内蒙古自治区鄂托克旗人民法院民 事 判 决 书（2020）内0624民初162号原告：鄂尔多斯市东联建筑集团有限责任公司，统一社会信用代码911506007201319068。法定代表人：王某1。委托诉讼代理人：刘某，内蒙古三恒（呼和浩特）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李某，内蒙古三恒律师事务所律师。被告：鄂尔多斯市永晟商贸有限公司，统一社会信用代码91150602772222746N。法定代表人：王某2。委托诉讼代理人：杨某，内蒙古卓铄律师事务所律师。被告：鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司。法定代表人：王某2。委托诉讼代理人：杨某，内蒙古卓铄律师事务所律师。。原告鄂尔多斯市东联建筑集团有限责任公司（以下简称东联公司）与被告鄂尔多斯市永晟商贸有限公司（以下简称永晟商贸公司）、鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司（以下简称永晟房地产公司）金融不良债权转让合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鄂尔多斯市东联建筑集团有限责任公司的委托诉讼代理人刘某、李某，被告鄂尔多斯市永晟商贸有限公司、鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司的委托诉讼代理人杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东联公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告永晟商贸公司向原告偿还借款本金10000000元及利息和罚息，利息从2013年12月24日至2014年11月10日，月利率按10.5‰计算，利息为1113000元；罚息从2014年11月11日至借款本金偿还完毕之日止，罚息利率按15.75‰计算（为了计算案件受理费，到2019年12月24日的罚息为9670500元），共计20783500元。2.判令被告永晟房地产公司以其所有的的位××区，建筑面积为2574.99平米，产权证号为鄂房权证东胜字第XX**房产，对被告永晟商贸公司应当承担的全部债务承担担保责任；3.本案的案件受理费、律师费20000元由二被告承担。事实和理由：2013年12月24日，被告永晟商贸公司与内蒙古鄂托克农村商业银行股份有限公司签订了《流动资金借款合同》。合同约定：借款本金为10000000元；借款期限为2013年12月24日至2014年11月10日；借款期限内月利率10.5‰，借款逾期的罚息利率为贷款利息上浮50％；合同订立、履行及争议解决发生的费用（包括但不限于律师代理费等）由借款人承担。2013年12月27日，被告永晟房地产公司与农商行签订了《鄂托克农村商业银行企业抵押合同》。合同约定：担保主债权包括借款本金、利息、罚息、实现债权的费用等；担保物为被告永晟房地产公司所有的的位××区，建筑面积为2574.99平米，产权证号为鄂房房权证东胜字第XX**产。2013年12月26日，被告永晟房地产公司为农商行办理了该房产的他项权证。2016年12月，内蒙古成吉思汗陵旅游开发有限责任公司与农商行、内蒙古金融资产管理有限公司共同签署了《委托收购资产交割协议》，农商行将其对被告永晟商贸公司、永晟房地产公司所享有的债权等其他12项债权转让给了内蒙古成吉思汗陵旅游开发有限责任公司，内蒙古成吉思汗陵旅游开发有限责任公司又将上述债权转让给了内蒙古东联房地产开发有限责任公司。内蒙古东联房地产开发有限责任公司又将上述债权转让给了原告。上述债权转让履行了相应催告义务。后原告多次催促，但二被告始终未履行还款义务。为了维护原告的合法权益，特诉至法院，请依法支持原告的诉讼请求。被告永晟商贸公司、永晟房地产公司辩称，一、该笔债权已过诉讼时效。根据《中华人民共和国民法总则》的规定，民事诉讼时效为3年，内蒙古鄂托克农村商业银行股份有限公司于2016年12月28日公告债权转让，诉讼时效从2016年12月29日开始计算，东联公司于2020年1月15日起诉，已经超过诉讼时效。另根据双方签订的借款合同，到期日为2014年11月10日，诉讼时效开始计算日期为2014年11月11日，根据《民法通则》的规定，诉讼时效为两年，农商行应当在2016年11月11日前向答辩人主张权利，农商行于2016年12月28日公告债权转让通知，此期间也已超过诉讼时效。二、债权转让日之后的罚息不应支持。