福建省上杭县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0823民初1044号 原告：江文英，女，1970年10月26日出生，汉族，居民，住上杭县。 委托诉讼代理人：兰福江，福建杭川律师事务所律师。 被告：上杭县自然资源局，住所地上杭县北环中路**，统一社会信用代码11350823MB1687641W。 法定代表人：钟立新，局长。 委托诉讼代理人：陈裕文，福建汀杭律师事务所律师。 原告江文英与被告上杭县自然资源局劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江文英及其委托诉讼代理人兰福江、被告上杭县自然资源局的委托诉讼代理人陈裕文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 江文英提出诉讼请求：1．判令上杭县自然资源局向江文英支付经济赔偿金30524.86元；2．判令上杭县自然资源局向江文英支付失业保险待遇26010元。事实和理由：原告从2011年6 月4日起进入上杭县林业局食堂工作，双方每两年签订一次书面劳动合同，共签订四次书面劳务合同，最后一次书面劳动合同签订日期为2017年6月1日，合同期限为两年，即2017年6月1日至2019年5月31日止。因机构改革原因，2018年11月上杭县林业局被并入新成立的上杭县自然资源局，2019年5月31日合同期限届满，上杭县自然资源局未与原告签订书面劳动合同，原告继续在原工作岗位上班，2019年8月上杭县自然资源局工作人员口头通知原告不要继续上班，自此以后既没有给原告安排其他岗位工作也没有给原告发工资，至今原告失业在家九个月。2018年8月至2019年7月，原告工资为1200元/月，养老保险由原告自行缴纳后上杭县林业局给予报销用人单位承担的7147元/年，原告实际工资为1795.58元/月（即1200+7147÷12=1795.58），自原告入职起，上杭县林业局未替原告缴纳失业保险。原告认为：1．原被告双方签订四次书面劳动合同，2019年5月31日劳动合同期限届满，劳动者继续在用人单位工作视为双方签订无固定期限劳动合同。2．2019年8月上杭县自然资源局工作人员口头通知原告不要继续上班，为违法解除劳动合同，依法应向劳动者支付双方经济补偿金。原告工作时间自2011年6月1日至2019年8月，经济补偿金为15262.43元，经济赔偿金为30524.86元。3．上杭县自然资源局未依法缴纳失业保险，导致原告无法享受失业保险待遇所造成的经济损失应由被告承担。根据《失业保险条例》第十七条规定，如果被告依法为原告缴纳失业保险，原告可领取18个月每月1099元（最低工资1570元的70%）的失业保险金和每月346元合计1445元/月，18个月失业保险待遇为26010元。原告于2020年1月向上杭县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，上杭县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月10日作出裁决书（杭劳人仲[2020]16-1和16-2号），原告不服该裁决书特提起诉讼。 上杭县自然资源局辩称，一、原告要求答辩人支付经济赔偿金的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法不应得到支持。首先，根据原告与上杭县林业局之间于2017年6月1日签订劳动合同约定，劳动合同期限至2019年5月31日止，合同期限届满后，双方的劳动合同关系即行终止，双方也未再签订劳动合同，原告也未再在答辩人单位工作。因此，原告与答辩人之间的劳动关系系因劳动合同届满而终止，答辩人依法不应承担经济赔偿金的义务。其次，根据劳动合同约定，答辩人也只需支付原告1个月的生活费600元，而不应承担经济赔偿金。2017年6月1日双方签订的劳动合同第七条约定：如甲方食堂停办，双方可提前解除合同，致使原告待工的，甲方（林业局）支付乙方（原告）1个月的生活费，每月生活费为600元。因机构改革，上杭县林业局已于2018年12月被撤销，至2019年5月林业局食堂停办；因此，根据劳动合同约定，答辩人只需向原告支付600元生活费。第三，假如答辩人与原告解除劳动合同，也是由于林业局被撤销的原因解除劳动合同，属于《劳动合同法》第四十条第一款第（三）项“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的情形，而不属于答辩人违法解除劳动合同。据此，根据《劳动合同法》四十六规定，答辩人也需承担支付经济补偿金责任，而不应该根据《劳动合同法》第八十七条规定承担经济赔偿金。第四，根据《劳动合同法》第四十七规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。即使答辩人依法需要支付经济补偿金也只能按原告在答辩人工作的年限，每满一年支付一个月工资，而原告的月工资为1200元，如此计算，经济补偿金应为10200元。因此，原告请求答辩人支付经济赔偿金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，依法不应得到支持。二、原告要求答辩人支付失业保险待遇的请求应当依法驳回。1．