湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初1089号原告：张朵发，男，1990年11月28日出生，汉族，住邵阳市大祥区。委托诉讼代理人：戴志强，湖南惠兴邦律师事务所律师。被告：长沙市创辉房地产代理有限公司，住长沙县泉塘街道盼盼路以北、东四线以东创业乐园******。法定代表人：皮将。委托诉讼代理人：廖国飞，湖南湘达律师事务所律师。原告张朵发与被告长沙市创辉房地产代理有限公司（以下简称创辉公司）劳动争议一案，本院立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告张朵发请求本院判令：1.被告向原告按照最低工资标准补足2018年7月-2019年7月工资共5556元；2.被告向原告发放扣发的提成10642.83元；3.被告向原告支付2018年7月10日至2019年7月16日未签订劳动合同的二倍工资差额146961.959元；4.被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金36740.49元；5.被告承担本案的全部诉讼费用。以上共计199901.279元。被告创辉公司答辩要点：1、原、被告之间并未建立劳动关系，而是合作关系，被告已向原告支付了约定费用。2、即使双方之间建立了劳动关系，被告也无需向原告支付其诉请的款项。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实1、张朵发于2018年7月11日入职创辉公司，工作岗位为资深置业顾问。在职期间，创辉公司未为张朵发购买社保，双方未签订书面劳动合同。2、2019年7月15日，创辉公司在微信群聊发布通知，该通知载明：由于张朵发工作期间不遵守公司规章制度，不服从公司管理，经公司再三决定，现给予张朵发开除处理，今旷工的罚款为200元，从佣金里双倍扣除。自2019年7月16日起，张朵发未返回创辉公司上班。3、张朵发在创辉公司的工作时间为：早上9点或者9点半到下午6点、每个月休息4天，《薪酬体系标准》规定：资深置业顾问（外场）的薪酬为“3000元底薪+50%-65%提成+项目个人现金奖+带看费+住宿+五险”，底薪具体为“1000元（月度累计带访3批不同客户以上）+1000元（月度累计业绩达到20000以上）+1000元（月度累计业绩达50000元以上）”。4、2019年12月，张朵发（申请人）以创辉公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。2019年12月10日，长沙县劳动人事争议仲裁委员会作出长县劳人仲案字[2019]第858号仲裁裁决,裁决创辉公司在裁决文书生效起十日内向张朵发支付2018年7月-8月工资差额1156元、扣发提成工资1600元、未签订书面劳动合同双倍工资差额72358元、违法解除劳动关系赔偿金13156元，合计88270元。之后，张朵发和创辉公司因对该仲裁裁决不服而向本院提起诉讼。二、双方当事人有争议的事实1、张朵发与创辉公司是否存在劳动关系。张朵发认为双方为劳动关系；创辉公司主张双方在2019年2月前为劳动关系，之后为合作关系。本院认为，创辉公司已认可双方在2019年2月前为劳动关系，但其就“双方之后为合作关系”的主张并未向本院提交充分证据予以证明，且创辉公司于2019年7月15日在微信群聊发布的通知所载明的“张朵发工作期间不遵守公司规章制度，不服从公司管理”显示张朵发一直受创辉公司的劳动管理，该情况与创辉公司主张的“合作关系”明显不符，而创辉公司在审理过程中就双方是否为劳动关系的陈述也多有矛盾之处。综上，创辉公司应承担举证不能的不利后果，故本院对创辉公司主张的“合作关系”不予支持，并认定张朵发与创辉公司为劳动关系。2、创辉公司是否低于最低工资标准向张朵发发放工资及少发数额。张朵发主张创辉公司在2018年7月、8月、9月以及2019年1月低于最低工资标准向其发放工资，并提交银行流水予以佐证；创辉公司对张朵发提交的银行流水无异议，并主张工资均已补足。本院认为，根据张朵发提交的银行流水，创辉公司2018年7月、8月、9月向张朵发发放薪资的数额分别为704元、1000元、1000元，低于长沙县最低工资标准1430元，且创辉公司未能举证证明其在之后已按最低工资标准向张朵发补发工资，应承担举证不能的不利后果，故本院认定创辉公司存在未按最低工资标准发放工资的情况。另，结合张朵发2018年7月11日入职的实际情况，本院认定少发数额为2018年7月249元（1430元÷30天×20天-704元）、2018年8月430元、2018年9月430元，共计1109元。3、创辉公司是否扣发张朵发提成。张朵发主张创辉公司扣发提成10643元，依据其提交的《提成计算表》，分别为：中茂城（商铺）8249元、尚鑫海悦（公寓）1600元、金岸电商城（商铺）794元，并提交微信聊天记录、证人证言（胡某）予以佐证；创辉公司对此不予认可。本院认为，（1）张朵发提交的银行流水显示创辉公司已于2019年1月28日向其支付中茂城提成7522元，而张朵发主张的“金岸电商城（商铺）”数量与胡某证言中陈述的数量不一致，却与创辉公司主张的数量一致，现证人胡某未出庭作证，而张朵发亦未就主张扣发的上述两项提成提供其他证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果，故本院不予认定。（2）创辉公司对张朵发提交的其与“创辉龙医”的微信聊天记录真实性予以认可，根据该聊天记录，创辉公司确实扣除张朵发尚鑫海悦（公寓）提成1600元，本院予以认定。综上，本院认定创辉公司扣发张朵发提成1600元。4、张朵发离职前12个月的平均月工资。