河北省张家口市万全区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0708民初64号 原告：原爱军，男，1984年5月18日生，汉族，住张家口市万全区。 委托诉讼代理人：原爱林（原告姐姐），1979年11月9日出生，汉族，住张家口市万全区。 被告：河北新东亚房地产开发有限公司，住所地：河北省张家口市高新区市府西大街**财富中心写字楼，统一社会信用代码：9113070060123075X8。 法定代表人：张西铭，董事长。 委托诉讼代理人：邹金凤，北京威诺(张家口)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑君兰，北京威诺(张家口)律师事务所律师 被告：张家口神泰建材有限公司，住所地：张家口市万全区孔家庄镇孔家庄村（110国道北），统一社会信用代码：911307296975678587。 法定代表人：张贵东，总经理。 委托诉讼代理人：郭常富，河北诚成律师事务所律师。 被告:韩兴菲，男，1990年7月3日生，汉族，住张家口市万全区。 委托诉讼代理人:温燕华，河北天权律师事务所律师。 原告原爱军与被告河北新东亚房地产开发有限公司、张家口神泰建材有限公司、韩兴菲提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告原爱军及其委托诉讼代理人原爱林,被告河北新东亚房地产开发有限公司委托诉讼代理人邹金凤、郑君兰、被告张家口神泰建材有限公司委托诉讼代理人郭常富、被告韩兴菲及其委托诉讼代理人温燕华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原爱军向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、精神损害费、交通费等各项损失共计15万元,诉讼中,原告变更为99955.7元；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告受被告韩兴菲的雇佣，受被告张家口神泰建材有限公司指示，驾驶被告韩兴菲所有的车辆，车牌号冀Ｇ×××××车辆在被告河北新东亚房地产开发有限公司位于万全区，一期东区服务公寓送混凝土，原告在被告河北新东亚房地产开发有限公司工地新东亚外滩国际一期东区服务公寓楼下卸混凝土，被从楼上掉落的水泥块砸中头部，当即被送往医院。三被告在事发后承诺赔偿原告损失，但原告在后续治疗过程中被告开始推脱，拒不承担赔偿责任。原告受伤的是头部，目前留有严重后遗症，需要定期复查，北京协和医院的医生建议后期需要进行受手术，后期有瘫痪的可能。原告多次与被告协商赔偿事宜，被告均置之不理,无奈,诉至贵院,请求依法判令被告赔偿原告损失,维护原告的合法权益。 河北新东亚房地产开发有限公司辩称，一、答辩人新东亚与被答辩人不存在劳务关系,被答辩人起诉提供劳务者致害责任纠纷要求答辩人承担赔偿责任没有事实及法律依据。答辩人作为发包方,已经将位于新东亚外滩国际小区一期项目现场施工发包给河北卓恒建筑安装工程有限公司张家口分公司,将建设工地的材料供应项目发包给被告二张家口神泰建材有限公司。鉴于上述,答辩人既不是被答辩人雇主也不是接受其劳务一方,被答辩人系其他二被告雇佣的工作人员,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定,本案应由被答辩人雇主以及接受劳务一方承担赔偿责任。二、本案案涉工程现场施工由答辩人整体发包给河北卓恒建筑安装工程有限公司张家口分公司(以下简称卓恒建筑),卓恒建筑作为项目施工单位,对本案事故发生承担赔偿责任。答辩人与卓恒建筑、被告二张家口神泰建材有限公司签订《预拌混凝土供需合同》，合同第九条明确约定卓恒建筑进行现场指挥,负责提供安全的工作环境,其对神泰建材运输车辆负责。根据合同约定及《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国安全生产法》、《建设工程安全生产管理条例》相关法律规定,本案事故发生应由施工单位卓恒建筑承担赔偿责任。答辩人作为发包方并未实际参与现场施工,不承担任何责任。三、本案事故的发生被答辩人自身存在过错,应承担相应的责任。就本案事故发生来看，被答辩人从事运输混凝土工作,其应该具有工作风险的预防意识,在施工重地注意个人安全,不可从事将自身陷入安全风险的事情。据工地人员描述,被答辩人在进入施工现场时未按照规定佩戴安全帽,在进行混凝土卸车工作时,擅离驾驶位下车后,不慎被风吹落的一砂浆块擦伤头部。