广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初14514号原告：古军华，男，汉族，1975年10月28日出生，身份证住址江西省赣州市寻乌县，委托代理人：焦书玲，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市高建明广告有限公司，住所地深圳市龙华区龙华街道清湖社区清庆路**深圳广播电影电视集团文化创意产业园**1401，统一社会信用代码914403007663608190。法定代表人：高子建。被告：高建智能科技（惠州）有限公司，住所地惠州市惠阳区镇隆镇青草窝第三工业区（惠州市德腾实业有限公司厂区内）**，统一社会信用代码914413006178914647。法定代表人：高子建。原告古军华与被告深圳市高建明广告有限公司（下称高建明广告公司）、被告高建智能科技（惠州）有限公司（下称高建智能公司）劳动争议一案，本院受理后，依法进行了审理，现已审理终结。本案相关情况一、入职时间及劳动关系情况：古军华于2014年5月4日入职高建明广告公司，担任工程师。古军华主张2018年4月由高建明广告公司将其派至高建智能公司处工作，其需接收高建明广告公司、高建智能公司的共同管理，主张高建明广告公司与高建智能公司形成混同用工。古军华提交的高建明广告公司认可的劳动合同及参保缴费明细表，显示古军华与高建明广告公司签订2017年5月4日至2020年5月3日的书面劳动合同，由高建明广告公司向古军华缴纳社会保险费用。古军华提供的高建明广告公司认可的《荣誉证书》显示，2018年2月2日高建集团向古军华颁发“2017年度优秀员工”荣誉证书，该证书有高建智能公司盖章。本院认为，根据上述事实，可知古军华关于上述两公司构成混同用工的主张有一定的事实依据，高建智能公司不予认可但未能提供相应合法有效证据予以反驳。因此，本院对古军华的该项主张予以采信，确认高建明广告公司与高建智能公司构成混同用工，应当共同承担本案中对古军华的用人单位的责任。二、古军华的仲裁请求：要求1、高建明广告公司、高建智能公司连带支付2018年8月1日至2019年5月28日工资69502.5元；2、高建明广告公司、高建智能公司连带支付2014年5月4日至2019年5月28日期间未休年假工资44024.76元；3、高建明广告公司、高建智能公司连带支付被迫解除劳动合同的经济补偿金90543.85元；4、高建明广告公司、高建智能公司连带支付律师费5000元；5、确认其与高建明广告公司、高建智能公司之间的劳动关系于2019年5月28日解除；三、仲裁结果：高建明广告公司应当向古军华支付2019年2月1日至2019年4月30日工资差额7140.49元、2019年5月1日至2019年5月28日工资13977.01元、2019年2月至2019年5月28日提成3385元、2017年度至2019年度未休年休假工资20016.96元、律师费1090.78元，驳回古军华的其他仲裁请求，高建智能公司无需承担连带清偿责任。四、古军华的诉讼请求：与仲裁请求一致。五、工资结构：根据古军华提供的高建明广告公司认可的2017年7月至10月以及2018年9月至12月期间的工资条，可确认古军华的工资结构为基本工资11000元+提成/KPI奖金（金额不定）。古军华主张于2018年4月1日起至高建智能公司处工作，自该月起工资调整为16000元每月，其中11000元由高建明广告公司账户发放，另外5000元由高建明广告公司、高建智能公司法定代表人高子建个人账户发放，并提供薪资协议、工资联络确认单及银行流水予以证明。古军华提供的薪资协议有原件，为2018年4月1日签订，约定安排古军华到惠州厂部工作，自2018年4月1日起月度综合工资标准为16000元，其中11000元银行代发，5000元为现金发放，落款处高建明广告公司签名处为“罗兰香”签名；提供的工资联络确认单显示，古军华2018年8月至12月现金未发放工资为5个月×5000=25000元，落款处有“罗兰香”签名；提供的银行流水显示，2018年4月28日高子建向古军华银行转账2000元，2018年5月31日高子建向古军华银行转账5000元，2018年6月29日高子建向古军华银行转账5000元，2018年6月29日高子建向古军华银行转账500元，2018年8月3日高子建向古军华银行转账5000元，2018年10月8日高子建向古军华银行转账5000元。结合上述证据，可知古军华关于自2018年4月起工资增加5000元的主张，有事实依据，本院予以确认。综上，确认古军华2018年4月起的工资结构为基本工资16000元+提成/KPI奖金（金额不定）。六、最后工作时间：古军华主张最后工作至2019年5月28日，高建明广告公司主张最后工作至2019年5月9日。高建明广告公司作为用人单位，提供的证据并不足以证明其该项主张，依法应当承担举证不能的不利后果。因此，本院依法采信古军华的上述主张，确认其最后工作至2019年5月28日。七、2018年8月1日至2019年5月28日工资差额：关于2019年5月1日至28日期间工资。仲裁裁决古军华2019年5月1日至2019年5月28日工资为13977.01元，高建明广告公司未提出起诉，视为对该项裁决的认可。古军华第一项诉讼请求中关于该期间工资的主张与仲裁裁决金额一致，因此本院认定高建明广告公司、高建智能公司应当向古军华支付2019年5月1日至2019年5月28日工资13977.01元。关于2018年8月1日至2019年4月30日期间工资差额。