甘肃省武威市凉州区人民法院民事判决书（2020）甘0602民初3882号原告：甘肃弘威商砼有限公司（以下简称弘威商砼公司）。法定代表人：仝某。委托诉讼代理人：刘某，住甘肃省武威市。委托诉讼代理人：陆某，住甘肃省武威市。被告：武威华龙新洲置业有限公司（以下简称华龙新洲公司）。法定代表人：胡某。委托诉讼代理人：杨某，甘肃银城律师事务所律师。原告弘威商砼公司与被告华龙新洲公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告弘威商砼公司委托诉讼代理人刘某、陆某，被告华龙新洲公司委托诉讼代理人杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。弘威商砼公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付原告货款3379828.10元；2.请求法院判决被告支付原告逾期付款违约金459967.28元（违约金自2018年9月11日暂计算至2020年3月10日）；3.请求法院判决被告自2020年3月11日起每日按逾期付款金额的0.1%给原告支付逾期付款违约金，支付至货款付清之日。事实与理由：2018年7月28日，原告和被告签订商品混凝土销售合同（以下简称合同），约定由原告给被告建设的武威华龙新洲置业有限公司商住楼小区工程项目提供施工所需预拌混凝土。合同对预拌混凝土的价格、结算、付款及双方的权利及义务进行了约定。合同约定混凝土价格按市场价格每月变化定价，同一月定价在同商砼三个公司定价的基础上每立方米下浮5元。合同约定2017年8月份的预拌混凝土价格为：C10强度260/m3、C15强度275元/m3、C20强度280元/m3、C25强度305元/m3、C30强度320元/m3、C35强度340元/m3、C40强度360元/m3、C45强度400元/m3、C50强度440元/m3。双方还对抗渗混凝土P6-P8、后浇带微膨胀混凝土、早强混凝土、防冻混凝土、掺加防腐阻锈剂混凝土、抗硫混凝土、冬季施工的价格进行了约定。合同还约定混凝土价格不包含泵送费,每立方米泵送费用20元。合同约定每月26日原被告双方核对供方当月供货量，双方签字后报被告财务室办理结算手续。次月10日前支付上月所供商砼款的40%，主体工程封顶后15个工作日内付至全部货款的60%，用砼结束付至所供商砼全部货款的80%，竣工验收后付至总货款的95%，竣工验收后一年被告付清所有商砼款。合同签订后原告给被告供应了不同等级的混凝土，原告给被告提供的混凝土价款总计为9031398.00元。华龙新洲置业有限公司商住楼小区工程项目于2019年12月31日通过竣工验收。根据合同约定竣工验收之日，被告应将混凝土款支付至总货款的95%，即被告应将混凝土款支付至8579828元。截止目前，被告仅支付货款5200000元，欠原告到期货款3379828.10元。综上，被告拖欠原告到期混凝土款的行为已构成违约，被告的违约行为严重侵害了原告合法权益，为维护原告的合法权益，原告特向贵院提起诉讼（剩余5%货款待合同约定的付款期限届满后原告另行起诉），请求贵院依法审理，支持原告诉讼请求。华龙新洲公司辩称，1.弘威商砼公司计算已支付货款数额有误，华龙新洲公司已支付弘威公司货款6192880元，下欠弘威商砼公司货款2838518元；2.华龙新洲公司项目未竣工验收，用砼尚未结束，弘威商砼公司起诉要求付至总货款的90%没有事实和法律依据；3.因工程未竣工验收，用砼尚未结束，华龙新洲公司按约履行付款义务，不存在违约事实，请求法院驳回弘威公司诉请。弘威商砼公司围绕其诉讼请求向法庭提交了下列证据：1、商品混凝土销售合同1份，证明弘威商砼公司与华龙新洲公司签订商品混凝土销售合同之后，弘威商砼公司按照合同约定向华龙新洲公司提供约定的不同型号、价位的混凝土。2、弘威商砼公司商品混凝土对账单13份（共18页）用于证明华龙新洲公司于2019年11月18日结束使用商砼，弘威商砼公司为华龙新洲公司提供的混凝土总价款为9031398元，按照合同约定，华龙新洲公司于使用商砼结束之日前向弘威商砼公司支付其提供商砼的全部价款的80%，竣工验收后付款至总货款的95%。3、建设单位竣工验收会议记录1份，证明华龙新洲公司于2019年12月31日已对商住小区5#、6#、7#楼进行了竣工验收，说明弘威公司提供的商砼质量符合合同约定标准，同时印证华龙新洲公司于2019年11月18日结束使用商砼的事实。4、利息（违约金）计算表1份，证明华龙公司应支付弘威商砼公司2020年3月10日前的逾期付款违约金共计459967.78元。经当庭质证被告对原告出示的证据1商品混凝土销售合同的真实性和证明目的均无异议。