河南省西平县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1721民初733号原告：郑忠伟，男，1979年1月15日出生，汉族，住河南省西平县。委托诉讼代理人：冯新平，河南新义律师事务所律师。被告：西平县新鸿汽车运输有限公司，住所地：西平县五沟营镇东街村德政路东段。法定代表人：栗奎明，该公司经理。被告：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司，住所地：驻马店市春晓街**。负责人：潘建华，该公司总经理。委托诉讼代理人：张宏凯，河南千嘉律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住，住所地：郑州市西太康路**/div>负责人：彭永恒，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙刘波，河南金纬律师事务所律师。原告郑忠伟与被告西平县新鸿汽车运输有限公司（以下简称新鸿公司）、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司（以下简称人保驻马店分公司）、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称人保郑州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑忠伟及其委托诉讼代理人冯新平，被告人保驻马店分公司委托诉讼代理人张宏凯、被告人保郑州分公司委托诉讼代理人孙刘波到庭参加了诉讼，被告新鸿公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑忠伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计283000元；2、保险公司在保险限额内承担赔偿责任；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年8月30日7时20分许，原告驾驶豫Ｑ×××**-豫QX1**号重型半挂货车沿平驻公路由东向西行驶至叶县卞沟村西路段时，追尾撞住前方闫花民驾驶的豫豫Ａ×××**重型自卸货车，造成车辆损坏、原告受伤的道路交通事故，经舞钢市公安局交通警察大队认定，原告负事故全部责任。事故发生后，原告在舞钢市人民医院住院治疗，后转入西平平安骨科医院住院治疗，经鉴定原告的损伤构成伤残。原告受被告新鸿公司的雇佣驾驶车辆，该车辆在被告保险公司投保有车上人员责任险、雇主责任险等险种且不计免赔率，本案事故发生在保险期间内，保险公司应承担相应的赔偿责任。为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。被告新鸿公司未答辩。被告人保驻马店分公司辩称，1.原告需要提供证据证明受被告运输公司雇佣；2.原告因承担交通事故全部责任，存在重大过失，应当减轻雇主责任；3、公司与投保人约定只赔偿伤残费用、医疗费用，投保单特别约定“不包括误工津贴”，伤残部分应按保单所附伤残赔偿额度表规定的百分比乘以每人赔偿限额赔付；4、因同时投保有车上人员责任险，构成重复保险，应当按比例承担责任；5、保单约定每次事故每人免赔率10%，医疗费免赔500元或10%，两者以高者为准;6.根据平安骨科医院医嘱证明，原告在住院期间存在挂床现象，请原告提供住院期间每日清单；7.根据保险条款约定，不承担误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金，被扶养人生活费和法医鉴定费，对伤残费用按照保险条款核对进行赔付。原告对误工费计算有误，应该计算至定残日前一天。被告人保郑州分公司辩称，1.如果驾驶人不存在保险约定的无证驾驶、车辆未年检、不持有从业资格证等免赔情形下，可以赔付原告合理合法损失，但人保驻马店分公司承保有雇主责任险，因此公司应在承保限额内，与驻马店分公司分摊原告损失；2.鉴定费、诉讼费均系间接费用，公司不予承担；3.医疗费应当扣除10％非医保用药；4、原告误工期应当结合公安部三期评定规范予以确定，误工费标准应当按照农林牧渔业标准，住院伙食补助费及营养费应当扣除原告挂床期间的费用，残疾赔偿金，公司仅认可原告一处十级伤残，精神抚慰金，因原告在本次事故中负全部责任，其对损害发生具有严重过错，请法庭酌定。被扶养人生活费，原告计算错误，前五年计算数额已经超过上年度人均消费支出。