河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终3318号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地沧州市运河区御河路**。 负责人：王巍，该公司经理。 统一社会信用代码：911309007603368348。 委托诉讼代理人：季兰华，河北三和时代（沧州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹昊，河北三和时代（沧州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：纪振坤，男，1983年11月5日出生，汉族，住河北省沧州市新华区。 委托诉讼代理人：皮德智，河北沧狮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李英，河北沧狮律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：沧州酷玩室内娱乐服务有限公司，，住所地河北省沧州市运河区沧州体育场** 法定代表人：孙青，公司执行董事。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司因与被上诉人纪振坤、沧州酷玩室内娱乐服务有限公司侵权责任纠纷一案，不服河北省沧州市运河区人民法院（2019）冀0903民初2635号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销沧州市运河区人民法院做出的（2019）冀0903民初2635号民事判决，发还重审或依法改判上诉人不承担任何责任。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人酷玩公司未尽到安全保障义务，事实认定不清。一审庭审中，上诉人与被上诉人酷玩公司均已经提交证据证明原告在使用游乐设施时，酷玩公司对游乐场所尽到了完善的安全保障义务，设立了足够的安全防护设施，并且在安排游玩前对原告进行了培训，导致原告受伤的原因是其跳跃时下落姿势不合理导致，与酷玩公司无关。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任”。被上诉人酷玩公司每天或每次活动前都会对活动场地内的设施进行检查，也已经在场馆内设置的足够的安全提示牌，并对每次顾客参与活动前安排工作人员对活动设施进行了相应的讲解及示范，另外被上诉人酷玩公司也配备有合格的医疗救护人员，本案原审原告受伤后，被上诉人酷玩公司及组织者（即原告工作单位：沧州恒祥房地产开发有限公司）也及时进行了施救，且及时将原告送往医院救治，并安排工作人员陪同其到医院接受治疗。因此法庭应认定被上诉人酷玩公司在合理限度内尽到了安全保障义务与及时救治的义务，认定其不承担赔偿责任。二、本案活动组织者沧州恒祥房地产开发有限公司应参加本案诉讼，上诉人并非本案侵权人，不存在侵权行为，不是本案的适格被告。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。本案原告参加案外人沧州恒祥房地产开发有限公司组织的扩展活动受伤，以被上诉人酷玩公司设施不完善为由起诉，本案的案由系侵权纠纷而非保险合同纠纷，虽然我公司与被上诉人酷玩公司存在保险公司关系，但我公司并非导致受害人损害的侵权人，既无主观的侵权故意，也无客观的侵权行为，不应当是本案的适格被告。另外，原审法院应追加本次活动的组织者参加本案诉讼，以确定组织者是否有违反安全保障及安全监管义务，从而计算其应承担的责任或扣除其应当承担的责任比例。三、原审计算损失方式有误，应予更正。被上诉人酷玩公司在事故发生后为原告垫付了34,000元医疗费，但原审法院判决中未首先扣除该笔费用，从而导致扣除上诉人与被上诉人酷玩公司所承担的责任比例后，我公司仍多承担15,442.5元及相应的诉讼费用。综上，原审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，望支持上诉请求。 纪振坤答辩称，中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 沧州酷玩室内娱乐服务有限公司答辩称，1、我公司具有经营室内娱乐的法定资质，我公司设施没有任何问题，在被上诉人纪振坤之前和之后，均有人在同一设施上进行了同样的活动却没有受伤，而且在此之前也从没有人因此受伤，加之从当天的视频来看，被上诉人纪振坤下落姿势不正确是其受伤的根本原因，我公司对此没有过错，同意上诉人关于我公司尽到了义务且不应承担任何责任的观点，应驳回被上诉人纪振坤之诉求。2、我公司在上诉人处投保了保险，案涉事件发生在保险期间，所以假如最终认定我方确有责任，那么也应由上诉人在保险内予以赔偿。 纪振坤向一审法院起诉请求：一、判令被告酷玩公司赔偿医疗费等损失176,066.08元。二、判令被告平安公司在平安公众责任保险限额内承担赔偿责任。 一审法院认定事实：2018年10月29日下午，沧州恒祥房地产开发有限公司组织包括纪振坤在内的工作人员到酷玩公司进行团建活动。在游戏环节，原告在跳台向酷玩公司的海绵池气垫跳入时受伤，并入医院住院治疗24天。经委托，沧州科技事务司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为纪振坤的损伤评定为十级伤残，损伤后的营养期限60-90日，护理期限30-60日，护理人数1人，出院后误工期限150日，纪振坤后续治疗费用建议为7,000元-9,000元或以实际发生费用为准。纪振坤损失如下：1、医疗费38,428元。2、住院伙食补助费1,200元。3、护理费4,925元（居民服务业39,947元/年÷365天×45天）。4、误工费25,178元（房地产业61,266元/年÷365天×150天）。5、残疾赔偿金65,994元（32,997元/年×20年×0.1）。6、营养费2,000元。7、精神抚慰金6,000元。8、交通费300元。9、鉴定费2,200元。10、后续治疗费8,000元。以上共计154,225元。另外，酷玩公司为纪振坤垫付医疗费34,000元。另外，酷玩公司向平安公司投保了平安公众责任保险，保险期间共12个月，自2018年9月13日至2019年9月12日，每次事故每人赔偿限额300,000元，累计赔偿限额2,000,000元，对人身伤亡每次事故绝对免赔额为500元或损失金额的10%，两者以高者为准。