北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初6654号原告：北京鑫京香食品有限公司，住所地北京市顺义区南彩镇前郝家疃村委会东侧50米，统一社会信用代码911101131025559983。法定代表人：朱金英，总经理。委托诉讼代理人：张辉，男，1967年7月31日出生，汉族，北京鑫京香食品有限公司副总经理，住北京市顺义区。委托诉讼代理人：林祥文，男，1968年4月30日出生，汉族，北京鑫京香食品有限公司副总经理，住北京市顺义区。被告：刘建萍，女，1972年12月29日出生，汉族，河南省新县村民，住北京市东城区。委托诉讼代理人：孟天放，上海海华永泰（北京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭李，上海海华永泰（北京）律师事务所律师。原告北京鑫京香食品有限公司（以下简称鑫京香公司）与被告刘建萍劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鑫京香公司之委托诉讼代理人张辉、林祥文，被告刘建萍之委托诉讼代理人孟天放到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫京香公司向本院提出诉讼请求：1.判令我公司无需支付刘建萍2017年10月19日至2019年9月18日期间延时加班费25585元；2.判令我公司无需支付刘建萍2017年10月19日至2019年9月18日期间休息日加班费34597.7元；3.判令我公司无需支付刘建萍2017年10月19日至2019年9月18日期间法定节假日加班费7265.5元；4.判令我公司无需支付刘建萍解除劳动关系经济补偿金21070元；5.判令我公司无需支付刘建萍2017年1月1日至2019年9月18日期间未休年休假工资3598.2元；6.诉讼费由被告承担。事实与理由：(1)刘建萍个人于2019年9月18日自己跟公司提出解除劳动合同关系，但是，实际上，刘建萍于2019年8月份就已经在北京臻味坊食品有限公司上班，并且由北京臻味坊食品有限公司给其上了保险，刘建萍提供的8月份和9月份的北京市社会保险个人权益记录(参保人员缴费信息)可以佐证。实际上是刘建萍在2019年8月份已经先行上班在前，跟我司提出解除劳动合同在后，故，我司不能支持其解除劳动合同经济补偿金。(2)关于刘建萍的六项申请内容，刘建萍于2014年7月份至2016年12月份(30个月)在北京正大蛋业有限公司入职，并且由北京正大蛋业有限公司给上了30个月社会保险。在这30个月，刘建萍实际上本人并不在我公司上班和工作，我公司亦不支持刘建萍的个人诉求和主张。刘建萍在家乐福门店，因为缺乏系统的管理，我司以及家乐福管理上的缺陷，故刘建萍个人很多时间都是身兼数职，乃至今天，刘建萍依然在家乐福广渠门门店为北京市臻味坊食品有限公司做促销员。(3)因为在2012年12月12日-2019年9月18日，实际上有32个月的时间，刘建萍本人并没有在我公司工作上班，根据北京市社会保险个人权益记录(参保人员缴费信息)，刘建萍先后服务于北京正大蛋业有限公司(2014年7月至2016年12月)、北京臻味坊食品有限公司(2019年8月和9月)，而这仅仅是刘建萍个人给北京东城区仲裁委提供的证据，而没有确凿证据的部分，我司尚没有查明的，我公司有理由相信，还有很多，介于此，我司怀疑刘建萍个人的诚信问题，并且因为刘建萍个人所提出的申请诉求，为个人不当获利的行为，且，我司有证据证明，2016年5月4日，刘建萍个人已经在家乐福广渠门店个人私自退卡，不再为我司专职促销员。从2016年5月4日至2019年9月18日，这中间有太多的欺诈和谎言在其内，刘建萍又在2019年8月份入职北京臻味坊食品有限公司后，于2019年9月18日自己私自提出解除劳动合同，其六项经济赔偿是不劳而获的个人追求不当利益行为，故本公司恳请法院应该以《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合同法》的相关规定，依法公正判决，还合法企业一个公道。