湖南省邵阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0523刑初76号 公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。 被告人梁理新，曾用名梁礼新，男，1986年11月8日出生，汉族，专科文化，无业，户籍所在地湖南省邵阳市北塔区，住邵阳市北塔区。因犯容留他人吸毒罪，2016年8月5日被邵阳市北塔区人民法院判处有期徒刑一年（刑期自2016年4月9日起至2017年4月8日止），并处罚金人民币三千元。因犯非法持有毒品罪，2017年11月20日被邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑一年二个月（刑期自2017年8月15日起至2018年10月14日止），并处罚金人民币三千元。因涉嫌贩卖毒品罪，2019年11月7日被邵阳县公安局刑事拘留，2019年12月10日被邵阳县公安局执行逮捕；现羁押于邵阳县看守所。 指派辩护人蒋文仪，湖南阳邵律师事务所律师。 被告人欧阳立群，男，1976年8月7日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省邵阳市大祥区，住邵阳市北塔区。因犯贩卖毒品罪，2016年9月20日被武冈市人民法院判处有期徒刑三年（刑期自2016年6月20日起至2019年6月19日止），并处罚金人民币五千元。因涉嫌贩卖毒品罪，2019年6月26日被邵阳县公安局刑事拘留，2019年8月3日被邵阳县公安局执行逮捕；现羁押于邵阳县看守所。 指派辩护人刘梦兰，湖南杨中雨律师事务所律师。 湖南省邵阳县人民检察院以邵县检刑诉〔2020〕64号起诉书指控被告人梁理新、欧阳立群犯贩卖毒品罪，于2020年４月13日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳县人民检察院指派检察员黎凤娥出庭支持公诉，被告人梁理新及其指派辩护人蒋文仪，被告人欧阳立群及其指派辩护人刘梦兰均到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省邵阳县人民检察院指控： 2019年6月，被告人梁理新与被告人欧阳立群共同商议，由梁理新提供毒品进行贩卖，欧阳立群负责向吸毒人员送毒品及收取毒资。双方同时约定，梁理新将准备贩卖的毒品存放在其位于邵阳市北塔区阳台的纸箱内，每次都由欧阳立群从纸箱内取出毒品进行送货。欧阳立群通过以上方式，单独及在梁理新的安排下多次贩卖毒品给吸毒人员吸食。具体犯罪事实如下： 1同年6月11日23时许，吸毒人员肖某电话联系被告人欧阳立群想要购买200元的毒品，欧阳立群就从梁理新租房阳台的纸箱中拿出3粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和1小包甲基苯丙胺（冰毒）到邵阳市北塔区，以人民币100元（以下均为人民币）的价格贩卖给吸毒人员肖某，两人在房间内共同进行了吸食。 2同年6月15日19时许，吸毒人员刘某微信联系被告人欧阳立群并到高撑社区被告人梁理新租住的901号房内，刘某和梁理新谈好购买190元的麻古和冰毒。梁理新要刘某通过手机微信转账190元给欧阳立群，并让欧阳立群从租房阳台的纸箱中拿5粒甲基苯丙胺片剂和1小包甲基苯丙胺交给刘某，刘某拿到毒品后离开了租房。 3同年6月15日晚20时许，在邵阳县公安局民警的布控下，吸毒人员肖某电话联系被告人欧阳立群购买300元的毒品并要求将毒品送到九龙酒店，欧阳立群从被告人梁理新租房阳台的纸箱中拿出4粒甲基苯丙胺片剂和1小包甲基苯丙胺送至九龙酒店，随即在酒店大厅被邵阳县公安局民警抓获。民警当场在欧阳立群身上搜出上述毒品。经称重，上述1小包甲基苯丙胺净重0.23克、4粒甲基苯丙胺片剂净重0.40克，共计0.63克。 同日，邵阳县公安局办案民警在高撑社区被告人梁理新租房阳台的纸箱内搜出总净重为10.79克的甲基苯丙胺片剂2包及甲基苯丙胺5包；并在其租房卧室床垫下搜出净重为38.15克的甲基苯丙胺片剂2包。 