湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1202民初2250号 原告：张明跃，男，汉族，1969年4月20日出生。 委托诉讼代理人：张雨岚（特别授权），湖南五之律师事务所专职律师。 被告：朱微，男，汉族，1976年11月24日出生。 委托诉讼代理人：雷明举（特别授权），江苏绿象律师事务所专职律师。 第三人：德衡汉智能科技（苏州）有限公司。 法定代表人：朱微。 原告张明跃诉被告朱微、第三人德衡汉智能科技（苏州）有限公司（以下简称“德衡公司”）合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张明跃及其委托诉讼代理人张雨岚，被告朱微的委托诉讼代理人雷明举到庭参加诉讼。第三人德衡公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张明跃向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告支付原告股权转让金253700元；2、请求法院依法判决被告支付原告违约金371782元（违约金暂时计算至2019年9月20日，后续违约金计算至债务偿还完毕之日）；3、请求法院依法判决被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2014年原告出资167万元投资成立昆山德衡汉自动化设备有限公司，该公司成立后主要由被告经营管理。后因原告没能实际参与公司的管理经营，2016年7月25日原被告双方签订《股权转让协议》，协议约定原告以72.6万元的价格转让其在昆山德衡汉自动化设备有限公司100%的股权给被告，被告承诺在2016年7月31日前给付部分转让费，剩余欠付转让费在2016年8月31日前付清，逾期未付清，剩余欠付部分按日千分之一计违约金。协议签订后被告仅支付了部分股权转让款，剩余253700元至今未付。原告多次催要未果，无奈之下只得诉至贵院，望判如所请！ 被告朱微辩称，一、被告除已支付给原告472300元外，曾代替原告支付过其他费用，且所有费用发生在《转让协议书》签订之前，原告同意将此款抵扣股权转让款。1、2016年8月，在原告经营第三人公司期间，员工石小伟举报第三人从设立之日起未如实缴纳个人所得税，经与原告商量，由被告代为补缴税款，并从股权转让款中扣除，共计21044.96元。该笔费用发生在《转让协议》签订之前，签订协议时，原告并未告知被告，事后同意从股权转让款中扣减，依据公平原则及双方约定，均应予扣减。2、2016年11月，第三人员工张鹏向昆山市仲裁委员会申请劳动仲裁，要求第三人承担其工作期间（2016年2月-9月）的经济补偿金，最后由仲裁委裁决第三人承担8061.8元，申请费及诉讼费共计55元。该裁决书认定的事实发生在《转让协议》及公司变更登记之前，原告同意由被告垫付后从被告支付股权转让款中扣除，无论依据公平原则还是双方约定，该笔款项均应由原告承担。3、签署《转让协议》前，原告时任第三人负责人时，为杭州雷迪克节能科技股份有限公司制造一条单列圆锥装配线，后因规格型号S7910-圆锥的自动振动测试仪产品自身缺陷，被客户要求改造修理，被告将该情况反映给原告，并要求终止履行股权转让协议，原告称一切费用可折抵转让款，修理该设备共计花费90800元。4、《转让协议》第五条约定“乙方有义务为甲方收回重庆长江公司和湖北襄轴公司的应收款，由此产生的货物运输费、差旅费、维修费、公关费、税金由甲方负责”，被告在履行该约定时共花费7006.5元。5、2015年5月18日，第三人和浙江兆丰机电股份有限公司签订《设备采购合同》，现因该合同中所涉装配线改造设备精度存在误差，导致客户要求退货，退款金额25000元。该问题是原告经营第三人公司期间产生，其同意抵扣股权转让款。基于此，原告同意抵顶上述款项共计151968.26元，此款应当从原告主张第一项诉请中予以扣除。况且，上述事实均发生在《股权转让协议》、股权变更登记之前，于情于理，原告均应承担该笔费用。二、原告违约在先，无权向答辩人主张违约责任。2016年7月25日，原、被告达成《转让协议》，约定原告将实缴第三人注册资本100%的股权以72.6万元价格转让给被告，双方约定《转让协议》签订时办理股权变更登记，但直到2018年6月27日原告才完成办理，逾期702天，系违约在先。故原告无权向被告主张违约责任。即便法庭仍旧认为被告应当承担违约责任，也应考虑原告诉请主张金额明显过高，有违合同订立目的及法律规定。三、答辩人拒付剩余股权转让款有一重大事实说明。股权转让协议书第一条“甲方在第三人处的占注册资本100%的股权共计167万股权（实缴167万元）的权利与义务一并转让”及第二条“乙方同意以人民币72.6万元价格受让甲方在第三人公司的占注册资本100%的股权计167万元股权（实缴167万元），接受与之相应的权利与义务”。