广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初17272号原告（反诉被告）：中山市正德玻璃制品有限公司，住所地广东省中山市************。法定代表人：陈敏华，系该公司总经理。委托诉讼代理人：肖彬，广东卓正律师事务所律师。被告（反诉原告）：加枫卫浴（中山）有限公司，住所地广东省中山市******************。法定代表人:HETERRYZICHEN,系该公司董事长。委托诉讼代理人：胡振国，国浩律师（广州）事务所律师。委托诉讼代理人：欧秋曼，国浩律师（广州）事务所实习人员。原告中山市正德玻璃制品有限公司（以下简称正德公司）与被告加枫卫浴（中山）有限公司（以下简称加枫公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月9日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月9日公开开庭进行了第一次审理，在庭审过程中，被告加枫公司向原告正德公司提起反诉。后本院依法适用普通程序，于2020年6月1日公开开庭进行了第二次审理，原告（反诉被告）正德公司的委托诉讼代理人肖彬、被告（反诉原告）加枫公司的委托诉讼代理人胡振国、欧秋曼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。正德公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令加枫公司立即向正德公司支付货款149091.64元及逾期付款利息，逾期付款利息暂计6100元（其中以146662.48元为基数，自2019年10月1日按月利率2%计算至全部清偿之日止；以2429.16元为基数，自2019年10月31日按月利率2%计算至全部清偿之日止）；2.请求判令加枫公司赔偿正德公司律师费14000元；3.请求判令加枫公司所付款项按顺序抵充律师费、逾期付款利息、货款；4.请求判令加枫公司承担诉讼费。事实和理由：正德公司与加枫公司素有经济往来，双方签订的中山市正德玻璃制品有限公司供销长期合作协议（以下简称合作协议），合作协议约定加枫公司向正德公司订购玻璃产品，货款结算为月结30天，并约定货款结算为月结30天，并约定有所有权保留条款，此外，合作协议另约定，如加枫公司逾期付款的，应以拖欠货款为本金按月利率2%支付逾期利息直至全部货款清偿之日止，并承担正德公司因此支出的差旅费、调查取证费、保全费和律师费。但双方合作期间，加枫公司屡屡克扣及拖延支付货款，虽经正德公司多次催促，时至今日，加枫公司仍拖欠正德公司2019年8月份货款146662.48元、2019年9月份货款2429.16元，共计149091.64元。正德公司认为，加枫公司迟延支付货款的行为，严重损害了正德公司的合法权益，已经构成违约，依法应当向正德公司承担违约责任。为维护正德公司的合法权益，正德公司特向法院提起诉讼，请求判如所请。加枫公司答辩并反诉称，1.正德公司与加枫公司之间的买卖合同关系执行的协议并非正德公司提供的合作协议，双方执行的是加枫卫浴（玻璃类产品）2019年度采购合同（以下简称采购合同），在采购合同期限内，正德公司出现多次违约情况，迟延交货，并且在合同未到期时单方提出终止合同履行，其行为给加枫公司造成了很大的经济损失；2.由于正德公司违约在先，拒不按照采购合同的约定承担违约金，故加枫公司未向正德公司支付货款；3.正德公司要求加枫公司承担律师费的诉讼请求无事实和法律依据。为此，加枫公司提起反诉，请求判令：1.正德公司向加枫公司支付违约金100000元；2.正德公司承担全部诉讼费用。正德公司辩称，1.正德公司从未单方终止采购合同，加枫公司要求正德公司支付违约金没有事实和法律依据；2.加枫公司提交的采购合同根据双方签订的合作协议已经终止。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2019年4月3日，正德公司与加枫公司签订合作协议，该合作协议约定由正德公司作为供货方，加枫公司作为购货方，由正德公司向加枫公司提供玻璃制品。关于合作协议适用范围及有效期。合作协议约定供货方向购货方出售各类玻璃制品，具体产品名称、规格、单价、数量、金额以购货方工作人员签收确认的供货单为准，购货方向供货方支付货款，合作协议长期有效。关于质量要求及验收。供货方交付的产品质量应当符合双方约定，如双方无约定的，供货方交付的产品质量应当符合国家制定的相关标准。购货方有权对供货方交付的产品进行检验（数量及质量等），但购货方自收货之日起5日内未向供货方提出异议的，视为供货方交付的产品符合约定。关于结算方式，月结30天，购货方已支付的款项视为优先支付时间在先订单的货款及利息，双方另有约定的除外。关于所有权保留。购货方未付清货款的，供货方已交付的产品的所有权仍归供货方所有。关于违约责任。购货方逾期支付货款的，每逾期一日需以拖欠金额为本金按月利率2%向供货方支付逾期利息直到货款清偿之日止，并承担供货方因此支出的差旅费、调查取证费、保全费和律师费等。