河北省行唐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0125民初2833号 原告：王彦龙，男，1963年3月9日生，汉族，住行唐县，无业。 委托诉讼代理人：范义国，石家庄市新华永泰法律服务所法律工作者。 被告：行唐县正佳机械有限责任公司，住所地行唐县郜河桥头。 法定代表人：张梅荣，该公司经理。 委托诉讼代理人：高余良，石家庄市行唐龙州法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：张涛，北京市天沐律师事务所律师。 原告王彦龙与被告行唐县正佳机械有限责任公司（以下简称公司）劳动争议一案，本院于2019年11月22日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月19日公开开庭进行了审理。原告王彦龙及委托诉讼代理人范义国，被告公司的委托诉讼代理人高余良、张涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王彦龙诉称：自2006年11月开始原告在被告处从事机工车间工作，月工资1600元左右，2009年冬天工作变更为开叉车。2010年调到铸工车间，从事记工、收件、退废品工作，工资1800元，直至2013年工资涨至3500元。2018年3月份工资涨至4000元。2018年10月6日被告无故停止原告工作，至今未进行任何形式的补偿，未恢复工作。2019年6月10日原告向行唐县劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会经审理于2019年11月8日出具仲裁裁决书。仲裁：1、双方解除劳动关系。2、被告支付放假期间生活费124209元。3、被告支付原告经济补偿45500元。综上，被告行为明显违反《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，已构成非法解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，请求：1、依法判决被告给付原告经济赔偿共计96000元。2、由被告依法给原告交纳养老保险。 被告公司当庭答辩称：不同意原告的诉讼请求，原因如下：2018年11月20日是因为王彦龙个人的原因提出的离职，不应支付其补偿金；2、王彦龙陈述的入职时间与事实不符，王彦龙与正佳公司存在两次劳动关系，第一次入职时间为2010年11月至2012年4月，2012年的7、8、9月份在行唐县就业局领取失业保险金，双方第一次劳动关系的终止时间是2012年4月份，2012年10月份双方第二次建立劳动关系；3、根据王彦龙在仲裁提交的离职前的2017年11月-2018年10月份的12个月的平均工资流水记录再结合劳动仲裁委员会确认的保险补贴，经核算得出离职前的工资为2601元，并非是3500元，该项数额是根据劳动合同法的相关规定得出的。其工作年限应该从第二次开始计算。缴纳养老保险，不属于人民法院审理的范围，法院不应作出判决，我方证据表明自建厂以来，共计买过三台叉车，其王彦龙描述的叉车司机工作内容与事实不符，从我方的对账凭证以及财务报表可以看出王彦龙2010年11月入职的情况与事实不符，与其陈述的2006年11月入职的情况不符，2007年之前并没有任何工作记录。王彦龙并未提交2006年11月份在正佳公司工作的相关证据，根据谁主张谁举证的原则，应承担相应的后果，故请求法院驳回对原告的全部诉讼请求。 原告王彦龙提交以下证据： 1、证人祁某1与祁某2的短信记录截图6张。 2、行唐县邮政储蓄银行、农业银行工资发放流水9张。 3、行唐县仲裁委员会的庭审笔录。 4、职工医疗保险手册。 5、录音光盘（附整理的书面资料）。 经质证，被告称：对证据1有异议，这个记录只是单方意思表示，而没有祁某2的回复，微信记录也不能够证明是与祁某2的聊天。对证据2无异议，这份证据足以证实了其是从2010年11月份到被告公司上班。证据3，第四页证实不了被告非法解除劳动合同。证据4，只有社会保险局的盖章，没有被告的盖章签字，并且个人账户的收支情况、单位变更情况都没有签写内容，也显示不出缴费记录，不能够证明原告的真实入职时间，也与领取失业保险金的审核表相矛盾，不能采信。证据5，该证据证明不了是用人单位非法解除劳动关系，通过录音说明了是原告自愿解除劳动关系，并要求将欠的工资全部结清，与我方两位证人证言所证明的事实相吻合，本证据是第三人提交的，而非本案的当事人，其通话内容不能代表原告的真实意思表示，不能作为证据使用。 6、申请证人霍某、祁某1出庭作证。 证人霍某称：我与被告公司经理祁某3是一个村的，原告是我妹夫。