四川省眉山市东坡区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1402民初978号 原告：中国联合网络通信有限公司眉山市分公司，住所地：四川省眉山市科技工业园。 负责人：冯光超，总经理。 委托诉讼代理人：赵伟慧，四川达宽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余文磊，四川达宽律师事务所律师。 被告：李福生，男，1989年11月28日出生，汉族，住四川省洪雅县. 委托诉讼代理人：袁均福，四川洪迈律师事务所律师。 被告：张余均，男，1992年8月28日出生，汉族，住四川省洪雅县。 委托诉讼代理人：罗李科，男，1993年4月2日出生，汉族，住四川省洪雅县。 委托诉讼代理人：袁均福，四川洪迈律师事务所律师。 原告中国联合网络通信有限公司眉山市分公司与被告李福生、张余均合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，被告李福生、张余均依法提起反诉，本院经审查后予以受理，2020年7月29日被告李福生、张余均自愿撤回反诉，本院予以准许。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中国联合网络通信有限公司眉山市分公司委托诉讼代理人赵伟慧、余文磊，被告李福生、张余均及其委托诉讼代理人袁均福，被告张余均的委托诉讼代理人罗李科到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告中国联合网络通信有限公司眉山市分公司向本院提出诉讼请求：判令二被告立即支付原告网络使用费234000元及违约金（违约金计算方式：以1万元为基数，按日息3‰从2019年1月15日计算至2019年2月14日；以7万元为基数，按日息3‰从2019年2月15日计算至2019年3月14日；以13万元为基数，按日息3‰从2019年3月15日计算至2019年4月14日；以19万元为基数，按日息3‰从2019年4月15日计算至2019年5月14日；以21.2万元为基数，按日息3‰从2019年5月15日计算至2019年6月14日；以23.4万元为基数，按日息3‰从2019年6月15日计算至本金付清之日止）。本案在审理过程中，原告自愿放弃违约金主张。事实及理由：2018年6月，原告与眉山市久要玩网络科技有限公司（以下简称：久要玩公司）签订《中国联合网络通信有限公司云快线/云专线业务接入服务协议》，约定，原告为久要玩公司一期接入2000条100M的云快线，网络使用费为每条每月30元，缴费日为每个次月15日前缴清上月费用，若久要玩公司欠付网络使用费，则每逾期一日按照逾期金额的3‰支付违约金。合同签订后，原告按约履行了合同义务，为久要公司接入了2000条100M的云快线，但从2019年1月起，久要玩公司开始欠付网络使用费，截至2019年6月15日，共计欠付网费23.4万元。久要玩公司欠费期间，原告多次向公司及其股东即二被告催要费用，但二被告及久要玩公司拒绝履行合同义务，后经原告在国家企业信息系统上了解，久要玩公司在未依法清算的情况下，已经被二被告以股东决议的方式注销。故原告为维护自己的事法权益，特诉至法院。 被告李福生、张余均共同辩称，原被告双方签订《中国联合网络通信有限公司云快线/云专线业务接入服务协议》属实，但原告没有按约全面履行义务，其提供的网络流量质量太差，达不到约定的流量标准，致久要玩公司经营困难。仅凭双方签订的合同不能证实欠款事实，原告还应提供其在服务期间按约提供网络服务的流量数据记录，以及经久要玩公司签章确认结算的欠款依据，原告应就上述事实承担举证责任。2018年12月上旬，原告撤回久要玩公司的光猫等设施，至此，原告未按协议约定提供网络流量服务。2018年12月12日，久要玩公司注销，协议处于名存实亡的状态，双方未再实际履行。从2018年7月11日至久要玩公司注销，正好5个月，久要玩公司支付原告35万元网络流量使用费，即使按每条30元/月计费，也只有30万元，还余5万元。原告提供的网络流量质量远未达到约定标准，从原告提供的欠费统计表可以证实，经久要玩公司多次要求原告整改，下调流量资费以及减少价款后，原告将2019年4月、5月份的流量资费下调为每条每月11元。