广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0118刑初1302号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人钟鸣辉，男，1963年7月7日出生，汉族，广东省广州市荔湾区人，文化程度初中，户籍地广东省广州市荔湾区。因犯贩卖毒品罪于2012年3月6日被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑六个月，2012年4月17日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2013年1月28日被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑七个月，2013年6月18日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2014年1月2日被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑九个月，2014年5月20日刑满释放；因犯容留他人吸毒罪于2014年12月4日被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑八个月，2015年3月29日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2015年11月16日被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2018年1月13日刑满释放。因本案于2019年4月10日被羁押，次日被刑事拘留，2019年5月10日被逮捕，同年5月13日经广州市公安局增城区分局决定取保候审,同年9月5日经本院决定继续取保候审。指定辩护人梁小梅、方佩，均为广州市增城区法律援助中心律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉〔2019〕907号起诉书指控被告人钟鸣辉犯贩卖毒品罪，于2019年8月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员吴巨洪出庭支持公诉，被告人钟鸣辉及辩护人梁小梅到庭参加诉讼。本案依法延期审理，现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：被告人钟鸣辉事前通过电话及微信联系，约定以每克人民币450元的价格贩卖10克冰毒给购毒人谢某1，并于2019年4月10日通过微信收取了谢某1支付的1000元购买冰毒的订金，其后双方约定在广州市荔湾区花地大道中的工商银行进行交易。当晚21时许，被告人钟鸣辉到达上述地点后被抓获，当场在其身上查获手机一台。后民警在其住处广州市荔湾区花地大道中金达街11号801房内查获粉粉末一包（净重18.72克，检出咖啡因成分）、黄色粉末一包（净重8.32克，未检出常见毒品成分）、红色粉末一包（净重1.05克，未检出常见毒品成分）、淡黄色粉末一包（净重0.48克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）、淡黄色粉末一包（净重2.53克，未检出常见毒品成分）、白色粉末一包（净重0.50克，检出甲基苯丙胺成分）、淡黄色液体一瓶（净重7.96克，未检出常见毒品成分）、白色晶体一包（净重3.57克，未检出常见毒品成分）。庭审中，公诉机关向法庭出示了抓获经过、现场勘验笔录、扣押决定书、毒品检验报告、证人证言及被告人供述等证据，据此指控被告人钟鸣辉的行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，判处刑罚。被告人钟鸣辉辩解称其实际上并无10克冰毒可以卖给购毒人员谢某1，其只是因为贪心才先收取了谢某1支付的1000元订金。其辩护人辩称：1.对起诉书认定被告人钟鸣辉构成贩卖毒品罪没有异议，但提出本案采取了控制下交付的侦查手段；2.公安机关未当场查获毒品，毒品交易未完成，属犯罪未遂；3.涉案毒品尚未流入社会，未对个人或社会造成实质性危害；4.被告人钟鸣辉归案后如实供述，自愿认罪认罚，认罪态度好。综上，请求法庭对被告人钟鸣辉从轻处罚。经审理查明：被告人钟鸣辉事前通过电话及微信联系，约定以每克人民币450元的价格贩卖10克冰毒给购毒人谢某1，并于2019年4月10日通过微信收取了谢某1支付的1000元购买冰毒的订金，其后双方约定在广州市荔湾区花地大道34号工商银行进行交易。同日晚上21时许，被告人钟鸣辉到达上述地点后被公安机关抓获，当场在其身上查获OPPO手机一台。