襄阳市樊城区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0606民初6858号原告：襄阳华城百汇商业管理有限公司。住所地：襄阳市樊城区。法定代表人：王丽莉，该公司董事长。委托诉讼代理人：王峰，湖北隆中律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：崔晓敏，女，1995年4月19日出生，汉族，江陵县人，华城百汇公司员工。代理权限：一般代理。被告：上海铭赟实业有限公司。住所地：上海市奉贤区。法定代表人：杨涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈刚、沈吴喆，北京炜衡（上海）律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告襄阳华城百汇商业管理有限公司（以下简称华城百汇公司）与被告上海铭赟实业有限公司（以下简称铭赟公司）联营合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华城百汇公司的委托诉讼代理人王峰、崔晓敏，被告铭赟公司的法定代表人杨涛及其委托诉讼代理人陈刚、沈吴喆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华城百汇公司向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告双方签订的《联营合同》于2018年8月11日终止，被告铭赟公司应向华城百汇公司返还咨询服务费1098410元；2、铭赟公司向华城百汇公司交还商铺并支付延期占用费，费用计算方式为自2018年8月18日起按每天500元计算直至商铺实际交还之日止。诉讼过程中，华城百汇公司自愿放弃要求铭赟公司交还商铺的诉讼请求，延期占用费只主张从2018年8月19日起至2018年12月14日止按每天500元计算，金额共计59000元。事实与理由：2016年8月15日，华城百汇公司与铭赟公司签订《联营合同》，合同约定，华城百汇公司提供位于襄阳市××区××城楼××商场××层面积为156平方米的商铺由铭赟公司经营、销售“XXX”品牌商品，铭赟公司应当按照每月商品销售收入的特定比例作为华城百汇公司收益。合同还约定合同履行期内，铭赟公司对其有关执照等证照负有及时更新义务，保证其向华城百汇公司提供的所有执照等证照均合法有效。当日，华城百汇公司还与铭赟公司签订了《咨询服务费协议》，根据约定，该协议系《联营合同》的组成部分。该协议约定华城百汇公司对铭赟公司支付咨询服务费。上述两份合同签订后，华城百汇公司即按约定交付了指定商铺，并支付了咨询服务费234万元。华城百汇商场于2017年年初开业后，2018年6月8日华城百汇公司作为商场管理者收到顾客实名投诉，称其在商场内买的“XXX”品牌商品是假冒的，且“XXX”品牌店铺内还有其他品牌在销售。为了核实顾客投诉，华城百汇公司向“XXX”意大利品牌总部去函询问其品牌授权事宜。2018年6月22日，华城百汇公司收到“XXX”意大利品牌总部回函，表示在华城百汇公司商场内的“XXX”店铺没有品牌方的授权批准。随后，华城百汇公司的工作人员在铭赟公司经营的店铺内发现其不止销售“XXX”一个品牌，还在店铺内销售“XXX”品牌商品。华城百汇公司遂于2018年7月4日和2018年7月23日两次向铭赟公司发函，要求其提交品牌方授权文件，但铭赟公司均无法提交。在按照合同约定给足了铭赟公司纠正期后，其仍不能履行合同义务，华城百汇公司按约定向铭赟公司发出了《终止合同通知书》，要求其腾退商铺、返还咨询服务费，铭赟公司于2018年8月11日签收。根据《咨询服务费协议》第5.2.2条约定，铭赟公司应当返还华城百汇公司咨询服务费1098410元。《联营合同》终止后，铭赟公司未按照约定在七日内退场并交回商铺，根据《咨询服务费协议》6.3.1条之约定，应向华城百汇公司支付每天500元的延期占用费。被告铭赟公司辩称，1、被告使用“XXX”品牌，是合法授权的品牌，原告主张的商标侵权行为没有事实依据。涉案商品使用的品牌是和绵国际贸易上海有限公司于2011年5月16日获得“XXX”的注册商标。2016年6月30日，和绵公司授权上海XX企业管理有限公司销售品牌商品。2016年8月30日，上海XX企业公司同意被告在华城百汇公司代理销售“XXX”品牌货品。2、被告销售的商品具有合法来源，是向XX公司采购的。3、被告所有一系列授权文件在《联营合同》签署以前，就已向原告提供，且经过原告方领导审核同意后签订了《联营合同》。