山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0126民初63号 原告：刘某某，男，1952年10月9日出生，汉族，济南山水水泥有限公司法定代表人，住山东省章丘市， 委托诉讼代理人：翟剑波，泰和泰（济南）律师事务所律师。 被告：济南山水水泥有限公司，住所地山东省济南市商河县。 法定代表人：刘某某，总经理。 委托诉讼代理人：刘嫣，女，1980年5月9日出生，汉族，济南山水水泥有限公司经理，住济南市， 第三人：济南北郊热电厂综合利用分厂，住所地济南市。 法定代表人：郝光斌，总经理。 委托代理人：刘阳，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。 第三人：张某某，女，1955年11月1日出生，汉族，住山东省章丘市， 原告刘某某与被告济南山水水泥有限公司（以下简称山水水泥公司）及第三人济南北郊热电厂综合利用分厂（以下简称北郊热电厂）、张某某股东资格确认纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月9日公开开庭进行了审理。原告刘某某及其委托诉讼代理人翟剑波，被告山水水泥公司委托诉讼代理人刘嫣，第三人北郊热电厂委托诉讼代理人刘阳，第三人张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘某某向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认刘某某持有山水水泥公司80%的股权；2.请求依法确认北郊热电厂不是山水水泥公司的股东；3.判令山水水泥公司将北郊热电厂持有山水水泥公司50%的股权变更登记到刘某某名下；4.判令北郊热电厂、张某某对上述股权变更登记承担协助义务；5.案件受理费由被告承担。事实与理由：1999年6月10日，刘某某出资设立山水水泥公司，虽然工商登记显示北郊热电厂持有山水水泥公司50%的股权，但北郊热电厂并非山水水泥公司的股东，山水水泥公司出资均来自刘某某与张某某，北郊热电厂不但未对山水水泥公司出资，亦未行使过任何股权权利，更未参与过公司经营。事实上，多年来，山水水泥公司一直由刘某某和张某某一起经营。为维护我的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 山水水泥公司辩称，认可刘某某及张某某系山水水泥公司股东，不认可北郊热电厂系山水水泥公司股东，具体理由如下：在山水水泥公司设立时，所有出资均来自刘某某及张某某，北郊热电厂未实际出资，当时用于对山水水泥公司出资的熟料均由刘某某购买，北郊热电厂没有出资。2004年，山水水泥公司搬迁至商河县内重新建厂，无论是土地租赁还是厂房建设及设备购置，所有出资均系刘某某及张某某操办。自山水水泥公司成立至今，北郊热电厂没有参与山水水泥公司运营管理工作，也未参与山水水泥公司分红，公司所有运营均由刘某某、张某某负责，刘某某担任山水水泥公司的执行董事和总经理，张某某担任理事，山水水泥公司大小事务均由刘某某决定。综上所述，北郊电厂并非山水水泥公司股东。 北郊热电厂述称，山水水泥公司设立时，我单位以实物熟料作价25万元出资，故我单位持有山水水泥公司50%的股权，同时依据《公司法》及相关司法解释，关于股东资格认定的规定，股东是否参与经营，是否行使股东权利不会影响股东资格取得。 张某某述称，刘某某的诉讼请求具有事实及法律依据，请求法院依法支持刘某某的诉讼请求。我与刘某某系夫妻关系，山水水泥公司系我与刘某某一同出资设立，设立山水水泥公司的所有资金均来源于我与刘某某，北郊热电厂并未出资，且山水水泥公司自成立至今一直由我与刘某某负责实施运营，刘某某担任执行董事、总经理、法定代表人，我担任监事，北郊热电厂并未参与山水水泥公司的任何经营管理，也未行使过任何股东权利，故北郊热电厂并非山水水泥公司的股东。