陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕05民终1152号上诉人（原审被告）：狄晓锋，男，汉族，1982年5月12日出生，住西安市雁塔区民洁路卡布奇诺公馆2幢60号，居民，身份证号码：610524198205120435。被上诉人（原审原告）:李辉，男，汉族，1982年7月24日出生，住陕西省合阳县王村镇北王村二组，农民，身份证号码：610524198207241214。委托诉讼代理人:马茹原，国浩律师（西安）事务所律师，一般代理。原审被告:邵美丽，女，汉族，1983年5月18日出生，住西安市雁塔区民洁路卡布奇诺公馆2幢603号，居民，系狄晓锋之妻，身份证号码：610524198305180021。上诉人狄晓锋因与被上诉人李辉及原审被告邵美丽提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省白水县人民法院（2019）陕0527民初1283号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人上诉请求：1、撤销原审法院(2019)陕0527民初1283号民事判决书，依法改判减轻上诉人的赔偿责任，或将本案发回重审。2、一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。（一）被上诉人李辉在进行劳务过程中，自行其事未要求其他人员配合，单手错误操作造成机器掉落。其未尽安全注意义务，对自己受伤存在重大过错，应承担主要责任，占过错比例的80%。（二）原审法院关于被上诉人部分赔偿费用判处不当。每天的误工费应为100元，护理费为80元，精神抚慰金为1000元，交通费被上诉人没有提供票据，不应该得到支持。被扶养人生活费18127.8元不应该得到支持，因为被上诉人母亲李麦侠、父亲李培正在农村均有土地，况且被上诉人并没有提供其父母丧失劳动能力的证据，其父母具有生活来源。（三）陕西正义司法鉴定中心做出的司法鉴定意见书，没有经过上诉人质证，上诉人也没有陪同鉴定，对该鉴定报告，上诉人不予认可。（四）上诉人为被上诉人已垫付3万元住院费及2000元门诊费，有刷卡记录。上诉人已经尽到救助义务，不应该承担较大比例责任。被上诉人李辉答辩称：（一）被上诉人当时是双手操作机器，上诉人没有证据证明被上诉人存在过错或操作不当，一审判决被上诉人承担20%过错是合理的。（二）1、关于误工费，上诉人在一审中已经认可被上诉人的误工费为每天150元，其没有证据反驳。2、关于交通费，被上诉人后期复查是家人开车，没有票据，但有门诊的复查记录可以证明交通费是客观存在的。3、精神抚慰金2000元符合陕西省伤残赔偿标准。4、关于被抚养人生活费，被上诉人的父母均已满60周岁，应该由被上诉人提供生活费，所以一审判决被抚养人生活费符合规定。（三）司法鉴定意见书做出符合程序，应做为本案定案证据。（四）上诉人所说的2000元门诊费，没有票据，被上诉人不予认可。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告邵美丽发表意见为：一审判决自己不承担任何责任，对此没有异议。原审法院认定，原告李辉与被告邵美丽系同学，被告狄晓锋便因此与原告相识。2017年7月被告狄晓锋经朋友介绍承接白水县中瑞购物广场洋丽春天名妆门店门头及灯箱的装修工程，同年7月底进场施工。2017年8月10日被告狄晓锋因赶工期需要雇佣原告去该门店干活，8月12日下午原告李辉在施工过程中，用角磨机切墙角的铝型材时，角磨机脱手掉落后将自己的脚部割伤。在现场指挥施工的被告狄晓锋将原告李辉送往西安市红会医院接受治疗，同时电话联系被告邵美丽帮忙办理了入院相关手续。原告被诊断为右足开放伤，右足第2、3、4、5趾趾伸肌腱断裂、右足第3、4、5趾趾骨骨折、右足第3、4、5趾血管神经损伤，住院治疗9天，支付医疗费41122.06元，其中被告狄晓锋垫付30000元。出院后遵医嘱，原告在该院门诊进行了复查、换药，支付医疗费1057元。案件在审理过程中，经原告李辉申请、本院委托，陕西正义司法鉴定中心对原告申请事项进行了司法鉴定，出具陕正义司鉴（2019）临鉴字第2656号鉴定意见书，鉴定意见为:李辉右足损伤属十级伤残；后续治疗费用2000元；误工期限为150天，护理期限为50天，营养期限为60天。另查明，原告李辉父亲李培正1957年10月23日出生，母亲李麦侠1957年4月8日出生，均年满62周岁，原告父母共育有两子。原审法院认为，被告狄晓锋承包白水县中瑞购物广场洋丽春天名妆门店门头及灯箱的装修工程后，雇佣原告李辉进行装修施工。原告李辉在施工过程中实际受被告狄晓锋安排指挥，劳动报酬也由狄晓锋支付，双方之间形成劳务关系。