江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0114民初1218号原告：珠海伟才教育咨询有限公司，统一社会信用代码91440400MA70X，住所地珠海市香洲区明珠南路**诚丰广场**楼****。法定代表人：沈加丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：娄德庆，北京市京师（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：成功，北京市京师（南京）律师事务所实习律师。被告：南京吉姆考拉投资管理有限公司，统一社会信用代码91320114580468952Q，住所地南京市雨花，住所地南京市雨花台区凤集大道**创业创新城**71（北柚17A）栋**101iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：殷德涛，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张明明，江苏苏源律师事务所律师。原告珠海伟才教育咨询有限公司（简称伟才公司）与被告南京吉姆考拉投资管理有限公司（简称吉姆考拉公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告伟才公司的委托诉讼代理人娄德庆、成功、被告吉姆考拉公司委托诉讼代理人张明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伟才公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告伟才公司与被告吉姆考拉公司于2019年2月21日签订的《吉姆考拉合同书》、《吉姆考拉水育早教婴幼儿游泳馆珠海整店输出投资方案》；2.判令被告吉姆考拉公司返还原告伟才公司设备定金100000元及利息损失（以100000元为基数，自起诉之日起至实际付款之日止按照全国银行间同行拆借中心公布的贷款市场报价利率支付逾期付款利息损失）;3.请求判令被告吉姆考拉公司向原告伟才公司支付违约金46500元；4.被告吉姆考拉公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告伟才公司与被告吉姆考拉公司于2019年2月21日就原告伟才公司定购吉姆考拉品牌系列游乐设施，就吉姆考拉产品的供应、配套技术服务品牌使用等事项签订《吉姆考拉水育早教婴幼儿游泳馆珠海整店输出投资方案》，双方就权利及义务、违约责任，等内容进行了明确约定。合同签订后，原告伟才公司依约履行合同义务并支付100000元设备定金，但被告吉姆考拉公司至今拒绝履行合同义务。根据合同约定被告吉姆考拉公司有协助选址、装修设计图纸…以及应在收到定金后18个工作日内将货物发出等义务。但被告吉姆考拉公司一直拒绝协助原告伟才公司选址，原告伟才公司至今未收到任何货物及服务，亦未使用品牌。经原告伟才公司多次催告，被告吉姆考拉公司均怠于履行合同义务。现合同期限及授权有效期即将届满，被告吉姆考拉公司的行为己经构成根本违约，合同目的亦无法实现。综上，原告伟才公司为维护自身合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告吉姆考拉公司答辩称：1.本案应为买卖合同关系，并非特许经营合同，双方订立合同的目的是买卖吉姆考拉品牌游乐设备及配套的技术服务，合同书并未涉及到企业标志、专利专有技术经营模式等无形的经营资源的许可使用，原告伟才公司使用该产品商标的权利来源于其购买的商品，并非单独基于注册商标使用的许可。案涉的游乐设备系一次性交付，配套服务是一次性提供，而特许经营一般要求持续提供无形的商业资源，并且原告伟才公司的经营收益来自所购买的设备，而不是无形的特许经营资源。双方约定的合同价款是货款而不是特许经营费。