广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终258号上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汕头市澄海支公司，住所地：汕头市澄海区*********。统一社会信用代码914************994。法定代表人：杜绍嘉，该司经理。委托诉讼代理人：陈静燕，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄**通，广东遵道律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：张建民，男，1955年6月20日出生，汉族，住汕头市澄海区*******爷前9巷6号，公民身份号码440************512。委托诉讼代理人：林泽锋，男，1988年11月25日出生，汉族，住汕头市澄海区************，公民身份号码440************834。由汕头市澄海区******民委员会推荐。委托诉讼代理人：郑海灿，男，1982年12月3日出生，汉族，住汕头市澄海区*********1****，公民身份号码440************119。由汕头市澄海区******民委员会推荐。原审被告郑水萍，女，1989年1月5日出生，汉族，住汕头市澄海区***********，公民身份号码440************123。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头市澄海支公司（下称保险公司）与被上诉人张建民、原审被告郑水萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市澄海区人民法院（2019）粤0515民初1868号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：一、撤销汕头市澄海区人民法院(2019)粤0515民初1868号民事判决第一项并依法改判(争议金额为50400元)；二、张建民承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、张建民事故发生时已达法定退休年龄，请求误工费没有依据，且张建民在一审中提供的证据也不足以认定其因本次交通事故存在误工损失的情况，一审判决认定张建民存在误工损失属事实认定不清，程序不当，二审应予以改判并驳回张建民的误工费请求。张建民在事故发生时其已64周岁，已达法定退休年龄，不应支持其误工请求。一审中张建民虽提供了工作证明和工资表证明其在汕头市澄海区泰煜食品厂工作，但该工作证明没有负责人和经办人同时签名，不符合法律规定的证据形式，不具有合法性，且该工作证明也并没有证明张建民因本案交通事故有持续误工造成实际误工损失的情况；另一方面，工资表也是单方面制作的，且在保险公司查勘时张建民也确认其已退休没有务工，在一审时保险公司也提交了查勘表予以证明该事实。另外，一审庭审中经审判员询问张建民，张建民当庭陈述其是返聘的老师傅，工作时间就上午到下午一两点，下午就回去经营杂货店。为核实张建民的误工真实情况，保险公司在一审庭审中要求法院对此进行核实，但庭审后一审法院并未就调查到的内容再次组织质证，一审判决中书直接认定“其举证的证据也与本院调查情况一致”属于程序不当。保险公司对张建民的误工真实性存疑，张建民如无法进一步提供充分的证据，该误工费没有依据，误工期限365天也不合理。本案异议金额为50400元，请二审支持保险公司的上诉请求。被上诉人张建民答辩称，一、张建民虽达到退休年龄，但是属原单位汕头市澄海区泰煜食品厂返聘的员工，张建民与食品厂之间存在雇佣关系；二、张建民已提供了工作和工资证明，以及汕头市澄海区泰煜食品厂的营业执照，都加盖食品厂的公章及签字。一审庭审后，法官传唤泰裕食品厂负责人做调查，负责人也明确说明了张建民是食品厂的返聘员工。原审被告郑水萍没有提交答辩意见。被上诉人张建民向一审法院起诉，请求判决：一、保险公司、郑水萍连带赔偿张建民各项经济损失139796.90元；二、案件诉讼费、鉴定费由保险公司、郑水萍负担。一审法院经审理查明，2019年5月21日20时10分左右，张建民驾驶二轮摩托车沿汕头市澄海区******自东往西行驶至东隆桥时，与对向由郑水萍驾驶的粤D.SP5**小型汽车发生碰撞，造成张建民受伤、二车损坏的交通事故。事故发生后，张建民被送至汕头市澄海区****卫生院治疗，因伤情严重，转送至中国人民解放军第一八八医院住院治疗。经诊断，张建民伤情为：左股骨颈骨折。2019年6月4日，张建民出院。张建民医疗过程中，共花费各项费用18540.83元，郑水萍垫付医疗费用3000元，保险公司垫付医疗费用10000元。汕头市公安局澄海分局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定张建民与郑水萍负事故同等责任。郑水萍驾驶的肇事车辆粤D.SP5**号小型汽车在保险公司处投保机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险商业，机动车交通事故责任强制保险期间自2018年7月8日0时起至2019年7月7日24时止，机动车交通事故责任强制保险为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元；第三者责任险保险期间自2018年7月4日0时起至2019年7月3日24时止，第三者责任保险限额1000000元，并约定不计免赔。2019年9月20日，广东东方法医临床司法鉴定所作出鉴定意见，评定：1、张建民构成十级伤残；2、后续治疗费24000元，康复费2000元、残疾辅助器具费200元；3、误工期365天，营养期180天，增加营养费3600元，护理165天，前30天每天配护理人员2名，余135天每天配护理人员1名。另查明，张建民事发前在汕头市澄海区泰煜食品厂任生产工人，每月工资4200元。一审法院经审理认为，本案是一宗因机动车之间发生交通事故而引发的责任纠纷。汕头市公安局澄海分局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》合法有据，予以采信。依据《道路交通事故认定书》对本宗交通事故当事人责任的认定，张建民与郑水萍负事故同等责任。