贵州省修文县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0123民初1038号原告：杨军，男，1973年07月05日出生，汉族，住贵州省开阳县。委托诉讼代理人：周志平，贵州存理律师事务所律师。委托诉讼代理人：周海，贵州公达律师事务所律师。被告：贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司，住所地贵州省贵阳市修文县龙场镇人民南路世纪园******。负责人：陈勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹宽义，贵州盾辉律师事务所律师，该公司法律顾问。被告：贵州中岭建筑工程有限公司，住，住所地贵州省六盘水市两河街道红果经济开发区**地块**楼/div>法定代表人：田浪，该公司总经理。委托诉讼代理人：），男，住贵州省修文县。被告：陈治刚，男，1975年06月24日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。被告：修文县交通建设投资开发有限责任公司，住，住所地贵州省贵阳市修文县河滨路**（新客车站**）/div>法定代表人：王锦。委托诉讼代理人：张烨丹，贵州麒翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：周红，贵州麒翔律师事务所实习律师。案由：建设工程施工合同纠纷。原告杨军向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告签订的《工程项目施工承包责任书》无效；2.判令被告贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司与被告贵州中岭建筑工程有限公司共同立即向原告支付工程价款3799325.56元；3.判令被告修文县交通建设投资开发有限责任公司在欠付工程款范围内对原告第二项诉讼诉请的工程价款承担连带支付责任；4.判令被告贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司与被告贵州中岭建筑工程有限公司共同立即向原告返还保证金1550000.00元；5.判令被告陈治刚对原告第四项诉请1550000.00元保证金承担连带返还责任；6.本案诉讼费、保全申请费、评估费、公告费由四被告共同承担。事实和理由：2018年08月至09月起，被告修文县交通建设投资开发有限责任公司（以下简称修文交投公司）作为发包人与贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司（以下简称中岭公司修文分公司）签订“组组通”公路工程施工协议书约定，由被告中岭公司修文分公司承包修文县相关“组组通”公路施工工程。2019年09月，被告中岭公司修文分公司以与原告签订《工程项目施工承包责任书》（以下简称《承包责任书》）的形式，违法将其承建的修文县2018年龙x镇“组组通”（包括龙x村、沙x村、顺x村、朝x村、新x村、营x村、幸x村、放xx村）公路施工工程转包给原告进行施工；《承包责任书》约定造价19680299.00元；工期从2018年09月27日起至2018年11月30日止；项目实行独立核算、自负盈亏、自担风险、包工包料等；被告中岭公司修文分公司按最终结算金额的2%计算提取资料管理费用。还约定原告在《承包责任书》签订后10日内向被告中岭公司修文分公司指定的账户打入1600000.00元实力保证金，一个月内被告中岭公司修文分公司退还5%，余款待工程尾款支付时一次性支付原告。在《承包责任书》签订前，原告向被告中岭公司修文分公司的实际控制人陈治刚支付600000.00元投标保证金，后转换为实力保证金。2018年10月12日，原告指派王x向被告中岭公司修文分公司支付1000000.00元实力保证金。同时，原告按照被告要求组织资金、人员、机器设备等进场开始施工。在《承包责任书》履行过程中，被告中岭公司修文分公司与原告达成口头协议，将扎x镇“组组通”公路工程以同样的计价方式作为增加工程转包给原告施工，双方未另行签订书面合同。后原告完成绝大部分工程，且部分工程已实际投入使用后，被告不但拒不支付工程款，还无理要求原告退出工程施工。2019年03月23日，经被告中岭公司修文分公司与原告对已完成工程量进行确认后，原告被迫退出公路工程的施工。此后，原告多次要求被告中岭公司修文分公司结算并支付工程款，被告中岭公司修文分公司均予拒绝。