同年11月5日，被告人梁理新在邵阳市双清区被邵阳市公安局龙须塘派出所民警抓获归案。 对上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了1.户籍资料、抓获经过、到案经过、指定管辖决定书、扣押决定书、搜查笔录、称重笔录、支付记录、微信聊天记录、刑事判决书等书证；2.证人肖某、刘某、梁某、王某、姚某的证言；3.被告人梁理新、欧阳立群的供述与辩解；4.鉴定意见书；5.辨认笔录等证据予以证明。 公诉机关认为，被告人梁理新、欧阳立群贩卖毒品，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人梁理新、欧阳立群均起主要作用，系主犯。被告人梁理新、欧阳立群曾故意犯罪，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。被告人梁理新、欧阳立群归案后如实供述自己的罪行，是坦白。被告人梁理新、欧阳立群曾因毒品犯罪被判过刑，系毒品再犯。2019年6月15日晚20时许，被告人欧阳立群贩卖300元毒品给肖某的事实中，办案机关存在“犯意引诱”的情形，对其应当依法从轻处罚，且该笔事实系未遂，可以从轻或者减轻处罚。从被告人梁理新租房阳台纸箱内查获的10.79克甲基苯丙胺及在其租房卧室床垫下查获的38.15克甲基苯丙胺，均应认定为被告人梁理新犯罪的数量，但因考虑其吸食毒品的情节，酌情处理。对二被告人应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条。建议判处被告人梁理新有期徒刑十二年至十四年，并处罚金人民币一万元至二万元；建议判处被告人欧阳立群有期徒刑七年至八年，并处罚金人民币八千元至一万三千元。请依法判处。 被告人梁理新对罪名无异议，但否认从其卧室里搜出的毒品用来贩卖的，虽然其有毒品犯罪前科，但没有贩卖毒品的前科，不是毒品再犯，请求对其从轻处罚。 其辩护人提出：1、梁理新是认罪认罚的，贩卖给肖某梁理新是不知情的，但认罪态度是好的；2、这是属于以贩养吸的情形，应当从轻处罚；3、建议法庭在认罪认罚最轻的幅度内对梁理新量刑。 被告人欧阳立群对指控的事实和罪名无异议，虽然是累犯，但不是贩卖毒品再犯，请求对其从轻处罚。 其辩护人提出：1、被告人欧阳立群如实供述自己犯罪事实，是坦白；2、毒品是梁理新提供的，欧阳立群在梁理新的授意安排下送毒品给买毒人员，他应当是从犯；3、归案后，欧阳立群认罪认罚；4、放在床垫下的毒品，欧阳立群是不知情的，且毒品是梁理新购买的，不能认定为欧阳立群贩卖毒品的数量。 经本院审理查明： 2019年5月，被告人欧阳立群刑满释放后，因暂无居所，便居住在被告人梁理新的租住房内，开始为梁理新贩卖毒品，送货给吸毒人员及收取毒资。梁理新将准备贩卖的毒品存放在其位于邵阳市北塔区阳台的纸箱内，每次都由欧阳立群从纸箱内取出毒品进行送货。欧阳立群通过以上方式，单独或在梁理新的安排下多次贩卖毒品给吸毒人员吸食。具体犯罪事实如下： 1.2019年6月11日23时许，吸毒人员肖某电话联系被告人欧阳立群想要购买200元的毒品，欧阳立群就从梁理新租房阳台的纸箱中拿出3粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和1小包甲基苯丙胺（冰毒）到邵阳市北塔区，以人民币100元（以下均为人民币）的价格贩卖给吸毒人员肖某，两人在房间内共同进行了吸食。 2.2019年6月15日19时许，吸毒人员刘某微信联系被告人欧阳立群并到高撑社区被告人梁理新租住的901号房内，刘某和梁理新谈好购买190元的麻古和冰毒。梁理新要刘某通过手机微信转账190元给欧阳立群，并让欧阳立群从租房阳台的纸箱中拿5粒甲基苯丙胺片剂和1小包甲基苯丙胺交给刘某，刘某拿到毒品后离开了租房。 3.2019年6月15日晚20时许，在邵阳县公安局民警的布控下，吸毒人员肖某电话联系被告人欧阳立群购买300元的毒品并要求将毒品送到九龙酒店，欧阳立群从被告人梁理新租房阳台的纸箱中拿出4粒甲基苯丙胺片剂和1小包甲基苯丙胺送至九龙酒店，随即在酒店大厅被邵阳县公安局民警抓获。民警当场在欧阳立群身上搜出上述毒品。