根据本院查明的事实，高建明广告公司、高建智能公司未支付该期间每月工资差额5000元、合计45000元，故本院对该部分的工资差额予以支持。古军华主张还存在工资差额7140.49元（11000元/月×3个月-已支付工资16193.30元-9666.21元），仲裁裁定古军华应得该期间工资差额7140.49元，高建明广告公司未提出起诉，视为对该项裁决的认可；古军华该项主张与仲裁认定的金额一致，故本院对此予以确认。故，高建明广告公司、高建智能公司应当向古军华支付2018年8月1日至2019年4月30日期间工资差额52140.49元（45000元+7140.49元）。关于2019年2月至5月28日期间提成工资差额。仲裁裁决古军华应得该期间提成工资差额3385元，高建明广告公司未提出起诉，视为对该项裁决的认可；古军华该项主张与仲裁认定的金额一致，故本院对此予以确认。故，高建明广告公司、高建智能公司应当向古军华支付2019年2月至5月28日期间提成工资差额3385元。八、离职前十二个月月平均工资：古军华主张离职前十二个月月平均工资18108.77元（无加班工资），高建明广告公司主张离职前十二个月月平均工资16607.87元（无加班工资）。根据古军华提交的证据以及本院查明的工资结构，古军华该项主张有事实依据，本院予以支持，据此认定古军华离职前十二个月月平均工资为18108.77元（无加班工资）。九、被迫解除劳动合同经济补偿金：2019年5月28日，古军华以“未及时足额支付劳动报酬”为由，提出被迫解除劳动关系。根据本院查明的事实，高建明广告公司、高建智能公司确实存在未足额支付劳动报酬的行为，因此古军华被迫解除劳动关系理由成立，高建明广告公司、高建智能公司应当向古军华支付被迫解除劳动合同经济补偿金99598.24元（18108.77元×5.5个月）。古军华主张90543.85元，低于上述核算金额，本院予以支持。根据上述事实，本院依法认定古军华与高建明广告公司、高建智能公司的劳动关系于2019年5月28日解除。十、2014年5月4日至2019年5月28日期间未休年休假工资差额：仲裁中，高建明广告公司提出时效抗辩。根据相关法律规定，古军华关于2014年5月4日至2016年12月31日期间的未休年休假工资差额已超过仲裁时效，本院不予支持。关于2017年1月1日至2019年5月28日期间未休年休假工资差额。古军华2014年5月4日入职，其提供证据并不足以证明入职前工作年限情况，故2017年1月1日至2019年5月28日期间应休年休假为12天（5天+5天+148天÷365天×5天）。高建明广告公司、高建智能公司未能提供证据证明古军华上述期间已休年休假的情况，依法应当承担举证不能的不利后果。因此，高建明广告公司、高建智能公司应当支付2017年1月1日至2019年5月28日期间未休年休假工资差额19982.09元（18108.77元÷21.75天×12天×200%）。仲裁裁决20016.96元，高于上述核算金额，高建明广告公司未提出起诉，视为对该项仲裁裁决的认可，本院对此予以确认。因此，高建明广告公司、高建智能公司应当支付2017年1月1日至2019年5月28日期间未休年休假工资差额20016.96元。十一、律师费：根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条“劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。”之规定，高建明广告公司、高建智能公司应当向古军华支付律师费4411.78元。裁决结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市高建明广告有限公司、被告高建智能科技（惠州）有限公司应当于本判决生效之日起十日内向原告古军华支付2019年5月1日至2019年5月28日工资13977.01元；二、被告深圳市高建明广告有限公司、被告高建智能科技（惠州）有限公司应当于本判决生效之日起十日内向原告古军华支付2018年8月1日至2019年4月30日期间工资差额52140.49元；三、被告深圳市高建明广告有限公司、被告高建智能科技（惠州）有限公司应当于本判决生效之日起十日内向原告古军华支付2019年2月至5月28日期间提成工资差额3385元；四、被告深圳市高建明广告有限公司、被告高建智能科技（惠州）有限公司应当于本判决生效之日起十日内向原告古军华支付被迫解除劳动合同经济补偿金90543.85元；五、被告深圳市高建明广告有限公司、被告高建智能科技（惠州）有限公司应当于本判决生效之日起十日内向原告古军华支付2017年1月1日至2019年5月28日期间未休年休假工资差额20016.96元；六、被告深圳市高建明广告有限公司、被告高建智能科技（惠州）有限公司应当于本判决生效之日起十日内向原告古军华支付律师费4411.78元；七、原告古军华与被告深圳市高建明广告有限公司、被告高建智能科技（惠州）有限公司的劳动关系于2019年5月28日解除；八、驳回原告古军华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元原告已预缴，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 逯  晓  枫二〇二〇年七月二十七日书记员 邬真桢（兼）书记员 巫  小  露附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。