经原告按已完成工程量计算龙x镇的“组组通”公路工程价值5135433.10元，扎x镇的“组组通”公路工程价值7839196.35元，合计12974629.50元。诉讼中，经原告申请鉴定，原告已经完成的工程总价值为10247048.76元，扣除被告中岭公司修文分公司为原告垫付的6447723.20元，被告中岭公司修文分公司尚欠原告工程款3799325.56元。被告中岭公司修文分公司辩称，1.原告提出要求确认合同无效的第一项诉讼请求，我方无异议；2.原告与我方存在不合法的承包关系，原告要求支付工程价款应当出具发票；3.在原告履行与我方签订的《承包责任书》过程中，我方是以内部项目部为单位进行内部结算的，原告是以我方项目部名义施工和对外签订合同的，所以产生的人工工资、运费、材料费等由我方垫资，诉前已经出现合同相对方起诉我方要求支付材料费，法院判决我方承担责任，以后我方也有被起诉的可能；4.我方收到原告的保证金，但我方也按照约定向工程发包方即被告修文交投公司交纳保证金，该保证金还未退回，所以我方也不存在返还原告；5.原告的诉请没有事实依据，被告为原告垫付款项已经超过原告主张的工程价款，法院应依法驳回原告的诉请。被告贵州中岭建筑工程有限公司（以下简称中岭公司）辩称，我方答辩意见与被告中岭公司修文分公司的答辩意见一致。被告陈志刚经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未作答辩。被告修文交投公司辩称，法律规定发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，且只在劳务分包等范围才适用，不能随意扩大。其余答辩意见与中岭公司修文分公司答辩意见相同。本院经审理确认如下事实：2018年08月23日，被告中岭公司修文分公司作为乙方与被告修文交投公司作为甲方签订《项目合作框架协议》约定，甲乙双方就修文县2018年“组组通”公路建设相关合作事宜达成框架协议，乙方在甲方融资期间必须全额垫资建设协议范围内2018年“组组通”公路建设工程；乙方于本框架协议签订之日起5个工作日内向甲方指定的账户打入实力保证金，实力保证金金额为项目总投资金额的10%共计3425084.00元；乙方应积极参与施工公开招投标，若乙方中标，待中标通知下达后甲乙双方签订施工合同，施工合同签订后本协议自然终止。后被告中岭公司中标。2018年08月10日，被告中岭公司修文分公司作为承包人与被告修文交投公司作为发包人签订《建设工程施工合同》约定发包人将贵州省修文县2018年第一期“组组通”公路建设工程龙x镇（放xx村、顺x村、龙x村、小x村、新x村、阳x村、营x村、城x村）发包给承包人，2018年10月09日，被告中岭公司修文分公司作为承包人与被告修文交投公司作为发包人签订三份《建设工程施工合同》约定发包人分别将修文县2018年珍xx社区“组组通”公路建设工程、修文县2018年扎x镇“组组通”公路建设工程（大x村、新x村、清x村、红x村），修文县2018年龙x镇“组组通”公路建设工程（龙x村、沙x村、顺x、朝x村、新x村、营x村、幸x村、放xx村）发包给承包人。2018年09月27日，被告中岭公司修文分公司作为甲方与原告杨军作为乙方（项目经理部杨军施工班组）签订《工程项目施工承包责任书》约定：公司将修文县2018年龙x镇“组组通”公路建设工程的施工任务下达给杨军项目经理部，明确内容如下：一、工程名称：修文县2018年龙x镇“组组通”公路建设工程（龙x村、沙x村、顺x村、朝x村、新x村、营x村、幸x村、放xx村）。二、工程造价：合同造价：19680299.00元，公司先以此为拨款依据，最后以建设单位签字审核后的竣工结算为准与项目经理部清算。三、工程质量：项目部承接的工程必须一次性通过验收。四、工程工期：从2018年09月27日至2018年11月30日。五、项目部独立核算、自负盈亏、自担风险、包工包料。甲方按合同价的1%收取管理费（不包含所有税费），项目部凭完税证明与公司进行清算；该项目的施工资料由甲方负责完成，甲方按工程项目最终结算金额的2%收取资料编制费用，支付管理费和资料费方式根据建设单位拨款金额，每次从进度款中按比例扣除。六、项目经理部在合同签订后10日内打入实力保证金1600000.00元在甲方指定的账户内；签订合同一个月内退还5%，余款待工程竣工完毕连同工程尾款一次性支付。2018年09月19日，原告向被告中岭公司修文分公司指定收款人即被告陈治刚支付实力保证金600000.00元，被告陈治刚向原告出具了收条；2018年10月12日，原告委托王x向被告中岭公司修文分公司汇款1000000.00元作为支付实力保证金，后被告中岭公司修文分公司退还原告保证金50000.00元。