广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终18793号上诉人（原审被告）：深圳市朱大金贸易有限公司。住所地：广东省深圳市南山区南山街道桂庙路向南瑞峰花园**B-3013-2。法定代表人：朱大金。被上诉人（原审原告）：杨小兵，男，汉族，1971年6月7日出生，身份证住址：湖北省大冶市。原审被告：朱大金，男，汉族，1977年10月2日出生，身份证住址：广东省深圳市南山区。上诉人深圳市朱大金贸易有限公司（以下简称朱大金公司）因与被上诉人杨小兵及原审被告朱大金股东出资纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院作出的（2018）粤0305民初17994号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人朱大金公司上诉请求：1.撤销原审判决第二项；2.本案诉讼费用由杨小兵承担。事实与理由：原审认定事实有误。1.朱大金与杨小兵素不相识，也未与其谈及投资朱大金公司的事以及占股1%的事，都是曾先云组织安排。第一次见杨小兵是在曾先云办公室，曾先云说要谈开珠宝店事宜，大家在现场商议，结果是在投资开设的珠宝店营业执照没下来时，暂由朱大金公司代收出资款。这点有合伙投资开珠宝公司的微信群的原始聊天记录为证。2.原审判决认为朱大金经人介绍与杨小兵相识，并且朱大金正在找投资合作伙伴，杨小兵出资10万占1%，不是事实，没有依据。而且并没有当天就转款，朱大金将投资款转入超实惠投资积分也不是事实。所有关于银行转款的U盾、密码都由曾先云保管，有微信聊天群中曾先云发出朱大金公司开户许可证以及营业执照为证。3.原审判决认定我确认杨小兵已投资10万元，但我没有U盾，也不知道密码，并不知道转款的真实情况，不能确认该款到位的事实情况。4.原审判决书认定朱大金与杨小兵均以确认投资珠宝公司只是口头约定并没有协议，亦不是事实，不存在口头约定这件事。5.根据建行对公账号的收款以及转款交易记录，所有款项并没有转到朱大金的银行账户中，申请法院调查转入银行户主当事人情况。6.杨小兵在2018年07月06日收到曾先云老婆蒋萍帮曾先云在微信转款给杨小兵的一万元，微信转账记录上写着代退朱大金投资款，足以证明是曾先云是发起人是责任人。整件事情都是由曾先云组织策划发起，在曾先云未联系上的情况下，杨小兵应该找到曾先云本人解决投资款的问题，不应该由朱大金公司承担赔偿责任。被上诉人杨小兵答辩称：朱大金以公司上市为名诱导杨小兵投资了10万元，在出资后，朱大金又私自将款项转至另一公司，损害了公司股东利益。且杨小兵在出资入股后并没有获得分红，因此杨小兵要求退回10万元股本和利息及相关损失费用。杨小兵向一审法院起诉请求判令：1.朱大金公司退还杨小兵缴纳的入股金10万元，朱大金对上述债务承担连带清偿责任；2.本案案件受理费由朱大金公司和朱大金承担。一审法院查明：朱大金公司成立于2014年4月3日，截至本案开庭之日（2019年3月26日）注册资本10万元，股东、出资额、占股比例为张红娟出资1万元，占比10%；朱大金出资9万元，占比90%。一般经营项目：日用百货、服装、服饰、箱包、保健用品、护肤品、化妆品及珠宝首饰的销售，国内贸易，经营电子商务。杨小兵提交了《收据》，载明2018年5月20日，今收到杨小兵交来股权款10万元。该收据加盖了朱大金公司的财务专用章。杨小兵提交了招商银行跨行实时转账业务回单，载明2018年5月20日，杨小兵向朱大金公司转账两笔5万元，共计10万元。摘要注明：朱大金珠宝公司入股金。杨小兵提交上述证明用于证明，杨小兵向朱大金公司支付10万元股权转让款。朱大金认为，因当时其已将朱大金公司的营业执照、U盾、公章等交付给了案外人曾先云，故无法确认该10万元的收付情况，对真实无法确认。朱大金公司、朱大金提交了珠宝运营筹备的微信群中的微信聊天记录和案外人蒋萍与杨小兵的微信聊天记录，用于证明朱大金已将朱大金公司的相关资料交付给了曾先云，珠宝公司投资款是由曾先云发起，已收到杨小兵的10万元；蒋萍发给杨小兵的微信截图证明蒋萍已退还杨小兵1万元，曾先云通过微信转款2万元给杨小兵。朱大金公司、朱大金称因朱大金手机更新，无法提供原始记录。杨小兵对该组证据的真实性不予确认，大部分内容与本案无关，但确认杨小兵已付10万元；蒋萍和曾先云汇款共计3万元给杨小兵，是杨小兵另外投资曾先云的深圳市超拾惠公司的款项，与本案无关。庭审中，杨小兵陈述其主张朱大金公司返还10万元入股款的理由是，朱大金公司未经杨小兵同意的情况下将杨小兵投入的10万元私自投入到深圳超拾惠公司作积分投资；杨小兵未登记为朱大金公司的股东。在法庭询问杨小兵是否有证据证明朱大金公司私自挪用10万元投入深圳超拾惠公司时称无法提供证据。