重庆市永川区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0118民初2922号原告：白辉金，男，1978年1月19日出生，汉族，住重庆市永川区。原告：卓鸿，男，1991年7月10日出生，汉族，住四川省盐源县。二原告共同委托诉讼代理人：雷金伟，重庆进明律师事务所律师。被告：遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司，住所地贵州省毕节市金沙县沙土镇解放路**，统一社会信用代码91520523670726804T。负责人：龚光富，经理。委托诉讼代理人：李淑金，贵州子尹律师事务所律师。被告：贵州瑞安置业有限责任公司，住，住所地贵州省遵义市红花岗区外环路瑞安世纪新城****山角市场内），统一社会信用代码915203007095191251。法定代表人：李永强，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李淑金，贵州子尹律师事务所律师。被告：龚光富，男，1964年5月6日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：胥正健，贵州子尹律师事务所律师。被告：龚晓波，男，1990年5月6日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。原告白辉金、卓鸿与被告遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司、贵州瑞安置业有限责任公司、龚光富、龚晓波民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月21日受理后，依法由审判员龙锋适用简易程序于2020年6月11日公开开庭进行了审理。原告白辉金和原告卓鸿共同的委托诉讼代理人雷金伟，被告遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司、被告贵州瑞安置业有限责任公司共同的委托诉讼代理人李淑金，被告龚光富的委托诉讼代理人胥正健到庭参加诉讼。被告龚晓波经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告白辉金、卓鸿向本院提出诉讼请求：1.由遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司、贵州瑞安置业有限责任公司共同偿还原告借款本金600万元，并支付利息和违约金（利息和违约金以600万元为基数，从2014年12月24日起按照月利率2%计算至本金付清之日止）；2.由龚光富、龚晓波对遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司、贵州瑞安置业有限责任公司的上述债务承担连带清偿责任；3.原告对遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司所有的位于贵州省金沙县鼓场街道东南环线瑞丰苑1单元1层5号、8号的房屋享有抵押权，有权对拍卖或变卖上述房屋的价款优先受偿；4.原告对龚晓波所有的贵州省金沙县鼓场街道东南环线瑞丰苑1单元2层1号房屋享有抵押权，有权对拍卖或变卖上述房屋的价款优先受偿；5.案件受理费由四被告负担。事实和理由：2014年10月，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司欲通过重庆三湖投资有限公司居间介绍对外借款600万元。2014年10月24日，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司与出借人代表卓鸿签订《借款合同》，合同编号为渝三湖投借（2014）第003号。《借款合同》约定借款金额为600万元，借款期限为6个月，即2014年10月24日至2015年4月23日，借款利率为月利率1.7%，逾期还款违约金按3‰/天计算，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司指定龚光富在中国工商银行金沙分行开设的6212262406003415XXX账户为该笔借款的收款账户。同日，龚光富、龚晓波分别与出借人代表签订《保证合同》，龚光富、龚晓波为该笔借款提供连带责任担保。之后，各实际出借人将借款转至龚光富的银行账户。借款后，被告仅支付了2个月的利息。2015年4月23日，各实际出借人将对被告享有的债权转让给了原告。原告受让债权后，于2017年4月19日通知被告，要求被告于2017年6月19日前还清该笔借款本息。被告收到《债权转让通知书》后，未按照通知要求付清借款本息。原告多次催收未果。被告遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司辩称：1.《借款合同》上加盖的“遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司”的印章不是其公司的印章，该印章系龚光富伪造，《借款合同》与其公司无关。2.其公司没有授权龚光富办理借款事务，龚光富的借款行为不是履行职务行为，而是龚光富的个人行为。借款应由龚光富偿还。3.二原告没有将借款600万元支付到其公司账户。龚光富收到借款后并未将借款支付到其公司账户。综上，要求驳回二原告对其公司的起诉。被告贵州瑞安置业有限责任公司辩称：1.其公司不是本案适格被告。2.其公司不是《借款合同》的相对方，《借款合同》对其公司不具有约束力。3.其公司没有授权龚光富办理借款事务，龚光富的借款行为不是履行职务行为，系龚光富的个人行为。案涉借款与其公司无关，应由龚光富负责偿还。被告龚光富辩称：1.其同意遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司和贵州瑞安置业有限责任公司的答辩意见。2.其挂靠于遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司独立开发金沙县瑞丰苑项目。3.原告不是实际出借人，实际出借人与原告之间没有形成合法的债权转让。4.对原告举示的转账凭证复印件不予认可。5.出借人预先扣除了1152000元的本金。6.龚光富已偿还了本金50万元。7.双方已经达成以物抵债协议，并签订了买卖合同，案涉债务已以以物抵债的方式得到清偿。被告龚晓波经本院依法送达有关法律文书后未予应诉答辩，亦未提交任何证据材料。本院经审理认定事实如下：2014年10月24日，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司出具《借款申请》，载明：“致出借人代表卓鸿：本公司申请向以你为代表的出借人借入资金人民币陆佰万元整（小写：6000000元）做阶段性资金周转。此笔借款期限为6个月，自2014年10月24日起至2015年4月23日止。期限、利率、居间费等在渝三湖投借字（2014）第003号《借款合同》及渝三湖投借居字（2014）第003号《借款业务居间服务合同》中约定。并商请重庆三湖投资有限公司提供居间服务，请予以支持为盼。”