四川省达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1702民初359号 原告:潘传洪,男，1968年9月26日出生，汉族，达州市达川区人，小学文化，砖瓦工，家住四川省达州市达川区。 委托诉讼代理人（特别授权）：马明荣，四川弘旺律师事务所律师。 被告:四川华隆建设企业集团有限公司，住所地达州市通川区朝阳中路久昌海棠新村**。 法定代表人：唐忠剑，总经理。 委托诉讼代理人：朱城，四川绥定律师事务所律师。 原告潘传洪与被告四川华隆建设企业集团有限公司劳 动争议纠纷一案，本院于2020年3月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潘传洪及委托诉讼代理人马明荣，被告四川华隆建设企业集团有限公司的委托诉讼代理人朱城，证人庞某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判决解除原、被告劳动关系；二、判决被告支付原告一次性伤残补助金70200元，一次性伤残就业补助金48250元，一次性工伤医疗补助金28950元，停工留薪工资62400元，住院伙食费800元，营养费1800元，医疗费6473.1元，护理费15600元，交通费500元，共计234973.1元；三、本案诉讼费、仲裁费由被告承担。事实及理由：原告在被告承建的国网四川达州新桥供电公司检修工区及配套用房建设项目工地上班，工种为灰工，工资为260一天，2018年10月19日13时30分许，原告在工地抹灰时不慎从其站立的脚手架跌落摔伤。经达州骨科医院医治，住院26天，后在达州南方医院医治，住院14天。2019年1月10日，达州市人力资源和社会保障局作出“达市人社工决〔2019〕02号”《工伤认定决定书》，认定原告是工伤。2019年7月4日，达州市劳动能力鉴定委员会作出“达市劳鉴〔2019〕715号”《劳动能力初次鉴定结论书》，原告伤残为玖级。经委托达州金证司法鉴定中心对该起工伤护理期、营养期、误工期进行鉴定，鉴定结论为：护理期90日，营养期90日，误工期240日。被告未依法向原告履行支付工伤待遇的义务，原告为维护合法权益，向法院起诉，请支持原告的诉讼请求。庭审中，原告将第二项诉讼请求变更为：判决被告支付原告一次性伤残补助金70200元（工资7800元／月×9个月），一次性伤残就业补助金48283.3元（上半年城镇月平均工资4828.33元×10个月），一次性工伤医疗补助金28969.8元（上半年城镇月平均工资4828.33元×6个月），停工留薪工资62400元（工资7800元／月×8个月），住院伙食费800元（40元／天×20天），营养费1800元（20元／天×90天），医疗费6473.1元，护理费10400元〔（护理期90天＋40天）×80元／天〕，交通费500元，鉴定费800元，共计230626.2元。 被告答辩称：一、工伤事故发生前，被告已为原告购买了工伤保险，按照《工伤保险条例》的规定，治疗工伤所需费用及伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金等均由工伤保险基金支付。本案是工伤保险待遇纠纷，根据《工伤保险条例》的规定，不存在营养费的赔偿项目。原告主张由被告向其支付一次性工伤医疗补助金、住院伙食费、营养费、医疗费、交通费没有法律依据。二、根据《工伤保险条例》被告仅应支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇和住院期间的护理费。《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，停工留薪期并非是误工期，系不同的法律关系，停工留薪期应当以实际治疗期间加医嘱修养期计算。原告于2018年4月中旬在被告处工作，同年10月中旬受伤，共计上班6个月，其月缴费工资标准为4230元，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，原告主张的停工留薪期待遇应当按照4230元×60%＝2538元计算。原告受伤后两次住院共计40天，第一次医嘱修养1个月，第二次医嘱修养3周，共计91天，约3个月。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，原告主张的停工留薪期时间应当以治疗期间及医嘱修养期计算，即原告停工留薪期待遇为4230元×60%×3个月＝7614元,原告要求的护理费3200元（80元／天×40天）。一次性伤残补助金22842元（2538元×9个月）。原告2018年10月受伤后未在被告工地工作，被告也未向原告发放工资，根据四川省高级人民法院与四川省劳动人事争议仲裁委员会川高法〔2020〕39号会议纪要第4条之规定，双方已于2018年10月19日起事实上解除了一切法律关系，双方均不享有和承担劳动法上的权利义务，为此，原告主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当按照达州市2017年度社会职工平均工资4230元计算。三、本案是工伤保险待遇纠纷，并非侵权责任事故，原告依据《人身损害评定规范GA／T1193-2014》的标准委托鉴定，既无事实依据，也无法律依据。综上，原告诉请由被告支付全部工伤待遇不符合法律规定，且被告主张的工伤待遇标准及金额不符合法律的规定，请求法院支持被告的答辩及辩论请求。 本案原告围绕诉讼请求依法提交了证据：一、原告身份证复印件、被告工商登记信息；二、达州市人力资源和社会保障局工伤认定决定书（达市人社工决〔2019〕02号）、达州市劳动能力鉴定委员会工伤人员劳动能力初次鉴定结论书（达市劳鉴〔2019〕715号）；三、达州市金证司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费票据；四、住院证、出院记录、病历资料、出院诊断证明书、住院病人明细费用汇总表、医疗费票据等；五、三份书面证言、证人庞某的证言；六、仲裁裁决书。被告围绕答辩事实提交了证据：仲裁裁决书。 本院经审理认定事实如下：被告四川华隆建设企业集团有限公司承建了国网四川达州新桥供电公司检修工区及配套用房建设项目。2018年4月中旬，原告潘传洪到被告所承建的项目工地从事灰工工作，被告给原告参加了工伤保险，工地灰工根据工地需要到场施工。2018年10月19日13时30分许，原告在被告所承建的项目工地工作时，不慎从站立的脚手架上跌落摔伤。当天，原告到达州骨科医院住院治疗，经诊断原告左侧跟骨骨折，2018年10月24日手术治疗，2018年11月14日出院，共计住院26天，出院医嘱：1.出院后在专科医师指导下行患肢各关节功能锻炼；2.院外伤口每2-3天换药一次。据伤口愈合情况术后3周拆线；3.注意保护患处，避免外伤致再次骨折；4.每月定期复查，据骨折愈合情况决定患肢负重时间及内固定取出时间；5.若伤口周围黑色痂壳形成或坏死增大需再次住院治疗；6.