济南市历下区人民法院民 事 裁 定 书(2020)鲁0102民初8327号原告：章仲容，女，汉族，住济南市，公民身份号码。被告：山东中大汇通工程造价咨询有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：陈垠亭。原告章仲容与被告山东中大汇通工程造价咨询有限公司职务技术成果完成人奖励、报酬纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法进行了审查。原告章仲容向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令被告返还2018-085报告因侵权占有的效益提成28126.29元；2、判令被告返还东城逸家项目建设单位85%至100%进度咨询款因侵权占有的效益提成13090.95元；3、判令被告支付中央商务区CBD项目消防工程效益提成1719.13元。事实与理由：一、本行业标准合同中关于知识产权的文件，中大汇通侵犯了我的职务作品的署名权和应有的奖励即效益提成；侵犯了我于2017年底至2018年9月期间作为项目负责人从事审核结算时劳动成果;侵犯了我的注册造价工程师的权利：依法独立执业（《注册造价工程师管理办法》第十六条（二）和《中华人民共和国建筑法》第十四条）。使我没有得到以上效益提成。前两条都发生在东城逸家的结算审计的效益提成计算上。造成这个结果的原因是中大汇通编制虚假工程审计劳务费计算表，好占我的劳动成果，虚假工程审计劳务费计算表具体情况是：证据八中的工卷人员李宁、殷允娟、孙成玉没有工作底稿，2018-085报告不是他们的劳动成果；证据八-4的15项18#楼园林工程的造价放大了10倍，对应的收费也放大了十倍，虚编收入，夸大财务进账。中大汇通应依据《侵权责任法》第15条（四）返还财产，（六）赔偿损失。财产损失依据《侵权责任法》第十九条按照损失发生时的市场价格或者其他方法计算。依据中大汇通与建设单位的合同,采用中大汇通的提成比例：土建12.5%、装修（园林）15.5%、安装15.5%、项目负责人2.5%。对应人员证据七的2017-087报告、2017-163报告、2017-164报告以及目前的2018-085报告的工作人员。2017-99报告、2017-80报告申请中大汇通提供档案或认可。同时，中大汇通内部人员殷允娟等人的不当得利，依据《民法总则》第一百二十二条，因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。陈垠亭2018年10月8日接受了我的资料（劳动成果文件），不遵守工程造价师职业道德、不诚信、否认的劳动成果。9月14日，我与复审单位确定东城逸家建设项目总承包五至七标段范围内1#地块的园林工程（不含18#楼）工程的最终审定造价20448848.32元与建设单位确定的最终造价20447382.98元只差1465.34元。这1465.34元是建设单位的劳动成果而且从工程角度出发审减比较少、依据中大汇通与建设单位的合同不收费。2018-085报告不是李宁，孙成玉，殷允娟的劳动成果。中大汇通的收费是我的审减额5483510.01元依据合同计算所得。我的证据2018-085初审报告有中大汇通公章、中大汇通资质章、注册造价师章、法人章（有两个股东的章，占股东的三分之二）以及中大汇通收费金额和申减额5483510.01元，中大汇通的实际收费就是这个审减额产生的。依据中证据七的提成比例，两个数相乘就是我的效益提成29901.91元。我的证据《工程造价咨询审核定案表》2018年3月21日，上面有济南园林开发建设集团有限公司的盖章和陈鹏的签字（当时刘斌1515313****说是法定代表人或授权人）、中大汇通的盖章和我的执业章，我的证据既有人员签字又有盖章。另外有复审单位李雪和王工在复审阶段时的原始证据，这个证据是我们当时对账时的原始证据，这是客观真实的证据。按照中大汇通的内部证据：业务安排和结算审核业务具体组织实施由项目负责人负责。二、19898.45元计算依据是：证据二-6,合同第24条（三）1、结算报告的工程结算*费率，费率2.2‰；分配比例及工作成果参照证据七-3的2017-087报告、证据七-2的2017-163报告、证据七-3的2017-164报告;东城逸家第十三期申请表（未支付，但工作成果可以参考）。