贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初7577号原告：唐宽位，男，1972年9月16日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。委托诉讼代理人（特别授权）：李莲，广西知君律师事务所专职律师。被告：谢坤驱，男，1970年11月28日出生，汉族，住贵州省凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：彭育鋆，贵州七律律师事务所专职律师。第三人：广西五鸿建设集团有限公司，住所地广西壮族自治区河池市宜州区金宜大道**，统一社会信用代码：91451281619848910K。法定代表人：谢卫福，系该公司执行董事。原告唐宽位诉被告谢坤驱及第三人广西五鸿建设集团有限公司（以下简称“五鸿公司”）案外人执行异议之诉一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告唐宽位及其委托的诉讼代理人李莲、被告谢坤驱委托的诉讼代理人彭育鋆到庭参加诉讼。第三人五鸿公司未到庭参加诉讼。案经合议庭评议，现已审理终结。唐宽位向本院提起诉讼请求：一、判令不得对“桂林旅游学院于2020年3月30日汇入广西五鸿建设集团有限公司第七分公司名下的中国农业银行股份有限公司百色向阳支行账号60×××55的194944.20元款项”执行；二、确认上述194944.20元款项为原告应得的工程款；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年7月10日，第三人与桂林旅游高等专科学校订立《协议书》，承建“桂林旅游髙等专科学校室内训练馆工程”。协议签订后，第三人委托广西五鸿建设集团有限公司第七分公司（以下简称五鸿集团第七分公司）负责组织施工，同时出具《账户启用函》，委托桂林旅游高等专科学校将应支付的人工工资及材料款汇入五鸿集团第七分公司的农业银行账号60×××55内。五鸿集团第七分公司将该工程以内部承包的形式发包给原告承包施工，双方于2013年7月10日签订了《工程项目协议书》。协议签订后，原告依约按时按质按量完成了承包施工任务。2016年12月3日原告与五鸿集团第七分公司对账结算，五鸿集团第七分公司确认还应支付原告承包余款194944.20元，并承诺待桂林旅游学院（桂林旅游高等专科学校于2015年更名为桂林旅游学院）把余款转来时再付给原告。2020年3月30日桂林旅游学院将194944.20元余款汇入了五鸿集团第七分公司农业银行账号60×××55内，五鸿集团第七分公司到银行办理转款手续时才发现，该账户已被法院冻结无法将该款转付给原告。原因系，第三人与谢坤驱借款纠纷执行案件，被贵院裁定冻结第三人及其分公司的银行存款3903245.63元，导致五鸿集团第七分公司农业银行账号60×××55内原告应得的194944.20元承包款被冻结。2020年4月10日原告向贵院提出了执行异议，贵院以（2020）黔2601执异26号裁定驳回原告的异议申请。综上所述，原告认为案涉194944.20元款项不属于第三人及其分公司的资金，该款在未汇入五鸿集团第七分公司的账户前早在2016年12月3日五鸿集团第七分公司已确认该款项是原告的承包款，并承诺待桂林旅游学院把余款转来时付给原告。贵院将原告应得的承包款当做第三人的资金冻结，已侵犯了原告的合法财产权益。为维护自身合法权益，原告特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第一百一十九条的规定诉至贵院，望判如所请。唐宽位向本院提交的证据有：唐宽位的《居民身份证》、《桂林旅游高等专科学校室内训练馆工程结算书》、《对公客户回单》、桂林旅游学院出具的《证明》、《工程项目协议书》、《协议书》、《账户启用函》贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601执恢4号之十七《执行裁定书》、（2020）黔2601执异26号《执行裁定书》、广西五鸿建设集团第七分公司的《企业登记信息》、广西壮族自治区百色市右江区人民法院（2020）桂1002民初1238号《民事判决书》、《农民工工资表》。