随后公安人员在被告人钟鸣辉位于广州市荔湾区花地大道中金达街11号801房的住处内，查获含咖啡因成分的粉末18.72克、含甲基苯丙胺成分的粉末0.48克（内含有咖啡因成分）、含甲基苯丙胺成分的粉末0.50克。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1.受案登记表、立案决定书、破案报告，证实本案案件来源。2.抓获经过，证实被告人钟鸣辉于2019年4月10日在广州市荔湾区花地大道34号工商银行门口被抓获。3.户籍材料，证实被告人钟鸣辉已达刑事责任年龄。4.前科刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料，证实被告人钟鸣辉的犯罪前科情况。5.武警广东总队医院出具的诊断证明材料。6.现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实毒品交易现场位于广州市荔湾区花地大道34号工商银行门口，后公安人员在被告人钟鸣辉住处，即广州市荔湾区花地大道中金达街11号801房内查获电子秤1台、用透明包装袋包装的粉末若干包等物品。7.搜查证、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，称量取样笔录、广州市增城区公安司法鉴定中心穗增公（司）鉴（理化）字〔2019〕00104号检验报告，证实公安人员在被告人钟鸣辉身上扣押黑色OPPO手机1台；随后在其住处扣押粉红色粉末1包（净重18.72克，检出咖啡因成分）、黄色粉末1包（净重8.32克，未检出常见毒品成分）、红色粉末1包（净重1.05克，未检出常见毒品成分）、淡黄色粉末1包（净重0.48克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）、淡黄色粉末1包（净重2.53克，未检出常见毒品成分）、白色粉末1包（净重0.50克，检出甲基苯丙胺成分）、淡黄色液体1包（净重7.96克，未检出常见毒品成分）、白色晶体1包（净重3.57克，未检出常见毒品成分）、电子秤1台。8.现场检测报告书、广东正孚法医毒物司法鉴定所法医毒物司法鉴定意见书，证实被告人钟鸣辉的尿检冰毒呈阳性，从其毛发中检测出甲基苯丙胺、苯丙胺成分。9.通话清单，证实2019年4月8日、4月10日，被告人钟鸣辉的手机181××××****与证人谢某1的手机150××××****之间有过多次通话记录。10.深圳市腾讯计算机系统有限公司出具的涉案微信号账号资料、交易记录。11.证人何某1、曾某1的证言，证实其是公安局辅警人员，涉嫌贩卖毒品罪的嫌疑人谢某1检举钟鸣辉是贩毒人员。2019年4月10日，谢某1在公安人员的控制下与钟鸣辉通过手机约定进行毒品交易，双方谈好以每克450元的价格购买10克冰毒，交易地点定在家工商银行门口，当钟鸣辉按照约定到达交易地点后，公安人员将其当场抓获，但在钟鸣辉身上没有搜到毒品，在现场附近也没有找到其驾驶的电动车，后公安人员在其家中查获疑似毒品一批。12.证人谢某1的证言：2019年4月8日16时19分，我在民警的控制下用自己的手机（号码150××××****）打电话给钟某（号码181××××****）询问其是否有冰毒，并提出我有朋友想向他购买50克冰毒。钟某表示50克需要问一下（就是问他的上家有无50克冰毒及价格），18时07分，钟某回复称上家也没有答复他，让我过去他那里，可以把他手上的3-5克冰毒卖给我，试过质量后再买多一点。当日18时40分许，我按照民警的指示再次打电话给钟某，向他表示我朋友嫌数量太少，让他改天手头有大货的时候再联系。4月9日我曾多次打电话给钟某，但他都没有接，我估计他是手上没有那么多冰毒，所以不接我电话。4月10日11时42分许，钟某再次打电话给我，我当时没有接到。后我于当日13时03分按照民警的安排回复电话给钟某，钟某说他手上有十克冰毒，问我要不要，如果要就到广州买回去试过质量好的话，下次可以买多点。13时20分，我两次给钟某打电话，告诉他我朋友要购买，他说450元一克，我们约好在他家里交易，钟某要求我必须在场，他不跟陌生人交易毒品。我提出先给钟某微信转账1000元定金让其放心，他表示同意。13时30分许，钟某让我加他的新微信，账号就是他的电话号码，我通过语音聊天确认对方是钟某后，就通过微信向其转了1000元定金，期间我们也一直有通过手机或微信联系。随后我按照钟某发给我的微信定位，在公安人员的控制、押解下到达钟某的住处附近，当时钟某告诉我他还在外面拿货。一直到4月10日20时10分，我多次电话联系钟某，并告知她我在金达街工商银行门口的停车场等他。