吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终3264号上诉人（原审原告）齐苍郁，女，汉族，1978年5月5日出生，住长春市宽城区。委托诉讼代理人李**，吉林率真律师事务所律师。被上诉人（原审被告）长春一汽四环天利机械制造集团有限公司，住所地吉林省长春市宽城区上海路银达小区副****。法定代表人王志宏，董事长。委托诉讼代理人王德恩，该公司员工。委托诉讼代理人于占波，吉林北振律师事务所律师。上诉人齐苍郁与被上诉人长春一汽四环天利机械制造集团有限公司（以下简称一汽天利公司）劳动争议一案，上诉人齐苍郁不服长春市宽城区人民法院（2020）吉0103民初543号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。齐苍郁向原审法院提出诉讼请求：1.判令一汽天利公司办理解除劳动关系手续（此项请求庭审时放弃）；2.判令一汽天利公司支付齐苍郁解除劳动关系补偿金39224元（9个月）；3.判令一汽天利公司支付齐苍郁每周六周日加班工资34379.85元（主张2018年、2019年两年）；4.判令一汽天利公司支付齐苍郁未休带薪年休假工资7537.70元（主张2018年、2019年两年，每年按10天计算）；5.判令一汽天利公司支付齐苍郁未签订劳动合同双倍工资差额47905元（4355元/月×2019年10月之前11个月)；6.判令一汽天利公司支付齐苍郁2019年11月至2020年3月的5个月工资22825元（系当庭增加的诉请）；7.诉讼费用由一汽天利公司承担。事实与理由：齐苍郁系一汽天利公司员工，2010年9月29日入职，现工作岗位为物流部部长，2019年10月前十二个月平均工资为4355元/月。2019年10月10、14、17日，一汽天利公司给齐苍郁下发多次文件中通知齐苍郁原工作岗位已经被四人取替，几次调岗给齐苍郁不适合的工作岗位（车间工人）及降薪通知，同时派遣到分公司，说明一汽天利公司的调岗带有惩罚性和故意性，是主动要与齐苍郁解除劳动关系。齐苍郁认为，一汽天利公司严重违反了劳动法、劳动合同法等相关法律规定，为维护齐苍郁的合法权益，齐苍郁提出诉讼，请求法院依法保护齐苍郁的合法权益。一汽天利公司原审时辩称，首先，对齐苍郁提出解除劳动关系一事，一汽天利公司表示同意，即开庭审理本案之日2020年4月8日。一汽天利公司在此之前并未主动与齐苍郁解除劳动关系，且出于为齐苍郁考虑，始终希望齐苍郁能改变解除劳动关系的想法，但是现在看来已没有挽回余地，故一汽天利公司不再坚持，同意该请求。其次，齐苍郁主张经济补偿金没有法律依据。无论是经济补偿金还是赔偿金，前提是双方解除劳动关系，一汽天利公司在庭审前从未表示要与齐苍郁解除劳动关系，且在其旷工不上班的期间仍为其缴纳了各项社会保险，因为没有解除劳动关系的事实，故不存在经济补偿金和赔偿金的说法。同时，齐苍郁违反一汽天利公司《员工手册》的规定，无故不到岗工作，严重影响了一汽天利公司的工作秩序，因为其本身是领导岗位，造成了极其恶劣的影响。再次，齐苍郁主张加班工资与事实不符。一汽天利公司足额、按时支付了各项工资，其中包括加班费，一汽天利公司提供的工资证明材料可以证实，加班费数额依法计算，依法发放，没有拖欠。第四、带薪年休假工资主张没有事实依据。一汽天利公司已经依法给齐苍郁放了带薪年休假，法律上没有规定用人单位在为职工放了带薪年休假以后还要支付未休带薪年休假工资，故而不应支持。第五、关于未签订劳动合同双倍工资的请求没有事实依据。一汽天利公司提供的劳动合同足以证明双方依法签订了劳动合同，由于劳动合同签订已经超过两次，一汽天利公司承认双方为无固定期限劳动关系，依法也无需再签订其他劳动合同。同时双方现存的劳动合同尚未到期，齐苍郁已主动在仲裁庭提出解除劳动关系，所以双方根本就不存在未签订劳动合同的事实。况且根据现有证据显示，齐苍郁此项主张已经超过一年仲裁时效，仲裁机构不应该审查，法院自然也不存在支持双倍工资一说。第六、齐苍郁的第6项诉请不应当支持。按照仲裁法规定，应该是前置程序，在仲裁没有提出，所以齐苍郁不应该请求该项主张，另齐苍郁2019年10月24日以后没有在一汽天利公司工作，故不应该支付报酬。综上所述，一汽天利公司请求法院依法驳回齐苍郁的诉讼请求。原审法院经审理查明：2010年1月1日，齐苍郁与长春铸诚集团有限责任公司建立劳动合同关系，同年3月31日终止。2010年10月1日，齐苍郁与一汽天利公司签订《劳动合同书》，约定合同类型为固定期限合同，自2010年10月1日起至2013年10月1日止，担任生产操作岗位工作，未约定工资标准。2015年1月1日，齐苍郁与一汽天利公司再次签订《劳动合同书》，约定合同类型为固定期限合同，自2015年1月1日起至2018年1月1日止，担任物流部长或根据企业需要安排岗位工作，月工资标准为不低于长春市最低工资标准。2018年1月1日，齐苍郁与一汽天利公司签订《劳动合同续订书》，续订合同类型为固定期限，自2018年1月1日起至2021年12月31日止。此间一汽天利公司为齐苍郁缴纳了各项保险费。