山东省沂南县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1321民初1969号 原告：解立芬，女，1967年3月24日出生，汉族，居民，住沂南县。 委托诉讼代理人：高峰勤（与解立芬系夫妻关系），男，住沂南县。 委托诉讼代理人：曹山勋，山东弘元律师事务所律师。 被告：临沂恒泰新能源有限公司，住所地沂南县大庄镇远扬路。 法定代表人：徐玉伟，董事长。 委托诉讼代理人：王之宾，公司职工。 被告：临沂市乐城物业服务有限公司，住所地临沂市兰山区羲之路**。 法定代表人：刘兴凯，经理。 委托诉讼代理人：李敬道，山东法未然律师事务所律师。 原告解立芬与被告临沂恒泰新能源有限公司（以下简称恒泰新能源公司）、临沂市乐城物业服务有限公司（以下简称乐城物业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月12日以（2019）鲁1321民初2110号民事判决书判决，该判决书送达后，原告解立芬不服，提出上诉。临沂市中级人民法院于2020年1月13日作出（2019）鲁13民终7905号民事裁定书,认定一审法院认定事实不清，撤销原判，发回重审。据此,本院依法另行组成合议庭，于2020年5月26日公开开庭进行了审理。原告解立芬及其委托诉讼代理人高峰勤和曹山勋，被告恒泰新能源公司委托诉讼代理人王之宾,被告乐城物业公司委托诉讼代理人李敬道到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 解立芬向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付残疾赔偿金、医药费、误工费等损失124,029.68元；2.本案诉讼费由被告负担。诉讼过程中，解立芬变更第一项诉讼请求为：“要求被告支付残疾赔偿金、医药费、误工费等损失129,529.68元”。事实与理由：解立芬自2018年7月在恒泰新能源公司处伙房从事厨师工作，由乐城物业公司支付工资。2018年11月29日7点，解立芬在买火烧途中摔倒受伤，后入院治疗。解立芬多次找二公司协商未果，为了维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼。 恒泰新能源公司辩称，一、恒泰新能源公司已将食堂劳务外包给临沂厚普物业服务有限公司（以下简称厚普物业公司），厚普物业公司又将食堂劳务外包给乐城物业公司，解立芬与恒泰新能源公司不存在劳务关系，我公司也无过错，即使解立芬是买火烧路上受伤，也属于工作职务的一部分，与我公司无关；二、解立芬在起诉书中的事实与理由中陈述是自己摔倒受伤，受伤是因自己存在重大过错造成的，因此产生的后果和相应责任应由其自行承担；三、解立芬身份登记信息属农村居民，相应的赔偿应按农村居民标准计算；四、解立芬受伤原因及是否是从事劳务工作受伤，在未提供相应证据之前不予采信。 乐城物业公司辩称，解立芬的受伤时间为2018年11月29日6时30分，而其上班时间是早上8点。解立芬去上班的路程约为十分钟，并且乐城物业公司也没有人安排其购买火烧。解立芬受伤后均没有110报警和120施救情况，无法确认其受伤时间和地点。解立芬的受伤时间、地、地点与工作单位没有关系城物业公司不应承担赔偿责任。我们对恒泰新能源公司食堂服务内容是只负责劳务，具体工作安排由恒泰新能源公司负责，原材料由恒泰新能源公司提供。其他答辩意见同恒泰新能源公司意见。请求法院依法驳回解立芬对乐城公司的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 依据当事人陈述和经本院审核确认的证据，本院认定事实如下:2018年6月18日，恒泰新能源公司与厚普物业公司签订《临沂恒泰新能源食堂服务委托合同》，合同约定：“乙方（即厚普物业公司）负责为甲方（即恒泰新能源公司）工作人员提供原材料制作三餐，保证一星期内菜品不重复；甲方拥有食堂的管理主权；甲方拥有食堂管理状况及菜品质量、卫生状况监督管理权，并有权要求乙方及时整改；甲方可根据实际需要，向乙方提出节假日用餐等要求，乙方应积极配合，并准时开饭，做到饭热菜香；甲方需做好日常的水、电、汽、原材料、物品采购供应。”合同还对其他事项做了约定。