广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0602民初305号 原告：防城港市鑫广联广告传媒有限公司，住所地防城港市迎宾路**金海湾小区**团第******,统一社会信用代码：91450602MA5KAE3Q9A。 法定代表人：戴小平，经理。 委托诉讼代理人：梁彬，广西齐川（田阳）律师事务所律师。 被告：防城港日报社，住所地防，住所地防城港市行政中心区迎宾路红树林大厦西塔楼****信用代码：12450600498826036X。 法定代表人：韦东思，社长。 委托诉讼代理人：陈德荣，系该报社职员。 委托诉讼代理人：庞体胜，广西鹏源律师事务所律师。 被告：广西边城快讯广告传媒有限公司，住所地广西，住所地广西东兴市新华路****用代码：914506817968223598。 法定代表人：胡娇莲。 第三人：戴正刚，男，1959年12月2日出生，汉族，住防城港市港口区。 原告防城港市鑫广联广告传媒有限公司（以下简称鑫广联公司）与被告防城港日报社、广西边城快讯广告传媒有限公司（以下简称边城传媒公司）、第三人戴正刚第三人撤销之诉一案，本院于2020年3月9日立案受理后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人梁彬，被告防城港日报社的委托诉讼代理人庞体胜、陈德荣及第三人戴正刚到庭参加诉讼。被告边城传媒公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鑫广联公司向本院提出诉讼请求:判令撤销防城港市港口区人民法院（2019）桂0602民初920号民事判决书。事实与理由：原告认为防城港市港口区人民法院在审理两被告之间广告合同纠纷一案中，违法法定程序，遗漏追加原告（名义经营者）、第三人戴正刚（实际经营者）参加诉讼，未查明案件事实，以致作出错误判决，损害了原告、第三人的合法权益，应予撤销。主要理由如下：一、原告、第三人于2019年9月5日才知道港口区人民法院（2019)桂0602民初920号民事判决书。原告诉两被告返还经营款纠纷一案，原告于2019年8月1日诉至贵院，贵院受理案号为（2019)桂0602民初2317号，并定于2019年9月10日开庭审理。2019年9月4日防城港日报社以（2019)桂0602号民事判决书作为证据材料提交法院。2019年9月5日法院通知原告领取。原告才知道有（2019)桂0602号民事判决书的存在。因此在2019年9月10日开庭审理时，原告在庭审中当庭提出撤诉。二、港口区人民法院在审理两被告之间的合同纠纷中，遗漏当事人，违反法定程序。法院在审理两被告之间的广告合同纠纷中已查明：1.本案原告、第三人作为原告起诉本案两被告及肖槐洋，主张两被告及肖槐洋返还经营款的(2018)桂0602民初1312号案件。2.两被告提供的证据材料中，有证据证明原告是实际经营者。以上查明的事实可证实，本案的原告为名义经营者，第三人为实际经营者，法院应当追加原告、第三人参加诉讼才能查明案件的真实情况。而法院并没有依职权依法追加，在没有查清事实的情况下，作出错误的判决。程序明显违法。三、港口区人民法院（2019)桂0602民初920号民事判决法院将覃巧兰核对2017年经营期间各月收入时已表明“以上数据已核对基本相符，因非本公司经手经营，如数据有误，请与实际经营者防城港市鑫广联广告传媒有限公司相关负责人核对”。且实际经营者本案第三人戴正刚2018年11月12日与防城港日报社核对时已签字表明“经初步审核，因时间太短，有一些差距”证明这些证据材料不真实，不能作为定案依据。同日，本案第三人戴正刚经与防城港日报社对账后，双方签字盖章认可2015年进入日报社的广告款金额为5375345.99元，而判决书只认定2015年防城港日报社的广告款为3746578.96元。仅是2015年的广告收入就相差5375345.99元-3746578.96元=1628767.03元。