4、本案所涉及的品牌服装没有经过权威机构的认定，不能认定为假冒商品，本案所涉及的顾客投诉也没有事实依据。5、本案原告要求解除联营合同的真实原因不是品牌服装存在侵权，而是原告无法维持商场整体运营，强迫被告撤柜。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院确认如下：2016年8月15日，华城百汇公司（甲方）与铭赟公司（乙方）签订《联营合同》，主要约定：1、甲方提供位于襄阳市××区××路华城××商场××层面积为156平方米的商铺场地由乙方经营、销售“XXX”服装品牌商品，合同有效期自2017年1月1日起至2019年12月31日止。乙方专区的每月商品销售收入的特定百分比作为甲方收益，甲方收益由甲方在乙方专区当月营业收入中直接扣除，在扣除甲方收益及乙方按本合同应承担的费用后，乙方专区当月剩余经营收入归乙方所有。第一合作年度扣率10%，第二合作年度扣率11%，第三合作年度扣率12%。2、合同履行期内，乙方就附件一所列有关证照（包括注册商标证明、品牌授权使用证明、法人委托书、有效质检报告、进口商品商检资料、进口报关资料等经营所必备的证照之复印件，复印件需加盖乙方公章并经甲方与原件核对）等负有及时更新义务，保证其向甲方提供的所有执照等证照均是真实、合法且最新有效的。3、本合同履行期间，乙方保证其有权销售“XXX”品牌商品，并为其销售行为已经办理了所需的真实、合法、有效的审批、批准和备案等手续。乙方保证本合同有效期内在乙方专区内备足并陈列、销售“XXX”服装品牌的各款优质商品，未经甲方书面同意，乙方不得调整前述经营品牌及商品。如乙方在本专柜内增加经营品牌，亦需事前征得甲方书面同意。乙方专区商品的质量及安全责任最终完全由乙方自行承担。乙方应对其提供的商品或服务的合法性负完全责任，保证所供应的商品或服务不侵犯他人商标、著作、名称、肖像、代理、专利及其他权益等在先权利，否则造成的所有损失，由乙方承担并赔偿。4、如乙方出现“未经甲方事先书面同意擅自调整或改变商品品牌、范围或品类；乙方违反本合同约定的其他条款，给甲方造成严重不良影响”的情形，甲方有权要求乙方限期给予纠正，如乙方仍不予纠正的，甲方有权随时终止本合同且乙方合同保证金不予返还，如违约金不足以弥补甲方因此遭受损失的，乙方负有损害赔偿补足责任。当日，华城百汇公司（甲方）还与铭赟公司（乙方）签订《咨询服务费协议》一份，主要约定：1、甲方同意根据本协议和《联营合同》的约定向乙方支付人民币234万元，作为乙方专区的咨询服务费，乙方专区的装修应经甲方和乙方书面验收认可后，方可视为竣工并投入使用。除咨询服务费外，就乙方专区装修事宜，甲方对乙方或任何第三方不再承担任何付款义务。2、任何一方未能及时、全面履行本协议项下之义务，经另一方通知仍未补救的，视为违约；一方发生违约，经另一方书面通知后7日内未能对其违约行为进行补救，另一方有权书面通知终止原合同及本协议，违约方应向守约方承担违约责任。3、如甲方发生违约且甲方已支付咨询服务费，则甲方无权要求乙方返还已支付的咨询服务费；如乙方发生违约且甲方已支付咨询服务费，则乙方应向甲方按比例返还已支付的咨询服务费[应返还的咨询服务费额=已支付的咨询服务费×（1－乙方专区实际营业时间÷《原合同》约定的合同期限）]。4、无论因何种原因导致《原合同》或本协议终止，乙方应在原合同或本合同终止（当日或终止后7日）后，恢复原样将乙方专区交还给甲方。逾期不交还的，甲方有权采取一切措施强制予以清场，所造成的损失由乙方全部承担，且每延期一日，乙方还应以500元/天的标准向甲方支付延期占用费。5、本协议已经双方正式签署即构成《联营合同》的组成部分，与原合同具有同等的法律效力。上述合同签订后，华城百汇公司按合同约定自2016年6月23日开始至2016年12月22日共向铭赟公司支付咨询服务费234万元。铭赟公司入驻华城百汇商场进行装修，2017年1月6日华城百汇商场开始营业。2018年6月，华城百汇公司因客户投诉反映其在XXX品牌专柜所购买的衣服不是XXX品牌，是XXX品牌的衣服，该品牌专区服务员向其做了退货处理，该客户反映这个专区的品牌衣服是假冒的。华城百汇公司由此对铭赟公司品牌授权存在疑问，通过邮件方式与意大利XXX品牌的母品牌“XXX”客服联系，问询铭赟公司在华城百汇商场开设的XXX品牌专柜是否取得品牌方授权，是否拥有在湖北襄阳华城百汇购物中心开设XXX品牌门店的许可证。“XXX”客服回复华城百汇公司：经多方查询，我们未找到此间店铺的拥有者，我司办事处需发给他们一封正式的邮件，请贵方提供更加详细的信息如店铺全称等。华城百汇公司于2018年12月向XXX品牌总部“XXX”客服传送了铭赟公司的地址以及法定代表人名称、电话。