湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终1191号上诉人（原审原告）：长江海外游轮旅游有限公司。住所地：湖北省武汉市江汉区沿江大道**。法定代表人：张贵平，该公司执行董事。委托诉讼代理人：方晓燕，北京天达共和（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张心怡，北京天达共和（武汉）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：高富江，男，1981年3月20日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区。委托诉讼代理人：周福生，湖北我们律师事务所律师。上诉人长江海外游轮旅游有限公司（以下简称海外游轮公司）因与被上诉人高富江劳动合同纠纷一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2019）鄂0103民初8705号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。海外游轮公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判支持海外游轮公司在一审中的全部诉讼请求。事实与理由：一、海外游轮公司在一审提交的证据材料足以证明高富江在劳动关系存续期间存在严重违反劳动纪律及公司规章制度的事实，公司据以解除劳动关系有充分的事实依据。二、海外游轮公司单方解除劳动关系符合法律法规规定的实质要件和程序要件，并非违法解除劳动合同，不应支付赔偿金。一审判决在事实认定及法律适用上存在明显错误之处。高富江辩称，海外游轮公司所述事实与实际情况不符，其上诉请求不应得到法院支持，应予以驳回。海外游轮公司向一审法院起诉请求：1.判令海外游轮公司不向高富江支付解除劳动合同赔偿金188290元；2.判令海外游轮公司不向高富江支付2019年1月工资4955元；3.判令海外游轮公司不向高富江支付未休年休假工资差额5467.6元；4.判令海外游轮公司无需协助高富江办理失业保险手续；5.判令高富江承担本案诉讼费。一审法院认定事实：高富江2000年7月入职海外游轮公司，2000年12月31日双方签订《劳动合同》，约定合同期限自2001年1月1日起至2005年12月31日止，该劳动合同期满后，双方多次续签并于2012年1月1日签订无固定期限劳动合同。2019年3月14日海外游轮公司作出《关于解除高富江劳动关系的通知》，内容为：你自2018年8月21日起，至2019年1月23日止，既没有出勤记录，也不提供相应时间的去向安排，连续旷工长达五个月以上。为严肃劳动纪律，根据《劳动法》第二十五条第二款之规定，公司决定自2019年3月15日起，与你解除劳动关系。次日，高富江签收《关于解除高富江劳动关系的通知》。2019年4月30日高富江向武汉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁审理中，海外游轮公司工会于2019年6月10日向人力资源部回函，同意解除高富江劳动关系的决定。2019年7月3日武汉市劳动人事争议仲裁委员会以武劳人仲裁字[2019]第294号仲裁裁决书裁决：海外游轮公司支付高富江解除劳动关系赔偿金188290元、2019年1月工资4955元、未休年休假工资5467.6元；海外游轮公司协助高富江办理失业保险手续并驳回高富江其他仲裁请求。仲裁裁决书送达后，海外游轮公司不服向法院起诉。海外游轮公司2016年5月9日印发的《长江海外总部机关及地面机构考勤、休假规定》第八条迟到、早退、旷工的处理1.迟到、早退的处理规定，职工应在公司规定的时间内进行上、下班打卡程序，如无故迟到或早退，一次罚款20元；当月累计迟到、早退5次（包括5次）以上者，个人绩效降低一档；若个人绩效为最低档则减半；如当月累计迟到、早退10次（包含10次）以上者取消个人绩效奖；若当月无绩效奖的将累计到下次扣除。2.旷工的处理：机关员工在工作期间无故旷工1天，扣罚当月岗位津贴30%，旷工3天，扣罚当月全部岗位津贴；连续旷工7天，当月工资停发，年终奖全免。连续旷工15天，全年累计旷工30天，则依法解除劳动合同。2018年8月海外游轮公司发出《关于重申总部劳动纪律及考勤管理有关规定的通知》，重申上述迟到、早退、旷工的处理规定。2018年8月21日至2018年12月期间海外游轮公司向高富江正常发放工资并缴纳社会保险费。高富江离职前12个月平均工资为4955元，海外游轮公司未发放高富江2019年1月工资。根据高富江工作年限，其2017年3月15日至2019年3月14日应享受年休假19天，审理中，海外游轮公司坚持诉讼请求，并提供2018年7月25日的办公会议纪要及微信聊天截屏，拟证明《长江海外总部机关及地面机构考勤、休假规定》经过民主程序制定并向全体劳动者公示。高富江坚持答辩意见。因各持己见，调解未成。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案海外游轮公司提供的办公会议纪要形成时间为2018年7月25日，会议参加人身份不明且未签名，不足以证明海外游轮公司2016年5月9日印发的《长江海外总部机关及地面机构考勤、休假规定》经过了民主程序制定。