北京市通州区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0112民初8573号原告（反诉被告）：北京德派运城印刷技术研究院，住所地北京市通州区张家湾镇后坨村**。投资人：钱丰民，经理。委托诉讼代理人：杨久林，北京腾阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：王家利，北京京翔律师事务所律师。被告（反诉原告）：怀仁市金沙滩羔羊肉业股份有限公司，，住所地怀仁市食品工业园区黎寨村北）。法定代表人：袁文龙，董事长。委托诉讼代理人：张继平，山西晋泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋鸿飞，广东维强（太原）律师事务所律师。原告（反诉被告）北京德派运城印刷技术研究院（以下简称德派研究院）与被告（反诉原告）怀仁市金沙滩羔羊肉业股份有限公司（以下简称金沙滩公司）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。德派研究院向本院提出诉讼请求：1、金沙滩公司给付德派研究院服务费12.5万元及迟延履行期间的利息（以12.5万元为基数自2017年10月28日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、诉讼费由金沙滩公司负担。事实和理由：德派研究院与金沙滩公司于2016年10月27日签订了金沙滩公司的羔羊羊肉宣传界面广告设计的服务合同，年费用为25万元，期限为2016年10月28日至2017年10月28日，双方如发生争议，向北京市通州区人民法院起诉，现德派研究院已经全面履行合同完毕，但金沙滩公司支付了前期费用后，拖延支付尾款，故诉至法院。金沙滩公司辩称：不同意德派研究院的全部诉讼请求，双方在履行品牌策划与设计合同中，德派研究院就没有就合同确定的策划方案即合同第一条履行自己的义务，不仅是在包装设计及宣传册的制作，是对金沙滩公司作为企业全方位的品牌策划，从合同宗旨将是进行一系列的企业品牌的建设能够向社会进行品牌推广，从策划方案上看，包括企业产品梳理和终端建设，包括五个方面，为金沙滩公司重新设计一个品牌并进行推广。金沙滩公司有自己的品牌，双方就合同的履行涉及到紫花羔羊，紫花羔羊是我们的宣传重点，双方在合同中约定对设计品牌的成果不能侵害他人的知识产权，金沙滩公司向国家商标总局申请，“紫花”二字与其他人的知识产权产生冲突。金沙滩公司向本院提出反诉：1、德派研究院返还金沙滩公司已支付的服务费12.5万元及利息（按照中国人民同期银行贷款利率计算，自反诉之日计算至返还全部本金之日止）；2、德派研究院承担起因过失或违约给金沙滩公司造成的一切损失的赔偿责任，损失暂估为130万元；3、反诉费由德派研究院负担。事实与理由：2016年10月27日，金沙滩公司与德派研究院签订了《品牌策划与设计》服务合同，约定，乙方（德派研究院）为甲方（金沙滩公司）提供企业品牌建设策划方案，约定费用总计25万元，服务期限一年，服务内容为企业产品梳理及终端建设，在合同履行期间，金沙滩公司支付了12.5万元的服务费。但由于德派研究院未能完全、正确履行合同义务，违背合同订立的宗旨，导致金沙滩公司根据德派研究院的策划设计的商标被驳回，而且根据德派研究院的设计而印制的所有包括但不限于各类印刷品、宣传册等全部作废，各类展会等宣传活动也功亏一篑，商场、超市及网上销售也全面受阻，金沙滩公司认为，德派研究院在履行合同过程中存在重大过失，未能尽职尽责全面履行自己的义务，有重大违约的情形。故提起反诉。德派研究院辩称：请求驳回金沙滩公司的全部诉讼请求。德派研究院根据双方的签订的协议，全面、按时、超额完成任务，确认工作成果交付给了金沙滩公司，在市场方面进行了大量的宣传工作，并带来的大量的利润，德派研究院在合作过程中不存在任何违约行为。德派研究院提交如下证据：1、《品牌策划与设计》（中国）。该合同约定，甲方为金沙滩公司乙方为德派研究院。甲乙双方本着平等自愿原则，甲方委托乙方进行品牌整体策划的事宜，包括企业产品梳理规划，新产品包装设计、企业视觉模块方案设计、网站设计与升级改造、礼盒包装设计、平面商业广告等，订立本合同。1.策划方案。