福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0702民初1210号 原告：沙县美利华新型建材有限公司，住所地福建省三明市沙县青州镇青州村峡尾甲。 法定代表人：杨学亮，执行董事。 委托诉讼代理人：游志平，福建武夷律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑凌燕，福建武夷律师事务所实习律师。 被告：浙江祥生建设工程有限公司，住所地浙江省诸暨市暨阳街道苎萝东路**祥生世纪广场祥生商贸综合楼**。 法定代表人：孙伯儒，执行董事。 被告：陈黎，男，1964年6月7日出生，汉族，住浙江省诸暨市。 共同委托诉讼代理人:唐自晖，福建舜宁律师事务所律师。 共同委托诉讼代理人:胡政华，福建舜宁律师事务所律师。 原告南平市沙县美利华新型建材有限公司（以下简称美利华建材公司）与被告浙江祥生建设工程有限公司（以下简称祥生建设公司）、陈黎买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月30日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告美利华建材公司的委托诉讼代理人游志平，被告祥生建设公司、陈黎的委托诉讼代理人唐自晖、胡政华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 美利华建材公司向本院提出诉讼请求：1.支付货款996411元及自欠款之日起至货款实际清偿完毕之日止分段计算的逾期违约金（逾期违约金按欠款金额的日万分之二点一分段计算，暂计至2020年3月26日为88550.57元，2020年3月27日起以996411元为基数按日万分之二点一的标准计算至货款实际清偿完毕之日止）;2.陈黎对祥生建设公司的上述债务承担连带清偿责任;3.案件受理费、保全申请费由祥生建设公司、陈黎共同承担。事实与理由：2017年8月，祥生建设公司与美利华建材公司签订《砖（页岩砖）购销合同》（合同编号：NPXS4-2017015）一份。合同约定：甲方向乙方购买砖材用于祥生.御江湾（艺境花城）四期工程项目建设，具体砖永量按实际数量为准，甲方指派金忠槐为货物接受人，指定陈黎为本合同货款结算人。合同第五条货款结算方式第2款约定：“月结，即甲乙双方每月结账一次，结账数量为上月份供应的数量，周期为每月10号双方账务核对，甲方在每月15日前结清上月的货款”；第十条违约责任第4款约定：“若甲方未按合同约定支付货款，每延误一天，甲方应向乙方支付未付款万分之二点一的违约金”；第十一条争议的解决约定：“在本合同执行期间，甲方与乙方如发生争议，应通过协商解决。若协商仍不能解决，根据法院级别管辖结合争议金额，向合同签订地法院诉讼解决”；第十二条其它事项第10款约定：“担保人陈黎自愿对本合同项下的货款（含进度结算款）提供连带责任担保，担保期限自该款按本合同约定应付之日起2年，担保范围为：货款本金、利息、违约金等”；本条第11款约定：“合同签订地点：福建省南平市延平区”。合同签订后，美利华建材公司按照祥生建设公司的要求依约交付砖材，双方每月进行对账，并由祥生建设公司制定的货物接收人金忠槐和货款结算人陈黎在《浙江祥生南平工地标砖、孔砖、水泥及杂货账目表》上签字确认，但祥生建设公司并未按约定期限足额支付上月结算款。截至2019年10月，祥生建设公司向美利华建材公司购买砖材合计2954106元，仅支付货款1957695元，尚欠美利华建材公司货款996411元，2020年1月17日，祥生建设公司对尚欠的货款金额予以结算确认，但至今未清偿。综上，祥生建设公司未按约付清拖欠的货款，应承担货款清偿及违约金支付责任，陈黎作为连带责任保证人应当对祥生建设公司所负债务承担连带清偿责任。为维护自身合法权益，原告依据相关法律规定，向人民法院提起诉讼，望判如所请。 祥生建设公司、陈黎辩称，一、美利华建材公司提供不符合要求的发票，构成违约。祥生建设公司有权拒绝付款，并要求美利华建材公司向祥生建设公司支付违约金590821.20元。根据双方签订《砖（页岩砖）购销合同》（合同编号：NPXS4-2017015）第五条第3项的约定：“若提供不符合要求的发票或如虚开发票、开假发票、开发票不规范、不合法等，甲方（祥生建设公司）有权拒绝付款并顺延付款时间。因乙方（美利华建材公司）开具的发票不规范、不合法或涉嫌虚开发票引起税务问题的，乙方需依法向甲方重新开具发票，并向甲方承担赔偿责任，包括但不限于税款、滞纳金、罚款及相关损失等。同时，甲方有权要求乙方支付合同价款20%的违约金，违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应予以赔偿”；合同第五条第9项的约定：“乙方承诺确认为增值税一般纳税人，并在收款前能够向甲方开具增值税专用发票，开票方式为自行开具。开具税率为17%的增值税专用发票……”。美利华建材公司自始向祥生建设公司开具的发票均为小规模纳税人税率为3%的发票，属于违反合同约定提供不符合要求的发票（开具发票不规范）的行为，导致祥生建设公司无法抵扣进项税，造成祥生建设公司17%税款的经济损失502198.02元（总货款2954106元×17%=502198.02元）。