福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0111民初314号 原告：福建祝融工程机械有限公司，住所地福建省福州市仓山区城门镇湖际村**，统一社会信用代码913501007729376025。 法定代表人：樊龙，总经理。 委托诉讼代理人：黄家美，福建八闽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庄艳媛，福建八闽律师事务所律师。 被告：中铁十七局集团第六工程有限公司，住，住所地福建省厦门市思明区莲花南路**经协大厦**一社会信用代码913502001550104147。 法定代表人：路明鉴，执行董事。 委托诉讼代理人：李胜，北京市盈科（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗浩然，北京市盈科（福州）律师事务所实习律师。 被告：中铁十七局集团第六工程有限公司福州分公司，住，住所地福建省福州市晋安区鼓山镇连江中路**铧兴花园公寓**连接体****一社会信用代码91350100784500184H。 负责人：卢文添。 原告福建祝融工程机械有限公司（以下简称祝融公司）与被告中铁十七局集团第六工程有限公司（以下简称十七局六公司）、中铁十七局集团第六工程有限公司福州分公司（以下简称十七局六公司福州分公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告祝融公司委托诉讼代理人庄艳媛，被告十七局六公司委托诉讼代理人李胜到庭参加诉讼。被告十七局六公司福州分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告祝融公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同偿还原告钢模板款共计346088元，并按中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付利息至款项还清之日止（其中301283.6元自2019年5月1日起计算，暂计至起诉之日止利息7109元；44804.4元自2019年9月11日起至款项还清之日止，暂计至起诉之日止利息347元），以上合计353544元；2.判令被告承担本案诉讼费用。 事实和理由：被告十七局六公司因承建福州长福高速公路A2合同段项目需要钢模板，其设立的十七局六公司福州分公司于2018年1月29日与原告在福州市连江中路181号铁建大厦签订《长福A2项目桥梁模板加工合同》，约定被告向原告定作其所需桥梁模板，合同总价为864000元，付款方式为结算后支付95%（其中当月支付上月货款80%，剩余15%货款次月支付），余款5%转为质保金，质保期为模板验收合格使用后6个月,被告未按照约定付款的，应当欠付款项的同期人民银行贷款利率向原告支付利息。 合同签订后，原告实际向被告提供896088元的钢模板及配件，至今为止，被告仅支付550000元货款，尚欠346088元款项未付。根据合同约定，被告至迟应当于验收合格后六个月内付清全部款项，原告最后一次送货时间是2019年3月10日，即被告最迟应当于2019年9月10日前付清全部款项，被告的行为已经构成违约。 被告十七局六公司福州分公司系被告十七局六公司所设立，但不具有法人资格，不能独立承担民事责任，因此两被告应当共同承担还款义务以及逾期还款责任。 原告祝融公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据： 1.《长福A2项目桥梁模板加工合同》；2.《中铁十七局六公司长福高速A2标对账单》；3.增值税专用发票；4.对账单及送货单。 被告十七局六公司辩称，一、祝融公司主张十七局六公司欠款346088元不属实，十七局六公司至少已经超付祝融公司222661.6元，理由如下： 1、祝融公司在起诉状第3、4行称：“十七局六公司福州分公司于2018年1月29日与原告在福州市连江中路181号铁建大厦签订《长福A2项目桥梁模板加工合同》”，在起诉状第二页第3、4行称“合同签订后，原告实际向被告提供896088元的钢模板及配件，至今为止，被告仅支付55万元货款”。祝融公司在起诉状中明确双方是在2018年1月29日签订合同后才履行合同的。 