汉 中 市 汉 台 区 人 民 法 院     民  事  判  决  书     (2020) 陕07**民初1191号     原告邵么成,男,生于1955年11月3日,汉族,住汉中市汉台区XX镇XX村XX组XX号,身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   原告郑桂华,女,生于1957年8月12日,汉族,住汉中市汉台区XX镇XX村XX组XX号,身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系邵么成之妻。   共同委托代理人程利生，陕西兢业律师事务所律师。   共同委托代理人赵益姝，陕西兢业律师事务所实习律师。   被告侯德军,男,生于1967年2月21日,汉族,住汉中市宁强县XX镇XX村XX组,身份证号:612XXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人严剑宏，四川川商律师事务所律师。   被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司,地址陕西省汉中市汉台区XX路XX段，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX4805。   负责人何旭,该公司经理。   委托代理人余伟、方圆，系该公司法律顾问。   原告邵么成、郑桂华诉被告侯德军、中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司(财保汉中公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理，原告邵么成、郑桂华共同委托代理人程利生、赵益姝，被告侯德军委托代理人严剑宏，被告财保汉中公司委托代理人方圆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告诉称：2019年6月22日10时30分许,XX号XX道由西向东行驶至108国道1651KM+700M(XX沟转盘)进入转盘路口,逢邵么成驾驶电动自行车载郑桂华沿316国道由北向南行至该路口,陕FXXX**号小型客车与电动自行车发生相撞,致原告邵么成、郑桂华(二人系夫妻关系)不同程度受伤。该事故经汉中市公安局XX队XX大队作出第61070312019000048号《道路交通事故认定书》认定,侯德军负本次事故的全部责任,邵么成、郑桂华无责任。二原告受伤后,被送至汉中市中心医院住院治疗。原告邵幺成共住院87天。其伤情诊断为:1.急性闭合性颅脑损伤;2.双侧颞叶脑挫裂伤,脑内血肿,少量蛛网膜下腔岀血;3.胸部损伤:右侧28肋骨骨折,右侧肩胛骨骨折;4.多处软组织损伤。第二次住院16天,其伤情诊断为:1.颅脑损伤术后颅骨缺损(左额颞顶部);2.颅脑损伤后遗症;3.慢性支气管炎。原告邵么成所受伤害,经陕西汉中汉航法医司法鉴定所2019年12月24日鉴定(陕汉航司所[2019]法临鉴字第1995号《法医学司法鉴定意见书》),对其伤残等级评定为:颅脑损伤为玖级伤残,右胸损伤为十级伤残;综合评定其误工期为210日,护理期为90日,营养期为90日。原告郑桂华共住院175天,其伤情诊断为:1.急性闭合性颅脑损伤:左侧额颞叶脑挫裂伤并血肿形成,蛛网膜下腔出血,脑室内积血,头皮血肿;2.肺部感染;3.急性呼吸窘迫综合症;4.急性呼吸衰竭;5.右腓骨多发骨折;6.全身多处软组织损伤;7.脊柱侧弯(颈胸段):8.中度贫血;9.低蛋白血症;10.无症状性菌尿;11.心律失常:房颤,心律不齐。原告郑桂华损伤经临床治疗稳定后,陕西汉中市中心医院司法鉴定所鉴定,于2019年12月23日出具汉中市中心医院司鉴所[2019]临鉴字第(751)号《司法鉴定意见书》,对其伤残等级评定为:贰级;护理依赖程度:大部分护理依赖;综合评定其误工期为182日,护理期为182日,营养期为182日。经查,被告侯德军驾驶的陕FXXX**号车投保于被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司,险种包括:交强险、第三者责任险(保险金额为50万)及不计免赔率险,事故发生时尚在保险期内。原告认为,因被告侯德军的原因导致了本次事故的发生,应对本次事故承担赔偿责任;被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司系陕FXXX**号车的承保人,应在保险合同约定的限额内承担保险责任。