因此，从2018年8月原告实际提供服务时起，就应按每条11元/月计费，至久要玩公司注销，共计11万元，原告还应退还被告24万元。原告未按协议第四条4.4条款约定及《电信条例》第35条的规定及时行使权利，采取措施，其对扩大损失自行承担责任。原告请求违约金过高，请求予以调减。因原告提供的网络流量质量太差，被告多次与原告交涉未果，造成公司经营困难注销，公司按简易注销规定进行了注销公告，原告未在公告期内申报债权或主张权利，公司没有剩余财产，被告也没有向其他债权人偿付过债务，以注销公司符合法律规定，按公司股东有限责任原则，即使原告主张成立，也不应由被告对久要玩公司的债务承担责任。综上，原告的诉讼请求不应得到支持。 中国联合网络通信有限公司眉山市分公司依法提交了如下证据：原告营业执照、法定代表人身份证明及身份证复印件、被告身份证明、中国联通云快线/云专线业务接入受理单及接入服务协议、廉政协议书、欠费统计表、微信催收记录打印件、网络欠费明细表、全体投资人承诺书、资费调整的请示。 被告李福生、张余均对原告提交的网络欠费明细表、欠费统计表、资费调整的请示真实性不予认可，认为是原告单方制作；微信催收记录本身的真实性无异议，但对催收金额被告不认可；对原告提交的其他证据没有异议。 被告李福生、张余均提交了如下证据：原被告的身份信息、中国联通云快线/云专线业务接入受理单及接入服务协议、廉政协议书、中国工商银行电子回单、久要玩公司股东会决议、注销公告、清税证明、准予注销登记书、通话录音、证人证言。 原告中国联合网络通信有限公司眉山市分公司对被告提交的通话录音及证人证言有异议，认为通话录音没有原始载体，证人系久要玩公司员工。对其他证据真实性没有异议。 对双方提交的证据，本院认证如下：对双方真实性没有异议的证据，本院对其真实性予以确认。对原告提交的欠费明细表，因久要玩公司实际使用了2000条云快线，在被告没有相反证据证明原告提交的入网时间有误的情况下，本院对欠费明细表载明的入网时间予以采信；欠费统计表载明2018年7月产生网络使用费6万元，说明原告从2018年7月1日即按2000条云快线每条30元/月计费，但从原告提交的网络欠费明细表可以看出原告提供的2000条云快线是从2018年7月中旬开始陆续入网，故其欠费统计表载明的金额有误，本院不予采信，以实际计算金额为准。资费调整的请示系原告内部文件，没有向久要玩公司或二被告送达，本院不予采信。被告申请出庭的两名证人均为久要玩公司的员工，与被告有利害关系，对其证人证言本院不予采信。被告提交的通话录音，没有提交原始载体，本院无法核实通话双方电话信息及身份，故不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 久要玩公司于2018年6月25日向原告申请中国联通云快线/云线业务，中国联通云快线/云线业务接入受理单载明“业务需求云快线：100M-5000条备注：一期2000条二期3000条；付费方式：半年付；接入用途：访问互联网；服务期限：自合同生效后承诺在网3年即2018年7月1日至2021年6月30日；合同金额：网络使用费150000元/月备注：一期入网2000条，首次预存费用300000元，二期入网3000条，首次预存费用450000元；付费方式：银行转账；约定缴费日每个次月15日以前。”2018年7月11日，原告作为乙方，久要玩公司作为甲方签订《中国联合网络通信有限公司云快线/云专线业务接入服务协议》，主要约定：甲方承诺在未经乙方书面确认或本协议中未做明确约定的情况下，不得将本协议项下的专线和相关服务以任何方式转租或提供给其它公司、团体、组织及个人；甲方在合同期内未履行合同期内义务的，损害乙方利益的情况时，乙方有通过法律途径追回甲方给乙方造成损失金额的权利；乙方有义务按《电信服务标准》中相关规定向用户提供优质的电信服务和通信质量保障；乙方提供的网络接入核心网50G，后期根据实际需要扩充；乙方安装过程会依据相关规范进行网络质量测试，确保网络质量达到合同规范；如乙方提供的网络质量达不到合同规范的要求，由双方协商做费用方面处理并解决；甲方应按期支付通信费用，遵照《中华人民共和国电信条例》的规定，每逾期一天应向乙方支付欠费金额3‰的违约金，甲方逾期支付通信费用超过30日，乙方有权暂停提供通信服务，若甲方在乙方暂停服务后60日内，仍未足额支付相关费用，则乙方有权终止服务并保留追缴欠费的权利。 