内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院 民 事 判 决 书 〔2020〕内0627民初939号 原告：陈长国，公民身份号码513022197605123090，男，1976年5月12日出生，汉族，建筑业从业者，户籍地四川省达州市宣汉县庙安乡胜观村3组15号，现住陕西省西安市杜城村。 委托诉讼代理人：姬陈苗子，陕西科迈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗士永，陕西科迈律师事务所律师。 被告：陕西江泓建筑劳务有限公司，统一社会信用代码916101133971105737，住所地西安市雁环路中段时丰姜溪花都第4幢2单元14层4-21401号房。 法定代表人：熊东林，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：郑仕聪，陕西江泓建筑劳务有限公司管理员。 原告陈长国诉被告陕西江泓建筑劳务有限公司（以下简称江泓建筑劳务公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原告陈长国及其委托诉讼代理人姬陈苗子，被告江泓建筑劳务公司委托诉讼代理人郑仕聪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈长国提出诉讼请求：1、判令解除双方签订的《外架劳务施工合同》和《模板劳务施工合同》；2、判令被告赔偿原告损失76653.46元；3、判令被告赔偿原告可得利益损失129448.89元；4、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：2019年8月22日，原告和被告签订了《外架劳务施工合同》和《模板劳务施工合同》。合同签订后，原告按照合同的约定进场施工，并按时按质进行工程施工。2019年11月份，双方进行部分工程费用结算，结算合计701472.76元。被告和原告协商来年继续履行合同，并在扣款事项中预先扣除项目保险费14029.46元，餐厅费用20000元等费用。并且因为年前暂不能拆模，被告和原告协商先行扣除105633.62元作为保证等来年拆模以后支付。原告考虑到来年简单拆模后便可以拿到款项，便同意扣款，各项扣款合计357368.8元。现原告不愿继续履行合同，也不愿意退还部分不合理扣款。原告认为自己按时按质施工，没有管理不善等过错的地方，现被告单方面违约，不让原告继续施工。经多次沟通，被告均不予理会，严重侵犯了原告的合法权益，现诉至贵院，望依法判决。 被告江泓建筑劳务公司辩称，1、我公司对陈长国所做的劳务工程已于2019年11月28日进行了结算，陈长国所做的模板工程结算了701472.76元，外架工程结算了94282.51元，两项工程总计795755.27元。陈长国的现金借支（含给工人代付工资、饭卡充值）606838.5元；保险费15915.11元；未完工程扣款172870.15元，公司只下欠陈长国工程款132元，结算单上有陈长国的签字认可。2、我公司与陈长国之间已解除了合同关系，陈长国在结算单上也签有“同意结算清账”的字样，陈长国也将《外架劳务施工合同》、《模板劳务施工合同》退回了公司，即劳务合同关系已解除。3、原告陈长国在施工中也违背了合同约定，施工质量达不到国家规定的标准，由于施工人员不足严重拖延工期，致使合同无法继续履行。解除合同的情形也已出现。4、原告诉称赔偿其损失也无从谈起，要求返还原告未支付的工程款105633.62元。该款是原告支了模后未脱模而扣的30％的费用，脱模这一工作原告本身也未做，根本不存在返还之说。扣30％是行业规定，原告充分知晓，也签字认可。5、原告诉称赔偿可得利益损失，原告已同意解除合同，根本不存在可得利益，况且后期未完工程原告也并未施工。综上，请求人民法院驳回原告诉讼请求。 经审理查明：鄂尔多斯市第一中学伊金霍洛旗分校建设项目由陕西五建集团承包后将建设劳务施工工程分包给被告江泓建筑劳务公司。2019年8月22日，江泓建筑劳务公司作为甲方与乙方陈长国签订《外架劳务施工合同》和《模板劳务施工合同》，将案涉工程的外架劳务及模板劳务分包给原告陈长国。其中《外架劳务施工合同》约定：第一条、工程名称：鄂尔多斯市第一中学伊金霍洛旗分校建设项目；第二条、工程地点：鄂尔多斯市伊金霍洛旗泰康东街与金珠街交汇处东北角；第三条、承包方式：包工不包料、包部分辅材、包质量、包验收合格；第四条、承包范围：3号学生宿舍，餐饮服务中心的外架工程；第六条、单价：以下单价为综合单价，包括但不限于部分辅材费、工器具费、机械费、工人食宿费、工资、管理费、利润及国家规定的社会劳动保险费（包括养老、工伤、生育、失业、医疗等保险金）、意外伤害保险费、安全责任费、安全措施费、组织协调费及其他费用。该合同中未注明的项目费用均已包含在此综合单价中。1、所有单体按建筑面积计算，挂安全网17元/每平米；2、按《陕西省2004建筑装饰工程消耗量定额》建筑面积计算规则计算建筑面积（但保温层不计算工程量）；3、合同以外借用工单价为：技工160元/工日；4、本合同价格为一次包死价。因市场人工费、材料费变化和国家政策性人工费调整甲乙双方承诺承包单价不作调整；5、乙方承担总产值的2％的费用为工人购买建筑工程团体意外保险并由甲方代扣。