我证明原告的上班时间是2006年冬天，当时我在被告公司上班，是我找原告去上班的。我是2010年走的，我走的时候原告还在那干。是被告公司老板让我找的人，找一个焊工。我和祁某3没有矛盾，老人们关系不赖，我们这一辈关系更好，我开始找的原告是干焊盘，后来就让原告连开叉车再捡废件，被告买叉车时间我记不准了，反正我干的时候厂子里就有叉车，具体哪年买的我记不清，我是在那干活的。我找原告时我是车间主任，干的是管理喷漆和管理库房里工作。 证人祁某1出庭作证称：原告是我三姑父，与被告公司法人是乡亲关系。今年我知道原告不能去被告公司上班，我跟被告公司法人的儿子祁某2是同学，我找他，说让原告继续上班，为这个事，我给他发过短信，短信没有正面答复。 经质证，被告称：两个证人与原告均是亲属关系，证人霍某证明的事实不存在，被告没有委托该证人给找工人，证人霍某与被告公司祁某3有矛盾，该证人是对被告的报复，该证人也证明不了本案的主要事实，该证据不可采信。证人祁某1与原告是直系亲属关系，根据法律规定，不能作为证人作证，虽然该证人称通过微信与祁某3的儿子联系，但祁某3儿子不是该公司负责人，该证人也没有证据证明用微信与祁某3儿子有联系，该证据也不可采信。 被告公司提交以下证据： 1、2010年6月11日、2019年3月5日购买叉车增值税专用发票3张。 2、原告失业保险申领登记表，其中记载原告入职时间为2010年11月。 3、原告在仲裁时提交的银行流水对账单。 4、2018年10月21日原告支款凭证。 5、2018年10月3日中国农业银行电子回单。 6、2018年10月21日中国农业银行电子回单两张。 7、原告仲裁申请书。 8、劳动部办公厅《关于如何理解同一用人单位和本单位工作年限的请示的复函》。 经质证，原告称：证据1，增值税发票仅能证明被告从2019年3月5日、2010年6月11日购买过叉车，不能证明2010年6月份之前没有买过叉车，因被告提供的不是完整的账目，应提供2006年至今的账目。证据2，失业保险金是领取过，但不能证明解除劳动合同，原因是被告在2012年4月份之前属于残疾福利性质，后被举报，国家取消了残疾福利性质，领取的失业补助金是从医疗保险上返还的一部分钱，原来是残疾福利的企业必须要入医疗保险。对证据3没有异议，是我方在仲裁委员会提交的，因为2010年以前都是现金发放的工资，我们在仲裁上提交的不仅仅是这个表，一会儿还会提交法庭，更不能证明是从2012年开始上班的。对证据4没有异议，但是被告用这个凭证证明原告是因为其爱人开店需要帮忙的个人原因，向被告提出离职是不正确的，这个凭证仅是一个结算单，证明原告支取以前被告所欠的工资。对证据5和证据6的质证意见同证据4的质证意见。对证据7无异议，但也不能证明已经解除了合同。证据8，该证据仅是一个规定，与本案无关，是一个计算医疗期的。 9、申请证人刘某、高某出庭作证。 证人刘某称：2013年我在被告公司工作过一年，和原告是同事关系。去年种了麦子之后，我有点闲事，找被告老板祁某3的时候，我证明原告去了之后说不干了，老板说你干得挺好还继续干吧，原告说我不干了，就把我工资结了吧，老板说那不干了你就去支你工资钱里吧。我陈述的种麦子之后是10月份左右吧，快种起麦子的时候。 证人高某称：我与原告是同事关系，我现在还在被告公司上班。我证明2018年10月21日上午大概八点左右，我在厂长祁某3办公室汇报工作，办公室还有一个人我不认识，过了一会原告去了，说不干了，要求支取工资，厂长说你干了多少年了，干得挺好，继续干吧，原告说不干了，厂长说那不干了你去结你工资里吧，后来我就出来了。具体结没结清工资我不清楚。我是2011年4月份去被告公司工作的，我去干的时候，原告在那工作了，2012年我和原告都还在工作。2012年原告是否在被告公司工作我不知道，2012年期间厂子里年假哪年也放，厂子里一年中是否停过工我不知道，整月的没有停过，停几天的情况确实有。2012年4月至10月份原告有没有在被告公司上班我不清楚，因为他是后勤人员，我是工人。 经质证，原告称：两个证人的证言与被告公司的经理祁某3在仲裁开庭时的陈述相互矛盾，其证言是伪证，稍后我方会提供反面的证据。 10、2007年-2010年工资发放记录。 11、原告离职前每月工资支付记录统计表。 12、仲裁庭审笔录。 13、申请我院调取原告在行唐县百货公司参保的信息表。 14、2018年10月13日原告书写的支取工资凭证。 经质证，原告称：对证据10不认可，那都是被告自己做的账目，现在也不能证明他的账目都是真实的。由于该发放记录保存于被告处，有很大的几率能做更改，况且被告经理祁某3在劳动仲裁庭审中亲口承认原告在2006年是正佳机械的临时工，这在劳动仲裁的庭审笔录中及仲裁裁决书中均有记载，在劳动仲裁开庭时，祁某3称账目已经没有了，现在的账目是怎么来的不得而知。