内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院   民事判决书   （2020）内0291民初835号   原告:江苏飞龙装饰工程有限公司，住所地江苏省徐州市高铁站西绿地之窗商业广场办公楼AB及商业楼**。   法定代表人:杨以建,董事长。   委托诉讼代理人：邬艳，内蒙古钢苑律师事务所律师。   被告:包头市第二建筑工程有限责任公司,住所地内,住所地内蒙古自治区包头市东河区环城西路路南v>   法定代表人:吴伟,总经理。   委托诉讼代理人：王峰，内蒙古字仁律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王鹏，内蒙古字仁律师事务所律师。   被告:阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司,住所地内,住所地内蒙古自治区包头市稀土高新区稀土路以**间路黄河大街以北对面）。   负责人:崔鹏,总经理。   委托诉讼代理人：杨振平，男，1986年5月7日出生，汉族，公司职工，住内蒙古包头市昆都仑区钢铁大街**街坊****。   委托诉讼代理人：顾威宇，北京市大瀚（包头）律师事务所律师。   原告江苏飞龙装饰工程有限公司（以下简称：飞龙公司）与被告包头市第二建筑工程有限责任公司（以下简称:市二建）、阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司(以下简称：阳光财险包头中心支公司）因申请诉中财产保全损害责任纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江苏飞龙装饰工程有限公司的委托诉讼代理人邬艳，被告包头市第二建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人王峰，阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司的委托诉讼代理人杨振平、顾威宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   江苏飞龙装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告损失暂计算至解封付款之日76815元,并支付利息从主张之日起至全部付清赔偿款之日止按银行同期贷款利息年6%计算利随本清。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年9月9日被告向包头稀土高新技术产业开发区人民法院申请财产保全,请求依法对原告在(2019)内0291民特74号建设工程施工合同纠纷一案，价值2452867元的执行案款或者申请人江苏飞龙装饰工程有限公司同等价值的其他财产采取保全措施。2019年9月10日包头稀土高新技术产业开发区人民法院作出了(2019)内0291民初执保119号民事裁定书,依法查封、扣押、冻结申请人飞龙公司在（2019）内0291民特74号建设工程施工合同纠纷一案中2452867元的执行案款。在包头市第二建筑工程有限责任公司起诉飞龙公司因建筑工程施工合同纠纷一案中,其诉求是判令飞龙公司承担应缴税款2452867元,包头稀土高新技术产业开发区人民法院认定“江苏飞龙装饰工程有限公司向其提交的起诉状，在该民事起诉状事实及理由部分,江苏飞龙装饰工程有限公司已明确表述,扣减税金后包头市第二筑工程有限责任公司尚欠付其工程款为10801866元。双方基于该民事起诉状所述事实及理由就欠付工程款问题在包头民商法律调解中心达调解协议。2019年5月7日经本院(2019)内0291民特74号民事裁定书予以司法确认。在民商调解期间及人民法院确认期间,包头市第二建筑工程有限责任公司并未就江苏飞龙装饰工程有限公司自行扣减税金问题提出异议,应视为双方就税金问题已做处理,故现原告要求被告交付工程款发票或承担应缴税款2452867元的诉讼请求,不符合双方签订合同中的相关约定,且已在人民调解程序中解决。原告此诉讼主张,属于对已经发生法律效力的(2019)内0291民特74号裁定书案件的重复诉讼,本院应予驳回，”故高新区法院作出了(2019)内0291民初1443号之一民事裁定书,裁定驳回原告包头市第二建筑工程有限责任公司的起诉。第二建筑公司不服一审裁定上诉至包头市中级人民法院。包头市中级人民法院作出(2020）内02民终127号之一民事裁定书,裁定驳回上诉，维持原裁定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定:“申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”因被告的错误保全导致执行案款被查封、扣押、冻结七个月之久,使得原告无法支付拖欠的工程材料款,给原告造成了巨大的损失。阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司在保额内对被告包头市第二建筑工程有限公司财产保全错误导致原告遭受的损失承担责任。