美利华建材公司的上述行为已经构成违约，祥生建设公司可以按照合同约定和法律的规定拒绝付款并顺延付款时间。美利华建材公司没有提供符合要求的发票，祥生建设公司有权拒绝支付货款。《砖（页岩砖）购销合同》第一条的约定，合同总价以具体砖用量按实际到场数量为准，祥生建设公司向美利华建材公司购买砖材共计2954106元。美利华建材公司提供不符合要求发票的行为构成违约，应当按照合同的约定向祥生建设公司支付合同价款20%的违约金590821.20元（总货款2954106元×20%=590821.2元）。根据最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知（法[2019]254号，以下简称“九民会议纪要”）第43条的规定：“【抵销】抵销权既可以通知的方式行使，也可以提出抗辩或者提起反诉的方式行使。抵销的意思表示自到达对方时生效，抵销一经生效，其效力溯及自抵销条件成就之时，双方互负的债务在同等数额内消灭。双方互负的债务数额，是截至抵销条件成就之时各自负有的包括主债务、利息、违约金、赔偿金等在内的全部债务数额。行使抵销权一方享有的债权不足以抵销全部债务数额，当事人对抵销顺序又没有特别约定的，应当根据实现债权的费用、利息、主债务的顺序进行抵销”。美利华建材公司应当向祥生建设公司支付违约金590821.20元，祥生建设公司主张抵销尚欠美利华建材公司的货款996411元；二、美利华建材公司要求祥生建设公司支付逾期付款违约金88550.57元及以996411元为基数按日万分之二点一计算至货款清偿之日止，没有合同和法律依据。美利华建材公司提供不符合要求的发票，祥生建设公司权拒绝付款并顺延付款时间，美利华建材公司向祥生建设公司主张逾期付款违约金没有合同和法律依据。另根据《砖（页岩砖）购销合同》第十条第4项的约定：“若甲方（祥生建设公司）未按合同约定支付货款，每延误一天，甲方应向乙方（美利华建材公司）支付未付未万分之二点一的违约金（该违约金不超过未付款的10%）”，即使美利华建材公司向祥生建设公司重新开具符合合同约定发票后，美利华建材公司向祥生建设公司主张的逾期付款违约金也不得超过未付款的10%。祥生建设公司尚欠美利华建材公司货款996411元，美利华建材公司向祥生建设公司主张的逾期付款违约金的计算不得超过99641.10元。综上所述，美利华建材公司未按照合同的约定向祥生建设公司提供符合要求的发票，祥生建设公司有权拒绝支付货款。美利华建材公司的违约行为直接造成祥生建设公司经济损失，应当按照合同约定向祥生建设公司支付违约金590821.20元。美利华建材公司要求祥生建设公司支付逾期付款违约金，没有合同和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.美利华建材公司提供的送货单、转款凭证、行驶证等证据，拟证明涉案货物的运费由美利华建材公司支付。祥生建设公司对该组证据的证明对象及转款凭证的关联性有异议，认为运费不是由美利华建材公司支付。本院认为美利华建材公司提供的转款凭证与本案待证事实存在关联性，予以确认。美利华建材公司提供的送货单、转款凭证、行驶证等证据，对涉案货物的运费由美利华建材公司支付具有一定的证明力，祥生建设公司作为合同约定的运费支付方，未提供相应证据证明运费由其支付，故对该组证据的证明对象予以采信；2.美利华建材公司提供的费用报销单、增值税发票等证据，拟证明国盛建材公司开具的4000930元发票，其中有646761.40元票值系用于弥补美利华建材公司开具3%发票的税款差额。祥生建设公司对该组证据的关联性有异议。本院认为，该组证据对证明对象的证明力不足，美利华建材公司未提供其他证据予以佐证，故对该组证据的证明对象不予采信。 根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下: 祥生建设公司因工程项目建设需要向美利华建材公司购买页岩砖，双方于2017年8月份签订《砖（页岩砖）购销合同》（合同编号:NPXS4-2017015)一份，合同主要约定由乙方（美利华建材公司）向甲方（祥生建设公司）提供页岩砖，其中型号190*190*90（即13孔砖）基准含税单价为0.65元/块，型号190*90*90（即8孔砖）基准含税单价为0.45元/块，合同暂定总价为2400000元，价格随行就市，届时具体价格根据双方调价协议为准，若无协议按原价格执行。运输费用由甲方负责，乙方负责货物包装及装货上车。甲方可委托乙方负责送货到场，具体运输费用由甲乙双方按市场价格协商解决。交货时间以项目部订货通知为准，甲方指派金忠槐为货物接收人，指定陈黎为本合同货款结算人，乙方指派陈志禄办理签收订货单、对账、结算等事务。货款结算每月结账一次，结账数量为上月份供应的数量，周期为每月10号双方账务核对，甲方在每月15日前结清上月的货款，每延误一天，甲方应向乙方支付未付款总金额万分之二点一的违约金（该违约金不超过未付款的10%）。乙方承诺开具税率17%的增值税专用发票，若提供不符合要求的发票或如虚开发票、开假发票、开发票不规范、不合法等，甲方有权拒绝付款并顺延付款时间。因乙方开具的发票不规范、不合法或涉嫌虚开发票引起税务问题的，乙方需依法向甲方重新开具发票，并向甲方承担赔偿责任，并有权要求乙方支付合同价款20%的违约金，违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应予以赔偿。