湖北省巴东县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2823民初1256号原告：李祖冰，男，1964年11月1日出生，汉族，居民，住湖北省宜昌市西陵区。委托诉讼代理人：刘艳，湖北楚贤律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：杨莹，湖北楚贤律师事务所实习律师。一般代理。被告：巴东县金字山置业有限公司，住所地湖北省巴东县信陵镇北京大道**。统一社会信用代码：91422823588218050R。诉讼代表人：巴东县金字山置业有限公司管理人。负责人：王国玮。委托诉讼代理人：张祥威，湖北夷水律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：张小艳，湖北夷水律师事务所律师。特别授权。原告李祖冰与被告巴东县金字山置业有限公司破产债权确认纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李祖冰的委托诉讼代理人刘艳、杨莹，被告巴东县金字山置业有限公司诉讼代表人的委托诉讼代理人张祥威、张小艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告李祖冰对被告巴东县金字山置业有限公司享有破产债权为：借款本金20万元、以借款本金40万元为基数从2012年2月27日起至2014年4月8日止按年利率24%计算的利息及以借款本金20万元为基数从2014年10月9日起至付清之日止按年利率24%计算的利息。2.由巴东县金字山置业有限公司承担本案诉讼费。事实与理由：2019年8月29日恩施州中级人民法院裁定受理巴东县金字山置业有限公司（以下简称“金字山公司”）破产清算一案，指定湖北夷水律师事务所等单位和个人组成金字山公司破产清算组担任金字山公司管理人。2019年12月11日恩施州中级人民法院指定巴东县人民法院审理本案。2018年1月15日宜昌市景新置业有限公司（以下简称“景新公司”）和被告金字山公司向原告出具承诺书，承诺景新公司于2012年2月27日向原告借款40万元，截止2014年4月8日已归还20万元，尚欠原告借款本金20万元。景新公司承诺2018年6月30日归还全部借款本息，被告金字山公司承担连带还款责任。前述承诺书经金字山公司实际控制人肖传心签字认可，金字山公司盖章确认，金字山公司的担保是合法有效的。经原告多次催要，景新公司和金字山公司均未向原告还款。原告向金字山公司管理人申报了破产债权，但管理人认为金字山公司对外担保无效，不予确认。因原告向景新公司所提供的借款本金是用于金字山公司项目，且金字山公司自愿承担连带担保责任，原告申报的债权应当得到确认。被告辩称，一、《承诺书》中金字山公司承担保证责任的条款无效。（一）原告在债权申报期间未向管理人提供符合《中华人民共和国公司法》第十六条及巴东县金字山置业有限公司章程的相关同意金字山公司对外担保的股东会决议或相关文件，且《中华人民共和国公司法》第十六条为效力性强制规定。（二）金字山公司自2017年10月左右已经全面停工，加之前期有多次停工，资产被人民法院冻结，金字山公司自身已经出现了严重的债务危机。此时，金字山公司在破产受理前1年内无偿对外大量提供担保，增加金字山公司债务，从而稀释其他债权人的债权。双方签订担保协议，存在恶意串通，损害第三人的利益。故，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，《承诺书》中金字山公司承担保证责任的条款无效。二、即使担保条款有效，金字山公司的保证已过保证期间，金字山公司免除保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”即使担保合同有效，但《承诺书》中约定的债务承诺于2018年6月30日还清，因协议并未约定保证期间，保证期间只有6个月，在这6个月内，原告并未向被告主张要求承担保证责任。现保证期间时间已过，金字山公司应免除保证责任。三、不符合《企业破产法》债权公平清偿原则，侵害其他债权人的合法权益。原告主张的诉讼请求不符合相关法律规定，且根据《企业破产法》第一条规定及立法精神有违公平原则，若原告的主张得到支持既违反法律规定，又损害了其他债权人利益。综上所述，原告的诉讼请求不符合法律规定，请求驳回原告的诉讼请求。原、被告向本院提交了相应证据，本院组织了质证。对双方无异议的证据，本院予以认定，对有异议的证据，本院将结合案件事实综合认定。经审理查明，2012年1月10日肖传心与张伟清签订委托协议，约定肖传心委托张伟清代持金字山公司100%的股权，担任公司法定代表人，代为行使股东和法定代表人权利。金字山公司于2012年1月13日成立，类型为有限责任公司，法定代表人为张伟清，注册资本1000万元，主要经营范围为：房地产开发及销售等，股东为贾攀峰（出资550万元）、刘华峰（出资300万元）、陈北（出资150万元）。该公司章程第八条第一款规定：“公司股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划……（十）修改公司章程；（十一）对公司对外投资或者他人提供担保作出决议。”金字山公司的股东及出资经过数次变更，至2013年6月3日金字山公司注册资本变更为5000万元，股东出资变更为刘华峰3500万元（占70%）、张伟清1500万元（占30%）。