福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0581民初6372号 原告：魏小林，男，1966年12月8日出生，汉族，住四川省邻水县。 委托诉讼代理人：康怀。 被告：陈天送，男，1968年7月28日出生，汉族，住福建省石狮市。 委托诉讼代理人：李子清，北京营天律师事务所执业律师。 被告：卢霹雳，男，1979年12月14日出生，汉族，住福建石狮市。 被告：佘央雪，曾用名佘雅艺，女，1982年9月25日出生，汉族，住福建石狮市。 原告魏小林与被告陈天送、卢霹雳、佘央雪提供劳务者受害纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序进行审理。原告魏小林及其委托诉讼代理人康怀、被告陈天送的委托诉讼代理人李子清、被告卢霹雳到庭参加诉讼，被告佘央雪经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 魏小林向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决陈天送、卢霹雳、佘央雪共同赔偿魏小林的各项损失合计147611.89元（因2019年度福建省农村居民可支配收入19568元/年已公布，所以变更相应的诉讼请求，残疾赔偿金计算标准由17821元变为19568元，增加了6988元）；2.依法判决陈天送立即支付魏小林的劳务报酬1000元；3.判令陈天送、卢霹雳、佘央雪承担本案全部诉讼费用。事实和理由：魏小林于2019年年初，受雇于陈天送，在陈天送向卢霹雳、佘央雪承包的位于永宁镇沙美村的房屋进行外墙装修工作，约定工资按每天200元计算。2019年5月30日上午8时许，魏小林在吊材料时，因三相开关失灵，导致魏小林在拖拽钢丝绳的时候，右手被钢丝绳绞入致伤。事故发生后，陈天送的儿子将魏小林送至石狮市医院，因伤情严重，又转至泉州市正骨医院。经医生诊断为：右拇指近节指体离断伤、右桡骨中段骨折、右中指末节指骨骨折。经行内固定手术并住院治疗16天后，于2019年6月15日出院休养。医药费已由陈天送支付。魏小林所受的伤，于2019年9月16日，经福建三晋司法鉴定所依法鉴定为九级伤残，误工期为180日，护理期为60日，后续治疗费评估为8000元。现陈天送尚欠魏小林的劳务报酬1000元未支付。魏小林于2019年9月25日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会以陈天送主体不适格作出不予受理。 陈天送辩称，1、本案确定的赔偿金额的依据鉴定意见不合法，诉请项目不合事实。首先鉴定意见是魏小林本人申请，不符合有效的司法鉴定程序通则第十一条；其次司法鉴定时间未达到可鉴定的标准，鉴定意见的误工期为180天，说明治疗还未终结，鉴定意见作出的鉴定时间是三个月还少两天，而鉴定在180天还是休息期间（出院到鉴定的时间还不足三个月），神经性损伤鉴定机构要求是从受伤到鉴定要六个月以上。2、根据魏小林提供的住院病历，魏小林的诉请超出相关标准，伤残赔偿金应按十级35650元计算，精神抚慰金不超过5000元，医疗费35167元，魏小林诉请没有列入医疗费，陈天送已经全额支付，基于本案是过错责任原则，魏小林对于医疗费部分也应当承担适当的责任份额。总误工费180天没有意见。住院16天，出院后14天的护理标准应按住院的30%计算，魏小林受伤手最多算上有关规定的两项指标，护理费总额4841元，交通费魏小林诉请500元没有相关依据，考虑需要复查，500元合理；伙食补助没有意见，营养费3500元才是合理的，后续治疗费8000元，鉴定费是不合理的，陈天送提起重新鉴定，魏小林自己的鉴定费只能是自己举证的成本；3、赔偿的比例承担，基于本案是过错责任原则，魏小林应承担相关责任，魏小林受伤有重大过错，当时一起施工的同事有明确告知魏小林机械故障不能动，魏小林自己硬是用手去扒，才导致事故的发生。本案魏小林过错是产生本案的主要原因，魏小林说陈天送的三相开关不灵，与事实不符，魏小林也没有证据证明开关失灵，魏小林应承担举证不利的法律责任应当由魏小林承担本案责任，其他责任由房东与陈天送按相关比例承担。魏小林诉赔的标准过高，三相开关失灵魏小林所说不实，其他的没有意见，对于诉讼请求中第二项与本案没有关系，应当另外主张。 卢霹雳辩称，魏小林称三相开关失灵应提供相应的证据证明，卢霹雳、佘央雪非本案适格主体。本案中卢霹雳、佘央雪将位于永宁镇沙美村的房屋装修工程发包给陈天送，双方系承揽关系，与魏小林之间不存在雇佣关系，也没有过错，因此无需承担任何责任。魏小林应该有安全意识，其对事故发生有过错责任，应承担责任。魏小林主张的赔偿费用没有合理依据。护理费费用过高，不需要完全护理，只需要部分护理，其护理费应为60510元÷365天×60天×30%=2984元。交通费偏高，事故发生后必然会产生相应的交通费用，但魏小林未能完全举证，应由法庭根据实际情况进行酌定，确定合理费用。