河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0311民初3617号原告（反诉被告）：洛阳平利汽车销售服务有限公司，住所地：洛阳市宜阳县香鹿山镇李贺大道，统一社会信用代码：91410327397545980H。法定代表人：曹平利，总经理。委托诉讼代理人：王亚飞，河南安多律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：庞梦莉，河南安多律师事务所律师，特别授权。被告（反诉原告）：洛阳超劲汽车销售服务有限公司，住所地：洛阳市洛龙区古城东路与唐坊街交叉口路北。法定代表人：王秀琴，董事长。委托诉讼代理人：郑宇波，男，汉族1974年11月15日生，住河南省洛阳市西工区，系该公司员工，特别授权。原告（反诉被告）平利汽车销售服务有限公司诉被告（反诉原告）洛阳超劲汽车销售服务有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告（反诉被告）、被告（反诉原告）到庭参加了诉讼，本院现已审理终结。原告（反诉被告）平利汽车销售服务有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告向原告退还履约保证金10万元。二、依法判令被告向原告支付迟延退还履约保证金的违约金的利息暂计687.23元，从2018年10月2日起计算至2019年12月25日，以10万元为基数，按年利率6%进行计算。剩余迟延履行的利息以10万元为基数，按年利率6%计算至被告实际履行完毕之日止。三、本案的诉讼费、保全费等由被告承担。事实与理由：原告洛阳平利汽车销售服务有限公司与被告洛阳超劲汽车销售服务有限公司于2017年11月1日签订《二级网点合作协议》，约定被告授权原告在宜阳县区内销售东南三菱品牌全系车型，合同的有效期为合同签订之日至2018年11月1日。合同中还约定了平利汽车应向超劲汽车公司支付10万元的履约保证金。合同终止后，被告应向原告洛阳平利汽车销售服务有限公司退还全额保证金。合同签订后，原告按约向被告支付了履约保证金，期间双方合作融洽，但合同到期后，被告超劲公司并未按照合同约定退还相应的履约保证金，原告多次催促，被告仍以各种理由推脱，至今未向原告返还。原告认为，合作协议是原、被告双方的真实意思表示，而因双方合同已履行完毕，被告应当将收取原告的履约保证金及时退还，但被告拖延至今未付，已严重侵害原告的合法权益，故诉至贵院。被告（反诉原告）洛阳超劲汽车销售服务有限公司辩称：合同上虽然有约定，但是约定合同终止的时候，原告应该先行将被告存放在原告处车辆退换原告后才能结算保证金，被告2019年6月开始通知原告要么返还车辆，要么车辆销售被告结算，但原告截止到2019年6月30日一直没有和被告结清相关手续，故而无法结清原告提出的履约保证金。被告（反诉原告）洛阳超劲汽车销售服务有限公司提出反诉请求：一、请求判令被反诉人偿还车款70955元；二、请求判令被反诉人偿还欠款利息4257元（自2019年7月1日至2020年6月30日，按照年利率6%计算）及自2020年6月30日至付清欠款时的利息；三、请求判令被反诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：被反诉人为反诉人二级代理商，代销反诉人东南汽车。反诉人于2018年11月与被反诉人盘点确认库存商品车数量以后，一直敦促被反诉人尽快实现销售，避免由于库存时间过长造成不必要的损失。后由于河南省政策调整，国5车型必须在2019年7月31前上牌照，而后停止上牌。因此，2019年6月10日反诉人通过邮件的方式正式通知被反诉人：反诉人在被反诉人处存放的1台东南汽车（车架号：LDNBCTGZ6J0151287）必须在6月20日前销售或退回至反诉人。截止到6月28日，被反诉人剩余的一台东南汽车没有与反诉人结清手续，经反诉人数次通知被反诉人到反诉人处结清手续，但被反诉人一直置之不理。反诉人只得向被反诉人邮寄通知，视为该车辆已经销售，按照车辆进价70955向被反诉人开票处理，并将发票和合格证等复印件邮寄给被反诉人，视其已销售。原告（反诉被告）就反诉辩称：一、反诉人的反诉请求没有事实与法律依据，应当依法予以驳回。二、原被告之间系代理合作关系，并非买卖合同关系。我方的合同义务是宜阳县区域内销售东南汽车并非在原告向被告买售东南汽车再行转卖，因此反诉人反诉要求我方偿还车款，违背了涉案合同的约定与法律规定，没有任何依据。