山西省临汾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）晋10刑终208号原公诉机关山西省霍州市人民检察院。上诉人（原审被告人）宋峰峰，男，1997年1月7日出生于山西省霍州市，汉族，小学文化，群众，住霍州市；2018年8月3日因犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪被霍州市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，2019年3月13日刑满释放；2019年7月16日因涉嫌盗窃罪被霍州市公安局刑事拘留，2019年8月13日经霍州市人民检察院批准，次日被依法执行逮捕。现羁押于霍州市看守所。上诉人（原审被告人）韩志钢，男，1980年3月8日出生于山西省襄汾县，汉族，小学文化，家住襄汾县，临时租住于临汾市尧都区恒安小区1号楼2单元602室；2018年7月18日因犯盗窃罪被新绛县人民法院判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金4000元，2018年11月30日刑满释放；2019年7月16日因涉嫌盗窃罪被霍州市公安局刑事拘留，2019年8月13日经霍州市人民检察院批准，次日被依法执行逮捕。现羁押于霍州市看守所。霍州市人民法院审理霍州市人民检察院指控原审被告人宋峰峰、韩志钢犯盗窃罪一案，于2020年4月14日作出（2019）晋1082刑初163号刑事判决。原审被告人宋峰峰、韩志钢不服，提出上诉。本院受理后，经阅卷、讯问上诉人、听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，1、2019年4月22日21时许，被告人宋峰峰独自驾驶一辆二轮绿色越野摩托车行至霍州市××乡外，翻墙进入朱某1家中，使用随身携带的改锥将中窑内的箱子撬开，盗窃现金4万元，盗窃过程中听见有人开门，即翻墙逃离，将所骑摩托车遗留在了作案现场附近。2、2019年6月17日上午9时许，被告人宋峰峰伙同韩志钢驾驶一辆黑色大众帕萨特轿车（套用车牌号为×××的车牌）行至霍州市三教乡宋壁村成某院外，乘家中无人之机，由韩志钢在外接应，宋峰峰翻墙进入成某家中，使用改锥将中窑内箱子撬开，盗窃现金11万余元，除给韩志钢分得1万元外，其余赃款宋峰峰非法占为己有。3、2019年7月15日13时许，被告人宋峰峰伙同韩志钢驾驶一辆黑色大众帕萨特轿车（套用车牌号为×××的车牌）行××县外，乘家中无人之机，由韩志钢在外接应，宋峰峰翻墙进入乔某1家中，在卧室盗窃现金1000余元和金首饰。被害人乔某1称被盗首饰价值人民币4950元，除给韩志钢分得现金380元外，其余赃款、赃物宋峰峰非法占为己有。2019年7月15日，被告人宋峰峰被霍州市公安局刑警大队民警抓获。次日，被告人宋峰峰带领侦查人员在临汾市××区门口抓获被告人韩志钢。另认定，案件侦破后，公安机关从被告人宋峰峰处扣押钱款共计2220元、蓝色OPPO手机一部，扣押作案交通工具绿色二轮摩托车、黑色大众帕萨特轿车、红色现代轿车各一辆；从被告人韩志钢处扣押钱款300元、白色VIVO手机一部；扣押朱某2主动退缴宋峰峰给其的钱款2900元。原判认定上述事实的证据有：物证；扣押物品清单（在被告人宋峰峰处扣押的物品有二轮越野摩托车、大众轿车、现代轿车各一辆，手机一部，现金2320元；在被告人韩志钢处扣押现金300元、手机一部；在朱某2处扣押现金2900元。）；书证：报案材料，被告人户籍证明，到案经过，霍州市公安局的情况说明，被告人宋峰峰、韩志钢的前科刑事判决书和刑满释放人员通知书，红色现代车辆买卖协议，车辆查询证明，吸毒现场检测报告书，韩志钢银行卡交易明细及宋峰峰银行查询证明，失主朱某1夫妻二人银行卡明细，成某银行卡明细，乔某1提供的老凤祥银楼洪洞分公司的票据及该公司对扣押物品的辨认证明材料；证人张某、乔某2、朱某2、宋某、侯某、叶某的证言；被害人朱某1、成某、乔某1的陈述；被告人宋峰峰、韩志钢的供述与辩解；现场勘验检查笔录、现场指认笔录等。原判认为，被告人宋峰峰、韩志钢以非法占有为目的，采用翻墙入户的方法，盗窃他人家中财物，数额巨大的行为，确已构成盗窃罪，应予依法惩处。本案系共同犯罪，在共同犯罪过程中，二人不分彼此，相互配合，其中被告人宋峰峰入室盗窃三次，被告人韩志钢参与盗窃两次，应为各自参与的全部犯罪负责。对被告人宋峰峰、韩志钢及其辩护人提出的盗窃数额问题：经查，被害人均是在发现家中被盗后第一时间报案，并能说明其收入来源，也有相关证人证言、银行查询等证据予以佐证，且在调查过程中，发现未丢失的款项，又能及时向公安机关报告，据此可以推断被害人的报案材料及陈述的真实性和可信度。而被告人的供述却存在前后不一致的情形，故对原公诉机关认定盗窃数额巨大的公诉意见，原判予以采纳；对二被告人及其辩护人关于盗窃数额发表的辩护意见，原判不予采纳；对被告人韩志钢辩护人提出：韩志钢参与的两次盗窃，都在外面没有入室，系从犯的辩护意见，根据庭审查明的事实，二被告人盗窃时均有非法占有他人财物的故意，在盗窃过程中，有没有入室，只是二被告人作案时的具体分工，不能以此作为认定从犯的理由，故对以上辩护意见，原判不予采纳。二被告人均系被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内又犯本罪，构成累犯，依法应予从重处罚；被告人宋峰峰有协助司法机关抓捕同案犯的行为，具有立功表现，依法应予从轻处罚。