广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0881刑初272号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人陈良军，男，1978年8月11日出生于广东省廉江市，公民身份号码440************415，汉族，初中文化，无业，捕前住廉江市**********。因涉嫌犯贩卖毒品罪、盗窃罪于2019年12月15日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。指定辩护人龙思涛，广东启泰律师事务所律师。廉江市人民检察院以廉检一部刑诉[2020]26号起诉书指控被告人陈良军犯盗窃罪、贩卖毒品罪，于2020年4月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年6月3日公开开庭对本案进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员伍仲强出庭支持公诉，被告人陈良军及其辩护人龙思涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、盗窃被告人陈良军为筹毒资吸毒，多次盗窃他人摩托车。1、2019年10月22日晚，被告人陈良军与“青平二”（身份不明，在逃）经合谋，驾驶一辆千里马牌白色小汽车窜到廉江市**************对面楼下，将被害人李*停放在该处的一辆银灰色新陵牌助力摩托车盗走。后被告人陈良军将该摩托车卖掉，得款1000元。经鉴定，被盗车辆价值450元人民币。2、2019年12月1日20时许，被告人陈良军与“青平二”经合谋，驾驶一辆千里马牌白色小汽车窜到廉江市*********被害人黎**家门口处，将被害人黎**停放在该处的一辆灰色新大洲本田牌摩托车盗走。后被告人陈良军将该摩托车卖掉，得款900元。经鉴定，被盗车辆价值750元人民币。3、2019年12月3日3时许，被告人陈良军与“青平二”经合谋，驾驶一辆千里马牌白色小汽车窜到廉江市*********下停车场处，将被害人戚**停放在该处的一辆银色五羊本田牌摩托车盗走。后被告人陈良军将该摩托车卖掉，得款800元。二、贩卖毒品2019年12月15日14时许，宋某通过电话联系被告人陈良军，向被告人陈良军求购300元毒品甲基苯丙胺（冰毒），并约好到廉江市*********进行毒品交易。被告人陈良军表示同意并窜到廉江市****边处找到“三哥仔”（身份不明，在逃）购买了600元毒品甲基苯丙胺，随后被告人陈良军就在**村路边处吸食了约价值400元的毒品甲基苯丙胺。2019年12月15日17时许，被告人陈良军依约窜到廉江市********房处，将刚才购买并吸剩余大约值200元的一小包毒品甲基苯丙胺交给宋某，并通过微信收取宋某支付的300元毒资。交易完成后，公安民警当场抓获被告人陈良军及宋某，并在被告人陈良军处缴获VIVO牌手机一台、白色小汽车一辆，在宋某处缴获可疑毒品甲基苯丙胺一小包、VIVO牌手机一台。经鉴定，缴获的1小包可疑毒品净重0.703克，检出甲基苯丙胺成分。针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据，并据以上事实和证据，认为被告人陈良军的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百四十七条第四款的规定，应当以盗窃罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人陈良军对起诉书指控其犯盗窃罪的事实与罪名均有异议，辩解其没有实施盗窃行为；对起诉书指控其犯贩卖毒品罪的事实与罪名均无异议。被告人陈良军的辩护人对起诉书指控被告人陈良军犯贩卖毒品罪的事实与罪名均无异议，对起诉书指控被告人陈良军犯盗窃罪的事实与罪名有异议，认为公诉机关指控被告人陈良军犯盗窃罪的事实不清、证据不足：（一）被告人在公安侦查阶段作了三次内容一致的供述，但在审查起诉阶段其提出被刑讯逼供，才违背真实意愿作有罪供述，辩护人经会见和阅卷审查案件情况后，认为侦查机关涉嫌以刑讯逼供的手段非法取证，请求人民法院予以排除，具体理由见非法证据排除申请书的意见。1、侦查机关在侦查过程中涉嫌刑讯逼供，不能排除非法取证的可能性，《入所健康检查表》显示的“自诉胃痛、头晕、医生X光报告下腹部异物留长约7.9CM”，与人身安全检查笔录显示的不一致。2、讯问录音录像不完整，不是同步制作的。3、讯问存在疲劳审讯的情况，没有保障被告人的正常休息和生理需求。4、讯问录音录像与讯问笔录的内容存在差异，且讯问方式明显存在引供的嫌疑。5、讯问的录音录像显示未向被告人出示权利义务告知书亦未向被告人宣读，系严重程序违法。6、被告人第二、第三次的供述都是受第一次刑讯逼供的行为影响作出的与第一次供述相同的重复性陈述。（二）公诉机关在庭前补充提交的同步录音录像，与此前侦查机关附卷的同步录音录像一致，均是不完整，不是同步制作的。（三）公诉机关在庭前补充提交的五份说明（用以证明侦查人员没有刑讯逼供、取证合法），没有侦查人员签名不能作为证据使用，且只有说明材料不能单独作为证明取证过程合法的依据。（四）被告人对案发现场的指认与被害人诉称和提供证据中显示的案发现场不是同一现场。