山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁17民终2240号 上诉人（原审被告）：贾星军，男，1972年2月28日出生，汉族，居民，住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：姚元志，菏泽牡丹北斗法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：王仕满，男，1972年10月8日出生，居民，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：李华涛，山东天清律师事务所律师。 原审被告：菏泽市天舜建筑有限公司，住所地山东省菏泽市泰山路西段万福办事处院内。 法定代表人：张振华，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：朱明磊，菏泽牡丹北斗法律服务所法律工作者。 原审被告：荆全星，男，1961年10月18日出生，汉族，农民，住山东省菏泽市牡丹区。 委托诉讼代理人：孔祥玉，山东两仪律师事务所律师。 上诉人贾星军因与被上诉人王仕满及原审被告荆全星、菏泽市天舜建筑有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2019）鲁1702民初6947号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 贾星军上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误。1、王仕满在菏泽市高新区××项目工程坠落摔伤，是贾星军将木工组口头约定承包给董天伦在干活时摔伤的，一审时王仕满诉讼时遗漏被告主体。应当由被上诉人自身承担赔偿不到位的不利后果。2、一审时被上诉人向法庭提交贾星军虚假书面证言，显然在掩盖承包人是董天伦的事实。3、一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》之规定判令上诉人承担责任比例过高，显失公平。请求依法判决。 被上诉人王仕满答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉请求无事实和法律依据，应当驳回上诉请求，维持原判。一审法院未将被上诉人诉讼请求的保全费1510元作出认定，请求二审法院依法作出认定。 原审被告菏泽市天舜建筑有限公司陈述称，被上诉人受伤与公司无关，根据合同相对性原则，公司不应该承担赔偿责任。一审法院判决公司承担连带赔偿责任，如经济受损，将向使公司受损的一方当事人追偿。 原审被告荆全星陈述称，一审法院认定荆全星承担连带赔偿责任没有事实和法律依据，如二审法院认定承担连带赔偿责任，荆全星有向其他责任人追偿的权利，本案最终责任承担者应该是被上诉人的雇佣者。 王仕满向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费、被扶养人生活费、精神损害赔偿金、证人出庭作证费等共计198,000元（暂定）；2.诉讼费用由被告负担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求至230,000元。 一审法院经审理查明：菏泽市天舜建筑有限公司承建了菏泽高新区本节人工智能产业园项目工程，后将部分工程分包给荆全星，并签订了分包合同，2019年3月26日，荆全星又与贾星军签订了木工劳务承包合同，将工程的木工部分分包给了贾星军。之后，贾星军雇佣王仕满等人进行施工建设。2019年8月4日上午，王仕满在工地上进行拆木工作，未佩戴安全带，在施工过程中，原告从脚架上坠落摔伤。原告受伤后，被送往菏泽黄河骨科医院住院治疗95天，共计花费医疗费35,497.84元。其中荆全星垫付医疗费16,900元。原告住院期间由其妻子杨春英护理，均系农业户籍。原告之母赵桂华生于1952年5月29日，原告之父王志奇生于1947年7月27日，共育有王仕满等三名子女。 依原告申请，一审法院委托菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理时间人数、后续治疗费、营养费予以鉴定。2020年1月3日作出鉴定意见为：1、被鉴定人王仕满左踝关节功能受限为十级伤残。2、被鉴定人王仕满误工时间为180日。3、被鉴定人王仕满护理时间为95日，为1人护理。4、被鉴定人王仕满后续治疗费用约为人民币10,000元。5、被鉴定人王仕满营养期为95日，营养费建议每日30元。 一审法院另查明：2019年度山东省城镇居民人均可支配收入为42,329元、山东省城镇居民生活消费性支出为26,731元。 一审法院认为，菏泽市天舜建筑有限公司将其承包的菏泽高新区本节人工智能产业园项目分包给荆全星，荆全星又将该工程分包给贾星军，后贾星军雇佣王仕满到工地干活，在施工过程中，原告受伤致残事实清楚，予以确认。本案争议的焦点问题是：一、原告因受伤造成的经济损失应由谁承担赔偿责任；二、原告自身是否存在过错；三、原告的损失确定。 关于焦点一。贾星军承揽涉案工程后，雇佣原告到工地干活，双方形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，各被告均未提交相关证据证明工地具备安全生产条件，故贾星军作为雇主应当对原告因受伤造成的经济损失承担赔偿责任，荆全星及菏泽市天舜建筑有限公司作为分包人均应对原告的损失承担连带赔偿责任。关于焦点二。