辽宁省锦州市凌河区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0703民初658号原告：中国工商银行股份有限公司锦州分行，住所地锦州市凌河区解放路五段24甲。法定代表人：张弢，该行行长。委托诉讼代理人：李博，该行职员。委托诉讼代理人：张丽丽，辽宁华峰律师事务所律师。被告：张野，男，1976年11月25日出生，回族，职员。住辽宁省义县义州镇东南街步行路门市86号。委托诉讼代理人：张久琴（被告母亲），1951年6月15日出生，回族，住义县。委托诉讼代理人：刘伟，辽宁华英律师事务所律师。原告中国工商银行股份有限公司锦州分行与被告张野劳动争议纠纷一案。本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告中国工商银行股份有限公司锦州分行法定代表人的委托诉讼代理人李博、张丽丽，被告张野及其委托诉讼代理人张久琴、刘伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中国工商银行股份有限公司锦州分行向本院提出诉讼请求：1、判决原告不支付被告1996年、2015年、2016年、2019年住院期间的护理费用合计28790.69元；2、判决原告不支付个人账户扣除的医疗费、检查费合计2211.86元;3、判决原告不支付被告1996年、2015年住院期间的伙食补助费用合计10902.50元;4、判决原告不支付被告2015年1月12日至6月17日住院期间送餐交通费9420元;5、判决原告不支付被告伤残等级鉴定费合计400元。事实与理由：一、本案中除2019年的赔偿项目外，其余部分都已经超过仲裁时效。理由如下：1、劳动仲裁的仲裁时效在1993年至2008年之前有一个变化过程。(1)1993年8月1日，《企业劳动争议处理条例》正式实施，其中第二十三条规定，“当事人应当从知道或应当知道其权利受到侵犯之日起6个月内，以书面形式向仲裁委员会提出申请仲裁。”(2)1994年7月5日《劳动法》颁布，于1995年1月1日正式实施。在这部法律中，明确规定劳动仲裁时效为六十日，第八十二条“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的六十日内作出。”《企业劳动争议处理条例》属于国务院制定并颁布的行政法规，根据“法律效力高于行政法规”的一般法理，自1995年1月1日起，申请劳动仲裁的期限应当适用《劳动法》有关“六十日”的时效规定。也即是《劳动法》第八十二条修改了原《条例》第二十三条的规定，原“六个月”的时效规定被废止。(3)《劳动争议调解仲裁法》于2008年5月1日起实施，第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”该条明确地规定劳动仲裁申请时效期限为一年，从法律上再次延长了仲裁时效，避免劳动者因超过仲裁时效而得不到法律保护的情况出现2、被告1996年发生的赔偿项目，应适用的是六十日的仲裁时效规定。2000年8月15日义县分理处为被告的申请三项经济补偿：工伤津贴、部分护理依赖费、一次性伤残补助金，被被告工作人员2000年10月19日口头通知拒绝给付护理费用。并于2000年11月10日正式发批复拒绝给付。至于1996年的住院期间伙食补助费用，被告也没有主张过权利。原告也没有收到过被告1996年的相关住院病历。根据当时的法律适用，早已超过仲裁时效。而且至今都超过了民法最长20年的保护期间。3、2015年、2016年发生的费用，适用一年的仲裁时效，而且适用中断、中止。从双方提供的证据来看，被告主张权利的时间为2016年10月20日，2019年11月。从权利主张的时间上来看，被告申请的2015、2016年的赔偿项目，已经超过了仲裁时效。首先，2015年的护理的应付款证明发生在2015年6月15日，出院时间在2015年6月17日。一年之内没有中断、中止的情形，至2016年6月17日已经超过仲裁时效。其次，2016年发生的费用，在2016年10月26日发生中断，仲裁时效重新起算，之后一年之内中间没有中止、中断的情形，至2017年10月26日已经超过仲裁。2019年11月主张权利时，已经超过一年的仲裁时效，不能认定为仲裁时效中断。二、判决给付护理费、交通费用没有法律依据。1、法律不能溯及既往，不能适用现行的法律规定确定之前本不包含在工伤赔偿范围内的项目要求原告赔偿。1996年劳部发[1996]266号《企业职工工伤保险试行办法》自1996年10月1日起试行。该《办法》被2004年1月1日起施行的《工伤保险条例》替代。1996年至2003年12月31日之间施行的《企业职工工伤保险试行办法》没有规定给付住院期间的护理费用。第二十条“工伤职工经评残并确认需要护理的，应当按月发给护理费。