对证据2对账单13份的真实性无异议，对欠付款真实性无异议，但对华龙新洲公司于使用商砼结束之日前向弘威商砼公司支付其提供商砼的全部价款的80%，竣工验收后付款至总货款的95%这个证明目的不认可，从供货单无法看出工程已竣工、用砼已结束，也不能看出一定要付款80%，双方仅是对账了，但工程并未结束。证据3会议记录系复印件，对其真实性和证明目的均不认可，认为是预验收记录，且监理单位、施工单位均对此提出了意见，部分工程还未完工，不能说明工程已经竣工验收。证据4经本院调查核实利息计算表，因系弘威商砼公司自行制作，对真实性和证明目的均不认可，华龙商砼公司不承担违约责任。经审查，销售合同及13份对账单，华龙新洲公司对真实性不持异议，本院予以确认。会议记录因系复印件，华龙新洲公司不认可，经本院调查核实符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。利息（违约金）计算表虽系弘威商砼公司自行制作，但数据准确，计算方法符合合同约定，本院予以认可。华龙新洲公司围绕抗辩主张提交了下列证据:1、商品混凝土销售合同1份、补充协议1份,证明合同约定主体封顶后15个工作日付至全部货款的60%，用砼结束付至全部货款的80%，竣工验收付至总货款的95%，竣工验收后1年需付清所有商砼款；补充协议证明双方约定，一致同意将华龙商砼公司位于××区一套面积为165.48平方米的房屋以每平米6000元的价格抵顶货款，共计价款992880元。2、工程复工报审表、监理工程师通知单、工程联系单施工进度计划，证明工程尚不具备竣工验收条件，用砼尚未结束，工程仍在施工。3、快递运单及商砼催收通知，证明工程仍在施工，未停止用砼，华龙商砼公司要求继续供货，弘威商砼公司予以拒绝。4、供给商砼出库单14份，证明工程并未竣工，华龙新洲公司要求弘威商砼公司继续提供商砼遭拒后，遂与第三方武威市龙潭建材有限公司签订供销合同关系的事实。经当庭质证原告对被告出示证据1商品混凝土销售合同和补充协议的真实性、证明目的均无异议，要求抵顶房屋是后期5%的工程款，双方至今并未办理房屋抵顶手续。对证据2、3、4工程复工报审表、监理工程师通知单、工程联系单施工进度计划、快递运单及商砼催收通知和供给商砼出库单14份证据的真实性无异议，但不认可证明目的，认为与本案无关联。经审查，本院认为证据1具有真实性、合法性、关联性，其证明效力依法应予确认；对证据2、3、4真实性予以确认，但华龙新洲公司所主张的工程尚未竣工，用砼尚未结束的意见该证据并不能证明，本院不予采信。经弘威商砼有限公司申请，本院调取了下列证据：1、现场拍摄的照片六张。2、会议记录一份。3、武威华龙新州置业商住小区5号楼的验收记录共2页，6号楼12页,7号楼验收资料18页。经当庭质证原告对法院调取证据1、2、3均无异议，被告认为照片情况属实，该工程尚有部分附属工程没有完工，地下室地坪、绿化,还有监理单位要求整改的不合格部分；会议记录的真实性没有异议，这只是预验收会议记录，没有是否合格的结论，还有部分整改问题，没有验收报告；对武威华龙新州置业商住小区5号楼、6号楼、7号楼验收资料没有异议，主体验收完毕了，附属工程还没有做完，整个工程还没有验收。本院认为本院依法调取的证据原、被告无异议，具有真实性、合法性、关联性，其证明效力依法应予确认。根据审查确认的证据和当事人陈述、答辩，本院查明事实如下：2018年7月28日，弘威商砼公司为供方，华龙新洲公司为需方签订了《商品混凝土销售合同》（以下简称合同），合同约定，由弘威商砼公司向华龙新洲公司在建的商住楼小区工程项目提供施工所需要的预拌混凝土计划约18000立方米，施工单位为武威建筑总公司5#、6#、7#标段，计划由供方供应混凝土的部位为基础与主体。双方对预拌混凝土的价格、结算、付款、双方的权利义务及违约责任进行了约定。其中价格约定：“按市场价格每月变化定价，同一月定价在同商砼三个公司定价的基础上下浮每m5元”，“每立方米泵送费用20元”；关于结算及付款约定：“每月26日供需双方核对供方当月的供货量，双方签字后报需方财务室办理结算手续。次月10日前支付上月所供商砼款的40%，工程主体封顶后15日内付至全部货款的60%，同砼结束付至所供商砼全部货款的80%，竣工验收付至总货款的95%，竣工验收后一年需方付清所有商砼款，如需方不能按时结清货款，供方有权追述逾期商砼款的利息。”；违约责任方面约定：“需方未按本合同规定的期限向供方付款，每延迟一天，需方每日按延迟部分的0.1%向供方支付违约金，且供方有权停止供货。”当日双方还签订了补充协议一份，约定：“南园华苑小区4单元4楼402室，建筑面积165.48㎡，抵顶供方后期的工程款，每平方米6000元。”