徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0312民初7165号原告：徐州荣翔建设工程有限公司，住所地徐州市铜山区三堡镇（大陆振动机械厂综合楼）。法定代表人：高文荣，该公司经理。委托诉讼代理人：马正根，江苏彭城律师事务所律师。被告：江苏派乐滋食品有限公司，住所地徐州市高新区康平路北长兴路**。法定代表人：赵保民，该公司董事长。委托诉讼代理人：惠敏，江苏永伦律师事务所律师。原告徐州荣翔建设工程有限公司（以下简称荣翔公司）诉被告江苏派乐滋食品有限公司（以下简称派乐滋公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年7月30日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告徐州荣翔建设工程有限公司的法定代表人高文荣及其委托诉讼代理人马正根、被告江苏派乐滋食品有限公司的委托诉讼代理人惠敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐州荣翔建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认原被告之间的办公楼施工合同于2018年6月12日解除；2、确认原告对办公楼折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；3、判令被告支付已完工工程价款合计3071760.17元，并从2018年7月11日起以3071760.17元为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍支付欠付工程款利息直至本金清偿之日止；4、判令被告承担案件受理费、保全费、保全担保费等费用。事实和理由：原告与被告在2016年5月份签订了江苏派乐滋食品有限公司办公楼建设工程施工合同及补充协议。在合同履行过程中，被告存在多次延期支付工程形象进度款，擅自肢解分包办公楼分项工程等违约行为。2018年6月4日，被告又违法向原告发出解除合同通知书，被告的以上行为已完全构成根本违约，致使合同目的不能实现。原告已于2018年6月12日依法解除了与被告之间的合同关系。但目前为止，被告尚欠原告已完成的工程价款等款项合计3071760.17元。经多次催要，被告拒不支付，为维护原告的合法权益，其特根据《中华人民共和国合同法》等法律规定向法院提起诉讼，望判如所请。被告江苏派乐滋食品有限公司辩称，一、因原告延迟施工，被告已于2018年6月4日向原告发出《解除合同通知书》，要求解除双方签订的《补充协议书》及《建设工程施工合同》，原告收到该通知后，没有对通知书的效力提出异议，双方签订的《补充协议书》及《建设工程施工合同》已经解除。原告再次通过诉讼要求确认解除其与被告之间签订的办公楼施工合同无意义。二、原告与被告于2016年3月29日先行签订了《补充协议书》，并于2016年3月进厂施工。该《补充协议书》并非真实意义上的基于主合同产生的补充协议，而是独立的建设工程施工合同，也就是所谓的“黑合同”，该合同约定内容为：工程名称为江苏派乐滋食品有限公司办公楼，合同价款以大合同造价为准，工期140天，承包范围为土建图纸上所有内容，暂不包括消防、水电等。三、2016年5月4日，双方经过招投标，徐州高新技术产业开发区建设局作为监管部门向原告发出了《中标通知书》，中标价195万元，工期180天。2016年5月8日，原被告双方签订《建设工程施工合同》，也即补充协议所说的大合同，约定工程名称为江苏派乐滋食品有限公司办公楼，工程内容为土建、安装；工程承包范围为图纸中全部内容；工期为185天；合同价格形式为可调总价合同；合同价款为195万元。工程结算价格由合同价（不调整）＋变更（做法和数量增减）＋材料调整＋签证等造价按时结算。该《建设工程施工合同》在高新区建设局进行备案。所以根据建设工程司法解释的相关规定，本案应以中标的备案合同作为结算依据，同时根据两份合同签订的先后顺序，属于同一类内容的文件，也应以最新签署的为准，即《建设工程施工合同》为准。四、本案工程尚未完工，属于半拉子工程，对于已完工的工程，原告应提供证据证明已完工工程质量合格，才符合结算工程款的条件。结算时，应扣除原告未完工部分的工程款项及使用的水电费用、没有施工的门窗幕墙等项目。五、根据《建设工程施工合同》的约定，本工程建设周期185天，自2016年5月8日至2016年11月8日，期间经监理同意延期7天，直到被告向原告2018年6月4日发出解除合同通知书时，原告仍然没有竣工，原告应承担延期竣工的违约责任，并承担因逾期给被告造成的损失。原告实际开工时间应在2016年3月15日之前。六、按照合同约定，原告影响被告提供已付款等额增值税专用发票。七、合同解除后，原告有义务按照被告要求提供相关资料、文件，若影响后续相关手续办理的，承担相应责任及损失。原告应提交已完工工程经过验收合格的所有资料，并且作为支付工程款的前提条件。