上述承包责任书签订后，原告杨军组织人员对双方约定承包的工程进行施工。在施工过程中，被告中岭公司修文分公司与原告达成口头协议，将扎x镇“组组通”公路工程以相同的方式作为增项工程转包给原告施工。在原告施工过程中，因原告是以被告中岭公司修文分公司项目部的名义进行施工，故所产生的施工人员工资、运费、材料费等费用是由被告中岭公司修文分公司垫付。原告组织施工人员完成被告中岭公司修文分公司转包给原告的部分工程，期间双方产生争执。2019年03月23日，经双方对原告已完成的工程量进行确认后，原告停止施工并退场。原告未完成的工程由他人继续施工；原告完成的工程，被告中岭公司修文分公司予以接收，后案涉工程有部分经竣工验收，已实际使用。另查明，在原告施工过程中，被告中岭公司修文分公司垫付施工人员工资、运费、材料费等费用共计为9024933.08元。分述如下：（一）垫付机械费用408880.14元。具体如下：1.支付赵x贵1911**.14元。被告主张应付261005.00元，已付191125.14元，原告认可191125.00元。本院予以确认，实际金额为191125.14元。2.支付孙x平20500.00元。原告虽不认可该款项，但称有现场负责人罗x签字认可，且有被告提交的工程结算单1张、进账单1张、孙x平出具的收款收据1张印证，本院予以确认。3.支付杨x4620.00元。原告虽不认可该款项，但称有现场负责人杨x、罗x明签字认可，且有被告提供的杨x出具的收条1张、工程结算单1张予以印证，本院予以确认。4.支付许x榕64675.00元。原告只认可60000.00元，称被告提供的部分收据系伪造。经查，被告提供的收据只有1张载明金额64675.00元，且有被告提供的工程结算单1张、挖机计时登记表2张证实，对被告主张的64675.00元，本院予以确认。5.支付袁x2070.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，该款项有被告提供的工程结算单1张、袁x出具的收款收据1张证实，本院予以确认。6.支付莫x4360.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，该款项有被告提供的莫x出具的收款收据1张、工程结算表1张证实，本院予以确认。7.支付杨x14500.00元。原告不认可，称无原告签字认可。经查，该款项有被告提供的费用报销单1张、杨x的身份证复印件、材料使用记录表（杨军班组）1张、贵州银行进账单1张、凭证1张证实，本院予以确认。8.支付王x波5945.00元。原告不认可，称无银行凭证证实垫款发生。经查，该款项有被告提供的费用报销单1张、工程结算单1张、王x波出具的收条1张佐证，本院予以确认。9.支付张x6300.00元，原告认可，予以确认。10.支付工地柴油40937.00元，原告认可，予以确认。11.支付何x超31160.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，该款项有被告提供的报销人为何x超的费用报销单1张、工程结算单1张证实，本院予以确认。12.被告主张支付何x超8665.00元，并提供费用报销单1张、机械使用记录表1张予以佐证。原告不予认可，称无原告签字认可。经查，被告就该款项提供的费费用报销单无报销人签字，机械使用记表无原告或原告委托人签字确认，本院不予确认。13.支付陈x友16363.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，该款项有被告提供的报销人为陈x友的费用报销单1张、工程结算单1张证实，本院予以确认。14.被告主张支付陈x友15200.00元，并提供费用报销单1张、机械使用记表1张予以佐证。原告不认可，称无原告签字认可。经查，被告就该款项提供的费用报销单无报销人签字，机械使用记表无原告或原告委托人签字确认，本院不予确认。15.支付王x6325.00元，原告认可，予以确认。（二）预留应付款766255.86元。具体为：1.应付赵x贵1116**.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，应付赵x贵1116**.00元，有被告提供的工程结算表1张（班组负责人赵x贵、现场负责人杨x签字确认）证实，本院予以确认。2.应付吴x国125290.00元。原告称其提交结算单时被告拒绝支付该款，后由原告支付，表明原告对该款项发生无异议；但原告未提供相应的证据证实其已实际支付，对该应付款，本院予以确认。3.应付彭x富21786.