贵州省思南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0624民初907号 原告：罗椅成，男，1962年5月12日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。 委托诉讼代理人：张加顺（特别授权），贵州精湛律师事务所律师。 被告：贵州东方巨龙建设工程有限责任公司，登记住所地：贵州省思南县思唐街道办事处安化社区中山街**。 法定代表人：王巧，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈大强（特别授权），贵州腾峰律师事务所律师。 被告：牛三军，男，1973年3月16日出生，土家族，住，住贵州省沿河土家族自治县/div> 被告：杨秀成，男，1983年2月4日出生，土家族，住，住贵州省沿河土家族自治县/div> 委托诉讼代理人：杨秀儒（一般代理）。 原告罗椅成与被告贵州东方巨龙建设工程有限责任公司（以下简称“巨龙公司”）、牛三军、杨秀成健康权纠纷一案，铜仁市中级人民法院于2019年1月31日以（2019）黔06民辖3号民事裁定指定本院管辖。本院于2019年3月14日立案受理后，根据被告巨龙公司的申请，依法追加杨秀成为本案被告参加诉讼，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告罗椅成的特别委托诉讼代理人张加顺，被告巨龙公司的特别委托诉讼代理人陈大强，被告牛三军，被告杨秀成及其委托诉讼代理人杨秀儒到庭参加诉讼。在诉讼过程中，被告杨秀成以原告罗椅成提交的司法鉴定意见书无鉴定机构及鉴定人员资质为由，向本院提出重新鉴定申请。鉴定过程中因原告方对原鉴定机构及鉴定人员的资质予以了补正，且当事人进行了质证，被告杨秀成遂撤回重新鉴定申请。2020年6月9日本案予以恢复审理。本案现已审理终结。 原告罗椅成向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带赔偿原告医疗费4887.60元、误工费18000元（150元／天×120天）、护理费6750元（150元／天×45天）、营养费1350元（30元／天×45天）、住、住院伙食补助费800元00元／天×8天）、残疾赔偿金53214元（8869元／年×20年×0.3）、交通费860元、精神抚慰金5000元、鉴定费1580元，共计92441.6元。2、本案件受理费由三被告负担。 事实和理由：2017年4月，被告巨龙公司承建塘坝镇榨子村通村公路水泥路项目工程。2017年5月8日，该公司将塘坝镇榨子村茶厂至大园通村公路硬化分包给被告牛三军。2017年7月30日牛三军又将塘坝镇榨子村茶厂至大园通村公路的U型边沟工程分包给原告，并与原告签订了《施工合同》。《施工合同》第三条约定：“安全责任，乙方必须精心组织施工，自行负责场地安全责任，如因管理不到位造成严重的安全事故5000元以内的乙方自行负责，5000元以上的由甲方负责，但乙方必须在施工前提供施工人员身份件交甲方留档保存。”原告分包该工程后，2017年8月14日原告在施工过程中被飞溅起来的石块击伤右眼。8月18日到西南医院住院治疗，被诊断为：右眼球钝挫伤；右眼玻璃体结血；右眼晶体脱位；右眼继发性高眼压；右眼外伤性视神经网膜病变。原告住院8天后出院，共支付医疗费14587.6元。被告牛三军支付9700元，其余4887.6元由原告支付。原告出院后，经遵义医学院附属医院司法鉴定中心鉴定，原告的右眼被鉴定为八级伤残、误工期为90-120天、护理期为30-45天、营养期30-45天。基于以上事实。原告认为，被告巨龙公司明知被告牛三军没有建设工程的相关资质，而将所涉公路硬化工程分包给牛三军，而牛三军明知原告没有相关劳务资质而将部分工程的劳务分包给原告，导致原告在提供劳务过程中受到人身损害，三被告具有过错，应当承担连带赔偿责任。为此，特向人民法院提起诉讼。 