明显侵害了原告及第三人的利益。综上所述，原告认为防城港市港口区人民法院对两被告之间的广告合同纠纷一案所作的（2019）桂0602民初920号民事判决书，遗漏当事人，没有依职权追加原告参加诉讼，没有查明案件事实，以致认定事实错误；所作的判决侵害了原告的利益。 被告防城港日报社辩称，（2019）桂0602民初920号民事判决书当中原告主体为防城港日报社，被告为边城传媒公司，该案件是基于本案被告防城港日报社与被告边城传媒公司之间的广告经营权转让合同，因欠付广告经营费而产生的诉讼，这是两个具有民事资格主体之间产生的，与本案的原告及戴正刚无关联。上述案件一审后双方均无异议，因此原告及戴正刚认为损害了他们的利益无任何事实法律依据，原告及戴正刚可以另行起诉被告边城传媒公司承担他们之间的民事法律责任，而无任何依据要求撤销已经发生法律效力的（2019）桂0602民初920号民事判决书。 被告边城传媒公司未出庭参加诉讼，也未提交书面答辩。 第三人戴正刚述称，对原告的诉讼请求无异议。当时被告边城传媒公司与“陈翔清”、“王清乐”签订了合同协议，其仅负责经营的资质参与竞标，不负责参与实际经营，由王清乐、戴小平负责广告业务经营，后“陈翔清”、“王清乐”将股份转让给戴小平，之后2016年戴小平成立了原告公司，故被告防城港日报社应于实际经营者原告及第三人进行实际结算，在（2019）桂0602民初920号民事判决书中未与原告及第三人进行核算，严重侵犯了原告及第三人的合法利益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对各方当事人提出异议的证据，因各自无相反证据予以否定，且该类证据确与各方当事人诉辩事由具有一定关联性，故本院亦作为定案的参考依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年11月18日，被告防城港日报社（甲方）与被告边城传媒公司（乙方）签订《广告经营权转让合同》，就乙方竞拍得《防城港日报》2015年1月1日自2016年12与31日广告经营权价款缴交、广告经营范围、双方的权利义务等事项作具体约定，其中2015年的广告经营权价款为税后372万元，中缝广告价税后3万元/年，2015年乙方须交甲方广告价共为税后375万元；2016年的广告经营权价款在2015年税后372万元基础上增加10%，即税后409.2万元，中缝广告价税后3万元/年，2016年乙方须交甲方广告价共为税后412.2万元；乙方必须于2014年12月20日前一次性缴清2015年上半年的广告经营权价款186万元，中缝广告价税后3万元及共税后189万元，然后从2015年7月起每月缴付税后31万元，2016年起每月缴付34.35万元（含中缝广告价），每月缴付时间为当月5日至10日；如广告需要扩版，由乙方负责印刷费用，如广告需要印全彩，所增加的印刷费用由乙方负责；转入甲方账户的广告费，由甲方协助乙方办理纳税事宜，余额用于缴付应付未付的广告经营权价款，转入乙方账户的广告费由乙方自行管理；双方每月对账一次，年终结算时对转入甲方的广告费扣除乙方应支付的广告经营权价款和税费后，余额部分由甲方全部返还乙方，如不足则由乙方补足；乙方如不能于2014年12月20日前一次性缴付2015年上半年广告经营权价款或乙方在2015年6月后（含2016年）如连续2个月不按时足额缴付每月的广告经营权价款的，甲方有权终止合同、乙方所缴纳的履约保证金不予退还，并重新拍卖广告经营权；甲方终止合同重新拍卖广告经营权的价款低于原拍卖价款的，乙方要补足差额，乙方之前缴付的广告经营权价款甲方不予退还；广告收入所需缴纳的一切税费均由乙方承担，乙方必须依法纳税；乙方自行组成防城港日报社广告中心，对自身的财务进行独立管理，并接受甲方的监督；甲乙双方签订本合同当日，乙方须向甲方缴交广告经营权价款总额10%的履约保证金为37.2万元，经营期满如乙方如约履行本合同的，甲方全额无息退还履约保证金给乙方；合同并对广告经营权范围界定、广告版面数量及计算办法、广告收费价格等作具体约定。 