苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0509民初3665号原告宋金虎，男，1989年8月13日出生，汉族，住安徽省全椒县。委托代理人朱碎有，浙江宝简律师事务所律师。被告杭州惠飞科技有限公司，住所地浙江省杭州市莫干山路********。法定代表人周国飞。第三人沈云伟，男，1980年6月15日出生，汉族，住上海市浦东新区。原告宋金虎与被告杭州惠飞科技有限公司（以下简称惠飞公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月10日立案受理后依法由审判员夏锋适用简易程序公开进行审理。因案外人沈云伟与本案处理结果具有法律上的利害关系，本院依法追加其作为本案第三人参与诉讼。本案于2020年5月22日公开开庭进行审理。原告宋金虎及其委托代理人朱碎有，被告惠飞公司的法定代表人周国飞，第三人沈云伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋金虎诉称：2020年2月，原告经案外人顾建庆介绍向被告购买红外测温仪，结识第三人沈云伟。2020年3月5日，由第三人代表被告与原告签订编号为202003051307的《购销合同单》一份，约定由被告在同年3月6日至12日交付5万台型号HFVF-05、HFGF-05的惠飞牌红外测温仪，单价280元，货款合计1400万元。原告已于同年3月2日按约支付50万元定金。以上合同履行期限内，被告仅交付70台。其间，被告提议以上合同不再履行，双方另行签订合同，原告交付定金50万元也转为另行签订合同的定金。2020年3月12日，原被告另签订《购销合同单》一份（编号202003121546），仍由原告向被告购买50000台型号为HFWF-05、HFGF-05的惠飞牌红外测温仪，单价190元，合同价款950万元，并约定发货数量和发货时间和违约责任。原告多次催促被告按时交货，但时至今日仍未收到被告或是第三人交付的红外测温仪。原告认为被告已经构成根本性违约金，应当承担支付违约金、退还定金、赔偿损失的违约责任。故原告提起诉讼，请求判令：1、解除原告与被告于2019年3月12日签订的编号为202003121546的《购销合同单》；2、被告支付违约金285万元；3、被告和第三人退还定金50万元；4、被告赔偿损失490万元；5、本案诉讼费用（含保全费）由被告承担。被告惠飞公司辩称：惠飞公司没有收到来自宋金虎账户的资金，惠飞公司和宋金虎未重签合同，也未收到要重新签订合同的请求；疫情期间，沈云伟负责惠飞公司测温仪的销售；2020年3月份额温枪市场价在400元左右，惠飞公司不会以190元的价格重新签订合同；合同约定支付意向金后，惠飞公司才开始备货，备货的部分资金是惠飞公司垫付，而宋金虎未支付货款导致惠飞公司存在重大的经济损失，在惠飞公司没有收到任何货款的情况下，是不会发货的；原告支付的50万元系意向金，惠飞公司可以退还。第三人沈云伟辩称：第三人跟被告惠飞公司是业务合作关系，因为疫情原因，第三人跟被告合作去做红外测温仪了，被告公司负责生产，第三人负责销售；2010年3月2日凌晨，第三人忽然收到一笔50万的款项，当时不知道谁汇入，几天后，顾建庆带原告来惠飞公司楼下，第三人跟原告碰面了，交谈时第三人才知道50万元款项是原告汇的；原告当时说要5万把测温仪，当时惠飞公司工期很紧张，第三人就跟原告谈交货周期的事情，当时谈好六天时间交给原告5万把，合同是2020年3月5日才补签的，第三人跟原告在被告公司签订，当时被告行政人员也在场，被告的公章是第三人盖上去的；后来因为被告工期原因，只交给原告部分测温仪，具体数量第三人不清楚；因为当时原材料紧张，后续就没有再供货了；中间人向原告收取了多少钱，第三人不知道，惠飞公司不允许有人收中介费。经审理查明：2020年3月2日，宋金虎以其中国建设银行账户向沈云伟汇款50万元。2020年3月5日，沈云伟代表惠飞公司与宋金虎协商测温仪采购事项。同日，惠飞公司作为甲方（供货方）与宋金虎作为乙方（采购方），双方签署《购销合同单》一份，约定宋金虎向惠飞公司购买型号为HFWF-05、HFGY-05的红外测温仪5万台，单价为280元，总价为1400万元；乙方付清全款后，甲方按下单先后排单发货，自2020年3月6日起至3月12日前发完所有货物，3月6日至8日供完20000把，余下30000把在12日之前分批供完；如对产品自身质量有异议在收到货后三天内提出，特殊时期，如若在合同生效期内，货物因政府监管、征用等不可抗因素导致无法按时交货，双方另行协商且甲方有权用其他品牌发货，交货期双方共同协商；甲方收到乙方全部货款后，按照乙方提供的地址发货，或乙方在甲方指定地点自提货物，运费由乙方承担；签订合同之前，甲方需要乙方支付50万元整作为意向金(支付货款可抵扣)，甲方收到意向金后开始安排及协调供货事宜，如因乙方原因未能达成交易的，此意向金不退还。该合同甲方载明授权代表为沈云伟，甲方一栏由惠飞公司加盖公章，乙方由宋金虎签字。该合同签订后，宋金虎于2020年3月7日以微信方式询问沈云伟“明天在公司这边能出多少，今晚有多少个”，沈云伟回复“我在等货，工厂还没有给我统计数据”。宋金虎于2020年3月9日再次催促沈云伟“货怎么说，今晚多少”，沈云伟回复“晚上深圳发500个苏州，杭州这里再弄500个，但是还没有检验好”。2020年3月11日，宋金虎再次询问沈云伟“晚上有多少，给个数量”，沈云伟回复“还没算好”。2020年3月12日，沈云伟代表惠飞公司与宋金虎再次协商测温仪采购事项。