由于上杭县林业局系行政机关，而原告系林业局所聘用的临时性非在编人员，根据现有的社会保险费缴交管理制度，对机关事业单位非在编临时人员，未纳入机关事业单位参保范围。因而，林业局无法通过本单位为缴交社会保险。据此，林业局与原告建立聘用关系时，双方在聘用合同中约定，由原告自行缴交社会保险费用，林业局按原告缴交社会保险费的发票报销依法由单位承担部分。在合同履行中，林业局已根据原告缴交社会保险费的发票将应由单位承担部分支付给原告，造成其因未缴交失业保险而无法享受失业保险待遇的责任在原告，而不在答辩人。2．原告对该项诉讼请求未通过仲裁而直接向人民法院提起诉讼，不符合法律规定，对该项请求的起诉应当裁定驳回。依照法律规定，劳动争议应当依法先申请劳动仲裁，对仲裁决定不服才依法提起诉讼，本案中原告是因不服劳动仲裁裁决而提起诉讼的劳动争议案，但原告在申请劳动仲裁时并未提出该项请求，现直接提起诉讼，不符合法律规定，对该项起诉依法应当驳回。综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法不应得到支持。据此，请求人民法院作出公正裁判，判决驳回原告的第一项诉讼请求，裁定第二项请求的起诉。 江文英为证明其主张，向本院提交如下证据材料： 1．杭劳人仲[2020]16-1和16-2号裁决书和送达证明，证明本案符合受理条件，原告有关失业保险待遇在劳动仲裁时有提出（16-1第2页）; 2．劳动合同书4份，证明原告自2011年6月4日起在被告处上班。双方有签订4次劳动合同; 3．收据5张、建设银行交易明细3张，证明原告2019年5月31日合同期满后，6-7月两个月都还在被告处上班。 上杭县自然资源局围绕其抗辩主张向法院提交出示了以下证据： 1．劳动合同书，证明原告与被告的劳动合同期限至2019年5月31日终止，双方劳动合同关系终止事由是劳动合同期限届满而终止；原告月工资1200元；因被告为机关单位无法为原告直接缴交社会保险，约定由原告自行缴交社会保险，被告承担依法由用人单位负担的社保费用。如甲方停办食堂，双方可提前解除合同；造成乙方待工的，甲方支付乙方一个月的生活费标准600元。 2．2018年8月至2019年7月工资明细表，证明原告江文英的月工资为1200元。 3．经费报销单、支付凭证、单位活期存入（业务凭证）、社保费票据、发票，证明2011-2018年度被告已按劳动合同约定向原告支付应由被告承担部分的社保费用。 上述证据经庭审质证：一、江文英提供的证据。上杭县自然资源局质证认为，证据1真实性无异议，原告对该裁决不服提起诉讼，该裁决无效。被告认为该两份裁决书裁决正确。证据2无异议。证据3真实性无异议，但不能证明原告的主张。只是报销凭证，不能证明原告上班的事实。二、上杭县自然资源局的证据。江文英质证认为，证据1真实性无异议，但对证明内容不认可。书面合同终止时间是2019年5月31日无异议，终止后原告还有上班，原告工资1200元没错，但违反了上杭县最低工资标准。合同约定了由原告缴纳社保，用人单位报销，不能证明被告无法为原告缴纳，且失业险原告无法自行缴纳，必须由单位缴纳。证据2无异议。证据3真实性无异议，只能证明用人单位报销基本养老、基本医疗，没有失业险。 对双方当事人提供的无争议的证据，本院认为内容真实、来源合法，与本案相关联，依法予以确认。对双方有异议的证据，本院综合全案进行分析评判。 本案在审理过程中，依职权委托上杭县人力资源和社会保障局核算，江文英如正常缴纳失业保险费，可享受的失业保险待遇为失业保险金17584元（1570元×70%×8×2）、医疗保险费（含门诊医疗补助金和住院医疗补助金）5136元（321元×8×2），以上合计22720元。江文英质证认为，对上杭县人力资源和社会保障局核算的内容没有异议。上杭县自然资源局质证认为，真实性无异议，但未缴纳失业保险的责任不仅仅是在被告，合同约定由原告去交社会保险后再交由单位报销，是原告自己不缴纳，责任应该原告自己承担。 根据以上认定的有效证据及当事人的陈述，可以认定以下案件事实： 江文英自2011年6月4日起进入上杭县林业局食堂工作，双方共签订四次书面劳务合同，劳动合同签订时间分别是2011年6月1日、2013年6月1日、2015年6月1日、2017年6月1日。四次劳动合同均约定：月工资为1200元；上杭县林业局食堂停办使江文英待工的，上杭县林业局应支付江文英一个月的生活费，生活费的标准为600元/月。如上杭县林业局停办食堂，双方可提前解除合同；上杭县林业局按国家规定最低工资标准基数为江文英缴交社会保险和医疗保险。如江文英自行缴交的，由上杭县林业局凭江文英缴费发票报销应由上杭县林业局负担的按国家规定最低工资标准基数缴交的社会保险和医疗保险部门等内容。双方最后一次书面劳动合同约定的合同期限为两年，即2017年6月1日至2019年5月31日止。 因机构改革原因，2018年12月4日上杭县林业局被并入新成立的上杭县自然资源局。2019年5月31日合同期限届满后，上杭县自然资源局未与江文英签订书面劳动合同，江文英继续在原工作岗位上班，上杭县自然资源局按原合同约定每月1200元的标准向江文英支付了2019年6月、7月的工资。2019年7月25日，上杭县自然资源局的办公室工作人员口头通知双方于2019年8月1日起解除合同，江文英自2019年8月1日起未继续在上杭县自然资源局上班。 2020年1月，江文英向上杭县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，提出如下仲裁请求:1．