安徽省来安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1122民初2205号 原告：王友柱,男,1952年12月22日出生,汉族,户籍地安徽省滁州市南谯区,现住安徽省滁州市琅琊区。 原告：王晓东,男,1983年6月8日出生,汉族,户籍地安徽省滁州市南谯区,现住安徽省滁州市琅琊区。 两原告共同委托诉讼代理人：孙峻，安徽伟诚律师事务所律师。 被告：安徽涂中酿酒有限公司，住所地安徽省来安县经济开发区纬一路**，统一社会信用代码91341122083657744R。 法定代表人：章晓勤，该公司经理。 委托诉讼代理人：李汉文，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：史佃文，安徽皖新律师事务所律师。 原告王友柱、王晓东与被告安徽涂中酿酒有限公司（以下简称涂中公司）委托合同纠纷一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王友柱及两原告共同委托诉讼代理人孙峻、被告涂中公司委托诉讼代理人李汉文、史佃文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王友柱、王晓东向本院提出诉讼请求：1.确认2011年4月23日其与来安县方正酒厂签订的《营销合作协议》对涂中公司具有法律效力；2.判决涂中公司继续履行2011年4月23日其与来安县方正酒厂签订的《营销合作协议》；3.判决涂中公司支付其2019年度提成款35648元；4、由涂中公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2011年4月23日，其(乙方)与来安县方正酒厂(甲方)签订的《营销合作协议》约定:甲方授权乙方在甲方指定的区域内发展饮月阁牌散酒代理商,安装甲方专利产品“散装酒销售柜”或“散装液体食品销售柜”；本合同为无期限合同,如果国家相关法律对合同期限有限制,则本合同取其上限,且到期后自动顺延;作为对乙方工作的回报,甲方按乙方开发的所有专卖点加酒总金额(以出厂价计算)的4%提成给乙方,代理商的扣点由甲方确定;提成款按月结算,并在下一个月15日前发放到位。如甲方有意漏算,一经查实,漏一罚十。来安县方正酒厂是2005年3月19日由章晓勤设立的个人独资企业,经营酒类,实际经营人是章晓勤夫妻俩,2010年8月30日来安县方正酒厂申请注册“饮月阁”商标,2011年9月13日注册公告,专用权期限为2011年9月14日至2021年9月13日。2013年11月19日章晓琴和王士强夫妻共同投资设立涂中公司,经营酒类。自涂中公司设立后,就使用了来安县方正酒厂的所有资产、客户、商标等,来安县方正酒厂与涂中公司财务、资产、业务混同。2018年6月22日来安县方正酒厂注销工商登记。涂中公司成立后就向其开发的“散装酒销售柜”供酒，与其销售台账记载供货商是“安徽涂中酿酒有限公司(原来安县方正酒厂)”,涂中公司一直按照其与来安县方正酒厂签订的《营销合作协议》约定履行，给其作为业务员的提成比例是4%,给其作为业务员和代理商双重身份的四个地区(滁州市、明光市、肥东县、盱眙县)按照10%给予提成。其2019年度应得提成为116786元，涂中公司已支付81138元,尚欠35648元。2020年3月份,王士强的侄子夏海峰微信告知其2020年后的业务提成变更为每个地区开发酒柜个数在50以下的不给提成,其认为涂中公司违反合同约定。综上所述,来安县方正酒厂是涂中公司股东章晓勤设立的个人独资企业，家庭经营;涂中公司继承了来安县方正酒厂的所有资产、客户、商标、经营权等,应当履行来安县方正酒厂对外签订的合同，故诉至法院。 涂中公司辩称，王友柱、王晓东与其公司签订的协议是来安县方正酒厂与王友柱、王晓东签订的，后其公司承继了该合同，其公司对承继事实认可。