河南省偃师市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0381民初2774号原告：段现才，男，1963年12月18日出生，汉族，住河南省偃师市顾县。委托诉讼代理人：段现合，男，1966年7月10日出生，汉族，住河南省偃师市顾县。段现才之弟，特别授权。委托诉讼代理人：朱晓飞，男，北京市博人律师事务所洛阳分所律师，特别授权。被告：河南建城置业有限公司，住所地河南省郑州市管城区东大街**福华中心****。法定代表人：孙明洋，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄东华，女，该公司员工，特别授权。委托诉讼代理人：张松涛，男，该公司法务。被告：中建国厦集团股份有限公司，住所地，住所地河南省郑州市金水区南阳路**iv>法定代表人：刘刚，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘昊东，男，该公司员工。委托诉讼代理人：闫金广，男，河南岩石律师事务所律师。原告段现才与被告河南建城置业有限公司（简称河南建城置业公司）、中建国厦集团股份有限公司（简称中建国厦集团公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，原告提出财产保全申请，根据原告申请本院作出（2019）豫0381民初2774号民事裁定，冻结被申请人河南建城置业公司、中建国厦集团公司银行存款8263360元或查封其等值财产。据此于2019年6月21日冻结河南建城置业公司在中国银行偃师支行营业部246816984602账号的存款3829278.02元、中建国厦集团公司在华夏银行国基路支行15×××20账号的存款5385256.60元。2019年7月23日，中建国厦集团公司以华夏银行账户系其公司基本账户冻结该账户导致其公司运营困难为由，提出以其在建设银行文化路支行的存款445万元作为反担保，解除对其华夏银行账户的冻结。2019年7月24日，本院作出（2019）豫0381民初2774号之一民事裁定书，冻结中建国厦集团公司在建设银行文化路支行41×××99账号的存款4434082元，解除对中建国厦集团公司在华夏银行国基路支行15×××20账号银行存款的冻结。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告段现才的委托诉讼代理人段现合、朱晓飞，被告河南建城置业公司的委托诉讼代理人黄东华、张松涛及被告中建国厦集团公司的委托诉讼代理人潘昊东、闫金广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。段现才向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带清偿原告工程款8263360元及利息（按中国人民银行同期贷款利率自2016年9月28日起，计算至判决确定付款之日止）；2、二被告承担一切诉讼费用。事实与理由：2012年11月16日，原告同被告中建国厦集团股份有限公司（原名河南国厦建设有限公司，2016年4月变更为现用名，以下简称中建国厦集团公司），签订《经营承包责任合同》一份。合同约定，中建国厦集团公司将偃师市保障性住房水岸柳苑23号、25号楼公租房等工程，交由原告承包施工。被告河南建城置业公司为该工程总发包人。该工程已按期完工。经审计，双方确认工程款总计为33675616.8元。施工过程中，被告另行增加给原告部分工程量，经双方核算确认工程款为1325631.4元，两项合计35001248元。被告自2018年2月最后一次向原告支付工程款后，至今尚余8263359.4元未支付。