因郑水萍负本事故同等责任，故其依法应对张建民因本事故所造成的经济损失承担相应的赔偿责任。肇事车辆号牌为粤D.SP5**号小型汽车已在保险公司投保了交通事故责任强制保险、商业第三者责任险，依照法律规定和合同约定，对于张建民的经济损失，应由保险公司先在交强险责任限额范围内予以赔偿；超出交强险部分中的50%，由保险公司在第三者责任险限额范围内承担，仍有不足的，由郑水萍负担。依据一审法院确认的事实和认定的证据，依照相关的司法解释和法定的赔偿计算标准，对张建民请求的赔偿项目和数额，确定如下：1、医疗费（含后续治疗费）：依据张建民提供的医疗费票据，认定张建民医疗过程中，花费医疗费18540.83元。依据鉴定意见，张建民后续治疗费评定为24000元。综上，一审认定张建民医疗费（含后续治疗费）为42540.83元。2、住院伙食补助费：张建民住院治疗14天，为100元×14（天）＝1400元。3、营养费：因张建民构成十级伤残，确定营养费为500元。4、护理费：根据鉴定意见，张建民护理期165天，前30天每天配护理人员2名，余135天每天配护理人员1名。张建民住院14天，按住院期间每人每天150元、出院后每人每天120元计算，护理费为150元×14（天）×2（人）+120元×16（天）×2（人）+120元×135（天）×1（人）＝24240元。5、交通费：张建民虽未能提供交通费支出的相应票据，但鉴于张建民陪护人员往返医院与居住地方的实际情况，酌情认定住院期间交通费每天30元，张建民住院14天，故交通费为30元×14（天）=420元。6、误工费：事故发生时，张建民虽已满60周岁，但其已举证其因本次交通事故存在误工损失，其举证的证据也与一审法院调查情况一致，故对张建民关于误工费的请求，一审法院予以支持。依据鉴定意见，误工期为365天即12个月，以张建民主张的事故发生前工资收入每月4200元计，误工费为4200元/月×12（月）=50400元。7、康复费：依据鉴定结论，康复费为2000元。8、残疾赔偿金：根据鉴定意见，张建民的伤情构成十级伤残，依据其伤残程度，确认其赔偿系数为10%。张建民户籍所在地汕头市澄海区******，城乡分类代码为122，属城镇，张建民主张其残疾赔偿金按2018年度汕头市***民人均可支配收入29077元计算，可予照准。张建民事发时64周岁，认定张建民残疾赔偿金为29077元×16(年)×10%＝46523.20元。张建民主张残疾赔偿金为46523元，不超过确定的数额，予以照准。9、精神损害抚慰金：鉴于张建民经司法鉴定构成十级伤残，本次事故给其造成一定的精神痛苦，综合考虑本地的生活水平和本案的实际情况，本定精神损害抚慰金为5000元。10、残疾辅助器具费：依据鉴定意见，残疾辅助器具费为200元。以上张建民各项经济损失合计173223.83元。其中，属于的交强险责任限额赔偿的有：医疗费用赔偿限额项下有医疗费、住院伙食补助费、营养费共44440.83元，因超过限额10000元，按10000元计；伤残赔偿限额项下包括护理费、交通费、康复费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、残疾辅助器具费共128783元，因超过限额110000元，按110000元计。上述两项合计120000元，由保险公司在交强险赔偿限额范围内赔偿张建民。张建民各项损失中超出交强险赔偿限额部分为53223.83元，因郑水萍负本事故同等责任，故应由郑水萍承担50%即26611.92元，抵除郑水萍垫付的3000元后为23611.92元，该部分损失不超过商业第三者责任保险赔偿限额，故应由保险公司在商业第三者责任保险赔偿限额范围内予以赔偿。抵除保险公司已垫付的10000元后，保险公司尚应在交强险、商业第三者责任险责任范围内赔偿张建民各项经济损失133611.92元。因张建民的经济损失依法应由保险公司承担，故张建民要求郑水萍承担赔偿责任的主张，缺乏法律依据，不予支持。郑水萍经本院传票传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司汕头市澄海支公司应于本判决生效之日起10日内向张建民支付机动车交通事故责任强制保险赔偿金、商业第三者责任险赔偿金共133611.92元；二、驳回张建民的其它诉讼请求。案件受理费3090元减半收取为1545元、鉴定费2810元，由张建民负担案件受理费59元，鉴定费1405元，中国平安财产保险股份有限公司汕头市澄海支公司负担案件受理费1486元、鉴定费1405元。案件受理费张建民已预交，不再收退。中国平安财产保险股份有限公司汕头市澄海支公司应于本判决生效之日起10日内支付张建民垫付的案件受理费1486元、鉴定费1405元。二审期间，双方均没有提交新证据。本院二审审理查明事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，综合上诉人保险公司和被上诉人张建民双方的上诉、答辩意见，本案争议的问题是：一审判决支持张建民提出的误工费是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。经查，被上诉人张建民已超过60周岁，达到法定退休年龄。但张建民在一审期间已提交了其在汕头市澄海区泰煜食品厂工作和领取的工资证明，以及该厂营业执照等。一审法院也对张建民主张的工作情况进行调查核实，证实张建民虽已达到退休年龄，但确因本次交通事故致残，客观上已造成其收入减少的情况。广东东方法医临床司法鉴定所依据一审法院的委托，对张建民的伤残等级、后续治疗费、康复费、营养费以及误工期间等作出鉴定，评定张建民的误工期为365天，故一审判决依据张建民提交的证据、广东东方法医临床司法鉴定所的鉴定结论，支持张建民误工费并不违反法律规定，二审对此予以维持。保险公司上诉提出一审判决支持张建民存在误工情况属认定事实不当，适用法律错误的主张缺乏事实和法律依据，本院不予采信。综上所述，保险公司提出的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不妥，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1060元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头市澄海支公司承担。本判决为终审判决。审判长 黄 权审判员 林艺枝审判员 吴伟峰二〇二〇年七月二十日书记员 郑晓芸