青岛铁路运输法院行 政 判 决 书（2020）鲁7102行初48号原告江志峰，男，1966年7月23日出生，汉族，住青岛市即墨区。委托诉讼代理人吕静，北京在明律师事务所律师。被告青岛市即墨区龙山街道办事处，住所地青岛市即墨区龙山街道办事处仁和路**。负责人王俊秀，主任。委托诉讼代理人蓝孝峰，山东康丰律师事务所律师。原告江志峰诉被告青岛市即墨区龙山街道办事处（以下简称龙山街道办）行政强制一案，于2020年3月3日向本院提起行政诉讼。本院于2020年3月3日立案后，于2020年3月10日向被告龙山街道办送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年4月13日公开开庭审理了本案。原告江志峰及其委托诉讼代理人吕静，被告龙山街道办的出庭负责人王宏亮及委托诉讼代理人蓝孝峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告龙山街道办于2019年12月6日对原告江志峰位于青岛市即墨区龙山街道办事处拖车夼村（以下简称拖车夼村）南侧其承包土地上堆放的煤等物料和搭建的临时建筑物进行了强制移除。原告江志峰诉称，其系拖车夼村村民，合法承包了该村合计3.36亩的4块土地，承包经营权证证号为370282005215000137J，承包期限自1999年11月1日至2029年10月1日。自2013年起，原告在南崖地块（地（地块编码为3702820052150000896测面积为1.3亩，四至范围为东至道、南至江崇法、西至江崇福、北至道）开设煤场，经营零售煤炭业务。2019年10月17日，被告作出《责令限期整改通知书》，认定原告在拖车夼村南侧承包土地上违法堆放煤等物料和搭建临时建筑物，违反了《中华人民共和国土地管理法》（以下简称《土地管理法》）第四十三条、第四十四条之规定，根据《土地管理法》第七十六条之规定，责令原告于2019年10月23日前移除地上附着物，若逾期不移除，被告将组织相关部门依法移除。2019年12月2日，被告又作出《责令限期整改通知书》，内容与上述《责令限期整改通知书》相同，责令原告于2019年12月4日前移除地上附着物，若逾期不移除，被告将组织相关部门依法移除。2019年12月6日，被告强制将原告的田地看护房、树木、煤炭等移除。原告认为，被告对其堆放煤等物料、地、地上建筑物及地上附着物实施的强制移除行为实体和程序上均严重违法，严重侵害原告合法权益，故诉至法院，请求依法判决：1.确认被告强制移除原告位于拖车夼村南侧承包地上堆放的煤等物料、地、地上建筑物及地上附着物的行政行为违法.案件受理费由被告承担。原告江志峰向本院提交了以下证据：1.营业执照、农村土地承包经营权证、《农户承包地块平面图》，拟证明原告系在自己承包的土地上开设煤场，经营零售煤炭业务；2.《龙山街道办事处责令限期拆除通知书》《龙山街道办事处责令限期整改通知书》，拟证明被告向原告作出通知书，要求原告自行移除，否则将组织相关部门依法移除；3.照片、视频及《政府信息公开告知书》，拟证明被告实施了强制移除原告拖车夼村南侧承包地上堆放的煤等物料、种植的树木及地上建筑物的行政行为。被告龙山街道办辩称：一、原告未经批准，在违法压占的土地上经营煤场，用废旧的集装箱作为其居住、看护房屋，其压占土地的行为构成违法，依法应予以查处；二、根据即墨市人民政府文件（即政发〔2014〕21号），被告享有对违法建筑物进行拆除的职权。综上，被告的行政行为符合规定，不构成违法，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告龙山街道办向本院提交了以下证据、依据：1.《龙山街道办事处责令限期整改通知书》，拟证明原告违反《土地管理法》规定，在基本农田上堆放煤块并设置搭建物，被告责令其限期移除；2.《关于龙山街道对江志峰下达限改通知书现场情况的说明》，拟证明被告送达上述通知书的情况；3.照片，拟证明被告送达上述通知书的现场情况；4.《证明》，拟证明原告与上述通知书的被送达人于德芝系夫妻关系；5.《即墨市人民政府关于进一步加强城区违法建筑清理工作的实施意见》（即政发〔2014〕21号），拟证明文件规定各街道办事处负责拆除违法建筑。法律依据：《土地管理法》第四十三条、第四十四条、第七十七条，《城市市容和环境卫生管理条例》第三十六条，《山东省城镇容貌和环境卫生管理办法》第十八条。经庭审质证，被告对原告提交的证据1真实性请法院核实，证明内容有异议，认为该组证据不能证明原告的主张，原告也不能证明其经营的场所就在案涉的地块上；对证据2无异议，认为该组证据恰能证明被告实施被诉强制移除行为的原因；对证据3真实性无异议，认为该组证据恰能证明被告没有暴力执法，依法实施了强制移除案涉地块上堆放的煤等物料及搭建的临时建筑物的行为，反而是原告一直在阻挠。原告对被告提交的证据1真实性、关联性无异议，合法性有异议，认为案涉地块由原告合法承包，《龙山街道办事处责令限期整改通知书》适用的《土地管理法》第四十三条、第四十四条、第七十六条与本案案件事实无关，属适用法律错误，且该通知书为阶段性行为，不能作为被告实施被诉强制移除行为的依据；对证据2、3真实性、关联性无异议，合法性有异议，原告收到了被告送达的通知书；对证据4无异议；对证据5真实性、合法性无异议，关联性有异议，原告的案涉地块并不包含在该实施意见的适用范围内，原告也没有非法占用土地的情形，且该实施意见明确规定，街道办事处在实施拆除行为之前，相关职能部门必须先作出行政处罚决定，而本案中，被告并没有提交相关职能部门对原告作出的行政处罚决定书，其强制移除行为缺乏依据。