上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初4650号原告：王某某，男，1986年4月19日出生，汉族，住上海市黄浦区。委托诉讼代理人：葛泽锋。被告：某1公司，住所地上海市。法定代表人：郑卫。委托诉讼代理人：程阳。第三人：某2公司，住所地上海市逸仙路****。法定代表人：吴玉芳，某2公司总经理。委托诉讼代理人：汪开荣。原告王某某与被告某1公司、第三人某2公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某某及委托诉讼代理人葛泽锋，被告某1公司之委托诉讼代理人程阳，第三人某2公司之委托诉讼代理人汪开荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某某向本院提出诉讼请求：1、要求确认原、被告于2019年4月29日至8月30日期间存在劳动关系；2、要求被告支付2019年4月29日-8月21日期间360小时(5月5日至8月21日共计360小时)延时加班工资20,303元；3、要求被告支付2019年4月29日-8月21日期间429小时(5月2日至8月18日期间共计429小时)休息日加班工资32,812元；4、要求被告支付2019年4月29日-8月21日期间26小时(5月1日及6月7日各13小时)法定节假日加班工资3,198元；5、要求被告支付2019年8月1日-21日期间工资4,200元；6、要求被告支付2019年8月22日-30日期间病假工资1,325元；7、要求被告支付2019年5月29日-2019年8月30日期间未签订劳动合同双倍工资差额17,113元；8、要求被告支付2019年6月至8月高温费900元；9、要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金6,000元。事实和理由：原告于2019年4月29日至被告处工作，岗位为保安，双方签订过二份相同的空白劳动合同，合同上薪酬、期限、工作时间、岗位均为空白。双方口头约定原告月工资6,000元，并未约定工作时间，实际原告每天上班12.5小时(9：20-22：00)，未规定具体的就餐时间，一般给予半小时至一小时的换岗休息及就餐时间。被告对原告实行钉钉打卡考勤。原告根据钉钉考勤记录统计存在延时加班360小时(5月90小时、6月85小时、7月110小时、8月75小时)、休息日加班429小时(5月117小时、6月130小时、7月104小时、8月78小时)及法定节假日加班26小时(2019年5月1日及6月7日每天13小时)。2019年8月22日至30日，原告休病假，其向保安队长提交了病假申请，保安队长答复会向上级领导反映。2019年9月2日，原告收到被告发出的解除劳动合同通知，解约时间为8月29日，解约理由是旷工4天。被告某1公司辩称，原告系与第三人签订劳动合同并于2019年5月1日由第三人派遣至其处任保安，故其与原告不存在劳动关系。第三人与原告约定的月工资为2,480元，由被告每月将款项转账给第三人，再由第三人向原告发放。原告的岗位实行以季为周期的综合计算计时工作制，由主管制作表格对原告实行手工考勤，原告不存在延时及休息日加班。2019年5月1日及6月7日，原告确上班，每天11小时(其中包含1小时就餐时间)，其已以407.25元/天(以2,480元为基数计算)的标准支付原告该2天加班工资。其未收到过原告任何的病假单及申请。2019年8月29日，因原告违纪旷工4天，其与原告解除了用工关系并将原告退回。2019年9月2日，第三人向原告发出解除劳动合同通知。现不同意原告的诉讼请求。第三人述称,按照其与被告的合作方式，由被告负责具体招聘工作，并由被告代表其与原告签订劳动合同，原告在合同上签字后由被告将合同交至其处，其审核后加盖公章，再将合同交由被告保管，故系其与原告存在劳动关系，并将原告派遣至被告处工作。其与原告约定的月基本工资为2,480元。