广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂12民终1324号 上诉人（原审被告）：鼎和财产保险股份有限公司河池中心支公司，住所地：河池市西环路**。统一社会信用代码：91451200310251980c。 负责人：胡捷，该公司经理。 委托诉讼代理人：叶毅盛，男，汉族，1984年10月31日生，户籍地：南宁市，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：冯玉姣，女，1966年7月4日生，壮族，农民，住广西河池市宜州区。 委托诉讼代理人：覃仕恒，广西正营律师事务所律师。 原审被告：广西河池创元有限责任公司，住，住所地：河池市金城江区解放东路**/div> 法定代表人：张裕佳，董事长。 委托诉讼代理人：杨乃哲，男，壮族，1978年3月15日生，户籍地：广西河池市金城江区，该公司职工。 原审被告：王志仕，男，1982年6月27日生，壮族，住广西河池市金城江区。 上诉人鼎和财产保险股份有限公司河池中心支公司因与被上诉人冯玉姣、原审被告王志仕、广西河池创元有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河池市宜州区人民法院（2020）桂1281民初124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案受理后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鼎和财产保险股份有限公司河池中心支公司上诉请求：撤销原审判决，并依法作出改判；二、原审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：原审开庭时，上诉人的工作人员携授权委托书及工作证、身份证出庭应诉，但因未带劳动合同被拒以代理人身份参与庭审，导致本案未能清楚查明事实作出公正判决。1.被上诉人因本次交通事故受伤住院治疗，根据其出院记录描述，其住院初期并未发现其四肢肌力异常，住院一段时间后才发现双上肢麻痛乏力，检查MRI发现颈椎生理曲度变直、C3-7椎体前缘增生、椎间盘变性膨出，压迫神经根等病变，经行颈椎手术后才出现四肢肌力下降的情况，故被上诉人的四肢肌力下降主要是由其本身就有的颈椎病变，行颈椎手术后造成的。请求二审法院依法委托具备鉴定资质的机构对原告的四肢肌力下降与本次交通事故外伤是否存在因果关系以及其参与度的大小进行鉴定，以查明原告主张的损失与事故关联性，作出公正判决。2.被上诉人单方委托河池市一舟司法鉴定所进行鉴定，并未提前通知上诉人，否定了上诉人参与鉴定活动进行监督的权利，用于鉴定的材料亦未经上诉人质证，这有违于广西司法厅所作的《关于做好涉保理赔鉴定工作的指导意见》；被上诉人单方鉴定时内固定物在位则意味着治疗并未终结，且必然影响最终的鉴定结论准确性。故，请求二审法院依法委托具备鉴定资质的机构对被上诉人因事故造成的伤残等级以及所需的合理误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。上诉人并非交通事故直接侵权人，而是分散社会风险维护社会稳定的责任人，上诉人本着停纷止争的宗旨参与本案庭审，本意为审判工作更清楚查明事实、做出公正判决而服务。现恳请二审法院依法支持上诉人的鉴定申请，并且以新的鉴定结论作为依据作出公正的改判。 被上诉人冯玉姣答辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 原审被告广西河池创元有限责任公司陈述称，被上诉人的各项损失计算过高；被上诉人的伤残等级过高，请求重新鉴定；原审被告已经购买保险，被上诉人的损失由保险公司负担。 原审被告王志仕未参加诉讼。 冯玉姣向原审法院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付原告交通事故人身损害各项赔偿费186585.40元，2、本案诉讼费由被告负担。 原审法院认定事实：2019年1月2日，王志仕驾驶桂Ｍ×××××号轻型货车，沿国道323线由德胜往怀远方向行驶至323线1164公里700米时，与同向行驶由冯玉姣驾驶的无号牌电动自行车（车上搭载乘客刘佳航）发生碰撞，造成冯玉姣、刘佳航受伤，两车损坏的道路交通事故。2019年1月7日，河池市公安局交通警察支队宜州大队做出第451281420190000059号道路交通事故认定书，认定王志仕应承担此次事故全部责任，冯玉姣、刘佳航不承担此次事故责任。 原告冯玉姣受伤当日到宜州区人民医院住院治疗，经医疗诊断为：1、颈髓损伤；2、双上肢不全瘫；3、额部软组织撕脱伤；4、脑内多发缺血灶；5、脑萎缩。原告于2019年2月2日出院，共住院治疗31天。出院医嘱：1、建议全休一个月，避免负重及剧烈活动；2、颈髓损伤恢复期一般为六个月，建议继续门诊高压氧治疗，口服营养神经类药物，加强四肢功能锻炼；3、出院后每1、3、6、9月返院复查（Ｘ片、磁共振检查）；4、出院后建议起床活动时佩戴颈托2月；5、不适时随时到医院就诊。原告住院期间医疗费用为64507.06元。尔后，原告分别于2019年3月4日、5月2日、8月5日到宜州区人民医院复查（Ｘ片、磁共振检查），分别支付医疗费105元、144元、356.40元，共计605.40元。2019年8月5日原告冯玉姣委托河池市一舟司法鉴定所对其伤残程度鉴定、后续治疗费用评估、误工期、护理期、营养时限评定，鉴定结论为：（一）被鉴定人冯玉姣本次损伤致颈髓损伤伤残程度评定为七级伤残；（二）被鉴定人冯玉姣颈部内固定物取出后续治疗费用（包括住院费、手续费、治疗费等）约需人民币12000元；（三）被鉴定人冯玉姣本次损伤致其误工365日，需护理60日、营养60日。