而根据劳动合同法第七条的规定，用人单位自用工之日起，即与劳动者建立劳动关系，不存在临时工、合同工之说，而对于用工的解释是指用人单位实际上开始使用劳动者的劳动力，劳动者开始在用人单位的管理、监督、指挥下提供劳动，因此自形成劳动关系之日起，无论是临时工还是合同工，均应计算劳动合同关系的年限。证据11，不能作为证据使用，不具有证据的基本要件。对证据12无异议，但不能证明被告主张的4000元工资中有500元的保险补助，在仲裁庭审笔录中，该主张只是被告一方的主张。证据13，与本案无关。对证据14无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、被告公司的用工时间。原告主张自2006年11月开始在被告公司工作，被告虽予否认，但其在仲裁笔录中认可原告原为临时工、2011年正式上班，证人霍某亦证明原告上班时间为2006年冬天，且原告在被告公司一直不间断工作至2018年10月，故被告公司的用工时间为2006年11月。 2、原、被告解除劳动合同的时间及原因。庭审中被告称2018年10月21日原告口头申请辞职，要求解除劳动关系，因原告予以否认，被告亦未提交相应证据证明其主张，应认定被告于2018年10月7日单方解除了与原告的劳动关系。 3、原告的工资情况。原、被告对2018年9、10月份的工资发放数额陈述不一，根据被告提交的2015年-2018年原告工资记录，载明原告2018年9月份出勤30天，工资3333元，10月份出勤11天，工资3200元，该两个月原告出勤天数相差近20天，而工资数额却非常接近，明显与常理不符，且原、被告均认可2018年6月份之后，工资每月为4000元，原告2018年10月份出勤11天，工资正好为其主张的1466元，因此对原告记录的被告10月份工资3200元不予采信，应认定被告10月份工资为1466元。原、被告对发放的8、9、10月份的工资总额陈述一致，为9533元，应予确认，扣除10月份的工资后，8、9月份的工资共计8067元。关于原告2017年10月份至2018年7月份的工资发放数额，被告提交的2015年-2018年原告工资记录与原告提交的工资发放流水所载明该期间内的数额完全一致，结合被告提交的2017年12月份至2018年7月份的考勤表，应认定原告2017年10月份发放工资758元，11月份发放工资为2605元，12月份发放工资3267元，2018年1月份发放工资2683元，2月份发放工资2917元，3月份发放工资3267元，4月份发放工资2875元，5月份发放工资3033元，6月份发放工资3600元，7月份发放工资3433元。被告2018年8、9月份的工资共计8067元，基上，原告自2017年10月份至2018年9月份即离职前12个月发放工资共计36505元，平均每月发放工资3042.08元。被告称每月为原告发放500元保险补贴，用于原告交纳保险，但原告不予认可，被告亦未提交相应证据予以证明，本院不予认定，应认定原告离职前12个月的平均工资为3042.08元。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告王彦龙自2006年11月份到被告公司工作，双方虽未签订书面劳动合同，但自2006年11月开始原、被告即建立了劳动关系。2018年10月，原告未按法律规定与被告解除劳动关系，现被告也不要求继续履行合同，故原、被告之间的劳动关系应予解除。原告单方与被告解除劳动关系，应当给付被告经济赔偿金。原告自2006年11月到被告公司工作，至2018年10月停止工作，工作年限按照12年计算，离职前12个月的平均工资为3042.08元，经济赔偿金为3042.08元×24个月=73009.92元。原告要求被告为其继续缴纳养老保险金，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院》第十一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，判决如下： 一、解除原告王彦龙与被告行唐县正佳机械有限责任公司的劳动合同关系。 二、被告行唐县正佳机械有限责任公司于判决生效后五日内给付原告王彦龙经济赔偿金73009.92元。 三、驳回原告王彦龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告行唐县正佳机械有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审 判 长  赵素丽 审 判 员  王 军 人民陪审员  顾素玲 二〇二〇年七月二十日 书 记 员  郑浩然 ——