福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初7575号 原告：康桂根，男，1962年8月4日出生，汉族，住江西省吉安市吉水县。 委托诉讼代理人：杜宝镇，厦门市杏南法律服务所法律工作者。 被告：赵连山，男，1976年3月19日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。 被告：罗文栋，男，1984年12月13日出生，汉族，住福建省德化县。 被告：万胜帝豪（厦门）装饰工程有限公司，住所地福建省厦门市湖里区长乐路****。 法定代表人：罗文栋，董事长。 委托诉讼代理人：廖贵辉，公司职员。 原告康桂根与被告赵连山、罗文栋、万胜帝豪（厦门）装饰工程有限公司（下称万胜帝豪公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月27日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告康桂根及其委托诉讼代理人杜宝镇，被告万胜帝豪公司的委托诉讼代理人廖贵辉到庭参加诉讼。被告赵连山、被告罗文栋经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 康桂根向本院提出诉讼请求：1.赵连山、罗文栋、万胜帝豪公司连带赔偿康桂根医疗费、后续治疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金257624.80元；2.本案诉讼费全部由康桂根承担。事实与理由：康桂根受雇于赵连山在罗文栋、万胜帝豪公司承包的华润万象城负一层从事消防管道洞口填堵工作。2018年11月18日19时许，康桂根工作过程中不慎从人字梯上摔落受伤。康桂根的伤情经鉴定构成一处十级伤残，附加一处十级伤残。前述工程系由罗文栋、万胜帝豪公司承保，并转包给没有相应资质或安全生产条件的赵连山，应连带承担康桂根各项损失257624.80元。故康桂根提出如上诉请。 万胜帝豪公司辩称，康桂根作为完全民事行为能力人，未尽合理注意义务，应对其未按安全规范操作的重大过失所致摔伤行为承担相应的过错责任。康桂根施工过程中未尽到合理的注意义务，其未按安全规范操作将安全带绑在不固定的位置，且脚踩在不固定的吊顶的行为，是导致其从高空摔下受伤的直接原因，康桂根存在重大过错，其应对自己的行为承担主要的法律责任。而且根据康桂根提供的出院记录显示“患者术后在院期间，患者未遵嘱治疗，擅自下地负重行走，左腕亦负重”。综合受伤原因及治疗情况，康桂根应承担至少50%的责任。 康桂根主张赔偿金额257624.80元无依据。1、医疗机构并未出具加强营养的医嘱，营养费并没有任何依据；2、护理费无依据：康桂根未举证有聘请护工或者家属护理的情形，也未见医院医嘱需要护理，护理费主张无依据；即使根据鉴定意见，护理期限为120日也只是建议时间，但康桂根未举证该期间其有请护工及相关的费用，因此护理费的主张不予支持。3、误工费金额有误：康桂根未举证其有固定收入或者其近三年的平均收入情况，所谓的290元/天仅仅是其临工用工期间的工资，并非其日常固定收入，不应作为计算误工费的依据。即使根据鉴定意见，护理期限为240日也只是建议时间，该建议时间与疾病证明的时间有冲突，康桂根的疾病证明已经表明“休息2个月”，因此误工费应以60天计算。4、交通费的主张无依据。交通费应以实际产生的票据为准，康桂根并未提供相关凭证，其主张交通费无依据。5、精神损害抚慰金主张金额过高，十级伤残对应5000-8000元，本案康桂根自身存在重大过错，应调整为不超过5000元。6、残疾赔偿金主张金额过高，应以农村标准计算。根据康桂根提供的证据显示，并不能证明其有在厦门连续居住一年以上。7、后续治疗费尚未实际发生，康桂根无权主张。鉴定意见载明的只是预估的费用，应以实际发生的费用为准。8、保险已经理赔部分，应当予以扣减。综上，康桂根应向赵连山主张权益，且康桂根未按安全规范操作应对其重大过失行为承担相应的法律后果，即便万胜帝豪公司承担赔偿责任，也应扣除康桂根过错应承担的责任部分，康桂根主张赔偿金额也存在错误，部分费用项目主张无依据。因此，康桂根的诉求请求无依据，应予以驳回。 赵连山、罗文栋未发表辩论意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人没有争议的证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人的到庭陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 万胜帝豪公司系自然人独资公司，其唯一股东及法定代表人为罗文栋。