天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0104民初9374号原告（反诉被告）：天津天房建材有限公司，住所地天津市武清区下朱庄街杨北公路**。法定代表人：阎国军，总经理。委托诉讼代理人：于洪亮，男，该单位职工。委托诉讼代理人：蔡明，北京观韬中茂（天津）律师事务所律师。被告（反诉原告）：天津皇冠幕墙装饰股份有限公司，住，住所地天津市武清区大东公路（东马圈镇段）**/div>法定代表人：黄霁平，总经理。委托诉讼代理人：夏宝峰，男，该单位职工。委托诉讼代理人：朱健，北京盈科（天津）律师事务所律师。第三人：天津市房信建筑工程总承包有限公司，住所，住所地天津市和平区桂林路**div>法定代表人：蔡广。委托诉讼代理人：杜一，男，该单位职工。委托诉讼代理人：刘振超，男，该单位职工。原告（反诉被告，以下简称原告）天津天房建材有限公司（以下简称天房公司）与被告（反诉原告，以下简称被告）天津皇冠幕墙装饰股份有限公司（以下简称皇冠公司）、第三人天津市房信建筑工程总承包有限公司（以下简称房信公司）合同纠纷一案，本院于2019年2月27日作出（2018）津0104民初426号民事判决，因被告皇冠公司不服提出上诉，天津市第一中级人民法院以（2019）津01民终2694号民事裁定，将本案发回重审。本院于2019年7月9日立案并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天房公司的委托诉讼代理人于洪亮、蔡明，被告皇冠公司的委托诉讼代理人夏宝峰、朱健，第三人房信公司的委托诉讼代理人杜一、刘振超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天房公司向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告签订的《天房·天拖F地块（美坪园）项目（以下简称涉讼项目）住宅部分断桥铝合金窗采购合同》（以下简称涉讼合同）解除，免除原告支付质保金的义务；2.被告承担原告委托第三方整改产生的费用739178.43元、支付违约金2258507.77元并承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2015年12月15日，原、被告签订涉讼合同，约定：被告负责涉讼项目住宅部分断桥铝合金窗供货及安装工作，工程具体进度时间以原告书面通知为准，如被告延迟工期两次或延误总体工期达10日，则原告有权解除合同，另选其他厂家并要求被告承担合同价款30%的违约金。合同签订后，原告以发送《联系单》的形式向被告发出工作指令，以明确被告工期进度及工作要求。在合同履行过程中，被告多次出现供货安装工作滞后、部分工程质量不符合合同约定标准等情形，严重影响工程整体进度。原告多次向被告发出催告函以督促其继续完成工作，然其收函后未明确回复亦未采取任何措施。原告遂委托案外人进行后续工作，产生费用739178.43元。2017年6月，涉讼项目竣工验收，然被告未履行合同义务，遂成讼。被告皇冠公司辩称，不同意原告除解除合同外的其他诉讼请求。2015年12月15日，被告与第三人签订《天津市建设工程施工专业分包合同》，约定：被告负责涉讼项目住宅部分断桥铝合金门窗的安装工作，而原告提供的涉讼合同系仅涉及采购行为的格式合同，且原告无工程发包资质，故其主体不适格。涉讼合同关于安装的约定应认定为无效，质保金亦应提前支付。被告已依约履行了供货义务，双方对于供货量及总价款无异议，但原告未依约足额支付货款，故被告享有先履行抗辩权。被告皇冠公司向本院提出反诉请求：1.确认涉讼合同解除；2.原告向被告支付货款1520728.56元；3.原告按照每日183.75元的标准向被告支付自被告反诉之日起至原告实际履行给付义务之日止的逾期利息；4.原告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2015年12月15日，原、被告签订涉讼合同，约定：被告向涉讼项目住宅部分供应断桥铝合金窗，价款为1436元/㎡。