同时，华城百汇公司向铭赟公司催要XXX品牌授权许可证。2018年7月1日，华城百汇公司向铭赟公司发出《催告函》，内容为：贵、我双方签订《联营合同》约定贵司入驻我司华城百汇商场经营、销售XXX品牌商品。根据合同约定，贵司一直未提交品牌方给予贵司的相关授权，同时我司审查发现贵司提交给我司的授权存在虚假，贵司的行为存在严重违约和商业欺诈。请贵司按照合同约定，在收到本通知之日起七日内提交真实且最新的授权使用证明及相关附件的原件，逾期我司进一步保留追究贵司法律责任权利。2018年7月23日，华城百汇公司再次向铭赟公司发出《函》，内容为：再次要求铭赟公司按照《联营合同》约定，在收到本通知之日起七日内提交真实且最新的品牌方授权使用证明及相关附件的原件，逾期将终止《联营合同》及《咨询服务费协议》，并保留进一步追究违约责任的权利。2018年7月30日，铭赟公司向华城百汇公司发来《关于XXX回函》，表示：其在2016年6月30日提供了和绵国际贸易（上海）公司出具给上海XX企业管理有限公司的《洽谈函》，2016年7月1日上海XX企业管理有限公司出具给我司授权洽谈函，允许我司作为意向经营方与贵司沟通接下来入驻商场的文件，有效期是到8月31日。2016年8月30日，我司提供了和绵国际贸易（上海）公司、上海XX企业管理有限公司给予我司正式销售《公函》，允许我司在贵司商场代理销售XXX品牌。以上文件均提供给了商场招商经理肖轶及贵司招商公司负责人夏亚平，在经过贵司领导审核同意后，贵司才与我司签订正式经营合同，支付咨询服务费。铭赟公司在审理过程中举证，国家工商总局商标局于2011年5月16日出具的商标注册证明（复印件），证明XXXS.P.A在25类商品上使用的XXX商标已注册，有效期自2010年9月11日至2020年9月11日。2016年6月30日，和绵国际贸易（上海）有限公司向华城百汇公司出具洽谈函（复印件），内容为同意上海XX企业管理有限公司采购我司旗下XXX品牌货品，此委托函有效期限至2016年8月31日。2016年7月1日，上海XX企业管理有限公司向华城百汇公司出具授权洽谈函（复印件），内容为授权同意铭赟公司采购我司XXX品牌货品，此委托函有效期限至2016年8月31日。2016年8月30日，和绵国际贸易（上海）有限公司出具公函（复印件），同意上海XX企业管理有限公司批发我司旗下XXX品牌货品，并同意上海XX企业管理有限公司销售以上货品。2016年8月30日，上海XX企业管理有限公司出具公函（复印件），内容为：我司同意上海铭赟实业有限公司在湖北省××市襄阳华城百汇代理销售XXX品牌货品。以上函件均无原件，《联营合同》中约定，华城百汇公司只收取铭赟公司提供的注册商标证明、品牌授权使用证明等经营所必备的证照之复印件。铭赟公司在经营过程中，在其经营专区也销售XXX品牌服装。2018年8月9日，华城百汇公司向铭赟公司发出《终止合同通知书》，内容为：我司收到贵司《关于XXX回函》，但贵司在回函中提到的内容与我司要求贵司提供相关授权不是同一个问题。根据联营合同第一条第二款的约定：“甲、乙双方有关于执照等证照见附件一。本合同履行期间内，乙方就附件一所列有关执照等证照负有及时更新义务，保证其向甲方提供的所有执照均是真实、合法且最新有效的。”根据合同第十三条第三款第一项的约定：“乙方利用乙方专区进行非法活动，损害公共利益或甲方利益”。我司于2018年7月4日和7月23日，分别函告贵司，请贵司按照合同约定，提交品牌方给予贵司在襄阳华城百汇商场经营、销售XXX品牌商品旗舰店的相关授权及附件。我司按照《联营合同》的约定给足了贵司提交相关授权的期限，但截止到目前为止，贵司未按照合同条款的约定提交上述的相关授权及附件，严重损害我司权益。现我司依合同约定正式通知贵司，终止我司与贵司签订的《联营合同》。请贵司在收到本通知书之日起五日内腾退商铺，将商铺清理干净交还我司，同时向我司返还相应的咨询服务费、支付相应违约金。逾期，我司将保留进一步追究贵司法律责任的权利。铭赟公司于2018年8月11日签收华城百汇公司的《终止合同通知书》。2018年12月14日，华城百汇公司对铭赟公司的XXX品牌专柜进行了腾退，收回了商铺。以上事实，有原、被告的当庭陈述、《联营合同》、《咨询服务费协议》、付款凭证、商标注册证明、《洽谈函》、《公函》、《授权洽谈函》、《催告函》、《函》、《关于XXX回函》、《终止合同通知书》等证据予以佐证。根据已查明事实，结合各方当事人的主张，本案的争议焦点为：华城百汇公司是否有权要求铭赟公司提交品牌授权文件？铭赟公司是否有符合合同约定的品牌授权，是否有违约行为？