云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初91号原告：昆明盛康园装饰工程有限公司。住址：昆明市滇池路李家地村。法定代表人：熊国云。统一社会信用代码：91530100760428288J。委托诉讼代理人：茹国敏、常征，云南联宇律师事务所律师，特别授权代理。被告：吴云辉，男，汉族，1984年3月16日出生，身份证登记住址：江西省丰城市。原告昆明盛康园装饰工程有限公司（以下简称盛康园公司）诉被告吴云辉挂靠经营合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，根据《最高人民法院关于印发的通知》第十六条第二款的规定，本案由法官一人适用普通程序独任公开开庭进行了审理。原告盛康园公司的法定代表人熊国云、委托诉讼代理人茹国敏、常征到庭参加了诉讼。被告吴云辉经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告盛康园公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告各项欠款合计395000元；2.判令被告支付上述欠款自2017年10月14日起至实际还清之日止的违约利息（按同期银行贷款利息的3倍计算，截止2019年12月13日起诉时为121956.25元）；3.本案的诉讼费由被告承担。本案诉讼过程中，原告放弃部分诉讼请求，自愿不要求被告支付欠款225000元。事实与理由：被告吴云辉系经营装饰工程的老板，2017年9月，被告在云南省玉溪市澄江县以原告的名义承包了海城房地产售楼部的装修工程，2017年年底工程结算后，被告吴云辉向原告出具《承诺书》，载明：“我吴云辉因澄江海城旅游发展有限公司售楼部室内装修工程和昆明盛康园装饰工程有限公司合作，应付昆明盛康园装饰工程有限公司在该项目的材料垫款100000元、税收70000元、管理费225000元，合计395000元。本人承诺在一个星期内付清，如延期支付本人同意按银行同期贷款利息的3倍支付违约金，该项目的所有债权债务及法律责任与昆明盛康园装饰工程有限公司无关。注，管理费在本月30日前支付昆明盛康园装饰工程有限公司。此据承诺人：吴云辉身份证号码：3622021984××××××××2017年10月14日”。被告承诺的付款时间已到，原告多次找被告催讨上述欠款，但被告不讲信用，以各种理由推诿拒不支付上述欠款，原告为维护自己的合法权益，特向法院起诉，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告吴云辉经本院依法传票传唤，未到庭应诉，亦未向本院提交答辩意见。本院经审理认定事实如下：2017年8月18日，盛康园公司（承包人、乙方）与澄江海诚旅游发展有限公司（发包人、甲方）签订《澄江广龙旅游小镇项目展示中心室内装修建设工程施工合同》，约定工程名称为澄江广龙旅游小镇项目展示中心室内装修工程，工程地点玉溪市澄江县澄川线广龙小镇，开工日期2017年8月18日，竣工日期2017年10月1日。工程总价7500000元（除重大设计变更外，该固定总价不以任何原因作调整）。合同末尾签章处吴云辉作为盛康园公司的委托代理人进行了签字。2017年9月20日，原告盛康园公司（甲方）与被告吴云辉（乙方）签订《装修挂靠合作协议》，双方就澄江海城房地产售楼部装修工程达成一致条款，约定：一、该项目是由甲方负责签订合同，用甲方及其资质进行施工，甲方必须提取总工程的百分之三管理费。二、该项目由乙方全权负责所有的施工、管理、材料采购及工人的实施。三、该项目所有税收发票由该项目全部缴纳不得拖欠。四、根据该项目的中度实际情况及甲方的责任和风险，甲方直接参与该项目的掌控，该项目甲方占30%的总工程利润，乙方占70%的总工程利润。五、甲方参与管理，协调该项目，但以乙方为主要管理。2017年10月14日，被告吴云辉向原告出具《承诺书》，内容载明：吴云辉因澄江海城旅游发展有限公司售楼部室内装修工程和盛康园公司合作，应付盛康园公司在该项目的材料垫款100000元、税收70000元、管理费225000元，合计395000元。吴云辉承诺在一个星期内付清，如延期支付同意按银行同期贷款利息的3倍支付违约金，该项目的所有债权债务及法律责任与盛康园公司无关。注：管理费在本月30日前支付盛康园公司。另查明，2017年9月24日，盛康园公司与赵永银就澄江县海城地产售楼部装修分项楼梯扶栏、玻璃等项目签订《施工协议》。同日，赵永银出具《收条》，载明收到盛康园公司澄江海城地产售楼部装修分项楼梯扶栏玻璃等项目预付定金100000元。庭审中，原告陈述其主张被告支付的欠款包括《承诺书》中涉及的材料垫款100000元及税收70000元，材料垫款100000元是指被告作为实际施工人应支付赵永银材料款100000元，原告为其垫付给了赵永银。税收70000元，是指原告代被告向澄江海诚旅游发展有限公司收款1500000元，针对该收款原告需开具发票，因开具发票会产生税收70000元，应当由被告承担。以上事实有原告营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证、被告身份证复印件、《澄江广龙旅游小镇项目展示中心室内装修建设工程施工合同》、《装修挂靠合作协议》、《承诺书》、《施工协议》、《收条》及原告的陈述在案予以佐证。本院认为，原告盛康园公司于2017年9月20日与被告吴云辉签订《装修挂靠合作协议》，约定被告使用原告的资质进行澄江海城房地产售楼部装修工程施工。根据该合同内容，吴云辉系挂靠在盛康园公司名下，使用盛康园公司的资质并以盛康园公司的名义进行建筑施工活动，上述行为违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”的强制性规定，故盛康园公司与吴云辉签订的《装修挂靠合作协议》无效。虽《挂靠经营协议》无效，但吴云辉作为实际施工人，对于双方因涉案工程所产生的实际款项，仍应当进行结算。对于原告主张被告支付的款项，原告陈述包括为被告向赵永银支付的材料款100000元及代被告收款后因开具发票需产生的税收70000元，被告吴云辉出具的《承诺书》载明被告因涉案工程应付原告材料垫款100000元、税收70000元，并承诺在一个星期内付清。根据庭审查明的事实，原告确实向赵永银支付涉案工程材料款100000元，故上述能够与吴云辉的承诺内容相互印证，故本院确认被告应当向原告支付材料垫款100000元。对于税收70000元，原告陈述系代被告收款后开具发票时产生，但却未能举证证明其已经开具发票及支出的税收情况，故该税收款项实际并未产生，对原告要求被告承担税收70000元，并没有事实依据，本院不予支持。对于原告主张被告支付自2017年10月14日起至实际还清款项之日止按同期银行贷款利息3倍计算的违约利息的诉讼请求，《承诺书》中约定被告在一个星期内支付原告材料垫款100000元、税收70000元，如延期支付按银行同期贷款利息的3倍支付违约金，因被告并未按照约定的时间付款，故其构成违约。但约定的违约金过高，本院酌情调整为被告按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准支付原告所欠款项100000元自2017年10月14日起至实际还清之日止的利息。被告吴云辉经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴云辉于本判决生效之日起十五日内支付原告昆明盛康园装饰工程有限公司欠款100000元及该款项自2017年10月14日起至实际还清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准计算的利息；二、驳回原告昆明盛康园装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5680元，由被告吴云辉承担3680元，由原告昆明盛康园装饰工程有限公司承担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  王琴丽二〇二〇年七月十三日书记员  李玲玉