同日，惠飞公司作为甲方（供货方）与宋金虎作为乙方（采购方），双方签署编号为202003121546的《购销合同单》一份，约定宋金虎向惠飞公司购买型号为HFWF-05和HFGY-05的红外测温仪5万台，单价为190元（不含税），总价为950万元；乙方支付首期金额50万元作为定金，甲方收到货款后开始陆续供货，供货时间最后一日将定金转为货款；甲方3月14日发货3000把、3月15日发货4000把、3月16日发货7000把、3月17日发货1万把、3月18日发货1万把、3月19日发货1万把、3月20日发货6000把，乙方将每天发货货款付清；乙方支付定金后，甲方按下单先后排单发货，发货时间自2020年3月14日起并于3月20日前发完所有货物；甲方逾期交货的，每逾期一天，按合同总价款的10%承担支付违约金，逾期超过五天的，乙方同时有权单方解除本合同；本合同为双方再次协商达成一致而签署，此前双方所签合同自动作废，自始不具有效力，双方按本合同约定执行，乙方此前支付给甲方的款项构成乙方向甲方支付本合同货款。该合同甲方一栏由惠飞公司加盖公章，乙方由宋金虎签字。截至本案审理期间，宋金华确认实际收取惠飞公司交付的测温仪72把。另查明：2020年2月27日，宋金虎与蒋小响签署红外线额温枪定金合同一份，约定蒋小响向宋金虎采购惠飞牌红外线额温枪2万个，单价为350元，并约定合同签订后预先支付定金200万元。合同签订后，蒋小响向宋金虎汇款200万元。以上事实有原告提交的建行账户交易明细、2020年3月5日《购销合同单》、2020年3月12日《购销合同单》、红外线额温枪定金合同各一份，原告与沈云伟的微信聊天信息一组，以及各方当事人的当庭陈述等证据予以证实。本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告在庭审时确认第三人沈云伟负责被告的测温仪销售，并知晓涉案合同均系沈云伟代表被告签署，应视为被告对沈云伟的签约行为予以认可。原告与被告签署的两份《购销合同单》，其内容未违反法律法规强制性规定，应为合法有效。原被告在2020年3月12日的《购销合同单》中明确约定，此前双方所签合同自动作废，故双方于2020年3月5日签署的《购销合同单》已于2020年3月12日作废，不再具有法律效力。关于原告的第三项诉讼请求，双方对该笔50万元款项的性质各执一词，原告认为该款系定金，被告认为该款系意向金。对于该项争议，本院认为：第一、原告支付该笔50万元的时间为2020年3月2日，2020年3月5日签署的购销合同单明确约定合同签订之前需要支付50万元意向金，原告的给付行为与2020年3月5日签署的购销合同单的约定相符；第二，原被告在2019年3月12日签署的购销合同单明确约定，原告此前支付给甲方的款项构成本合同货款，未约定构成定金；故原告支付的50万元款项应认定为意向金或货款，并非定金。原被告均同意在抵偿原告应付被告的72把测温仪的价款后，将该笔50万元款项的余款部分予以退还，依照双方确认的单价280元，该批测温仪的价款为20160元，故余款479840元应退还原告；因第三人沈云伟代表被告收款，原被告之间成立合同关系，故该款的余款部分应由被告予以退还。对原告的第四项诉请，本院认为：第一、居间费系原告向案外人支付，被告与第三人均未收取，故不应由被告赔偿；第二、原告基于其与蒋小响签署的定金合同，认为该定金合同项下的可得利益320万元和原告向蒋小响支付的违约金70万元均属于被告应赔偿的损失，但因原告与蒋小响签署合同时，原告尚未向被告支付意向金或预付款，尚未向被告采购测温仪，故原告所称的可得利益320万元和原告向蒋小响支付的违约金70万元，与原被告之间《购销合同单》的签署和履行均无关联，不应由被告赔偿；故本院对原告的第四项诉请不予支持。关于原告第一项和第二项诉请，本院认为：2020年3月12日的《购销合同单》明确约定甲方收到货款后陆续供货，并约定原告将每天发货货款付清，原告已支付货款50万元，但被告仅向原告交付72把测温仪，已构成违约，且逾期交付货物已逾五日，故原告有权按照合同约定行使单方解除权，原告要求解除合同的诉状副本已于2020年5月6日送达被告，故该份合同已于该日解除；被告迟延履行交付义务，已构成违约，应依法承担违约责任并应向原告支付违约金；原告主张的违约金285万元已过分高于其实际损失，本院依照合同履行情况和被告抗辩，将该项违约金调整为50万元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告宋金虎与被告杭州惠飞科技有限公司于2019年3月12日签订的编号为202003121546的《购销合同单》已于2020年5月6日解除。二、被告杭州惠飞科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告宋金虎退款479840元并支付违约金50万元。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账户，或汇入苏州市吴江区人民法院，账号：62×××68，开户行：中国农业银行吴江分行营业部）。三、驳回原告宋金虎的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取39150元，保全费5000元，由被告杭州惠飞科技有限公司负担，并于本判决生效之日起十日内给付原告。原告已预交的案件受理费，本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省苏州市中级人民法院；账号：10×××76；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行）。审判员 夏 锋二〇二〇年七月五日书记员 黄梦姣附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。