广东省湛江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤08刑终276号原公诉机关广东省廉江市人民检察院。上诉人（原审被告人）杨春华，男，1989年6月24日出生于云南省玉溪市，汉族，小学文化，捕前住云南省玉溪市元江哈尼族彝族傣族自治县**************。现因本案于2019年6月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。原审被告人刀建东，男，1978年6月13日出生于云南省玉溪市，傣族，小学文化，捕前住云南省玉溪市元江哈尼族彝族傣族自治县**************，曾因犯重婚罪于2005年被元江哈尼族彝族傣族自治县人民法院判处拘役四个月，现因本案于2019年6月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。原审被告人白加林，男，1970年9月10日出生于云南省玉溪市，汉族，初中文化，捕前住云南省玉溪市元江哈尼族彝族傣族自治县***************。现因本案于2019年6月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。广东省廉江市人民法院审理广东省廉江市人民检察院指控原审被告人刀建东、杨春华犯非法制造枪罪和非法持有枪支罪，原审被告人白加林犯非法制造枪支罪一案，于2020年4月21日作出（2020）粤0881刑初120号刑事判决。宣判后，原审被告人杨春华不服，提出上诉，并明确拒绝二审法院为其指定辩护人。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，一、非法制造枪支1、2018年下半年的一天，被告人刀建东于其位于云南省玉溪市元江哈尼族彝族傣族自治县**************的家中，利用电焊机、钢管、射钉器等工具及材料非法制造出枪形物体1支。2019年6月4日，公安干警在其家处将该枪形物体查获并扣押。经鉴定，该枪形物体能以火药为动力有效发射金属弹丸，属枪支。2、2012年年初的一天，被告人杨春华窜到云南省玉溪市元江哈尼族彝族傣族自治县南门附近一间铁匠铺处，利用射钉器、无缝钢管、自制钢筋枪托等材料非法制造出枪形物体1支。2019年6月4日，公安民警在其住处将该枪形物体查获并扣押在案。经鉴定，该枪形物体能以火药为动力有效发射金属弹丸，属枪支。3、2012年的一天，被告人白加林窜到云南省玉溪市元江哈尼族彝族傣族自治县南门桥附近一间铁匠铺处，利用射钉器、无缝钢管、自制钢筋枪托等材料非法制造出枪形物体1支。2019年6月4日，公安民警于其处将该枪形物体查获并扣押。经鉴定，该枪形物体能以火药为动力有效发射金属弹丸，属枪支。4、2014年的一天，被告人白加林利用其借到刀剑（另案处理）的一支枪形物体作为参考，于其位于云南省玉溪市元江哈尼族彝族傣族自治县那万空组26号的家处，利用电焊机、打磨机、角钢、角针、中空钢管及弹簧等工具和材料非法制造出枪形物体1支。2019年6月4日，公安干警于其处将该枪形物体查获并扣押。经鉴定，该枪形物体能以火药为动力有效发射金属弹丸，属枪支。二、非法持有枪支1、2019年6月4日，廉江市公安局民警依法对被告人杨春华位于云南省玉溪市元江哈尼族彝族傣族自治县**************的住处进行搜查，查获并扣押到被告人刀建东存放在该处的枪形物体一支。经鉴定，该枪形物体能以火药为动力有效发射金属弹丸，属枪支。2、2019年6月4日，廉江市公安民警依法对被告人杨春华位于云南省玉溪市元江哈尼族彝族傣族自治县**************的住处进行搜查，查获并扣押其本人使用的枪形物体2支及为刀建东等人保管的枪形物体3支。经鉴定，被扣押的5支枪形物体中，其中4支能以火药为动力有效发射金属弹丸，属枪支。另查明，公安机关对本案三名被告人住所进行搜查时，现场还查获并扣押到子弹、制造枪支弹药的原材料及工具一批。原判认定上述事实，有被告人刀建东、杨春华、白加林的供述，扣押清单，枪支鉴定报告，辨认、指认笔录，现场勘查笔录及照片等证据证实。