首先，对照证据七工程师名字和工程名称，证据八-3做如下调整。东城逸家建设项目（五标段）后期跟踪项目80%-85%-95%甲方咨询费存在问题：（1）我的3#,4#楼装饰工程没有分配到，金额为6316.64元；（2）李宁所做的三通一平，车库形象进度严重超结算分别为2倍和1.77倍，这样按形象进度85%计算的个人提成大于结算价100%计算的个人提成。应减少1554.07元和1565.47元。李宁和殷允娟的费用都没有6128.11元，大约2000多和3000多。（3）园林不是他们干的、算的少还平分，应该是2424.44=3*651.73/0.125*0.155。（4）太阳能和电梯是我出的报告，加上314.68=40.39*2+116.95*2。以上四条合并得：6316.64+（2424.44-651.73）+314.68+3245.66+3561.84=15211.53元,这样比我算的15056.39元多155.14元。去掉殷允娟干的工程（入户门、防火门、单元储藏室门、交通划线、标志标识、信报箱），这些是41.63元=7.09+14.67+3.02+2.46+5.83+8.56。155.14元减去41.63元是113.51元。这样，证据八-3调整后的15169.9元与我算的15056.39元多113.51元。我计算的15056.39元是正确的。其次，对照证据七工程师名字和工程名称，证据八一4做如下调整。东城逸家建设项目（五标段）后期跟踪项目95%-100%甲方咨询费存在问题：⑴95%-100%甲方咨询费没有分配给我。先把四百多万工程不是四千多万这件事改过来，第15项的所有金额除以10。项目负责人的费用为1459.23元。总包安装工程5%是1140元，3#、4*楼装修工程5%是473.69元（2）我做的18#楼园林、18#楼弱电工程形象进度甲方咨询费（证据六东城逸家第十三期申请表）没有分配给我，分别为983.35兀和202.35元。（3）依据证据七的2017-087、2017-163、2017-164.2018-085报告，园林（不含18#楼）工程、消防工程、弱电工程、太阳能工程、电梯工程这些费用562.08元二（140.58+56.26+40.42+30.29+13.49）*2应该计算给我。这样1459.23+1140+473.69+983.35+202.35+562.08=4820.7元，与我计算的4842.06元也接近。综上所诉，我计算的19898.45元=15056.39+4842.06是正确的，合理的,与所出报告相符。另外，证据三19898.45的计算公式有中大汇通的报告做支撑，提成比例从证据七中可以找到。我提供了原始证据同公司的存档资料，实质内容是一致的，都可以从中大汇通公司内查询到。三、中央商务区CBD项目是陈垠亭于2016年10月国庆节期间安排我做的，当时CBD项目上有两个安装工程师现场跟踪。我做完之后，现场两个安装工程师接收了我的劳动成果，不可能岀现CBD项目经理所说的事情，本身两个现场安装工程师就可以解决问题。工程变更是很正常的。当时，我在东城逸家做项目负责人，如果出现问题，为什么两年多的时间不通知我。当时陈垠亭安排我做活时说我经验丰富。所以，这个1719.13元应该计提给我。这个1719.13元是行业内最低劳务费计算标准。CBD项目经理应提供项目形象进度和公司的合同。四、反驳中大汇通的事实：李宁的三通一平和地下车库等严重超标，刑法第二百二十九条：承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织的人员故意提供虚假证明文件，情节严重的……。殷允娟干的工程（入户门、防火门、单元储藏室门、交通划线、标志标识、信报箱），这些工程的效益提成是41.63*3元=（7.09+14.67+3.02+2.46+5.83+8.56）*3元。其中入户门、防火门、单元储藏室门（这些工程底稿她都没有发给我，只是打印出来让我看了一下）当时她做完、我免费指导了她由零审减变为3%的审减额，效益提成全部归她，报告上我签了字。信报箱工程我没有看，也没管，是其他造价师签的字；交通划线、标志标识这两个工程记不清了。