2016年1月26日，被告边城传媒公司向被告防城港日报社出具《付款委托函》，委托被告防城港日报社将2015年11、12月份应返还的广告经营权预付账款97180.69元转入戴小平的中国银行账户。2016年1月28日，被告防城港日报社与被告边城传媒公司签订《2015年度11-12月广告收入结算方案》，约定2015年的报纸加印彩印及扩版费合计80108.81元，双方各负担50%即40053.91元，并对2015年的广告经营权价款进行结算，结算后被告防城港日报社应退还被告边城传媒公司广告收入97180.69元。同日，被告防城港日报社将97180.69元转入被告边城传媒公司指定的戴小平的银行账户，用途标注为“退还广告费”。 2016年6月2日，被告防城港日报社向被告边城传媒公司发送《广告经营权价款催缴函》，催告被告边城传媒公司将2016年5月的广告经营权价款转付给被告防城港日报社，在扣除2016年4月13日至5月10日已到账的广告款240527.57元，被告应把差额款项126592.43元缴付给被告防城港日报社；被告边城传媒公司在收到催缴函当天务必将上述广告经营权价款差额款项转付给被告防城港日报社，否则视为第一个月违约，按照合同约定如被告边城传媒公司连续2个月不按时足额缴付每月广告经营权价款的，被告防城港日报社有权终止合同，被告边城传媒公司所缴履约保证金不予退还，并重新拍卖广告经营权。同日，肖槐洋签字确认收到该催缴函，被告边城传媒公司在肖槐洋签字处加盖公章。 2016年7月29日，被告边城传媒公司向被告防城港日报社出具《委托书》，委托该公司员工冯明蓝到被告防城港日报社处办理开票、核对账务事宜。2017年1月13日，冯明蓝在《2016年1月1日至12月31日广告承包收入（20170111）》表上每月数据核对后签字确认并表明“核对相符”，核对后该年度转入原告账户的广告经营收入合计3166721.91元。陈德荣在该表格上签字确认。戴正刚于2018年11月12日在该表格上签字表明“因校对时间太短，仍有差错”。 2016年10月21日，被告防城港日报社为甲方与被告边城传媒公司为乙方签订《广告经营权转让合同》，就乙方竞拍得《防城港日报》2017年1月1日自2018年12与31日广告经营权价款缴交、广告经营范围、双方的权利义务等事项作具体约定，其中2017年的广告经营权价款为税后380万元，中缝广告价税后3万元/年，2017年乙方须交甲方广告价共为税后383万元；2018年的广告经营权价款在2017年税后380万元基础上增加10%，即税后418万元，中缝广告价税后3万元/年，2018年乙方须交甲方广告价共为税后421万元；乙方必须于2016年12月20日前一次性缴清2017年第一季度的广告经营权价款95万元，中缝广告价税后3万元及共税后98万元，然后从2017年4月起每月缴付税后316666.67元，2018年起每月缴付350833.33元（含中缝广告价），上一个月交付当月广告经营权价款任务数，不足部分乙方须在当月10日前全额付清，超期未交付视为违约；如广告需要扩版，由乙方负责印刷费用，如广告需要印全彩，所增加的印刷费用由乙方负责；转入甲方账户的广告费，由甲方协助乙方办理纳税事宜，余额用于缴付应付未付的广告经营权价款，转入乙方账户的广告费或乙方自行收取广告费，由乙方自行管理；双方每月对账一次，乙方委托指定对账人，年终结算时对转入甲方的广告费扣除乙方应支付的广告经营权价款和增值税及附征、报纸扩版、加印及双彩等税费后，余额部分由甲方全部返还乙方，如不足则由乙方在次年1月1日前补足，乙方在甲方开具的增值税发票，不论款项到位与否均由甲方代乙方缴纳增值税及附征；乙方如不能于2016年12月20日前一次性缴付2017年第一季度广告经营权价款或乙方在2017年3月后（含2018年）如累计2个月不按时足额缴付每月的广告经营权价款的