湖南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘刑终153号原公诉机关湖南省衡阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）罗振湘，女，汉族，1982年6月25日出生于湖南省邵东县，初中文化，无业，户籍地邵东县，捕前租住广东省广州市越秀区。2019年9月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现押湖南省衡阳市。辩护人李海鹏，湖南秦湘律师事务所律师。辩护人曾梓涧，湖南秦湘律师事务所律师。湖南省衡阳市中级人民法院审理湖南省衡阳市人民检察院指控原审被告人罗振湘犯贩卖毒品罪一案,于2020年5月25日作出（2020）湘04刑初20号刑事判决。宣判后，原审被告人罗振湘不服，向本院提出上诉。本院于2020年6月22日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。湖南省衡阳市中级人民法院审理认定，2016年7月的一天，被告人罗振湘介绍刘健（另案被告人，已判刑）电话联系刘文武（另案被告人，已判刑）购买毒品后，刘健在衡阳市钢管厂大门附近以每粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）40元、每克甲基苯丙胺（冰毒）60元的价格从刘文武处购得5粒甲基苯丙胺片剂、5克甲基苯丙胺。同年8月23日，罗振湘、刘文武联系张**健（另案被告人，已判刑）购买甲基苯丙胺500克予以销售，罗振湘与张**健约定每克41元。次日，刘文武驾驶湘Ｄ9××**别克车到衡阳市雁峰区天后街附近张**健租住房向张**健赊购该批毒品。张**健将毒品封装好后，送到刘文武车上交给刘文武。当日下午，公安人员抓获刘文武，当场从其驾驶的湘Ｄ9××**别克车上查获甲基苯丙胺496.79克（含量为77.6%）。据此，湖南省衡阳市中级人民法院判决：被告人罗振湘犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金二万元。上诉人罗振湘上诉及其辩护人辩护提出，罗振湘是从犯，具有自首情节，与主犯刘文武相比量刑过重，请求对罗振湘减轻处罚。经审理查明，上诉人罗振湘于2015年9月2日、11月3日先后两次因吸食毒品被行政拘留。罗振湘与刘文武相识并发展为男女朋友后，又介绍刘文武与刘健、张**健等人相识。2016年7月的一天，刘健通过罗振湘介绍打电话联系刘文武购买毒品后，刘健在衡阳市钢管厂附近以每粒甲基苯丙胺片剂40元、每克甲基苯丙胺60元的价格从刘文武处购得5粒甲基苯丙胺片剂和5克甲基苯丙胺。同年8月23日，刘文武联系张**健购买500克甲基苯丙胺后，罗振湘出面与张**健协商并约定每克价格为41元，张**健称毒品到货时再联系刘文武。次日下午5时许，张**健打电话要刘文武到衡阳市雁峰区天后街口其租住房附近交易。刘文武驾驶湘Ｄ9××**别克车赶到约定地点电话联系张**健后，张**健过来坐在别克车副驾位上，将1包封装在印有“和田大枣”字样彩色塑料袋内的甲基苯丙胺交给刘文武后随即下车离去，当场未收取购毒款。当晚8时许，公安人员在衡阳市雁峰区××社区抓获刘文武，当场从其驾驶的湘Ｄ9××**车上查获1包甲基苯丙胺净重496.79克（含量为77.6%）。案发后，罗振湘潜逃未能抓获到案。2019年9月8日，罗振湘通过其男友洪庆辉打电话向湖南省衡阳县公安局蒸阳派出所表示投案，但到案后未能如实交代其犯罪事实。上述事实有下列经庭审查证属实的证据证实：1、湖南省衡南县公安局毒品提取笔录，毒品称量、取样笔录，扣押决定书及扣押物品、文件清单，收缴物品清单等载明，公安人员于2016年8月24日晚8时许在衡阳市雁峰区××社区抓获欲驾车离开的刘文武，当场从其驾驶的湘Ｄ9××**车上查获1包封装在印有“和田大枣”字样彩色塑料袋内的疑似冰毒物，净重496.79克。2、湖南省衡阳市公安局刑事科学技术研究所衡公物鉴（理化）字(2016)403号理化检验报告载明，送检从刘文武处查获的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分。3、湖南省长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字（2016）8027号物证检验报告载明，送检从刘文武处查获的甲基苯丙胺含量为77.6%。4、公安机关调取的手机通话记录载明，罗振湘使用的152××××****、138××××****手机号码与刘文武使用的183××××****手机号码于2016年8月1日至20日期间有频繁通话记录；刘文武使用的183××××****手机号码与张**健使用的139××××****手机号码于2016年8月22日至24日期间有多次通话记录；罗振湘使用的152××××****手机号码与张**健使用的139××××****手机号码于2016年8月5日至21日期间有多次通话记录。5、公安机关提取的刘文武使用的手机短信息载明，刘文武和罗振湘通过手机多次发送涉及毒品交易对象、毒品种类、数量、毒资支付和收取等方面的短信息。6、辨认笔录、辨认照片及被辨认人信息等载明，张**健从公安机关提供的12张不同女性正面免冠照片中混合辨认出罗振湘就是“平平”。7、湖南省衡南县公安局禁毒大队调取的吸毒人员动态管控详单、在逃人员登记表等载明，罗振湘于2015年9月2日、11月3日先后两次因吸食毒品被行政拘留，于2016年8月30日因涉嫌贩卖毒品被刑拘上网追逃。8、另案被告人刘健、张**健、刘文武的供述。9、公安机关出具的到案经过载明，罗振湘系主动投案。10、公安机关出具的户籍资料载明，罗振湘的年龄等基本身份情况。11、上诉人罗振湘的供述。本院认为，上诉人罗振湘伙同刘文武非法买卖甲基苯丙胺501.79克、甲基苯丙胺片剂5粒，其行为已经构成贩卖毒品罪，且毒品数量大。在共同犯罪中，罗振湘为刘文武介绍毒品上下家并出面协调交易价格，起主要作用，是主犯，应按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。原判决认定其是从犯不当，应依法予以纠正。罗振湘归案后未能如实供述其主要犯罪事实，直至一审开庭审理也未坦白认罪，并签署认罪认罚具结书，其表现不符合认罪认罚的法律规定要件，不能适用认罪认罚从宽制度进行评价。原判决认定罗振湘认罪认罚，并引用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，显然适用法律错误，应予以纠正。罗振湘上诉及其辩护人辩护提出“罗振湘是从犯，具有自首情节，与主犯刘文武相比量刑过重，请求对罗振湘减轻处罚”的理由。经查，罗振湘虽系主动投案，但到案后未能如实供述其犯罪事实，不符合认定自首的法定条件。罗振湘贩卖甲基苯丙胺501.79克、甲基苯丙胺片剂5粒，应依法判处十五年有期徒刑以上刑罚。原审根据其贩卖毒品的数量和社会危害性等综合考虑，对其判处有期徒刑十三年，系主从犯认定错误导致适用法律错误，量刑畸轻。鉴于检察机关没有提出抗诉及上诉不加刑原则，宜维持原判。故该上诉理由和辩护意见均不能成立。原判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第七款，第二十六条第一、四款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李功胜审判员  李小弟审判员  唐瑞龙二〇二〇年七月十四日法官助理杨培育书记员曾慧敏附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；