被告狄晓锋未履行对劳务者的劳动保护职责，具有较大过错，应承担主要责任。原告李辉在提供劳务过程，未尽安全注意义务，对事故发生、自己受伤存在一定过错，应负次要责任。根据劳务关系中双方各自过错程度，酌情将原被告的责任按2:8划分。原告李辉与被告邵美丽之间不存在劳务关系，被告邵美丽不承担赔偿责任。根据相关法律规定和查明的事实，原告的损失确定如下：医疗费42179.06元、误工费为150元/天×150=22500元、护理费为100元／天×50天=5000元、住院伙食补助费为80元／天×9天=720元、营养费为30元/天×60=1800元、残疾赔偿金为11213元／年×20年×10%=22426元、被扶养人生活为（10071元／年×18年×10%）×2人÷2人=18127.8元、后续治疗费2000元、精神损害抚慰金2000元、交通费500元，共计117252.86元，上述数据和标准均按一审法庭辩论终结前计算。被告狄晓锋应承担80%的赔偿责任为93802元，已垫付的医疗费30000元清付时应予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：（一）被告狄晓锋赔偿原告李辉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、精神损害抚慰金及交通费93802元（被告狄晓锋已垫付30000元执行时应予扣减）；（二）驳回原告李辉的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内支付。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1850元减半收取925元、鉴定费2936元，由原告李辉负担772元，由被告狄晓锋负担3089元。本院经审理查明，一审庭审笔录中记载，被上诉人对陕西正义司法鉴定中心鉴定意见书进行了举证，原审被告邵美丽在质证认为此事与她无关不发表任何意见，上诉人狄晓锋质证对该鉴定意见书的真实性和合法性没有异议。其余事实与原审查明事实相同。本院认为，李辉受雇于狄晓锋，在从事狄晓锋承包的工程中受伤，以上事实，双方当事人均无异议，应予认定。关于上诉人狄晓锋所持各项上诉理由现分述如下：一、关于劳务双方的过错问题，李辉在从事狄晓锋安排的劳务过程中受伤，作为享受该雇佣活动利益的雇主应承担雇佣活动中的风险。同时，雇主对雇员的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务。本案中，狄晓锋未履行上述义务致李辉出现不安全事故，故原审判处狄晓锋承担主要赔偿责任符合现代民法中关于利益、风险、责任一致的原则。现狄晓锋上诉主张被上诉人李辉单手操作致角磨机脱落，存在不安全操作的过错。但对该事实，李辉不予认可，狄晓锋亦不能提供证据支持其主张，应承担举证不能的法律后果。二、关于对误工费、护理费、交通费、精神抚慰金、被抚养人生活费等五项费用的认定是否符合法律规定。经本院审查，对照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十一条、二十条、二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，原审法院对误工费、护理费标准的认定符合当地同行业职工平均收入状况；对精神抚慰金的认定亦考虑了本案侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素，所确定的数额并无不当；被抚养人生活费，考虑到李辉父母年龄、身体等因素，判处该项费用符合上述司法解释的规定。交通费虽然没有提供相关正式票据，但被上诉人出院后又去医院进行复查，必然会有交通费用的发生，故原审法院根据其复查的相关事实酌情认定的交通费并无不当。三、关于鉴定意见应否采纳的问题，陕西正义司法鉴定中心鉴定意见书在一审庭审时已经当庭经过上诉人的质证，上诉人认为此鉴定意见书真实合法，故原审法院采信该证据并无不当。四、上诉人称实际垫交费用为32000元。其中垫付的30000元双方无异议，应予认定。而2000元门诊费上诉人没有提供相关票据也未提供支付凭证，亦应承担举证不能的法律后果，上诉人对该上诉主张，举证不力。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，上诉请求应予驳回；原审法院判决认定案件事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2145元由上诉人狄晓锋负担。本判决为终审判决。审判长  李豪玲审判员  晏 海审判员  徐新卫二〇二〇年七月一日书记员  张晓娟