（五）被害人提供的证据显示案发时间与被害人陈述其被盗车辆的时间不一致，且出现在案发现场的人员不是被告人。（六）监控视频中小车上的人员没有下过车，不能确认是被告人，亦无法看清是被告人的车，亦没有看到是被告人将车推走。（七）侦查机关涉嫌未讯问先行定罪的嫌疑，严重违反法定程序。综上，辩护人对公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪无异议，请求对被告人犯贩卖毒品罪判处有期徒刑六个月。经审理查明：一、盗窃1、2019年10月22日晚，被告人陈良军与“青平二”（身份不明）经合谋，驾驶一辆千里马牌白色小汽车窜到廉江市**************对面楼下，将被害人李*停放在该处的一辆银灰色新陵牌助力摩托车盗走。后被告人陈良军将该摩托车卖掉，得款1000元。经鉴定，被盗车辆价值450元人民币。上述事实，有控辩双方提供并经庭审质证、认证的如下证据证明：（1）被告人陈良军的供述及辩解。其在侦查阶段作过三次供述，其中两次在廉江市看守所所作，被讯问时间分别为2019年12月16日、17日及2020年1月15日，主要内容：我是2019年5月份出狱后，为满足自己吸毒的需要，多次在廉江多地盗窃摩托车、电动车。在我被公安机关抓获的一个多月前，我在廉江市********民楼旁伙同“青平二”盗窃了一辆银灰色船仔摩托车，然后我们把车推到安铺镇路边卖，卖了1000元左右，这笔钱给“青平二”还债了。被告人陈良军并对作案现场作了指认。（2）被害人李*的陈述。主要内容：2019年10月22日晚，我停放在廉江市*********对面家楼下的一辆银灰色新陵牌助力摩托车，于2019年10月25日下午3时许发现被盗，后报警。被盗是一辆银灰色新陵牌助力车，是于2014年7月5日以3380元全新购入的，发动机码********。（3）购车票据。证明被盗车辆销售的情况。（4）现场勘验笔录、现场图及照片。证明本案的案发现场位于廉江市********食品厂对面****门口。（5）鉴定意见。证明被盗车辆价值人民币450元。以上证据来源程序合法，内容客观、真实，可以作为定案依据，本院予以确认。2、2019年12月1日20时许，被告人陈良军与“青平二”经合谋，驾驶一辆千里马牌小汽车窜到廉江市*********被害人黎**家门口处，将被害人黎**停放在该处的辆灰色新大洲本田牌摩托车盗走。后被告人陈良军将该摩托车卖掉，得款900元。经鉴定，被盗车辆价值750元人民币。上述事实，有控辩双方提供并经庭审质证、认证的如下证据证明：（1）被告人陈良军的供述及辩解。其在侦查阶段作过三次供述，其中两次在廉江市看守所所作，被讯问时间分别为2019年12月16日、17日及2020年1月15日，主要内容：到了2019年12月初，我又伙同“青平二”在帝豪城红绿灯附近一居民楼旁盗窃了一辆银色弯梁的摩托车，后来这辆车我们卖到了平坦镇，卖了900元，后来卖这车所得也给“青平二”还债了。被告人陈良军并对作案现场作了指认。（2）被害人黎**的陈述。主要内容：2019年12月1日20时许，我将一辆灰色新大洲本田牌摩托车停放在廉江市******小区自家门口处，到2019年12月2日7时许，我出门时发现车辆被盗窃，随后报警，但后来因没有时间，我就没有到派出所制作笔录，直到派出所告知我抓到偷车的人，我才到派出所反映情况。摩托车是我于2009年10月25日在廉江市青平镇**车店以5800元全新购入的。发票金额与实际购买金额不一致，应该是车店为了偷税漏税将金额写少的。（3）购车发票。证明被盗的摩托车情况及销售价格。（4）现场勘验笔录、现场图及照片。证明本案的案发现场位于廉江市*********区。（5）鉴定意见。证明被盗车辆价值人民币750元。以上证据来源程序合法，内容客观、真实，可以作为定案依据，本院予以确认。3、2019年12月3日3时许，被告人陈良军与“青平二”经合谋，驾驶一辆千里马牌白色小汽车窜到廉江市*********下停车场处，将被害人戚**停放在该处的一辆银色五羊本田牌摩托车盗走。后被告人陈良军将该摩托车卖掉，得款800元。上述事实，有控辩双方提供并经庭审质证、认证的如下证据证明：（1）被告人陈良军的供述及辩解。其在侦查阶段作过三次供述，其中两次在廉江市看守所所作，被讯问时间分别为2019年12月16日、17日及2020年1月15日，主要内容：盗窃了弯梁摩托车的第二天，我们又到了城南街道一座公庙附近的**公寓前的停车场处盗窃了一辆白色的五羊牌摩托，后来这辆车推到吴川市塘缀卖得800元，后我们两个人平分。被告人陈良军并对作案现场作了指认，对作案使用的车辆相片作了指认。（2）被害人戚**的陈述。主要内容：2019年12月3日３时许，我发现停放在廉江市*********下的一辆银色五羊本田摩托车被盗，我查看监控发现是一名驾驶白色小车的男子盗走的，但当时我没有到派出所反映情况，直到派出所告知我抓到偷车的人，我才到派出所反映情况。我被盗的是一辆银色五羊本田摩托车，车的相关证件在车内被盗走了，被盗车是我于2019年11月17日以1000元的价格二手购入的，车主对我说是2006年9000多元的价格购入的。被害人并对被告人作案使用的车辆相片作了指认。（3）现场勘验笔录、现场图及照片。证明本案的案发现场位于廉江市*********下处。（4）廉江市公安局城南派出所出具的《说明》。证明被告人陈良军供述的多起盗窃事实中，仅调取到被害人戚**车辆被盗的相关监控录像。（5）机动车详细信息、鉴定意见。