云南省玉溪市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2020)云04刑终89号原公诉机关云南省澄江县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）鲁某，男，1988年8月5日出生，汉族，初中文化，农民，云南省澄江县人，家住云南省玉溪市澄江县。上诉人（原审被告人）卜国高，男，1986年2月10日出生，汉族，初中文化，贵州省盘县人，家住贵州省盘县乐民镇核桃山村**，现住云南省曲靖市沾益县。曾因赌博于2015年3月12日被澄江县公安局行政拘留十二日。因本案于2018年4月13日被澄江县公安局刑事拘留，同年5月17日被释放，同年5月18日被澄江县公安局取保候审，2019年3月29日被澄江县人民检察院取保候审，2020年3月25日被澄江县人民法院取保候审，2020年4月15日经澄江县人民法院决定被执行逮捕。现羁押玉溪市看守所。原审被告人郭艳林，绰号“大碗”，男，1980年10月1日出生，汉族，初中文化，农民，云南省澄江县人，家住云南省玉溪市澄江县。因本案于2019年1月31日被澄江县公安局取保候审，同年3月29日被澄江县人民检察院取保候审，2020年3月25日被澄江县人民法院取保候审，2020年4月15日经澄江县人民法院决定被执行逮捕。现羁押于澄江县看守所。云南省澄江县人民法院审理云南省澄江县人民检察院指控原审被告人卜国高、郭艳林犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人鲁某提起附带民事诉讼一案，于2020年4月15日作出（2019）云0422刑初88号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人鲁某、原审被告人卜国高不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人卜国高、郭艳林，听取鲁某的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、故意伤害犯罪事实2018年1月15日22时许，鲁某与李某1在澄江县右所镇矣旧七组路边一ＫＴＶ内娱乐时与莫某等人发生纠纷，鲁某持啤酒瓶殴打了莫某的叔叔李某8，随后莫某电话通知了李某2，李某2和被告人卜国高、郭艳林赶到后对鲁某、李某1实施殴打，经在场人员劝开之后，双方开车离开打架现场。当天23时许，鲁某因内心不服，邀约李某1前往澄江县右所镇矣旧大佛寺二楼麻将铺内找李某2等人讨说法，二人各持一把武士刀来到大佛寺二楼找到在打麻将的被告人卜国高、郭艳林后，随即持刀砍向卜国高、郭艳林，被告人卜国高、郭艳林持座椅抵抗并抢夺对方刀具，在此过程中，卜国高右手指被砍伤，鲁某的刀被卜国高持座椅抵抗后掉落在地，卜国高捡起刀后砍击鲁某腿部至鲁某倒地。随后，郭艳林将李某1的刀抢夺后折返到卜国高处，卜国高、郭艳林持抢到的长刀及寺内长凳对已倒地的鲁某多次实施击打。在整个打斗过程中，致鲁某腿部、臂部、头部等部位受伤，卜国高右手中指、环指皮肤创，右手中指屈肌腱断裂。经澄江县公安司法鉴定中心鉴定，本次外伤致鲁某损伤为轻伤一级，卜国高之损伤为轻微伤。二、寻衅滋事犯罪事实2018年2月18日晚，陈某（另处）、周某2等人邀约周某1（另处）、李某3（另处）、李某4（另处）、付某（另处）准备到澄江县右所镇矣旧村大寺内进行赌博。陈某等人在矣旧村委会六组村口公厕旁遇到李某2（另处），陈某因向李某2讨债引起争吵并互相殴打。路过的李某2的远亲代某看到后打电话通知被告人郭艳林，被告人郭艳林从家中持一把武士刀快速赶来现场帮助李某2与陈某一方打斗，用长刀背乱砍。陈某也电话邀约周某1、李某3、李某4、付某四人从矣旧大寺处赶到公厕旁持木棒等工具加入打斗，双方人员持械在村口追逐打斗，严重破坏社会秩序，并造成陈某、李某2、周某2、代某不同程度受伤。经澄江县公安司法鉴定中心鉴定，陈某的伤情已达轻伤二级，李某2、周某2的伤情为轻微伤，代某的伤情未达轻微伤。