河南省洛宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0328民初580号原告：杨耀军，男，汉族，1967年9月1日生，住洛宁县。委托诉讼代理人：裴文魁，河南鲲之鹏律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：马璐璐，河南鲲之鹏律师事务所律师。特别授权。被告：田继生，男，汉族，1968年11月29日生，住洛宁县。被告：洛宁县永宁房地产开发有限公司住所地：洛宁县京宁路。法定代表人：田继生，执行董事。二被告共同委托诉讼代理人：李相召，河南晟阳律师事务所律师。特别授权。原告诉称：杨耀军诉田继生、洛宁县永宁房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，洛宁县人民法院于2017年11月16日作出（2017）豫0328民初1466号民事调解书。后被告未能依约履行该调解书，本案进入执行程序。2018年9月21日，原被告在洛宁县人民法院执行局达成《执行和解协议书》，约定洛宁县永宁房地产开发有限公司与田继生在2018年10月10日前偿还500万元，在2018年12月30日前偿还290万元，本案生效文书确认诉讼费、执行费由洛宁县永宁房地产开发有限公司与田继生承担；双方达成本和解之日申请人同意法院终结执行，解除被执行人的失信名单以及限制消费令；被执行人如不能按此协议履行，逾期后追加2017年9月1日申请执行以来790万元的利息，月息二分，由二被执行人承担，直至还清为止。2018年6月22日，洛宁县人民法院作出（2018）豫0328执2号执行裁定书，终结本次执行程序。但是，被告在达成《执行和解协议书》之后并未按照协议约定的履行期限履行，仅在2018年10月10日前偿还了700000元，2018年12月30日偿还了700000元。后经过原告不断索要被告于2019年12月12日偿还3681471.02元。原告于2020年1月10日在洛宁县执行局领款215000元。原告认为，在人情与信任的基础上对被告多次退让，寄希望于对方会按照双方在法院主持下达成的《调解书》、《和解协议书》履行，但事与愿违，被告的行为已经严重侵犯了原告的合法权益。为此，特依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条诉至贵院。被告辩称：一、原告已经于2019年12月向洛宁县人民法院提起恢复执行申请书，人民法院正在审查中，人民法院应不予受理本案；二、答辩人认为《执行和解协议书》涉及的借款本息790万元中包含了20万元的违约金和大量的利息，且利息是按照月利率2分或者更高的利率计算的。答辩人实际借款本金只有350万，其余均是按照利息计算后出具的借条。原告本次起诉实际上是高利贷中的利滚利，违反了法律规定，不应得到法律支持。三、洛宁县人民法院（2017）豫0328民初1466号民事调解书虽然是生效的法律文书，但其调解内容含糊，没有准确记载借款本金和利息各自的准确金额，本案应当对双方之间的民间借贷的基本法律事实进行重新审理；四、答辩人从2014年1月8日至2017年9月6日共向原告偿还了借款506万元（分16笔），因为没有对账且存在其它情形，错误的形成了民事调解书，导致始终被动还款。五、执行过程中答辩人从2018年2月至2019年共向原告清偿了执行款594.883602万元。2020年1月偿还21.5万元，共计616.383602万元。六、按照《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第二十八条的规定，本案应当查明双方之间的实际借款本金及出借日期、和借款发生的实际时间。七、执行和解协议的性质也是一个合同。双方在协议中约定的逾期付款的责任是一种违约责任，双方约定的利息过高，请求法院依照合同法规定，适当减少违约金，以不超过调解书涉及金额的30%为宜。经审理查明：洛宁县人民法院就原告杨耀军与被告田继生、洛宁县永宁房地产开发有限公司的民间借贷纠纷一案于2017年11月16日作出（2017）豫0328民初1466号民事调解书，当事人自愿达成以下协议：一、被告田继生于2017年12月20日前一次性偿还原告杨耀军（杨耀先）借款本金及利息共计柒佰柒拾万元（7700000元），被告洛宁县永宁房地产开发有限公司对该款项承担连带清偿责任。二、被告田继生未能按以上约定期限付清以上款项，自愿承担违约金贰拾万元（200000元）。后被告未能履行该调解书，2018年1月2日原告申请法院强制执行，执行案号为：（2018）豫0328执2号。