河南建城置业公司辩称，一、在2012年河南建城置业公司与中建国厦集团公司签订偃师市保障性住房水岸柳苑公租房施工承包合同，合同的相对人是河南建城置业公司和中建国厦集团公司，段现才个人不是合同相对人，段现才直接将河南建城置业公司作为被告，要求与中建国厦集团公司承担连带清偿责任，明显不当。二、河南建城置业公司将水岸柳苑23号楼、25号楼、26号楼、27号楼发包给中建国厦集团公司，涉及到23号、25号、26号楼的公租房工程，河南建城置业公司已将工程款全部付清，中建国厦集团公司给河南城建置业公司出具的有工程款结清证明。三、该工程经过偃师市审计局的专项审计，作为工程项目的施工方中建国厦集团公司的代表人参与了工程项目的审计，在他们所做的工程预算、以及变更签证部分，都经过了审计局的审核，确认工程总价款33675616.8元，按照河南建城置业公司与中建国厦集团公司签订的合同，双方进行了建设工程结算审定。在2019年9月2日按照审定表，河南建城置业公司付清了所有工程款，所以原告起诉河南建城置业公司明显不当，请求驳回原告对河南建城置业公司的所有起诉。中建国厦集团公司辩称，根据合同约定，原告要求被告中建国厦集团公司支付工程款8263360元并承担利息的诉讼请求，没有事实和法律依据，经过核算我公司不欠原告工程款，请求驳回原告的诉讼请求。原告段现才为支持自己的诉讼请求，向本院提交了下列证据：一、偃师市经济适用《保障》房工程施工协议、经营承包责任合同923836110各一份，证明：1、本案涉及的工程实际施工人为原告，二被告应对工程款承担连带清偿责任及工程名称、工期、造价等具体内容。2、经营承包责任合同923836110第二十六条载明违约方应承担20%的违约金。二、工程决算审计方案表，证明本案工程款政府审计为33675616.77元，剩余6937728元尚未支付。三、第11、12、19、20号施工现场签证单及建筑工程结算书。证明经被告现场签证认定的工程量共计工程款1325631.36元。综上，被告共计拖欠工程款8263360元，应支付违约金1652672元，共计9916032元。经质证，河南建城置业公司的质证意见：一、对两份合同的真实性无异议，但施工协议不是备案的合同，涉案工程属于国家招标工程，按照规定施工协议必须进行备案，该协议不是备案的协议。经济承包责任合同92383610是中建国厦集团公司与段现才个人签订的合同，对河南建城置业公司不具有约束力。二、对工程决算审计方案表、施工现场签证单及建筑工程结算书没有异议，审定时间是2018年的1月。审计时中建国厦集团公司及段现才委托人对施工资料经过整理，统一报到审计局，申报的金额是40688718.06元，施工现场签证单上的工程款1325631.36元也包括在内，由审计局进行了审计，不能再重复计算。中建国厦集团公司的质证意见为：同意河南建城置业公司的质证意见，另外对经营承包责任合同，我方没有异议，但是对其证明方向有异议，该合同是内部承包经营合同，段现才当时是中建国厦集团公司的前身河南国厦建设有限公司的员工，该合同是合法有效的内部经营承包合同，原告说他为实际施工人，用词不当，中建国厦集团公司是实际施工的公司，段现才是中建国厦集团公司的员工，双方应该按照该合同履行双方的权利义务。原告的证据并不能证明我公司拖欠其工程款。河南建城置业公司为证明自己的主张，提交了下列证据：1、建设工程施工合同（编号2013005）一份及补充协议一份。该合同为在建设局、质监站备案的合同，补充协议约定工程付款的时间节点以政府拨款为准，同时也约定了工程结算需要政府审计部门审计，以政府审计结算结果为依据。同时还约定了工期每延期一天罚款1‰，奖励和罚款不得高于工程结算价的5%，为保障甲方公司运营，乙方按结算价款总额的7.5%向甲方支付管理费。