贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初8891号原告：佘某某，男，1982年10月6日生，侗族，住址：贵州省凯里市。原告：佘某某，男，1985年12月30日生，侗族，住址：贵州省凯里市。委托代理人（特别授权）：曾庆福，贵州贵达律师事务所律师。委托代理人（特别授权）：罗洪睿，贵州贵达律师事务所实习律师。被告：凯里市和盛房地产开发有限公司，住所地：贵州省黔东南州凯里市凯棉路**佳和盛世******，统一社会信用代码：91522601556639061W。法定代表人：蒋宏永，该公司总经理。委托代理人（特别授权）：邓成，贵州七律律师事务所律师。委托代理人（特别授权）：杨泽慧，贵州七律律师事务所律师。原告佘某某、佘某某诉被告凯里市和盛房地产开发有限公司（以下简称和盛公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2020年7月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告佘某某、原告委托代理人曾庆福、罗洪睿，被告委托代理人邓成、杨泽慧到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告佘某某、佘某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付欠付工程保修金共404386.00元，并按2%月息计算自2017年10月23日起至实际支付之日的逾期付款违约金、暂计算至2020年6月30日258807.04元。合计663193.04元。2、本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实与理由：2012年9月5日，原告与被告签订《佳和盛世一期工程第一施工段补充协议书》(以下简称“《补充协议》”）,约定将“佳和盛世建设项目工程MFC-25-01地块贰号楼、肆号楼”从基础孔桩破桩工程由二原告包工包料施工。原告按照合同定完成了该工程项目施工义务，双方已于2015年10月23日完成竣工结算，竣工结算总价为20219303.00元，至2017年1月19日，被告陆续向原告支付了大部分工程款。根据双方签订的《补充协议书》第五条第4款中“扣留保修金总承包款的2%,若甲方不能按期支付清款项，欠款部分每次应付款超延一个月的都统一按3%的月息计付给乙方”之规定，工程竣工结算后被告扣留了404386.00元作为该工程项目的保修金。根据《建设工程质量保证金管理办法》第八条“缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计之规定，该工程项目于2015年10月23日完成竣工结算，质量缺陷期至2017年10月22日期满，后经原告多次催收，被告一直未按照约定支付上述款项，被告未按照约定支付款项的行为已构成违约，应承担支付款项及延期付款违约任。为依法维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等有关规定，特向贵院提起诉讼，请求支持原告诉讼请求。被告和盛公司辩称：被答辩人佘某某、佘某某不具有本案诉讼主体资格，2011年12月9日，和盛公司于贵州大地建筑工程有限责任公司（简称大地建工公司）签订“佳和盛世项目一期工程第一施工段”《建设工程施工合同》，和盛公司将“佳和盛世一期项目20#01-1～6、25#-01-1#～6#楼、幼儿园建设项目”给大地建工公司承建，并且对支付方式进行了约定，即《建设工程施工合同》补充条款第二条“工程款必须拨入承包人制定的开户银行账户，并且出具加盖承包人财务章的建安发票或收据，由承包人制定授权财务人员焦伟专职办理该财务；未进入承包人制定账户的工程款，承包人不予许可，由此造成的经济损失由发包人负责”。答辩人按照合同约定，将工程款转入大地建工公司制定账户。和盛公司与佘某某签订的“佳和盛世项目一期工程第一施工段”《建设工程施工合同补充协议书》，也仅是佘某某作为大地公司的案涉项目工作人员与和盛公司签订的，是在“佳和盛世一期工程第一施工段”《建设工程施工合同》的基础上，对承包内容、建筑面积等进行详细约定，并且该协议并未对主合同的支付方式进行变更。并且通过和盛提交的证据案涉2、4号楼是由大地建工公司承建。所以，答辩人要退还工程保证金，也是向大地建工公司退还，而不是向原告退还。因案涉工程请求返还工程保修金的诉讼时效（2016年10月18日）已过，答辩人不应向大地建工公司退还工程保修金，更不应该向被答辩人佘某某、佘某某退还工程保修金。原告提交的证据有：1、原告身份证复印件，证明主体资格的事实；2、《佳和盛世一期工程第一施工段补充协议书》（佳和盛世建设项目工程MFC-25-01地块贰号楼、肆号楼），证明合同明确约定了扣留总承包款的2%作为该项目的保修金，根据法律规定及双方约定，缺陷责任期满被告支付保修金，逾期支付应承担违约责任；3、《佳和盛世一期工程决算会议纪要》《竣工结算书》，证明被告已于2015年10月23日完成工程竣工结算，保修金为404386.00元，该工程项目缺陷责任期已满，支付保修金条件成立；5、佘某某与被告法定代表人蒋宏永及项目负责人佘虎啸的通话记录及短信聊天记录，证明和盛公司法定代表人及该项目负责人对未支付保修金的事实予以认可；6、银行凭证，证明和盛公司已向佘某某支付大部分款项。被告和盛公司提交的证据有：1、营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件一份，证明被告的诉讼主体资格；2、建设工程施工合同一份，证明被告与贵州省大地建筑工程有限责任公司签订合同，将佳和盛世一期项目25-#01-1#-6#号楼建设项目交给大地公司承建，承包方为大地公司，原告不是涉案工程的承包方，不具备本案的诉讼主体资格；3、建备【2015】第7号-D佳和盛世25-01地块4#号楼《贵州省建设工程竣工验收备案表》、建备【2015】第7号-B佳和盛世25-01地块2#号楼《贵州省建设工程竣工验收备案表》复印件一份，证明25-01地块2#、4#号楼的竣工验收时间为2014年10月17日的事实。