营养费过高，魏小林应对其主张进行合理说明，应当由法庭按照实际伤情进行酌定。精神抚慰金过高，由法庭根据受伤情况、伤残等级及其他各项因素综合考虑，依法判决。 本院依法确认无争议的事实是:魏小林受雇于陈天送，在陈天送向卢霹雳、佘央雪承包的位于永宁镇沙美村的房屋进行外墙装修工作，约定工资按每天200元计算。2019年5月30日上午8时许，魏小林在吊材料拖拽钢丝绳的时候，右手被钢丝绳绞入致伤。事故发生后，陈天送的儿子将魏小林送至石狮市医院，因伤情严重，又转至泉州市正骨医院。经医生诊断为：右拇指近节指体离断伤、右桡骨中段骨折、右中指末节指骨骨折。经行内固定手术并住院治疗16天后，于2019年6月15日出院休养。医药费35167元已由陈天送支付。魏小林向福建三晋司法鉴定所申请鉴定，该所于2019年9月16日以闽三晋司鉴[2019]临鉴字第294号《司法鉴定意见书》鉴定魏小林所受伤害为九级伤残，误工期为180日，护理期为60日，后续治疗费评估为8000元。魏小林于2019年9月25日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会作出狮劳仲案不字[2019]225号《不予受理通知书》以陈天送主体不适格不予受理。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、魏小林因本案事故受伤是否存在过错，魏小林、陈天送、卢霹雳、佘央雪在本次事故中各自应承担的责任。 魏小林主张与起诉意见一致，并主张魏小林不存在过错，魏小林受雇于陈天送，在履行工作职责过程中受伤，陈天送作为雇主，陈天送应承担雇主赔偿责任，卢霹雳、佘央雪也应承担相应责任。魏小林主张的各项损失，精神损失抚慰金的依据是魏小林所受的伤，经鉴定为九级伤残，对今后生活不便，其主张的精神抚慰金应予以支持。并提供如下证据：1、疾病诊断书等病历资料，证明魏小林受伤的的事实；2、鉴定书复印件共9张，证明魏小林经过鉴定为工伤九级，误工期为180天，护理期60天；3、鉴定费发票一张，证明魏小林支付鉴定费2600元的情况；4照片两张，证明魏小林受伤的地方；5、不予受理通知书一份，证明经过仲裁程序。 陈天送质证称，对证据12345三性没有意见，证据4照片证明受伤地方与本案无关，无法证明受伤的原因。 卢霹雳对魏小林提供的证据无异议。 陈天送主张，本案为魏小林的过错造成的结果，应当由魏小林自行承担责任，因为本案是提供劳务者损害责任纠纷，适用过错责任，找准过错，是定案的依据，陈天送虽然没有法律规定的资质，但是本案的结果与资质不存在丝毫的关联性，即使陈天送有很高的资质，魏小林自身没有按照正常的操作流程，也会造成一样的后果，本案截止目前，魏小林没有证据证明陈天送的过错，仅仅依靠没有资质是不能定案。魏小林承担举证不能的法律后果，魏小林提供法庭的证据仅仅是伤害的后果，但是忽略的原因，仅仅依靠诉状的三相开关失灵，据陈天送了解，三相开关不存在失灵，这方面的举证责任是在魏小林，魏小林应提供证据证明，魏小林没有证据证明开关失灵，失灵度是多少，现有的证据只有结果没有原因，陈天送没有资质与本案结果没有关联性，应当驳回魏小林的意见。陈天送提供如下证据：医疗门诊收费票据、福建省医疗住院收费票据，证明魏小林受伤后住院期间陈天送已支付费用35167.3元。 魏小林、卢霹雳对陈天送提供的证据无异议。 卢霹雳主张与答辩意见一致。 为查清案件事实，本院通知佘央雪到庭调查，佘央雪称其与卢霹雳已经包房屋工程发包给陈天送，魏小林不应该起诉其与卢霹雳。 审理中，陈天送申请对魏小林的伤残程度及护理依赖程度重新作出鉴定，本院予以准许，并依法委托福建华闽司法鉴定中心进行鉴定，鉴定过程中，陈天送撤回对魏小林护理依赖程度作出鉴定的申请，该中心出具闽华闽司鉴(2020)临鉴字第173号《司法鉴定意见书》认为，被鉴定人魏小林外伤致右拇指节指离断伤、右中指末节指骨骨折治疗后，目前遗留手功能丧失分值为25分。依照《人体损伤致残程度分级》之规定，构成九级伤残。 魏小林、陈天送、卢霹雳对该《司法鉴定意见书》无异议。 本院经审查认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，陈天送雇用魏小林从事装修工作，未对魏小林进行安全施工的培训，未提供安全施工需要的防护设备，魏小林在工作过程中受伤，陈天送对魏小林在工作过程中所受伤害应承担相应的赔偿责任。魏小林作为具备完全民事行为能力的人，从事建筑施工多年，理应认识到从事外墙装修工作中存在意外风险，其在操作过程中理应做到谨慎注意，在确认施工设备安全方才进行施工，但魏小林未尽安全施工注意责任，导致自身受到伤害，亦应承担相应的责任，其主张受伤系因三相开关失灵导致，但未提供相应证据证实，对其主张不予采信。结合本案案情，可酌情认定魏小林对其所受事故伤害承担30%的责任，陈天送对魏小林所受事故伤害承担55%的责任。