广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂07刑终113号 原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄子平，绰号“阿四”，男，1980年9月20日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，文盲，居民，住灵山县。曾因犯贩卖毒品罪，于2015年6月19日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年9月9日刑满释放。2019年9月12日因吸毒成瘾严重被灵山县公安局强制隔离戒毒二年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年10月16日被逮捕。现羁押于灵山县监管医院。 辩护人岑欢，广西立辉律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）谭宗波，绰号“阿三”、“谭三”，男，1979年11月26日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，小学文化，居民，户籍所在地灵山县，案发前住广东省广州市增城区榄坣街14号。曾因犯贩卖毒品罪，于2016年4月1日被广东省广州市增城区人民法院判处有期徒刑一年，2016年12月10日刑满释放。犯非法持有毒品罪，于2018年10月25日被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑十个月。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月12日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于灵山县看守所。 指定辩护人杨其侨，广西三振律师事务所律师。 原审被告人黄体基，男，1980年10月22日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，小学文化，居民，住灵山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月12日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于灵山县监管医院。 广西壮族自治区灵山县人民法院审理灵山县人民检察院指控原审被告人黄子平、谭宗波、黄体基贩卖毒品一案，原审被告人秦任善、秦文海盗窃一案，于2020年5月6日作出（2020）桂0721刑初127号刑事判决。被告人黄子平、谭宗波不服，提出上诉。本院于2020年6月2日受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问了上诉人黄子平、谭宗波，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年7月至8月期间，被告人谭宗波、黄子平结伙贩卖毒品海洛因获利，被告人黄体基为得到免费的毒品吸食，而帮忙送毒品。具体如下： 一、2019年7月23日19时许，吸毒人员樊桂洪（另案处理）电话联系被告人黄子平欲购买5克毒品海洛因，并要求送货上门。次日0时许，由黄某（另案处理）驾驶被告人黄子平的粤Ｓ×××××黑色宝马轿车搭载被告人黄子平、谭宗波到达樊桂洪位于广东省广州市南沙区，后由被告人谭宗波将毒品海洛因交给樊桂洪并收取毒资。次日13时许，广东省广州市公安局南沙区分局民警将樊桂洪、卢鉴洪（另案处理）抓获，并当场从卢鉴洪身上缴获到樊桂洪送的2小包共净重1.1克的毒品海洛因，从樊桂洪屋内缴获到3小包共净重2.32克的毒品海洛因。 以上事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 1、受案登记表，抓获经过，提取笔录、称量取样笔录、指认照片。证实：2019年7月24日13时许，公安民警到广州市南沙区准备进行抓捕涉嫌贩卖毒品的嫌疑人樊桂洪。民警发现一名形迹可疑男子卢鉴洪从樊桂洪家中出来准备离开，民警上前对该男子进行盘查后在其身上搜查出两包透明包装袋分别净重0.85克、0.25克的毒品可疑物。