被告吉姆考拉公司提供的人员、技术培训、经营指导及配套服务是针对设备的配套服务，是买卖合同的附随义务；2.针对原告伟才公司主张解除涉案合同的诉讼请求，合同约定的期限截止日期为2020年2月21日，合同已经自然终止，无需由法院进行解除；3.被告吉姆考拉公司并未违约，原告伟才公司要求解除合同退还设备定金并支付违约金无依据。根据合同约定，被告吉姆考拉公司的合同义务包括根据原先伟才公司经营场地定制游乐设备，提供装修图纸以及设备的安装调试、使用培训、后期维修等配套服务，在合同签订后，被告吉姆考拉公司已经派人上门实地查看了场地，并且根据经营场地的具体情况提供了装修设计图纸，生产了相关设备，但因为原告伟才公司租赁的经营场地更换以及后期的经营场地承重限制，导致合同未能继续履行，故相关的责任在于原告伟才公司。根据合同法规定，不履行合同的一方无权单方解除合同，也无权要求返还定金。综上，原告伟才公司的请求诉讼请求缺乏事实和法律依据，应当予以驳回。本院经审理认定事实如下：2019年2月21日，原告伟才公司（甲方）与被告吉姆考拉公司（乙方）签订《吉姆考拉合同书》一份，约定甲方经对乙方吉姆考拉品牌游乐设备的品牌知名度、产品质量、配套服务等多方面考察并表示认同接受，结合自身条件等商业环境，自愿订购吉姆考拉品牌系列游乐设备；1.2乙方向甲方供应吉姆考拉品牌产品，并提供配套服务，在业务运营方面上给予甲方指导和帮助，甲方向乙方支付设备费用及服务费用，接受乙方的建议等；2.1甲方在本协议约定的经营区域使用吉姆考拉品牌经营儿童游乐项目，享有合法经营权；2.2甲方享有乙方提供经营指导，培训及相关技术支持的权利；2.3甲方有权通过购买乙方吉姆考拉品牌系列产品在其有效经营区域使用“吉姆考拉”品牌；2.5甲方对乙方提供相关资料只能在协议约定范围内使用，有保密义务，不允许向第三方展示使用；2.6乙方根据甲方提供的经营场地或CAD图，负责设计规划，房屋结构安全性能由甲方寻找当地测绘单位负责鉴定；3.2乙方向甲方提供装修平面设计方案，产品宣传的电子版设计稿，若甲方自行设计宣传品，设计方案应报送乙方备案；3.3乙方提供相关开业资料，协助甲方做好宣传品推广，做好相关开业准备；3.4乙方对甲方开业前进行相关人员技术培训，经营指导及配套服务；3.5乙方负责设备的安装调试，设备保修期一年，保修期内免费维修，期满后按照成本价提供维修服务；4.1甲方经营区域为广东省珠海市香洲区；4.2经营项目为儿童游泳馆；5.1甲方订购吉姆考拉产品的总费用155000元（不含票）；5.2合同签订之日甲方向乙方支付100000元，作为本合同的设备定金，货到甲方所在地后支付40000元，乙方收到货款后立即组织设备安装工作（尾款补充说明：乙方安装工人到甲方店面必须支付12000元进度款；剩余3000元甲方使用180天后无大的质量问题必须无条件付清；保留甲方香洲区独家经营权，约定甲方一店正式开业后一年内开办分店）；6.1乙方在收到100000元定金后，在18个工作日内，负责将货物发出，甲方如需推迟发货时间须提前3个工作日书面通知乙方，乙方根据甲方指定的日期发货；9.2甲乙双方不得单方面违约及终止协议，守约方有权要求违约方继续履行合同并采取补救措施、减少损失；9.3若因甲方装修超期，货款不能及时到位等因素导致工期延后，乙方完工时间顺延；9.4在合同履行过程中，任何一方违反合同约定，应承担合同总金额30%的违约金；10.2合同有效期内双方经协商一致同意提前终止本合同并达成书面协议，则本合同可依该协议提前终止；10.4本合同期满时，双方未达成一致协议，则本合同期满自动终止；11.3合同有效期为一年，自2019年2月21日至2020年2月21日止。同日，双方确认《吉姆考拉水育早教婴幼儿游泳馆珠海整店输出投资方案》，载明店铺类型为旗舰店，合作费用为155000元（不含税），合作费用包括：全套设备设施、店面设计、安装指导、人员培训、开业促销、实践操作，该方案中另附开业物品配送清单，包括1.2米的亲子游泳池以及3米×2米的儿童游泳池等设备。