张朵发主张离职前12个月的平均工资为12246.83元/月，并提交《申请人被解除劳动合同前12个月工资清单》（简称《工资清单》）予以佐证；创辉公司对其中的第11项2700元以及提成68027.649元不予认可，其余均予以认可，并主张张朵发离职前12个月的平均工资为6202元/月。本院认为，创辉公司对《工资清单》中的第11项来自微信“美伽驻场专用号”转账2700元以及提成68027.649元不予认可，而张朵发未提供证据证明2700元系创辉公司支付以及68027.649元的实际存在，应承担举证不能的不利后果，故本院对该两笔款项不予认可，并按照双方一致认可的《工资清单》中的工资数额76234.31元，并结合前述本院认定的，创辉公司低于长沙县最低工资标准少发的工资1109元、扣发提成1600元，计算张朵发离职前12个月平均月工资为6578元［（76234.31元+1109元+1600元）÷12个月］。5、创辉公司是否违法解除其与张朵发的劳动关系。张朵发主张系违法解除，创辉公司主张系因张朵发违反《公司管理制度》第2.1条“一个月连续迟到3次、累计迟到4次后公司予以劝退”之规定，将其合法开除。本院认为，创辉公司提交的考勤表无法证明张朵发具有连续迟到3次、累计迟到4次的行为，应承担举证不能的不利后果，故创辉公司据此将张朵发开除系属违法解除劳动关系。结合张朵发2019年7月16日之后未返回创辉公司上班的实际情况，本院认定张朵发和创辉公司之间的劳动关系于2019年7月15日解除。判决的理由与结果本院认为，原告张朵发和被告创辉公司存在劳动关系，并在此基础上就双方争议认定如下：一、关于原告张朵发要求被告创辉公司按照最低工资标准补足2018年7月-2019年7月工资共5556元的诉请。本院认为，最低工资标准是国家为了保护劳动者的基本生活，在劳动者提供正常劳动的情况下，强制用人单位必须支付给劳动者的最低工资报酬。本案中，被告创辉公司2018年7月、8月、9月低于最低工资标准向原告张朵发发放工资，共计少发1109元，应当予以补足，故对原告张朵发的该项诉请，本院在1109元的范围内予以支持。二、关于原告张朵发要求被告创辉公司支付扣发提成10642.83元的诉请。经审理查明，被告创辉公司扣发原告张朵发提成1600元，且被告创辉公司并未举证证明其扣发该款的合法性，故应当予以返还，对原告张朵发的该项诉请，本院在1600元的范围内予以支持三、关于原告张朵发要求被告创辉公司支付2018年7月10日至2019年7月16日未签订劳动合同的二倍工资差额146961.959元的诉请。原告张朵发主张双方未签订书面劳动合同，被告创辉公司应依法支付未签订书面劳动合同的双倍工资；被告创辉公司认为《应聘登记表》、《入职登记表》、《公司员工保密协议》、《公司管理制度》、《薪酬体系标准》等明确了双方的权利义务，应视为双方签订了书面劳动合同，故被告创辉公司不应支付双倍工资。本院认为，劳动合同是指劳动者和用人单位确立劳动关系、明确双方权利义务的协议，劳动合同应该以书面形式订立，应包含劳动合同期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、劳动合同终止条件和违反劳动合同的责任等必备内容，但《公司管理制度》、《薪酬体系标准》系公司管理制度非双方签订协议，而《应聘登记表》、《入职登记表》也仅是被告创辉公司了解原告张朵发个人情况的一种途径，不具备劳动合同的法定形式和成立的有效要件，且未涉及双方的权利义务，故上述制度及登记表不应视为双方已签订书面劳动合同。以上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告创辉公司应向原告张朵发支付自2018年8月11日至2019年7月10日止的双倍工资差额，鉴于原告张朵发工资发放的不特定性，故本院依照其平均月工资认定被告创辉公司应向原告张朵发支付上述期间的双倍工资差额72358元（6578元/月×11个月）。四、关于原告张朵发要求被告创辉公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金36740.49元的诉请。本院认为，被告创辉公司违法解除其与原告张朵发的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”之规定，现原告张朵发不要求继续履行劳动合同，故被告创辉公司应向其支付违法解除劳动合同的赔偿金，按照原告张朵发的工作年限、平均月工资水平，本院认定被告创辉公司需支付的赔偿金数额为19734元（6578元/月×1.5个月×2倍）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十三条之规定，判决如下：一、限被告长沙市创辉房地产代理有限公司自本判决书生效之日起十日内支付原告张朵发2018年7月-9月工资差额1109元、扣发提成1600元、未签订书面劳动合同二倍工资差额72358元、违法解除劳动关系赔偿金19734元，合计94801元；二、驳回原告张朵发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告长沙市创辉房地产代理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  姚芳二〇二〇年七月十三日法官助理王尧书记员王尧（兼）附本判决书涉及的主要法律、法规条文：《中华人民共和国劳动法》第十九条劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款：（一）劳动合同期限；（二）工作内容；（三）劳动保护和劳动条件；（四）劳动报酬；（五）劳动纪律；（六）劳动合同终止的条件；（七）违反劳动合同的责任。劳动合同除前款规定的必备条款外，当事人可以协商约定其他内容。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。