据上述事实和证据，原审法院认为，被告人刀建东违反枪支管理规定，非法制造及非法持有枪支各1支，其行为构成了非法制造枪支罪和非法持有枪支罪，应数罪并罚；被告人杨华春违反枪支管理规定，非法制造枪支1支及非法持有枪支4支，其行为已构成非法制造枪支罪和非法持有枪支罪，且非法持有枪支属情节严重，应数罪并罚；被告人白加林非法制造枪支2支，其行为已构成非法制造枪支罪。被告人刀建东被采取强制措施后，主动供述公安机关尚未掌握的本人其他罪行，并揭发他人犯罪行为，经查证属实，属自首及立功，可以从轻或减轻处罚；被告人杨春华被采取强制措施后，主动揭发他人犯罪行为，经查证属实，属立功，可以从轻或减轻处罚；被告人白加林被采取强制措施后，主动供述公安机关尚未掌握的本人其他罪行，属立首，可以从轻或减轻处罚。综上，被告人刀建东、白加林认罪认罚，均可从轻处罚。被告人杨春华对其犯非法持有枪支罪的指控认罪，对该罪可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第一百二十八条第一款，第六十七条，第六十八条，第六十九条第一款，第六十四条以及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（一）项，第五条第二款（二）项之规定，作出判决：一、被告人刀建东犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑三年。二、被告人杨春华犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；决定执行有期徒刑六年二个月。三、被告人白加林犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年四个月。四、扣押在案的子弹、制造枪支弹药的材料、制造工具等违禁物品，由公安机关依法予以没收。宣判后，上诉人杨春华上诉称，其仅非法持有一支枪支，另三支枪支是代他人暂时保管，原判认定其持有的一支射钉枪即为其制造的枪支，不应重复计算为非法持有的数量。其系少数民族，非法制造枪支仅为打猎，有立功情节，原判量刑过重。请求二审法院予以改判。二审经审理查明的事实、证据与原判一致。对于上诉人杨春华所提的意见。经查，根据上诉人杨春华、原审被告人刀建东的供述和现场勘查笔录、照片及扣押清单、指认笔录，足见上诉人杨春华利用射钉器、无缝钢管、自制钢筋枪托等材料非法制造出枪形物体一支（即其所称的射钉枪），非法持有自用的枪支一支，为刀建东、“何小东”、“高兰江”代为保管枪支各一支。非法持有枪支，指没有合法根据地实际占有或控制枪支，非法替他人保管枪支的行为明显属于非法持有，故上诉人杨春华应属非法制造枪支一支（“射钉枪”）、非法持有枪支四支（一支自用，三支代他人保管）。原判根据上诉人杨春华的犯罪事实、量刑情节，以犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪对其科刑，量刑并无不当。故上诉人杨春华所提的意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人杨华春违反枪支管理规定，非法制造枪支一支及非法持有枪支四支，其行为已分别构成非法制造枪支罪和非法持有枪支罪，且非法持有枪支罪属情节严重，应数罪并罚；原审被告人刀建东违反枪支管理规定，非法制造及非法持有枪支各一支，其行为已分别构成非法制造枪支罪和非法持有枪支罪，应数罪并罚；原审被告人白加林非法制造枪支二支，其行为已构成非法制造枪支罪。上诉人杨春华如实供述其犯非法持有枪支罪，对该罪可以从轻处罚；其被采取强制措施后，主动揭发他人犯罪行为，经查证属实，属立功，可以从轻处罚。原审被告人刀建东被采取强制措施后，主动供述公安机关尚未掌握的本人其他罪行，并揭发他人犯罪行为，经查证属实，属自首及立功，并认罪认罚，可以从轻处罚。原审被告人白加林被采取强制措施后，主动供述公安机关尚未掌握的本人其他罪行，属自首，并认罪认罚，可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨华春所提的意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周彦华审判员  符仲欢审判员  陈文君二〇二〇年七月二十二日书记员  蔡芷茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。