福建省福州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽01刑终589号 原公诉机关福建省福清市人民检察院。 上诉人（原审被告人）林记朝，男，1977年3月28日出生，汉族，初中文化，经商，住福建省福清市。2011年4月7日因吸毒被新疆乌鲁木齐市公安局沙依巴克区分局处以行政拘留十五日并责令社区戒毒三年。2018年10月19日因吸毒被福清市公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2018年11月3日被福清市公安局刑事拘留，因涉嫌犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪于2018年12月8日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 辩护人余文蔚、吴文华，福建坤广律师事务所律师。 福建省福清市人民法院审理福建省地球上人民检察院指控原审被告人林记朝犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2020年4月14日作出（2019）闽0181刑初918号刑事判决，原审被告人林记朝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人林记朝，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定，一、非法持有毒品事实 被告人林记朝从不同渠道获取到毒品甲基苯丙胺晶体及药丸、氯胺酮晶体及粉末、3、4-亚甲二氧基甲基苯丙胺药丸（摇头丸）、大麻植物及晶体、含甲基苯丙胺成分的液体后，藏匿于其租用的福清市福俱路高远大厦C幢801室、802室。2018年10月18日，福清市公安局海口边防派出所民警在上述802室抓获林记朝，并从该房间内查扣到固体毒品甲基苯丙胺25.48克、氯胺酮14.18克、3、4-亚甲二氧基甲基苯丙胺0.25克、含四氢大麻酚成分的褐色植物及褐色晶体计16.06克；同时从上述801室床铺底下查扣到毒品含甲基苯丙胺成分的液体131瓶共计约1508.87克。经福州市公安局物证鉴定所检验，上述固体毒品中分别检出甲基苯丙胺、氯胺酮、3、4-亚甲二氧基甲基苯丙胺、四氢大麻酚成分，上述液体毒品中检出甲基苯丙胺成分。 原审认定上述事实，有经原审庭审质证的下列证据予以证明： 1.证人林某的证言，陈述被告人林记朝是其堂兄，其并不是湖北水都消防工程有限公司福清分公司员工，林记朝曾有将福清市高远大厦Ｃ幢801、802室钥匙放在其这边，当时有去过那里几次帮忙搬东西和安装宽带，其他的时间都没有去过，后来其就把钥匙还给林记朝了。其不清楚这两个房间平时的人员进出情况，其过去时都只有林记朝一个人。其记得大约是2018年8月初的时候，将高远大厦Ｃ幢801、802室的钥匙还给林记朝了，其没有备用钥匙。据了解，林记朝的公司都是找到项目后再联系工程队的，公司那边没有什么员工。 2.证据保全清单，证实公安机关从被告人林记朝处扣押到装有不明透明液体的塑封瓶157瓶、铜制子弹21颗、疑似大麻物体重约23.5克、疑似麻黄素粉末重约28克、不明灰色药丸1粒、不明白色药丸9粒、不明黄色药丸27粒、不明红色药丸26粒、疑似冰毒白色晶体重约70克、疑似K粉白色粉末重约53克。 3.福建省毒品实物缴交收据，证实本案扣押毒品已上缴，其中2号、4号、8号氯胺酮共计13.69克，10号、11号、12号、18号甲基苯丙胺共计25.01克，1号、13号麻黄碱共计39.15克，15号、16号、17号四氢大麻酚共计11.63克；甲基苯丙胺液体中，1-3号共计15.1克，4-6号共计19.98克，8-10号共计21.17克，12-15号共计34.08克，×××28号共计76.92克，×××43号共计144.26克，×××46号共计20.15克，×××56号共计81.9克，×××61号共计40.28克，64、66、68、69号共计38.73克，71-84号共计144.91克，86、88-106号共计205.72克，108-121号共计142.51克，123、124、126、129号共计62.14克，131、132、134号共计25.29克，137-142号共计64.35克，144-147号共计42.18克，149-150号共计19.18克，152-157共计61.28克。 4.公安机关出具的情况说明，体现内容：①因被告人林记朝一直将高远大厦C栋801室称为“休息室”，且该房间无门牌号，因此民警将现场801室记录为休息室。