湖南省平江县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0626民初450号原告：何可爱，男，汉族，1964年6月19日出生，住湖南省平江县。委托代理人：吴剑百。特别授权。被告：温州通业建设工程有限公司，住所地浙江苍南县矾山镇繁荣路**。统一社会信用代码：91330327741036211P。法定代表人：孙能育，董事长。委托代理人：王增益，男。特别授权。委托代理人：王政，湖南良法律师事务所律师。原告何可爱诉被告温州通业建设工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月25日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告及原、被告委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判决被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资差额53892元、经济补偿金40419元、失业保险金23040元、医疗补助金46531.06元、停工留薪期工资26946元、生活补助费差额8000元、疾病救济费6144元、病假工资12288元，赔偿未为原告缴纳职工基本医疗保险造成原告的损失28567.06元，合计245827.12元。事实和理由：原告何可爱于2009年7月，被被告招聘为温州通业建设工程有限公司驻湖南黄金洞大万公司项目部职工，从事黄金开采工作，月平均工资不低于5000元。在工作过程中造成原告砷中毒。因原告进入被告单位工作至今，被告没有为原告依法缴纳社会保险费，致使原告的劳动权益得不到充分保障。因劳动仲裁逾期未作裁决，特诉请人民法院判决如前所请。被告辩称：从程序上讲，原告已申请仲裁，仲裁院没有作出裁决文书，按照劳动争议仲裁前置程序规定，被告请求先获得裁决书，这样可以节约司法资源，也更符合我国关于劳动争议仲裁前置的法律规定，请求人民法院驳回原告诉讼请求。从实体上讲，原告的诉讼请求，缺乏事实根据和法律依据，有些诉求金额计算过高。1、关于所谓经济补偿金。本案是因原告自己的原因不来公司上班，不存在由被告支付经济补偿金。事实上是原告自己不来上班，无权要求被告支付经济补偿。原告以未缴纳社会保险费为由要求经济补偿，而未缴纳社会保险费的原因是原告自身的原因。原告职业病工伤尚未致残，要求支付医疗补助金缺乏法律依据。关于疾病救济费、病假工资的主张均缺乏法律依据。关于失业补助金、停工留薪期工资等主张均计算过高，过高部分缺乏事实根据，且被告已经支付款项绰绰有余，被告保留多给付部分要求返还的权利。请求人民法院裁定驳回原告起诉，或者判决驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告证据3（工伤认定书）的真实性、合法性、关联性予以采信，但该工伤认定书中关于原告入职被告单位的时间需结合本案客观事实确定。原告的证据7（工伤保险查询记录），本院对其真实性、合法性、关联性予以采信，但应结合被告相应证据及本案实际事实来确定原、被告劳动关系的存续时间。原告的证据8（住院医疗费司法鉴定意见书），本院对其真实性予以采信，但原告该两次住院时间为2019年3月和5月，该时间段在原、被告劳动关系存续时间（2017年1月至2018年7月）之后，本院对原告的证据8不予采信；被告证据1（仲裁院立案审批表、仲裁结案审批表）不是仲裁裁决书，原告于2019年11月8日申请仲裁，至原告起诉时（2020年2月25日），仲裁院仍未下达裁决书，超过了最长60天内结束仲裁的时间，原告依据《劳动争议调解仲裁法》第四十三条的规定向人民法院起诉，符合法律规定。本院对被告的证据1不予采信。本院对被告证据2（庭审记录）的真实性予以采信，但被告也未重新安排原告脱离砷接触的新岗位，也未书面通知原告上岗或离职。本院对被告证据2的证明目的不予采信。本院对被告证据3（《关于对井巷公司砷超标（砷中毒）人员综合处置工作实施方案》、《关于妥善处理井巷公司砷超标和砷中毒人员工作实施方案》）的真实性予以采信，但不能证明被告已按法律规定对原告进行了安置和补偿，本院对被告证据3的证明目的不予采信。本院对被告证据4（关于成立温州通业建设工程有限公司驻湖南黄金洞大万矿业有限公司项目部的通知、劳动合同书）予以采信，该通知确定了被告从湖南黄金洞大万矿业有限公司承包部分采矿工程的时间（2016年12月29日），从而可以确定原、被告建立劳动关系的时间应该在此时间之后。本院对被告证据5、6（本人不予缴纳养老保险和医疗保险申请书、通知文件）的真实性予以采信，但与原告的诉讼请求没有关联，且该申请书也违反了有关法律的效力性和强制性规定，本院对被告证据5、6的证明目的不予采信。因被告成立驻湖南黄金洞大万矿业有限公司项目部的时间是2016年12月29日，从湖南黄金洞大万矿业有限公司承包部分采矿工程应该在此时间之后，被告证据7(2015年3月1日何可爱与湖南核工业建设有限公司签订的劳动合同书一份）在此时间之前，原告不认可，也与原、被告之间的劳动关系没有关联，本院对被告的证据7不予采信。被告证据8（公司人事主管吴敏向何可爱发送的短信通知）不是被告向原告发送的正式文字通知，形式上不合法，本院对被告证据8不予采信。本院经审理认定事实如下：2016年12月29日，被告温州通业建设工程有限公司成立湖南黄金洞大万矿业有限公司项目部，被告从湖南黄金洞大万矿业有限公司承包部分采矿工程。2017年1月，原告到温州通业驻湖南黄金洞大万矿业有限公司项目部从事井下采矿工作。被告为原告办理了工伤保险，没有办理其他社会保险。2018年4月4日，原告经岳阳市职业病防治医院诊断为职业性慢性轻度砷中毒，并在该医院住院治疗23天后出院，费用全部由被告负责，被告还向原告发放了125元/天的住院伙食补助费。