山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1003民初5754号原告（反诉被告）：烟台市艳丽空间装饰工程有限公司，住所地莱山区迎春大街**。法定代表人：张金丽，董事长。委托诉讼代理人：吴树林，山东鲁通律师事务所律师。被告（反诉原告）：威海福地缘温泉大酒店有限公司，，住所地：威海市文登区南海新区金海路西环海路南。法定代表人：杨荣明，董事长。委托诉讼代理人：赵磊，山东昀明律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨水生，威海福地传奇水上乐园副经理。原告（反诉被告）烟台市艳丽空间装饰工程有限公司（以下简称艳丽公司）与被告（反诉原告）威海福地缘温泉大酒店有限公司（以下简称福地缘公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年11月22日立案受理，经审理作出（2017）鲁1003民初5317号民事判决，艳丽公司不服，提起上诉，被威海市中级人民法院发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。艳丽公司之委托诉讼代理人吴树林，福地缘公司之委托诉讼代理人赵磊、杨水生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。艳丽公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令福地缘公司支付装饰工程款2507279.11元，并从2017年9月2日起按日万分之五向原告支付违约金；二、判令福地缘公司支付艳丽公司垫付的购买浴缸款141500元。艳丽公司最终变更诉讼请求为：请求判令福地缘公司支付拖欠的工程款666446.11元、浴缸款141500元，共计807946.11元，并以807946.11元为基数，按年息4.35%计算起诉后的利息。事实与理由：2017年8月18日，艳丽公司与福地缘公司签订了一份《酒店装饰施工合同》，合同约定，由艳丽公司承揽福地缘公司所属的福地传奇水上乐园二期酒店四至八层装饰装修工程，工程价款采用固定综合单价每平方米2180.9元计算（房屋净面积），共计工程款4744504.33元，合同约定，工程进度款在双方签订合同后福地缘公司支付总预算造价的50%，艳丽公司将房间所有物品进场并经监理及福地缘公司清点合格后支付至工程款总款的80%，装修完毕后支付至工程总款的95%，合同签订后，艳丽公司依约进行了施工，但福地缘公司却未按合同约定支付工程款，现工程已全部施工完毕，福地缘公司除支付200万元工程款外，尚欠2744504.33元工程款未付，艳丽公司认为，福地缘公司之行为违反了民法通则诚实信用的基本原则，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。福地缘公司辩称，福地缘公司已付工程款3840833元，但艳丽公司并未按合同约定提供等额的增值税专用发票，其施工的工程未完工且存在大量质量问题，拒不按照监理公司和福地缘公司的要求返工修复，另存在严重的偷工减料、擅自更改施工方案等行为，艳丽公司的行为已构成根本违约，福地缘公司有权行使抗辩权并拒付剩余工程款。因艳丽公司不具备施工资质，故无权要求支付管理费、税金等间接费用。因艳丽公司施工的所有材料均未经检测，检测费应从工程造价中扣除。合同中约定的水电费由艳丽公司承担，水电费应从工程造价中扣除。艳丽公司实际安装浴缸20个，无权要求支付23个浴缸款项。在工程造价中还包括应扣除的缺漏项费用。求是司法鉴定时对案涉工程质量问题进行了鉴定，即使按照该鉴定意见明确的修复方案进行修复，案涉工程也无法达到验收合格的合同约定的质量标准，因为鉴定意见中有部分质量问题或者虽然不存在质量问题但是艳丽公司施工所用的材料与合同约定严重不符，使用大量低劣产品，福地缘认为，只有在严格按照合同约定的质量标准进行施工的前提下才能适用固定综合单价，且艳丽公司的施工即使修复也无法达到合同约定的标准，故请求法院驳回艳丽公司的诉讼请求。反诉原告福地缘公司向本院提起诉讼请求：一、判决艳丽公司向其提供工程款3840833元的增值税专用发票；二、判决艳丽公司支付15吨水泥款7500元。