新疆生产建设兵团第一师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵01民初20号 原告：新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司，统一社会信用代码91659002229680374H，住所地新疆维吾尔自治区阿拉尔市塔里木大道。 法定代表人：艾先林，公司董事长。 委托诉讼代理人：赵新梅，新疆蓝誉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗桂华，上海段和段（乌鲁木齐）律师事务所律师。 被告：青岛金石塔建置业有限公司，统一社会信用代码91370211073295372B，住所地青岛市黄岛区珠海办事处台兴四路（原**）。 法定代表人：张金亮，公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈鸣鹤，北京大成（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王珍，北京大成（青岛）律师事务所律师。 原告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司（以下简称塔建公司）与被告青岛金石塔建置业有限公司（以下简称青岛金石公司）借款合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告塔建公司的委托诉讼代理人罗桂华、赵新梅及被告青岛金石公司的委托诉讼代理人陈鸣鹤、王珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 塔建公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告借款本金6,800,000元、借款利息20,631,780.82元、保全费5000元，以上合计27,436,780.82元；2.案件诉讼费及送达费由被告负担。事实与理由：原告与青岛金石控股有限公司于2013年7月23日签署《青岛胶南新疆城项目合作协议》，由原告与青岛金石控股有限公司共同出资成立项目公司，即被告公司，同时约定由原告提供资金50,000,000元，其中4,000,000元为注册资本金，46,000,000元为借款，该借款由被告按照年息15%向原告支付利息。同年8月21日被告公司成立，注册资本10,000,000元，其中原告出资4,000,000元，持股40%，青岛金石控股有限公司出资6,000,000元，持股60%，按照上述约定，截止至2014年8月22日原告共向被告提供借款56,000,000元，被告陆续向原告还款合计49,200,000元，尚余6,800,000元本金未归还。原告向被告提供借款后，被告从未向原告支付过利息，依据原告与青岛金石控股有限公司于2017年2月28日签署的《青岛金石塔建置业有限公司新疆城项目股东会会议纪要》约定，上述借款利息计算截止至2017年3月1日，故自原告提供借款之日至2017年3月1日，被告共计欠付利息20,631,780.82元。上述借款本金及利息合计27,431,780.82元，已经被告发函确认，但经原告多次催要，被告均未能给付，为维护合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 青岛金石公司辩称，其作为本案的被告主体不适格，原告起诉依据的是原告与青岛金石控股有限公司于2013年7月23日签订的《青岛胶南新疆城项目合作协议》，根据合同的相对性原则，合同的相对方是青岛金石控股有限公司，而被告公司成立于2013年8月21日，原告起诉被告公司无法律依据；原告投入被告公司的56,000,000元系投资款，被告给原告公司支付的款项涉及转移公司资产侵犯了其他股东的合法权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告向本院提交如下证据： 证据1.青岛胶南新疆城项目合作协议一份（出示原件），证明原告与青岛金石控股有限公司合作建立被告公司，项目启动资金50,000,000元由原告提供，除注册被告公司应承担的4,000,000元注册资金，剩余46,000,000元系被告公司借款，按年15%支付利息； 证据2.青岛金石塔建置业有限公司工商登记信息资料一份，证明被告公司成立注册资金10,000,000元，原告出资4,000,000元，青岛金石控股有限公司出资6,000,000元； 证据3-1.付款凭证四份（出示原件），证明原告给被告借款56,000,000元，注册资本金4,000,000元；证据3-2.还款凭证（出示原件），证明被告已向原告还款49,200,000元； 证据4-1.股东会会议纪要、证据4-2.利息本金及利息计算清单（照片打印件），证明从2017年2月18日原、被告以股东会的方式确定被告公司在新疆城项目中向原告借款的本金及利息，利息计算截止到2017年3月1日； 证据5.其他应付款询证函（照片打印件），证明被告通过询证函要求原告确认可截止至2018年12月31日尚欠借款本金6,800,000元，利息20,631,780.82元； 证据6.资产评估报告、审计报告各一份（出示原件），证明被告公司认可的欠款及利息与原告起诉标的额一致； 被告对原告提供的证据质证意见如下：对证据1、证据2、证据3-1、证据4-1的真实性无异议，认为56,000,000元中有4,000,000元是注册资本金，剩余16,000,000元是投资款；对证据3-2的真实性无异议，对证明目的不认可，认为该还款涉及原告转移公司资产；对证据4-2、证据5的真实性有异议，认为是打印件，且所盖公章大小与公司的大小不一致；对证据6的真实性无异议，但对证明目的不认可。 本院对原告提交的证据材料认证如下：对证据1、证据2、证据3-1、证据3-2、证据4-1、证据6的真实性予以确认，对原告所要证明的观点，本院将结合案情在本院认为中进行阐述；证据4-2、证据5因不符合证据形式要件，本院不予采信。 被告未向本院提交证据。 经审理查明，一、2013年7月23日，青岛金石控股有限公司作为甲方，原告作为乙方，签订《青岛胶南新疆城项目合作协议》，约定：双方合作开发新疆城项目(项目名称为青岛金石塔建置业有限公司)，项目公司注册资本金10,000,000元，其中甲方占股60%，乙方占股40%。