贵州省罗甸县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2728民初957号 原告：车某某，男，1985年6月18日生，汉族，贵州省罗甸县人，住贵州省罗甸县。 委托诉讼代理人：袁国庆，贵州庆发律师事务所律师，系罗甸县法律援助中心指派。 被告：四川长城建筑（集团）有限公司，统一社会信用代码：915100002018964720，住所地：成都市金牛区槐树街79号6层。 法定代表人：蒲菲，系该公司总经理。 被告：吴某某，男，1976年5月4日生，汉族，贵州省瓮安县人，住贵州省瓮安县。 共同委托诉讼代理人：赵莱君，贵州福万律师事务所律师。 原告车某某与被告四川长城建筑（集团）有限公司（以下简称长城公司）、吴某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告车某某及其委托诉讼代理人袁国庆、被告吴某某、被告长城公司及吴某某共同委托诉讼代理人赵莱君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告车某某向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告赔付原告160231.40元［误工费38515元（52067元／年÷365天×270天）、护理费10764元（43654元／年÷365天×270天）、住院伙食补助费14300元（143天×100元／天）、营养费4500元（90天×50元／天）、残疾赔偿金68808元（34404元／年×20年×10%）、被抚养人车金富生活费1314.26元（10222元／年×9年÷7×10%）、被抚养人廖修芬生活费730.14元（10222元／年×5年÷7×10%）、鉴定费1300元、后续治疗费10000元、精神抚慰金10000元］；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：2018年3月至2018年5月期间,原告受被告吴某某雇请,与证人王某、证人黄某、死者赵某某等人,在被告四川长城建筑（集团）有限公司与罗甸县交通运输局承包的茂井至新茂通村油路（水泥路）改造工程中专门做公路护栏工作。2018年5月9日晚,被告吴某某安排原告、死者赵某某乘坐陈某某驾驶的车去卸护栏材料时翻车,导致赵某某死亡、原告受伤。2018年7月23日,罗甸县交警大队作出罗公交认字（2018）第0000088号道路交通事故认定书,认定陈某某承担该起事故全部责任,原告不承担此次事故责任。为此,被告四川长城建筑（集团）有限公司已经按照工伤赔偿了死者赵某某家属的相关费用,对于原告的赔偿问题,虽然进行了协商,但被告四川长城建筑（集团）有限公司只同意赔偿较少部分费用,大部分费用由陈某某赔偿,但陈某某无钱赔偿。原告通过申请仲裁与被告四川长城建筑（集团）有限公司确认存在事实劳动关系。2019年5月15日,罗甸县劳动人事争议仲裁委员会以罗劳人仲裁字（2019）第06号仲裁裁决书裁决原告与被告四川长城建筑（集团）有限公司事实劳动关系成立,被告四川长城建筑（集团）有限公司不服起诉至贵院。2019年8月29日,贵院以（2019）黔2728民初708号民事判决书判决确认事实劳动关系成立,被告四川长城建筑（集团）有限公司不服,上诉到黔南州中级人民法院。2019年12月23日,黔南州中级人民法院以（2019）黔27民终2671号民事判决书判决撤销罗甸县人民法院（2019）黔2728民初708号民事判决,判决原告与被告四川长城建筑（集团）有限公司不存在劳动关系。原告不服,向贵州省高级人民法院申请再审。2020年4月29日,贵州省高级人民法院以（2020）黔民申802号民事裁定书裁定驳回原告的再审申请。原告受雇于被告吴某某,原告受被告吴某某安排去下护栏,其应当赔偿原告的损失。 被告长城公司辩称，被告长城公司不应承担原告起诉的各项赔偿费用及案件受理费。1、被告的诉讼主体不适格，原告所诉请求没有事实和法律依据。（2019）黔27民终2671号民事判决书、（2020）黔民申802号民事裁定书，均认定被告长城公司与原告不存在劳动关系。原告装卸波形护栏的行为是其想赚取外快私下与驾驶员陈某某达成的装卸的劳务行为。装卸波形护栏是由陈某某负责装卸，其与被告长城公司之间形成承揽合同的法律关系，货到付款，据此，被告长城公司与原告之间没有劳动关系，也没有形成任何雇佣关系；2、本案所涉及的案件事实应认定为机动车交通事故责任纠纷，而非提供劳务者受害责任纠纷，即使构成提供劳务者人身损害赔偿，也应当由与原告达成装卸波型护栏劳务协议的驾驶员陈某某承担责任。