广西壮族自治区贵港市港南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0803民初452号 原告：广西碧康医疗器械有限公司，住所地广西贵港市港**江南大道西段大秦码头上游上塘岭**（广西贵港安盈工业有限公司内）。统一社会信用代码：91450800MA5PA9Y632（2-1）。 法定代表人：余皆亨，总经理。 委托诉讼代理人：马彬华，广西骏扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦锂，广西骏扬律师事务所实习律师。 被告：福州力川数码科技有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区后县路**福建省军区第四干休所**楼第**。统一社会信用代码：91350102772921192U。 法定代表人：陈足梅，总经理。 委托诉讼代理人：张思春，福建鼎飞律师事务所律师。 原告广西碧康医疗器械有限公司（以下简称：碧康公司）与被告福州力川数码科技有限公司（以下简称力川公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月27日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月5日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人马彬华、韦锂、被告的法定代表人陈足梅及其委托诉讼代理人张思春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告碧康公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行双方签订的《供货合同》并支付已到期的货款7800000元（暂截止至2020年3月26日止）；2、判令确认原告有权没收被告缴付的定金600000元（暂截止至2020年3月26日止）；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告系有资质生产一次性口罩的企业，被告为贩卖新冠××防疫紧缺物资一次性口罩，遂于2020年3月3日与原告方签订《供货合同》，被告向原告订购一次性口罩1000万只，价格为2.6元/只，各批次交货只数、时间，并特别约定被告以人民币300万元为定金，每次出货前付清此批货的全部货款，定金到账为合同生效日。被告于2020年3月4日向原告交付定金200万元。合同签订后，被告在《供货合同》刚发生效力还未到第一批货物最后交货时间前，遂于2020年3月6日、3月14日两次违法发出解除《供货合同》的通知，并要求原告退还定金或双倍返还定金。原告在签订合同后，立即购买大量生产原料，全力组织生产，并于2020年3月16日、3月23日分别书面向被告发出《发货通知函》，通知被告于2020年3月20日收货100万只及在3月24日收货200万只。但按被告预留在《供货合同》的地址、电话号码无法送达，被告法定代表人也拒绝接收，故所产生的法律后果由被告自行承担。 被告力川公司答辩称，一、因原告延期交付口罩，被告根据合同约定的解除条件，及时提出了解除合同，且解除合同通知书在原告预告发货前已经送达原告，因此双方签订的合同自解除通知书到达之日解除，不存在继续履行的问题，其也不同意继续履行。即使本案未达到合同约定的解除条件，但本案的合同目的已经无法实现，符合合同法的法定解除情形。原告已经向被告退还了21万元款项，现又要求继续履行合同，既不符合常理，也不符合法律规定；二、原告未在合同约定的时间2020年3月5日发货，其已经构成违约，在被告多次发函要求解除合同后，原告仍主张履行合同没有事实及法律依据；三、合同第五条约定了若因原告无法按期交货，被告有权选择解除合同或与对方重新确定交货日期，从该条文看，只有在被告放弃解除权的情况下，同意继续履行合同时才重新协商确定交货日期，但被告不同意继续履行合同；四、根据供货合同第五条约定，原告应在收到解除合同通知后2个工作日内退还款项；五、被告没有违约行为，原告也并未提供足够的证据证明其给被告交付或准备了多少货物，因此，原告诉请继续支付到期货款780万元及没收定金60万元没有事实及法律依据；六、基于原告未提交足够证据证明其有足够的履行能力的情况下，被告依法享有不安抗辩权，有权不继续履行合同。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 本案当事人围绕争议焦点依法提交了证据。本院对双方当事人对证据真实性没有异议的证据予以确认并在卷佐证。