江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0211民初1558号原告：严华锦，男，1980年2月21日生，汉族，住无锡市滨湖区。委托诉讼代理人：钱静娴，江苏盈捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：李洁，江苏盈捷律师事务所律师。被告：王云逸，男，1972年1月19日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：石磊，江苏漫修律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙秀红，江苏漫修律师事务所律师。原告严华锦与被告王云逸合伙协议纠纷一案,本院于2020年4月15日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告严华锦的委托诉讼代理人李洁、钱静娴，被告王云逸的委托诉讼代理人石磊、孙秀红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告严华锦向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原被告双方于2016年6月18日签订的《餐厅合伙协议》；2、判令被告退还投资款100万元并支付占有期间的利息（以30万为基数，自2016年6月21日起至同年11月23日止，按照人民银行同期贷款利率计算，计5510元；以80万为基数，自2016年11月24日起至2017年3月9日止，按人民银行同期贷款利率计算，计9956.67元；以100万为基数，自2017年3月10日至2019年8月19日止，按同期银行贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际还清之日止，按同期银行存款利息计算）。3、诉讼费由王云逸承担。事实及理由：2016年6月18日其与王云逸签订了一份《餐厅合伙协议》，约定由其出资100万元与王云逸共同设立总投资额为1000万元的生日主题餐厅，同时合伙协议约定该生日主题餐厅以合伙负责人的名义登记为个体工商户，并委托专业的餐饮管理公司进行餐厅的日常经营管理，另约定盈余按月分配，由财务直接汇至合伙人银行卡。同时，为了保证餐厅的规范经营，协议约定合伙经营期间除了合伙负责人对餐厅免费日常管理外，合伙人不参与餐厅的经营管理。协议签订后，其在2016年至2017年间转账100万元，但王云逸未按约履行合伙协议，而是挪用投资款与配偶共同设立了一家夫妻二人作为股东的有限责任公司，该行为与合伙协议约定不相符，综上双方的合伙协议并未实际履行，双方约定的个体工商户并未实际成立；王云逸长期采用欺骗的手段来掩盖事实、隐瞒真相；故其认为合伙协议约定的主要条款王云逸未履行，合同目的没有达到，故诉至本院要求法定解除合同并由王云逸返还投资款，诉请如前。被告王云逸辩称：双方签订的合伙协议是真实意思表示，内容合法有效。生日快乐餐饮有限公司于2016年9月13日设立，经营性质为有限责任公司，对此合伙人均已知晓且未表示反对。公司设立之后，严华锦按照合伙协议约定听取合伙负责人开展业务情况的报告，检查合伙账册及经营情况，亦多次参与合伙人会议、公司例会等，案涉餐厅也已实际经营。餐厅性质与合伙约定虽不相符，但属于双方实际就餐厅性质进行了变更。因严华锦投资的100万元已经客观投入到餐厅的经营中，现在餐厅经营不善宣告破产，应按照清算结果承担盈亏。故严华锦的诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对证据和事实，本院认定如下：1、2016年6月18日，王云逸与严华锦签订《餐厅合伙协议》，约定合伙项目为“生日主题餐厅（以工商登记名称为准）”，总投资额为1000万元，经营模式为生日主题餐厅以合伙负责人的名义登记为个体工商户，并委托专业的餐饮管理公司进行餐厅日常经营管理，合伙负责人负责对餐厅日常经营进行监管，合伙期限为8年；合伙人严华锦出资100万元（于2016年7月1日前交齐），盈余分配方式为按月分配，以每月营业收入，扣去营业成本、应付款及备用金后依据合伙人各自出资份额进行分配，由财务直接汇至合伙人银行卡，王云逸为合伙负责人，合伙经营期间除了合伙负责人对餐厅免费日常监管以外，合伙人不参与餐厅的经营管理，禁止合伙人经营与合伙竞争的业务；合伙期间合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止清算后剩余的财产按各自出资比例予以分配；2、严华锦于2016年6月21日向王云逸转账30万、同年11月24日转账30万、2017年2月4日转账20万、同年3月10日转账20万，总计100万元，完成了合伙协议约定的投资款支付；3、2016年9月13日，王云逸作为法定代表人与股东李维共同设立“无锡生日快乐餐饮有限公司”，类型为有限责任公司，注册资本为300万元；4、根据双方的微信聊天记录，王云逸于2016年9月26日下午7:45向严华锦披露“执照好了，接下来去办许可证无锡生日快乐餐饮有限公司”，严华锦于同日下午7:57分发送“鼓掌”表情；2017年3月3日，王云逸向严华锦发送“生日快乐餐厅”账目，严华锦于2017年3月7日反馈看完了，并询问“6118803元是否目前已经支出的实际金额，还是说有一部分是预估的预算”，王云逸说明“这是已经付出去的数字”；5、本案原被告和案外另一投资人以及生日快乐餐厅的会计组成了一个叫“中国合伙人”的微信群，在该群中，会计黄静云自2018年3月5日起将餐厅日报表每日发到群里，严华锦在2018年3月26日、5月25日、6月11日、10月24日等时间对餐厅的优惠政策、财务收入支出等情况提出疑问或建议。在案件审理过程中，严华锦与王云逸均表示不在本案中启动餐厅清算程序。本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，严华锦与王云逸之间签订的《餐厅合伙协议》系双方真实意思表示，合法有效，对双方均有拘束力。根据法律规定，当事人协商一致，可以变更合同。本案中，双方在合同中约定的是以合伙负责人的名义登记为个体工商户，但实际履行的过程中成立的是以王云逸为法定代表人的有限责任公司，虽然严华锦未参与餐厅的实际经营，但王云逸在微信中向严华锦披露了营业执照的全称“无锡生日快乐餐饮有限公司”，从名称中就能看出该餐厅的类型为有限责任公司，且该企业登记信息是对外公示的，严华锦诉称其受欺骗并不知道餐厅性质，不符合常理。双方在合伙协议履行过程中，关于投资款从一次性付清到分四次付清，王云逸接收并未提异议，以及合同约定设立个体工商户到实际设立有限责任公司，王云逸向严华锦披露后严华锦发送“鼓掌”表情予以确认等行为，均应推定为双方互相协商一致，对合同内容的变更。严华锦主张解除本案所涉《餐厅合伙协议》的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。关于退还投资款，因根据双方聊天记录和报账等情况，本案所涉生日快乐餐厅已经实际经营，双方的合伙协议已经实际履行，双方亦在审理过程中明确表示不启动清算程序，故严华锦要求直接返回全部投资款及利息的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，原告严华锦的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告严华锦的诉讼请求。本案案件受理费减半收取7395元，由原告严华锦负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  朱加嘉二〇二〇年七月七日书记员  蔡昀霏本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。