②民警制作157瓶液体称重照片时，因数量繁多，少数称重照片与标号不符，157瓶液体的重量以过秤记录为准。③现场查获的27粒红色药丸，内有灰色药丸1粒，后民警于称重时将灰色药丸取出，并单独标记为21号。④查获的毒品，缴交时均为单独称净重，缴交收据上体现的毒品重量系对应编号的毒品净重之和。⑤过秤记录中编号21的灰色药丸及编号22的白色药丸，均在送检后正常检测中全部消耗。⑥经咨询福州市公安局物证鉴定所痕迹检验室专业工作人员，确认自制手枪弹为非制式枪弹，不认定为军用枪弹，因该情况非鉴定结论制作范畴，福州市公安局物证鉴定所无法出具相关鉴定文书或证明。 5.公安机关出具的补充材料情况说明，体现内容：①证据保存清单上的“疑似大麻物体”特征描述为现场缴获疑似大麻固体物品总和，因公安机关执法办案系统在《证据保存清单》特征栏内可体现的字节不足以详细描述，因此未按现场笔录中内容详细描述，具体缴获物品以现场笔录中体现为准。②被告人林记朝非法持有毒品、容留他人吸毒案为办理原行政案件“林记朝吸食毒品案”中发现后立为刑事案件予以办理，因此制作的扣押文书为行政案件的《证据保存清单》，《证据保存清单》只需要“当事人或见证人”签署，并由林记朝签字捺印。③现场扣押的157瓶透明液体为被告人林记朝在场时缴获提取，该液体在2018年10月23日与其他缴获的固态毒品一同送往福州市公安局物证鉴定所抽样鉴定，因相关鉴定及扣押材料均以瓶为单位提取，且未确定含有毒品成分的瓶数，故未在第一时间称重，后经全部鉴定完毕，才将含有甲基苯丙胺成分的液体进行逐瓶称重。④现场笔录中时间的签署为办案人员未认真审核校对产生笔误，实际签署时间应为“2018.10.18”。⑤因被告人林记朝在现场未交代157瓶液体为毒品，因此现场民警未逐瓶提取，且外包装的尼龙袋为粗面织物，难以留有痕迹及相关物证，塑料袋经查也已无提取价值。 6.福州市公安局物证鉴定所检验报告（榕公鉴﹝2018﹞3237号），经检验，白色晶体编号1-3、7-13分别提取0.08克、0.13克、0.09克、0.08克、0.10克、0.10克、0.12克、0.10克、0.08克、0.09克送检，白色粉末编号4-6分别提取0.10克送检，黄色粉末编号14提取1.32克送检，褐色植物编号15提取1.21克送检，褐色晶体编号16提取1.07克送检，褐色植物编号17提取2.15克送检，红色药丸编号18提取0.17克送检，白色药丸编号19提取0.06克送检，黄色药丸编号20提取0.31克送检，灰色药丸编号21提取0.25克送检，白色药丸编号22提取0.16克送检，其中2、4、8、22号检材均检出氯胺酮成分，10、11、12、18号检材均检出甲基苯丙胺成分，1、13号检材均检出麻黄碱成分，15、16、17号检材均检出大麻的主要成分四氢大麻酚，21号检材检出3、4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分，其余检材均未检出常见毒品成分。 7.福州市公安局物证鉴定所检验报告（榕公鉴﹝2018﹞3236号），证实从本案缴获的157瓶透明液体中随机抽取15瓶送检，编号×××15，每瓶提取3ｍｌ,其中编号3、7、11检材未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因等常见毒品成分，其余检材均检出甲基苯丙胺成分。 8.福州市公安局物证鉴定所检验报告（榕公鉴﹝2019﹞1455号）及更正说明，证实从编号16-157号的不明透明液体中各提取3毫升送检，其中编号×××28、×××43、×××46、×××56、×××61、64、66、68、69、71-84、86、88-106、108-121、123-124、126-129、131、132、134、137-142、144-147、149-150、152-157均检出甲基苯丙胺成分。 9.福州市公安局物证鉴定所检验报告（榕公鉴﹝2019﹞3819号），证实从含有甲基苯丙胺成分的131瓶透明液体中随机抽取12瓶送检做定量鉴定。经检验，甲基苯丙胺含量为0.11%-0.25%。 10.