昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0114民初2532号原告：张青华，男，汉族，1984年3月13日出生，住贵州省纳雍县。委托诉讼代理人：李昌祥、郑亚娟，云南刘文华律师事务所律师，特别授权代理。被告：张汝安，男，汉族，1966年6月15日出生，住云南省昆明市呈贡区。委托诉讼代理人：胡静静，云南颐高律师事务所律师，特别授权代理。被告：姜福建，男，汉族，1990年9月15日出生，住云南省昭通市彝良县。被告：云南众筹文化传播有限公司，住所地：云南省昆明市西山区新闻路**图书市场******。法定代表人：缪晓敏，总经理。统一社会信用代码：9153011233665370XX。委托诉讼代理人：丁平，男，公司员工，一般授权代理。被告：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所，住所地：吉林省长春市二道区东盛大街**上东街区**楼div>法定代表人：杨万武，总经理。统一社会信用代码：912200008239370991。委托诉讼代理人：邹欢，云南东陆律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：孙颖，云南东陆律师事务所实习律师，一般授权代理。原告张青华诉被告张汝安、姜福建、云南众筹文化传播有限公司（以下简称：众筹公司）、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称：保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月21日受理后，依法适用普通程序两次公开开庭进行了审理。原告张青华（仅第一次到庭）及其委托诉讼代理人李昌祥，被告姜福建，被告张汝安及其委托代理人胡静静，被告众筹公司的委托诉讼代理人丁平，被告保险公司的委托诉讼代理人邹欢、孙颖（仅第一次到庭）到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张青华向本院提出诉讼请求（变更后的）：1.判令被告赔偿原告各项经济损失共计406294.19元，其中残疾赔偿金72476元（36238×20×10%）；医疗费271563.42元；后期治疗费150000元；住院伙食补助费13200元；被扶养人生活费张贞元8177.6元（10222×16×10%÷2）、张丽娟18764元（23455×16×10%÷2）、张林14073元（23455×12×10%÷2）；护理费32861元{[（114-45）+18+20]×174+45×200}；误工费54635元（245×174）；营养费6600元[（114+18）×50]；鉴定费2524.27元；精神损害抚慰金5000元；重庆鉴定支出4301.9元。总计654176.19元扣减张汝安垫付148882元、姜福建垫付7000元、保险公司垫付92000元，该款由保险公司在交强险、商业险限额范围内赔付，不足部分由被告张汝安、姜福建、众筹公司承担；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年9月17日14时41分许，原告乘坐被告张汝安驾驶的无号牌“雅迪”牌电动自行车，沿石龙路北侧机动车道由东向西行驶至呈贡区石龙路消防大队门口，从最右侧机动车道左转弯欲驶往洛龙村时，车辆的左侧后部与姜福建驾驶的“道奇”牌小型普通客车车头前部（沿石龙路北侧机动车道中的最北侧机动车道由东向西行驶）相撞，导致张青华、张汝安受伤及两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，张青华被送至云南中德骨科医院住院接受治疗，入院诊断为重型颅脑损伤。2018年11月1日，昆明市公安局呈贡分局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》，认定张汝安承担事故的主要责任，姜福建承担事故的次要责任，原告无责。原告出院后，多次与被告协商理赔事宜未果，为维护自身合法权益，原告特起诉至人民法院，请求判如所请。被告张汝安辩称：责任承担，我们认为是张汝安承担60%，理由是交通事故认定书已经证实是张汝安驾驶电动自行车横穿道路，但是由于姜福建开车的时候速度很快，他其实是没有看到前方人行道的。当时那个路标上有一个不明显的禁止车辆左转的标志。姜福建作为车辆驾驶者，在行驶过程中应该尽到尽量注意的义务，而因为姜福建没有尽到合理的注意义务，才导致事故。张汝安在车辆左转的时候根本就没有看到姜福建的车辆的行驶过程，当姜福建的车辆撞到张汝安驾驶的电动自行车的时候，车速非常快，导致张青华、张汝安直接从车上飞落到地上。