湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0124民初2733号原告：长沙三才地产营销策划有限公司，住所地长沙市雨花区园丁街**紫薇苑****。法定代表人：韩良洪，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王**，上海市汇业（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧罗连英，上海市汇业（长沙）律师事务所实习律师。被告：湖南省沩江投资有限公司，住所，住所地湖南省宁乡市玉潭街道沿河路（大玺门）****div>法定代表人：张军。被告：张军，男，1973年10月23日出生，汉族，住长沙市雨花区。两被告共同委托诉讼代理人：肖汉兵，湖南德都律师事务所律师。原告长沙三才地产营销策划有限公司（以下简称三才策划公司）与被告湖南省沩江投资有限公司（以下简称沩江投资公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案。案件审理过程中，原告申请追加张军作为本案被告参加诉讼，经审查本院依法予以准许。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告三才策划公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告沩江投资公司立即向原告退还合同履行保证金200万元、装修垫付款100万元以及扣留的销售溢价182799元，以上共计3182799元；2.依法判令被告沩江投资公司支付以3182799元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年10月1日起计算至全部清偿之日止的利息，现暂计至2020年4月1日，共计44682.96元。事实和理由：2019年4月1日，原告和被告沩江投资公司签订《关于解约协议》，根据该合同约定：被告沩江投资公司应向原告分期退还履约保证金、装修垫付款以及扣留的销售溢价共计人民币3182799元，合同对退还的金额、具体时间等均进行了明确，但被告沩江投资公司拒不履行合同，经原告多次催告后仍未履行，故诉至法院，请求法院依法支持原告诉请。案件审理过程中，原告三才策划公司增加一项诉讼请求：依法判令被告张军对第一、二项诉讼请求承担连带清偿责任，其事实和理由为：被告张军作为沩江投资公司的法定代表人，通过其实际控制的湖南江河水利投资有限公司（持股50%）间接持有被告沩江投资公司55%股权，对被告沩江投资公司已构成十级控制关系。为履行与被告沩江投资公司《宁乡﹒大玺门项目独家包销服务委托合同书》，原告根据被告沩江投资公司指示于2017年9月30日分别向被告沩江投资公司账户及被告张军个人账户转账100万元，被告沩江投资公司向原告出具落款时间2017年9月30日的200万元收据（保证金）；于2017年10月11日向被告沩江投资公司账户转账100万元，被告沩江投资公司向原告出具落款时间2017年10月11日的100万元收据（装修改造费用）。被告张军出借个人银行账户给其实际控制的被告沩江投资公司使用，是违反金融管理法律法规的违法行为，严重损害了原告作为公司债权人的利益。根据《人民币银行结算账户管理办法》第四十五条、《民事诉讼法司法解释》第六十五条及相关法律规定，应作为共同被告参加本案诉讼并承担连带清偿责任。被告沩江投资公司、张军共同辩称：1.原告主张的销售溢价182799元不合理，不应当支持；2.利息约定没有法定依据，不应当支持；3.被告张军不应承担责任。本院经审理认定事实如下：2017年9月30日，原告三才策划公司（乙方）与被告沩江投资公司（甲方）签订《宁乡﹒大玺门项目独家包销服务委托合同书》，由甲方委托乙方负责宁乡﹒大玺门项目的尾盘独家包销服务工作，合同约定：合同签订之日乙方需缴纳200万元履约保证金，该履约保证金在累计完成各阶段认购及签约考核目标时，按3:4:3的比例分期无息返还；本合同签订后10日内，乙方需将装修资金100万支付给甲方，剩余200万按装修进度及装修协议要求向甲方支付，由甲方支付给甲方指定的装修公司；乙方按本协议要求向甲方支付了履约保证金200万及首批装修垫付款100万后本协议即时生效。合同另对其他事项进行了约定。2017年9月30日，原告三才策划公司通过其授权代表人尹楚峰的账户向被告张军账户分别转入50000元、450000元，被告沩江投资公司于同日向原告三才策划公司出具收据一张，载明：“今收到长沙三才地产营销策划有限公司（尹楚峰）交来保证金200万元”。2017年10月9日、11日，原告三才策划公司通过其授权代表人尹楚峰的账户向被告沩江投资公司账户分两次共计转入1000000元，被告沩江投资公司于2017年10月11日向原告三才策划公司出具收据一张，载明：“今收到长沙三才地产营销策划有限公司叫来大玺门五号栋景观装修改造费1000000元”。2019年4月11日，原告三才策划公司与被告沩江投资公司签订《关于解约协议》，协议约定：1.