裁决被申请人为申请人出具解除劳动合同证明书；2．裁决被申请人一次性支付解除劳动合同的经济补偿8.5年×1690元×2=28730元；3．裁决被申请人支付2019年8月至2020年1月的工资5×1200元=6000元；4．裁决被申请人为申请人补缴2011年6月至2020年1月止的住房公积金；5．裁决被申请人按申请人实发工资补缴申请人在职期间应缴纳的养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险。或一次性支付失业补助966元/年、医疗补助金346元/年，每年2个月共8．5年，合计（966+346）×17=22304元；6．裁决被申请人支付体检费用500元、会员生日300元、节日慰问金1800元，三项合计2600元。仲裁庭审时江文英变更仲裁请求：放弃仲裁请求5中要求被申请人补缴社会保险的仲裁请求，要求被申请人支付补助22304元。上杭县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月10作出杭劳人仲[2020]16-1、[2020]16-2裁决书，裁决上杭县自然资源局向江文英支付经济补偿10200元、上杭县自然资源局为江文英办理终止劳动关系证明，驳回江文英的其余仲裁事项。江文英不服仲裁裁决，于2020年4月29日向本院起诉。 本院认为，劳动关系是用人单位向劳动者支付劳动报酬，劳动者提供劳动所形成的法律关系。江文英于2011年6月4日进入上杭县林业局食堂工作，有其与上杭县林业局签订的四次书面劳动合同为据，应视为双方建立了劳动法律关系。因机构改革原因，2018年12月上杭县林业局被撤销，并入新组建的上杭县自然资源局，上杭县林业局与江文英签订的劳动合同由承继其权利和义务的用人单位即上杭县自然资源局继续履行。关于本案的争议焦点，结合江文英的诉讼请求，本院归纳综合分析评判如下： 一、关于劳动合同解除时间问题。 江文英与上杭县林业局签订的劳动合同期限至2019年5月31日。合同期满后，双方虽未继续签订劳动合同，但江文英继续在上杭县自然资源局上班，上杭县自然资源局也按原合同约定向江文英发放了2019年6月、7月的工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。…”。结合上杭县自然资源局提供的2019年6月、7月工资册，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。2019年7月25日，江文英经上杭县自然资源局口头通知双方于2019年8月1日起解除合同，江文英自2019年8月1日起未继续在上杭县自然资源局上班，因此，双方的劳动关系自2019年8月1日起解除。上杭县自然资源局依法应为江文英出具书面解除合同证明或通知。 二、关于江文英与上杭县自然资源局的劳动合同是协商一致解除还是违法解除，应支付经济补偿金还是赔偿金问题。 上杭县林业局于2018年12月被撤销后，其食堂仍在经营，截止2019年7月底，江文英仍在上杭县自然资源局食堂工作。故，上杭县林业局被撤销并不必然导致食堂停办，原劳动合同并非无法履行。合同虽然约定如食堂停办，双方可提前解除合同，但上杭县自然资源局并未提供证据证明其食堂已停办。上杭县自然资源局辩称劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，缺乏事实依据。合法解除合同可以依据法律规定，亦可双方协商或者依合同约定。上杭县自然资源局口头通知江文英解除劳动合同，未与江文英协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，也未提前三十天以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，不能视为其与江文英协商一致解除劳动关系，也不符合《劳动合同法》第四十条第三款规定的“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化”用人单位可以解除劳动合同的法定情形，故属于违法解除。根据《劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”江文英请求上杭县自然资源局支付经济赔偿金，有事实和法律依据，依法予以支持。关于经济补偿标准和工作年限的计算问题。根据《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”。江文英在劳动合同期内及解除劳动合同时的工资均为每月1200元，根据上杭县自然资源局提供的《经费报销单》及相关凭证，江文英解除劳动合同前一年即2018年在上杭县自然资源局报销的基本养老保险和医疗保险费用为5642元，平均每月为470元（5642÷12=470元/月），故江文英解除劳动合同时的工资宜认定为1200+470=1670元/月。江文英自2011年6月4日起进入上杭县林业局工作，双方劳动合同解除时间为2019年8月1日，故江文英在上杭县自然资源局的工作时间应为8年1个月27天。根据《劳动合同法》第四十七条及第八十七条的规定，上杭县自然资源局违法解除与江文英劳动合同的经济赔偿金应计算为1670元/月×8.5年×2=28390元。江文英主张经济赔偿金30524.86元，超出部分，不予支持。 