苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0591民初13991号原告：周祖军，男，1981年8月12日出生，汉族，住江苏省南京市秦淮区。委托诉讼代理人：吉磊，江苏王牌律师事务所律师。被告：苏州禹尚建筑科技有限公司，住所地江苏省苏州工业园区方中街**厂房。法定代表人：宋金祥。委托诉讼代理人：孙晋林，江苏融悦律师事务所律师。被告：宋金祥，男，1956年12月22日出生，汉族，住黑龙江省绥化市北林区。被告：张海芬，女，1980年7月8日出生，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。被告：蔡舒，男，1994年4月26日出生，汉族，住江苏省南通市崇川区。被告：季霞，女，1980年8月24日出生，汉族，住江苏省泰兴市。被告：杜成苗，女，1983年6月24日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。原告周祖军与被告苏州禹尚建筑科技有限公司（以下简称禹尚公司）返还投资款纠纷一案，本院于2019年12月3日受理后适用简易程序进行审理。审理中，原告申请追加宋金祥、张海芬、蔡舒、季霞、杜成苗为本案被告，本院依法予以准许。后因被告宋金祥、张海芬、蔡舒、季霞、杜成苗下落不明，本院依法公告送达了诉状副本、证据、传票等诉讼材料，并依法转为普通程序，组成合议庭，于2020年6月8日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人吉磊，被告禹尚公司的委托诉讼代理人孙晋林均到庭参加了诉讼。被告宋金祥、张海芬、蔡舒、季霞、杜成苗经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周祖军向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告返还原告投资款60万元；二、请求依法判决被告支付原告违约金(第一笔违约金以30万元为基数，每日千分之一计算，自2019年11月1日至2019年11月30日，为9000元；第二笔违约金以60万元为基数，按照每日千分之一计算，自2019年12月1日计算至实际支付之日止)；三、请求依法判决被告支付原告因处理本案件支付的差旅费5000元；四、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月，经朋友介绍，原告与被告禹尚公司主要负责人宋榜秀相识。宋榜秀向原告介绍被告禹尚公司内外遮阳项目具有高额利润，现缺乏资金故而怂恿原告进行投资，并向原告承诺无需承担任何风险，仅按照合同享受分红。原告系外行，且出于对朋友的信任，于2019年5月20日与被告禹尚公司签订《投资暨股权合作协议》(以下简称“合作协议”)。该协议第五款约定，乙方不承担资金投入的亏损风险，乙方提出退出后，甲方应10个工作日内将资金60万如数无息退还给乙方。由此可见本协议虽名为投资协议实际为借款协议。协议签订后，原告按照协议的约定将60万元支付给被告禹尚公司，且被告禹尚公司也出具收据确认收到该款项。2019年6月份，原告发现被告禹尚公司并未实际经营协议签订的项目，且公司出现拖欠房租、员工工资等情况，原告认为被告禹尚公司隐瞒了公司经营困难的事实，并向被告禹尚公司提出要求其退还60万元款项。原告感觉受到欺骗，多次要求被告禹尚公司返还投资款，在2019年9月4日，原告与禹尚公司签订了《协议书》，约定解除合作协议，被告禹尚公司于2019年10月31日之前支付原告30万元，2019年11月30日支付原告剩余30万元；若延迟支付，按照欠款总额的每日千分之一支付违约金。但被告禹尚公司并未按照上述协议书及时付款，已经构成违约，故诉至法院。被告宋金祥、张海芬、蔡舒、季霞、杜成苗系被告禹尚公司的股东，且均未履行或未全面履行出资义务，故与被告禹尚公司承担共同还款责任。被告禹尚公司辩称，本案应为股权转让纠纷，根据2019年5月19日投资暨股权转让协议是对股权转让及原告作为股东的权利义务作出的约定，本案案由应为股权转让纠纷。转让的是苏州禹尚建筑科技有限公司7%股份，该公司在遮阳的经营范围，分配按照7%计算。如果要退股是要用股权转让形式转让，而不能与公司之间用协议的形式转让，该协议是不合法的，违反公司法。禹尚公司与原告形成股权转让，签订股权转让协议，如何操办要公司与股东之间再确定协商，但原告提出的加入、退出的时间较短，还未具体落实股权转让事宜。具体的程序来不及办理，原告就提出退出。协议中约定原告退出股权的事宜，不承担亏损，该约定无效、违法。原告的股权加入用于遮阳项目，该项目是公司的经营范围，主要用于南通大剧院的遮阳工程，原告在南通大剧院工程已经介入。