贵州省都匀市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2701民初411号 原告：方松，男，1979年6月16日出生，汉族，住贵州省瓮安县雍阳镇职中路**，公民身份号码5227251979********。 委托诉讼代理人：陈开来，系贵州契正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王有燕，系贵州契正律师事务所律师。 被告：贵阳洋品唯新商贸有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园彭家湾花果园项目**（贵阳国际中心**）第********房（花果园社区），统一社会信用代码9152010032204433XY。 法定代表人：罗诗杨，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈康，系贵州合兴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈雨佳，系贵州合兴律师事务所实习律师。 原告方松诉被告贵阳洋品唯新商贸有限公司(以下简称洋品唯新公司)合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告方松及其委托诉讼代理人陈开来、王有燕，被告洋品唯新公司法定代表人罗诗杨及委托诉讼代理人陈康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告方松向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方于2018年12月18日签订的《合伙协议》；2.判令被告立即返还原告支付的合伙款36万元，并按照年利率6%支付自2019年1月18日起至实际返还完毕之日止的资金占用损失（暂计至2020年1月17日为21600元）;3.诉讼费、保全费由被告承担。事实及理由：原、被告于2018年12月18日签订《合伙协议》，约定共同出资成立彼岸购跨境保税体验店（都匀万达店）（以下简称彼岸购体验店），经营场所位于都匀市斗篷山路******铺。《合伙协议》第八条约定：合伙经营范围以工商行政机关核定的经营范围为准；第十一条第（二）条约定有限合伙人方松以货币出资36万元，占注册资本的30%，分三次出资，最后出资时间为2019年1月15日；第十六条第3项约定每季度进行一次利润分配；第十九条约定企业由普通合伙人执行合伙事务，且仅有一名普通合伙人，普通合伙人当然成为合伙企业唯一执行事务合伙人，即本案被告；第二十一条约定不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况，执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及本企业的经营和财务状况。协议签订后，除之前交付的定金1万元，原告分别于2018年12月21日给付被告15万元、2019年1月2日给付10万元、2019年1月15日给付5万元、2019年1月17日给付5万元，依约履行了出资36万元的约定义务。被告收到原告的出资款后，并未按约定进行工商注册登记，更未将连同其本应支付的出资注入到合伙企业账户，经原告多次催促，被告仍未履行约定义务，为达到进一步欺骗原告的目的，被告以自行在都匀万达广场经营的店铺，用以谎称系与原告合伙经营的店铺，但原告向其进一步了解企业是否登记、是否专门账户、出卖货物的资金是否流入专户等时，被其拒绝。从合伙协议签订一年多以来，被告从未告知过原告所谓合伙企业的经营情况，更不用说按季度分配利润，后经原告了解，合伙协议签订后，被告根本就未成立与原告合伙经营的合伙企业，一而再、再而三的欺骗原告，甚至在原告准备起诉前，还声称要和原告进行所谓结算。被告提供霸王条款，签订协议后又不履行，其行为违反双方约定，更违反合同法的相关规定，不仅属于违约行为，更有可能涉嫌犯罪，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求依法判如所请。 被告洋品唯新公司辩称：1.被告于2018年11月开始与方松及其弟简锐沟通合作及合同事宜，期间在微信群就合作及合同有多次讨论，并且于同年12月18日完成合同签订，约定方松分三次完成注资，同时被告已于12月17日在都匀市市场监督管理局完成了个体工商户注册，名称为都匀市胡梦牛日用品经营部，登记地址为都匀市斗篷山路227号万达广场3F层3025号，与合作协议地址相同，在商场备案名称、店铺门头及注册商标信息，同协议内容相符，商场及约定合作店铺于2019年1月整体开业，不存在用被告已有店铺欺骗原告。2.