久要玩公司向原告提交申请的次日预交网络使用费20万元。根据原告提供的网络欠费明细表载明的内容，协议签订后，原告为久要玩公司接入云快线2000条，2018年6月28日入网1条，7月入网583条，8月入网1347条，9月入网69条。同年10月2日久要玩公司付款5万元，11月30日付款5万元，此后付款5万元。2018年12月至1月，原告陆续从久要玩公司场所撤走光猫设备。2019年4月、5月原告将久要玩公司的网络使用费调减为每月22000元。 另查明，二被告系久要玩公司股东，2018年10月15日，久要玩公司股东会决议：因经营困难停止经营，并向眉山市东坡区工商局申请注解登记；成立公司清算小组，成员李福生、张余均，清算组负责人李福生。2018年10月19日，二被告作出“全体投资人承诺书”，承诺：本企业申请注销登记前已将债权债务清算完结……本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。2018年12月6日，二被告提出公司注销登记申请书，申请书中适用简易注销情形载明：无债权债务，债权债务已清算完毕；债权债务清理情况载明：已清理完毕；公告报纸及公告日期栏为空白。眉山市工商行政管理局东坡分局于2012年12月12日受理久要玩公司的注销申请，并于当天决定准予简易注销。久要玩公司注销前后，均未向原告报停网络服务，公司未实际使用网络后，将2000条云快线转由他人继续使用，因未继续付费导致欠费，原告工作人员于2019年5月9日向久要玩公司注销前的员工微信发送网费统计表，5月30日、31日陆续将2000条云快线作停机处理。 二被告认为原告在久要玩公司经营期间提供的网络服务质量不符合双方合同约定，要求原告出示其存储、控制的2018年8月至12月向久要玩公司提供服务的云快线宽带网络流量数据。原告答复：按公司管理规定及公安部网安要求，所有运营商流量信息采集数据一般只保存6个月，通常我公司会保留一年的信息，一年后信息会被自动覆盖，因此无法提供一年以上的流量图。为此，本院就双方合同约定的原告提供网络接入核心网50G能否满足久要玩公司5000条云快线每条100M的正常运行，被覆盖的流量信息能否通过技术手段进行恢复向四川省通信管理局山市通信发展办公室作了询问。经四川省通信管理局眉山市通信发展办公室答复原告提供网络接入核心网50G能满足久要玩公司5000条云快线每条100M的正常运行，流量数据被覆盖后目前没有技术可恢复提取。 因原告统计的部分云快线的计费起始时间早于实际入网时间，本院要求原告庭后进行核实。庭后，原告经核实确认久要玩公司尚欠网络服务费为80000元，被告对此予以认可并同意支付。 本院认为，原告与久要玩公司签订的《中国联合通信有限公司云快线/云专线业务接入服务协议》，是双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。二被告作为久要玩公司的股东、清算组成员，在明知久要玩公司将云快线交由他人使用、与原告尚有合同未履行完毕，且未通知原告的情况下即申请注销公司，导致公司注销后原告继续按约提供网络服务。二被告在公司清算过程中存在重大过失，因此给原告造成的损失应由二被告承担。现原被告双方均确认久要玩公司尚欠原告网络服务费80000元，该款应由二被告承担。原告自愿放弃违约金主张，不违反法律规定，本院予以确认。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第一百八十九条之规定，判决如下： 被告李福生、张余均于本判决生效之日起五日内支付原告中国联合网络通信有限公司眉山市分公司网络使用费80000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费8164元，减半收取4082元，由中国联合网络通信有限公司眉山市分公司负担3370元，被告李福生、张余均负担712元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  白琼花 二〇二〇年七月三十日书记员钱欣瑶