护理等级根据进食、翻身、大小便、穿衣及洗漱、自我移动五项条件，区分为全部护理依赖、大部分护理依赖和部分护理依赖三个等级。护理等级由劳动鉴定委员会评定。工伤护理费依照上述护理等级分别按上年度当地职工月平均工资的百分之五十、百分之四十、百分之三十发给。”护理等级由劳动鉴定委员会评定，而在1996年12月份的伤残评定中，没有显示有关护理等级的评定，所以此项绐付没有法律依据。根据原、被告在劳动仲裁阶段提供的义县分理处的文件，其中护理费9950.4元，按照《中国工商银行工资福利实用手册》第（四）条的规定“工伤职工经评残并确认需要护理的，应当按月发给护理费。护理等级根据进食、翻身、大小便、穿衣及洗漱、自我移动五项条件，区分为全部护理依赖、大部分护理依赖和部分护理依赖三个等级。护理等级由劳动鉴定委员会评定。工伤护理费依照上述护理等级分别按上年度当地职工月平均工资的百分之五十、百分之四十、百分之三十发给。此原告的内部规定与《企业职工工伤保险试行办法》规定相一致，也是劳动鉴定委员会评定才能发放的护理依赖的护理费用，因不符合法律规定，所以原告在2000年10月19日才拒绝发放。故仲裁裁定无法律依据且与事实不符。2015、2016、2019年的护理费用根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”，被告不能证明生活不能自理，裁定给付护理费没有事实及法律依据。2.被告提出的送餐的交通费用并不在工伤保险赔偿范围，裁定原告给付被告的送餐交通费用即不合法也不合理。三、被告主张的住院的治疗费是由于医保错划造成的，被告应要求医保返还，侵权人不是原告。检查费用没有病历不能证明与工伤治疗有关，不应由原告承担。综上所述，仲裁适用法律错误、裁决结果不符合法律规定，请求贵院纠正仲裁错误，能够判如所请。被告张野辩称，1、诉讼时效问题，原告认为被告除2019年赔偿项目外其余部分都已经超过仲裁时效的观点是错误的，被告张野及其父母关于工伤护理费、伙食费、交通费等问题，从工伤发生后一直到仲裁前始终找单位解决，从未间断过，被告有车票为证，被告的父母在义县居住，到义县到锦州往返数次，因原告单位的领导的更换导致问题始终未解决，其次按照原告起诉状陈述被告1996年3月18日工伤住院的仲裁时效应适用劳动法82条的规定，60日内仲裁。从本案张野伤情看，工伤后六级伤残住院48个月，2000年医疗才结束，60日仲裁时效张野在60日还不能翻身，卧床靠护理生活，无法仲裁，如果用人单位在工伤后这样情况下在60日为申请仲裁为由，认为超过仲裁时效受伤职工权益无法通过仲裁保护自己，这是对工伤职工不公平的，法律不能支持的。另外，原告单位对张野的工伤待遇问题，也未明确表示不能解决，一直在解决之中，领导从未说过单位解决不了，让张野走法律程序。张野受伤后没有与单位解除劳动合同，继续工作。原被告均未就2次工伤待遇签订一次性解决协商协议，这个问题还没有解决，不存在仲裁时效的问题。被告有权选择在与原告解决劳动关系或一并主张，或工伤待遇某一事项主张，被告于2019年11月再次向单位主张工伤待遇，充分说明被告从未放弃主张。原告也未拿出解决方案，为此被告没有超过仲裁时效。二、被告在仲裁的申请事项有事实依据，也有法律依据，仲裁裁决正确。1、被告自参加工作就在原告单位，工作期间2次工伤，伤情严重，第一次是六级，经复查是五级第二次是八级，共住院1652天，住院期间单位本应依法主动承担护理义务，遗憾的是单位不仅不护理，家属雇人护理。对护理费问题始终不予解决。法律有明确规定，职工发生工伤后住院期间由单位护理，或单位雇佣人护理，原告作为国企，不履行劳动法应尽的义务，迟迟不解决应该解决的问题现已超过仲裁时效为由不给付，没有法律依据。2、伙食费补助问题，无论是民法还是劳动法，工伤职工住院期间都有伙食费补助，特别是被告张野是回族，更应该受到伙食费补助的法律保护。3、交通费问题，被告张野第二次工伤在义县医院住院157天，义县医院没有回民食堂，被告住院期间只能由其家属送饭，被告距义县医院较远，家属送饭需要打车，为此发生的交通费属于正常支出，劳动仲裁予以保护是正确的。4、被告两次旧病复发住院治疗，在此期间所发生的检查费应由原告单位承担。工伤职工不能自己承担。当事人围绕诉讼请求提交了仲裁裁决书、劳动鉴定存根、工银义发（2000）40号请示、批复、工资福利实用手册、住院病案首页、报告单、财务报销单、费用明细清单、基础护理学、门诊收据，被告提交了工商银行义县分理处的文件、伤残证及手续、住院病例、应付款证明、收费票据、工伤申报表、义县医院证明、打车票据等证据，上述证据经庭审质证和本院审查，予以确认。本院经审理认定事实如下：被告张野于1993年6月到原告中国工商银行股份有限公司工作。1996年3月18日被告张野在工作中腰椎受伤，在义县人民医院先后住院治疗48个月，住院期间原告为被告支付了医药费，未支付护理费用，中国工商银行锦州分行营业部义县分理处文件《关于给予张野同志伤残补助的申请》（工银义发（2000）40号），载明：张野于1996年3月-2000年2月期间48个月，护理费共9950.40元。