被告谢坤驱辩称：一、答辩人对被答辩人五鸿公司享有债权。2016年12月5日，凯里市人民法院受理五鸿公司、五鸿七分公司贵州分公司民间借贷纠纷一案，于2016年12月27日作出(2016)黔2601民初3949号《民事调解书》，协议由五鸿公司偿还答辩人借款本金300万元，于2017年1月5日偿还借款本金50万元,2017年5月5日偿还借款本金220万元、2017年6月5日偿还借款本金30万元。但该调解书生效至今，被答辩人五鸿公司一直未按协议完全履行约定义务，答辩人对被答辩人五鸿公司仍享有债权。二、五鸿七分公司为涉案款194944.20元的权利人，非被答辩人唐宽位。凯里市人民法院冻结的是广西五鸿建设集团有限公司第七分公司(下简称“五鸿七分公司”)在农业银行账户的存款。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第三项：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人……(三)银行存款和存管在金融机构的有价证券，按照金融机构和登记结算机构登记的账户名称判断；有价证券由具备合法经营资质的托管机构名义持有的，按照该机构登记的实际投资人账户名称判断”之规定，案涉标的所属权利人为五鸿七分公司，而非被答辩人唐宽位。三、凯里市人民法院对涉案标的执行合法。1、依《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，五鸿七分公司作为五鸿公司的分公司，其财产应当作为五鸿公司的责任财产，对外承担清偿五鸿公司债务的责任。2、依《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条：“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：(一)案外人是否系权利人；(二)该权利的合法性和真实性；(三)该权利能否排除执行”之规定，因答辩人唐宽位并非该执行标的的权利人，因此其对该执行标的就不享有排除强制执行的民事权益。四、被答辩人唐宽位与五鸿七分公司签订的合同为无效合同。被答辩人唐宽位与五鸿第七分公司签订《工程项目协议书》属于挂靠行为，本质上属于未获得相应资质的人或者企业借用有经营资质企业的资质。该挂靠行为实质上属于《行政许可法》第八十五条规定的禁止倒卖、出租、出借行政许可证件，或者以其他形式非法转让行政许可的行为，将会直接扰乱、严重危害房地产市场；同时也符合《中华人民共和国合同法》第五十二条中“(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，应当认定无效。基于上述理由，答辩人请求人民法院依法判决驳回原告唐宽位诉讼请求；本案案件受理费由原告唐宽位负担。谢坤驱未向本院提交证据。第三人五鸿公司未作答辩，也未向本院提交证据材料。经审理查明，因被执行人五鸿公司逾期未自觉履行本院已经发生法律效力的（2016）黔2601民初3949号《民事调解书》确定的义务，申请执行人谢坤驱向本院申请强制执行。本院受理后，于2020年3月5日作出（2020）黔2601执恢之十七《执行裁定书》，裁定：冻结被执行人广西五鸿建设集团有限公司及其分公司的银行存款3903245.63元，冻结期限为12个月。案件执行过程中，案外人唐宽位于2020年4月10日对执行冻结广西五鸿建设集团有限公司第七分公司账号（开户行：中国农业银行股份有限公司百色向阳支行，账号：60×××55）内由桂林旅游学院汇入的194944.20元提出书面异议，请求解除对广西五鸿建设集团有限公司第七分公司账号（开户行：中国农业银行股份有限公司百色向阳支行，账号60×××55）内由桂林旅游学院汇入的194944.20元的冻结措施。本院审查后，于2020年5月8日作出（2020）黔2601执异26号《执行裁定书》，裁定驳回异议人唐宽位的异议申请。唐宽位不服本院作出的（2020）黔2601执异26号《执行裁定书》，向本院提起本案诉讼。另查明，2013年7月10日，五鸿公司与桂林旅游高等专科学校订立《协议书》，承建“桂林旅游髙等专科学校室内训练馆工程”。