江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终1358号上诉人（原审被告）：李建军，男，1988年3月11日出生，汉族，住吉水县。被上诉人（原审原告）：李爱平，男，1989年10月8日出生，汉族，住吉水县。上诉人李建军因与被上诉人李爱平健康权纠纷一案，不服吉水县人民法院（2020）赣0822民初547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李建军不服一审判决，上诉请求：撤销原判，依法改判；诉讼费由李爱平负担。事实与理由：1．李爱平在打架前及打架过程中的过错大，一审判决李建军承担70%的责任与事实和法律不符。本案中，两家水塘边菜园地界址问题在打架前已经谈好了所争菜地归李建军家，但是在已经说好的情况下李爱平及其父亲依然还去填塘，且在李建军父亲告诉其不要填时仍置之不理才引发吵架斗殴。吵架过程中是李爱平先拿菜刀，李建军为了自卫才捡起砖块到李爱平家中砸人。过错全在于李爱平，其被迫防卫才不小心砸到李爱平。2．一审认定李爱平的损失不合理。李爱平的医疗费中有治疗皮肤病的费用，在市中心医院花费的840元检查费其未看到原始票据，不应该支持；不需要住院治疗却住院，存在过度医疗行为；营养费和住院伙食补助费不应该支付；鉴定费应由李爱平自行负担；疫情期间不存在误工费，不应支持误工费。李爱平书面辩称，1．其家经营管理多年的水塘被李建军家屋里霸占，围起来养鸡养鸭，还在上面堆土种菜，其去阻止，被李建军家动手，事发时其未拿菜刀；2．其未过度医疗，其受伤后还昏倒在地，各类费用都是合理的，且救护车的600元交通费一审只认定了200元，还少认定了400元，要求增加判令李建军支付其交通费400元。李爱平向一审法院起诉请求：一、判令李建军赔偿其医疗费3687.58元、误工费700元、护理费700元、住院伙食补助费210元、营养费210元、交通费600元、精神损害抚慰金3000元，共计9107.58元；二、案件受理费由李建军承担。一审法院认定事实：李爱平与李建军系同村，双方因为李爱平家后门附近一公家水塘旁边的菜园地（现归下老屋自然村所有）界址问题素有矛盾。2020年2月9日上午10时许，李爱平及其父亲李有东在水塘边上用砖头填塘方便种菜，李建军的父亲李桃生经过时看见了，就对李爱平及其父亲说如果他们继续填塘，其就在他们填好的地方上面填土然后种菜，双方遂发生争吵。李建军听到后从家中出来也加入了争吵，并威胁要打李爱平父子。之后，李爱平先跑回家中从自家厨房拿了一把菜刀，李爱平的母亲施金秀将李爱平抱住不让其出去，村民李水平就在那劝阻并推开李爱平、李建军，李建军看见李爱平手中拿着菜刀就从地上捡了半块红砖，并向李爱平的头上砸去，致使李爱平头部当场流血不止。李爱平的母亲施金秀将菜刀夺下后，李爱平用手继续与李建军互打，随后被双方家人拉开，李建军随即跑开。李爱平受伤后其父亲李有东拨打了110报警，不久，盘谷派出所民警来到现场处置。李爱平由李建军的弟弟李明军陪同步行前往盘谷卫生院处理伤口，路上因晕厥被救护车送往盘谷卫生院。伤口进行处理后，李爱平前往吉水县中医院进行检查，检查结论为头颅平扫未见明显异常，李建军支付了检查费499.9元。随后，李爱平在吉水吉正司法鉴定中心进行伤情鉴定，评定李爱平2020年2月9日的损伤程度为轻微伤，李建军支付了鉴定费500元。2020年2月10日，李爱平前往盘谷卫生院住院治疗，经诊断为头颅软组织损伤和脑震荡，并进行了清创缝合术、TAT预防破伤风治疗、消炎抗感染治疗和其他对症支持治疗。同日，李爱平发生第二次晕厥，被盘谷卫生院送往吉安市中心人民医院进行检查，花费检查费840元，因疫情原因，该院没有收治李爱平，并建议李爱平回到盘谷卫生院继续治疗。李爱平回到盘谷卫生院后住院治疗了7天，花费医疗费2847.58元。2020年2月19日，李建军因与李爱平发生争执并将其头部砸伤被吉水县公安局处行政拘留七日的处罚，期限从2月19日至2月26日。