广西壮族自治区兴业县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0924刑初43号 公诉机关广西壮族自治区兴业县人民检察院。 被告人向前，男，1972年5月27日出生于湖南省洪江市，汉族，小学文化，户籍所在地湖南省洪江市。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2018年7月31日被抓获并临时寄押于湖南省洪江市看守所，同年8月4日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕，2019年3月18日被取保候审。 辩护人唐婷，湖南人和律师事务所律师。 广西壮族自治区兴业县人民检察院以兴检公诉刑诉（2019）116号起诉书指控被告人向前犯非法持有枪支罪，于2019年8月21日向本院提起公诉。经报请最高人民法院指定管辖，本院于2020年4月2日立案，并依法组成合议庭，于同年5月29日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区兴业县人民检察院指派检察员陈红虹、梁卫出庭支持公诉，被告人向前及其辩护人唐婷到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区兴业县人民检察院指控，2018年7月31日，公安民警在被告人向前位于湖南省洪江市的住所内缴获射钉枪样式的疑似枪支二支、疑似转轮手枪一支、棕色外观的疑似枪支一支以及子弹底火等物品。经查，上述枪支均是向前非法持有，并经鉴定，缴获的二支射钉枪样式的疑似枪支均是《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支；疑似转轮手枪、棕色外观的枪支均不是《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。 对指控的事实，公诉机关提出了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人向前违反国家关于枪支管理规定，非法持有枪支，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人向前归案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人向前认罪认罚，公诉机关建议本院判处被告人向前有期徒刑三年。 被告人向前对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人向前的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均有异议，提出：1、涉案的2支射钉枪没有证据证明能够达到致人伤亡或者丧失知觉的程度，均不属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。2、本案中枪支鉴定程序违法，没有经过鉴定、复核两个步骤;公安机关未将鉴定结果及时告知被告人向前;《枪支鉴定书》未对涉案的2支射钉枪是否经过改制进行说明;《枪支鉴定书》没有对涉案的2支射钉枪进行枪口比动能检测；《枪支鉴定书》中无法看出涉案的2支射钉枪是否能够击发；鉴定依据《枪支性能检验方法》从未公开过，不能作为鉴定依据。《枪支鉴定书》不能作为定案依据。3、被告人向前没有非法持有枪支的主观故意。4、被告人向前的行为没有社会危害性。5、如果认定被告人向前有罪，建议对其免予刑事处罚。辩护人当庭提交了昵称为“前辉果蔬”的QQ号发表的“说说”截图2张、向前及李辉群经营的洪江市前辉果蔬店的营业执照、湖南省洪江市黔城镇玉皇阁一组村支书饶以强出具的证明、湖南省洪江市黔城镇牛头湾社区居委会出具的证明等证据，欲证实向前持有射钉枪是为了修缮蘑菇棚，该2支射钉枪系生产工具，其行为没有社会危害性。 经审理查明，2018年7月31日，广西壮族自治区兴业县公安局民警在被告人向前位于湖南省洪江市的住所内，当场缴获其非法持有的射钉枪样式的疑似枪支2支、疑似手枪子弹175颗、疑似步枪子弹20颗、底火400粒等物品。经鉴定，缴获的2支射钉枪样式的疑似枪支均是《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支；缴获的疑似手枪子弹均为制式国产六四式7.62ｍｍ手枪弹、疑似步枪子弹均为制式国产87式5.8ｍｍ步枪弹，均属于弹药散件。 上述事实，被告人向前在开庭过程中亦无异议，并有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的指定管辖决定书、户籍证明、抓获经过、办案说明、羁押证明，提取笔录、搜查笔录、扣押清单，指认照片，枪支鉴定书、枪弹鉴定书、鉴定补充说明，被告人向前的供述等证据所证实，足以认定。 关于辩护人当庭提交的昵称为“前辉果蔬”的QQ号发表的“说说”截图2张、向前及李辉群经营的前辉果蔬店的营业执照、湖南省洪江市黔城镇玉皇阁一组村支书饶以强出具的证明、湖南省洪江市黔城镇牛头湾社区居委会出具的证明等证据，本院经审查认为，上述证据与本案犯罪事实没有关联性，本院不予采纳。 对辩护人所提辩护意见，本院结合本案的事实、证据及相关法律规定，评析如下： 一、关于辩护人提出涉案的2支射钉枪没有证据证明能够达到《中华人民共和国枪支管理法》第四十六条规定中致人伤亡或者丧失知觉的程度，均不属于刑法意义上的枪支的辩护意见。本院认为，《中华人民共和国枪支管理法》第四十六条规定：“本法所称枪支，是指以火药或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。”但该条规定未对“足以致人伤亡或者丧失知觉”的标准进行量化。同时《中华人民共和国枪支管理法》第四条规定：“国务院公安部门主管全国的枪支管理工作。”