贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0102民初5434号原告：贵州鑫众汇汽车服务有限公司，住所地：清镇市东门桥村棚户区（城中村）改造项目（A1-1地块）********。法定代表人：陈小刚委托代理人：秦炯，该公司员工，女，1988年8月28日生，住贵阳市观山湖区；（特别代理）被告：敖露，男，1973年01月27日出生，汉族，住贵阳市南明区。第三人：中国工商银行股份有限公司贵阳诚信路支行（曾用名：中国工商银行股份有限公司贵阳瑞金北路支行），，住所地：贵阳市观山湖区诚信南路麒龙中央商务大厦****负责人：张嵘职务：总经理原告贵州鑫众汇汽车服务有限公司诉被告敖露、第三人：中国工商银行股份有限公司贵阳诚信路支行追偿权纠纷一案，本院立案受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。贵州鑫众汇汽车服务有限公司的委托代理人秦炯到庭参加了诉讼，被告敖露及第三人中国工商银行股份有限公司贵阳诚信路支行经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告贵州鑫众汇汽车服务有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令被告向原告返还银行垫款人民币150533.01元;2、请求判令被告向原告支付违约金9031.98元，按照垫款金额的6%计算；3、请求判令被告承担原告为追索债权所产生的律师费5000元（上述金额合计：164564.99元）；4、请求依法判令本案诉讼费由被告承担。事实及理由:被告因购买车辆，于2018年2月7日向中国工商银行股份有限公司贵阳瑞金北路支行（以下简称“瑞金支行”）贷款553800元，用于被告购买车辆，贷款期间为3年，双方签订了《信用卡汽车专项分期付款合同申请/担保（抵押、质押及保证）》。原告为被告上述贷款553800元向瑞金支行提供不可撤销连带担保，并于2018年2月7日签订了《汽车消费贷款服务合同》，明确各方的权利义务、违约责任及违约责任计算方式。被告取得贷款后，多次逾期向银行还款，从2018年4月起，被告未向银行履行还款义务，银行要求原告履行其担保义务，原告多次通知被告向银行支付所欠借款本息，均无果。原告在没有办法的情况下，截止到2020年3月，为被告总计垫款：150533.01元，给原告在银行的资信带来极大的负面影响。同时，被告因严重违犯约定和诚信原则，依据合同约定，应向原告支付违约金，以及因其违约所产生的律师代理费等。原告认为：原、被告签订的担保协议未违反法律规定，系双方真实意思表示，是合法有效的，原告依约履行了担保义务，被告未完全返还银行借款，造成原告为其垫款，违反了双方约定，构成严重违约。综上，原告为维护自身合法权益，故根据《合同法》《民事诉讼法》之相关规定特诉至贵院，望判如所请。被告敖露及第三人中国工商银行股份有限公司贵阳诚信路支行未到庭应诉，亦未提交任何形式的答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法审查后予以确认并在卷佐证。2018年2月7日，被告敖露作为分期付款申请人和抵押人，工行瑞金支行作为分期款项发放人，贵州鑫众汇汽车服务有限公司作为保证人共同签订了《信用卡汽车专项分期付款合同申请/担保（抵押、质押及保证》，约定被告敖露为购买宝马X5汽车向工行瑞金支行申请信用卡分期付款。车辆总价款为715800元，首付款为162000元，剩余购车款通过购车专项分期付款的方式支付，透支金额为553800元，分期期数为36期，贷款分期手续费为49842元，合同还约定被告以所购车辆向该行提供抵押担保。同时，贵州鑫众汇汽车服务有限公司为被告的前述分期贷款向该行提供保证担保，并向该行出具《担保承诺函》，承诺为被告的前述分期贷款提供连带责任保证担保和保证金质押担保。2018年2月7日，原告（乙方）与被告敖露（甲方）签订《汽车消费贷款服务合同》，约定乙方为购买前述车辆向工行瑞金支行贷款，请求甲方为其提供不可撤销担保。