八、即便双方解除《建设工程施工合同》及《补充协议书》，原告仍应对已完工工程在缺陷责任期及保修期内承担工程维修责任。九、根据施工节点，被告不欠原告工程款项，原告主张优先受偿权没有法律依据。十、本工程尚未进行结算，原告未按合同约定向被告提供决算报告，不具备付款条件，原告要求给付工程款项3071760.17元，并自2018年7月11日起承担逾期利息违反合同约定，也没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换及质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月16日，原告荣翔公司与被告派乐滋公司签订建设工程施工合同，约定派乐滋公司将其办公楼工程发包给荣翔公司施工，合同价1800000元，工期184天，工程保修金按工程总造价的3%，一年后返还1%，两年后返还2%。2016年3月25日，被告江苏派乐滋食品有限公司申请填报《徐州市建设工程项目直接发包备案表》，工程项目名称为：江苏派乐滋食品有限公司办公楼，发包价1950000元，工期180天，申请直接发包理由为：本工程属非国有资产投资，建筑规模及投资均符合直接发包规定。2016年4月26日，徐州高新技术产业开发区建设局批准该工程。2016年3月29日，派乐滋公司（甲方）与荣翔公司（乙方）签订补充协议书，约定在遵循大合同的基础上经协商制定补充条款，主要内容为：一、工程概况：江苏派乐滋食品有限公司办公楼，工期140天，承包方式为包工包料，承包范围是土建图纸上所有内容，暂不包含消防、水电、弱电、土方场外倒运、、地面铺装栏杆、预埋件、门窗、雨棚、顶棚、墙面刷乳胶漆、外墙涂料等价格（待建设方商定好装饰方案后与工程同步进行据实结算），即本工程为毛墙毛地。二、工程造价（含税）2855000元（土建毛墙毛地，含防雷20000元），（作为付款依据与进度款同比例支付）；消防、水电、弱电、土方场外倒运、、地面铺装栏杆、预埋件、门窗、雨棚、顶棚、墙面刷乳胶漆、外墙涂料单独核算，工程全部完工并验收后，根据双方确认的实际工程量结算（工程量结算执行第22条取费标准）。三、技术要求：质量标准按照国家验收规范，达到合格标准。四、相关费用要求：水电费用包含在报价中，施工期间如因文件调整，人工费则根据文件要求日期执行，2016年2月份（清单内人工费未调整）；清单内材料价格执行2015年11月份信息价，当清单内材料价格变动超过10%时，按徐州市同期信息造价上调或下浮调整；本合同价格的7万元作为检验试验费（单独计算支付，不含幕墙检验费），由乙方包干使用，工程开工时支付。甲供材的试验费用也含在此费用内。五、付款结算：1、乙方在临时设置塔吊、围墙办公室等临时设施进场搭设好，预付总造价的10%；全部基础完成验收合格三天内付合同价的10%；主体框架完成验收合格后三天内付总造价的10%；全部填充墙砌筑完成验收合格三天内付合同价的10%；全部粉刷结束验收合格后三天内付合同价的5%（凭以上所有款项发票支付，税款甲方垫付，在工程款余款支付中扣除）；竣工验收合格后60天内审计结束，竣工验收合格后一年内上半年付总造价的25%（凭发票支付），下半年付清全部工程款（凭剩余所有款项发票支付，扣除总造价的3%，1年后返还1%，满2年后返2%）。上述付款时间确认以建设质检部门出具验收合格资料日期为准。2、结算方式：合同价（不调整）+变更（做法和数量）增减+材料调整+签证等造价均按实结算。3、设计变更、清单内漏项及偏差的量等，均按实结算，执行施工图纸、《建设工程工程量清单计价规范》、《房屋建筑与装饰工程量计算规范》、2014版《江苏省费用定额》、材料调整按当期徐州市造价信息指导价。此外该补充协议书还对技术要求、双方责任义务进行了约定。2016年5月4日，徐州高新技术产业开发区建设局出具中标通知书一份，招标单位：江苏派乐滋食品有限公司；中标单位：徐州荣翔建设工程有限公司；中标工程：办公楼；中标价1950000元；中标工期180天。2016年5月8日，荣翔公司与派乐滋公司又签订建设工程施工合同，约定派乐滋公司将办公楼工程发包给荣翔公司施工，合同价1950000元，合同价格形式为可调总价合同。工程保修金按工程总造价的3%，一年后返还1%，两年后返还2%。合同签订后，荣翔公司组织人员进场施工，2016年5月4日，派乐滋公司组织施工单位、监理单位、设计单位、勘察单位共同对江苏派乐滋食品有限公司办公楼地基与基础分部工程质量进行验收，验收结果为合格；2016年10月25日，派乐滋公司组织施工单位、监理单位、设计单位共同对主体结构分部工程以及子分部工程质量进行验收，验收结果为合格；2016年11月6日至2017年4月11日期间，派乐滋公司组织施工单位与监理单位对一般抹灰分项工程、找坡层和找平层工程、卷材防水层工程、涂膜防水层分项工程、砂浆、混凝土找平层分项工程、板状材料保温层、隔离层质量进行验收，验收结果均为合格；2017年5月30日、6月5日，施工单为与监理单位共同对装饰分部工程质量及屋面分部工程质量进行验收，验收结果为合格，但被告派乐滋公司对此予以否认，监理公司现场负责人赵飞对验收记录上的签字也予以否认。