新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0109民初4757号 原告：新疆天宇建设工程有限责任公司乌鲁木齐鸿达分公司，住所地：乌鲁木齐市高新技术开发区天津南路**银苑小区高层住宅******。负责人：石劲松，该分公司经理。委托诉讼代理人：吴清平，男，1975年2月25日出生，该分公司员工。原告：新疆天宇建设工程有限责任公司，住所地：新，住所地：新疆铁门关市二十九团新城镇河北花苑商铺****商铺>法定代表人：石元辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：殷格良，新疆天擎律师事务所律师。被告：丰都县金龙建筑劳务有限公司新疆分公司，住所地：乌鲁木齐，住所地：乌鲁木齐市百园路**通嘉世纪城********iv style="margin-top:0pt; margin-bottom:0pt; text-indent:30.05pt; text-align:justify; line-height:28pt; widows:0; orphans:0">负责人：高廷友，该分公司经理。委托诉讼代理人：康明远，新疆法爱律师事务所律师。原告新疆天宇建设工程有限责任公司乌鲁木齐鸿达分公司（简称天宇鸿达分公司）、新疆天宇建设工程有限责任公司（简称天宇公司）与丰都县金龙建筑劳务有限公司新疆分公司（简称金龙新疆分公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年9月9日作出（2017）新0109民初3702号民事判决，原、被告对该判决不服，均提起上诉，乌鲁木齐市中级人民法院于2019年5月7日作出（2019）新01民终831号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2019年7月26日重新立案后，依法另行组成合议庭，于2019年11月11日、2019年11月26日公开开庭审理了本案。原告天宇鸿达分公司的委托诉讼代理人吴清平、原告天宇公司的委托诉讼代理人殷格良，被告金龙新疆分公司的负责人高廷友及其委托诉讼代理人康明远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天宇鸿达分公司、天宇公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告返工费240万元；2、判令被告赔偿原告材料、人工费用损失360万元；3、判令被告承担鉴定费115万元、案件受理费等诉讼费用。事实和理由：2014年12月2日，被告承包原告米东区园艺村稻香丽舍项目二标段（7、8、9、11、13号楼、地下车库）、三标段（1、2、地下车库6号楼）劳务，双方签订《劳务承包合同》。施工过程中，被告劳务施工不当造成严重质量问题，已完工程局部未按设计图纸、技术规范进行施工，必须进行修复处理。二标段、三标段现场被告已施工的飘窗底部混凝土墙及板未按设计图纸施工，设计图纸飘窗底部为250×350飘窗梁、10㎝的现浇板，梁底部墙体设计采用砌块进行填充；被告为了现场施工方便将飘窗梁底部墙体全部采用混凝土进行浇筑，导致混凝土、钢筋、模板材料成本增大；二标段、三标段的二次结构构造柱、砌体加筋、窗台压顶钢筋、过梁钢筋劳务公司未按施工图、施工规范事先进行预埋，后续施工需将钢筋二次植入（人工打洞、灌植筋胶、植入钢筋），导致后续二次结构施工人工、材料费用增大；被告未合理安排、正确使用周转材料（模板、钢管、扣件），拆除后也未及时清理至指定地点堆放（现场乱堆、乱放），造成使用量剧增，周转材料损失；三标段施工现场被告将未使用完的混凝土30立方倾倒施工现场，造成材料严重浪费。被告应当向原告赔偿上述已完工程中未按设计图纸、技术规范施工造成的返工费用以及因此增加的材料、人工费损失。为维护原告的合法权益，请求法院支持原告的诉讼请求。被告金龙新疆分公司辩称：1、原告的诉请违反“一事不再理”原则，属于法院不受理的情形。2、原告诉请违反了民事诉讼“禁止反言”的原则，原告在乌鲁木齐市中级人民法院（2016）新01民初620号庭审中对我方提供劳务工程没有提出任何质量异议，已经生效的法律文书也确认工程不存在质量问题。