广西壮族自治区容县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0921民初825号 原告：容县黎村和联水力发电站，住所地:广西容县黎村镇和睦村。 法定代表人：莫国武，代理站长。 委托诉讼代理人：陆意春，广西千剑律师事务所律师。 被告：卢文彩，男，1986年5月15日出生，汉族，农村居民，住广西容县。 委托诉讼代理人：覃国强，广西梁军律师事务所律师。 原告容县黎村和联水力发电站诉被告卢文彩工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年4月13日立案受理后，依法由审判员梁秀年适用简易程序独任审判，同年5月29日公开开庭进行了审理,书记员朱敏担任庭审记录。原告容县黎村和联水力发电站的法定代表人莫国武及其委托诉讼代理人陆意春，被告卢文彩及其委托诉讼代理人覃国强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告容县黎村和联水力发电站向本院提出的诉讼请求：一、原告仅支付给被告一次性伤残补助金14132.36元；二、原告仅支付给被告一次性伤残就业补助金14132.36元；三、原告仅支付给被告一次性工伤医疗补助金16701.88元；四、原告仅支付给被告停工留薪工资10753.44元；五、原告不需支付护理费给被告。事实与理由：原告因不服容县劳动人事争议仲裁委员会作出的容劳人仲字[2020]第16号仲裁裁决书的第一、二、三、四、七项裁决，该部分裁决据以认定的部分事实不清、证据不足，因而提起本诉。一、裁决书认定被告本人月工资标准事实错误。首先，原告单位属于自收自支的企业，电站通过水力发电，出售电能获得利润，才能发放工人工资。众所周知水力发电受限于自然天气条件，水力有丰水期和枯水期，电量也随之涨、跌幅。原告企业所有员工的工资因而直接与发电量挂钩。被告对此当然知悉并在入职时同意此约定，按照电量比例发放工资。按照防汛部门规定每年丰水期月为4月至9月，余下各月为枯水期。而本案中被告领取工资月份刚好是丰水期工资，如果仅仅以丰水期工资作为本案工伤保险待遇计算标准，明显与事实不符，对原告不公平。其次，被告在仲裁申请中认定的平均工资计算错误。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，工资总额包括岗位工资、基本工资、还包括津贴、奖金等收入，但不包括加班工资在内。因此事实上卢文彩2017年4月份工资应计为3168－134=3034元、5月份为2280-268=2012元，平均工资为2523元。第三、由于卢文彩受伤前是在试用期内，无法参加社会保险，无缴费工资。根据“广西实施《工伤保险条例》办法”第二十四条规定，…未参加工伤保险的，解除或终止劳动关系时本人工资指解除或终止劳动关系时前12个月平均月工资。又由于被告在原告工作单位工作不满12个月，据仲裁裁决原、被告的劳动关系解除时间为2019年12月26日，那么被告的月工资标准可以参照与其同一天就职同岗位职工的李新震在2019年度的实际平均月工资作为计算标准。李新震2019年1月一12月份工资分别是2120元、366元、740.6元、1750.86元、1485元、1965.25元、1777.35元、1636.64元、1750.67元、990元、664.69元、170元，合计15417.06元，则平均月工资为1284.76元。二、仲裁裁决认定的被告停工留薪期和留薪工资标准错误。1、被告在仲裁申请中的停工留薪期为18.5个月，停工留薪工资为50394元，但仲裁庭却超出当事人的意思表示，超额裁决停工留薪期24个月，停工留薪工资65376元，没有站在中立立场公正裁决，明显偏袒被告，显失公平，损害了原告的合法权益。2、本案的停工留薪期明显过长，不应以24个月计算。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月，……可以延长，但延长不得超过12个月。我们认为被告的停工期不应超12个月。另外，由玉林市劳动能力鉴定委员会于2018年11月26日作出的广西壮族自治区玉林市劳鉴【2018】140号“职工延长停工留薪期通知书”，该鉴定委员会在没有证据证明被告伤情是否构成伤残、伤残程度是何等级的情况下，决定延长最长时限的停工期给被告，没有事实和法律依据。既没有在通知书上释明，也没有通知原告到场，更没有提醒如果用工单位对该决定不服，应如何主张权利。直至2019年12月26日被告才通过劳动能力鉴定伤残等级为8级，却被仲裁庭认定延长12个月+12个月=24个月停工留薪期，明显过长。因此该“职工延长停工留薪期通知书”不具有合法性，不应作为认定被告停工留薪期的依据。3、通过被告2017年7月13日的出院医嘱“继续卧床休息6-8周”、2017年10月16日出院医嘱“继续卧床休息和保持右下肢石膏外固定至手术后3个月以上”可证实，被告的停工休息期为以上出院医嘱休息期及住院期（105天），即停工留薪期：105天+56天+3个月=8.37个月。