江西省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣刑终57号原公诉机关江西省新余市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈瑶，女，1980年9月1日出生于江西省新余市，汉族，中专文化，经商，住新余市，户籍地新余市渝水区。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年6月4日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于新余市看守所。辩护人黄鹤洲、黄树林，江西三江合律师事务所律师。江西省新余市中级人民法院审理江西省新余市人民检察院指控原审被告人陈瑶犯诈骗罪一案，于2019年12月30日作出（2019）赣05刑初6号刑事判决。宣判后，原审被告人陈瑶不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2009年，被告人陈瑶由江西盛美卓越电器有限公司派驻新余苏宁云商电器有限公司负责美的空调销售工作。此后，陈瑶倒卖空调等电器以赚取差价获利，但因经营不善，造成亏损。陈瑶在明知自己没有归还能力的情况下，以虚假的宜春学院空调工程、做空调生意、做烟酒生意等项目，允诺支付高额利息为诱饵，先后骗取被害人陈某1、黄某1等67人的钱款。陈瑶骗取资金后，以分红、付息、借新还旧、高价购买空调低价出售等方式，陆续归还了部分本息，并将部分资金用于个人旅游、美容、购买房屋、汽车等个人消费，至案发前尚有人民币2137.349702万元未归还。具体事实分述如下：1.2015年至2018年1月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额利息为诱饵，骗取黄某1钱款人民币218.52万元,至案发前尚有人民币130.74万元未归还。上述事实，有被害人黄某1的陈述、陈瑶出具的借条、微信聊天记录、银行交易记录等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。2.2015年至2018年2月，被告人陈瑶以做宜春学院空调工程、从广州“夏总”处购买低价空调等项目，支付高额红利为诱饵，骗取陈某1人民币492.5万元。后归还人民币19万元，尚有人民币473.5万元未归还。上述事实，有被害人陈某1的陈述、陈瑶出具的收条、宜春学院出具的情况说明、银行转账凭证等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。3.2017年8月至2018年4月，被告人陈瑶以做空调生意、做新余喜盈门范城空调工程，支付高额红利为诱饵，骗取刘某1人民币45万元。后陈瑶支付刘某1价值人民币20.2万元的电器，尚有人民币24.8万元未归还。上述事实，有被害人刘某1的陈述、转账的交易凭证、微信支付记录、陈瑶出具的欠条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。4.2018年2月，被告人陈瑶骗取习某1人民币5万元。后支付习某1价值人民币2.92万元的空调，尚有人民币2.08万元未归还。上述事实，有被害人习某1的陈述、陈瑶出具的欠条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。5.2018年1月至3月，被告人陈瑶骗取廖某1人民币36.305万元。后陈瑶支付廖某1价值人民币14.005万元的空调，尚有人民币22.3万元未归还。上述事实，有被害人廖某1的陈述、陈瑶出具的借条、银行交易记录等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。6.2018年2月至4月期间，被告人陈瑶骗取谢某1将人民币65万元。后支付谢某1将200余台空调，尚有人民币31.67万余元未归还。上述事实，有被害人谢某1将的陈述、陈瑶出具的借条、银行交易记录等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。7.2017年3月至2018年5月期间，被告人陈瑶骗取卢某钱物价值人民币59.308万元至今未归还。上述事实，有被害人卢某的陈述、银行交易记录、微信支付记录等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。8.2018年3月，被告人陈瑶骗取习某2人民币17.965万元。后陈瑶支付习某2价值人民币1.28万余元的空调，尚有人民币16.685万元未归还。上述事实，有被害人习某2的陈述、陈瑶出具的借条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。9.2018年3月至4月期间，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取刘某2人民币43万元未归还。上述事实，有被害人刘某2的陈述、银行转账凭证、陈瑶出具的借条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。