安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖01民终3575号 上诉人（原审原告）：王圣国，男，1962年7月21日出生，汉族，住安徽省肥西县。 委托诉讼代理人张娟，安徽省肥西县法律援助中心指派律师。 被上诉人（原审被告）：合肥市紫蓬山旅游发展有限公司，住所地安徽省合肥市肥西县紫蓬山旅游开发区。 法定代表人：刘良存，经理。 委托诉讼代理人：李霞，安徽皖国泰律师事务律师。 委托诉讼代理人：文晓恒，安徽皖国泰律师事务律师。 上诉人王圣国因与被上诉人合肥市紫蓬山旅游发展有限公司（以下简称紫蓬山旅游公司）劳动争议一案，不服安徽省肥西县人民法院（2020）皖0123民初6号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 王圣国上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持王圣国一审诉请；二、本案一二审诉讼费由紫蓬山旅游公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。2006年肥西林场改制后，王圣国仍被安排从事原来的工作，但实际上王圣国一直没有取得1981年1月至2006年12月工作期间的经济补偿金，并一直在原岗位工作至2015年12月底。因为王圣国在林场没有住房，紫蓬山旅游公司要求王圣国在家待业，未为王圣国安排工作，也没有为其缴纳社会保险费，所以王圣国于2016年向肥西县仲裁委申请仲裁，且仅请求了1981年1月至2006年林场改制的各项权利，但自始至终没要求解除与紫蓬山旅游公司的劳动关系。2、2016年仲裁申请和仲裁裁决书中均没有提及解除劳动关系的请求。二、2007年1月至2019年12月双方当事人仍存在劳动关系。2016年后王圣国没有去紫蓬山旅游公司上班是因为单位一直没有安排王圣国具体工作，只是让其在家待业，也并没有解除劳动关系，期间紫蓬山旅游公司没有发放工资和补贴，王圣国多次与单位协商，但是双方未达成一致，直到2019年2月27日紫蓬山旅游公司明确表示解聘，紫蓬山旅游公司已经构成违法解除。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院判如所请。 紫蓬山旅游公司辩称：一、王圣国举证无法证明双方在2016年1月之后仍存在劳动关系。1、（2016）肥劳人仲案字第365号仲裁调解书可以证实王圣国于2015年向肥西县劳动仲裁委申请仲裁请求支付其解除劳动关系经济补偿金11160元、补发工资、补缴社保，后在肥西县劳动仲裁委主持下，我公司与王圣国达成调解协议，我公司为王圣国补缴1996年1月至2015年12月期间的社会保险，王圣国放弃其他仲裁请求，双方再无其他争议，王圣国不得再向紫蓬山旅游公司主张任何权利；2、肥西县劳动仲裁委《不予受理通知书》也能够说明双方劳动关系自2016年1月终止。二、王圣国上诉请求没有事实和法律依据。1、王圣国不是原肥西县国有林场正式职工，因此不属于肥西林场改制方案中应当给予经济补偿的职工范畴，故无法享受改制待遇，其请求经济补偿金的基础只能是解除劳动关系。2、王圣国主张其在2016年申请劳动仲裁时只是主张2006年12月林场改制之前的权利，与客观事实不符，其主张的11160元就是解除劳动关系经济补偿金。3、2016年仲裁裁决书已经明确了王圣国不能再向紫蓬山旅游公司主张其他权利，双方再无任何争议。4、判断劳动者与单位是否建立劳动关系，应以是否用工为准，王圣国2015年12月之后未再向紫蓬山旅游公司提供劳动，故双方2015年12月以后也不再存在劳动关系。 王圣国向一审法院起诉请求：1、判决紫蓬山旅游公司为王圣国补缴2016年1月至2019年12月期间的社会保险;2、判决紫蓬山旅游公司支付王圣国2016年1月至2019年12月期间最低工资标准70%的工资36960元:3、判决紫蓬山旅游公司支付王圣国违法解除劳动合同赔偿金10240元。 一审法院认定事实：王圣国于1981年1月进入国营肥西林场工作，工作岗位为护林员，2006年底，该林场进行改制。2007年王圣国被安排至紫蓬山旅游公司继续从事护林员工作。工作至2015年后未再上班。2016年9月13日王圣国向肥西县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求紫蓬山旅游公司支付王圣国经济补偿金11160元，申请补发工资258960元，补缴1981年1月至2016年12月期间的社会保险。经仲裁机关调解，双方达成调协议，《仲裁调解书》主要内容是：一、紫蓬山旅游公司于为王圣国办理1996年1月至2015年12月期间的社会保险;二、王圣国自愿放弃其他请求,不再向紫蓬山旅游公司主张其他权利,双方再无任何争议。 