对当事人 对证据的真实性没有异议，但对证明的对象有异议的证据，本院综合全案证据再作认定。对当事人有异议的证据，本院认定如下：对于力川公司提供的陈足梅与章露的微信聊天记录，章露亦到庭予以确认，本院对该证据的真实性予以确认，但能否达到其证明目的，本院将综合其他证据再作认定；对力川公司提供的致歉函，因与本案无关联性，本院不作为定案依据；对证人刘某的证言因是其听章露和陈足梅转述，本院不作为定案依据；对证人黄某的证言，其证实的内容与本案不具有关联性，且对于本案合同其也只是听说，为此，本院亦不作为定案依据。 根据原告陈述、被告答辩和庭审确认的证据，本院认定事实如下： 原告法定代表人余皆亨与易明春是朋友关系，易明春与章露是夫妻关系。2020年2月20日，原告向章露出具《证明》一份，兹证明章露是其公司员工，在公司担任销售经理。2020年2月28日，力川公司通过章露开始与原告洽谈口罩买卖事宜，2月29日，章露将碧康公司拟好的《供货合同》通过微信发给被告的法定代表人陈足梅，同年3月3日，陈足梅将修改好的《供货合同》发给章露，随后章露将碧康公司加盖好公章的《供货合同》通过微信发送给陈足梅。双方签订的《供货合同》约定，被告向原告采购BFE>=95%的一次性使用防护口罩1000万个，单价为2.6元/个；此批次订单以叁佰万元为定金，每次出货前付清此批货的全款；定金到账日为合同生效日；2020年3月5号开始分批交货，10至20号100万只，20至25号200万只，25号至31号200万只，剩下4月15号前全部发完；提货方式为被告方自提，顺丰或物流由被告自行承担费用；原告需严格参照（YY/T0969-2013）标准用料及生产，采用SMS三层结构，内外层采用无纺布、中间为MB熔喷布层，其中细菌过滤效率（BFE）不小于95%并提供企业标准合格证；因当前正处于新型冠状××疫情防疫期，交通不便物料供应困难，若因物料短缺或政府扩大需求不可抗力因素等导致原告无法按期交货，则被告可以选择解除合同或者与原告重新确定交货日期，双方均不承担违约责任；若被告选择解除合同，则原告自收到被告发出解除合同的书面通知后，2个工作日将相关款项退还给被告，双方互不追究违约责任等内容。《供货合同》上原告的委托代理人处写的是易明春，力川公司的委托代理人处写的是陈足梅。在陈足梅与章露的微信聊天记录中，陈足梅多次提到其需要的是医用口罩。章露还通过微信将加盖有碧康公司公章的证实其是该公司销售经理的证明发给陈足梅。合同签订后的次日即2020年3月4日，被告向原告支付了定金200万元。 同年3月5日，被告法定代表人陈足梅要求章露提供原告的营业执照及相关证件，章露通过微信向被告发去第二类医疗器械经营备案凭证、营业执照，此时陈足梅才知道原告刚取得此类证件，并未取得医疗器械注册证和医疗器械生产许可证，也未开始生产口罩，对原告的履约能力开始产生不安。同年3月6日，陈足梅要求章露将定金200万元退回，章露回复要求写申请；3月7日，陈足梅按章露要求通过微信向章露发去《申请书》一份，请求退回200万元定金；3月15日，被告再次向原告邮寄《律师函》一份，表明因原告逾期未发货，存在违约，要求解除与原告签订的口罩《供货合同》，并要求原告返还定金221万元及按照双倍定金条款另行支付221万元作为违约金。原告于2020年3月18日收到该份律师函。在收到律师函前的2020年3月17日，原告向被告邮寄《发货通知函》一份，告知被告将按约定向被告发货，要求被告付清尾款便可安排发货，但该邮件于2020年3月30日退件。2020年3月23日，原告继续向被告邮寄《发货通知函》，告知即将发货，被告付清尾款便可安排发货，该邮件于2020年3月26日签收。而至今，被告未向原告付清尾款，原告未向被告退回定金，亦未交付口罩。 另查明，陈足梅于2020年2月28日、2月29日分别向易明春转账支付了11万元、10万元的口罩款，陈足梅在与章露沟通退款事宜过程中，易明春于2020年3月17日、3月20日分别向陈足梅退回了11万元、10万元。 还查明，原告于2020年3月3日取得营业执照，经营范围为：研发、生产、销售第一类医疗器械、第二类医疗器械、防护用品等；于2020年3月4日取得第二类医疗器械经营备案凭证，经营方式为批发。2020年4月11日，原告取得医疗器械注册证，同年6月23日，原告取得医疗器械生产许可证。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在”的规定，本案中，被告主张章露是原告公司的销售经理，提供了一张加盖有原告公章的证明，同时提供了《供货合同》以及被告法定代表人陈足梅与章露的微信聊天记录，原告虽然对被告提供的微信聊天记录不予认可，但对双方签订的《供货合同》予以确认，而《供货合同》就是通过章露的手机用微信发送给被告签订的，上述证据足以证实原告向章露出具证明的真实性。