就把她没有参与、没有任何工作底稿、是我干的消防工程2017-163（这个工程从证据七-2可以证明是我干的）、弱电工程2017-164（这个工程证据七-3可以证明是我干的）、太阳能工程2017-99（从专业角度证明）、电梯工程2017-80（从专业角度证明）、18#楼园林形象进度（这个从证据六-4东城逸家第十三期申请表可以证明是我干的）、18#楼弱电形象进度（这个从证据六-4东城逸家第十三期申请表可以证明是我干的）的效益提成分给她了。殷允娟误认为我给她曾经签过字，就把我独立执业干的活都和她有关了，这样我就相当于不会干活了、白考出造价工程师证十八年？（扰乱注册造价师制度！我给她的四个小工程曾经盖过章不能证明2018-085报告园林工程是她干的。应以实际工作底稿为准。说东城逸家建设项目总承包五至七标段范围内1#地块的园林工程（不含18#楼）2018-085的园林部分是她干的，那么请殷允娟（不含18#楼）的证据。我于10月8日将我的劳动成果交于陈垠亭，我的电脑里是全的。目前的计算书底稿（甲方要求的）殷允娟能讲明白原理么？殷允娟能否提供她发给我成果文件的证据？殷允娟当时没有预算员证，属于无证上岗，不会审结算，讨好领导，获取多方不当利益，扰乱注册造价师制度，还侵占有我的劳动成果。反驳中大汇通的事实：证据八-3(80%/85%-95%)中是入户门、防火门、单元储藏室门三个工程；证据八-4(95%-100%)中是入户门、防火门、单元储藏室门、人防门四个工程。前后不一致，这几个门又进一步造假。殷允娟对自己干的活，十几元的效益提成也挺珍惜，怎么对我的四万多就剥夺了呢？这些工程的造价早就于2016年底、2017年初确定了，后期只等甲方给工程咨询款了。审计单位2018年10月之前撤场了，施工队撤场更早。工程竣工验收完毕后才开始审结算。本院经审查认为，根据章仲容起诉状中的陈述，其于2017年底至2018年9月期间，作为东城逸家项目负责人，从事审核结算工作，山东中大汇通工程造价咨询有限公司在该项目的结算审计、效益提成计算上，编制了虚假的工程审计劳务费计算表，导致章仲容未得到应有的效益提成，侵占了章仲容的劳动成果，侵犯了其注册造价工程师的权利；另外，2016年10月国庆节期间，山东中大汇通工程造价咨询有限公司的法定代表人陈垠亭将中央商务区CBD项目的审计结算工作安排给章仲容，工作完成后，劳动成果由现场两个安装工程师接收，导致章仲容未得到应有的提成1719.13元。职务技术成果完成人奖励、报酬纠纷,是指职务技术成果的使用权、转让权属于法人或者其他组织的，法人或者其他组织应当从使用和转让该项职务技术成果所取得的收益中提取一定的比例，对完成该项职务技术成果的个人给予的奖励或者报酬而发生的纠纷，该案由从属于知识产权合同纠纷项下的技术合同纠纷。章仲容提交的东城逸家项目园林绿化工程《工程结算初审审批表》、《工程造价咨询审核定案表》显示，山东中大汇通工程造价咨询有限公司为该项目的造价咨询单位，章仲容为项目负责人。结合章仲容提交的社会保险个人权益记录单，章仲容自2016年1月至2018年9月期间为山东中大汇通工程造价咨询有限公司员工，章仲容在该期间内作为东城逸家项目及中央商务区CBD项目负责人，从事审计结算工作，系完成其本职工作的行为，因以上项目效益提成发放引发的纠纷应系章仲容与山东中大汇通工程造价咨询有限公司之间的劳动争议纠纷，不属于技术合同纠纷的范畴。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解，不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”因此，针对涉案纠纷，章仲容应先向劳动仲裁委员会申请仲裁。因章仲容的起诉违反了上述先裁后审的法律规定，故对其起诉应予驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第一款第（二）项、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款，裁定如下：驳回原告章仲容的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，并通过网上提交相关上诉材料，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  綦晓玥二〇二〇年七月二十七日书记员  耿 琳