云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0103民初3983号原告：任侠，男，1982年10月15日出生，汉族，户籍登记地为云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：李小平，系云南方中律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：尹泓瑾，系云南方中律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：云南农垦华清科技有限公司住所地:云南省昆明市盘龙区桃源街**盘龙区电子商务创业园******。法定代表人：任侠。委托诉讼代理人：赵婵，系云南勤业律师事务所律师，一般授权代理。原告任侠与被告云南农垦华清科技有限公司请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年5月25日受理后，依法适用普通程序，于2020年7月21日公开开庭进行了审理。原告任侠及其委托诉讼代理人李小平、尹泓瑾，被告云南农垦华清科技有限公司的委托诉讼代理人赵婵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告10日内到盘龙区市场监督管理局进行工商变更登记，撤销原告的法定代表人身份；2.本案的诉讼费、律师代理费10000元由被告承担。事实和理由：2016年3月1日，原告入职被告公司，双方签订书面劳动合同，期限自2016年3月1日起至2019年2月28日止。2019年2月26日，双方续订劳动合同期限至2022年2月28日。2016年4月5日，原告受被告委派任被告公司的法定代表人、董事长，任职期限为三年。2019年7月10日，原告向被告递交辞职报告，2019年7月16日被告的副总舒东海在原告的员工离职手续请办单签字。2019年8月2日起原告未再到被告处上班，被告2019年8月起未再发放原告工资。后原告向法院提起诉讼，请求解除原告与被告的劳动关系。2019年12月5日云南省昆明市官渡区人民法院作出（2019）云0111民初11267号民事判决书，判决确认原告与被告之间的劳动关系于2019年8月16日解除，并于判决生效之日起十五日内为原告出具解除或终止劳动合同的证明，办理档案和社会保险关系转移手续。由于原告系被告的员工，被委派到被告处担任法定代表人系职务行为，现原告确已解除了和被告的劳动关系，故委派原告到被告公司作为董事长，担任法定代表人的职务行为也应当随之被撤销，但被告一直怠于行使权利，未及时到市场监督管理局进行工商变更登记，撤销原告法定代表人身份，被告的不作为行为给原告带来了生活的不便和不可预知的风险。另被告已被法院列为失信被执行人，由于被告一直未办理工商变更登记，原告仍为被告的法定代表人，因此原告也被列为失信被执行人，导致原告的生活受到影响，故诉至本院请求判如所请。被告云南农垦华清科技有限公司答辩称，1.被告是国有控股企业，成立于2016年4月11日，因经营亏损于2018年下半年停止经营，涉及诸多诉讼案件，存在巨额债务无法核实，且经营管理过程中可能存在问题，目前正在调查过程中。原告作为被告的实际经营者、管理者最了解情况，因此为避免国有资产流失，原告对于被告而言是不可或缺的，是不能变更的主体。此时原告提出撤销其法定代表人身份，有逃脱造成答辩人巨大亏损责任的嫌疑。2.从被告成立起至停止经营活动期间，一直由原告担任被告的董事长，法定代表人，原告全程参与了被告的实际经营管理及相关诉讼，债务也是在原告任职期间产生。被告已经被列入失信被执行人名单，原告作为被告的法定代表人，实际经营者被限制高消费，符合立法精神。原告是否与被告存在劳动关系，是否从被告公司离职，不影响其作为被告的法定代表人。如果法院撤销原告的法定代表人，被告经营期间产生的巨额债务将无法核实，公司股东及债权人将遭受重大的损失，并存在国有资产流失的可能性。3.被告变更法定代表人登记的前提是股东会已经作出了变更的决议，目前不具备办理法定代表人变更的条件。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第30条的规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决议作出之日起30日内。申请变更公司法定代表人的选任属于公司的内部事务，由公司依据相关规定及公司章程作出决定，被告是独立的公司法人，原告在被告处的董事长职务，法定代表人身份，不因其与被告公司的劳动关系解除而当然解除，法定代表人身份应由被告股东会决议。根据《云南农垦华清科技有限公司章程修订稿》第13条、第21条的规定，原告在被告公司任董事长职务及法定代表人身份虽然是由被告公司股东云南农垦高原特色农业有限公司推荐，但最终是由被告公司股东会决议，并明确记载在被告的公司章程中的。