内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院民事判决书（2020）内06民终929号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司包头市青山支公司。法定代表人：闫某。委托诉讼代理人：张某1，内蒙古祥鹿律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张某2，内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗树林召镇富贵家园2号楼2单元5楼东户。被上诉人（原审被告）：田某，现住内蒙古自治区包头市。被上诉人（原审被告）：吴某，现住内蒙古自治区呼和浩特市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市青山支公司（以下简称“人保财险包头青山支公司”）因与被上诉人张某2、田某、吴某机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区达拉特旗人民法院（2019）内0621民初3136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人保财险包头青山支公司上诉请求：1、撤销内蒙古自治区达拉特旗人民法院（2019）内0621民初3136号民事判决，依法改判上诉人不承担停运损失、鉴定费及案件受理费合计34633.5元；2、本案一、二审诉讼费用及其他相关费用由被上诉人负担。事实和理由：1、保单的重要提示部分，明确以加粗加黑字体写明了保险人的责任免除、投保人、被保险人义务等，上诉人已经尽到了提示和明确说明义务；2、上诉人不应当承担被上诉人张某228608元停运损失、4696元鉴定费和1329.5元案件受理费。依据上诉人与被保险人包头市中润物流有限公司的《机动车综合商业保险条款》第二十六条约定，保险人不应承担停运损失及其他间接损失的赔偿责任。而且，事故发生时吴某驾驶的车辆还存在超载的情况。被上诉人张某2辩称，不同意上诉人的上诉请求及事实理由。田某的车当时没有超载。交通事故给我带来的人身伤害，一直有后遗症。被上诉人田某辩称，不同意上诉人的上诉请求及事实理由。我的车当时购买了商业险，其中三者的保额是100万元。我在保险公司投保的时候保险公司并没有告知我免责的事项。被上诉人吴某未答辩。张某2向一审法院起诉请求：1、判令吴某赔偿张某2各类经济损失139932.3元，田某承担连带赔偿责任；2、判令人保财险包头青山支公司在保险范围内承担上述经济损失；3、本案诉讼费用由吴某、田某、人保财险包头青山支公司承担。一审法院认定事实：2019年1月29日18时许，在××旗鑫辰煤场，张某2所有的，由其司机吕军驾驶的主车车牌号为×××、挂车车牌号为×××的解放牌红色带挂车在该煤场装煤，装煤完毕后准备过磅，车辆发动机出现故障，司机吕军将车辆停放在煤场，车头向北车尾向南，随后张某2下车后，支起车辆驾驶室修理发动机，在修理的过程中，吴某驾驶的×××车辆在倒车的过程中，撞向×××左前方，致该车左前方损坏，正在修理车辆的车主张某2受伤的交通事故。事故发生后，2019年1月30日，张某2在达拉特旗人民医院急诊检查、治疗，门诊花费2096元。2019年1月30日到2019年2月15日，张某2在包头市中心医院住院16天，入院主要诊断为，大腿挫伤，肱二头肌部分撕裂，股二头肌及半膜肌水肿，其他诊断为，膝挫伤，关节周围软组织水肿，左膝关节股骨外侧髁骨髓水肿等。出院诊断后注意事项：出院后继续卧床休息，继续活血化瘀治疗，避免左下肢负重，继续行左下肢支具固定制动8-12周后下床活动，如下床活动后感膝关节疼痛明显，建议行关节镜探查手术治疗。住院期间花费医疗费13864元。在包头市中心医院急诊门诊及后续检查共花费2233元。出院后，张某2购买可调膝关节支具花费800元。另查明，起诉后，张某2书面申请，请求法院委托鉴定机构对其因交通事故伤后伤残程度、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，达拉特旗人民法院委托鄂尔多斯司法鉴定中心出具鄂司法鉴定中心（2019）临鉴字第378号司法鉴定意见书，鉴定结论为，1、依照《新残标》之规定，被鉴定人张某2伤后的损伤未达致残程度等级。2、伤后“三期”评定如下：误工60-120日，护理60-90日，营养30-60日。鉴定花费1870元。又查明，张某2申请对其车辆×××中型自卸货车车辆营运损失做出评估报告，内蒙古衡正通价格评估有限责任公司做出内衡（鄂）评字（2019）第600号价格评估报告书，评估车辆日营运损失价格为894元。评估费用为4000元。事故发生后，张某2修理车辆共花费29365元，于2019年3月18日修理完毕，由修理铺出具发票一张。还查明，事故车辆车牌号为×××，实际车主为田某，挂靠于包头市中润物流有限公司。事故发生时，驾车司机为吴某。该车辆在人保财险包头青山支公司投保交强险及1000000元商业三者险，事故发生在保险期间。事故发生后，田某给张某2垫付各项费用合计21000元（包括医疗费10000元、修理费6000元、拖车费5000元）。一审法院认为，公民享有生命健康权、财产权。虽然本案没有责任认定书，但是根据公安机关的出警询问笔录与庭审查明，吴某在煤场倒车，没有尽到合理谨慎注意义务，应承担事故的主要责任。而张某2在场区内停车、修车，没有注意到其他车辆的通行，应承担事故的次要责任。即张某2承担本次事故20%的民事责任，吴某承担本次事故80%的民事责任。经查明，吴某为田某的司机，吴某驾驶的车辆在人保财险包头青山支公司投保了交强险与商业三者险。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在交强险限额内赔偿，故张某2的合理损失应先由人保财险包头青山支公司在交强险限额内先行赔偿，不足部分人保财险包头青山支公司亦应按照相应的责任比例80%在商业三者险限额内对张某2进行赔偿。