原判另查明，1、鲁某伤后于2018年1月16日凌晨1时41分39秒在澄江县人民医院进行ＤＲ检查，诊断结果为：右侧胫骨上段粉碎性骨折；2018年1月16日4时42分，鲁某到云南博亚医院住院治疗，2018年1月27日出院，住院11天，其伤经诊断为刀砍伤：右胫骨上段开放粉碎性骨折并肌腱损伤，右前臂开放伤并肌腱损伤，产生医疗费70286.37元（未结算），出院医嘱为：注意休息，自动出院，后果自负；2018年1月23日至2月13日，鲁某到澄江县中医医院住院治疗21天，中医诊断伤情为：右胫骨骨折术后、骨断筋伤、气滞血瘀；西医诊断伤情为：右胫骨骨折术后、右前臂外伤术后，产生医疗费4115.22元;2019年2月8日至2019年2月16日，鲁某在澄江澄海医院住院治疗8天，经诊断为：右胫骨骨折固定术后，支付医疗费2891.35元，出院医嘱为：注意休息，避免术肢剧烈活动；保持术口清洁、干燥；不适随诊。综上，鲁某共住院治疗36天，产生医疗费共计77292.94元。2、鲁某户籍所在地为澄江县小组**，系农村居民户口。原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、证实本案寻衅滋事犯罪事实的证据：户口证明，人口基本信息查询，行政处罚决定书，户口册，抓获经过，到案经过，接处警登记表，受案登记表，立案决定书，被告人郭艳林的供述和辩解，被害人陈某的陈述，证人李某2、代某、孔某、周某1、付某、李某3、李某4、李某5、张某、冯某、周某2的证言，辨认笔录及照片，病情证明书，（澄）公（司）鉴（法）字〔2019〕50号、58号鉴定书，鉴定意见告知书，伤情照片等。2、证实本案故意伤害犯罪事实的证据：接处警登记表，受案登记表，立案决定书，被告人卜国高、郭艳林的供述和辩解，被害人鲁某、李某1的陈述，证人李某6、唐某1、李某7、唐某2、孔某、邹某、李某8、李某2、莫某、年光历、朱某的证言，鉴定委托书，（澄）公（司）鉴（法）字［2018］35号、46号鉴定书，鉴定意见通知书，澄江县中医院病情证明，现场照片，物证（椅子）照片，辨认笔录及照片，澄江县人民医院ＤＲ检查报告单，云南博亚医院住院病案首页、入院记录、出院记录、手术记录、医疗费明细单，澄江县中医医院病情证明书、住院病案首页、入院记录、出院记录、检验报告单、医嘱单、住院收费票据，澄海医院病情诊断证明书、住院票据、住院病案首页、入院记录、出院记录、首次病程记录、检验报告单、医嘱单、住院病人费用汇总单等。上述证据证明内容原判已作表述，二审予以认可。原判认为，被告人卜国高、郭艳林故意伤害他人身体致一人轻伤；被告人郭艳林持械随意殴打他人，情节恶劣，被告人郭艳林的行为依法构成故意伤害罪、寻衅滋事罪，被告人卜国高的行为依法构成故意伤害罪。被告人卜国高、郭艳林故意伤害他人身体致人轻伤，依律应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；被告人郭艳林持械随意殴打他人，情节恶劣，依律应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人卜国高、郭艳林归案后如实供述故意伤害的犯罪事实，依法可以从轻处罚；被害人鲁某、李某1对本案故意伤害的发生具有较大过错，可酌情对二被告人从轻处罚；被害人一方对本案寻衅滋事的发生存在过错，对被告人郭艳林犯寻衅滋事罪可酌情从轻处罚。综上，决定对被告人卜国高、郭艳林从轻处罚。被告人郭艳林在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。关于附带民事诉讼原告人鲁某所提诉讼请求，依法核定如下：所提医疗费77387元，因其提交的医疗费单据仅能证实其的医疗费用共计77292.94元，故本案仅支持其的医疗费77292.94元；所提住院期间伙食补助费4100元，因其共住院治疗36天，标准应参照《云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差补助费用开支标准》100元／天计算，应计算为3600元；所提误工费、护理费过高，其系农村居民，其未能提供有效证据证实其的收入情况，应参照《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中农村常住居民人均可支配收入29.50元／天予以计算，其共住院36天，其的误工期、护理期仅应按住院天数36天计算，误工费、护理费均计算为1062元（36天×29.50元／天）；所提交通费虽无有效证据证实，但交通费属必要合理性支出，酌情支持500元；所提营养费、后期治疗费，无证据证实，不予支持；所提残疾赔偿金，因不属于物质损失，不予支持。