内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终2763号上诉人（原审被告）：克什克腾旗博艺舞蹈培训中心。所在地，克什克腾旗经棚镇经棚蒙中对过。负责人：伊德日，该培训中心校长。被上诉人（原审原告）：李景瑞，男，1957年1月18日出生，汉族，无职业。委托诉讼代理人：宋希辉、宋逸潇，内蒙古贡格尔律师事务所律师。原审被告：伊德日，男，1986年4月17日出生，蒙古族，博弈舞蹈中心校长。原审第三人：毛金伟，男，1981年9月3日出生，汉族，个体工商户。委托诉讼代理人：刘子新，克什克腾旗经棚镇街道法律服务所法律工作者。上诉人克什克腾旗博艺舞蹈培训中心（以下简称博艺舞蹈中心）因与被上诉人李景瑞、原审被告伊德日、原审第三人毛金伟提供劳务者受害责任纠纷一案，不服克什克腾旗人民法院（2019）内0425民初1826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。博艺舞蹈中心的上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：1、一审判决认定事实及适用法律均有误。本案的事实为，被上诉人是由本案原审第三人毛金伟通过杲立红，杲立红又找到被上诉人及案外人高某，三人合伙进行本案上诉人的拆除工作，上诉人并没有与被上诉人进行实际接触及工资的商谈、确定，全是由毛金伟和杲凤红与被上诉人进行的协商，上诉人只是对工作内容对被上诉人等三人进行了简单的交待，所以在本案中上诉人与被上诉人李不存在雇佣关系，上诉人不应当承担任何责任，应由被上诉人的实际雇主承担责任。2、在本案中，即使经过审理认定为上诉人与被上诉人存在直接关系，那么本案的定性也应为承揽关系，而非雇佣关系，原因是被上诉人及其他二人的工作项目应为承揽关系，而非雇佣关系。原因是被上诉人及其他二人的工作项目为拆除工作，待其完成后向上诉人交付劳动成果，上诉人按约定支付报酬，双方不存在人身依附关系。被上诉人及证人杲凤红在一审过程中均陈述以打零工为生，其所从事的零工绝大部分系此类工作，也就是均以交付劳动成果为打工方式，所以其与上诉人不存在雇佣关系。3、根据一审被上诉人及证人杲凤红的陈述，被上诉人与杲凤红、高某实际系合伙关系，被上诉人应当对自己的身体状态应有足够的认识，根据一审过程中被上诉人李景瑞的陈述，被上诉人所使用的梯子是自己找的梯子进行登高，明显存在严重过错，作为长期从事此类零工工作的专业人员，其应当在上梯子前对梯子的安全性做严格检查，而不是拿过来后即直接使用，从而导致本次事故发生。4、在一审过程中，被上诉人李景瑞将毛金伟列为第三人，上诉人有理由认为被上诉人和第三人对本案存在一定的串通行为，以达到将本案的被上诉人自己应当承担的责任及第三人应当承担的责任通过诉讼转嫁到上诉人一方，由上诉人承担相应责任。所以请求二审法庭对此予以审查，从而排除上诉人不应当承担的责任。被上诉人李景瑞答辩服从一审判决。李景瑞向一审法院起诉请求：1、请求判令博艺舞蹈中心、伊德日赔偿李景瑞医疗费85803.18元、误工费18343.50元（122.29元×150天）、护理费9725.25元（129.67元×75天）、住院伙食补助费1300元（100元×13天）、营养费7500元（100元×75天）、交通费2000元、伤残赔偿金76610元（包含被抚养人生活费）、精神抚慰金3000元，合计204281.93元。2、由博艺舞蹈中心、伊德日承担本案的诉讼费用、鉴定费1870元。一审法院认定事实，伊德日系博艺舞蹈中心的负责人。2019年4月，伊德日在克什克腾旗经棚镇维多利商厦装修博艺舞蹈中心，与第三人毛金伟口头达成装修装饰合同，约定伊德日将博艺舞蹈中心间墙（轻钢龙骨、外面是石膏板）、吊棚、集成吊顶、穿线等木工活承包给第三人毛金伟实际施工。装修过程中，伊德日欲将原经营的维多利四楼商厅的装饰材料进行拆卸用到正在装修的二楼中，故经第三人毛金伟的介绍，雇佣了李景瑞、证人杲凤红等三人卸杠杆、归某、拆某、拆灯具等。2019年4月2日，李景瑞在拆灯过程中从梯子上摔下，于赤峰市医院住院治疗13天，被诊断为腰椎压缩性骨折。