(4)刘建萍个人提供的《劳动合同书》为个人伪造，性质十分恶劣，我公司自2018年2月份以来一直是张辉具体负责人资劳动合同内容，公司自2013年1月1日以后，有关《劳动合同书》一直采用的是固定期限劳动合同文本，每年一签，里面的甲方内容，均为张辉本人的字体，而刘建萍提供的劳动合同里面，签署的劳动合同期限时间为4年，自2014年12月9日至2018年12月8日，这个明显违反公司的固定期限劳动合同约定的期限，此劳动合同是在2014年中旬，我公司提供给家乐福员工办卡使用的空白合同，被刘建萍私下截留并个人肆意造假，提供伪证，我公司可以提供数年来的公司所有员工的劳动合同原件为例证。被告刘建萍辩称，被告同意劳动仲裁裁决书的裁决。第一、被告认为北京臻味坊食品有限公司给被告上社保不能证明双方存在劳动关系，且原告对双方劳动关系的起止时间并无异议，因此原告主张的此项事由不能成立；第二、原告主张被告2014年7月到2016年12月在北京正大蛋业有限公司就职，原告对双方劳动关系的起止时间并无异议，因此原告主张的此项事由不能成立；第三、原告就劳动关系起始时间为理由，原告对双方劳动关系的起止时间并无异议，因此原告主张的此项事由不能成立；第四、原告认为被告提供的劳动合同为伪造，原告没有证据证明被告提交的劳动合同是伪造的，同样双方劳动合同起止时间无争议，因此原告主张不成立。原告在劳动仲裁庭审中认可被告的考勤记录在家乐福超市手中掌握，根据法律规定劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据用人单位不提供的由用人单位承担不利后果，并且被告与原告的劳动合同上明确约定被告每周工作六天，因此原告应当支付延时加班工资、休息日加班工资及法定节假日加班工资，原告没有证据证明被告年假已休因此应当支付未休年休假工资，由于原告对第二项裁决内容无异议，认可存在工资差额，因此被告要求支付的经济补偿金具有事实依据及法律依据，应当予以支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：刘建萍就本案劳动争议于2019年10月18日向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1.确认2012年12月12日至2019年9月18日期间存在劳动关系；2.支付2012年12月12日至2019年9月18日期间拖欠工资13077元；3.支付解除劳动关系经济补偿金21070元；4.支付2012年12月12日至2019年9月18日期间延时加班工资88016元；5.支付2012年12月12日至2019年9月18日期间休息日加班工资192639元；6.支付2012年12月12日至2019年9月18日期间法定节假日加班工资30722元；7.支付2017年1月1日至2019年9月18日期间未休年假工资7473元。该委经审理，作出了京东劳人仲字【2019】第4514号裁决书，裁决：1.确认2012年12月12日至2019年9月18日刘建萍与鑫京香公司存在劳动关系；2.鑫京香公司支付刘建萍2019年7月工资、2018年12月、2019年3月、2019年6月工资差额共计2821元；3.鑫京香公司支付刘建萍2017年10月19日至2019年9月18日期间延时加班工资25585元；4.鑫京香公司支付刘建萍2017年10月19日至2019年9月18日期间休息日加班工资34597.7元；5.鑫京香公司支付刘建萍2017年10月19日至2019年9月18日期间法定节假日加班费7265.5元；6.鑫京香公司支付刘建萍解除劳动关系经济补偿金21070元；7.鑫京香公司支付刘建萍2017年1月1日至2019年9月18日期间未休年休假工资3598.2元；8.驳回刘建萍其他仲裁请求。鑫京香公司不服仲裁裁决，起诉至本院，形成本案诉争。庭审过程中，鑫京香公司表示对第一项和第二项裁决结果无异议。刘建萍2012年12月12日入职鑫京香公司，被派驻到家乐福广渠门店做专职促销员，其工资构成为基本工资加提成工资。