暂休息一月，若有不适请及时来院就诊。2019年5月13日，原告到达州华康医院放射检查，支付检查等费用460元。2019年10月21日，原告到达州南方医院住院治疗，进行左侧跟骨骨折术后骨性愈合内固定物取出术，2019年11月4日出院，住院15天，出院医嘱：休息3周，门诊随访等，支付住院费6013.10元。原告在达州南方医院住院的发票已交给被告用于报销工伤保险中的工伤医疗待遇。 2019年1月10日，达州市人力资源和社会保障局作出的达市人社工决〔2019〕02号《工伤认定决定书》，认定原告为工伤，原、被告均无异议。2019年7月4日，达州市劳动能力鉴定委员会作出达市劳鉴〔2019〕715号《工伤人员劳动能力初次鉴定结论书》，原告的伤残为玖级，原、被告均未申请重新鉴定。后原告向达州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被告于2019年12月23日收到原告提交的要求解除与被告劳动关系的仲裁申请书副本。2020年1月19日，达州市劳动人事争议仲裁委员会作出达市劳人仲案〔2019〕54号《仲裁裁决书》，原告不服仲裁裁决向本院起诉。2020年1月10日，原告在达州金证司法鉴定中心做司法鉴定，支付鉴定费800元。 同时查明，2018年，达州市城镇全部单位就业人员月平均工资为4828.33元。 本院认为，原告在被告所承建的工地工作，受伤后被认定为工伤，伤残为玖级，原、被告未在法定期限内对工伤认定和劳动能力鉴定提出异议，本院对原告的工伤和伤残玖级予以认定。原告要求解除与被告的劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十六条第二款“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系”的规定，原告向达州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时已要求解除与被告之间的劳动关系，仲裁申请书副本于2019年12月23日送达被告，被告收到仲裁申请书副本后及本案审理中均未提出异议，本院认定2019年12月23日双方解除劳动关系。根据《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付…，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付定…”、第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”、第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费…”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资…,（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，被告依法为原告参加工伤保险，缴纳了工伤保险费，因此原告受到工伤应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、生活护理费、伙食补助费、交通费应当由工伤保险基金支付。停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金、停工留薪期的护理费由用人单位支付。 根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付…”的规定，原告的停工留薪期应为接受工伤医疗时间及医嘱休息时间，原告在达州骨科医院住院26天，出院医嘱暂休息一月（30天），在达州华康医院检查1天，在达州南方医院住院15天，出院医嘱休息3周（21天），以上共计3.1个月（93天）。原告称其每月工资7800元，但未举证其受伤前十二个月的工资发放情况，原告关于工资的意见，本院不予采纳。经查，达州市2018年城镇全部单位就业人员月平均工资为4828.33元，根据规定，原告应享受的工伤保险待遇应按照解除劳动合同关系的上一年度即2018年达州市城镇全部单位就业人员月平均工资4828.33元的标准进行计算，即被告应支付原告停工留薪期待遇14967.82元（4828.33元／月×3.1个月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和《四川省人民政府关于贯彻国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发〔2011〕28号）“…享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：…一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月…”的规定，被告应支付原告一次性伤残就业补助金48283.3元（4828.33元／月×10个月）。根据《工伤保险条例》第三十三条“…生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，原告因工伤住院，根据其伤情和医嘱，本院确定护理期93天，停工留薪期护理费7440元（80元／天×93天）。原告垫付的检查费460元、住院费6013.10元，共计6473.1元，应由被告支付给原告。综上，被告应支付原告停工留薪期待遇14967.82元、一次性伤残就业补助金48283.3元、停工留薪期护理费7440元、垫付的医疗费6473.1元，共计77164.22元。因原告的住院病历资料内无医嘱需加强营养，原告请求被告支付营养费的请求本院不予支持。原告支付鉴定费800元，系原告增加的非必要开支，原告请求被告支付鉴定费的请求本院不予支持。原告未出示证据证实支付了仲裁费用，原告要求被告承担仲裁费的请求本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院对成立部分予以支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条第二款、第三十七条的规定，判决如下： 一、原告潘传洪与被告四川华隆建设企业集团有限公司的劳动关系于2019年12月23日解除； 二、被告四川华隆建设企业集团有限公司于本判决生效后次日支付原告潘传洪停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金、停工留薪期护理费、垫付的医疗费共计77164.22元； 三、驳回原告潘传洪的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告四川华隆建设企业集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审 判 长  易青山 人民陪审员  贾召敏 人民陪审员  张 君 二〇二〇年七月二十四日 书 记 员  王 婷