广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤13刑终255号原公诉机关广东省博罗县人民检察院。上诉人（原审被告人）巩尊勇（绰号小勇），男，1976年7月29日出生，身份证号码：320************634，汉族，初中文化，户籍所在地：江苏省徐州市丰县顺河镇巩新庄**。曾因犯盗窃罪于2016年被广州市增城区人民法院判处有期徒刑一年四个月；又因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年12月5日被博罗县公安局抓获，次日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年12月26日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。指定辩护人蓝进友，系广东合典律师事务所律师。广东省博罗县人民法院审理广东省博罗县人民检察院指控原审被告人巩尊勇犯贩卖毒品罪一案，于2020年5月22日作出（2020）粤1322刑初284号刑事判决。宣判后，原审被告人巩尊勇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，并依法提讯了上诉人，听取辩护人的意见，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判决认定，2019年11月19日22时许，被告人巩尊勇在东莞市**********介绍贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）给吸毒人员胡某宇。同年11月23日20时许，巩尊勇又在博罗县***********附近居间介绍贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员胡某宇。同年12月5日15时许，巩尊勇在东莞市石碣镇小店被公安机关抓获。另查明，被告人巩尊勇曾因犯盗窃罪于2016年被广州市增城区人民法院判处有期徒刑一年四个月。原判决认定上述事实的证据有：书证；证人证言；被告人供述及辩解；鉴定意见；现场勘验笔录、照片、方位图；辨认材料等证据。原判决认为，被告人巩尊勇违反国家毒品管理法规，明知他人贩卖毒品甲基苯丙胺而为其居间介绍，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人巩尊勇曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人当庭自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十五条之规定，判决如下：被告人巩尊勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币23000元。上诉人巩尊勇上诉提出：1.本案我只是起到介绍的作用，没有直接参与，更没有从中获取任何利益；2.开庭之前，我已向博罗人民检察院递交一份《认罪认罚具结书》陈述书，并且如实供述自己的罪行，同时也交待真正直接贩卖毒品给胡某宇的人；3.本案我一共介绍贩卖毒品二次，不属于多次贩卖，情节较轻，一审判决量刑畸重，罚金过高；4.一审法院适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的判决与本案事实严重不符，我从未以暴力抗拒检查、拘留、逮捕的行为。综上，恳请二审法院依法改判。其辩护人辩护提出：1.对一审判决上诉人贩卖毒品罪不持异议，但是对于认定贩毒次数有异议。虽然上诉人承认贩毒次数有二次，但是根据全部证据不能证明贩卖毒品的次数；2.上诉人在一审庭审时如实供述了犯罪事实，具有坦白情节，上诉人在法定刑的量刑幅度范围内可以减少基准刑的20%；3.建议法院依法判处上诉人一年六个月有期徒刑，并处罚金人民币16000元。经审理查明：2019年11月19日22时许，上诉人巩尊勇在东莞市**********介绍贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）给吸毒人员胡某宇。同年11月23日20时许，巩尊勇又在博罗县***********附近居间介绍贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员胡某宇。同年12月5日15时许，巩尊勇在东莞市石碣镇小店被公安机关抓获。另查明，巩尊勇曾因犯盗窃罪于2016年被广州市增城区人民法院判处有期徒刑一年四个月。上述事实，有原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.书证（1）受案登记表、立案决定书，证实公安机关在工作中发现本案，依法对本案予以立案侦查。（2）到案经过，证实上诉人巩尊勇被抓获归案，无自首情节。（3）人口信息，证实上诉人巩尊勇在犯案时已达到完全刑事责任年龄。（4）现场检测报告书，证实经现场检测，胡某宇的尿液检测样本结果对甲基安非他明（冰毒类）呈阳性反应。（5）违法信息查询，证实上诉人巩尊勇曾因犯盗窃罪于2016年被广州市增城区人民法院判处有期徒刑一年四个月。（6）微信号截图、转账记录、微信聊天记录，证实：①上诉人巩尊勇、证人胡某宇均指认出微信账号：GZY93240531（微信名：金蛇郎君）是巩尊勇的微信号、微信账号：asd2178322（微信昵称：星际小额贷款）是胡某宇的微信号。②上诉人巩尊勇对收到胡某宇转来的微信转账记录及聊天记录均拒绝签名确认。