上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初24168号原告：张霞，女，1976年3月17日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：陈晓华，上海海业韬律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏秀萍，上海昌鑫律师事务所律师。被告：林桂明，女，1971年9月23日出生，汉族，户籍地福建省。被告：吴志俊，男，1966年12月6日出生，汉族，户籍地江西省。被告：江苏畅游体育产业发展有限公司，住所地江苏省南京市。法定代表人：吴志俊。原告张霞与被告林桂明、吴志俊、江苏畅游体育产业发展有限公司(以下简称江苏畅游公司)股权转让纠纷一案，由上海市普陀区人民法院移送本院，本院于2019年7月1日立案后，因无法向被告林桂明、吴志俊、江苏畅游公司直接或邮寄送达诉讼文书，依法以公告方式向被告林桂明、吴志俊、江苏畅游公司送达诉讼文书，适用普通程序于2020年7月13日公开开庭进行了审理。原告张霞的委托诉讼代理人陈晓华到庭参加诉讼。被告林桂明、吴志俊、江苏畅游公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审判。本案现已审理终结。原告张霞向本院提出诉讼请求：1.判令被告林桂明向原告支付欠款本金人民币(币种下同)2,821,267元；2.判令被告林桂明向原告支付以2,821,267元为基数，按月息1.5%支付自2018年10月1日起至实际还款日的利息(暂计至2019年1月31日金额为169,276.02元)；3.判令被告林桂明向原告支付按月息1.5%的50%为基数，支付自2018年10月1日起至实际还款日的罚息(暂计至2019年1月31日金额为84,638.01元)；4.判令被告林桂明向原告支付前述三项应付金额之和20%的违约金(暂计算至2019年1月31日违约金合计615,036元)；5.判令被告吴志俊、江苏畅游公司对上述款项的清偿承担连带保证责任；6.判令三被告承担本案的案件受理费、财产保全费及公告费。事实和理由：2017年5月20日，原告与被告林桂明签订《股权转让协议》，约定原告将其持有的江苏畅游公司84.64万股以715万元转让给林桂明，林桂明于该协议签署7日内向原告全额支付股权转让款。2017年5月31日，林桂明向原告出具《欠条》确认结欠金额和利息。2017年6月19日，林桂明向原告支付500万元股权转让款。2017年12月6日、2018年4月21日，林桂明先后向原告出具《还款计划》和《债务确认及还款计划协议》。2018年11月28日，原告与三被告共同签订《债务确认及还款计划协议书》，各方共同确认截止2018年9月30日，被告林桂明尚欠原告2,821,267元；以该金额为基数，利息为月息1.5%，自2018年10月1日开始起息，支付日为2018年10月31日起的每月最后一个工作日，若被告林桂明任何一期未及时支付，则原告可以要求林桂明一次性支付所有欠款本金及利息。该协议中，被告吴志俊、江苏畅游公司对被告林桂明的有关义务作了连带担保。因被告未按约履行付款义务，原告提起诉讼。被告林桂明、吴志俊、江苏畅游公司未发表答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：2017年5月20日股权转让协议、2017年5月31日欠条、2017年12月6日欠款确认、2017年12月6日还款计划、2018年4月21日债务确认及还款计划协议、2018年11月28日债务确认及还款计划协议书、2018年7月16日章程修正案、付款凭证。三被告未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原告证据本院予以确认，并在卷佐证。经审理查明：江苏畅游公司设立于2006年8月23日，设立时股东为林桂明、吴青、吴志俊、唐建业、江苏舜天盛泰工贸有限公司、南京紫金新兴产业投资基金有限公司和凌育明。经过数次变更，2016年6月27日股东变更为曾祥志、林桂明、吴青、邹小明、吴志俊、唐建业、唐雄、王烈虎、倪志明、董铭勤、南京紫金新兴产业创业投资基金有限公司、南京钢研创业投资合伙企业(有限合伙)、南京市紫金科技小额贷款有限公司、朱军、韩美芳、张霞和吴兆兰。2017年5月20日，张霞(转让人)与林桂明(受让人)共同签订一份《股权转让协议》，约定转让人同意将其在江苏畅游公司所持有的86.64万元股权作价715万元转让给受让人，于该协议生效之日起七日内由受让人向转让人全额支付股权转让款。2017年5月31日，林桂明向张霞出具一份《欠条》，确认于2017年6月9日前将《股权转让协议》中约定的税后715万元及2017年4月21日至支付日相应利息(利息按年化10%利率执行)全额支付给张霞。如林桂明逾期未按期足额支付股权转让款，还应支付未付金额的利息，利息按年化18%利率执行。2017年6月9日、2017年6月19日，林桂明先后向张霞支付100万元和400万元，合计500万元。2017年12月6日，林桂明向张霞出具一份《欠款确认》，内容为截至2017年6月19日，林桂明只支付张霞500万元，截至2017年12月6日还剩余股权转让款及利息合计2,441,791元尚未支付。林桂明承诺以2,441,791元为本金基数计算利息，利息为月息1.5%。2018年4月21日，林桂明向张霞出具一份《债务确认及还款计划协议》，确认截至2018年3月31日林桂明尚欠张霞本金2,582,194元，以本金2,582,194元为基数计算利息，利息为月息1.5%，自2018年4月1日开始计息，计息至林桂明实际还款之日止。根据原告提交2018年7月16日江苏畅游公司章程修正案记载，2018年7月16日至今江苏畅游公司的股东和出资比例分别为：吴志俊40.25%，林桂明14.04%，董铭勤2%，唐建业3.75%，吴青9.38%，曾祥志2%，王烈虎1.25%，倪志明6.25%，王毅博4%，南京钢研创业投资合伙企业(有限合伙)16.67%、南京市紫金科技小额贷款有限公司0.42%。