安徽省萧县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1322民初2175号 原告：何晓雪,女,汉族,1963年12月13日出生,住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：郝朝晴，安徽汇龙律师事务所律师。 被告:申正福,男,汉族,1968年8月29日出生,住安徽省萧县。 被告:申正智,男,汉族,1967年7月18日出生,住安徽省萧县。 第三人:何玉书,男,汉族,1970年5月17日出生,住安徽省宿州市萧县。 原告何晓雪与被告申正福、申正智、第三人何玉书代位权纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月27日公开开庭进行了审理。原告何晓雪及委托诉讼代理人郝朝晴、第三人何玉书到庭参加诉讼。被告申正福、申正智经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 何晓雪向本院提出诉讼请求：1、请求贵院依法判令被告申正福、申正智给付原告借款本金16万元及利息5.9600万元(以本金16万元为基数,自2017年10月8日按月息2分计算至2020年3月8日,之后以本金16万元,按月息2分,从2020年3月8日计算至偿清欠款止)合计为21.96万元;2、本案诉讼费及其它费用由被告承担。事实和理由:2017年11月17日第三人何玉书向原告何晓雪借款20万元并约定月息1.2分;2017年10月8日(农历2017年8月19日)被告申正福向第三人何玉书借款16万元,约定月息2分,还款日期为2018年4月4日(农历:2018年2月19日),被告申正智为该笔借款提供担保,借款到期后被告申正福仅偿还该笔借款利息3万元,剩余本息未偿还，第三人何玉书因未积极向二被告催要该笔借款本息的行为严重损害了原告的合法权益，依法提起诉讼。 原告何晓雪围绕其诉讼请求提供的证据：1、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体适格；2、借据一份，证明农历2017年8月19日申正福向第三人借款16万元，还款日期为农历2018年2月19日，阳历为2018年4月4日，被告申正智为该笔借款提供担保，借据上约定的担保期限为至本息偿清止；3、2017年11月17日第三人何玉书向原告何晓雪出具的收据一张，证明第三人于2017年11月17日向原告借款本金20万元，约定月息为1.2分。 第三人何玉书述称，向原告借款20万元是事实，申正福欠第三人的钱不给，现无力偿还原告借款。 被告申正福、申正智未答辩，也未提供证据材料。 经审理查明，2017年11月17日第三人何玉书向原告何晓雪借款20万元并出具借条“收据今收到何晓雪现金贰拾万元（200000元）收钱日期2017年11月17日。用一年。月息1.2%，利息一年结息一次。什么时候要，什么时候给月息1.0%。收款人何玉书2017年阳历11月17日”;2017年10月8日(农历:2017年8月19日)被告申正福向第三人何玉书借款16万元并出具借据“借据今借到何玉书现金拾陆万元（160000元整），借钱日期2017年农历8月19日，月息2分，还钱日期2018年农历2月19日(2018年4月4日)，到期不给月息3分，到时不给由担保人连本带息一次性给请，担保期限到借款本息全部给清为止。借款人：申正福（签名按手印）连带责任担保人：申正智（签名按手印）2017年农历8月19日”。借款到期后被告申正福仅偿还该笔借款利息3万元,剩余本息未偿还，第三人何玉书因未积极向二被告催要该笔借款本息的行为严重损害了原告的合法权益。 以上事实，有原告提供的证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，合法的债务应当清偿,债是按照合同约定或者法律规定产生。根据法律规定,因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。但债权人提起代位权诉讼的,应当符合下列条件:1、债权人对债务人的债权合法;2、债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害;3、债务人的债权已到期;4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 本案中:1、原告对何玉书是否享有合法到期的债权。2017年11月17日第三人何玉书向原告何晓雪借款20万元，月息1.2%，借款期限为1年，借款人何玉书未能按约定偿还原告借款属违约行为,应履行还款义务，原告对第三人何玉书享有合法到期的债权；2、何玉书是否对被告申正福的借款享有合法且到期的债权。被告申正福于2017年10月8日向第三人何玉书借款16万元月息2%,还款期限2018年4月4日，被告申正福未能按约定偿还原告借款，何玉书享有合法到期的债权,被告申正智在借款合同中约定了“担保时效为借款本息全部还清时止”,应视为约定不明。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条规定“保证合同约定保证人承担保证责任直至原债务本息还清时为止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为原债务履行期间届满之日起二年”。本案主债务于2018年农历2月19日(2018年4月4日)届满,故被告申正智的担保期限应从2018年4月4日起算二年至2020年4月4日,原告于2020年3月20日立案调解，向本院提起诉讼要求被告申正智承担担保责任,未超过担保时效,故被告应按照约定向原告承担连带还款责任；3、何玉书是否怠于行使其到期债权,对原告造成损害。所谓“怠于行使其到期债权”,是指债务人不履行其对债权人的到期债务,又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权。何玉书未履行其对原告何晓雪的到期债务,也未以诉讼方式或者仲裁方式向申正福主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权,其上述行为属怠于行使其到期债权的行为,且确已侵害了原告的债权；4、债务人的债权是否是专属于债务人自身的债权。所谓“专属于债务人自身的债权”,是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。综上,债务人何玉书怠于行使对申正福享有到期债权，给原告何晓雪造成损害,故原告何晓雪代位对被告申正福行使债权于法有据,代位权的行使范围以债权人的债权为限。庭审中原告何晓雪要求第三人何玉书承担借款200000元及29个月的利息（200000×1.2%×29月=69600元），本息合计269600元；要求被告申正福对第三人何玉书承担借款本金及利息本息为219600元（2017年10月8日至2020年3月8日的利息160000元×月利率2%×28月=89600元，已支付利息30000元应予扣除），大于第三人与被告之间的债务，庭审中原告何晓雪对代位权的行使范围外的部分及第三人何玉书剩余部分债权均予以放弃，是其对诉讼权利的处分，本院予以支持。同时,根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释(一)》第二十条“债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭”的规定,原告何晓雪与第三人何玉书的本金20万元及利息，第三人何玉书与申正福、申正智之间16万元本金及利息的相应债权即归于消灭。被告申正福、申正智经本院合法传票传唤,无正当理由拒不到庭,视为对诉讼权利的放弃，应承担对其不利的后果。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第七十三条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告申正福于本判决生效后十日内,将应偿还给第三人何玉书的欠款16万元及利息59600元，合计219600元直接支付给原告何晓雪，被告申正智承担连带清偿责任； 上述第一项履行后，第三人何玉书欠原告何晓雪的借款本金20万元及利息的债务消灭，被告申正福欠第三人何玉书的借款本金16万元及利息的债务消灭； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4594元，减半收取2297元，由被告申正福、申正智共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  彭永俊 二〇二〇年七月十三日 法官助理张雅丽 书记员刘芬 附法律条文 《中华人民共和国合同法》 第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》 第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。