被答辩人无视现场安全警示牌警示离开驾驶位,在施工现场未戴安全帽是本次事故发生的重要原因,根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定,被答辩人对其自身的过错造成的损害应承担相应的责任。综上,答辩人请求法院依法作出裁判,判决答辩人新东亚不承担赔偿责任。 张家口神泰建材有限公司辩称，本案原告起诉神泰公司主体不当，原告与韩兴菲是个人与个人之间形成的劳务关系，神泰公司与韩兴菲是承揽合同关系，原告与神泰公司双方没有任何法律关系。同时原告受伤，是物件脱落坠落所导致，最终的责任承担是由物件的所有人或管理人承担的。对于原告而言，有两个案由选择，1.提供劳务者受害责任纠纷，如果按这个案由，被告只有韩兴菲，韩兴菲赔偿后再向直接侵权人追偿;2.物件脱落，如果使用这个案由，由物件管理人赔偿，无论属于哪个案由与神泰公司没有关系，请求驳回对神泰公司的诉讼请求 韩兴菲辩称，我雇佣原告开水泥罐车，往工地送水泥，到了工地据说是原告不知道什么原因下了车，被工地即第一被告河北新东亚房地产开发有限公司的工地从上面掉下来一块小石子砸破了头。2.我给原告在车上准备的安全帽，嘱咐他到了工地必须带安全帽，而那天原告没带，我给原告在易安财产保险股份有限公司投有驾驶员意外伤害保险一份。对于原告受伤不应该由我承担责任，因原告是在被告一工地上受的伤，那么真正的侵权人是被告一，据了解我认为被告一已经给原告垫付了医药费，所以对于真正的侵权人我认为是被告一，对于我没有责任。如果要是按提供劳务关系赔偿，我给原告上有一份意外伤害保险，应该把保险公司列为被告，应该由保险公司全部承担。 当事人围绕其诉讼请求依法提供证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的事实和证据，本院认定如下： 被告河北新东亚房地产开发有限公司将位于新东亚外滩国际小区一期项目发包给河北卓恒建筑安装工程有限公司张家口分公司,将建设工地的材料供应项目发包给被告张家口神泰建材有限公司,张家口神泰建材有限公司又将运送混凝土承揽给被告韩兴菲。2019年6月14日,原告原爱军受被告韩兴菲的雇佣，驾驶冀Ｇ×××××车辆在被告河北新东亚房地产开发有限公司开发的位于张家口市万全区楼送混凝土，原告在下卸混凝土当中，被从楼上掉落的水泥块砸中其头部。事发当日,原告被送入万全区医院治疗，诊断为：头顶部皮肤裂伤。于同年6月17日出院。出院后当天原告又入住中国人民解放军第二五一医院住院治疗,诊断为1、脑外伤后神经官能症性反应;2、头皮挫伤；3、头皮异物。于2019年7月19日出院。住院32天。因病情需要,原告于2019年8月12日在北京协和医院门诊治疗,于2019年9月23日、2019年10月16日、2019年11月5日、2020年1月7日在北京积水潭医院门诊治疗。经原告申请，原、被告选取鉴定机构，本院委托张家口正浩法医鉴定所对原告的伤情作司法鉴定，该鉴定所于2020年4月30日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、误工期截止至出院日;2、住院期间护理1人;3、营养期十五天;4、无需后续治疗。 以上事实，有原、被告陈述、证人杭某、贾某、史某出具的证人证言各一份、河北新东亚房地产开发有限公司与河北卓恒建筑安装工程有限公司张家口分公司和张家口神泰建材有限公司三方签订的《预拌混凝土供需合同》、张家口市万全区医院、中国人民解放军第二五一医院诊断证明书及住院病历、北京协和医院与北京积水潭医院病历及诊断证明书、张家口正浩法医鉴定所出具的冀张司鉴（2020）残鉴字第096号司法鉴定意见书等证实，予以认定。 原告主张的赔偿项目、数额及提供证据如下： 1.误工费54000元（200元/天×270天），主张事发前其系搅拌站罐车驾驶员,工资每月6000元，误工期为270天,提供北京积水潭医院出具的休假证明书； 2.护理费15000元（3500元×4个月＋奖金），提交田凤岐（妻子）单位张家口艾琳英语培训学校有限公司出具的误工证明； 3.营养费10000元(100元/天×100天)，主张按张家口当地的标准每天100元，营养期按照当地的风俗100天； 4.衣服损伤508元（短袖138，裤子168，鞋子198），主张因头部受伤，血流导致衣服损伤,未提供证据。 5.交通费1000元，主张住院期间及北京治疗汽车及油钱，未提供证据。 6.精神损失费5000元，主张事故发生后精神受到了惊吓。未提供证据。 7.后续治疗费，待事实发生，另行主张赔偿。 8.垫付医药费及其他费用共9747.7元，在北京看病的医药费5229.34元，在北京的饭费和住宿费3317元，在北京市内的车费1201.7元，其中饭费、住宿费及车费都包括我和陪护人员两个人的，提供票据； 9.