关于其他约定。合作协议约定本协议一式两份，自双方签字（盖章）后生效，双方各执一份，均具有同等法律效力；自本协议签订之日起，双方原先签订的供销合同及附加协议终止。合作协议落款部分，加枫公司于2019年4月1日签字盖章，正德公司于2019年4月3日签字盖章。正德公司主张加枫公司共拖欠其2019年8月份、9月份货款共计149091.78元，并提交了2019年8月份、9月份该公司的送货单、对账单，上述送货单载明客户为加枫公司，并详细载明送货日期，送货单号、品名、规格、数量、面积、单价等，证明正德公司2019年8月份向加枫公司提供货物146662.48元，2019年9月份向加枫公司提供货物3053.16元，根据双方2019年9月18日联络函扣除624元，2019年9月份加枫公司拖欠货款2429.16元。加枫公司在庭审中确认上述拖欠货款总额。2019年11月14日，正德公司委托广东卓正律师事务所向加枫公司发出律师函，要求加枫公司按照合作协议的约定向正德公司支付货款，并承担违约责任。邮单查询信息显示，2019年11月18日上述律师函已由刘伟代收。加枫公司针对其反诉请求提交了采购合同，该采购合同以正德公司作为甲方，加枫公司作为乙方，双方约定：六、关于交期、质量、包装、运输要求。1.2延期处罚：非因乙方原因造成任意一款型号规格的产品未按订单数量足额按约交付的，甲方承担以下违约责任：1.2.1逾期交货超过1－3天的，自逾期之日第1天起，按照1元/天/片向乙方支付违约金；1.2.2逾期超过4－7天的，自逾期之日第1天起，按照2元/天/片计算违约金；逾期违约金不设上限，直到采购订单足额交货日止；1.2.4逾期交货超过7天的，甲方没有补救措施加急排产的，乙方有权取消订单，向其他供应商处采购产品，产生价差部分由甲方承担。由此造成乙方损失的乙方有权直接在甲方货款中扣除。九、关于违约责任。退出机制：在合同有效期内，甲乙双方都不得擅自终止合同，违者将处以拾万元处罚。若甲方要求终止的，需提前2个月书面告知，并将采购订单未交货数量补足，因此给乙方造成的所有损失（包括但不限于终端客户的索赔、出样等费用）由甲方全部承担。合同期满，若甲方不续约的，需在合同到期前2个月书面告知，并将订单未交货数量补足。若因未提前2个月书面告知乙方造成损失的，由甲方全部承担，并将处以拾万元处罚。关于甲方所有违约涉及罚款和赔偿金额的确认与扣除。5.1乙方每月据实统计汇总相关处罚、赔偿和扣款情况，向甲方发起正式处罚扣款函件，函件以发函至双方约定的邮箱时间为准，甲方3个工作日（15：00前发函的包含当日）内核实并回复乙方，逾期不予回复的自动生效。5.2本约定之处罚、赔偿和扣款所产生的总额，在当月应付款中扣除，当月应付款不足的，顺延至后续付款时优先扣除，直至扣完为止。十三、其他。本合同有效期自2019年4月1日至2019年12月31日。该合同显示双方签字盖章时间均为2019年4月1日。加枫公司还提交了正德－加枫工作群、加枫公司工作人员唐丽红与正德公司的杨主管、正德公司财务阿梅与加枫公司工作人员唐丽红的微信聊天记录，正德公司、加枫公司对上述微信聊天记录的真实性均无异议。上述微信聊天记录载明加枫公司通过微信向正德公司发送联络函2份，确认双方因迟延交付货物应扣款情况；正德公司于2019年8月15日向加枫公司发送联络函，通知暂停向加枫公司供货的情况。具体内容如下：2019年7月29日，加枫公司向正德公司发出联络函，上述联系函载明根据6月份交货数据汇总，贵司6月份140片玻璃未按合同约定交期交货，按照合同第六条的第一项1.2延迟处理条例，贵司需支付2664元延迟违约金给加枫公司，正德公司于2019年8月6日在上述联络函上签字盖章予以确认。2019年9月18日，加枫公司向正德公司发出联络函，上述联系函载明根据7－8月份交货数据汇总，贵司7－8月份56片玻璃未按合同约定交期交货，按照合同第六条的第一项1.2延迟处理条例，贵司需支付624元延迟违约金给加枫公司，正德公司在上述联络函上签字盖章予以确认。2019年8月15日，正德公司向加枫公司发出联络函，载明因正德公司订单量增多，故该司计划于本月新增加第二条生产线，投放新智能设备。在设备投产期间，需要对所有客户的订单资源进行配套和整合，以确保基本产能。现结合加枫公司合作以来的订单结构和数量，送货地址以及其他因素，经正德公司相关人员商议，决议即日起，将暂停供货给加枫公司，直至另行通知。加枫公司还提交了传真打印件解除合作协议，该协议记载正德公司与加枫公司经协商决定解除双方的合作关系。该协议由正德公司加盖公章，加枫公司未签字盖章。正德公司对上述协议的真实性不确认。2019年12月2日，正德公司与广东卓正律师事务所签订民事案件委托代理合同，约定由广东卓正律师事务所接受正德公司委托代理正德公司与加枫公司买卖合同纠纷一案。2019年12月3日，广东卓正律师事务所向正德公司出具发票，收取法律咨询民事代理费14000元。另查明，正德公司成立于2013年3月15日，公司类型有限责任公司（自然人投资或控股），住所地广东省中山市**********第一卡，经营范围：加工、销售玻璃制品、五金制品（不含电镀）。