河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终4599号上诉人（原审被告）：李继东，男，1970年12月10日生，汉族，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：郭金波，河南中冶律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋荣强，河南中冶律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：王转改，女，1972年1月15日生，汉族，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：王振安，洛阳市孟津县会盟法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王小来，男，1970年10月12日生，汉族，住河南省孟津县。上诉人李继东因与被上诉人王转改、王小来产品责任纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院（2020）豫0322民初674号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李继东上诉请求：1.依法撤销河南省孟津县人民法院(2020)豫0322民初674号民事判决第一项，改判上诉人承担不超过33.33%的责任或将本案发回重审；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决在认定事实和程序上均有错误，依法应予纠正。一、一审判决认定事实错误，没有客观认定王小来的真实身份。王小来是承重梁断裂时的实际施工人，正是由于他施工不当，将梁上反才造成王转改损失，引发诉讼。一审判决没有客观认定王小来的实际施工人身份，没有判决其承担相应的民事责任是错误的，依法应予纠正。河南天基建设工程质量检测有限公司出具的天基[2019]质鉴字05号司法鉴定报告书与客观事实不符，不能够作为认定案件事实的依据。一是鉴定书中称“当梁的跨度为4m-6m时，直径不应小于10mm”，不符合相关规范。二是鉴定意见称案涉的承重梁水泥强度不合格，与客观事实不符，申请人要求重新进行司法鉴定。王转改选任没有任何施工资质的王小来进行施工，存在选任过失，应承担相应的责任。正是由于王小来在施工中将承重梁安反，才导致承重梁断裂，王小来的错误施工行为是产生本次事故的主要原因，王小来应当承担不低于50%的责任。一审判决没有考虑上述因素，应予纠正。二、一审判决程序错误。一审判决认定“2020年3月21日，孟津县人民法院作出豫03**民特4号民事裁定书”。该民事裁定书是以证据的形式出现在文书里面的，根据法律规定，证据必须经各方质证，才能够作为认定案件事实的依据，而该裁定书未经庭审质证，属于程序不当。综上所述，一审判决在认定事实上和程序上均有错误，为此，上诉人依法提起上诉，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。王转改辩称，1.上诉人的上诉理由不能成立。一审已经查明王小来身份并依据司法鉴定认定上诉人承担责任，鉴定机构是双方选择的，一审开庭时上诉人对鉴定结论无异议，也没有申请重审鉴定。2.王小来不是本案的施工人员。在另一案件对上诉人与被上诉人王小来的调查笔录中显示，上诉人认可王小来陈述房子不是他盖的事实。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉人的上诉请求。王转改向一审法院提出如下诉讼请求：1.判令二被告赔偿因销售不合格水泥承重梁断裂给王转改造成的各项损失81137元；2.由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年3月21日调查笔录显示，王转改通过王小来联系李继东购买承重梁和灰板。2019年6月28日，河南天基建设工程质量检测有限公司出具天基[2019]质鉴字05号司法鉴定报告书，结论：(一)承重梁的质量。1.通过测试，承重梁的架立筋直径不满足《混凝土结构设计规范》(GB50010-2010)中9.2.6条第2款“对于架立筋，当梁的跨度小于4m时，直径不宜小于8mm，当梁的跨度为4m～-6m时，直径不应小于10mn”的要求。2.根据《混凝土结构设计规范》(GB50010-2010)中4.1.2条“钢筋混凝土结构的混凝土强度等级不应低于“C20”及《混凝土结构工程施工质量验收规范》(GB50204-2015)附录D中D.0.7“对于同一强度等级混凝土，当符合下列规定时，结构实体强度混凝土可判为合格:1.三个芯样的抗压强度算术平均值不小于设计要求的混凝土强度等级值的88％；2.三个芯样抗压强度的最小值不小于设计要求的混凝土强度等级值的80％”的要求。