2、水岸柳苑23号楼、25号楼向审计局报送的工程建设相关资料，经审计局审核，水岸柳苑23号楼、25号楼审定金额是33865805.31元，当时送检的价值是40688718.06元。3、建设工程结算审定表和结算证明，河南建城置业公司按照合同约定在审计部门审核后，扣除审减费用以及在工程中间的违约罚款，结算款全部已支付给中建国厦集团公司。段现才的质证意见为：1、对建设工程施工合同及补充协议，从来没有见过，对真实性存疑。2、往审计局报送材料的人员均为河南建城置业公司的工作人员，均有建城置业公司委托，审计报告等均为约束建城置业公司和中建国厦集团公司，对段现才没有约束力。中建国厦集团公司对河南建城置业公司提交的证据均无异议。庭审前段现才与中建国厦集团公司对中建国厦集团公司支付款项中的2958万元进行了对账，段现才对其中的2487160.32元有异议，对其他部分没有异议，庭审时中建国厦集团公司对该有争议的部分及没有对账的部分进行了举证，证据如下：1、2013年1月29日印花税票一张，金额10889元，后中建国厦集团公司放弃该主张；2、2013年9月10日归还柏晓冰借款28万元，段现才在结算情况表上签字确认；3、2013年9月10日支付电费40056元，有段现才签字；4、2013年9月28日罚款10万元，有河南建城置业公司文件及段现合签字同意受罚；5、2014年5月30日转入柏晓冰账号612200元，有银行回单及段现才签字；6、2014年6月3日电费55793元，有河南建城置业公司抄表单3页及银行回单；7、2014年6月3日扣借款14万元，有段现合在2013年12月17日的借据；8、2015年2月13日电费97010元，有段现才签字及银行回单；9、2015年2月15日扣养老保险4060.82元，该款项中建国厦集团公司后放弃主张；10、2015年3月18日电费22610元，有抄表清单及银行回单；11、2015年6月17日维修金25000元、2015年7月12日维修金25000元，有河南建城置业公司的整改通知；12、2017年1月26日扣罚款10万元，有河南建城置业公司文件及段现才的承诺书；13、2017年1月26日图纸刻章分摊1740元，有河南建城置业公司文件；14、2017年4月21日电费滞纳金7200元，有段现才签字认可；15、2017年6月16日劳务税1400元，有段现才签字委托及银行回单；16、2017年4月21日劳务税11264元、2017年9月29日劳务税1780元，有段现合签字委托及银行回单；17、2018年4月18日罚款10万元，有信访处理意见书一份；18、2018年7月27日律师费20000元，有委托代理合同、银行转账回单；19、2018年4月29日诉讼费47025元，有钱钰琪案诉讼费票据；20、2018年4月18日劳务费454512元，有段现才签字的申请及银行回单；21、2018年2月14日劳务税19620元，有拨款申请、银行回单；22、2016年2月4日归还借款本息31万元，有齐正伟的证明及银行回单；23、2019年3月1日支付律师费4万元，有银行回单；24、规费1227006.96元，有建设厅文件；25、2018年3—5月劳务费120万元，有银行回单；26、2019年3月1日律师费25万元，有协议书；27、截止到目前涉案工程外欠账1166461元，有清单；28、律师费10000元，有协议书。段现才的质证意见为：1、对电费无异议，应当交纳。2、对滞纳金和罚款不认可，首先是被告拖欠原告的工程款，才导致原告无款可交；其次，原告和被告是平等民事主体，被告无权对原告罚款，罚款缺乏法律依据，至于说原告同意罚款，是由于被告的胁迫，被告作为发包方，原告作为施工方，不同意就拿不到工程款。