加枫公司成立于2011年4月15日，公司类型有限责任公司（台港澳与境内合资），住所地广东省中山市****************厂房1、3楼。经营范围：生产经营淋浴房及其配件；从事上述产品同类商品及建材（不含钢材）、家具、家居用品、洗涤用品等。本院认为，本案是涉台港澳买卖合同纠纷，应参照涉外纠纷处理。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，正德公司、加枫公司均选择适用内地法律作为解决本案争议的准据法，且本案买卖合同的签订地、履行地均在内地，故本案应适用内地法律作为解决本案争议的准据法。关于合作协议与采购合同的效力。合作协议与采购合同的签订属双方真实意思表示，双方签字盖章且内容不冲突，均合法有效。正德公司主张合作协议约定，自协议签订之日起，双方原先签订的供销合同及附加协议终止，故采购合同因签订时间在前已经终止，首先，正德公司未提供证据证明上述所指供销合同及附加协议系特指本案采购合同，且根据交易过程中联络函记载的内容来看，双方在买卖合同履行过程中均依据采购合同的约定进行交易，故正德公司主张采购合同已终止，与事实不符，本院不予采信。关于正德公司主张加枫公司向其支付货款149091.64元及逾期付款利息的问题。正德公司提供的2019年8月份、9月份的送货单及对账单证实，加枫公司拖欠正德公司2019年8月份货款146662.48元，拖欠2019年9月份货款2429.16元，加枫公司对上述欠款金额无异议。根据双方约定，双方月结时间为30天，加枫公司在约定的期限内未向正德公司支付货款，其上述行为已构成违约，应承担相应的违约责任。加枫公司主张因正德公司单方面退出合作故不支付货款，理据不足，故加枫公司应按合同约定向正德公司支付拖欠货款149091.64元及逾期付款利息（其中以146662.48元为基数，自2019年10月1日起按月利率2%计算至实际付清之日止；以2429.16元为基数，自2019年10月31日起按月利率2%计算至实际付清之日止）。关于律师费。根据合作协议的约定，加枫公司逾期支付货款的应承担正德公司因追讨货款支出的差旅费、调查取证费、保全费和律师费等，正德公司根据上述约定要求加枫公司支付律师费14000元，理据充分，本院予以支持。关于加枫公司主张正德公司应向其支付违约金100000元的意见，经查，根据双方签订的采购合同的约定，在合同有效期内双方都不得擅自终止合同，违者将处以拾万元处罚。若正德公司要求终止的，需提前2个月书面告知，并将采购订单未交货数量补足。在采购合同的有效期内，正德公司单方面暂停向加枫公司供货，正德公司未提供证据证明其公司有提前2个月向加枫公司书面告知暂停供货，违反了上述采购合同的约定，故应按合同约定向加枫公司支付违约金100000元。对正德公司主张加枫公司所付款项按下列顺序抵充：律师费、逾期付款利息、货款的意见，加枫公司对正德公司的债务未进入履行阶段，尚不存在其给付不足以清偿全部债务的情形，故正德公司主张加枫公司所付款项按律师费、逾期付款利息、货款的顺序抵充，理据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）加枫卫浴（中山）有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告（反诉被告）中山市正德玻璃制品有限公司支付货款149091.64元及逾期付款利息（其中以146662.48元为基数，自2019年10月1日起按月利率2%计算至实际付清之日止；以2429.16元为基数，自2019年10月31日起按月利率2%计算至实际付清之日止）;二、被告（反诉原告）加枫卫浴（中山）有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告（反诉被告）中山市正德玻璃制品有限公司支付律师费14000元;三、原告（反诉被告）中山市正德玻璃制品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向被告（反诉原告）加枫卫浴（中山）有限公司支付违约金100000元;四、驳回原告（反诉被告）中山市正德玻璃制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3684元，申请费1365元，合计5049元，由被告（反诉原告）加枫卫浴（中山）有限公司负担（该款原告已预交，被告于本判决生效之日起七日内返还给原告，本院不另作收退）。反诉案件受理费1150元，由原告（反诉被告）中山市正德玻璃制品有限公司负担（该款被告已预交，原告于本判决生效之日起七日内返还给被告，本院不另作收退）如不服本判决，中山市正德玻璃制品有限公司可在判决书送达之日起十五日内，加枫卫浴（中山）有限公司可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  李肖霞人民陪审员  何鉴锋人民陪审员  梁尚彦二〇二〇年七月三日书 记 员  林子超