涉案合同是委托销售合同，可以随时撤销。双方合同约定销售酒的提成是4%，王友柱、王晓东计算的提成数额是错误的，给付的款项累计也是错误的，其公司累计支付了9万多元。营销协议中第四条中第三小点有约定，王友柱、王晓东中途撤柜和退酒从已支付给乙方的提成款或以后的提成款中扣除。其公司有证据证明撤柜退酒的数额有7000多元。合同中还有约定乙方要保证酒柜的安全，每个市场都遗失了酒柜，遗失的酒柜按照合同约定王友柱、王晓东需要赔偿。综上，请求法院在查明事实的基础上依法判决。 经审理查明：来安县方正酒厂系章晓勤独资设立的个人独资企业，于2005年3月19日成立，2018年6月22日被注销登记。2011年4月23日，来安县方正酒厂（甲方）与王友柱、王晓东（乙方）签订一份《营销合作协议》，协议约定：一、合作内容1、甲方授权乙方在甲方指定的区域内发展“饮月阁牌”散装白酒代理商,安装甲方的专利产品“散装酒销售桓”或“散装液体食品销售柜”。2、乙方接受甲方的授权,并承诺履行本合同规定的各项义务。二、合同期限本合同为无限期合同，如果国家相关法律对合同期限有限制,则本合同取其上限,且到期后自动顺延。三、双方的权利和义务1、甲方的权利和义务(1)拥有各专卖点“散装酒销售柜”和“散装液体食品销售柜”的专利权、所有权以及专卖点的命名权。……2、甲方的义务(1)向乙方出据授权证明,维护乙方的正当合法权益。……(5)按时、足额支付乙方应得的业务提成。(6)做好售后服务工作,及时、妥善处理或解释代理商、经销商提出的问题。3、乙方的权利(1)拥有在甲方授权区域内发展代理商和建立“饮月阁牌散装酒专卖点”的权利。(2)有权更换所负责区域内不称职的代理商,或对白酒销售柜布局作必要的调整。(3)根据本合同相关条款约定获取应得的销售提成。4、乙方的义务……。四、提成标准及支付方式1、作为对乙方工作的回报,甲方按乙方开发的所有专卖点加酒总金额(以出厂价计算)的4%提成给乙方,代理商的扣点由甲方确定。2、提成款按月结算,并在下个月15日前发放到位。如甲方有意漏算,经查实,漏一罚十。3、如专卖点中途撤柜或因故退酒,已支付给乙方的提成款将从以后产生的提成款中扣除。五、其它约定1、乙方进入某一地区(一般以县为单位)开拓市场时必须取得甲方的授权。从取得授权到安装达标(每个地区50个以上柜子)，甲方给予乙方3个月的推广时间。在此时间内,甲方不得再安排其他人进入该市场安装酒柜,否则视为违约。2、当一个地区的装柜总数达到50台以上时,甲方以文字形式确认乙方在该地区的永久受益权。3、对启动半年后装柜总数没有达标的地区,经甲乙双方协商,可延长运作时间。仍然没有达标的,甲方有权取消对乙方在该地区的授权。取消授权后,甲方有权对该地区全部撤柜或重新更换代理商。如果撤柜,则乙方不再享有收益权;如果更换代理商,新代理商进入后,乙方及原代理商布局的专卖店不受保护,但继续享有原开发酒柜的收益权,同时乙方必须保证原酒柜的安全。如新代理商愿意收购老酒柜,由乙方出面协调新老代理商协商解决。4、酒柜安装及散酒配送费用由甲方承担,酒柜推广费用由乙方及代理商承担。5、在合作期内,乙方不得代理或推广饮月阁牌以外的其它散装白酒;甲方不得在乙方开展业务的区域内随意增设“加盟店”或“专卖店”。如有新客户直接和甲方联系装柜事宜,甲方也认可其为乙方客户。6、在合同存续期内,如因产品成本变化等原因须对产品批发或零售价作适当的调整,须经甲乙双方协商一致。……双方均在协议上签名盖章确认。 2013年11月19日，来安县方正酒厂的法定代表人章晓勤与其丈夫王士强共同成立了涂中公司，涂中公司成立后便承继了上述《营销合作协议》，并以涂中公司的名义与王友柱、王晓东继续履行协议内容。 2019年度，王友柱、王晓东在滁州、盱眙、明光、肥东四个地区的销售额为218122.1元，在其他地区销售额为2374347.01元。