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，应付彭x富21786.00元，有被告提供的工程结算单1张（现场负责人杨x、项目部财务负责人罗x明、班组负责人彭x富签字确认）证实，本院予以确认。4.应付袁x富23820.00元。原告称其提交结算单时被告拒绝支付该款，后由原告支付，表明原告对该款项发生无异议；但原告未提供相应的证据证实其已实际支付，对该应付款，本院予以确认。5.应付赵x贵698**.86元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，在前述被告垫付的机械费用中对应付赵x贵2610**.00元，原告无异议，且有被告提供的已经支付191125.14元的依据佐证尚欠赵x贵698**.86元，本院予以确认。6.应付施x富1650.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，应付施x富1650.00元，有被告提供的工程结算单1张（项目经理处注明“同意公司代付款”，原告注明“从我的工程款中扣除”并签字确认，班组负责人施x富签字确认）证实，本院予以确认。7.应付刘x文385900.00元。原告不予认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，应付刘x文385900.00元，有被告提供的商品砼结算单1张、经手人刘x文出具的收条1张（原告在该收条上注明：同意中岭公司修文分公司代付后从我的工程款内扣除）证实，本院予以确认。8.被告主张应当由原告承担的试验费74580.00元，并提供试验费计算表1张予以佐证，但该费用原告不予认可，且被告亦未提交证据证明双方约定该费用应由原告承担以及产生该费用的依据，本院不予确认。9.应付黎x福16760.00元。原告认可13060.00元，称应以原告现场签字的金额为付款依据。经查，应付黎x福16760.00元，有被告提供的工程结算单2张、贵阳银行进账单1张证实，本院予以确认。10.应付付x文9520.00元。被告主张应付付x文19400.00元，并提供工程结算单1张、付x文身份证复印件、收款收据（金额9880.00元）1张予以佐证。原告不认可，称与本案无关，不应由原告承担。经查，被告提供的工程结算单（数额194000.00元）有现场负责人杨x、项目部财务负责人罗x明签字确认，但被告提供的收款收据显示已支付付x文9880.00元，故应付款为9520.00元，本院予以确认。（三）垫付运输费629923.00元，具体为：1.支付梁x祥85248.00元，原告认可，予以确认。2.支付周x学9880.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，该款项有被告提供的工程结算单1张（现场负责人罗某某、班组负责人周x学签字确认）、周x学出具的收款收据1张证实，本院予以确认。3.被告主张支付唐x2530.00元，并提供收条1张、2018年运费结算表1张予以佐证。原告不认可，称原告现场人未签字认可。经查，被告提供的收条、2018年运费结算表上确无原告或其授权人签字确认，本院不予确认。4.支付胡x海76070.00元。原告认可60690.00元，称原告已支付15380.00元。经查，该款项有被告提供胡x海出具的收条、发票、贵州银行进账单等证据佐证，收条载明：金额为76070.00元，支付方式为现金3066.00元、转账73003.00元，原告所称与上述证据不相符，本院不予采信，对被告主张支付胡x海76070.00元，本院予以确认。5.被告主张支付赵x1750.00元，并提供费用报销单1张、收款收据4张予以佐证，但费用报销单及收款收据均无原告或其授权人签字确认，本院不予确认。6.支付韦x119725.00元。原告认可109337.00元，称以原告现场人签字金额为准。经查，该款项有原告提供的工程结算表8张、收条1张，贵州银行进账单、凭证各2张证实为119725.00元，本院予以确认。7.支付李x等185000.00元。原告认可171960.00元，称被告结算结果错误应为181960.00元，原告已支付10000.00元。经查，该款项有被告提供的李x出具的185000.00元的收款收据1张、李x的身份证复印件、2018年运费结算表、收据等证据证实，本院予以确认；原告未提共证据证实其已经支付10000.00元，本院不予采信。8.支付冯x丹154000.00元，原告认可，予以确认。（四）垫付工程材料费466767.00元，具体为：1.支付朱x国96332.00元，原告认可，予以确认。2.