云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2801民初347号原告阳兵林，男，汉族，1990年8月13日出生，身份证住址云南省昭通市盐津县。被告张超，男，汉族，1983年2月12日出生，身份证住址安徽省涡阳县。委托诉讼代理人李小平，云南方中律师事务所律师，特别授权代理。原告阳兵林诉被告张超承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年4月20日公开开庭进行了审理。原告阳兵林、被告张超及其委托诉讼代理人李小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阳兵林向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付已完工工程款153620元。2、判令被告向原告支付5%的工程尾款25080元。3、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年9月2日，原告与被告签订了《油漆清包合同》，约定：由原告承包被告位于西双版纳悦景山庄别墅共96栋的装饰工程（涂料、油漆、白水泥装饰工程），所有墙面涂料油漆单价为17.5元/㎡，约定按工程进度付月完成工程量的80％款，到工程完工后付款总款的95%，其余5%款到竣工验收后3个月付清，合同对双方的权利、义务等均做了明确的约定，合同签订后，原告遂按照合同的约定，立即进场施工，并在11月前完成了基本的油漆工作。2019年11月28日，为了双方更好的结算原告室内装修腻子油漆项目的费用，原、被告签订了《协议书》，被告以自己公司的名义与原告达成了结算方式，并在《协议书》中承诺剩余尾款12月份内付清153615元（实际尾款为153620元），余下25080元待维修完工年底付清，但现该《协议书》规定的工程款期限已过，被告仍未履行其归还工程款的义务，原告多次催告被告履行自己的还款义务，被告均以各种理由予以拒绝，故原告阳兵林诉至法院。被告张超辩称，一、原告未按《油漆清包合同》约定的质量要求完成工程且未按照《协议书》约定及时维修，原告要求被告按照《协议书》中的约定支付工程款153620元，无事实依据和法律依据，不应得到法庭支持。（一）原告未按《油漆清包合同》中约定的质量完成工程。首先，根据被告提供的证据材料清单，可以明显看出图片中的房屋装修粗糙，原告完成的工程质量达不到双方签订的《油漆清包合同》中被告所要求的优质工程标准；其次，被告屡次发通知要求原告及时修复，从原被告二人的微信聊天记录中，原告也多次予以承认工程质量未达要求，但在被告多次催促原告应当及时维修不达标工程、按照质量要求完成工程时，原告一直向被告索要工程款却不进行维修。由于工程质量不合格的原因系原告导致，被告按时发放工资之后，并无义务为原告的瑕疵履行承担额外费用，原告却以此为由，迟迟不肯进行维修工作，导致被告不得不另行委托他人完成维修工作。（二）按照《协议书》和《油漆清包合同》的约定，原告应当对自己的瑕疵履行赔偿相应经济损失给被告。根据《协议书》中第一款的约定，原告未听从被告安排维修收尾工作，被告有权安排工人进场施工，另行委托他人维修的一切费用应从支付给原告的尾款中扣除，原告不得有任何异议。事实上，被告另行委托他人进行收尾工作共花费了146600元，此费用应当从本应支付给原告的153620元尾款中扣除。根据《油漆清包合同》第七款被告职责的第6项约定：质量达不到优质标准罚工程款的10％。因此，对于原告的瑕疵履行，应当按照工程款的10％赔偿给被告，即323000元的10％为32300元。根据《油漆清包合同》第七款原告职责的第4项约定：原告必须完成被告排定的进度计划，不得延误工期，如发生无故停工，每次罚500元。施工过程中，由于原告的瑕疵履行，被告多次催促原告维修，原告却找理由多次无故停工、不积极履行合同义务。因此，原告应当按照合同约定给付被告罚款。根据《油漆清包合同》第七款原告职责的第7项约定：原告负责人或承包人必须90％时间在施工现场亲自指挥，否则扣发或停发工程进度款。施工过程中，原告负责人经常出现不在现场亲自指挥的情形，所以才导致了工程的瑕疵履行。根据原被告双方的聊天记录可以看出，原告也承认自己没有在现场亲自指挥导致工程未达到优质工程标准。因此，被告停发工程进度款完全符合两者的约定。根据最高人民法院发布的《建设工程司法解释（一）》第十一条之规定：“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。”