安徽省萧县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1322民初2228号 原告：萧县世豪商贸有限公司，住所地萧县龙城镇蓝石小区******。 法定代表人:史志敏,职务，经理。 委托诉讼代理人：陈胜楠，安徽烁光律师事务所律师。 被告:徐州荣联建设工程有限公司(原为江苏昱诚建设有限公司)，住所地，住所地徐州市铜山区房村镇政府内iv> 法定代表人:孟凡荣,职务，经理。 被告:倪斌斌,男,汉族,1967年5月8日出生,住江苏省南京市鼓楼区。 委托诉讼代理人：倪镜皓，男，1992年9月24日出生，汉族，住址。 原告萧县世豪商贸有限公司（简称世豪商贸）与被告徐州荣联建设工程有限公司（简称荣联公司）、倪斌斌买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月18日公开开庭审理了本案。原告世豪商贸及其委托诉讼代理人陈胜楠，被告倪斌斌的委托诉讼代理人倪镜皓到庭参加诉讼。被告荣联公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告世豪商贸向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告给付原告钢材款954361.5元并承担违约金(按合同约定自2017年1月22日起未付款部分的日千分之一计算至欠款结清之日止);2、本案诉讼费等诉讼费用由被告承担。事实理由：2016年10月原告与被告签订《钢材购销合同》约定:供货方为萧县世豪商贸有限公司,需货方为江苏昱诚建设有限公司因需方位于萧县雾渚泉集团工程建设需要,供货时间为2016年10月17日至2017年10月30日,具体结算以双方书面确认的送货单为准。该协议同时对接受验货、付款方式、违约责任等做出了明确的约定,并加盖了公司项目印章,并由被告倪斌斌签字。协议签订后原告依约供货并经对方检验后签字确认，后原告多次要求被告按合同约定支付货款,被告推脱不予支付,时至今日仍欠原告954361.5元分文未付,依合同约定被告应当承担违约责任。综上所述,原、被告签订的《购销合同》是双方真实意思表达,合法有效。被告拖欠原告货款,双方的债权债务关系清楚,合法有效,应受法律的保护。被告拖欠货款不还的行为是严重的违约行为,损害了原告的合法权益,应承担违约责任。被告应向原告支付逾期款项及违约金。原告为了维护自身的合法权益,特诉至贵院,恳请贵院支持原告的诉讼请求。 荣联公司（原江苏昱诚建设有限公司简称昱诚公司）提供的答辩状辩称，原告的诉请没有事实和法律依据，应予驳回。从涉案合同的日期来看，原告主张已经超过诉讼时效；荣联公司从未向原告采购钢材，未与原告签订《钢材购销合同》，涉案合同所盖“江苏昱诚建设有限公司雾潴泉矿泉水工程资料专用章”，被告不知道该公章的存在，即使“资料专用章”是真实存在的，该公章系资料专用章，不能用来签署合同，被告荣联公司不应作为承担其合同行为的责任人。该印章是原告还是其他第三人加盖的，也要看有无荣联公司授权，否则属于无权代理，若产生无权代理，只有经过荣联公司的追认其效力，荣联公司也不应承担任何责任。 倪斌斌辩称，1、根据2016年11月22日最后一次送货起，被答辩人没有向答辩人主张钢材款，根据我国法律三年诉讼时效的规定，被答辩人请求萧县人民法院驳回被答辩人的诉讼请求；2、按照合同第一条乙方每次需货应提前以书面方式通知供货方所需钢材的规格、型号、数量等信息。具体结算以双方书面确认的送货单为准。答辩人没有书面通知被答辩人送货，被答辩人提供的供货单没有经过答辩人的签字确认；3、答辩人倪斌斌不是收货方主体，倪斌斌一直没有收到任何形式的催款单和发票，答辩人不是本案的适格主体，与本案没有关联性；4、被答辩人经了解，陈海龙于2016年12月12日拿走钢筋360吨，徐玉德于2017年1月25日拿走钢材18件等，综上，被答辩人昱诚公司没有参加诉讼，将倪斌斌列为被告与事实不符，请求全部驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院认定事实如下：2016年2月4日，张雷成立萧县皇藏峪雾潴泉矿泉水有限公司，张雷是公司法定代表人。2016年9月萧县皇藏峪雾潴泉公司控股的萧县荣诚医疗科技有限公司、安徽昊瑞德玻璃制品有限公司、萧县圣羊乳业有限公司、萧县通明玻璃科技有限公司公司注册成立，2016年9月26日萧县雾潴泉公司变更为萧县皇藏峪雾潴泉矿泉水集团有限公司。2016年2月18日张雷以萧县雾潴泉公司建设工程的名义与荣联公司签订了《工程承包合同》，萧县雾潴泉公司和倪斌斌签订的矿泉水厂车间、厂房、办公楼等工程项目承包合同，萧县雾潴泉公司、江苏荣联建设有限公司加盖公章，法定代表人张雷、代理人倪斌斌签字。倪斌斌使用昱诚公司（现为荣联公司）的名义承包萧县雾潴泉矿泉水工程项目，每年向江苏昱诚建设有限公司（现为荣联公司）缴纳30万元的管理费，2016年10月1日张雷又介绍倪斌斌承包了安徽昊瑞德玻璃制品有限公司（法人赵艳伦，股东赵艳伦和萧县雾潴泉公司）的办公楼、厂房、仓库、给排水、道路、绿化、消防等工程项目，倪斌斌在该项目上进行了投资，建设了厂房标准围墙等工程，合同由安徽昊瑞德玻璃制品有限公司、江苏昱诚建设有限公司（现为荣联公司）加盖公章，代理人倪斌斌签字，但张雷没有按照合同进行结算。 另查明本院于2019年9月11日作出的（2018）皖1322刑初406号刑事判决书，认定张雷犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金人民币40万元，其中受害人有江苏昱诚建设有限公司（现为荣联公司）及倪斌斌，金额70万元。 