对免责条款平安公司向酷玩公司进行了提示和明确说明。 一审法院认为，娱乐场所的管理人未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告纪振坤作为成年人，在进行娱乐活动时应尽到必要的注意义务和采取必要的自身防护措施。在本案中，原告纪振坤在被告酷玩公司处进行娱乐活动时受伤，被告酷玩公司未尽到安全保障义务，应当对原告损失承担赔偿责任。原告纪振坤对损害的发生存在一定过错，可以减轻被告酷玩公司的赔偿责任。酌定原告纪振坤自行承担10%的责任，酷玩公司承担90%的责任（对应的损失赔偿数额为154,225元×90%＝138,802.5元）。因酷玩公司在平安公司投保有相应保险，根据法律规定，平安公司应当在保险限额内直接对原告纪振坤承担赔偿责任，剩余部分由酷玩公司进行赔偿。被告酷玩公司与平安公司约定对人身伤亡每次事故绝对免赔额为500元或损失金额的10%，两者以高者为准。因此，被告平安公司应赔偿原告纪振坤损失数额为124,922元（138,802.5元×90%），剩余部分13,880.5元（138802.5-124,922元）由被告酷玩公司赔偿。因酷玩公司已垫付原告纪振坤34,000元，故酷玩公司垫付的其中13,880.5元，原告纪振坤无需返还。被告平安公司还应赔偿原告纪振坤118,683元，退还酷玩公司垫付的20,119.5元。原告纪振坤的医疗费有医疗费票据为证，予以确认。原告主张的住院伙食补助费过高，酌定支付1,200元。原告未提交护理人员的工作证明及误工情况，酌定按照居民服务业平均收入标准计算护理人员误工费，护理期45天。原告本人的误工费参照其从事的房地产业行业平均工资计算。原告纪振坤虽系农村户口，但其居住及收入来源在城市，对原告要求按照城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金予以支持。原告主张的营养费过高，酌定支持2,000元。原告主张的精神抚慰金及鉴定费符合法律规定，予以支持。原告主张的交通费过高，酌定支持300元。根据鉴定意见，酌定支持原告后续治疗费8,000元。原告纪振坤未丧失基本劳动能力，对其主张的被扶养人生活费不予支持。 一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司赔偿原告纪振坤损失118,683元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司退还被告沧州酷玩室内娱乐服务有限公司垫付的20,119.5元。以上给付内容限判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,910元，由原告纪振坤负担260元，由被告沧州酷玩室内娱乐服务有限公司负担150元，由被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担1,500元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一认定的事实一致。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织未尽的安全保障义务的，承担相应补充责任。本案中，被上诉人纪振坤在上诉人开办的营利性娱乐场所游戏时身体受到损害，上诉人不能举证证明该损害是由第三人行为所至或者被上诉人纪振坤本人故意所为，应当对此损害承担侵权赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被上诉人纪振坤在进行具有安全风险的娱乐活动时，自身也有安全注意义务。上诉人主张被上诉人纪振坤身体受到损害是因其下落姿势不合理所致，即便该主张成立，被上诉人纪振坤本人的过错也在轻过失范畴内，一审法院确定被上诉人纪振坤自担10％的责任，也在合理责任范围内。故对上诉人要求被上诉人纪振坤自己承担全部责任的上诉请求，本院不予支持。上诉人主张应追加沧州恒祥房地产开发有限公司参加诉讼，但因没有沧州恒祥房地产开发有限公司与沧州酷玩室内娱乐服务有限公司存在共同合同责任或共同侵权责任的事实依据，对此上诉请求本院不予支持。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三人赔偿保险金，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿金。因此，一审法院根据原告的起诉请求，将上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司列为被告，并判令其直接向原告赔偿保险金，符合法律规定。故上诉人关于其不是本案适格被告的上诉主张，不能成立。根据一审判决认定的损失数额及确定的赔偿责任比例、保险免责比例，上诉人应承担的赔偿数额为124,922元，而一审判决主文中上诉人承担的赔偿数额合计为133,302.5元，计算确有错误，本院予以纠正，故对上诉人的该项上诉请求予以支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司关于一审判决数额计算错误的上诉请求成立，本院予以支持，上诉人的其他上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省沧州市运河区人民法院（2019）冀0903民初2635号民事判决； 二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司赔偿纪振坤损失124,922元，其中20,119.5元退还给垫付人被上诉人沧州酷玩室内娱乐服务有限公司，其余104,802.5元给付被上诉人纪振坤； 三、被上诉人沧州酷玩室内娱乐服务有限公司赔偿被上诉人纪振坤13,880.5元。（已给付完毕） 以上给付内容限判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1,910元，由原告纪振坤负担554元，由被告沧州酷玩室内娱乐服务有限公司负担150元，由被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担1,356元；二审案件受理费2,798元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑灿志 审判员  高玲玲 审判员  程晓明 二〇二〇年七月八日 书记员  王 晗