2013年5月27日刘华峰与湖北建诚房地产开发有限公司签订股权转让协议，约定刘华峰将持有的金字山公司70%股权以3500万元转让给湖北建诚房地产开发有限公司。双方签订补充协议约定：因金字山公司申请项目开发贷款的需要，刘华峰将其股权转让给湖北建诚房地产开发有限公司，由湖北建诚房地产开发有限公司提供资质协助申报贷款，无需支付股权转让费用。同时金字山公司、刘华峰及其关联企业须按期清偿湖北建诚房地产开发有限公司为其提供融资帮助的借款本息，否则有权行使股东权益，并参与利润分配用于清偿借款本息。此前肖传心与刘华峰口头约定由刘华峰代肖传心持股，2013年6月11日肖传心与刘华峰签订书面协议，约定肖传心委托刘华峰代持金字山公司70%的股权，行使股东权利。2013年6月18日金字山公司股东会议决议同意刘华峰将70%的股权转让给湖北建诚房地产开发有限公司，修改了公司章程，同月20日进行股权变更登记。此后贷款未成功，金字山公司也未清偿协议书约定的借款本息，金字山公司的股东至今再未发生变更。景新公司成立于2002年12月18日，经营范围为房地产开发销售等，注册资本为3000万元，股东为肖雷（出资50万元）、肖传心（出资2950万元）。湖北建诚房地产开发有限公司的股东为宜昌勤达建材物资有限公司。2012年前刘华峰在景新公司任会计，从2012年到2016年上半年在景新公司任副总经理，负责融资，2016年下半年到金字山公司任副总经理，分管财务。恩施州中级人民法院在执行申请人巴东首信置业有限公司与被执行人金字山公司债权转让及建筑工程款纠纷五案中查明金字山公司资不抵债，巴东首信置业有限公司申请将执行案件移送破产审查。2019年8月29日恩施州中级人民法院作出（2019）鄂28破申6号民事裁定书，裁定受理巴东首信置业有限公司对金字山公司的破产申请。2019年12月11日恩施州中级人民法院将金字山公司破产清算案指定本院审理。2012年2月27日景新公司与李祖冰签订借款合同，景新公司向李祖冰借款40万元，借款期限3年，到期后一次性还款，逾期不能足额偿还借款，须每月按欠付金额的5%支付违约金并对欠付金额按中国人民银行同期贷款年利率的4倍支付利息。景新公司于同日出具借款借据一份，并注明将资金转入刘华峰中国建设银行账户（55×××44）。2014年10月8日程世明给李祖冰通过中国建设银行转款20万元。2018年1月15日景新公司以借款人身份、金字山公司以担保人身份（经办人为张伟清）给李祖冰出具承诺书，承诺书载明：景新公司于2017年2月27日向李祖冰借款40万元，截止2017年12月31日已归还20万元，尚欠李祖冰本金20万元。景新公司承诺2018年6月30日前偿还全部借款本息，并由金字山公司承担连带还款责任。2018年9月巴东县委县政府成立工作组，要求对金字山公司的债权债务进行清理。因张伟清因病在新疆治疗，同年10月份以后，金字山公司委托刘华峰办理公司事务。2019年12月之后，肖传心在承诺书上签署：“属实”。2019年11月1日李祖冰向金字山公司管理人申报20万的债权。金字山公司管理人以对外担保无效为由对李祖冰申报的债权未予认定。2020年4月12日肖传心以金字山公司实际控制人、刘华峰和张伟清以委托持股人的身份出具担保债权说明，该说明载明：金字山公司因经营需要通过景新公司等单位和个人筹借款项用于项目开发，承诺：凡是加盖金字山公司公章或肖传心签字的担保真实有效，金字山公司承担相应的担保还款责任。本院认为：2018年1月15日景新公司以借款人身份、金字山公司以担保人身份给李祖冰出具承诺书，由金字山公司对景新公司所欠原告债务承担连带还款责任，表明原、被告间形成了连带保证合同关系。被告据此是否需承担连带保证责任，首先要确定保证合同的效力。我国公司法第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”显然，我国法律对公司法定代表人加盖公章以公司的名义对外担保的职权进行了限制，在未经股东会决议且债权人非善意的情况，即可认定法定代表人的订立担保合同的行为超越权限，该代表行为无效。在本案中，金字山公司的公司章程第八条第一款第十一项明确规定对公司对外投资或者他人提供担保作出决议的职权由公司股东会行使。2018年1月15日金字山公司与原告李祖冰达成协议时未召开股东会议并形成决议，原告李祖冰也未提供证据证实在达成协议前对金字山公司为其提供担保已形成了股东会议决议并进行了审查，因此不能认定李祖冰为善意。虽然肖传心与张伟清、刘华峰签订了代持股协议，刘华峰与湖北建诚房地产开发有限公司签订的股权转让协议也虽附加了一定条件，但是2018年1月15达成协议时，金字山公司的登记股东为湖北建诚房地产开发有限公司和张伟清，对外具有公示效力，同时根据刘华峰与湖北建诚房地产开发有限公司签订的补充协议约定湖北建诚房地产开发有限公司并不必然仅是名义上的股东。故，原告提出的肖传心作为实际控制人同意担保，即视为股东会同意的理由不能成立。因此，承诺书中有关担保的内容无效，原告向金字山公司申报的担保债权本院不予确认。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国合同法》第五十条之规定，判决如下：驳回原告李祖冰的诉讼请求。案件受理费200元，减半收取100元，由原告李祖冰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  张周波二〇二〇年七月二十八日书记员  谭 纯