假设祝融公司提交发生在2018年1月29日签订合同后自2018年5月11日起的对账单3、对账单4、对账单5、对账单6，加工重量分别为18.171吨、19.52吨、50.37吨、48.33吨，共计136.391吨，单价均为2400元/吨，加工费共计仅327338.4元。十七局六公司已经向祝融公司转账550000元，至少已经超付222661.6元。祝融公司应该向十七局六公司退还多收取的222661.6元。 祝融公司提交证据对账单和对账单2发生时间是2017年6月1日至2018年1月23日，该两份对账单发生时间在双方签订合同2018年1月29日前，与十七局六公司没有任何关系。十七局六公司不准许任何人在未经授权情况下，在未签订合同前对外发生任何业务往来。对账单和对账单2是虚假的，是祝融公司伙同他人恶意串通，意图侵占转移国有资产而编制的虚假资料，与十七局六公司无关。 二、假设祝融公司提交“对账单”上项目经理部印章是真实的，十七局六公司没有授权任何人对账，十七局六公司对签字人的行为不予追认。祝融公司没有要求签字人出具授权委托书，明知签字人没有代理权，责任应该由祝融公司承担。 三、对账单不是十七局六公司真实意思表示，是祝融公司与签字人恶意串通、转移国有资产的虚假意思表示。对账单无效，不具有约束力。根据祝融公司陈述，双方于2018年1月29日签订加工合同后才发生交易。祝融公司提交对账单、对账单2均发生在2017年6月1日至2018年1月23日期间，明显是虚假的意思表示。 四、假设项目经理部印章真实，对账单加盖项目经理部印章不构成表见代理。本案中，祝融公司明知合同是十七局六公司福州分公司签订，项目经理部印章不可用于结算，恶意盗用或使用项目经理部印章，故不构成表见代理。 五、若法院认定被告应该承担责任的，下述合同条款应该作为法院认定事实及审查付款条件是否成就的依据。1.合同明确约定，先开票后付款。祝融公司没有开具发票，故不得主张付款。2.如果法院认为十七局六公司欠款的，十七局六公司主张用祝融公司应该支付给十七局六公司的未开发票172800元违约金用于抵销祝融公司主张的款项。3.案涉合同第十二条第3款约定，甲方依据本合同相关条款向乙方支付的违约金、赔偿金、利息、资金占用费四项总额的最高上限为违约部分合同价款的2%。 综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告十七局六公司未向本院提交证据。 被告十七局六公司福州分公司未作答辩，亦未向本院提交证据。 经质证，祝融公司提供的证据与原件核对相符，十七局六公司以上述证据无其公司法定代表人签字、签字人员签字行为未经事前授权或事后追认为由对其真实性提出异议，但未对证据上加盖的“中铁十七局集团第六工程有限公司福州长福高速公路A2合同段项目经理部”的印章真实性进行鉴定，另外，祝融公司提供的证据1、2与证据3、4能相互印证，证据2中6份对账单金额能相互关联，故对祝融公司提供的证据本院予以采信，可作为本案认定事实的依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年1月29日，祝融公司（乙方）与十七局六公司福州分公司（甲方）签订一份《长福A2项目桥梁模板加工合同》，约定甲方委托乙方加工定作桥梁模板，合同总价为864000元（含税价）。乙方应在甲方通知到货时间将所加工模板全部送至甲方指定点交付甲方。付款方式原则上甲方在结算后支付95%（其中当月支付上月货款80%，剩余15%货款次月支付），余款5%转为质保金，质保期为模板验收合格使用后6个月。定作物结算时乙方须提供与结算金额相等的增值税专用发票。报酬支付前乙方须先开具可支付款项等值的增值税扣税凭证给甲方。甲方未按约定支付款项的，应按欠付款项的同期人民银行贷款利率向原告支付利息。甲方支付的款项先偿还本金，再充抵利息或违约金；甲方依据合同相关条款向乙方支付的违约金、赔偿金、利息、资金占用费四项总额的最高上限为违约部分合同价款的2%，该合同其余条款与此不一致的，以此条为准；乙方未按合同约定开具增值税扣税凭证的，乙方已经提交履约保证金的，甲方将不予退还；该合同引起的争议，如协商不成，由合同签订地（福州市连江中路181号铁建大厦）法院管辖。 2017年6月1日起，祝融公司向十七局六公司福州长福高速公路A2合同段项目部送货，最后一次于2019年3月10日送货。 之后，祝融公司与十七局六公司福州长福高速公路A2合同段项目经理部经对账确认：2018年1月19日，结存558093.6元；2018年1月23日，结存568749.6元；2018年6月26日，结存612360元；2018年10月22日，收款300000元，结存359208元；2019年1月20日，收款150000元，结存330096元；2019年3月20日，收款100000元，结存346088元。 