2018年4月1日，厚普物业公司与乐城物业公司签订《劳务外包合同》，合同约定：恒泰新能源公司食堂炒菜做饭劳务外包于乙方（即乐城物业公司），乙方应保证员工一日三餐丰富、可口，达到食品安全要求；乙方严格按照本合同约定履行其责任和义务，完成甲方（厚普物业公司）提出的工作内容和要求；乙方根据国家《劳动合同法》等规定与在甲方进行工作的人员建立劳动关系，签订劳动合同，并为办理用工登记手续及社会保险等。”合同还对其他事项做了约定。自2018年7月起，乐城物业公司委派解立芬到恒泰新能源公司食堂从事炒菜做饭劳务活动，日常工作受恒泰新能源公司管理，工资由乐城物业公司支付。2018年11月29日7时，解立芬骑电动车摔伤，当日到沂南县人民医院住院治疗。沂南县人民医院住院记录（住院号：00730292，记录时间：2018年11月29日12时03分）：患者于2小时前骑电动车摔倒，伤及头部、右肩部、胸部、左腕部、左手，即感伤处疼痛，当时无意识障碍，头痛、头晕，无胸闷、心悸，急到当地卫生院拍片示右侧锁骨骨折、右侧多发肋骨骨折，为求进一步治疗入我院就诊。2018年12月19日10时解立芬出院，支出医疗费20,296.78元。2019年2月25日，解立芬委托临沂金成法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人解立芬伤残程度为十级伤残；2、误工壹佰贰拾日，护理营养期各陆拾日；3、后续治疗费用由医院证明。解立芬支出鉴定费2,200元。护理人员高晓慧与解立芬系母女关系，自2017年4月至2019年5月交纳青岛市职工社会保险；护理人员高春秋与高峰勤系兄妹关系，身份登记信息属城镇居民。 恒泰新能源公司职工高原在二审调查中陈述，其负责食堂管理，曾多次安排解立芬买饭，并在买饭前通过微信转账支付解立芬饭钱。 证人禚洪仁在二审调查中陈述，在2018年11月29日早上6点50分左右下班途中，看到解立芬和电动车摔倒在地，地，地上散落着小饼帮忙捡起小饼并在解立芬打通电话后离开。禚洪仁此前与解立芬并不相识。 证人刘某在二审调查中陈述，在2018年11月29日早上7点左右出门倒垃圾时，看到解立芬和解立芬驾驶的电动车倒在其家门口的路上，禚洪仁帮助解立芬捡起了散落在地上的小饼后离开。刘某此前与解立芬并不相识。 证人高某1系恒泰新能源公司门卫，在二审调查中陈述，其早上值班期间看到解立芬几乎每天早上为公司买小饼等早饭，解立芬一般早上7点到公司门口。 证人高某2系恒泰新能源公司门卫，在二审调查中陈述，只要是在其早上值班期间都看到解立芬早上为公司买早饭。 本案在审理过程中，双方当事人争议的焦点是：2018年11月29日早上解立芬购买早饭是否属于职务行为。解立芬主张，其受恒泰新能源公司食堂管理人员高原的指派前去购买早饭的路上摔倒受伤，属于履行职务行为，并提供食堂公告照片、其与高原的微信转账记录、四份证人证言予以证实。恒泰新能源公司辩称，解立芬与恒泰新能源公司不存在劳务关系，其受伤与恒泰新能源公司无关，公司亦无过错，即使解立芬是买火烧路上受伤，也属于工作职务的一部分，与恒泰新能源公司无关；解立芬自认其摔倒受伤完全是由于自己造成，因此产生的后果和相应责任应由其自行承担。乐城物业公司辩称，解立芬的受伤时间为2018年11月29日6时30分，而其上班时间是早上8点，解立芬上班的路程约为十分钟，并且乐城物业公司无采购权，也没有人安排其购买火烧，解立芬受伤的时间、地、地点与工作单位没有关系城物业公司不应承担赔偿责任。 本院认为，解立芬受乐城物业公司雇佣从事炒菜做饭劳务，工资报酬由乐城物业公司支付，双方之间构成雇佣关系，乐城物业公司是雇主，解立芬是雇员。解立芬作为厨师被乐城物业公司派驻在恒泰新能源公司食堂工作，日常工作受恒泰新能源公司的管理。恒泰新能源公司食堂管理人员高原陈述曾多次安排解立芬购买早饭，且双方约定款项在购买早饭前通过微信转账支付，该陈述与解立芬提交的双方之间的微信转账记录相互印证，本院予以采信。高原经常性安排解立芬购买早饭，双方已形成工作惯例，高原虽未在事发前一天安排解立芬购买早饭，但不能以此否定2018年11月29日早上解立芬为公司购买早饭的事实。