民警随即抓获樊桂洪，并在其家中搜出分别净重0.46克、0.96克、0.93克的3包用透明包装袋包装的毒品可疑物。樊桂洪对扣押到的毒品可疑物以及吸毒工具进行了指认。 2、调取证据通知书、樊某185××××1003的手机通话清单、指认照片。证实2019年7月23日19时41分，185××××1003与134××××7260有通话记录，同年7月24日6分，与谭宗波的手机号码132××××5934有通话记录。樊桂洪对其手机中的备注为“子平”的手机号码134××××7260进行了指认。樊桂洪对微信号为×××的备注名为“平”的微信即是黄子平的微信。 3、证人樊某的证言及辨认笔录、相片。证实2019年7月23号的白天。其致电“子平”说想购买一千多元的毒品，希望他送过来他同意了。在当天晚上22时至24时许，“阿三”就打电话给其说到其家门口了。其去到门口见到“子平”、“阿三”以及一名男子（黄某）已经站在其家大院门外。之后他们就在其家中一楼的房间中，其把钱交给了“阿三”，然后“阿三”就把一袋用黑色塑料袋装着的毒品扔给其就离开了。其打开黑色塑料袋见到里面是透明密封袋装着的是白色块状的毒品海洛因。为方便隐藏就自己在家把该些毒品分包，藏在其家的花瓶处便于平时食用。后来卢鉴洪过来其家，其就送了一些给他。之后公安民警来到从其家的花瓶中缴获了剩余的毒品海洛因。证人樊某能辨认出“子平”就是黄子平、“阿三”就是谭宗波。 4、证人黄某的证言及辨认笔录、相片、监控截图指认。证实2019年7月底的一天晚上，其和“阿四”（黄子平）在位于的出租屋里吸食毒品冰毒，后来“阿三”（谭宗波）回到，“阿三”和“阿四”说了一些话，之后“阿四”就对其说出去玩一下，然后三人下楼。“阿四”把宝马车钥匙给其开，“阿三”坐到副驾驶位“阿四”坐后排。“阿三”指路告诉其怎么走的。到了广州停车后，三人下车走进了一条巷子里的一栋房子前，“阿三”打了个电话说到了，不久男子Ａ（樊某）就开门，他们进了客厅其就直接去了一楼的厕所，“阿三”和“阿四”进了一间房间。其上完厕所出来就走了一间亮着灯的房间，看见男子Ａ坐在房间的床上，床上有针筒，“阿四”坐在房间的一把椅子上，“阿三”站着从男子Ａ手上接过一叠10、20、50元人民币那种零钱。“阿三”接过钱后没有数直接把钱放到了裤袋里。当时“阿三”手上拿着一包用黑色胶袋装着的毒品海洛因。“阿三”收好钱后把那袋毒品海洛因丢到床上给男子Ａ，其看到他们是进行毒品交易就走出了房间到客厅等他们。证人黄某能辨认出“阿三”就是谭宗波，“阿四”就是黄子平。黄某能够辨认出粤Ｓ×××××宝马车即是2019年7月底某晚载着“阿三”、“阿四”从新塘前往南沙某街贩卖毒品海洛因所使用的交通工具，“阿三”坐在副驾驶位。 5、被告人谭宗波供述。2019年7月23号晚上，其有份送5克毒品到广州处给樊某，并收有钱，但毒品不是其的，其也不得钱，其只是一起去送毒品。 6、被告人黄子平供述及辨认笔录、相片。证实五月之后的一天晚上22时许,“阿洪”（樊某）就电话联系其是否有5克毒品海洛因贩卖给他，其和他说先联系“谭三”（谭宗波）看有没有。后其打电话给“谭三”,“谭三”就说问问看有没有。后来“谭三”叫说找到了，并让其去找他。其就驾驶宝马车到“谭三”的出租屋附近路口等“谭三”，不久“谭三”就和黄某一起来。黄某开其的宝马车，其坐在后排,“谭三”就坐在副驾驶的位置。其就将“阿洪”在南沙的位置告诉“谭三”。一个多小时之后，黄某就开车到南沙“阿洪”家附近，黄某和“谭三”下车，其在车上等。十几分钟之后,“谭三”就和黄某回来了，其就坐在副驾驶，“谭三”坐在后排的位置,“谭三”交给其四百元人民币，其中2张100元，2张50元，其它的是10元、20元的散钱。“谭三”说除了本钱给其四百元。另证实其负责介绍，“阿洪”需要毒品海洛因，其就叫“谭三”找毒品海洛因卖给“阿洪”，而黄某负责开车。在庭审中，其供述到，其只是有份去，毒品不是其的，钱也不是其收的。被告人黄子平能辨认出向其购毒的男子即是樊桂洪；“谭三”即是谭宗波；与其一起去贩卖毒品的男子即是黄某。 7、穗公（司）鉴（理化）字[2019]01016号检验报告。证实从卢鉴洪、樊桂洪处查获的分别净重为0.85克、0.25克、0.46克、0.96克、0.93克的5小包透明包装袋毒品可疑物中检出海洛因成分。 8、现场勘验笔录、辨认现场笔录。证实案发现场位于广东省广州市南沙区樊桂洪住宅处。 