浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终1735号 上诉人（原审被告）：宁海县梅林街道梅园村股份经济合作社。住所地：宁海县梅林街道梅园村。 负责人：李建勇，该社社长。 委托诉讼代理人：冯卿，宁海县导源恒信法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：葛志荣，男，1962年9月29日出生，汉族，住宁海县。 委托诉讼代理人：林金宏，浙江中汇律师事务所律师。 被上诉人（原审第三人）：葛建华，男，1952年6月10日出生，汉族，住宁海县。 上诉人宁海县梅林街道梅园村股份经济合作社（以下简称梅园村合作社）与被上诉人葛志荣、葛建华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省宁海县人民法院（2019）浙0226民初5923号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月24日立案受理后，依法独任审理，经过阅卷、询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 梅园村合作社上诉请求：撤销原判，改判驳回葛志荣的诉讼请求，一、二审诉讼费由葛志荣承担。事实和理由：一、本案不应准许葛志荣撤回对陈新军的起诉。葛志荣系被陈新军操作的起重车夹伤，陈新军与本案存在关联，是本案的必要共同诉讼被告，如葛志荣撤回对其的起诉且放弃对其的诉请，则应准许。而葛志荣只是撤回对陈新军的起诉，并未放弃陈新军应承担的赔偿份额，一审法院不应准许。二、梅园村合作社与葛建华系承揽关系，双方虽未约定承包总价，但初步约定了如何结算价款。根据葛建华的陈述及提供的证据，现场工作人员由其指定，听从其指示，梅园村合作社与葛建华按280元/人结算，葛建华与工作人员按250元/人结算，其赚取了差价。葛志荣不受梅园村合作社的管控、指挥、监督，双方不存在管理和被管理的关系。葛志荣系受葛建华雇佣，梅园村合作社对葛志荣在雇佣活动中受伤不应承担责任。三、根据陈新军在派出所作的询问笔录及其提供的视频，从收起吊车的支撑脚到葛志荣的脚被夹住，葛志荣有足够时间从吊车上下来或将脚拿开，其作为完全民事行为能力人，违规乘坐吊车且未尽到安全注意义务，应对自身所受伤害承担主要责任。 葛志荣辩称，梅园村合作社雇佣葛志荣的事实清楚。梅园村合作社的工作人员让葛建华找人种树，讲好报酬是250元/人，就餐补贴是30元/人，合计280元/人，另应付吊车费、交通费等。葛建华找来葛志云、陈新军等人参与种树工作。葛建华并未与梅园村合作社签订承包合同，也未约定承包价款，梅园村合作社根据葛建华提供的工账记录向种树人员直接支付报酬，梅园村合作社与葛建华之间并不成立承揽关系。葛志荣撤回对陈新军的起诉符合法律规定，梅园村合作社如认为有必要可另行向陈新军追偿。损害后果并非葛志荣故意造成，梅园村合作社主张葛志荣承担主要责任不符合法律规定。 葛建华辩称，葛建华未雇佣葛志荣。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 葛志荣向一审法院起诉请求：1.判令梅园村合作社赔偿葛志荣损失220409.64元（医疗费88838.29元、住院伙食补助费360元、护理费13030.75元，营养费4500元，误工费108589.60元、住院用品辅助费410元、交通费2781元）；2.本案诉讼费由梅园村合作社负担。 一审法院认定事实：梅园村合作社因树木种植需要，联系葛建华进行种植。葛建华联系了工人（包含葛志荣）和车辆。2018年3月25日，葛志荣在工作过程中，试图爬上吊车前往下一种植点时，被吊车的起重脚夹伤。后葛志荣被送往宁波市××医院治疗，共计住院12天。经医院诊断，葛志荣左胫腓骨远端开放性骨折，施行内固定等手术。住院期间葛志荣支出医疗费用73212.29元，门诊期间支出医疗费用5200.92元。2019年12月9日，宁波天童司法鉴定中心根据一审法院委托出具鉴定意见书为综合分析葛志荣伤后误工期为500日，护理期为150日，营养期为150日。