本院经审理认定事实如下：2017年2月，被告与第三人签订劳务派遣协议书，协议期限为2017年2月13日至2022年2月12日，约定被告使用第三人劳务派遣人员若干人在保安员等岗位工作。2019年4月29日，原告至被告招聘部，被告工作人员给予原告两份劳动合同，合同首页上用人单位名称为第三人，并有第三人地址及联系电话，原告在其下方填写了名字、地址等、地址等本人信息并在合同最后一页签名明：第三人将原告派遣至被告处工作，原告的总收入不低于本市规定的在职人员最低月工资标准，加班工资计发基数为本市规定的在职人员最低月工资标准；原告的劳动时间按用工单位所执行的劳动时间确定，可以实行不定时工作制、年综合计算工时制等工作制度，原告的就餐时间不列入工作时间内；原告严重违反第三人或用工单位规章制度的，第三人可以随时解除合同。之后，合同由第三人盖章并由被告保管。2019年5月1日，原告至被告处任保安，系在室外工作，分早班(10：00-22：00)和晚班(22：00-次日10：00)，其中均包含1小时就餐时间，原告的岗位经批准实行以季为周期的综合计算工时工作制。被告另向原告提供宿舍。2019年8月21日，原告发微信给班长刘先臣称“家里有事想请假3天”。8月22日，原告至医院皮肤科就诊，医生并未建议原告休息亦未为原告开具病假单，该日至24日原告未出勤。8月24日晚，原告发微信给刘先臣称：“刘班长，王某某本人因工伤要求休假，期限待定，并要求公司依法向有关部门申请工伤认定，希望你做好向上级汇报的工作”。刘先臣于当日回复微信称：“王某某你要提供医生给你开的证明，你这个病需要休息，还有医院开具的工伤鉴定，都需要提供。”8月27日，被告人事部胡经理发微信给原告,内容为：“王某某，你好，自25日到目前为止累计3天，未按时出勤，也未完成请假流程。建议尽快完成请假流程手续，不然会做旷工处理的。烦请尽快完成……”。8月28日，原告至医院皮肤科就诊，医生建议休2天，原告未向被告提交病假单。2019年8月29日，被告向原告发出违纪处理通知，载明：“截止至2019年8月28日为止，自2019年8月25日到2019年8月28日，已经连续四天未按时正常出勤也未走请假审批流程。现因旷工原因，已经严重违反我司规章制度《员工手册》奖惩条例2.6款‘连续旷工超过4天，或一年内累计旷工超过5天’属于严重过失，经公司研究决定从2019年8月28日对你做出解除用工关系并退回宁波鄞州鑫钵劳务有限公司的处理。”2019年9月2日，被告向原告发出《告知函》及《严重违纪处理通知》。《告知函》载明：“您的违纪处理通知因信息有误，对之前发出的违纪处理通知做撤回处理，现将正确信息严重违纪处理通知发送给您。”《严重违纪处理通知》载明：“您现因旷工原因，已经严重违反我司规章制度《员工手册》奖惩条例2.6款‘连续旷工超过4天，或一年内累计旷工超过5天’属于严重过失，经公司研究决定从2019年8月29日起与您依法解除用工关系并退回宁波鄞州鑫钵劳务有限公司的处理。”同日，第三人向原告发出解除合同通知书，载明：“现接到用工单位某1公司通知：由于你已经严重违反用工单位的规章制度《员工手册》，根据我们双方所签订劳动合同的有关条款，通知你从2019年8月30日起解除我们双方的劳动关系。”另查明，原告的工资由第三人委托案外人上海华茂劳动服务有限公司发放，款项由被告每月银行转账给上海华茂劳动服务有限公司，再由该公司支付给原告。原告2019年5月应发工资为5,653.56元，包括工资2,480元、平日加班工资2,703.31元及法定节假日加班工资470.25元，税后实发工资5,633.95元。原告2019年6月应发工资为5,953.56元，包括工资2,480元、平日加班工资2,703.31元、法定节假日加班工资470.25元及高温补贴300元，扣除宿舍水电费240元(每日8元计)，税后实发工资5,684.96元。原告2019年7月应发工资为6,188.52元，包括工资2,480元、平日加班工资3,408.52元及高温补贴300元，扣除宿舍水电费248元，税后实发工资5,904.86元。