该店铺有专门的对公账户，同时总公司统一输出管理，有专门的收银系统及专门收入、支出账本，每月都有按时在微信上将经营报表发给方松及其弟简锐，并做分析及汇报下一步工作安排，方松及简锐接受并与被告讨论，因此是认可店铺的存在，由于一直累计亏损，故并未达到分配利润的条件。3.被告每次发送的财务报表都包含当月利润表以及之前每月利润分表。4.方松于11月在微信群开始对公司提出质疑，被告明确表示过，如存在质疑可随时请第三方会计查账，被告提供所有原始凭证和报表，但方松并不愿意。5.被告与方松于2019年11月29日在都匀见面商量终止事宜，方松于当晚在微信群正式出希望终止合作，被告尊重其选择，亦愿意终止合作，但要求按照法律流程走审计清算，方松亦同意表示走正规流程，被告于12月20日联系好审计公司，交了审计费用，草拟清算协议通过微信发送给方松，请其签字认可后启动清算流程，但方松一直未正面答复，被告多次催促，均未得到回应。6.被告在18年11月之前就与方松之弟简锐沟通合作事宜，方松系后来加入合伙，因此双方签订合伙协议之时，被告办理的营业执照已于2018年12月17日颁发。7.原、被告双方签订的合伙协议系双方真实意思表示，应当受到法律保护，原告诉请解除合伙协议，请指明系法定解除还是约定解除。 本院经审理认定以下事实：2018年12月18日，原告方松与被告洋品唯新公司签订《合伙协议》，约定双方共同出资成立名称为彼岸购跨境保税体验店（都匀万达店）（以下简称彼岸购体验店）的合伙企业，该企业经营场所为贵州省都匀市斗篷山路227号3层3025号铺；合伙经营范围以工商行政机关核定的经营范围为准；合伙期限为3年，到期后现合伙人有优先续签权；洋品唯新公司为普通合伙人，方松为有限合伙人；洋品唯新公司以货物、技术、无形资产等作价84万元出资，占注册资本的70%，于本协议签署之日起3日内完成产权变更，方松以货币出资36万元，占注册资本的30%，其中2018年12月20日注资14.4万元、2019年1月2日注资10.8万元、2019年1月15日注资10.8万元；合伙人在合伙企业清算前，除每三个月进行一次利润分配外，不得请求分割合伙企业的财产；合伙企业利润优先弥补前一年（或累计）的亏损，各合伙人按照实缴出资比例分配合伙企业利润，每季度进行一次利润分配；本企业由普通合伙人执行合伙事务；不执行合伙事务的合伙人（有限合伙人）有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况，执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及本企业的经营和财务状况，有限合伙人有监督抽查经营及财务数据的权利，执行合伙事务所产生的收益归本企业，所产生的费用和亏损由本企业承担；执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议的规定执行事务的，经其他合伙人一致同意可以决定撤销该委托；有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业，普通合伙人在运营过程中应该保证公平公正性；在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：合伙协议约定的退伙事由出现，由退伙合伙人提出书面申请，经全体合伙人一致同意，其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务，本协议约定的其他事项；合伙企业每年召开一次年度会议，其内容确认合伙企业利润分配方案，并按各合伙人实际出资额进行利润分配；合同企业有下列情形之一的，应当解散：合伙期限届满，合伙人决定不再经营，合伙企业连续六个月亏损，全体合伙人决定解散，合伙人已不具备法定人数满三十天，合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现，依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销，法律、行政法规规定的其他原因。《合伙协议》签订后，原告于2018年12月21日向被告转账15万元、于2019年1月2日转账10万元、于2019年1月15日转账5万元、于2019年1月17日转账5万元，以上共计35万元，另，尚有1万元为2018年6月29日支付，原告陈述该款项为其亲戚转让，是通过张钰琪支付，被告陈述该笔款项为方松之表弟简锐之前与被告合作时支付的货款，在与简锐沟通后，将该笔款项转为原告的投资款用以支付给被告，至此，原告全面履行出资义务。 