原告支付鉴定费2900元。原告住院期间，被告保险公司支付10000元作为原告冯玉姣及本次事故的另一伤者刘佳航的医疗费。原告的住院医疗费用64507.06元（含保险公司已支付的部分医疗费），被告王志仕已全部支付。被告王志仕驾驶的桂Ｍ×××××号轻型货车在被告保险公司购买有交强险和50万元的商业第三者险，事故发生时尚在保险期内。被告王志仕系被告创元公司员工，本次事故发生当日受创元公司委派驾驶该车辆。 该院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由有过错的一方承担事故损害的赔偿责任。投保有交强险和商业第三者险的机动车发生交通事故造成损害，应当先由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿。本案事故车辆桂Ｍ×××××号货车在被告保险公司投保交强险和50万元的商业第三者险。河池市公安局交通警察支队宜州大队对本次事故做出的事故认定书，认定王志仕应承担事故的全部责任，冯玉姣、刘佳航不承担事故责任。该事故认定书认定的事实清楚、程序合法，该院予以采纳。 根据2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准及庭审查明的事实，本次交通事故所造成原告的损失如下：住院医疗费64507.06元（被告保险公司支付冯玉姣及本事故的另一伤者刘佳航的医疗费共计10000元，余款为被告王志仕支付），门诊（复查）医疗费共计605.40元，后续治疗费用12000元，住院伙食补助费3100元（100元/天×31天），误工费48166元（48166元/年÷365天×365天），护理费7917.69元（48166元/年÷365天×60天），营养费1800元（30元/天×60天），残疾赔偿金99480元（12435元/年×20年×40%），伤残鉴定费2900元。根据原告在本次事故受伤致残程度，参照河池市宜州区当地居民的生活水平等，综合考虑应赔偿给原告精神损害抚慰金10000元。原告请求赔偿的误工费36500元（100元/天×365天）、护理费6000元（100元/天×60天），均低于可主张按农、林、牧、渔业标准年平均工资48166元为依据请求赔偿误工费、护理费（即，48166元÷365天=131.96元/天），对上述原告的二项请求，依法应予准许。 根据原告的各项诉讼请求，被告保险公司应赔偿给原告的各项损失为，1、诊疗费605.40元；2、后续治疗费12000元；3、住院伙食补助费3100元；4、误工费36500元；5、护理费6000元；6、营养费1800元；7、伤残赔偿金99480元；8、精神损害抚慰金10000元；9、伤残鉴定费2900元，共计172385.40元。被告保险公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告损失109300元（包含精神损害抚慰金10000元，因本次事故造成车上乘客刘佳航受伤，预留700元）。不足部分63085.40元（172385.40元－109300元），应由被告保险公司在第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿给原告。被告保险公司根据保险合同已能足额赔偿原告的损失，被告创元公司、王志仕无需再承担赔偿责任。判决：一、被告鼎和财产保险股份有限公司河池中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿给原告冯玉姣172385.40元；二、驳回原告冯玉姣的其他诉讼请求。案件受理费2016元，由被告鼎和财产保险股份有限公司河池中心支公司负担1732元，原告冯玉姣负担284元。 二审中，各方当事人均无新证据向本院提交。 经二审审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，根据病例显示，上诉人受伤后住院，即进行了额部软组织挫裂伤清创手术，术后被上诉人双上肢麻痛乏力，经进一步检查发现为C3-C7节段的颈髓损伤，之后才进行颈椎手术。可见，被上诉人的双上肢乏力在颈椎手术之前已经存在，上诉人称可能系颈椎手术造成，请求重新鉴定，本院不予支持。参照最高人民第24号指导性案例（《荣宝英诉王阳、永诚财产保险股份有限公司江阴支公司机动车交通事故责任纠纷案》）确立的裁判旨要及规则，交通事故的受害人没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，故即便被上诉人原有颈椎病，但在受伤部位同为颈椎并导致伤残等级的情形下，不能以被上诉人原有颈椎病为由主张减轻上诉人的赔偿责任，上诉人请求重新就原有颈椎病与伤残后果进行参与度鉴定，本院不予支持。上诉人在原审时无正当理由未按时出庭参加诉讼，庭后亦未就鉴定事宜提出异议，现原审判决后，其以未对上诉人单方鉴定意见所需材料进行质证为由主张重新鉴定，本院不再予以支持。 综上所述，上诉人鼎和财产保险股份有限公司河池中心支公司的上诉请求不成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3748元（上诉人鼎和财产保险股份有限公司河池中心支公司已经预交），由上诉人鼎和财产保险股份有限公司河池中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 潘嘉芳 审 判 员 吴利萍 审 判 员 黄忠任 二〇二〇年七月十三日 法官助理 莫庆录 书 记 员 曹敏铃