广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终1990号上诉人（原审原告）：珠海车行天下科技有限公司，住所地：珠海市金湾区*************。法定代表人：谭龙，总经理。委托诉讼代理人：晏志峰，广东大同（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯汉锋，广东大同（珠海）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴海波，男，1979年3月27日出生，汉族，住址：广州市白云区**********，公民身份号码：439************。上诉人珠海车行天下科技有限公司（以下简称车行天下公司）因与被上诉人吴海波劳动争议纠纷一案，不服广东省珠海市金湾区人民法院（2019）粤0404民初294号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。当事人一审诉讼请求车行天下公司向一审法院起诉请求:1.判令车行天下公司无须向吴海波支付经济补偿金49,308元；2.判令吴海波承担本案诉讼费。一审法院查明的事实2019年11月1日，吴海波因工资及赔偿金的问题与车行天下公司发生纠纷，向广州市劳动仲裁委提起仲裁，吴海波的仲裁请求：要求车行天下公司支付2019年8月21日至2019年10月31日工资70000元及违法解除劳动合同赔偿金140000元。广州市劳动仲裁委查明双方无争议的事实：吴海波于2017年10月9日入职北京车行神州科技有限公司，2019年3月21日被安排与车行天下公司签订劳动合同建立劳动关系，工作岗位客户总监，每周工作5天，钉钉打卡考勤；车行天下公司委托第三方为吴海波缴纳社会保险至2019年10月；每月工资由基本工资35000元+提成构成，每月工资发放周期为上月21日至本月20日，吴海波的工资已发放至2019年8月20日，2018年11月至2019年9月的吴海波月平均工资为36207.27元，双方确认未支付吴海波2019年8月21日至9月20日工资27601.89元。广州市劳动仲裁委认定吴海波工作至2019年9月28日，并视为车行天下公司于2019年9月28日提出并与吴海波协商一致解除劳动合同，车行天下公司应向吴海波支付经济补偿金。广州市劳动仲裁委认定北京车行神州科技有限公司将吴海波的劳动关系转移至车行天下公司，吴海波的工作年限应连续计算，即吴海波在车行天下公司工作年限为1年11个月余。广州市劳动仲裁委于2019年12月10日作出穗劳人仲案（2019）8831号之非终局《仲裁裁决书》，裁决车行天下公司支付吴海波2019年8月21日至2019年9月28日期间的工资30156.63元、解除劳动关系经济补偿金49,308元。车行天下公司不服该仲裁裁决，向一审法院提起本案诉讼。车行天下公司称，其对广州市劳动仲裁委认定吴海波月平均工资36207.27元、2019年8月21日至2019年9月28日期间的工资30156.63元均无异议。吴海波称其对广州市劳动仲裁委认定的工资数额无异议。吴海波提交的其与“陈总”的电话录音显示：吴海波称其是因为有两个员工不接受这种方式，其是正常的反馈，结果公司把其钉钉、OA都停了，最后也没有任何答复；“陈总”称其明白理解。后“陈总”提出的解决方案：基于双方管理理念等的不一致，吴海波要离开公司，公司申请给予吴海波一定的奖金，关于优化的人，吴海波也不要管了。吴海波回复其同意公司的方案，但前提是奖金必须是三个月的基础工资。吴海波称“陈总”是陈蓝兮，是车行天下公司人力资源负责人。车行天下公司对该录音的真实性、合法性、关联性不予认可。吴海波提交的其与微信号“parisvilla”的聊天记录显示：微信号“parisvilla”10月14日回复吴海波“奖金核算出来我同步你”；10月16日微信号“parisvilla”回复吴海波“按照我说的到10月，你同意，我就算明天离开也给你处理完，你不同意，我也不需要去申请。”吴海波称微信号“parisvilla”是陈蓝兮的微信账号。吴海波提交的其与谭龙聊天记录显示：10月8日，吴海波称“谭总，孙长军因为跟我就员工优化的事情吵了一下（他让我优化两个人员，我找员工谈了，但员工不愿意直接离职，希望公司沿用以前的优化形式，我就此告诉了他员工的想法，就此争吵了几句，他就用这样的方式来处理）停了我的钉钉、OA、邮箱！谭总，这事你知道了吧”，谭总回复“我听说了此事，具体细节我了解一下”。10月12日吴海波回复“如果按你的要求，我下周还是继续回公司上班的话，那你也要给我一个确定的回复，还有我上个月被扣的工资，你说一定给我”。车行天下公司对上述聊天记录均不予认可，但其承认谭龙是其公司的法定代表人，代理人沟通的是陈太梅。关于不能打卡的问题，其认为系统出现异常的原因存在多种因素，打卡不是唯一途径，吴海波以此作为不上班的理由，是不可信的。吴海波提交的视频为吴海波在车行天下公司拍摄的上班视频。吴海波称，其在2019年10月8日、10日、14日、15日、23日、25日均在车行天下公司上班。车行天下公司对上述证据不予认可。庭审时，车行天下公司称，吴海波离职原因是自2019年9月29日吴海波没有到公司上班，且没有办理请假手续，其认为吴海波以该行为表明辞职。吴海波称，车行天下公司是做停车收费系统的，包含软硬件，其是广州分公司总经理，负责公司管理，底薪35000元，每天上班考勤通过钉钉外勤打卡，公司有固定的办公室，2019年9月29日下班无法打卡，30日到公司与公司人事刘木花及总公司人事反馈，均没有说原因，但其他同事可以正常打卡；车行天下公司没有与其沟通过离职的事情，在2019年9月26日，总部电话通知让其优化龙昊、林汉坤，其与他们沟通，没有任何补偿，其均表示不同意，公司告诉其优化两个人的原因是最近两个月业务没有达标，其后反馈公司说龙昊、林汉坤不同意，到了9月29日公司就停掉了钉钉等办公系统，期间没有任何通知解除的事情；其认为公司辞退原因是，公司管理层换人，资金链出现问题，让其辞退龙昊、林汉坤，工作没有做通，然后就违法辞退其，之前辞退员工，都是按照劳动法协商解除。