刘建萍提交了两份劳动合同，签订时间为2012年12月12日的劳动合同期限为2012年12月12日至2014年12月12日，签订时间为2014年12月12日的劳动合同期限为2014年12月9日至2018年12月8日。鑫京香公司认可两份劳动合同中公章的真实性，但不认可合同内容，称此两份劳动合同是递交给家乐福超市的空白合同，是为了办理入场手续使用的，不是双方真实的意思表示，劳动合同一直由张辉负责填写。鑫京香公司提交了签订日期为2018年7月31日的劳动合同，合同期限为2018年7月31日至2019年8月31日。刘建萍称签订日期为2018年7月31日的劳动合同并非刘建萍签字，且鑫京香公司提供的劳动合同原件与复印件不一致，在鑫京香公司法定代表人或者委托代理人签字处，原件有张辉签字，而复印件无张辉签字。鑫京香公司解释称，在公司向法院提交证据后，张辉在劳动合同上签字领取的劳动合同原件。鑫京香公司称刘建萍于2016年5月4日私自将自己的工卡在家乐福超市办理了退场手续，不再是其公司专职促销员。刘建萍认可2016年5月4日退卡的事实，但称是因为鑫京香公司为了节省每年5000元的续费。鑫京香公司对此不予认可，并提交了家乐福入场/续场/退场及转店材料、促销员入场/续场登记表，证明家乐福续卡没有费用。刘建萍称家乐福入场/续场/退场及转店材料的真实性无法核实，且与是否续费无关，认可促销员入场/续场登记表的真实性，但与本案无关。仲裁庭审过程中，东城区仲裁委向鑫京香公司询问2016年5月4日以后双方的后续状态，鑫京香公司称因不清楚刘建萍退卡的事情，仍安排其在家乐福超市担任促销员，负责接货、上货、促销等工作，单位每月向其支付全职工资，为其缴纳社会保险至2019年7月。刘建萍的社会保险个人权益记录显示鑫京香公司为刘建萍缴纳了2013年4月至2014年6月期间的养老保险，北京正大蛋业公司为刘建萍缴纳了2014年7月至2016年12月的养老保险，鑫京香公司为刘建萍缴纳了2017年2月至2019年7月的养老保险，北京臻味坊食品有限公司为刘建萍缴纳了2019年8月至9月的养老保险。鑫京香公司主张2014年7月至2016年12月期间刘建萍与北京正大蛋业公司存在劳动关系，2019年8月至9月期间与北京臻味坊食品有限公司存在劳动关系，2014年之后，刘建萍与鑫京香公司之间是兼职。刘建萍对此不予认可，称其本人并不知道北京正大蛋业公司为其缴纳社会保险，其也是在查询之后才知道的，至于北京臻味坊食品有限公司为其缴纳社会保险是因为鑫京香公司没有发放其2019年7月的工资，并且鑫京香公司经理张淑琴及业务皇甫会霞在7月份说让自己辞职，7月份工资也发不了，其表示不同意，但鑫京香公司在7月就给其办理了社保减员，其为了避免社保断档就委托北京臻味坊食品有限公司缴纳社会保险，但其并未为北京臻味坊食品有限公司工作过。鑫京香公司认可2014年6月及2019年7月份为刘建萍办理了社保减员。关于2019年7月之后刘建萍工作情况，刘建萍称其提供实际劳动至2019年7月31日，2019年8月之后没有在家乐福广渠门店工作了，就在家待着。鑫京香公司称不了解刘建萍2019年8月之后的工作情况，2019年7月刘建萍口头向业务提出辞职不干了，让其办理手续但是其不来办理，但具体时间不清楚了。鑫京香公司主张刘建萍除了为其公司促销之外，还为和路雪公司、思念公司、月盛斋公司等多家品牌公司做驻店促销员，其中月盛斋是由其公司代理，但月盛斋公司会单独给付刘建萍500元。刘建萍不认可鑫京香公司的主张。根据刘建萍提交的名下工商银行借记卡账户历史明细清单，除了刘建萍自行标注的由鑫京香公司发放的工资外，还有大量摘要显示为“工资”的款项入账以及“蒙牛6月临促工资”入账。