽然监督管理所每月以现金形式给被告发放工资，但被告不接受原告派出机构黎家坪市场监督管理所的规章制度管理，不需要遵循上下班考勤制度、不需要遵守原告派出机构黎家坪市场监督管理所的工作纪律。被告只要完成原告派出机构黎家坪市场监督管理所中餐烹饪劳务之后，其余时间均由被告自由支配，不具备上述规定成立劳动关系的必备要件。原告辩称原、被告之间的法律关系为劳务关系，每月发放工资为劳务工资，理由充分，本院予以采纳。综上所述，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发【2005112号文件)第一条、第二条之规定，判决如下：原告祁阳县市场监督管理局与被告陈红梅之间不存在劳动关系。案件受理费10元，由被告陈红梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起，十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者诉讼代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 员 于杨宁二〇二〇年七月二十二日法官助理 唐银玲书 记 员 罗 倩附相关法律条文：《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发【2005112号文件)一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。