福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初6621号 原告：厦门形橙尚品体育科技有限公司，住所地福建省厦门市思明区环岛东路1701尚品中心A馆****，统一社会信用代码91350203MA323Q3W2M。 法定代表人：熊力，总经理。 委托诉讼代理人：周文凯、林江鹏，福建契廓律师事务所执业律师。 被告：吴启，男，1995年10月21日出生，汉族，住湖北省监利县。 委托诉讼代理人：耿娜，北京大成（厦门）律师事务所执业律师。 原告厦门形橙尚品体育科技有限公司（以下简称“形橙尚品公司”）与被告吴启劳动争议一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序于2020年6月5日公开开庭进行了审理。原告形橙尚品公司委托诉讼代理人林江鹏，被告吴启及其委托诉讼代理人耿娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 形橙尚品公司向本院提出诉讼请求：1.判令确认形橙尚品公司与吴启于2019年8月18日解除劳动关系；2.判令形橙尚品公司无需支付吴启2019年9月1日至2019年11月5日期间的工资共计13792元；3.判令形橙尚品公司与吴启于2019年9月1日至2019年9月30日期间不存在劳动关系；4.判令形橙尚品公司无需支付吴启违法解除劳动关系的赔偿金70885元；5.判令形橙尚品公司无需办理社会保险减员手续；6.判令吴启承担本案诉讼费。 事实和理由：吴启于2018年11月1日入职，形橙尚品公司与吴启双方签订书面《劳动合同》，合同约定：1.合同第十二条约定，若吴启存在严重违反甲方规章制度的情形，形橙尚品公司可以随时解除劳动合同；2.合同第十八条约定吴启连续旷工达三日以上，视为合同第十二条第二项所述情形综上之一。合同签订后，吴启经常无故旷工，分别于2019年2月1日至2月3日、2019年8月15日至2019年8月18日连续旷工超过三日，属于严重违反用人单位规章制度的情形。因此，双方的劳动关系应于2019年8月18日解除。吴启入职后严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害，吴启利用形橙尚品公司的资源在朋友圈让会员购买其带来的水果，严重影响会员对形橙尚品公司的印象。厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清，裁决错误，现为了维护形橙尚品公司的合法权益，特诉至贵院，望判如所请！ 吴启辩称，形橙尚品公司违法辞退吴启，形橙尚品公司应当向吴启支付赔偿金，工作年限应从2017年10月23日起计至2019年11月6日止，平均工资应计算为14178.27元/月。吴启系被形橙尚品公司违法辞退。首先，关于旷工的问题。形橙尚品公司提供的《考勤记录》系其单方制作，考勤系统的原始数据存在改变的可能性，且《考勤记录》没有员工的签字确认，不应予以认可。其次，关于吴启同其他单位建立劳动关系，严重影响工作的问题。朋友圈并不足以证明吴启己与其他单位建立了劳动关系。根据最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第十三条的规定，形橙尚品公司应依法承担举证不能的不利后果。钟景燕系案外人厦门市形馆健康管理有限公司的直接持股股东，同时也是形橙尚品公司的间接持股股东。且自2019年1月起至2019年9月，形橙尚品公司工资的一部分也由钟景燕支付。可以认定案外人与形橙尚品公司之间存在一定关联关系。厦门市就业失业登记情况显示，吴启与形橙尚品公司于2018年11月建立劳动关系，但是案外人厦门市湖里区斯倍康健身馆又在2018年10月及2018年11月为吴启缴纳了社会保险，同时，此案外人的经营者黄源标也向吴启发放了2018年11月的工资。厦门市形馆健康管理有限公司、厦门市湖里区斯倍康健身馆与形橙尚品公司存在发放工资及社保缴纳交叉的情形，根据最高法关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第五条的规定，工作年限应予以合并计算。综上所述，形橙尚品公司主张没有依据，请求依法驳回形橙尚品公司的所有诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。故当事人所主张的事实和举示的证据，在没有相反证据证明的情况下，本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人的到庭陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 吴启于2018年11月1日入职形橙尚品公司，岗位为教练，后调整为主管助理。