二、2019年8月2日0时许，吸毒人员阮某（另案处理）电话联系被告人黄子平欲购买毒品海洛因。被告人黄子平安排人员送毒品样品在广东省广州市增城区给阮某试货。由于阮某对毒品样品质量不满意，随后再由被告人谭宗波安排被告人黄体基与一名男子再送毒品样品给阮某试货。试货后，阮某对毒品样品质量还是不满意，被告人黄子平与阮某约定早上再送毒品样品试货。当日10时许，阮某电话联系被告人黄子平，但接电话的是被告人谭宗波，后双方商议交易毒品海洛因事宜。当日12时许，被告人谭宗波携带毒品样品到达广东省广州市增城区江濠宾馆8213房给阮某试货。阮某试货后提出购买30克毒品海洛因。当日13时许，被告人谭宗波携带毒品海洛因到达江濠宾馆8213房内贩卖给阮某并让阮某将毒资人民币9900元转至被告人黄子平的微信。当日14时许，阮某被广东省广州市公安局增城区分局民警抓获，民警当场从阮某处缴获到一包净重30.15克的毒品海洛因。 以上事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 1、抓获经过。证实公安机关于2019年8月2日14时许在广州市增城区江濠宾馆门外抓获阮某。 2、搜查笔录、扣押清单、提取笔录、称量取样笔录。证实公安机关从阮某处扣押到手机1部，在其手机微信中有转账记录1条，手机通讯录处有阮某与“钦四”、“四哥仔”（黄子平）的通话记录；从抓获阮某现场旁边地上缴获到一包外有白色纸巾包着内用黑色塑料袋包装的净重30.15克毒品可疑物，公安机关从中提取1.29克用于鉴定。 3、阮某微信个人资料截图、“平安快乐”。证实阮某指证微信号为×××的备注名为“平安快乐”的微信即是“阿四”（黄子平）的微信。微信昵称为“笑遍天涯”，微信号为×××为阮某的微信账户。 4、微信账单详情、聊天记录。证实阮某用微信扫码方式付款9900.00元给“平安快乐”，并与“平安快乐”有聊天记录。 5、电话信息截图、电话通话记录截图。证实2019年8月2日，阮某于与“阿四”（四哥仔、钦四）“靓仔（四）”的通话记录。 6、毒品线索来源情况说明。证实2019年5月份，公安机关发现以黄子平为首、谭宗波、黄某等人为马仔的“大肚四”贩毒团伙。2019年8月2日，根据线索发现阮某向“大肚四”贩毒团伙购买毒品，后公安机关在双方完成交易后，抓获阮某等人。 7、阮某手机158××××4984的通话清单。证实2019年8月2日0时41分15秒，号码158××××4984与134××××7260有通话情况，后双方于同日8时、10时、11时、12时、13时均有通话记录。 8、阮某对江濠宾馆、小轿车粤Ｔ×××××指认照片。证实阮某能够辨认出其入住的江濠宾馆以及其搭乘的小轿车。 9、证人涂某的证言及辨认笔录、相片。证实2019年8月2日10时许，其听从安排参加一个抓捕行动。根据线索显示一个叫阮某的中山女子过来增城区新塘镇购买毒品。11时许，其队人员来到了目标对象阮某入住的增城区新塘镇南埔南碱路江濠宾馆，在停车场发现目标对象乘坐的车牌为粤Ｔ×××××比亚迪汽车，他们就在附近蹲点守候。13时47分许，一个身穿黄色衣服的男子（谭宗波）驾驶一辆白色摩托车载着一个身穿黑色衣服的女子到宾馆给中山女子阮某送货。黄色男子和黑色女子出来驾驶摩托车离开后，他们准备对入住在宾馆里面的目标对象进行抓捕。14时许，韦某从宾馆出来先去发动汽车，随后阮某和林某拿着行李出来。他们开始实施抓捕，当时韦某在驾驶位置,阮某在车辆后排左侧，林某在后排的右侧。阮某发现民警后就从身上用纸巾包住的毒品海洛因可疑物从车窗扔到停车场的地上。随后他们将韦某、阮某和林镇山抓获，同时在停车场的地上缴获到阮某扔出去的毒品海洛因可疑物。证人涂某能辨认出从车窗扔毒品海洛因可疑物的人是阮某。 10、证人阮某的证言及辨认笔录、相片。证实2019年8月1日晚上，其拨打“阿四”（黄了平）的电话134××××7260购买海洛因，“阿四”就叫其过去新塘那边拿海洛因,并且叫一个马仔拿海洛因的样板给其先试试。8月2日凌晨0时许，其和一个叫林某的毒友搭了一辆野鸡车（粤Ｔ×××××比亚迪汽车）到了新塘镇夏埔村的一间工厂宿舍那里等样板过来。不久，“阿四”的马仔就驾驶了一辆白色助力车摩托车过来了，其称呼这个马仔叫“靓仔”（张立良），“靓仔”给其0.3克左右的海洛因，其注射吸食了这些海洛因觉得质量不行。