上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0113民初564号原告：仲利国际租赁有限公司。法定代表人：陈凤龙，董事长。委托诉讼代理人：郑弋朔，男，公司员工。被告：上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司。法定代表人：肖壹帆，执行董事。被告：肖壹帆。被告：郑晓东。委托诉讼代理人：刘琳，中豪律师集团（上海）事务所律师。被告：刘黎。原告仲利国际租赁有限公司与被告上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司、肖壹帆、郑晓东、刘黎融资租赁合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告仲利租赁公司的委托诉讼代理人郑弋朔、被告郑晓东的委托诉讼代理人刘琳到庭参加诉讼，被告洞子张餐饮公司、肖壹帆、刘黎经本院依法公告传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告仲利租赁公司向本院提出诉讼请求：1、被告洞子张餐饮公司立即支付仲利租赁公司合同号为AA**********JX的《融资租赁合同》项下全部未付租金人民币162万元；2、被告洞子张餐饮公司立即支付仲利租赁公司违约金469,200元；3、被告肖壹帆、郑晓东、刘黎承担连带清偿责任。事实和理由：2019年7月1日，仲利租赁公司与洞子张餐饮公司签订了AA**********JX号《融资租赁合同》。合同约定，仲利租赁公司作为出租人以融资租赁方式将租赁物出租给洞子张餐饮公司使用；租赁期间自2019年7月5日起至2022年7月9日止，共计36期；首付租金17,280元，第1-12期每期租金为56,000元，第13-24期每期租金为5万元，第25-36期每期租金为43,000元，自2019年8月8日起每隔1个月之同一日支付。肖壹帆、郑晓东、刘黎作为连带保证人向仲利租赁公司提供连带保证，并签订了《保证书》。仲利租赁公司依约交付上述租赁物后，洞子张餐饮公司目前仅支付了第1-3期租金共计168,000元；已到期第4期租金计56,000元及未到期第5至36期租金1,564,000元，共计1,620,000元尚未支付。依据《融资租赁合同》第十二条约定，仲利租赁公司有权要求洞子张餐饮公司按违约时全部未到期租金1,564,000元的百分之三十加付违约金。仲利租赁公司为维护合法权益，故向法院提起诉讼。被告郑晓东辩称，不同意仲利租赁公司的诉讼请求。本案融资租赁合同不是真实的意思表示，实际上是抵押借款关系。虚假意思表示的合同是无效的，本案应当是按照民间借贷进行处理。洞子张餐饮公司把设备抵押给了仲利租赁公司，根据担保法的规定，在同一个债权既有动产抵押又有保证的情况下，应当先处置抵押的财产，不足部分再由保证人来承担责任。主合同无效，保证合同也应当无效。根据担保法的规定，保证人共同承担的责任也不超过主债务人不能清偿部分的1/3。即便融资租赁合同有效，仲利租赁公司主张的违约金不应支持。租金加速到期后，仲利租赁公司已经取得全部的预期利益。被告洞子张餐饮公司、肖壹帆、刘黎未到庭答辩。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月1日，仲利租赁公司与洞子张餐饮公司签订《融资租赁合同》（合同号：AA**********JX）。合同约定，仲利租赁公司购买本合同记载之租赁标的物（以下统称租赁物）并出租给洞子张餐饮公司使用；租赁期间自2019年7月5日起至2022年7月8日止，共计36期；首付租金17,280元，第1-12期每期租金为56,000元，第13-24期每期租金为5万元，第25-36期每期租金为43,000元；第1期租金给付日：2019年8月8日，各期租金自第1期租金给付日起每1个月之同一日支付；优先购买价格0元。承租人如未依约清偿任何一期租金、逾期利息、违约金及其它费用，出租人有权请求承租人支付全部未付租金、逾期利息、违约金及其它费用或解除租赁合同，请求承租人返还租赁物并赔偿损失；承租人违约时，应按未到期租金总额之百分之三十向出租人加付违约金；若租赁事项表格中标明优先购买权及购买价格，本合同租赁期届满时，若承租人没有发生违约情形的，则承租人以标明之购买价格取得租赁物所有权。2019年7月1日，仲利租赁公司（甲方）与洞子张餐饮公司（乙方）签订《买卖合同》（合同号：AA**********JX-1）。合同约定，甲方向乙方购买下述第一条所载标的物并出租给乙方；价款150万元，乙方同意甲方有权以应支付之标的物价款抵销乙方对甲方所负有的任何金钱给付债务，且抵销债务顺序由甲方决定；自签约之日起，标的物所有权转移甲方，同时视作标的物由甲方适当交付乙方，并由乙方予以验收。