3、我方仅仅是提供劳务，工地经理、总负责人是原告安排的，我方只是按照原告的旨意履行我方劳务义务。综上，原告严重违约，大量拖欠劳务费，使我公司员工得不到劳动报酬，原告多次提出诉讼，属于累诉，请求驳回原告的诉请。4、本案涉案工程甲方为新疆明升振翔房地产有限公司开发，由该公司委托的新疆卓越监理工程项目管理有限公司对工程的三标段进行监理，由新疆建设监理公司对工程的二标段进行监理，我方仅是提供劳务，施工过程中按照工程总包方的原告及监理公司和房产公司的要求进行劳务施工，以上劳务施工均经过上述三方的审核通过，有相关的验收材料。同时，本案的原告对明升振翔房产公司提起了诉讼，在高级人民法院（2016）新民终714号民事判决中对涉案工程均认定为合格，并判令明升振翔公司向原告支付工程进度款，工程的发包方认可工程质量合格，明升振翔公司也是按照判决给原告支付工程款。不论是我方与原告在乌鲁木齐市中级人民法院的判决还是原告与明升振翔公司的生效判决，均未对工程提出质量不合格的质疑，也都是按照合格工程支付工程款，而在此案里却说工程不合格，与生效判决相悖，综上请求法庭驳回原告的诉请。原告天宇鸿达分公司、天宇公司围绕诉讼请求，提供了下列证据，并经质证、认证如下：一、会议记要、鉴定意见书、鉴定票据。两原告以该组证据拟证实双方同意对工程进行鉴定，鉴定意见书证明涉案工程存在质量问题，鉴定票据证实因鉴定支出鉴定费115万元。质证后，被告金龙新疆分公司对原告所提供的会议记要认为被告仅在第二页签字，未在第一页签字，收费应当按照物价局的规定执行而不是协商；对鉴定意见书认为现场记录只有原告方的签字，并没有被告方的签字，对鉴定费认为过高，应当由鉴定机构提供收取鉴定费的依据以及原告进行转款的凭证。因原、被告在本次案件审理过程中申请鉴定人出庭，鉴定人出庭反映其收费有乌鲁木齐市发展改革委员会的文件，按规定应当更高，对鉴定费以会议记要的方式予以记载，最终收取鉴定费115万元。本院对原告所提供的该组证据予以确认。二、劳务承包合同。两原告以该证据拟证实原、被告的承包范围，被告需要按照合同约定的图纸施工。质证后，被告对原告所提供的该合同没有异议，但对原告所要证明的问题不予认可，认为合同约定由原告负责技术、质量、安全，被告负责协调，提供劳务，按照项目部的要求进行施工。本院对原告所提供的该劳务承包合同予以确认。被告金龙新疆分公司为支持其抗辩意见，提供了下列证据，并经质证、认证如下：一、乌鲁木齐市中级人民法院（2016）新01民初620号民事判决书、新疆维吾尔自治区高级人民法院（2018）新民终355号民事判决书、新疆维吾尔自治区高级人民法院（2016）新民终714号民事判决书。被告以上述证据拟证实在原告以前的诉讼过程中，都是按照合格的工程主张工程款，但在本次诉讼中却将被告提供的劳务变成不合格的工程，原告显然违反了诚信原则，且生效的判决也是按照质量合格的工程进行处理。质证后，两原告对被告所提供的三份判决书予以认可，但认为这几份判决就没有涉及到工程质量的问题，对被告所要证明的问题不予认可。本院对被告所提供的这三份判决书的真实性予以确认，但在上述判决中只是涉及相关的工程进度款以及劳务费的问题，并不直接涉及工程的质量问题。二、异议书和回函、新疆建力工程项目管理有限公司（简称建力工程项目管理公司）出具的补充鉴定意见书。被告以上述证据拟证实被告对鉴定提出异议，新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心作出回函，在该回函中对植筋费用因未提供证据无法核实，但被告所提供的建力工程项目管理公司出具的补充鉴定意见中又明确扣减了植筋费用61619元，此笔费用应当予以继续扣减。原告对被告所提供的上述证据未提出异议。本院对被告所提供的该组证据予以确认。三、证人彭勇、蒋彦昌、沈正乔的证言。被告以该组证据拟证实被告是按原告技术人员要求施工，由三方签字认可方可进入下一程序。质证后，原告认为证人与被告存在利害关系，对证人证言不予认可。对这三名证人证言，本院结合本案的其他证据进行综合认定。本案在最初的审理过程中，原告申请对工程质量进行鉴定，并对修复费用进行评估，本院委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心作出新司鉴所司鉴字[2018]第055号鉴定意见书。