其次，对费用的承担，第一、张青华的残疾赔偿金应按照云南省农村居民人均可支配收入进行计算，被扶养人生活费张丽娟、张林应按照农村居民云南省农村常住居民人均消费性支出进行计算。第二、关于误工费的问题，张青华并没有提供用工合同、工资流水、社保证明等，无法证实其具体从事的职业以及最近三年的情况，误工费的计算标准应按照农村居民人均年纯收入进行计算。第三，关于护理费，因为没有明确的医嘱以及医疗诊断证明张青华是需要进行护理的，因此对其护理费的要求是不予认可的。第四，对精神损害抚慰金，因残疾赔偿金已经对张青华的所受的损害进行了弥补和赔偿，不应该再重复进行赔偿。第五，对后期医疗费，因为保险公司已经提起了重新鉴定，我们尊重保险公司提起重新鉴定之后的鉴定意见。另外交警队当时说的是六、四的责任，当时是在村口，我们撞出14、15米远，车是撞坏了，张青华住院都是张汝安这边交费，张汝安本人住院都没有医治，张汝安是借钱给原告治疗，张汝安夫妻是在医院照顾了半个月，开始是说有行车记录仪后来姜福建又说模糊了，开始说是同等责任，后来驾驶员不同意。重庆鉴定支出除了张青华个人的费用可以支持外，其他2人，他的家属的费用是不应支持的。被告姜福建辩称，我在正常的行车道上驾驶车辆，张汝安违规操作，电动车横穿马路，我觉得我只达到承担30%责任的要求。另外对于张青华的精神赔偿金我觉得我们不承担，没有造成精神伤害。我属于众筹公司的员工，当时开车属于工作行为。我觉得应该公司这边承担。重庆鉴定除了伤者以外的费用有异议。被告众筹公司辩称，当时是张汝安违规骑电动车发生的，张汝安没有看到车辆过来说明是有遮挡物，那我方是不应承担责任。赔偿责任是由公司和姜福建共同承担。被告保险公司辩称，根据事故认定书姜福建是次要责任，我们只应当承担30%。2018年6月2日到2019年6月1日，机动车在我公司投保了交强险、商业三者险，限额是50万元，本案中保险公司承担的是保险合同责任，鉴定费、诉讼费不属于保险公司理赔的范围。另外我方已垫付原告费用92300元。本次交通事故造成张青华、张汝安受伤，应当在交强险限额内为张汝安预留赔偿费用。医疗费应当扣除医保20%的责任。后期治疗费鉴定过高，我们申请重新鉴定。营养费应当按照30元每天的标准来计算。2018年9月17日到2018年11月26日原告在重症监护室ICU治疗期间不存在营养费、护理费，此期间的营养费护理费应予以扣除。残疾赔偿金应当按照农村标准来计算。其次，本案中原告并未提交因本次交通事故而丧失劳动能力的鉴定意见或者是其它证据材料，对被扶养人生活费不予理赔。精神抚慰金已经包含在残疾赔偿金中，不予理赔。原告并未提交因误工而实际减少收入的证明材料，对误工费不予理赔。误工期应当参照医疗机构的意见予以确定，因伤致残持续误工的可以计算到定残前一天。关于变更后的赔偿标准，应该按照事故发生时的标准计算，即2018年。原告因重新鉴定主张的费用中医疗费发票关联性不认可，其余费用三性不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：医疗资料中姓名为张清华的相关材料发生时间及住院号等与本案相吻合，能认定为笔误，本院予以采信；购药小票系发生在住院期间的注射药品，本院予以采信；医疗发票与清单相一致，本院予以采信；昆明三一一医院的医疗费发票与检查报告单相互关联，能证明该项费用支出的情况，本院予以采信；载明姓名为案外人何智乾的门诊收费票据无法证明与本案关联性，本院不予采信；后期治疗费鉴定意见书本院将在后文结合二次鉴定的情况一并予以评述；户口本、张丽娟、张林的出生证明、租房协议及房东的身份证明材料、证明及居住证发放回执相互关联印证，能证实原告的家庭情况、两个孩子在昆明出生的事实以及原告在昆明居住生活满一年的事实，本院予以采信；原告及家人因二次鉴定去重庆的相关证据材料中，贵州一百元的餐饮发票无法证明关联性，本院不予采信，其余材料的真实性本院予以确认，至于关联性及费用的认定问题将在后评述。本院经审理对以下事实予以确认：2018年9月17日14时41分许，原告张青华乘坐被告张汝安驾驶的无号牌“雅迪”牌两轮电动自行车，沿石龙路北侧机动车道由东向西行驶至昆明市呈贡区，从最右侧机动车道左转弯欲驶往洛龙村时，车辆的左侧后部与被告姜福建驾驶的云Ａ×××**“道奇”牌小型普通客车车头前部（沿石龙路北侧机动车道中的最左侧机动车道由东向西行驶至事故地点）相撞，导致张青华、张汝安受伤及两车不同程度受损的交通事故。2018年11月1日，昆明市公安局呈贡分局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》，认定张汝安承担事故的主要责任，姜福建承担事故的次要责任，原告无责。事故发生后，张青华至云南中德骨科医院及昆明医科大学第一附属医院住院接受治疗。