合同签订后，被告依约完成供货义务，双方确认总量为5242.59㎡、总价款为7528359.24元。然原告仅支付货款6007630.68元，遂成讼。原告天房公司对被告的反诉请求辩称，不同意被告除解除合同外的其他诉讼请求。合同约定原告付款系在被告提供原告、被告、施工单位、监理单位、建设单位签字验收合格文件的基础上进行，而被告怠于履行合同义务，拒绝与原告联系，致使上述文件未能签署，故原告并未违约。根据合同约定，采购包括供货和安装。被告负有安装的附随义务，其延误安装，原告有权向其主张违约责任。原告负责监督被告安装，其以函件形式予以认可。被告与第三人之间的合同与本案无关。原告委托案外人完成的后续工作与安装不具有关联性，但属于被告应履行而未履行的合同义务，费用亦应由被告负担。第三人述称，系涉讼项目的总包施工单位。2015年12月15日，因担心原告无相应资质而与原告签订了涉讼项目住宅部分断桥路合金窗采购合同、与被告签订了涉讼项目住宅部分断桥路合金窗的安装合同，但实际由原告负责门窗的施工及质量，被告与第三人之间的合同并未实际履行。因开票及税款原因，第三人向被告付过款，被告向第三人开了发票。在现场施工过程中，第三人仅对原告进行监督。涉讼项目确实延期交付，建设方因施工进度及质量多次通知第三人进行整改。之后，第三人通知原告，原告再督促被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人当庭陈述及提交的证据，本院认定事实如下：2015年12月7日，被告出具《报价函》，其中载明：致天津天房建材有限公司：1、一旦我方中选，我方保证在244日历天内完成工程的施工；2、我方承诺，若我方未能按照合同要求的工期完成本工程，我方愿意接受本招标文件条款约定的处罚；3、一旦我方中选，我方保证该工程质量验收达到招标文件规定的合格标准；4、我们所递交的投标书已充分考虑了各种外部因素及我方承担的有关费用对报价的影响；我们完全同意招标文件规定的时间，完全同意招标文件的规定；5、工程报价汇总表：部位住宅部分，分项工程断桥铝合金窗，面积10580.74㎡，材料单价531.6元/㎡，总价5624706.08元，安装费80元/㎡，总价846459.2元，合计6471165.28元，该《报价函》中盖有被告公司的公章。同日，被告出具《法定代表人资格证明书》及《法定代表人授权委托书》，委托书中载明：本授权委托书声明，我黄海龙系天津皇冠幕墙装饰股份有限公司的法定代表人，现授权委托闫保永为我单位代理人，参加天津天房融创置业有限公司的天房·天拖F地块（美坪园）项目住宅部分断桥铝合金窗工程的竞争性谈判活动，代理人在竞争性谈判、合同签署过程中所签署的一切文件和处理与有关的一切事务，均为代表本公司的行为，本公司均予以承担全部义务和权利。……2015年12月15日，原告（本段以下称甲方）、被告（本段以下称乙方）签订涉讼合同，其中载明：……就天房·天拖项目L地块项目住宅部分断桥铝合金窗等采购事宜签订本合同，合同标的为断桥铝合金平开窗，工程预估量为以实际完成量结算，单价为1436元/㎡，此价格玻璃形式为：5超白+12A+5超白+12A+5高透单银low-e；……本合同为固定单价合同，工程量以现场统计并经现场甲乙双方、施工单位、监理单位及建设单位确认的工程量为准，合同单价中包括材料及损耗、产品性能检测费、淋水试验费、运输、装卸、保险、辅料、利润、税金、配合费、保洁费、现场垂直运输等各项应有费用，在本合同执行过程中合同单价固定不变，不因市场因素变动而调整；合同范围为天房·天拖F地块（美坪园）项目住宅部分断桥铝合金窗；……合同签订后，乙方须与甲方、设计单位及建设单位积极配合，画出门窗制作小样，经设计单位及建设单位确认后进行产品制作，如产品出现形式、下料尺寸错误等制作问题时，由乙方负责，乙方应积极与设计单位沟通，保证供货的时间安排，如因设计的原因可能导致供货延期，乙方应及时书面通知甲方，否则甲方会按照双方约定的供货期要求乙方供货安装，……乙方在完成窗的安装后做好成品保护，确保竣工验收时窗的完整性，乙方负责对所