甲方同意分期分批退还乙方缴纳的合同履约保证金共计￥200万元、装修垫付款￥100万元以及前期扣留的销售溢价￥182799元，以上共计￥3182799元，甲方承诺在本协议签订后，按以下时间节点支付给乙方（特别说明：不再提供发票或纳税）：（1）2019年10月1日前，甲方退还给乙方￥636559.8元；（2）2019年11月1日前，甲方退还给乙方￥636559.8元；（3）2019年12月1日前，甲方退还给乙方￥636559.8元；（4）2020年1月1日前，甲方退还给乙方￥636559.8元；（5）2020年2月1日前，甲方退还给乙方￥636559.8元。2.本协议签订后，原《宁乡﹒大玺门项目独家包销服务委托合同书》即刻终止，协议双方互不承担违约责任。上述协议签订后，两被告均未支付相关款项。上述事实，有到庭当事人的陈述、《宁乡﹒大玺门项目独家包销服务委托合同书》、《关于解约协议》、收据（2张）、银行流水等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原告三才策划公司与被告沩江投资公司签订的《宁乡﹒大玺门项目独家包销服务委托合同书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。现双方根据合同的实际履行情况订立《关于解约协议》，该协议对双方均具有约束力，协议中对于合同履约保证金、装修垫付款、前期扣留的销售溢价的返还均作了约定，双方均应按照协议履行，故对原告三才策划公司要求被告沩江投资公司返还上述款项的诉讼请求，本院予以支持。因该协议中约定了上述款项的分批返还时间，被告沩江投资公司逾期未履行，已构成违约，应承担赔偿损失的违约责任，本院支持按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，经核算，截至2020年4月1日，利息为44672.34元，后段利息以3182799元为基数，按照上述标准计算至实际清偿之日止。关于原告三才策划公司要求被告张军承担连带清偿责任的诉讼请求，被告张军作为被告沩江投资公司的法定代表人，出借其个人账户用于接收原告三才策划公司所应付被告沩江投资公司的装修改造费1000000元，且其未提交证据证明该款项已用于项目装修改造或转付至被告沩江投资公司账户，故根据《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》的规定，出借银行账户违反金融管理法规的违法行为，人民法院应当依法收缴出借账户的非法所得并可以按照规定处以罚款，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任，本院支持由被告张军对装修改造费1000000元承担连带清偿义务。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《人民币银行结算账户管理办法》第四十五条、第六十五条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十五条之规定，判决如下：一、被告湖南省沩江投资有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告长沙三才地产营销策划有限公司合同履约保证金、装修垫付款、前期扣留的销售溢价共计3182799元；二、被告湖南省沩江投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告长沙三才地产营销策划有限公司利息共计44672.34元（已计算至2020年4月1日，后段利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿完毕之日止）；三、被告张军对第一项所确定支付义务中的1000000元承担连带清偿责任；如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息或支付迟延履行金。四、驳回原告长沙三才地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。案件受理费32620元，减半收取16310元，由被告湖南省沩江投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  谢卫华二〇二〇年七月二十七日书记员  王 方附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第四十五条存款人应按照本办法的规定使用银行结算账户办理结算业务。存款人不得出租、出借银行结算账户，不得利用银行结算账户套取银行信用。第六十五条第一款存款人使用银行结算账户，不得有下列行为：（一）违反本办法规定将单位款项转入个人银行结算账户。（二）违反本办法规定支取现金。（三）利用开立银行结算账户逃废银行债务。（四）出租、出借银行结算账户。（五）从基本存款账户之外的银行结算账户转账存入、将销货收入存入或现金存入单位信用卡账户。（六）法定代表人或主要负责人、存款人地址以及其他开户资料的变更事项未在规定期限内通知银行。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十五条借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。