贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0111民初3683号原告：王继红，女，汉族，1970年11月26日出生，住贵州省贵阳市花溪区。原告：李兵，男，汉族，1971年7月8日出生，住贵州省贵阳市花溪区。二原告共同委托诉讼代理人：杨伦欢，贵州北斗星律师事务所律师，执业证号：15201201610517835，特别代理。被告：贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区孟关乡孟关村。法定代表人：黄士冯，职务：总经理。委托诉讼代理人：周兆一，贵州瀛黔律师事务所律师，执业证号：15201201910089513，一般代理。委托诉讼代理人：徐飒，贵州瀛黔律师事务所实习律师，证号：2301190421267，一般代理。原告王继红、李兵诉被告贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司商品房预售合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王继红、李兵的委托诉讼代理人杨伦欢，被告贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司的委托诉讼代理人周兆一、徐飒到庭参加诉讼。审理中，因受新型冠状病毒感染肺炎疫情期间“不可抗力”等原因，本院依法扣除相应的审限。本案现已审理终结。原告王继红、李兵向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行原被告双方签订的《商品房买卖合同》，向原告交付符合《商品房买卖合同》第十一条约定交付条件的房屋；2.判令被告从2019年10月1日起，按照原告已付款877433.58元的万分之二／天的标准（即176元／日）向原告支付违约金（暂计算至2020年3月11的违约金为人民币28688.00元）至被告实际取得原告从被告处购买的花溪碧桂园一期高层区面积实测技术报告书和经房产管理部门批准的商品住房交付使用备案证书之日止；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年11月22日，原被告双方签订《商品房买卖合同》，合同约定被告将其位于贵阳市花溪区房屋出卖给二原告，房屋建筑面积为139.46平方米，套内建筑面积为109.85平方米，房屋总价款为860229.00元，付款方式为原告于本合同签订之日向被告支付首付房款360229.00元，余款500000.00元以银行按揭支付。《商品房买卖合同》第十一条约定：“（一）出卖人应当在2019年9月30日前向买受人交付该商品房。（二）该商品房交付时应当符合下列第1、2、3、4、5项所列条件：1、该商品房已取得建筑工程竣工合格证明文件；2、有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测技术报告书；3、满足第十二条中出卖人承诺的本项目内相关设施、设备达到的条件；4、经房产管理部门批准的商品住房交付使用备案证书”。《商品房买卖合同》第十三条还约定：“除不可抗力外,出卖人未按照第十一条约定的期限和条件将该商品房交付买受人的，按照下列第1种方式处理:（2）、逾期超过90日,买受人有权退房。买受人退房的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自收到退房通知之日起30日内退还全部已付款,并按照买受人全部已付款的15%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日内向买受人支付已付款万分之二的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金”。合同签订后，原告严格按照合同约定的付款方式全面、适当地履行付款义务。2019年9月30日，被告通知原告收房，原告到达被告处办理收房手续时，要求被告提供合同第十一条约定的建筑工程竣工合格证明文件、有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测技术报告书和经房产管理部门批准的商品住房交付使用备案证书，被告无法提供。原告认为其所购买的房屋尚不具备合同约定的交付条件，故而拒绝接收所购买房屋。截止目前，被告因自身原因无法满足交房条件未交房这一事实已逾期超过90日。因此，原告为维护自身合法权益，诉至本院，诉请如前。被告贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司辩称，一、原告所主张违约金计算基数有误，维修基金只是被告代收代缴，且未包含在购房总价款中，不应当将维修基金纳入违约金的基数进行计算。二、原告所主张违约金过高，按照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应予调减。本院经审理认定事实如下：2017年11月22日，原告王继红、李兵与被告签订《商品房买卖合同》，合同编号：ＨＸ—ＱＳ-21Ｈ-01ＤＹ-2502。双方约定原告向被告购买位于贵阳市花溪区房屋，房屋总价款为860299元。原告于合同签订之日向被告交付首期房款360229元，余款500000元以银行按揭支付。该《商品房买卖合同》第十一条约定，交付时间和条件（一）出卖人（即被告）应当在2019年9月30日前向买受人（即原告）交付该商品房；（二）该商品房交付时应当符合第1、2、3、4项所列条件：1、该商品房已取得建筑工程竣工合格证明文件；2、有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测技术报告书；3、满足第十二条中出卖人承诺的本项目内相关设施、设备达到的条件；4、经房产管理部门批准的商品住房交付使用备案证书；该商品房为住宅的，出卖人还应当提供《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》以及《住宅工程分户验收表》……”，该《商品房买卖合同》第十三条约定，“逾期交房责任（1）逾期在90日之内，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已交付房价款万分之2的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人交付违约金，合同继续履行。