现场检查笔录及照片、现场方位示意图、过秤记录及照片，证实2018年10月18日15时30分，福清市公安局海口边防派出所民警在福清市××路××大厦××幢××室××北水都消防工程有限公司福清分公司内抓获被告人林记朝，并在该公司休息室储物柜查获用黄色塑料盒包装的子弹21颗、用透明塑封袋包装的疑似Ｋ粉白色粉末7袋（总重约50克，编号1-7）、用透明塑料瓶包装的疑似Ｋ粉白色粉末1瓶（重约3克，编号8）、用透明塑封袋包装的疑似冰毒白色晶体2袋（总重约30克，编号×××10）、用透明塑料瓶包装的疑似冰毒白色晶体3瓶（总重约40克，编号×××13）、用透明塑封袋包装的不明红色药丸26粒（编号18）、不明黄色药丸27粒（编号20）、不明白色药丸9粒（其中8粒编号19，另一粒个体偏大的编号22）、不明灰色药丸1粒（编号21）、用透明塑封袋包装的疑似麻黄素粉末1袋（重约28克，编号14）、疑似大麻粉末1袋（重约2克，编号15）、用透明塑料瓶包装的疑似大麻粉末1瓶（重约1.5克，编号16）、用铁观音茶叶盒包装的疑似大麻物体1盒（重约20克，编号17）。同时在休息室（801室）床铺底下查获用透明塑封瓶包装的不明透明液体共157瓶。被告人林记朝指认上述物品均为其所有。 后经当面称重，1号毛重8.72克、净重7.66克，2号毛重4克、净重3.1克，3号毛重1.54克、净重0.69克，4号毛重5.76克、净重4.76克，5号毛重13.79克、净重12.94克，6号毛重2.46克、净重2.01克，7号毛重23.13克、净重21.71克，8号毛重15.79克、净重6.32克，9号毛重11.52克、净重11.04克，10号毛重22.45克、净重21.27克，11号毛重5.59克、净重0.68克，12号毛重7.42克、净重1.12克，13号毛重177.23克、净重31.97克，14号毛重29.32克、净重28.39克，15号毛重4.77克、净重3.08克，16号毛重7.95克、净重1.74克，17号毛重42克、净重11.19克，18号毛重3.13克、净重2.52克，19号毛重0.93克、净重0.5克，20号毛重8.6克、净重8.1克，21号净重0.25克，22号净重0.16克。上述疑似K粉白色粉末净重59.19克，疑似冰毒白色晶体净重66.08克，疑似麻黄素粉末净重28.39克，疑似大麻粉末净重16.01克，疑似含毒品成分的各色药丸总净重11.53克。157瓶不明液体编号为2018L0665-001至2018L0665-0015、16-157号，毛重12.51克-22.84克不等，塑料瓶重量均为6.36克，液体净重6.15克-16.48克不等，总净重为1754.08克。 11.指认相片，体现被告人林记朝指认801室、802室毒品查获位置以及被查获的157瓶透明液体的情况。 12.查扣现场视频，体现本案毒品被扣押的现场情况。 13.被告人林记朝在侦查阶段的供述，供认其在福清市××大厦××幢××室开了一家公司，名叫湖北水都消防工程有限公司福清分公司，并担任公司法人，上述场所是其以公司名义租赁的。公安民警在802室的储物柜内查获黄色塑料盒包装的子弹21颗、用透明塑封袋包装的疑似Ｋ粉白色粉末7袋（总重约50克）、用透明塑料瓶包装的疑似Ｋ粉白色粉末1瓶（重约3克）、用透明塑封袋包装的疑似冰毒白色晶体2袋（总重约30克）、用透明塑料瓶包装的疑似冰毒白色晶体3瓶（总重约40克）、用透明塑封袋包装的不明红色药丸27粒、不明黄色药丸27粒、不明白色药丸9粒、不明灰色药丸1粒、用透明塑封袋包装的疑似麻黄素粉末1袋（重约28克）、疑似大麻粉末1袋（重约2克）、用透明塑料瓶包装的疑似大麻粉末1瓶（重约1.5克），用铁观音茶叶盒包装的疑似大麻物体1盒（重约20克），在休息室（801室）的床铺底下查获的用透明塑封瓶包装的不明透明液体共ｌ57瓶，这些物品都是其所有的。子弹是仿六四式手枪的子弹，疑似Ｋ粉白色粉末为Ｋ粉，疑似冰毒晶体为冰毒，疑似麻黄毒粉末为麻黄素，疑似大麻物体为大麻，其余不明药丸及用透明塑封瓶包装的157瓶不明透明液体，其也不确定是什么东西。福清市高远大厦Ｃ幢801、802室是其租住的，801室是一间客厅和一间卧室，其租用801室已经很多年了。801、802室的钥匙只有其才有，平时都是由其在保管，王瑞钦有去过801办公室二三次，每次就是过去坐一会儿就走了。没有人在801办公室长期居住过，只有一个深圳的朋友有来过借宿过一个晚上。 二、容留他人吸毒事实 （一）2018年9月中旬的一天晚上，被告人林记朝在其租用的福清市××路××大厦××幢××室，容留吴某、王某共同吸食甲基苯丙胺（冰毒）。 （二）2018年9月中旬的另一天晚上，被告人林记朝在其租用的福清市××路××大厦××幢××室，容留吴某共同吸食甲基苯丙胺。 （三）2018年10月初的一天晚上，被告人林记朝在其租用的福清市××路××大厦××幢××室，容留吴某共同吸食甲基苯丙胺。 2018年10月18日，福清市公安局海口边防派出所民警在福清市××路××大厦××幢××室抓获被告人林记朝。经福清市公安局现场尿液检测，林记朝、王某的尿检均呈甲基苯丙胺阳性。 原审认定上述事实，有经原审庭审质证的下列证据予以证明： 1.