上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0105民初24297号原告：江慧莉，女，1969年9月22日出生，汉族，户籍地上海市长宁区。委托诉讼代理人：赵蓓，上海德禾翰通律师事务所律师。被告：绿果教育科技(上海)有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：李维娜，经理。委托诉讼代理人：李志茹，女。原告江慧莉与被告绿果教育科技(上海)有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因受新型冠状病毒肺炎疫情影响的原因，于2020年2月9日裁定中止诉讼。后于2020年5月14日恢复诉讼。原告江慧莉及其委托诉讼代理人赵蓓、被告绿果教育科技(上海)有限公司的委托诉讼代理人李志茹到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告江慧莉向本院提出诉讼请求，请求法院判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金20,458.12元。事实和理由：原告于2017年10月16日进入被告处工作，双方于2017年11月1日签订了无固定期限劳动合同，约定每月有基本工资5,000元以及不定额的业绩工资。2018年11月27日起，原告因患病请连续病假。在原告病假期间，被告单方面决定解除劳动关系，原告于2019年4月17日才收到被告出具的《解除劳动合同通知书》。被告未依法定条件、法定程序单方面解除劳动合同，属违法解除。故请求法院支持原告的诉讼请求。原告为证明其陈述，向本院提供了如下证据材料：1.不予受理通知书，证明原告起诉前已经过仲裁前置程序。2.劳动合同书、基本养老保险缴费情况、个人账户记账情况，证明原告于2017年10月16日入职被告；11月1日双方签订劳动合同，约定月工资5,000元及不定额业绩工资。3.解除合同通知(3月3日)、解除劳动合同通知书(4月15日)、仲裁时答辩书、退工备案登记表、离职证明，证明被告于2019年3月3日第一次向原告发出解除通知；于4月15日第二次向原告发出解除通知；被告办理退工手续登记日期为4月5日，被告单方解除劳动合同。4、工资卡银行流水、发放工资微信记录截屏、证明原告工资情况及2019年10月16日入职时间(2017年11月11日发放了10月工资1,609元)。5.原告与被告法人微信聊天截屏，证明原告根据被告法人要求实际于2017年10月16日入职工作。6.劳动手册，证明原告工作及失业情况。7.出院小结、就医记录、疾病证明书存根、病情证明单、疾病病假建议书，证明原告因病自2018年11月27日起申请病假，11月29日至12月6日住院治疗接受心脏支架手术；出院后根据身体状况，医生建议继续病假。8.原告向被告请病假的微信截屏、病假单签收，证明原告因病，履行了申请病假手续。9.裁决书，证明双方前次仲裁的情况。被告对证据1认为不清楚。对证据2中劳动合同无异议，社保也已缴纳。对证据3认可。对证据4中银行流水认可，对发放工资的微信截屏真实性认可。对证据5真实性认可，但内容仅系10月16日让原告熟悉公司，不代表正式入职，11月1日才办理入职手续。对证据6、7真实性认可。对证据8中微信真实性认可，但原告应向法人请假，对病假单有员工签字的真实性认可，没有签名无法确认。对证据9真实性认可。被告绿果教育科技(上海)有限公司辩称：原告自2018年11月起陆续请病假，11月27日起连续3个月请病假。根据《关于本市劳动者在履行劳动合同期间患病或非因工负伤的医疗期标准的规定》的通知，原告在被告工作第一年，医疗期为3个月。故医疗期满被告提出要求原告回岗位上班，如无法回岗位上班即解除劳动合同关系。被告于2019年3月1日、3日分别派人至原告的地址探问并送交解除合同通知书，经四处打探却无法找到她本人，公司于3月18日将解除合同通知以邮政挂号信件发函到该地址，信件退回并注明查无此人。被告要求原告提供新的地址且回公司说明，原告都不愿意配合。被告在3月3日通知其解除合同满一个月后，又于4月5日以医疗期满后未能遵守公司员工管理条例为由，依据劳动合同法及其相关规定解除合同，并通知于4月10日到公司办理离职手续，但是由于原告不同意解除劳动合同，故未完成离职手续。经多次沟通不成，被告于4月15日，依据劳动合同法以及本公司员工制度管理条例，因原告连续未按通知时间回工作岗位上班，而且拒不提供新的地址，也未交还公司的钥匙及工作服，对公司存在潜在的风险，已属严重违纪行为，对其提出除名处理即解除劳动合同，工资结算到2019年4月5日，原告仍未同意。根据长劳人仲(2019)办字第903号裁决书认定，被告系以原告严重违纪为由解除劳动合同，并不符合劳动合同法第40条规定，故原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金不予支持。被告认同该裁决，并已履行裁决的内容，故被告对原告作出的处置不属于违法解除劳动合同，不同意原告的诉讼请求。被告为证明其陈述，向本院提供了如下证据材料：1.通知书(2019年3月1日、3月3日、3月18日)，证明被告已通知原告返岗。2.邮寄退回信封，证明2019年3月18日被告向原告邮寄返岗通知，但原址查无此人被退回。3.回岗通知书(2019年3月28日)，证明被告通知原告返岗。4.解除劳动合同通知书，证明被告通知原告解除劳动合同。5.