证人禚洪仁、刘某的证言证实解立芬摔倒受伤时地上散落着小饼，禚洪仁与刘某并非本案当事人，亦无证据证明二人与本案存在利害关系，二人的证人证言能够相互印证，反映出事故发生时的情况，证明力较高，本院予以采信；证人高某1、高某2的证言证实解立芬经常为公司购买小饼等早饭，二证人虽系恒泰新能源公司职员且与解立芬同村，但其证言与其他证据可相互印证，且均出庭接受质询，故本院对高某1、高某2的证言予以采信。上述证据相互印证，均能证实2018年11月29日早上解立芬为恒泰新能源公司购买早餐的事实，其证据的形式没有瑕疵，其证明的内容具有高度的盖然性，对其效力，本院予以确认。解立芬受雇担任厨师，按时准备早饭系乐城物业公司提供的物业服务范围，其外出购买早饭属于完成合同约定的厨师职责，是在工作时间执行工作任务，应当认定解立芬于2018年11月29日早上外出购买早饭是在履行职务行为。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”解立芬在从事被雇佣劳务时受到伤害，乐城物业公司作为雇主，对雇员在从事雇佣活动过程中受到的伤害应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案事发路段道路平坦，视野开阔，且无交通拥堵等影响交通安全的情形发生，事发时解立芬亦未与其他机动车等相撞，其作为完全民事行为能力人，在工作过程中未尽到审慎义务，在行驶过程中未能在确保行车安全的原则下通行，导致事故的发生，其自身亦有过错，应适当减轻乐城物业公司的赔偿责任。本院根据案件事实情况，酌定乐城物业公司承担70%的责任，解立芬承担30%的责任。 解立芬主张医疗费20,296.78元、住院伙食补助费600元（20天×30元/天）、伤残赔偿金79,098元系因此事故而产生的合理损失，本院予以支持；因护理人员均为城镇职工，根据山东省沂南县人民医院住院病员诊断证明：“患者住院前十天由贰人护理；后由壹人护理”，《临沂市金成司法鉴定所司法鉴定意见书》对解立芬护理期的认定，故护理费（含后期护理费）为7,055.3元（10天×2人×100.79元/天+50天×100.79元/天）；根据山东省沂南县人民医院于2019年2月27日出具的住院病员诊断证明：“主要诊疗过程：如无意外，内固定取出费用在壹仟元左右。”故对解立芬主张的必要后续治疗费1000元的诉讼请求，本院予以支持。解立芬身份登记属农村居民，其诉称误工费应按其在未到恒泰新能源公司工作前的收入标准计算，并提供沂南县通达鞋厂出具的收入证明一份，但该证明仅加盖单位章，无单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，不符合单位出具证明文书的格式，无法核实证据的来源及真实性，本院对其证明力不予认定，解立芬亦未提供其他书面证据证明其收入，故应按农村居民标准计算，误工费为9,063.6元（75.53元/天×120天）；结合解立芬住院治疗期间的往返路程，交通费酌情确定为300元。解立芬构成十级伤残，在精神上受到了一定的痛苦和打击，应该给予一定的精神损害赔偿，本院对其主张精神损害抚慰金1,000元的请求予以支持；解立芬支出鉴定费2,200元，系其为维护自身合法权益支出的合理合法费用，故本院对其主张鉴定费的诉讼请求予以支持。因解立芬未提供医疗机构要求加强营养的相关说明意见，故对其主张营养费的诉讼请求，本院不予支持。综上，解立芬的各项损失共计120,613.68元。乐城物业公司在其责任限额内承担赔偿责任，共计84,429.576元（120,613.68元×70%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款规定，判决如下： 一、临沂市乐城物业服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿解立芬各项经济损失共计84,429.576元； 二、驳回解立芬的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,890元，由临沂市乐城物业服务有限公司负担1,884元，解立芬负担1,006元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  李久彪 人民陪审员  杜纪国 人民陪审员  王家轩 二〇二〇年七月二日 法官 助理  房增慧 书 记 员  杨照君