被告主张支付叶x铭2520.00元，并提供收款收据1张予以佐证。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，被告提供的收款收据没有原告或其授权人签字确认，被告亦无其他证据佐证是为原告垫付该款项，本院不予确认。3.支付赵x12689.00元，原告认可，予以确认。4.支付周x学3940.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，该款项有被告提供的工程结算单（现场负责人罗某某、班组负责人周x学签字确认）1张、周x学出具的收款收据1张证实，本院予以确认。5.被告主张支付贵阳xxx水泥制品有限公司货款1480.00元，并提交费用报销单1张、送（发）货单1张予以佐证。原告不认可，称无原告签字认可。经查，被告提交的费用报销单、送（发）货单的确无原告或其授权人签字认可，被告亦无其他证据佐证是为原告垫付该款项，本院不予确认。6.支付张x飞10000.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，该款项有被告提供的报销人为张x飞签字捺印的费用报销单1张、收款人出具的收款收据予以证实，本院予以确认。7.支付向x彬141354.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，该款项有被告提供的工程结算单（班组负责人向x彬、现场负责人邓某某、杨x签字确认）1张、收款收据1张予以证实，本院予以确认。8.支付李x祥等111710.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，原告对该款项的产生并无异议，且有被告提供的工程结算表（罗x和、现场负责人杨x等签字确认）2张、结算说明（杨x签字确认）1张证实，且原告也未提供证据证明李x祥等向其主张该款项，故本院对该款项予以确认。9.支付修文县xx建材有限公司等90742.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，原告对该款项的产生并无异议，且有被告提供的修文县xx建材有限公司销货过磅单、贵州银行进账单1张（金额100000.00元）证实，本院予以确认。（五）垫付施工现场毁损居民构筑物及青苗的赔偿费用1000.00元，具体为：1.被告主张赔偿5500.00元，并提交收款收据1张予以佐证。原告不认可，经查，被告提供的收款收据无原告或其授权人员签字确认，本院不予确认。2.被告主张赔偿李x明3500.00元，并提交李x明出具的收款收据1张、赔偿协议1份予以佐证。原告不认可。经查，被告提供的收款收据、赔偿协议无原告或其授权人员签字确认，本院不予确认。3.被告主张赔偿熊x红3000.00元，并提交熊x红出具的收款收据1张、赔偿协议1份等证据予以佐证。原告不认可。经查，被告提供的收款收据、赔偿协议无原告或其授权人员签字确认，本院不予确认。4.赔偿严x兴1000.00元，原告认可，予以确认。（六）垫付施工现场民工工资及管理人员费用1054997.20元，具体为：1.支付李x兴8170.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，原告对该款项的产生并无异议，且有被告提供的工程结算表1张、李x兴出具的收款收据2张证实，本院予以确认。2.支付耿x伦25730.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，原告对该款项的产生并无异议，且有被告提供的工程结算表（现场负责人罗x签字确认）1张、耿x伦出具的收款收据1张证实，本院予以确认。3.支付孙x安19186.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，原告对该款项的产生并无异议，且有被告提供的工程结算表1张、孙x安出具的收款收据1张证实，本院予以确认。4.被告主张支付夏x国13845.00元，并提供工程结算表、工程结算单各1张予以佐证。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，被告未提供该款项的支付依据，本院不予确认。5.支付沈x权4950.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，原告对该款项的产生并无异议，且有被告提供的收款收据1张、收据（原告签署意见确认）1张证实，本院予以确认。6.支付黄x伦两笔共计21852.