自2018年7月26日至2019年11月18日，弘威商砼公司向华龙新洲公司提供的混凝土总价款为9031397.50元，华龙商砼公司向弘威公司累计付款5200000元，按照合同约定，竣工验收之日，华龙新洲公司应支付混凝土总货款95%的款项，即华龙新洲公司应将混凝土欠款支付至8579827.63元，截止弘威公司起诉，华龙新洲公司仅支付5200000元，下欠3379827.63元未付，弘威公司向华龙新洲公司索要上述欠款未果，遂提起诉讼。审理中，按照弘威商砼公司申请本院依法调取了涉案商住小区住宅地基与基础分部工程验收记录、主体结构分部工程骏收记录显示：武威华龙新洲置业有限公司商住小区5#、6#、7#楼经施工单位、勘察单位、设计单位和监理单位联合验收，综合验收结论为“资料完整有效，符合设计及施工验收规范要求，同意验收”，并于2019年12月31日形成“建设工程竣工（预）验收会议记录”，且该会议记录上监理单位、勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位和监督单位均签字确认。工程竣工预验收后，被告华龙新洲公司擅自投入使用，现部分住宅楼住户已入住新居，个别商铺已投入经营。本院认为，原告弘威商砼公司与被告华龙新洲公司之间所签订的《商品混凝土销售合同》是在双方自愿的基础上签订的，该合同内容合法，不违反法律、行政法规的强制性规定，故该合同合法有效，被告华龙新洲公司从原告弘威商砼公司处购进所需要的商品混凝土后,有义务按合同约定支付相应货款。关于工程竣工验收问题，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：…（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”本案中，涉案工程华龙新洲公司商住小区工程5#、6#、7#楼于2019年12月31日由建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位和监督单位联合进行了建设工程竣工预验收，形成“建设工程竣工（预）验收会议记录”，且该会议记录上建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位和监督单位参加人员均签字确认。该建设工程竣工预验收后，被告华龙新洲公司擅自投入使用，现部分住宅楼住户已乔迁新居，个别商铺已开始经营，故根据相关司法解释的规定，涉案工程竣工日期应认定为2019年12月31日。根据《商品混凝土销售合同》第三条中结算和付款第五项（2）约定，华龙新洲公司应支付商砼款9031397.50×95%=8579827.63元，扣除华龙新洲公司已付的5200000元，华龙新洲公司应偿付弘威商砼公司3379827.63元。华龙新洲公司主张抗辩称，5#、6#楼室外地坪硬化、地下室地面砼垫层、砼散水工程、6#局部外墙乳胶漆、主电缆安装、小区绿化等未完成，并不能对抗涉案工程竣工完成的事实。关于华龙新洲公司用砼是否结束的问题，由于涉案工程基础和主体工程已完成，已经施工单位、勘察单位、设计单位和监理单位联合验收合格，因此华龙新洲公司商砼使用已经结束，不存在商砼还需使用的问题。关于违约金的问题，根据《商品混凝土销售合同》第六条约定，“需方未按合同规定的期限向供方付款，每迟延一天，需方每日按迟延部分的0.1%向供方支付违约金，且供方有权停止供货”，还约定竣工验收，被告华龙新洲公司应将混凝土款付至总货款的95%，现合同约定的涉案工程已经竣收完成，被告拖欠原告到期混凝土款的行为已构成违约，故被告应当向原告支付逾期违约金。关于楼房抵顶工程款的问题，根据原、被告所达成的补充协议的第五条约定，南园华苑小区4单元4楼402室抵顶的是原告弘威商砼公司后期的工程款，原、被告双方应当严格履行补充协议，可协商抵顶本次给付款项尾款541310.12元（房屋价款992880元-9031397.50元×5%）。综上,依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款第三项之规定,判决如下:一、武威华龙新洲置业有限公司偿付甘肃弘威商砼有限公司商砼款3379827.63元（武威华龙新洲置业有限公司位于××园房可协商抵顶本次给付款项尾款541310.12元）。二、武威华龙新洲置业有限公司支付甘肃弘威商砼有限公司逾期违约金459967.78元（违约金自2018年9月11日暂计算至2020年3月10日），并从2020年3月11日起每日按迟延部分的0.1%支付违约金至迟延欠款还清为止。上述给付款项限于判决生效之日起三十日内付清。案件受理费37520元，减半收取18760元，由武威华龙新洲置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。审判员 张万勇二〇二〇年七月十三日书记员 董 萍