综上，附带民事诉讼原告人鲁某的合理损失共计人民币83516.94元。鉴于本案中，被害人对本案的发生具有较大过错，双方均应承担相应的民事责任，根据双方的过错程度，确定由被告人卜国高、郭艳林承担50%的责任，由鲁某承担50%的责任。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第三十六条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十五条第（六）项、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第三十五条之规定，判决：一、被告人郭艳林犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月；数罪并罚，总和刑期有期徒刑二年零三个月，决定执行有期徒刑二年。二、被告人卜国高犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。三、由被告人卜国高、郭艳林连带赔偿附带民事诉讼原告人鲁某经济损失：医疗费77292.94元、住院期间伙食补助费3600元、误工费1062元、护理费1062元、交通费500元，合计人民币83516.94元的50%，即人民币41758.47元；其余50%，即人民币41758.47元，由附带民事诉讼原告人鲁某自行承担。四、驳回附带民事诉讼原告人鲁某的其他诉讼请求。鲁某上诉提出：1、其与李某2、卜国高、郭艳林三人无冤无仇，第一次发生纠纷时是李某2先动手，后三人随意对其实施殴打；其被砍伤后，李某2将其从二楼楼梯口踢到楼梯转角处，后又将其从转角处拖到一楼，其伤情与李某2有一定关系，未追究李某2刑事责任不当；2、原判赔偿部分不合理，应由卜国高、郭艳林赔偿全部医疗费，由李某2支付其一年的误工费5万元。卜国高上诉提出：鲁某与李某1持刀向其砍打，已经威胁到其生命，其被动做出的一系列本能反应及行为应属于正当防卫，请求二审对其从轻处罚。经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人卜国高、原审被告人郭艳林故意伤害他人身体致人轻伤；郭艳林持械随意殴打他人，情节恶劣，郭艳林的行为依法构成故意伤害罪、寻衅滋事罪，卜国高的行为依法构成故意伤害罪。卜国高、郭艳林归案后如实供述故意伤害的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；被害人鲁某、李某1对本案故意伤害的发生具有较大过错，可酌情对卜国高、郭艳林从轻处罚；被害人一方对本案寻衅滋事的发生存在过错，对郭艳林犯寻衅滋事罪可酌情从轻处罚。郭艳林在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。附带民事部分，卜国高、郭艳林的犯罪行为给上诉人鲁某造成经济损失，应承担相应的赔偿责任；鲁某对本案的发生具有较大过错，可以减轻卜国高、郭艳林的赔偿责任。经查，在案证据仅能证实鲁某的伤系卜国高、郭艳林二人故意伤害所致，鲁某所提其伤情与李某2有关，未追究李某2刑事责任不当的上诉理由与本院查明事实及在案证据不符，本院不予采纳；原判结合本案事实及法律规定，对本案赔偿项目及数额、赔偿责任比例判决并无不当，故对鲁某所提上诉理由均不予采纳。关于卜国高所提其行为属于正当防卫的上诉理由，原判已作详细评判，二审不再赘述，故对其上诉理由不予采纳。综上，原审审判程序合法，判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，附带民事部分判处合理。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨贵东审判员  崔智鹏审判员  倪海燕二〇二〇年七月二十四日书记员  信思轩