另外根据上述章程第七条第二项和第十项的规定，原告的董事长职务，法定代表人身份的变更应由被告股东会决议，但目前不具备办理法定代表人变更的条件。4.原告提出的律师代理费主张没有事实和法律依据，不应由被告来承担。首先是没有合同的依据，另外我们国家的相关法律也没有相应的规定。综上所述，被答辩人任侠的诉讼请求没有事实和法律依据，望法院依法查明案件事实后依法予以驳回。当事人围绕原告的诉讼请求和被告的答辩主张依法提交了证据材料，本院依法组织当事人进行了质证，经质证，被告对原告提交的原告身份证、《企业信用信息公示报告》、《委派书》、《云南农垦华清科技有限公司章程修订稿》、（2019）云0111民初11267号民事判决书、《云南省用人单位解除（终止）劳动合同证明书》、《昆明市盘龙区人民法院限制消费令》均无异议且上述证据材料形式合法，与本案具有关联性，故本院对上述证据予以采信。经质证，原告对被告提交的证据材料均有异议，本院对此作如下认定：被告提交的《云南农垦华清科技有限公司章程修订稿》、《股东会决议》、《保密协议》、被告涉诉案件材料及《审计报告》经原告质证对上述证据的真实性均予以认可，对此本院予以确认。《云南农垦华清科技有限公司章程修订稿》能证实被告公司的组织机构、权利行使、股东义务等相关内容，故本院对该证据予以采信；《股东会决议》能证实原告的法定代表人身份系依据被告公司章程，召开股东会并决议后确定的，故本院对该证据予以采信。《保密协议》、被告涉诉案件材料及《审计报告》与本案并无关联性，故本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告云南农垦华清科技有限公司系国有控股有限责任公司，成立于2016年4月11日，公司股东包括上海广殿惠心农业发展有限公司、云南农垦高原特色农业有限公司、苏州新农生农业科技发展有限公司。系国有控股有限责任公司，成立于2016年4月11日，公司股东包括上海广殿惠心农业发展有限公司、云南农垦高原特色农业有限公司、苏州新农生农业科技发展有限公司。2016年4月5日，被告股东云南农垦高原特色农业有限公司出具《委派书》委派原告及其他两名人员代表其出任被告的董事，其中原告为董事长、法定代表人，任期3年。其他两名人员分别出任监事和副总经理。后原告在工商登记部门登记成为被告的法定代表人。2018年2月9日，被告对其公司章程进行了修订，其中规定：公司董事由云南农垦高原特色农业有限公司指派4名，上海广殿惠心农业发展有限公司指派2名，苏州新农生农业科技发展有限公司指派1名，董事任期三年，可连选连任；公司法定代表人为原告；股东会行使选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项等职权，章程还对其他相关事项进行了规定。2018年10月1日被告召开公司股东会并决议原告等7人成为被告公司的新届董事会成员，任期三年，可连续连任。2019年9月11日原告向昆明市官渡区人民法院提起诉讼，要求：确认原告与被告的劳动关系已于2019年8月10日解除；被告立即向原告出具解除劳动合同证明并立即办理档案和社会保险转移手续；被告向原告赔偿所造成的损失7000元及维护权益所产生的必要支出10000元，共计17000元；由被告承担案件受理费。经审理，昆明市官渡区人民法院于2019年12月5日作出（2019）云0111民初11267号民事判决书判决：确认原告与被告之间的劳动关系于2019年8月16日解除；被告于判决生效之日起十五日内为原告出具解除或终止劳动合同的证明，并办理档案和社会保险关系转移手续；驳回原告的其他诉讼请求。该判决书已于2020年1月23日生效。本院认为，《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”第十四条规定：“董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。”根据上述规定，公司法定代表人依照公司章程的规定确定，本案被告的章程明确规定原告为被告公司的法定代表人。原告请求变更公司法定代表人登记的前提是公司已作出变更决议，而公司召开的股东会选任或变更法定代表人是公司依照法律和章程自有配置权利、义务、责任的活动，是公司自治范畴内的事项。现原告主张变更公司法定代表人登记并要求被告支付律师费10000元的诉请无相应事实和法律依据，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国公司法》第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决如下：驳回原告任侠的全部诉讼请求。案件受理费100元，由原告任侠负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为两年。审判员 陈 娜二〇二〇年七月二十七日书记员 赵娴珺