上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初34438号原告：杨健，男，1985年4月23日出生，汉族，住安徽省宣城市。委托诉讼代理人：杨汋，上海博和律师事务所律师。被告：上海农产品中心批发市场经营管理有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：高巍，董事长。委托诉讼代理人：张文飞，上海市中和律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜志明，上海市中和律师事务所律师。原告杨健与被告上海农产品中心批发市场经营管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨健及其委托诉讼代理人杨汋，被告上海农产品中心批发市场经营管理有限公司的委托诉讼代理人张文飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨健向本院提出诉讼请求，要求判令被告支付原告解除劳动关系赔偿金人民币149,007.82元。事实和理由：原告于2019年9月12日至9月27日被行政拘留15日，无法与外界取得联系，未能向被告请假，属于被动情形，被告不得以旷工为由解除劳动合同。原告于2019年9月27日被解除拘留之后向被告人事以及部门经理递交相关材料，被告人事默许原告继续上班，原告工作至2019年10月27日。被告于2019年12月10日致函原告，以原告违反《员工手册》第三章第五项第三款“员工一年内累计旷工3日的，公司可做违纪解除劳动合同”为由，单方面解除劳动合同，系属明显违法。现原告不服裁决，特提起诉讼，请求判如所请。被告上海农产品中心批发市场经营管理有限公司辩称，不同意原告的诉请。2019年9月12日至9月27日期间，原告因个人违法行为被行政拘留而旷工，被告解除与原告的劳动合同应属合法有效。经审理查明，原告于2007年3月6日进入被告处担任市场管理一职,双方签订期限自2014年1月1日起的无固定期限劳动合同。2019年9月12日，原告因赌博被行政拘留。2019年9月27日，原告因期限届满被解除拘留。当日下午，原告即回到被告处汇报了其被行政拘留之事，并提交了行政拘留的相关凭证，被告准许其回公司上班。嗣后，原告继续在被告处工作至2019年10月27日。2019年10月27日，被告通知原告回家等通知。被告发放原告工资至2019年12月9日。2019年12月10日,被告开具解除劳动合同通知书,其上载明“杨健于2019年9月12日至27日,旷工14天。根据《员工手册》第三章第五项第三款‘员工有下列情形的严重违法违纪行为,公司可做违纪解除劳动合同’,即‘一年内累计旷工3日的’,公司可解除其劳动合同。经研究,公司决定于2019年12月10日解除你曾于2014年1月1日签订的《劳动合同》。”原告于2019年12月16日向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告自2019年12月10日起恢复与原告的劳动关系，该会裁决不予支持。原告不服裁决，乃诉至法院。另查明，双方劳动合同第八条第三款约定，原告有下列情况之一的，被告可以随时解除劳动合同：1.在试用期间被证明不符合录用条件的；2.严重违反被告规章制度的；3.严重失职，营私舞弊或泄露被告商业秘密，给被告利益造成重大损害的；4.被依法追究刑事责任、刑事拘留、劳动教养或行政拘留；5.法律、行政法规规定、公司制定规定的其他情况。劳动合同第十三条约定，被告提供的《员工手册》和其他规章制度(包括电子邮件发送、内部公告栏颁布制度)以及双方另行签订的其他协议为本合同的附件；第十三条还约定，原告确认，在签署本合同之前已经阅看过被告的《员工手册》及其他规章制度文本,并同意将该《员工手册》和规章制度文本作为本合同的附件,与本合同具有同等法律效力。以上事实，由原告提供的仲裁裁决书、劳动合同、解除劳动合同通知书，原告与被告部门经理单小冬于2020年4月14日谈话录音及文字整理材料、原告与被告人事经理蒋光辉于2020年4月13日的谈话录音及文字整理材料，被告提供的解除拘留通知书以及双方当事人陈述等证据在案佐证。庭审中，被告提供《员工手册》1份，证明被告《员工手册》第三章第五条第三款规定，员工一年内累计旷工3日的，公司可作违纪解除劳动合同，原告旷工14天，被告解除双方劳动合同合法有据。原告对被告提供的《员工手册》不予认可，表示其未签收过，且不并知晓，被告仲裁庭审时提交的《员工手册》签收清单上原告的签名非其本人所签，双方签署劳动合同时并没有《员工手册》，原告现持有的《员工手册》是2019年10月27日被告人事向其出示时，原告向人事索要的。对此，被告确认其在仲裁庭审时提供的《员工手册》员工签收清单上非原告本人所签名，故本次诉讼不再提供员工签收清单作为证据，并确认原告持有的《员工手册》是2019年10月27日公司人事给到原告的。经核查，被告提供的该份《员工手册》第十一章附则第七条规定，本《员工手册》经公司员工代表大会审议通过，自2016年2月2日起实施。《员工手册》第三章第五条第三款规定，员工有下列情形的严重违法违纪行为，公司可作违纪解除劳动合同：……(2)一年内累计旷工3日的；……(15)被公安机关刑事拘留并依法追究刑事责任的可解除劳动合同。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案被告以原告2019年9月12日至2019年9月27日期间旷工14天，严重违反公司规章制度为由解除双方劳动合同。旷工是指劳动者在既没有向用人单位说明事由请假，也没有告知任何正当理由或其他不可抗力因素的情况下，出于主观动机不到岗的情形。本案原告2019年9月12日至9月27日期间被行政拘留，该期间原告被限制人身自由，未到岗上班并非出于其主观意愿，且原告被解除行政拘留当日即回被告处工作，将其被行政拘留的事实如实告知被告，并提交了解除拘留证明书，后继续工作直至2019年10月27日被告通知原告回家。被告在知晓原告未到岗上班的原因，也已经接受原告解除行政拘留后继续上班的情形下，于2019年12月10日以原告旷工为由解除双方劳动合同，显属不当。用人单位违反劳动合同法规定解除或终止劳动合同的，应当依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。双方确认原告解除劳动合同前十二个月的月平均工资为5,731.07元，则被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金149,007.82元。应当指出，用人单位与劳动者在劳动合同中可以约定解除条件，但不得违背法律的强制性规定，即用人单位不得违反法定条件解除劳动合同，反之，违反法定条件的解除不能成立，是无效的。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，判决如下：被告上海农产品中心批发市场经营管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告杨健违法解除劳动关系赔偿金149,007.82元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  薛瑾二〇二〇年七月三十日书记员  戴娜附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。