该鉴定中心的鉴定意见为：金龙新疆分公司已施工工程存在质量问题及处理意见为（详见附表1），主要质量问题为梁底、顶板底部、剪力墙有蜂窝麻面不符合规范；底板未做，不符合设计要求；梁底上部构造柱钢筋未预埋，不符合设计要求；飘窗净空高度不符合规范要求；墙体振捣不密实，不符合规范要求；砼下部有错台现象，不符合设计要求；预埋钢筋根数不符合设计要求等质量问题。处理意见为：1、砼构件（1）涨模处剔除，蜂窝、麻面、缺棱、掉角、振捣不密实、夹渣处凿毛清理用1：2水泥砂浆压实抹平，（2）错台剔除。2、飘窗：需委托设计院出具处理方案。3、构造柱钢筋植筋处理。在以上处理意见的基础上，该鉴定中心出具评估修复费用为2645607.50元。（详见附表2）。该鉴定中心还特别强调，飘窗存在的质量建议由有资质的设计单位出具相应的处理方案后，鉴定机构再进行相应的费用计算。被告对鉴定意见书提出异议，本院向新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心转发金龙新疆分公司的异议书后，该鉴定中心回函，回函中对植筋费用进行了调减，在原修复费用的基础上调减了152,355元，对被告所提的其他植筋费用，要求被告向法院举证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月2日，原告天宇鸿达分公司(合同中的甲方)与被告金龙新疆分公司(合同中的乙方)签订《劳务承包合同协议》，合同约定工程名称为米东区园艺村稻香丽舍1#至13#其中8#、10#、12#见补充协议。承包范围为：基础清基槽、主体部分的支模板、钢筋制安、钢筋焊接、套丝(人工及材料)混凝土浇灌、内外脚手架搭拆、砌筑封闭墙、二次结构的施工，不包含所有水暖电的二次结构的预留洞，临时设施配合甲方搭设，主体部分塔吊司机、信号工的安排，小型机具及耗材，制作钢筋的机具以及铁丝、钉子、绑扎丝等，进入施工现场的材料、设备料的卸车及分类堆码，退还时的分类堆码并负责装车。承包方式为主体劳务分包(不含大型机械设备)。质量标准约定为确保工程达到合格标准，如出现二次复检，其费用由乙方承担。对工程用料的约定，对施工现场的机具、设备、材料，乙方要合理、正确使用，杜绝野蛮施工，对乱切、乱锯的现象发现一次罚款500元，双方签字生效。对施工现场的材料堆放，严格按照甲方所指定的地点堆放整齐，做到文明施工，合理化施工。在双方责任和义务中约定，甲方委派项目经理、技术总负责、安全总负责、材料员、资料员的人员安排。定期组织各班组参加安全教育、质量检查以及工期的总控制，每周召开一次班组长以上的会议，对违反项目部的规章制度的班组、人进行批评教育，并采取必要的罚款。乙方派驻工地代表1名，代表乙方履行施工协议中的权利和义务，负责对工程质量、进度、安全协调等工作。在施工过程中，乙方安排施工员5名，在项目部经理、总工的领导下，确保工程无质量、无安全事故的发生。合同签订后，被告开始组织劳务进行施工。2016年12月2日，金龙新疆分公司向乌鲁木齐市中级人民法院起诉天宇公司、天宇鸿达分公司，要求解除与天宇鸿达分公司的劳务承包合同协议，要求天宇公司、天宇鸿达分公司支付工程款及利息，并返还保证金。乌鲁木齐市中级人民法院于2017年12月15日作出（2016）新01民初620号民事判决，该判决认定2015年9月，涉案工程施工至工程项目二标段中的7#、9#、13#楼已经施工至十四层，11#楼施工至十三层，工程项目三标段中的1#楼施工至七层，2#、3#楼施工至八层，5#楼施工至五层，6#楼施工至四层后工程停工。乌鲁木齐市中级人民法院认为双方合同为建设工程分包合同，合同合法有效，天宇公司与建设方已经解除合同，金龙新疆分公司与天宇鸿达分公司之间的合同无法继续施工，遂判决解除合同。双方对该判决提出了上诉，新疆维吾尔自治区高级人民法院于2019年10月23日作出（2018）新民终355号民事判决，驳回上诉，维持原判。本院认为，原、被告双方签订的《劳务承包合同协议》系双方当事人的真实意思表示形成，且不违反法律、法规的强制性规定，应属有效合同。