华城百汇公司是否有权解除合同？本院认为，原、被告双方签订的《联营合同》、《咨询服务费协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。《联营合同》约定由华城百汇公司提供场地，由铭赟公司取得XXX品牌授权，在华城百汇商场内开设XXX服装品牌专柜经营、销售，双方并按比例分成。XXX品牌系意大利轻奢品牌，其母品牌是意大利XXX，铭赟公司的销售专柜应当取得品牌授权销售使用证明。具体分析如下：第一，原、被告在庭审中均认可和绵国际贸易（上海）有限公司是XXX品牌在中国大陆的代理运营商。被告提供的相关品牌方证明文件只能证明和绵国际贸易（上海）有限公司同意上海XX企业管理有限公司批发、销售XXX品牌商品，以及上海XX企业管理有限公司同意被告采购XXX品牌货品，但不能证明和绵国际贸易（上海）有限公司同意上海XX企业管理有限公司有二级销售代理权、允许其他公司设立专卖点的授权内容，因此被告开设XXX品牌专柜缺乏授权依据。第二，和绵国际贸易（上海）有限公司、上海XX企业管理有限公司出具的函件均系复印件，没有原件，无法确认函件的真实性、有效性。根据《联营合同》约定，华城百汇公司只收取铭赟公司提供的注册商标证明、品牌授权使用证明等经营所必备的证照之复印件，原件应在被告处保管，但被告自始未能提出原件，原告对该证据复印件的证据效力也提出异议，故被告应承担举证不力的责任。第三，从两份《授权洽谈函》上规定的有效期限来看，采购XXX品牌商品的授权时间均截止于2016年8月31日。此后，被告方再未能提交新的授权期限。被告所开设的专柜约定经营时间自2017年1月1日至2019年12月31日，三年经营期间，被告不可能只在2016年8月31日前采购品牌商品。被告实际经营时间从2017年1月6日至2018年8月18日，其间20个月的经营时间里，其只提交了2016年8月30日一份与上海XX企业管理有限公司签订的购销合同，而被告作为品牌专柜的经营方，未提供品牌代理合同，仅有一份《购销合同》，不符合品牌代理专柜正常经营的规律。综上，被告在与原告合作期间，需提供有效的、最新的品牌授权销售证据，其始终不能提交，存在违约行为，严重影响了华城百汇公司的整体经营，华城百汇公司按照《联营合同》约定有权要求铭赟公司履行品牌授权更新义务。铭赟公司在收到华城百汇公司两次函告后，未履行品牌授权更新义务，违反《联营合同》约定，存在违约行为，造成联营合同无法继续履行，华城百汇公司有权解除合同。其向铭赟公司发出《终止合同通知书》，铭赟公司于2018年8月11日收到，本院确认联营合同于2018年8月11日解除。铭赟公司的专柜营业起始时间为2017年1月6日，终止时间应当认定为收到《终止合同通知书》之日后七天，即2018年8月18日，营业时间共计590天。依照双方合同约定，铭赟公司应当返还华城百汇公司咨询服务费1079178元[已支付的咨询服务费234万元×（1－乙方专区实际营业时间590天÷《原合同》约定的合同期限1095天）]。诉讼过程中，原告放弃被告向原告交还联营商铺的诉讼请求并主张延期占用费计算至2018年12月14日，系原告自愿处分其诉讼权利，本院予以确认。合同终止后七日内，被告应将商铺交还给原告，每延期一日，被告应以500元/天的标准向原告支付延期占用费，即自2018年8月19日计算至2018年12月14日共118天，合计59000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第三项、第四项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、确认原告襄阳华城百汇商业管理有限公司与被告上海铭赟实业有限公司签订的《联营合同》于2018年8月11日解除；二、被告上海铭赟实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告襄阳华城百汇商业管理有限公司返还咨询服务费1079178元；三、被告上海铭赟实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告襄阳华城百汇商业管理有限公司支付延期占用费59000元；四、驳回原告襄阳华城百汇商业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费14956元，由被告上海铭赟实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  苏化军人民陪审员  寇玉梅人民陪审员  夏丽娟二〇二〇年七月二十五日书 记 员  梅 琳