乙方依据甲方的申请为其贷款553800元以及甲方因违反合同约定产生的相关费用提供不可撤销担保。乙方依据甲方申请，善意为其提供本担保，甲方自愿向甲方支付双方协商约定的担保费、履约保证金及其他相关费用。在本担保有效期内，甲方不得以提前归还完银行贷款本息及其他任何理由要求乙方退还所交担保费用。该合同还约定若甲方未按约定按期足额向该行还款，若一次逾期则需按甲方向银行提供担保总额的5%向甲方支付违约金，若两次逾期则按10%支付违约金，若三次逾期则按15%支付违约金，若四次逾期则按20%支付违约金，若五次逾期则按25%支付违约金，若六次及以上期次逾期则按30%支付违约金并提前结清银行贷款本息。该合同还约定，在甲方申请的贷款发放前，乙方可视情况为甲方向汽车销售商先行垫付拟贷款金额的购车款，以便甲方提前提车，待甲方贷款获批后，甲方应委托贷款银行将相应的贷款划入乙方账户以归还上述垫付款。若甲方贷款未能发放，甲方应在接受乙方通知后三日内还清全部垫款。随后银行发放了贷款，被告通过刷信用卡的方式在贷款合同中约定的汽车销售商处支付了剩余购车款。被告贷款购车后未按约定按期足额向银行还款，原告依约向工行瑞金支行代偿。2020年3月31日，工行诚信路支行出具《情况说明》一份载明原告自2018年4月25日至2019年8月25日期间总计为被告敖露代偿283692.01元。原告代偿后，被告敖露归还部分后再未向原告归还代偿款项，原告遂诉至本院，诉请如前。另查明，贵州鑫众汇汽车服务有限公司工商登记的经营范围为法律、法规、国务院决定规定禁止的不得经营；法律、法规、国务院决定规定应当许可（审批）的，经审批机关批准后凭许可（审批）文件经营；法律、法规、国务院决定规定无需许可（审批）的，市场主体自主选择经营。（销售：汽车、汽车装饰服务、汽车配件、投资担保咨询、保险代理、车辆手续代办业务。）本院认为，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，被告敖露向工行瑞金支行贷款买车后未按约定向该行履行还款义务，导致原告依约承担担保责任而向该行代偿，故现原告要求被告敖露归还代偿款之诉请，于法有据，本院予以支持。但本案中向贷款银行出具《担保承诺函》，而融资担保行为不在贵州鑫众汇汽车服务有限公司的工商登记经营范围内，故其不应为其业务开展需要提供的担保行为获益，因此继受其权利义务的原告亦不能因此获取超出经营范围的融资担保行为获益。故原告诉请的代偿款金额150533.01元中应扣除原告收取的担保服务费53800元以及该担保服务费所对应的银行手续费4842元（贷款手续费49842元×担保服务费53800元÷贷款总额553800元），即对原告的代偿款诉请，本院部分支持为91891.01元。同理，原告亦不能因其担保行为而发生的代偿行为获取合同约定的高额违约金；但原告代偿后，被告敖露仍未向原告归还代偿款的行为确已给原告造成资金占用损失，故被告敖露应自原告最后一笔代偿之日即2019年8月25日起以代偿款91891.01元为基数按照年利率6%的标准支付资金占用费至该代偿款清偿完毕之日止。被告敖露及第三人中国工商银行股份有限公司贵阳瑞金支行经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，由此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告敖露于本判决生效之日起十日内，偿还原告贵州鑫众汇汽车服务有限公司代偿款91891.01元，并自2019年8月25日起以代偿款91891.01元为基数，按照年利率6%的标准支付资金占用费至代偿款清偿完毕之日止；二、驳回原告贵州鑫众汇汽车服务有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1796元，由原告贵州鑫众汇汽车服务有限公司负担736元，由被告敖露负担1060元。（该款原告已预交，被告在支付上述款项时一并转付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  石钰燕二〇二〇年七月三十一日书记员  邓韵竹