10.2016年12月至2018年1月，被告人陈瑶以做电视、电话、香烟生意，支付高额红利为诱饵，骗取艾某1人民币52.5022万元。后归还艾某1人民币19万元，尚有人民币33.5022万元未归还。上述事实，有被害人艾某1的陈述、银行交易记录、陈瑶出具的借条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。11.2018年4月至5月期间，被告人陈瑶以做空调生意需要资金周转，支付高额红利为诱饵，骗取廖某2人民币9.3万元。后陈瑶支付廖某2价值人民币1.85万元的电器，尚有人民币7.45万元未归还。上述事实，有被害人廖某2的陈述、信用卡、支付宝交易记录、微信聊天记录、陈瑶出具的借条证实，被告人陈瑶亦供认不讳。12.2015年至2017年9月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取彭某1人民币12.8385万元，至今未归还。上述事实，有被害人彭某1的陈述、信用卡和苏宁任性付交易记录、陈瑶出具的借条证实，被告人陈瑶亦供认不讳。13.2017年4月至7月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取邓某1人民币19.878076万元。后归还人民币3.192674万元，尚有人民币16.685402万元未归还。上述事实，有被害人邓某1、宋某1的陈述、苏宁金融凭证、陈瑶出具的借条和货款欠条证实，被告人陈瑶亦供认不讳。14.2016年年底至2018年4月，被告人陈瑶以做电器生意，支付高额红利为诱饵，骗取艾某2人民币59万元未归还。上述事实，有被害人艾某2的陈述、银行交易记录、苏宁任性付记录、微信记录、陈瑶出具的借条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。15.2017年11月至2018年4月，被告人陈瑶骗取张某1电器、现金共计人民币91万元，至案发前以交付空调、支付利息等方式归还63.6358万元，尚有27.3642万元未归还。上述事实，有被害人张某1的陈述、银行交易记录、陈瑶出具的借条、微信聊天记录等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。16.2018年3月至4月，被告人陈瑶骗取胡某1人民币12.7万元，后支付价值2万余元的空调给胡某1，至今仍有10.7万元未归还。上述事实，有被害人胡某1的供述、银行交易回单、微信支付记录证实，被告人陈瑶亦供认不讳。17.2018年3月，被告人陈瑶骗取刘某3空调货款人民币3.43万元未归还。18.2018年5月，被告人陈瑶骗取何某1空调货款人民币1.2万元未归还。19.2018年4月，被告人陈瑶骗取罗某1空调、电视货款共计人民币3.03万元未归还。20.2018年4月，被告人陈瑶骗取罗某2人民币3.07万元未归还。21.2017年12月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取符某人民币8.5万元未归还。以上五起事实，有被害人刘某3、何某1、罗某1、罗某2、符某的陈述，证人何某3的证言、有关交款凭证、销售订单、银行交易记录等证据证实，被告人陈瑶及辩护人均无异议。22.2018年4月至5月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取胡某2人民币60万元未归还。上述事实，有被害人胡某2的陈述，有关银行交易记录及陈瑶出具的借条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。23.2016年3月至2018年3月，被告人陈瑶以做电器、烟生意，支付高额红利为诱饵，骗取龚某1人民币21.4万元，归还人民币8.82万元，尚有人民币12.58万元未归还。上述事实，有被害人龚某1的陈述，有关银行交易记录、微信记录及陈瑶出具的借条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。24.2018年2月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取边某人民币8万元。后归还人民币6.48万元，尚有人民币1.52万元未归还。上述事实，有被害人边某的陈述，有关取款凭证等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。25.2018年1月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额利息为诱饵，骗取谢某2人民币6万元。后归还人民币2.8万元，尚有人民币3.2万元未归还。上述事实，有被害人谢某2的陈述，微信记录等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。26.2018年4月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取彭某2人民币5万元未归还。