2019年7月1日，仲利租赁公司（抵押权人）与洞子张餐饮公司（抵押人）签订《抵押合同》。合同约定，抵押人以附件所列标的物为双方签订的一系列融资租赁合同所形成的债权提供抵押担保，担保的主债权最高限额为1,788,000元；担保范围为债务人在主合同项下所有应付款项，包括但不限于租金、逾期利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的一切费用等；若债务履行期限届满后，甲方未受清偿的，可依据有关法律、法规规定的程序拍卖或变卖该抵押物，并优先受偿。2019年7月4日，双方在上海市宝山区市场监督管理局办理了动产抵押登记。2019年7月1日，洞子张餐饮公司向仲利租赁公司出具《承诺书》及《同意书》。同意向仲利租赁公司支付服务费6万元，并支付30万元作为履约保证金。如有违反合同约定时，同意由仲利租赁公司没收保证金或冲抵欠付之任何款项，冲抵顺序由仲利租赁公司决定。2019年7月1日、7月2日，肖壹帆、郑晓东、刘黎先后向仲利租赁公司出具《保证书》。承诺就仲利租赁公司与洞子张餐饮公司签订的AA**********JX号《融资租赁合同》及其所有附件项下承租人所负债务提供不可撤销的连带责任保证；保证人全面确认出租人与承租人订立的主合同，不对主合同提出任何异议；保证范围为承租人在主合同项下应支付的全部应付款项，包括租金、延付利息、违约金、诉讼费用、律师费以及其他应付款项；承租人违约时，贵公司有权直接要求本保证人承担保证责任，而无需先向其他人主张任何权利或追索，包括但不限于承租人或第三人提供的其他任何形式担保。2019年7月8日，仲利租赁公司向洞子张餐饮公司支付《买卖合同》项下价款1,122,720元（合同价款150万元，抵销服务费6万元、保证金30万元、首付租金17,280元）。合同履行过程中，洞子张餐饮公司共计支付了租金185,280元（含首付租金17,280元及第1-3期租金168,000元）。审理中，郑晓东主张30万元保证金应冲抵租金。仲利租赁公司表示，同意保证金冲抵欠付款项，根据《同意书》的约定，冲抵顺序为先行冲抵违约金，再冲抵租金。郑晓东为证明仲利租赁公司与洞子张餐饮公司系借款关系而非融资租赁合同关系，向本院提供了仲利租赁公司出具给洞子张餐饮公司的《操作条件与报价方案》。载明，条件：1、设备回租：洞子张杂项设备一批，抵押予仲利；租赁期间投财产险，费率千分之二，第一受益人仲利；2、定存保证金：30万元（拨款前汇入或拨款内扣，到期返还）；3、郑晓东、刘黎、肖壹帆签字作保证。期间：3年，即36期。费用：1、承做金额150万元；静态租金费率：6.4%/年，3年共28.8万元；3、手续费：6万元（拨款前汇入或拨款内扣）。本院认为，本案的争议焦点在于：一、仲利租赁公司与洞子张餐饮公司之间的法律关系属于融资租赁合同关系还是借款合同关系；二、洞子张餐饮公司是否应当支付违约金；三、肖壹帆、郑晓东、刘黎应承担何种责任。关于争议焦点一。融资租赁合同与借款合同在一定范围内具有某些相同点，两者均具有融资的功能，承租人和借款人以取得资金为目的，出租人和出借人以取得资金在一段时间内的收益为目的。融资租赁合同的出租人在确定租金时，必然会以一定的收益率作为计算标准。融资租赁合同区别于借款合同之处，在于融资租赁以租赁物为媒介进行融资。本案中，洞子张餐饮公司将其设备出售给仲利租赁公司获得资金，再由仲利租赁公司回租给洞子张餐饮公司，符合售后回租的形式。现有法律规定并不禁止售后回租的融资方式，仲利租赁公司与洞子张餐饮公司之间的《操作条件与报价方案》不足以证明双方之间属于借款合同关系。因此，仲利租赁公司与洞子张餐饮公司之间属于融资租赁合同关系。关于争议焦点二。洞子张餐饮公司未按约定时间支付租金，已构成违约。仲利租赁公司可以依据合同法第二百四十八条的规定，要求洞子张餐饮公司支付全部未付租金或解除租赁合同，收回租赁物。并且融资租赁合同第十一条也约定，承租人未依约支付租金时，出租人有权请求承租人支付全部未付租金、逾期利息、违约金及其它费用或解除租赁合同，请求承租人返还租赁物并赔偿损失。仲利租赁公司依据上述法律规定及合同约定，要求洞子张餐饮公司支付全部未付租金，予以支持。需要指出的是，仲利租赁公司选择租金加速到期条款，已经提前实现融资租赁合同项下的全部预期利益。相对应的，洞子张餐饮公司将丧失未到期租金的期限利益。故在融资租赁合同中，租金加速到期也具有弥补守约方并惩罚违约方的作用。在仲利租赁公司已取得全部合同利益的情况下，再行主张违约金，与上述租金加速到期的违约救济方式重复，故不予支持。洞子张餐饮公司全部未付租金为162万元，扣除保证金30万元后，还应支付仲利租赁公司租金132万元。