证明公安扣押被告人陈良军的小车是其本人的，但登记的车牌不是扣押时悬挂的车牌。（6）监控视频、审讯视频。证明案发地廉江市*********下处的监控情况及侦查机关讯问被告人陈良军的情况。（7）入所健康检查表、新收押人员一周身体情况跟踪检查记录表及廉江市城南派出所出具的《说明》。证明被告人陈良军入所时自诉并无不适，入所后一周身体状况跟踪检查显示其自诉胃疼、头晕、下腹存留异物；办案民警在对被告人讯问时没有采取威胁、欺骗、引诱或者其他非法的方式获取供述，也没有对被告人刑讯逼供。以上证据来源程序合法，内容客观、真实，可以作为定案依据，本院予以确认。二、贩卖毒品2019年12月15日14时许，宋某通过电话联系被告人陈良军，向被告人陈良军求购300元毒品甲基苯丙胺（冰毒），并约好到廉江市*********房进行毒品交易。被告人陈良军表示同意并窜到廉江市****边处找到“三哥仔”（身份不明，在逃）购买了600元毒品毒品甲基苯丙胺，随后被告人陈良军就在**村路边处吸食了部分毒品甲基苯丙胺。2019年12月15日17时许，被告人陈良军依约窜到廉江市*********处，将吸食剩余的一小包毒品甲基苯丙胺交给宋某，并通过微信收取宋某支付的300元毒资。交易完成后，公安民警当场抓获被告人陈良军及宋某，并在被告人陈良军处缴获VIVO牌手机一台、白色小汽车一辆，在宋某处缴获可疑毒品甲基苯丙胺一小包、VIVO牌手机一台。经鉴定，缴获的1小包可疑毒品净重0.703克，检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人陈良军于2016年9月24日因犯盗窃罪被廉江市人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元；2018年8月8日因犯容留他人吸毒罪被遂溪县人民法院判处有期徒刑一年一个月，2019年5月8日刑满释放。上述事实，被告人陈良军及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有证人宋*的证言，辨认笔录，扣押清单，称量笔录、鉴定意见，现场勘验笔录、现场图及现场照片，现场检测报告书，吸毒严重成瘾认定书，被告人陈良军犯前罪的刑事判决书、罪犯档案资料，被告人陈良军的到案经过及户籍资料等证据证实，足以认定。关于被告人陈良军辩解公安民警有刑讯逼供及其辩护人提出排除被告人陈良军的供述为非法证据的问题。经查，被告人陈良军在侦查阶段作过多次供述，供述内容稳定、一致，均其供述其多次盗窃的事实，其中后两次所作的两次笔录的讯问地点系廉江市看守所。被告人陈良军入所体检体表并无伤痕，结合公安机关提供讯问录音录像及入所健康检查表、新收押人员一周身体情况跟踪检查记录表、廉江市城南派出所出具的《说明》，并无证据证明被告人陈良军被刑讯逼供的事实。被告人陈良军属于吸毒人员，并且吸毒严重成瘾，公安机关于2019年12月16日讯问被告人陈良军时，被告人陈良军显示出昏睡状态亦不能据此认定为疲劳审讯；且被告人陈良军第一次被讯问后送廉江市看守所羁押，第二次讯问的时间为2019年12月17日，第三次讯问时间为2020年1月15日，侦查人员亦没有采取疲劳审讯的方式获取口供。对被告人陈良军的辩解及其辩护人提出的该部分辩护意见，应不予采纳。本院认为，被告人陈良军目无国法，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；又明知是毒品而予以贩卖，其行为又构成贩卖毒品罪。对被告人陈良军，应当数罪并罚。廉江市人民检察院指控被告人陈良军犯盗窃罪、贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关建议对被告人陈良军犯盗窃罪在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑，并处罚金；犯贩卖毒品罪建议在有期徒刑九个月至一年三个月的幅度内量刑，并处罚金。在本案中，被告人陈良军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从轻处罚。被告人陈良军归案后对犯贩卖毒品罪的认罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人提出的该部分辩护意见，本院予以采纳。公诉机关对被告人陈良军犯贩卖毒品罪的量刑建议恰当，本院予以采纳，但对犯盗窃罪的量刑建议偏重，本院予以调整。根据被告人陈良军犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百四十七条第一款、第四款，第六十九条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈良军犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月15日起至2021年6月14日止。）二、公安机关扣押在案0.703克毒品甲基苯丙胺，予以没收销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  梁成虎人民陪审员  邹德友人民陪审员  缪王德二〇二〇年七月七日书 记 员  罗秋美附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。