本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1，虽系复印件，但经本院庭后核实，与原件一致，能够证明原告取得零售煤炭的个体工商户营业执照，案涉地块是原告承包经营的基本农田，本院依法予以采信；证据2，能够证明被告先后向原告作出了《龙山街道办事处责令限期拆除通知书》和《龙山街道办事处责令限期整改通知书》，本院依法予以采信；证据3，能够证明被告实施了强制移除案涉地块上堆放的煤等物料及临时搭建的建筑物的行为，本院依法予以采信，但该组证据无法证明被告实施了强制移除案涉地块上种植的树木的行为。被告提交的证据1、2、3、4，能够证明被告向原告作出并送达《龙山街道办事处责令限期整改通知书》，本院依法予以采信；证据5，能够证明2014年4月30日原即墨市人民政府就关于进一步加强城区违法建筑清理工作下发文件，明确各街道是防违、控违、拆违的责任主体，本院依法予以采信。经审理查明，原告系案涉地块（位于拖车夼村，名称为南崖，编号为3702820052150000896）的农村土地承包经营权人，承包期限自1999年11月1日至2029年10月1日，该地块系基本农田。原告陈述，其自2013年起在案涉地块开设煤场，经营零售煤炭业务。2016年7月1日，原告作为经营者，取得即墨市峰志煤场个体工商户营业执照，经营范围为零售煤炭。2019年5月29日，被告向原告作出并送达《龙山街道办事处责令限期拆除通知书》，告知其在案涉地块违法建设的建筑物和放置的地上附着物不符合城镇规划要求，违反了《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称《城乡规划法》）第四十一条的规定，依据《城乡规划法》第六十五条之规定，责令其于2019年5月31日前自行拆除，逾期不拆，将依法予以拆除。2019年10月17日，被告向原告作出并送达《龙山街道办事处责令限期整改通知书》，告知其在案涉地块上违法堆放煤等物料和搭建临时建筑物，违反了《土地管理法》第四十三条、第四十四条之规定，根据《土地管理法》第七十六条之规定，责令其于2019年10月23日前移除地上附着物，若逾期不移除，被告将组织相关部门依法移除。2019年12月2日，被告再次向原告作出并送达《龙山街道办事处责令限期整改通知书》，以与其于2019年10月17日作出的《龙山街道办事处责令限期整改通知书》相同的事实和理由，责令原告于2019年12月4日前移除地上附着物。2019年12月6日，被告对案涉地块上堆放的煤等物料和搭建的临时建筑物予以强制移除。原告对上述强制移除行为不服，遂提起本案行政诉讼。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第二条规定，行政强制包括行政强制措施和行政强制执行，行政强制执行是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。本案中，被告对原告先后作出《龙山街道办事处责令限期拆除通知书》和《龙山街道办事处责令限期整改通知书》，要求原告自行移除案涉地块上违法堆放的煤等物料和搭建的临时建筑物，原告逾期不履行，被告故作出本案被诉强制移除行为，因此，本案被诉行政行为的性质为行政强制，具体为行政强制执行。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第四十四条明确规定行政机关作出强制执行决定前，应当事先书面催告当事人履行义务，当事人有陈述和申辩的权利；经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定，且行政强制执行决定应当以书面形式作出；对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，被告作出被诉强制移除行为前未书面催告、公告，未告知原告享有的陈述权和申辩权，亦未作出书面的行政强制执行决定，确有悖于上述法律规定，违反法定程序。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项的规定，依法应予撤销。鉴于案涉土地上堆放的煤等物料和搭建的临时建筑物已被强制移除，被诉行政行为不具有可撤销的内容，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，应予判决确认违法。需要指出的是，《中华人民共和国土地管理法》第三条规定，十分珍惜、合理利用土地和切实保护耕地是我国的基本国策。本案中，案涉土地的性质为基本农田，原告在案涉地块上堆放煤等物料、搭建临时建筑物的行为确与我国耕地保护基本国策不相符，应予纠正。综上，原告的诉讼请求于法有据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项、第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：确认被告青岛市即墨区龙山街道办事处2019年12月6日强制移除原告江志峰南崖地块上的煤等物料和临时建筑物的行为违法。案件受理费50元，由被告青岛市即墨区龙山街道办事处负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于济南铁路运输中级法院。审 判 长  展晓文审 判 员  盛 帅人民陪审员  张慧瑛二〇二〇年七月三日法官助理李欣书记员周敏