中华人民共和国贵州省贵阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）黔01执异103号异议人（被执行人）：镇远县坤发生物化工厂,住所地贵州省镇远县焦溪镇上街。负责人:冯廷刚。委托代理人：张光华，贵州洲联合律师事务所律师，执业证号：15226198910487167。委托代理人：刘文杰，贵州洲联合律师事务所实习律师。申请执行人：李培红,女，1956年12月26日出生，住意大利。委托代理人：肖宇，贵州中创联律师事务所律师，执业证号：15201199810441180。被执行人：冯廷刚，男，1971年1月26日出生，汉族，住贵州省镇远县。被执行人：冯廷坤,男,1950年8月13日出生,汉族,住贵州省镇远县。被执行人：滕树福，男，1959年8月24日出生，苗族，住贵州省镇远县。本院在执行李培红申请执行镇远县坤发生物化工厂民间借贷纠纷一案中作出（2010）筑执字第133-2号执行裁定，裁定追加冯廷坤、冯廷刚、滕树福为该执行案件被执行人，被执行人镇远县坤发生物化工厂向本院提出书面异议，请求本院撤销（2010）筑执字第133-2号《执行裁定书》，（2018）黔01执恢214号《网络司法拍卖告知书》。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人镇远县坤发生物化工厂异议称，一、异议人法定代表人冯廷刚未参加诉讼程序错误，《民事调解书》认定案件事实为民间借贷纠纷适用法律错误。《中华人民共和国贵州省贵阳市中级人民法院民事调解书》（2008）筑民三初字第84号“被告的法定代表人冯廷刚到庭参加诉讼”。异议人坤发生物化工厂法定代表人冯廷刚2008年12月3日没有到过贵阳市中级人法院参加诉讼活动，（2008）筑民三初字第84号民事调解书也没有送达给异议人坤发生物化工厂法定代表人冯廷刚，程序错误，请贵阳市中级人民法院审查。2007年6月4日被异议人李培红与镇远县坤发生物化工厂签订《垫资协议书》，约定：李培红垫资60万元，必须用本厂的土地使用权作抵押，抵押土地证号为：镇（2007）第1**，使用面积2213.32平方米，地号1011001-15，图号G-49-26-（41），乙方（李培红）资金进入甲方账户后，就正式成为本厂的股东之一，与其他股东一样，永久享有同等的各项权利。项目投入生产后，分红时间以月计算，乙方占有利润的百分之二十。并经公证机关（2007）黔东南外证字第103号《公证书》进行公证。李培红与镇远县坤发生物化工厂属于公司股东性质。而《民事调解书》却把案件性质认定为民间借贷，该调解书适用法律错误。二、贵阳中院（2010）筑执字第133-2号《执行裁定书》未送达镇远县坤发生物化工厂。贵阳中院2012年10月30日作出的（2010）筑执字第133-2号《执行裁定书》，裁定“追加第三人冯廷坤、冯廷刚、滕树福为本案的被执行人。”裁定书未送达异议人镇远县坤发生物化工厂。2020年2月3日，《贵州省贵阳市中级人民法院拟拍卖公告》，公告拍卖合伙人滕树福名下房屋，滕树福于2020年3月6日在贵阳中院才拿到（2010）筑执字第133-2号《执行裁定书》复印件时才知道被裁定追加冯廷刚、滕树福、冯廷坤为被执行人的情况。贵阳中院（2010）筑执字第133-2号《执行裁定书》没有通知异议人镇远县坤发生物化工厂，也没有送达异议人坤发生物化工厂法定代表人冯廷刚及合伙人滕树福，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十四条，贵阳中院（2010）筑执字第133-2号执行裁定书未送达即开始执行，程序不合法，剥夺了异议申请人的合法权益。为此，请求撤销。三、贵阳中院追加冯廷刚、滕树福为被执行人没有法律依据。根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条：“合伙企业对其债务，应当以其全部次产进行清偿”，第三十九条“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任”，第五十七条“一个合伙人或者数个合伙人在执行活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任”的规定。