三、在涉案的代理合作协议履行期限终止后，根据被反诉人公司股东总经理向我方出具的证明文件被告应当先向我方退还保证金，再由我方将涉案车辆退还给反诉人同时。本案的实际情况是在涉案合作协议履行期限中止后反诉人已经出现了经营困难，大量二级经销商向其索要保证金，其无法正常予以退还。同时反诉人的经营场所也因拆迁被政府所征用，现已无正常的经营场地。我方之所以留了涉案的一台车辆未予退还。除了反诉人向我方出具的相应证明，更多的也是基于合同抗辩权来保护自身的合法权益。原告（反诉被告）、被告（反诉原告）围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：双方协议到期后，原告应当先归还车辆，而后才有权要求被告返还履约保证金。双方签订的《二级网点合作协议》约定:“甲方授权乙方在（宜阳）域内销售东南三菱品牌全系车型，乙方需向甲方缴纳拾万整元的履约保证金：甲方可提供两辆车放于乙方进行展示。车辆所有权归属甲方拥有”、“应乙方要求或根据销售需要，甲方可以向乙方提供展示车，在车辆完整无缺退还甲方后退款，展示车在乙方存放期间，乙方应妥善保管和积极销售”从履约保证金的性质及合同内容可认定应由原告先返还车辆，而后由被告退还保证金。诉讼中原告提交刘进涛证明一份，内容为：“证明、关于我公司与洛阳平利汽车销售服务有限公司2017年11月1日签订的《二级网点合作协议》合作经销汽车事宜，合同签订后经我们双方协商，对该合同第二条产品销售计划进行变更，取消30台目标任务，在授权区域及时间内，按实际销售台数计算销量，另合同到期后如双方没有重新签订合同，我公司需要退还洛阳平利汽车销售服务有限公司交给我公司的（壹拾万元，小写100000）元保证金退还，洛阳平利汽车销售服务有限公司在收到退还保证金之日当天把我公司的展车开回我公司、特此证明、洛阳超劲汽车销售服务有限公司、股东：刘进涛、2017年12月3日”。被告对证据的持证意见为：刘进涛系我公司股东但公司于2018年11月股东会议中已解除刘进涛一切职务，原告提供的刘进涛签字证明被告对其真实性表示质疑，其证明只有刘进涛个人签字没有公司公章，且2017年12月3日刘进涛如向原告出具此证明不可能不向公司报备，公司也不可能不盖公章。对此证明被告不予认可。刘进涛与公司其他股东有股权纠纷其他纠纷现已另案起诉，所以所提供的证明被告对其真实性不认可。因刘进涛对其所写证明的内容未出庭作证，其非被告单位法定代表人，原告未提供刘进涛具有被告方代理权的授权对其证明的协商内容，且双方未就履行方式变更签署书面文件。不符合《二级网点合作协议》第九条第3项“本协议的变更，需双方一致同意并签署书面文件”的约定，故对原告提出双方经协商将履行方式变更为洛阳平利汽车销售服务有限公司在收到退还保证金之日当天把被告的展车开回被告公司的事实不予认定。原被告之间不成立买卖合同关系。双方签订的《二级网点合作协议》约定“乙方在销售甲方车辆时，双方应另行签订汽车销售买卖合同，确定收购车型价款交付等具体事宜”。本案所涉车辆系被告存放原告处的展车，双方未就该车买卖达成合意并签订销售买卖合同，故原被告之间不成立买卖合同关系。本院认为，原、被告双方签订的《二级网点合作协议》合法有效，从履约保证金的性质及合同内容可认定应由原告先返还车辆，而后由被告退还保证金。原告在未返还车辆的情况下要求被告退还保证金并承担利息，本院不予支持。原被告之间不成立买卖合同关系，被告反诉要求原告支付车辆价款并承担利息的诉讼请求本院亦不予支持，综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、六十七之规定，判决如下:一、驳回原告（反诉被告）平利汽车销售服务有限公司的诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）洛阳超劲汽车销售服务有限公司的反诉请求。案件受理费1218元，由原告（反诉被告）洛阳平利汽车销售服务有限公司承担，反诉费840元由被告（反诉原告）洛阳超劲汽车销售服务有限公司承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交诉状及副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  姚少庆二〇二〇年七月十六日书记员  王亚斌