3、对于劳务税，应当由被告负担，不应由原告负担。4、对律师费和诉讼费，应当由被告负担。律师并非原告委托，同时产生诉讼的原因是被告拖欠原告工程款才导致的诉讼。5、规费应当由被告负担，根据建设厅的文件，规费由建筑企业承担，原告是实际施工人，和被告签订的有协议，向被告交纳的有管理费，不应再交纳规费。6、对于扣除的借款，借款与工程款不是一回事，借款应当另案处理，同时齐正伟的借款与原告没有关系。河南建城置业公司认为，该部分证据与其无关，不发表质证意见。根据当事人举证、质证情况及在庭审中的陈述，本院认定下列事实：偃师市“水岸柳苑”系偃师市公共租赁住房项目，该项目于2011年12月经洛阳市东虹建设工程招标代理有限公司招标，由河南建城置业有限公司中标。该项目以开发商代建、政府回购的方式进行，开发商建设内容包括前期征地拆迁费用、勘察设计费、工程施工费、小区内附属配套工程费等。2012年11月16日，河南建城置业公司作为发包人（甲方）与河南国厦建设有限公司（承包人、乙方）签订一份偃师市经济适用《保障》房工程施工协议，将水岸柳苑23#、25#、26#、27#公租房及进场施工道路承包给河南国厦建设有限公司建设。双方在协议中对工程规模、工程质量、合同价款、工期、工程款支付方式、质量保修金返还、材料设备的采购、工程变更、工程分包、违约责任等进行了约定。段现才作为代表人之一在承包人栏签字。同日，河南国厦建设有限公司（甲方）与段现才（乙方）签订经营承包责任合同一份，主要内容：第一章总则第一条：本合同根据《合同法》、《建筑法》、《建设工程质量验收标准》、《劳动法》、《质量管理条例》、《安全生产管理条例》等法律法规及行业规定。经双方平等自愿协商确认，实行谁承包谁受益，谁承担法律和经济责任的原则签订本合同，如下条文以知共守。第二条：本合同的组成部份一、甲方与建设方（业主）订的施工合同、补充合同（协议）、承诺书简称“主合同”。二、招投标书；三、投标报价保证书：四、履约保证书；五、职能部门发布的涉及有关行规、临时性管理办法。六、职能部门发布的相关文件关于杜绝拖欠农民工工资及材料款的决定。七、职能部门发布的相关文件关于工程质量管理规定。八、职能部门发布的关于贯彻建筑安全专项管理实施细则。第三条：1、工程名称及慨况：偃师市保障性住房水岸柳苑23号、25号楼公租房，框架20层，一层地下室，合同总工期随主合同，合同暂定金额随主合同。工程地点：偃师市洛河南岸，西环路以西。2、承包责任期限随主合同，从开工至工程内容全部竣工结算支付完毕，法律、经济责任终结后止。3、施工项目未含桩基、消防、防盗门、木门、电梯、商业外墙石材。第二章承包经营原则第四条：经营范围由乙方依照主合同和本责任合同全部条文履行义务，直至执行终结。第五条：乙方承包所属项目工程均由自己优化组合人员、技术、设备和自有资金、严禁乙方（××）以本责任工程项目或项目负责人（项目经理）的名义对外融资、借款、贷款、项目担保、转包等，并按规定健全管理制度和会计账务。第六条：收益分配。乙方承包工程的纯利润归山自己享有按财务制度分配，而对其债务、亏损、质量、安全等损失由乙方承担经济和法律責任，并为工程直接责任人对工程质量承担终身责任，乙方不得上下推卸责任。第七条：税、费的解缴。1、乙方必须按税法及税务部门的规定依法缴纳税费，严禁拖税、抗税、漏税的行为发生。2、甲方代扣代缴。第八条：工程款的支付管理乙方承包项目工程款实行银行转账收支结算，工程款必须转入甲方指定开设的银行账户，由甲方监督管理，依照河南国厦建设有限公司相关文件规定支付使用，原则上是乙方造出工人工资，甲方代发，下余工程款才转到乙方账户，杜绝工程款挪作它用的行为发生。乙方对外借款（债务）与甲方相关，借款（债务）占用时限到期乙方不按期偿还对，甲方有权在工程计量款中扣除代乙方直接偿还债权人本息。