上述事实，有被害人彭某2的陈述，有关银行交易记录及陈瑶出具的借条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。27.2017年8月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取胡某3人民币2.8万元。后归还人民币0.8万元，尚有人民币2万元未归还。上述事实，被告人陈瑶供认不讳，且能与被害人胡某3的陈述相互印证。28.2017年11月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取陈某2人民币7万元。后归还人民币5万元，尚有人民币2万元未归还。上述事实，有被害人陈某2的陈述及陈瑶出具的借条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。29.2017年1月至2017年11月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额利息为诱饵，骗取刘某4人民币50.6万元。后归还人民币22万元，尚有人民币28.6万元未归还。上述事实，有被害人刘某4的陈述、有关转账凭证及银行交易记录等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。30.2015年6月至2017年12月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取黄某2人民币120万元。后归还人民币11.36万元，尚有人民币108.64万元未归还。上述事实，有被害人黄某2的陈述，部分银行交易记录及被告人陈瑶的供述证实。31.2014年6月至2018年3月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取宋某2人民币14万元未归还。上述事实，有被害人宋某2的陈述、有关转账凭证及银行交易记录、陈瑶出具的货款欠条、宋某2银行卡及信用卡交易明细、任性付单据等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。32.2012年9月至2018年3月，被告人陈瑶以做空调生意、做工程，支付高额红利为诱饵，骗取王某1人民币153.7702万元。后归还人民币77.3071万元，尚有人民币76.4631万元未归还。上述事实，有被害人王某1的陈述、陈瑶向王某1出具的借条及王某1、陈瑶有关银行账户交易记录等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。33.2017年5月至2018年4月，被告人陈瑶以做工程，支付高额红利为诱饵，骗取黄某3人民币10.8042万元未归还。上述事实，有被害人黄某3的陈述，信用卡、任性付交易记录等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。34.2017年11月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额利息为诱饵，骗取习某3人民币20万元。后归还人民币11.36万元，尚有人民币8.64万元未归还。上述事实，有被害人习某3的陈述，转账凭证及陈瑶出具的借条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。35.2016年3月至2017年3月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取刘某5人民币18.5万元未归还。上述事实，有被害人刘某5的陈述，转账凭证及陈瑶出具的借条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。36.2017年年底，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额利息为诱饵，骗取袁某人民币17万元未归还。上述事实，有被害人袁某的陈述，转账凭证及陈瑶出具的借条等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。37.2017年11月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额利息为诱饵，骗取龚某2人民币5万元。后归还人民币0.25万元，尚有人民币4.75万元未归还。上述事实，有被害人龚某2的陈述，转账凭证等证据证实，被告人陈瑶亦供认不讳。38.2014年到2017年10月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额利息为诱饵，骗取艾某3人民币30万元，至今未归还。上述事实，有被害人艾某3的陈述，部分转账凭证、任性付交易明细、欠条等证据证实，被告人陈瑶的供述等证据证实。