本院要求刘建萍对此作出解释，刘建萍称其所在家乐福第15科室负责卖奶制品和火腿肠等副食，科长叫陈跃（音），该科食品供应商都会给科长好处费，好处费有的按月给，科长安排给该供应商上新货或者给安排新货架，也会给科长额外的好处费；科长和供应商商量好，好处费不直接打到科长账上，以工资名义打到促销员的账上，一个促销员负责几个供应商，其负责“和路雪”和其他一些叫不上名字的公司，促销员不敢不听科长的话，只能听科长安排；其银行流水中所有四百以上的工资都是上述好处费，好处费是陈跃和供应商洽谈的按货款比例支付，具体比例多少其不知道；所有支付细节也都由陈跃与供应商协商决定，比如2017年1月31日刘建萍收到五笔同一家公司支付的四百多元的工资，是因为供应商把这笔好处费做成了5个周末短促销的工资，刘建萍会把收到的“工资”再给陈跃，为了不留痕迹，按照陈跃的要求以现金支付为准，极少部分会以微信转账方式支付，之所以会保留一部分微信转账是因为陈跃的上级处长还要从中分成，陈跃拿微信转账给处长看并告诉处长这个月只有这么多好处费。其收到的400元以下的工资是陈跃安排其给别的供货商理货、看货（不帮供应商卖货，因每个供应商有自己的促销员）的辛苦费，辛苦费按货款比例支付，具体比例刘建萍不知道，由陈跃决定；其为其他公司看货、理货并非其自己意愿，所有工作均是由陈跃安排；2018年7月17日“蒙牛6月临促工资”是蒙牛长促促销员杨百平想接短促的活，但蒙牛规定长促促销员不能再接短促的活儿，所以杨百平让刘建萍提供了刘建萍的工资卡报名短促，由杨百平干活，工资打到刘建萍账上后再由刘建萍转给杨百平。为此，刘建萍提交了其与科长陈跃的微信聊天记录、与杨百平的微信聊天记录及微信转账。鑫京香公司不认可刘建萍所述，称其公司也与科长有接触，但都是通过现金，不会通过转账留下痕迹，因科长会给刘建萍介绍其他厂家的兼职，因此刘建萍也会给科长一些好处，但不会给工资。鑫京香公司称据公司了解，科长给刘建萍介绍了十家厂家，刘建萍会把一两个厂家发放的工资以答谢的形式给科长作好处费。刘建萍则称其不可能为那多么单位兼职，“和路雪”公司打款多达四千多元是工资的话，其也没有那么多体力。鑫京香公司则称刘建萍四千多元的月份是冰激凌的销售旺季。刘建萍称在鑫京香公司派驻在家乐福广渠门店的促销员仅有其一人，其工作时间为早6：30至中午12：30，下午是15：00至19：00，每天工作10小时，每周工作6天，2018年法定节假日加班情况为：2018年存在1月1日元旦、2月15日除夕，2月16日春节，4月5日清明节，5月1日劳动节，10月1日和3日国庆节；2019年1月1日元旦，2月4日除夕，2月5日春节，4月5日清明节，5月1日劳动节共计14天法定节假日加班。为此刘建萍提交签订日期为2014年12月12日的劳动合同，劳动合同显示实行8小时工作制，每周休息1天。鑫京香公司对此不予认可，称刘建萍的考勤由家乐福超市管理，家乐福拒绝向其公司提供考勤表，且其公司法定节假日均安排了休息。为此鑫京香公司提交了“鑫京香业务沟通群”微信聊天记录、部分法定节假日放假通知。刘建萍对于其离职前的“鑫京香业务沟通群”微信聊天记录真实性认可，其在微信群中收到过放假通知，但是因为其是受家乐福超市管理，放假通知仅是一个形式，且节假日正是促销员最忙的时候，且家乐福广渠门店就其一个促销员，如果其休息的话就没有人理货卖货了。刘建萍称其工资由底薪1800元加提成（每月销售额的3%）组成，鑫京香公司则称刘建萍工资由底薪1720元加提成（每月销售额的1.5%）组成。鑫京香公司提交了刘建萍2017年1月至2019年6月期间（其中无2017年6月、2017年9月、2018年4月和2019年5月的工资表）工资表。刘建萍提交了其名下工商银行借记卡账户历史明细清单。经核对2018年1月至2019年6月的工资表，除2018年6月、2018年10月的实发工资数额不符外，其余月份的实发工资数额与刘建萍工商银行借记卡账户历史明细清单中的转账数额一致。鑫京香公司解释称不一致的月份是因为事后有退货没有计算至当月工资中。刘建萍称其于2019年9月18日向鑫京香公司的注册地邮寄了《解除劳动合同通知书》，通知书内容为“由于贵公司未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件、未及时足额支付劳动报酬、未依法为我缴纳社会保险费和住房公积金、制定的规章制度违反法律、法规的规定，损害我的合法权益，我以此为由提出解除劳动合同”。该邮件的查询状态是2019年9月25日未妥投，未妥投原因是“拒收”。