为了维护原告的合法权益诉至贵院,请求支持原告的诉讼请求。   包头市第二建筑工程有限责任公司辩称，1、关于请求的损失赔偿，原告应当对诉讼保全造成的损失举证证明。2、关于请求的利息主张，利率和复利均无法律依据，应当予以驳回。3、本案的基本事实为诉讼保全申请是否错误，该诉讼保全所涉及的另一案件，中院作出（2019）内02民终127号之一终审裁定，但该案裁定存在明显错误，我公司已向内蒙古自治区高级人民法院申请再审，该申请已经被受理案号为（2020）内民申2008号。虽然再审系申诉程序，但是客观上申请再审的裁判结果会影响本案基本事实认定，故请求法院中止审理本案。   阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司辩称，第一、市二建与飞龙公司建设工程施工合同纠纷一案中，依法申请诉讼财产保全，并于2019年9月7日在我公司投保诉讼财产保全责任保险一份，保险金额为2452867元，保险期间自2019年9月7日至2020年9月6日止；第二、市二建提起诉讼并申请财产保全行为均系正当行使诉讼权利的行为，其诉讼请求经两级人民法院审理均裁定驳回起诉，市二建与飞龙公司建设工程施工合同纠纷的实体问题并未得到解决，不能认定其有过错，故市二建无需承担赔偿责任。阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司作为保全担保人亦无需承担任何赔偿责任。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   飞龙公司诉市二建建筑工程施工合同纠纷一案，于2019年4月24日经包头民商事调解中心主持调解，双方达成（2019）包高新调字第015号调解协议书，并于2019年5月7日经包头稀土高新技术产业开发区人民法院司法确认。出具的（2019）内0291民特74号民事裁定书确认，市二建欠飞龙公司工程款500万元。已付100万元，剩余400万元市二建于2019年4月30日给付50万元，2019年5月31日给付150万元，剩余200万元于2019年6月30日一次性付清，飞龙公司放弃其他诉讼请求，调解服务费43306元及保全费5000元由市二建随最后一笔还款时一并给付飞龙公司。上述裁判生效后，市二建依约履行了前两笔义务，给付飞龙公司200万元，剩余款项未依约履行，遂飞龙公司依据（2019）内0291民特74号民事裁定书向包头稀土高新技术产业开发区人民法院依法申请强制执行，申请执行标的额2048306元。   2019年8月22日市二建诉飞龙公司建设工程施工合同纠纷（2019）内0291民初1443号案件，在包头稀土高新区技术产业开发区人民法院立案，市二建提出诉讼请求：1.飞龙公司向市二建交付工程款发票或承担应缴税款2452867元;2.判令飞龙公司向市二建交付用于竣工验收的全部施工技术资料;3.诉讼费用由飞龙公司承担。同时，市二建于2019年9月9日，向包头稀土高新技术产业开发区人民法院申请财产保全，要求对飞龙公司在（2019）内0291民特74号建设工程施工合同纠纷一案，申请强制执行案件中价值2452867元的执行案款或飞龙公司同等价值的其他财产采取保全措施，并向阳光财险包头中心支公司投保了保险金额为2452867元的诉讼财产保全保险。本院于2019年9月16日作出（2019）内0291执保119号民事裁定书冻结了应付飞龙公司的执行案款2069306元。2019年10月9日包头稀土高新技术产业开发区人民法院对市二建诉飞龙公司一案，作出（2019）内0291民初1443号之一民事裁定书认为，市二建与飞龙公司之间签署的《工程施工承包合同》、《装饰装修工程合同》、《装饰装修工程合同》中均有明确约定缴纳税金义务主体为市二建,市二建可依合同约定税金比例最终从支付飞龙公司工程款中扣减税金。飞龙公司曾于2019年4月以民事诉状形式向市二建主张下欠工程款10801866元及相应利息。市二建认可收到了飞龙公司于2019年4月向其提交的起诉状。双方基于该民事起诉状所述事实及理由就欠付工程款问题在包头民商法律调解中心达成调解协议，并经本院(2019)内0291民特74号民事裁定书予以司法确认。在民商调解期间及人民法院确认期间,市二建均未就飞龙公司自行扣减税金问题提出异议，应视为双方就税金问题已做处理,故现市二建要求飞龙公司交付工程款发票或承担应缴税款2452867元的诉讼请求,不符合双方签订合同中的相关约定,且已在人民调解程序中解决。市二建此诉讼主张,属于对已经发生法律效力的(2019)内0291民特74号裁定书案件的重复诉讼。关于市二建要求飞龙公司交付用于竣工验收的施工技术资料的诉讼主张,该诉讼主张不具体、不明确，法院不予处理。最终，该案经包头稀土高新技术产业开发区人民法院审理后，裁定驳回起诉。市二建对上述裁判不服依法提起上诉，经包头市中级人民法院审理后，作出（2020）内02民终127号之一民事裁定书，裁定“驳回上诉，维持原裁定”。2020年4月25日包头稀土高新技术产业开发区人民法院解除对飞龙公司(2019)内0291民特74号案件执行案款2069306元的冻结，并向飞龙公司支付了该执行款。   