“靓仔”就说，不要告诉“阿四”这些货不行，他让别人拿过另外一些样板过来，之后他就打电话。半个小时后，“靓仔”说“肥仔”拿样板过来，他们就一起下楼接“肥仔”，其看见“肥仔”驾驶一辆白色的电动车搭一名无牙的男子（黄体基）一起过来。然后他们三人就重新回到宿舍，无牙男子没有上来。“肥仔”拿出0.3克海洛因的样板给了“靓仔”，“靓仔”就给其。其用注射的方式吸食了这些海洛因但还是没什么效果。其就打电话给“阿四”说海洛因的样板不行，“阿四”跟其说他回了广西，要早上10时许才能够回到新塘再给其另外的海洛因。其就下楼坐上林某叫的那辆野鸡车去到夏村的江濠宾馆8213房开房住宿。到了早上，其打“阿四”的电话，但接电话的那个人不是“阿四”。他自称是“阿三”（谭宗波），说如果其要海洛因就由他送货过来。其对“阿三”说要30个（克）海洛因，“阿三”说“阿四”怎样的价钱就给其怎样的价钱，其说330元一个共9900元，并且是先试货再给钱。“阿三”答应。当天中午12时许，“阿三”就将海洛因的样板送过来江濠宾馆8213房。当时林某正在房内睡觉。“阿三”给了其大概0.4克的海洛因样板。其进厕所通过注射吸食了这些海洛因，这次的海洛因质量还不错，其就叫“阿三”拿30个海洛因给其。中午13时许，“阿三”带了一名女子一起来到8213房，把一包用黑色胶袋包装的海洛因给其。其撕开了胶袋看到里面就是海洛因然后重新包好这包海洛因，再用纸巾包了一层。“阿三”当时拿了手机出来指了一下他微信好友列表里面的“阿四”说把毒资转账给“阿四”这个微信号。其就用微信将9900元的毒资转账给了“阿四”这个微信号。其叫醒林某准备去罗浮山自愿戒毒医院，当他们刚上车的时候，便衣民警就冲了上来把司机控制住，其见状就把刚购得的30个海洛因扔出车窗外的地上。其辨认出“阿四”就是黄子平，“阿三”就是谭宗波，“无牙男”就是黄体基，“靓仔”就是张立良，能辨认出江濠宾馆监控截图中出现的一男子即是“阿三”。 11、证人林某的证言。证实2019年8月2日0时许，其在家中叫了一名韦姓滴滴司机（韦某）到中山市开发区接阮某一起去惠州市罗浮山自愿戒毒医院自愿戒毒。后来阮某说先到广州市增城区找她的朋友一起到自愿戒毒医院戒毒。到了增城区新塘镇后找不到阮某的朋友就在江濠宾馆开了两间房睡觉。早上10时许，其和阮某说走吧，她说等她朋友来了再走。13时许，一男（谭宗波）一女两人来到房间，其继续睡觉。他们聊了一会那一男一女就走了，不久他们三人也退房。当他们走到宾馆楼下停车场上车就被公安机关抓住。 12、证人韦某的证言。证实2019年8月1日17时许，林生（林某）通过微信联系其搭车。后他们接了一个女的（阮某）在江濠宾馆住店。第二天，当他们退好房准备开车离开时，就被民警抓了。 13、被告人谭宗波供述，其得送过30克毒品到江濠宾馆给一个女的（阮某），但钱不是其收，毒品也不是其的，其只是帮送货。 14、被告人黄子平供述，其不得参与此起贩卖毒品，案发时其在广西，对这件事不知情，钱不是其收，毒品也不是其的，其也没有安排人去送货。其能辨认出江濠宾馆监控截图中出现的一男子即是谭宗波。 15、被告人黄体基供述及辨认笔录、相片。证实其为得到免费的毒品吸食而帮送毒品。2019年8月初的一个晚上，“阿三”（谭宗波）听了一个电话后，叫其和“阿表”走一趟送毒品。“阿三”在广州新塘的一个房间将一个透明塑料袋装着的约重0.2克的毒品样品和一串摩托车钥匙交给了“阿表”，“阿三”说已经联系好那个女子，叫“阿表”去某个地方。“阿表”拿到毒品样本后放在前裤袋开了一辆白色女装摩托车搭着其到了一个村里的小巷子里，停车后“阿表”打电话给“阿三”说已经到了。不久有一男一女（阮某、林某）走过来，“阿表”让其坐摩托车上看着车，“阿表”和那一男一女进了小巷子的楼上。10分钟左右“阿表”和其回去。回到房间后“阿表”就跟“阿三”说那个女子说货不行。不久“阿三”打了个电话给一个男子，在电话里叫那个男子送毒品样品过来。过了几分钟后，“阿三”接到了一个男子的电话就独自下楼，到次日11时许才回来。其能辨认出“阿四”就是黄子平，“阿三”就是谭宗波，“阿二”是张立良，其帮“阿三”送少量海洛因货样给的女子就是阮某。 16、穗增公（司）鉴（理化）字［2019］00191号检验报告。证实民警从阮某缴获的毒品海洛因可疑物中检出海洛因成分。 17、现场勘验笔录、辨认现场笔录。证实案发现场位于广东省广州市增城区及周边的环境概貌情况。 18、江豪宾馆的监控录像。