上述事实有双方提供的证据及庭审笔录在案佐证。一审裁决结果及理由一审法院认为，广州市劳动仲裁委查明认定的事实，一审法院予以确认。穗劳人仲案（2019）8831号之非终局《仲裁裁决书》，确认吴海波最后工作日至2019年9月28日，车行天下公司应支付吴海波2019年8月21日至2019年9月28日期间的工资30,156.63元。车行天下公司、吴海波对该裁决确认的工资数额均无异议，一审法院予以确认。吴海波提交的录音中无法明确谈话时间、谈话者的身份，且车行天下公司对该录音不予认可，故对该录音一审法院不予采纳；吴海波提交的视频不能证明其在10月、11月有在车行天下公司上班，且穗劳人仲案（2019）8831号之非终局《仲裁裁决书》，确认吴海波最后工作日至2019年9月28日，吴海波对此无异议，故对吴海波主张其10月份有在车行天下公司上班，一审法院不予采信；吴海波提交的微信聊天记录主要内容为沟通工资和补偿金发放问题，不能证明因车行天下公司停止钉钉等办公系统导致其无法提供劳动，亦不能证明车行天下公司曾作出解除劳动关系的意思表示，故对吴海波主张车行天下公司违法解除劳动合同，一审法院不予支持。车行天下公司主张吴海波不到岗上班，属于个人原因离职，但车行天下公司未提交证据证明，亦未提交证据证明其对吴海波的行为进行催告或处理。吴海波最后工作日至2019年9月28日，参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿”的规定，吴海波与车行天下公司均无法证明吴海波的离职原因，可视为由车行天下公司提出、双方协商一致解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条的规定，车行天下公司应向吴海波支付经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。吴海波于2017年10月9日入职，工作至2019年9月28日，吴海波2018年11月至2019年9月的月平均工资36207.27元。双方对此均无异议，一审法院予以确认。因吴海波月平均工资36207.27元高于广州市2018年度职工月平均工资的三倍24654元（8218元/月×3倍），虽车行天下公司的注册地址在珠海市金湾区，但实际经营场所在广州市天河区，且2018年度广州市职工月平均工资高于珠海市职工月平均工资，故经济补偿金按2018年度广州市职工月平均工资的三倍24654元/月计算，一审法院予以确认。车行天下公司应向吴海波支付2个月工资的经济补偿即24654元/月×2月=49308元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，一审判决如下：一、车行天下公司于判决生效之日起五日内向吴海波支付2019年8月21日至2019年9月28日期间的工资30156.63元；二、车行天下公司于判决生效之日起五日内向吴海波支付经济补偿49308元。一审案件受理费5元，由车行天下公司负担。当事人上诉及答辩情况车行天下公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，依法改判支持车行天下公司的全部诉讼请求；2.本案一审、二审的全部诉讼费用均由吴海波承担。事实和理由：吴海波在2019年9月28日起，在没有履行任何请假手续的情况之下长时间未到岗履行职务，吴海波的该行为显然已经表明其自行辞职的意思表示，双方并未以任何方式协商解除劳动合同，车行天下公司更未作出过解除劳动合同的意思表示。但是，一审判决对该客观事实视而不见，在没有任何证据支撑的情况之下，径行认定是由车行天下公司提出且经双方协商一致解除劳动合同，没有任何事实基础。鉴于吴海波以其不到岗的行为表明自行辞职，车行天下公司依法无须向其支付经济补偿。吴海波答辩意见与一审意见一致。二审裁判结果及理由二审过程中双方当事人均未提交新证据。经审查，一审法院查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是车行天下公司是否应当向吴海波支付经济补偿。车行天下公司上诉主张吴海波在2019年9月28日起，在没有履行任何请假手续的情况之下长时间未到岗履行职务，属于自行辞职，但车行天下公司对此并未提交证据予以证实，且车行天下公司没有对吴海波长时间未到岗行为进行催告或处理，明显与常理不符。故车行天下公司主张吴海波离职原因系自行离职证据不充分。吴海波主张车行天下公司违法解除劳动合同亦无充分证据，故参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿”的规定，吴海波与车行天下公司均无法证明吴海波的离职原因，可视为由车行天下公司提出双方协商一致解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条的规定，车行天下公司应向吴海波支付经济补偿。车行天下公司对一审判决的经济补偿的金额没有异议，本院予以维持。综上所述，车行天下公司的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由珠海车行天下科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑伟民审判员  李 灵审判员  艾欣欣二〇二〇年六月二十九日书记员  龚畅亚