福建省厦门市海沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0205民初2619号 原告：王基泉，男，1978年11月10日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。 委托诉讼代理人：刘娟，福建远大联盟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邹宜芳，福建远大联盟律师事务所实习律师。 被告：厦门长庚医院有限公司，住所地福建省厦门市海沧区新阳街道霞飞路**，统一社会信用代码91350200776000120H。 法定代表人：陈敏夫，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：林龙欣，福建昕悦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄唯玮，福建昕悦律师事务所律师。 原告王基泉与被告厦门长庚医院有限公司（以下简称“长庚医院”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》有关规定，依法适用独任制普通程序公开开庭进行了审理。原告王基泉委托诉讼代理人刘娟、邹宜芳，被告长庚医院委托诉讼代理人黄唯玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王基泉向本院提出诉讼请求：1.判令长庚医院赔偿王基泉医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、误工费、精神损害抚慰金以及鉴定费等各项费用暂计293486.57元；2.判令长庚医院承担本案诉讼费用。事实与理由：20l9年3月27日，王基泉以体检发现右肺占位15个月为主诉，经长庚医院门诊收入呼吸内科住院。3月29日，长庚医院呼吸内科考虑王基泉病情为肺微浸润性腺癌的可能性大，于同日将王基泉转至长庚医院胸腔外科。4月8日，长庚医院胸腔外科在全麻下为王基泉行胸腔镜开胸探查术+胸膜粘连烙断术+肺楔形切除术+胸腔闭式引流术。按照长庚医院书写的病历记载，该次手术术程顺利、手术成功。4月l2日，长庚医院胸腔外科认为王基泉的病况已改善，为王基泉办理了出院手续。在王基泉出院后不久，长庚医院胸腔外科的张海云主任（手术医生）却找到王基泉，称其在4月8日为王基泉实施的手术有误，这次手术切误切了王基泉体内的其他组织，而本该被切除的肿瘤仍然留在王基泉体内。张海云主任告重新回到长庚医院接受第二次手术，并承诺为王基泉免除全部的手术费用。但王基泉和家人考虑再三，根本不敢再回到长庚医院接受二次手术。2019年4月22日，王基泉转赴厦门大学附属第一医院（以下简称“第一医院”）求医，并被收住入院。4月29日，第一医院胸外科为王基泉行胸腔镜肺楔形切除术，切除了体内的肿瘤。5月1日，王基泉从第一医院出院。王基泉从第一医院出院后，曾找到长庚医院希望协商解决双方之间的纠纷，但遭长庚医院拒绝。王基泉认为，长庚医院在实施手术的过程中，切除了王基泉体内的正常组织，而本该被切除的肿瘤却未被切除，由此导致王基泉不得不在其他医院接受第二次手术，长庚医院的行为已构成严重的医疗事故，其不仅侵害了王基泉的身心健康，并且给王基泉造成经济损失,长庚医院依法应承担相应的法律责任。 长庚医院辩称，王基泉主张的赔偿金额存在不合理情形，应予调整。1.医疗费，长庚医院承担的医疗费应扣除王基泉医疗费中由统筹基金支付的部分，并按责任比例进行承担。2.营养费，王基泉提交的证据中并未有任何医嘱证明需要营养费的事实，该项赔偿请求不应被支持，即使需要营养费，应按照医疗费的10%计算，即26112.55×10%×60%=1566.75元。3.被扶养人生活费，根据王基泉提供的户口本，王基泉的父母均不是城镇居民，被扶养人生活费应按照2018年厦门农村居民人均生活消费支出18842元计算，王基泉父亲的扶养费：18842元/年×17年×20%÷3人×60%=12812.56元；王基泉母亲的扶养费：18842元/年×18年×20%÷3人×60%=13566.24元。4.误工费，王基泉并未举证其因此次医疗损害导致产生了误工损失也未举证其工资收入标准。5.护理费，应按照厦门市普通护理护工工资70元/天为标准计算，共计70元/天×14天×60%=588元。6.交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”而王基泉提供的动车票并非是王基泉治疗实际发生的交通费用，且费用合计也不足3000元，因此王基泉并未提交合理的交通费用票据证明诊疗过程中产生交通费3000元的事实，该项赔偿请求不应被支持。7.鉴定费，本案鉴定费应按责任比例进行承担，即2500元×60%=1500元。8.精神损害抚慰金，王基泉主张的精神抚慰金过高。 本院经审理认定事实如下： 2019年3月27日至2019年4月12日，王基泉因右肺占位到长庚医院住院治疗，期间行行胸腔镜开胸探查术+胸膜粘连烙断术+肺楔形切除术+胸腔闭式引流术。2019年4月22日至2019年5月1日，王基泉因肺肿物（术后）到第一医院住院治疗，期间行胸腔镜肺楔形切除术，术后恢复良好，医嘱建议：术后1个月复查，第一年每三个月门诊随诊，三年内每半年门诊随诊；三个月避免剧烈运动。 另查明，一、案外人王寿文于1956年3月15日出生，案外人温细妹于1957年8月20日出生，两人育有长子王基泉、次子王泽芳（1982年1月27日出生）和三子王立强（1985年2月24日出生）；王基泉与配偶廖月妹育有长子王海博（2005年3月5日出生）和次子王毅博（2014年7月19日出生）。 