广东省广州市越秀区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0104刑初195号公诉机关广州市越秀区人民检察院。被告人吴煜伟，男，1993年8月27日生，汉族，出生地广东省惠来县，文化程度高中，户籍地广东省惠来县。因本案于2019年10月2日被羁押，次日被刑事拘留，2019年10月29日被逮捕。现羁押于广州市越秀区看守所。辩护人易伟，广东合桓律师事务所律师。辩护人冷东子，广东合桓律师事务所实习律师。广州市越秀区人民检察院以穗越检二部刑诉〔2020〕153号起诉书指控被告人吴煜伟犯诈骗罪，于2020年1月17日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派检察员林燕嫔出庭支持公诉。上述被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市越秀区人民检察院指控，2019年8月13日至18日期间，被害人余某1分4次向被告人吴煜伟转账订房款，共计6200元。被告人吴煜伟在收齐被害人余某1支付的所有订房款后，并未帮被害人余某1预订2019年8月24日入住佛冈碧桂园云泉谷14街n号及14街n1号两栋别墅，并将该订房款用于个人花销。2019年8月22日，被害人余某2向被告人吴煜伟转账2560元订房款，被告人吴煜伟在收齐被害人余某2支付的所有订房款后，并未帮被害人余某2全款支付给广州市从化区温泉镇富力泉天下云泉路n2、n3号别墅的经营者，致使被害人余某2的朋友未能在2019年9月20日当天入住，并将该订房款用于个人花销。2019年l0月2日22时30分许，被告人吴煜伟在广东省汕头市龙湖区星城网吧上网时被民警抓获。公诉机关随案移交了缴获的手机等物证照片，微信交易记录等书证，证人黄某1的证言，被害人余某1、余某2的陈述，被告人吴煜伟的供述和辩解，现场勘验笔录，视听资料等证据，并认为被告人吴煜伟无视国家法律，以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人吴煜伟辩解称其一开始并没有诈骗的故意，也没有虚构事实，其是在2019年8月22日收了余建光的房款后才起了贪念。辩护人认为被告人吴煜伟不构成犯罪。主要辩护意见如下：一、吴煜伟在收款前没有非法占有的目的。吴煜伟与余某3在此次案发前成功交易多次，在本案中吴煜伟只是在收款后由于家庭和上游合作方的原因没有按照交易习惯为余某3安排住房。二、吴煜伟没有虚构事实，在交易中吴煜伟均使用真实的身份信息，其本身也是长期从事别墅订房中介这一行业，通过黄某的证言及吴煜伟与余某3之前的交易也可以证实吴煜伟有能力订到别墅住房，并没有虚构事实。三、退一步讲，吴煜伟即使有犯意也是在双方交易后，不是在交易前，二被害人是基于信任将预付款交给吴煜伟，而不是基于欺骗。8月22日吴煜伟收款后还给房东黄某2转了1000元，足以认定在8月22日以前吴煜伟是没有犯罪意图的。吴煜伟在订房失败后拒不返还更符合侵占罪的构成要件，但是由于本案金额较小，没有达到侵占罪的立案标准，因此也不构成侵占罪。四、涉案金额应扣除吴煜伟给黄某21000元的预付款。五、扣押的VIVO手机与本案无关，不应认定为犯罪工具，应予返还。经审理查明，2019年8月13日至18日期间，被害人余某3分4次向被告人吴煜伟转账订房款，共计6200元。被告人吴煜伟在收齐被害人余某3支付的所有订房款后，并未帮被害人余某3预订2019年8月24日入住佛冈碧桂园云泉谷14街n号及14街n1号两栋别墅，并将该订房款用于个人花销。2019年l0月2日22时30分许，被告人吴煜伟在广东省汕头市龙湖区星城网吧上网时被民警抓获。上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据证实：1.扣押的手机的照片，证明扣押物品的外观情况。2.受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过、破案报告，证明2019年8月25日余某3报案。公安机关后于2019年10月2日22时，在汕头市星城网吧将被告人吴煜伟抓获。3.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关从被告人吴煜伟处扣押了华为M9PRO手机一台（手机号150××××****）、VIVOX7PLUS手机一台（手机号180××××****）。4.