济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初3415号原告：济南市全民健身中心，住所地济南市。法定代表人:王**宇，主任。委托诉讼代理人：杨博，山东聚轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张作臣，山东聚轩律师事务所律师。被告：赵学文，男，1972年10月29日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：薛杜秋，北京市盈科（济南）律师事务所律师。原告济南市全民健身中心（以下简称全民健身中心）与被告赵学文劳动争议一案，本院于2020年3月18日立案后，依法适用普通程序独任制，公开开庭进行了审理。原告全民健身中心的委托诉讼代理人杨博、张作臣，被告赵学文及其委托诉讼代理人薛杜秋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。全民健身中心向本院提出诉讼请求：1.依法判决全民健身中心不支付赵学文未签订书面劳动合同的二倍工资4968.97元，不支付赵学文赔偿金3300元；2.诉讼费用由赵学文承担。事实和理由：一、原、被告之间不存在劳动关系，系劳务关系。2019年6月份下旬，因槐荫游泳馆临时需要救生员，全民健身中心委托案外人张健临时雇佣了赵学文从事救生员的劳务工作，期限为一至二个月，约定劳务费按月结算，每月3300元。张健系中航物业管理有限公司济南分公司工作人员，其系救生员的主管，正式的救生员都是由中航物业的工作人员担任，所有救生员的工作时间由张健安排。赵学文按照张健安排的时间提供劳务。而且全民健身中心作为事业法人，没有用工指标无法直接与他人建立劳动关系，游泳馆人员季节性很强，只是因为暑期游泳馆处于游泳旺季，临时需要加派救生员人数，所以才临时雇佣了赵学文。因此，赵学文并无直接受全民健身中心管理，双方未建立紧密的劳动关系，而是劳务关系。二、因原、被告不存在劳动关系，全民健身中心不应支付赵学文未签订书面劳动合同的二倍工资4968.97元及赔偿金3300元。全民健身中心与赵学文并不存在劳动关系，何谈违法解除劳动合同，而是赵学文为全民健身中心提供劳务期间与其他用人单位建立了劳动关系，不存在法律规定的支付经济补偿金或经济赔偿金的情形，因此，全民健身中心不应支付赵学文赔偿金3300元。因全民健身中心与赵学文系劳务关系，无需签订劳动合同，因此全民健身中心不应支付赵学文未签订书面劳动合同的二倍工资4968.97元。假使需支付二倍工资，仲裁裁决书的计算的数额系错误，正确的计算方式应为3300元/月÷21.75×30天（2019年7月21日至2019年8月31日期间有30个工作日）=4551.72元。退一步讲，假使原、被告之间存在事实劳动关系，全民健身中心也从未以电话形式解除与赵学文的劳动关系。事实情况是赵学文为全民健身中心提供劳务至2019年8月份，赵学文与中航物业管理有限公司济南分公司于2019年9月1日签订了劳动合同，赵学文单方从全民健身中心处离职。在赵学文与其他单位签订劳动合同时，全民健身中心不可能再与赵学文存在劳动关系，全民健身中心并未违法解除劳动合同。假使存在事实劳动关系，也是赵学文自行离职与其他单位签订了劳动合同，全民健身中心有权依据《劳动合同法》第三十九条第四款规定与其解除劳动合同，无需支付经济补偿金，更谈不上支付赔偿金，劳动仲裁裁决书裁决全民健身中心支付经济赔偿金缺乏事实及法律依据，因此，全民健身中心不应支付赵学文赔偿金3300元。赵学文辩称，2019年6月20日至2019年9月16日赵学文在全民健身中心处工作，职务系救生员，全民健身中心未与赵学文签订劳动合同未缴纳社保，并以赵学文消极怠工为由将赵学文辞退，原、被告之间实际属于合同制劳动用工关系，全民健身中心应自用工之日起30日与赵学文签订劳动合同并缴纳社保，全民健身中心违法用工，理应承担未签订劳动合同的双倍工资差额及违法解除劳动合同的经济赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：赵学文原系全民健身中心员工，担任救生员岗位，双方约定月工资3300元。2019年6月20日双方建立劳动关系后，全民健身中心未与赵学文订立书面劳动合同，也未为其缴纳社会保险。