该案在执行过程中，双方于2018年9月21日达成《执行和解协议书》，约定：经法院主持申请人与被执行人自愿协商，双方达成以下执行和解协议：1、双方自愿协商一致以已生效的法院调解书为基础协商处理本案的所有执行款项；2、双方自愿协商一致同意被执行人在2018年10月10日前偿还500万元，在2018年12月30日前归还290万元；3、本案生效文书确认诉讼费、执行费由被执行人承担；4、双方达成本和解协议之日，申请人同意法院终结执行，解除被执行人失信人名单及限制消费令；5、被执行人如不能按此协议履行，逾期后追加2017年9月1日申请执行以来790万元的利息，月息贰分，由被执行人承担，直至还清为止。申请人可持原生效法律文书申请法院恢复执行，并按此协议计息；6、本和解协议经申请人签字被执行人盖章生效。另查明：2017年11月16日之后被告田继生共向原告支付了5296471.02元。本院认为：被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。本案中原生效民事调解书未恢复执行，原告可以就履行执行和解协议向法院提起诉讼。原被告双方执行过程中达成的《执行和解协议》系双方真实意思表示，协议内容对双方均具有约束力。被告未能按照约定履行还款义务，构成违约。被告应当支付自借款之日起至2017年11月16日双方在调解书中确定的利息90万，并支付未能按时还款违约金20万。原告主张2017年11月16日之后被告按照《执行和解协议》的约定偿还原告剩余借款本金及按照月息2%支付利息的诉讼请求部分合法有据，符合法律规定部分予以支持，利息重复计算部分不予支持。借款利息应以实际借款本金680万为基数进行计算。具体计算方法如下：2017年11月16日至2019年5月9日，被告借款共产生利息6800000×24%÷365天×540天=2414465.75元，被告在此时间段共支付原告2531471.02元，偿还完该时间段的利息后剩余117005.27元用于偿还本金。2019年5月10日至2019年5月23日，产生利息6682994.73×24%÷365天×14天=61520.17元，被告偿还1500000元，支付利息后余1438479.83元用以偿还本金。2019年5月24日至2019年9月30日，产生利息5244514.9元×24%÷365天×130天=448298.26元，被告偿还50000元，剩余利息398298.26元。2019年10月1日至2019年10月18日产生利息5244514.9元×24%÷365天×18天=62072.07元，共欠息460370.33元，被告偿还400000元，剩余利息60370.33元。2019年10月19日至10月22日产生利息5184144.57元×24%÷365天×4天=13635.01元，被告偿还100000元，剩余利息86364.99元。2019年10月23日至2019年12月2日，产生利息5097779.58×24%÷365天×41天=137430.55元，偿还500000元，扣除利息，余362569.45元用于偿还本金。2019年12月3日至2020年1月10日产生利息4735210.13×24%÷365天×39天=121428.95元，还215000元，余93571.05元用于偿还本金。故被告还应偿还原告本金4641639.08元，并自2020年1月10日起以本金4641639.08元为基数按照月利率2%，计算至借款实际清偿之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告田继生、洛宁县永宁房地产开发有限公司于本判决生效后十日内一次性偿还原告杨耀军借款本金4641639.08元，并自2020年1月10日起按照月利率2%支付4641639.08元的利息至借款实际清偿之日止。二、被告田继生、洛宁永宁房地产开发有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告杨耀军自借款之日起至2017年11月16日的利息90万。三、被告田继生、洛宁永宁房地产开发有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告杨耀军违约金20万。四、驳回原告杨耀军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费30398元，由被告田继生、洛宁县永宁房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员 马 燕二〇二〇年七月十四日书记员 翟东毅