上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初23055号原告：朱可，男，1986年3月11日出生，汉族，住安徽省宿州市。委托诉讼代理人：石峰，上海市四方律师事务所律师。被告：周鹏，男，1994年9月3日出生，汉族，住安徽省安庆市。被告：太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司，营业场所上海市徐汇区。负责人：俞海明，经理。委托诉讼代理人：叶琼辉，上海市中天阳律师事务所律师。原告朱可与被告周鹏、太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司(以下简称“保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。朱可的委托诉讼代理人石峰，保险公司的委托诉讼代理人叶琼辉到庭参加诉讼。周鹏经本院公告传唤未到庭，本院依法缺席审理，现已审理终结。朱可向本院提出诉讼请求：判令两被告支付医疗费3,829.60元、营养费1,800元(按照40元/日的标准计算45日)、护理费2,400元(按照40元/日的标准计算60日)、误工费35,072元(按照8,768元/月的标准计算4个月)，辅助器具费1,240元、伤残赔偿金147,230元(73,615×20×0.1)、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失费300元、交通费800元、鉴定费2,300元、律师费7,000元。上述损失由保险公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)责任限额范围内先行赔付，超出或不属于交强险责任限额范围的损失由保险公司在第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)责任限额范围内赔偿，超出或不属于保险理赔范围的损失由周鹏承担赔偿责任。事实和理由：2018年9月21日12时36分许,周鹏驾驶牌号为苏A8XXX**的小客车在虹漕南路沪闵路北约20米处将正在驾驶电动自行车的原告撞伤,构成交通事故。该起事故经上海市公安局徐汇分局交通警察支队出具的交通事故认定书认定：周鹏承担事故的全部责任。周鹏驾驶车辆时违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定,造成了原告的受伤,周鹏理应按责承担赔偿责任。保险公司作为肇事车辆的交强险和商业险的保险人,也应对保险理赔范围内原告的损失予以赔偿。原告为了维护自身的合法权益,向本院提起诉讼,请求判如所请。周鹏未作答辩。保险公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，事故发生时，肇事车辆在其公司投保交强险及商业三者险5万元含不计免赔。事故发生时在保险期间内，同意在交强险及商业三者险责任限额内承担赔偿责任。医疗费，要求扣除非医保部分。营养费按照30元/日的标准计算45天。护理费认可按40元/日的标准计算52天。交通费认可300元。误工费认可以最低工资标准2,480元/月的标准计算105天。辅助器具费没有医嘱不予认可。伤残赔偿金应当按照农村居民标准计算。精神损害抚慰金认可。衣物损失费认可100元。鉴定费及律师费不属于保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：2018年9月21日12时36分许，周鹏驾驶车牌号为苏A8XX**的轿车在本市虹漕南路出沪闵路北约20米处，与骑电动自行车的原告发生交通事故，致原告受伤。上海市公安局徐汇分局交警支队出具道路交通事故认定书，周鹏承担事故全部责任。原告受伤后即至医院检查治疗，被诊断为左肩外伤，后又至医院门诊治疗。朱凤为此支付了一定的医疗费、交通费及辅助器具费。2019年6月19日，上海瀛识医疗科技有限公司司法鉴定所受原告委托出具意见：朱可于2018年9月21日因交通事故致左肩关节外伤：左肩锁关节半脱位伴肩锁韧带撕裂，关节孟前上孟唇撕裂，左肩袖冈上肌腱部分撕裂伴肩关节周围多发积液，目前存在左肩冈上肌腱及关节孟软骨损伤的典型体征伴左肩关节功能丧失25%，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息180日，护理60日，营养60日；后续予以康复治疗。原告为此花费鉴定费2,300元。2019年8月13日，保险公司向本院提出申请，对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定。2019年12月16日，经本院委托，司法鉴定科学研究院出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：朱可左肩部交通伤，后遗左肩关节功能障碍，构成XXX残疾。伤后治疗休息90-120日，护理45-60日，营养45日。保险公司为此支付鉴定费4,500元。另查明，车牌号为苏A8XX**的轿车系案外人北京神州汽车租赁有限公司司南京中山路分公司所有，并在保险公司投保交强险和商业三者险，其中交强险的责任限额为122,000元，包含死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元；商业三者险的责任限额为5万元，含不计免赔。事故发生时，车辆在保险期间内。原告向本院提交上海市徐汇区长桥街XXX委会开具的落款日期为2020年7月7日的在住证明一份，内容为：兹有居民朱可自2017年1月起居住在上海市徐汇区龙吴路XXX弄XXX号XXX室至今。保险公司为反驳上述事实，亦向本院提供徐汇新城居委会开具的落款日期为2020年1月20日的居住证明一份，内容为：兹有居民朱可居住在上海市徐汇区龙吴路XXX弄XXX号XXX室，居住时间自2018年3月至今，特此证明。保险公司提供的证明随附居委会联系人方式，经本院电话联系，该联系人表示，两份居住证明内容不一致的原因系统计时间不同，应以后出具的居住证明为准，即以2020年7月7日开具的证明为准。