原告2019年8月应发工资为4,072.89元，包括工资2,480元、平日加班工资1,292.89元及高温补贴300元，扣除宿舍水电费248元及缺勤扣款960元，税后实发工资2,864.89元。审理中，原告提交了其2019年4月29日签订的劳动合同作为证据，其在2020年5月12日庭审中对此称：其在签订该份合同时合同上薪酬、期限、工作时间、岗位均空白，且没有公司盖章，其在仲裁时收到了盖章的劳动合同，劳动合同上的姓名、性别等信息由其填写。其在2020年6月22日庭审中对此称：合同首页并无用人单位名称、地址及、地址及联系电话：被告要求其每天9：30到岗，9：40拍照，拍完照开始上班,晚上一般22：00下班，如果有活动会延后下班，另每周一被告要求9：00进行训练，故其从9：00开始上班，双休日有几次搞活动，需要6：30或7：00到岗。其就此提交钉钉打卡记录，并以此来计算加班时间并主张加班工资。被告对钉钉打卡记录真实性认可，对原告上述所称的到岗情况不予认可，称员工到公司即会钉钉打卡，原告早到或晚退其无法控制，亦不意味着原告在工作，故其处并不以钉钉记录作为考勤依据，而系以排班表上的时间统计考勤。另审理中，原告对被告提交的工资明细不认可，认为系被告单方制作，且与被告提交的综合工时制批文矛盾；对被告提交的《员工手册》不认可，称未看到过，且表示在无派遣公司规章制度情况下，直接依据用工单位制度解除合同系违法。王某某(申请人)于2019年8月30日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求某1公司(被申请人)：1、确认与其2019年4月29日至8月30日期间存在劳动关系；2、支付2019年4月29日至2019年8月21日期间延时加班360小时的加班工资20,303元(税费前)；3、支付2019年4月29日至2019年8月21日期间休息日加班429小时的加班工资32,812元(税费前)；4、支付2019年4月29日至2019年8月21日期间法定节假日加班26小时的加班工资3,198元(税费前)；5、支付2019年8月1日至21日期间工资4,200元(税费前)；6、支付2019年5月29日至8月30日期间未签订劳动合同双倍工资差额17,113元(税费前)；7、支付2019年6月至8月高温费900元(税费前)；8、支付违法解除劳动关系赔偿金6,000元(税费前)；9、支付2019年8月22日至30日期间病假工资1,325元(税费前)。该委于2019年12月11日作出裁决：被申请人支付申请人2019年5月1日至2019年8月21日期间休息日加班工资3,239.79元(税费前)及法定节假日加班工资0.2元(税费前)；对申请人的其他请求不予支持。原告不服，诉至本院。以上事实，由原告提供的裁决书、微信记录(与刘先臣及胡经理)、就诊记录、钉钉记录、银行明细等，被告提供的工资单、考勤表、告知函、劳务派遣协议书、准予企业实行其他工作时间决定书等，原、被告均提供的劳动合同、严重违纪通知、解除劳动合同通知书及本院的庭审笔录予以佐证，本院予以确认。本院认为，本案首要的争议焦点在于原告系与被告建立劳动关系还是与第三人建立劳动关系并由第三人派遣至被告处工作。本案原、被告均提交了原告与第三人签订的劳动合同，合同首页载明用人单位为第三人，原告在其下填写了个人信息，且合同中明确载明原告由第三人派遣至被告处任保安，原告在本案第二次庭审时主张合同首页并无用人单位名称、地址及、地址及联系电话并未提交证据予以证实，且其在第一次庭审时并未就此提出异议，仅称合同上薪酬、期限、工作时间、岗位均空白且无公司盖章，对前后两次不同说法原告并未作出合理解释，结合原告在仲裁庭审时亦未就此提出异议，本院对原告所称合同首页并无用人单位名称、地址及、地址及联系电话的主张不予采信认原告系知晓其用人单位为第三人、其在被告处工作系基于第三人的派遣，故对原告要求确认其与被告于2019年4月29日至2019年8月30日期间存在劳动关系，本院不予支持。基于原、被告不存在劳动关系，原告要求被告支付未签合同双倍工资差额及违法解约赔偿金，缺乏事实依据及法律依据，本院均不予支持。