经本院审理认定以下案件事实：2011年12月12日凯里市和盛房地产开发有限公司与贵州大地建筑工程有限责任公司（以下简称：大地公司）经过协商一致，由大地公司承包被告佳和盛世一期项目20#-01-1-6#楼、25#-01-1#-6#楼、幼儿园建设项目，房屋建筑面积约108218.04平方米，开工日期为2011年11月8日（由总监理工程师下达《开工令》确定之日起），竣工日期为2013年11月8日，合同总价款106053679.00元，双方法定代表人签字，签字后生效。2012年9月5日原告佘某某与被告经过协商共同签订了佳和盛世一期工程第一施工段《建设工程施工合同》补充协议书，双方约定，被告按照贵阳市建设设计院设计的“佳和盛世”建设项目工程MFC-25-01地块贰号楼、肆号楼（设计号为2011-132号）施工图所示内容，从基础孔桩破桩开始以包工包料形式发包给原告全部内容。总工程款项为13670446.00元，建筑面积以结算面积为准。承包范围应不包括以下内容：①消防系统：②外墙裙楼以下的特种装饰干挂砖；③)强弱电安装：④住户室内门及推拉门系列：⑤电梯及电梯前室装修：⑥商业门；关于装修部分在施工图不明之处说明如下：室内粉刷为普通混合砂浆二遍抹灰：卫生间、厨房墙面地面为1:2水泥砂浆搓毛；顶棚、其它墙面、地坪水泥、地坪水泥砂浆清光楼梯间的楼梯平台及踏步为水泥砂浆清光；楼梯间墙面、顶棚、刮瓷，步梯楼踏步及平台大理石镶贴，价格在发包定价按每平方米200元，材料颜色及质量等级由甲方决定，材料价格超出发包规定价格范围的，由甲方补差价。外墙为真石漆，等级中等以上，含保温隔热价格规定在80元／㎡',给、排水按施工图内容施工送至房屋散水外1.5米，给水为联塑PPR管，水表为25都匀机械表一户一表制，组装在不锈钢表箱内，排水管为PVC联塑优质合格产品。其余甲方要求或图纸更改方面的，双方协商价计算。窗为断桥制安，先提供样品给建设单位认可后，再按认定的样品制安，按设计施工图及现施国家建筑规范规定验收标准，原预算发包价格按每平米300元；超出发包价，增加相应的税费、管理费，另增补10%的利润进行调增。原发包价：钢筋Φ10以内、Φ10以外均已按5500元／t计算；水泥：32.5#、42.5#,已分别按市场价420元／t和520元／t计算的；如市场价上涨，超过5%以内的范围由原告自负，若超过5%以上的由建设单位增补。若在承包范围的补差没有超高的情况下，均按合同单方干包固定价，不增不减。工程款支付期限，第一次付款，和盛公司按原告主体工程完工验收合格备案后，一个月内付工程款总价的60%，并退还所交的保证金，若甲方不能按时付清，超过一个月的部分都按3%月息计付。第二次付款时间：按照原告装饰完成50%的外窗推制安全部完成，经和盛公司、监理公司驻现场负责人及质监站签字认定后，由和盛公司在十日内按原告总承包款的15%支付。第三次付款：待原告完成内外装饰，给排水完成后，达到验收条件付总造价的10%给原告，第四次付款：待原告验收合格备案表办理完成，交和盛公司认定后，按总工程承包款5%支付。余额双方结算具有承包方竣工验收备案起180天之内，扣留保修金总承包款的2%，余额一次性付清，但每次付款都必须先缴纳各项税费后，方可支付。若和盛公司不能按期支付清款项，欠款部分每次应付款超延一个月的都统一按3%的月息计付给原告。双方权利义务约定后，由原告佘某某与被告和盛公司签名盖印后认可生效。工程竣工后2015年10月23日原告代表佘某某与业主审核佘虎啸，编制王辉对佳和盛世一期25-01地块2#、4#按工程进行结算，书写结算书，注明建筑总价2%保修金扣减余额为404386.00元，未约定退还保修金时间。2020年6月18日原告与和盛公司法人代表进行了电话通话，因双方对退还保修金不能协商一致，产生纠纷，原告诉至本院。本院认为，原告佘某某与被告和盛公司经过协商共同签订的佳和盛世项目一期工程第一施工段《建设工程施工合同》补充协议书，系双方真实意思表示，不违反法律规定，应合法有效，双方应全面履行义务。原告在工程竣工后与被告经过结算，书写竣工结算书，虽然被告未加盖印章，但结合本案其他证据，可以认定原告佘某某与被告经过对账结算认可保修金为404386.00元，因此，原告佘某某主张退还保修金，理由正当，应予支持，其主张的利息，虽然合同有利息的约定，但从合同内容理解，应为对工程款逾期支付的利息约定，并非系逾期退还保修金的利息约定，其主张利息不符合约定，亦也不支持。原告佘某某并非合同的主体，其行为只是代理行为，主体资格不适格，其主张不予支持。被告提出合同系与大地公司签订，大地公司未参与工程结算，且原告违约在先，不应由被告承担责任的理由不充分，不予采纳。其提出的原告主张退还保修金已超过三年诉讼时效，因双方签订的《建设工程施工合同》补充协议书及结算书均未约定退还保修金的期限，被告提出已超过诉讼时效的抗辩理由不成立，不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告凯里市和盛房地产开发有限公司在本判决生效之日起三十日内退还与原告佘某某保修金404386.00元。二、驳回原告佘某某其余诉讼请求。三、驳回原告佘某某诉讼请求。案件受理费5216.00元，由原告佘某某、佘某某负担1500.00元，被告凯里市和盛房地产开发有限公司负担3716.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时在上诉期内直接向上级法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决书确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  龙施忠二〇二〇年七月二十九日书记员  张家玲