鑫京香公司称未收到过《解除劳动合同通知书》。另外，鑫京香公司认可2019年9月将刘建萍踢出了“鑫京香业务沟通群”，但称原因是刘建萍说不给其公司卖货了。刘建萍主张在职期间从未休过年假，要求鑫京香公司按照每年5天的标准支付2017年至2019年的未休年假工资。鑫京香公司主张已安排刘建萍休年假，但经本院释明鑫京香公司未能提供安排刘建萍享受年假的证据。本院认为，首先是关于双方劳动关系存续期间。鑫京香公司主张2014年7月至2016年12月期间刘建萍与北京正大蛋业公司存在劳动关系，2019年8月至9月期间与北京臻味坊食品有限公司存在劳动关系，但鑫京香公司一直按月向刘建萍发放工资，鑫京香公司2019年7月之后亦未与刘建萍办理过解除或者终止劳动关系的手续。关于双方劳动关系解除情况，鑫京香公司虽主张刘建萍2019年7月口头提出辞职，但未提交证据证明。刘建萍已经按照鑫京香公司注册地址邮寄了《解除劳动合同通知书》，鑫京香公司虽拒收，但刘建萍已经履行了送达手续，因此双方劳动关系据此解除。同时，鑫京香公司亦认可仲裁裁决的确认双方2012年12月12日至2019年9月18日存在劳动关系。因此本院对鑫京香公司的抗辩不予采信，确认刘建萍与鑫京香公司自2012年12月12日至2019年9月18日存在劳动关系。鑫京香公司同意支付刘建萍2019年7月工资、2018年12月、2019年3月、2019年6月工资差额共计2821元，本院对此予以确认。关于刘建萍主张的延时、周六日和法定节假日加班工资，本院认为，首先，刘建萍具体上班安排由家乐福超市进行管理；其次，刘建萍工资中包括提成工资，提成工资是根据销售额计算的，刘建萍作为促销员，节假日往往是创造营业收入的黄金时间，若节假日不上班，必然造成提成收入的下降，因此，其提成工资中已经包含对劳动者节假日工作的补偿；最后，根据庭审查明的事实，刘建萍工资流水中含有大量的“工资”收入，刘建萍虽解释为“好处费”，但如此频繁且数额不等的款项入账不符合大众对“好处费”的一般认知，且刘建萍亦自认有为其他单位或者品牌看货、理货之情形，因此刘建萍据此计算成为鑫京香公司的加班时间，亦不符合实际。综上，本院对刘建萍主张的延时、周六日和法定节假日加班工资均不予支持。鑫京香公司没有提交安排刘建萍享受年休假的证据，其应当对此承担相应不利后果，本院对刘建萍主张的2017年1月1日至2019年9月18日期间未休年假工资予以支持并依法核算。鑫京香公司确实存在未及时足额支付劳动报酬之情形，刘建萍以此为由提出解除劳动关系并主张经济补偿金，于法有据，本院依法予以支持并依法核算。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告北京鑫京香食品有限公司与被告刘建萍自2012年12月12日至2019年9月18日存在劳动关系；二、原告北京鑫京香食品有限公司于本判决生效之日起七日内给付被告刘建萍2019年7月工资、2018年12月、2019年3月、2019年6月工资差额共计2821元；三、原告北京鑫京香食品有限公司无需支付被告刘建萍2017年10月19日至2019年9月18日期间延时加班工资25585元；四、原告北京鑫京香食品有限公司无需支付被告刘建萍2017年10月19日至2019年9月18日期间休息日加班工资34597.7元；五、原告北京鑫京香食品有限公司无需支付被告刘建萍2017年10月19日至2019年9月18日期间法定节假日加班费7265.5元；六、原告北京鑫京香食品有限公司于本判决生效之日起七日内给付被告刘建萍解除劳动关系经济补偿金17387.43元；七、原告北京鑫京香食品有限公司于本判决生效之日起七日内给付被告刘建萍2017年1月1日至2019年9月18日期间未休年假工资2969.28元；八、驳回原告北京鑫京香食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告北京鑫京香食品有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  何庆玲二〇二〇年七月三十一日书记员  李 娜