另查明，2018年12月17日，被告洋品唯新公司股东胡梦牛作为经营者注册登记成立名称为“都匀市胡梦牛日用品经营部”的个体工商户，登记经营场所为贵州省黔南州都匀市斗篷山路227号万达广场3F层3025号，经营范围为法律、法规、国务院决定规定禁止的不得经营；法律、法规、国务院决定规定应当许可（审批）的，经审批机关批准后凭许可（审批）文件经营;法律、法规、国务院决定规定无需许可（审批）的，市场主体自主选择经营。（日用百货、家用电器、化妆品、电子产品、五金建材、办公用品销售；工艺品（不含象牙制品）销售；珠宝、首饰销售；预包装食品（含冷藏冷冻食品）销售、婴幼儿奶粉销售、保健食品销售）。彼岸购体验店系都匀市胡梦牛日用品经营部旗下经营门店，该门店于2019年1月15日在都匀市万达广场开始试营业，由被告负责该店的经营管理等相关事宜。 在案涉《合伙协议》签订之前，原告方松与其表弟简锐曾就合作事宜与被告洋品唯新公司的股东胡梦牛进行过多次沟通接洽，并建立了名称为“西西里”及“都匀彼岸购财务沟通”的微信群，各方在该群中针对彼岸购体验店的成立、《合伙协议》的内容以及成立后运营的相关事项等进行交流，在此期间，胡梦牛通过微信及微信群向原告方松及简锐通报了该店营业状况以及相关的财务报表，并表示该店除2019年8月盈利外，其余时间均处于亏损状态，因店铺经营不理想，原告方松对此提出质疑，并于2019年11月提出终止合作并撤股，被告予以同意，并要求对合作期间的盈亏、资产等进行清算，但之后双方未达成一致，故产生纠纷。 再查明，原告于2020年1月16日向本院提出财产保全申请，本院于2020年1月18日作出（2020）黔2701财保34号民事裁定书，裁定冻结被告洋品唯新公司在四川天府银行贵阳观山湖支行、账号为20000181********账户的银行存款38.16万元，冻结期限一年，由此产生保全费2428元。 庭审后，原告提交4张支付凭证，其中2019年1月25日及2019年1月26日的支付凭证收款方为贵阳洋品唯新商贸有限公司，2019年9月26日及2020年4月9日的支付凭证收款方为都匀市胡梦牛日用品经营部，原告认为彼岸购体验店前期销售款直接支付至被告账户，后期销售款才支付至都匀市胡梦牛日用品经营部账户，故都匀市胡梦牛日用品经营部不应视为合伙经营店，以上几份支付凭证并未通过被告进行质证。 本院认为：原、被告双方签订的《合伙协议》系当事人真实意思表示，内容未违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告现诉请要求解除案涉《合伙协议》，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”以及第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。”之规定，合同解除分为约定解除及法定解除。根据庭审查明的事实及原、被告双方提供的证据可知，被告虽未以约定的名称“彼岸购跨境保税体验店（都匀万达店）”进行工商登记，但该彼岸购体验店实质上已成立并进行营业，被告作为执行事务合伙人定期向原告通报该店的经营、盈亏状况以及财务报表，通过原、被告的微信交流及短信交流情况得知，原告在前期对该店的运营系已明知并且认可，因该店在经营过程中一直处于亏损状态，原告要求终止合作，在与被告商量未果后，以解除《合伙协议》为由诉至法院，但原告提供的证据不足以证实其《合伙协议》存在约定解除以及法定解除之情形，故根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告应对此承担举证不能的法律后果，故对原告诉请要求解除《合伙协议》的请求，本院不予支持，鉴于《合伙协议》不予解除，原告诉请要求被告返还合伙款项36万元及相关利息的请求，亦不予支持。如原告确需退出合伙，需根据《合伙协议》的约定以及《中华人民共和国合伙企业法》的相关规定办理。对于原告庭审后提交的证据，因该证据未在举证期限内提出，且未能证明原告的诉讼主张，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条：“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由;拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。”之规定，本院不再组织被告进行质证。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告方松的诉讼请求。 案件受理费7024元，适用简易程序减半收取3512元，保全费用2428元，由原告方松负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期未上诉，本判决即发生法律效力。 审判员  梁运航 二〇二〇年七月二十九日 法官助理王尧欢 书记员王健宇（代）