本院经审理认定事实如下：2019年8月30日7时20分许，郑忠伟驾驶豫豫Ｑ×××**豫豫QX1**重型货车沿平驻公路由东向西行驶至叶县卞沟村西路段时，追尾撞住前方闫花民驾驶的豫Ａ豫Ａ×××**型自卸货车，造成车辆损坏、郑忠伟受伤的道路交通事故。2019年9月3日，舞钢市公安交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定郑忠伟负事故全部责任。原告郑忠伟受伤后被送往舞钢市人民医院治疗，被诊断为：1.胰腺损伤；2.肋骨骨折；3.髌骨骨折。2019年8月31日郑忠伟转入西平平安骨科医院住院治疗，于2019年12月30日出院，前后共住院122天，支出医疗费71919.75元。2020年1月10日，驻马店圣洁法医临床司法鉴定所受郑忠伟委托对其伤残程度等级进行鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人郑忠伟目前因外伤致右侧第6-9肋骨及左侧第7-9肋骨骨折的伤残程度符合Ⅹ（十）级伤残。2.被鉴定人郑忠伟因外伤致左侧股骨外侧髁骨折，左侧髌骨骨折，左膝关节积液，左膝后交叉韧带断裂手术治疗后的伤残程度符合Ⅹ（十）级伤残。原告郑忠伟支出鉴定费700元。2020年5月21日人保驻马店分公司申请对郑忠伟的伤残等级进行重新鉴定。2020年6月16日漯河冠东法医临床司法鉴定所受本院委托对郑忠伟的伤残等级重新进行司法鉴定，鉴定意见为：郑忠伟双侧多发肋骨骨折的伤残等级为十级。人保驻马店分公司支出鉴定费1000元。另查明：1.豫Ｑ豫Ｑ×××**型半挂牵引车登记所有人为新鸿公司，郑忠伟系新鸿公司雇佣的驾驶员。新鸿公司于2019年4月27日在人保郑州分公司为豫Ｑ豫Ｑ×××**型半挂牵引车投保了机动车辆商业保险，其中车上人员责任险（司机）的责任限额为50000元且不计免赔，保险期间：自2019年4月27日至2020年4月27日；并于2019年5月21日在人保驻马店分公司投保了雇主责任险，每人人身伤亡责任限额：300000元，每人医药费用责任限额：30000元，每次事故每人免赔额：500元，每次事故每人免赔率10%。保险期间：自2019年5月21日至2020年5月20日；2.郑忠伟自2017年1月1日起至今一直居住在西平县××印象小区××楼；3.郑忠伟父亲郑天义1956年5月25日出生，母亲孙玉兰1953年12月26日出生，二人共生育两个子女，郑忠伟与其妻子李俊芳于2006年7月29日生育女儿郑涵。上述事实，有原、被告陈述，行驶证、驾驶证、营运证、从业资格证，舞钢市公安交通警察大队道路交通事故证明、保险单、驻马店圣洁法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书、漯河冠东法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据、舞钢市人民医院住院病历一套、诊断证明书、出院证、医疗费票据、费用清单及西平平安骨科住院病历一套、××诊断说明书、出院证、医疗费票据、费用汇总表、外购药证明、外购药发票、劳动合同、商品房买卖合同、西平县鼎隆物业管理有限公司证明、物业费收据、西平县权寨镇小店村民委员会证明等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告郑忠伟作为新鸿公司雇佣的司机，在从事运输业务过程中受伤，被告新鸿公司作为雇主应当承担赔偿责任，但新鸿公司投保有雇主责任险和车上人员责任险，事故发生在保险期内，被告人保驻马店分公司和人保郑州分公司作为保险人应在保险限额内予以赔偿，不足部分，由新鸿公司予以赔偿。原告郑忠伟的合理损失包括：1、医疗费：71919.75元；2、误工费：按照“河南省交通运输、仓储和邮政业上一年度年平均工资”计算至定残日前一天即2020年1月9日，75865元/年÷365×133天=27643.96元；3、住院伙食补助费：50元/天×122天=6100元；4、营养费：20元/天×122天=2440元；5、护理费：46858元/年÷365×122天=15662.13元；6、伤残赔偿金：（1）郑忠伟残疾赔偿金：34200.97元/年×20年×10%=68401.94元；（2）被扶养人生活费：郑忠伟父亲郑天义：21971.57元/年×17年×10%÷2人=18675.83元，郑忠伟母亲孙玉兰：21971.57元/年×14年×10%÷2人=15380元，郑忠伟女儿郑涵:21971.57元/年×5年×10%÷2人=5492.89元，该项合计为107950.66元；7、交通费20元/天×122天=2440元；以上共计234156.50元。