最高人民法院《关于审理涉及金融不良债权转让案件工作座谈会纪要》第九条：“会议认为受让人向国有企业债务人主张利息的计算基数应以原借款合同本金为准；受让人向国有企业债务人主张不良债权受让日之后发生的利息的，人民法院不予支持”。确立了非资产管理公司受让债权后，不能向国有企业主张受让日之后利息及罚息。最高人民法院2009年9月25日发布关于如何理解最高人民法院法发（2009）19号《会议纪要》若干问题的请示之答复，该答复明确说明涉及非国有企业债务人的金融不良债权转让案件，亦应参照适用《纪要》的规定。因东联建筑属非金融资产管理公司，依据以上两个规定，东联建筑请求支付债权转让日之后的罚息不应得到支持。三、因答辩人的法定代表人王某2因涉嫌非法吸收公众存款罪被采取强制措施，对于王某2被采取强制措施后的利息、罚息不应承担。2014年7月1日，答辩人的法定代表人王某2因涉嫌非法吸收公众存款罪被采取强制措施，因二答辩人为非法吸收公众存款的主体，二答辩人的账户被公安机关查封，公章、财务账册被公安机关扣押，造成公司无法经营，处于停业状态，故对于答辩人因公安机关查封扣押期间的利息、罚息不应支持。四、本次债权转让有诸多不合常理之处。首先内蒙古成吉思汗陵旅游开发有限责任公司委托内蒙古金融资产管理有限公司收购资产包，委托收购价格与实际收购价格一致，并且是内蒙古鄂托克农村商业银行股份有限公司与内蒙古成吉思汗陵旅游开发有限责任公司直接办理的交接，内蒙古成吉思汗陵旅游开发有限责任公司委托内蒙古金融资产管理有限公司收购资产包是否在规避相关法规。其次未在与内蒙古鄂托克农村商业银行股份有限公司办理完毕手续，内蒙古成吉思汗陵旅游开发有限责任公司就将该笔债权转让给内蒙古东联房地产开发有限公司，同日内蒙古东联房地产开发有限公司将债权转让给鄂尔多斯市东联建筑集团有限责任公司，以上转让日期为2016年12月13日，但内蒙古鄂托克农村商业银行股份有限公司刊登债权转让公告为2016年12月28日。以上不合常理之处请合议庭予以核实。五、农商行对扩大的利息损失无权向答辩人主张，该借款合同有物的担保，在答辩人不能履行还款责任的前提下，银行应当积极行使抵押权，农商行一直放弃行使抵押权，致使利息、罚息相加大于本金，所以对于农商行不行使抵押权而造成的罚息不应当予以支持。另外，农商行是否给答辩人放款不清楚。原告东联公司针对其诉讼请求向本院提供证据及质证、认证情况：证据1、《流动资金借款合同》，证明被告永晟商贸公司与农商行签订了借款合同，约定借款金额为1000万元，月利率10.5‰，借款逾期罚息利率为贷款利率上浮50％。证据2、内蒙古农村信用社借款借据，证明农商行于2013年11月27日向被告永晟商贸公司出借了1000万元。证据3、企业抵押合同及房屋他项权证，证明2013年11月27日，农商行与永晟房地产公司签订了抵押合同，约定抵押合同的主合同为永晟商贸公司与农商行签订了流动资金借款合同；主债权为主合同项下的主债权，包括本金、利息、罚息、违约金，以及律师费、公证费等实现债权的费用；抵押物为永晟房地产公司所有的建筑面积为2574.99平米的房产；同时永晟房地产公司为农商行办理了“鄂房他证东胜区字第1090413130**”抵押登记手续。证据4、委托收购协议、委托收购资产交割协议及报纸联合公告、两份债权转让协议，证明原告通过合法的债权转让程序取得了案涉1000万元债权及抵押权。证据5、两份EMS邮单、两份EMS物流查询打印单、公证书及债权转让告知暨催款通知书，证明二被告不履行还款及担保义务，原告于2019年12月24日邮寄、公证送达相关文书，要求二被告承担相应还款及抵押担保责任。证据6、委托代理合同、增值税专用发票，原告的律师代理费20000元应由被告承担。证据7、申请法院调取的王某2非吸案中农商行报案材料，证明农商行于2015年4月14日向东胜打非办报案，要求二被告还本付息，原告并未超过诉讼时效。证据8、申请法院调取的2013年12月27日农商行机打凭条，证明农商行已将1000万元贷款发放给被告指定的账户内。二被告质证认为，对证据1真实性认可，但不能认定已将贷款支付到指定账户；对证据2有异议，借款合同编号与借据编号不一致，一个尾数是2，一个尾数是3，不能证明已将贷款支付到指定账户；对证据3真实性无异议，但登记时间与抵押合同的签订时间相矛盾，且他项权证记载的债权数额为1000万元，不包括利息、罚息等其他费用；对证据4真实性认可，但债权转让不合常理，且后两次转让未通知被告；对证据5应当是债权转让人通知被告，而不是原告来通知被告，故该通知对被告不发生效力。对证据6、7不发表质证意见。对证据8证明的事实认可。