广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂07民终620号 上诉人（一审原告）:刘小勤，男，1975年2月3日出生，汉族，四川省眉山市东坡区人。 委托诉讼代理人：李蓓，广西海盟律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：广西京坤置业有限公司。住所地：灵山县三海街道灵山大道浙商国际商贸城小区******。 法定代表人：李云，该公司董事长。 委托诉讼代理人：劳方凯，广西方凯律师事务所律师。 上诉人刘小勤因与被上诉人广西京坤置业有限公司劳动合同纠纷一案，不服灵山县人民法院作出的（2020）桂0721民初14号民事判决，于2020年4月16日向本院提起上诉。本院于2020年4月28日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月20日召集各方当事人进行了询问活动。上诉人的委托代理人李蓓，被上诉人广西京坤置业有限公司的委托代理人劳方凯到庭参加询问活动。本案现已审理终结。 上诉人刘小勤上诉请求：一、撤销灵山县人民法院（2020）桂0721民初14号民事判决，改判为支持上诉人的全部诉讼请求；二、本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，2017年2月1日，上诉人受聘于被上诉人公司，从事岗位为物业部经理，2017年2月1日至2018年8月31日工资为6500/月、2018年9月1日至2019年6月23日工资为130000元/年，上诉人与被上诉人约定每月先发放10000元，差额10000元在每年年终发放。上诉人自入职至离职期间，被告拒绝与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社会保险，上诉人多次催促，被上诉人均拒绝义务。综上，上诉人因被上诉人未为其缴纳社会保险费而解除劳动合同，要求被上诉人支付经济补偿金，具备事实与法律依据。为此，上诉人特向上级法院提起上诉，请上级法院支持上诉人的全部诉讼请求。 被上诉人广西京坤置业有限公司辩称，一、一审判决认定事实清楚、证据确凿充分，判决正确，应当予以维持；二、上诉人的上诉与事实不符，上诉请求不符合法律规定，没有法律依据。 上诉人刘小勤在一审的起诉请求：一、判令被告向原告支付2017年2月1日至2019年6月23日期间的经济补偿金25000元；二、判令被告向原告支付2019年1月1日至2019年6月23日期间年薪差额5000元；三、判令被告向原告支付6个月失业金共计7008元； 一审判决认定，原告刘小勤于2017年2月受聘于被告广西京坤置业有限公司并担任物业部经理，双方未签订书面劳动合同。原告2017年2月1日至2018年8月31日期间工资为6500元/月，2018年9月1日至2019年6月23日期间原告工资为10000元/月。2019年6月5日，原告向被告递交《员工离职申请表》，其中“辞职原因”一栏为空。原告在被告处工作的最后时间为2019年6月23日。在劳动关系期间，被告未为原告缴纳社会保险。2019年8月15日，原告向灵山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，在开庭前原告撤回仲裁申请。后又再次申请仲裁，请求裁决：1、被申请人向申请人支付2017年2月1日至2019年6月23日期间因解除劳动关系的经济补偿25000元；2、被申请人向申请人支付2019年1月1日至2019年6月23日期间年薪差额5000元；3、被申请人向申请人支付2017年2月1日至2019年6月23日期间的失业赔偿金7008元。原告在仲裁庭审中自认其离职时未向被告说明离职原因为被告没有为其缴纳社会保险。灵山县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月19日作出“灵劳人仲字〔2019〕第51号”《仲裁裁决书》，裁决驳回申请人全部仲裁请求。原告不服该裁决，于2020年1月3日以上述的诉讼请求、事实及理由诉至本院。在庭审中，原、被告均表示对“灵劳人仲字〔2019〕第51号”仲裁裁决查明的事实没有异议。 一审判决认为，原、被告对双方于2017年2月1日建立劳动关系，于2019年6月23日解除劳动关系，原告于2017年2月1日至2018年8月31日期间工资为6500元/月，于2018年9月1日至2019年6月23日期间原告工资为10000元/月的事实没有异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：1、被告应否向原告支付解除劳动合同经济补偿金和失业赔偿金的问题；2、是否存在年薪差额的问题。 一、关于被告应否向原告支付解除劳动合同经济补偿金和失业赔偿金的问题。 根据一审法院查明的事实,原告提交的《员工离职申请表》中未载明“辞职原因”。原告主张因被告未依法为其缴纳社会保险费而辞职,被告对此不予认可，认为原告系主动离职。现双方对原告提出辞职的理由存有争议,原告作为作出该意思表示的一方,应对此进行充分举证。然在案证据难以证明原告系因被告未依法为其缴纳社会保险费而辞职，根据民事证据的相关规定，原告应承担举证不能的不利后果。原告据此主张解除劳动合同的经济补偿金和失业赔偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的解除情形，也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的用人单位应支付经济补偿金和失业人员可以领取失业保险金的情形，故原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金和失业赔偿金的诉讼请求,没有法律依据，一审法院不予支持。 二、关于本案是否存在年薪差额的问题。