江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0582民初10867号原告：南港（张家港保税区）橡胶工业有限公司，住所地江苏省张家港保税区内。法定代表人：张昌平，该公司董事长。委托诉讼代理人：李朝宾，江苏海联海律师事务所律师。被告：杭州金德汽车配件有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区丰庆路****。法定代表人：童菊芬，该公司董事长。委托诉讼代理人：诸葛伟，该公司员工。被告：杨儒振，男，1955年12月16日出生，户籍地台湾地区彰化县，现住浙江省杭州市余杭区。被告：陈亲，女，1960年8月10日出生，户籍地台湾地区彰化县，现住浙江省杭州市余杭区。原告南港（张家港保税区）橡胶工业有限公司（以下简称南港公司）与被告杭州金德汽车配件有限公司（以下简称金德公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月16日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年12月19日、2020年7月8日公开开庭进行了审理。原告南港公司的委托诉讼代理人李朝宾、被告金德公司的委托诉讼代理人诸葛伟、被告杨儒振到庭参加了诉讼。被告陈亲经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告南港公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告剩余货款3271827.3元，并支付违约金(以3271827.3元为基数，自2018年8月4日起算，按年利率24%计算至实际清偿之日止)；2、判令被告杨儒振、陈亲在担保范围内承担责任；3、判令三被告承担本案律师代理费130873元；4、判令三被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告与金德公司之间曾为合作关系，由原告为金德公司供应轮胎系列产品。2012年1月1日，原告与金德公司签订编号为NK2012006的销售合同；2012年10月17日，杨儒振、陈亲自愿以位于杭州市余杭区的房屋(余房权证良移字第**)在150万元范围内向原告提供物的担保并签订抵押合同(编号为DY2012006)，并于2012年10月19日对上述担保进行公证。后因原告与金德公司之间的合作关系继续，杨儒振、陈亲自愿将抵押合同(编号为DY2012006)的担保期限延长至2019年12月31日。2018年1月1日，金德公司再次与原告续订编号为NK1801250009的销售合同；同日，杨儒振、陈亲自愿以位于杭州市余杭区的房屋(余房房权证良移字第**)200万元范围内向原告提供物的担保并签订抵押合同(编号为DG20180125)。2018年6月14日，原告要求金德公司履行销售合同义务支付货款，金德公司并未回应。2018年7月4日，原告依销售合同约定向金德公司发送解除合同关系通知，金德公司应于2018年8月4日前向原告清偿剩余货款3271827.3元。原告与金德公司解除合同后，原告多次要求金德公司支付剩余货款3271827.3元并于2018年9月26日、2019年3月15日向金德公司发送律师函，均无果。审理中，原告增加一项诉讼请求：要求确认双方签订的《南港销售合约书》于2018年7月4日解除；原告明确第二项诉讼请求为：原告对被告杨儒振、陈亲提供抵押的房屋变价款在350万元的范围内享有优先受偿权。被告金德公司辩称，1、结欠货款金额无法确认；2、被告未违约，不应支付违约金，且协议中未约定按年利率24%计算违约金；3、协议中未约定律师费，且律师费不是必然发生的费用。4、在浙江省区域内存在低价窜货，原告没有管理好供应商的窜货问题，导致被告无法销货，是原告的管理错误导致被告无法向原告拿货，而非被告故意违约。5、被告完成了2017年一季度的销售任务，原告应给予被告奖励。被告杨儒振辩称，原告经营不正常，管理有问题，轮胎随时变动单价。被告陈亲未作答辩。