，甲方有权终止合同、乙方所缴纳的履约保证金不予退还，并重新拍卖广告经营权；甲方终止合同重新拍卖广告经营权的价款低于原拍卖价款的，乙方要补足差额；广告收入所需缴纳的一切税费均由乙方承担，乙方必须依法纳税；乙方自行组成防城港日报社广告中心，对自身的财务进行独立管理，必须依法纳税并接受甲方的监督；乙方竞拍成功所交纳的保证金50万元将自动转为履约保证金，如乙方在合同履行期间有违约行为，甲方将没收全部履约保证金，经营期满如乙方全部履行本合同的，甲方全额无息退还履约保证金给乙方；合同并对广告经营权范围界定、广告版面数量及计算办法、广告收费价格等作具体约定。同日，原告为甲方与被告为乙方签订《协议书》，表明根据双方于2014年11月18日签订的《广告经营权转让合同》的约定，乙方自2016年起每月缴付税后34.35万元给甲方，经核算乙方每月缴付广告经营权价款含税收入367120元，每月缴付时间为5日至10日；截至2016年10月10日，乙方在2016年9月、10月已发生连续两个月不按时足额缴付每月广告经营权价款的违约行为，2016年8月11日至2016年9月10日乙方转入甲方账户广告费154025.02元，广告经营权价款任务数367120元，拖欠广告经营权价款213094.98元；2016年9月11日至10月10日乙方转入甲方账户广告费172150元，拖欠194970元；2016年9月、10月拖欠广告经营权价款合计408064.98元，2016年4月至7月拖欠广告经营权价款250230.82元，乙方累计拖欠广告经营权价款658295.80元；乙方须于2016年10月25日前足额缴清拖欠的广告经营权价款658295.80元（核对后多还少补），于2016年12月10日前足额付清2016年度《广告经营权转让合同》约定应缴付的所有款项；乙方已交纳的2015年、2016年广告经营权价款履约保证金合计37.2万元转为2016年12月的广告经营权价款（以实际核算为准，多还少补）；乙方如不能按合同约定足额缴清所有款项，则视为乙方违约和无履约能力，甲方有权解除甲、乙双方于2016年10月21日签订的《广告经营权转让合同》，所造成的经济损失由乙方负全责，解约方式为甲方以书面形式通知乙方，自送达之日起生效。 2017年11月1日，被告边城传媒公司出具《授权委托书》，授权覃巧兰为该公司负责人，负责该公司全面管理工作。2017年12月11日，覃巧兰在《2017年1至5月广告承包收入》、《2017年6月广告承包收入》、《2017年7月广告承包收入》表格上签字并表明“以上数据已核对基本相符，因非本公司经手经营，如有数据有误，请与实际经营者防城港市鑫广联广告传媒有限公司相关负责人核对”，核对后2017年1月至5月转让原告账户的广告经营收入合计342404.66元、2017年6月为251669.20元、2017年7月为52000元。同日，覃巧兰在《2017年8月广告承包收入》、《2017年9月广告承包收入》、《2017年10月广告承包收入》表格上签字确认已核对，其中2017年8月为42774元、2017年9月为185240.60元、2017年10月为120871.64元。陈德荣在上述表格上签字确认。戴正刚于2018年11月12日在该表格上签字表明“经初步审核，因时间太短，有一些差距”。 2017年12月29日，被告防城港日报社向被告边城传媒公司发送《解除合同通知函》，表明因被告边城传媒公司已拖欠数月广告经营权价款，被告防城港日报社决定从2018年1月1日起解除双方于2016年10月21日签订的《广告经营权转让合同》，被告边城传媒公司应在2018年1月10日前自行前往原告处办理交接工作和各项费用的结算；该函件送达被告边城传媒公司时解除合同即生效，若被告边城传媒公司未在上述期间办理交接和结算事宜，被告防城港日报社保留运用法律手段实现及向乙方要求赔偿被告防城港日报社因上述原因造成一切损失的权利。被告边城传媒公司确认已收到该解除合同的通知。 