新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵1101民初389号 原告：徐州荣联建设工程有限公司，住所地徐州市铜山区房村镇政府内。 法定代表人：孟凡荣，公司总经理。 委托诉讼代理人：万彦君，新疆鼎信旭业律师事务所律师。 被告：新疆国立鑫商业投资有限公司，登记住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区仓房沟北路****楼****。 法定代表人：黄**文，公司总经理。 委托诉讼代理人：王军祥，新疆视观律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于文娟，新疆视观律师事务所律师。 被告：黄**文，男，1967年9月14日出生，住四川省，住四川省南部县v> 委托诉讼代理人：王军祥，新疆视观律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于文娟，新疆视观律师事务所律师。 原告徐州荣联建设工程有限公司（以下简称荣联公司）与被告新疆国立鑫商业投资有限公司（以下简称国立鑫公司）、被告黄**文建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案受理后，依法组成合议庭于2019年9月2日公开开庭进行了审理，庭审中原告申请对已完成工程的造价进行鉴定，本院委托了新疆诚成工程项目管理有限公司对原告完成的工程造价进行鉴定，该公司于2020年4月26日做出工程造价鉴定意见书，本院于2020年5月22日再次公开开庭进行了审理，原告荣联公司的委托诉讼代理人万彦君，被告国立鑫公司、黄**文的委托诉讼代理人王军祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告荣联公司向本院提出诉讼请求：1、要求解除原告与被告国立鑫公司签订的《建设工程施工合同》和《补充协议》。2、要求被告国立鑫公司支付拖欠的工程款13978680元（含保证金200万元）。3、要求被告国立鑫公司支付占用资金损失1223135元（以13978680元为基数，按年利率5%，自2017年9月30日计算至2019年6月30日）。4、要求被告黄**文对上述债务承担连带责任。5、要求二被告承担本案诉讼费、保全费及邮寄费。事实和理由：2016年9月1日原告与被告国立鑫公司签订了《建设工程施工合同》编号为（ＧＦ-2013-××），2016年9月8日双方签订了《补充协议书》，由原告承建被告国立鑫公司开发的位于乌鲁木齐市沙依巴克区××路××号的新疆兵团××＃××＃××5个分项目，施工期限为2016年8月30日至2017年6月30日。合同签订后，原告按照约定履行了合同义务，经双方对账核算，被告国立鑫公司确认原告已完合格工程量为13978680元（含200万元保证金）。后二被告多次承诺给予支付，但经原告多次催要无果，至今未付，故提起诉讼。 被告国立鑫公司及黄**文答辩称，原告与国立鑫公司签订施工合同及对涉案工程进行了施工是事实。对解除合同没有异议。对双方是否签订补充协议无法确定，即使签订了补充协议，但补充协议的内容是否和原告提交的扫描件一致也无法确定。对拖欠工程款数额应当以鉴定机构做出的鉴定报告中确定的工程造价减去已付工程款数额来计算。对于已付工程款数额应当以国立鑫公司的会计凭证记载的为准。涉案工程是案外人挂靠在原告名下，以原告名义签订合同并施工完成的，目前工程没有决算，被告具体支付了多少工程款也不清楚，欠付工程款数额不确定，故原告要求资金占用利息，不应得到支持。对于200万元保证金应该是独立的诉讼请求，不应包括在工程款中。另外，原告目前也没有提交保证金缴纳凭证，不能证明缴纳保证金的事实。本案合同是原告与国立鑫签订的，基于合同相对性，黄**文不是合同相对人，不应承担责任。 本案的当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对于双方没有异议的十二师非国有投资项目施工发包通知书、建设工程施工合同、公证书、鉴定费发票等证据没有异议，本院予以确认，对有争议的证据，本院认定如下： 原告提供的证据：1、2016年9月8日，原告与被告国立鑫公司签订的补充协议书（扫描件），用于证明补充协议约定了砖混一层单价是1400元/平方米，砖混二层是1020元/平方米，按照招标中标价的50%工程款项向承包人支付。 