湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0481民初363号 原告：刘新平，男，1968年10月5日出生，耒阳市人。 委托诉讼代理人：刘延泉，湖南教正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴原园，湖南教正律师事务所律师。 被告：梁成根，男，1970年3月20日出生，耒阳市人。 委托诉讼代理人：曹启秀，湖南泓锐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋杰，湖南泓锐律师事务所律师。 第三人：梁佑祥，男，1952年11月11日出生，耒阳市人。 委托诉讼代理人：陈新平，湖南南航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓成玉，湖南南航律师事务所律师。 原告刘新平与被告梁成根民间借贷纠纷纠纷一案，本院于2020年2月10日立案后，依法适用普通程序，由审判员谢小青担任审判长,人民陪审员刘坚、李永康组成了合议庭于2020年5月11日公开开庭进行了审理。原告刘新平及其委托诉讼代理人刘延泉、被告梁成根及其委托诉讼代理人曹启秀、第三人梁佑祥及其委托诉讼代理人陈新平、邓成玉均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告刘新平向本院提出诉讼请求：一、判决被告支付原告剩余欠款及期间的利息565640元；二、全部诉讼费由被告梁成根承担。事实和理由：被告投资耒阳市余庆栗树采石场,向原告借款386000元,被告并写下欠条一张,原、被告协商借款利息为月息1分。2015年到2020年1月24日止被告共支付了原告106000元（2015年2月2日支付10000元，2015年7月11日支付了36000元，2018年9月12日支付50000元，2020年1月24日支付了10000元）。经原告多次催告，被告承诺于2019年12月30日前付清，至今尚未付清余款，为维护原告的合法权益，遂向法院提起诉讼。 被告梁成根辩称：1、原告借贷关系并未实际发生，双方之间不存在借款事实和关系，原告并没有向被告实际支付借款；2、原告诉称的借款原因也与事实不符，2014年2月被告从采石场退伙了，也不需要投资；3、原告没有证据证明双方之间存在借款关系，原告提交的是欠条，而不是借条，也没有举证欠款的支付事实，所以原、被告的借款关系不能成立。原告没有出借本金，也没有支付事实，当时2014年原告的结算书是原告自己写的，没有经过三方共同的结算，原告单方拿给被告签字，结算的是结算书上面的账可能原告有386000元利润要拿走，刚好和欠条是符合一致的，当时被告误解了自己需要写一个欠条，才出具了欠条，后来原告一直说自己身体不好，一直催问被告要偿还利润，所以被告才会陆续给原告支付该款项，所以这是一个合伙纠纷，不是一个借贷关系。其实在结算中还有很多账目没有算清楚，到底能不能拿368000元，还要后续确认。根据法律规定，如果查清案件基础事实不是借贷关系，而是合伙关系，法院应该驳回原告的请求，原、被告与第三人之间可以自己再清算，再另案申请诉讼。本案应该定性为合伙纠纷。如果作为合伙纠纷的话，第三人梁佑祥应该作为被告当事人来参加本案诉讼。 第三人梁佑祥辩称：原告起诉是一个欠款关系，和第三人没有任何关系，被告代理人也陈述了三人关系比较特殊，合伙企业清算还未结算，就这个案件来说，和第三人无任何关系，第三人也不承担该欠款的责任。 原告刘新平围绕诉讼请求依法提交了如下证据： 证据一、结算书、结算说明及欠条一张，拟证明2014年5月2日，原告就2002年至2009年三人合伙利润分配出具结算表，原告应分得386025.36元，被告应分得116330.24元，第三人应分得547241元，其中47300元是合伙期间所欠外款。当日，原、被告签字确认，第三人于2018年签字追认；证据二、湖南楚湘建设工程有限公司文件，地质勘察公司工资表，拟证明自2009年12月30日之后，原告不再与被告合伙经营楚湘建设工程有限公司六分公司的事实； 证据三、原告当庭提交了证明一份，该证据是来源于第三人交给原告的，梁成根也在上面签的字，原件在第三人那里，证实被告与第三人于2014年1月29日分配2019年以后的利润的事实。 被告梁成根亦提交了如下证据： 证据一：借据一份、合伙开采耒阳栗树村采石场的协议，拟证明被告已于2014年元月就已从采石场退股，被告不可能在还未投资栗树采石场就向原告借款； 证据二、湖南楚湘建设工程有限公司关于唐平等同志任职的通知、楚湘公司重组四周年庆典奖金发放表，拟证明被告2009年是湖南楚湘建设工程有限公司基础六分公司部长，2010年任职经理，是楚湘公司基础六分公司的负责人； 证据三、结算书，拟证明原告诉请38600元并非借款，而是原、被告及案外人梁佑祥三人合伙挂靠承包经营合伙企业（楚湘六分公司）200年至2009年期间结算书账面阶段性可能的财产分配款，没有原件，只有复印件，是原告复印给我的； 证据四、刘洪玲移交清单、录音资料，拟证明合作企业（楚湘六分公司）的财务资料已于2007年元月23日移交给原告，企业的账本、结算书等资料的原件均在原告受理。 