广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤19刑终874号原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）孙小凤，女，1973年2月3日出生，汉族，小学文化，户籍所在地为湖南省永州市祁阳县****************，公民身份号码432************026（以上身份信息系自报）。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月4日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于同年9月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人苏咏诗，系广东宇云律师事务所律师，由东莞市法律援助处指派。原审被告人郑昌竹，男，1983年6月29日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为湖南省宁远县**********，公民身份号码432************037。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人郑立平，女，1979年4月24日出生，汉族，小学文化，户籍所在地为湖南省宁远县**********，公民身份号码432************027。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现被取保候审。原审被告人孙青国，男，1971年8月13日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为湖南省永州市祁阳县****************，公民身份号码432************979（以上身份信息系自报）。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月5日被羁押并刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于同年9月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人胡亮冬，男，1978年11月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为江西省赣州市信丰县******沈屋下胡屋，公民身份号码362************037（以上身份信息系自报）。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月5日被羁押并刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于同年9月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。原审被告人蒋红梅，女，1988年12月20日出生，汉族，高中文化，户籍所在地为湖南省永州市新田县*********，公民身份号码431************52X。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月5日被羁押并刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于同年9月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人郑昌竹、郑立平犯开设赌场罪；指控被告人孙小凤、孙青国、胡亮冬、蒋红梅犯赌博罪一案，于2020年5月27日作出（2020）粤1973刑初882号刑事判决。宣判后，原审被告人孙小凤不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷并讯问孙小凤，听取辩护人意见,认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。全案现已审理终结。原判认定，从2017年初开始，被告人郑昌竹通过一名老乡认识了上家“工作者”（另案处理）并为“工作者”收受“六合彩”外围投注，其和被告人郑立平（郑昌竹的妻子）在其租住位于东莞市*****************的出租房内收受“六合彩”投注，抽取下注金额约1%作为好处费，郑昌竹使用“工作者”提供的赌博账号“yy06”登录赌博网站（http://yy998k.wl.eshct.com/vip/index.php），并将收到的投注号码录入赌博账户内；郑立平则将自己收到的投注号码及金额通过微信（微信名：平平，微信号：pp133*****681）转发给郑昌竹的微信（微信名：昌竹，微信号：www1357246888），由郑昌竹统一录入赌博账户。在每期开奖后郑昌竹通过微信与“工作者”结算，后郑昌竹通过微信再与参赌人员及下家代理结算。至案发时止，郑昌竹涉及收受“六合彩”的赌资金额约226.9万元。2017年9月份开始，被告人孙青国、孙小凤（孙青国的妻子）在东莞市************内为郑昌竹收受“六合彩”外围投注，并由孙小凤统一将所收到的投注号码及金额通过微信（微信名：小凤，微信号：wxid_e07z07uthdh22）报送给郑昌竹，并抽取下注金额1%至10%不等作为好处费。孙青国、孙小凤收受参赌人员刘慧敏（另案处理）等参赌人员的“六合彩”外围投注号码及金额，在每期开奖后先通过微信与郑昌竹结算，再通过微信与参赌人员结算，至案发时止孙青国、孙小凤涉及“六合彩”赌资金额约76.2万元，抽头渔利约1.5万元。