对于2019年的提成款，涂中公司共向王友柱、王晓东已支付六笔提成款，具体为：于2019年5月底支付59138元，于2019年6月30日支付6000元，于2019年6月18日支付3000元，于2019年7月18日支付4000元，于2020年1月22日支付5000元，于2020年3月31日支付4000元，以上共计支付81138元。 王友柱、王晓东与涂中公司于2019年6月12日对2018年12月底前的业务往来进行了结算，涂中公司已付清该年度提成款。后因双方对2019年业务提成的给付形成纠纷，故王友柱、王晓东诉至法院。 上述事实，有王友柱、王晓东、涂中公司当庭陈述及王友柱、王晓东提交的《营销合作协议》、《来安县方正酒厂工商登记信息》、《安徽涂中酿酒有限公司工商登记信息》、《注册商标证》、《检验报告》、《安徽涂中酿酒有限公司销售台账》、《销售额统计表》、《欠条》、银行信息通知截图、微信聊天截图、银行交易明细等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，来安县方正酒厂与王友柱、王晓东签订《营销合作协议》，由王友柱、王晓东代为销售酒，双方之间形成委托销售合同关系，是双方当事人的真实意思表示，且约定内容不违反法律规定，该协议合法有效。协议履行过程中，来安县方正酒厂的法定代表人章晓勤又成立了涂中公司，并以涂中公司名义继续履行上述《营销合作协议》。王友柱、王晓东主张涂中公司与来安县方正酒厂存在业务相同，财务混同，商标等资产共有的情况，涂中公司成立后其一直是与涂中公司继续履行该协议，涂中公司对此也予以认可，故对于王友柱、王晓东要求确认2011年4月23日其与来安县方正酒厂签订的《营销合作协议》对涂中公司具有法律效力并要求涂中公司继续履行该《营销合作协议》的诉讼请求，本院予以支持。对于王友柱、王晓东主张2019年度提成款的诉讼请求，依据协议约定，双方约定的提成标准为销售金额的4%，代理商的扣点另由甲方确定。王友柱、王晓东主张其在滁州、盱眙、明光、肥东四个地区作为业务员和代理商的业务提成应按10%计算，其他地区作为业务员的提成标准按4%计算，并提供涂中公司法定代表人章晓勤出具的2013年12月、2014年1月的《销酒提成计算单》为证。故本院据此计算王友柱、王晓东2019年度提成款应为116786.09元（218122.1元×10%＋2374347.01元×4%）。因王友柱、王晓东认可涂中公司已支付其81138元提成款，故本院对王友柱、王晓东要求涂中公司支付2019年度提成款35648元的诉讼请求，予以支持。涂中公司辩称应扣除退酒及遗失酒柜等费用并按照4%的标准计算王友柱、王晓东的提成款，但未提交相应证据证明，本院不予采信。 综上,依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,判决如下: 一、原告王友柱、王晓东与来安县方正酒厂于2011年4月23日签订的《营销合作协议》对被告安徽涂中酿酒有限公司具有法律效力，由被告安徽涂中酿酒有限公司继续履行上述《营销合作协议》； 二、被告安徽涂中酿酒有限公司于本判决生效后十日内支付原告王友柱、王晓东2019年度提成款35648元。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费691元，减半收取计345.50元，由被告安徽涂中酿酒有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 员  叶宝联 二〇二〇年七月三十日 法官助理詹昌璐 代理书记员  单 超 附一：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定由受托人处理委托人事务的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 附二：履行执行款交付 开户行：中国建设银行来安支行 执行款专户：来安县人民法院 账号：34×××62