湛江经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0891刑初101号公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。被告人朱金余，绰号“弟仔”，男，1988年5月16日出生于广东省湛江市市辖区，汉族，小学文化，户籍地广东省湛江市市辖区*****************，捕前住广东省湛江市霞山区*****************，无业。曾因犯抢夺罪于2007年5月22日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑六个月，同年7月10日刑满释放；又因犯盗窃罪于2009年8月7日被湛江市赤坎区人民法院判处有期徒刑十个月，2010年2月8日刑满释放；再因犯盗窃罪，于2012年5月29日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑七个月，同年9月27日刑满释放。还因犯抢夺罪于2013年11月18日被本院判处有期徒刑六年零四个月，2018年7月2日减刑释放。因本案于2019年12月20日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月4日被逮捕。现羁押于广东省徐闻县看守所。指定辩护人李子丹，广东诚堡律师事务所律师。湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉[2020]100号起诉书指控被告人朱金余犯贩卖毒品罪，于2020年4月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员梁崇东出庭支持公诉，被告人朱金余及其指定辩护人李子丹到庭参加了诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：2019年12月20日20时许，陈某某通过电话与被告人朱金余联系购买毒品“K粉”和“神仙水”，双方约定在湛江开发区人民大道中30号城市便捷酒店门前停车场进行交易。当天23时许，朱金余本人驾驶电动车来到交易现场与陈某某进行毒品“K粉”、“神仙水”交易时，被警察当场抓获。警察在朱金余身上查获1小包毒品“K粉”和1小包毒品“神仙水”，并在其电动车上查获11小包毒品“K粉”和8小包毒品“神仙水”，民警按1-21号对这些毒品进行编号。经称量，12小包毒品“K粉”净重共6.897克，9小包毒品“神仙水”净重共9.532克。经湛江市********对缴获的疑似毒品进行毒品定性鉴定，鉴定结论为12小包疑似毒品“K粉”检出氟胺酮成分；9小包疑似毒品“神仙水”检出亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）成分。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验检查和辨认等笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人朱金余向吸毒人员贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人朱金余自愿认罪认罚，可以从宽处罚。建议本院以贩卖毒品罪判处被告人朱金余一年以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人朱金余对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。指定辩护人李子丹辩护认为朱金余在毒品交易时被当场抓获，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；朱金余如实供述自己的罪行，认罪认罚，可以从宽处罚。建议判处其有期徒刑一年，并处罚金。经审理查明，2019年12月20日20时许，陈某某通过电话与被告人朱金余联系购买毒品“K粉”和“神仙水”，双方约定在湛江经开区人民大道中30号城市便捷酒店门前停车场进行交易。当天23时许，朱金余驾驶电动车来到交易现场与陈某某进行毒品交易时，被警察当场抓获，并从其身上查获1小包疑似毒品“K粉”和1小包疑似毒品“神仙水”，还在其电动车上查获11小包疑似毒品“K粉”和8小包疑似毒品“神仙水”。经称量，12小包“K粉”净重共6.897克，9小包“神仙水”净重共9.532克。经湛江市********对缴获的疑似毒品进行毒品成分鉴定，鉴定结论为12小包“K粉”中均检出氟胺酮成分；9小包“神仙水”中均检出亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）成分。上述事实有经庭审质证、确认的扣押被告人朱金余的12小包晶体状固体、9小包粉末状固体、1部蓝色OPPO手机、1辆红色台铃牌电动车、2个真龙牌烟盒、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、受案登记表、立案决定书、常住人口信息、归案情况说明、到案经过、犯罪前科证明、（2013）湛开法刑初字第124号刑事判决、罪犯档案资料、人员详细信息、检定证书、检定结果、说明、通话记录、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、证据开示清单、证人陈某某的证言、被告人朱金余的供述与辩解、检验报告、现场勘验笔录与现场照片、辨认笔录、检查笔录、称量笔录、指认照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人朱金余明知是毒品氟胺酮和亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）而非法贩卖给他人，其已构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。本案中，根据庭审认定的事实和证据，被告人朱金余是在向他人出售毒品时被公安机关当场抓获，其虽未交易成功，但毒品已进入交易环节，故朱金余的贩卖毒品属于犯罪既遂。指定辩护人关于朱金余认罪认罚可从轻处罚的辩护意见，合法有据，本院予以采纳；其他意见，不予支持。被告人朱金余有四次犯罪前科，其中一次是因犯抢夺罪于2013年11月18日被本院判处有期徒刑六年四个月，2018年7月2日获减刑释放，其于刑罚执行完毕后不思悔改，在五年内又犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人朱金余到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。扣押的财物，经查，扣押的12小包净重共6.897克的氟胺酮、9小包净重共9.532克的亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）、两个真龙牌烟盒，均是违禁品，应予没收并销毁；扣押被告人朱金余的1部蓝色OPPO手机、1辆红色台铃牌电动车，均系供犯罪所用工具，应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人朱金余犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月20日起至2021年6月19日止。罚金限在本判决发生法律效力后三十日内向本院缴纳，由本院上缴国库）。二、扣押的12小包氟胺酮，9小包亚甲基双氧甲基安非他明、2个烟盒，予以没收并销毁；扣押被告人朱金余的1部OPPO手机、1辆台铃牌电动车，予以没收（由扣押机关依法处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王薇薇人民陪审员  丁 燕人民陪审员  林婉萍二〇二〇年五月二十九日书 记 员  吴 宇附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。