葛志荣提供的用药清单中酚麻美敏片、强力枇杷露系感冒止咳用药，与受伤治疗无关，其余用药基本合理。2019年12月21日，宁波市××医院出具后续治疗费用评估，评估后续治疗费用约10000元。 一审法院认为，葛志荣在为梅园村合作社提供劳务过程中受伤，梅园村合作社应当承担相应的赔偿责任。梅园村合作社抗辩称树木种植工作由其发包给葛建华，葛志荣系受雇于葛建华工作。但从梅园村合作社与葛建华之间的款项结算、人员管理等情况来看，葛建华及其所联系工作的工人工资皆系由梅园村合作社根据此前确定的工资标准结合其所统计的工作天数予以确定，工资支付多数也是直接支付至工人银行账户。葛建华虽联系了车辆并支付了车辆费用，但皆系根据梅园村合作社所交付的金额足额支付，而未从中赚取差价。葛建华的付款应系代付。对于发票，也是葛建华根据梅园村合作社要求所开具。据此，梅园村合作社该抗辩理由不能成立。葛志荣为图方便，试图乘坐不符合载人条件的吊车车厢，导致左腿被吊车起重脚夹伤，存在一定的过错。据此，一审法院酌定梅园村合作社承担70%的赔偿责任。葛志荣的合理损失包括：医疗费88309.67元（发票金额78413.21元减去不合理用药103.54元加后续治疗费10000元）、误工费96960元（193.92元/天×500天）、护理费13031.42元［193.92元/天×12天+193.92元/天×（150天-12天）×40%］、住院伙食补助费1200元（100元/天×12天）、营养费4500元（30元/天×150天），住院辅助用品费70元，交通费2500元（根据发票合理酌定），以上共计206571.09元。梅园村合作社应当赔偿葛志荣经济损失144599.76元（206571.09元×70%）。葛志荣主张后续治疗需再增加误工期、护理期，与鉴定结论意见不符，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、梅园村合作社于本判决生效后十五日内赔偿葛志荣各项经济损失144599.76元；二、驳回葛志荣的其他诉讼请求。如果梅园村合作社未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费4606元，减半收取2303元，由葛志荣负担707元，梅园村合作社负担1596元。鉴定费2600元，由葛志荣负担700元，梅园村合作社负担1900元。 二审期间，各方当事人均未提交新的证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，梅园村合作社上诉主张其将移栽树木的工作发包给了葛建华，葛建华雇佣了葛志荣等工人，葛建华应对葛志荣的损害后果承担责任。经审查，首先，根据各方当事人在一审的陈述及提供的证据，梅园村与葛建华并未签订书面合同，村里派人带路挖树，并安排种树地点，每天干活的工人人数，每个工人做了几天，车子用了几天都是梅园村合作社派人统计，工人的工资也多数是梅园村合作社直接付给工人的，机械设备也是按实结算。梅园村合作社在一审中提供的进账单是在事故发生两个月后所制作，且该项费用只是使用车辆的费用，并无证据表明葛建华从中赚取了差价。故一审法院认定葛志荣系为梅园村合作社提供劳务过程中受伤，并不违反法律规定。其次，一审法院已认定梅园村合作社直接雇佣了葛志荣，故梅园村合作社应对葛志荣在雇佣活动中受伤承担相应的赔偿责任。雇员在雇佣活动中受到雇佣关系以外的第三人侵害，既可以直接向第三人请求赔偿损失，也可以请求雇主承担赔偿责任，陈新军与梅园村合作社并非必要共同诉讼的当事人，陈新军是否参加本案诉讼亦不影响本案梅园村合作社所应承担的雇主责任，一审法院准许葛志荣撤回对陈新军的起诉并不违反法律规定。梅园村合作社如认为陈新军也应承担责任，可另行主张权利。综上，梅园村合作社的上诉请求，理由均不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3192元，由上诉人宁海县梅林街道梅园村股份经济合作社负担。 本判决为终审判决。 审 判 员  张 华 二〇二〇年七月三日 代书记员  程永静