③证人胡某宇指认出其转账给上诉人巩尊勇用于购买毒品的微信转账记录以及与巩尊勇之间的微信聊天记录，其中，于同年11月17日21时许胡某宇让巩尊勇“搞点东西过来”“拿个果子”，巩尊勇回复“肯定有啊”“我问他一下”“果子150一个，你要给他出路费”；于同年11月19日17时许胡某宇让巩尊勇“拿点货”“800块钱的东西，200块钱的路费”，巩尊勇回复“到晚上”“你那个货我只是中间介绍，我给你电话，以后你找他要”“他要送完他那一圈才给你送”，随后胡某宇微信转账400元给巩尊勇；于同年11月23日17时许胡某宇让巩尊勇“送一千的货来”“要果子”，巩尊勇回复“他一会就从清溪过来”“等一会你过去这边拿”，胡某宇并发送了一个奶茶店的定位，巩尊勇回复“我现在去奶茶店，他也赶着去那家店”，随后胡某宇微信转账1300元给巩尊勇；于同年12月4日13时许胡某宇让巩尊勇“搞点货”，巩尊勇回复“你不早说我带点回来”“晚上去他那里拿吧”。（7）博罗县公安局铁场派出所出具的情况说明，证实上诉人巩尊勇与证人胡某宇的微信聊天记录、转账记录已调取（语音已转化文字），并已给巩尊勇及胡某宇辨认；胡某宇不认识当时在场的另一名男子，巩尊勇拒不承认配合交代贩卖毒品的情况，由于没有当时在场另一名男子的身份情况，暂无法找到该名男子调查。2.证人证言胡某宇的证言，证实其从2019年10月份开始吸食的毒品甲基苯丙胺是向在东莞市高埗横滘一麻将馆认识的“小勇”（微信账号：GZY93240531，微信名：金蛇郎君）购买的，一共购买过四次，通过微信说明需要购买的数量，“小勇”就会自行将毒品送到其家附近。第一次是2019年10月中旬的一天23时许，其电话联系“小勇”问有没有毒品，他说有，并在次日凌晨1时许，他到了其家楼下并通知其下去，其拿到一个用白色透明小密封袋装着的毒品，而后就通过微信给他转账了1200元；第二次是2019年10月下旬的一天20时许，其电话联系“小勇”问能不能拿到毒品，大概过了两个小时后他打电话来让其下楼拿毒品，其拿到一个用白色透明小密封袋装着的毒品，而后就通过微信给他转账了1300元；第三次是2019年11月初的一天21时许，其电话向“小勇”拿毒品，他就通过微信给其发了定位，其就独自驾车去到发现是一家麻将馆，他与一名男子坐在一起，他当着那名男子的面把毒品给了其，其就给了现金1000元，微信转账了400元给他，其就离开了；第四次是2019年11月下旬的一天15时许，其电话向“小勇”购买毒品，大概在16时他就驾车去到其家楼下的小卖部并叫其下楼，其拿到一个用白色透明小密封袋装着的毒品，而后就通过微信给他转账了1200元。还有一次是“小勇”送给其吸食的，没有收钱，时间大概在2019年10月至11月。其能辨认出“小勇”。公安机关调取的其微信转账记录就是购买毒品的毒资加上车费，在聊天记录中“搞点东西过来”“拿个果子”“拿点货”意思就是向他购买毒品，“果子”“货”都是指毒品。3.上诉人的供述及辩解上诉人巩尊勇辩称，我的微信账号：GZY93240531（微信名：金蛇郎君），我没有贩卖过毒品，也没有吸毒。胡某宇是大概在2019年10月份在东莞市高埗镇赌博的时候认识的，不清楚他有没有吸毒。我与胡某宇之间的微信聊天记录都是闹着玩说的，并不是要我帮忙购买毒品；收到胡某宇的转账是因为他在东莞的外围赌场工作，我介绍担保人去赌钱给我的回扣。4.鉴定意见，证实经广东正孚法医毒物司法鉴定所司法鉴定，巩尊勇的毛发中未检出吗啡、单乙酰吗啡、可待因、甲基苯丙胺、苯丙胺、氯胺酮、去甲氯胺酮成分。5.现场勘查笔录、照片、方位图，证实本案现场地点位于惠州市博罗县**********边。6.辨认笔录，证实经对照片组的辨认，上诉人巩尊勇辨认出胡某宇；胡某宇辨认出巩尊勇就是“小勇”。对上诉人巩尊勇的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人巩尊勇分别于2019年11月19日、11月23日二次居间介绍贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）给吸毒人员胡某宇的证据有：证人胡某宇的证言证实其于2019年10月至2019年11月下旬先后四次通过微信联系巩尊勇，并通过微信转帐的方式向巩尊勇购买毒品。公安机关调取巩尊勇和胡某宇的微信聊天记录及微信交易记录能印证巩尊勇上述贩卖毒品的事实。虽然巩尊勇归案后，在侦察机关拒不认罪，但在一审庭审时，当庭承认起诉书指控的犯罪事实，证供吻合，足以认定。上诉人巩尊勇提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见经查理由均不成立，不予采纳。本院认为，上诉人巩尊勇违反毒品管理法规，违反国家毒品管理法规，明知他人贩卖毒品甲基苯丙胺而为其居间介绍，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人巩尊勇曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人巩尊勇提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见经查理由均不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄 静审 判 员  李浩浩审 判 员  邱玉薇二〇二〇年七月六日法官助理  刘艳花书 记 员  高杰攀附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。