2018年2月7日，被告防城港日报社为甲方与广西防城港深度视觉文化传播有限公司（以下简称深度视觉公司）为乙方签订《广告经营权转让合同》，深度视觉公司于2018年2月6日竞拍取得《防城港日报》2018年3月1日至2020年12月31日的广告经营权，双方约定2018年的广告经营权价款为税后300万元，中缝广告价税后5万元（中缝免费赠送给乙方）。 2019年3月13日，被告防城港日报社向本院提起诉讼请求，主张被告边城传媒公司支付广告经营权价款2296199.96元、违约金50万元、重新拍卖2018年度广告经营权价款低于原拍卖价款的差额款922174元，确认履约保证金50万元不予退还。本院于2019年5月29日作出（2019）桂0602民初920号民事判决书，判决被告边城传媒公司向被告防城港日报社支付广告经营权价款2242051.33元和支付重新拍卖2018年度广告经营权的差额款损失10万元，并防城港日报社不予退还50万元履约保证金。 另查明，2014年11月10日，边城传媒公司（甲方）、陈祥清及王清乐（乙方）。戴小平（丙方）签订《承包防城港日报社广告经营合作协议》，约定甲方出经营资质参加防城港日报社广告经营业务的竞标，不参与经营；乙方出竞标费及竞标成功后的押金及办公费用，占股东50%；丙方全权负责经营防城港日报社广告业务，投资10%，占股东50%。该合作协议甲方栏未加盖有边城传媒公司印章，有“肖振年”签名。原告鑫广联公司成立于2015年12月15日，法定代表人为戴小平。2016年5月22日，戴小平与陈祥清、王清乐达成《退出合作经营协议》，同意戴小平退出经营防城港日报社广告业务。 本院认为，当事人提起第三人撤销之诉应当符合《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十五条、第二百九十六条规定的条件，即一是因不能归责于本人的事由未参加诉讼，而没有被列为生效判决当事人，且无过错或者无明显过错的情形；二是主张撤销的判决书、裁定书的主文，调解书中处理当事人民事权利义务的结果损害其民事权益。本院（2019）桂0602民初920号民事判决书判决处理的是防城港日报社与边城传媒公司之间的广告经营权转让合同纠纷，本案原告鑫广联公司、戴正刚并非该涉案广告经营权转让合同的相对人，根据合同相对性原则，本院（2019）桂0602民初920号民事案件未将鑫广联公司、戴正刚列为该案件的当事人，并不存在遗漏当事人的情形。其次，本院作出的（2019）桂0602民初920号民事判决的主文中并未处理任何有关本案原告鑫广联公司的实体权利。原告鑫广联公司所提交的证据并不能证明该生效判决侵害了其合法权益。如原告鑫广联公司与被告边城传媒公司之间存在合伙合作等法律关系，原告的权益为此受到损害，原告可另案向边城传媒公司主张权利获得保护。综上所述，原告提出的诉讼请求不成立，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百九十五条、第二百九十六条、第三百条第一款第（三）项规定，判决如下： 驳回原告防城港市鑫广联广告传媒有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告防城港市鑫广联广告传媒有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于防城港市中级人民法院，并于上诉期间届满之日起七日内预交上诉费100元（户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，开户行：中国农业银行防城港分行营业部，帐号：20×××13）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理（中级法院不再另行通知）。 审 判 长 朱 海 人民陪审员 符 燕 人民陪审员 陈肖芬 二〇二〇年七月二十日 法官 助理 李柏良 书 记 员 覃 艺