针对原告在本案中所提的诉讼请求，具体分析如下：一、关于原告提出的赔偿返工费240万元和赔偿原告材料、人工费用损失360万元的请求问题。由于返工费本身可以包括因返工所产生的人工费和材料费，原告所提起的这两项诉讼请求虽然存在数额差异，但在赔偿项目上确存在一定的重合。就案件的处理而言，可以理解为原告在材料费和人工费的损失方面主张了600万元。在本院最初审理此案过程中，原告申请质量鉴定，经新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，该中心出具的鉴定意见为丰都县金龙建筑劳务有限公司新疆分公司已施工工程的维修费用为2645607.5元，被告对该鉴定意见提出异议，新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心又向本院出具一份函，在该函中确定对植筋费用调减152355元，该函还指出对建力工程项目管理公司出具的（2017）第027－1号《补充鉴定意见书》中植筋费用已扣除的问题鉴定机构无法核实，需当事人向法院举证。被告金龙新疆分公司所提供的建力工程项目管理公司出具的补充鉴定意见中确实存在扣减植筋费用61619元的事实，故将上述几项费用相减后，所产生的维修费用为2431633.5元（2645607.5元－152355元－61619元）。该笔费用实际上就是解决原告施工的工程质量问题所需要的人工费、材料费等，也属于原告的损失。对该部分损失在原、被告之间应当如何进行分担？就本案鉴定所涉及的工程而言，是由被告进行劳务施工，被告对其施工的工程所产生的质量问题应当承担相应的责任；按照原、被告之间的合同约定，原告在施工现场派驻有项目经理、技术负责人等负责工程质量，被告提供的证人证实每一个工序是否进入下一工序均有原告现场监督，原告对工程质量的监督和管理方面也存在一定的过错，综合考虑本案的案情，并结合鉴定意见中所反映的工程质量问题的项目，本院确定原、被告双方对损失各承担50%的责任。依据此责任划分比例，本院确定被告向原告赔偿人工费、材料费损失为1215816.75元（2431633.5元×50%），对原告所主张的其他诉讼请求则不再予以支持。被告辩解原告在向发包方主张工程款时是依照质量合格的工程进行主张，而在本案中又提起工程质量问题的赔偿诉讼，由于原告在向发包方主张的是工程进度款，并未直接涉及工程的质量问题，故对被告的该项辩解意见本院不予采信。至于被告提出原告的诉请违反“一事不再理”原则，法院不应当受理，由于之前的案件并未处理过质量问题，故对被告的该项辩解意见本院亦不予采信。二、关于鉴定费115万元的负担问题。原告在本案最初审理时进行了鉴定，并已实际支出鉴定费115万元，由于对该笔数额较大的鉴定费并未进行处理，而被乌鲁木齐市中级人民法院发回重审。在本案中，对原、被告双方各划分了50%的责任，鉴定费115万元也按照此比例进行分担，故被告应当向原告支付鉴定费57.5万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告丰都县金龙建筑劳务有限公司新疆分公司向原告新疆天宇建设工程有限责任公司、新疆天宇建设工程有限责任公司乌鲁木齐鸿达分公司赔偿人工费、材料费损失1215816.75元，于本判决生效后十日内付清；二、被告丰都县金龙建筑劳务有限公司新疆分公司向原告新疆天宇建设工程有限责任公司、新疆天宇建设工程有限责任公司乌鲁木齐鸿达分公司支付鉴定费575000元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告新疆天宇建设工程有限责任公司和新疆天宇建设工程有限责任公司乌鲁木齐鸿达分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费61850元，两原告负担46358.81元，被告负担15491.19元；邮寄送达费60元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   龚   永   胜人民 陪 审员   董   吉   成人民 陪 审员   阿合曼提.库尔班二 〇 二 〇 年 七 月 二 十 三 日书  记  员   汪   晓   燕