广东省广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0111刑初1617号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人包国祥，男，1978年7月18日出生，汉族，出生地湖北省石首市，文化程度初中，户籍地湖北省石首市。因本案于2019年10月27日被羁押并于同日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人叶倩仪，广东大篆律师事务所律师（广州市白云区法律援助处指派）。被告人张明川，男，1999年11月1日出生，汉族，出生地湖北省武汉市，文化程度初中，户籍地湖北省武汉市新洲区。因本案于2019年10月28日被羁押并于次日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人江间开，广东广信君达律师事务所律师（广州市白云区法律援助处指派）。被告人严奉姣，女，1992年8月1日出生，汉族，出生地湖南省津市，文化程度初中，户籍地湖南省津市。因本案于2019年11月4日被羁押并于同日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人吴杰明，广东红棉律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检二部刑诉[2020]Z777号起诉书指控被告人包国祥、张明川、严奉姣犯诈骗罪，于2020年6月5日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员周琨出庭支持公诉，被告人包国祥、张明川、严奉姣及其各自辩护人叶倩仪、江间开、吴杰明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年10月19日至27日，被告人包国祥与其他同案人（在逃）共同出资承租并经营位于本市白云区景泰某街“某”酒吧，雇请被告人张明川、严奉姣等人，假借与被害人交友为名，采用消费过程中截留酒水等方式，诱骗黄某某、唐某某、钟某某等三名被害人到上述酒吧消费牟利。其中，包国祥负责协调处理作案期间产生的纠纷，张明川充当服务员并协助同案人进行场地租赁、赃款保管移送等工作，严奉姣充当“酒托女”骗取被害人财物。经统计，上述三名被害人共被诈骗人民币36432元。为证实指控的事实，公诉机关随案移送了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据。据此，公诉机关认为被告人包国祥、张明川、严奉姣结伙诈骗他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。包国祥在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人张明川、严奉姣在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均应当从轻处罚。包国祥、张明川、严奉姣犯罪后如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。建议判处被告人包国祥有期徒刑十一个月，并处罚金；建议判处被告人张明川有期徒刑九个月，并处罚金；建议判处被告人严奉姣有期徒刑八个月十五日，并处罚金。提请本院依法判处。被告人包国祥对公诉机关指控的事实、罪名、量刑建议均没有异议，且自愿认罪认罚，但辩解其不是主犯。被告人包国祥的辩护人发表辩护意见称，对公诉机关指控被告人犯诈骗罪的定性没有意见，但本案存在以下量刑情节：1.即使包国祥在共同犯罪中作为主犯，但其在犯罪中的作用类似于从犯，应酌情降低其刑罚。首先，包国祥所占股份比例很低，且没有实际出资，也不参与酒吧场地的租赁、员工招用、经营管理等环节。其次，酒吧并非是包国祥主动开设，属于被动加入，其主观恶性较小。再次，酒吧的经营时间短，只有7天，包国祥未从酒吧的经营中获利。包国祥到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；包国祥是初犯、偶犯，有认罪、悔罪的表现，愿意认罪认罚。请求法庭对被告人最轻处罚，建议量刑十个月。被告人张明川对公诉机关指控的事实、罪名、量刑建议均没有异议，并自愿认罪认罚。被告人张明川的辩护人发表辩护意见称，对公诉机关指控被告人犯诈骗罪的定性没有意见，但本案存在以下量刑情节：1.张明川主观恶性不强，犯罪情节轻微。2.本案犯罪情节轻微，受害人对被骗有过错。3.张明川在本案中是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。4.张明川在本案中当庭认罪且已在审查起诉阶段认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人严奉姣对公诉机关指控的事实、罪名、量刑建议均没有异议，并自愿认罪认罚。被告人严奉姣的辩护人发表辩护意见称，对公诉机关指控被告人犯诈骗罪的定性没有意见，但本案存在以下量刑情节：1.严奉姣在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。2.严奉姣到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。3.严奉姣自愿认罪认罚，且有悔罪的表现，适用认罪认罚从宽制度对其从宽处罚。4.严奉姣犯罪情节轻微、社会危害性小，可以从轻处罚。5.严奉姣在本案中获利较少，可以对其从轻处罚。6.严奉姣家属已代其退赔23000元给被害人，取得被害人的谅解，可以对其从轻处罚，同时罚金予以适当减免。7.严奉姣没有前科，是初犯、偶犯，可以从轻处罚。8.严奉姣患有严重的抑郁症，不宜长期关押。综上，建议依法对其判处有期徒刑八个月十五日以下或考虑适用缓刑。经审理查明，2019年10月19日至27日，被告人包国祥与其他同案人（在逃）共同出资承租并经营位于本市白云区景泰某街“某”酒吧，雇请被告人张明川、严奉姣等人，假借与被害人交友为名，采用消费过程中截留酒水等方式，诱骗黄某、钟某1、唐某等三名被害人到上述酒吧消费牟利。其中，包国祥负责协调处理作案期间产生的纠纷，张明川充当服务员并协助同案人进行场地租赁、赃款保管移送等工作，严奉姣充当“酒托女”骗取被害人财物。经统计，上述三名被害人共被诈骗人民币36432元。2020年4月30日，严奉姣家属赔偿被害人钟某1损失人民币23000元，并取得其刑事谅解。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被告人包国祥、张明川、严奉姣的供述；被害人黄某、钟某1、唐某的陈述；证人徐某1、俞某1、黎某1、崔某1、刘某1的证言；辨认材料；扣押清单；接受证据材料清单、调取证据清单；监控视频截图；手机照片；现场检测报告；现场勘查笔录、搜查笔录及现场照片；电子数据检查笔录；视听资料制作说明；涉案视听资料；被告人包国祥、张明川、严奉姣的身份材料；到案经过；谅解书、和解协议书、收据复印件。本院认为，被告人包国祥、张明川、严奉姣结伙诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人包国祥、张明川、严奉姣犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。包国祥在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人张明川、严奉姣在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均应当从轻处罚。包国祥、张明川、严奉姣犯罪后如实供述自己的罪行并自愿认罪认罚，均可以从轻处罚。严奉姣已赔偿其中一名被害人并取得其谅解，可以酌情从轻处罚。包国祥及其辩护人关于包国祥在共同犯罪中的作用的辩解、辩护意见，经查，现有被告人供述、证人证言均指认包国祥是老板、在酒吧中占有股份，包国祥也承认其在酒吧占一定干股，同时根据其在本案犯罪中所充当的角色，可认定其在共同犯罪中起主要作用，故该辩解、辩护意见不予采纳。包国祥、张明川、严奉姣的辩护人提出各被告人的其他情节，本院在量刑时将予以考量。综合全案的性质、情节、危害后果及被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，本院判决如下：一、被告人包国祥犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月27日起至2020年10月26日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳）。二、被告人张明川犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月28日起至2020年8月27日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳）。三、被告人严奉姣犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月4日起至2020年8月3日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳）。四、缴获的作案工具黑色小米牌手机、黑色iphone牌手机、华为牌手机各一台、小型360牌监控摄像头一个、无线POS终端机一个、餐牌一本、“畔恩纳·希伯莱干红葡萄酒”两箱（以扣押清单为准），予以没收（由广州市公安局白云区分局执行）。五、继续追缴被告人包国祥、张明川、严奉姣的违法所得，发还被害人黄某、唐某人民币9724元、1614元；追缴不足以清偿的，责令其向被害人退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 侃人民陪审员  谢兰英人民陪审员  温统斯二〇二〇年七月二十日书 记 员  陈钊琦附：相关法律法规《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。