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，原告对该款项的产生并无异议，且有被告提供的工程结算单2张、黄x伦出具的收款收据1张、收条1张等证据证实，本院予以确认。7.支付余x均等人39094.00元。原告主张支付余x均等人62884.00元，并提供杨军班组费用清单、工程结算单、费用报销单、收条等证据佐证。原告认可39094.00元，称仅有部分银行凭证证实垫款发生。经查，被告提供的费用报销单、收条只能证明支付余x均等人39094.00元。8.被告主张支付郭x明225.00元，并提供收款收据1张予以佐证。原告不认可，称无原告现场人签字。经查，被告提供的收款收据确无原告或其授权人签字确认，对被告主张为原告垫付该款项，本院不予确认。9.支付罗x贵72**.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，原告对该款项的产生并无异议，且有被告提供的原告签字并注明“同意公司代付后从我工程款中扣除”的书面记载、罗x贵出具的收款收据1张证实，本院予以确认。10.支付饶x平两笔共计137218.20元（一笔104498.20元，一笔32720.00元），原告未提出异议，予以确认。11.支付张x华9636.00元，原告认可，予以确认。12.支付李x92419.00元。原告认可81062.00元。经查，支付该款项金额为92419.00元，有被告提供的李x出具的收款收据及工资表、民工工资清单及贵州银行凭证证实，本院予以确认。13.支付冉x华两笔（一笔90528.00元、一笔85082.00元）共计175610.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，原告对两笔款项的产生并无异议，且有被告提供的原告签字并注明的工程结算表、工程结算单、收方记录、冉x华出具的收款收据2张证实，本院予以确认。14.支付周x成140000.00元。被告主张支付周x成187560.00元，并提供了周x成混凝土浇筑工资统计表1张、贵阳银行转账电子凭证1张、电汇凭证1张、贵州银行进账单2张、收条1张、借条1张予以佐证。原告认可140000.00元，称虽有银行凭证但付款金额不应全部由原告承担。经查，被告提供支付凭证合计金额为190000.00元，但其提供的周x成混凝土浇筑工资统计表上载明工资共计428796.00元并有手写注明余155276.00元未付，证据之间不能相互印证，与其主张的金额不符，本院按原告认可的140000.00元予以确认。15.支付张x华67943.00元。原告认可，予以确认。16.支付童x相76989.00元。原告认可，予以确认。17.原告杨军借款200000.00元。原告认可，予以确认。18.支付涂x香4000.00元。原告不认可，称没有银行凭证证实垫款发生。经查，原告对该款项的产生并无异议，且有被告提供的涂x香出具的收款收据1张、领条1张证实，本院予以确认。19.被告主张支付原告杨军50013.50元，并提供中国工商银行凭证1张予以佐证。原告称该款是被告向原告返还的合同履约保证金，并非向原告支付工程款。经查，被告提供的中国工商银行凭证付款人是陈治刚，付款金额50000.00元，手续费13.50元。被告未提供其他证据证明是支付工程款，本院不予确认。20.支付杨x、杨x共25000.00元，原告认可，予以确认。（七）垫付材料（商砼）款4930000.00元，具体为：被告主张垫付材料（商砼）款4930000.00元，并提供商品混凝土购销合同（杨军与恒x达）1份、收条1张（金额385900.00元）、商品砼结算单、杨军班组工程量统计表16页、公路建设工程变更情况统计3页、银行凭证、进账单、电子回单、电汇凭证等支付凭证予以佐证。原告认可4649728.00元，称虽有银行凭证，但被告付款金额不应全部由原告承担。经查，原告对该款项的产生及数额并无异议，且对被告支付的事实也无异议，其并未提供相应证据证明有部分款项不应由其承担，对被告主张垫付材料（商砼）款4930000.00元，本院予以确认。（八）因原告自行采购商砼被销售方起诉产生费用767109.88元。被告主张因原告自行采购商砼被销售方起诉致使被告被法院冻结资金1148325.86元，并提供商品混凝土供应合同、贵州省贵阳市白云区人民法院（2019）黔0113民初3351号民事判决书、案件告知函、中国工商银行凭证等证据予以佐证；还提供贵州省贵阳市中级人民法院（以下简称贵阳中院）（2019）黔01民终7688号民事判决书、中国工商银行网上银行电子回单证实被法院执行款项为767109.88元。