双方有签订书面《劳动合同》，合同期限为2018年11月1日至2020年10月31日，每月15日支付上个月工资。 吴启的工资标准为底薪2500元+抽成，2019年7月1日起每月底薪调整为2800元。黄源标分别于2019年11月12日、11月20日、12月20日以个人账户支付吴启备注为“10月份工资”、“11月份工资”的款项。钟景燕于2019年1月16日开始每月以个人账户转账给吴启，款项备注为“12月底薪”、“12月提成”等等。 2019年2月工资表设有姓名、职务、入职时间、基础底薪、未打卡、请假/旷工、应付工资等列，其中吴启入职时间为2018年10月23日，“未打卡”、“请假/旷工”列为空。 2019年9月课程报表，吴启6日、7日、8日、12日、14日、15日、22日无课程记录，其余均有授课记录。2019年10月课程报表，3日、4日、6日、13-19日、26日、无课程记录，其余均有授课记录。 厦门市行馆健康管理有限公司为吴启缴纳了2018年1月至2018年9月份的社会保险。厦门市湖里区斯倍康健身馆为吴启缴纳了2018年10月份至12月份的社会保险。形橙尚品公司于2019年1月份开始为吴启办理社会保险登记手续并缴交社会保险费用至2019年11月份。2019年9月份之前的社会保险个人缴交部分数额为201元，2019年9月份开始为200.68元。 吴启经厦门市就业管理信息系统查询，就业失业记录如下：2017年10月23日至2018年9月24日厦门市形馆健康管理有限公司；2018年9月26日至2018年10月31日厦门市湖里区斯倍康健身馆；2018年11月1日至今形橙尚品公司。 赵小强于2019年11月5日通过微信的形式告知吴启：“启哥，今天把会员资料统计给我，公司给你的今天最后期限，不然钉钉发文。”形橙尚品公司有对吴启进行考勤管理。吴启2019年11月钉钉考勤系统打卡至11月4日。 2017年11月17日，厦门市行馆健康管理有限公司与吴启签订一份自2017年10月23日起至2019年10月22日止的劳动合同。 厦门市行馆健康管理有限公司、北京燃橙体育科技有限公司及厦门形橙体育科技的法定代表人均为钟燕景。厦门市湖里区斯倍康健身馆的经营者为黄源标。 2019年11月8日，吴启以形橙尚品公司作为被申请人，向厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、确认吴启与形橙尚品公司之间的劳动关系于2019年11月6日解除；二、形橙尚品公司支付吴启2019年9月1日至11月5日期间的工资13895.4元；三、形橙尚品公司支付吴启赔偿金70885元（前12个月平均工资14177元/月×2.5个月×2倍）；四、确认吴启与形橙尚品公司于2019年9月1日至2019年9月30日存在劳动关系；五、形橙尚品公司为吴启出具解除劳动关系证明、办理退保手续。2020年1月14日，厦门市思明区劳动人事争议仲裁委员会作出厦思劳仲案［2019］1105号裁决，裁决：一、确认吴启与形橙尚品公司的劳动关系于2019年11月6日解除；二、形橙尚品公司应于本裁决书生效之日起十日内支付吴启2019年9月1日至2019年11月5日期间的工资共计13792元；三、确认吴启与形橙尚品公司于2019年9月1日起至2019年9月30日期间存在劳动关系；四、形橙尚品公司应于本裁决书生效之日起十日内支付吴启违法解除劳动关系的赔偿金70885元；五、形橙尚品公司应于本裁决书生效之日起十日内为吴启出具解除劳动关系证明、办理社会保险转移手续；六、驳回吴启的其他仲裁请求。形橙尚品公司不服上述裁决，向本院提起诉讼。吴启未就上述裁决提起诉讼。 本院认为，吴启与形橙尚品公司存在劳动关系，均应遵守劳动法律法规的规定。 一、关于2019年9月1日起至2019年9月30日期间双方是否存在劳动关系的问题。形橙尚品公司主张2019年2月1日至2月3日、2019年8月15日至2019年8月18日吴启连续旷工超过三日，属于严重违反用人单位规章制度的情形，双方劳动关系于2019年8月18日解除，并提交考勤记录汇总表，吴启质证表示真实性无法确认。本院认为，形橙尚品公司仲裁时确认2019年9月1日起至2019年9月30日期间双方存在劳动关系，现反言称双方劳动关系于2019年8月18日解除，其提交的证据与其认可的工资表、课程报表相互矛盾，故其主张本院不予采信。本院依法确认吴启与形橙尚品公司2019年9月1日起至2019年9月30日期间存在劳动关系。 