鉴于此,原告为维护自己的合法权益,现诉讼请求：1、判令二被告赔偿二原告因此次事故造成的各项损失共计1668467元；2、本案诉讼费由二被告承担。   被告侯德军辩称：一、被告对原告诉称的事故发生时间、地点以及原告在交通事故中受伤的事实没有异议。但对事故认定的责任有异议,请法院依法、客观公正地确定本案的责任。1、本案交警在事故调查,责任认定的过程中没有对邵么成驾驶的雅迪牌两轮电动车进行车辆属性(即是否超标属于电动车)进行鉴定,就主观认定该车为电动自行车,显然属于证据不足,事实不清。依据相关规定应属于机动车。对超标的电动车驾驶人的驾车要求和车辆上路条件就应依法适用机动车的管理规定,发生交通事故就依法应当依据机动车的规定确定违法、违章,公正、公平地认定责任。但是本案汉中市XX队XX大队事故认定过程中,以及汉中市交警支队在事故复核过程中都没有对邵么成驾驶的两轮电动车辆的属性鉴定,主观认定该电动车为电动自行车,缺乏证据,明显属于事实不清。因此,被告申请法院依法委托具有鉴定资质的司法鉴定机构对邵么成在事发时驾驶的雅迪牌两轮电动车的属性(是否超标属于机动车)进行鉴定。2、依据相关通知邵么成驾驶的两轮电动车做车辆属性鉴定对民事赔偿责任的承担有着直接的影响。如果经过鉴定,邵么成驾驶的雅迪牌两轮电动车属于机动车,该车的生产、销售企业就应当依法承担相应的赔偿责任。因此,申请人将根据鉴定结果,决定是否申请追加电动车生产、销售企业为本案被告。3、退一步讲,即或是邵么成驾驶的雅迪牌两轮电动车为电动自行车。依据相关规定，本案汉中市公安局XX队XX大队的第61070312019000048号《交通事故认定书》中已经认定:“邵么成驾驶电动自行车未按规定载人,其行为违反了《陕西省实施中华人民共和国道路安全法办法》第五十一条:“…成年人驾驶自行车,电动自行车可以载1名不超过12周岁的儿童……”之规定。很明显被答辩人邵么成具有违法行为,其主观上具有过错。郑桂华明知电动车不能载成年人,还乘坐,主观上也具有过错。因此,依据《侵权责任法》的上述规定,二原告均应承担相应的责任。虽然,《道路交通事故认定书》没有认定原告承担责任,但是,交通事故责任和民事赔偿责任是不同的。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条的规定,《道路交通事故认定书》是处理交通事故案件的一种证据,而非唯一证据。”既然是证据,法院就应当通过举证、质证,综合其他证据和事实对其效力和证明力的大小进行判定。故请法院依据“以事实为依据,以法律为准绳”的法律原则和法律赋予的职权,对交警队的不公正的认定结论予以纠正,客观公正地确定本案的事故责任。二、被告于2018年6月28日在中国人民财产保险股份有限公司为陕FXXX**号车辆投有交强险和不计免赔商业险,因此,原告的合理损失应由被告保险公司先在交强险和商业险限额内予以赔偿。三、被告对汉中市中心医院司法鉴定所鉴定郑桂华的二级伤残、大部分护理依赖程度的鉴定结论有异议。因此申请法院委托具有鉴定资质的司法鉴定机构对其伤残等级,护理依赖程度予以重新鉴定。四、被告为郑桂华、邵么成垫付各项费用共计人民币398052.34元,以及被告的车辆损失1806元(我在被告保险公司投有车损险)。为减少诉累,请法院在本案中一并予以处理。1、本案的责任问题，我们认为交警做出的事故认定不能作为本案民事划分责任的依据，交警部门在事故认定书中已经确认二原告存在违章载人的情形。这个认定本身存在瑕疵。2、伤者驾乘的自行车，应该是电动摩托车。法院应当查清此事实。这个涉及了本案的定性，伤者是机动车还是非机动车的问题。从以上两点，我们认为法院应该和交警的认定有所不同，我方认为侯德军应当承担主要责任，原告承担次要责任。我们提交了书面的重新鉴定的申请，这个鉴定是原告单方自行委托的鉴定，程序上缺乏的被告的了解，我们不知道过程。原告郑桂华出院九天左右就做了伤残鉴定，鉴定是一个综合的鉴定，还有一个恢复的过程，我们认为出院后三个月之后再做鉴定。故我方提出了重新鉴定的申请。本案发生后，被告方也支付了相应的费用，总计397052.34元的费用。对原告的诉请认为应当在依法理清各自责任，在法律规定的赔偿范围和具体的费用组成进行公平合理的划分，我们已经支付的费用，应该全额减除。还有我方有一个修车费用，请求法庭一并处理。   被告财保汉中公司辩称：对此次交通事故的事实无异议，责任认定无异议。被告侯德军在我公司投保了交强险和 50万的商业险，事故发生在保险期内，保险公司在理赔范围内愿意赔偿。