第九条：承包工程项目上出现的医药、劳保、福利，保险等费用的支付。全部由乙方支付完毕的原则，乙方承包期间，工程项目必须参加项目保险及人身伤害保险。参加工程项目的全部人员，（含甲方派驻人员）的人身保险、医疗、卫生、劳保用品、××、伤（包括轻、重伤）、残废、死亡及造成另一方人员的伤亡事故等（不论原因），全部由乙方承担支付责任和民事终了责任。乙方不得上下推卸责任。第三章乙方承包缴纳甲方经济指标第十条：乙方缴纳甲方管理费标准按主合同竣工验收合格交付结算审计总造价9％交纳为绝对指标（政府收的有关税费另计）。乙方使用甲方的建造师的，原则上建造师使用费是按建设面积每平方1元收取，需要建造师出面临时开会，每次每天一千元，并报销车旅费，食宿费《可以商量收取》。第十一条：乙方计缴甲方管理费期限按拨款进度比例支付管理费。第十二条：按主合同增加增减的实际工程量缴纳甲方管理费。第十三条：甲方派驻人员的基本工资由甲方发放，由乙方负责食宿并承担报销派驻人员差旅费．医药费、劳保费、电话费等。第四章履约保证第十四条：签订“承包经营责任合同”时乙方以自有资产向甲方履约担保如下：乙方以甲方名义向业主交纳的履约保证金、质保金、投标保证金、民工工资保证金等交款收据原件交由甲方（以收款收据为准）为质押履约保证金。第十五条：乙方向甲方提供资产抵押履约保证（资产由乙方保管使用）。如乙方在该期间转移或再为第三方设定抵押，将视为恶意不履行合同，甲方有权单方解除合同，并追究乙方违约责任。第十六条：乙方履约保证结算支付及解除保证资产期限。乙方向甲方交纳的质押履约保证金担保无时间限制期限，直至乙方承包项目竣工验收达到标准交付使用，并对民工工资、材料款、租赁款及其工程项目相关的全部应付款支付完毕和民事责任纠纷终结后方能结算支付乙方质押金。第十七条：乙方前述资产抵偿债务后仍不足清偿债务时，仍由乙方继续承担清偿债务责任，及其产生的法律后果责任直至全部责任履行终了后止。第五章工程质量管理第十八条：乙方承包的项目工程、工程质量严格按照2007年最新建筑工程施工质量验收标准规范及国家强制性条文和ISO9001:2000质量管理体系标准进行照图施工，不得改变图纸和降低标准，严格施工工序管理和验收规范操作规程施工。第十九条：工程质量标准依照主合同约定的标准执行，对建筑材料配件设备砼试块及隐蔽工程经检验合格，未经检验或检验不合格不得使用及进行二道工序施工。工程质量由乙方承担终身责任，乙方不得上下推卸责任。第二十条：乙方对项目工程必须建立建全施工管理制度和施工日志登记建档制度，施工技术管理人员必须符合工程规模规范的要求，持证上岗。第六章安全生产管理第二十一条：乙方必须严格执行“安全第一、质量为本、预防为主"的方针，建立建全安全管理制度，把安个生产工作纳入议事日程，对施工现场操作人员和管理人员必须责任落实到人，持证上岗、对号就位。杜绝无证上岗，确保生产安全。第二十二条：1、做好施工现场管理，认真按河南国厦建设有限公司相关文件“关于贯彻实施《建筑安全专项管理实施细则》、《建筑施工现场责任制度》的通知”落实责任。2、甲方代配统一施工服装、安全帽，价款按实际发生的支付，乙方不得另外加价。3、在工程结算时，乙方获得地级市以上（含地级市）安全文明工地（以发布文件为准）的计取安全文明措施费，没有获得不计取。第七章奖励第二十三条：乙方所施工的项目在安全、质量获得市、省、部优的，甲方给予每平方分别2元5元8元的奖励，如分别获得的，按获得级别最高奖励，不累计计算。