事实与理由：2017年8月18日，双方签订《酒店装修施工合同》，约定艳丽公司承包福地传奇二期酒店四、五、六、八层套间装饰装修公司，合同生效后，福地缘公司向艳丽公司支付工程款200万元，但艳丽公司未按合同约定向福地缘公司提供等额的增值税发票，另艳丽公司于2017年11月1日向福地缘公司借走水泥15吨，至今未支付水泥款。反诉被告艳丽公司辩称，合同约定福地缘公司应支付工程总预算造价的50%即234万元，由于福地缘公司没有足额支付该部分工程款，因此艳丽公司要等待对方支付到50%以后再向其出具增值税发票，且该开具发票的诉请，属于税务行政管理的范畴，不属于诉讼范围，不应在本案处理；对福地缘公司主张的水泥款没有异议。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月18日福地缘公司（甲方）与艳丽公司（乙方）签订编号为FD2017-053《酒店装修施工合同》一份，约定：乙方承包甲方的福地传奇水上乐园二期酒店四至八层套间装饰装修工程，方式为包工包料、包工期、包质量、包安全文明施工的全包管理模式；合同约定竣工日期为2017年8月28日；标准间施工前先送材料样品，经甲方确认，房间格式布局按照甲方提供的已经完工的样板间施工；施工装修效果和材质以六层已做好的样板间为准，其中木饰面更改为竹木纤维板；浴缸甲供，乙方负责安装；套装门为临时门，乙方在2017年9月30日前更换为与样板间相同的木门，阳台按样板间装修；本合同为固定单价合同，合计23间（综合单价不包含家用电器、、地暖全套床垫床品全套、入户门禁锁），单个房间工程造价为固定综合单价2180.9元/平方×房间净面积（房间净面积以设计面积为准，阳台不计面积，已包含在综合单价内。具体的房间户型、面积以图纸为准）；工程预算总价=2175.48平方米×2180.9元/平方米=4744504.33元；工程款支付方式：合同签订后甲方支付工程预算造价的50%，乙方将房间内所有物品及家具进场后经监理及甲方清点检验合格后支付工程总预算造价的30%（支付到工程预算总造价的80%）；所有房间装修完毕后，并经监理、甲方验收合格后付工程总预算造价的15%，剩余总款的5%作为工程质量保修金，本工程的质量保修期为2年，自工程验收合格交付使用之日起计，因承包人的原因导致工程无法按规定期限进行验收的，质量保修期从实际验收之日起计算。工程款拨付时，乙方应向甲方提供等额的增值税专用发票（税率3%），如乙方不能及时提供发票，甲方有权不付款；工程所用材料全部由乙方采购，乙方材料进场时，应提供报验资料，经甲方、监理工程师检查合格后方能用于工程施工，如经检验乙方提供的材料不合格，乙方应负责无偿更换，并承担给甲方造成的损失，如造成工期延误，还应承担工期延误的违约责任；分项工程达到中间验收并经乙方自检合格后，乙方提前24小时通知甲方、监理工程师，经验收合格，甲方、监理工程师签字认可后方可继续施工；工程具备单项竣工验收条件后，乙方应向甲方、监理提交单项竣工验收通知和完整的验收资料，甲方收到书面验收通知后7天内，组织有关人员验收，并在验收后7天内给予批准或提出修改意见，乙方按要求修改，并承担修改费用；本工程实际单项竣工日期为甲方实际确认的日期，验收后需修改才能达到单项竣工要求的，乙方修改后经甲方验收合格并签字的日期为竣工日期；工程交付后凡属工程遗留问题，乙方在接到甲方书面通知后48小时内组织整改，逾期甲方将组织整改，一切费用均由乙方承担；因乙方原因造成工程的质量问题时，乙方必须在甲方规定的时间内负责无偿调换、修补、返工直至工程质量完全符合规范要求，乙方应承担因此给甲方造成的实际经济损失，如因此造成工期延误，还应承担工期延误的违约责任；如经甲方书面通知后乙方仍未能采取相关的补救措施或采取相关补救措施后仍未能达到工程质量标准的，甲方有权单方面终止合同；因甲方未能按合同约定支付工程款，甲方应承担的违约责任：每拖延付款一天甲方应向乙方支付单项工程总预算万分之五的违约金，违约金总额不超过工程预算的10%；因乙方原因造成工期延误，乙方应承担的违约责任：每拖延工期一天，乙方应向甲方支付单项工程造价万分之五的违约金，如乙方原因工期延期达7天，甲方有权单方解除合同，并由乙方承担造成的一切损失并赔偿甲方合同工程总预算30%的违约金；因乙方局部分项施工质量不合格，乙方应承担的违约责任：乙方无偿修复至约定的质量标准，工期不变；工程未达到合同规定的质量验收标准或未通过政府主管部门的验收，乙方承担由此给甲方造成的损失，同时乙方必须在甲方指定的期限内无偿返工直至通过竣工验收，由此造成工期延误的，乙方须承担违约责任，工程经返工后仍不能通过验收的，甲方有权解除合同，乙方应赔偿由此给甲方造成的一切损失外，还须向甲方支付合同总预算30%的违约金。