被告巨龙公司辩称，1、被告杨秀成借用被告巨龙公司的资质承揽工程后，转包给牛三军，牛三军又将工程分包给原告罗椅成，原告是自己承揽工程后在施工过程受伤的，其本身存重大过错，应自行承担责任。2、被告巨龙公司与杨秀成签订有挂靠协议，协议中明确产生的一切责任由杨秀成承担。3、针对原告诉求金额，如护理费、误工费过高，请求法庭根据具体情况公平认定。4、本案原告损伤经铜仁市人事局认定不是工伤。请求判决巨龙公司不承担赔偿责任。 被告牛三军辩称，原告罗椅成在事故发生之前长期不在工地做工，发生事故那天罗椅成打电话给我说他在上班，我从老家洪渡去工地后，看见罗椅成坐在地上，他说他被蜂子蛰了，经我了解，当地人和其他施工人员也说罗椅成是被蜂子蛰了。发生事故后，我去他家里慰问，叫他将医疗票据拿来报保险，但至今未提供相关票据。这个工程是林总叫我去管理的。我不同意原告罗椅成的诉讼请求。 被告杨秀成辩称，三被告之间的关系，以及三被告与原告之间的关系，被告巨龙公司所述情况属实。原告没有证据证明是在工地、工作期间受的伤，其也没被认定为工伤，是罗椅成与牛三军、杨秀成之间的加工承揽关系。请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据:原告提交的身份证、《施工合同》、住院病历、诊断证明、复查病历、医疗票据、复查票据、鉴定费票据、铜仁市人力资源和社会保障局的铜人社工伤[2018]300号《不予认定工伤决定书》及送达回证，被告巨龙公司提交的营业执照、法定代表人身份证明及身份证、《协议书》及承诺书两份、铜仁市人力资源和社会保障局的铜人社工伤[2018]300号《不予认定工伤决定书》、行政起诉状及行政裁定书，本院予以确认并在卷佐证。对争议的证据及事实，本院认定如下： 原告提交的遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出的遵医司鉴[2018]临鉴字第1641号司法鉴定意见书，经原告方提供鉴定机构补充的鉴定机构及鉴定人员资质的完整鉴定意见后，双方经质证均无异议。经审查，该份鉴定意见书具备证据的三性，予以采信。 本院经审理认定案件事实如下：巨龙公司于2017年4月承建塘坝镇榨子村通村水泥路项目工程后，将塘坝镇榨子村茶厂至大园通村公路硬化工程分包给牛三军。2017年7月30日，牛三军又将塘坝镇榨子村茶厂至大园通村公路的U型边沟工程分包给罗椅成承揽施工，并与罗椅成签订了《施工合同》，约定：牛三军将公路U型边沟按28元／米分包给罗椅成施工；……安全责任，罗椅成必须精心组织施工，自行负责场地安全责任，如因管理不到位造成严重的安全事故5000元以内的罗椅成自行负责，5000元以上的由牛三军负责，但罗椅成必须在施工前提供施工人员的身份交牛三军留档保存。在施工过程中，罗椅成自行组织劳务工人对公路边沟予以修建施工。2017年8月14日15时30分左右，罗椅成在塘坝镇榨子村茶厂至大园通村公路段修建边沟时，其右眼被飞溅的石块击伤。2017年8月18日，原告罗椅成到西南医院住院治疗，其伤情经西南医院诊断为：“1、右眼球钝挫伤；右眼玻璃体积血；右眼晶体脱位；右眼继发性高眼压；右眼外伤性视神经网膜病变；右眼房角后退；右眼虹膜离断；2、右眼高度近视眼病”。原告住院8天后，于2017年8月26日出院，住，住院期间共花去医疗费142270元。2017年9月19日原告罗椅成到西南医院进行右眼病情复查，花去检查费360.40元。原告罗椅成住院期间，被告牛三军为其垫付医疗费用9700元。 2018年6月25日，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对原告罗椅成的伤情作出遵医司鉴[2018]临鉴字第1641号司法鉴定意见：1、罗椅成2017年8月14日右眼所受损伤致目前右眼盲目4级评定为八级伤残；2、罗椅成2017年8月14日所受损伤，误工期评定为90日～120日，护理期评定为30日～45日，营养期评定为30日～45日。原告罗椅成为此支付检查费280元及鉴定费用1300元。