合同所称的品牌策划是指乙方根据甲方的要求，结合甲方的运营思想和方针，企业使命和价值观念，相关企业文化特征等，设计出的以甲方企业品牌发展规划为核心的系列企业品牌建设，能够向社会公众传播推广。2.策划方案的提交和验收。阶段1企业产品梳理及终端建设。包括：品牌构架规划、5秒钟之内广告片（电脑版）产品微信页面一套，宣传册及食用册、店面软设计。说明：上述每个阶段，甲方应于7个工作日内以书面方式对设计方案提出综合性修改意见或予以确认，乙方自收到阶段书面修改意见之日起开始修改工作，每次修改周期为7个工作日，乙方在得到甲方确认后方可进行下一阶段工作。3.设计费用及支付方式品牌策划设计费和委托作品著作许可费用，总计人民币25万元（全年不超过30个产品小样签字为准）。支付方式：自合同签订之日起3个工作日内，甲方向乙方支付总费用20%人民币5万元，乙方开始工作，第一批项目完成15个甲方验收后即支付总费用的30%，即人民币7.5万元。第二批产品设计期间，甲方应付总费用30%，即人民币7.5万元。项目完成后甲方验收后即付另外20%，全部费用要在2017年10月28日前结清，合同期限为2016年10月28日至2017年10月28日，结清尾款后乙方把完成项目成果装订成册或电子版文件交给甲方备案，并开具统一正式发票，甲乙双方协商续签合同事宜。4.甲方义务。4.1介绍甲方的运营思想和方针，企业使命和价值观念及相关企业文化，并在规定时间内向乙方提交基础资料和文件，并对其完整性、正确性及时限负责。甲方不得要求乙方违反国家有关标准进行设计，甲方提交上述资料及文件超过规定期限，按本合同规定乙方交付设计文件时间顺延。4.2对设计草案及时提出修改意见，原则上，乙方根据甲方修改意见修改后，甲方认可并书面确认后的方案，乙方不再进行调整，甲方如需对书面签字确认后的方案进行修改，应提前解决。4.3在乙方品牌设计工作进程中，甲方应为其提供便利的设计和工作开展条件，对于甲方不能及时确定和反馈的情况，乙方有权按照设计周期向后顺延。4.4甲方变更委托设计项目、规模、条件或因提交的资料错误，以致造成乙方需返工时，甲方应承担相应责任（包括但不限于制版中的企业信息错误、QS号码错误等）。4.5甲方应按照本合同规定的时间、数额支付品牌策划设计费。5.乙方义务：5.1乙方应在本合同规定的时间内，根据甲方要求进行包装、品牌设计。如遇特殊原因乙方需要调整变更设计周期，应与甲方协调并收到甲方确认后，方可进行设计周期的调整与变更，方可进行设计周期的调整与变更。5.2乙方应按照甲方提出的整体修改意见，积极配合甲方的工作，及时修改设计方案，应予以甲方全心全力的服务。5.3保证所提供的设计方案、设计成果（甲方所提供的文字材料信息、照片、图片除外）不得侵害第三人的知识产权、著作权、专利权、商标权和一切第三人可能主张的权利。5.4乙方在设计的同时要多与甲方沟通，尽早作出理想稿件。6.知识产权：6.1甲方正式采纳的设计方案所有权、专利申请权、商标申请权等知识产权，在甲方验收通过付清尾款后属甲方所有，乙方应立即为甲方出具书面《知识产权转让证明》，乙方保留设计署名权，期间乙方不得擅自交给其他方使用。甲方未采纳的设计方案，其知识产权归乙方，甲方不得擅自使用。6.2知识产权外观专利和著作权转让以乙方应出具的书面《知识产权转让证明》作为知识产权转让证明。7.图纸、文件所有权甲方为履行本协议而提供给乙方的甲方和其他客户的财产，例如图纸、规格、数据和类似财产应当依然是甲方的财产。乙方所制作的，或者为生产所提供的货物、服务而从其他方购买并向甲方收费的任何设计、图纸、模具、模型、工具、技术数据信息、材料、设备等应当自制造或采购之日立即成为甲方的财产。如果可行，所有该等甲方财产应当被标记为甲方财产，由乙方积极配合甲方保护，并仅为履行本协议的目的使用，不得复制或披露给他人。完成本协议后，所有甲方提供的财产应当返还甲方。8.商业秘密：8.1本合同所指的商业秘密包括但不限于：本合同履行过程中的设计草案、设计效果图、公司运营资料、技术手册、客户名单、数据库、研究开发记录、相关的函电。8.2任何一方因为履行本合同的需要，可以持有、使用、保管、记载对方商业秘密的文件资料、图表、笔记、报告、信件、传真、磁带、光盘、仪器以及其他任何形式的载体，但该商业秘密仍然归所有人所有。8.3除了履行本合同需要外，任何一方不得使用、披露、公布、发布、出版、传授、转让或者其他任何方式向任何使第三方知悉属于对方或者虽属于他人但对方承诺有保密义务的商业秘密。