被害人余某3提供的微信聊天记录及手机通话记录截图、离职通告、支付记录截图及中国建设银行（卡号62×××66）、广发银行（卡号62×××05）的交易流水，证明被害人余某3于2019年8月13日通过微信向被告人吴煜伟预定8月24日入住佛冈云某两栋别墅，并转账1000元作为定金，2019年8月17日余某3向对方转账1000元，2019年8月18日余某3向对方转账3200元、向对方提供的支付宝账号转账1000元。吴煜伟回复称“明天排下房再发确认信息你”，但之后并未发确认信息，余某3在微信上联系吴煜伟时也未得到回应。吴煜伟已于2018年7月1日已离职广州市柠檬假期商务服务有限公司、广州市名泉居旅游发展有限公司。5.被告人吴煜伟手机中的微信聊天记录截图、微信账单记录截图、支付宝账单记录截图，证明被害人余某32019年8月18日通过微信转账3200元、2019年8月13日通过微信转账1000元、2019年8月17日通过微信转账1000元，2019年8月18日通过支付宝转账1000元。6.被害人余某3的陈述：2019年8月13日我微信联系吴煜伟，让他帮忙定8月24日入住佛冈碧桂园云泉谷14街n号及14街n1号两栋别墅，双方确认两栋房费共6200元。随后他让我支付订金，当日我微信转账给他1000元。之后他又说订金太少，无法留房。8月17日我再微信转账给他1000元，他收款后又称周末不收全款很难留房，不停催我预交全款。8月18日我再微信转账给他3200元，支付宝刷他发的收款码支付1000元。8月20日我问他要碧桂园别墅管家的电话，他就找借口推脱。8月23日早上继续催他，他一直叫我等之后便不再回复微信和电话。23日当晚我查到原来我要吴煜伟订的那两栋别墅被他人订了，于是我紧急另安排了其他别墅给客人入住。直到现在，他微信和电话一直不回复我。7.被告人吴煜伟的供述：2019年8月上旬，广州市羊城之旅小北门市部小余联系我，帮忙订8月25日佛冈碧桂园两栋别墅。小余分别于8月13日、17日、18日通过微信转账5200元，18日通过支付宝转账1000元。我没有与上述两栋别墅的管家联系过，因被害人付款拖延了，所以那两栋别墅没有了。6200元钱被我购物消费用掉了。因为那段时间家里出了很多事，心情很烦，8月25日后我不再回复她微信、电话。我与小余两三年前就认识了，接过她十几二十单业务，成功为她的客户订过房。扣押的我两台手机，其中华为手机是用于联系他们和收款用的。8.现场勘验检查笔录，证明公安机关对广州市越秀区小北路187号鹏源大厦816房进行现场勘验情况。9.被告人吴煜伟的户籍查询材料，证明被告人吴煜伟的主体身份情况。关于被告人吴煜伟否认诈骗被害人余某3的意见。经查，根据微信聊天记录、被告人的供述、被害人的陈述等证据显示，被害人余某3于2019年8月13日向被告人预定佛冈碧桂园云某的两栋别墅，并于当天微信转账了1000元订金，被告人以周六日订房需支付全款才能留房为由要求余某3支付全款，至2019年8月18日余某3已分多次将全部房款支付给吴煜伟，此时距离预定入住时间8月24日尚有5日，即使原定的别墅被他人预定也可以再安排其它别墅，如果确实不够时间预定，则应向余某3说明情况并退还已付定金。但在余某3支付全部房款后，吴煜伟并无实施订房的行为，也没有向余某3说明情况或退还款项，而是将余某3支付的房款用于个人消费，与余某3断绝联系。综上，现有证据足以证实被告人吴煜伟具有非法占有的主观故意，以预定住房为名骗取被害人余某3支付的订房款项6200元，其行为符合诈骗罪的构成要件。本院认为，被告人吴煜伟以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人吴煜伟诈骗被害人余某36200元的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；但指控被告人吴煜伟诈骗余建光2560元的事实证据不足，本院不予支持。辩护人关于该部分指控不构成犯罪的意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴煜伟犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年10月2日起至2020年8月1日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院一次缴纳。）二、缴获的作案工具华为M9PRO手机一台，予以没收；VIVOX7PLUS手机一台，发还被告人吴煜伟（由广州市公安局越秀区分局代为执行）。三、责令被告人吴煜伟在本判决发生法律效力之次日起十日内向被害人余某3退赔经济损失人民币6200元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄 涛人民陪审员  潘灿荣人民陪审员  黄巧珍二０二０年七月三日书 记 员  彭莉媛法庭记录梁润发