杨小兵认为朱大金对朱大金公司的债务承担连带责任的理由是，朱大金公司是一人公司，朱大金作为法定代表人也是公司的董事，根据公司法第一百五十二条规定，董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。一审庭审中，杨小兵与朱大金公司、朱大金均确认双方只是口头约定，没有书面协议。一审法院认为：本案的焦点是：一、杨小兵是否以入股款的形式向朱大金公司汇款10万元；二、杨小兵主张朱大金公司返还10万元的理由是否充分；三、杨小兵主张朱大金承担连带责任是否有事实和法律依据。关于焦点一。杨小兵提交了《收据》，载明10万元为杨小兵的股权款，表明朱大金公司认可该10万元为股权款；杨小兵提交了招商银行跨行实时转账业务回单，摘要注明朱大金珠宝公司入股金，表明杨小兵付款是以出资入股款的性质支付的该10万元。虽然朱大金公司、朱大金对朱大金公司是否收到该10万元未予确认，但根据银行转账记录显示，一审法院确认杨小兵已向朱大金公司支付了该10万元。关于焦点二。一审法院认为朱大金公司应返还该10万元。理由如下：首先，朱大金公司收取该10万元入股款后，截至本案开庭之日未增加注册资本，注册资本仍为10万元；未将杨小兵登记为朱大金公司的股东。杨小兵入股朱大金公司的目的未能实现；其次，朱大金公司、朱大金称曾先云召集各股东投资成立珠宝公司，但珠宝公司一直未成立，且曾先云下落不明，联系不上，朱大金公司只是代收各股东的入股款。朱大金公司、朱大金未提供相关证据证明其陈述的内容，且其陈述欲成立的公司的名称、注册资本、各股东占股比例均不详，一审法院对其陈述内容不予确认。综上，杨小兵以入股金的形式向朱大金公司支付了10万元，但朱大金公司迟迟未将杨小兵注册为公司股东，并否认杨小兵的入股款系入股朱大金公司的款项，杨小兵入股朱大金公司的目的不能实现，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。杨小兵主张返还该10万元，符合上述第九十四条第（四）项、第九十七条的规定，一审法院予以准许。关于焦点三。首先，朱大金公司并非一人有限公司。《中华人民共和国公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任；其次，杨小兵认为朱大金系朱大金公司的法定代表人及董事，存在违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的情形，但杨小兵未提交证据予以证实，故对杨小兵主张朱大金承担连带责任的诉讼请求，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、朱大金公司应于判决生效之日起十日内向杨小兵返还入股金10万元；二、驳回杨小兵的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1150元，由朱大金公司负担。本院对原审查明事实予以确认。二审过程中，朱大金公司、朱大金提交了朱大金公司的对公账户转账记录，显示案涉10万元于2018年5月支付给深圳市顺捷吃喝玩乐有限公司。本院认为，本案是股东出资纠纷，二审的争议焦点是朱大金公司是否应向杨小兵返还10万元。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的承担不利后果。首先，朱大金公司主张其名下收到杨小兵转入的10万元的银行账户并非其控制，而是由案外人曾先云实际控制，但未能举证证明。朱大金公司成立于2014年，作为成熟的独立市场主体，应对将自己的经济行为的法律后果有明确认知，至于在收到杨小兵转入的10万元之后又对外支付，朱大金公司同样无法证明是他人所为，朱大金公司亦向杨小兵出具了加盖公章的收款收据，故朱大金公司该项主张证据不足不能成立。经庭审询问，案涉拟设立的珠宝公司至今未成立，双方亦确认无法成立，朱大金公司应向杨小兵返还10万元。其次，关于朱大金公司主张案外人杨景程已经代其退还杨小兵1万元，应予扣除。对此本院认为，在案外人杨景程与杨小兵退款1万元的微信聊天记录里，案外人杨景程明确表示“个人行为，不是公司行为”，朱大金公司亦未能提供案外人杨景程代其退款的证据，故本院对该主张不予支持。综上，朱大金公司上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2500元，由上诉人深圳市朱大金贸易有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 翁  艳  玲审判员 梁  晴  敏审判员 雒  文  佳二〇二〇年七月六日书记员 卢倚玲（兼）