海口海事法院 民 事 判 决 书 （2020）琼72民初99号 原告：甘肃中龙翔建设工程集团有限公司，统一社会信用代码：91620902MA74RKXPX9。 法定代表人：樊小东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：兰国明，甘肃雄韬律师事务所律师。 被告：广州市万祥海运船务有限公司。 法定代表人：万正祥。 原告甘肃中龙翔建设工程集团有限公司（以下简称中龙翔公司）与被告广州市万祥海运船务有限公司（以下简称万祥公司）港口、航道疏浚合同纠纷一案，本院于2020年5月14日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。本院于2020年7月2日公开开庭审理。原告委托诉讼代理人兰国明到庭参加诉讼，被告万祥公司经传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提起诉讼，请求判令：1、解除原、被告双方签订的《陵水疏浚项目劳务管理协议》（以下简称《管理协议》）及《陵水疏浚项目劳务管理协议补充协议》（以下简称《补充协议》）；2、判令被告返还原告打入被告账户的100万元协议金及利息18万元（利息计算方式：以80万元为基数从2017年6月26日计算3年至2020年6月25日；以20万元为基数从2017年6月6日计算3年至2020年6月5日；均按年利率6%计算），并在118万元范围内将保全账户×××中的全部现金返还给原告，不足部分由被告承担；3、赔偿原告因被告不履行合同的损失50万元；4、本案诉讼费、保函费1800元、保全费5000元均由被告承担。庭审后，经本院依法向原告释明，原告于2020年7月8日向本院提出申请，将第1项诉讼请求变更为：确认原、被告之间签订的《管理协议》及《补充协议》无效。事实和理由：2017年5月29日，原、被告签订《管理协议》及《补充协议》，约定被告以授权劳务管理方式，交由原告管理一部分海沙抽沙或运、卸和疏浚任务。合同约定的工程量为2亿方，约定了工程单价及付款方式。《补充协议》约定原告需向被告支付协议金，进场后3个月后退还，审核合格后一个月内没有进场，协议金退还原告指定账户。合同签订后，原告于2017年6月26日向被告在中国农业银行三亚市分行营业部账户×××汇入100万元协议金，并在三亚成立了工程项目组，租赁房屋，购置办公家具，租赁船舶，提供船舶报验资料，由被告代理人王莉花向有关单位报验船舶资料。听王莉花讲述报验资料成功。但被告一直不通知进场，也不退还协议金。被告超过合理期限不履行合同义务，致使原告合同目的不能实现及原告向第三方签订的各种合同违约，造成大量损失，原告遂诉至本院。 被告万祥公司未进行答辩，也未举证、质证。 原告围绕诉讼请求，于起诉时提交14组证据，庭审中补充提交（2019）琼0271民初2229号案件在2019年6月5日的庭审笔录一份，与（2019）琼0271民初2229号民事判决书共同作为第3组证据；此外，庭审中补充提交第15、16组证据。 上述证据中，第1、15、16组证据经与原件核对无异，第4组证据虽未提交证据原件，但其内容可与第1、3组证据相映证，证据2、3系法院生效判决和庭审笔录（原件），故本院对第1、2、3、4、15、16组证据予以确认及采信，可证明原、被告签订《管理协议》和《补充协议》、原告依约向被告支付100万元协议金以及上述协议至今未实际履行的事实。第5至12、14组证据与本案不具有关联性，且第7组证据及第8、10组中的部分证据未提交原件，第14组证据系原告单方制作的工资表，本院对其内容的真实性不予认可，综上，对第5至12、14组证据不予采信；第13组证据系微信聊天记录，未提交原件核对，本院对其真实性不予认可。 本院经审理查明，2017年5月29日，原告（原名甘肃中龙翔建设工程有限公司，于2019年5月23日更名为现有名称）与被告签订《管理协议》，在总则部分约定：“甲方（被告，下同）作为项目施工总承包单位，承接陵水疏浚工程任务，由于乙方（原告，下同）具有经甲方审验通过后的合法有效船舶海上施工资质和技术，以及海上施工管理运行和其他费用支付的能力。甲方将以授权劳务管理方式，交由乙方管理一部分海沙抽沙或运、卸和疏浚任务。乙方作为独立管理项目主体，自行管理，自负盈亏的经营管理方式……”；第二条约定：“工程管理范围：乙方自己调船、抽沙、过驳、清淤、疏浚、运输、卸沙、清理航道”；第三条约定：“工程量贰亿方（不封顶、根据船队施工进度可追加工程量）为内部授权管理工段，包括抽或者运、卸……”；该协议还约定了工程计价方式和标准、船舶要求、付款方式等。同日，双方签订《补充协议》，内容为：为保证原告所报资料合格（合格率达90%），原告出资打入被告指定账户作为协议金，进场三个月后退还；合格率达不到90%，协议金不予退还；审核合格后一个月内没有进场，协议金退还原告指定账户；协议金进账后《管理协议》生效。原告作为证据提交的《补充协议》中，协议金的数额处为空白状态。上述协议签订后，原告分别于2017年6月6日和6月26日向被告账户合计汇入100万元。但截至原告向本院提起诉讼，原告也没有接到被告的进场通知。 另外，在甘肃省酒泉市中级人民法院作出的（2019）甘09民终616号民事判决书中查明，2017年6月26日，案外人舒志林与原告签订《陵水疏浚项目劳务管理协议》，约定：原告将海南陵水疏浚项目劳务施工承包给案外人，就案外人所报资料（合格率达90%）的保证，案外人出资500万元，转入原告指定账户；进场三个月后退还；双方并就劳务管理费等其他事项进行了约定。合同签订后，案外人于当日给原告法定代表人樊小东通过银行转款500万元。