合同还约定了其他事项。合同签订后，艳丽公司进场施工，施工过程中，针对艳丽公司存在的施工质量问题，监理公司、福地缘公司先后于2017年8月24日、9月5日、9月17日、9月19日、9月26日、9月28日向艳丽公司发出监理通知单、工程联系单，艳丽公司工作人员予以签收。2017年11月1日双方就施工的工程质量问题进行现场勘查，艳丽公司工作人员在勘查笔录上签字认可。2017年8月29日威海市福地缘温泉大酒店举办开业典礼，艳丽公司施工停工一天，次日恢复施工。艳丽公司装修的套间未交付使用。合同履行过程中，福地缘公司支付工程进度款200万元，2018年2月支付1840833元，合计支付工程款3840833元，艳丽公司未提供增值税专用发票。另，艳丽公司主张其购买浴缸在装修的工程中进行了安装，垫付浴缸款141500元；艳丽公司工作人员在施工中向福地缘公司借走水泥15吨。重审查明，艳丽公司无装饰装修施工资质。重审期间，艳丽公司申请对其就案涉工程进行施工的装饰装修工程造价进行鉴定，本院委托山东大明咨询有限公司进行鉴定，因未能按照要求补充提交证据，该鉴定机构终止鉴定。双方均同意选择青岛公信永和工程管理咨询有限公司进行鉴定，该鉴定机构出具青公信价鉴字（2020）026号工程造价鉴定意见书，意见为：艳丽公司已施工的福地传奇水上乐园二期四、五、六、八层套房23间装饰装修无争议工程造价鉴定值为3988136.53元，鉴定值已扣除甲供的海马毯和窗帘费用29256元，扣除甲供后艳丽公司已实际施工部分占应施工部分的比例为85.81%；有争议工程造价鉴定值96831.96元。特别事项说明：1.艳丽公司已施工的23间装饰装修工程造价已扣除未施工项目费用，修复费用及材质差价未在本次工程造价鉴定中考虑。2.有争议工程造价96831.96元是因为对合同约定理解不同，若采用扣除阳台后的套房设计建筑面积，应计入争议造价；若采用室内装修测量面积，则不计入争议造价；如何计入法院裁决。3.本工程造价鉴定值不包含浴缸的采购安装费用。4.对于施工过程中发生变更的项目，如沙发背景墙、床头背景壁画等项目不做价格调整。5.对于福地缘公司提出的电视背景墙无阻燃板处理、防水只做一遍等隐蔽项目以质量鉴定报告为准。艳丽公司支付鉴定费71168元。关于有争议的工程造价96831.96元如何认定问题。本院认为，案涉合同约定房间净面积以设计面积为准，阳台不计面积，已包含在综合单价内，在该合同工程预算中房间净面积总计为2175.48平方米（已扣去阳台面积）。因此，应采用扣除阳台后的套房设计建筑面积，该笔96831.96元工程款应计入争议造价。关于水电费部分。案涉合同约定，艳丽公司应承担水电接驳点到施工点的管道铺设费用、水电表自行安装并承担自身施工用水、电费用。但艳丽公司不能提交其用水、用电的具体数字，陈述约需要2000元至3000元。福地缘公司主张案涉工程艳丽公司产生水电费20000元。本院认为，双方合同约定由艳丽公司自行安装水表电表，以明确其实际用量，但艳丽公司未提供证据证明，应承担不利后果。结合案涉工程其实际施工量，本院酌定水电费为6000元。福地缘公司主张，因艳丽公司不具备装修资质，因此，6%的管理费和税金不应计入工程造价，另，约定的固定单价中包括检测费，但艳丽公司施工所用的所有材料均未经报验和检测，因此，检测费应从工程造价中扣除。艳丽公司对此不予认可。本院认为，案涉工程双方约定为固定综合单价计算合同价款，而不是按照定额的方式计算工程款，约定的价款系双方真实意思表示，符合双方在签订案涉合同时对该合同收益及支出的预估，且对于施工资质问题，福地缘公司在签订合同时亦有权要求艳丽公司提供审核，其未尽审核义务，现要求扣除该费用，本院不予支持。案涉合同约定，标准间施工前先送材料样品，经甲方确认。本案监理单位虽然在2017年8月24日的监理通知中载明材料未报验未送检，要求整改，但福地缘公司及监理公司对艳丽公司仍继续使用材料施工的行为并未予以制止，致使艳丽公司已将材料实际用于案涉工程，对于所用材料存在不符合质量标准的情形，在福地缘公司起诉艳丽公司质量赔偿的案件（5726号）中予以解决。对于检测费应否予以扣减的问题。