广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终25749号上诉人（原审原告）：刘春华，男，1981年12月30日出生，汉族，身份证住址：湖南省湘乡市。康之宝广场（原审被告）：深圳市宝安区福永康之宝超级广场，住所地：广东省深圳市宝安区（一楼内Ｂ）。法定代表人：陈伟清，经理。委托诉讼代理人：萧灿堂，广东宝城（宝安）律师事务所律师。上诉人刘春华因与被上诉人深圳市宝安区福永康之宝超级广场（以下简称康之宝广场）劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初5994号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘春华上诉请求：撤销一审判决第八项被迫解除劳动关系经经济补偿金不予支持判决发回重审或依法改判。事实和理由：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。一审判决忽略了用人单位作为强势的一方，用人单位因违章指挥该承担的责任。对用人单位违章指挥事实视而不见，只字不提。虽没有直接证据证明康之宝广场强迫行为，但2018年12月3日晚上9点多。部门主管陈均辉对属下员工刘春华安排不属于工作范围之内的电工作业，违章指挥属下员工刘春华高空除尘作业。当时属下员工就有同上级主管陈均辉沟通，说位置较高不好作业，不安全。被上级主管陈均辉驳回回复，说他上去过很安全。刘春华被迫听从。陈均辉没有按国家规定，安排登高除尘作业。沒有确保下属在安全前提下安排工作，任命书，视频，微信记录，清楚记录了刘春华在没有安全帽，安全绳保护下及登高作业，被违章指挥安排了工作。事后商场经理也没有对陈均辉错误指挥纠正，还有点赞行为。足以证明康之宝广场知道刘春华被安排了工作。足以证明有违章指挥行为在前，康之宝广场管理混乱。事实清楚发生，对刘春华造成身心伤害。刘春华当时为了生活生计，被迫服从在没有达到安全保障条件下完成了工作。刘春华当时是弱势一方。工作微信视频为刘春华主管陈均辉拍摄，后上传微信工作群汇报工作。微信工作群建群者法人代表陈伟清自始致终也没有对陈均辉错误违章指挥有过纠正，直到把刘春华移出群。刘春华不存在主观故意。保留事后检举权力。康之宝广场长期思想麻痹。高处坠落死亡事件在本单位早有发生过。详见宝安区安监局网页(http://www.baoan.gov.en/xxgk/zdlyxxgk/aqsc_112025/dcbg/201612/t20161216_9431712.htm?bsh_bid=5056337615)关于2016年6月16日福永街道康之宝广场6.16高处坠落死亡事故的调查报告。在各级政府狠抓安全生产，落实安全责任制的今天。生产经营单位只做表面文章，不思悔改，不顾员工性命安危，也是刘春华在康之宝广场心灰意冷原因所在。康之宝广场违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全，刘春华要求支付被迫解除劳动合同经济补偿，有事实法律依据。康之宝广场辩称，刘春华在上诉状里面陈述的事实与理由没有事实与法律依据。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回刘春华的上诉请求。刘春华向一审法院起诉请求：一、判决康之宝广场支付刘春华被迫解除劳动关系经济补偿金90750元；二、判决康之宝广场支付刘春华2015年12月10日至2018年12月10日未休年休假工资12138元；三、判决康之宝广场支付刘春华一次性伤残就业补助金22000元；四、判决康之宝广场支付刘春华2016年的年终奖3500元。一审法院认定事实及判决情况：一、入职时间：2002年7月16日。二、工作岗位：电工。三、劳动合同签订情况：双方已签订期限自2011年1月1日起的无固定期间劳动合同。四、工资情况：应发工资4360元/月，一部分通过银行转账发放，一部分通过现金发放。五、离职情况：刘春华于2018年12月10日向康之宝广场邮寄《被迫解除劳动关系通知书》，以康之宝广场在不提供安全帽、安全绳、防滑鞋等保障措施的情况下强令其高空冒险作业为由，提出被迫解除劳动关系。该通知于2018年12月11日由康之宝广场员工签收。康之宝广场确认收到该《被迫解除劳动关系通知书》，但对该通知书的内容不予认可，主张双方劳动关系的解除系因刘春华于2018年12月10日自动离职。因劳动关系解除的意思表示需双方以明示的行为作出，因此，该院认定刘春华、康之宝广场之间的劳动关系因刘春华向康之宝广场邮寄《被迫解除劳动关系通知书》而解除。六、工伤情况：刘春华于2016年12月26日因工作受伤，经深圳市人力资源和社会保障局认定构成工伤，经深圳市劳动能力鉴定委员会鉴定构成十级伤残。七、仲裁情况：刘春华于2018年12月10日提起仲裁，仲裁请求为要求康之宝广场支付：1.被迫解除劳动关系经济补偿金90750元；2.2015年12月10日至2018年12月10日未休年休假工资12138元；3.一次性伤残就业补助金22000元；4.2016年年终奖3500元。深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会裁决康之宝广场支付刘春华：1.2016年1月1日至2018年12月10日未休年休假工资6528.74元；2.一次性伤残就业补助金20035.2元，并驳回了刘春华的其他仲裁请求。八、被迫解除劳动关系经济补偿金：不予支持。刘春华主张其解除与康之宝广场劳动关系的理由是康之宝广场不提供安全帽、安全绳、防滑鞋等保障措施并强令不具备高空作业资格的刘春华高空冒险作业。为证明其主张，刘春华提交了康之宝广场微信工作群的聊天记录。