企业员工考勤制度，证明被告规定病休期满后如不能从事原工作，又不可能调整岗位或本人不愿意接受调整岗位的，公司可按有关规定解除劳动合同；特殊请假必须来电、函请示，并于事后一天内补办手续方为有效假期，未按规定执行一律视为旷工。原告违反上述规定，属于旷工。6.长劳人仲(2019)办字第903号裁决书，证明被告认可仲裁。7.微信聊天记录(2019年7月)，证明被告因需为原告缴纳社保和公积金，在清算、沟通后已支付原告最后一个月工资。8.微信聊天记录(2019年3月29日)，证明被告询问原告新的地址以便送达通知。9.微信聊天记录(2019年5月23日)，证明原告在微信中要求被告将劳动手册带来，其会把大门钥匙归还被告。原告对证据1认为仅于3月21日微信收到3月18日通知，已答复提供病假单并需根据医嘱休假。对证据2认可2019年4月10日至被告处提交病假单时见过信封，但不清楚其中内容。对证据3认可于2019年3月30日通过微信方式收到，但已于2019年3月27日已将病假单(期限为2019年3月27日至2019年4月9日)拍照发送给被告。对证据4认可2019年4月17日通过微信收到。对证据5真实性、合法性不认可，从未见过。对证据6认可。对证据7真实性认可。对证据8真实性认可，认为已回复需送达的通知已由法人另行发送。对证据9真实性认可，但被告在解除劳动合同前从未提出要求归还钥匙。对于原、被告无异议的证据，本院予以确认。对双方持有异议的其他证据材料，本院将结合其他证据材料综合评判。根据当事人双方陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月22日原告向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁〈长劳人仲(2019)办字第903号〉(以下简称903号裁决)，要求裁决被告：1.支付2019年2月1日至2019年4月17日病假工资5,720元(实发);2.支付解除劳动合同经济补偿金6,985元;3.支付未提前30日通知解除劳动合同的替代工资4,657元;4.支付医疗补助费30,000元;5.支付2018年度未休年休假工资报酬10,305元。2019年7月1日，该委出具裁决书，在本会经查中载明：“申请人(原告)于2017年11月1日进入上海绿果环保信息咨询有限公司，该公司后更名为被申请人(被告)，双方签订过1份自2017年11月1日起的无固定期限劳动合同，合同约定月工资5,000元。申请人最后正常出勤至2018年11月26日，2018年11月27日起申请人处于连续病假，申请人病假工资标准为每月2,340元(实发)。2019年2月1日起被申请人未支付申请人工资。又经查，被申请人出具过1份落款日期为2019年4月15日的解除劳动合同通知书，内容表述为……由于你连续未按通知时间回工作岗位上班，而且拒不提供新的地址，也未交还公司的钥匙，本公司认为对公司存在潜在风险，已属严重违纪行为。公司根据《中华人民共和国劳动合同法》及相关规定将对你除名处理即解除劳动合同。2019年4月5日为你的劳动合同终止日及你在公司工作的最后一天，工资结算到2019年4月5日。再经查，2018年11月申请人享受过2天年休假，但被申请人当时按病假工资标准支付申请人工资，2019年5月24日被申请人支付申请人2天年休假工资差额606元。”在本会认为中载明“申请人主张被申请人未支付其2019年2月1日起的病假工资,……对于申请人之主张,本会予以认可。申请人另主张于2019年4月17日才收到被申请人出具的劳动合同解除通知书,……故本会采信申请人之主张。现申请人主张2019年2月1日至2019年4月17日其处于连续病假状态,提供了相应的病假建议书及就医记录予以佐证,其要求被申请人按月工资2,340元(实发)标准支付该期间工资5,720元,并未高于法定标准,故本会予以支持。……本案中，被申请人系以申请人严重违纪为由解除劳动合同，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《上海市劳动合同条例》第三十二条、四十四条规定之情形，故申请人要求被申请人支付解除劳动合同经济补偿金6,985元、未提前30日通知解除劳动合同的替代工资4,657元及医疗补助费30,000元，缺少与之匹配的法定事实，本会不予支持”。裁决主文为：一.被申请(被告)于本裁决书生效之日起七日内支付申请人(原告)2019年2月1日至2019年4月17日病假工资5,720元(实发);二、对申请人的其他请求不予支持。双方均未对仲裁提起诉讼，该裁决已生效。被告已履行仲裁裁决内容。2019年8月21日，原告再次申请仲裁〈长劳人仲(2019)办字第1436号〉，要求裁决被告支付：1.2017年度未休年休假工资报酬919.54元；2.2018年6月1日至2018年6月30日工资差额60.34元；3.2018年11月1日至2019年1月31日病假工资差额2,767.45元。2019年10月12日，该委裁决：一.被申请人于本裁决生效之日起七日内支付申请人2018年6月1日至2018年6月30日工资差额35.71元；二.被申请人于本裁决书生效之日起七日内支付申请人2018年11月1日至2018年11月30日工资差额5.91元；三.对申请人的其他请求不予支持。2019年9月17日，原告就本案诉请向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年9月18日，该委以原告基于同一解除事实提出违法解除劳动合同赔偿金的请求，属于对已作出处理结果的案件重复申请仲裁，对其请求不予受理。