三、由于被告没有有效证明住院期间生活不能自理，是否需要护理人员，因此，被告住院期间的护理费不应得到支持。四、原告对容劳人仲字[2020]第16号裁决的第五、第六、第八、第九、第十项无异议。综上，因被告工伤原告需支付的一次性伤残补助金为14132.36元（1284.76×11);—次性伤残就业补助金为14132.36元（1284.76×11);—次性工伤医疗补助金为16701.88元(1284.76×13);停工留薪工资为10753.44元(8.37×1284.76)。原告认为：原告在招聘被告入职时，因为电站发电的特殊、危险性质，原告单位多次明确、重申单位规章制度、岗位职责。明确本职工工作期间不能饮酒上岗，但被告却一意孤行，酒后上岗，失足跌伤。但由于原告管理人员法律知识欠缺，当时没有对其进行酒精鉴定，导致被告得以工伤认定，此为原告的失策，但仍认为被告应对其自身受损承担一定的过错责任。同时，基于以上事实与理由，为了维护原告的合法权益，根据《工伤保险条例》及《广西实施办法》相关规定，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告卢文彩辩称，该案件已经过仲裁程序裁决，我方认为法院应当驳回原告的诉讼请求。原告方在劳动仲裁时已经认可被告的月平均工资。本案不存在超裁的情况，双方没有签订劳动合同，但已经建立事实劳动关系。我方认为仲裁裁决护理费过低。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年4月1日，被告卢文彩入职于原告容县黎村和联水力发电站，从事运行岗位工作，原、被告双方没有签订劳动合同。被告在原告单位工作期间，原告没有为其缴纳工伤保险费。2017年5月27日20时许，卢文彩在电站前池放水及打捞杂物时，不慎从三十多米高的池边外跌落，造成全身多处受伤。2017年9月25日，玉林市人力资源和社会保障局对被告伤情作出玉人社伤认〔2017〕5057号认定，认定被告为工伤。2018年11月26日，玉林市劳动能力鉴定委员会作出玉林市劳鉴〔2018〕140号《职工延长停工留薪期通知书》：同意延长卢文彩停工留薪期12个月。2019年12月26日，玉林市劳动能力鉴定委员会作出玉林市劳鉴〔2019〕202号《初次鉴定结论书》：卢文彩伤残等级为八级。卢文彩工伤后，2017年5月28日至7月13日住院治疗46天，2017年9月21日至10月16日住院治疗25天，2018年2月20日室3月10日住院治疗18天，2019年7月14日至7月30日住院治疗16天，累计住院四次共105天，住院医疗费共60232.6元，除原告已垫付的医疗费14886.6元外，被告已支付住院医疗费45346元。被告2017年4月、5月的工资分别为3168元、2280元，受伤前的月平均工资折算为2724元。卢文彩因工伤损失向容县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，在劳动仲裁庭审中，卢文彩将停工留薪期工资由18.5个月变更为24个月。容县劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月17日作出裁决：一、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人容县黎村和联水力发电站一次性支付申请人卢文彩一次性伤残补助金29964元；二、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人容县黎村和联水力发电站一次性支付申请人卢文彩一次性伤残就业补助金金29964元；三、在本裁决书生效之曰起十日内，被申请人容县黎村和联水力发电站一次性支付申请人卢文彩一次性工伤医疗补助金35412元;四、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人容县黎村和联一次性支付申请人卢文彩停工留薪工资65376元；五、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人容县黎村和联水力发电站一次性支付申请人卢文彩医疗费45346元；六、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人容县黎村和联水力发电站一次性支付申请人卢文彩伙食补助费1735元；七、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人容县黎村和联水力发电站一次性支付申请人卢文彩护理费11570.82元；八、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人容县黎村和联水力发电站一次性支付申请人卢文彩劳动能力鉴定费250元；九、确认申请人与被申请人自2019年12月26日起解除劳动关系；十、对申请人的其他仲裁请求，不予支持。