综上，原告对自己未如约完成的工程项目无事实依据和法律依据向被告主张剩余工程款153620元，且被告暂时保留对原告瑕疵履行应赔偿相应经济损失的主张。二、原告未按约定如期进行收尾工作，无法按照《协议书》约定获得尾款25080元。原被告双方于2019年11月28日签订《协议书》后，原告一直未派工人进行维修工作，因此工程的收尾工作也处于搁置状态。证人所见原告的确一直未完成后续收尾工作，系被告另行委托他人完成的。原告不积极主动履行合同义务，被告多次催促无果后，安排他人进行了维修及收尾工作。根据《油漆清包合同》中第四款约定的付款方法，在工程竣工验收后3个月内付清尾款，由于原告未按合同履行义务，未按时竣工，因此工程无法验收，原告无法获得尾款25080元。综上，请求驳回原告的所有诉讼请求。原告阳兵林、被告张超围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。针对维修费用，孙文强另请工人维修，共支付人工费146600元，但统计天数与考勤表天数不符，多了5天，本院予以扣减5天×400元﹦2000元。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月2日，原告阳兵林与被告张超签订了《油漆清包合同》，约定：由原告承包被告位于西双版纳悦景山庄别墅共96栋的装饰工程（涂料、油漆、白水泥装饰工程），所有墙面涂料油漆单价为17.5元/㎡，付款方法：按工程进度付月完成工程量的80％款，到工程完工后付款总款的95%，其余5%款到竣工验收后3个月付清，合同对双方的权利、义务等均做了明确的约定，合同签订后，原告遂按照合同的约定，立即进场施工，在11月前完成了基本的油漆工作。2019年11月28日，原被告就原告所作的悦景庄室内装修腻子油漆项目的费用，签订了《协议书》：一、被告张超承诺11月底前付清10月份进度款后，原告阳兵林必须听从被告张超安排维修收尾工作，原告阳兵林拒不听从安排或没有人维修时，被告张超有权高价安排工人进场施工，一切费用从原告阳兵林尾款中扣除，原告阳兵林不得有任何异议。二、结款方式：1、原告阳兵林本工程款总量约28900平方米×17.5元＝505750元；2、每栋补拉毛漆100元×75栋7500元；3、点工费用21.5工×300元＝6450元；4、扣除被告张超请工人帮原告阳兵林施工费用18000元；以上合计原告阳兵林总金额约为519700元－帮工费18000元＝501700元。三、本月内被告张超付清原告阳兵林8月份、9月份、10月份进度款约323000元，剩余尾款12月份内付清153615元，余下25080元待维修完工年底付清。备注：以上结算金额为估算价，本工程量以开发商结算单为准，多退少补。2020年3月18日，苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司悦景庄项目部向孙文强油工班组发出工程整改通知书，同月23日，由于至3月23日施工人员未到场维修，对孙文强油工班组进行2000元的处罚。孙文强另请工人维修，共支付人工费144600元。本案争议焦点：被告张超是否应向原告阳兵林支付工程款153620元及5%的工程尾款25080元？本院认为，原告阳兵林与被告张超于2019年9月2日签订的《油漆清包合同》、2019年11月28日签订的《协议书》是双方真实意思表示且未违反法律效力性强制规定，系合法有效合同，予以确认。合同签订后双方均应按照合同约定诚实履行合同义务。从被告张超提交的微信聊天可看出，原告阳兵林因被告张超不及时支付工钱，未进行维修，导致孙文强另请工人维修，共支付人工费144600元，该费用应从原告阳兵林工程款中予以扣减，被告张超应付原告阳兵林工程款153620元＋工程尾款25080元－144600元﹦34100元，原告的诉请本院部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告张超于判决生效后三十日内支付给原告阳兵林工程款34100元。二、驳回原告阳兵林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3874元，由原告阳兵林负担2874元，被告张超负担1000元。原告预交的诉讼费，本院不另清退，由被告迳付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  周晓云人民陪审员  黄建明人民陪审员  黄 云二〇二〇年七月十三日书 记 员  时连军