重审期间，艳丽公司提交检验报告三份，但未能提供材料进入施工现场按照规范要求抽样检测的报告，因案涉工程在进行验收时需要出示材料检测报告单，因此，检测是必须履行的程序，根据案涉合同的约定，检测费已包含在固定综合单价中，艳丽公司应支付给福地缘公司。因艳丽公司违反合同约定，不进行施工材料进场检测，应承担不利后果。综合案涉工程量分析，检测费酌定为13000元，该笔检测费从福地缘公司应付的工程款中扣减。综上，案涉工程应付工程款为4065968.49元（3988136.53元＋96831.96元－6000元－13000元）。重审期间，福地缘公司在5726号案件中申请对案涉浴缸安装时的市场价进行鉴定，该鉴定机构出具青公信价鉴字（2020）025号鉴定意见，涉案房间的浴缸安装时的市场价浮动范围3500-7000元/个。关于浴缸的说明：艳丽公司提供发票证明采购23个浴缸，并反映实际施工时安装了23个浴缸，但现场勘察时仅看到20个浴缸，其中直径1.5米的圆形浴缸5个，长1.5米椭圆形浴缸15个，504、5016、6016房间未看见浴缸；浴缸采购渠道不同，市场价浮动范围较大，鉴定意见只能给出市场浮动范围供参考，建议结合实际采购价考虑产生的费用。结合艳丽公司提供的发票，其单价均在鉴定的市场浮动范围，对于浴缸数量以现场已经安装的浴缸为计算依据，结合其实际支出的费用，浴缸价值计算为118925元（6310元×5个＋5825元×15个）。本院认为，法律规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同无效。本案艳丽公司未取得装饰装修施工资质，案涉装饰装修施工合同无效。涉案工程艳丽公司未施工完毕，未经竣工验收合格，对于艳丽公司已实际施工的部分存在的质量等问题，福地缘公司已另案请求赔偿。通过艳丽公司赔偿损失的方式，案涉工程可达到验收合格的标准。因此，对于艳丽公司主张支付工程款的合理部分，福地缘公司应予以支付。根据庭审查明的事实，福地缘公司应付艳丽公司工程款4065968.49元。案涉施工合同虽然系无效合同，但工程质量应予以保证，合同中关于质保金的约定对双方具有约束力。案涉工程款为4065968.49元，5%质保金即203298.42元，在本案应予以保留，在具备返还条件时予以返还。另，福地缘公司应支付浴缸款118925元。基于以上，福地缘公司应付工程款4065968.49元，减去保留的质保金203298.42元，再加上浴缸款118925元，计款3981595.07元，兑除已支付的3840833元，余款140762.07元福地缘公司应予以支付。案涉合同约定，如果艳丽公司不能及时提供发票，福地缘公司有权不付款。艳丽公司至今未能提供增值税专用发票，其请求福地缘公司支付工程款产生的利息损失，本院不予支持。福地缘公司反诉要求艳丽公司提供已付款等额的增值税专用发票，有合同依据，本院予以支持。福地缘公司主张艳丽公司借走水泥15吨，艳丽公司无异议，故福地缘公司要求艳丽公司支付水泥款7500元，本院亦予以支持。双方其他主张及抗辩，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第三条第一项、第十八条之规定，判决如下：一、威海福地缘温泉大酒店有限公司支付烟台市艳丽空间装饰工程有限公司工程款、浴缸款140762.07元；二、烟台市艳丽空间装饰工程有限公司支付威海福地缘温泉大酒店有限公司水泥款7500元；三、烟台市艳丽空间装饰工程有限公司于本判决生效后十日内向威海福地缘温泉大酒店有限公司提供金额为3840833元的增值税专用发票；上述一、二项兑除，威海福地缘温泉大酒店有限公司于本判决生效后十日内支付烟台市艳丽空间装饰工程有限公司人民币133262.07元，汇至烟台市艳丽空间装饰工程有限公司在中国建设银行股份有限公司烟台莱山支行账号为37×××61账户中；四、驳回烟台市艳丽空间装饰工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11879元，由烟台市艳丽空间装饰工程有限公司负担8764元，威海福地缘温泉大酒店有限公司负担3115元；反诉费75元，由烟台市艳丽空间装饰工程有限公司负担；鉴定费71168元，烟台市艳丽空间装饰工程有限公司、福地缘温泉大酒店有限公司各负担35584元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  周文芬人民陪审员  徐小万人民陪审员  邢建业二〇二〇年七月二十四日书 记 员  徐静静