2019年10月14日，一汽天利公司向齐苍郁发送《关于齐苍郁岗位调整及相关事宜的通知》，欲将齐苍郁调往天祥分公司任冲压二车间统计员工作，或由其从集团公司及其所属分公司中自己挑选任一适合自己的岗位工作（需经该岗位所在部门领导同意），齐苍郁回复不接受调岗和降薪通知。2019年10月17日，一汽天利公司向齐苍郁发送《关于齐苍郁岗位调整及相关事宜的补充通知》，调岗位置同上，同时确定新岗位的工资标准为4800元/月，与齐苍郁原工资标准相同。同年10月18日，齐苍郁回复不再接收任何公司下发的文件。自2019年10月24日起齐苍郁未再到一汽天利公司上班，一汽天利公司向其发放了10月份工资，之后工资停发，住房公积金及社保费用缴纳至2019年12月，医保、失业保险、生育保险费继续缴纳。2019年10月24日，齐苍郁向长春市宽城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称宽城仲裁委）申请仲裁，请求事项：1.裁决确认解除齐苍郁与一汽天利公司的劳动关系，解除劳动关系具体时间为2019年10月24日；2.裁决一汽天利公司支付齐苍郁违法解除劳动关系赔偿金为78391元；3.裁决一汽天利公司支付齐苍郁每周六周日加班工资35941元；4.裁决一汽天利公司支付齐苍郁未休带薪年休假工资18020元；5.裁决一汽天利公司与齐苍郁未签订劳动合同双倍工资差额47905元。同年12月17日，宽城仲裁委作出宽劳人仲字[2020]4号裁决书，裁决：一、裁决生效后十日内，一汽天利公司一次性支付齐苍郁2018年（5天）带薪年休假工资1670.19元（3632.67元/月÷21.75天×5天×200%）；二、驳回齐苍郁的其他仲裁请求。一汽天利公司认可该裁决，齐苍郁不服该裁决，向原审法院提起诉讼。庭审中，齐苍郁为证明存在加班及未休带薪年休假，提供单位同事微信截屏、2018年2月份考勤表、光盘等证据及证人出庭证实。一汽天利公司对此均不予认可，并提供考勤表、工资表、年休假情况说明、带薪年休假管理规定等证据证实齐苍郁加班已支付了加班工资及2018年2月13日、14日、22日、23日、24日休带薪年休假5天，2019年10月24日、25日、28日、29日、30日休带薪年休假5天。齐苍郁在仲裁庭审时承认2019年10月份已休5天带薪年休假。另查，2018年1月-12月期间，齐苍郁的月平均工资为3012.25元。原审法院认为，齐苍郁与一汽天利公司签订的2份《劳动合同》及1份《劳动合同续订书》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，均合法有效。2015年1月以后的劳动合同中明确约定齐苍郁的工作岗位是物流部长或根据企业需要安排岗位工作，从2019年10月17日《关于齐苍郁岗位调整及相关事宜的补充通知》可见，一汽天利公司最后一次对齐苍郁的调岗并没有降低薪酬，仍维持原标准，且调岗符合劳动合同约定。齐苍郁无故未按公司要求到新岗位报到，并自2019年10月24日休5天带薪年休假后不再上班，应视为主动离职，其要求一汽天利公司支付经济补偿金没有法律依据，原审法院不予支持。一汽天利公司提供的工资表显示已向齐苍郁支付过相应的加班工资，且支付数额不违反劳动合同中关于工资事项的约定，故对齐苍郁支付加班工资的诉请，原审法院不予保护。根据齐苍郁提供的证据，其自2010年1月1日起参加工作，至离职前累计工龄未满10年。国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。……”为此齐苍郁每年应享受5天带薪年休假。齐苍郁自认2019年已休带薪年休假，一汽天利公司提供的证据不足以证实齐苍郁已休2018年带薪年休假，故齐苍郁主张2018年未休年休假工资符合法律规定，原审法院予以保护。2018年齐苍郁正常工作期间的工资已领取，故还应获得200%的带薪年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。……”齐苍郁2018年月平均工资为3012.25元，其2018年未休年休假工资应为1384.94元（3012.25元/月÷21.75天×5天×200%），因一汽天利公司对仲裁裁决支付齐苍郁2018年带薪年休假工资1670.19元（3632.67元/月÷21.75天×5天×200%）予以认可，且未提起诉讼，故原审法院确认齐苍郁2018年带薪年休假工资为1670.19元。齐苍郁在一汽天利公司工作期间，双方签订了书面劳动合同，齐苍郁主张未签订劳动合同的双倍工资差额于法无据。即便一汽天利公司在2013年10月1日至2015年1月1日期间未与齐苍郁签订书面劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，齐苍郁的此项主张亦超过仲裁时效期间，原审法院不予支持。关于齐苍郁请求一汽天利公司支付2019年11月至2020年3月共5个月的工资22825元，因一汽天利公司认可开庭时间为双方解除劳动关系时间，与原审法院认定事实不一致，故其是否应当为齐苍郁发放此间的工资，属于“独立的劳动争议”，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，齐苍郁应先向劳动争议仲裁部门申请仲裁。