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：山水水泥公司成立于1999年6月10日，公司股东（发起人）名录和公司章程记载，刘某某为山水水泥公司法定代表人、执行董事，张某某（系刘某某之妻）任监事，该公司成立时注册资本为50万元，股东为北郊热电厂、刘某某、张某某，其中北郊热电厂以实物出资25万元，出资比例为50%；刘某某以实物出资15万元，出资比例为30%；张某某以实物出资4万元，货币出资6万元，出资共计10万元，出资比例为20%。山东华夏审计师事务所出具的（99）鲁华审事验字第163号验资报告载明，北郊热电厂实际出资实物259480元；刘某某实际出资实物152365.75元；张某某实际出资实物42500元，上述实物出资已于1999年5月30日办理产权交接手续，货币出资6万元已于1999年5月25日缴存山水水泥公司在中国建设银行济南市天桥区支行开立的账户。截至1999年6月1日，山水水泥公司收到股东投入资本为514345.75元，其中实收资本50万元，货币资金6万元，实物资产454345.75元，多投入14345.75元应转入“其他应付款”。 1999年4月9日，刘某某在个人名下中国银行济南天桥支行济洛路分理处开设的银行账户存折内支出34万元。刘某某主张，该34万元取出后用于购买熟料，并提供相关发票，其中山东水泥厂于1999年4月9日出具的发票，注明品名为熟料，转账收讫，金额为34万元，与刘某某取款日期及金额相吻合，结合其他发票和实物出资作价单等证据，证明所有出资均来源于刘某某与张某某，北郊热电厂并未实际出资。北郊热电厂质证称对刘某某提交的证据不予认可，认为多数证据与本案无关联性，且刘某某提交的实物出资作价交接清单恰恰证明北郊热电厂以实物（熟料）作价25万元用于出资。 证人张某光出庭陈述，其在1999年至2004年期间担任山水水泥公司会计，参与了山水水泥公司从设立到后来记账财务核算的工作，在公司设立之初原本股东只有刘某某、张某某，但为扩大公司影响，刘某某与北郊热电厂的相关负责人沟通，由北郊热电厂名义上以实物出资，作为股东之一。为了实现以北郊热电厂名义出资，刘某某出资购买了相应熟料堆放在北郊热电厂，将发票开给了北郊热电厂，并以此作为北郊热电厂出资实物的相关资料，实则北郊热电厂没有出具任何资金。公司注册后的几年内，每次进行工商年审的时候，其都参与协调北郊热电厂出具相关证据进行验资，直到离开山水水泥公司一年，北郊热电厂因领导更换拒绝出具资料进行年检，当时不出具资料的理由就是北郊热电厂没有实际出资。其在山水水泥公司离职后，张某某曾委托他对山水水泥公司股东进行变更，想把名义股东北郊热电厂去掉，但在递交工商变更资料时，工商局不予受理，理由是北郊热电厂是国有公司，需上级国有相关部门出具资料，但相关资料未能取得，因此变更一事就此搁浅。 证人韩某法出庭陈述，自2004年招商引资把山水水泥公司招至商河县落户后，从征地到办手续（租赁土地），其全程帮助经办，比较了解企业运营情况，这些年来都是刘某某与其家属经营生产，从未见过由其他人来参与山水水泥公司经营、投资、管理。 2004年9月，山水水泥公司与商河县杨庄铺乡人民政府签订土地租赁合同，用于投资建设水泥厂。2007年12月26日，山水水泥公司将住所地济南市变更为商河县玉皇庙街道办事处白玉路'style='cousor:pointer'>由济南市变更为商河县。2015年12月31日，山水水泥公司将住所地山东省济南市商河县'style='cousor:pointer'>由商河县。 山水水泥公司自1999年成立至今，北郊热电厂未在山水水泥公司分配过红利。 上述事实有山水水泥公司工商企业档案、刘某某在中国银行济南天桥支行济洛路分理处开设的银行账户存折等证据在案佐证。 本院认为，本案系因股东资格确认引发的股权确认纠纷，争议的焦点为北郊热电厂是否具备山水水泥公司的股东资格。