2019年5月9日，经昆明医科大学第一附属医院司法鉴定中心鉴定，张青华颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经症状和体征，评定为十级伤残。张青华右侧额颞顶部颅骨缺失，后期需定期复查，康复治疗，择期行颅骨修补术，后期医疗费评定约为150000元。另查明，被告姜福建驾驶的云Ａ×××**号车辆属于被告众筹公司所有，该车在被告保险公司购买了交强险和商业第三者责任保险（保险限额为500000元，事故发生在保险期限内）。被告保险公司共垫付费用92300元（医疗费），被告张汝安垫付费用148882元，被告姜福建垫付费用7000元。另经本院询问，被告张汝安虽提起另案诉讼，但明确不主张本案保险交强险医疗及伤残赔偿的份额。本院认为：关于四被告应否及如何承担本案的事故责任的问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）……（略）；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通事故安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，该事故经交警部门认定，被告张汝安、姜福建分别承担此事故的主要和次要责任，结合上述规定，被告张汝安作为非机动车一方，应当根据其过错程度适当减轻其赔偿责任，本院认定被告张汝安及姜福建分别承担60%和40%的事故责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任……”被告姜福建系被告众筹公司员工，事发时系职务行为，参照上述规定，本案原告张青华因本次交通事故造成的经济损失应先由被告保险公司在其承保的云Ａ×××**号车的交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分，由被告保险公司在商业险责任限额内按照责任比例承担赔偿责任，不足部分，由事故责任者张汝安以及姜福建任职的众筹公司按照责任比例予以承担。关于原告主张赔偿的损失是否符合法律规定问题，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”，根据本院审理查明的情况能认定原告张青华在事故发生前已在城镇居住、工作、生活满一年以上，原告主张的残疾赔偿金36238元/年×20年×10%=72476元符合法律规定，本院予以认定；原告主张的医疗费，本院结合票据认定救护费395元、中德骨科医院住院的住院费256311元、昆明医科大学第一附属医院呈贡医院的住院费10018.62元、门诊及购药费4678.80元，合计271403.42元。住院伙食补助费13200元本院依据其住院132天的事实予以认定；被扶养人生活费本院结合原告父亲在贵州农村生活、两个孩子在昆明城镇生活、各自的年龄和扶养人情况以及原告的伤残等级，对于原告主张的费用8177.60元+18764元+14073元=41014.60元予以认定；护理费本院结合原告提交的证据对请护工200元/天×45天=9000元予以认定，另外结合被告张汝安参与护理以及原告ICU治疗的情况和出院伤情，酌情认定住院期间及出院后护理期共计80日，并按原告主张的2017年居民服务业在岗职工年平均工资计算174元/日为13920元。误工费本院以受伤之日2018年9月17日至定残的2019年5月9日的前一日计算误工期为234天，另原告虽主张按照2018年云南省居民服务业在岗职工年平均工资计算误工费但未提交任何证据证实其从业及收入情况，本院结合原告农村户口的情况参照2018年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资58494元计算误工费为37500元；营养费本院结合原告的伤情和治疗情况酌情认定2000元；鉴定费2524.27元本院结合鉴定意见的采信情况予以认定；精神损害抚慰金本院结合原告的伤情酌情认定3000元。因被告保险公司申请重新鉴定，原告及家属赴重庆的支出，本院认定医疗费424.40元，其余费用本院按照必要的两人支出结合原告的实际支出情况综合认定餐饮费、交通费、住宿费2500元，合计2924.40元。针对双方争议的后期治疗费问题，昆明医科大学第一附属医院司法鉴定中心于2019年5月9日出具了鉴定意见，载明：张青华右侧额颞顶部颅骨缺失，后期需定期复查，康复治疗，择期行颅骨修补术，后期医疗费评定约为150000元。被告保险公司认为该评估的费用过高，故申请重新鉴定。经本院向昆明医科大学第一附属医院司法鉴定中心书面询问，该中心回复《说明》，载明：“被鉴定人张青华后期需定期复查，康复治疗，择期行颅骨修补术，其中采用国产高分子颅骨修补材料及连接片修补缺损颅骨费用约120000元左右，手术及术后康复性治疗等费用约30000元。”