湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0112民初2823号原告：黄祖金，男，汉族，1955年12月12日出生，住湖北省公安县。被告：湖南外国语职业学院，住所地长沙市望城区丁字湾街道京阳大道，统一社会信用代码：52430100445049253F。法定代表人：宁平。委托诉讼代理人：王祖福，湖南鼎忠律师事务所律师。委托诉讼代理人：吉文帮，湖南鼎忠律师事务所律师。原告黄祖金与被告湖南外国语职业学院劳动争议一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，2020年7月29日公开开庭进行了审理。原告黄祖金，被告湖南外国语职业学院的委托诉讼代理人王祖福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄祖金向本院提出诉讼请求：1、被告支付给原告2008年11月至2020年6月（计11年8个月）的经济补偿金45922.5元；2、本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：事实一、调岗之前，从不与原告协商、看原告能力是否适应此岗位。按学校规定：调岗之前应对员工进行岗前培训，但学校完全忽略这点，一张调令立即命令上岗。否则，就是贪生怕死之名目并立即开除，从未考虑原告实际年龄和工作能力。原告认为学校这次调岗过程完全不符合调岗程序。事实二、原告连续工作十二年，只签过一次固定期限劳动合同，根据相关法规已建立无固定期限劳动合同，现原告也要求解除劳动关系。事实三、原告连续工作十二年，学校从未给原告购买社会保险。作为教书育人的学校，学校领导无视一位工作十二年老员工的付出和贡献，竟然采取诱骗的方式让原告在值班时打盹，拍照留证，企图作为不支付赔偿金的证据，同时单位其他领导口头引诱和劝诫，要求原告自动离职。综上所述，被告违反《劳动法》第二十七条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费；按《劳动合同法》第三十八条、第四十条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿；根据《劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据《中华人民共和国劳动法》第十六条之规定：禁止用人单位非法招用未满十六周岁的未成年人，但未禁止用人单位在不损害劳动者健康权的前提下招用已达法定退休龄或已办理退休手续人员。因此，既使已达到退休年龄依然还在工作的退休人员应该受到劳动法的保护，被告损害了原告的合法权益。原告依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，向法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告湖南外国语职业学院辩称，原告已超过60周岁，不属于劳动关系，应属于劳务关系，不符合支付经济补偿的条件。根据《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条的规定，原告的请求已经超过了一年的仲裁时效。原告在工作期间玩忽职守，导致公司的财产被盗，公司按照相关的制度对原告进行调岗符合法律规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并进行了当庭质证，当事人对证据本身的三性均未提出实质性异议，本院予以确认并在卷佐证。本院查明的事实如下：2008年11月被告与原告建立劳动关系，双方签订固定期限书面劳动合同，合同期满后，双方未续签书面劳动合同，原告继续按原劳动合同在被告单位工作。2020年6月15日因原告值班期间学校南门施工工地脚手架被盗，被告给予原告通报批评并罚款500元。2020年6月16日原告在值班时打瞌睡，再次给予通报批评并罚款100元。2020年6月17日被告作出并于2020年6月19日送达调岗通知，从2020年6月18日起原告的工作岗位由学校的秩序维护岗位调整为浏阳大围山园林绿化岗位，原告应在收到通知后3日内到新的工作岗位报到，如未按规定的时间报到，学校将按自动离职处理。原告收到通知后未到新的工作岗位报到，被告也未进行处理。另查，2008年11月-2020年6月19日原告在被告单位工作未间断，被告一直未为原告缴纳社会保险，2015年12月12日原告满60周岁，2019年6月-2020年5月平均工资为3382.5元（40590元÷12月）。本院认为，黄祖金1955年12月12日出生，2015年12月12日满60周岁，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第一项、《中华人民共和国社会保险法》第十六条的规定，黄祖金达到退休年龄，符合退休的条件，湖南外国语职业学院可以依据该规定单方面解除劳动合同，由于湖南外国语职业学院未为黄祖金缴纳基本养老保险，双方解除劳动合同后，黄祖金不能享受基本养老保险待遇，终止劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项的规定。2020年6月19日，湖南外国语职业学院单方面提出终止劳动合同，黄祖金未提出反对，应属协商解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项的规定，湖南外国语职业学院应支付给黄祖金经济补偿金40590元（3382.5元/月×12月）。被告提出原告的请求已经超过一年期的仲裁时效，由于原告劳动关系未间断，2015年12月12日原告满60周岁不能认定为当然终止劳动关系，故被告提出超过一年期仲裁时效的理由不能成立。据此，根据《中华人民共和国社会保险法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条第二项、第四十六条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，参照《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第一项之规定，判决如下：一、被告湖南外国语职业学院于本判决生效之日起10日内支付原告黄祖金经济补偿金40590元。如被告湖南外国语职业学院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告黄祖金其他诉讼请求。本案受理费10元，适用简易程序减半收取计5元，由原告黄祖金负担（免交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  彭小斌二〇二〇年七月二十九日书记员  陈 田附相关法律条文：《中华人民共和国社会保险法》第十六条参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。（一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的。（二）从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满五十五周岁、女年满四十五周岁，连续工龄满十年的。本项规定也适用于工作条件与工人相同的基层干部。（三）男年满五十周岁，女年满四十五周岁，连续工龄满十年，由医院证明，并经劳动鉴定委员会确认，完全丧失劳动能力的。（四）因工致残，由医院证明，并经劳动鉴定委员会确认，完全丧失劳动能力的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。