上述仲裁生效后，紫蓬山旅游公司按仲裁调解书为王圣国购买了社会保险。王圣国向有关部门信访要求紫蓬山旅游公司安排工作。2019年12月17日王圣国向肥西县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁解决本案纠纷。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第三十条规定“劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位。”第三十二条规定：“有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（一）在试用期内的；（二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。”,因此，在劳动关系中，劳动者享有依法解除劳动合同的权利，本案中，王圣国于2016年9月23日申请劳动仲裁时，提出解除劳动合同，并申请经济赔偿金，后双方调解，王圣国明确放弃其他诉讼请求，不再向紫蓬山旅游公司主张其他权利，双方再无任何争议。之后，双方未发生用工方面的事实，虽然在劳动仲裁调解书的主文项中未明确解除双方劳动关系的表述，但王圣国在仲裁申请中提出解除合同赔偿金，通过仲裁程序向紫蓬山旅游公司送达，应视为向用人单位提出解除，且在仲裁调解书，明确王圣国不再向紫蓬山旅游公司主张其他权利，因此，双方的劳动关系经该仲裁已发生解除的法律效果，解除时，王圣国放弃相应权利，是其自身对权利的处分。解除后，双方没有成立新的劳动关系，王圣国再次提出解除劳动合同，支付经济赔偿金、支付工资及购买社会保险的诉讼请求，无事实与法律依据，该院不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条第（一）项之规定，判决：驳回王圣国的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由王圣国负担。 本案二审期间，王圣国提交证据如下：一、解除劳动合同协议书，证明2016年9月13日王圣国与紫蓬山旅游公司仲裁调解时并没有解除劳动关系，2018年紫蓬山旅游公司才向王圣国发送解除劳动合同协议书并要求王圣国签字，但是王圣国始终不同意解除劳动关系；二、国有肥西林场改制实施方案，证明2006年12月肥西林场改制后，该林场所有资产、债权、债务全部由紫蓬山旅游公司管理，但是紫蓬山旅游公司对王圣国2006年12月之前的工作年限并没有依照改制方案给予王圣国相应补偿。紫蓬山旅游公司质证认为：证据一不是新证据，也不是原件，对真实性有异议，协议上无法证明是紫蓬山旅游公司2018年发送给王圣国的，印章是紫蓬山管委会不是紫蓬山旅游公司；证据二不是新证据，真实性无异议，对证明目的有异议，但是改制方案享受经济补偿的对象是大集体、全民职工，王圣国并不是改制经济补偿的对象。 对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；……”《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”根据前述法律规定，劳动者主张经济补偿金或赔偿金的前提是用人单位与劳动者之间劳动关系终止或解除。本案中，王圣国于2016年9月13日申请劳动仲裁，请求紫蓬山旅游公司支付其解除劳动合同经济补偿金，该案经肥西县劳动仲裁委支持调解结案，调解书明确“王圣国自愿放弃其他请求，不再向紫蓬山旅游公司主张其他权利，双方再无任何争议”，即双方已经就劳动关系终止达成一致。一审法院认定王圣国在2016年12月之前已经与紫蓬山旅游公司解除劳动关系并无不当，本院予以认可。 2016年12月后，王圣国未能提供确实充分的证据证明其仍受到紫蓬山旅游公司的劳动管理，或从事紫蓬山旅游公司安排的有报酬的劳动、或仍适用于紫蓬山旅游公司的劳动规章制度；紫蓬山旅游公司也明确2016年12月之后未再安排王圣国工作、亦未为其缴纳社会保险费或支付劳动报酬。显见双方未能在2016年12月之后建立劳动关系。现王圣国主张其在2016年12月与紫蓬山旅游公司劳动合同未解除或终止，及王圣国2016年12月后又重新与紫蓬山旅游公司建立劳动关系，没有事实和法律依据，一审法院驳回其主张并无不当，本院予以维持。 综上所述，王圣国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由王圣国负担。 本判决为终审判决。 审判长  张长海 审判员  马枫蔷 审判员  方玮韡 二〇二〇年七月十四日 法官助理杜锐 书记员孟成 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。