1996年12月5日锦州市劳动鉴定委员会对被告张野的伤残等级鉴定为六级，2006年8月20日锦州市劳动能力鉴定委员会复查鉴定为伤残伍级。2015年1月12日被告张野在工作中胸部、左足跖骨骨折，在义县人民医院住院治疗157天，原告未派人护理，亦未支付被告住院护理费。被告在住院期间雇佣护理人员于晓东并支付护理费23550元的《应付款证明》，被告称当时雇佣护理人员是经请示原告单位桥西支行单平行长同意，并按150元/天的标准支付的，因被告系回族，为照顾其饮食禁忌，经请示原行长单平及现任行长同意，被告一日三餐由其家人在家中做好、乘坐出租车送至医院用餐，送餐往返打车产生交通费共计14050元。2015年7月22日被告的伤情被认定为工伤，2015年12月16日张野的伤残等级被锦州市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。原告于2007年1月开始为被告参加工伤保险。被告张野1996年12月5日第一次伤残等级鉴定花费100元、2015年12月16日第二次伤残等级鉴定花费300元，原告均没有支付。被告受伤被认定为工伤及被分别鉴定为伍级、捌级伤残后，没有退出工作岗位领取伤残津贴，一直在原告处工作至今。2016年2月23日，被告因第一次工伤旧伤复发，在锦州市中心医院骨外一科住院治疗31天，住院伙食补助费由工伤保险基金支付868元。原告未派人护理，亦未支付被告住院护理费，被告称经请示原告单位桥西支行单平行长同意，并按180元/天标准支付给雇佣的护理人员5580元护理费。被告此次旧伤复发提供了由医疗机构出具证明、报经办机构同意的《锦州市工伤人员旧伤复发住院治疗申报表》，锦州市工伤保险基金委为被告报销了住院医疗费3100元，被告医保卡个人账户垫付医疗费1246.41元、挂号费7元，共计垫付1253.41元。2019年6月24日，被告第二次工伤旧伤复发，经医疗机构出具证明、报经办机构同意审批《锦州市工伤人员旧伤复发住院治疗申报表》后，再次入锦州市中心医院骨外一科住院治疗4天，被告支付护理费600元，原告未派人护理，亦未支付被告住院护理费。锦州市工伤保险基金为被告报销了住院医疗费，被告自己垫付了入院治疗前检查费有票据的958.45元。2016年4月至12月期间，被告工伤部位旧伤复发需要康复治疗，经请示单平行长同意，答复其到能够治疗的医院且有原始票据就可报销，于是被告在义县正骨会馆、义县稍户营子骨科专科医院进行康复治疗，共花费18000元康复治疗费和1200元接骨口服药药费。又查明，被告张野于2020年4月9日作为申请人以要求原告即被申请人中国工商银行股份有限公司锦州分行支付1996年、2015年两次因公负伤治疗期间的医药费、护理费、住院伙食费、交通费、工伤住院检查费、康复性治疗费、伤残鉴定等费用105323.27元为由向锦州市劳动人事争议仲裁院提出劳动仲裁，该院于2020年4月9日作出锦劳人仲字（2020）第29号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人工伤住院治疗、旧病复发住院治疗期间的护理费合计28790.69元；二、被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人两次旧伤复发住院治疗医疗费、检查费合集211.86元；三、被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人两次受伤住院伙食补助费合计10902.50元；四、被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人2015年1月12日至6月17日住院期间送餐交通费9420元；五、被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人伤残等级鉴定费合计400元；六、申请人的其他请求事项不予支持。原告不服该裁决，诉至本院。本院认为，关于原告提出被告的部分申请超过仲裁时效一节，经查，被告两次因公负伤、旧伤复发后没有退出工作岗位，也没有就两次工伤提出或签订包括解除劳动关系在内的工伤待遇一次性协商解决协议，且被告2019年11月向原告主张过工伤待遇，故对原告主张被告仲裁申请超过诉讼请求不予支持；关于原告提出不支付被告1996年、2015年、2016年、2019年住院期间护理费28790.69元一节，经查，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条规定：“在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费”1996年3月18日被告第一次受伤护院治疗，原告没有派人护理，没有支付被告住院期间护理费，且被告住院期间有中国工商银行锦州分行营业部义县分理处文件《关于给予张野同志伤残补助的请示》载明事实佐证。