合同还约定了其他事宜。 《模板劳务施工合同》约定：第一条、工程名称：鄂尔多斯市第一中学伊金霍洛旗分校；第二条、工程地点：鄂尔多斯市伊旗阿镇；第三条、承包方式：包工不包料、包部分辅材、包质量、包验收合格；第四条、承包范围：3号学生宿舍楼短柱以上，餐饮楼南边地沟以上，北边基础以上。模板的支设、拆除工程（施工范围根据乙方进场后施工质量情况再由甲方具体划分）；第六条、单价：1、以下单价为综合单价，包括但不限于部分辅材费、工器具费、机械费、工人食宿费、工资、管理费、利润及国家规定的社会劳动保险费（包括养老、工伤、生育、失业、医疗等保险金）、意外伤害保险费、安全责任费、安全措施费、组织协调费及其他费用。该合同中未注明的项目费用均已包含在此综合单价中。（1）模板按混凝土接触面积计算，所有施工部位单价为：46元/每平米（含修补、打磨）。（2）合同以外借用工单价为：技工180元/工日，普工120元/工日；3、本合同价格为一次包死价。因市场人工费、材料费变化和国家政策性人工费调整甲乙双方承诺承包单价不作调整；4、乙方承担总产值的2％的费用为工人购买建筑工程团体意外伤害保险并由甲方代扣。5、本单价包括工程质量缺陷修补打磨、（墙体不粉刷）达到甲方验收为准。如乙方不进行修补甲方按模板接触面积每平米1.5元扣除。本合同亦约定了其他相关事宜。上述两份合同签订后，原告陈长国组织劳务人员于2019年8月24日进场施工。 2019年11月28日，原、被告双方进行了结算。其中，外架班组结算合计94282.51元,扣项目保险费1885.65元；未拆架扣30％即23815.27元。结算单承包人处签有“陈长国同意结算清帐”。木工班组结算合计701472.76元。扣项目保险费14029.46元；未拆模扣30％即125633.62元，备注（7654平米）；餐厅预扣20000元，备注：“若2020年本班组未干，超出此金额，劳务公司自行支付”。结算单承包人处签有“陈长国清帐”。 另查，原告陈长国无劳务作业资质。 以上事实有《外架劳务施工合同》、《木工劳务施工合同》、《陕西江泓建筑劳务有限公司工程结算单》及双方当事人陈述在案佐证。 本院认为，被告江泓劳务公司将其承包的案涉工程外架劳务及模板劳务分包给原告陈长国，因原告陈长国无相应劳务作业资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项，“承包人未取得建筑施工企业资质等级的应认定无效”的规定，原告与被告签订的《外架劳务施工合同》及《模板劳务施工合同》系属无效合同，无效合同自始无效，不存在解除，故对原告要求解除《外架劳务施工合同》及《木工劳务施工合同》的诉讼请求，本院不予支持。同时，原告依据无效合同要求被告赔偿可得利益损失，于法无据，本院亦不予支持。原告诉请被告赔偿损失76653.46元，具体为：辅助材料垫款25917元、预扣项目保险费14029.46元、餐厅未完工程量扣款20000元、工人生活用品和作业工具损失16707元。关于辅助材料垫款25917元及预扣项目保险费14029.46元，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，“建设工程施工合同无效，但建设工程已竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，本案所涉工程虽未进行竣工验收，但作为实际施工人的原告已与被告依照合同约定进行了结算。因此，辅助材料费及预扣项目保险费仍应参照双方合同约定处理。双方合同中约定，结算单价中包含辅助材料等费用。同时还约定乙方（原告）承担总产值2％的费用为工人购买建筑工程团体意外伤害保险并由甲方（被告）代扣，故原告要求被告赔偿辅助材料垫款及预扣项目保险费，无事实及法律依据，本院不予支持；关于餐厅未完工程量扣款20000元，因原告并未实际履行，故本院不予支持；关于工人生活用品和作业工具费用16707元，庭审中原告称，被告非法侵占了工人生活用品及作业工具，该诉请与本案并非同一法律关系，并且原告所提证据也不能证实其主张。待原告收集到确切证据能够证实工人生活用品及作业工具的具体数量及确由被告非法侵占的事实，可另行提起诉讼主张权利。故原告要求被告赔偿工人生活用品及作业工具损失的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告陈长国的诉讼请求。 案件受理费4392元减半收取为2196元，由原告陈长国负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。 本判决生效后，负有义务的当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起两年内，向本院申请执行。 审 判 员 丁 莉 霞 二〇二〇年七月三日 法官助理 苏叶勒图 书 记 员 耿 小 宇 法条链接： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效: (一)承包人未取得 (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。