2018年6月25日，罗文栋以厦门众志达互联网装修工程股份有限公司（以下简称众志达公司）的名义向安邦财产保险股份有限公司购买了建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险，并支付了保险费9000元。2018年8月15日，赵连山与万胜帝豪公司签订《工程施工合同》，约定赵连山向万胜帝豪公司承保厦门市华润中心（2013P16地块）万象城万象城商场标段泥水工程及相关工作。其后赵连山雇佣康桂根进行消防管道洞口填堵施工。 2018年11月18日，康桂根在施工过程中不慎摔伤并入院治疗。赵连山、罗文栋为康桂根支付了部分治疗费用。康桂根确认上述已支付治疗费用为62184.72元。赵连山与康桂根家属结算了报酬，结算标准为每日290元，工作19日，合计5510元。2019年1月8日，安邦财产保险股份有限公司向康桂根支付保险赔偿款20000元。2018年12月13日康桂根出院，根据出院记录记载，“患者术后在出院期间，未遵嘱治疗，自行下地负重行走，左腕亦负重，已多次告诫病人”。 2019年9月2日，康桂根以提供劳务者受害责任纠纷为由向本院起诉众志达公司。诉讼过程中，根据康桂根申请、本院委托，福建历思司法鉴定所于2019年11月11日出具闽历思司鉴所[2019]临鉴字第308号《司法鉴定意见书》，评定康桂根的伤情构成十级伤残、十级伤残，护理期为损伤后120日、误工期限为损伤后240日，取内固定的后续治疗费19000元左右，整容的后续治疗费1550元左右。康桂根支付鉴定费2600元。 该案审理过程中，康桂根就受伤过程描述为：“我要去补洞时，老乡给我一个三米多高的铁的梯子，我把梯子放好，系安全带，戴安全帽后爬上去堵洞，我顺梯子爬上去时，我把安全带扣在一个小钢筋上，我一脚踩到吊顶，一脚踩消防管，准备作业时，吊顶跨了失去重心就摔下来”。吊顶为“白色的还没做完的石膏板”。 赵连山、罗文栋作为证人在该案出庭作证，赵连山及罗文栋均确认，罗文栋以万胜帝豪公司名义与赵连山签订转包合同，由赵连山做万象城的消防堵洞。康桂根等工人系赵连山雇佣，由赵连山与罗文栋进行工资结算。罗文栋表示，双方约定按天结算，大工350元/天，小工250元/天，赵连山如何和工人谈工资由其自行决定。 本院于2020年3月5日作出（2019）闽0203民初19296号民事判决，认定康桂根未能举证证明其与众志达公司存在劳务合同关系，据此驳回康桂根的诉讼请求。该判决现已生效。 双方争议的主要事实在于：一、康桂根受伤涉及的责任构成；二、康桂根的物质损失范围。 一、关于康桂根受伤涉及的责任构成问题。 根据在案查明事实，本院分析认为，康桂根受伤时的工作高度已超过2米。根据住房和城乡建设部JGJ80-2016《建筑施工高处作业安全技术规范》2.1.1及2.1.5款的规定，属于高处作业中的攀登作业及悬空作业，应采取必要安全防范措施（5.1.9款钢结构安装时，应使用梯子或其他登高设施攀登作业。坠落高度超过2m时，应设置操作平台）。事发当时康桂根虽已佩戴安全帽及安全带，但因无操作平台或升降梯等高处作业防坠落设施，导致安全带未能起到防护作用，导致其受伤。因此，应认为对于康桂根受伤的后果，赵连山作为其雇主，在康桂根从事案涉施工活动时，没有尽到法定的安全保障义务，应承担主要过错的法律责任。同时，赵连山没有相应施工资质，属于非法承包案涉工程，依法应由发包人即万胜帝豪公司承担雇员受伤的连带赔偿责任。同时，康桂根作为具备完全识别判断能力并有一定从业经验的施工人员，即使在雇主未提供安全生产条件的情况下，也应当知道高处作业的危险性，但其仍疏于防范。且在治疗过程中操作未遵嘱治疗，致使伤处负重之情况，因此，应认为康桂根对于自身受伤及伤情加重的后果也存在一定过失。 二、关于康桂根的物质损失范围问题。 对康桂根有争议的赔偿项目的举证及质证、认证情况如下： 1.医疗费。康桂根主张已发生医疗费合计63977.32元，康桂根自付1792.60元，对此万胜帝豪公司未提出异议，本院予以确认。 2.后续治疗费。万胜帝豪公司抗辩后续治疗费尚未实际发生，本院认为，根据《司法鉴定意见书》鉴定结论及康桂根实际伤情，后续治疗费20550元系必然产生之治疗费用，故对于该项费用本院予以照准。 3.误工费。本院分析认为，依法误工时间应根据医疗机构的证明或鉴定意见确定。