本院对原告提供的证据认定如下：对证据1、2、8，能够证明被告向农商行借款1000万元并已发放到被告指定账户的事实，本院予以确认。对证据3，能够证实被告永晟房地产公司为永晟商贸公司向农商行借款1000万元及利息、罚息等提供抵押担保的事实，本院予以确认。对证据4、5、6，能够证实原告已通过债权转让的方式取得了涉案1000万元的债权及抵押权，并通知了二被告的事实。对证据6、7的真实性、合法性、关联性及证明目的本院均予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月24日，被告永晟商贸公司与内蒙古鄂托克农村商业银行股份有限公司签订了《流动资金借款合同》。合同约定：永晟商贸公司向农商行借款本金1000万元；借款期限为2013年12月24日至2014年11月10日；借款期限内月利率10.5‰，借款逾期的罚息利率为贷款利息上浮50％；合同订立、履行及争议解决发生的费用（包括但不限于律师代理费等）由借款人承担。2013年12月27日，被告永晟房地产公司与农商行签订了《鄂托克农村商业银行企业抵押合同》。合同约定：永晟房地产公司以自己所有的的位××区，建筑面积为2574.99平米，产权证号为鄂房权房权证东胜字第XX**，为永晟商贸公司与内蒙古鄂托克农村商业银行股份有限公司签订的《流动资金借款合同》提供抵押担保，担保的主债权包括借款本金、利息、罚息、实现债权的费用等。同时，被告永晟房地产公司为农商行办理了该房产的他项权证，编号为鄂房他证东胜区字第1090413130**。同日，农商行将1000万元贷款发放到永晟商贸公司指定的账户内。另查明，2016年12月，内蒙古金融资产管理有限公司与内蒙古成吉思汗陵旅游开发有限责任公司签订了《委托收购协议》，之后，内蒙古成吉思汗陵旅游开发有限责任公司与农商行、内蒙古金融资产管理有限公司共同签署了《委托收购资产交割协议》，农商行将其对被告永晟商贸公司、永晟房地产公司所享有的债权等其他12项债权转让给了内蒙古成吉思汗陵旅游开发有限责任公司。2016年12月13日，内蒙古成吉思汗陵旅游开发有限责任公司又将上述债权转让给了内蒙古东联房地产开发有限责任公司。同日，内蒙古东联房地产开发有限责任公司又将上述债权转让给了原告。2016年12月28日，内蒙古鄂托克农村商业银行股份有限公司、内蒙古金融资产管理有限公司、内蒙古成吉思汗陵旅游开发有限责任公司在内蒙古晨报发布债权转让通知暨债务催收联合公告，通知各债务人债权转让的事实及催收相关债务。2019年12月24日，东联公司的代理人刘某向二被告邮寄了债权转让告知暨催款通知书。2019年12月27日，原告的代理人候云飞又向鄂尔多斯市天骄公证处申请办理了送达保全公证，与公证人员一起到二被告的办公场所送达了债权转让告知暨催款通知书，通知农商行的1000万元债权及抵押权已转移至原告名下的事实及催收相关债务。本院认为，本案系金融不良债权转让合同纠纷，内蒙古鄂托克农村商业银行股份有限公司与被告永晟商贸公司签订的《流动资金借款合同》，系当事人真实意思表示，内容于法无悖，对双方当事人均具有法律约束力。双方当事人都应依约履行各自义务，内蒙古鄂托克农村商业银行股份有限公司依合同约定向被告永晟商贸公司支付了借款1000万元，被告在借款到期后不能按时偿还，应承担偿还借款本息责任及相关违约责任。被告永晟房地产公司自愿以其所有的的位××区，建筑面积为2574.99平米，产权证号为鄂房权证房权证东胜字第XX**为永晟商贸公司与内蒙古鄂托克农村商业银行股份有限公司签订的《流动资金借款合同》提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，抵押权依法设立。因此，在被告永晟商贸公司不履行还款责任时，原告可就上述抵押房屋拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。本案原告通过签订《债权转让协议》，并通过邮寄和公证的方式向二被告送达了债权转让告知暨催款通知书，债权转让程序合法，原告已合法取得该笔债权，原告以自己的名义提起诉讼，符合法律规定。关于诉讼时效问题，农商行于2015年4月14日向东胜公安局打非办报案，要求二被告偿还借款本息，诉讼时效就此中断，故被告辩称至2016年12月28日公告债权转让时诉讼时效已过的理由不能成立，2019年12月24日、27日，原告通过邮寄和公证的方式向二被告送达了债权转让告知暨催款通知书，故诉讼时效亦未超过。