再不足部分由车辆所有人、侵权人田某承担。关于人保财险包头青山支公司提出根据机动车综合商业保险示范条款规定，违反安全装载规定实行10%的绝对免赔率，一审法院认为，该条款为格式条款，根据《中华人民共和国合同法》第四十条的规定，格式条款的提供方免除其责任，加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效；《中华人民共和国保险法》第十七条第（二）款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人做出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。人保财险包头青山支公司未提供证据证实该免责条款告知被保险人，另即使车辆超载也是违反的行政管理条例，属行政制裁范畴，不应成为保险人的免赔理由，综上，人保财险包头青山支公司的该项辩称无法律与事实依据，不予支持。人保财险包头青山支公司提出本案不属于道路交通事故，应属于意外事故的辩称意见，一审法院认为，道路交通事故中的道路是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车等用于公众通行的场所。煤场属于允许社会车辆通行的地方，车辆在煤场的道路上发生事故，属于道路交通事故，不属于意外事故。人保财险包头青山支公司辩称，鉴定费、诉讼费用不属于保险理赔范围，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者起诉的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。故人保财险包头青山支公司该辩称一审法院不予采信。对张某2的各项损失确认如下：1、营运损失，依照评估报告每日营运损失894元，从事故发生之日2019年1月29日到2019年3月18日，酌情计算营运损失天数为40天，营运损失为35760元；2、修车费29365元予以确认，有收据、发票证实；3、拖车费5000元，结合田某提供的两张发票及事故发生后确实需要拖车的事实，一审法院予以认定；4、医疗费18193元，为伤情所需花费，且有病历、诊断书、清单、医疗费票据等证实，予以支持；5、医疗器具，依照发票、收据确认800元；6、误工费依据三期鉴定，确认110天，根据庭审查明张某2为司机，从事交通运输行业，参照2019年内蒙古自治区交通事故标准每日工资为226.7元，误工费为24937元；7、营养费确认45天，4500元。8、护理费确认70天，为9100元；9、住院伙食补助费1600元，予以确认；10、交通费，未提供证据，酌情认定500元；11、住宿费未提供证据，不予认定；12、鉴定费5870元为鉴定支出，予以确认；首先由人保财险包头青山支公司在交强险限额内赔偿张某2医疗费、住院伙食补助费、营养费共计24293元中的10000元，剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费14293元由人保财险包头青山支公司在商业三者险限额内承担80%为11434元，其余误工费、护理费、交通费、医疗器具费共计35337元由人保财险包头青山支公司在交强险限额内全部承担；营运损失、修车费、拖车费共计70125元，由人保财险包头青山支公司在交强险财产赔偿范围内承担2000元，剩余损失共计68125元由人保财险包头青山支公司在商业三者险限额内承担80%为54500元。鉴定费用5870元，由人保财险包头青山支公司在商业三者险范围内承担80%为4696元。田某应承担的赔偿份额全部由人保财险包头青山支公司赔付，故田某不再承担赔偿责任。为减少诉累，田某垫付张某2的21000元，应从人保财险包头青山支公司给付张某2的赔款中核减。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、人保财险包头青山支公司于本判决生效之日在交强险及商业三者险范围内赔偿张某2营运损失、修车费、拖车费、医疗费、医疗器具费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共117967元；二、张某2从人保财险包头青山支公司给其的理赔款中退还田某先行垫付的21000元；三、驳回张某2的其他诉讼请求。案件受理费1549元，由人保财险包头青山支公司承担1329.5元，由张某2承担219.5元。本院二审期间，上诉人、被上诉人未提交新证据。经审查，本院二审查明的基本事实与原审法院查明的一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）》第十一条第一款之规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”本案中，人保财险包头青山支公司提交投保单证明其尽到了提示义务，实际投保人田某抗辩称其从未收到保险条款，上诉人亦认可送达的主要为保险单，本院认为，基于保险公司在订立保险合同时的优势地位，结合田某的抗辩理由，本案中对保险公司是否尽到提示义务应当进行更为审慎的审查。经查，人保财险包头青山支公司提交的证据不足以证明其把免责条款送达投保人，无法证明其尽到提示义务，故人保财险包头青山支公司不能适用不承担停运损失和间接损失的免责条款，对其上诉理由，本院不予支持。另查，关于事故车辆是否超载没有交通运输管理部门以及交通事故认定部门的认定，无法证明事故车辆过载的事实，对上诉人主张适用10%绝对免赔的请求本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司包头市青山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2659元，由中国人民财产保险股份有限公司包头市青山支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王学军审 判 员 苗繁盛审 判 员 王 刚 二〇二〇年七月十日法官助理 雷格更书 记 员 魏宏伟