湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂12民终670号上诉人（原审被告）:中华联合财产保险股份有限公司咸宁中心支公司，住所地湖北省咸宁市温泉办事处书胜路**。负责人：窦天翼，该公司经理。委托诉讼代理人:祝敏胜，男，该公司员工。被上诉人(原审原告）：沈宏伟，男，汉族，1971年6月1日出生，住湖北省咸宁市咸安区。被上诉人(原审原告）：沈勇，男，汉族，1972年12月31日出生，住湖北省咸宁市咸安区。被上诉人(原审原告)：沈丽芳，女，汉族，1975年8月15日出生，住广东省深圳市福田区。被上诉人(原审原告)：镇顺兰，女，汉族，1953年10月8日出生，住湖北省咸宁市咸安区。被上诉人(原审被告)：余阳，男，汉族，1998年12月9日出生，住湖北省咸宁市咸安区。被上诉人(原审被告）：查梅，女，汉族，1973年12月31日出生，住湖北省咸宁市咸安区。上诉人中华联合财产保险股份有限公司咸宁支公司(以下简称中华财保咸宁支公司)因与被上诉人沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰、余阳、查梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省咸宁市咸安区人民法院(2019)鄂1202民初4560号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年04月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中华财保咸宁支公司上诉请求：一、撤销湖北省咸宁市咸安区人民法院（2019)鄂1202民初4560号民事判决，依法改判上诉人少承担医疗费及精神抚慰金65724.18元。二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.该案为机动车道路交通事故责任纠纷，上诉人承担代为赔偿责任是基于上诉人与被上诉人查梅所有的鄂Ｌ×××**小型客车的机动车保险合同，依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条，以及《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十六条，被上诉人主张的受害人相关损失，应该依据国家相关法律法规的规定及保险条款合同的约定进行核定后，由上诉人承担合理的代为赔偿责任。且原审查明被保险人已支付受害人医疗费246884元，并在本案中一并审理，亦未按照相关保险条款及合同的约定进行核定，而全额由上诉人承担，明显并不合理。被上诉人主张的受害人医疗费中有11张外购药品的票据，金额达28773.60元，其外购药品”人血白蛋白“、”多粘菌素“、“醋酸卡泊芬净“、“替加环素”等均不符合国家基本医疗保险标准，上诉人原审中主张按相关法律法规及保险条款、合同的约定进行扣减，应该得到支持。且其中有一张号码为07184779“湖北海王明德医药有限公司”出售“替加环素”的销售发票的复印件，金额为9600元，其购货方为“咸宁郭益中医（综合）诊所”，并非被上诉人主张的受害人，且未能提供发票原件核查，不能确定系本案受害人沈道顺所使用或发生的费用，原审法院认定无任何有效依据。故原审法院判决认定被上诉人主张的受害人医疗费全额由上诉人承担明显不合理。2.根据《最高人民法院关于适用的解释“法释（2012）21号“第一百三十八条第二款规定：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的人民法院不予受理》”。本案肇事驾驶员因涉嫌交通肇事罪或将承担刑事处罚，且已另行向受害人亲属支付了较大金额的经济补偿，原审法院认定精神损害抚慰金明显不合理。且被上诉人并未主张在交强险内优先赔付，依据《机动车综合商业保险示范条款》第三者责任险责任免除第二十六条规定：下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿.（十）精神损害抚慰金。沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰辩称，上述药品属于医院所没有的外购药品，但因病情需要，是所必需的药物，所以需要购买。且这些药品都已经过专家诊断，具有处方和医嘱，一审已提交相关材料。而药品系中心医院不对个人销售，门诊也不对外销售，故以诊所名义于医药代理公司购买药品，并开具发票，因不属当事人原因，将发票复印，医药公司也在复印件上加盖发票章。购买药品向医药公司付款9600元，有付款记录。余阳未提交答辩意见。查梅未提交答辩意见。沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿因本次交通事故给原告造成的损失719603.71元；2.案件受理费由被告负担。一审法院认定：一、2019年4月13日19时30分许，余阳驾驶鄂Ｌ×××**号小型普通客车，由咸安区鱼水路“阳光家园”小区驶入老车站路往雨水路方向行驶，在鱼水路宏大菜场侧门前，将路边行人沈道顺撞倒，造成沈道顺受伤经医院抢救无效于2019年6月13日死亡的重大交通事故。经咸宁市公安局咸安分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，余阳应负此次道路交通事故的全部责任；沈道顺在此次道路交通事故中无责任。二、事故后，受害人沈道顺在咸宁市第一人民医院、咸宁市中心医院（同济咸宁医院）住院治疗61天，花费医疗费368085.21元。2019年6月19日，经咸宁归真司法鉴定中心作出的法医学尸表检验意见书鉴定:受害人沈道顺因重型颅脑损伤后合并肺部感染致中枢神经系统及呼吸循环系统功能障碍而死于呼吸、循环功能衰竭，交通事故可以形成。三、鄂Ｌ×××**号小型普通客车车主是查梅，余阳是该车驾驶员，查梅、余阳系母子关系，鄂Ｌ×××**号小型普通客车是其家庭自用车辆。查梅将该车在中华财保咸宁支公司投保了和不计免赔率100万元的商业三者险，本次交通事故发生在保险有效期内。四、事故发生后，查梅为受害人沈道顺垫付了医疗费214484元、护理费1440元及丧葬费31000元，中华财保咸宁支公司为受害人沈道顺垫付了医疗费90000元。五、受害人沈道顺，男，汉族，1946年6月3日出生，系城镇居民户口，其妻子及婚生子女即本案沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰因交通事故造成的损害后果，有权请求侵权人承担赔偿责任，其所诉的事实及被告辩称的理由与庭审中查明一致的，一审予以认定。沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰主张交通费损失的诉求，一审将依据受害人沈道顺住院治疗地点、天数情况酌情确定。对沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰主张的误工费损失，一审法院根据处理受害人沈道顺丧事的具体情况酌情确定。机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任，根据事故当事人在此次道路交通事故中的行为过错及各自造成事故原因力的大小，结合庭审中查明的事实，一审确认余阳应承担此次道路交通事故100%责任，受害人沈道顺在此次道路交通事故中无责任。鄂Ｌ×××**号小型普通客车在中华财保咸宁支公司投保了交强险和商业三者险100万元及不计免赔率险，沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰的交通事故损失应当先由中华财保咸宁支公司在交强险限额范围内承担赔偿责任，不足部分，由中华财保咸宁支公司在商业三者险范围内按照事故责任比例赔偿；仍有不足的，由余阳、查梅按照事故责任比例共同赔偿。沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰提出的诉讼请求，对方承认的部分不违反法律规定，依法予以支持；过高或者不符合法律规定的，依法予以纠正或驳回。沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰因此次事故造成的损失，结合相关证据和法律规定认定如下：1.医疗费368085.21元，根据沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰提交的病历资料、医疗机构出具的正规医疗费发票和相关票据金额确定。2.住院伙食补助费3050元，根据受害人沈道顺的住院天数，参照湖北省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算61天为50/天×61天=3050元。3.营养费915元，根据受害人沈道顺实际住院天数确定以每天15元/天×61天=915元。4.护理费7336.11元，根据沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰提交的护理费票据及受害人沈道顺实际住院天数确定，按照当地居民服务业人均工资收入标准计算即38897元/年÷365×39天=4156.11元、雇请护工22天花费3180元，故为4156.11+3180=7336.11元。5.精神损害抚慰金50000元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，结合本地实际生活水平标准予以确定。6.死亡赔偿金241185元，根据沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰提交的交通事故责任认定书及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条的规定：死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，按7年计算。即34455元/年×7年=241185元。7.交通、误工费5000元，根据受害人沈道顺住院治疗的地点，天数及其亲属在处理丧葬事宜交通情况本院酌情确定。8.丧葬费30285.50元。参照在岗职工平均工资标准计算6个月即60571元/年÷2=30285.50元。综上，沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰事故损失合计为705856.82元。中华财保咸宁支公司应在交强险医疗费赔偿限额10000元范围内赔偿沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰损失10000元；死亡伤残赔偿限额110000元限额范围内赔偿沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰110000元。对沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰超出交强险分项损失赔偿范围的损失585856.82元，由中华财保咸宁支公司在商业三者险100万元限额内赔偿585856.82元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、第一百七十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，缺席判决：一、沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰的事故损失705856.82元，由中华联合财产保险股份有限公司咸宁中心支公司赔偿705856.82元，已赔偿90000元，还应赔偿615856.82元。二、查梅垫付的费用246884元，从中华联合财产保险股份有限公司咸宁中心支公司赔偿的615856.82元中扣减后返还给查梅。以上款项限赔偿义务人在本判决生效后十五日内履行完毕三、驳回沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰的其他诉讼请求。案件受理费10858元，减半收取5429元，由余阳、查梅共同负担。二审中,双方均未提交新证据。一审确认的事实属实，本院继续予以认定。二审中，上诉人对被上诉人沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰等购买“替加环素”的付款记录及发票原件进行了核对，上诉人对该笔购药支出的真实性并无异议，本院对该事实予以确认。本院认为，关于本案中的非医保用药损失是否应当由上诉人承担理赔责任的问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定，“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”，上诉人中华财保咸宁支公司是本案交通事故的赔偿义务人，被上诉人沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰因本案交通事故遭受人身损害产生的医疗费属于上诉人应当赔偿的费用。且《中华人民共和国社会保险法》第二十八条规定，“符合基本医疗保险药品目录、诊疗项目、医疗服务设施标准以及急诊、抢救的医疗费用，按照国家规定从基本医疗保险基金中支付”，本案中的医疗费均系事故发生后为抢救受害人沈道顺而产生，依法属于国家基本医疗保险范围之内，未超出保险人商业保险条款的理赔范围。上诉人主张本案中的非医保用药费用应按《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十六条第六项予以免赔，但该保险示范条款约束力低于国家法律效力，且上诉人亦未依法对其就该免责条款履行了明确说明义务举证，故该条款对被上诉人不产生约束力。上诉人该项上诉理由缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于被上诉人沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰的精神损害抚慰金是否应当由上诉人承担的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款规定，“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”，被上诉人沈宏伟、沈勇、沈丽芳、镇顺兰因亲属沈道顺死亡依法有权要求上诉人赔偿精神损害抚慰金。上诉人主张《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款规定，“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的人民法院不予受理”，但本案并非单独提起的精神损失赔偿诉讼，故该条款不适用本案情形。上诉人该项上诉理由缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，一审事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费按原审判决执行。二审案件受理费657元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司咸宁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  何云泽审判员  陈继高审判员  侯欣芳二〇二〇年七月二十一日法官助理程鹏翔书记员吴佳灵