该工程因原告行为处于亏损状态，目前该工程停滞。甲方要求被告方退出，该工程的情况原告是清楚的。原告的主张为股权转让，主张的违约金及利息无依据，即使主张金额过高。应当按照银行同业拆借的公示利率计算，从起诉之日起计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月20日，原告（乙方、受让方）与被告禹尚公司（甲方、出让方）签订《投资暨股权合作协议》一份，约定，乙方以资金投入和股权分红方式成为甲方公司内外遮阳项目的合作方，有权对公司内外遮阳项目成本和财务报表参与核算和监督审核，并有义务对公司内外遮阳项目业绩负责，参与公司营销团队具体工作，按公司岗位职责进行分工。第一条股权合作中约定，禹尚建筑科技有限公司注册资本5000万元，甲方同意把公司内/外遮阳项目7%股权分红给乙方，乙方出资陆拾万元人民币做为合作资金，合作期限为三年(即2019/5/20至2022/5/20)。合作期间乙方可根据实际情况申请退出合作和资金，需提前三个月知会甲方。第七条重要条款约定，乙方不承担资金投入的亏损风险，乙方提出退出后，甲方应10个工作日内将乙方原始资金60万如数无息退还给乙方。2019年6月10日，禹尚公司出具出资证明书，明确其收到周祖军向公司出资60万元，由左其永名字进账。2019年9月4日，周祖军（乙方）与禹尚公司（甲方）签订《协议书》一份，载明，甲乙双方确认《投资暨股权合作协议》于2019年8月31日解除。甲方确认尚欠乙方人民币陆拾万元，并承诺于2019年10月31日之前支付30万元人民币给乙方，2019年11月30日前支付剩余30万元人民币给乙方。若甲方延迟支付，需向乙方支付违约金，按照欠款总额的每日千分之一计算至实际偿还之日止。另，禹尚公司于2007年11月7日成立，法定代表人宋金祥，注册资本5000万元。股东、认缴出资、出资比例及出资时间分别为：宋金祥，认缴3000万元，60%，2035年12月31日前；张海芬，认缴1000万元，20%，2037年11月6日前；蔡舒，认缴500万元，10%，2037年11月6日前；季霞，认缴250万元，5%，2037年11月6日前；杜成苗，认缴250万元，5%，2037年11月6日前。原告认为，被告未按约支付上述款项，故诉至法院。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。但当事人亦应提交相应的证据证明其主张。现禹尚公司确认收到投资款60万元，并签订协议，明确同意返还上述款项。被告禹尚公司虽称该协议系股权转让款，但庭审中亦表明，公司现有股东并未就合同中所称的7%股权由何人出让。故原告要求被告禹尚公司返还并支付相应利息，于法有据，本院予以采纳。但原告主张的利息的计算标准过高，本院酌情调整为按年利率11.7%计算。故利息计算以30万元为本金，自2019年11月1日起计算至2019年11月30日止为2925元；以60万元为本金，自2019年12月1日起计算至实际支付之日止。原告要求被告支付差旅费5000元，对此本院酌情认定500元。原告要求禹尚公司的股东因未履行或未全面履行出资义务而对上述禹尚公司债务承担共同还款责任，缺乏相应依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告苏州禹尚建筑科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告周祖军投资款600000元并支付利息（自2019年11月1日起计算至2019年11月30日止为2925元，以60万元为本金，按年利率11.7%，自2019年12月1日起计算至实际支付之日止）；二、被告苏州禹尚建筑科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周祖军500元；三、驳回原告周祖军的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9940元，财产保全费3670元，合计13610元，由被告苏州禹尚建筑科技有限公司负担13375元，余款235元原告负担。该款原告已预交，13375元由法院退还，被告苏州禹尚建筑科技有限公司于本判决生效之日起十日内向本院支付。逾期不交，本院将移交执行部门强制执行。（本案诉讼费账户名称为：苏州工业园区人民法院诉讼费专户，开户银行：中国银行股份有限公司苏州园区行政中心支行，账号：62×××70。）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  柳蓓菁人民陪审员  姚于贵人民陪审员  达青山二〇二〇年七月二十一日书 记 员  帖思聪附本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。