证人王某的证言及辨认笔录，陈述其和被告人林记朝、“吓弟”（吴某）一起在林记朝的公司吸食过三次冰毒，地点在福清市××大厦××幢××室，公司名称是湖北水都消防工程有限公司福清分公司。第一次是在2018年9月中旬的一天晚上21时许，其和“吓弟”一起到林记朝的公司说事情，三个人就在公司休息室说话，期间“吓弟”从随身携带的手提包里拿出一点冰毒和一个自制冰壶，叫其和林记朝一起吸食，于是三个人就轮流进行吸食。第二次是过了两天左右的一天晚上21时许，“吓弟”约其到林记朝的公司说事情，在公司的休息室说话期间，其看见林记朝拿出一点冰毒和自制冰壶开始吸食冰毒，“吓弟”也从自己随身带的手提包内拿出一点冰毒和自制冰壶吸食冰毒。过了一会儿，林记朝有事先出去了，“吓弟”就把他的冰壶递给其，其也吸食了两口。第三次是在2018年10月初的一天晚上21时许，其和“吓弟”又到林记朝公司休息室说事情，期间“吓弟”又从自己随身携带的手提包里拿出一点冰毒和一个自制冰壶，叫其和林记朝一起吸食，于是三个人就开始轮流进行吸食。经相片辨认，辨认出被告人林记朝。 2.证人吴某的证言，陈述2018年1月11日其因吸食冰毒被福清市公安局行政拘留。其认识被告人林记朝和王某，并到过林记朝位于福清市××大厦××幢××房××，但没有到过802房间。公安人员从林记朝位于福清市××大厦××幢××房××房××储物柜搜出的子弹及铁盒内的疑似毒品，其都没有见过。 3.被告人林记朝在侦查阶段的供述及辨认笔录，供认其于2018年9月中旬的两个晚上及同年10月初的一天晚上在公司休息室里和“吓弟”（吴某）、王某一起吸食冰毒共计三次。2018年9月中旬的一天晚上21时许，“吓弟”、王某到上述公司找其说事情，三个人在休息室里说话。期间，“吓弟”从随身携带的手提包里拿出一点冰毒和一个自制的吸毒工具“冰壶”，叫其和王某一起吸食。过了两天左右，也是在9月中旬的一天晚上21时许，“吓弟”约王某到公司找其说事情，其就叫“吓弟”顺便带一点冰毒过来。于是“吓弟”过来的时候就卖给其一袋冰毒，重约三四克，“吓弟”收取毒资人民币2000元。期间其拿出自制的吸毒工具“冰壶”，取了一点冰毒开始吸食，“吓弟”也从他随身携带的手提包里拿出一点冰毒和自制的吸毒工具“冰壶”开始吸食，王某刚开始在旁边看，后来其取出来的一点冰毒吸食完后刚好临时有事就先出去了，走的时候也把刚从“吓弟”那里购买的冰毒随身带走了。其不知道王某后来有没有和“吓弟”一起吸食冰毒。2018年10月初的一天晚上21时许，“吓弟”、王某又到公司找其说事情。期间“吓弟”从随身携带的手提包里拿出一点冰毒和一个自制的吸毒工具“冰壶”，叫其一起吸食，其先吸食了几口，然后“吓弟”自己拿着“冰壶”在那里吸食，后来其临时有事就出去了，没有看到王某吸食冰毒。吸食的冰毒都是“吓弟”提供的，有一次是其自己向“吓弟”购买的，其余的都是“吓弟”免费提供的。吸毒工具有的是“吓弟”提供的，有的是其自制的。经相片辨认，辨认出王某，还辨认出吴某就是“吓弟”。 4.现场检测报告书，证实经现场检测，被告人林记朝及王某的尿检均呈甲基苯丙胺阳性。 此外，还有如下经原审庭审质证的证据： 1.内资企业登记基本情况表，证实湖北水都消防工程有限公司福清分公司成立于2016年11月18日，负责人为林记朝，2019年4月26日变更为王玲。 2.行政处罚决定书，证实被告人林记朝因吸毒于2018年10月19日被福清市公安局行政拘留十五日；王某因吸毒于2018年10月19日被福清市公安局行政拘留十五日。 3.违法犯罪经历查询记录、吸毒人员动态管控详细信息、公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书，证实被告人林记朝因吸毒于2011年4月7日被新疆乌鲁木齐市公安局沙依巴克区分局处以行政拘留十五日并责令社区戒毒三年。 4.户籍信息、省内嫌疑人身份证明，证实被告人林记朝的基本身份情况，其犯罪时已达完全刑事责任年龄。 5.到案经过，证实2018年10月18日15时许，福清市公安局海口边防派出所民警在福清市××路××大厦××幢××室××北水都消防工程有限公司福清分公司内抓获被告人林记朝。 原判认为，被告人林记朝违反毒品管理法规，非法持有毒品甲基苯丙胺固体25.48克、氯胺酮14.18克、3、4-亚甲二氧基甲基苯丙胺0.25克、含四氢大麻酚成分的褐色植物及褐色晶体计16.06克、含甲基苯丙胺成分的液体约1508.87克，其行为构成非法持有毒品罪；被告人林记朝违反毒品管理法规，二年内三次提供场所容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人林记朝一人犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人林记朝如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，酌情予以从轻处罚。