海外游轮公司提供的微信聊天截屏也不足证明上述规章制度向包括高富江在内的全体劳动者公示，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十九条规定，海外游轮公司制定的《长江海外总部机关及地面机构考勤、休假规定》不能作为本案审理依据。海外游轮公司2018年8月至12月期间为高富江依法缴纳了社会保险费并正常发放工资，海外游轮公司提供的考勤记录系单方提取，无第三人见证及高富江在场，不足以证明高富江2018年8月21日起至2019年1月23日期间旷工，海外游轮公司以高富江“既没有出勤记录，也不提供相应时间的去向安排，连续旷工长达五个月以上”为由解除高富江劳动合同没有事实及法律依据，属于违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，海外游轮公司应向高富江支付违法解除劳动合同赔偿金，即4955元×19个月×2倍=188290元。海外游轮公司要求不予支付高富江违法解除劳动合同赔偿金188290元的请求没有事实和法律依据，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。海外游轮公司未向高富江发放2019年1月工资，应按上述规定予以发放，金额为4955元，海外游轮公司要求不予支付高富江2019年1月工资4955元的请求没有事实和法律依据，不予支持。海外游轮公司未提供安排高富江年休假或发放未休年休假工资的证据，应按国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，支付高富江未休年休假工资，即4955元÷21.75天×19天×200%=8657元，武汉市劳动人事争议仲裁委员会裁决海外游轮公司支付高富江未休年休假工资5467.6元后，高富江未就此裁决向法院起诉，视为接受该裁决，海外游轮公司应向高富江支付未休年休假工资5467.6元，海外游轮公司要求不予支付的请求没有事实和法律依据，不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定，用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系证明并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。海外游轮公司已为高富江缴纳失业保险费，应协助高富江办理失业保险手续，海外游轮公司要求不予协助办理的请求没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决：一、海外游轮公司于判决生效之日起十日内支付高富江违法解除劳动合同赔偿金188290元；二、海外游轮公司于判决生效之日起十日内支付高富江2019年1月工资4955元；三、海外游轮公司于判决生效之日起十日内支付高富江未休年休假工资5467.6元；四、海外游轮公司于判决生效之日起十日内协助高富江办理失业保险手续；五、驳回海外游轮公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元由海外游轮公司承担（已付）。本院二审期间，双方均未提交新证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于海外游轮公司是否违法解除劳动关系的问题。根据海外游轮公司提交的《长江海外总部机关及地面机构考勤、休假规定》及《关于重申总部劳动纪律及考勤管理有关规定的通知》，公司员工如有旷工现象，公司将根据员工旷工天数和公司考勤规定扣罚当月岗位津贴30%、全部岗位津贴直至当月工资停发，但从海外游轮公司2018年8月21日至2018年12月期间向高富江发放工资的情况看，均系正常发放，在本案审理过程中，海外游轮公司对此不能做出合理解释，故海外游轮公司以高富江自从2018年8月21日起至2019年1月23日止连续旷工长达5个月为由解除劳动关系事实依据不足，一审法院认定海外游轮公司违法解除劳动关系并判决海外游轮公司支付高富江违法解除劳动关系赔偿金符合《中华人共和国劳动合同法》第四十八条及第八十七条的规定。海外游轮公司未向高富江支付2019年1月份工资，未提交证据证明其安排高富江休了年休假或者发放了未休年休假工资，一审法院判决海外游轮公司支付高富江2019年1月份工资和未休年休假工资并无不当。因高富江系非本人意愿中断就业，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构”的规定，一审法院判决海外游轮公司协助高富江办理失业保险手续符合法律规定。综上，海外游轮公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由海外游轮公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈蔚红审判员  吴建铭审判员  赵 鹏二〇二〇年七月六日法官助理贺玉琼书记员贺玉琼