（2）逾期超过90日，买受人有权退房……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部已付款万分之2的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金”。该《商品房买卖合同》第十四条“交接手续（一）该商品房达到第十一条约定的交付条件后，出卖人应当在交付日的／日前，书面通知买受人办理交接手续的时间、地点及应当携带的证件。双方进行验收交接时，出卖人应当出示满足第十一条及第十二条约定的证明文件。出卖人不出示证明文件或者出示的证明文件不齐全，不能满足第十一条及第十二条约定条件的，买受人有权拒绝接收，由此产生的逾期交房责任由出卖人承担，并按照第十三条处理”。原、被告双方于2017年11月22日还签订《补充协议书》一份载明，买受人（即原告）必须在签订《商品房买卖合同》时，付该商品房总房价款的41.88%给出卖人，即360,229元整；必须在2017年12月23日前，付该商品房总房价款的58.12%（银行按揭款项）给出卖人，即500,000元整。买卖双方一致同意，买卖双方按《商品房买卖合同》第十一条第（一）款的约定的期限交付该商品房，但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期，而无须承担逾期交楼违约责任：1.遭遇不可抗力；2.政府部门迟延有关文件批准或其他政府行为；3.买受人有任何违约行为。另，根据原告提交的《碧桂园集团通用机打收据》显示，原告于2017年11月20日向被告支付了定金10,000元，2017年11月22日支付首期350,229元，2017年11月22日支付物业专项维修基金17,204.58元。同时，根据原告提交的《中国农业银行借款凭证》显示，原告于2018年1月2日委托银行向被告支付了按揭贷款500,000元。原告共计缴纳购房款860,299元。另查明，原告现未收房。庭审中，被告认可案涉房屋存在未达到《商品房买卖合同》第十一条第（二）项约定的4项条件的情形。上述事实，有当事人陈述及商品房买卖合同、补充协议书、《碧桂园集团通用机打收据》、《中国农业银行借款凭证》等证据在卷佐证，业经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为：依法成立的合同，受法律保护。原、被告双方签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。第一，关于原告第一项诉请。被告未能履行合同约定第十一条，向原告交付符合合同约定条件的房屋。被告未在合同约定的时间向原告履行交房义务，其行为已构成违约，且经本院释明，原告不要求解除双方签订的《商品房买卖合同》。现案涉房屋尚不符合合同约定的交付条件，被告何时能够交付符合合同约定条件的房屋尚不确定，故现无法实际履行，被告在履行合同中的违约行为原告已在第二项诉请中主张权利，因此，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行”之规定，对原告该项诉请不予支持。第二，关于原告请求主张违约金的问题。在本案宣判前，被告尚未能提交足够的证据证实其已具备合同约定的交房条件，因此，被告应当承担相应的举证证明责任。被告尚不具备交房条件，其行为已构成违约。按照双方合同约定逾期交房的违约责任为“逾期超过90日……自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部已付款万分之2的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金”，本院支持原告主张被告支付以实际购房款860,299元为基数计算自2019年10月1日起至符合合同约定的交付条件并通知原告之日止按照每日万分之二标准计算的违约金。关于原告主张包含物业专项维修基金17,204.58元在内的款项为基数计算违约金。住宅专项维修资金，是指专项用于住宅共用部位、共用设施设备保修期满后的维修和更新、改造的资金，业主交存的住宅专项维修资金属于业主所有，业主大会成立前，商品住宅业主、非住宅业主交存的住宅专项维修资金，由物业所在地直辖市、市、县人民政府建设（房地产）主管部门代管。因此原告所交的维修基金，并非是向被告支付的购房款项，被告只是依法代收，不在违约金计算基数里为宜。故对原告主张除购房款之外的款项为计算违约金基数不符合合同约定，本院不予支持。另外，认定违约金是否过高，一般应以《合同法》第113条规定的损失为基础进行判断，这里的损失包括合同履行后可以获得的利益。主张违约金过高的违约方应当对违约金是否过高承担举证责任，被告未提交证据证实约定的违约金过高，应当承担举证不利的后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第六条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二之规定，判决如下：一、被告贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告王继红、李兵支付以实际购房款860,299元为基数按每日万分之二的标准计算自2019年10月1日起至符合合同约定交付条件（即达到《商品房买卖合同》第十一条第二项约定的全部条件）并通知买受人（即原告王继红、李兵）之日止的逾期交房违约金；二、驳回原告王继红、李兵的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费259元（已减半收取），由被告贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵阳市中级人民法院。审判员  谢茂二〇二〇年七月二十三日法官助理刘安伟书记员王跃