湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘0481民初6668号 原告：杨元虎。 委托诉讼代理人：杨小凤。 被告：梁成洪。 被告：周志军。 被告：伍进生。 被告：伍华秀。 被告：严素容室。 委托诉讼代理人：谢勇。 委托诉讼代理人：谢雄全。 原告杨元虎与被告梁成洪、周志军、伍进生、伍华秀民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月20日立案。2019年10月21日，原告杨元虎申请追加严素容为被告，本院予以准许。本院依法适用普通程序，于2020年6月1日公开开庭进行了审理。原告杨元虎及其委托诉讼代理人杨小凤、被告梁成洪、周志军、伍进生、被告严素容的委托诉讼代理人谢雄全已到庭。被告伍华秀经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨元虎请求本院判令：1.被告周志军、伍进生返还投资款180万元；2.被告梁成洪对被告周志军、伍进生上述债务承担连带保证责任；3.被告伍华秀对被告梁成洪的债务承担连带保证责任；4.五被告承担本案全部诉讼费、律师费及其它费用。诉讼过程中，原告杨元虎增加利息请求诉讼请求：以180万元基数，按银行同期贷款利息计算自2011年9月1日至执行完毕之日止的利息。 被告梁成洪答辩，原告杨元虎起诉均是事实，也认可原告杨元虎对被告梁成洪的诉讼请求。 被告周志军答辩，原告杨元虎出资是事实，但是被告周志军不承担还款责任。 被告伍进生答辩，对本案的事实无异议，但是本案的款项与被告伍进生无关：1.原告杨元虎在起诉状中陈述的事实不属实；2.被告伍进生不是本案适格被告；3.本案中，原告杨元虎是按照《合作开发协议书》的约定向湖南省华秀城房地产开发有限公司（以下简称华秀城公司）支付了合作投资款，由华秀城公司向原告杨元虎出具了收据，2019年2月2日签订的《还款协议》中关于原告杨元虎向被告伍进生支付了300万元、原告杨元虎与被告伍进生、周志军签署了《合作开发协议书》的内容的表述，是原告杨元虎与被告梁成洪的错误认识，其他关于被告伍进生的内容表述均属错误，被告伍进生既没有签字，也不知情，被告伍进生不予确认，不能产生约束被告伍进生的法律效力；4.涉案债务已清偿。综上，请求驳回原告杨元虎对被告伍进生的诉讼请求。 被告严素容答辩，1.本案被告严素容不具有返还原告杨元虎投资款的义务；2.本案已过诉讼时效；3.本案的案由是民间借贷纠纷，而不是合伙纠纷；4.华秀城公司已依法办理注销手续并进行清算，符合公司法关于解散的条件，本案的债务不属于华秀城公司的债务，被告严素容无需承担本案还款义务。 被告伍华秀未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：原告杨元虎提交华秀城公司2011年3月21日出具的200万元收据及2011年5月6日出具的100万元收据、原告杨元虎2011年3月21日转账120万元给被告伍进生的银行凭证及2011年5月6日转账100万元给华秀城公司的银行进账单、原告杨元虎和案外人梁红伟签署的《协议书》、被告伍进生与案外人梁红伟的银行交易明细单及案外人梁红伟的出庭证言等证据，欲证明原告杨元虎已按照《合作开发协议》履行了出资义务，五被告应向原告杨元虎承担相应的偿还责任；被告严素容对原告杨元虎提交的上述证据均有异议，其认为上述证据并不能证实其将投资款支付给华秀城公司，《合作开发协议》只是签订，并没有实际履行，华秀城公司并没有收到原告杨元虎的300万元投资款。本院认为，原告杨元虎提交的上述证据符合证据的真实性、合法性，证据之间相互印证且客观真实的反映本案原告杨元虎支付300万元投资款的事实，被告伍进生作为华秀城公司的法定代表人，签订协议与收取原告杨元虎投资款均是代表华秀城公司履行职务行为，华秀城公司也出具收据予以确认收到原告杨元虎开发建设注资款200万元，故被告严素容主张原告杨元虎未履行出资义务的主张，本院不予采信。 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实： 1.原告杨元虎与华秀城公司及被告周志军于2011年签订《合作开发协议书》，约定华秀城公司出资一块约13亩的土地折合成人民币910万元，原告杨元虎和被告周志军各出资300万元，三方各占三分之一股份合作开发建设；另约定华秀城公司在七月底前办理好开工建设手续，未约定出资期限。 2.2011年3月21日，原告杨元虎通过银行转账方式支付了120万元给华秀城公司的当时法定代表人即被告伍进生，并于当天委托案外人梁红伟支付4万元现金及从银行转存76万元给被告伍进生，华秀城公司于2011年3月21日出具一张“今收到杨元虎联合开发建设注资款贰佰万元”的盖有公司财务专用章的收据给原告杨元虎。2011年5月6日，原告杨元虎通过银行转账支付了100万元给华秀城公司，华秀城公司于2011年5月6日出具一张“今收到杨元虎合作开发集资款壹佰万圆整”的盖有公司财务专用章的收据给原告杨元虎。 3.2012年11月22日，在被告梁成洪在清偿120万元借款后，原告杨元虎与被告梁成洪签订《协议书》，约定被告梁成洪在华秀城公司持有25%股权价值750万元，将其中6%股权价值180万元转让给原告杨元虎，股权转让后，被告梁成洪作为原告杨元虎的代理人继续持有该股权，在被告梁成洪持有股权期间产生的一切责任由被告梁成洪自行承担，产生的收益由原告杨元虎直接享有。