另查明，被告派乐滋公司已支付原告荣翔公司部分工程款，具体明细如下：2016年4月21日，被告支付原告土建工程预付款285500元；2016年5月17日，被告支付原告土建基础款285500元；2016年7月11日，被告支付原告实验检验费70000元；2016年7月11日，被告支付原告水电预埋进度款86000元；2016年8月4日，被告支付原告水电预埋进度款43000元；2016年8月4日，被告支付原告主体框架验收完成款285500元；2016年11月8日，被告支付原告填充墙完成土建款285500元；2017年1月26日，被告支付原告填充墙完成全部验收合格款142750元；2018年3月21日，被告支付原告粉刷结束验收合格款64950元，上述共计支付原告1548700元。再查明，2018年6月4日，被告派乐滋公司向原告荣翔公司发出《解除合同通知书》，认为荣翔公司拖延施工，无法继续履行合同，要求解除双方的建设工程施工合同，荣翔公司于2018年6月6日签收该通知书。同年6月11日，原告荣翔公司向被告派乐滋公司发出《解除合同通知书》，认为被告派乐滋公司在合同履行过程中，多次延期支付工程形象进度款，擅自肢解分包办公楼分项工程，被告的行为已构成根本违约，要求解除双方签订的施工合同。2018年6月27日，徐州共创建设监理有限公司出具《办公楼未完成工程统计》，内容为：由徐州荣翔建设工程有限公司承建的江苏派乐滋食品有限公司办公楼工程，于2016年3月施工至今，未能按合同要求完成约定内容，目前处于停工状态，直接影响工程的正常使用，现建设单位和施工单位双方同意解除合同，经建设单位要求，我方现场复核统计，办公楼工程未完成工程如下，1、一层地面、走廊、门厅地面砼（C20）找平层；2、东侧楼体踏步抹灰（1-3层）；3、室外砼散水（宽600mm）；4、室内线管穿线及开关、插座面板安装（甲供材）；5、室外台阶砌筑（北立面9-10∕s轴）；6、室外台阶踏步抹灰；7、屋面避雷带；8、外墙抹灰零星找补，二、三层露面找平层零星找补，屋面刚性防水层零星找补；实际工程量参考施工方投标报价单和施工图纸，并以现场测量为准。诉讼过程中，荣翔公司向本院提出鉴定申请，要求对江苏派乐滋食品有限公司办公楼工程造价进行鉴定。本院委托江苏中瑞建设项目管理有限公司对工程造价进行鉴定，该公司于2019年7月12日出具苏瑞鉴字（2019）第009号司法鉴定报告（征求意见稿），原被告双方提出异议。江苏中瑞建设项目管理有限公司在对双方异议核对后，于2019年8月19日出具苏瑞鉴字（2019）第009-1号工程造价审计报告书，鉴定结论为：1、依据2016年5月8日签订的施工备案合同，江苏派乐滋食品有限公司办公楼鉴定结果为1927955.34元；2、依据2016年3月9日签订的补充协议书，江苏派乐滋食品有限公司办公楼鉴定结果为2983906.81元；3、关于被告申请索赔项目，由于未提供索赔计量所需要的工期延误有效证明，窝工人员的人数及其工种类别的有效证据，机械数量、类别及租赁情况有效说明等索赔事宜，我公司未对索赔项目进行鉴定。根据双方诉称及辩称，本案的争议焦点为：一、涉案的建设工程施工合同及补充协议是否已经解除及解除的时间；二、涉案工程的总价款以及派乐滋公司尚欠的工程款价款是多少，逾期利息如何计算；三、原告对涉案工程是否享有优先受偿权；对于争议焦点一，本院认为，当事人协商一致，可以解除合同，或有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。依照《中华人民共和国合同法》第九十六规定，当事人主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。2018年6月4日，被告向原告发出《解除合同通知书》，原告于2018年6月6日签收该解除合同通知书，自此双方签订的《建设工程施工合同》及补充协议解除，本院对此予以确认。对于争议焦点二，首先，原告主张双方实际履行的是2016年3月29日签订的《补充协议》，应以该协议中约定的2855000元作为合同总价款，被告主张本案应以中标的备案合同作为结算依据，合同总价为1950000元，本院认为，因涉案工程未经过招投标程序，涉案的备案合同仅是在行政机关备案，并不必然具有优先适用的效力，应以双方实际履行的合同作为结算依据。根据补充协议中约定付款的结算方式为：1、乙方在临时设置塔吊、围墙办公室等临时设施进场搭设好，预付总造价的10%；全部基础完成验收合格三天内付合同价的10%；主体框架完成验收合格后三天内付总造价的10%；全部填充墙砌筑完成验收合格三天内付合同价的10%；全部粉刷结束验收合格后三天内付合同价的5%（凭以上所有款项发票支付，税款甲方垫付，在工程款余款支付中扣除）；竣工验收合格后60天内审计结束，竣工验收合格后一年内上半年付总造价的25%（凭发票支付），下半年付清全部工程款（凭剩余所有款项发票支付，扣除总造价的3%，1年后返还1%，满2年后返2%）。