另外，被告长城公司与被告吴某某共同为原告垫付医药费、生活补助费、抽血营养费等共计74310.41元，其中生活费16900元、抽血营养费2100元、医疗费55310.41元。 被告吴某某辩称,交警部门出具的《交通事故认定书》载明此次事故的发生是由于驾驶员陈某某超速和超载行驶造成的，对事故负全部责任。本次事故系原告违规作业，乘坐在陈某某驾驶的车辆货箱上，并且陈某某超速驾驶，导致事故发生。原告作为一名完全民事行为能力人，应该知道在搭乘卸货车辆可能面临的风险，陈某某作为驾驶员没有尽到安全提示义务，加之自身超速、超载驾驶，最终造成了事故的发生，原告自身存在重大过错。且在事故发生后，其与被告四川长城建筑（集团）有限公司共同主动垫付医疗费等费用共计74310.41元。原告关于被抚养人生活费的主张没有法律依据，原告虽然鉴定为十级伤残，但并没有丧失劳动能力，故原告提出的被扶养人的主张不应得到支持。 原告车某某为支持其诉请向本院提交了如下证据： 证据1、原告身份证、户口簿、村委会证明、人员基本信息、企业信用信息，拟证明原、被告的主体适格及家庭成员情况； 证据2、道路交通事故认定书、王某证词、黄某证词、陈某某证词、建设工程施工合同，拟证明1、陈某某承担此次事故的全部责任,原告不承担此次事故责任；2、原告的工资是吴某某发放；3、证明被告长城公司违反交通运输局的规定，非法转包给被告吴某某，在本案中存在重大过错； 证据3、病案首页、出院记录、入院记录、手术记录、麻醉记录、X线诊断意见单、费用清单、疾病证明，拟证明原告住院治疗143天等基本情况； 证据4、鉴定意见书、鉴定票据，拟证明原告经鉴定为10级伤残、误工期270天、护理期和营养期各为90天、鉴定费1300元； 证据5、罗劳人仲裁字(2019)第06号仲裁裁决书、(2019)黔2728民初708号民事判决书、(2019)黔27民终2671号民事判决书、(2020)黔民申802号民事裁定书，拟证明原告通过劳动仲裁、一审、二审、再审的情况； 被告长城公司、吴某某为证明自己的主张向本院提交如下证据： 证据1、公路波形梁钢护栏购销合同，拟证明交通事故发生系陈某某向长城公司及吴某某交付波型护栏时引起，与吴某某、长城公司没有关系； 证据2、罗甸县交警大队罗公交认字[2018]第0000088号道路交通事故认定书，拟证明原告受伤系陈某某驾驶不当造成的交通事故，原告的受伤与陈某某驾驶不当存在因果关系； 证据3、住院收费票据、门诊收费票据、生活费票据，拟证明二被告共同为原告先行垫付医疗费55310.41元、生活费16900元、五保户互助金（抽血营养费）2100元等费用共计74310.41元的事实； 证据4、（2019）黔27民终2671号民事判决书、（2020）黔民申802号民事裁定书，拟证明原、被告不存在劳动关系，而原告所受伤系基于与陈某某之间装卸玻璃护栏的劳务约定； 证据5、（2018）黔2728民初1027号明事调解书，拟证明该事故陈某某已认可交通事故人身损害赔偿进行处理的事实。 经审理查明：2016年12月20日，被告长城公司与罗甸县交通运输局签订《公路工程建设施工合同》，由被告长城公司承建罗甸县茂井至新茂通村油路（水泥路）改造工程，工程内容包括路基、路面、排水及防护、桥涵、交叉道口及完全设施等。被告长城公司将其中的波形护栏安装的劳务分包给被告吴某某进行安装，双方未签订合同。2017年10月4日，被告长城公司与贵州盘古土木工程有限公司签订《公路波形梁钢护栏购销合同》，由贵州盘古土木工程有限公司为罗甸县茂井至新茂通村公路提供波形钢梁护栏，合同签订价格含税、运费及下车费。2018年3月，被告吴某某雇佣原告车某某等人为其安装公路波形护栏等工作。2018年5月9日20时许，陈某某驾驶贵Ａ×××××号轻型仓栅式货车运送波形护栏等材料到罗甸县茂井至新茂通村公路，被告吴某某叫车某某、赵某某（在事故中死亡）参与卸货，原告车某某乘坐在贵Ａ×××××号轻型仓栅式货车货箱上。20时47分，当车行驶至茂井至新茂公路17公里处时，车辆驶离有效路面，坠入其行驶方向左侧山沟，造成乘坐人赵某某死亡、驾驶人陈某某、车某某等人受伤、车辆损坏的道路交通事故。原告车某某于2019年5月10日5时被送到罗甸县中医院治疗，诊断右髂骨粉碎性骨折，2019年9月30日出院，共住院治疗143天，期间的医疗费55310.41元、抽血营养费（五保户互助金）2100元由被告长城公司、吴某某支付。