至2019年8月赵学文向全民健身中心提供了劳动，全民健身中心分别于2019年7月12日、2019年8月14日、2019年9月23日分别发放工资1110元（交易摘要：代发奖金；客户摘要：全民健身中心6月合同制）、3300元（交易摘要：代发奖金；客户摘要：全民健身中心7月合同制）、3300元（交易摘要：代发奖金；客户摘要：全民健身中心8月合同制）。2019年9月1日案外人中航物业管理有限公司济南分公司与赵学文签订劳动合同，案外人中航物业管理有限公司济南分公司为赵学文缴纳了2019年9月的社会保险费用。2019年9月20日，赵学文以全民健身中心为被申请人向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1.依法确认赵学文与全民健身中心于2019年6月20日至2019年9月16日存在劳动关系；2.依法裁决全民健身中心支付赵学文违法解除劳动合同赔偿金3500元；3.依法裁决全民健身中心支付赵学文2019年7月至9月未签订书面劳动合同的双倍工资7000元；4.依法裁决全民健身中心支付赵学文拖欠的9月1日至16日工资1900元。2019年11月4日，该委作济历下劳人仲案〔2019〕第1429号裁决书，裁决：一、双方自2019年6月20日至8月期间存在事实劳动关系，全民健身中心支付赵学文未签订书面劳动合同的二倍工资4968.97元；二、全民健身中心支付赵学文赔偿金3300元;三、驳回赵学文的其他仲裁请求。全民健身中心不服该裁决书，于法定期限内向本院提起诉讼。赵学文未向本院提起诉讼。庭审中，赵学文认可于2019年8月31日与中航物业管理有限公司济南分公司签订劳动合同，合同期限自2019年9月1日起算。全民健身中心主张即使应当支付未订立书面劳动合同的二倍工资，仲裁裁决书的计算数额系错误，正确的计算方式应为3300元/月÷21.75天×30天（2019年7月21日至2019年8月31日有30个工作日）=4551.72元。本院认为，赵学文未对仲裁提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可。本案的争议焦点：1.原、被告之间属于劳动关系还是劳务关系；2.全民健身中心是否应支付二倍工资及赔偿金。关于原、被告之间属于劳动关系还是劳务关系的问题。依据赵学文提供的招商银行账户历史交易明细表及当事人陈述，本院认定原、被告双方于2019年6月20日至2019年8月期间存在事实劳动关系。关于二倍工资差额的问题。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因全民健身中心未与赵学文订立书面劳动合同，故赵学文要求全民健身中心支付未订立书面劳动合同的二倍工资的仲裁请求，有事实依据。全民健身中心应当支付赵学文2019年7月20日至8月期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额4551.72元（3300元/月÷21.75天×30天）；超出的部分，本院不予支持。对全民健身中心要求不支付赵学文未订立书面劳动合同二倍工资超出4551.72元部分的417.25元的诉讼请求，本院予以支持，对超出部分的诉讼请求，本院不予支持。关于赔偿金的问题。济历下劳人仲案〔2019〕第1429号裁决书认定全民健身中心虽以电话形式解除了与赵学文的劳动关系，但在本案庭审中，赵学文认可其于2019年9月1日与案外人中航物业管理有限公司济南分公司签订劳动合同，合同期限自2019年9月1日起算。同时根据案外人中航物业管理有限公司济南分公司为赵学文缴纳了2019年9月份的社会保险，故本院认为全民健身中心不符合支付违法解除劳动合同赔偿金的情形。对全民健身中心要求不支付赵学文违法解除劳动合同赔偿金3300元的诉讼请求，本院予以支持。综上，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告济南市全民健身中心支付被告赵学文未订立书面劳动合同的二倍工资差额4551.72元，于本判决生效之日起十日内执行；二、原告济南市全民健身中心不支付被告赵学文违法解除劳动关系赔偿金3300元；三、驳回原告济南市全民健身中心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告济南市全民健身中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  闫云二〇二〇年七月十五日书记员  亓瑞