海南省第一中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）琼96刑终228号 抗诉机关（原公诉机关）文昌市人民检察院。 上诉人（原审被告人）周安球，男，1979年7月21日出生，汉族，初中文化，户籍所在地海南省文昌市抱罗镇林纯村，被捕前住海南省海口市美兰区。因犯故意伤害罪、开设赌场罪于2013年3月14日被文昌市人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金3000元，2013年10月25日刑满释放；因犯寻衅滋事罪于2017年1月18日被文昌市人民法院判处有期徒刑十一个月，2017年6月12日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月19日被依法逮捕。现羁押于海南省看守所。 原审被告人邢奋，男，1971年4月9日出生，汉族，大专文化，海南省公安厅警令保障部原主任科员，户籍所在地为海南省海口市美兰区，捕前住该处。因涉嫌犯行贿罪于2018年11月8日经海南省监察委员会批准并留置。2019年1月29日被刑事拘留，因涉嫌犯行贿罪和开设赌场罪于2019年1月31日被依法逮捕。现羁押于文昌市看守所。 原审被告人潘奋，男，1975年6月19日出生，汉族，高中文化，无业,户籍所在地为海南省海口市美兰区，捕前住文昌市。因犯非法占用农用地罪于2014年6月20日被文昌市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金8000元。因涉嫌犯行贿罪于2018年10月31日经海南省监察委员会批准并留置。2019年1月29日被刑事拘留，因涉嫌犯行贿罪和开设赌场罪于2019年1月31日被依法逮捕。现羁押于文昌市看守所。 原审被告人许金成，曾用名许环绩，男，1988年12月20日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地为海南省海口市美兰区，捕前住该地。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月23日经文昌市公安局决定监视居住（指定居所），同年12月28日经文昌市公安局决定取保候审，2019年1月26日经文昌市人民检察院决定取保候审，同年4月2日经文昌市人民法院批准决定逮捕，2019年4月12日执行逮捕。现羁押于文昌市看守所。 原审被告人吴平，男，1978年8月7日出生，汉族，高中文化，农民，户籍所在地为海南省文昌市，捕前住该地。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月29日经文昌市公安局决定取保候审，同年11月16日被刑事拘留，同年12月13日经文昌市公安局指定居所监视居住，2019年1月30日被依法逮捕。现羁押于文昌市看守所。 原审被告人许宇禄，男，1970年1月23日出生，汉族，高中文化，农民，户籍所在地为海南省海口市秀英区，捕前住该地。因犯开设赌场罪于2012年3月26日被海口市琼山区人民法院判处拘役4个月，并处罚金10000元；2012年4月7日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月29日经文昌市公安局决定取保候审，同年11月26日被刑事拘留，同年12月14日被依法逮捕。现羁押于文昌市看守所。 原审被告人陈基达，曾用名陈亚三，男，1974年6月20日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为海南省澄迈县，捕前住海口市龙华区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月28日向公安机关投案，次日经文昌市公安局决定取保候审，同年11月26日被刑事拘留，同年12月14日被依法逮捕。现羁押于文昌市看守所。 原审被告人林应基，曾用名林应华，男，1974年9月24日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为海南省海口市秀英区，捕前住海口市。因犯开设赌场罪于2016年8月31日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金10000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月15日经文昌市公安局决定取保候审，同年11月26日被刑事拘留，同年12月14日被依法逮捕。现羁押于文昌市看守所。 文昌市人民法院审理文昌市人民检察院指控原审被告人邢奋、潘奋犯行贿罪、开设赌场罪，原审被告人吴平、许金成、陈基达、林应基、许宇禄、周安球犯开设赌场罪一案，于2020年5月22日作出（2020）琼9005刑初104号刑事判决：一、被告人邢奋犯行贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金12万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金8万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金20万元。二、被告人潘奋犯行贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金12万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金9万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金21万元。三、被告人吴平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金9万元。四、被告人许金成犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金6万元。五、被告人许宇禄犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金7万元。六、被告人陈基达犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金7万元。七、撤销海口市龙华区人民法院于2016年8月31日作出的（2016）琼0106刑初452号刑事判决中：被告人林应基犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金1万元的宣告缓刑部分；被告人林应基犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金7万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金8万元。八、被告人周安球犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10万元。九、2018年10月16日查获扣押在案的赌资937870元和2018年10月17日收缴赌资124660元，均依法予以没收，上缴国库。十、扣押唐符周的琼A·0NX56号雷克萨斯汽车一辆、陈小梅的琼A·NB037号宝马X1汽车一辆、韩前定的琼A·8L592号五菱汽车一辆、符青元的琼A·56U05号宝马轿车一辆，由扣押的公安机关依法予以退还。扣押琼A·R177S号（车辆登记车牌号码为粤S·F359F，车辆登记人为郭茂祥）别克套牌汽车一辆、许金辉琼A·TK909号松花江汽车一辆，依法应予没收，上缴国库，由扣押的公安机关依法执行；查扣被告人邢奋各银行账户的资金174587.04元；查扣被告人潘奋各银行账户的资金33556.97元；查扣被告人许金成各银行账户的资金10706.30元；查扣被告人吴平各银行账户的资金6138.34元；查扣被告人许宇禄各银行账户的资金33442.84元；查扣被告人林应基各银行账户的资金68072.03元；查扣被告人陈基达各银行账户的资金3157.71元；查扣被告人周安球各银行账户的资金2587.37元；均予折抵各被告人附加罚金刑。查扣被告人潘奋的琼A·8HR88号大众牌棕色小型汽车一辆；查扣被告人许金成的琼A·KC699号丰田牌黑色小型汽车一辆；查扣被告人吴平的琼A·N2222号宝马牌棕色小型汽车一辆、琼C·72S00三铃牌红色两轮摩托车一辆、琼C·72R98雅马哈牌黑色两轮摩托车一辆、琼C·72S01本田牌灰色两轮摩托车一辆；查扣被告人林应基的琼A·NQ689号梅德赛斯-奔驰牌小型汽车一辆；查扣被告人被告人林应基在定安县见龙大道西侧春阳花园B1幢第四层302房住宅一套。均予以折价后折抵附加罚金刑。十一、向被告人邢奋追缴黄良谋向其退还的贿款10万元。 宣判后，文昌市人民检察院以原审量刑畸轻为由提出抗诉，原审被告人周安球以原审量刑过重为由提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭审理本案。现已审理终结。 本院认为，原审判决认定上诉人周安球犯开设赌场罪的部分事实不清，证据不足。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 一、撤销文昌市人民法院（2020）琼9005刑初104号刑事判决； 二、本案发回文昌市人民法院重新审判。 本裁定为终审裁定。 审 判 员 张龙剑 审 判 员 符 强 审 判 员 陆 宁 二〇二〇年七月六日 法官助理 杨酉花 书 记 员 宋丽平 附相关法律条文: 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判