综上，确认李爱平的损失如下：医疗费499.9元＋840元+2847.58元=4187.48元，误工费700元（7天×100元/天），护理费700元（7天×100元/天），营养费105元（7天×15元/天），住院伙食补助费210元（7天×30元/天），鉴定费500元，交通费酌定200元，合计6602.48元。一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当赔偿医疗费等费用。李建军在争吵中用砖块砸向李爱平，导致李爱平头部受伤，具有较大过错，应承担主要民事赔偿责任。李爱平在与李建军发生争吵中先拿菜刀，对矛盾的激化及受伤的后果负有一定的过错，应承担次要责任。综合本案情况，确定由李建军赔偿李爱平全部损失的70%，即4621.74元（6602.48元×70%），李建军先行垫付的检查费和鉴定费999.9元应予品除，李爱平的其余损失由其自负。关于李爱平的损失确定问题，其医疗费依据相关票据予以确定；误工费、护理费其计算的标准低于国家相关规定，按其诉请予以认定；住院伙食补助费计算合理，依法予以支持；营养费标准超过国家标准，予以调整，按每天15元计算7天为105元；李爱平的伤情未达伤残，其诉请精神抚慰金没有法律依据，依法不予支持；交通费酌定200元。本案审理过程中，李建军在书面答辩意见中辩称李爱平伤情轻微、其自行前往医院住院治疗属于过度治疗，其诉请的各项损失均应由其自行承担，经审查，因疫情原因，李爱平系经吉安市中心人民医院的医生建议回盘谷卫生院住院治疗，不属于过度治疗，故对李建军该辩称，依法不予采信。李建军辩称其已被行政处罚拘留七日，李爱平曾经说过，只要公安机关拘留被告，即不要李建军进行赔偿，对该辩称，李建军并未提供证据证实，故依法不予采信。李建军经依法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃相应诉讼权利，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：李建军应赔偿李爱平各项损失合计4621.74元，品除其先行垫付的999.9元，还应赔偿3621.84元，限在判决生效后十日内付清。（执行款汇入吉水县人民法院账户，开户行：中国建设银行吉水支行，账号：36×××34-0001。）如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取25元（李爱平已预交），由李建军负担18元，李爱平负担7元。二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案中，李建军、李爱平系同村居民，本应和睦相处，依法妥善处理矛盾，但双方均未克制情绪，致使争吵升级。根据事发起因、经过及结果，一审认定李建军承担主要责任、李爱平承担次要责任并无不当，并据此划分李建军承担70%的责任亦无明显不当。李建军在一审中未参与开庭，依法视为放弃相应的诉讼权利，且二审中其仅以医疗费中有治疗皮肤病的费用、存在过度医疗行为等为由口头提出一审认定的医疗费损失有误，但未提供任何证据予以证实，依法应承担举证不利的后果，对该上诉意见，不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，李爱平遭受人身损害，因住院治疗产生的住院期间住院伙食补助费、必要的营养费、误工费，均属于李建军应予以赔偿的损失范围。李爱平系农民，虽其未提供事发前举证证明其最近三年的平均收入状况，但事发时才30岁、有劳动能力，疫情防控不影响务农，且一审按照100元/天计算误工费远低于2019年江西省城镇农、林、牧、渔业在岗职工49458元/年即平均工资135.5元/天，故对李建军主张不能计算误工费的上诉意见亦不予采纳。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，李爱平未上诉，对其书面辩称要求增加判令李建军支付交通费400元的意见，依法不予处理。综上所述，上诉人李建军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人李建军负担。本判决为终审判决。审判长  王文忠审判员  陈 晨审判员  陈治美二〇二〇年七月二十三日书记员  戴 锦