文书内容山东省临沂市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)鲁13民终4011号上诉人（原审原告）：山东省蒙阴棉纺织有限公司，住所地蒙阴县城汶河路66号。法定代表人：石立军，董事长。委托诉讼代理人：刘泽玉，山东舜元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东闻道科技有限公司，住所地蒙阴县蒙阴经济开发区蒙山三路。法定代表人：郭奇，经理。委托诉讼代理人：刘华伟，山东瀛岱（临沂）律师事务所律师。上诉人山东省蒙阴棉纺织有限公司因与被上诉人山东闻道科技有限公司排除妨害纠纷一案，不服山东省蒙阴县人民法院（2019）鲁1328民初4582号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。山东省蒙阴棉纺织有限公司上诉请求：1.裁定撤销山东省蒙阴县人民法院（2019）鲁1328民初4582号民事裁定；2.裁定被告停止侵权，撤出原告享有使用权的土地及原告所有的房屋厂房；3.裁定被告自2016年4月起按每年4,651,407.60元向原告支付土地及房屋占用使用费至停止侵权之日；4.裁定被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、原裁定认定事实错误。1.上诉人未向蒙阴县人民法院申请强制清算，蒙阴县人民法院成立清算组违反法定程序，清算组成员违反法律规定，原裁定认定的蒙阴县人民法院对“蒙阴双益强纺织有限公司等企业进行清算”没有依据。2.蒙阴双益强公司厂址不在被上诉人侵占的土地范围之内，案涉土地使用权和房屋所有权归属于上诉人，蒙阴双益强公司没有处置权，其厂址也不在被上诉人侵占的土地范围之内。3.原裁定认定的“具体行政行为”不存在，没有证据证明。4.原裁定认为的“案外人与被告签订的租赁协议”无证据证明。二、原裁定适用法律错误。1.蒙阴经济开发区无权干预上诉人的土地使用权，蒙阴县人民政府根据《中华人民共和国土地管理法》第十条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十条的规定以《关于山东蒙阴棉纺织有限公司办理集体土地使用权流转手续的批复》（蒙政土流字【2003】10号）文件将案涉土地确认给上诉人。2.本案是民事诉讼，与行政诉讼无涉。3.被上诉人举证不能，应承担不利后果。原告基于所享有的土地使用权和房屋所有权提起诉讼，并提供了足以证明主张的证据。4.法定代表人有权代表上诉人的本案维权诉讼。一审庭审中，被上诉人对上诉人法定代表人出庭没有异议，法庭也认为上诉人出庭人员身份符合法律规定，可以参与本案诉讼，且本案维权诉讼只能由上诉人的法定代表人代表。被上诉人辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原裁定。山东省蒙阴棉纺织有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告停止侵权，撤出原告享有使用权的土地；2.判令被告自2016年4月起按每年4,651,407.6元向原告支付土地及房屋占用使用费至停止侵权之日；3.判令被告承担全部诉讼费用。一审法院认定事实：2003年12月18日，原告山东省蒙阴棉纺织有限公司与蒙阴镇政府签订《集体建设用地使用权流转合同》，约定将曹庄村和太保庄村共计237837平方米的土地流转给原告使用，期限自2003年12月18日至2033年12月17日；同日，蒙阴县人民政府颁发《关于山东蒙阴棉纺织有限公司办理集体土地使用权流转手续的批复》（蒙政土流字【2003】10号）同意将蒙阴镇曹庄村土地59549平方米和太保庄村土地178288平方米，共计237837平方米的土地变更为蒙阴镇集体所有，并由蒙阴镇将上述土地流转给原告使用，使用年限三十年。2003年起，原告先后在此土地上投资成立蒙阴双益强纺织有限公司等企业，案外人蒙阴双益强纺织有限公司租赁原告土地厂房、办公场所进行生产经营。后涉案土地行政建制不再属于蒙阴镇政府管辖，由新成立的山东蒙阴经济开发区管理委员会管辖。