由于上述协议对施工地点及时间未做具体约定，案外人一直未能进入施工现场。（2019）甘09民终616号民事判决书判决解除原告与案外人签订的上述协议，并向案外人返还500万元及资金占用利息138270.5元。 海南省三亚市城郊人民法院作出的（2019）琼0271民初2229号判决书中查明，被告万祥公司与案外人王莉花于2017年5月15日签订一份《授权委托施工合同》，约定由王莉花以万祥公司的名义开展海南陵水疏浚工程项目的业务洽谈并签订、履行合同。2017年5月29日，王莉花作为万祥公司的代表人与原告中龙翔公司签订《管理协议》，约定由王莉花以授权劳务管理方式交由中龙翔公司管理涉案项目一部分海沙抽运或运、卸和疏浚任务。同日，为保证原、被告之间的劳务管理合作的运行，双方签订了一份《补充协议》，约定原告出资贰百万元打入被告指定账户作为协议金，进场3个月后退还，若合格率达不到90%协议金不予退还。此后因被告中龙翔公司未按合同约定为案外人王莉花创建银行账户，致使王莉花无法运营涉案项目。 原告在支付100万元协议金后迟迟未接到被告进场通知，遂以被告未履行协议为由诉至本院。 本院认为，本案系港口、航道疏浚合同纠纷。本案争议焦点主要有三个： 一、《管理协议》及《补充协议》的效力问题。根据《管理协议》总则部分关于原告应当具有合法有效船舶海上施工资质和技术，以及第二条关于工程管理范围约定可见，《管理协议》及其《补充协议》，虽然名为劳务管理协议，但实质为海上疏浚工程的分包合同。根据《建筑法》第十二条和第十三条的规定，从事建筑活动的建筑施工企业应当有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员，且在取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动；《建筑业企业资质等级标准》关于航道工程专业承包企业资质等级标准规定，一级企业方可承包工程量为600万立方米以上的疏浚工程。《管理协议》中约定的工程量为2亿立方米，但据原告陈述，其并不具有港口、航道疏浚工程的专业承包资质。故上述协议违反了《建筑法》第二十九条关于禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位的禁止性规定，根据《合同法》第五十二条的规定，《管理协议》及《补充协议》因违反法律强制性规定而无效。 二、《管理协议》及《补充协议》无效后的法律后果。根据《合同法》第五十八条，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。首先，《管理协议》及《补充协议》签订后，原告为履行合同，向被告支付了100万元协议金，该协议金性质实为履约保证金。但在原告支付该履约保证金后，上述合同并未实际履行，且从（2019）甘09民终616号民事判决书和（2019）琼0271民初2229号判决书查明事实来看，案涉两协议未实际履行非因原告所提交船舶报验资料合格率不达标所致，故被告应当返还原告所支付的100万元协议金。其次，原告作为经营房地产开发、路桥建设的建筑单位，应当知晓建筑企业从事相关建设应当具备相应资质，故其明知其不具有港口、航道疏浚工程的专业承包资质，仍与被告签订名为劳务管理协议、实为违法分包的分包合同，其对于该合同的签订存在过错，故应当承担由此所造成的损失，包括原告所主张其为履行合同支出的成本、将协议金支付至被告账户后产生的利息损失和保函费。此外，原告所主张的租房、租车、加油、食宿、邮寄等费用和员工工资，虽提交了发票等单据，但无法证明与本案的关联性及支出的必要性，故本院不予支持；除此之外，原告所称电话费、联络费、租船和其他费用未予举证，应承担举证不能的法律后果。综上，原告主张被告赔偿损失50万元、支付占用原告协议金100万元期间的利息18万元和保函费1800元的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。 三、关于在118万元范围内将本院已保全的被告账户×××中的全部现金返还给原告的问题。原告于起诉前已向本院申请对被告名下财产予以诉前财产保全，且本院已实际冻结了上述被告账户。但原告该项诉讼请求系法院在执行生效判决过程中采取何种方式、手段的问题，不属于案件诉讼阶段审查的范围，故本院对此问题不予审查。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和第一百四十四条的规定，判决如下： 一、确认原告甘肃中龙翔建设工程集团有限公司与被告广州市万祥海运船务有限公司于2017年5月29日签订的《陵水疏浚项目劳务管理协议》及《陵水疏浚项目劳务管理协议补充协议》无效； 二、被告广州市万祥海运船务有限公司自本判决生效之日起十日内向原告甘肃中龙翔建设工程集团有限公司返还协议金100万元； 三、驳回原告甘肃中龙翔建设工程集团有限公司的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费9960元和保全费5000元，由原告甘肃中龙翔建设工程集团有限公司负担6055元，由被告广州市万祥海运船务有限公司负担8905元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于海南省高级人民法院。 审判员 黄 斯 二〇二〇年七月十五日 书记员 林倩云 相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十九条…… 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。