2014年10月24日，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司（甲方、借款人）与卓鸿（乙方、出借人代表）签订渝三湖投借字（2014）第003号《借款合同》，约定：借款用途为资金周转；借款金额为600万元；借款期限6个月，自2014年10月24日至2015年4月23日止，借款期限为第一笔转款日起到某个月后对应日的前一天；按甲方要求，将本次借款转入户名为龚光富的中国工商银行金沙支行账户，账号62122624060********；借款利息按照每月1.7%的固定利率执行，合同期内不调整；甲方应于2015年4月23日前归还全部借款本金并结清未付利息；每月的23日支付利息，如甲方未能如约履行付息义务，则应承担资金占用费，计收至其履行合同为止，费用额计算方式为应付利息额×3‰×逾期天数；龚光富、龚晓波为该笔借款提供个人无限连带责任保证担保，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司、龚晓波为该笔借款提供抵押担保；甲方不按本合同约定按时支付利息或者在借款使用到期时不按时偿还本合同项下借款本金，均视为借款逾期，甲方借款逾期，乙方从其违约日起至全部债务清偿日止按天计收资金占用费、罚息和违约金，计算方式为合同约定应付本金（利息）额×3‰×逾期天数，并对逾期前的未付利息予以追收。当日，龚光富、龚晓波（保证人）分别与卓鸿（出借人代表）签订渝三湖投保字（2014）第003-1号、003-2号《保证合同》，约定：龚光富、龚晓波为遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司提供连带责任保证担保；保证担保的范围为借款本金、利息（包括具有违约性质的双倍罚息）、债务人应向债权人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、债权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；保证期间为主合同确定的借款到期之次日起两年。当日，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司（委托人）与重庆三湖投资有限公司（受托人）签订《委托代开借款凭证协议》，约定：“根据渝三湖投借字（2014）第003号《借款合同》，委托人向以为代表的出借人借款人民币陆佰万元整，应向各实际出借人开具《借款凭证》，因委托人不能为实际出借人一一开具《借款凭证》，为方便工作，委托居间人为该合同的各实际出借人开具《借款凭证》。具体委托事项如下：1.为出借人开具《借款凭证》；2.委托人预留给受托人60份空白签章《借款凭证》，其编号为000001-000060；3.所有上述序号范围内有效借款凭证总额相加为人民币陆佰万元整，超出的部分委托人不予认可。”2017年4月19日，卓鸿、白辉金向遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司、龚光富、龚晓波发出《债权转让及催收通知书》。《债权转让及催收通知书》载明：“2014年10月24日卓鸿作为出借人代表与遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司签订了《借款合同》，合同编号：渝三湖投借字（2014）第003号，借款金额为600万元，借款期限为2014年10月24日至2015年4月23日，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司指定的委托收款账户为（户名龚光富，开户行中国工商银行金沙支行，账号62122624060********）。同日，卓鸿作为出借人代表分别与龚光富、龚晓波签订了《保证合同》，由龚光富、龚晓波为渝三湖投借字（2014）第003号《借款合同》项下的借款本息、违约金等全部款项提供连带责任保证。另遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司提供了其所有的位于金沙县鼓场街道东南环线瑞丰苑1单元1层5号，产权证号为：金房权证金府房字第**0000**、金沙县鼓场街道东南环线瑞丰苑1单元1层8号，产权证号为：金房房权证金府房字第**0000**业用房为该笔借款提供了抵押担保，并办理了抵押登记；龚晓波提供了其所有的位于金沙县鼓场街道东南环线瑞丰苑1单元2层1号，产权证号为：金房权证金府字第**015344号商业用房为该笔借款提供了抵押担保，并办理了抵押登记。借款合同签订后，实际出借人向遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司指定的银行账户转款共计600万元，履行了借款出借义务。借款后遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司、龚光富、龚晓波未按照合同约定支付利息、偿还本金。各实际出借人于2015年4月23日将渝三湖投借字（2014）第003号《借款合同》以及《保证合同》、《抵押合同》项下的所有权利转让给了白辉金、卓鸿，现特通知如下：1.各实际出借人已将渝三湖投借字（2014）第003号《借款合同》以及《保证合同》、《抵押合同》项下的所有权利转让给白辉金、卓鸿。请你们直接向白辉金、卓鸿履行合同义务。2.请遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司在收到本通知之日起60日内偿还白辉金、卓鸿借款本金600万元及利息、违约金（利息、违约金以600万元为本金从2014年10月24日起按月利率2%计算至付清之日止），并由龚光富、龚晓波承担连带清偿责任。3.若你们未按照本通知第二条的要求履行付款义务，由此产生的一切法律责任由你们承担。”龚光富在该通知上书写“通知已收到，对上述事实无异议。”并签名，同时加盖了“遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司”印章。同时查明，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司于1998年6月16日注册成立，于2016年5月24日更名为贵州瑞安置业有限责任公司。遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司系贵州瑞安置业有限责任公司的分公司。遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司的负责人为龚光富。另查明，2014年11月4日，龚光富向白辉群转账1152000元。2015年12月27日，龚光富向王忠桥转账50000元。2016年2月7日，龚晓波向张增银转账20万元。还查明，2014年10月31日，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司与卓鸿签订《房屋买卖委托书》，约定：遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司委托卓鸿出售金沙县鼓场街道东南环线瑞丰苑1单元1层5号、8号房屋。当日，龚晓波与卓鸿签订《房屋买卖委托书》，约定：龚晓波委托卓鸿出售金沙县鼓场街道瑞丰苑1单元2层1号房屋。遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司和龚晓波就上述《房屋买卖委托书》在贵州省金沙县公证处办理了公证。