经称重，上述1小包甲基苯丙胺净重0.23克、4粒甲基苯丙胺片剂净重0.40克，共计0.63克。 2019年6月16日，邵阳县公安局办案民警在高撑社区被告人梁理新租房阳台的纸箱内搜出总净重为10.79克的甲基苯丙胺片剂2包及甲基苯丙胺5包；并在其租房卧室床垫下搜出净重为38.15克的甲基苯丙胺片剂2包。 2019年11月5日，被告人梁理新在邵阳市双清区被邵阳市公安局龙须塘派出所民警抓获归案。2019年6月15日，邵阳县公安局办案民警在邵阳市北塔区龙酒店大厅内将被告人欧阳立群抓获。 上述事实有下列经过庭审质证并经查证属实的证据证明： 1.抓获经过、到案经过证明，2019年11月5日,邵阳市龙须派出所民警在邵阳市双清区处民房内将被告人梁理新抓获；同年11月7日，邵阳县公安局民警在邵阳市杨家垅强制隔离戒毒所将梁理新羁押至邵阳县看守所。2019年6月15日，办案民警在邵阳市北塔区龙酒店大厅内将被告人欧阳立群抓获。 2.指定管辖决定书证明，2019年6月20日，邵阳市公安局指定邵阳县公安局管辖梁理新、欧阳立群贩卖毒品案。 3.扣押决定书、扣押物品、文件清单证明,2019年6月16日，办案民警将总计6包冰毒疑似物、5包麻古疑似物予以扣押。 4.搜查笔录、提取笔录证明，2019年6月15日，办案民警在梁理新租住的901房间进行搜查，在卧室床板搜出一个灰色麻布袋子，内有两包蓝色塑料袋包装的红色麻古疑似物；在阳台地面上的纸箱内搜出一个蓝色铁盒，铁盒内有三小包白色塑料袋包装的冰毒疑似物，二大包白色塑料袋包装的冰毒疑似物，一包白色塑料袋包装的红色麻古疑似物，一小包白色塑料袋包装的绿色麻古疑似物，并对上述物品当场提取扣押。 5.称重、取样、封存笔录证明，办案民警将扣押的麻古疑似物及冰毒疑似物进行称重，麻古疑似物总计净重41.14克，冰毒疑似物总计净重8.43克，共计49.57克（梁理新租住房阳台上纸箱内的“冰毒”和“麻古”疑似物净重10.79克），其中从欧阳立群身上搜出的冰毒疑似物净重0.23克、麻古疑似物净重0.4克，共计0.63克。 6.指认照片、称重照片证明，2019年12月5日，被告人梁理新、欧阳立群指认搜出的麻古疑似物、冰毒疑似物的照片及称重照片。 7.支付记录证明，2019年6月12日0时26分，支付宝账号为“糊涂梦醒”付款108元给“远啦”；2019年6月12日0时35分，欧阳立群收到其朋友“麻怪”（微信名“自欺欺人”）发来的微信红包108元。 8.微信交易截图、微信聊天记录、微信账号证明，欧阳立群在2019年6月微信转账给“小新”的截图。欧阳立群使用的微信名为：瞬间迷惑，微信号为：×××；“烟疤”的微信名为：糊涂梦醒，微信号为：×××；梁理新的微信名为：小新，微信号为：×××；刘某的微信号为：×××。欧阳立群与刘某在6月15日晚的聊天记录，19:39分刘某说：“ｄａｏｌｅ、在家门口。”欧阳立群回复：“我马上到。”刘某回复：“好ｄｅ。”19:49分刘某微信转账190元给欧阳立群。欧阳立群与梁理新在6月11日的微信聊天记录，23:09分欧阳立群说：“莫让烟吧到屋里去。”23:13分梁理新回复“你就说屋里在有事，不方便”，欧阳立群回复“他就在我旁边，你回信息跟他讲不方便”。 9.房屋租赁合同证明，出租方姚某与承租方王某于2019年5月8日签订房屋租赁合同，王某租住房屋位于高撑社区901。 10、消费账单证明，肖某于2019年6月11日23时19分入住邵阳市北塔区龙酒店9502号房，离店时间为：2019年6月12日9时59分。 11、强制隔离戒毒决定书、现场检测报告书证明,被告人欧阳立群因吸食毒品于2019年6月16日被邵阳县公安局强制隔离戒毒二年。2019年11月7日，梁理新尿液检测结果呈甲基安非他明阳性。 12、证人肖某的证言证明，他与“理伢子”（梁理新）关系比较好，2017年之前，他经常与“理伢子”在一起耍，“理伢子”经常卖毒品，今年他到“理伢子”家耍过，“理伢子”屋里经常有货，常有人到“理伢子”家里拿毒品。2019年6月11日晚上11点多，他在苏荷酒吧喝完酒之后，他就打的到邵阳市北塔区龙酒店去，因为他知道“眼镜”（欧阳立群）与“理伢子”都住在九龙酒店后面的出租屋，在路上的时候他打电话给“眼镜”，要“眼镜”将尿检试纸拿给他，“眼镜”说好的。