证实2019年8月2日的13时许，有一男（谭宗波）一女两人出入江豪宾馆，并进入宾馆房间。 19、调取证据通知书、微信注册信息及交易明细情况。证实×××微信号绑定的手机号为×××，该微信号于2019年8月2日13时54分收到微信号为×××转来的9900.00元。 20、黄子平对微信×××指认照片。证实被告人黄子平对该手机号登陆微信进行了指认。 另查明，2019年9月11日20时许，广东省广州市公安局增城区分局民警在广东省广州市增城区顺德醉鹅饭店抓获被告人谭宗波、黄体基；同日21时许，灵山县公安局民警在灵山县抓获涉嫌吸毒的被告人黄子平。被告人黄子平因吸毒被处强制隔离戒毒二年。2019年9月12日、10月16日，被告人谭宗波、黄体基、黄子平先后因本案被刑事拘留。 被告人谭宗波曾因犯贩卖毒品罪，于2016年4月1日被广东省广州市增城区人民法院判处有期徒刑一年，2016年12月10日刑满释放。犯非法持有毒品罪，于2018年10月25日被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑十个月。被告人黄子平曾因犯贩卖毒品罪，于2015年6月19日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年9月9日刑满释放。 以上事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、扣押物品照片。证实2019年5月，广东省广州市增城区分局禁毒大队在工作中发现一名绰号叫“大肚四”的男子从广州运输毒品到广西进行贩卖，并于同年5月5日对该案进行立案侦查。2019年9月11日20时许，民警在广东省广州市增城区顺德醉鹅饭店抓获涉嫌贩卖毒品人员黄体基、谭宗波、张立良、谢厚晖。2019年9月11日21时30分，公安民警在灵山县，抓获涉嫌吸毒的黄子平、黄某、黄载榜、施显思。2019年9月12日、10月16日，被告人谭宗波、黄体基、黄子平先后因本案被刑事拘留。民警从被告人谭宗波身上扣押到粉色ＯＰＰＯ手机1部。 2、尿检材料、吸毒人员动态管控详细信息、强制隔离戒毒决定书。证实被告人黄子平的尿检呈阳性，系吸毒人员，并被处强制隔离戒毒二年；被告人谭宗波曾被处行政拘留、强制隔离戒毒；被告人黄体基曾被处强制隔离戒毒。 3、户籍证明。证实被告人谭宗波、黄体基、黄子平的出生年月日等基本身份情况。 4、刑事判决书、全国违法人员详细信息表、释放证明。证实被告人谭宗波曾因犯贩卖毒品罪，于2016年4月1日被广东省广州市增城区人民法院判处有期徒刑一年，2016年12月10日刑满释放。犯非法持有毒品罪，于2018年10月25日被广东省东莞市第三人民法院判处有期徒刑十个月。被告人黄子平曾因犯贩卖毒品罪，于2015年6月19日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年9月9日刑满释放。 原判认为，被告人黄子平、谭宗波明知是毒品海洛因而结伙贩卖给他人吸食，数量达33.57克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，均构成贩卖毒品罪；被告人黄体基为得到免费的毒品吸食，明知是毒品海洛因而帮助他人送货，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控应当以贩卖毒品罪追究被告人黄子平、谭宗波、黄体基的刑事责任成立。在贩卖毒品的共同犯罪过程中，被告人黄子平提供毒品、指挥送货、收钱，被告人谭宗波积极参与送货、代收钱，均起主要作用，均是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人谭宗波所起的作用相对较小，是作用相对较小的主犯。被告人黄体基帮送货，起次要的辅助作用，是从犯，依法应当对其从轻、减轻处罚或者免除处罚。对辩护人认为被告人黄子平是从犯的意见，本院不予采纳。被告人谭宗波、黄子平曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，均在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，且为毒品再犯，依法均应从重处罚。被告人谭宗波有前科劣迹，应对其从严重惩处。