广东省开平市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0783民初4529号原告：许健浓，男，1980年2月24日出生，汉族，住广东省开平市。被告：莫逸思，女，1989年4月9日出生，汉族，住址：广东省江门市蓬江区。被告：李子辉（曾用名：余耀辉），男，1985年12月17日出生，汉族，住址：广东省开平市。被告：江门市江海区沙拉陪你餐饮管理有限公司，住所：江门市江海区法定代表人：莫逸思。第三人：谭俊国，男，1939年9月4日出生，汉族，住开平市。原告许健浓与被告莫逸思、李子辉、江门市江海区沙拉陪你餐饮管理有限公司（以下简称为沙拉陪你公司）、第三人谭俊国合同纠纷一案，本院于2019年10月18日立案受理后，原告许健浓在本案审理过程中于2020年1月6日申请追加江门市江海区沙拉陪你餐饮管理有限公司为本案被告、谭俊国为本案第三人参加诉讼，本院准予原告追加申请，并依法适用普通程序于2020年6月18日公开开庭进行了审理，原告许健浓到庭参加诉讼，被告莫逸思、李子辉、沙拉陪你公司，第三人谭俊国经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许健浓向本院提出诉讼请求：1、判令被告莫逸思、李子辉向原告偿还本金99000元及利息2117.36元（按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年4月16日计起，暂计至2019年9月30日，余下利息计至全部清偿日止）；2、本案的诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告许健浓、被告莫逸思、李子辉及第三人谭俊国于2019年3月左右协议合伙在开平市汇城经营餐饮店，约定三方共同投资，两被告负责前期店铺租赁、装修等准备工作及日后运营，三方各投资人民币15万元，原告及第三方需向两被告支付50000元诚意金，待收到诚意金后，两被告才开始筹备工作，预计2019年5月开张营业。三人约定后，原告于2019年3月26日通过其母亲许巧明的银行账户向被告莫逸思支付首笔投资款49000元，于2019年4月16日通过其妻子何玉萍的银行账户向被告莫逸思支付第二笔投资款50000元。两被告收取上述款项后，直至开张营业日，均没有进行过任何的筹备工作，两被告的违约行为令三合伙人已无法继续履行，原告多次要求两被告退回投资款项，两被告均以各种理由拒绝。原告认为，两被告的行为已属违约，故提起本案诉讼。原告在本案审理过程申请追加沙拉陪你公司为本案被告，并增加诉讼请求：被告沙拉陪你公司对被告莫逸思、李子辉涉案债务承担共同清偿责任。事实和理由：因被告莫逸思在合同签订时以沙拉陪你公司的名义与申请人签订合同，沙拉陪你公司应与被告莫逸思、李子辉共同向原告承担责任。被告莫逸思、李子辉、沙拉陪你公司未作答辩。第三人谭俊国未作陈述。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告莫逸思、李子辉、沙拉陪你公司，第三人谭俊国经本院合法传唤均无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。经过庭审核证，原告提交的证据均来源合法，具有真实性、与本案有关联性，本院对原告提供的证据予以确认并在案佐证。根据当事人提供的证据和陈述的事实，本院查明本案事实如下：2019年3月24日，原告许健浓与被告沙拉陪你公司、及第三方谭俊国签订《开平东汇城店合股协议》，合同约定被告沙拉陪你公司为甲方，第三人谭俊国为乙方，原告许健浓为丙方。合伙条款具体为如下，第一条：合同目的与经营范围。甲、乙、丙三方本着互利互惠、共同劳动、共同发展的原则，共同经营茶色兼收开平东汇城项目（以下简称“项目”），经营场所以店面租赁地址为准。第二条：合伙期限自2019年3月24日起至永久。第三条：占股比例说明。1、甲方出资额为人民币15万元，占股40%；乙方出资额为人民币15万元，占股30%；丙方出资额为人民币15万元，占股30%；本项目总投资人民币45万元。2、乙方、丙方同意在本合同签订之日内支付人民币5万元（诚意金），在店铺租赁合同签订之日内完成余下出资金额的支付。收款账户如下：（账号、户名、开户行均空白）。3、如在店铺租赁合同签订后，乙方或丙方其中一方无法完成出资款项的支付，已出资金额（诚意金）概不退回，剩余资金额须由甲方及其余一方共同承担补齐，其中股份变更为甲方占股60%，另一方占股40%。4、如在店铺租赁合同签订后，乙丙双方均无法完成出资款项的支付，已出资金额（诚意金）概不退回，视为乙丙双方自愿放弃合股，本协议自动作废。5、在本协议签订后因甲方自身原因导致合伙失败或甲方自愿放弃合伙，甲方须无条件退回乙丙双方的诚意金。6、开业前的租金、押金、装修设计施工、材料费用、日常营运费用（包括采购、人工、铺租、水电费、物业费、税务、二次装修或日常设备维护费用等）以及盈亏状况均按照此占股比例操作，合伙三方共负盈亏。第四条：1、甲方属品牌方及管理经营方，有义务在本合同生效之日起，开展店铺选址、工商证照注册等事宜。2、甲方全权负责店铺筹备监管及运营工作，包括店铺装修设计及施工、人员招聘及培训、日常营运、财务核算、采购及产品研发、产品定价及推广营销等。3、甲方承诺在前期店铺选址须与乙方、丙方意见达成一致，店铺选址以租赁合同为准。4、自店铺租赁合同签订之日起1周内，甲方有义务组织合伙人办理工商登记手续，按本协议规定占股比例，成立有限责任公司。如因客观原因未能及时办理或者延期办理，甲方须主动向合伙人交代说明。5、合伙三方均有权知悉店铺前期装修设计定稿、装修预算及施工进度等。具体装修完工以甲方验收合格为准。6、甲方承诺自本合同生效之日起，每15天须向其余合伙人汇报一次店铺筹备进度。……第八条：本合同一式三份，甲方壹份乙方壹份丙方壹份，经甲乙丙三方盖章签字并按照协议付款后，本协议生效。原告签订上述《开平东汇城店合股协议》后，分别于2019年3月26日、2019年4月16日通过其母亲许巧明、妻子何玉萍向被告李子辉指定的收款账户（莫逸思个人银行账户）转账49000元、50000元，其本人向李子辉微信转账1000元。