给协议书签订后，五鸿公司委托五鸿七分公司负责组织施工。同日，五鸿七分公司与唐宽位签订了一份《工程项目协议书》，约定五鸿七分公司将“桂林旅游髙等专科学校室内训练馆工程”承包给唐宽位实施。该《工程项目协议书》签订后，唐宽位即组织人员入场施工。2013年11月15日，五鸿公司向桂林旅游高等专科学校出具了一份《账户启用函》，载明：我公司承包的桂林旅游高等专科学校市内训练馆工程，为方便结算、支付工人工资及材料款，请将工程款转入以下账户。账户名：广西五鸿建设集团有限责任公司第七分公司，账号：20×××55，开户行：农行百色向阳支行。2016年12月3日，五鸿七分公司与唐宽位对桂林旅游高等专科学校市内训练馆工程进行结算，达成了《桂林旅游高等专科学校市内训练馆工程结算书》，内容为：“桂林旅游高等专科学校市内训练馆工程合同价7624286.73元，另附加工程合计8644944.20元。于2016年12月3号止，甲方付乙方各种款项：8450000.00元，还欠乙方质保金和余款共计194944.20元，待桂林旅游学院把余款转来时再付给乙方。”2020年3月30日，桂林旅游学院（桂林旅游高等专科学校）向五鸿七分公司账号为60×××55的账户汇入桂林旅游高等专科学校市内训练馆工程余款及质量保证金194944.20元。2020年4月17日，唐宽位将五鸿公司及广西五鸿建设集团有限公司百色第二分公司（五鸿七分公司）起诉至广西壮族自治区百色市右江区人民法院，请求判令五鸿公司及广西五鸿建设集团有限公司百色第二分公司共同向原告支付194944.20元承包款。广西壮族自治区百色市右江区人民法院经审理，于2020年5月22日作出（2020）桂1002民初1238号《民事判决书》，判令五鸿公司及广西五鸿建设集团有限公司百色第二分公司连带偿还唐宽位工程承包款194944.2元。本院认为，本案的争议焦点为：唐宽位提出的诉讼请求是否有事实及法律的依据？从五鸿七分公司与唐宽位达成的《桂林旅游高等专科学校市内训练馆工程结算书》内容看，唐宽位对五鸿七公司享有194944.20元的债权请求权，该债权请求权的基础是双方之间达成的结算合意，是普通的合同之债。该债权与本院（2016）黔2601民初3949号《民事调解书》确定的谢坤驱对五鸿公司享有的债权，是平等的债权关系，不存在谁优先于谁得到受偿的问题。谢坤驱根据本院生效的（2016）黔2601民初3949号《民事调解书》向本院申请强制执行，本院依法裁定冻结被执行人五鸿公司及其分公司名下的财产，并无不当。本院裁定对五鸿七分公司账户中的194944.20元予以冻结后，广西壮族自治区百色市右江区人民法院作出（2020）桂1002民初1238号《民事判决书》，也只是就唐宽位对五鸿公司及五鸿七分公司享有194944.20元债权事实的确认，唐宽位因此取得根据该判决向人民法院申请强制执行的权利。唐宽位向人民法院申请强制执行的权利与谢坤驱根据本院（2016）黔2601民初3949号《民事调解书》向人民法院申请强制执行的权利也是平等的。在没有证据证明该194944.20元系五鸿公司唯一财产的情况下，先向人民法院申请强制执行的申请执行人谢坤驱，可以请求执行该194944.20元财产。因此，唐宽位请求不得对“桂林旅游学院于2020年3月30日汇入广西五鸿建设集团有限公司第七分公司名下的中国农业银行股份有限公司第七分公司名下的中国弄银行股份有限公司百色向阳支行账号60×××55的194944.20元款项”执行，并请求确认上述194944.20元款项为唐宽位应得的工程款，没有事实及法律的依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第二条、第五条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回唐宽位的诉讼请求。案件受理费4199元，由唐宽位承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黔东南州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。审 判 长  杨凯鹏人民陪审员  罗绍敏人民陪审员  杨河鑫二〇二〇年七月八日书 记 员  何树凯