因此原告应支付被告1996年3月-2000年2月期间48个月护理费9950.4元。2015年1月12日被告第二次受伤住院治疗157天，原告没有派人护理、没有支付被告住院期间护理费，被告有权向原告主张该住院期间护理费。关于原告提出医嘱三级护理，系医院医生按照医学规范，对医务人员处置、护理病人的要求，并非对住院人员生活护理级别的要求。因此，原告应予支付被告该期间住院治疗157天护理费。关于被告主张护理费按照单位领导同意的每天150元的标准计算，因没有提供书面证据，因此应参照2015年度居民服务、修理和其他服务业的标准给付；2016年2月23日被告第一次旧伤复发住院治疗，原告没有派人护理，没有支付被告住院期间护理费，被告有权向原告主张该住院期间护理费，关于被告主张护理费按照单位领导同意的每天180元的标准计算，因没有提供书面证据，因此应参照2016年居民服务、修理和其他服务业的标准计算；2019年6月24日被告第二次旧伤复发住院期间护理费，原告没有派人护理，没有支付被告住院期间护理费，被告有权向原告主张该住院期间护理费，应按照2019年度居民服务、修理和其他服务业的标准计算，故对原告该项诉讼请求不予支持；关于原告提出不支付个人账户扣除的医疗费、检查费合计2211.86元一节，经查，依据《工伤保险条例》第三十条第一款规定；‘职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇’之规定，被告经医疗机构出具证明、报经办机构同意，被告在二次旧病复发住院治疗期间治疗费及检查费均系治疗旧病复发所需，原告应予支付，故对原告该项诉讼请求不予支持；关于原告提出不支付被告1996年、2015年住院治疗期间伙食补助费10902.50元的诉讼请求，经查，被告于1996年3月18日第一次住院治疗48个月及2015年第二次住院治疗157天住院伙食补助费原告未予支付，依据《关于贯彻实施新修订有关问题的通知》（锦人社发（2011）161号）第二条第四款第1项规定：“职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按照锦州市月最低工资标准乘以70%再除以30天计算”之规定及锦州市1996-2000年最低工资标准210元/月、2015年最低工资标准1050元/月，原告应支付被告第一次受伤住院伙食补助费7056元（48个月×210元/月×70%）、第二次受伤住院伙食补助费3846.5元（157天×1050元/月×70%÷30天），合计10902.5元；关于原告提出不支付被告2015年1月12日至2015年6月17日住院期间送餐交通费9420元一节，经查，考虑被告系回族，有其独特的民族饮食禁忌，考虑本案实际情况，其送餐交通费每次单程10元，被告住院157天共需打车交通费9420元（10元/次×2次/餐×3餐/天×157天），故对原告的该项诉讼请求不予支持；关于原告提出不支付被告伤残等级鉴定费合计400元一节，经查，被告于1996年、2015年两次伤残等级评定均系被认定工伤前提下进行的伤残等级鉴定，故该费用应由原告负担，故对原告的该项诉讼请求不予支持。综上依据《中华人民共和国劳动法》第三条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第六款、第三十二条、第三十三条第三款、第三十八条、第六十二条第二款，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、原告中国工商银行股份有限公司锦州分行于本判决生效之日起十日内支付被告张野工伤住院治疗、旧病复发住院治疗期间的护理费合计28790.69元；二、原告中国工商银行股份有限公司锦州分行于本判决生效之日起十日内支付被告张野两次旧伤复发住院治疗医疗费、检查费合计2211.86元；三、原告中国工商银行股份有限公司锦州分行于本判决生效之日起十日内支付被告张野两次受伤住院伙食补助费合计10902.50元；四、原告中国工商银行股份有限公司锦州分行于本判决生效之日起十日内支付被告张野2015年1月12日至6月17日住院期间送餐交通费9420元；五、原告中国工商银行股份有限公司锦州分行于本判决生效之日起十日内支付被告张野伤残等级鉴定费合计400元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告中国工商银行股份有限公司锦州分行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审判员  张湄二〇二〇年七月二十八日法官助理王欣宇书记员石百慧