本案中，卢霹雳、佘央雪将装修工程交由陈天送施工，两者之间是承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任；但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。卢霹雳、佘央雪作为的发包人，未能尽到审查义务，在陈天送并不具备相关施工资质情况下，仍将装修工程交由陈天送施工，卢霹雳、佘央雪在存在选任过失的过错，故其对魏小林在本案事故所受伤害亦应承担相应责任。结合本案案情，可酌情认定卢霹雳、佘央雪对魏小林所受伤害承担15%的责任。 二、魏小林因本次事故的各项损失。 对于本案魏小林各项损失的赔偿标准及数额，本院依法认定如下：1.医疗费。陈天送提供的医疗费票据，金额为35167元，结合魏小林的病历材料，医疗费应凭票确定为35167元。2.住院伙食补助费。魏小林住院共16天，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每日按50元计算为800元。3.营养费。根据魏小林的伤情及住院情况，其营养费可按医疗费的10%酌定为3516元。4.交通费。魏小林主张其交通费为500元，但未提供证据证明该项交通费的支出，考虑到其就医治疗确需支出交通费，根据其就医地点及住院时间、次数，综合其就医地点及住院时间、次数，该项交通费可按500元计算。5.护理费。魏小林的护理期经鉴定为60天，根据其伤情，住院16天按完全护理计算，出院后的44天按部分护理（50%）计算，魏小林主张按照福建省2018年度农林牧渔业从业人员平均工资60510元/年计算，魏小林主张数额有误，魏小林护理费为6300元[60510元/年÷365天×（16天+44天×50%）]。6.误工费。魏小林的误工期虽经鉴定为180天，但其定残后因部分丧失劳动能力而导致的预期收入损失是以残疾赔偿金的方式给予赔偿的，因此，误工期最长只能从受伤之日（2019年5月30日）起计算至定残前一日（2019年9月15日）止共计108天，魏小林自愿按照福建省2018年度农林牧渔业从业人员平均工资60510元/年计算,其误工费为17904元（60510元÷365天×108天）。7.残疾赔偿金，魏小林的伤情经鉴定为九级伤残，赔偿比例为20%，按2019年度福建省农村居民可支配收入19568元/年计算,其残疾赔偿金应为78272元（19568元/年×20年×20%）。8.精神损害抚慰金。魏小林因本案伤害事故致九级伤残，根据福建省高级人民法院关于精神损害抚慰金标准的指导意见确定为10000元。9.后继治疗费，魏小林本次损伤行“右桡骨骨折复位内固定术”，内固定物在位，需日后择期行内固定物取出，经鉴定机构评定需后续治疗费用8000元，予以支持。10、鉴定费，魏小林本案伤残等项目的鉴定费2600元有鉴定机构出具的正式票据可以证实，应予认定。以上各项损失合计为所造成的经济和精神损失共计163059元。 综上所述，本院认为，对魏小林所造成的经济和精神损失，本院确定的过错比例如下：魏小林承担30%的责任，陈天送承担55%的责任，卢霹雳、佘央雪承担15%的责任。陈天送应赔偿魏小林89682.45元（163059元×55%），扣除陈天送已支付的医疗费用35167元，陈天送还应再赔偿54515.45元，卢霹雳、佘央雪应赔偿魏小林24458.85元（163059元×15%）。魏小林请求陈天送支付劳务报酬1000元的诉讼请求与本案系不同的法律关系，魏小林可另案处理。魏小林的诉讼请求，本院予以部分支持。对于陈天送、卢霹雳、佘央雪辩解意见，有事实和法律依据的部分予以认定，缺乏事实和法律依据的，不予采信。佘央雪经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、陈天送应于本判决发生法律效力后十日内赔偿魏小林各项损失54515.45元； 二、卢霹雳、佘央雪应于本判决发生法律效力后十日内赔偿魏小林各项损失24458.85元； 三、驳回魏小林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3132元，减半收取计1566元，由魏小林负担470元，由陈天送负担861元，由卢霹雳、佘央雪负担235元，鉴定费1000元，由陈天送负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  曾怡明 二〇二〇年七月三十日 书记员  张灿煌 速录员  傅润红 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 一、适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第三适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 4、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示: 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。