广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终4670号 上诉人（原审原告）：谭杏林，女，1984年10月17日出生，壮族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：李昊明，广西伟宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李燕芳，广西伟宁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：谭凤艳，女，1981年9月4日出生，壮族，住南宁市青秀区。 上诉人谭杏林因与被上诉人谭凤艳民间借贷纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初14119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 上诉人谭杏林上诉请求：1.撤销一审判决，改判谭凤艳向谭杏林偿还借款本金48000元及违约金（截至2017年11月20日未支付违约金1028元，2017年11月21日之后以本金48000元为基数按月利率2%计付至清偿之日止）；2.一审、二审案件受理费由谭凤艳承担。事实和理由：1.截至2017年1月22日，谭凤艳尚欠谭杏林借款本金48000元，但一审法院并未予以认定。《借款协议补充协议》签订当天，谭凤艳欠本金48000，违约金为4832元，借款本金、违约金共计59560元。谭凤艳承诺该协议签订当天还款15000元，故该协议仅载明本金加违约金44160元，金额存在误差系笔误。但是，谭凤艳在该协议签订当天并未支付该笔15000元。因此，本案借款本金仍为48000元。谭凤艳应当偿还的借款本金48000并支付相应的违约金。2.一审法院并未对《借款协议补充协议》中的44160元包含的本金、违约金进行区分，于法无据。3.一审法院遗漏认定双方当事人于本案诉请之外的借款事实，导致本案对谭凤艳已还款金额的计算错误。双方除了本案借款之外，另有2016年2月20日至2016年4月7日期间累计借款46900元。谭凤艳在本案查明事实中的部分还款属于偿还本案借款以外的其他借款。一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院予以改判。 被上诉人谭凤艳答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。 谭杏林向一审法院提出诉讼请求：1.判令谭凤艳偿还谭杏林借款本金人民币48000元、逾期还款违约金37489元，合计85489元（违约金计算方法：以借款金额58000为本金，按月利率2%自2016年3月1日起暂计至2018年11月8日，此后以借款金额58000元，按月利率2%续计至欠款本金及违约金清偿之日止）；2.本案的诉讼费、财产保全费等由谭凤艳承担。 一审法院经审理查明，2016年8月25日，谭杏林、谭凤艳签订《借款协议》，约定谭凤艳向谭杏林借款58000元，谭凤艳须于2016年8月28日前归还谭杏林剩余所欠金额，谭凤艳如依旧不能如期于2016年8月28日前偿还，须按58000元为本金，从2016年3月1日起每月支付谭杏林2%月利率违约金，直至全部归还本金加违约金。 2017年1月22日，谭杏林（甲方）与谭凤艳（乙方）签订《借款协议补充协议》，约定：乙方从2016年3月1日起向甲方借款人民币58000元整（乙方拿走甲方信用卡用于消费占27000元整，乙方现金借入占4000元整，银行转账占27000元整）……截止2017年1月22日乙方一再拖延依旧未能全部归还所借款项，给甲方工作生活带来严重影响，双方针对剩余未归还数额和由此产生的全部利息进行补充协议，并自愿选择以下第2中方式向甲方支付欠款及利息……2、分期付款：截止2017年1月21日未归还的本金加实际违约金总额为44160元整，2月5日归还总金额的70%即30912元整，加二月份违约金壹仟壹佰陆拾元整。剩余金额3月5日归还6624元整，加每月份违约金1160元整；4月5日归还6624元整，加每月份违约金1160元整。 《借款协议补充协议》签订后，2017年7月4日，2017年9月21日，2017年10月16日，2017年10月19日，2017年11月10日，谭凤艳分别向谭杏林微信转账2000元、5000元、5000元、2000元、2000元，合计16000元。 2017年11月20日，案外人王宗政向谭杏林名下建设银行账户62×××26转账7000元，谭杏林认可此款为王宗政代谭凤艳的还款。 一审法院认为，谭杏林提交《借款协议》原件、《借款协议补充协议》原件证明借款事实，谭凤艳亦认可借款事实，谭杏林、谭凤艳之间的民间借贷关系受法律保护。双方于2017年1月22日签订的《借款协议补充协议》，对谭凤艳尚欠的本金及违约金进行了确认。根据该协议，截止2017年1月22日，谭凤艳尚欠谭杏林的借款本金及违约金共计44160元。