2019年6月14日，原告所患慢性轻度砷中毒疾病经平江县人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年10月22日，原告经岳阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，其伤残等级为等外级。被告在原告砷中毒后，既未通知原告到脱离砷接触的岗位上班，也未书面通知原告解除劳动关系。原告在2018年4月27日出院后，既未书面向被告提出辞职，也未办理书面请假手续，也未主动再到被告处上班。2019年11月8日，平江县劳动人事仲裁院受理原告的仲裁申请，原告认为该仲裁院逾期未作出裁决，遂于2020年2月25日向本院起诉。原告2017年的工伤保险缴费基数为4491元/月，2019年9月30日停保。本院认为，原、被告之间事实劳动关系成立，双方应受《劳动法》和《劳动合同法》的调整。原告在仲裁院逾期未作出裁决后向本院起诉，符合法律规定。关于未签订劳动合同双倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告自2017年1月与被告建立劳动关系，原告应该在2019年2月前对该项申请仲裁。原告申请仲裁的时间是2019年11月3日，已超过了仲裁时效。原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，本院不予支持；关于经济补偿金。《劳动合同法》第四十六条第（二）项规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案被告在原告砷中毒后，既未通知原告到脱离砷接触的岗位上班，也未书面通知原告解除劳动关系。原告在砷中毒住院治疗出院后，既未书面向被告提出辞职，也未办理书面请假手续，也未主动再到被告处上班。双方以自己的行为表明已事实上解除了劳动关系，应认定双方已就解除劳动关系达成了合意，协商一致。原告从建立劳动关系（2017年1月）至2018年7月（原告未上班到停工留薪期满），原告在被告单位工作1年7个月，被告应支付原告经济补偿金为8982元（4491元/月×2个月）；关于失业保险金。《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项规定，非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险金。根据《湖南省失业保险金申领发放办法》第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费不满1年的，不领取失业保险金，满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年可增加2个月，但最长不得超过24个月。失业保险金的发放标准为当地最低工资标准的80%。失业人员在领取失业保险金期间，由经办机构每月按本人月失业保险金5%的标准发给门诊医疗费。根据以上规定，原告可以领取失业保险金。被告没有为原告办理失业保险，原告的失业保险金应由被告支付。2019年平江县最低工资标准为1280元/月，参照被告为原告办理工伤保险参保满2年计算，原告的失业保险金为6451.2元（1280元/月×80%×6个月+1280元/月×80%×5%×6个月）；关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告被诊断砷中毒后，已住院23天，根据其伤情，酌情确定原告停工留薪期为3个月，原告停工留薪期工资为13473元（4491元/月×3个月）；关于后续医疗待遇。根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。医疗待遇包括治疗工伤所需费用、住院治疗工伤的伙食补助费、交通、食宿费用。原告劳动能力鉴定为等外级，《工伤保险条例》中对等外级没有赔偿标准，考虑原告慢性砷中毒需继续治疗慢慢恢复必将产生一定费用的特点，酌情原告后段工伤医疗待遇为8982元;关于赔偿未为原告办理职工基本医疗保险造成原告损失的问题。原告自行办理了新型农村合作医疗保险，原告在2019年3月和5月两次因工伤之外的疾病住院治疗，基本统筹基金共支付了原告27134.78元。按照法律规定，一人不能同时享受两种以上医疗保险待遇。且原告该住院时间段在原、被告劳动关系存续时间（2017年1月至2018年7月）之后，故原告要求被告赔偿未为其办理职工基本医疗保险造成损失的诉讼请求，本院不予支持；关于疾病救济费和病假工资。原告所受伤为工伤，不是非工伤，原告的该两项请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项第（四）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条以及《湖南省失业保险金申领发放办法》第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、由被告温州通业建设工程有限公司支付原告何可爱经济补偿金8982元；二、由被告支付原告失业保险金6451.2元；三、由被告支付原告停工留薪期工资13473元；四、由被告支付原告后段工伤医疗待遇8982元；五、驳回原告的其他诉讼请求。上述给付内容共计人民币37888.2元，限被告在本判决生效后十日内履行到平江县人民法院履行款帐户（行号：3205********。开户行：湖南平江汇丰村镇银行有限责任公司。帐号：28×××02。收款人：平江县财政国库集中支付中心）。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费免收，鉴定费1000元由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  毛英雄二〇二〇年七月八日书记员  彭 诚