第八章双方确认本合同的权利和义务第二十四条：甲方的权利和义务一、有权依照本合同和主合同监督乙方履行合同义务；二、享有乙方缴纳管理费；三、若乙方违约，有权变更承包人并追究违约责任，收取违约金追偿赔付损失；四、按本合同条款维护乙方依法经营，自负盈亏权；五、根据乙方书面要求派驻工程专业技术员、管理员帮助指导工作；六、根据乙方要求提供工作上的协调服务；第二十五条：乙方的权利和义务一、享有本合同规定的权益，抵制本合同之外的干预行为；二、享有甲方提供工作中的协调服务：三、享有甲方提供工程技术人员和管理人员帮助指导工作；四、认真贯彻履行本合同及主合同全部义务并承担不履行义务的民事责任；五、遵守维护甲方规章制度，保护甲方利益不受损害；六、认真贯彻执行郑州市正岩建设有限公司相关文件所列条款履行义务并承担不履行义务的民事责任。第九章双方确认违约责任第二十六条：本合同是在双方平等自愿的基础上签订的，双方必须全面履行合同义务。若一方违反合同约定就视为违约，向对方支付违约部分20％的违约金和承担其他经济责任。其他各条有约定的按约定。第二十七条：甲方违约责任（以上有约定的从其约定）甲方违反本合同条文及干预本合同之外乙方的合法经营行为或因甲方过错给乙方造成直接经济损失，由甲方承担赔偿乙方直接经济损失。第二十八条：乙方违约责任（前述有约定从其约定）一、延误工期竣工交付和拖欠税、费的违约责任为赔偿损失、支付违约金，终止本合同处理。前期一切经济民事责任由乙方承担终结。1、乙方已完工程量按照业主、监理签证认可、实际施工的项目和审计结论的工程量为乙方已完工程量。2、甲方按照中标单价的70％向乙方结算已完成工程量价款，盈亏由乙方自负。对未完工程（不论原因）乙方另承担中标单价总额30％的违约金，该违约金从乙方已完成工程量下调后的价款总额及向业主交纳的各种保证金中扣出（甲方将该笔违约金作为未完和全工程的竣工保护备用费）；未完工程由甲方收回实施完成。应扣由甲方自负，与乙方无关。3、工程项目前期所发生的全部费用（招投标费、开办费、临设费、工资材料、租赁费、管理费、税金、差旅费及其他任何形式的全部费用等）均由乙方承担支付完毕实行自负盈亏，对民事责任纠纷承担终结责任，工程质量承担终身直接责任人的法律责任，乙方不得以任何理由推卸责任。4、乙方所交甲方和业主各项履约保证金、质押金、抵押金，待乙方应付款项支付完毕和民事责任及纠纷终结后方能结算支付乙方。5、竣工验收交付后，业主扣留的各项资金（质保金）按主合同约定，质保期满业主支付甲方，甲方在支付乙方。二、乙方在经营中有损公司形象和社会信誉遭受损害的违约赔偿责任。1、出现对项目和甲方（公司）新闻曝光等（不论原因），每出现一次承担违约金5万元人民币支付甲方。2、出现给甲方（公司）通报上黑名单，（不论原因）每出现一次承担违约金10万元人民币支付甲方。3、出现克扣、拖欠工人工资或材料款的，每出现一次承担违约金5万元，工人或材料供方一旦直接向甲方主张其权利，甲方还有权单独解除合同。三、乙方在经营中未完全履行本合同义务引起的诉讼活动则违约，所产生的民事合同纠纷及法律责任“不论原因”全部由乙方承担经济赔偿责任和法律责任及诉讼或非诉讼的全部费用。甲方并按照被告次数收取乙方违约金；每出现一次法庭调解终结的承担违约金2万元人民币支付甲方；判决终结承担违约金4万元人民币支付甲方，乙方不得上下推卸责任。四、乙方违反本合同约定每出现一次质量安全事故，除承担全部经济民事责任外“不论原因”向甲方支付，违约金5-10万元人民币。五、乙方拖税、漏税、抗税，除接受税务部门处罚交清税费外，甲方追究收取违约金1-2万元。六、乙方不按本合同约定缴纳甲方管理费、开办费，甲方按乙方按拖欠金额月率1.25％的标准向甲方交纳滞纳金，下欠额最长时间不得超过2个月（费、滞纳金全部交清），否则，甲方冻结乙方工程款，追究一切损失，并终止本合同，未完工程按本合同第二十九条一项约定处理。七、乙方施工现场招收（聘用）不符合用工条件人员（超零工、童工、特殊工种、无证上岗、患病上岗），除承担因此造成的事故罚款外，甲方按乙方招收（聘用）不符合用工条件人数计算收取违约金，每人1000-2000元。