之后，“眼镜”从出租屋出来将尿检试纸给了他，“眼镜”在九龙酒店附近的商店买东西的时候，他问“眼镜”方不方便在“眼镜”那里吸毒，“眼镜”说要他问一下“理伢子”，然后他打电话给“理伢子”说可不可以到“理伢子”那里吸毒，“理伢子”在电话里说不方便。然后，“眼镜”就走了。他便到九龙酒店开了间房，到房间后，他又打电话给“眼镜”，要“眼镜”送200元的毒品来，“眼镜”说要得。等了十几分钟的样子，“眼镜”一个人到他房间来了，“眼镜”从身上掏出了3、4粒麻古和一小包冰毒放在床头柜上，又拿出吸毒工具，然后他就走了，他就一个人在房间吸食了2粒麻古和一些冰毒。等了十几分钟左右，“眼镜”又来到他房间，“眼镜”用锡纸打好板，开始吸食了几口毒品，然后他用微信支付了108元给“眼镜”，其中有8元是“眼镜”帮他支付手机移动充电的钱，后“眼镜”就走了。因为他和“理伢子”、“眼镜”的关系好，所以只支付了100元的毒资。“理伢子”是贩毒的老板，负责到线上采购毒品回来贩卖，再负责联系顾客。“眼镜”负责帮“理伢子”送货、收款之类的事情。2019年6月15日晚上，他被长阳铺派出所民警抓获后，他心里很烦，就主动向民警提供欧阳立群、梁理新两人贩卖毒品的线索，当天晚上，他在民警的控制下，乘车到邵阳市北塔区龙酒店前坪内，在车上，他用自己的手机发短信、打电话联系欧阳立群，要他拿300元的麻古和冰毒到九龙酒店602号房间，联系好后，民警就在九龙酒店布控，过了一会，他在车上看到欧阳立群进入了九龙酒店，在大厅内被民警当场抓获。 13、证人刘某的证言证明，6月15日下午6点多钟，他在微信上问欧阳立群在哪里，欧阳立群说其在外面，（现）正在回去的路上；当他走到梁理新的租房楼下时，欧阳立群回来了，他就对欧阳立群表示要买些毒品，然后欧阳立群就带着他进了梁理新的租房里（租房位于北塔区），梁理新正在屋里，他就与梁理新谈买毒品的事情，他跟梁讲好买300元的毒品，但他微信里只有190元，梁理新因为与他熟，所以让欧阳立群在阳台上了拿了5粒“麻古”和一小包冰毒给他，发了微信红包给欧阳立群，价格是刘某和梁理新谈好的，毒资是欧阳立群收取的。 14、证人梁某的证言证明，梁理新是他的弟弟，他用自己的身份证为梁理新办理了电话卡，号码是178××××1915，现在找不到梁理新。 15、证人王某的证言证明，2019年5月8日，她在邵阳市北塔区龙宾馆后面租了901房子，她和梁理新一直居住在这间租房。 16、证人姚某的证言证明，王某租了他的房子，房号是901，房子位于高撑社区，他不清楚有哪些人住在里面，偶尔看到有一两个男人在里面。 17、被告人欧阳立群的供述与辩解证明，1、2019年6月15日晚上20时许，梁理新的朋友烟疤打电话给他，要他送300元的东西到邵阳市去，他就答应了。之后他从梁理新的女朋友的租房客厅靠窗户的阳台上的一个纸箱内的一个蓝色铁盒中拿了4粒麻古，然后将麻古装在一个小包子里，又拿了一小包冰毒用一张白色的餐巾纸包好就下楼去九龙酒店。他刚走到九龙酒店大厅就被民警抓获了。2、2019年6月11日晚上23时许，他当时在梁理新女朋友的租房内休息，烟疤发微信问他在哪里，他说在梁理新的房子里，烟疤又问他方便吗，要过来耍，他就说要烟疤打电话给梁理新，他做不了主，烟疤就没有做声了。过了十分钟左右，烟疤又微信给他说其喝了酒，想醒酒，要他送两百块钱的货，他就回复问烟疤在哪里，烟疤说他在九龙酒店502号房。之后他就拿了3粒麻古、2分的油（冰毒，约0.02克）分别用小包子装好。他走到九龙酒店502号房内将麻古和冰毒交给了“烟疤”。他和烟疤在502号房内一起吸食了麻古和冰毒，他走的时候，“烟疤”把买毒品的钱（应付200元）通过支付宝付给“麻怪”（微信名“自欺欺人”），麻怪再通过微信转给他108元钱（其中的8元是他为“烟疤”垫付的充电宝充电的钱）。3、2019年6月15日下午19时许，他从朋友家返回梁理新女朋友的租房，他在路上接到宇伢子的微信语音问他在屋里吗，他说在外面，正在回去的路上。他在梁理新女朋友租房的楼下接到了宇伢子，然后就一起上去。