安装的断桥铝合金窗质量负责，……工期要求：甲乙双方确认，本工程整体于2016年8月15日前全部施工完成，具体进度时间按甲方书面通知为准，质保期：产品质保期为工程竣工验收合格之日起贰年，质保期内如发生产品质量问题，乙方应在接到甲方通知后24小时内到现场进行维修，维修费用由乙方承担，因此给甲方及第三人造成的损失由乙方赔偿，经甲方一次书面通知后（通知可通过EMS方式做出），如乙方未能按时维修，甲方可自行聘请其他单位维修，相应费用从乙方工程尾款中扣除，经乙方维修或更换的产品，该产品的质保期自维修或更换完工之日重新计算，连续维修或更换的，质保期从最后一次维修或更换完工之日起重新计算；……违约责任：乙方应严格按照甲方通知时间交货和安装，由于乙方违约不能按时交货和安装，乙方应提前7个工作日书面告知甲方，并征得甲方同意，否则应向甲方支付违约金，由于非甲方原因造成进度每延误一天乙方按照合同总价的0.3%的标准向甲方支付违约金，最高不超过合同总额的30%，若乙方未按照双方商定的日期进行分批供货和安装超过两次延误，或总的供货和安装日期延误10日的，甲方有权单方解除本合同，另选其他厂家，并要求乙方按照合同价款的30%支付违约金。……同日，被告与第三人签订《天津市建设工程施工专业分包合同》，其中载明：分包工程名称为天房天拖F地块（美坪园）项目，分包工程承包范围为F地块（美坪园）项目2#、3#、5#住宅部分的断桥铝合金门窗安装，分包合同价款暂定金额330558.6元，安装费综合单价为60元/平米，综合单价不可调，暂定工程量为5509.31平米，最终结算金额以实际安装工程量为准，本分包工程定于2015年12月15日开工，2016年8月15日竣工，工程质量标准达到国家施工验收规范合格标准。……上述合同签订后，被告向原告发货，并向原告出具《工程验收单》，分别为：1.2016年3月29日，进度情况：我司已完成了天房·天拖F地块（美坪园）项目2＃、3＃、5＃楼住宅部分旭格窗钢副框安装工作，请予以确认；2.2016年9月7日，进度情况：我司已完成了天房·天拖F地块（美坪园）项目2＃、3＃、5＃楼住宅部分旭格窗主框安装工作的85%，请予以确认；3.2016年9月26日，进度情况：我司已完成了天房·天拖F地块（美坪园）项目2＃、3＃、5＃楼住宅部分旭格窗主框安装工作的97%，请予以确认；4.2016年10月11日，进度情况：我司已完成了天房·天拖F地块（美坪园）项目2＃、3＃、5＃楼住宅部分旭格窗固定窗扇玻璃安装工作的90%，请予以确认；5.2016年11月4日，进度情况：我司已完成了天房·天拖F地块（美坪园）项目2＃、3＃、5＃楼住宅部分旭格窗主框安装工作的100%，固定窗扇玻璃安装工作的100%，开启扇及开启玻璃全部安装工作的98%，请予以确认。上述《工程验收单》均有建设单位天津天房融创置业有限公司、监理单位天津市华泰建设监理有限公司、总包单位第三人、供货单位原告的盖章确认，原、被告亦均对上述《工程验收单》的真实性无异议。另，2016年4月20日，原、被告共同确认出具《工程量对账单》，原告为收货单位，被告为供货单位，其中载明：工程名称天房·天拖F地块（美坪园）项目住宅部分断桥铝合金窗（2＃3＃5＃楼），材料名称断桥铝合金窗，工程量5242.59㎡，总价7528359.24元；对账单上还载明：此工程量及金额非实际完成的工程量及金额，实际工程量以总包、监理及收货单位确认的工程验收单为准。原、被告各自在落款处加盖公章。2016年9月14日，被告向原告出具《承诺书》，载明：我司针对天房F地块美坪园项目做出以下承诺：1.贵司给予我司的工程款我司针对天房该项目保证专款专用；2.根据甲方工期要求，我司美坪园项目门窗保证在9月30号全面完工，如因我司原因无法完工，愿承担相应责任。庭审中，原告提交向被告发送的联系单若干，其中日期为2017年2月20日的《联系单》载明：……现由于该项目将在2017年6月份交房，工期紧张，贵司在承担此项目过程中工程进度严重滞后，现针对此项目中贵司未完成的工作提出以下要求：1.2017年2月24日前完成窗户淋水及气密性试验，并提交相应报告于总包单位资料室相关人员；2.2017年2月28日前完成所有（包括住宅和公共部分）打胶及胶条安装工作（包括卫生间主副框间需打胶，3层以下石材胶）；3.2017年2月28日前完成所有窗户把手安装工作；4.2017年2月28日前完成所有玻璃安装工作，包括年前遗留的大部分玻璃；5.