20时30分许，我看到钟文辉开着电动车从花地大道和金达街交界红绿灯处驶入金达街，我立刻向民警指认了钟某，钟某开着电动车驶入金达街离开了我们的视线范围，没几分钟我看到钟某步行从金达街里面向金达街工商银行走来，民警立刻对钟某执行了抓捕。我的微信号是×××，微信名“^_^悟^_^”，钟某的微信号码×××，微信名“辉少平淡之人”。经辨认，其指认出被告人钟鸣辉即是贩毒给其的“钟某”，并对被告人钟鸣辉的微信号、微信聊天记录、电话通话记录作了指认。13.被告人钟鸣辉的供述：2019年4月初，谢某1打电话给我说他有朋友要买冰毒，当时我就说找不到，然后挂了电话。2019年4月10日，谢某1又打电话过来叫我卖10克冰毒给他，我就跟他说每克冰毒450元，一共4500元。同日，谢某1加了我的微信后说当天到广州找我拿冰毒，并在微信转了1000元订金给我，我也收了，当时我在位于中山的天靓洗衣店内，然后我就在微信发了定位给谢某1，让他来这里找我。16时许，谢某1就说到广州了，让我到花地大道中那间工商银行见面，大约17时许，我就开着借我朋友的银白色电动车到了珠江桥，把电动车停在那里后我就搭公交车过去现场。我大约坐了七八个站到达坑口站，然后我就下车步行至工商银行门口，当场我就被公安人员抓获。我本来打算见到谢某1后，就跟他说我实际上没有冰毒的，我在微信讲过我没有冰毒但是他硬要过来，说要请我吃饭。我一时贪心，就收了谢某1通过微信转账的1000元订金。公安人员在我住处内查获8包毒品疑似物，其中有2包冰毒是我在2015年之前就放在家里的，我忘了是跟谁买的。我从2018年1月13日被释放出来后就没有再吸食过毒品了，我不清楚为何我的尿液结果是冰毒呈阳性。我个人使用的微信号是×××，微信名是“辉少平淡之人”。经辨认，其指认出本人使用的微信号、微信聊天记录、微信转账记录、电话通话记录、案发现场、被缴获的物品一批。关于被告人钟鸣辉的行为是否构成贩卖毒品罪以及具体的数量认定问题。经查，受案登记表、立案材料、破案经过等证据证实公安机关对于本案的发现及侦破过程自然、合理；证人何某1、曾某1、谢某1的证言以及相关的通话清单、微信聊天记录、转账记录等，证实公安机关依法采取了控制下交付侦查手段，证人谢某1通过微信、电话等方式与被告人钟鸣辉交涉毒品交易事宜，双方已就毒品交易种类、数量、价格、时间、地点、交货方式等主要交易事项达成一致，即买卖双方已进入毒品交易环节。至于被告人钟鸣辉辩解称其案发前未吸毒、并无毒品货源、只是为了骗取1000元订金的意见，经查，尿液检测报告、法医毒物司法鉴定意见书均证实其案发前有吸食毒品；其与证人谢某1多次就毒品交易细节进行电话、微信联系，且其在前往毒品交易地点之前表现十分谨慎，变更了交通方式，双方的交易过程符合毒品交易的习惯、特征，且公安机关在其住处亦缴获电子秤和少量毒品，因此，被告人钟鸣辉的上述辩解意见与事实不符，本院不予采信。鉴于被告人钟鸣辉准备用于交易的毒品未被缴获，本院仅以在其家中缴获的毒品作为其贩卖毒品的具体数量。综上，被告人钟鸣辉的行为已构成贩卖毒品罪，属于犯罪既遂，贩毒数量按照在其家中缴获的毒品数量予以认定，被告人钟鸣辉及其辩护人提出的相关辩解、辩护意见据理不足，本院不予采纳。本院认为，被告人钟鸣辉无视国家法律，违反毒品管制法规，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人钟鸣辉犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人钟鸣辉曾因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑后又犯本罪，是毒品再犯，应对其从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三十八条、第四十一条、第五十二条、第五十三条、第三百五十六条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条，判决如下：一、被告人钟鸣辉犯贩卖毒品罪，判处管制一年十个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、缴获的作案工具手机1部，予以没收、上缴国库；缴获的电子秤1台、粉色粉末1包、黄色粉末1包、红色粉末1包、淡黄色粉末2包、白色粉末1包、淡黄色液体1瓶、白色晶体1包，予以没收、销毁。（由广州市公安局增城区分局执行）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  马 欢人民陪审员  杨秋如人民陪审员  贺道荣二〇二〇年七月二十三日书 记 员  张 杰附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。