2016年5月份开始，被告人胡亮冬在乘坐网约车时结识郑昌竹，后2017年初开始在东莞市大朗镇蔡边村培兰区***内为郑昌竹收受“六合彩”外围投注，然后通过微信（微信名：胡亮冬，达之信，微信号：h686931）将所收受的投注号码及金额报送给郑昌竹，并抽取下注金额2%至10%不等作为好处费。胡亮冬收受刘成兵（另案处理）等参赌人员的“六合彩”外围投注号码及金额，在每期开奖后先通过微信与郑昌竹结算，再通过微信与参赌人员结算，至案发时止胡亮冬涉及“六合彩”的赌资金额约26.5万元，抽头渔利约1.2万元。2019年1月份开始，被告人蒋红梅在东莞市樟木头镇为郑昌竹收受“六合彩”外围投注，然后通过微信（微信名：老蒋小号下单，微信号：jiang573320）将所收受的投注号码及金额报送给郑昌竹，并抽取特码10%作为好处费。蒋红梅收受李文彬（另案处理）等参赌人员的“六合彩”外围投注号码，在每期开奖后先通过微信与郑昌竹结算，再通过微信与参赌人员结算。至案发时止蒋红梅涉及“六合彩”的赌资金额约41.6万元，抽头渔利约1万元。以上事实，有现场勘查笔录、现场勘查图及现场照片，搜查证、搜查笔录、搜查照片，检查证、检查笔录、检查照片，扣押清单，到案经过，常住人口信息，扣押决定书、扣押笔录、扣押物品照片，调取证据通知书、调取证据清单、微信交易记录，电脑截图，郑昌竹、郑立平、陈明祥、孙小凤、孙青国、刘慧敏、何平仙、胡亮冬、刘成兵、蒋红梅、李文彬微信页面截图，腾讯公司出具的微信转账交易明细，证人陈明祥、刘慧敏、何平仙、刘成兵、李文彬、邓件明、曾连红、杨坚、代菊的证言、辨认笔录，被告人郑立平、郑昌竹、孙小凤、孙青国、胡亮冬、蒋红梅的供述和辩解、辨认笔录等证据证实。原判认为，被告人郑昌竹、郑立平、孙小凤、孙青国、胡亮冬、蒋红梅以营利为目的，结伙以收受六合彩投注的方式组织3人以上聚众赌博，涉及赌资五万元以上，其行为已构成赌博罪。公诉机关提请以赌博罪对被告人孙小凤、孙青国、胡亮冬、蒋红梅定罪处罚，罪名成立，予以支持；公诉机关指控郑昌竹、郑立平的犯罪事实清楚、证据确实充分，但指控的罪名不当，予以纠正。郑昌竹、郑立平、孙小凤、孙青国、胡亮冬、蒋红梅归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。视各被告人的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人郑昌竹犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币50000元。二、被告人郑立平犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。三、被告人孙小凤犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元。四、被告人孙青国犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。五、被告人胡亮冬犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币25000元。六、被告人蒋红梅犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。七、随案移送的手机七部，予以没收，上缴国库。八、现扣东莞市公安局常平分局的台式电脑一套，由暂扣机关予以没收，上缴国库。上诉人孙小凤提出：原判对其量刑过重，罚金过高。辩护人苏咏诗提出：孙小凤在本案中所得的利益较郑昌竹少，且如实供述自己的罪行，是共同犯罪中的从犯。建议本院在量刑上对孙小凤从轻判处。经本院审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人孙小凤及辩护人苏咏诗所提的上诉及辩护意见，经查：自2017年9月起，上诉人孙小凤与原审被告人孙青国为牟取私利，共同为原审被告人郑昌竹向参赌人员收取六合彩投注，至案发时所涉赌资达七十余万。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定，组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的，即认定为《刑法》第三百零三条规定的“聚众赌博”，以赌博罪定罪处罚。而《刑法》对赌博罪规定的法定刑为“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”，原判对孙小凤的定罪、量刑均符合《刑法》的上述规定，且与孙的罪责相适应，并无不当。孙小凤、孙青国在共同犯罪中只有涉案数额的差别，作用上并无明显的主从之分。原判在量刑时亦已考虑孙小凤归案后如实供述的情节，对其从轻处罚。辩护人所提的孙小凤是从犯，且有坦白供述的情节并请求对其进一步从轻处罚的意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人孙小凤、原审被告人郑昌竹、郑立平、孙青国、胡亮冬、蒋红梅无视国法，以营利为目的，结伙以收受六合彩投注的方式组织3人以上聚众赌博，所涉赌资数额累计达5万元以上，其行为均已构成赌博罪。上诉人孙小凤及郑昌竹等五名原审被告人归案后能如实供述自己的罪行，依法可对其从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人孙小凤所提的上诉意见经查不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄运祎审判员  郑寒草审判员  黎梓材二〇二〇年七月三十一日书记员  陈拓奇附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。