另外，被告长城公司、吴某某还支付原告车某某生活费16900元。经贵州医科大学司法鉴定中心鉴定，原告车某某因本次事故构成十级伤残，误工期评定为270日、营养期评定为90日、护理期评定为90日，后续治疗约需9000至10000元，本次鉴定支付鉴定费1900元。事故发生时，原告车某某是农村务农人员，其父亲69岁、母亲74岁，在农村生活，其父母共育有7个子女。2019年4月8日，原告车某某申请劳动仲裁，要求确认其与被告长城公司存在劳动关系，罗甸县劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月22日裁决双方事实劳动关系成立。2019年5月30日，长城公司对裁决不服，向本院起诉，本院于2019年8月29日判决双方事实劳动关系成立。长城公司不服提起上诉，黔南州中级人民法院于2019年12月23日判决撤销本院（2019）黔2728民初708号民事判决，改判双方不存在劳动关系。原告车某某不服，向贵州省高级人民法院申请再审，贵州省高级人民法院于2020年4月29日驳回其再审申请。 以上事实有原告车某某提供的公路工程建设施工合同、道路交通事故认定书、户口簿、村委会证明、病案首页、出院记录、入院记录、手术记录、鉴定意见书、鉴定票据、罗劳人仲裁字(2019)第06号仲裁裁决书、(2019)黔2728民初708号民事判决书、(2019)黔27民终2671号民事判决书、(2020)黔民申802号民事裁定书、被告提供的原、被告所提供的公路波形梁钢护栏购销合同、住院收费票据、门诊收费票据、生活费票据及原、被告陈述在案佐证，足以认定。 本院认为，被告吴某某从2018年3月起雇佣原告车某某等人为其安装公路波形护栏，双方已形成了雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”，被告吴某某作为原告车某某的雇主，原告车某某选择由其承担赔偿责任并无不当，因此，被告吴某某应当承担民事赔偿责任，但其承担责任后可以向第三人进行追偿。至于二被告所称原告车某某是下班时间赚取外快受伤，应由驾驶人陈某某承担赔偿责任的辩解意见，本院不予采纳。理由如下：1、原告车某某受伤时从事的工作是卸波形护栏等材料，该工作内容与其履行职务有内在联系；2、被告吴某某陈述是其叫车某某、赵某某去卸护栏，因此，原告车某某是受其雇主的指令在从事工作；3、二被告称波形护栏的装卸是由驾驶员自己负责，虽然《公路波形梁钢护栏购销合同》中约定合同价格包含了下车费用，但该约定并不能直接证明合同的实际履行方式，且二被告也没有提供其他证据证明是驾驶员陈某某雇佣原告车某某去卸护栏，原告车某某与驾驶员陈某某之间已形成新的雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应责任。”，原告车某某在进行卸货过程中，乘坐在货车货箱上面，其自身存在一定过错，应相应减轻被告吴某某承担的责任。结合实际情况综合考虑，本院认为由被告吴某某承担90%的责任，原告车某某承担10%的责任较为适宜。对于原告要求被告长城公司承担赔偿责任的主张，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”，本案中，虽然被告长城公司将其承建的公路建设工程中的波形护栏安装部分的劳务分包给没有相应资质的被告吴某某进行安装，但原告车某某受伤是因卸护栏时车辆翻车导致，并不是在安装护栏时遭受的人身损害，因此，对原告车某某要求被告长城公司承担赔偿责任的主张，本院不予支持。 原告车某某的各项损失。1、医疗费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者签订结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”，根据原告提供的相关证据材料，原告车某某的后续治疗费为9000至10000元，本院予以支持9500元。另外，原告车某某住院期间产生的医疗费55310.41元、抽血营养费2100元被告吴某某已经垫付，本案中原告也未主张该部分费用，但被告吴某某支付的部分应按照责任比例在总赔偿款项中进行相应扣减，即应扣减5741元（57410.41元×10%）。2、护理费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限确定。”，关于护理人员的收入状况，原告未提供证据予以证明，故本院参照贵州省2019年度居民服务、修理和其他服务行业平均工资43654元计算。