原告持有工商银行账户历史明细清单一份，显示韩*明向其转账的记录，具体为：2018年2月11日收入5,550元，2018年3月23日收入11,032元，2018年4月28日收入7,500元，5月26日收入7,455元(摘要：付上海2018.3合同)，6月5日收入6,661元(摘要：付上海2018.4合同)，7月2日收入9,818元(摘要：付上海2018.5合同)，8月7日收入9,045元(付上海2018.6合同)，9月9日收入12,392元(摘要：付上海2018.7合同)，10月12日收入10,917元(摘要：付上海2018.8合同款)，11月12日收入7,313元(摘要：付上海2018.9合同款)。此外，该清单还显示朱*玉向原告转账的记录，具体为：2019年1月18日收入100元(摘要：上海2018.11月)，1月31日收入2,285元(摘要：上海2018.12月)，4与4日收入3,500元(摘要：上海1月)。此外，清单还显示下列收入：2019年4月4日收入4,945元(摘要：人工费)，4月29日收入3,595元(摘要：工资)。原告主张其于2017年10月入职上海自依保洁有限公司，未签订书面劳动合同，此前原告从事过送外卖等工作。原告根据公司委派前往不同客户家庭进行保洁工作，每月收入根据实际保洁的工作量计算，故每月工资收入不同。工资由公司负责人韩某某打入原告的银行账户。原告为本次诉讼聘请律师，向上海市四方律师事务所支付律师费5,000元。上述事实，除当事人陈述外，另有道路交通事故认定书、行驶证、驾驶证、保单、司法鉴定意见书、医药费发票、交通费发票、律师费发票、银行交易明细、居住证明等证据证实，本院予以认定。本院认为，公民的健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系因道路交通事故引发的损害赔偿案件，事故责任经交警部门认定，本院予以确认。涉案苏A8XX**的轿车在保险公司投保了交强险及商业三者险5万元，含不计免赔，原告据此要求保险公司优先承担机动车交强险的赔付责任，超出或不属于交强险责任限额范围的损失由保险公司在商业三者险责任限额范围内赔偿，超出或不属于保险理赔范围的损失由周鹏承担赔偿责任均符合相关法律规定，本院予以支持。本院对赔偿项目及费用认定如下：医疗费，保险公司提出应当扣除非医保部分的意见缺乏法律依据，本院不予采纳，本院根据相关病例及医疗费发票，共计确认医疗费数额为3,829.60元。营养费，原告主张1,800元(按照40元/日的标准计算45日)，该主张于法有据，可予支持。护理费，原告主张2,400元(按照40元/日的标准计算60日)，本院根据鉴定结论，将天数调整为53日，该项确认为2,120元。误工费，原告主张35,072元(按照8,768元/月的标准计算4个月)，本院认为，根据原告提供的银行流水及情况说明，原告的收入数额、工资发放人、工作内容均不固定，应按照其最近三年的平均收入计算，原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。据此，本院根据鉴定结论，参照本市居民服务业工资标准，酌情按照3,400元/月的标准计算105日为16,413.79元。辅助器具费，原告主张1,240元并提供了发票，本院认为辅助器具与伤情具有关联性，凭票予以确认。伤残赔偿金，原告主张147,230元(73,615×20×0.1)，本院认为，原告所提交的居住证明虽与保险公司提供的内容不一致，但因保险公司提供的居住证明随附的居委会联系人已就不一致的原因作出解释，且明确表示应当以后出具的证明为准，故本院对原告提供的居住证明予以采纳，因原告所提供的相关证据可以证明其在事发前一年居住于城镇，且主要收入来源于城镇的事实，故原告的该项主张符合其伤残等级、定残日的实足年龄及本市城镇居民人均可支配收入标准，本院予以支持。精神损害抚慰金，原告主张酌定5,000元，该主张符合其伤残等级且数额合理，本院予以支持。衣物损失费，原告主张酌定300元，本院根据案情酌情调整为200元。交通费，原告主张酌定800元，本院根据案情酌情调整为300元。鉴定费，原告凭票主张2,300元，本院予以支持。律师代理费，系原告为本案诉讼所产生的经济损失，有利于其充分实现司法救济，但发票金额5,000元过高，本院依法调整为4,000元。以上费用，残疾赔偿金、误工费、交通费、护理费、辅助器具费、精神损害抚慰金、医药费、营养费、衣物损失费共计178,133.39元，由保险公司在交强险责任限额内赔偿115,829.60元，剩余62,303.79元由保险公司在商业三者险范围内赔偿5万元，还剩余12,303.79元由周鹏负担；鉴定费2,300元超出商业三者险限额，由周鹏负担；律师代理费4,000元因不属于保险理赔范围，由周鹏负担。综上，保险公司共计需赔偿原告165,829.60元，周鹏需赔偿原告18,603.79元。周鹏经本院公告传唤未到庭，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司于本判决生效之日起十日内赔偿朱可165,829.60元；二、周鹏于本判决生效之日起十日内赔偿朱可18,603.79元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2,254.60元(朱可已预缴)，由朱可负担260.27元，由周鹏负担1,994.33元。公告费560元，由周鹏负担。重新鉴定费4,500元，由太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  李 林人民陪审员  黄佩玲人民陪审员  毛静芳二〇二〇年七月二十二日书 记 员  丁炯华附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由人保公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和人保公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的人保公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的人保公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的人保公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。