被告人黄体基归案后及在庭审过程中，对其主要的犯罪事实能如实供述，其在庭审中的辩解，不影响其认罪态度，依法可以对其从轻处罚。根据被告人谭宗波、黄子平、黄体基的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院决定对被告人谭宗波、黄子平从重处罚，对被告人黄体基从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十五条、第五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：1、被告人黄子平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年八个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币30000元；2、被告人谭宗波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币30000元；3、被告人黄体基犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元；4、追缴被告人黄子平、谭宗波的违法所得人民币9900元，没收上缴国库；5、缴获的33.57克毒品海洛因予以没收。 上诉人黄子平上诉及其辩护人辩护称，在第一起贩卖毒品犯罪中，黄子平只是毒品交易的介绍人，只是收取介绍费，不是毒品交易的直接联系人、毒品持有人、毒资接收人，没有在现场参与交易，也没有看到毒品交易过程，原判认定黄子平提供毒品，指控送货、收钱，起主要作用，系主犯是错误的，黄子平仅仅是帮助介绍毒品交易，所起的作用是次要的，应作从犯论。原判定黄子平参与第二起贩卖毒品犯罪，只有阮某的供述，其他证据相互印证，达不到指控犯罪事实的证据确凿、充分的条件，属于证据不足，不够充分，且证据之间相互矛盾，不能全部相互印证，达不到证明黄子平参与该次毒品证明要求，不能认定黄子平参与此次贩卖毒品。在第一起贩卖毒品犯罪中，黄子平具有以下从轻处罚情节：黄子平是从犯，此次毒品大量掺杂掺假，自愿认罪，应当予以从轻处罚。 上诉人谭宗波上诉称，其只是帮送货，毒品不是其的，也不得收毒资，购买毒品的人每次都是先联系黄子平，然后由黄子平安排其去送货，原审判决对其量刑过重，希望二审法院予以改判，对其从轻判处。其辩护人辩护称，上诉人谭宗波如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，自愿认罪，认罪态度好，在共同按照他人的指示帮送货，不得参与出资和分红，起的作用较小，是从犯，毒品已查获没有流入社会，未对社会造成现实危害，原判量刑过重，恳请二审法院从轻判决。 钦州市人民检察院经审查认为，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，程序合法，上诉人黄子平、谭宗波的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。还建议本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条的规定，对本案不开庭审理。 经审理查明，在二审期间，上诉人黄子平、谭宗波及其辩护人和原审被告人黄体基均没有提交新的证据，对一审举出的证据也没有提出新的质证意见。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。一审认定本案事实的证据已经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 针对上诉人及其辩护人的上诉、辩护意见和钦州市人民检察机关的意见，根据查明的事实和相关法律规定，综合评判如下： 1、上诉人黄子平是否参与第二起贩卖毒品犯罪的问题。经查，认定黄子平参与第二起贩卖毒品犯罪，有证人阮某的证言、缴获的30克毒品海洛因及其检验报告、阮某的微信“笑遍天涯”、黄子平的微信“平安快乐”的资料截图、阮某用微信支付毒资9900元给黄子平的微信“平安快乐”的账单、阮某与黄子平微信聊天的记录、阮某与黄子平电话通话记录和电话信息截图，阮某手机158××××4984与黄子平的手机134××××7260的通话清单、黄子平对微信×××指认照片等证据证实，上述证据来源合法、内容客观、与本案具有关联性，且相互之间能够相互印证，形成闭合的证据链条，证实阮某通过电话与黄子平联系购买毒品海洛因，黄子平指派人员送毒品海洛因样品让际爱红试货，最终交易30克海洛因，阮某支付毒资9900元给黄子平的事实，黄子平拒不供认和案发时其在何处均不影响认定其参与该起贩卖毒品犯罪。