39.2015年12月至2017年12月，被告人陈瑶以做空调安装工程、参加美的公司招标、空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取艾某4人民币168万元未归还。上述事实，有被害人艾某4的陈述，陈瑶出具的借条，被告人陈瑶的供述等证据证实。40.2017年1月至2018年2月，被告人陈瑶以做空调工程，支付高额红利为诱饵，骗取曾某人民币64.73万元。后归还人民币24.3万元，尚有人民币40.43万元未归还。上述事实，有被害人曾某的陈述，陈瑶出具的借条，银行账户及任性付交易明细，被告人陈瑶的供述等证据证实。41.2016年8月至2018年1月，被告人陈瑶以做电器生意，支付高额利息为诱饵，骗取邹某人民币135万元。后归还人民币30万元，尚有人民币105万元未归还。上述事实，有被害人邹某的陈述，陈瑶出具的借条，被告人陈瑶的供述等证据证实。42.2018年4月，被告人陈瑶骗取张某2、张某3人民币107.597万元。后支付价值人民币4万元的电器，尚有人民币103.597万元未归还。上述事实，有被害人张某2、张某3的陈述，证人胡某4的证言，银行交易记录，被告人陈瑶的供述等证据证实。43.2017年9月至2018年4月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取李某人民币26万元未归还。上述事实，有被害人李某的陈述，银行交易记录，被告人陈瑶的供述及出具的借条等证据证实。44.2017年12月至2018年3月，被告人陈瑶以做空调、电视、香烟生意，支付高额红利为诱饵，骗取艾某5人民币33.6万元。后支付价值人民币2.1万元的电器，尚有人民币31.5万元未归还。上述事实，有被害人艾某5的陈述，银行交易记录，被告人陈瑶的供述及出具的借条等证据证实。45.2017年4月至2018年4月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取张某4人民币20万元，后给了张某4一台价值1700元的空调，尚有19.83万元未归还。上述事实，有被害人张某4的陈述，银行交易记录，被告人陈瑶的供述及出具的借条等证据证实。46.2015年底至2018年2月，被告人陈瑶以做电器生意，支付高额利息为诱饵，骗取胡某5人民币44.59万元。后归还人民币15.7887万元，尚有人民币28.8013万元未归还。上述事实，有被害人胡某5的陈述，银行交易记录，被告人陈瑶的供述及出具的借条等证据证实。47.2013年5月至2018年4月，被告人陈瑶以做空调、烟酒生意，支付高额利息为诱饵，骗取邓某2人民币52万元。后归还人民币36.96万元，尚有人民币15.04万元未归还。上述事实，有被害人邓某2的陈述，银行交易记录，被告人陈瑶的供述及出具的借条等证据证实。48.2013年12月至2018年3月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取胡某420万元未归还。上述事实，有被害人胡某4的陈述，银行交易记录，被告人陈瑶的供述及借款记录等证据证实。49.2017年12月至2018年2月，被告人陈瑶骗取周某人民币3.9192万元。后归还人民币0.6192万元，尚有人民币3.3万元未归还。上述事实，有被害人周某的陈述，任性付交易记录，陈瑶的供述等证据证实。50.2018年1月至3月，被告人陈瑶骗取杨某1人民币2.6389万元。后归还人民币0.85万元，尚有人民币1.7889万元未归还。上述事实，有被害人杨某1的陈述，任性付交易记录，陈瑶的供述及出具的欠条等证据证实。51.2017年8月，被告人陈瑶骗取杨某2人民币2.6098万元，后归还1.2万元，尚有1.4089万元未归还。上述事实，有被害人杨某2的陈述，任性付和银行交易记录，陈瑶的供述及出具的货款欠条等证据证实。52.2017年11月至12月，被告人陈瑶骗取杜某价值人民币2.72万元的空调，至今未归还。上述事实，有被害人杜某的陈述，陈瑶的供述等证据证实。53.2018年3月至4月，被告人陈瑶骗取简某人民币9.05万元。后支付简某价值人民币1.215万元的空调，尚有人民币7.835万元未归还。上述事实，有被害人简某的陈述，银行交易记录，陈瑶的供述及出具的欠条等证据证实。54.2017年5月，被告人陈瑶以做电器生意，支付高额红利为诱饵，骗取张某5、刘某6人民币3万元，至今未归还。上述事实，有被害人张某5、刘某6的陈述，陈瑶的供述及出具的借条等证据证实。55.2018年3月至5月，被告人陈瑶以做空调工程，支付高额红利为诱饵，骗取廖某3人民币16万元，至今未归还。上述事实，有被害人廖某3的陈述，陈瑶的供述及出具的货款欠条等证据证实。56.2017年7月至2018年5月，被告人陈瑶骗取朱某人民币6.53万元。后归还人民币0.89万元，尚有人民币5.64万元未归还。上述事实，有被害人朱某的陈述，陈瑶的供述及出具的欠条等证据证实。57.2018年2月至4月，被告人陈瑶骗取高某人民币5.94万元。后归还人民币0.5755万元，尚有人民币5.3645元未归还。上述事实，有被害人高某的陈述，陈瑶的供述及出具的欠条等证据证实。