关于原告主张的加班工资，原告主张其月工资为6,000元，故其以此为基数主张加班工资，被告及第三人均不予认可，称原告的基本工资为最低工资标准2,480元。对此本院认为，原告并未举证证明第三人或被告与其约定过其月工资为6,000元，而根据其与第三人签订的劳动合同，双方约定原告的总收入不低于本市最低月工资标准，加班工资计发基数为本市最低月工资标准，故本院确认原告月工资标准为2,480元、加班工资计发基数亦为2,480元。原告与第三人所签的劳动合同同时约定原告的劳动时间按用工单位所执行的劳动时间确定，可以实行不定时工作制、年综合计算工时制等工作制度，就餐时间不列入工作时间，而被告作为原告的用工单位，其处保安岗位经批准系实行以季周期的综合计算工时制，根据相关规定，劳动者综合计算工作时间超过法定标准工作时间的，应视为延长工作时间，故原告现主张双休日加班工资，缺乏法律依据，本院不予支持。关于延时加班时间，原、被告对每天正常工作时间为11小时均无异议，原告现以钉钉打卡时间来计算其加班时间，被告不予认可。对此本院认为，加班是指劳动者在法定工作时间之外接受用人单位的安排继续从事劳动，并非单纯的时间经过，而是需要以特定的工作作为内容支撑的，尽管钉钉记录显示原告有早于上班时间及晚于下班时间打卡的情况，但钉钉打卡时间系由原告自行打卡操作，被告无法控制，故原告需举证证明其超出上、下班时间系在工作且系基于被告的安排，但其并未提交证据予以证明，且其陈述每周一需9：00进行训练，其他上班日需9：30到岗，与其所提供的钉钉记录亦不完全符合，故原告以钉钉打卡时间来计算其加班时间，本院难以采纳。现被告提供的考勤表的出勤日期与原告提供的钉钉记录相一致，故对考勤表本院予以确认，本院确认原告每天工作时间为11小时。根据考勤表，2019年5月1日至2019年8月21日期间，被告延时加班488小时，以2,480元为基数计算，被告应支付原告延时加班工资10,431元。被告提交的工资明细显示被告已支付原告延时加班工资10,108.03元，尽管原告对工资明细不予认可，但并未提供足以反驳的证据，结合在案其他证据，本院对工资明细予以确认，故被告尚需支付原告延时加班工资差额322.97元。关于法定节假日加班工资，原、被告均确认5月1日及6月7日原告法定节假日上班，原告同样以钉钉记录主张其每天上班13小时，如上所述，本院不予采纳。本院确认原告该2天上班22小时，以2,480元为基数计算，被告应支付原告加班工资940.50元，被告提交的工资明细显示被告已支付原告该2天加班工资940.50元，故无需再支付加班工资。尽管被告无需支付原告休息日加班工资及法定节假日加班工资，但基于其未对裁决提起诉讼，则视作其认可仲裁裁决，故仲裁裁决被告需支付原告2019年5月1日至2019年8月21日期间休息日加班工资3,239.79元(税费前)及法定节假日加班工资0.2元(税费前)，本院予以确认。关于高温费，根据查明的事实，原告已获得2019年6月至8月高温费900元，故其再主张高温费，缺乏事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条规定，判决如下：一、某1公司于本判决生效之日起5日内支付王某某2019年5月1日至2019年8月21日期间休息日加班工资3,239.79元；二、某1公司于本判决生效之日起5日内支付王某某法定节假日加班工资0.2元；三、某1公司于本判决生效之日起5日内支付王某某2019年5月5日至2019年8月21日期间延时加班工资差额322.97元；四、驳回王某某其他的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由王某某、某1公司各半负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 施慧萍二〇二〇年七月三十日法官助理 黄慧芳书 记 员 关蓓华附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。