他们走进租房之后，梁理新在房里，宇伢子就直接同梁理新谈买毒品的事情，等他们谈好之后，因梁理新的微信受限制无法收钱，梁理新就要宇伢子发了190元的微信红包给他，他收到钱之后，梁理新就要他去拿300元的毒品（5粒麻古和一小包冰毒）给宇伢子。他在阳台的纸箱内拿了毒品交给了宇伢子，宇伢子就走了。4、他和梁理新是朋友关系。他刑满释放后不久，就和梁理新住在一起了，梁理新给了他手机及号码，他自己注册了微信。他与梁理新一起贩卖毒品所得的钱没有分给他，梁理新是包他吃住，他要出去耍、购物就直接找梁理新要钱，或者他先用自己收到的毒资，回去后再同梁理新讲一声就可以了。所得的毒资他都是通过微信转账的方式给梁理新的（他一共转了四、五万元的毒资给梁理新），从租房搜出的麻古和冰毒都是属于梁理新的。一般是有人找梁理新买毒品，梁理新就将他的电话或者微信告诉买毒品的人，再由买毒品的人联系他，他负责帮梁理新送货、收钱。 18、被告人梁理新的供述与辩解证明，2019年3月份左右，他跟他妻子王某在邵阳市北塔区租住，跟房东签订了合同。他从“郭嫂”那购买的毒品就存放在这个租房内。2019年5月份，欧阳立群从牢房释放，欧阳立群找到了他，身上也没有钱，说其没有地方去。他就要欧阳立群到他的租房来，他提供食宿，要欧阳立群帮他送货（指有人来买毒品了，欧阳立群送毒品给买家）；欧阳立群平时的消费（包括买衣服、鞋子等）由他买单，欧阳立群可以随便吸食他的毒品。他一般将毒品放在租房的阳台的纸盒内，然后欧阳立群从纸盒内拿出东西去卖或者帮他送给买毒的人。欧阳立群在卖了毒品，收到毒资后，通过微信或者现金的方式将毒资交给他。2019年6月15日下午18时许，欧阳立群带着刘某到他租房里，刘某进屋后就跟他讲要买货，他问刘某要买多少，刘某讲要300元的麻古和冰毒，但其微信里只有190元钱，他看刘某是熟人就答应以190元的价格卖300元的毒品给刘某，谈好后，他要欧阳立群到客厅靠窗户边的箱子里配了5粒麻古和一小包冰毒交给刘某。之后，他要刘某将190元钱通过微信转给了欧阳立群，欧阳立群收到钱后，再通过微信转给了他。2019年6月份，肖某找欧阳立群购买毒品的事情他不知道，欧阳立群没有和他商量过。2019年6月15日晚，民警在他的租房内搜出的两袋蓝色塑料袋装的麻古及放在客厅靠窗的一个纸箱铁盒内搜出的白色塑料袋装的冰毒和麻古都是他的，这些毒品大部分是用来贩卖的，自己也吸食一部分。 19、鉴定意见证明，送检的麻古和冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺成分。 20、辨认笔录证明，肖某辨认出欧阳立群、梁理新；欧阳立群辨认出肖某、梁理新；刘某辨认出梁理新、欧阳立群；梁理新辨认出欧阳立群、刘某；王某辨认出刘某和欧阳立群。 21、户籍资料，证明被告人梁理新、欧阳立群作案时已满十八周岁，具备完全刑事责任能力。 22、刑事判决书证明，1、被告人梁理新因犯容留他人吸毒罪于2016年8月5日被邵阳市北塔区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。因犯非法持有毒品罪于2017年11月20日被邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元，2018年10月14日刑满释放。2、被告人欧阳立群因犯贩卖毒品罪于2016年9月20日被武冈市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，2019年4月19日刑满释放。 本院认为，被告人梁理新、欧阳立群贩卖毒品甲基苯丙胺（其中梁理新参与贩卖甲基苯丙胺49.57克、2次，欧阳立群参与贩卖甲基苯丙胺11.42克、2次），二被告人的行为已构成贩卖毒品罪，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人梁理新、欧阳立群均起主要作用，系主犯，按其所参与的全部犯罪处罚；被告人梁理新、欧阳立群曾故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；被告人梁理新、欧阳立群曾因毒品犯罪被判过刑，系毒品再犯。