万胜帝豪公司抗辩《司法鉴定意见书》出具时间晚于《诊断证明书》，对康桂根实际伤情评判更为全面完善，故对于所需误工期，本院采纳《司法鉴定意见书》之意见，根据《司法鉴定意见书》鉴定结论，误工期为损伤后240日，关于工资标准，赵连山作为康桂根的雇主，其确认的日工资标准具有足够可信度，本院予以采信。据此，康桂根主张该项费用为69600元。本院予以支持。 4.住院伙食补助费。康桂根主张该费用按25天×100元计算为2500元，各方对此不持异议。本院认为康桂根主张的前述计算标准合法，予以支持。 5.护理费。康桂根主张按《司法鉴定意见书》,护理费按200元/天，护理期为伤后120天计算。万胜帝豪公司抗辩康桂根未举证证明上述护理费实际发生。本院分析认为，根据康桂根之伤情及鉴定结论，护理费系必然产生之费用，故酌定住院期间护理费应按150元/天×25天计算为3750元，出院后可按部分护理依赖程度计即150元/天×95天×50%=7125元。据此，该项费用为10875元。 6.交通费。康桂根主张为500元。本院认为，根据康桂根的伤情及住院时间、门诊次数，上述费用予以支持。 7.营养费。康桂根主张该费用为6400元，但相关医疗机构未出具医嘱建议加强营养，故对于上述营养费用，结合康桂根的伤情及医疗费金额，该项费用酌定为3000元。 8.残疾赔偿金。康桂根主张根据十级伤残附加一处十级伤残标准（10%＋1%），按2018厦门市城镇居民人均可支配收入54401元／年的城镇标准计算20年，为119682.20元，提供：①暂住登记信息，登记于2017年7月26日，居住地址为福建省厦门市集美区。②福建省居住证，签发日期为2019年8月21日，居住地址为厦门市集美区。万胜帝豪公司抗辩上述证据不足以证明康桂根在厦门连续居住一年以上。本院分析认为，康桂根的上述证据，在无相反证据反驳之情况下，可证明其离开户籍地至起诉时已在厦门连续居住一年以上。因此，康桂根主张按厦门市城镇的相关标准计算残疾赔偿金合法，该项费用本院予以支持。 9.鉴定费。康桂根主张为2600元。被告对此真实性不持异议。上述费用系康桂根实现债权之必要支出费用，本院予以支持。 综上，康桂根的物质赔偿范围为医疗费用1792.60元、住院伙食补助费2500元、营养费3000元、误工费69600元、护理费10875元、残疾赔偿金119682.20元、交通费500元、后续治疗费20550元、鉴定费为2600元，共计231099.80元。康桂根自罗文栋投保建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险所取得的保险赔偿款20000元应从中予以抵扣，抵扣后其物质赔偿范围为211099.80元。 本院认为，康桂根在从事案涉雇佣活动中受伤，现康桂根要求各责任主体承担赔偿责任合法。衡量上述过错因素的原因力，康桂根作为提供劳务者，对案涉损害后果的发生存在一定的过失，但其受雇于人，对案涉致害危险因素的避免具有一定被动性，故可由康桂根承担20%责任；赵连山作为雇主依法应承担更多的注意义务，但其没有为雇员提供必要的安全保障措施，故可据此承担80%责任即168879.84元；万胜帝豪公司依法应与赵连山承担连带责任。罗文栋系万胜帝豪公司唯一股东，其未能证明公司财产独立于股东自己财产，应对上述债务承担连带责任。关于精神损害抚慰金，康桂根因涉案事故造成十级附加一处十级伤残的人身损害后果，诉求精神损害抚慰金合法，但金额以5000元为宜。据此，赵连山、万胜帝豪公司尚应付173879.84元。本院对于康桂根的诉求，在前述范围内予以支持，超出部分没有依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、赵连山于本判决生效之日起十五日内赔偿康桂根173879.84元； 二、万胜帝豪（厦门）装饰工程有限公司对赵连山的前述债务承担连带赔偿责任； 三、罗文栋对万胜帝豪（厦门）装饰工程有限公司的前述债务承担连带赔偿责任； 四、驳回康桂根的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1388元，减半收取计694元，由康桂根负担209.30元，赵连山、罗文栋、万胜帝豪（厦门）装饰工程有限公司连带负担484.70元。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  孙 蕾 二〇二〇年七月二十四日 代书记员  庄娟娟 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。