安徽省滁州市南谯区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1103刑初157号 公诉机关安徽省滁州市南谯区人民检察院。 被告人杨龙，男，1983年9月22日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，无业，居住地湖南省汨罗市。2020年1月12日因涉嫌犯非法经营罪被江西省赣州市南康区公安局抓获，同年1月16日被安徽省滁州市公安局刑事拘留，同年2月19日经安徽省滁州市南谯区人民检察院批准，同日由安徽省滁州市公安局南谯分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。 辩护人李家顺，安徽苏滁律师事务所律师。 辩护人陶治国，安徽苏滁律师事务所实习律师。 安徽省滁州市南谯区人民检察院以南检刑诉[2020]110号起诉书指控被告人杨龙犯非法经营罪，于2020年7月8日向本院提起公诉。本院于同年7月13日立案，适用简易程序，依法组成合议庭，于2020年7月29日公开开庭审理了本案。安徽省滁州市南谯区人民检察院指派检察员高劼出庭支持公诉，被告人杨龙及其辩护人李家顺、陶治国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安徽省滁州市南谯区人民检察院指控：2014年3月份,董健(另案处理)请被告人杨龙帮忙联系购买中华牌香烟。杨龙明知董健无烟草经营许可证,仍帮助董健联系刘玉才、谢宏杰、张红购买中华牌香烟。经杨龙联系,董健以每条380元左右从刘玉才、谢宏杰、张红处购买中华牌香烟347000余元,后董健加价出售。 公诉机关提供了相应证据，认为被告人杨龙违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，明知他人无烟草专卖许可证，仍帮助他人购买香烟，非法销售达25万元以上，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人是从犯，具有坦白情节，认罪认罚，建议判处被告人有期徒刑四年六个月至五年六个月，并处罚金。 被告人杨龙对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人辩称：起诉书指控的犯罪事实和罪名成立，被告人杨龙系帮助犯，是从犯，具有坦白情节，一贯表现良好，建议判处有期徒刑三年，适用缓刑。 经审理查明： 1.2014年5月至2015年1月,被告人杨龙明知董健（另案处理，已判刑）未办理烟草专卖零售许可证，仍帮助董健从湖南省岳阳县张红（另案处理，已判刑）处四次购买中华牌香烟共计120900元,由董健加价对外销售。 2.2014年5月至2015年9月,被告人杨龙明知董健未办理烟草专卖零售许可证，仍帮董健从湖南省汨罗市谢宏杰处三次购买中华牌香烟共计205290元，由董健加价对外销售。 3.2014年8月,被告人杨龙明知董健未办理烟草专卖零售许可证，仍帮董健从山东省临沂市刘玉才（另案处理，已判刑）处购买中华牌香烟21500元,由董健加价对外销售。 另查明：被告人董健、刘玉才、张红未办理烟草专卖零售许可证。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有同案犯董健、刘玉才、张红及证人谢宏杰等人的证言、银行卡交易明细、滁州市烟草专卖局出具的证明等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人杨龙与董健违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，非法经营数额在二十五万元以上，情节特别严重，构成非法经营罪，且属共同犯罪，依法应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应予以支持。在共同犯罪过程中，董健起主要作用，是主犯，被告人杨龙起次要、辅助作用，是从犯，依法应减轻处罚。被告人杨龙归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人杨龙在公诉机关认罪，但认为量刑建议的刑期较高，在本案审理过程中适用认罪认罚，被告人及其辩护人对量刑建议提出异议，经本院释明，公诉机关调整量刑建议，本院根据被告人的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第二款的规定，判决如下： 被告人杨龙犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二万五千元（已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月12日起至2023年7月11日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  梅 果 人民陪审员  张兆柱 人民陪审员  金文棣 二〇二〇年七月二十九日 书 记 员  高存存 附本案适用的相关法律、司法解释条文如下： 《中华人民共和国刑法》： 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。