乙方在该项目投资50,000,000元，如双方不再操作新的项目，则在资金到位2年内，项目主体封顶后1个月内项目公司可优先偿还25,000,000元部分的本金和利息,6个月内再偿还21,000,000元部分的本金和利息。项目公司根据乙方投资50,000,000元（除去注册资本4,000,000元后的46,000,000元）实际占用时间，按照年15%的利率给乙方支付利息。 二、2013年8月21日，根据协议约定，被告公司在青岛市黄岛区市场和质量监督管理局登记成立，备案的股东青岛金石控股有限公司出资比例为60%，原告出资比例为40%。 三、原告通过银行转账方式分四次共向被告转款60,000,000元（包含注册资金4,000,000元）：2013年7月22日转款30,000,000元、2013年8月15日转款4,000,000元、2013年9月6日转款16,000,000元、2014年8月22日转款10,000,000元。 四、被告陆续向原告还款共计49,200,000元：2013年12月19日还款5,000,000元、2014年1月14日还款3,000,000元、2014年11月11日还款5,000,000元、2014年12月19日还款5,000,000元、2015年4月24日还款1,500,000元、2016年7月13日还款2,000,000元、2017年6月2日还款8,000,000元、2017年6月14日还款4,500,000元、2017年10月30日还款6,600,000元、2017年11月17日还款2,000,000元、2018年1月10日还款6,600,000元。 五、2017年2月28日，被告公司召开股东会会议，会议纪要载明：青岛金石公司在新疆城项目中借塔建公司借款利息计算截止到2017年3月1日，借款本金和利息从青岛金石公司收回的欠款和新疆城项目销售款中优先偿还。 六、山东信源土地房地产资产评估咨询有限公司于2019年5月20日作出鲁信源评字（2019）第20190357号《青岛金石塔建置业有限公司资产评估报告书》，评估结论为截止至2018年12月31日青岛金石公司应付塔建公司27,431,780.82元。青岛祺和会计师事务所有限公司于2019年5月21日作出青祺和审字（2019）2-008号《青岛金石塔建置业有限公司审计报告》，载明：截止2018年12月31日其他账款中应付持有本公司5%（含5%）以上表决权的股东单位塔建公司27,431,780.82元，其中本金6,800,000元，利息20,631,780.82元。 另查明，被告公司至今未进行盈利分配。 本院认为，本案的争议焦点为：一、被告主体是否适格。二、原告向被告投资的56,000,000元如何定性。三、被告应偿还的本金及利息数额。 一、被告主体是否适格。 原告与青岛金石控股有限公司签订的《青岛胶南新疆城项目合作协议》，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应按合同履行各自义务。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条规定：“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”原告与青岛金石控股有限公司订立合同约定设立被告公司，被告向原告借款，并承担还款责任。被告公司成立后，约定的借款打入被告公司，被告也履行了部分还款义务，其已成为该合同的主体，现原告要求其承担还款义务，于法有据，本院予以支持。 二、原告向被告投资的56,000,000元如何定性。 借贷关系，主要特点在于借款人向出借人借款，到期返还借款并支付利息。本案虽然协议中表述为投资款，但对款项明确约定分期返还原告，并支付利息，实际该款项应定性为借款。本案被告是依法成立的法人组织，公司增资及重大资金变化均应通过股东会决定，并应当依法向公司登记机关办理变更登记。而原告作为被告公司的股东之一，将56,000,000元的资金投入被告公司，至案件审理时止，被告也未提交证据证明召开股东会议将原告公司的投资款作为股东增资并办理股权变更登记。且被告青岛金石公司股东会会议亦同意将原告的借款本金和利息从被告公司收回的欠款和新疆城项目销售款中优先偿还，双方对该款作为借款的意思表示是一致的。故被告辩称56,000,000元系原告投资款，未举证证明，本院对该辩解意见，不予采纳。 三、被告应偿还的本金及利息数额。 原告提交的银行转账凭证可证实被告还应偿还原告本金6,800,000元，被告辩称由于原告实际控制了公司财务,被告给原告公司支付的款项涉及转移公司资产,该抗辩依据不足,本院不予采信。故本院认定被告还应偿还原告借款本金为6,800,000元（56,000,000元-49,200,000元）。关于利息计算，协议约定对46,000,000元按照年息15%计算，剩余10,000,000元虽未在协议中约定利息，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五第二款：“……除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。”原告主张10,000,000元借款按照双方此前借款约定的利息计算，符合法律规定，本院予以支持。借款利息合计为20,631,780.82元，未超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于利率上限的规定，依法应予支持。 综上所述，原告的诉讼请求成立，依法予以支持。被告应当返还本金及利息。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告青岛金石塔建置业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司本金6,800,000元、利息20,631,780.82元，以上合计27,431,780.82元。 二、驳回原告新疆塔里木建筑安装工程（集团）有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费178,948元，保全费5000元，由被告青岛金石塔建置业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院。 审判长  闫立新 审判员  徐 敏 审判员  张 婕 二〇二〇年七月四日 书记员  陈鑫铃