被告人梁理新、欧阳立群归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可从轻处罚。对于被告人欧阳立群在2019年6月15日晚20时许贩卖300元毒品给肖某的犯罪事实中，因该次毒品在交易过程中，毒品尚未转到肖某手中，被告人欧阳立群即被抓获，系未遂，故就该次贩卖毒品的犯罪事实可以对被告人梁理新、欧阳立群从轻或者减轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。 对于被告人梁理新提出的其卧室里搜出的毒品不是用来贩卖的辩解意见，经查，梁理新庭前的供述承认其家里搜出的毒品是用来贩卖的，证人肖某也证实梁理新经常贩卖毒品，且这些毒品是同案犯欧阳立群被抓获后，根据欧阳立群的供述从梁理新的住处搜出来的，按照2015年5月18日最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法【2015】129号）的规定，从梁理新卧室里搜出的毒品认定为是用来贩卖的毒品，该意见不予采纳。对于被告人梁理新提出的其只有毒品犯罪前科，没有贩卖毒品的前科，不是毒品再犯的辩解意见，经查梁理新因犯非法持有毒品罪于2017年11月20日被邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑一年二个月，根据《中华人民共和国刑法》三百五十六条的规定，被告人梁理新的行为构成毒品再犯，该意见不予采纳。梁理新辩护人提出贩卖给肖某的毒品梁理新是不知情的观点，因被告人梁理新与被告人欧阳立群系共同犯罪，梁理新对欧阳立群贩卖毒品的行为依法承担刑事责任，该观点不予采纳。对于被告人欧阳立群提出的其虽是累犯，但不是贩卖毒品再犯的辩解意见，经查，被告人欧阳立群因犯贩卖毒品罪于2016年9月20日被武冈市人民法院判处有期徒刑三年，现又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》三百五十六条的规定，被告人欧阳立群的行为系毒品再犯，该意见不予采纳。被告人欧阳立群辩护人提出，欧阳立群系从犯的观点，经查，被告人欧阳立群按照分工，完成送货（毒品）和收取毒资的工作，在犯罪中起了主要作用，应认定为主犯，该观点不予采纳。对于公诉机关提出的2019年6月15日晚20时许，被告人欧阳立群贩卖300元毒品给肖某的事实中，办案机关存在“犯意引诱”的情形，对其应当依法从轻处罚，且该笔事实系未遂，可以从轻或者减轻处罚的公诉意见，及从被告人梁理新租房阳台纸箱内查获的10.79克甲基苯丙胺及在其租房卧室床垫下查获的38.15克甲基苯丙胺，均应认定为被告人梁理新犯罪的数量，但考虑被告人梁理新吸食毒品的情节，酌情处理的公诉意见，予以采纳。 综上，对二被告人共同适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十三条、第二十六条第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条之规定，判决如下： 一、被告人梁理新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月7日起至2031年11月6日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人欧阳立群犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月26日起至2026年10月25日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院（本院接收上诉状的部门为立案庭）或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谭 刃 审 判 员  周伟佳 人民审判员  黎志文 二〇二〇年七月十日 法官 助理  张 以 书 记 员  谢辉辉 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。