诉讼过程中，被告杨秀成以原告提交的鉴定意见无鉴定机构及鉴定人员资质为由，于2019年6月5日向本院提出重新鉴定申请，在委托相关鉴定机构重新鉴定过程中，原告向本院提交原鉴定机构的完整鉴定意见书，经本院组织双方当事人质证，双方当事人对此鉴定意见书均无异议，被告杨秀成也明确表示放弃重新鉴定申请。 2018年3月8日，原告罗椅成向铜仁市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，同年5月7日铜仁市人力资源和社会保障局作出铜人社工伤[2018]300号《不予认定工伤决定书》，认定：“巨龙公司不应承担罗椅成受伤的用工主体（工伤保险）责任，本局决定对罗椅成2017年8月14日所受事故伤害不予认定为工伤。”巨龙公司不服铜仁市人力资源和社会保障局作出的《不予认定工伤决定书》，以决定书认定的事实即“2017年8月14日15时30分左右，罗椅成在茶厂至大园路段工地上修建边沟时，被告飞来的石块击伤右眼”不客观真实为由向思南县人民法院提起行政诉讼，要求撤销该局作出铜人社工伤[2018]300号《不予认定工伤决定书》。2018年10月12日，巨龙公司撤回行政起诉。2019年1月3日，原告罗椅成向贵州省沿河土家族自治县人民法院提起民事诉讼，贵州省沿河自治县人民法院以牛三军系该院人民陪审员需回避为由报请铜仁中级人民法院指定管辖，2019年1月31日铜仁市中级人民法院以（2019）黔06民辖3号民事裁定书裁定指定本院管辖。 另查明，2017年9月26日，被告杨秀成作为乙方与被告巨龙公司作为甲方签订《协议书》，约定乙方杨秀成借用甲方巨龙公司资质与项目业主单位签订《建设工程施工合同》，承建铜仁市农村公路建养一体化服务项目2017年通村公路交安工程第3标段施工专业分包项目。由巨龙公司按工程项目中标金额（结算总金额）的2﹪收取管理费，作为对本工程项目的业务指导、工程质量监管、安全生产监管、财务手续办理等成本费用，按比例从项目业主单位每次拨付给乙方杨秀成的工程款中扣除等。 本院认为，被告牛三军将其从杨秀成承建的案涉工程中的U型边沟劳务工程，分包给原告罗椅成组织工人施工，被告杨秀成与被告牛三军之间、被告牛三军与原告罗椅成之间均系劳务工程非法层层转分包合同关系，也即承揽合同关系，而不是个人之间的提供劳务与接受劳务之间的关系及雇主与雇员之间雇佣关系，且铜仁市人力资源和社会保障局已认定原告罗椅成与被告巨龙公司不存在工伤关系，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”原告罗椅成作为劳务工程承揽人在施工过程中造成自身损害，原则上分包人牛三军不承担责任，但因分包人牛三军将劳务工程分包给不具有资质的施工人员，在选任承包人员上存在过失，应当承担相应的赔偿责任，同时，根据被告牛三军与原告罗椅成签订的《施工合同》约定“罗椅成必须精心组织施工，自行负责场地安全责任，如因管理不到位造成严重的安全事故5000元以内的由罗椅成自行负责，5000元以上的由牛三军负责。”该合同约定的解决争议条款，系合同双方当事人真实意思表示，且条款内容未违反法律、行政法规的强制性规定，该合同条款合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。原告罗椅成所受到的损失，除其应当自行承担损失5000元外，余下损失部分由合同相对方即被告牛三军承担民事赔偿责任，故对原告主张被告牛三军承担民事赔偿责任的诉讼请求，依法予以支持。对原告主张被告巨龙公司及杨秀成承担民事赔偿责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，依法不予支持。 关于原告罗椅成所受到的损失问题：1、医疗费：原告受伤实际支出医疗费共计14587.60元，扣除被告牛三军垫付的医疗费9700元后，余款4887.60元原告主张被告承担责任的诉请，有票据佐证，予以支持。