原告不服，于法定期限内诉至本院。另查明：原、被告双方签订的劳动合同约定原告担任销售工作。本案审理中，被告主张原告3个月医疗期满后，邮寄通知因查无此人被退回，被告几次微信通知原告回单位工作(其中3月18日通知载明“你的医疗期已满，现通知你尽快回单位上班，若逾期不回单位上班，则按相应的规章制度处理”，3月28日回岗通知书载明“由于你的医疗期已满，未回单位原岗位报到，本公司不能再批准你的病假申请。考虑到你的身体状况，公司另行为你安排工作岗位，现通知你4月1日回单位上班，若逾期不回单位上班，公司将视为旷工或不能从事由公司另行安排的工作，公司将根据劳动合同法与员工解除劳动合同”)，但原告一直未来上班属于旷工，拒不提供新的地址，也没有交还钥匙和做交接工作，因办公室内有财务、人事档案、现金，对公司存在潜在风险，属严重违纪行为(即旷工)，被告依据《企业员工考勤制度》规定而解除劳动合同，并无不当。原告主张其医疗期至少应为4个月，其自2018年11月27日起连续病假并已向被告履行请假手续(微信和面交签收)，直至被告解除劳动合同。被告微信通知其返岗时，其答复看病后根据医嘱才能决定并已将病假单提交被告，被告并无异议；其原居住地址因被征收故未能签收书面通知，被告微信询问其新地址以送达通知时，其答复需送达的通知已由法人微信告知，且原告当时尚无确定居住地址无法告知被告；在解除劳动合同前，被告从未要求原告交还钥匙；也不存在所谓潜在风险(原告只有大门钥匙，财务、人事档案均放置在单独的办公室内可另行锁门)和严重违纪。故被告系违法解除劳动合同，应以原告离职前12个月月平均工资5,114.53元*2*2计算赔偿金。诉讼中，原告还主张虽原用人单位社保关系尚未转出，但其实际于2017年10月16日入职被告正常工作，故其工作起始年限应以此计算。被告主张因原告原用人单位未办妥离职手续，2017年10月17日、25日、26日、28日属于原告不定期临时试岗以熟悉被告办公场地和工作，没有固定的岗位和职责，如其后续能够入职则支付该期间临时工资，原、被告约定2017年11月1日正式入职并签订劳动合同。根据原告银行交易记录和被告法人发放原告工资的微信记录截屏显示：2018年4月至2019年3月实发工资、业绩分别为4月4,340元+2,724.9元、5月4,340元、6月3,590元、7月4,340元、8月4,340元、9月4,340元、10月4,062元+3,216.6元、11月3,368元、12月2,340元、1月2,340元、2月2,340元、3月2,340元，另2019年5月补发10月、11月差额557元+49元，长劳人仲(2019)办字第1436号裁决被告支付2018年6月工资差额35.71元、11月工资差额5.91元。双方确认原告上述期间每月社会保险费及住房公积金的个人承担部分合计660元。审理中，由于双方各执己见，致本案调解不成。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。关于违法解除劳动合同赔偿金。被告以原告连续未按通知时间回工作岗位上班，而且拒不提供新的地址，也未交还被告的钥匙，对公司存在潜在风险，已属严重违纪行为为由对原告除名即解除劳动合同。原告均予以否认。其一，根据生效903号裁决认定的事实，原告于2019年2月1日至2019年4月17日期间系处于连续病假状态，被告应支付该期间的病假工资。本院对此予以确认。故被告再以原告连续未按通知时间回工作岗位上班认定其严重违纪，缺乏依据，本院不予采信。其二，被告虽邮寄原告的书面通知被退回，但被告实际通过微信等方式联系了原告，原告也作出相应答复并通过微信提交病假单，被告以原告拒不提供新的地址为由认定原告严重违纪，缺乏依据，本院不予采信。其三，被告未提供确凿证据证明曾在解除劳动合同前要求原告返还公司钥匙及原告曾予以拒绝的事实，且被告主张原告未交还钥匙对公司存在潜在风险，缺乏相应的证据佐证，被告以此认定原告严重违纪，本院亦不予采信。综上，被告解除与原告的劳动合同，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。被告应当承担违法解除劳动合同的法律责任。经计算，原告2018年4月至2019年3月期间月平均工资为4,716元，根据原告的工作年限，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金14,148元。原告虽主张其实际于2017年10月16日入职被告正常工作，故其工作起始年限应以此计算。被告予以否认。原告主张的事实与生效的903号裁决认定的事实相悖，本院对其该项主张，不予采信。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：一、被告绿果教育科技(上海)有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告江慧莉违法解除劳动合同赔偿金14,148元；二、驳回原告江慧莉的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，因本案适用简易程序审理，减半收取计5元，由原告江慧莉与被告绿果教育科技(上海)有限公司各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  顾正恺二〇二〇年七月十三日书记员  陆 萍附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。