山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终3797号上诉人（原审被告）:赵京坤,男,1972年10月1日出生,汉族,居民，住山东省莒南县。委托诉讼代理人:林阳,山东鹏哲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:艾新友,男,1963年4月4日出生，汉族,居民，住山东省莒南县。委托诉讼代理人:王俊斌,山东正之源律师事务所律师。原审被告:天元建设集团有限公司,统一社会信用代码:913713001682510225,住所地临沂市银雀山路**。法定代表人:王士坤，董事。委托诉讼代理人:刘敬宝,男,1990年2月3日出生,汉族,系该公司法务,住临沂市。原审被告:卢有超,男,1975年9月3日出生,汉族,居民，住山东省临沂市兰山区。上诉人赵京坤因与被上诉人艾新友及原审被告天元建设集团有限公司、卢有超提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初12125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵京坤上诉请求：1.依法撤销原判，改判上诉人赵京坤承担60%的赔偿责任并驳回被上诉人假肢费用的诉求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误，依据不足。首先，被上诉人主张的假肢费用，并非其后续必然发生的费用，且一审结束时距被上诉人受伤近一年，被上诉人仍未佩戴假肢，也反映出假肢的佩戴并非必要。赵京坤主动为被上诉人垫付住院期间全部医疗费及出院后积极赔偿被上诉人经济损失10万元，可体现出赵京坤是具有责任感、正义感的雇主，并非是逃避责任、毫无人情味的人，综上，对于被上诉人主张的假肢费用，不应支持；被上诉人可在实际安装后凭正规发票向赵京坤另行主张。其次，被上诉人作为成年人，在板材切割安装过程中将双脚站立在脚手架上，违规操作，导致其左脚被砸伤，其应承担较重的责任，因此，赵京坤应当承担不超出60%的责任。艾新友辩称，一、根据法律规定，残疾辅助器费用系上诉人应当赔偿的费用，原审判决其承担正确。二、原审法院根据事实情况判决上诉人与被上诉人承担的责任比例合理合法，上诉人主张其不应承担超过60%的责任，缺乏事实与法律依据，不应支持。天元建设集团有限公司述称，当事人受伤与我方无任何关系，我方不承担任何责任。卢有超未到庭、未答辩。艾新友向一审法院起诉请求：1.判决三被告赔偿原告各项经济损失共计333770.47元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：位于临沂经济技术开发区的华为大数据中心项目由被告天元建设集团有限公司分公司——天元建设集团有限公司第六建筑工程公司承建,被告天元建设集团有限公司将该工程项目中的ALC墙板相关的劳务分包给山东荣瑞建筑安装工程有限公司，原告受被告赵京坤雇佣在该工地负责安装ALC墙板。2018年10月2日，原告正在用ALC板割洞做空调通道口，位于其后的ALC板掉了下来,将原告左脚砸伤，后原告被送至临沂市人民医院住院治疗39天，住院期间由其儿媳厉晓陪护，原告自行支付医疗费604.27元，被告赵京坤为原告垫付医疗费40491.64元。原告出院后委托临沂兰山法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所出具（2019）第171号司法鉴定意见书，认定原告伤情构成八级伤残，误工期为90日，护理期为90日，营养期为60日，并支付鉴定费1800元。2019年5月9日，原告又委托临沂市联康假肢矫形器有限公司对假肢装配、维修保养、使用年限、更换年限进行鉴定，该公司出具了（2019）第09号鉴定意见，认定原告假肢装配价格每套8000元，每3年更换一次，总费用56000元。审理过程中，被告赵京坤对原告的伤残级别及假肢费用有异议，申请法院委托有关部门进行鉴定，法院委托山东医专附属医院司法鉴定所对原告伤残程度进行鉴定，该鉴定所鉴定后出具了（2019）第1429号司法鉴定意见书，认定原告艾新友的伤情构成八级伤残，该鉴定所为此收取了鉴定费1200元。