原告伟才公司在该方案中加盖骑缝章。同日，被告吉姆考拉公司向原告伟才公司出具《商标使用授权书》一份，载明“吉姆考拉”商标为被告吉姆考拉公司在中国大陆注册及全权拥有，授权原告伟才公司在香洲区使用该商标及标识，授权有效期至2020年2月21日止。庭审中，原告伟才公司与被告吉姆考拉公司均认可“吉姆考拉”商标系41类服务类的商标，用于教育培训幼儿园。2019年2月22日，被告吉姆考拉公司向原告伟才公司出具《收据》一份，载明收到原告伟才公司100000元设备及服务费。当日，原告伟才公司法定代表人沈加丽向被告吉姆考拉公司委托收款人账户转账支付了100000元。以上事实，有《吉姆考拉合同书》、《吉姆考拉水育早教婴幼儿游泳馆珠海整店输出投资方案》、《商标使用授权书》、《收据》、《委托收款说明函》、转账记录为证。被告吉姆考拉公司主张原告伟才公司违约，向本院提交以下证据:原告伟才公司法定代表人沈加丽与被告吉姆考拉公司销售人员方东微信聊天记录、原告伟才公司法定代表人沈加丽与被告吉姆考拉公司售后人员沈关高微信聊天记录、珠海现场图片、图纸、已经生产的设备图片，证明原告伟才公司原定经营地址为珠海市香洲区情侣北路3999号华发蔚蓝堡，被告吉姆考拉公司亦曾前往该地址实地勘测并给出经营意见，并设计了设备布局及装修方案，原告伟才公司于2019年9月将地址变更为珠海市香洲区明珠南路1101号诚丰广场二层，新地址位于二楼，不具备经营场馆所具备的承重条件。原告伟才公司认为上述证据无法证明被告吉姆考拉公司的证明目的：1、微信聊天记录。无法确认聊天记录是否有删除，部分语音转换存在内容偏差；2019年2月19日聊天记录证明100000元为预付款并非定金；2019年2月26日聊天记录证明相关设备尚未生产；被告吉姆考拉公司仅于2019年2月28日履行了一次相关设计的合同义务，但原告伟才公司并未采纳，除此之外再未提供过任何产品及服务；原告伟才公司已经于2019年3月29日明确告知被告吉姆考拉公司更换选址，被告吉姆考拉公司已经同意更换选址，原告伟才公司重新选址的行为亦不违反合同约定；2019年9月3日原告伟才公司已经向被告吉姆考拉公司告知了承租房屋的情况，并敦促被告吉姆考拉公司出具相应共同参数，但被告吉姆考拉公司于2019年10月15日以语音回复要求使用之前的承重图予以应付，证明被告吉姆考拉公司拒绝履行合同义务。2、珠海现场图片。被告吉姆考拉公司仅到原告伟才公司现场勘测过一次，除此之外未安排任何人员进行工作。3、图纸。该图纸与原告伟才公司城堡风格存在差异，被告吉姆考拉公司亦同意按照原告伟才公司城堡风格设计，故该图纸不能证明被告吉姆考拉公司的证明目的。4、已经生产的设备图片。原告伟才公司对该证据的真实性、合法性及关联性均不予认可，该证据无法体现地址、型号、生成时间。本院对微信聊天记录、珠海现场图片、图纸的真实性予以采信，但相关证明目的将结合其他证据综合认定，对已经生产的设备图片的真实性、合法性及关联性均不予采信。本院认为，依法成立的合同，对当事人双方均具有法律约束力。原告伟才公司与被告吉姆考拉公司双方签订的《吉姆考拉合同书》、《吉姆考拉水育早教婴幼儿游泳馆珠海整店输出投资方案》系双方真实意思表示，合法有效，对双方均具有法律约束力。关于涉案合同的性质问题，原告伟才公司主张本案为特许经营合同，被告吉姆考拉公司主张本案为买卖合同。对此，本院认为，涉案合同中明确约定了由原告伟才公司购买被告吉姆考拉公司的吉姆考拉品牌系列游乐设备，由被告吉姆考拉公司提供协助选址等配套服务，原告伟才公司系“通过购买乙方吉姆考拉品牌系列产品在其有效经营区域使用‘吉姆考拉’品牌”，合同款项约定为设备及服务费，即涉案合同主要条款为买卖合同，兼具服务合同及特许经营合同性质，故本案不应当对合同性质进行单一性定义，涉案合同为无名合同，案由定为合同纠纷。本案中，涉案《吉姆考拉合同书》中虽未对所需房屋结构安装性能进行硬性规定，但合同设备中包括高度为1.2米的亲子游泳池以及3米×2米的儿童游泳池等设备，上述设备的安装使用明显对房屋的承重能力等安全性能以及房屋面积大小等条件具有相应的要求。