前期我公司已经预赔了50694.64元，其中交强险账户理赔给医院了1万元，给侯德军还预赔了40694.64元。被告侯德军的1800多元的修车费用是事故本车的车损，不应在本案中处理。另外我方不承担诉讼费和鉴定费。侯德军驾驶车辆的年检情况需要进行核实，如果脱检的话，保险公司保留追偿的权利。理赔的项目和标准，护理费用应当分开计算，护理公司的以票据为准，亲属护理的认可90元/天。郑桂华有一个护理用品5947元不在保险公司理赔范围。   经审理查明：2019年6月22日10时30分许,XX号XX道由西向东行驶至108国道1651KM+700M(汉台区XX沟转盘)进入转盘路口,逢邵么成驾驶电动自行车载郑桂华沿316国道由北向南行至该路口,陕FXXX**号小型客车与电动自行车发生相撞致邵么成、郑桂华(二人系夫妻关系)不同程度受伤，陕FXXX**号小型客车与电动自行受损的交通事故。后二原告被送至汉中市中心医院住院治疗。原告邵么成共住院87天，花门诊及住院医疗费127686.37元(其中原告邵么成垫付111934.58元、被告侯德军垫付15751.79元)。诊断为:1.急性闭合性颅脑损伤;2.双侧颞叶脑挫裂伤,脑内血肿,少量蛛网膜下腔岀血;3.胸部损伤:右侧2-8肋骨骨折,右侧肩胛骨骨折;4.多处软组织损伤。原告邵么成伤情于2019年12月24日经陕西汉中汉航法医司法鉴定所法医学司法鉴定意见书,其意见为:1、被鉴定人邵么成颅脑损伤致部分坏脑组织清除，脑软化灶形成，其伤残程度评定为玖级伤残。2、被鉴定人邵么成右胸损伤致2-8肋骨骨折，其伤残程度评定为十级伤残。3、被鉴定人邵么成全身多处软组织损伤；急性闭合性颅脑损伤：双侧颞叶脑挫裂伤,脑内血肿,蛛网膜下腔岀血;右侧2-8肋骨骨折,右侧肩胛骨骨折，其误工期综合评定为210日,护理期综合评定为90日,营养期综合评定为90日。花鉴定费1560元。原告郑桂华共住院205天,花门诊及住院医疗费295739.86元(其中原告郑桂华垫付260639.31元、被告侯德军垫付25100.55元、财保汉中公司支付10000元)。诊断为:1.急性闭合性颅脑损伤:左侧额颞叶脑挫裂伤并血肿形成,蛛网膜下腔出血,脑室内积血,头皮血肿;2.肺部感染;3.急性呼吸窘迫综合症;4.急性呼吸衰竭;5.右腓骨多发骨折;6.全身多处软组织损伤;7.脊柱侧弯(颈胸段):8.中度贫血;9.低蛋白血症;10.无症状性菌尿;11.心律失常:房颤,心律不齐。2019年12月23日原告郑桂华损伤经临床治疗稳定后,经陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定，其意见书为：郑桂华急性闭合性颅脑损伤（左侧额颞叶脑挫裂伤并血肿形成,蛛网膜下腔出血,脑室内积血,头皮血肿）、右腓骨多发骨折、为贰级伤残;郑桂华，多处损伤，按躯体伤残对其日常生活活动能力评分，属大部分护理依赖。郑桂华，目前遗留有颅骨缺损，大小约9CMX11CM,行颅骨修补术，住院、手术、修补材料等费用需人民币叁万元左右。若后期出现病情变化或医疗服务项目价格调整等特殊情况，其医疗费用建议以实际发生为准。郑桂华，多处损伤，其误工期、护理、营养期分别为182天。花鉴定费3000元。该事故经汉中市公安局XX队XX大队作出第61070312019000048号《道路交通事故认定书》，其结论为：侯德军承担全部责任,邵么成不承担责任。郑桂华不承担责任。被告侯德军驾驶的陕FXXX**号车在投保于被告财保汉中公司投保机动车交强险和第三者商业险,事故发生在保险期内。审理中，被告侯德军对原告郑桂华伤残等级及护理依赖程度评定提出异议，后向本院申请对原告郑桂华伤残等级及护理依赖程度进行重新评定。经双方选定陕西公正司法鉴定中心司法鉴定意见书，其鉴定意见：1、郑桂华颅脑损伤后右侧偏瘫属二级伤残；2、郑桂华合理依赖程度为大部分依赖；花鉴定费5200元。被告所驾驶车辆在被告财保汉中公司投机动车保险交强险和第三者商业险，事故发生在保险期内。双方因赔偿事宜协商未成，原告诉来本院，请求判令被告赔偿其损失。被告认为原告部分请求偏高，原告应当承担相应的责任；被告财保汉中公司认为原告合理的损失愿在该车交强险和商业保险范围内赔偿，对偏高和不合理部分请求，不予支持。原告的护理期限应当考虑5-10年计算，其公司垫付医疗费10000元及赔付被告侯德军保险费40694.64元一并处理。因双方意见分歧，调解未成。   另查明：被告侯德军支付原告邵么成、郑桂华医疗费及门诊费经核实共计40852.34元，通过微信给原告邵么成、郑桂华亲人转款278480元，支付二原告护理费49720元，原告对此予以认可，本院予以确认。