二、双方庭审时一致确认王基泉已经缴清在长庚医院治疗期间的所有医疗费用，本案主张的是第一医院治疗产生的医疗费用。 三、审理中，王基泉向本院提出司法鉴定申请：1.对长庚医院在对其的诊疗过程中有无违反法律、行政法规、行政规章以及诊疗规范的行为，如果存在该行为，该行为与王基泉的损害后果之间是否存在因果关系及参与度进行鉴定；2.对王基泉的伤残等级进行鉴定。本院依法委托龙岩市医学会进行鉴定，龙岩市医学会于2019年11月20日作出龙医损鉴字[2019]4号《医疗损害鉴定书》，分析认为：1.医方在术中病理与术前诊断不相符时，未进一步与患方商量扩大手术切除范围及核对CT片结节部位，存在过错，是造成患者损害后果的主要原因，医方参与度为60%；2.患者身体特殊原因，肺内淋巴结CT未显示，术中触及结节大小与CT显示的病灶相仿，误导医务人员，是造成患者损害后果的次要原因；3.患者评定为九级伤残。王基泉为此支付鉴定费2500元。王基泉对该鉴定结论提出异议，龙岩市医学会于2020年1月19日对该异议进行了书面答复。王基泉和长庚医院均不服该鉴定意见及答复意见，申请重新鉴定。 以上事实，有王基泉提交的病历资料、医疗费用票据、费用清单、户口本、发票，龙岩市医学会出具的《医疗损害鉴定书》、书面答复函以及法庭笔录为证，本院予以确认。 本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。公民的生命健康权受法律保护。医疗行为存在过错致人损害的，应当依法承担相应赔偿责任。长庚医院应否承担相应的民事赔偿责任，关键在于其对王基泉的诊疗行为是否存在过错、该过错与王基泉损害后果之间是否存在因果关系以及过错参与度是多少。由于医疗行为具有较强的专业性，人民法院在确定医院医疗行为是否存在过错及该过错行为与损害后果之间有无因果关系的主要判断依据来自于专家的鉴定意见。对此，本院依法委托龙岩市医学会进行司法鉴定，龙岩市医学会出具了相应鉴定意见，王基泉和长庚医院不服该鉴定意见申请重新鉴定，本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”的规定，王基泉和长庚医院申请重新鉴定不符合上述司法解释中准予重新鉴定的情形；而龙岩市医学会作为有资质的司法鉴定机构，鉴定程序合法，分析过程符合鉴定规程，形式要件完备，王基泉和长庚医院要求重新鉴定，未能提供有效反驳证据，本院不予支持。故本院对龙岩市医学会出具的鉴定意见予以确认，认定长庚医院在对王基泉的诊疗过程中存在过错，与王基泉损害后果存在一定因果关系，参与度为60%，即长庚医院对王基泉的损害后果承担60%的责任。 经核算，王基泉的经济损失为：1.医疗费15667.53元，有相应票据佐证，予以确认。2.营养费，结合医嘱建议及王基泉目前恢复情况，确有必要加强营养，本院酌定为5000元。3.住院伙食补助费，住院14天，按每天100元的标准计算住院伙食补助费为1400元。4.护理费，按照200元/天标准计算为2800元。5.交通费，结合就诊需要酌定为3000元。6.残疾赔偿金，王基泉自愿按照55870元/年的标准计算，并未超过厦门市2019年度厦门市城镇居民人均可支配收入标准，予以准许，王基泉构成九级伤残，即残疾赔偿金为55870元/年×20年×0.2=223480元。7.误工费，王基泉虽未提供实际收入减少证明，但其主张按照2018年厦门市城镇非私营单位在岗职工年平均工资标准从长庚医院手术之日（2019年4月8日）计至定残前一日（2019年11月19日），合理合法，予以支持，即误工费为85166元/年÷365天×225天=52500元。8.鉴定费2500元，有相应票据证实，予以支持。关于被抚养人生活费，王基泉虽构成伤残等级，但案涉具体伤情并不必然导致丧失劳动能力，且其亦未提供证据证明其丧失劳动能力，故，不予支持该项诉求。以上各项损失共计为306347.53元，由长庚医院承担60%即183808.5元。此外，王基泉构成一定伤残等级，必然产生一定精神痛苦，长庚医院理应赔偿相应的精神损害抚慰金，本院综合考虑侵权行为的具体情节、所造成的后果，酌情确定精神损害抚慰金10000元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、厦门长庚医院有限公司于本判决生效之日起十日内支付王基泉各项损失193808.5元； 二、驳回王基泉的其他诉讼请求。 如厦门长庚医院有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1817元，由厦门长庚医院有限公司负担1200元，由王基泉负担617元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 叶炎乾 二〇二〇年七月十三日 法官助理 张玲玲 书 记 员 杨宜超 附本案所适用法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。 医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第四十条当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许： （一）鉴定人不具备相应资格的； （二）鉴定程序严重违法的； （三）鉴定意见明显依据不足的； （四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。 存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。 对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。……