庭审中，白辉金和卓鸿举示了有龚晓波签名和加盖了遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司印章的《房产冻结申请书》复印件一份，拟证明龚晓波以其所有的贵州省金沙县鼓场街道东南环线瑞丰苑1单元2层1号房屋，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司以其公司所有的贵州省金沙县鼓场街道东南环线瑞丰苑1单元1层5号、8号的房屋为遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司的借款做抵押担保，并在贵州省金沙县房产管理局办理了抵押登记。本院认为，本案的争议焦点为：1.遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司是否系借款合同的借款人；2.贵州瑞安置业有限责任公司是否应承担责任；3.出借人向借款人支付借款的金额；4.龚光富是否偿还了本金50万元；5.龚晓波是否应承担责任；6.债权人是否有权对抵押财产行使优先受偿权；7.出借人转让债权的行为是否合法有效；8.案涉债务是否以以物抵债的方式得到清偿。针对上述争议焦点，本院分别评判如下：关于遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司是否系借款合同的借款人的问题。本院认为，《借款合同》载明的借款人为遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司，且加盖了遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司的印章，龚光富作为遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司的负责人在《借款合同》上签名。龚光富以遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司的名义从事民事活动，其法律后果应由遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司承担。遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司认为龚光富伪造印章签订《借款合同》等文书，但是没有申请印章真伪的鉴定。同时，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司没有其他证据证明龚光富伪造了印章。遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司没有举示证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。另外，龚光富系遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司的负责人，其使用分公司印章与他人签订合同亦符合常理。因此，本院认定遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司系借款人。关于贵州瑞安置业有限责任公司是否应承担责任的问题。《中华人民共和国民法总则》规定，法人可以依法设立分支机构，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中，遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司系贵州瑞安置业有限责任公司的分支机构。贵州瑞安置业有限责任公司应在遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司的财产不足以承担的情况下，承担清偿责任。关于出借人向借款人支付借款的金额和龚光富是否偿还了本金50万元的问题。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。龚光富辩称出借人预先扣除了1152000元的本金，其已经偿还了本金50万元，均没有充分证据予以佐证，故本院对龚光富的辩称理由不予采纳。关于龚晓波是否应承担责任的问题。本院认为，《保证合同》约定的保证期间为借款到期（2015年4月23日）之次日起两年，债权人没有向保证人龚晓波主张过权利，故龚晓波免除保证责任。虽然《债权转让及催收通知书》约定由龚晓波对遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司的债务承担连带清偿责任，但是，龚晓波没有在《债权转让及催收通知书》上签名确认，故龚晓波不应再承担责任。关于债权人是否有权对抵押财产行使优先受偿权的问题。本院认为，《中华人民共和国担保法》规定，当事人以房屋抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。本案中，双方当事人没有对涉案的房屋办理抵押物登记，故抵押合同没有生效，债权人无权对抵押物行使优先受偿权。关于出借人转让债权的行为是否合法有效的问题。本院认为，实际出借人将债权全部转让给二原告，二原告取得了与债权有关的从权利，二原告通知了遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司和龚光富。遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司和龚光富在《债权转让及催收通知书》上签章和签名确认，并明确表示对债权转让行为无异议，视为遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司和龚光富对债权转让行为的认可。该债权转让行为合法有效。关于案涉债务是否以以物抵债的方式得到清偿的问题。本院认为，虽然遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司和龚晓波授权卓鸿出售房屋，但该房屋至今未售出，且该房屋的所有权并没有发生变更，二原告的债务也没有得到清偿。综上所述，二原告要求遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司、贵州瑞安置业有限责任公司、龚光富承担相应责任的理由成立，本院予以支持。二原告的其他诉讼请求依法不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司于本判决生效之日起五日内偿还白辉金、卓鸿借款本金600万元，并支付利息和违约金（利息和违约金以600万元为基数，从2014年12月24日起按照月利率2%计算至本金付清之日止）；二、如遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司的财产不足以清偿上述债务时，由贵州瑞安置业有限责任公司对遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司的上述债务承担清偿责任；三、由龚光富对遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回白辉金、卓鸿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费103100元，减半收取51550元，由遵义瑞安企业（集团）房地产开发有限公司金沙分公司、贵州瑞安置业有限责任公司、龚光富共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 龙 锋二〇二〇年七月八日书记员 黄洪镁