截止2017年11月20日，谭凤艳共向谭杏林还款23000元（16000元＋7000元），尚欠本金及违约金21160元（44160元-23000元），其应予偿还。 双方约定违约金的标准为月利率2%，已达年利率24%的上限，又因双方未对上述44160元中的本金及违约金进行区分，故无法查实谭凤艳归还款项中的本金数额及违约金数额，亦无法查实截止2017年11月20日谭凤艳尚欠谭杏林的本金数额及违约金数额。谭杏林诉请谭凤艳继续以58000元为本金，按照月利率2%标准支付违约金，于法无据，不予支持。 关于保全费。诉讼过程中，谭杏林未提交证据证明其支出保全费及具体金额，一审法院不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：谭凤艳向谭杏林偿还借款本金及违约金21160元。一审案件受理费969元，由谭杏林负担469元，由谭凤艳负担500元。 谭杏林对一审部分查明事实有异议，主张谭凤艳于2017年7月4日向其转款2000元不是偿还本案借款，于2017年9月21日向其转款5000元中的900元是偿还其他借款，剩余4100元为偿还本案款项。除此之外，谭杏林对一审其他查明事实没有异议。谭凤艳对一审查明事实没有异议。 因谭凤艳向谭杏林转款属于客观存在的事实，至于上述转款是否属于偿还本案借款本息，属于一审法院处理意见范畴，故对于谭杏林的上述异议，本院不予采纳。 一审查明事实属实，本院予以确认并作为本院二审经审理查明事实。 二审中，谭凤艳自认2017年1月22日《借款协议补充协议》签订时，其尚欠谭杏林借款本金48000元，但对所欠违约金不予认可。谭杏林自认本案《借款协议补充协议》是由其打印好的文本找谭凤艳签字，且谭杏林称双方还有其他借款往来。 本案争议焦点：谭凤艳尚欠谭杏林借款本息如何计算。 本院认为，从双方签订的《借款协议补充协议》来看，双方在案涉借款的履行还款过程中，一致确认截止2017年1月21日未归还本金、违约金共计44160元，并就还款事宜自愿达成了分期付款还款的方式继续履行还款，该协议系基于当事人之间的意思自治，并未违反法律和行政法规强制性规定，且无证据显示该协议存在胁迫情形，故本院对该协议的真实性、合法性予以确认。虽谭凤艳自认2017年1月22日《借款协议补充协议》签订时，其尚欠谭杏林借款本金48000元，但该协议文本为债权人谭杏林制作，各方一致确认按照分期还款的时间、金额履行协议，即使分期还款的本金、违约金总额比债务人自认的金额有所减少，亦属于当事人之间对自身权利的处分。如前本院分析意见，因谭杏林未能举证证明双方在《借款协议补充协议》签订时约定当天还款15000元，谭凤艳对此予以否认，故本院对谭杏林在上诉状中所称《借款协议补充协议》金额的构成由来，不予采信。《借款协议补充协议》签订后，谭凤艳并未按照约定如期支付相应还款，因该协议并未约定逾期还款的利息，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，谭杏林主张的逾期还款利息仅可按照年利率6%予以支持。故2017年4月6日至2017年11月20日期间，谭凤艳应当支付谭杏林逾期利息为1662元（44160元×6%÷365天×229天）。双方并未约定谭凤艳在本案中的还款未约定本息先后顺序，应依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条规定，按照“先息后本”原则予以抵扣，超出部分视为偿还本案借款本金、违约金部分，故谭凤艳尚欠谭杏林借款本金、违约金共计22822元。此外，谭凤艳还应以22822元借款本金、违约金为基数，按照年利率6%，从2017年11月21日起至借款本金、违约金清偿之日止，向谭杏林支付利息。谭凤艳主张还有部分还款系其委托案外人转款，因其并未对一审判决提起上诉，视为其认可该判决结果，本院对其主张的其他还款不予支持。谭杏林主张其与谭凤艳存在其他借款，本案部分还款为偿还其他借款，不应在本案中予以扣减。本院认为，当事人之间是否存在其他借贷关系，在本案现有证据难以进行确认，且不宜在本案中处理双方的其他借贷关系，当事人可另案主张。 综上所述，一审认定事实清楚，但部分法律适用不当，本院依法予以变更。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初14119号民事判决书； 二、谭凤艳向谭杏林偿还借款本金、违约金22822元； 三、谭凤艳向谭杏林支付逾期利息（利息计算方法：以22822元借款本金、违约金为基数，按照年利率6%，从2017年11月21日起至借款本金、违约金22822元清偿之日止）。 一审案件受理费按照一审判决执行。二审案件受理费497元，由上诉人谭杏林负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审法院或者与一审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长  宋桂芬 审判员  覃若鹏 审判员  覃 斯 二〇二〇年七月十五日 书记员  张青莲