被告财保汉中公司支付医疗费10000元，支付被告侯德军理赔款费40694.64元。   上述事实，有原告陈述和被告答辩相一致的部分，身份证、证明、道路交通事故认定书、故事车辆行驶证、驾驶证、交强险和商业第三者责任险保单、医院诊断证明、住院病历资料、司法鉴定意见书、住院费、门诊费、微信转款凭证等相关票据；上述证据，经当庭质证，本院予以认定。   本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和第三者商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围予以赔偿；不足的部分由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案陕FXXX**号小型汽车的交强险和商业第三者责任险的保险人均为财保汉中公司。故原告的相关损失应当由财保汉中公司在交强险责任限额范围和第三者商业险范围内予以赔偿，仍有不足的应当由被告侯德军予以赔偿。故对原告诉讼请求中符合法律规定的部分予以支持。该事故经交管部门进行了事故认定，被告侯德军担本次事故全部责任。对于请求过高部分，本院不予支持。原告郑桂华主张医疗费、护理费每天140元，考虑原告郑桂华受伤情况，按二人每天各140元，本院予以支持；原告主张伙食补助费30元/天、营养费20元/天，其计算依据以鉴定确定的时间为计算依据，符合法律规定，本院予以支持；原告主张伤残赔偿金及精神损失、交通费1535元，符合法律规定，本院予以支持；因原告系大部分护理依赖，可酌定按照80％计算护理依赖，其主张后期护理费每天140元，明显偏高，但考虑到原告受伤的情况和家庭护理实际，可酌定按照每天100元，按10年计算护理依赖，本院予以支持；二次手术，符合法律规定，本院予以支持。原告邵么成主张医疗费、护理费140元/天、主张伙食补助费30元/天、营养费20元/天，其计算依据以鉴定确定的时间为计算依据，符合法律规定，本院予以支持；其主张伤残赔偿金，符合法律规定，本院予以支持；其主张精神抚慰金5000元，明显偏高，结合原告邵么成受伤的情况，酌定精神抚慰金3000元，本院予以支持。对二原告其他诉讼请求，本院不予支持。本次事故造成原告郑桂华医疗费295739.86元、住院伙食补助费6150元（205天×30元/天）、营养费3640元（182天×20元/天）、护理费50960元（182天×140元/天×2人）、伤残赔偿金584787.6元（36098元/年×18年×90﹪）、精神抚慰金18000元、后期护理费292000元（100元/天×365天×80﹪×10年）、交通费1535元、二次手术费30000元、鉴定费3000元，计1285812.46元。本次事故造成原告邵么成医疗费127686.37元、住院伙食补助费2610元（87天×30元/天）、营养费1800元（90天×20元/天）、护理费12600元（90天×140元/天）、伤残赔偿金113708.7元（36098元/年×15年×21﹪）、精神抚慰金3000元、鉴定费1560元，计262965.07元。二原告合计损失1548777.53元。被告侯德军支付款369052.34元。对原告其他诉讼请求，本院不予支持。被告请求处理所垫付的费用，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：   一、原告郑桂华、邵么成各项损失合计为1548777.53元，由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在事故车辆陕FXXX**号小型汽车的交强险范围内赔偿二原告损失120000元（已支付10000元），剩余损失1428777.53元在第三者商业险范围内赔偿459305.36元，其余969472.19元，扣除被告侯德军已支付的369052.34元，再由被告侯德军赔偿二原告损失600419.83元。限判决书生效后30日内履行清结。   二、驳回原告的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费8842元，减半收取4421元，由被告侯德军承担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。                             审判员  张全沛                          二〇二〇年七月二十日                               书 记 员 范铮