关于原告主张债权受让日之后的利息能否成立的问题，被告认为，根据最高人民法院《关于审理涉及金融不良债权转让案件工作座谈会纪要》第九条及最高人民法院2009年9月25日发布关于如何理解最高人民法院法发（2009）19号《会议纪要》若干问题的请示之答复的规定，原告主张债权受让日之后的利息不应予以支持。就此答辩意见，本院认为，《会议纪要》中规定受让人不得主张受让后债权利息仅限于国有企业作为债务人的情形，而且在针对《会议纪要》的答复意见中明确指出，《纪要》所要解决的问题实质是如何解决和化解计划经济时期形成的历史遗留问题。其主要目的在于规范金融不良债权转让行为，维护企业和社会稳定，防止国有资产流失，保障国家经济安全。而本案是以非国有企业为债务人的金融不良债权转让，且该转让行为并未涉及国家利益和社会利益，故不符合《纪要》的精神和目的，也不符合《纪要》答复意见中参照适用的情形。而是应当依据《合同法》第八十一条之规定：“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外”。受让日后产生的利息债权作为主债权的从权利，在主债权转让时，应随同转让给受让人。因此，被告的该辩解理由不能成立，原告主张的债权受让日之后的利息应予支持。被告的其他辩解理由，没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第七十九条、第八十条、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条之规定，判决如下：一、被告鄂尔多斯市永晟商贸有限公司于本判决生效之日向原告鄂尔多斯市东联建筑集团有限责任公司偿还借款本金10000000元、期内利息1102500元、逾期利息9670500元（截至2019年12月24日），共计20773000元。二、被告鄂尔多斯市永晟商贸有限公司于本判决生效之日支付原告鄂尔多斯市东联建筑集团有限责任公司按月利率15.75‰计算从2019年12月25日起至借款本金实际还清之日的罚息。三、被告鄂尔多斯市永晟商贸有限公司于本判决生效之日支付原告鄂尔多斯市东联建筑集团有限责任公司律师费20000元。四、被告鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司以其所有的的位××区，建筑面积为2574.99平米，产权证号为鄂房权证东房权证东胜字第XX**鄂尔多斯市永晟商贸有限公司的借款本息20773000元及从2019年12月25日至借款本金实际给付之日止的罚息以及20000元律师费承担抵押担保责任，原告鄂尔多斯市东联建筑集团有限责任公司在该抵押担保的范围内享有优先受偿权。案件受理费145718元，由被告鄂尔多斯市永晟商贸有限公司、鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审 判 长  王志成审 判 员  娜 日人民陪审员  牛建忠二〇二〇年七月三日法官 助理  刘羽丽书 记 员  金 凤法条链接：1、《中华人民共和国合同法》第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，依照其规定。2、《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。3、《中华人民共和国合同法》第七十九条：债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。4、《中华人民共和国合同法》第八十条：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知的，该转让对债务人不发生法律效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。5、《中华人民共和国合同法》第八十一条：债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。6、《中华人民共和国合同法》第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。7、《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款可以催告借款人在合理期限内返还。8、《中华人民共和国合同法》第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。9、《中华人民共和国担保法》第三十三条【抵押、抵押人、抵押权人和抵押物】本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。