四川省泸州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川05刑终82号 公诉机关四川省叙永县人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡国明，男，1971年2月4日出生，汉族，小学文化，务农，四川省叙永县人，住叙永县。因犯拐卖妇女儿童罪，于1996年11月11日被四川省叙永县人民法院判处有期徒刑十三年，2006年2月16日刑满释放;因犯盗窃罪，于2010年1月18日被四川省叙永县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年2月6日刑满释放;因犯贩卖毒品罪，于2015年3月26日被四川省叙永县人民法院判处有期徒刑一年五个月，2016年7月19日刑满释放。因本案于2019年8月30日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于叙永县看守所。 原审被告人杜应雷，男，1982年7月15日出生，汉族，小学文化，务农，四川省叙永县人，户籍所在地叙永县，住泸州市纳溪区。因犯强奸罪，于2007年9月12日被浙江省海宁市人民法院判处有期徒刑四年六个月，2011年1月28日刑满释放。因本案于2019年9月23日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于叙永县看守所。 四川省叙永县人民法院审理四川省叙永县人民检察院以叙检公诉刑诉〔2020〕1号起诉书指控被告人胡国明犯贩卖、运输毒品罪一案，于2020年4月15日作出（2020）川0524刑初13号刑事判决。判决宣告后，原审被告人胡国明提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经查阅本案卷宗，讯问上诉人、原审被告人，听取四川省泸州市人民检察院的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2019年8月28日下午，被告人杜应雷电话联系被告人胡国明购买4000元海洛因，随后杜应雷分2次先后将4000元存入胡国明卡号为6228××××7111的农业银行卡内。胡国明收钱后将一包0.5克的海洛因装入包裹内通过川Ｅ4××××号客车托运到泸州西南×××客运中心站交给杜应雷。 2019年8月30日上午，被告人杜应雷电话联系被告人胡国明购买4000元的海洛因10克，随后杜应雷分3次先后将4000元存入胡国明卡号为6228××××7111的农业银行卡内。胡国明收钱后于当日9时许将一包海洛因装入包裹内通过川Ｅ4××××号客车托运到泸州西南×××客运中心站。当日11时许，杜应雷在泸州西南×××客运中心站入站下客区，从川Ｅ4××××号客车司机的手中领取包裹，被叙永县公安局民警抓获。民警当场从杜应雷手中上述包裹内查获外用卫生纸包裹，内用白色塑料袋包装的海洛因疑似物一包，经称量，净重9.918克;从其身上铁皮盒内查获白色塑料袋包装的海洛因疑似物7包，经称量，净重0.915克；从其身上钱夹内查获白色塑料袋包装的海洛因疑似物1包，经称量，净重0.379克；经鉴定，上述毒品疑似物中均检出海洛因成分。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、逮捕证、逮捕通知书、拘留通知书、传唤证、到案经过、户籍证明、搜查证、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书、相关照片、称量记录、称量照片、取样记录、资质、理化检验鉴定报告、鉴定资质、鉴定意见通知书、陈某1、陈某2、杨某证言、辨认笔录、车站监控视频、调取证据通知书、清单、银行取款存款业务凭证、微信聊天记录、话单、确认包裹照片、手机银行短信照片、存取款监控等、判决书、释放证明书、行政处罚材料、通知书、被告人杜应雷的供述等。 原判认为，被告人胡国明违反国家关于毒品管理的禁止性规定，贩卖、运输毒品，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任；被告人杜应雷违反国家关于毒品管理的禁止性规定，非法持有毒品，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。关于被告人胡国明辩称其没有贩卖毒品。经查，在案证据有转款记录、辨认笔录、杜应雷供述、证人陈某1、陈某2、杨某、李某的证人证言等，胡国明也认可杜应雷向其转款，可以认定其贩卖毒品的事实。被告人胡国明因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；因犯贩卖毒品罪被判过刑，又再犯贩卖毒品毒，系毒品再犯，应从重处罚。被告人杜应雷如实供述自己罪行，系坦白，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，可以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款、第三百四十八条，第三百五十六条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决：一、被告人胡国明犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人杜应雷犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；三、违法所得予以追缴没收，上缴国库；缴获的毒品，作案工具移动电话予以没收，由扣押机关叙永县公安局依法处理。 