2019年11月6日，赤峰学院附属医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书鉴定，李景瑞损伤应评定为十级伤残。损伤误工期为150天左右，护理期为75左右、营养期为75日左右。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，李景瑞在提供劳务过程中受伤，伊德日作为雇主应承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，李景瑞使用梯子拆卸灯具，使用的梯子系李景瑞自行取得使用，且根据李景瑞所提供的证人杲凤红陈述系梯子的绳子断了摔伤的，即梯子用绳子连接，李景瑞做为完全行为能力人，应该能够认识到梯子存在瑕疵，但其未检验梯子安全性能，仍坚持使用。在使用过程中绳子断裂李景瑞摔下受伤，李景瑞未尽到安全注意义务，对自己的损害具有过错，应减轻雇主的赔偿责任，该院酌定减轻雇主25％的赔偿责任。伊德日系博艺舞蹈中心的负责人，雇佣李景瑞从事劳务，履行的系职务行为，故对李景瑞的损失应由博艺舞蹈中心承担。关于李景瑞主张的医疗费，根据该院采信的有效证据，该院予以支持85803.18元，另一枚克什克腾旗医院救护车费用1905元，按交通费处理，超出部分，因未提交证据，该院不予支持。李景瑞于1957年1月18日出生，受伤后在赤峰市医院住院治疗13天，2019年11月6日，经赤峰学院附属医院司法鉴定中心鉴定，其损伤应评定为十级伤残，损伤误工期为150天左右、护理期为75左右、营养期为75日左右。经克什克腾旗西拉沐沦街道玉竹社区居委会证明，李景瑞自2014年至今居住于××区平房，故伤残赔偿金应为68949元，精神抚慰金为3000元，护理费按75天计算，应为6873.75元（91.65元×75天），伙食补助费应为1300元。关于李景瑞受伤时，已年满62周岁，误工费是否支持的问题，该院认为，李景瑞虽然年满62周岁，但无证据证明其已经丧失劳动能力，且李景瑞也系在从事劳务雇佣的过程中受伤，故李景瑞因此次受伤造成的误工损失，应予支持，按150日计算，应为13747.50元（91.65元×150天），超出部分，该院不予支持。李景瑞被抚养人为其母亲王成荣，王成荣于1935年3月5日出生，共有子女四人，故被抚养人生活费为1582.63元，此项应计算在伤残赔偿金范围内。关于李景瑞主张的营养费，因未有相关医嘱，该院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、三十五条之规定，判决，一、克什克腾旗博艺舞蹈培训中心赔偿李景瑞医疗费85803.18元、护理费应6873.75元、住院伙食补助费为1300元、误工费13747.50元、交通费1905元、伤残赔偿金应70531.63元（68949元+1582.63元）、精神抚慰金3000元，合计183161.06元的75％，即137370.80元，于本判决生效后十日内给付；二、驳回李景瑞的其他诉讼请求。二审审理期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院二审经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果；本案，原审被告伊德日系上诉人博艺舞蹈中心的负责人，其雇佣被上诉人李景瑞从事劳务，履行的系职务行为，李景瑞在提供劳务过程中受伤，伊德日作为雇主对李景瑞的损失应由博艺舞蹈中心承担赔偿责任，故上诉人上诉提出双方不存在雇佣关系的主张，缺乏相关证据予以证明，本院不予支持。对于上诉人所主张的承担责任比例问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，李景瑞在未检验梯子安全性能，未尽到安全注意义务的情况下进行工作，其自己存在一定过错，故原审依据双方过错程度确定责任比例并无不当。综上所述，博艺舞蹈中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3048元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 刘 润 涓审判员 周 振 卿审判员 张 国 利 二○二○年七月三十一日书记员 召日格图