原公诉机关根据被告人宋峰峰、韩志钢各自的犯罪事实、具有的量刑情节，提出对被告人宋峰峰在六年至七年之间判处有期徒刑，并处罚金；对被告人韩志钢在五年六个月至六年六个月之间判处有期徒刑，并处罚金的量刑建议并无不当，原判予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十八条的规定，判处：一、被告人宋峰峰犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元。被告人韩志钢犯盗窃罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人宋峰峰违法所得145570元，已追回5120元，剩余140450元；被告人韩志钢违法所得10380元，已追回300元，剩余10080元，以上款项总计150530元，依法予以追缴。追缴款项返还被害人朱某14万元、成某11万元、乔某15950元。三、依法扣押被告人宋峰峰的绿色二轮摩托车、车架号为×××的黑色大众帕萨特轿车、车牌号为×××的红色现代轿车，依法予以没收、变卖，变卖后的款项可折抵依法追缴的违法所得款项。四、依法扣押被告人宋峰峰的蓝色OPPO手机、被告人韩志钢的白色VIVO手机，依法没收，上缴国库。上诉人宋峰峰的主要上诉理由为，原判认定的盗窃数额有误，其在朱某1家盗窃现金12700元，在成某家盗窃现金20000元，在乔某1家没有盗窃金首饰，原判认定的盗窃数额证据不足。上诉人韩志钢的主要上诉理由为，原判认定的盗窃数额有误，其伙同宋峰峰在成某家盗窃现金20000元，原判认定的盗窃数额证据不足；其不是犯意的发起者，未提供作案工作，在共同犯罪中所起作用较小，原判量刑过重。经审理查明，一审法院在判决书中列举的认定本案事实的证据，已经开庭审理控辩双方质证后确认。在本院审理过程中，上诉人未提出新的证据，原审认定的事实和证据中，扣押清单证实公安机关在被告人宋峰峰处扣押钱款共计2320元，原审认定为2220元认定有误，本院予以纠正。本院对一审判决认定的其他事实和证据予以确认。关于上诉人宋峰峰、韩志钢所提原判认定的盗窃数额有误，证据不足的上诉理由，经查，本案被害人朱某1、成某均能说明各自合理的收入来源，银行交易明细可证实二人的收入状况，被害人乔某1提供了购买金首饰的票据，综合全案证据及被害人的年龄、家庭状况、生活环境，原判认定的盗窃数额并无不当，故对上诉人的该部分上诉理由不予采纳。关于上诉人韩志钢所提其在共同犯罪中所起作用较小，原判量刑过重的上诉理由，经查，在案证据证实，被告人韩志钢参与的两次犯罪其均不是犯意的提议者，未提供作案工具，亦未进院直接实施盗窃行为，仅是在外接应，且分赃明显较少，其在共同犯罪中起次要、辅助作用，依法应认定为从犯，应当从轻处罚，故对上诉人的该部分上诉理由予以采纳。本院认为，上诉人宋峰峰、韩志钢入户盗窃，且数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，对上诉人宋峰峰量刑适当。公安机关在被告人宋峰峰处扣押钱款共计2320元。上诉人韩志钢系从犯，依法应从轻处罚。原判认定部分事实有误，量刑不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一、二项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十八条之规定，判决如下：一、维持山西省霍州市人民法院（2019）晋1082刑初163号刑事判决第一项关于宋峰峰的判项部分、第三、四项，即：一、被告人宋峰峰犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元。三、依法扣押被告人宋峰峰的绿色二轮摩托车、车架号为×××的黑色大众帕萨特轿车、车牌号为×××的红色现代轿车，依法予以没收、变卖，变卖后的款项可折抵依法追缴的违法所得款项。四、依法扣押被告人宋峰峰的蓝色OPPO手机、被告人韩志钢的白色VIVO手机，依法没收，上缴国库。二、撤销山西省霍州市人民法院（2019）晋1082刑初163号刑事判决第一项关于韩志钢的判项部分、第二项，即：一、被告人韩志钢犯盗窃罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人宋峰峰违法所得145570元，已追回5120元，剩余140450元；被告人韩志钢违法所得10380元，已追回300元，剩余10080元，以上款项总计150530元，依法予以追缴。追缴款项返还被害人朱某14万元、成某11万元、乔某15950元。三、上诉人（原审被告人）韩志钢犯盗窃罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月16日起至2023年9月15日止。）四、上诉人（原审被告人）宋峰峰违法所得145570元，已追回5220元，剩余140350元；上诉人（原审被告人）韩志钢违法所得10380元，已追回300元，剩余10080元，以上款项总计150430元，依法予以追缴。追缴款项返还被害人朱某14万元、成某11万元、乔某15950元。本判决为终审判决。审判长  赵志奇审判员  李 芳审判员  郭芝荣二〇二〇年七月二十日书记员  杨舒晴