原告作为完全民事行为能力人，在施工过程中没有尽到安全注意义务，对事故的发生存有一定过错，对自身受到的伤害亦应承担相应的责任，以承担20%的损失为宜。关于焦点三，原告因伤造成的经济损失包括医疗费、后续治疗费、营养费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费。其中医疗费根据医疗费单据确定为35,497.84元；后续治疗费根据鉴定意见确定为10,000元；营养费根据鉴定意见确定为2850元（30元×95天）；误工费按照每天100元计算至评残的前一天为15,100元（100元×151天）；关于护理费，原告所提交的收入证明及扣发工资证明无经办人及负责人签字，且该证明与其提供的欲证明其工资收入的银行流水不符，对该证明一审法院不予采信，其护理费应按照每天100元，参照鉴定意见确定的护理时间确定为9500元（100元×95天）；交通费一审法院酌情认为2000元；住院伙食补助费参照菏泽市市直机关一般工作人员差旅饮食补助费标准每日80元予以确定为7600元（80元×95天）；残疾赔偿金包括残疾赔偿金和被抚养人生活费两部分，其中残疾赔偿金参照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入根据鉴定意见确定的伤残等级计算为84,658元（42,329元×20年×10%），被抚养人生活费参照2019年度山东省城镇居民生活消费性支出根据被抚养人年龄计算为18,711.70元[26,731元×（8+13）年一3人×10%]，残疾赔偿金共计103,369.70元；原告伤情构成十级伤残，故对原告要求被告赔偿精神损害赔偿金一审法院酌情支持1000元；鉴定费根据单据确定为2860元。以上共计189,777.54元（35,497.84元+10,000元+2850元+15,100元+9500元+2000元+7600元+103,369.70元+1000元+2860元）。由贾星军赔偿给原告151,822.03元（189,777.54元×80%），扣除荆全星已垫付的16,900元，还应再赔偿134,922.03元，荆全星、菏泽市天舜建筑有限公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决如下：一、被告贾星军赔偿原告王仕满医疗费、后续治疗费、营养费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费134,922.03元，被告荆全星、菏泽市天舜建筑有限公司承担连带赔偿责任，限本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告王仕满过高部分的诉讼请求。案件受理费4750元，减半收取2375元，由被告贾星军负担1500元，被告荆全星、菏泽市天舜建筑有限公司承担连带责任；由原告王仕满负担875元。 本院审理期间，上诉人贾星军申请证人王某、洋仁秋出庭作证，拟证明贾星军将该涉案工程木工活口头承包给了董天伦，王仕满受雇于董天伦干活时受伤，应由董天伦承担该事故的赔偿责任。被上诉人王仕满质证意见是，对二证人证言真实性有异议，不能证明其证明目的，对证人一身份有异议，无身份证明不能证明其身份，对证人二猜测王仕满跟随董天伦工作，二证人均由上诉人要求作证，其存在证言有利于上诉人，存在证据污染。菏泽市天舜建筑有限公司质证称，与其无关，不予质证。荆全星的质证意见是：虽然证人陈述有模糊的地方，但其陈述基本符合建筑工地劳务分包基本情况，其证言基本上应当属实。本院审查认为，上诉人证据系证人证言，在没有其他证据相互印证的情况尚无法充分证明上诉主张。 本院查明的事实与原判一致。 本院认为，本案的争议焦点是：一审判决认定的赔偿责任主体和责任比例是否正确，着重审查一审是否漏列了诉讼责任主体董天伦。 菏泽市天舜建筑有限公司将其承包的菏泽高新区本节人工智能产业园项目分包给荆全星，荆全星又将该部分工程分包给贾星军，王仕满在从事贾星军承包的部分工程劳务期间受伤，双方当事人均无异议，本院予以确认。本案争执的主要问题是贾星军是否将部分木工劳务再次分包给案外人董天伦，王仕满与何人形成雇佣关系。《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第一项规定：“主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。”本院审查认为：一审期间王仕满提交了杨宗贵、董天伦等证人证言、“天舜建筑”工作服和干活现场工地照片等证据，拟证明其与贾星军存在劳务关系及干活时受伤的事实，一审庭审时董天伦出庭作证称其和王仕满的工资由贾星军发放，受贾星军安排干活，干的是点工，其没有承包贾星军的活。贾星军上诉称其将部分木工活再次分包给董天伦，但是没有提供分包协议等书面证据，也无法提供其他充分证据证明其与董天伦存在劳务分包关系，故该上诉理由主要证据不足，本院不予采信。因此，一审法院认定贾星军与王仕满形成雇佣关系，并无不当。双方当事人对一审判决认定的损失赔偿范围、赔偿标准和数额均无异议，至于责任比例问题，一审法院根据查明的案件事实和当事人过错责任程度，划分的责任比例在司法裁量权限范围之内，并无明显不当，本院依法予以确认。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，依法应予维持。贾星军的上诉请求证据不足，依法不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4750元，由上诉人贾星军负担。 本判决为终审判决。 审判长  路凤娟 审判员  侯圣春 审判员  李 兴 二〇二〇年七月二十八日 书记员  邢 辉