八、乙方将承包工程项目出卖、转包、肢解分包或再委托第三人进行责任转包，甲方按每个项目10万元的标准收取乙方违约金，由此产生的经济法律责任全部由乙方承担，视其情节，甲方可对己完或未完工程依照本条第一款约定处理。第十章争议的解决第二十九条：本合同甲乙双方在履行过程中若发生争议，应友好协商解决。协商解决不成而引起仲裁或诉讼，甲乙双方均确认在甲方住所管辖地的仲裁委或法院为诉讼管辖。第十一章附则第三十条：本合同及其附件与主合同都具有同等的法律效应，双方签字或盖章后生效。合同签订后，段现才即组织人员、机械进场施工。2013年3月9日，河南建城置业公司与河南国厦建设有限公司又签订一份建设工程施工合同，提交偃师市建设局备案，双方于2013年3月16日又签订一份施工补充协议，主要内容：一、由于该项目是保障性住房，偃师市政府回购项目，按照甲方2012年8月8日与偃师市住房保障工作领导小组签订的“偃师市“水岸柳苑”公租房买卖协议”支付款项，甲乙双方商议甲方收到政府回购款项七日内，有乙方按照甲方双方签订的“建设工程施工合同”支付节点向甲方申请拨付，甲方未收到政府款项乙方不得向甲方主张。二、该工程是政府资金，为据实结算施工协议，在竣工结算时，需要政府审计部门审计结果为最终结算依据，按照规定，其乙方施工部分乙方（施工电梯、开挖与桩基、暖气片、电缆电线、消防、门窗等甲方另行指定的施工项目除外）与审计部门对接审计，其审计结算结果为乙方最终结算价。三、乙方保证在2014年10月26日竣工，根据五方验收资料竣工日期，工期每提前一天奖励结算价的千分之一，每延期一天罚款结算价的千分之一，奖励和罚款不得高于工程结算价的百分之五。四、本项目按政府审计据实结算，甲方不存在实际盈利，为保障甲方公司运营，乙方按结算价款总额的7.5％向甲方支付管理费。段现才施工期间，河南国厦建设有限公司陆续向其支付费用。2014年9月1日，河南国厦建设有限公司更名为河南国厦建设集团有限公司，2016年4月1日，河南国厦建设集团有限公司更名为中建国厦建设集团股份有限公司，2016年4月18日，中建国厦建设集团股份有限公司更名为中建国厦集团股份有限公司。工程完工后，段现才、中建国厦集团公司按照河南建城置业公司的要求提交了23#、25#楼的工程预算书及签证、变更、技术核定单、施工现场签证单等资料，申报23#、25#楼的总费用为40688718.06元。2016年7月25日至2016年10月20日，偃师市审计局进行了送达审计，23#、25#楼审定金额为33865805.31元。2016年10月28日至2017年11月3日进行了第三方审核，第三方复审金额为33675616.77元。2019年9月2日，中建国厦集团公司出具结算证明一份，内容：结算证明偃师市保障性住房“水岸柳苑”23号、25号楼，土建、安装、装饰部分审计数额33675616.77元（未含桩基、消防、电梯等甲方分包项），除因工期延误河南建城置业有限公司处罚1683780元外，余下部分支付完毕。本院认为，原告段现才与被告中建国厦集团公司签订的经营承包责任合同，名为经营承包责任合同，实为建设工程施工合同，该合同虽系双方当事人的真实意思表示，但中建国厦集团公司将建设工程分包给不具有建设工程施工资质的段现才，双方签订的合同因违反法律规定而无效。虽然合同无效，但该建设工程经竣工验收合格，中建国厦集团公司应当按照合同约定向段现才支付相应的工程款项。中建国厦集团公司出具结算证明，证明河南建城置业公司已经支付完毕23号、25号楼工程款，对原告要求河南建城置业公司承担责任的请求不予支持。