9.广告和宣传……10.违约责任。10.1如甲方未按合同要求约定支付品牌策划设计费，每逾期一个工作日，应支付应付而未付设计费的5%作为违约金，逾期超过10个工作日，乙方可解除合同并且有权要求甲方支付违约金。10.2如果任何一方违反本合同第6、7、8、9条的规定，应向对方支付违约金。10.3在执行合同的过程中，如因甲方原因暂时中断合同履行，在双方友好协商的基础之上，甲方应出具书面说明，并向乙方支付合同余额的70%作为合同执行保证金。该合同还约定了不可抗力、争议解决以及其他事项。合同尾部甲方处加盖金沙滩公司财务专用章，授权代表人签字注明时间为2016年10月27日，乙方处德派研究院加盖财务专用章，授权代表签字并写明时间2016年10月26日。金沙滩公司对该证据的真实性认可，但认为，从合同的模板及合同名称上看，德派研究院的重点在品牌设计与策划，不是简单的包装设计，合同费用25万元包括品牌规划设计费和委托作品著作许可费用，费用没有单列，但应当各占50%，合同约定的付款方式包含第一批项目和第二批项目，第二批项目应当按照委托作品著作许可对待，品牌设计费按照合同约定应当完成5个方面的内容。关于第二批的内容，德派研究院称第二批产品的设计和第一批是一样的。2、工作确认函10张。该确认函上访为设计图片，下方文字内容为，尊敬的客户：此稿件制版前经多次修改、调整、请仔细核对文件各部分内容，包括尺寸、排列、位置、大小、文字、作色等，如您确认无误后，请在下面签字！一经签字确认的稿件，即视为最终制版，生产依据，若今后由此稿造成的一切损失，均由客户自行承担！金沙滩公司的工作人员刘建文签字确认。金沙滩公司对该证据的真实性认可，但称当时之所以签字是确认收到德派研究院设计的内容，紫花羔羊并没有通过商标局的注册，不能实现合同目的。3、微信记录。德派研究院称系德派研究院法定代表人与金沙滩公司法定代表人之间的微信记录，证明金沙滩公司法定代表人在沟通过程中并未提出异议。金沙滩公司对该证据的真实性不认可，称德派研究院工作是品牌策划，内容可以和金沙滩公司沟通，但不是完全按照金沙滩公司要求去做，双方的微信聊天记录并不涉及德派研究院应当完成的任务。也看不出微信内容有无删减。4、邮件。系德派研究院工作人员发给金沙滩公司工作人员刘建文的关于产品设计的材料。金沙滩公司对该证据的真实性及证明目的均不认可。5、照片。证明金沙滩公司在京东网站上售卖相关产品，使用德派研究院设计的产品外包装对产品进行销售。金沙滩公司对该证据的真实性认可，但认为其使用该包装已经构成侵权。6、照片2张，内容为金沙滩公司经理刘建文在微信上分享的长沙展会的图片，时间为2018年9月，证明金沙滩公司在使用德派研究院制作的材料在展会上进行展出。金沙滩公司对该证据的真实性认可，但认为展会只是对产品本身的品鉴并非对包装的确认。7、照片四张，时间发生在2016年底至2017年4、5月份，系德派研究院为金沙滩公司制作材料的工作量，电脑存储为24G，子文件夹包括几百个目录，包括产品的梳理和分项。金沙滩公司认为工作量不能确定，电脑存储量是24G也不好确认。8、产品宣传手册及食品册（均为电子图片打印）。证明该手册可通过海报方式印刷制作，进行产品宣传，金沙滩公司称并未收到该图片，也不能证明德派研究院进行了产品构架。关于食品册，德派研究院称已交付给金沙滩公司，金沙滩公司称并未收到。9、照片。内容为德派研究院为金沙滩公司制作的品牌构架图及分项，大致分为五类，礼品系列、特色小吃系列、休闲系列、酱卤系列、生鲜系列。德派研究院将金沙滩公司的产品分为五类，在这五类项下发展新产品。金沙滩公司该照片不能证明德派研究院制作了产品构架，金沙滩公司也没有收到该材料。10、给金沙滩公司的微信插件，显示修改日期2017年7月5日上午9:48，德派研究院称于上述时间将微信插件交付给了金沙滩公司，金沙滩公司称其并未收到。11、电视广告影片，证明为金沙滩公司制作了时长为5秒的电视广告，该广告在山西电视台进行了播放。金沙滩公司认可该广告在山西电视台进行了播放，但认为因为商标的问题就没有继续播放。12、给金沙滩公司制作的南京、北京大红门店面设计和内装产品宣传设计，金沙滩公司已经按照方案装修完毕并投入使用。金沙滩公司对该证据的真实性及证明目的认可。13、照片。创建时间为2016年11月21日，系金沙滩公司与德派研究院协商时，金沙滩公司提供的材料，“大材地”系注册商标，下方有“大材地”的拼音，该拼音在德派研究院介入之前，金沙滩公司已使用很久了。