2018年4月27日，祝融公司开具“购买方”名称为十七局六公司福州分公司，价税合计金额为116000元的福建增值税普通发票4张，价税合计金额为104749.6元的福建增值税普通发票1张。2018年11月12日，开具价税合计金额为90458.4元的福建增值税普通发票1张。2019年1月23日，开具价税合计金额为115200元的福建增值税普通发票1张，开具价税合计金额为5688元的福建增值税普通发票1张。2019年3月20日，开具价税合计金额为115992元的福建增值税普通发票1张。上述发票价税总额为896088元。 2018年4月27日，祝融公司开具“购买方”名称为十七局六公司福州分公司，价税合计金额为116000元的福建增值税普通发票4张，价税合计金额为104749.6元的福建增值税普通发票1张。 庭审中，祝融公司与十七局六公司共同确认，十七局六公司已向祝融公司支付55万元。 本院认为，被告十七局六公司福州分公司系被告十七局六公司的分支机构，不具备企业法人资格，其民事责任应由被告十七局六公司承担。因此，被告十七局六公司福州分公司与原告祝融公司签订的案涉合同主体适格，意思表示真实，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。 十七局六公司福州长福高速公路A2合同段项目经理部作为被告十七局六公司设立的内部职能部门，其与原告祝融公司对账确认的《对账单》所产生的民事责任也应由被告十七局六公司承担。 被告十七局六公司福州分公司尚欠原告祝融公司钢模板款346088元，有《对账单》、发票、送货单等为证，足以认定。原告祝融公司已依约向被告十七局六公司福州分公司开具案涉合同约定的增值税普通发票，被告十七局六公司以该合同约定为由拒绝履行付款义务显属无理，本院不予采纳。 合同约定：余款5%转为质保金（质保金不计利息），质保期为模板验收合格使用后六个月内，未发生材料质量问题时退回质保金。由于被告十七局六公司并未就质保金付款期限是否届至作相应抗辩，故原告祝融公司请求被告支付346088元货款，合理合法，本院予以支持。 被告未及时清偿货款，对由此给原告祝融公司造成的资金占用期间的利息损失应予赔偿。合同约定“甲方在结算后支付95%货款（其中当月支付80%，下月支付15%），余款5%转为质保金（质保金不计利息）”，故逾期付款利息应根据结算和付款情况分段计算。同时，因合同约定“甲方依据合同相关条款向乙方支付的违约金、赔偿金、利息、资金占用费四项总额的最高上限为违约部分合同价款的2%”，故前述逾期付款利息应以不超过6921.76元（346088元×2%）为限。经核算，原告祝融公司主张的逾期付款利息已超过6921.76元，故被告仅须向原告祝融公司支付逾期付款利息6921.76元，原告祝融公司超过部分的利息请求，本院不予支持。 被告十七局六公司福州分公司经本院合法传唤，未到庭参与诉讼，本院依法缺席判决。被告十七局六公司福州分公司应承担其放弃答辩、举证、质证权利所产生的法律后果。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告中铁十七局集团第六工程有限公司福州分公司应于本判决生效之日起十日内向原告福建祝融工程机械有限公司支付货款346088元及逾期付款利息6921.76元； 二、被告中铁十七局集团第六工程有限公司福州分公司应承担的上述民事责任，由被告中铁十七局集团第六工程有限公司承担； 三、驳回原告福建祝融工程机械有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6603元，由原告福建祝融工程机械有限公司负担8元，被告中铁十七局集团第六工程有限公司负担6595元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  黄 芳 人民陪审员  杨景明 人民陪审员  郑秀榕 二〇二〇年七月八日 法官 助理  陈 妍 书 记 员  李 燕 附：本案适用的主要法律条文和执行申请提示 一、主要法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2.《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。