原告车某某的护理期限评定为90日，护理费应为10764元（43654元÷365天×90天）。3、误工费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，对于收入状况，原告车某某未提供收入情况证明，但其是农村务农人员，其按照贵州省2019年度农林牧渔业年平均工资每年52067元计算误工费，本院予以支持。其误工期评定为270日，误工费应为38515元（52067元÷365天×270天)。4、住院伙食补助费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”，原告车某某住院143天，参照贵州省2019年度国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元计算，共计14300元。5、营养费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告营养期评定为90日，本院酌情支持每天50元，共计4500元。6、伤残赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。”依照贵州省高级人民法院《关于授权开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的通知》要求，本院是黔南州中级人民法院指定的试点法院，对人身损害赔偿标准实行城乡统一，因此，原告车某某的伤残赔偿金按贵州省2019年度城镇居民人均可支配收入34404元计算二十年，残疾赔偿金应为68808元(34404元×20年×10%)。7、鉴定费。原告因为人身损害申请进行伤残等级等鉴定，必然产生鉴定费，属于原告的合理开支，并且鉴定费票据予以证明，因此，原告主张1300元鉴定费，未超过鉴定费票据实际数额，本院予以支持1300元。8、精神抚慰金。本院认为受害人因本次事故受伤致残，住院近五个月之久，这不仅给其身体带来了不良后果，而且给其精神造成一定痛苦。因此，本院根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果及被告的经济能力等情况，酌情予以支持原告精神损害抚慰金3000元，原告主张超过部分本院不予支持。9、被扶养人生活费。事发时，原告父亲69岁，母亲74岁，在农村生活，共育有7个子女，故参照2019年度农村居民年人均生活消费支出标准10222元进行计算，被扶养人生活费为2482元（10222元×11年×10%÷7+10222元×6年×10%÷7），原告主张2044.4元，未超过该数额，本院予以支持2044.4元。 综上，本院支持后续治疗费9500元、护理费10764元、误工费38515元、住院伙食补助费14300元、营养费4500元、伤残赔偿金68808元、鉴定费1300元、精神抚慰金3000元、被扶养人生活费2044.4元，共计152731.4元。按照责任比例，被告吴某某应当赔偿原告车某某137458.26元，再扣除被告吴某某支付的医疗费中的责任比例部分5741元和生活费16900元，还应支付原告114817.26元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百五十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告吴某某于本判决生效之日起十内一次性赔偿原告车某某后续治疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、被扶养人生活费，共计人民币壹拾壹万肆仟捌佰壹拾柒元贰角陆分（￥114817.26）； 二、驳回原告车某某的其余诉讼请求。 如果未按本判决确定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费人民币1101元，减半收取人民币550.5元，由被告吴某某负担人民币430元，原告车某某负担人民币120.5元，本案原告车某某实际交纳受理费人民币3505元，应退还原告车某某3384.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本和预交上诉费，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员 李 明 金 二〇二〇年七月二十三日 书记员 杨丹（代）