金沙滩公司对该证据的真实性认可，称金沙滩公司还发送了注册商标的材料，希望可以按照注册商标的方式制作，德派研究院的设计方案违反了合同第五条第三款的内容约定。德派研究院提交证据5-12证明其已按照合同的约定履行完毕全部内容，包括了品牌架构规划、5秒电视广告、微信宣传、宣传册及食用册、店面软设计。金沙滩公司提交如下证据：1、企业营业执照等相关材料。2、《品牌策划与设计》（中国）及付款凭证，证明双方签署了上述合同后向德派研究院汇款12.5万元。3、商标注册申请受理通知书及商标协议书。证明金沙滩公司按照德派研究院的策划将申请的商标依法申报到国家工商行政管理商标局，但被驳回，金沙滩公司支付了1400元的商标代理费。在商标受理通知书中，金沙滩公司提交了德派研究院为其设计的图案，该图案中包含羔羊的正面照片，下方有“品紫花·擅动脑”“传承智慧基因”小字，最下方式“紫花羔羊”四个大字，构成完整的整体，2016年11月29日，国家工商行政管理总局商标局受理该申请。《商标协议书》显示金沙滩公司委托山东欧赛网络科技有限公司代金沙滩公司向国家商标局申请商标“紫花羔羊”（29类）。2017年8月29日，国家工商行政管理总局商标局出具商标驳回通知书，内容为：经审查，根据《商标法》第三十条规定，我局决定驳回上述商标注册申请，理由如下：该商标与山西紫云牧业有限公司在类似商品上已注册的第11724824号“紫花”商标近似。（见第1391/1403期《商标公告》）。与灌南县上乘科技有限公司在类似商品上已注册的第10581060号“紫花”商标近似。（见第1345/1357期《商标公告》）。根据《商标法》第三十四条的规定，商标注册申请人如果对本驳回决定不服，可以自收到本通知之日起十五日内向国家工商行政管理总局商标评审委员会申请复审。德派研究院对该证据的真实性认可，但认为商标申请无法通过的原因是“紫花”二字与其他企业近似，并非设计的图片与其他企业近似，德派研究院称其对设计文件的著作权负责，但商标和著作权不同，商标是不完全覆盖。4、大材地注册商标。证明该注册商标是商标总局签发，只有中文汉字没有拼音。德派研究院对该证据的真实性认可，但称在设计过程中加入了大材地的汉字拼音是金沙滩公司要求的，因“大材地”汉字书写易被误认为“大林地”，故金沙滩公司要求德派研究院标准拼音。5、印刷的礼盒图片。证明金沙滩公司在当地属于龙头企业，有一定的社会影响力，德派研究院的设计对金沙滩公司的无形资产有很大的影响。6、德派研究院的工商信息及证书。证明德派研究院是个人独资企业，一般经营项目中不包含加工范围，德派研究院对外提供的合同模板给金沙滩公司造成了误导。德派研究院对该证据的真实性认可，对关联性不认可。7、网络上搜索的羊图片，证明在百度上搜索可爱图片羊图片可以搜索到与德派研究院的设计类似的图片。对真实性无法确认，但称金沙滩公司拍摄了羊的照片交给德派研究院，设计图是德派研究院手绘的。8、版辊加工合同及银行付款凭证、以及金沙滩公司按照德派研究院的设计印制了商品包装等，造成了经济损失。证明金沙滩公司与德派研究院签署了上述合同加工了网纹辊，金沙滩公司向德派研究院汇款33364元、29618元用于上述费用及制版费，上述款项均是金沙滩公司因德派研究院的设计不符合双方约定给金沙滩公司造成的损失。德派研究院称制版费不包括在设计合同中，系应金沙滩公司的请求，要求第三方公司负责的。庭审中，金沙滩公司称其生产的产品的原材料羊食用开紫花的苜蓿。德派研究院称其并不清楚对方的养殖方式，金沙滩公司有意将“紫花”作为推广优势，并提出作为商标，其后在德派研究院不知情的情况下申请“紫花羔羊”注册商标，可见金沙滩公司对“紫花”二字的执着，金沙滩公司称其并未向德派研究院提出将“紫花”作为商标。在本案审理过程中，与德派研究院签署《品牌策划与设计》的“怀仁县金沙滩羔羊肉业有限公司”名称发生两次变更，2018年12月18日，名称变更为“怀仁市金沙滩羔羊肉业有限公司”，2019年12月14日，名称变更为“怀仁市金沙滩羔羊肉业股份有限公司”，德派研究院认为金沙滩公司在案件审理过程中名称发生变更，不影响案件的实体审理，申请将被告名称变更为怀仁市金沙滩羔羊肉业股份有限公司”。上述事实，有上述证据及当事人的陈述在案佐证。