2、误工费：原告受伤后误工期经鉴定机构评定为90日～120日，原告主张受伤后的误工时间按120天计算误工费的诉请，有鉴定意见佐证，予以支持，同时因原告无固定收入，且未提供近三年的平均工资收入，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，原告从事建筑业，参照2018年贵州省建筑行业标准56266元／年，原告的误工费计算为：56266元／年÷365天×120天=18498元。原告主张误工费18000元的诉请，在标准范围内，予以支持。3、护理费：原告主张计算护理费时间45天，有鉴定意见佐证，予以支持。参照2018年度贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准统计公报服务行业标准即居民服务和其他服务行业38568元／年，原告主张的护理费计算为：38568元／年÷365天×45天=4755元。原告主张护理费6750元的诉请过高，超出部分不予支持。4、营养费：原告主张计算营养费的时间45天的诉请，有鉴定意见佐证，予以支持。其主张每天按30元计算合理，原告的营养费计算为：30元／天×45天=1350元；5、住院伙食补助费：原告住院8天，按照国家机关工作人员出差伙食补助费100元／天计算，故原告主张住院伙食补助费计算为：100元／天×8天=800元。6、残疾赔偿金：原告受伤后经相关鉴定机构鉴定评定为八级伤残，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之是起按二十年计算，参照2018年度贵州省城镇居民人均可支配收入为31592元，原告现年57周岁，按20年计算为宜，故原告的残疾赔偿金计算为：31592元／年×20年×30﹪（八级伤残赔偿系数）=189552元。原告自愿按农村居民人均纯收入标准8869元／年计算，主张残疾赔偿金53214元的诉请，予以支持。7、原告主张交通费860元的诉请，虽无票据，但系合理支出，予以支持；8、精神抚慰金：鉴于原告受伤后经鉴定伤情为八级伤残等级，其身心健康受到严重损害，原告因此主张被告支付精神抚慰金5000元的诉请，符合法律规定，且数额合理，予以支持；9、鉴定费：原告主张支付鉴定费用1580元（含检查费）的诉请，有票据佐证，予以支持。综上原告的合理损失：医疗费用4887.60元+误工费18000元+护理费4755元+营养费1350元+住院伙食补助费800元+残疾赔偿金53214元+交通费860元+精神抚慰金5000元+鉴定费用1580元=90446.60元（牛三军垫付的9700元已扣除）。原告罗椅成自行承担5000元，被告牛三军承担赔偿原告损失为：90446.60元－5000元=85446.60元。对被告巨龙公司、杨秀成分别辩称原告罗椅成与被告牛三军签订的施工合同，系承揽合同，罗椅成承揽劳务工程造成其人身损害，不应承担责任，请求驳回原告主张其承担民事赔偿责任的诉请的意见，理由成立，予以采纳。被告牛三军辩称原告所受伤害不是在施工工地上受伤，系蜂蛰所致伤害，其不应承担责任的辩解意见，因未提供充分证据证明，不予采纳。 本案案由因系劳务工程分包合同而产生的人身损害，而不是个人之间提供劳务与接受劳务之间产生的人身损害关系，故本案案由不应当是“提供劳务者受害责任纠纷”，应为“健康权纠纷”。 为此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告牛三军在本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告罗椅成医疗费用、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费用、精神抚慰金等损失共计85446.60元。 二、驳回原告罗椅成的其他诉讼请求。 本案件受理费2110元，由被告牛三军负担。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审 判 长  周宗荣 人民陪审员  刘仁易 人民陪审员  黄旭强 二〇二〇年七月十一日 书 记 员  李 飞