住宅部分纱窗样品在2017年2月24日之前交给监理单位进行封样，并于2017年3月20日前完成所有纱窗安装工作，以上问题，望贵司给予高度重视，尽快落实相关工作，签收人为闫保永。日期为2017年3月23日的《联系单》载明：……贵司在承担此项目过程中工程进度严重滞后，现贵司尚未完成工作如下：1.公共部位仍有窗框扇缺失；2.打胶工作尚未完成，不合格的未做整改；3.五金件未进行调整；4.玻璃扣条仍需调整；5.破损玻璃尚未进行更换；6.部分玻璃胶条仍需调整；7.公共部位窗把手未装齐；8.部分窗框安装不合格且未进行整改，针对以上问题，我司要求贵司在2017年3月31日前完成所有相关工作，望贵司给予高度重视，尽快落实相关工作，与我司保持密切联系。日期为2017年4月25日的《联系单》载明：……贵司在承担此项目过程中工程进度严重滞后，针对贵司未完成工作，我司多次发出联系函与贵司保持联系（2017.2.20-2017.3.23），截止2017年4月25日贵司仍未完成工作如下：1.窗扣条变形，打胶不顺直；2.窗扇开启不灵活及部分玻璃破损；3.厨房与卫生间窗附框安装不在同一平面，需拆改主框重新打胶，保持厨房与卫生间交工标准一致；4.窗框表面有划伤；针对以上问题，望贵司给予高度重视，我司要求贵司严格按照整改样板进行整改，并在2017年4月27日前完成所有相关工作，如贵司不能按时完成以上工作，我司将委托第三方完成后续工作，所需费用直接从贵司合同款中予以扣除，并依照合同中约定条款追究贵司相应的违约责任。……后原告又于2017年5月24日、2017年5月27日、2017年6月14日分别向被告发送《联系单》，要求被告严格按照合同履行义务并向被告告知由此产生的相应法律风险。庭审中，被告表示未收到上述《联系单》亦未进行回复。原告表示，由于被告存在违约行为，为不致延期交房，原告在上述《联系单》发送后委托案外人北京市金星卓宏幕墙工程有限公司、北京东方泰洋装饰工程有限公司、天津市圣方幕墙装饰工程有限公司、天津市港铝建筑门窗幕墙有限公司对被告未完成的安装工作及维修涉诉项目事宜进行施工，共产生费用739178.43元。为支持上述主张，原告提交了相关合同、数张增值税专用发票及部分付款凭证。另查明，原告分别于2016年5月19日、2016年9月18日、2016年9月27日、2016年10月14日、2016年11月30日向被告支付款项共计6007630.68元，被告认可收到上述款项。庭审中，原、被告均表示同意解除涉讼合同；第三人表示其与被告签订的涉讼项目住宅部分断桥路合金窗的安装合同并未实际履行，该工程实际由原告负责。本院认为，被告虽与第三人签订了涉讼项目住宅部分断桥路合金窗的安装合同，但并未提交相关证据证明该合同除付款及开票行为外已实际履行。因存在第三人在庭审中表示该合同并未实际履行，涉讼项目由原告负责采购及安装，涉讼合同第四条、第七条约定了被告的安装义务，被告工程验收单载有安装工程进度内容等情形，本院认定原、被告之间的涉讼合同实际履行且包括采购和安装内容。原、被告均提出确认解除双方签订的涉讼合同，本院照准。涉讼合同约定涉讼项目的竣工时间为2016年8月15日，而《联系单》显示此后原告仍多次催促被告履行合同义务，被告也曾向原告出具《承诺书》并保证在2016年9月30日前全面完工。被告虽抗辩《承诺书》与本案无关，但其并未提交相反证据予以证明，故本院对于《承诺书》的真实性及与本案的关联性予以认可。原告数次以快递方式向被告发送《律师函》催促其履行合同义务，送达状态均为被告已签收，且被告客观上无法提供其积极履行合同义务的相应证据，据此本院认定被告应承担违约责任。关于违约金的数额一节，根据相关法律规定，当事人通过反诉或者抗辩的方式请求人民法院调整违约金的，人民法院认为违约金过高得应予调整。