另查明，原告陈述《开平东汇城店合股协议》由被告李子辉与其洽谈并签订，知悉涉案合伙是与被告沙拉陪你公司合作的，原告提供的微信聊天内容反映出涉案合同均由被告李子辉与其交涉进行。原告与被告沙拉陪你公司、第三人谭俊国曾商议以东汇城1楼1024、1025号店铺为涉案合股经营奶茶店经营地点，后被告李子辉提议变更奶茶店的经营选址，最后协商未果，奶茶店没有成功开店，故原告主张三被告向其返还涉案款项。再查明，被告莫逸思、李子辉、沙拉陪你公司与广东富港物业服务有限公司开平分公司（东汇城物业管理公司）均没有任何租赁关系。被告莫逸思、李子辉、沙拉陪你公司均没有就涉案合伙事宜向开平市市场监督管理局申请成立公司。本院认为，涉案《开平东汇城店合股协议》约定原告与被告沙拉陪你公司及第三人谭俊国三方合股开设茶色兼收奶茶店，并约定按占股比例成立有限责任公司，但《开平东汇城店合股协议》约定的奶茶店没有成功开设，也没有成立有限责任公司，本案应属合同纠纷。本案争议焦点为：原告主张涉案款项由三被告共同向其返还应否支持。原告与被告沙拉陪你公司及第三人谭俊国在平等自愿的基础上签订了《开平东汇城店合股协议》，各方意思表示真实，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同关系依法成立且合法有效。《中华人民共和国合同法》第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”涉案《开平东汇城店合股协议》于2019年3月24日起生效，原告依约在涉案合同签订之日向被告沙拉陪你公司支付了诚意金50000元，且在被告尚没有签订店铺租赁合同前，提前支付了部分出资资金49000元。但被告沙拉陪你公司收取原告涉案99000元款项后，没有根据合同的约定选定经三方同意的地点作为奶茶店的经营地址，且经协商后最终没有选定奶茶店经营地址。显然，截至本案法庭辩论终结时止，被告沙拉陪你公司没有依约履行合同义务（含店铺租赁合同的签订、设计、装修、施工、申请成立公司等），成功开设奶茶店，显属违约，而原、被告也没有继续履行《开平东汇城店合股协议》，该协议已处于僵局状态，没有继续履行的必要性，应当予以解除。原告主张被告退还涉案款项，也表明其不再愿意继续履行涉案合股协议，即要求解除涉案《开平东汇城店合股协议》的意思表示。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”以及第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，原告对被告沙拉陪你公司的违约情形，有权解除合同，并主张沙拉陪你公司退还涉案投资款及占用投资款利息损失。被告沙拉陪你公司没有抗辩，也没有举证证明已返还涉案款项给原告。原告请求被告沙拉陪你公司返还99000元及利息（以99000元为基数，从2019年4月16日起至款项还清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算），事实清楚，于法有据，本院依法予以支持。但因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR）,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，原告主张自2019年8月20日起计算利息的中国人民银行同期同类贷款基准利率应改为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，故涉案借款利息应以99000元为基数，从2019年4月16日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至款项还清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。另关于被告莫逸思、李子辉的责任问题。涉案《开平东汇城店合股协议》的合同相对人是原告与被告沙拉陪你公司、第三人谭俊国。虽然原告提供其与被告李子辉的微信聊天内容可以反映涉案合同均由被告李子辉与其交涉进行的，但该聊天内容并不能证明李子辉是合同的相对人，仅能证明李子辉作为沙拉陪你公司的代理人或受托人具体执行《开平东汇城店合股协议》，李子辉在执行《开平东汇城店合股协议》过程中产生的权利、义务仍由合同相对人被告沙拉陪你公司享有、承担。原告在合同履行过程中，根据李子辉的指示将涉案款项转账至莫逸思的个人银行账户，被告莫逸思是被告沙拉陪你公司的法定代表人，并非涉案合股协议当事人，莫逸思的收款行为应属职务行为，其收取的款项应属于沙拉陪你公司的款项，根据合同的相对性，该款项应由被告沙拉陪你公司向原告返还。综上，原告主张被告李子辉、莫逸思对涉案款项承担共同清偿责任，理据不足，本院不予支持。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江门市江海区沙拉陪你餐饮管理有限公司应在本判决生效之日起10日内支付人民币99000元及利息（以99000元为基数，从2019年4月16日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，从2019年8月20日起至款项还清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）给原告许健浓；二、驳回原告许健浓其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费2322.34元（原告许健浓已预交），由被告江门市江海区沙拉陪你餐饮管理有限公司负担。原告许健浓已预交的一审诉讼费2322.34元由本院予以退回，被告江门市江海区沙拉陪你餐饮管理有限公司应自本判决生效之日起七日内向本院补缴一审诉讼费2322.34元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至广东省江门市中级人民法院。审 判 长 司徒艺贞人民陪审员 邝  玲人民陪审员 何 冬 梅二〇二〇年七月六日法官助理关永锋书记员黄剑雄