本院认为，德派研究院与金沙滩公司签署《品牌策划与设计》合同，该合同系双方当事人真实意思表示，合法有效。该合同约定甲方金沙滩公司委托德派研究院进行品牌整体策划的事宜，包括：企业产品梳理，新产品包装设计、企业视觉模块方案设计、网站设计与升级改造、礼盒包装设计、平面商业广告等。阶段1的内容为：企业产品梳理及终端建设（品牌构架规划、5秒中之内广告片（电脑板）、产品微信页面1套、宣传册及食用册、店面软设计），从德派研究院提交的证据来看，关于品牌构架规划，金沙滩公司不认可，但从德派研究院提交的证据来看，后续进行了系统的包装设计，并提交了照片证明完成了品牌梳理，本院认为，系统的包装设计建立在品牌规划与构架的基础之上，金沙滩公司提交了大量证据证明其按照德派研究院的设计进行产品包装的印刷及广告宣传，并称费用高达130万元，在此种情形下认为德派研究院未进行品牌梳理，不符合事实，本院依法不予采信。关于5秒之内的广告片，金沙滩公司认可已在山西电视台播放，宣传册及店面软设计，金沙滩认可已经收到并实际使用，本院不持异议。关于金沙滩公司所称的注册商标“大材地”上添加拼音与注册商标不符一事，在德派研究院设计完成后，金沙滩公司工作人员签字确认，说明金沙滩公司对德派研究院的设计是认可的。关于金沙滩公司所称德派研究院设计的“紫花羔羊”未通过商标注册的答辩意见，本院认为，从双方签署的合同来看，金沙滩公司并未明确要求德派研究院为其设计商标，而注册商标与德派研究院履行的外包装设计、电视广告设计及店面设计等行为是否侵犯他人的知识产权有不同的判定标准。双方在合同中约定德派研究院应制作食用册，德派研究院虽称食用方法在包装上显示，但其并未按照合同约定制作食用册，故应扣除食用册的制作费用，关于微信页面1套，德派研究院并未提交证据证明其将制作好的微信页面1套交付给了金沙滩公司，故相应费用应予扣除，关于以上两项费用，本院依法酌情扣除5000元，故对德派研究院要求金沙滩公司支付12.5万元的请求，本院依法予以支持12万元。关于德派研究院主张迟延履行利息的请求，本院认为，德派研究院提交的证据不能证明其交付所有成果给金沙滩公司的时间，酌情支持其自立案次日2018年3月24日至实际支付之日止的迟延履行利息，按中国人民银行同期贷款利率或相关标准计算，对其主张过高部分，本院依法不予支持。关于金沙滩公司的反诉请求，其反诉请求为其按照德派研究院设计制作宣传册、产品包装等产生的费用，金沙滩公司实际使用了上述设计进行产品宣传及使用德派研究院设计的包装售卖相关商品，金沙滩公司并未提交证据证明德派研究院的设计侵犯了其他公司的知识产权，亦未有任何其他公司向金沙滩公司提出过侵犯知识产权的诉求，其主张的而损失130万元并未实际产生，故对金沙滩公司的全部反诉请求，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百〇八条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）怀仁市金沙滩羔羊肉业股份有限公司给付原告（反诉被告）北京德派运城印刷技术研究院12万元及迟延履行利息损失（以12万元未付部分为基数，自2018年3月24日起计算至2019年8月19日，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止），于本判决生效之日起七日内执行清；二、驳回原告（反诉被告）北京德派运城印刷技术研究院的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）怀仁市金沙滩羔羊肉业股份有限公司的全部反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2800元，由原告北京德派运城印刷技术研究院负担100元（已交纳），由被告（反诉原告）怀仁市金沙滩羔羊肉业股份有限公司负担2700元，于本判决生效之日起七日内交纳。反诉案件受理费8813元，由被告（反诉原告）怀仁市金沙滩羔羊肉业股份有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳相应上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘 文人民陪审员  李英徽人民陪审员  谢国钧二〇二〇年七月二十八日法官 助理  刘斐洁书 记 员  吴 迪