2、2017年9月30日，原告方与被告国立鑫公司制作的在建工程计价单（扫描件），用于证明原告已完的工程量及工程造价。 被告对证据有异议，提出证据为扫描件，真实性无法确定。因该证据为扫描件，本院不予确认。 3、黄**文于2017年11月22日、2017年12月1日向原告出具的承诺书（扫描件），用于证明被告黄**文承诺在2017年12月7日24点之前，兑现原告所有的工程款，如果没有兑现，将无条件把股权转让给九鼎公司委派的人员。被告对该证据有异议，提出该证据为扫描件，真实性不认可。而且该证据是在相关人员为了自身利益将黄**文扣押在派出所，在派出所非法形成的。该两份承诺书虽为扫描件，但是被告黄**文认可曾在派出所出具承诺书，二被告又未能提供证据证明，除此之外黄**文在同一时期还出具了其他的承诺书，对该证据本院予以确认。 4、2016年9月18日被告国立鑫公司出具的收取200万元保证金收款收据1份，用于证明原告缴纳了200万元保证金。被告对该证据有异议，提出原告没有提供转款凭证，无法证明资金进入国立鑫公司账户。因该证据为原件，能够证明被告国立鑫公司向原告出具收据的事实，本院予以确认。 5、工程造价鉴定意见书1份，证明原告完成的合同项下的工程造价经过鉴定为13806621元。被告对证据的真实性无异议，但提出被告在收到鉴定意见初稿后提出了异议，但是鉴定机构驳回了异议，被告保留之前的异议，希望法庭酌情认定。该鉴定意见系鉴定机构依据法律规定的程序作出的，能够证明涉案工程造价，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年由被告国立鑫公司作为发包人,江苏昱诚建设有限公司（已于2017年7月7日将名称变更为荣联公司）作为承包人签订了《建设工程施工合同》，约定被告国立鑫公司将位于乌鲁木齐市沙依巴克区××路××号兵团国立鑫综合物流港项目中X区1＃至X区15＃项目发包由原告施工完成。计划开工日期：2016年8月30日，计划竣工日期：2017年6月30日，合同价款23956842元，全部工程禁止分包。合同还在专用条款中约定：签订合同5日内，承包人提交履约保证金，发包方按月支付工程量80%的进度款，累计付款金额达到合同的80%时停止支付，经审计局审计后付至施工结算价95%，预留工程竣工结算价5%为保修金。发包人审批竣工付款申请单的期限为收到竣工付款申请单14天内，发包人完成竣工付款的，为签发竣工付款申请单20天内。对工程质保金待工程保修期一年或者责任期限满一年，经监理、发包人确认验收无异议后付清。合同签订后，原告即组织人员进行施工。2019年6月25日原告委托新疆维吾尔自治区乌鲁木齐西域公证处对原告施工现场和完成的工程现状进行了公证。因原、被告双方对于原告已完工程的工程造价存在异议，原告申请进行鉴定。本院委托了新疆诚成工程项目管理有限公司进行鉴定，经鉴定原告所完成的工程造价为13806621元。原告因此支出鉴定费用153630元。 庭审中，原告申请本院前往乌鲁木齐垦区公安局调取被告向原告付款的相关凭证。本院于2020年6月18日前往乌鲁木齐垦区公安局调取相关证据材料，但未能查阅到被告向原告付款的相关凭据。 另查明，1、2017年9月20日，国立鑫公司的法定代表人变更为黄**文，该公司为黄**文一人独资公司。 2、2017年11月22日，黄**文出具承诺书，载明：“本人黄**文作为新疆国立鑫商业投资有限公司现任法人，对2017年11月22日在老君庙派出所已经谈妥达成支付工程款金额的各施工乙方，做如下承诺：（1）黄**文每天向派出所报到；（2）黄**文承诺国立鑫账户恢复使用的一周内向已谈妥的各施工方支付工程款（各方发票提前到位）；（3）未谈妥支付比例及金额的施工方和黄**文继续在派出所商谈；（4）黄**文加紧办理账户恢复事宜，每天向各方通报办理进度。2017年12月1日，黄**文再次以国立鑫商业投资有限公司法人名义出具承诺书，载明“（1）本人在2017年11月22日对各方的承诺继续有效，并在上次承诺的基础上重新明确：在2017年12月7日前，向已谈妥的各施工方支付工程款，工程发票必须在支付第二次工程款时由施工方补全；（2）本人郑重承诺：2017年12月7日24时前没有兑现以上支付工程款承诺的情况下，本人同意无条件的把国立鑫法人及股权无偿出让给愿意投资国立鑫的第三方，第三方投资人的身份需要得到各施工方负责人的认可（该条款可由九鼎物流公司派人协调）。