黄子平及其辩护人提出认定黄子平参与第二起贩卖毒品证据不足的意见，不能成立。 2、黄子平、谭宗波、黄体基在共同犯罪中的地位作用如何认定的问题。经查，在共同贩卖毒品犯罪中，黄子平提出贩卖毒品犯意，提供毒品，联系购买毒品人，指挥人员送毒品，通过微信收取毒资，起主要作用，是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。谭宗波明知黄子平贩卖毒品海洛因谋取利益，仍然积极送毒品给购买人、代收部分毒资，起主要作用，是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚，但是谭宗波在共同犯罪中所起的作用相对黄子平而言小一些，是作用相对较小的主犯。黄体基接受他人的指派，帮助送毒品给购买人试货，对贩卖毒品犯罪起到帮助作用，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当对其从轻、减轻处罚或者免除处罚。黄子平、谭宗波及其辩护人提出均是从犯，要求从轻处罚的理由，不能成立。 3、黄子平、谭宗波的量刑是否过重的问题。经查，原判根据黄子平、谭宗波、黄体基贩卖毒品的次数、毒品的重量、毒品是否流入社会、在共同犯罪中的地位作用、累犯、毒品再犯、认罪态度等量刑情节，根据黄子平、谭宗波、黄体基的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，决定对黄子平、谭宗波从重处罚，对从轻处罚，对黄子平、谭宗波、黄体基的量刑均在法定量刑幅度内，没有遗漏从宽处罚的情节，符合法律规定。黄子平、谭宗波及其辩护人提出原判量刑过重的意见，不能成立。 本院认为，上诉人黄子平、谭宗波、原审被告人黄体基违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品海洛因而贩卖给他人，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款的规定，构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，黄子平提供毒品、指挥送货、收钱，谭宗波积极参与送货、代收钱，均起主要作用，均是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。但谭宗波所起的作用相对较小，是作用相对较小的主犯。黄体基帮送货，起辅助作用，是从犯，依法应当对其从轻、减轻处罚或者免除处罚。黄子平、谭宗波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，均在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，且为毒品再犯，依法均应从重处罚。黄体基归案后及在庭审过程中，对其主要的犯罪事实能如实供述，其在庭审中的辩解，不影响其认罪态度，依法可以对其从轻处罚。根据谭宗波、黄子平、黄体基的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，决定对黄子平、谭宗波从重处罚，对从轻处罚。原判根据黄子平、谭宗波犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度及其悔罪表现所判处的刑罚，在法定量刑幅度内，符合法律规定。上诉人黄子平、谭宗波及其辩护人提出的上诉、辩护意见，不能成立，本院不予支持。钦州市人民检察院的意见和建议，与事实和法律相符，能够成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应当予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 杜应参 审 判 员 谭玉强 审 判 员 黎 刚 appoint 二〇二〇年七月二十九日 法官助理 赵丽娟 书 记 员 邝子翔