原、被告劳动关系于劳动仲裁期间解除。 本院认为，被告卢文彩系原告容县黎村和联水力发电站的职工，受伤后经社会保险行政部门认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，其依法应享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”被告在原告单位工作期间，原告没有为被告缴纳工伤保险，发生工伤后，依法应由原告按工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告提出被告在工伤事故中存在过错并要求被告承担相应工伤责任，其没有提供充分证据予以证明，本院不予支持。 对于一次性伤残补助金的问题，根据《工伤保险条例》第三十七条及第六十四条规定，卢文彩八级伤残可获得11个月本人工资的一次性伤残补助金，其月平均工资为2724元，参照2016年度全区城镇单位在岗职工月平均工资为4723.75元，卢文彩工资2724元低于统筹地区2016年职工平均工资4723.75元的60%即2834.25元，故本院以统筹地区职工平均工资60%的标准2834.25元为计算基数。据此，原告依法应向被告支付一次性伤残补助金31176.75元（2834.25元×11个月），原告请求仅支付14132.36元一次性伤残就业补助金，于法无据，本院对此不予支持。 对于一次性伤残就业补助金的问题，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，被告八级伤残可获得11个月的终止劳动关系时前个人平均月工资的一次性就业补助金。被告在原告处工作不满12个月，按照实际工作的月数计算其平均工资为2724元，参照2018年度全区城镇单位在岗职工月平均工资为5577.33元，卢文彩工资2724元低于统筹地区职工平均工资5577.33元的60%即3346.4元，故本院以统筹地区职工平均工资60%的标准3346.4元为计算基数。据此，原告依法应向被告支付一次性就业补助金36810.4元（3346.4元×11个月）。原告请求仅支付14132.36元一次性伤残就业补助金，于法无据，本院对此不予支持。 对于一次性工伤医疗补助金的问题，根据《工伤保险条例》第三十七条及《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定，卢文彩八级伤残可获得13个月终止劳动关系时前个人平均月工资的一次性工伤医疗补助金，其月平均工资为2724元，参照2018年度全区城镇单位在岗职工月平均工资为5577.33元，卢文彩工资2724元低于统筹地区职工平均工资5577.33元的60%,即3346.4元，故本院以统筹地区职工平均工资60%的标准3346.4元为计算基数。据此，原告依法应向被告支付一次性工伤医疗补助金43503.2元（3346.4元×13个月），原告主张仅支付16701.88元一次性工伤医疗补助金，不符合法律规定，本院对此不予支持。 关于停工留薪工资的问题，卢文彩工伤经玉林市劳动能力鉴定委员会确认同意延长停工留薪期12个月，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，卢文彩在12个月停工留薪期基础上再延长12个月，即被告可享受停工留薪工资为：65376元（2724元×24个月），原告主张仅支付10753.44元停工留薪工资，不符合法律规定，本院对此不予支持。 对于计算被告护理费的问题，被告四次住院治疗，生活不能自理，住院期间确有护理的客观需要,护理人是被告妻子，护理费分别参照2017年、2018年和2019年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目标准》中农、林、牧、渔业标准计算住院天数，护理费计算依法有据。故原告请求不支付护理费的诉讼请求，本院对此不予支持。 综上所述，原告的上述诉讼请求，于情不合，于法无据，本院依法予以全部驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告容县黎村和联水力发电站的诉讼请求； 原告容县黎村和联水力发电站支付一次性伤残补助金29964元、一次性伤残就业补助金29964元、一次性工伤医疗补助金35412元、停工留薪期工资65376元、护理费11570.82元给被告卢文彩。 本案减半收取受理费5元，由原告容县黎村和联水力发电站负担。 上述债务，义务人应在本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 员 梁秀年 二〇二〇年七月一日 法官助理 陆海锋 书 记 员 朱 敏