三、关于上杭县自然资源局是否应向江文英支付失业保险待遇问题。 我国的社会保险制度包括基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险。用人单位为职工缴纳失业保险，是其法定的义务。《福建省失业保险条例》第三十二条第二款规定：“单位不按规定参加失业保险或者不按规定缴纳失业保险费，致使解除或者终止劳动合同关系的职工不能享受失业保险待遇的，单位应当按照本条例有关规定如数赔偿由此给享受失业保险待遇的人员造成的经济损失。”本案中，双方在劳动合同中约定，由江文英自行缴交社会保险费用，上杭县林业局按江文英缴交社会保险费的发票报销依法由单位承担的部分。劳动合同履行期间，江文英依约自行缴交了养老保险费用和医疗费用，但未缴交失业保险，上杭县自然资源局亦未提供为江文英缴交失业保险费用的证据。合同的约定不能免除用人单位应为劳动者缴交失业保险费用的法定义务，上杭县自然资源局未为江文英缴纳失业保险，致使江文英失业后无法享受失业保险待遇，所造成的损失应由上杭县自然资源局予以赔偿。上杭县自然资源局辩称上杭县林业局系行政机关，无法通过本单位为江文英缴交社会保险，未缴纳失业保险费的责任应由江文英自行承担，无事实和法律依据，不予采纳。江文英要求上杭县自然资源局支付失业保险待遇的请求事实清楚，于法有据，本院予以支持。结合江文英的工龄、工资收入及上杭县现行实施的失业保险待遇政策，经本院委托上杭县人力资源和社会保障局核算，江文英如正常缴纳失业保险费，可享受的失业保险待遇为：失业保险金17584元（1570×70%×8×2=17584元）、医疗保险费5136元（321×8×2=5136元），两项合计22720元。江文英主张上杭县自然资源局赔偿失业保险待遇26010元，超出部分，不予支持。 据此，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条、第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十七条,《福建省失业保险条例》第十九条、第二十条第一款第（一）项、第二十一条第一款、第三十二条第二款之规定，判决如下： 一、上杭县自然资源局应在本判决生效后立即为江文英出具终止劳动关系证明； 二、上杭县自然资源局应在本判决生效后十日内支付江文英违法解除劳动合同的经济赔偿金28390元； 三、上杭县自然资源局应在本判决生效后十日内赔偿江文英失业保险金、门诊医疗补助金、医疗保险费等失业保险待遇22720元; 四、驳回江文英的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由被告上杭县自然资源局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  张 静 二〇二〇年七月二十四日                            本件与原本核对无异                代理书记员  游小兰 附本判决所适用的相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十四条【用人单位合并或者分立】用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。 第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条【违法解除或者终止劳动合同的法律后果】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第五十条第一款【劳动合同解除或者终止后双方的义务】用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。 第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。 《福建省失业保险条例》 第十九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间每满一年领取二个月失业保险金，最长期限为二十四个月。失业人员重新就业后，再次失业的，享受的失业保险待遇和期限重新计算，领取失业保险金的期限可与前次失业应领取而未领取的失业保险金的期限合并计算，但最长不超过二十四个月。 第二十条失业保险金自失业人员被解除或者终止劳动合同关系之日起计发，月发放标准如下： （一）累计缴费时间满一年不满十年的，按当地法定最低工资的百分之七十标准发放； （二）累计缴费时间满十年不满二十年的，按当地法定最低工资的百分之七十五标准发放； （三）累计缴费时间满二十年以上的，按当地法定最低工资的百分之八十标准发放。 失业保险金的标准应当高于当地城市居民最低生活保障标准。 第二十一条第一款失业人员领取失业保险金期间，其门诊医疗补助金按不低于本人领取失业保险金百分之六的标准，随失业保险金按月发放；因患病确需到县级以上医院住院治疗的，可由本人或者其亲属提出书面申请，经当地失业保险经办机构审核批准，发给住院医疗补助金。门诊医疗补助金和住院医疗补助金具体补助标准由省人民政府规定。 第三十二条第二款单位不按规定参加失业保险或者不按规定缴纳失业保险费，致使解除或者终止劳动合同关系的职工不能享受失业保险待遇的，单位应当按照本条例有关规定如数赔偿由此给享受失业保险待遇的人员造成的经济损失。