58.2017年5月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取黄某4人民币11.6745万元。后归还人民币0.35万元，尚有人民币11.3245万元未归还。上述事实，有被害人黄某4的陈述，陈瑶的供述及出具的欠条等证据证实。59.2017年7月至8月，被告人陈瑶骗取廖某4人民币6.349万元。后归还人民币1.28万元，尚有人民币5.069万元未归还。上述事实，有被害人廖某4的陈述，陈瑶的供述及出具的借条等证据证实。60.2018年4月，被告人陈瑶骗取刘某7人民币15万元未归还。上述事实，有被害人刘某7的陈述，陈瑶的供述及出具的欠条等证据证实。61.2012年9月至2018年3月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取陶某人民币74万元。后归还人民币36.5万元，尚有人民币37.5万元未归还。上述事实，有被害人陶某的陈述，陈瑶的供述等证据证实。62.2013年至2017年6月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取魏某人民币16万元。后归还魏某人民币9.4万元，尚有人民币6.6万元未归还。上述事实，有被害人魏某的陈述，陈瑶的供述等证据证实。63.2018年1月至2018年3月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取汤某人民币90.75万元。后归还人民币59.5万元，尚有人民币31.25万元未归还。上述事实，有被害人汤某的陈述，陈瑶的供述及出具的借条，银行账户交易记录等证据证实。64.2018年1月至5月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取何某2人民币9万元。后陈瑶归还人民币0.2万元，尚有人民币8.8万元未归还。上述事实，有被害人何某2的陈述，银行交易明细，陈瑶的供述及出具的借条等证据证实。65.2018年2月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取万某人民币50万元。后陈瑶支付59台空调和现金20余万元，尚有人民币13万元未归还。上述事实，有被害人万某的陈述，银行账户交易记录，陈瑶的供述及出具的借条等证据证实。66.2018年5月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取王某2人民币5万元未归还。上述事实，有被害人王某2的陈述，银行账户交易记录，陈瑶的供述及出具的借条等证据证实。67.2016年至2017年8月，被告人陈瑶以做空调生意，支付高额红利为诱饵，骗取单某人民币24.2万元。后归还人民币20.2万元，尚有人民币4万元未归还。上述事实，有被害人单某的陈述，证人艾某4的证言，陈瑶的供述及出具的借条等证据证实。另查明，2018年5月28日，被告人陈瑶主动到新余市公安局渝水分局投案，并如实供述了全部罪行。上述事实，有侦查机关出具的被告人陈瑶的归案经过及陈瑶归案后的供述等证据证实。认定本案事实的其他综合性证据有：1.扣押的陈瑶笔记本四本，该笔记本中记载了陈瑶向有关人员借款及还款的部分情况。2.新余市公安局渝水分局经济犯罪侦查大队的受案登记表，证实2018年5月28日下午16时许，被告人陈瑶到该队自首，称其本人于2009年开始在新余苏宁云商电器有限公司工作，在2015年8月至今因为做买卖空调的生意陆陆续续向身边的同学、朋友等五十余人承诺月息20%至30%借款，目前借款金额达到一千二百余万元，现因资金链断裂无法向借款人还本付息。3.新余广城置业有限公司出具的证明，证实该公司从未与被告人陈瑶（身份证号：3605021980********）有过任何业务往来。4.被告人陈瑶的出入境记录、赣Ｋ×××**奔驰牌轿车车辆登记信息、陈瑶的美容记录，证实：（1）陈瑶在2015年至2018年4月间，多次出国前往阿联酋、马尔代夫、斯里兰卡、印度尼西亚、泰国等国；（2）2016年4月购买梅赛德斯－奔驰牌小型汽车一辆；（3）陈瑶经常做美容。5.新余市不动产登记中心不动产产权情况表，证实所有权人为黄小平、陈瑶的位于城北体育馆路××室房屋一套，登记时间2014年10月13日，建筑面积87.26平方米，分摊建筑面积19.99平方米，已被抵押（抵押权人中国银行新余市分行，抵押期限2012年11月26日起，2032年11月26日止），已被查封（新余市渝水区人民法院，登记日期2018年5月25日；新余市公安局渝水分局轮候查封，登记日期2018年6月28日）。6.海南省澄迈县不动产登记中心情况说明函（2018）36048号，内容为：经查，截至2018年7月17日20时25分52秒止，陈瑶（身份证号码：3605021980********）购买了我县老城经济开发区南二环路南侧海南生态软件园Ｇ地块青年创业街区项目（一期）2＃楼9（层）916（室），房屋面积：70：46平方米，商品房合同备案号：ＣＭＬ000110662，备案时间：2018年01月19日。7.店面租赁合同，证实2016年4月28日，陈瑶与黄余平签订的新余市站前路延伸段钟山花园香樟阁临街店面，半年租金1.6万元。