法院还委托山东省正邦假肢赔偿鉴定中心对假肢装配、维修保养、使用年限、更换年限进行重新鉴定，该中心鉴定后出具了（2019）第0289号鉴定书，认定原告假肢费用为6000元，每1.5年更换一次，假肢更换次数可参照山东省人均寿命计算，该中心为此收取了鉴定费3000元。原告对伤残鉴定意见书和假肢鉴定书均无异议，被告赵京坤、卢有超对伤残鉴定意见书和假肢鉴定书均有异议，主张伤残鉴定等级过高，假肢安装费用应根据原告实际发生的费用进行认定；被告天元建设集团有限公司对伤残鉴定意见书无异议，对假肢鉴定书有异议，认为费用过高。另查明，被告赵京坤与被告卢有超系朋友关系，被告卢有超在事发现场亲眼目睹原告受伤时的情况，被告卢有超称原告在施工过程中不应将脚放在已经割出来的洞中，应当将两只脚放在脚手架上，不然掉下来的板材不会将原告的脚砸伤。2019年7月3日，原告与被告赵京坤就其左脚被砸伤事宜签订协议书一份，约定由被告赵京坤向原告赔偿误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失10万元（被告赵京坤已经履行），原告如起诉后经法院确认其损失超过10万元，则被告赵京坤继续履行雇主责任。还查明，莒南县金都上城业主委员会于2019年3月27日出具居住证明一份，载明：“今有小区业主:艾斌斌371327198901××××、其父亲艾新友372824196304××××系金都上城Ａ座4单元501室业主,于2015年4月1日至今,居住本小区,以上情况属实”。莒南县十字路街道富民社区居委委员会于2019年8月20日出具证明一份，载明：“兹证明艾新友,身份证号码:37282419********,与其子艾斌斌,身份证号码:37132719********,儿媳厉晓,身份证号码:37132719********。在我辖区金都上城Ａ座4单元501室自2015年4月1日起至2019年3月共同居住。”原告当庭陈述其受伤前一直跟着被告赵京坤从事割板工作，在哪里干活就住哪里，受伤前原告的工资按出工天数计算，一天工230元，被告赵京坤对原告陈述的工资情况予以认可。因原告伤情的赔偿问题与被告多次协商未果，原告遂诉至法院，要求三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、伤残费等共计333770.47元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。原告受被告赵京坤的雇佣在案涉项目工地提供劳务的过程中，被下落的板材砸伤左脚，上述事实有原告的陈述、原告的住院病历、医学诊断证明、司法鉴定意见书及被告卢有超的陈述予以证实，且被告赵京坤予以认可，法院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，原告艾新友在提供割板劳务的过程中受伤所产生的损失，应由其雇主即被告赵京坤承担赔偿责任，同时原告艾新友系完全行为能力人，对于自己的行为可能引起的后果已具有认知能力和预见性，作为常年从事板材切割安装的施工人员，应当明知板材在切割安装过程中存在的安全隐患和风险，原告在施工时并未将双脚放置在脚手架上而导致左脚被砸伤，其自身并未尽到应有的谨慎注意义务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，根据原告艾新友的过错程度，确定由原告承担30%的责任，被告赵京坤作为原告艾新友的雇主承担70％的赔偿责任。原告虽主张被告卢有超与被告赵京坤共同雇佣其从事板材切割安装劳务，但未提交充分证据证实原告受被告卢有超雇佣，也未不能证实被告艾新友、卢有超系合伙关系，故对原告要求被告卢有超赔偿其损失的诉讼请求，法院不予支持。对于被告天元建设集团有限公司是否承担赔偿责任的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，原告未提交证据证实被告天元建设集团有限公司存在前述情形，故对于原告要求被告天元建设集团有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，法院不予支持。