上述付款时间确认以建设质检部门出具验收合格资料日期为准。2016年5月8日双方签订的建设工程施工合同约定的付款方式为：基础完成支付工程造价的10%，主体框架完成50%，支付10%，填充墙砌筑完成支付15%，全部粉刷结束支付15%，竣工验收合格后三日内付至总造价的97%，剩余3%为质保金，竣工验收合格满一年返还1%，满两年返还2%。通过被告江苏派乐滋食品有限公司向原告支付的工程款时间及金额显示，第一次付款时间为2016年4月21日，金额为285500元，第二次付款时间为2016年5月17日，金额为285500元，据此可认定双方实际是按照《补充协议》履行，双方约定的工程总价款为2855000元。其次，被告主张已支付原告工程款1548700元，原告主张已付工程款1478700元，其中70000元为检验试验费，不算在总工程款内。本院认为，根据双方签订的补充协议第19条约定：材料检验试验费用，本合同价格的7万元作为检验试验费（单独计算支付，不含幕墙检验费）由乙方包干使用，工程开工时支付。甲供材料的试验费也包含在此费用内。该合同的结算方式为合同价（不调整）＋变更（做法和数量）增减＋材料调整＋签证等造价均按实结算，故该笔70000元已包括在2855000元合同价款内，被告支付工程款的金额本院确认为1548700元。关于逾期利息，原被告双方在补充协议中对付款期限进行了明确约定，派乐滋公司未按约定支付工程款，应向荣翔公司支付逾期付款利息。本院支持以1435206.81元为本金，自2018年7月30日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率，计算至实际给付之日。最后，原告主张人员工资损失711900元、机械租赁费损失69074.26元、因擅自破坏临设、道路、掩埋建筑材料所产生的赔偿损失费287016.08元、因挖断道路造成施工无法进料、人工二次搬运费及门窗队伍、消防队伍造成的成品破坏费43000元，因原告未提供充足证据予以证明，本院对此不予支持。综上所述，派乐滋公司应给付荣翔公司工程款总额为2983906.81元，扣除其已经支付的1548700元，尚欠荣翔公司工程款1435206.81元。对于争议焦点三，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条的规定，未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。故对原告主张对江苏派乐滋食品有限公司办公楼折价或拍卖的价款享有优先受偿权的诉讼请求本院予以支持。对荣翔公司所主张因诉讼保全提供财产担保所产生的保险费3484.5元，本院认为，因派乐滋公司拖欠工程款引起本案诉讼，原告荣翔公司申请财产保全并提供诉讼保全责任保险作为担保，荣翔公司为此而支出保险费3484.5元属于合理必要的费用，该费用属于荣翔公司的损失部分，应当由违约方派乐滋公司予以承担，本院对原告荣翔公司的该项诉请予以支持。综上所述，荣翔公司与派乐滋公司签订的建设工程施工合同以及补充协议，均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，应当合法有效。双方当事人均应按照合同约定履行各自义务。荣翔公司已经部分完成工程施工内容，且验收合格，派乐滋公司应当向荣翔公司支付工程款。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认原告徐州荣翔建设工程有限公司与被告江苏派乐滋食品有限公司签订的《建设工程施工合同》及《补充协议书》于2018年6月6日解除；二、被告江苏派乐滋食品有限公司于本判决生效后十日内支付原告徐州荣翔建设工程有限公司工程款1435206.81元并支付逾期利息（以1435206.81元为基数，支付自2018年7月30日起至实际给付之日的利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计付）。原告徐州荣翔建设工程有限公司对该工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。三、被告江苏派乐滋食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告徐州荣翔建设工程有限公司诉讼财产保全保险费25484.5元。四、驳回原告徐州荣翔建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31380元，财产保全费5000元，合计36380元，由原告徐州荣翔建设工程有限公司负担18190元，被告江苏派乐滋食品有限公司负担18190元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交案件受理费。审 判 长  马 光人民陪审员  王建军人民陪审员  葛永刚二〇二〇年七月二十九日法官 助理  解 琰书 记 员  马凌风