原告不认可，称该款向系由被告违约导致，且被告并没有垫付。经查，贵阳中院生效判决是判决被告中岭公司、原告杨军向贵州xx混凝土有限责任公司支付货款695730.00元及相应违约金。后法院实际执行被告中岭公司的款项为767109.88元。该款项系原告承包被告工程所购买的商砼产生的货款及违约金等费用，法院生效判决确认由被告中岭公司、原告杨军支付，后被告中岭公司被执行，应当属于垫付款；被告主张1148325.86元只是被冻结资金数额，被告实际支付款项为767109.88元，本院予以确认。关于被告主张质保金的认定。被告主张质保金512925.00元，并提供相应证据证实。原告对质保金数额未提出异议，但不认可该款项，称原告与被告中岭公司修文分公司之间的合同并无质保金，质保金是被告中岭公司修文分公司与被告修文交投公司之间的合同约定事项。经查，被告主张质保金的理由是其与修文交投公司前述的原始合同有质保金约定，故施工方应当预留质保金。被告主张该质保金由原告支付理由不成立，本院不予确认。原告提出被告主张为原告施工工程垫付费用（发放民工工资）187532.66元不属实。经查，被告并未主张该费用。再查明，本案受理后，原告申请对其已完成的修文县龙x镇和扎x镇“组组通”公路工程造价进行鉴定，经本院依法委托，贵州恩方工程建设咨询有限公司于2019年12月05日作出GZEF（2019）造鉴字第026号鉴定意见书，鉴定意见为：经过对“原告杨军诉被告贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文分公司、修文县交通建设投资开发有限责任公司、陈治刚、贵州中岭建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案”送鉴资料的分析计算，鉴定人结合案件实际情况出具以下两部分鉴定意见：（一）可以确定工程量部分：工程造价鉴定为9403157.36元；（二）工程量有争议部分：工程造价鉴定为843891.40元。鉴定费200000.00元，由原告支付。鉴定人员出庭产生的交通费、生活费2000.00元，由被告中岭公司修文分公司支付。2019年06月12日，原告向本院申请对四被告进行财产保全，保全财产价值9440000.00元，后本院冻结被告修文交投公司银行存款9440000.00元。2020年04月17日，原告以其变更诉讼请求金额为由，申请变更保全财产数额为6000000.00元，申请解除对被告修文交投公司银行存款9440000.00元中3440000.00元的冻结，后本院解除对被告修文交投公司银行存款9440000.00元中3440000.00元的冻结。原告交纳申请费5000.00元。本院认为，一、关于案涉《工程项目施工承包责任书》的效力问题。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，原告杨军以被告中岭公司修文分公司项目部名义与被告中岭公司修文分公司签订《工程项目施工承包责任书》约定被告中岭公司修文分公司将其承包的公路建设工程转包给原告个人施工，双方实际形成工程转包合同关系，该《工程项目施工承包责任书》因原告不具备相应资质条件，违反法律法规的禁止性规定而无效。该合同的双方当事人对合同无效亦无异议，故对原告要求确认《工程项目施工承包责任书》无效的诉讼请求，本院予以支持。二、关于原告已完成工程的工程价款确定问题。原告与被告中岭公司修文分公司约定工程造价为19680299.00元，最后以建设单位签字审核后的竣工结算为准，但原告承包的工程尚未完工，原告与被告中岭公司修文分公司便发生纠纷，双方当事人对原告完成的工程量进行确认，原告退出施工，被告中岭公司修文分公司对原告已完成工程予以接收，双方实际已经终止合同的履行，且因双方对工程价款的结算和支付不能达成一致意见，原告遂诉至法院，原告主张据实结算，应当予以支持。经原告申请，本院依法委托鉴定机构对原告已完成工程的价款进行鉴定，其鉴定程序合法，鉴定依据充分，虽然被告中岭公司修文分公司对鉴定机构的鉴定意见书提出异议，但在鉴定过程中，鉴定机构对其提出的异议一一予以答复，且经被告中岭公司修文分公司申请鉴定人出庭作证，鉴定人也出庭对被告提出的异议予以答复和说明，其答复和说明的依据和理由充分，应予采纳。故对鉴定机构的鉴定意见书，本院予以采信，即原告完成的工程可以确定工程量部分：工程造价鉴定为9403157.36元。对于双方当事人对工程量有争议部分，虽然被告不认可该部分工程是原告完成的施工，但该工程实际已经完成，且根据双方约定是在原告施工的工程范围内，如不是原告完成的施工，被告完全有条件提供证据证明是原告之外的他人完成的施工，但诉讼中，被告并未提供证据证明，故该部分工程应当认定是原告所完成的施工。