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，遂判决：一、一汽天利公司自判决发生法律效力后十日内给付齐苍郁2018年带薪年休假工资1670.19元；二、驳回齐苍郁其他诉讼请求。案件受理费10元，由一汽天利公司负担。宣判后，上诉人齐苍郁不服，向本院提起上诉。请求二审法院依法撤销原审民事判决书，依法改判：判令被上诉人向上诉人支付赔偿金78391元，判令被上诉人向上诉人支付每周周六周日加班工资34379.85元（主张2018年，2019年两年），判令被上诉人向上诉人支付未休带薪年休假工资7537.70元（主张2018年，2019年两年每年按10天，每天按300%计算），判令被上诉人向上诉人支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额47905元（4355元/月X2019年10月之前11个月），本案诉讼费用由被上诉人承担。主要事实及理由是上诉人2010年10月1日入职被上诉人公司，直至2020年4月8日被迫解聘（法院认定2019年10月24日）。上诉人申请仲裁后，被上诉人为了逃避赔偿，违反《税法》，《会计法》，《刑法》等重新编造工资表（完全不符合证据要求不应采信）的工资组成。此行为不仅涉嫌偷税漏税逃税，而且涉嫌刑事犯罪。其在法庭提供伪证，干扰司法公正审判。因此，其提供的工资表不能作为法庭定案依据，依据举证责任其应承担向上诉人支付加班费的不利后果。依据（职工带薪年休假条例）第3条，上诉人参加工作的工龄以累计超过10年，因此，每年应休年休假10天，每天工资按额外300%计算。被上诉人违反《劳动合同法》第3条，第35条和《劳动法》第17条之规定订立和变更（包括调岗）劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则及协商一致变更劳动合同后应当采用书面形式。同时违反《合同法》第39条：“采用格式条款订立合同的......并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”违反《合同法》第40条：“......或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”因此，《合同》关于调岗约定的格式条款无效!!!依据《劳动合同法》第14条，第82条，《劳动合同法实施条例》第7条判令被上诉人向上诉人支付双倍工资差额47905元。被上诉人一汽天利公司二审辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判决。本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。本院认为，未休年休假工资的计算基数是应休假当年的平均应发工资并扣减加班费，一汽天利公司应支付2018年1月至12月应发工资分别为3368元、3025元、3940元、3790元、3679元3760元、3643元、3222元、3790元、3790元、3790元、3847元，应休假当年的平均应发工资并扣减加班费后的年休假工资为1402.15元（3049.67元÷21.75天×5天×2倍）。原审法院对上诉人2018年未休年假工资数额认定为1670.19元，高于实际应对上诉人保护的2018年未休假工资1402.15元，且被上诉人对此未提出上诉，故本院对此不予调整。齐苍郁称从2019年1月1日开始双方未签订无固定期限书面劳动合同，一汽天利公司称劳动合同续订书上齐苍郁签了日期，应视为双方已经签订了劳动合同。本院认为，2018年1月1日，齐苍郁与一汽天利公司签订《劳动合同续订书》，续订合同类型为固定期限，自2018年1月1日起至2021年12月31日止，上诉人齐苍郁与被上诉人一汽天利公司已经签订了劳动合同，故本院对上诉人主张未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求不予支持。因一汽天利公司提供的工资表中已标明了齐苍郁工资的基本构成，工资表中显示一汽天利公司已经按照实际情况每月向齐苍郁支付了数额不等的加班费，且齐苍郁未提供证据证实一汽天利公司欠付其加班费的具体数额，原审判决未保护其加班费并无不当。齐苍郁上诉称一汽天利公司提交的工资表中的数据经过了篡改，部分内容是伪造的，但其未提供证据予以证明，且一汽天利公司提交的工资表也没有明显的不合常理之处，本院对齐苍郁的该项诉讼主张不予支持。关于上诉人齐苍郁主张被上诉人违法解除劳动合同经济赔偿金的请求，本院认为，被上诉人一汽天利公司并未提出与上诉人齐苍郁解除劳动合同，解除劳动合同的要求系上诉人齐苍郁在劳动仲裁中提出的，被上诉人对此予以认可。故本院对于上诉人齐苍郁的该项诉请不予支持。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决事实清楚，法律适用正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人齐苍郁负担。本判决为终审判决。审判长 聂 莹审判员 邵明福审判员 高婧明二〇二〇年七月二十七日书记员 冯泽慧