湖南省华容县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0623刑初63号 公诉机关:华容县人民检察院。 被告人：徐慧，男，1984年1月11日出生，汉族，大专文化，个体工商户，群众，户籍所在地为湖南省长沙市雨花区，住所地为华容县。因本案于2019年6月28日被华容县森林公安局取保候审。2020年1月6日，经华容县人民检察院决定取保候审。2020年6月15日经本院决定予以逮捕，同日由华容县森林公安局执行。现羁押于华容县看守所。 华容县人民检察院以华检刑诉（2020）45号起诉书指控被告人徐慧犯非法经营罪，于2020年5月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。华容县人民检察院指派检察员胡红出庭支持公诉，被告人徐慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2018年10月份，被告人徐慧为获取不法利益，在未办理相关野生动物经营许可的情况下，擅自在华容县××镇××路××冷库用于储存、销售野生动物。此后，徐慧明知梁某（已逮捕）、白某等人不能提供野生动物的合法来源证明或检疫证明的情况下，仍然从二人处大量购进野生动物在华容县城内进行销售，其中部分销售给了吕某、杨某等人。2019年6月23日，华容县森林公安局接群众举报查获了徐慧非法经营野生动物的冷库，现场查获野生动物死体347只（条）。2019年6月24日，湖南省野生动物救护繁殖中心研究员李立、姜卫星出具专家鉴定意见认为，华容县森林公安局扣押的347只（条）动物均为国家保护的三有野生动物，其中黄鼬24只、乌梢蛇42条、刺猬122只、珠颈斑鸠7只、猪獾8只、貉3只、豹猫10只、小麂8只、雉鸡83只、黑水鸡40只。2020年5月6日，华容县价格认证中心出具价格认定结论书认为华容县森林公安局查获的三有野生动物价值人民币141800元。 另查明，被告人徐慧曾因非法经营野生动物于2014年9月11日、2015年8月31日、2017年3月23日三次被华容县林业局给予行政处罚。 案发后，被告人徐慧如实供述了自己的犯罪事实。 公诉机关认为被告人徐慧违反国家相关法律规定，非法经营国家重点保护野生动物，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五第一款之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任并建议量刑有期徒刑六个月至一年，并处罚金。公诉机关提交了接报案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、华容县林业局证明、现场照片、行政处罚决定书、扣押物品文件清单、销毁记录等书证，证人梁某、白某、吕某、杨某、徐某、陈某1、陈某2、唐某、李某、胡某、刘某等人的证言，被告人徐慧的供述与辩解；鉴定意见；现场勘验、检查、指认笔录等证据。 被告人徐慧对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，2018年10月份，被告人徐慧为获取不法利益，在未办理相关野生动物经营许可的情况下，擅自在华容县××镇××路××冷库用于储存、销售野生动物。此后，被告人徐慧在明知梁某（已逮捕）不能提供野生动物的合法来源证明的情况下，仍然在梁某处购进了豹猫、小麂、猪獾、刺猬、斑鸠、黄鼠狼等野生动物。在明知白某不能提供检疫证明的情况下，被告人徐慧从白某的养某购进了乌梢蛇、野鸡。被告人徐慧在购进野生动物后在华容县城进行销售，部分销售给了吕某、杨某、胡某、刘某等人。 2019年6月23日，华容县森林公安局接群众举报查获了徐慧非法经营野生动物的冷库，现场查获野生动物死体347只（条）。2019年6月24日，湖南省野生动物救护繁殖中心研究员李立、姜卫星出具专家鉴定意见认为，华容县森林公安局扣押的347只（条）动物均为国家保护的三有野生动物，其中黄鼬24只、乌梢蛇42条、刺猬122只、珠颈斑鸠7只、猪獾8只、貉3只、豹猫10只、小麂8只、雉鸡83只、黑水鸡40只。2020年5月6日，华容县价格认证中心出具价格认定结论书认为华容县森林公安局查获的三有野生动物价值人民币141800元。自2018年起至本案案发，这段期间被告人徐慧非法经营野生动物可查实的获利金额为5600元。 另查明，被告人徐慧曾因非法经营野生动物于2014年9月11日、2015年8月31日、2017年3月23日三次被华容县林业局给予行政处罚。 上述事实有以下证据证实： 1、受案登记表、立案决定书、到案经过说明、户籍证明被告人徐慧的身份信息及被告人徐慧到案过程。 2、证人梁某的证言证明被告人徐慧在其处购买野生动物的事实。 3、证人白某的证言及其养某的产品经营许可证、驯养繁殖许可证证明被告人徐慧在其养某购买蛇、野鸡等野生动物的事实。 4、证人徐某、陈某2、陈某1、唐某的证言证明被告人徐慧租用冷库进行野生动物经营的事实。 5、证人杨某、吕某、胡某、刘某的证言证明被告人徐慧曾向其四人销售野生动物的事实。 6、固原市公安局森林分局的立案决定书、讯问笔录隆德县人民检察院的批准逮捕决定书证明梁某因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得被立案侦查、逮捕的事实。 7、华容县林业局出具的证明证实了被告人徐慧未办理《野生动物驯养繁殖许可证》、《野生动物经营许可证》事实。 8、扣押决定书、扣押物品清单、现场勘验笔录及照片、指认笔录及照片证明在被告人徐慧租用的仓库查获347只（条）野生动物死体的事实。 9、湖南省野生动物专家鉴定意见书证明查获的347只（条）野生动物均为国家保护的三有野生动物。华容县价格认证监测中心出具的华价认定字[2020]054号价格认定结论书证明该347只（条）野生动物价值141800元。 10、华林林行决字[2014]第0050号行政处罚决定书、华林林行决字[2015]第0037号行政处罚决定书、华林林行决字[2017]第0001号行政处罚决定书证明被告人徐慧曾因非法经营野生动物被三次行政处罚的事实。 11、被告人徐慧的供述与辩解证明其租用仓库非法收购、出售野生动物的事实。 本院认为，被告人徐慧违反国家规定，非法经营非国家重点保护野生动物,扰乱市场秩序,情节严重,其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。徐慧到案后能如实供述自己的罪行,是坦白,可以从轻处罚；徐慧自愿认罪认罚,可以从宽处理。被告人徐慧因非法经营行为所获利益5600元，应予追缴。公诉机关的量刑建议适当。据此,依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条(四)项、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定,判决如下: 一、被告人徐慧犯非法经营罪,判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币二万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即被告人徐慧的刑期自2020年6月15日起至2021年2月14日止。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳)。 二、追缴被告人徐慧违法所得5600元，上缴国库（已追缴）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周 家 人民陪审员  范文逵 人民陪审员  张金球 二〇二〇年七月二十九日 法官助理王敏 书记员闵煜 附：本案适用法律条文如下： 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营】专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。