鉴定费1200元，提交鉴定费票据1张； 10.住院期间伙食补助费3500元(100元/天×35天).主张每天100元,住院时间35天; 被告的质证意见：1、误工费54000元不认可,对每月工资6000元无异议,误工期间以鉴定意见书截止至出院日35天为准，认可误工费7000元；2.护理费15000元不认可，护理费标准应按张家口当地每天120元，护理期间依据鉴定意见书住院期间护理1人,共计4200元；3.营养费10000元不认可,营养期依据鉴定意见书15天，标准按2019年河北省标准30元/天，合计450元；4.衣服损伤不认可，没有票据，其衣服是否实际损伤我们无从得知；5.交通费中北京的所有交通费不认可，因病情与本案没有关联性,对在张家口的交通费我们只认可原告往返于万全区医院及张家口二五一医院实际发生的，其余不认可；6.精神损失费不认可，根据鉴定意见书原告未构成伤残，所以对精神损失费不应当支持；7.后续治疗费根据鉴定意见书无需后续治疗，后续治疗费不应当支持；8.在万全区医院及张家口二五一医院发生的医药费是由卓恒建筑为其垫付，具体垫付数额新东亚也不清楚，请求法院依法判令由本案事故责任方最终承担。关于在北京所有的医疗费用、还包括住宿费、交通费、饭费均不认可，其病情与本案无关，不应得到支持。9.鉴定费不认可，属于间接损失，不应得到支持；10.住院期间伙食补助费3500元不认可，应按河北省的标准30元/天，住院期间35天，共计1050元。 根据原告的举证情况和三被告的质证意见，本院认定如下：1、误工费,依据鉴定意见书误工期截止至出院日,并结合其事发前每月工资6000元,认定误工费7000元;2、护理费,依据住院期间护理1人,结合张家口当地护理费标准每天120元,认定护理费4200元;3、营养费,依据鉴定意见书营养期十五天,并结合张家口当地营养费标准每天30元,认定营养费450元;4、衣服损伤，未提供证据,不予认定;5、交通费，结合原告的伤情,酌情认定500元;6、精神损害抚慰金,因其未构成伤残,不予认定;7、后续治疗费，依据鉴定意见书无需后续治疗,不予认定;8、原告主张在北京协和医院及积水潭医院医疗费5229.34元,结合医疗费票据及病历,予以认定,住宿费结合票据,认定2402元,对于原告主张的饭费,无此赔偿项目,不予认定,对于交通费,依据提供的票据及就医实际,酌情认定500元,以上共计8131.34元；9、鉴定费1200元，依据鉴定费票据,予以认定;10、住院期间伙食补助费，依据张家口当地住院伙食补助费标准每天30元,认定1050元。 综上认定原告的损失为：1、误工费7000元;2、护理费4200元；3、营养费450元；4、交通费500元；5、在北京医院垫付医药费及其他费用共计8131.34元；6、鉴定费1200元；7、住院期间伙食补助费1050元，合计22531.34元。 本院认为，原告为被告韩兴菲雇佣的运输司机，原告与被告韩兴菲形成劳务关系。原告在提供劳务过程中身体受到损害，双方均应预见到工作中存在一定的危险性。原告作为提供劳务一方，从事运输混凝土工作,其应该具有工作风险的预防意识,在施工重地注意个人安全，工作中未能确保自身安全；被告作为接受劳务一方，雇佣他人从事危险作业,未能采取安全措施，致使原告在劳务中遭受人身损害，双方均有过错。根据原、被告双方各自的过错程度，被告韩兴菲应承担主要责任，原告承担次要责任。被告河北新东亚房地产开发有限公司将位于新东亚外滩国际小区一期项目发包给河北卓恒建筑安装工程有限公司张家口分公司,将建设工地的材料供应项目发包给被告张家口神泰建材有限公司,被告张家口神泰建材有限公司又将运送混凝土承揽给被告韩兴菲,被告河北新东亚房地产开发有限公司和被告张家口神泰建材有限公司与原告未形成劳务关系,不存在侵权行为,故原告要求被告河北新东亚房地产开发有限公司与被告张家口神泰建材有限公司承担赔偿责任,无事实及法律依据,对其主张不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决如下： 一、被告韩兴菲于判决生效之日起十日内赔偿原告原爱军各项损失共计22531.34元的70%，计为15771.94元 二、驳回原告原爱军要求被告河北新东亚房地产开发有限公司与被告张家口神泰建材有限公司承担赔偿责任的诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2298元，减半收取1149元，由原告原爱军负担1052元，被告韩兴菲负担97元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审判员  孙明亮 二〇二〇年七月十三日 书记员  袁金玲