2016年10月22日供货方世豪商贸（甲方）与需货方江苏昱诚建设有限公司（现为荣联公司）（乙方）签订了《钢材购销合同》，一、乙方因萧县雾潴泉集团工程的需要，自2016年10月17日起至2017年10月30日期间，总计钢材用量-吨。乙方在结清钢材款余款之前甲方为唯一供货方，甲方根据乙方的要求分批供货，乙方每次需货应提前5天通知供货方所需的钢材的规格，型号数量等信息。具体结算以双方书面确认的送货单为准;二、价格按照网上市场西本价（不含票）为准…；三、钢材接收验收方式，交货地点萧县循环经济工业园；乙方生产所需钢材全部从甲方购买，未经甲方同意，乙方不得从其他渠道购买钢材；甲方同意垫资500吨钢材，乙方自签订合同打款给甲方垫资500吨，按清单发货，垫资500吨满后，乙方现款购货，货到一次性付清该批钢材款，以此类推，项目500吨垫付期为三个月，如到90日乙方不能按时结算，乙方赔偿给甲方银行利息等等。该合同尾部需方法人倪斌斌（签字）加盖江苏昱诚建设有限公司雾潴泉矿泉水工程资料专用章、供方委托代理人徐玉德签字，加盖萧县世豪商贸有限公司合同专用章。原告依约向被告倪斌斌承建的萧县雾潴泉矿泉水工程送钢材，分别由《钢材购销合同》指定收货代表朱挺等人签字确认，2016年10月19日钢材合计162903元；2016年10月21日钢材合计86394元；2016年10月21日钢材合计32769.5元；2016年10月30日钢材合计11680元；2016年11月22日钢材575079元，合计954361.5元。2017年1月25日倪斌斌退回各种规格钢材111.137吨，并由世豪商贸的代理人徐玉德签收，经核算折款346602.94元，尚欠原告钢筋款607758.56元，现萧县世豪商贸有限公司起诉要求荣联公司、倪斌斌共同给付尚欠建筑材料款及违约金并承担诉讼费用。 江苏昱诚建设有限公司现在变更为徐州荣联建设工程有限公司。 本院认为，债权是基于合同的约定、特定行为以及法律的其他规定，权利人要求特定义务人履行一定义务行为的权利。2016年10月22日倪斌斌与世豪商贸有限公司签订的《钢材购销合同》不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,双方当事人应按照合同约定履行义务；当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，案涉《钢材购销合同》首部一方当事人虽然打印名称为“江苏昱诚建设有限公司”，但合同尾部处法定代表人签名为倪斌斌，并加盖“江苏昱诚建设有限公司雾潴泉矿泉水工程资料专用章”的印章。原告世豪商贸作为商事主体，在签订买卖合同过程未能认真审查当事人以何种名义签订合同，签名主体是否持有并加盖印章，是否取得授权，存在明显过失，应当承担因其审查不当产生的风险。倪斌斌自称其系受荣联公司委托签订涉案买卖合同，但不能提供授权委托书及项目部印章等证据予以证明，荣联公司事后也未予以追认。案涉买卖合同的具体履行过程，无法认定倪斌斌签订涉案合同的行为能够代表荣联公司。 建设工程领域中，项目承包与挂靠、转包、违法分包大量存在，项目部经理等实际施工人在工程建设过程中通常会签订多份买卖合同。关于买卖合同的责任承担主体的问题，根据法律规定应依照合同相对性原则，由合同的订约主体承担合同材料款的给付责任。原告世豪商贸不能证明被告倪斌斌订约之时提供了授权委托书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素证据。世豪商贸作为买卖标的总额较高的钢材供应商,相较于其他一次性小额买卖标的的出卖方而言,对合同相对方审查应负有更加谨慎的注意义务，而其提供的证据不足以证明诉争交易发生时就合同相对方等问题其已尽相应的谨慎审查义务，并不是善意无过失。故本案不能认定倪斌斌的行为构成了表见代理，原告主张被告荣联公司应承担买卖合同付款责任的依据不足。案涉买卖合同的付款责任应由合同的相对方倪斌斌承担,故原告世豪商贸要求荣联公司支付钢材款的诉讼请求，依法不予支持，其要求倪斌斌给付钢材款607758.56元的诉讼请求，依法应予支持。原告根据合同的诉请按日千分之一计算逾期付款的违约金,本院认为该违约金标准过高，依法调整为按年利率24%计算。证人冯某的证言，能够证明原告于2018年7、8月向被告主张权利，原告世豪商贸的诉讼请求未超过诉讼时效，倪斌斌辩称理由与案件查明事实不符，本院不予采信。 故依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告倪斌斌于本判决生效后十日内给付原告萧县世豪商贸有限公司钢材款607758.56元及违约金(以607758.56元为基数，自2020年4月21日起按年利率24%计算至付清之日止)； 二、驳回原告萧县世豪商贸有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加 倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13344元，减半收取6672元，由被告倪斌斌负担4939元，原告萧县世豪商贸有限公司承担1733元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  彭永俊 二〇二〇年七月二十日 法官助理张雅丽 书记员刘芬 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算 《中最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。