2005年6月20日，蒙阴双益强纺织有限公司与山东蒙阴经济开发区管理委员会签订投资协议，对项目投资承诺、用地政策等内容进一步明确：承诺投资3亿元，2007年12月31日完成全部投资，项目建成后年可实现销售收入4亿元，利税5000万元。2013年5月1日，原告申请蒙阴县人民法院对企业进行强制清算，蒙阴县人民法院依法成立清算组，对原告及其投资设立的蒙阴双益强纺织有限公司等企业进行清算处理。2014年，山东蒙阴经济开发区管理委员会认为原告及其相关企业不履行投资约定、存在拖欠土地补偿款和土地使用税、大量荒地搁置等违约行为，结合相关企业进入清算程序的事实，认为继续履行原投资协议已经没有必要，便于2014年9月12日决定收回原告山东省蒙阴棉纺织有限公司的土地使用权，于2015年10月16日与蒙阴双益强纺织有限公司签订协议，终止用地关系，收回涉案土地使用权。2016年4月14日，山东蒙阴经济开发区管理委员会、蒙阴县城市国有资产运营有限公司与山东盛和纺织股份有限公司签订三方协议，将原蒙阴双益强纺织有限公司厂区西部，东至蒙阴职业中专新址，南至蒙阴经济开发区管委会办公区，西至蒙山三路，北至兖石路，东西长236.6米，南北长318.5米，总面积75357.1平方米，合113.04亩土地，山东蒙阴经济开发区管理委员会将土地使用权，蒙阴县城市国有资产运营有限公司将地上附属物一并租赁给山东盛和纺织股份有限公司，用于建设不锈钢纤维防辐射服装项目，租赁期限为3年，自2016年4月14日至2019年4月13日止，租赁费为每年15万元。被告山东闻道科技有限公司成立于2013年6月19日，由股东山东盛和纺织股份有限公司、郭奇投资设立，法定代表人为郭奇，其经营场所即山东盛和纺织股份有限公司所租赁的上述土地、地上附属物范围。原告认为被告对其土地和附属物构成侵权，于2019年10月29日向本院提起诉讼，要求被告停止侵权，撤出原告享有使用权的土地，并按每年4651407.6元支付原告自2016年4月起至停止侵权之日止的土地和房屋占用使用费。一审法院认为，本案争议焦点为：一、被告租赁使用涉案土地及地上附属物是否对原告构成侵权，本案首先应审查案外人山东蒙阴经济开发区管理委员会收回涉案土地的行为是否合法，被告系山东盛和纺织股份有限公司、郭奇投资设立，被告所使用的涉案土地、地上附属物系从山东蒙阴经济开发区管理委员会、蒙阴县城市国有资产运营有限公司租赁取得，而上述土地使用权的取得，是基于蒙阴经济开发区管理委员会的先行收回，一审法院认为，该行为的性质是一种具体行政行为，是否合法非本案民事审查范畴。因本案前述山东蒙阴经济开发区管理委员会收回涉案土地使用权的行政行为合法性无法确定，故案外人与被告签订的租赁协议的效力亦不能确定。二，原告在清算期间，原告法定代表人是否有权提起涉案企业的民事诉讼。《中华人民共和国公司法》第一百八十四条规定“清算组在清算期间行使下列职权：（七）代表公司参与民事诉讼活动。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十条规定“公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；”原告现在仍处于强制清算期间，依据上述规定，清算期间的诉讼活动，应当由清算组负责人代表公司参加诉讼。故原告法定代表人不能提起清算企业的民事诉讼。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十四条第七项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百二十四条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定：驳回原告山东省蒙阴棉纺织有限公司的起诉。案件受理费133,433.7元，退回原告山东省蒙阴棉纺织有限公司。本院认为，山东省蒙阴棉纺织有限公司现仍处于清算期间，应由清算组负责人代表公司参加诉讼，其法定代表人在清算期间不能代表公司提起民事诉讼。山东省蒙阴棉纺织有限公司的上诉请求不能成立，一审法院裁定驳回其起诉正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  王树东审判员  马凤霞审判员  邵 波二〇二〇年七月九日书记员  彭善浩