在该中心回复、并经本院就证明效力问题进行释明后，被告保险公司仍以该鉴定意见未明确适用标准，未明确具体的复查、康复治疗的具体项目为由坚持申请重新鉴定，其明确仅就鉴定依据提出异议，就鉴定程序和鉴定人资质无异议。经本院委托，2020年5月20日，重庆市法庭科学司法鉴定所出具司法鉴定意见书，载明：张青华目前右额颞顶骨缺损，大小约10cm×9cm，后期可行颅骨修复术等治疗，参照重庆市三级甲等医院目前收费标准，需人民币陆万元左右；张青华目前四肢肌力5-级，后期需行肢体康复训练，参照重庆市三级甲等医院目前收费标准，需人民币贰万伍仟元左右。张青华后期医疗费共需人民币捌万伍仟元左右，该报告未书面引用被告保险公司称应当引用的《云南省非盈利性医疗服务价格》与《人身损害后续诊疗项目评定指南》或其他相关标准。本院认为，被告保险公司虽对前一份鉴定意见的依据问题提出异议，但并未提出证据证实该鉴定意见存在合法性或其他不应当采信的情况。对比两份鉴定意见（含《说明》），后一份重庆市法庭科学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书亦未列明被告保险公司提出的适用标准，在具体项目的列明上并不比前一份鉴定意见书（含《说明》）具体或详细。在此基础上，被告保险公司明确不申请鉴定人出庭，就两份鉴定意见的证明力问题由法院裁判。综上，本院依法对前一份鉴定意见予以采信，并认定原告张青华的后期治疗费为150000元，另因二次鉴定系被告保险公司提出并致使原告产生了相关的外出费用，本院认为二次鉴定的费用以及相关的外出费用2924.40元应当由被告保险公司承担。综上，原告因此次事故产生的损失为：残疾赔偿金72476元、医疗费271403.42元、后期医疗费150000元、住院伙食补助费13200元、被扶养人生活费41014.60元、护理费22920元、误工费37500元、营养费2000元、鉴定费2524.27元、精神损害抚慰金3000元、重庆鉴定支出2924.40元。其中，重庆鉴定的相关支出前文已论述，由被告保险公司承担。鉴定费2524.27元不属于保险责任范围，由被告张汝安、众筹公司各承担60%、40%即1514.56元、1009.71元。除此之外，原告的医疗损失为436603.42元（含医疗费271403.42元、后期医疗费150000元、住院伙食补助费13200元、营养费2000元）、伤残损失为176910.60元（含残疾赔偿金72476元、被扶养人生活费41014.60元、护理费22920元、误工费37500元、精神损害抚慰金3000元），因被告保险公司交强险医疗赔偿责任限额的10000元已垫付，故本案上述损失应由被告保险公司在交强险伤残赔偿责任限额110000元范围内承担110000元，剩余的493514.02元，由被告保险公司在商业三者险500000元的责任限额内按责任比例承担40%即197405.61元，扣除被告保险公司垫付的82300元（92300元-10000元），被告保险公司还应当赔偿原告115105.61元，另加被告保险公司应当承担的二次鉴定相关支出费用2924.40元，被告保险公司共应当赔偿原告110000元+115105.61元+2924.40元-7000元（被告姜福建垫付）=221030.01元，返还被告姜福建7000元。扣除被告张汝安已垫付的148882元，被告张汝安应当按照责任比例赔偿原告493514.02元×60%-148882元=147226.41元，再加上被告张汝安应当承担的鉴定费1514.56元，被告张汝安还应当赔偿原告148740.97元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条至第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司在本判决生效后十日内赔偿原告张青华221030.01元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司在本判决生效后十日内返还被告姜福建7000元；三、由被告张汝安在本判决生效后十日内赔偿原告张青华148740.97元；四、由被告云南众筹文化传播有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告张青华1009.71元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6830元，由被告张汝安负担4098元，被告云南众筹文化传播有限公司负担2732元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审 判 长  方铮铮人民陪审员  马学忠人民陪审员  耿 萍二〇二〇年七月二日书 记 员  宋娟玲