上诉人（原审被告人）胡国明上诉称：一审认定其于2019年8月28日向杜应雷贩卖0.5克毒品的证据不足，杜支付的4000元是还的欠款，不是毒资，该笔事实不应认定；对于一审认定的2019年8月30日向杜应雷贩卖毒品的事实无异议，但毒品数量仅有9.918克，杜应雷身上查获的毒品不应计入胡国明贩卖的数量；胡国明贩卖毒品的数量在10克以下，原判量刑过重，请求二审依法从轻改判。 原审被告人杜应雷对一审判决没有意见。 四川省泸州市人民检察院认为原判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当，上诉人的上诉理由均不能成立，建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明:2019年8月28日下午，被告人杜应雷电话联系被告人胡国明购买海洛因，随后杜应雷分2次先后将4000元存入胡国明指定的卡号为6228××××7111的农业银行卡内。胡 国明在四川省叙永县将装入包裹内的0.379克海洛因通过川Ｅ4××××号客车托运至泸州，后杜应雷通过胡国明手机短信发的车牌号在四川省泸州市×××××客运中心站取得毒品。 2019年8月30日上午，杜应雷电话联系胡国明以400元／克的价格购买海洛因10克，随后杜应雷分3次将4000元存入胡国明使用的卡号为6228××××7111的农业银行卡内。胡国明收钱后于当日9时许在四川省叙永县将一包海洛因装入包裹内通过川Ｅ4××××号客车托运至泸州。当日11时许，杜应雷依照胡国明手机短信发的车牌号，在四川省泸州市×××××客运中心站从川Ｅ4××××号客车司机处领取到装有毒品的包裹后，被民警抓获。民警当场从杜应雷取得的包裹内查获外用卫生纸包裹，内用白色塑料袋包装的海洛因疑似物一包，经称量，净重9.918克;从其身上铁皮盒内查获白色塑料袋包装的海洛因疑似物7包，经称量，净重0.915克；从其身上钱夹内查获白色塑料袋包装的海洛因疑似物1包，经称量，净重0.379克；经鉴定，上述毒品疑似物中均检出海洛因成分。当日16时许，民警在四川省叙永县将胡国明抓获。 二审认定上述事实所采纳的证据与一审一致，本院予以确认。 关于胡国明所持原审认定其于2019年8月28日贩卖毒品的证据不足的上诉意见，经查，杜应雷到案后多次稳定供述其于2019年8月28日打款4000元给胡国明用于购买毒品海洛因，后根据胡国明提供的车牌号去取得毒品的事实、其供述也与在案银行打款记录、通话记录、短信记录照片、视频资料等证据能够相互印证；胡国明辩称杜应雷向其打款是归还借款，不是毒资，但杜应雷否认其与胡国明之间有借款关系；胡国明对于其在短信中向杜应雷提供的车牌号与杜应雷取得毒品的客车车牌号相同，无法作出合理解释；另仅在2019年8月28日的两天后，胡国明与杜应雷又以同样的模式进行了毒品交易。综上，结合在案证据，可以认定2019年8月28日胡国明向杜应雷贩卖毒品的事实。关于该笔贩卖毒品的数量，结合杜应雷关于胡国明向其贩卖毒品数量约为“半个”、0.5克，“钱包内的一包毒品是8月28日从胡老三（胡国明）手中购买的”的供述、公安机关的搜查笔录、称量记录，从有利于被告人的原则，该笔贩卖毒品的数量以从杜应雷身上的钱包内搜查出的毒品0.379克认定。胡国明于2019年8月28日向杜应雷贩卖、运输毒品的事实清楚，胡国明的相关上诉理由不能成立，本院不予采纳。 本院认为：上诉人(原审被告人)胡国明违反国家毒品管理制度，明知是毒品而予以贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，其贩卖毒品海洛因数量为10.279克，依法应当在七年以上有期徒刑，并处罚金的幅度内裁量刑罚；原审被告人杜应雷违反国家毒品管理规定，明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应当在三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金的幅度内裁量刑罚。胡国明因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；其因犯贩卖毒品罪被判过刑，又再犯贩卖、运输毒品毒，系毒品再犯，应从重处罚。杜应雷到案后如实供述其罪行，自愿认罪认罚，可以从宽处理。一审量刑时已综合考虑二被告人的犯罪事实、情节及认罪悔罪态度，虽然二审认定的胡国明贩卖、运输毒品的数量较一审减少了0.121克，但该数量的调整不足以对胡国明的量刑造成影响，一审的量刑适当。综上，原判认定事实清楚、证据确实充分、定性准确、量刑适当，应予维持。四川省泸州市人民检察院的意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李旭东 审判员  徐翻翻 审判员  李瑞亮 二〇二〇年七月十日 书记员  佘 静