证据五、结算协议、结算明细数、非税收入一般缴款书、银行进账单（收款通知书）、银行集中支付业务回单、银行取款记录、欠条两份、出让车协议、催款函、收据、借条、金盆水电站一级电站施工合同、探溶合同、湖南耒阳南方水泥有限公司施工探溶资料、湖南耒阳市水泥有限公司施工探溶勘察结算书、梁满祥高岭打路总结算、收条、领款单、百山坪矿主井绞车房屋面防漏防水修补事宜、发票2份、耒阳诚信电脑耗材、白沙实业有限责任公司收款收据2份、销货单、收据2份、领条、证明，拟证明合伙企业（楚湘六分公司）还有债权债务未结清，2014年5月2日之后还有债权债务发生，在计算书范围之外也有债权债务未结清，且在2009年后并未解散，仍在正常经营，清理债务。而且原告2018年还分了7万多的款项，证明刘新平2014年退伙是不属实的； 证据六：证人证言，拟证明合伙账本都在刘新平处，谢正华证言证明原告去被告家里催讨款项情况。 第三人梁佑祥未向本院提供证据。 对双方当事人有争议的事实及证据,本院作如下认定:原告主张,被告向原告借款386000元。被告主张，原、被告之间形成借贷关系，原告未有原告向被告提供借款的证据。本院认为，原、被告与第三人梁佑祥合伙经营楚湘工程有限公司六分公司，三人经结算后，第三人梁佑祥应付被告梁成根116330.24元，应付原告刘新平386025.36元。被告从梁佑祥处提取了应付给原告的386000元，被告并于2014年5月2日向原告出具了386000元欠条。故而，原、被告民间借贷关系成立。故本院对原告该项主张的事实予以采纳，对被告该项主张的事实不予采纳。 经审理查明，原、被告与第三人梁佑祥合伙经营楚湘建设工程有限公司六分公司。合伙经营期间为2002年至2009年，2014年5月2日,原告就三人合伙利润出具了结算表，原告应分得386025.65元，被告应分得116330.24元,该利润均由第三人向其支付。原、被告当日签字确认，第三人于2018年签字追认。被告从第三人处提取应付给原告的386000元，并出具了386000元欠条给原告，承诺2014年10月底支付100000元，剩余欠款2014年12月份支付，如超期，按月息1%支付利息。之后，被告于2015年2月2日向原告支付10000元，2015年7月11日向原告支付36000元，2018年9月12日向原告支付50000元，2020年1月24日向原告支付10000元。之后，未再偿还。 本院认为，被告向原告借款，被告提取了原告在第三人梁佑祥处的应付款，并向原告出具了欠条，原、被告之间民间借贷关系成立并生效，依法成立的合同受法律保护，并对双方当事人均有约束力。被告未在约定的期限内向原告清偿借款已构成违约，被告应偿还原告借款。原告要求被告支付本息共计565640元。被告出具的欠条未约定利息，但约定了逾期利息为月利率1%，故自2014年11月1日起，被告应支付逾期利息。被告于2015年2月2日向原告支付10000元，2015年7月11日支付了36000元，2018年9月12日支付50000元，2020年1月24日支付10000元。而依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不是以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债务的有关费用；（二）利息；（三）主债务”，故被告向原告支付的上述款项应先结清利息，多出部分再扣除本金。至2015年2月2日，被告应支付的利息为386000元×1%÷30天×92天=11837.33元，扣除该日被告已支付的10000元利息，尚欠付利息1837.33元。至2015年7月11日，被告应付利息386000元×1%÷30天×158天=30329.33元，加上之前欠付的利息1837.33元，再扣除该日被告支付的36000元，剩余3833.34元，作为偿还本金。至2015年7月11日止，被告尚欠本金382166.6元。至2018年9月12日，被告应付利息382166.66元×1%×45个月=171975元，扣除已支付的50000元，尚欠利息121975元。至2020年1月24日，被告应付利息382166.66×1%÷30天×491天=62517.94元，扣除已支付的10000元，尚欠52547.94元。算至该日，被告尚欠本金382166.66元，利息174522.94元，本息合计556689.6元。在该范围内，在本院予以支持，超出部分，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条条规定，判决如下： 一、被告梁成根在本判决生效之日起十日内偿还原告刘新平借款本金382166.66元及利息174522.94元； 二、驳回原告刘新平其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9456元，由被告梁成根承担9366元，原告刘新平承担90元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  谢小青 人民陪审员  刘 坚 人民陪审员  李永康 二〇二〇年七月十六日 书 记 员  刘晓俐 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。