双方在签订合同时，被告吉姆考拉公司工作人员前往原告伟才公司当时选址地进行实地考察，被告吉姆考拉公司向原告伟才公司出具的图纸系基于原选址地条件所作出的规划设计，后原告伟才公司变更选址地，虽合同中未明确约定不能变更选址，但原告伟才公司后续选址在商场二楼，是否能够安装亲子游泳池需要进行勘探鉴定，合同中明确约定鉴定义务方为原告伟才公司，原告伟才公司虽通过微信向被告吉姆考拉公司告知了新选址的相关参数条件，但并未对房屋结构安全性能进行鉴定，被告吉姆考拉公司无重新规划设计的基础条件，且重新规划设计增加了被告吉姆考拉公司工作量，不同房屋构造致使合同签订时双方的定价基础亦发生了变化，即原告伟才公司对合同无法继续履行有过错，存在违约行为。另外，被告吉姆考拉公司于2019年10月14日、2019年10月15日要求用之前的参数应付商场管理人员，其以行为表明不再履行合同。依据双方微信聊天记录，双方已经进入协商解约阶段，即双方均无继续履行合同的意愿，故对原告伟才公司主张解除《吉姆考拉合同书》、《吉姆考拉水育早教婴幼儿游泳馆珠海整店输出投资方案》的诉讼请求予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，依据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。关于已经支付的100000元的性质。《吉姆考拉合同书》中虽载明该100000元为定金，但《收据》中载明该100000元为“设备及服务费”，双方在合同后续履行过程中，亦未有履行定金合同的意思表示，该款项应当为设备及服务费的预付款。关于原告伟才公司主张被告吉姆考拉公司返还100000元的诉讼请求，因原告伟才公司对涉案合同无法履行负有责任，被告吉姆考拉公司虽未能交付相应的标的物，但其前往实地考察并出具设计图纸，提供了部分服务，原告伟才公司应当向其支付该部分服务费，本院酌定被告吉姆考拉公司向原告伟才公司支付20000元服务费，即被告吉姆考拉公司应当向原告伟才公司返还80000元。被告吉姆考拉公司虽主张其已经将涉案设备生产完毕，但其举证不足以证明该主张，本院不予采信。关于原告伟才公司主张利息的诉讼请求。因双方在本案起诉前已经无继续履行合同的意愿，故本院支持被告吉姆考拉公司以80000元为基数自起诉之日起即2020年4月8日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息。关于原告伟才公司主张违约金的诉讼请求。因其对合同不能履行应承担相应的违约责任，故本院对其该项诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告珠海伟才教育咨询有限公司与被告南京吉姆考拉投资管理有限公司之间签订的《吉姆考拉合同书》、《吉姆考拉水育早教婴幼儿游泳馆珠海整店输出投资方案》；二、被告南京吉姆考拉投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告珠海伟才教育咨询有限公司返还设备及服务费预付款800000元，并以80000元为基数自2020年4月8日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息；三、驳回原告珠海伟才教育咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3310元，减半收取1655元，保全费1320元，合计2975元，由原告珠海伟才教育咨询有限公司承担1335元，由被告南京吉姆考拉投资管理有限公司承担1640元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  李书剑二〇二〇年七月二日法官 助理  夏 雨见习书记员  陈未玲