关于争议焦点三。郑晓东抗辩认为仲利租赁公司应当先就洞子张餐饮公司自己提供的物的担保实现债权。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”债权人应当先就该物的担保实现债权有两个前提条件：首先，既有债务人自己提供物的担保又有人的担保。其次，对实现债权没有约定或者约定不明确。债务人自己提供物的担保，前提应当对担保物具有处分权。本案中，洞子张餐饮公司在将涉案租赁物出售给仲利租赁公司后，仲利租赁公司即成为该部分动产的所有权人，洞子张餐饮公司只有使用权而没有处分权。在此情况下，双方签订《抵押合同》并办理抵押权登记，本质上是仲利租赁公司将租赁物抵押给了自己。双方的真实目的是通过抵押的方式，产生登记的物权效力以对抗第三人，以保护在租赁期间仲利租赁公司对租赁物的所有权不被侵犯。《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第（二）项规定：“承租人或者租赁物的实际使用人，未经出租人同意转让租赁物或者在租赁物上设立其他物权，第三人依据物权法第一百零六条的规定取得租赁物的所有权或者其他物权，出租人主张第三人物权权利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：（二）出租人授权承租人将租赁物抵押给出租人并在登记机关依法办理抵押权登记的。”可见，在融资租赁合同中，法律允许该抵押方式。至于实现债权的约定。《保证书》第3.6条约定，承租人违约时，出租人有权直接要求本保证人承担保证责任，而无需先向其他人主张任何权利或追索，包括但不限于承租人或第三人提供的其他任何形式担保。该约定应当属于明确约定，仲利租赁公司可以直接要求保证人承担保证责任。综上所述，郑晓东的抗辩意见不成立。肖壹帆、郑晓东、刘黎应当对洞子张餐饮公司在融资租赁合同项下的付款义务承担连带清偿责任，肖壹帆、郑晓东、刘黎承担保证责任后，有权向洞子张餐饮公司追偿。洞子张餐饮公司、肖壹帆、刘黎未到庭答辩，视为放弃答辩权利。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第二百四十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：一、被告上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内向原告仲利国际租赁有限公司支付租金132万元；二、被告肖壹帆、郑晓东、刘黎对上述付款义务承担连带清偿责任，被告肖壹帆、郑晓东、刘黎承担保证责任后，有权向被告上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司追偿；三、驳回原告仲利国际租赁有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计11,757元，由原告仲利国际租赁有限公司承担3,417元，被告上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司、肖壹帆、郑晓东、刘黎共同承担8,340元；保全费5,000元、公告费560元，由被告上海洞子张老匠火锅餐饮有限公司、肖壹帆、郑晓东、刘黎共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海金融法院。审 判 员 王卿二〇二〇年七月二日法官助理 王丹书 记 员 王丹附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……第二百四十八条承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可以解除合同，收回租赁物。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。四、《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条承租人或者租赁物的实际使用人，未经出租人同意转让租赁物或者在租赁物上设立其他物权，第三人依据物权法第一百零六条的规定取得租赁物的所有权或者其他物权，出租人主张第三人物权权利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：……（二）出租人授权承租人将租赁物抵押给出租人并在登记机关依法办理抵押权登记的；……五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。