2007年6月4日，异议被申请人李培红与贵州省镇远县坤发生物化工厂（法定代表人冯廷坤）在国家公证机关签订《垫资协议书》，坤发生物化工厂新开发一种新型药，缺乏资金，李培红同意垫付60万元。坤发生物化工厂用该厂的土地使用权作抵押，抵押土土地证号为镇（2007）第1**土地使用面积：2213.32平方米。公证机关依法进行公证（2007）黔东南外证字第103号《公证书》。李培红与镇远县坤发生物化工厂民间借贷纠纷一案，异议人镇远县坤发生物化工厂合伙企业有财产可供执行，李培红对坤发生物化工厂的债权有坤发生物化工厂提供的土地使用权作为担保。贵阳中院应就上述财产及土地使用权采取强制执行措施。李培红垫资款系用于企业发展，因其引发的债权债务不应在坤发生物化工厂有财产可供执行，并有土地使用权提供抵押担保的情况下追加合伙人为被执行人并执行合伙人所有的个人财产。本院查明，李培红与镇远县坤发生物化工厂民间借贷纠纷一案，本院于2008年12月3日作出（2008）筑民三初字第84号民事调解书，双方当事人达成如下协议：一、被告镇远县坤发生物化工厂向原告李培红所借款项人民币60万元，被告于2008年12月15日前偿还借款本金人民币10万元，2009年1月25日前偿还借款本金人民币20万元，余款及借款利息定于2009年2月25日前付清；二、关于借款利息，2008年11月25日以前的借款利息每月按人民币6000计算，2008年11月26日以后按所欠借款本金1%的月利率计算至款项还清之日；三、案件受理费因调解减半收取人民币5370元，由被告镇远县坤发生物化工厂负担；四、如果被告镇远县坤发生物化工厂不能按期履行上述任何一笔债务，则原告李培红即可向人民法院申请强制执行。该民事调解书送达生效后，因镇远县坤发生物化工厂未履行义务，李培红向本院申请强制执行。本院2010年5月25日立案执行，案号为（2010）筑执字第133号。2010年7月27日，因被执行人暂无财产可供执行，本院裁定该案终结本次执行程序。2012年7月30日，本院作出（2010）筑执字第133-2号执行裁定，认定被执行人镇远县坤发生物化工厂无能力履行生效法律文书确定的义务，因第三人冯廷坤、冯廷刚、滕树福为被执行人镇远县坤发生物化工厂的合伙人，依照《最高人民法院关于执行工作若干问题的规定（试行）》第77条的规定，裁定：追加冯廷坤、冯廷刚、滕树福为该案被执行人。2018年11月30日，本院恢复该案执行程序，恢复后执行案号为（2018）黔01执恢214号。另查明，被执行人镇远县坤发生物化工厂名下证号为镇国用（2007）第163号国有土地使用证，系镇远县国土资源局于2007年4月9日颁发给镇远县坤发生物化工厂，2007年10月17日镇远县坤发生物化工厂申请变更为镇国用（2007）第722号国有土地使用权证，该证于2009年10月29日经镇远县人民政府镇府函（2009）114号《关于注销镇远县坤发生物化工厂和镇远县坤兴植物油有限公司国有土地使用证的批复》予以注销。本院认为，异议人镇远县坤发生物化工厂就（2008）筑民三初字第84号民事调解书所提异议，系对执行依据提出的异议，不属于执行异议程序审查范围，故本院对异议人所提此项理由不予审查。关于异议人所提：“请求撤销（2010）筑执字第133-2号《执行裁定书》，（2018）黔01执恢214号《网络司法拍卖告知书》”的异议请求及其理由，因（2010）筑执字第133-2号《执行裁定书》系裁定追加冯廷坤、冯廷刚、滕树福为本院（2010）筑执字第133号执行案件的被执行人，（2018）黔01执恢214号《网络司法拍卖告知书》系拟拍卖被追加人滕树福名下财产的告知书，故被执行人镇远县坤发生物化工厂与上述两份法律文书对应的执行行为并无利害关系，并非适格的异议主体，事实上，被追加人滕树福已就（2010）筑执字第133-2号《执行裁定书》向本院提出执行异议，本院已依法进行审查。因此，对于镇远县坤发生物化工厂所提该项异议，本院亦不予审查。据此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款、第三款之规定，裁定如下：驳回异议人镇远县坤发生物化工厂的异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内通过本院向贵州省高级人民法院申请复议，也可以直接向贵州省高级人民法院申请复议。审判长  孙雪梅审判员  朱小龙审判员  张世海二〇二〇年七月二十二日法官助理李肇星书记员周鑫