二、关于离职时间的问题。依据赵小强与吴启的聊天记录，可证实吴启上班至2019年11月5日，本院依法确认吴启的离职时间为2019年11月6日，双方劳动关系于2019年11月6日解除。 三、关于支付2019年9月1日至2019年11月5日期间工资的问题。本院认为，根据《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第六条之规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。本案中，形橙尚品公司并未提供任何证据证明吴启的应发工资数额、计算依据，依法应承担举证不能的不利后果，其主张无依据，本院不予采信。吴启未就仲裁裁决金额提起诉讼，形橙尚品公司仲裁后为吴启补缴了2019年9月、11月社会保险费，故本院依法确认形橙尚品公司应支付吴启2019年9月1日至2019年11月5日的工资共计13390.64元（13792元-200.68元-200.68元，扣除社会保险费个人部分）。 四、关于支付赔偿金的问题。形橙尚品公司主张吴启严重违反其规章制度，严重失职、营私舞弊，给形橙尚品公司造成重大损害，且同时与其他单位建立劳动关系，对完成工作任务造成严重影响，故无须支付赔偿金。本院认为，如前述认定，形橙尚品公司主张吴启连续旷工三日以上但提交的证据不足以证明其主张；形橙尚品公司提交的证据不足以证明吴启存在严重失职、营私舞弊的问题，且未提交其规章制度，故对其主张本院不予采信，本院依法确认形橙尚品公司单方解除与吴启的劳动关系系违法解除。依在案证据可以认定厦门市行馆健康管理有限公司与形橙尚品公司系关联企业，故吴启系非因本人原因从原用人单位被安排到新的工作岗位，形橙尚品公司未提交证据证明厦门市行馆健康管理有限公司曾向吴启支付过经济补偿金，故吴启主张计算经济补偿金的工作年限应从2017年10月起计算予以支持。形橙尚品公司对吴启在劳动合同解除前12个月的平均工资负有举证责任，形橙尚品公司未举证证明，应承担举证不能的不利后果。吴启未就仲裁裁决金额提起诉讼，故本院依法确认形橙尚品公司应支付吴启违法解除劳动合同的赔偿金70885元。 五、关于出具解除劳动合同证明及办理退保手续问题。本院认为，依前述认定双方劳动关系已于2019年11月6日解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之相关规定，吴启要求形橙尚品公司为其出具解除劳动合同证明并办理社会保险转移手续，本院予以支持。 综上，形橙尚品公司的诉讼请求，在前述认定范围内予以支持，超出部分缺乏依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第五条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认吴启与厦门形橙尚品体育科技有限公司自2019年9月1日至2019年9月30日期间存在劳动关系； 二、确认吴启与厦门形橙尚品体育科技有限公司的劳动合同于2019年11月6日解除； 三、厦门形橙尚品体育科技有限公司应当于本判决生效之日起十日内支付吴启2019年9月1日至2019年11月5日期间的工资共计13390.64元； 四、厦门形橙尚品体育科技有限公司应当于本判决生效之日起十日内支付吴启违法解除劳动合同的赔偿金共计70885元； 五、厦门形橙尚品体育科技有限公司应当于本判决生效之日起十日内为吴启出具解除劳动合同证明、办理社会保险转移手续； 六、驳回吴启的其他请求； 七、驳回厦门形橙尚品体育科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由厦门形橙尚品体育科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 吴兆安 二〇二〇年七月十三日 法官助理 姚婷婷 代书记员 周 蕾 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。 劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号） 第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。 用人单位可委托银行代发工资。 用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第五条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。