三个芯样强度算术平均值为C20的107.5％，最小值为C20的74.5％。承重梁的混凝土强度不符合《混凝土结构设计规范》(GB50010-2010)中4.1.2条“钢筋混凝土结构的混凝土强度等级不应低于C20”的规定。(二)承重梁的损坏是否系施工中承重梁上反造成的鉴定。1.承重梁上没有设置安装定位标志，不符合《混凝土结构工程施工规范》(GB50666-2011)中9.5.2条第3款“应在施工完成结构及预制构件上进行测量放线，并应设置安装定位标志”的规定。2.断裂损坏的承重梁的纵向受力筋在毛面，而安装的时候应毛面朝下，实际安装光面朝下，导致光面受拉破坏，承重梁断裂，承重梁断裂系施工中上反造成；3.鉴定结果（二）中所列的1-3条是造成梁上反的主要原因。鉴定费为20000元。2019年12月19日洛阳市蓝诚价格评估事务所有限公司出具蓝评报字［2019］第163号价格评估报告书，王转改因水泥横梁断所受损失（包括承重梁及楼板的价值、工人工资及垃圾清运费、老房危房修建等）进行了评估，在评估基准日2019年11月1日的评估价格为21851元。鉴定费为3000元。2020年3月31日孟津县人民法院作出（2020）豫0322民特4号民事裁定书，裁定王转改以一次性赔付和建成医疗费、误工费、护理费等各项损失共计18686元，及时履行。当日和建成收到王转改赔款18600元。王转改出具2018年6月10日甲方出租方秦红东与乙方承租方王转改的房屋租赁协议书一份，约定甲方将坐落于长丰门4单元502室租给乙方使用，租赁期限自2018年6月10日至2020年3月10日，乙方在甲方签订协议时现金交纳房屋租金，月租金800元，共计16800元。一审法院认为，《中华人民共和国产品质量法》第四十六条规定，“缺陷”是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险；产品有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。同时，受害人对损害的发生有过错的，可以减轻侵害人的责任。结合本案，鉴定机构出具的鉴定意见认定李继东出售的承重梁的架立筋直径不满足《混凝土结构设计规范》的要求，钢筋混凝土结构的混凝土强度等级也不符合相关的规定，承重梁上也没有设置安装定位标志不符合《混凝土结构工程施工规范》。同时鉴定机构也认定承重梁断裂系施工中上反造成的。结合本案实际情况，酌定李继东对损害的发生承担主要责任。王转改起诉要求被告赔偿的81137元组成为：王转改支付和建成赔偿款18686元、评估损失21851元、评估费、鉴定费23000元、房租费用17600元。就上述费用，仅支持因产品质量导致的直接损失即支付赔偿款18600元、评估损失21851元、评估费、鉴定费23000元合计63451元，由李继东承担44415.7元，扣除李继东已支付的3000元，李继东应支付王转改41415.7元。王转改要求的房租费用属于间接损失，不予支持。李继东的辩解，证据不足，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十二条、第四十三条，《中华人民共和国产品质量法》第四十三条、第四十四条第二款、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、李继东于判决生效后十日内支付王转改各项损失共计41415.7元；二、驳回王转改的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费910元，由王转改承担300元，李继东承担610元。被告承担的诉讼费在判决生效后7日内向一审法院缴纳，逾期不缴纳法院移交执行。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，河南天基建设工程质量检测有限公司出具的天基[2019]质鉴字05号司法鉴定报告书，系经各当事人同意，通过孟津县人民法院委托，由有资质的鉴定机构经合法程序作出，鉴定结论客观、合理，并不存在需要重新鉴定的法定情形，可以作为本案事实认定的依据。天基[2019]质鉴字05号司法鉴定报告书认定李继东出售的承重梁的架立筋直径不满足《混凝土结构设计规范》的要求，钢筋混凝土结构的混凝土强度等级也不符合相关的规定；同时鉴定机构认定承重梁断裂系施工中上反造成的，造成梁上反的主要原因系承重梁上没有设置安装定位标志等。一审法院参照上述鉴定意见，酌定承重梁的销售者李继东对本案损害的发生承担主要责任，并无不当。另，经本院审查，一审法院审理程序并无不当。综上，李继东的上诉主张不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费835元，由上诉人李继东承担。本判决为终审判决。审判长 祖 萌审判员 王 睿审判员 蔡美丽二〇二〇年七月二十日法官助理石昕书记员文成博