微信群聊天记录显示，康之宝广场工程部主管陈均辉拍摄了刘春华在高空作业时的视频发到该群，康之宝广场副总经理邹肇宏@陈均辉并进行了点赞。康之宝广场主张其并未强令刘春华高空冒险作业，刘春华提供的微信群聊天记录中，邹肇宏对陈均辉拍摄刘春华高空作业的视频进行点赞的行为，并非对刘春华的工作进行表扬，而是对陈均辉监督刘春华违章作业的行为进行点赞。为反驳刘春华的主张，康之宝广场提交了如下反证：1.经刘春华签名确认的《告知》、《康之宝超级广场部门主管安全生产及消防安全责任书》及《商场部门主管安全生产承诺书》。《告知》内容为：根据《深圳市电工安全作业指导书》的电工上岗须知要求及安全规程的基本要求，电工作业须正确佩戴劳动保护用品确保电工操作安全，保证人身安全，工作时，必须戴安全帽、绝缘手套，现发安全帽一顶，绝缘手套一双给电工。《商场部门主管安全生产承诺书》载明，刘春华自愿承诺，在工作中严格遵守国家法律法规和康之宝市场的各项安全规章制度和安全管理规定，做到不违章指挥、不让员工违章作业，自觉遵守安全生产管理制度，督促本部门员工正确使用劳动防护用品，按要求设置、配备安全防护设施等。2.部分经刘春华签名的购买各项劳动防护用品的收款收据、记账凭证、送货单等，证明康之宝广场配备了各项劳动防护用品。3.多份经刘春华签名的《安全隐患整改通知书》及康之宝广场单方制作的《通告》，证明刘春华在工作中经常无视安全生产要求，康之宝广场曾多次对刘春华发出警告并要求其整改。刘春华对上述证据中经其签字的证据真实性认可，但主张与康之宝广场强令刘春华高空作业的行为无关。该院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款规定，用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。所谓强令冒险作业应表现为用人单位以解雇、减薪以及其他事项威胁、强令劳动者冒险作业，而刘春华提交的微信群聊天记录并未体现出康之宝广场有强迫其高空作业的行为。相反，康之宝广场提交的证据能够证明其重视安全生产管理工作，在日常工作中要求员工严格遵守安全生产管理制度，并配备了各种劳动防护用品，其做出不提供安全防护措施并强令刘春华冒险作业行为的可能性较小。因此，该院认为，刘春华未提供证据证明康之宝广场存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款规定的强令冒险作业行为，其要求康之宝广场支付被迫解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求无事实和法律依据，该院不予支持。九、2015年12月10日至2018年12月10日未休年休假工资：6528.74元。康之宝广场提交了两份《职工休假、请假申请单》，一份载明刘春华于2017年2月14日至2月22日期间请休2016年年假9天，但该申请单无刘春华签名且刘春华当庭不予认可；一份载明刘春华于2018年2月19日至2月27日期间请休2017年年假9天，该份申请单经刘春华签名确认。该院认为，由于请休2016年年假的申请单未经刘春华签名确认，刘春华亦不认可，故该院对该份申请单不予采信。仲裁裁决已认定刘春华关于2015年12月31日前的未休年休假申请超过仲裁时效，该院确认康之宝广场应支付刘春华2016年1月1日至2018年12月10日的未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，扣除刘春华2017年的已休年休假后，其2016年1月1日至2018年12月10日期间还享有年休假20天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，康之宝广场应支付刘春华2016年1月1日至2018年12月10日的未休年休假工资为8022.08元（4360元/月÷21.74天/月*20天*200%）。十、一次性伤残就业补助金：20035.2元。刘春华在职期间受工伤且构成十级伤残，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条的规定，康之宝广场应支付刘春华的一次性伤残就业补助金为20035.2元（深圳地区2018年度职工月均工资8348元/月*60%*4月）。十一、2016年度年终奖：不予支持。刘春华未举证证明其与康之宝广场之间有关于年终奖的约定，故刘春华该项诉讼请求，该院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、康之宝广场于判决生效之日起十日内支付刘春华2016年1月1日至2018年12月10日的未休年休假工资8022.08元；二、康之宝广场于判决生效之日起十日内支付刘春华一次性伤残就业补助金20035.2元；三、驳回刘春华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费按规定予以免交。本院经审理查明，一审法院认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，刘春华提交的视频资料、微信截图等证据，不足以证明康之宝广场违章指挥、强令冒险作业危及刘春华的人身安全。康之宝广场提交的《告知》、《康之宝超级广场部门主管安全生产及消防安全责任书》、《商场部门主管安全生产承诺书》、工具领用登记本等证据，则表明刘春华明知在作业时需要使用安全保护工具。综上所述，刘春华的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 王    伟审判员 李  小  丽审判员 黄  国  辉二〇二〇年七月三十日书记员 冯建辉（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。