据此，依法判决：被告人林记朝犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币七万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年三个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币七万五千元。 上诉人林记朝的上诉理由是，原判认定的在其其租用的福清市福俱路高远大厦C幢801室查获的含甲基苯丙胺成分的液体131瓶共计约1508.87克非其所有。原判对其量刑太重。 辩护人的辩护意见是，原判对非法持有毒品事实部分的认定未达到证据确实充分，足以排除合理怀疑的程度。首先虽然福清市福俱路高远大厦C幢801室系上诉人林记朝租用，但并不代表在该房间发现的含甲基苯丙胺成分的液体131瓶的持有人系上诉人林记朝；侦查机关对于涉案毒品提取、扣押、送检等程序均存在重大瑕疵，部分瑕疵并未进行补正，所出具的情况说明并未达到合理解释的程度；查获的含甲基苯丙胺成分的液体的毒品含量经鉴定为0.11%-0.25%，远低于正常毒品的纯度，依据《大连会议纪要》和福建省高级人民法院关于《人民法院量刑指导意见实施细则（试行）》的通知意见，量刑时应当充分予以考虑，同时刑诉法规定如实供述自己的罪行构成坦白可以从轻处罚，但并不代表拒不认罪就应当从重处罚，原公诉机关出具的《量刑建议》建议量刑是七年三个月以上八年三个月以下，但在原审庭审中将量刑建议改为十三年三个月以上十五年三个月以下，显然违法法律规定。综上，原审未充分考虑含甲基苯丙胺成分的液体的毒品含量较低的客观事实，对上诉人林记朝作出的量刑畸重。 本院二审期间，上诉人林记朝及辩护人均没有提交新的证据。 经审理查明，原判认定上诉人林记朝的犯罪事实清楚，证据确实充分，且均经原审庭审质证、认证，本院予以确认。 本院认为，上诉人林记朝违反毒品管理法规，非法持有毒品甲基苯丙胺固体25.48克、氯胺酮14.18克、3、4-亚甲二氧基甲基苯丙胺0.25克、含四氢大麻酚成分的褐色植物及褐色晶体计16.06克、含甲基苯丙胺成分的液体约1508.87克，其行为构成非法持有毒品罪；上诉人林记朝违反毒品管理法规，二年内三次提供场所容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。上诉人林记朝一人犯数罪，依法予以数罪并罚。本案证据来源合法，且均经原审庭审质证，可以作为定案的依据，本案证据足以认定在上诉人林记朝租住处查获的含有甲基苯丙胺成分的液体约1508.87克为上诉人林记朝所持有。原判认定上诉人林记朝容留他人吸毒的犯罪事实清楚，定罪准确，量刑处罚适当。上诉人林记朝所持有的毒品虽然种类多，且数量大，同时曾因吸食毒品被行政处罚过，但在其所持有的约1508.87克含有甲基苯丙胺成分的液体中毒品含量仅为0.11%-0.25%，毒品含量低，根据罪责刑相一致原则，原判对上诉人林记朝非法持有毒品罪的量刑处罚显属重，依法应予以改判。上诉人林记朝及辩护人关于原判量刑重的上诉理由成立，本院予以采纳，其他上诉理由和辩护意见不能成立不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销福清市人民法院作出的（2019）闽0181刑初918号刑事判决。 二、上诉人林记朝犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币五万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月3日起至2028年2月2日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长  傅立新 审判员  唐文东 审判员  陈雯霞 二〇二〇年七月一日 书记员  钟文琦 附：主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十八条【非法持有毒品罪】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十四条【容留他人吸毒罪】容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。