本院经审理认定如下事实：2012年1月1日，南港公司（甲方）与金德公司（乙方）签订编号为NK201206的《销售合同》一份，涉案主要内容为：甲乙双方根据《中华人民共和国合同法》及相关的法律法规，就甲方出售商品予乙方、乙方支付相对价款予甲方事宜，达成协议如下；经销区域浙江省（南港品牌），经销期间，每月乙方需完成订单5000条，若乙方在合同销售期间内未达每月合同约定目标条数的80%，甲方可以将授权乙方经销的区域进行重新划分或选择单方面解除此合同；合同期限自2012年1月1日至2015年12月31日；乙方按甲方产品价格表定之出厂价格采购，供货中如每次实际供货价与甲方价格表不一致，则以甲方确认的实际供货价为基准，结算货款；根据甲方与杨儒振签订的房产抵押合同编号DY20120006，甲方同意乙方将247.33平方米的商铺作为抵押，甲方给予乙方价值150万元轮胎作为放款额度，当乙方所需货的货款超过上述放款额度时，乙方需用现款进货，甲方在收到乙方提前支付的货款时才发货；在此合同到期时，乙方必须结清所有的货款，否则乙方将按所欠货款金额的千分之三每天乘以逾期付款的天数计算，要求乙方承担逾期付款的违约责任，同时还可按房产抵押合同维护甲方的合法权益。2016年，南港公司（甲方）与金德公司（乙方）签订《南港销售合约书》一份，涉案的主要内容为：乙方在浙江省区域内销售由甲方提供之南港品牌产品，合约期限自2016年1月1日至2017年12月31日止；对于甲方同意乙方用房产抵押的货款，甲方要求乙方必须按照约定的订货量完成每月的订货目标，乙方必须在第三个月支付房产抵押部分的第一个月的货款，以此循环；如果乙方不能在第三个月支付房产抵押部分的第一个月的货款，则甲方有权利单方解除该合约，并要求乙方赔偿甲方的相关损失；在此合约解除或到期不续约时，乙方必须于合约解除或到期不续约日起30天内结清所有的货款，否则乙方将按所欠货款金额的千分之三每天乘以逾期付款的天数计算，要求乙方承担逾期付款的违约责任，同时还可按照房产抵押合约维护甲方的合法权益。2018年，南港公司（甲方）与金德公司（乙方）签订编号为NK180125009的《南港销售合约书》一份，涉案的主要内容为：乙方在浙江省区域内销售由甲方提供之南港品牌产品，合约期限自2018年1月1日至2019年12月31日止；依据甲方与杨儒振签订的房产最高额抵押合同编号DG20180125，甲方在本合约期限内给乙方最高压货额度为200万元，当乙方所需货的货款超过上述额度时，乙方需用现款进货，甲方在收到乙方支付的货款后才发货，在上述最高压货款额度内，甲方要求乙方必须按照约定的订货量完成每月的订货目标，乙方必须在第三个月支付第一个月的货款，以此循环；如果乙方不能在第三个月支付第一个月的货款，则甲方有权利单方解除合约，并要求乙方赔偿甲方的相关损失；在此合约解除或到期不续约时，乙方必须于合约解除或到期不续约日起30天内结清所有的货款，否则甲方将按所欠货款金额的千分之三每天乘以逾期付款的天数计算，要求乙方承担逾期付款的违约责任，同时还可按照房产抵押合约维护甲方的合法权益。2012年10月17日，南港公司（乙方、抵押权人）与杨儒振（甲方、抵押人）签订编号为DY2012006的《抵押合同》一份，约定：因乙方和金德公司签订了编号为NK201206的销售合同，为促进双方友好合作，确保乙方的债权得到保障，特此签订此抵押合同；甲方以余杭区良渚镇金恒路的房屋设定抵押，作为金德公司向乙方履行债务的担保；抵押担保的范围为编号NK201206的销售合同项下所有金德公司应给付乙方的款项（包含但不限于所有的货款、违约金等）；乙方为实现债权而支付的所有费用（包含但不限于律师费、差旅费、餐费、诉讼费、执行费、公正费等）；乙方为甲方设定的房产抵押款为150万元；抵押担保的期限由2012年8月20日至2017年8月20日止。2012年10月19日，杨儒振（同时作为陈亲的委托代理人）与南港公司人员至浙江省杭州市禹航公证处办理了《抵押合同》公证。之后双方签订《抵押变更协议》一份，约定：南港公司与杨儒振签订的编号为DY2012006的《抵押合同》，因双方经营合作关系延续，现需要延长债务履行期限，由原来的2017年8月20日变更至2019年12月31日。2017年8月30日，南港公司取得了浙（2017）余杭区不动产证明第0121875号不动产登记证明，该证载明权利人为南港公司，义务人为杨儒振，房室坐落为浙江省杭州市余杭区，不动产权证书号为杭余商国用（2012）第09xx号/余房权房权证良移字第**，押权证明号为余房他字第12xxx号，抵押方式为一般抵押，被担保债权数额为150万元，债务履行期限自2012年8月20日至2019年12月31日，附记中记载的债务人为金德公司，抵押权首次登记时间为2012年10月29日。