据此，公安部作为枪支管理主管部门制定了《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》、《枪支性能的检验方法》、《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》等规定，对枪支的鉴定标准作出了具体规定。本案中，鉴定机构依据上述规定对涉案的2支射钉枪进行了鉴定，并认定是《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支，鉴定结论可以作为定案依据，应予以采纳。故辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。 二、关于辩护人提出本案中枪支鉴定程序违法，没有经过鉴定、复核两个步骤;公安机关未将鉴定结果及时告知被告人向前;《枪支鉴定书》未对涉案的2支射钉枪是否经过改制进行说明;《枪支鉴定书》中无法看出涉案的2支射钉枪是否能够击发；《枪支鉴定书》没有对涉案的2支射钉枪进行枪口比动能检测；鉴定依据《枪支性能的检验方法》从未公开过，不能作为鉴定依据；《枪支鉴定书》不能作为定案依据的辩护意见。经查，1、虽然公安部于2010年12月7日发布的《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》第四条规定鉴定需经过鉴定、复核两个步骤，但是，公安部于2017年2月16日发布的《公安机关鉴定规则》规定，鉴定的实施，应当由两名以上具有本专业鉴定资格的鉴定人负责；鉴定后，鉴定机构应当出具鉴定文书，并由鉴定人及授权签字人在鉴定文书上签名；此前有关规定与本规则不一致的，以本规则为准。故本案中的枪支鉴定书在程序上和表现形式上，符合规定。2、在案兴公鉴通字（2018）00528号鉴定意见通知书、侦查机关的办案说明及被告人向前的当庭供述，一致证实了该份鉴定意见通知书系被告人向前本人签署，公安机关已将涉案枪支鉴定意见情况告知了被告人向前。3、《枪支鉴定书》及鉴定补充说明，证实涉案的2支枪状物均具有枪管、扳机、扳机环、击锤等构件，弹药装填方式为可前、后填装式，系以火药为动力，能够有效击发。至于该2支枪支是否经过改制，不影响对枪支的认定。4、鉴定依据《枪支性能的检验方法》系公安部正式颁布的规范性文件，用于枪支性能的检验，合法有效，辩护人提出该规定从未公开过、不能作为鉴定依据没有事实根据。根据该检验办法第八条规定，前装填式的非制式枪支，性能检验只做底火击发试验，可有效击燃底火的，即认定为枪支。综上，本案《枪支鉴定书》系具有鉴定资质的鉴定机构、鉴定人员依照法定程序和方法做出的结论，且经法庭举证、质证，应依法予以采信并作为认定案件事实的证据。故辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。 三、关于辩护人提出被告人向前没有非法持有枪支的主观故意的辩护意见。经查，被告人向前辩称涉案的2支枪支系其通过正常途径购买获得并用于修缮蘑菇棚，但未能提供充分的证据予以证实。被告人向前到案后，在公安机关的多次有罪供述中称自己是枪支爱好者且会制造子弹，结合公安机关在其家中缴获的另外2支仿制枪、弹药散件、底火等物品，证明其主观应当明知持有的2支射钉枪样式的物品是枪支，可以认定其有非法持有枪支的主观故意。故辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。 四、关于辩护人提出被告人向前的行为没有社会危害性的辩护意见。本院认为，《中华人民共和国枪支管理法》明确规定“国家严格管制枪支，禁止任何单位或者个人违反法律规定持有、制造（包括变造、装配）、买卖、运输、出租、出借枪支”，故非法持有枪支的行为本身已严重危害公共安全，即具有刑事违法性和社会危害性。故辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。 五、关于辩护人提出如果认定被告人向前有罪，建议对其免予刑事处罚的辩护意见。本院认为，被告人向前非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项的规定，属于情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，其行为不属于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的情形，依法不能免予刑事处罚。故辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人向前违反我国枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关的指控成立。被告人向前归案后如实供述自己的罪行，系坦白，并认罪认罚，依法予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。扣押在案的枪支、弹药散件，依法应予以没收。本院根据被告人向前犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人向前犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，李辉因本案于2018年7月31日被抓获至2019年3月18日被取保候审，期间被羁押了231天，予以折抵，即自2020年7月2日起至2022年11月12日止。） 二、扣押在案的违禁品枪支二支、弹药散件一百九十五颗、底火四百粒，由扣押机关兴业县公安局依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  尤 佳 审 判 员  梁家荣 人民陪审员  莫金兰 二〇二〇年七月二日 书 记 员  陈 倩