原告向章露出具员工证明，由章露与被告洽谈买卖口罩事宜，并将加盖有公司公章的供货合同发给章露，由章露发给被告，并最终签订了供货合同；庭审中，原告也对该供货合同予以确认，上述事实足以证明章露是原告的委托代理人，代表原告与被告洽谈、签订口罩买卖的供货合同。因此，章露与被告洽谈和签订供货合同的行为和后果应由原告承担。该《供货合同》是原、被告在平等自愿的基础上签字的，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，对原、被告均有约束力，双方均应按合同全面履行各自的义务。合同签订后，2020年3月5日，被告法定代表人陈足梅在与章露沟通发货的事宜过程中得知原告尚未取得医疗器械注册证和医疗器械生产许可证，为此对原告的履行能力产生不安，遂于2020年3月6日向章露发出申请书，要求退回定金，同时向原告表明中止履行供货合同的意思表示。2020年3月15日，被告正式向原告发出律师函，要求解除合同并要求双倍返还定金。根据《中华人民共和国合同法》第六十八条第一款第（四）项：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形”和第六十九条：“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同”的规定，被告在2020年3月6日向原告发出中止履行合同的申请书，而直至2020年3月20日约定的第一批交货期限临近，原告仍未取得医疗器械注册证和医疗器械生产许可证，而且从双方签订合同的质量要求及微信聊天记录可以看出，被告需求的是符合医用标准的口罩，同时本案合同是在全国新冠××防疫的重要时期签订的，医用口罩需求非常紧急、紧缺，非常讲究时效性，一旦错过时机，被告签订合同的目的将不能实现，被告为此行使不安抗辩权要求解除合同，且原告也于2020年3月18日收到解除合同的律师函，虽然原告于2020年3月17日和3月23日分别向被告邮寄发货通知函，但原告是在明知被告已向其发出要求解除合同退还定金的情况下，才向被告发出的发货通知，此时，被告发出的解除合同的申请原告已收悉，因此，被告行使解除权的效力在2020年3月18日原告签收之时达到解除合同的效力，原告与被告于2020年3月3日签订的《供货合同》于2020年3月18日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，合同解除后，原告再起诉要求被告继续履行《供货合同》并支付到期货款780万元没有事实和法律依据，本院不予支持。对于原告诉请确认没收被告缴付的定金60万元，因被告在合同履行过程中不存在违约行为，被告只是行使了不安抗辩权，中止和解除合同，因此，原告要求没收定金60万元无事实及法律依据，本院亦不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十八条第一款第（四）项、第六十九条、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告广西碧康医疗器械有限公司的诉讼请求。 案件受理费70600元（原告已预交35300元），由原告广西碧康医疗器械有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于广西贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满后起七日内预交案件受理费70600元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户;账号：20×××16;开户行：农行贵港分行。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  徐 卫 人民陪审员  李春水 人民陪审员  蒙美卡 二〇二〇年七月九日 法官 助理  卢永周 书 记 员  林 燕 本案所引用法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十八条第一款应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）经营状况严重恶化的； （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （三）丧失商业信誉； （四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。