对于原告艾新友的损失，其主张的医疗费41095.91元（被告赵京坤已垫付40491.64元），法院予以确认；主张的鉴定费1800元，系原告为确定其伤情程度所支出的必要合理费用，法院予以支持；原告的伤情构成八级伤残，有山东医专附属医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定，原告的假肢费用为6000元，每1.5年更换一次，有山东省正邦假肢赔偿鉴定中心出具的鉴定书予以认定，虽三被告对该鉴定意见书或鉴定书有异议，但该鉴定意见书及鉴定书均系法院委托所作出，鉴定机构及鉴定人员均具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定内容完整、明确，鉴定结论具备客观性、中立性，具有较强的证明力，可作为认定原告伤残等级、假肢装配和更换年限的依据，同时莒南县金都上城业主委员会及莒南县十字路街道富民社区居委委员会均出具了原告艾新友一直随其儿子儿媳居住于金都上城小区的证明，结合原告从事板材切割工作，所得收入均来自城镇的施工工地，应认定原告系城镇居民，故原告的伤残赔偿金为237294元，假肢费用为84000元（6000元/套×14套），误工费以162.64元/天（建筑业）计算90天为14637.6元，护理费按城镇居民标准108.35元/天计算39天（住院天数）为4225.65元，住院伙食补助费以30元/天计算39天为1170元；原告主张的交通费400元，虽未提交相关单据，但鉴于该费用必然发生的客观事实，法院酌情支持交通费200元；原告主张的营养费1800元，未提交相关证据证实，法院不予支持。山东医专附属医院司法鉴定所收取的鉴定费1200元及山东省正邦假肢赔偿鉴定中心收取的鉴定费3000元，均系为确定原告伤情程度所支出的必要合理费用，法院予以支持。原告主张的精神抚慰金6000元，法院酌情予以支持1000元。原告的各项损失共计387823.16元（医疗费41095.91元+伤残赔偿金237294元+假肢费用84000元+误工费14637.6元+护理费4225.65元+住院伙食补助费1170元+交通费200元+鉴定费1200元+鉴定费3000元+精神抚慰金1000元），被告赵京坤应承担70%的赔偿责任，即271476.21元，扣除被告赵京坤已经支付的144691.64元（医疗费40491.64元+赔偿金100000元+鉴定费4200元），被告赵京坤应向原告艾新友赔偿126784.57元。综上所述，原告要求三被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、伤残费等共计333770.47元，对于其合理部分，法院予以支持。判决：一、被告赵京坤于本判决生效之日起十日内赔偿原告艾新友因伤造成的各项损失共计126784.57元。二、驳回原告艾新友的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1900元减半收取3153元，由原告负担1735元，被告赵京坤负担1418元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅对上诉人的上诉请求范围进行审查，对于双方当事人未提出上诉的问题不予审查。根据当事人的诉辩主张，本案二审争议的焦点问题是：1.一审法院认定的责任划分是否适当；2.假肢费用负担是否得当。关于一审法院认定的责任划分是否适当。被上诉人艾新友受上诉人赵京坤雇佣工作，事发时艾新友正在履行职务行为，赵京坤应当对艾新友的受伤承担赔偿责任；艾新友作为完全民事行为能力人，且常年从事板材切割安装工作，应当预料到板材切割安装过程中存在一定的风险，但其未尽到充分的安全注意义务，因此，艾新友对自身受伤存在一定的过错，应适当减轻赵京坤的赔偿责任，一审法院判令赵京坤对艾新友的损失承担70%的赔偿责任得当。关于假肢费用负担是否得当的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”根据上述法律规定，侵害他人造成残疾的，侵权人应赔偿残疾生活辅助具费；本案中，被上诉人的伤残等级、假肢装配和更换年限等已由案涉鉴定意见书及鉴定书作出认定，一审法院据此判令上诉人赔偿被上诉人假肢费用并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人赵京坤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6306元，由上诉人赵京坤负担。本判决为终审判决。审判长  杨华雁审判员  陈 芳审判员  范宗芳二〇二〇年七月二十三日书记员  张 薇