但事实是，被告在2020年6月9日向中国工商银行发送《银行询证函》，询证原告张明跃实缴注册资本情况，截止回函之日，未见投资款1670000元入账。故被告认为，原告张明跃严重违背诚信，在未实缴出资的情况下，谎称实缴，并将0实缴股权转让给被告，存在明显欺诈，被告有理由行使不安抗辩权，拒付股权转让尾款，同时追究原告未实缴出资的责任。其次，实缴注册资本义务在先，给付股权转让款义务在后，被告也有权行使后履行抗辩权，拒付剩余股权转让款。综上，原告主张诉请违背事实及法律依据，被告有权行使后履行抗辩权及不安抗辩权，拒付原告股权转让款。 补充一点：原告在诉状中称第三人公司成立后主要由被告经营管理与事实不符，通过工商档案可以看出，在2015年11月20日，被告朱微从第三人中撤出并将股份转让给原告张明跃，双方曾签署股权转让协议书，且在工商部门也办理了变更登记，故原告所述与事实不符。 第三人德衡公司未作陈述。 经审理查明：2016年7月25日，原告与被告签订《转让协议书》，约定：1、原告同意以人民币72.6万元（不含税）价格转让昆山德衡汉自动化设备有限公司的占注册资本100%的股权计167万元股权（实缴167万元）给被告。原告在昆山德衡汉自动化设备有限公司的占注册资本100%的股权计167万元股权（实缴167万元）的权利与义务一并转让。2、被告同意以人民币72.6万元（不含税）价格受让原告在昆山德衡汉自动化设备有限公司的占注册资本100%的股权计167万元股权（实缴167万元），接受与之相适应的权利与义务。3、被告承诺在2016年7月31日前给付部分转让费，剩余欠付转让费在2016年8月31日前全部付清。如逾期未能付清全部转让费，欠付部分按每日千分之一计算违约金。并承担原告因催款产生的一切费用。4、重庆长江公司的应收货款人民币496000元、湖北襄轴公司的应收货款422596元属原告所有。5、被告有义务全力为甲方收回重庆长江公司和湖北襄轴公司的应收款，由此产生的货物运输费、差旅费、维修费、公关费、税金由原告负责。同时约定协议签字生效后，昆山德衡汉自动化设备有限公司的债权、全部债务及相关经营事项与原告无关。被告全权承担公司的全部经营责任和义务。原告协助被告办理工商变更手续。协议签订后，原、被告双方于2018年6月27日办理了股权变更登记，被告陆续向原告支付了转让款472300元后，未再支付剩余部分253700元，双方形成纠纷。 上述事实，有原、被告身份证、转让协议书、中国建设银行转账交易明细、第三人公司工商档案及庭审笔录在卷证明，对被告提供的补缴税款明细、民事裁定书、中国工商银行昆山张浦支行银行流水、工业品买卖合同、设备购销合同、工商银行流水、浙江增值税发票、记账凭证、《关于合同15HZF****WY设备让步接收的补充协议》、银行询证函、第三人银行流水、复举转让协议书等证据，因与本案不具有关联性，本院不予采信。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。本案中，原告已依法向被告转让股权且办理了股权变更登记手续，被告应当依照约定支付股权转让款，对原告要求被告支付剩余股权转让款253700元的请求，本院予以支持。关于原告要求被告支付违约金371782元，并继续按日千分之一支付后续违约金的请求。本案转让协议书中虽然约定违约金以欠付部分按每日千分之一予以计算，但被告主张违约金过高，有违合同订立目的及法律规定，考虑合同实际履行情况、合同的预期利益以及当事人的过错程度，依据公平、诚实信用原则，本院将违约金的数额调整为协议总金额的30%即217800元。关于被告主张的已替原告支付过其他费用，原告同意予以抵扣以及原告违约在先，无权主张违约责任的辩称，与事实不符，本院不予采信。关于被告主张的原告未实缴注册资本，其有权行使后履行抗辩权及不安抗辩权的辩称，于法无据，本院亦不予采信。 综上，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下： 一、被告朱微于本判决生效之日起10日内支付原告张明跃转让金253700元及违约金217800元； 二、驳回原告张明跃的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10055元，减半收取计5027.5元，由被告朱微负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员  田群 二〇二〇年七月三十一日 代理书记员  刘黎 附判决引用相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。