本院认为，诉讼财产保全是人民法院根据当事人的申请，对于可能因为另一方当事人的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，可以裁定对其财产进行保全，申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全错误所遭受的损失。在飞龙公司与市二建的诉讼过程中，市二建拒不履行(2019)内0291民特74号民事裁定书所载明的部分给付义务，并于2019年8月22日对飞龙公司提起诉讼，保全飞龙公司在(2019)内0291民特74号案件中的执行案款2069306元。关于市二建诉飞龙公司（2019）内0291民初1443号案件的两项诉讼请求，第一项诉讼请求为飞龙公司向市二建交付工程款发票或承担应缴税款2452867元。该诉讼请求经（2019）内0291民初1443号之一民事裁定书和（2020）内02民终127号之一民事裁定书认定，已经在(2019)内0291民特74号案件中处理过，市二建的该项诉讼请求属于重复起诉。第二项诉讼请求为交付用于竣工验收的施工技术资料。该诉讼请求经（2019）内0291民初1443号之一民事裁定书和（2020）内02民终127号之一民事裁定书认定，诉讼请求不具体、不明确，人民法院无法处理。通过上述裁判的认定，可以证实市二建对飞龙公司的诉讼财产保全，在主观上存在明显过错，致使人民法院扣划的2069306元案款不能及时支付飞龙公司，客观上造成飞龙公司资金占用利息损失，应当对其财产保全错误造成的损失承担赔偿责任。因阳光财险包头中心支公司为市二建提供诉讼财产保全保险责任，根据保险合同约定，应由阳光财险包头中心支公司向飞龙公司支付因申请诉中财产保全所产生的资金占用利息损失。具体利息损失以飞龙公司申请执行标的2048306元为基数，从2019年9月16日至2020年4月24日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.25%计算，即2048306元×4.25%÷365天×221天＝52708.8元。关于市二建辩称，（2019）内02民终127号之一终审裁定存在明显错误，市二建已向内蒙古自治区高级人民法院申请再审，该申请已经被受理，案号为（2020）内民申2008号，该案的处理结果会影响本案基本事实的认定，应当中止审理本案的抗辩理由，因再审结果不是本案的审理依据，对该抗辩理由，本院不予采纳。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一项、第十五条第六项，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定，判决如下：   一、被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告江苏飞龙装饰工程有限公司因申请诉中财产保全造成的资金占用利息损失52708.8元；   二、驳回原告江苏飞龙装饰工程有限公司其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费861元，由被告阳光财产保险股份有限公司包头中心支公司负担591元，由原告江苏飞龙装饰工程有限公司负担270元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。   （此页无正文）   审判员 赵美丽     二〇二〇年七月二十三日   书记员 张丽平   附：相关法律、法规   《中华人民共和国侵权责任法》   第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。   根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。   第十五条承担侵权责任的方式主要有：   （一）停止侵害；   （二）排除妨碍；   （三）消除危险；   （四）返还财产；   （五）恢复原状；   （六）赔偿损失；   （七）赔礼道歉；   （八）消除影响、恢复名誉。   以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。   《中华人民共和国保险法》   第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。   责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。   责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。   责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。   第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百零五条申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。