段现才施工期间，中建国厦集团公司陆续支付款项，并且双方对中建国厦集团公司支付款项中的2958万元进行了对账，段现才对其中的2487160.32元有异议，对其他部分没有异议，对没有异议的27092839.68元本院予以认定。对对账后有异议的部分，本院认定如下：对印花税10889元及养老保险费用4060.82元，中建国厦集团公司放弃主张，系对自己民事权利的处分，本院予以认可。对维修金50000元，中建国厦集团公司仅提交了河南建城置业公司的通知及小区物业问题反映情况表，并没有提交相关维修费用单据，且建设工程均有质保金，不需要建设单位再另行支付费用，对该笔费用不予认定。对2013年9月28日的罚款，段现才签字认可，本院予以认定，对2018年4月18日的罚款10万元，中建国厦集团公司仅依据一份信访处理意见书即进行罚款且未得到段现才的认可，对该笔罚款不予认定。对2016年2月4日的31万元，中建国厦集团公司仅提供了齐正伟的收款证明及给齐正伟转款的银行回单，不足以证明段现才应归还中建国厦集团公司垫付款及利息，对该款项不予认定。对于诉讼费和律师费，均为涉案工程发生纠纷产生，根据双方约定应由段现才承担。对于劳务税，段现才签字同意将款项转入劳务公司，由劳务公司代为履行义务，对于劳务税本院予以认定。综上，对双方有争议的2487160.32元中的474949.82元不予认定，其他部分款项均有证据支持或有段现才签字认可，本院予以认定。对于双方未对账部分，中建国厦集团公司主张已支付的费用包括律师费30万元（三笔）、规费1227006.96元、劳务款120万元及欠款金额1166461元。对此本院认为，律师费因涉案工程发生纠纷产生，根据双方合同约定，由段现才承担。对于规费，原告作为实际施工人，无权取得企业管理费、规费、保险费等间接费及税费等，而建设工程价款中包括规费，中建国厦集团公司主张从工程价款中扣除该部分费用，符合法律规定，予以支持。对于劳务款，虽然中建国厦集团公司主张该款项已转给劳务公司，但因该笔转款既未得到段现才及其委托人的授权，且该笔款项也未实际支付给债权人，对该笔费用不予认定，中建国厦集团公司应当支付给段现才。对于欠款金额，段现才因承建该工程的欠款由其本人偿还，中建国厦集团公司既未代为支付，则不享有该欠款的追偿权、留置权。对于段现才主张的另行增加工程量的工程款1325631.4元，因在申报工程款时该部分工程款已经进行了申报，对其重复主张不予支持。该涉案工程竣工验收合格交付结算审计总造价为33675616.77元，段现才按照总造价的15％向中建国厦集团公司交纳管理费、税费，其中双方已对账的2958万元，中建国厦集团公司已扣除管理费、税费，未对账部分的4095616.77元，应扣除管理费、税费614342.52元。中建国厦集团公司应当给付段现才剩余工程款2429217.11元。中建国厦集团公司在工程竣工验收以后，长期拖欠工程款，原告要求其支付逾期利息，符合法律规定。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定，判决如下：一、被告中建国厦集团股份有限公司于判决生效之日起5日内给付原告段现才工程款2429217.14元及利息（按照中国人民银行同期贷款利率，自2017年11月4日起计算至实际履行之日止）。二、驳回原告段现才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费69642元、申请费5000元，共计74642元，由原告段现才负担52700元，由被告中建国厦集团股份有限公司负担21942元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审 判 长  张西贤人民陪审员  褚静静人民陪审员  田宇飞二〇二〇年七月三十一日书 记 员  董崇国