原告要求被告赔偿精神抚慰金5500元，因本案事故系原告郑忠伟追尾造成，且郑忠伟负事故全部责任，其存在严重过错，故精神抚慰金本院不予支持；原告要求被告赔偿鉴定费700元，因该鉴定系原告单方鉴定，在本案审理过程中又依人保驻马店分公司申请重新鉴定，故鉴定费本院不予支持。被告应赔偿原告损失的范围及数额。因雇主责任险和车上人员责任险的赔偿项目不同，对于重合部分，构成重复保险，根据《中华人民共和国保险法》第五十六条之规定，各保险人按照其保险金额与保险金额总和的比例承担赔偿保险金的责任。雇主责任险的赔偿项目不包括住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费，以上项目合计26642.13元，由承保车上人员责任险的人保郑州分公司承担。医疗费、误工费、伤残赔偿金属于雇主责任险的赔偿范围，合计207514.37元，雇主责任险医疗费责任限额为30000元，承保雇主责任险的人保驻马店分公司承担医疗费以30000元为限，误工费、伤残赔偿金按比例承担：135594.62元×[330000÷（330000+50000）]=117696.13元；人保郑州分公司按比例承担207514.37元×[50000÷（330000+50000）]=27391.90元，26642.13元+27391.90元=54034.03元，超出50000元责任限额，以50000元为限。综上，人保驻马店分公司应承担的数额为30000元+117696.13元=147696.13元，人保郑州分公司应承担的数额为50000元，其余损失36460.37元由被告新鸿公司承担。关于人保驻马店分公司主张每次事故每人免赔率10%，医疗费免赔500元或10%，伤残部分应按保单所附伤残赔偿额度表规定的百分比乘以每人赔偿限额赔付的意见，本院认为，被告人保驻马店分公司提交的保险条款为格式条款，免赔率10%、伤残系数的约定属于减轻、免除保险人责任的条款，被告人保驻马店分公司未提供证据证明其就该条款对被保险人尽到了提示和明确说明义务，依据相关法律规定，该条款对被保险人不产生效力，故人保驻马店分公司的上述抗辩意见，本院不予采纳。关于人保驻马店分公司主张投保单特别约定“不包括误工津贴”，不赔偿误工费、被扶养人生活费的意见，本院认为，误工津贴不同于法定的误工费，误工费应属于雇主责任险赔偿范围，另《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条指出，“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”，故人保驻马店分公司的上述抗辩意见，本院亦不予采纳。关于二被告保险公司主张原告郑忠伟存在挂床现象及医疗费应当扣除10％非医保用药的意见，本院认为，根据长期医嘱单显示，郑忠伟的多项治疗停止日期为12月30日，二被告上述辩称意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条关于“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，被告人保驻马店分公司、人保郑州分公司应当依法承担相应的诉讼费用，故对人保郑州分公司不承担诉讼费用的辩称意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第十九条、第五十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司于本判决生效后五日内赔偿原告郑忠伟各项损失147696.13元；二、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效后五日内赔偿原告郑忠伟各项损失50000元；三、西平县新鸿汽车运输有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告郑忠伟各项损失36460.37元；四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2772.50元，由被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司负担1626.50元，由被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担500元，由被告西平县新鸿汽车运输有限公司负担280元，由原告郑忠伟负担366元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  刘金良二〇二〇年七月十五日法官助理王倩书记员黄迪