原告主张2018年9月1日至2019年6月23日的工资为年薪130000元，其中每月由被告先发放10000元，差额10000元于每年年终发放，原告提供图片《2018年年终奖金发放表》予以证明。被告对此不予认可，并提交了原告在职期间的工资表及银行凭证证明原告的工资计算和发放情况。一审法院认为，原告提供的图片《2018年年终奖金发放表》来源于原告单方制作，没有被告的确认或盖章，不符合证据真实性、合法性和关联性的要求，一审法院不予采信。根据相关法律规定,当事人对自己提出的请求所依据的事实或者反驳对方请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告所举的证据不能证实存在年薪差额的事实，原告应承担举证不能的不利后果。故原告要求被告支付2019年1月1日至2019年6月23日期间年薪差额5000元的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条,《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决驳回原告刘小勤的诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。 经二审审理，本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据双方当事人的陈述及诉辩主张，本院归纳本案的争议焦点为：1、被上诉人是否应该支付上诉人提出的经济补偿金；2、被上诉人是否应该支付上诉人提出的失业保险金；3、年薪差额是否存在？是否应当由被上诉人支付给上诉人。 本院认为，一、关于被上诉人是否应该支付上诉人提出的经济补偿金的问题。 本案中，被上诉人2017年2月1日至2019年6月23日期间未为上诉人缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……未依法为劳动者缴纳社会保险费的”上诉人与被上诉人解除劳动合同符合法律规定； 《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，即要向劳动者支付经济补偿金。本案中，上诉人辞职时虽未向被上诉人表明辞职原因是被上诉人未为其缴纳社会保险费，但双方均已承认被上诉人未为上诉人缴纳社会保险费的事实，因此不能免除被上诉人向上诉人支付经济补偿金的责任，被上诉人应按照法律规定，向上诉人支付经济补偿金。一审判决以：“原告提交的《员工离职申请表》中未载明“辞职原因，……然在案证据难以证明原告系因被告未依法为其缴纳社会保险费而辞职”为由判决驳回上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金没有事实和法律依据，本院予以纠正。 本案中，上诉人于被上诉人处的工作时间为2017年2月1日-2019年6月23日，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定第一款和第三款规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”，上诉人已在被上诉人处工作两年四个月，被上诉人应向上诉人支付两个半月的工资作为经济补偿金，上诉人于2019年6月份从被上诉人处离职，工资数额按照上诉人2018年7月至2019年6月的平均工资计算。根据双方提供的《广西京坤置业有限公司员工工资表》记载，上诉人2018年7月至2018年8月的月工资为6500元，2018年9月至2019年6月的月工资为10000元，即上诉人2018年7月至2019年6月的平均月工资为9416.66元（6500×2＋10000×10=113000，113000÷12），被上诉人应向上诉人支付上诉人两个半月的工资（9416.66×2＋9416.66÷2）23541.65元作为经济补偿金。上诉人要求被上诉人支付25000元的经济补偿金计算错误，本院予以纠正。 二、关于被上诉人是否应该支付上诉人提出的失业保险金的问题。本案中，上诉人主动申请离职并不属于非因本人意愿中断就业，因此不符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的失业人员领取失业保险金的情形。对于上诉人要求被上诉人支付失业保险金7008元的主张，本院不予采信。 三、关于年薪差额是否存在，是否应当由被上诉人支付给上诉人的问题。本案中，上诉人提交图片《2018年年终奖金发放表》，证明其应获得差额年薪。但此表只是有上诉人的签名，没有被上诉人的确认或者盖章，且也没有写明应被上诉人应发放给上诉人的差额年薪金额。对于上诉人的这一上诉主张，本院不予采信。 综上，上诉人的上诉请求部分成立，应以支持。不成立部分，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，但实体处理结果部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 1、撤销灵山县人民法院（2020）桂0721民初14号民事判决； 二、被上诉人广西京坤置业有限公司向上诉人刘小勤支付2017年2月1日至2019年6月23日期间的经济补偿金23541.65元； 三、驳回上诉人刘小勤的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决确定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行或向该院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，由上诉人刘小勤负担10元，被上诉人广西京坤置业有限公司负担20元。 本判决为终审判决。 审 判 长  宁 盛 审 判 员  韦乐熙 审 判 员  钟凌意 二〇二〇年七月二十七日 法官助理  叶嘉庚 书 记 员  郭杨兴