福建省龙海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0681刑初150号 公诉机关龙海市人民检察院。 被告人林宝清，男，1979年1月24日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，农民，住福建省平和县。因本案于2019年7月12日被抓获，同月20日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 辩护人张毅军，福建京能律师事务所律师。 龙海市人民检察院以龙检公刑诉（2020）67号起诉书指控被告人林宝清犯销售伪劣产品罪，于2020年3月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙海市人民检察院指派检察员林坚毅、代理检察员吴伟兵出庭支持公诉，被告人林宝清及其辩护人张毅军到庭参加诉讼。因防控新型冠状病毒疫情的需要，本案于2020年6月1日中止审理，于2020年7月17日恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年11月26日至28日，被告人林宝清通过“货拉拉”平台叫车将打包好的卷烟运至刘金宁（已判决）经营的龙海市“胜雄运输有限公司”欲运往外地销售。2018年11月28日，龙海市公安局联合龙海市烟草专卖局在“胜雄运输有限公司”查获“南京”、“利群”等品牌香烟3100条。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，被查获卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。上述涉案卷烟价值共计人民币592778元。 针对上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、现场勘验笔录及照片、鉴定意见、被告人的供述和辩解等证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，以销售伪劣产品罪追究被告人林宝清的刑事责任。认定被告人林宝清系主犯。 被告人林宝清辩称其寄送的物品是柚子，不是假烟，蔡某当时有开箱检验。租赁的房屋是用来卖油给林某2的。 其辩护人提出建议继续就被告人林宝清辩解内容搜集无罪的证据。 经审理查明：2018年11月26日至28日，被告人林宝清通过“货拉拉”平台叫车将打包好的卷烟运至刘金宁（已判决）经营的龙海市“胜雄运输有限公司”欲运往外地销售。2018年11月28日，龙海市公安局联合龙海市烟草专卖局在“胜雄运输有限公司”查获“南京”、“利群”等品牌香烟3100条。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，被查获卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。上述涉案卷烟价值共计人民币592778元。 以上事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列的证据证明： 1、证人证言。 （1）证人方某证实2018年11月20日左右，早上5点多，有个云霄男子打电话叫其代驾（打其电话133××××9265）开车载龙眼干到龙海市田墘工业园的胜雄物流园，代驾费是150元，开对方的车。其看到车上都是纸箱，对方说是龙眼干，其就没有多问。其从云霄走国道到了胜雄物流园，一个胖胖的男子来开车，并帮忙卸货。其卸货后和该男子喝茶完就走了。其回到云霄就把代驾的车子还给了叫其代驾的男子。 （2）证人徐某（153××××4632）证实2018年11月26日傍晚5点50分左右，其在货拉拉平台接到载货单子。其按照平台留下的电话号码180××××1328打电话问对方是否要寄货，对方说要寄一些电器，从九湖蔡坑村载到田墘。后其就开车按照导航找到了该男子，在蔡坑村口就看到一个三十多岁、中等身材的男子向其招手，男子就带路过去房子载货其看到纸箱上画了一个水壶的画面，装了40多箱就满了。那个男子问其是不是专门载货，说180××××1328手机号码不是其的，让其联系157××××6119，明天会再次打电话叫其载货。之后，该男子上了一部起亚汽车带路带其到胜雄物流公司，然后示意其将货倒在空地后，其帮忙卸货后就离开了。11月27日早上7点多，157××××6119的号码就打电话让其过去载货。其在同样的地方载了40箱，男子叫其先载去胜雄物流，其就打电话给157××××6119说物流的门没开，男子就说叫人开门，过了一会儿那个胖胖的男子就起来开门，其还是把货卸在同样的地点。其卸货后又返回载了40箱货物再次卸货。其在11月26日和27日接触的都是同一个男子，虽然该男子用两个号码跟其联系，但其觉得都是同一人，通过照片辨认出林宝清即两次叫其载货去胜雄物流园的男子，刘金宁即胜雄物流园那个胖胖的男子。 （3）证人蔡某证实其是胜雄物流园的员工。2018年11月26日傍晚6点多，有部小车带了一部“货拉拉”的面包车拉货过来寄运，这些纸箱包装要寄运的物品就是后来被公安查获的假烟。当时那个“货拉拉”司机卸货完就离开了，那个开小车的男子喊其说要寄货，其拿了信封给该男子写收货地址，对方写完就把信封放在塑料筐里。其没有对物品开箱验货，写的是抽湿机，不是柚子的正常包装。通过照片辨认出开小车寄假烟的男子即林宝清。 （4）证人杨某证实其家在蔡坑村××号。2018年11月25日，有个男子说要过来租房子，并留了157××××6119的电话给其，交了1000元定金。11月26日傍晚，其有听到响声，看到男子搬了纸箱过来，说是放饼干，其也没去看。直到11月29日公安过来说租房的男子在做违法的事情。其听男子口音不像本地人，男子说是平和人，其只见过该男子一面，无法辨认出来。 （5）证人林某1证实2018年7、8月份柚子上市的时候，其有让林宝清帮忙叫车拉柚子发货，都是叫长长的大货车直接来装货，林宝清只是负责叫车，没有过来。 （6）证人林某2证实2017年其在漳州北做物流，林宝清在那里卖油，跟其兜售过。其说让其自己找驾驶员联系就好，之后就再没有联系过林宝清，也没有见过林宝清。 2、勘验、检查笔录及现场照片，证实案发现场位于龙海市田墘工业园漳州胜雄物流运输有限公司。 3、书证。 （1）龙海市公安局出具的归案经过、抓获经过、发破案报告，证实本案案发情况，2018年11月28日，龙海市公安局联合龙海市烟草专卖局在龙海市“胜雄运输有限公司”查获假冒伪劣卷烟并抓获刘金宁。2019年7月12日，苏州市公安局在苏州市姑苏区抓获被告人林宝清。 （2）违法犯罪前科劣迹证明、人员基本信息，证实被告人林宝清的身份等基本信息。 （3）龙海市公安局出具的调取证据通知书，证实调取手机号码为180××××1328的叫车记录，2018年11月26日通过货拉拉平台叫了徐某的车。 （4）龙海市公安局出具的调取证据通知书，证实调取手机为180××××1328的注册信息及通话记录，180××××1328的登记人系林宝清，在2018年11月27日7时31分到8时20分左右，180××××1328三次拨打刘金宁1**××××4858的电话。 （5）龙海市公安局出具的调取证据通知书，证实调取手机为157××××6119的注册信息及通话记录，157××××6119的登记人系河南人李金娥，在2018年11月27日7时08分到8时02分左右，157××××6119三次拨打徐某153××××4632的电话。 （6）龙海市公安局出具的调取证据通知书，证实调取徐某2018年11月26日至28日的接单行车轨迹。 （7）龙海市公安局出具的扣押决定书、扣押清单，证实扣押两个信封写有收货人信息。 （8）龙海市公安局出具的扣押决定书、扣押清单，证实向刘金宁扣押胜雄物流园的硬盘录像机一台。 （9）龙海市公安局出具的扣押决定书、扣押清单，移送财物清单，证实2018年11月28日龙海市公安局联合龙海市烟草专卖局在胜雄物流园查获获“南京”、“利群”等品牌香烟3100条。 （10）龙海市公安局出具的提取笔录，证实提取180××××1328手机内的聊天记录，证实该手机内聊天记录有关于买卖香烟的聊天记录。 4、鉴定意见。 （1）龙海市烟草专卖局卷烟产品鉴别检验抽样单、卷烟鉴别检验报告，证实涉案卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。 （2）福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书，证实涉案烟草专卖品价格合计人民币592778元。 5、视听资料及其说明书，证实对依法扣押的胜雄物流园的监控视频内，“方”姓男子寄假烟的视频及2018年11月26日傍晚货拉拉货车寄货的监控视频、11月27日7时许货拉拉寄货的监控视频予以备份拷贝。 6、同案犯刘金宁（电话139××××4858）供称2018年11月2日，有一自称“方”姓的云霄男子与其联系说要寄送假烟，同时也有一自称“老林”的平和男子与其联系寄运假烟，两人是一伙的，并多次与其通话。后来11月中旬的一天，这个“老林”来到物流园，他说自己就是电话联系的老林，说姓方的多次打电话联系了假烟的事情，今天见面和其谈谈。其和老林就当面谈了假烟运费的事情，除了正常运费以外，小件每件30元、大件每件60元。11月20日早上，“方”姓男子跟另外一名男子自己驾驶两部车运假烟到胜雄物流园，卸货泡茶的时候，“方”姓男子就把当天的假烟运费2300元给其。当天11点多，“老林”有打电话问其有没有收到假烟，还说过几天要寄，叫其安排。11月26日早上7点多，老林打电话说晚上要寄货，其说好。晚上6点多，老林就自己开车带路，带了一部“货拉拉”的货车运假烟过来。老林卸货后，就和员工蔡某说要计算运费，结算的是正常物品的运费。过后老林就过来物流园找其泡茶，等蔡某走后，老林就说假烟要寄的地址写在信封上，信封放在办公室的塑料筐里，老林就把这次的运费1300元给其，就离开了。11月27日，早上7点多的时候，老林打电话就说货到了，叫其开门，老林说今天运来的假烟按照昨天他留的信封地址去发货。之后其就开门，昨天的“货拉拉”司机就拉了两趟两部车过来。卸货完那个司机就离开了。被公安于2018年11月28日查扣的假烟就是11月26日、27日“老林”托运的假烟。这个“老林”平和口音，四十多岁，电话号码是180××××1328。通过照片辨认出“老林”即林宝清、“方”姓男子即方某、徐某即“货拉拉”的驾驶员。 6、被告人林宝清供称189059621328的号码是其实名登记，也是其在使用。其和刘金宁联系也是通过这个号码。2018年11月份其和刘金宁联系以及叫了货拉拉运输都是运载柚子。袖子是向林某1购买的，租赁房屋是用于向林某2兜售油。 关于被告人林宝清辩解其联系刘金宁寄送的是柚子的辩解意见。经查，2018年11月28日，龙海市公安局联合龙海市烟草专卖局在同案犯刘金宁的“胜雄运输有限公司”查获假冒伪劣卷烟。同案犯刘金宁供述被查获的假冒伪劣卷烟系被告人林宝清联系邮寄并由“货拉拉”司机即证人徐某运输至物流公司，该供述有证人蔡某、徐某的证言、“胜雄运输有限公司”的监控视频资料、被告人林宝清的手机号码与同案犯刘金宁、徐某的通话记录等证据相互印证，足以认定。被告人林宝清辩解的内容与查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，被告人林宝清明知假烟而进行销售，价值592778元，被告人的行为构成销售伪劣产品罪。被告人林宝清在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人林宝清宁已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，应当比照既遂犯从轻或减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下： 一、被告人林宝清犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月12日起至2023年10月11日止，罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 二、扣押在案的假冒伪劣卷烟予以没收，由龙海市烟草专卖局按照国家有关规定公开销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王碧祥 人民陪审员  卢妙玲 人民陪审员  黄碧华 二〇二〇年七月二十三日 书 记 员  余晓立 附相关法律、司法解释规定 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。