出让法人及股权时，需一次性买断本人的施工款且时间限定在2017年12月14日前执行完毕；（3）如本人兑现支付各方工程款承诺内容时，各方必须协助本人收回已作废的国立鑫公司印章；（4）以上承诺内容本人履行完毕后本承诺书自行解除，即：支付了已经承诺各方的工程款或已经出让法人及股权并收到买断的工程款；（5）以上承诺由各方见证并公开宣读所承诺内容具备法律效力。 3、被告在答辩中认可涉案工程在2018年之后没有再继续施工，在2017年已有部分工程已实际使用。 4、荣联公司于2019年7月9日向本院申请诉前财产保全，本院于2019年7月18日作出（2019）兵1101财保13号民事裁定书，查封了国立鑫公司位于新疆乌鲁木齐市沙依巴克区××路××号××号××号在建工程。原告支出保全费5000元。 5、原告提供了落款时间为2016年9月18日，内容为:今收到江苏昱诚建设有限公司工程保证金200万元的收据。该收据中加盖有国立鑫公司财务专用章。但原告未对以何种方式缴纳该保证金作出说明,也未提供证据证明该保证金已交至被告公司账户。 本院认为，原告与被告国立鑫公司签订的建设工程施工合同，系原、被告双方当事人在平等的基础之上协议签订的，合同的内容未违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。双方当事人本应按照合同约定全面履行各自的义务，但由于种种原因，导致合同不能继续履行，现原、被告双方均同意解除合同，符合法律规定，本院予以确认。由于在合同解除之前，原告已经完成了部分施工任务，经鉴定，该部分的工程价款为13806621元。被告国立鑫公司作为发包方，应当按照合同约定，向原告支付原告已完工程的价款。被告国立鑫公司为被告黄**文名下一人独资公司，按照《公司法》第六十三条的规定，如股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。被告黄**文未举证证明被告国立鑫公司的财产独立于其自己的财产，故应对被告国立鑫公司欠付原告的工程款承担连带责任。 因原、被告之间至今未对工程进行决算，对于被告欠付工程价款的数额，双方至今存在分歧，未能确定。原告也未提供证据证明已经向被告提供了结算报告，被告未在规定范围内予以答复。故原告主张资金占用损失，缺乏事实依据，本院不予支持。 原告虽然提供了加盖有国立鑫公司财务专用章的收据，但对于原告是以何种方式向被告交纳了该保证金，原告并未作出说明，也未提供相应的证据予以证实。故原告所举证据不足以证明原告已实际向被告交纳了200万元保证金的事实。对原告要求被告返还200万元保证金的请求，本院不予支持。 根据原告陈述，涉案工程已在2017年竣工，被告也认可合同约定的竣工期限为2017年6月30日，原告直到2019年7月9日才向本院提起诉讼，主张优先权，已经超过了法律规定的行使优先权的期限，被告关于原告已经丧失优先权的答辩意见，符合法律规定，本院予以采纳。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十六条、第九十三条，《中华人民共和国公司法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下， 一、解除原告徐州荣联建设工程有限公司与被告新疆国立鑫商业投资有限公司签订的编号为GF-2013-××的《建设工程施工合同》； 二、被告新疆国立鑫商业投资有限公司应于本判决生效之日起十五日内向原告徐州荣联建设工程有限公司支付工程款13806621元； 三、被告新疆国立鑫商业投资有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告徐州荣联建设工程有限公司支付鉴定费153630元； 四、被告黄**文对被告新疆国立鑫商业投资有限公司的上述债务承担连带责任； 五、驳回原告徐州荣联建设工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费113011元、保全费5000元，合计118011元，由原告徐州荣联建设工程有限公司8371元，由被告新疆国立新商业投资有限公司负担109640元，由被告黄**文承担连带责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院。 审 判 长  邹永梅 人民陪审员  代永晖 人民陪审员  李燕景 二〇二〇年七月七日 书 记 员  王 蕴