当事人对股东资格发生争议时，应结合公司章程、股东名册、工商登记、出资情况、出资证明书、是否实际行使股东权利等因素，充分考虑当事人实施民事行为的真实意思表示，综合对股东资格作出认定。其中出资是确认股东资格的实质要件，签署公司章程、股东名册、工商登记是确认股东资格的形式要件，参与公司重大决策是股东资格的表象特征。上述要件或特征必须综合起来分析判断股东资格具备与否，具备某种特征并不意味着股东资格的必然成立。结合本案案情，本院认定北郊热电厂并未向山水水泥公司实际出资，亦未参与山水水泥公司重大决策，北郊热电厂只是山水水泥公司的挂名股东，具体理由如下： 从实质上看，出资是股东的最基本义务，股东如果不履行出资义务，就不能取得公司股东资格。当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。公司筹建之初，各股东（发起人）均会千方百计筹措资金，各尽所能促成公司成立。刘某某与北郊热电厂之间对是否已履行出资义务发生争议，刘某某已提交其个人名下中国银行济南天桥支行济洛路分理处开设的银行账户存折，证实其于1999年4月9日在该存折内支出34万元，与山东水泥厂同日出具的34万元熟料发票金额相吻合，仅此金额就超出了刘某某15万元的实物出资额，且有证人证言及相关证据予以佐证，以上证据足以对北郊热电厂履行出资义务产生合理怀疑。虽然工商登记资料中显示北郊热电厂在山水水泥公司成立之时出资实物25万元，表面上符合了股东履行出资义务的形式要件，但是北郊热电厂未提交证据证明其购买熟料的出资款项系其缴纳，无法说明出资来源，应由北郊热电厂承担举证不能的法律后果，故北郊热电厂不具备确认其山水水泥公司股东资格的实质要件。 从形式上看，北郊热电厂虽系山水水泥公司在工商登记材料中记载的股东，但北郊热电厂作为山水水泥公司在工商登记材料中记载的控股股东，且是国有控股股东，未提供任何证据证明其参加过公司的经营决策活动（诸如山水水泥公司搬迁至商河县重建这样的重大事项），实际管理公司，行使过股东权利、承担过股东义务，亦没有证据证明分配过红利，故北郊热电厂不具备确认其山水水泥公司股东资格的表象特征。 综合本案现有证据分析，北郊热电厂只是山水水泥公司的挂名股东，其并不具有山水水泥公司的股东资格。山水水泥公司成立时出资系刘某某、张某某向山水水泥公司实际出资，且刘某某、张某某实际控制管理山水水泥公司，应当认定刘某某系山水水泥公司80%股权的实际出资人，享有股东资格。且山水水泥公司及另一股东张某某亦认可刘某某实际持有山水水泥公司80%的股权，故北郊热电厂名下所持有的山水水泥公司50%的股权应变更登记到刘某某名下。根据《中华人民共和国公司法》相关规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记。由此可见，公司对股权变更登记是公司的法定义务，山水水泥公司应当对上述股权变更向公司登记机关登记，北郊热电厂及张某某应对股权变更登记承担协助义务。 综上所述，刘某某主张其实际持有山水水泥公司80%股权的主张，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十七条、第二十九条、第三十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》规定第九十条规定，判决如下： 一、确认原告刘某某享有被告济南山水水泥有限公司80%的股权； 二、被告济南山水水泥有限公司于本判决生效之日起三十日内将第三人济南北郊热电厂综合利用分厂持有被告济南山水水泥有限公司50%的股权变更登记到原告刘某某名下； 三、第三人济南北郊热电厂综合利用分厂、张某某对上述股权变更登记承担协助义务。 案件受理费5050元，由被告济南山水水泥有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  赵雷鸣 人民陪审员  李 军 人民陪审员  张宗敏 二〇二〇年七月二十日 书 记 员  解连杰