综上，本院确定原告已完成案涉工程的价款为9403157.36元+843891.40元=10247048.76元。三、关于被告中岭公司修文分公司应当支付原告多少工程价款的问题。经查，原告已完成案涉工程的价款为10247048.76元，中岭公司修文分公司在原告施工过程中，垫付施工人员工资、运费、材料费等费用共计9024933.08元，故被告中岭公司修文分公司应当支付原告工程价款为10247048.76元-9024933.08元=1222115.68元。对该款项，被告中岭公司修文分公司不足以承担的，由被告中岭公司向原告承担给付责任。四、关于保证金的问题。被告中岭公司修文分公司对原告主张向其支付保证金1600000.00元，已退还50000.00元的事实无异议；双方当事人约定该保证金是实力保证金并非质量保证金，且双方约定“签订合同一个月内退还5%，余款待工程竣工完毕连同工程尾款一次性支付。”虽然双方当事人未对案涉工程进行竣工验收，但是被告中岭公司修文分公司已经与原告对原告完成的工程量进行确认和接收并实际使用，被告中岭公司修文分公司应当退还原告支付的保证金1550000.00元。对该款项，被告中岭公司修文分公司不足以承担的，由被告中岭公司向原告承担给付责任。五、关于原告要求被告修文交投公司在欠付中岭公司工程款范围内对原告第二项诉讼诉请的工程价款承担连带支付责任的诉讼请求。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”对原告该项诉讼请求，本院予以支持。六、关于原告要求被告陈治刚对1550000.00元保证金承担连带返还责任的诉讼请求。当事人约定原告是向被告中岭公司修文分公司支付保证金，被告中岭公司修文分公司亦认可其收到原告支付的保证金，被告陈治刚只是被告中岭公司修文分公司委托收款人，原告要求被告陈治刚对退还保证金承担连带责任于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、原告杨军与被告贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司于2018年09月27日签订的《工程项目施工承包责任书》无效；二、贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司于本判决生效之日起十日内向原告杨军支付工程价款1222115.68元；三、贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司于本判决生效之日起十日内向原告杨军退还保证金1550000.00元；四、被告贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司对上述第二、三项债务不足以承担的，由被告贵州中岭建筑工程有限公司向原告杨军承担给付责任；五、被告修文县交通建设投资开发有限责任公司在欠付被告贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司及被告贵州中岭建筑工程有限公司工程价款范围内对上述第二项债务向原告杨军承担给付责任；六、驳回原告杨军的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49246.00元，减半收取计24623.00元（原告预缴38922.00元），由被告贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司、被告贵州中岭建筑工程有限公司共同负担17975.00元，原告杨军负担6648.00元，退还原告杨军14299.00元。申请费5000.00元，由被告贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司、被告贵州中岭建筑工程有限公司共同负担3650.00元，原告杨军负担1350.00元。鉴定费200000.00元，由被告贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司、被告贵州中岭建筑工程有限公司共同负担146000.00元，原告杨军负担54000.00元。鉴定人出庭发生的交通费、生活费等费用2000.00元，由被告贵州中岭建筑工程有限公司贵阳市修文县分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  饶伏龙二〇二〇年七月二十八日法官助理张颖书记员杨婷（代）