协议签署之日起三个月内，原告杨元虎从中获得的净收益总额未达到180万元，则由被告梁成洪负有立即向原告杨元虎支付差额的义务。 4.2015年10月5日，原告杨元虎与被告梁成洪签订《协议书》，约定被告梁成洪于2012年11月自愿加入，以其持有的位于耒阳市和平路18栋第1-10间土地使用权抵偿原告杨元虎出资中的120万元，剩余180万元转为借款，此外被告梁成洪需向原告杨元虎支付自2011年3月21日起按照年利率12%计算的借款利息。协议还约定被告梁成洪同意2015年年底前偿还10万元、2016年3月底前偿还20万元、2016年年底前至少偿还完毕借款本息三分之一，在协议生效起24个月内至少归还协议约定本息的50%，所有借款须在36个月内全部归还。 5.2019年2月2日，原告杨元虎与被告梁成洪签订《还款协议》，协议约定债务本金为180万元，债务利息自2019年2月2日至债务本金清偿完毕之日起按年利率5%计算，还款方式分120个月偿还，其中2019年2月至2020年1月30日，每月须偿还5,000元，2020年1月31日起，逐年上调3,000元/月，逾期还款，则合同项下债务全部到期，被告梁成洪还应以未偿还债务金额为基数，自2011年3月23日起按年利率24%支付违约金。被告梁成洪妻子即本案被告伍华秀在该协议书以担保人身份签字，为被告梁成洪所欠原告杨元虎所有债务承担连带保证责任，担保期限为签字日起至全部债务偿还完毕之日止满2年。 6.2011年7月26日，华秀城公司法定代表人由被告伍进生变更为被告梁成洪，2012年3月2日由被告梁成洪变更为案外人张金平，2012年11月6日由案外人张金平变更为被告严素容。华秀城公司于2019年5月28日股东决议解散并在耒阳市市场和质量监督管理局依法办理了注销手续。 本院认为，原告杨元虎已将本案投资款转为借款，故本案案由应为民间借贷纠纷。借款人应当按照约定的期限返还借款、支付利息。本案中，原告杨元虎向华秀城公司支付了300万元投资款，但后该资金未用于合同约定用途，被告梁成洪以其持有的位于耒阳市和平路18栋第1-10间土地使用权抵偿原告杨元虎出资中的120万元，另180万元投资款，经原告杨元虎与被告梁成洪协商转为借款，原告杨元虎与被告梁成洪的民间借贷关系成立并生效，被告梁成洪未按约定期限偿还借款，按照约定，被告梁成洪所欠借款全部到期，原告杨元虎请求被告梁成洪偿还180万元借款，符合法律规定，本院予以支持。至于利息，原告杨元虎与被告梁成洪约定如被告按照2019年2月2日《还款协议》如期履行还款义务，利息按年利率5%计算，如逾期还款，应以未偿还债务金额为基数，自2011年3月23日起按年利率24%支付违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，原告杨元虎请求被告梁成洪支付自2011年9月1日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息、自2019年8月20日起至实际履行完毕之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息，符合法律规定，本院予支持。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。本案中，被告伍华秀为被告梁成洪所欠原告杨元虎全部债务承担连带责任，担保期限为签字日起至全部债务清偿完毕之日止满2年，视为约定不明，即被告伍华秀保证期限应为被告梁成洪主债务届满之日起2年，本案债务尚在保证期间内。被告伍华秀与被告梁成洪系夫妻关系，被告伍华秀对被告梁成洪的债务承担连带担保责任系其对该债务作为夫妻共同债务处理的认可，故原告杨元虎请求被告伍华秀承担本案债务的清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。关于原告杨元虎主张被告伍进生、周志军、严素容对本案债务承担清偿责任的诉讼请求，本院认为，原告杨元虎与被告梁成洪于2015年10月5日签订《协议书》，将尚未清偿的180万元投资款转为原告杨元虎与被告梁成洪之间的借款，系对之前投资款进行的结算，原告杨元虎并未提供其他证据证实投资款转为借款后，华秀城公司、被告伍进生及周志军承诺过承担本案借款的清偿责任，本院对该项诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告梁成洪、伍华秀于本判决生效之日起十日内返还原告杨元虎借款180万元，并按中国人民银行同期贷款基准利率，自2011年9月1日起支付利息至2019年8月19日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月20日起支付利息至履行完毕之日止； 二、驳回原告杨元虎其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21,000元，由被告梁成洪、伍华秀负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  刘东方 审 判 员  陈 慧 人民陪审员  徐明哲 二〇二〇年七月十四日 代理书记员  陈乐乐 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。