2018年11月28日，张霞为甲方(债权人)、林桂明为乙方(债务人)、吴志俊为丙方一(担保人)、江苏畅游公司为丙方二(担保人)共同签订一份《债务确认及还款计划协议书》，约定：一、各方确认截至2018年9月30日，乙方尚欠甲方本金2,821,267元；二、甲乙双方约定：1.以本金2,821,267元为基数计算利息，利息为月息1.5%，自2018年10月1日开始计息，乙方每月向甲方按月息1.5%支付一次利息，支付日为自2018年10月31日起的每月最后一个工作日，若乙方任何一期逾期未及时支付，则甲方可以要求乙方立即一次性支付所有欠款本金及利息(加速到期)；2.截止2019年12月31日前，乙方向甲方完成全部本金2,821,267元及相应利息的支付，如乙方在2019年12月31日之前支付任何数额本金，则下一期利息按照扣除已支付本金的剩余实际本金计算，直至本金完全支付完毕；三、如乙方未按本协议的约定向甲方返还本金及利息，且未就欠款相关的展期事宜、担保事宜等与甲方达成协议，则构成逾期，甲方有权加收罚息，罚息以本协议第二条约定的利率为基数，上浮50%的比率计收，且罚息计息日期从乙方逾期日开始计算直至还款日期……五、若乙方未按本协议约定的金额及期限还款，则应向甲方承担本协议项下全部剩余应付金额之20%的违约金；六、丙方一、丙方二共同作为乙方履行本协议的保证人，保证范围为本协议全部的本金及利息，保证方式为连带责任保证，保证期间为本协议还款时间届满或加速到期日之日起两年。落款处张霞、林桂明、吴志俊分别签名并加盖江苏畅游公司合同专用章。因被告未按上述约定履行付款义务，本案涉讼。本院认为，根据公司法第七十一条第一款规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。原告与被告林桂明于2017年5月20日签订的《股权转让协议》是双方的真实意思表示，内容不悖法律规定，合法有效，双方均应按约行使权利、履行义务。2018年11月28日原、被告达成的《债务确认及还款计划协议书》中，被告林桂明确认截至2018年9月30日尚欠原告股权转让款本息合计2,821,267元，此款应由被告林桂明继续支付。关于2018年10月1日起算的利息，原告第二项诉讼请求主张按月息1.5%主张，第三项诉讼请求主张按月息1.5%的50%即0.75%主张，第四项诉讼请求按截至2019年1月31日本息合计的20%主张违约金，上述三项计算比例合计已经超过年利率24%的法定上限标准，本院合并调整为以2,821,267元为本金，自2018年10月1日起算至实际支付日止，按年利率24%计息，由被告林桂明支付。《债务确认及还款计划协议书》约定被告吴志俊为被告林桂明的上述债务承担连带保证责任，该保证合同合法有效，被告吴志俊应当承担连带保证责任。《债务确认及还款计划协议书》约定被告江苏畅游公司为被告林桂明的上述债务承担连带保证责任，因被告林桂明是被告江苏畅游公司的股东，该担保行为属于公司法规定的关联担保。根据公司法第十六条第二款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。原告未能提供江苏畅游公司同意担保的股东会决议，担保合同上有表决权的签字股东数也达不到单独或者共同持有江苏畅游公司三分之二以上，也不存在其他无须机关决议的例外情况，故江苏畅游公司为被告林桂明提供担保的担保合同因违反法律强制性规定，应认定无效。根据担保法司法解释第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人、公司有过错的，公司承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中债权人张霞没有对决议进行形式审查存在过错，江苏畅游公司的法定代表人吴志俊越权担保存在过错，故江苏畅游公司应当对被告林桂明不能清偿部分的二分之一承担连带清偿责任。被告林桂明、吴志俊、江苏畅游公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。综上所述，被告林桂明应向原告支付2,821,267元及以2,821,267元为本金，自2018年10月1日起算至实际支付日止，按年利率24%计算的利息。被告吴志俊对被告林桂明的上述债务承担连带清偿责任。被告江苏畅游公司对被告林桂明的上述债务不能清偿部分的二分之一承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十二条，《中华人民共务和国公司法》第十六条第二款、第七十一条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告林桂明于本判决生效之日起十日内向原告张霞支付2,821,267元；二、被告林桂明于本判决生效之日起十日内向原告张霞支付以2,821,267元为本金，自2018年10月1日起算至实际支付日止，按年利率24%计算的利息；三、被告吴志俊对被告林桂明的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、被告江苏畅游体育产业发展有限公司对被告林桂明的上述债务不能清偿部分的二分之一承担连带清偿责任；五、驳回原告张霞的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36,321元、财产保全费5,000元、公告费820元，均由被告林桂明、吴志俊共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  叶沈翔人民陪审员  范然炬人民陪审员  陆建华二〇二〇年七月十五日法官 助理  熊轩昱书 记 员  宋玉婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。二、《中华人民共务和国公司法》第十六条第二款公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。第七十一条第一款有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。四、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。