陈黎作为担保人自愿对本合同项下的货款（含进度结算款）提供连带责任担保，担保期限自该款按本合同约定应付之日起2年，担保范围包括货款本金、利息、违约金及为实现债权而产生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、财产保全担保费及律师代理费、评估费、拍卖费、差旅费等）。 美利华建材公司于2018年3月起陆续向祥生建设公司供应砖材，履行过程中，双方对单价进行了变更（13孔砖原单价0.65元/块变更为0.92元/块，8孔砖原单价0.45元/块变更为0.65元/块），货物由美利华建材公司负责运输，产生的运费由美利华建材公司承担。双方每月进行对账，并由祥生建设公司指定的货物接收人金忠槐和货物结算人陈黎在《浙江祥生南平工地标砖、孔砖、水泥及杂货账目表》上签字确认后，由美利华建材公司向祥生建设公司按月开具税率3%的增值税票据。截止至2019年10月，美利华建材公司向祥生建设公司供应砖材合计货款2954106元，祥生建设公司于2018年1月16日、2018年3月23日向美利华建材公司支付预付款200000元，于2018年6月5日起陆续向美利华建材公司支付货款1757695元。上述合计款项1957695元。2020年1月17日，祥生建设公司的货款结算人陈黎与美利华建材公司指派人员陈志禄进行对账，并出具货款结算单一份，主要内容为祥生建设公司于陈志禄处采购各类材料，尚欠货款2139883.85元（其中本案涉案金额为996411元，剩余1143472.85元货款已于本院立案另案处理）。美利华建材公司多次催讨剩余货款无果，遂诉至本院。 本院认为，美利华建材公司与祥生建设公司、陈黎签订的《砖（页岩砖）购销合同》系双方当事人的真实意思表示，上述合同未违反国家法律、法规禁止性规定，合法有效。在庭审过程中，祥生建设公司、陈黎对尚欠货款996411元没有异议，本院予以确认。双方在履行合同过程中，美利华建材公司以负担运费及开具税率3%的增值税票据的方式，弥补原合同约定开具17%增值税发票的税款差额，对此祥生建设公司在每月进行对账并收到增值税票据后，陆续履行了部分的付款义务。可以见得，祥生建设公司认可开具税率3%的增值税票据的行为，双方已实际变更了合同条款中关于运费承担及开具税票的相关约定。故祥生建设公司、陈黎以美利华建材公司提供的票据不符合约定为由拒绝支付货款的抗辩理由不能成立，不予采纳。美利华建材公司要求祥生建设公司、陈黎支付货款996411元，具有事实及法律依据，予以支持。关于违约金部分的诉讼请求，双方签订的合同中已明确约定了违约金以未付款项的10%为限，美利华建材公司主张自欠款之日起按日万分之二点一的标准计算的逾期付款违约金，截止至2020年6月26日所产生的逾期付款违约金为107382.74元，该逾期付款违约金已超过合同约定的“该违约金不超过未付款的10%”（即996411元×10%=99641.10元）的标准。故对99641.10元逾期付款违约金的部分诉讼请求，予以支持，对超出部分的逾期付款违约金，不予支持。关于美利华建材公司要求陈黎承担连带保证责任的诉讼请求，根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款的规定：“……连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。陈黎作为保证人，自愿对《砖（页岩砖）购销合同》项下的货款及违约金提供连带保证，应当在保证范围内对祥生建设公司未履行的债务承担连带保证责任。故美利华建材公司要求陈黎对祥生建设公司的债务承担连带保证责任的诉讼请求，具有法律及合同依据，予以支持。陈黎承担保证责任后，有权向祥生建设公司追偿。财产保全是为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失，对当事人的财产或者争议的标的物，采取限制当事人处分的强制措施。本案诉讼系因祥生建设公司未依约履行付款义务而引发，故美利华建材公司为本案支出的财产保全申请费5000元，应由祥生建设公司、陈黎共同承担。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条的规定，判决如下： 一、浙江祥生建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向沙县美利华新型建材有限公司支付货款996411元及逾期付款违约金99641.10元； 二、陈黎对浙江祥生建设工程有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任； 三、驳回沙县美利华新型建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14564.60元，减半收取计7282.30元，财产保全费5000元，均由浙江祥生建设工程有限公司、陈黎共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 员 包永生 二〇二〇年七月二十九日 法官助理 胡 鑫 书 记 员 钱安妮 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。