8.人口信息查询表，证实了被告人陈瑶的基本信息情况。9.证人黄某5的证言，证实被告人陈瑶借用其名字在站前西路开了一家电器店。其感觉陈瑶的店没赚钱，其借给陈瑶的本金已全部拿回来了。10.证人章某的证言，证实其自2012年开始就借钱给陈瑶，至陈瑶案发，其本金已全部收回。上述证据，均经庭审举证、质证，可以作为本案定案依据。原审法院认为，被告人陈瑶在明知没有归还能力的情况下，虚构做空调工程、空调生意搞活动、做烟酒生意等事由，骗取被害人黄某1等人钱物共计人民币2137.349702万元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控罪名准确，应予支持，但指控金额不准，予以纠正。陈瑶主动投案并如实供述罪行，具有自首情节。据此，原审法院依法作出如下判决：（一）被告人陈瑶犯诈骗罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币五十万元。（罚金限判决生效后三十日内缴纳。）（二）责令被告人陈瑶退赔违法所得共计人民币2137.349702万元返还各被害人（具体被害人名单及被骗金额详见附表）。陈瑶上诉及其辩护人辩提出：1.向黄某1的借款行为，系民间借贷纠纷，不构成诈骗罪；2.借用同事的任性付、信用卡的行为，系民事行为，不构成诈骗罪；3.拖欠刘某1等经销商的货款，应当以市场价确定已交付的空调、电器的价值，并最终确定拖欠的款项；4.本案诈骗金额应当以转账凭证、消费记录等证据材料综合评定，并且应当对犯罪金额进行司法鉴定；5.陈瑶具有自首，初犯、偶犯，无刑事犯罪前科等从轻情节。综上所述，原审判决认定陈瑶犯诈骗罪事实不清，证据不足，适用法律错误。请二审法院在查明案件事实、证据的基础上，依法减轻处罚。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相同。一审判决书中列举的证据经过一审庭审举证、质证，来源合法，客观真实，与本案有关联，并经二审查证属实，本院予以确认。关于陈瑶向黄某1的借款行为系民间借贷纠纷，不构成诈骗罪的上诉理由和辩护意见。经查，陈瑶为了归还债务和欠他人的货物，虚构做空调生意需要资金周转为由，以支付高额利息为诱饵，骗取黄某1钱款218.52万元，陈瑶在得到黄某1钱款后，直接用来归还先前的债务和欠他人的货物，直至案发尚有130.74万元没有归还。故该上诉理由和辩护意见不能成立。关于陈瑶借用同事的任性付、信用卡系民事行为，不构成诈骗罪的上诉理由和辩护意见。经查，陈瑶在使用同事的任性付、信用卡之前，亦是基于陈瑶在同事之间虚构的事实和支付高额红利为诱饵的承诺，骗取同事的信任。故该上诉理由和辩护意见不能成立。关于陈瑶拖欠刘某1等经销商的货款，应当以市场价确定已交付的空调、电器的价值，并最终确定拖欠的款项的上诉理由和辩护意见。经查，陈瑶拖欠的是刘某1等经销商的货款，对于没有从陈瑶处得到空调、电器等货物的经销商，故应以实际所欠货款为准；对已交付的空调、电器的价值，以市场价确定有一定的合理性，但本案的现有证据无法确定刘某1等经销商从陈瑶处拿到的空调、电器的数量、型号、代码等相关信息，陈瑶本人也无法提供相关证据，难以确定相对应的空调、电器的总价值。原审法院根据现有证据，作出有利被告人的判决并无不当。该上诉理由和辩护意见不予采纳。关于本案诈骗金额应当以转账凭证、消费记录等证据材料综合评定，并且应当对犯罪金额进行司法鉴定的上诉理由和辩护意见。经查，陈瑶犯诈骗罪，涉案时间长，人数多，金额特别巨大，陈瑶也未对几年来的涉案资金管理有详细的台账记录，不具备司法会计鉴定的条件；原审法院根据依法调取的银行流水，结合陈瑶的供述，被害人提供的转账凭证、陈瑶出具的欠条，对有出入部分，采信有利被告人的相关证据，作为定案依据，并无不当。故该上诉理由和辩护意见不予采纳。关于陈瑶具有自首，初犯、偶犯，无刑事犯罪前科等从轻情节，应从轻处罚的上诉理由和辩护。经查，陈瑶虽具有自首，初犯、偶犯，无犯罪前科，但其诈骗数额特别巨大。基于上述法定、酌定情节，原判量刑适当。故该上诉理由和辩护意见不予采纳。本院认为，上诉人陈瑶在明知没有归还能力的情况下，虚构做空调工程、空调生意搞活动、做烟酒生意等事由，骗取被害人黄某1等人钱物共计人民币2137.349702万元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。原审判决已认定陈瑶主动投案并如实供述罪行，具有自首情节，鉴于陈瑶是在被被害人追索债务，无法应对的情况下选择投案，且未对被害人的损失进行任何赔偿，依法对陈瑶不予以从轻处罚并无不当。陈瑶及其辩护人要求二审法院对陈瑶从轻处罚的上诉理由和辩护意见，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十七条第一款，第六十七条第一款，第六十四条，第五十二条、第五十三条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  徐英荣审判员  李方平审判员  王 峰二〇二〇年七月十四日书记员  曾 瑶书记员  陈信言