本案中，原告表示委托第三方完成后续工作的整改费用为739178.43元，而如按照工程总价款的30%主张违约金，违约金数额应为2258507.77元（7528359.24元×30%），此数额远远超过原告的实际损失，且被告亦于庭审中提出违约金过高的抗辩主张，故本院应对于违约金数额予以调整，结合合同约定的内容、被告的违约情形、原告的实际损失等，本院酌定将违约金数额确定为900000元。本院确定的违约金已超过原告主张的实际损失金额，故该费用本院不予支持。涉讼合同规定了质保金的金额及付款条件，并无不予支付质保金的相关规定。被告工程是否达标、被告是否参与维修以及由此产生相关费用的承担，应当依照合同约定处理。涉讼合同约定上述费用应当在尾款中扣除，故原告该项诉讼请求，本院不予支持。庭审中，双方均认可《工程对账单》中总价款为7528359.24元，亦认可原告已向被告支付款项6007630.68元，据此可知原告尚欠1520728.56元未付。根据《工程验收单》中记载，虽显示被告并未完成全部合同涉诉项目的安装工作，但是被告已经完成了全部的供货义务。对于原告答辩的未到合同约定的给付条件一节，因该涉诉工程已经验收合格并实际投入使用，且原告提交的证据中亦有建设单位、监理单位、总包单位及原告的盖章确认，符合合同约定的付款条件，故原告对于该项反诉请求的抗辩意见，本院不予支持，原告应按照合同的约定向被告支付剩余货款。另，涉讼合同约定若被告应向原告支付违约金的，原告有权在应付未付款中直接扣除。综上，依据双方的合同约定，原告还应向被告支付货款620728.56元（1520728.56元-900000元）。对于被告主张的逾期利息一节，因本案涉讼合同约定的支付货款条件以安装时间为节点，被告未提交相关证据证实原告存在逾期付款的情形，故该项主张本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求、被告的反诉请求，本院均部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第九十七条、第九十八条、第一百一十二条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十八条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）天津天房建材有限公司与被告（反诉原告）天津皇冠幕墙装饰股份有限公司于2015年12月15日签订的《天房·天拖F地块（美坪园）项目住宅部分断桥铝合金窗采购合同》；二、本判决生效后三十日内，原告（反诉被告）天津天房建材有限公司给付被告（反诉原告）天津皇冠幕墙装饰股份有限公司货款620728.56元；三、驳回原告（反诉被告）天津天房建材有限公司其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）天津皇冠幕墙装饰股份有限公司其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费30781元，由原告（反诉被告）天津天房建材有限公司自行负担。反诉案件受理费18486.56元，由原告（反诉被告）天津天房建材有限公司负担10007.29元，由被告（反诉原告）天津皇冠幕墙装饰股份有限公司负担8479.27元，原告负担部分于本判决生效之日起三十日内直接给付被告。如不服本判决，可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长 郭 岩人民陪审员 张 瑶人民陪审员 沈 燕二〇二〇年七月二十二日书 记 员 田唯宜附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定,请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后,当事人又请求对方赔偿损失的,人民法院不予支持。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。