2018年1月1日，南港公司（乙方、抵押权人）与杨儒振（甲方、抵押人）签订编号为DG20180125的《抵押合同》一份，约定：因乙方和金德公司签订了编号为NK180125009的《销售合同》，为促进双方友好合作，确保乙方的债权得到保障，特此签订此抵押合同；甲方以余杭区良渚镇金恒路的房屋设定抵押，作为金德公司向乙方履行债务的担保；抵押担保的范围为编号NK180125009的销售合同项下所有金德公司应给付乙方的款项（包含但不限于所有的货款、违约金等）；乙方为实现债权而支付的所有费用（包含但不限于律师费、差旅费、餐费、诉讼费、执行费、公正费等）；抵押物担保的最高债权额为200万元；债权确定期间为2018年1月1日至2019年12月31日止。2018年2月3日，南港公司取得了浙（2018）余杭区不动产证明第00xxx号不动产登记证明，该证载明权利人为南港公司，义务人为杨儒振，房室坐落为浙江省杭州市余杭区，不动产权证书号为杭余商国用（2012）第09xxx号/余房权证房权证良移字第**，式为最高额抵押，最高债权数额为200万元，债权确定期间自2018年1月1日至2019年12月31日，附记中记载的债务人为金德公司。2018年6月14日，南港公司向金德公司发送联络单一份，主要内容为：贵司与我司所签订之销售合约中第六条货款支付方式中规定：乙方必须在第三个支付房产抵押部分的第一个月的货款，以此循环，如乙方不能在第三个月支付房产抵押部分的第一个月的货款，则甲方有权利单方解除该合约，并要求乙方赔偿甲方的相关损失；现贵司已超出三个月房产抵押还款金额为2221332元（截止至2018年3月），请贵司于2018年6月底前支付此笔欠款。2018年7月4日，南港公司通过微信向金德公司发函一份，主要内容为：金德公司2018年5月、6月均未下单，2018年1-3月的货款2221332.3元未按照合约约定方式还款及4月份货款1050495元，合计欠款3271827.3元，我公司依照合约于2018年7月1日起取消金德公司的经销权。2019年4月16日，南港公司与江苏海联海律师事务所签订《委托代理协议》，约定律师代理费130873元。审理中，金德公司确认结欠南港公司货款3271827.3元，但认为金德公司2018年5月、6月未下单是因为南港公司存在窜货行为，金德公司未付款是因为结欠款项没有超过350万元的范围，不应付款，故金德公司不存在违约行为，不应支付违约金。即使要支付违约金，该违约金标准也过高，要求法院予以调整。以上事实，有《销售合同》、《南港销售合约书》、《抵押合同》、（2012）浙杭禹证经字第2123号公证书、不动产登记证明、《委托代理协议》及庭审笔录等予以证实。本院认为，本案被告杨儒振、陈亲系台湾居民，故本案应参照涉外民事案件的规定确定法律适用。参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律，本案中，各方当事人均同意适用中国大陆法律，故本案应适用中国大陆法律处理。原告南港公司与被告金德公司之间的买卖合同关系合法有效。原告南港公司按约向被告金德公司履行发货义务，被告金德公司应按约支付相应的货款。被告金德公司对结欠原告南港公司货款3271827.3元无异议，本院予以确认。双方约定的付款时间为“在第三个月支付第一个月的货款，以此循环”，并约定“如果乙方不能在第三个月支付第一个月的货款，则甲方有权利单方解除合约”，被告金德公司最后下单时间为2018年4月，之后再无下单，也就是说，被告金德公司结欠原告南港公司货款3271827.3元的发生时间均在2018年4月前，按照合同约定，被告金德公司至迟应于2018年6月30日前付清结欠的货款。被告金德公司未按约支付货款，原告南港公司有权解除合同。南港公司于2018年7月4日向金德公司发函要求解除合同，金德公司当日收到该函，合同于解除通知到达金德公司之日即2018年7月4日解除。关于违约金，合同中约定：“在此合约解除或到期不续约时，乙方必须于合约解除或到期不续约日起30天内结清所有的货款，否则甲方将按所欠货款金额的千分之三每天乘以逾期付款的天数计算，要求乙方承担逾期付款的违约责任”，故金德公司应于合同解除之日2018年7月4日起30天内，即2018年8月3日前付清结欠的所有货款，未付清的，应承担相应违约责任。原告南港公司要求被告金德公司以未付货款3271827.3元为基数自2018年8月4日起支付违约金，符合合同约定，但按年利率24%计算违约金的计算标准过高，且原告南港公司未就逾期付款导致的损失进行举证，故本院将违约金计算标准调整至年利率11.7%。虽然原告南港公司与被告金德公司签订的《抵押合同》中约定了抵押担保的范围包括律师费，但作为主合同的《销售合同》、《南港销售合约书》中均未对律师费负担问题作出明确约定，根据担保的从属性，担保责任范围不应大于主债务，故本院对原告南港公司要求被告金德公司支付律师费130873元的诉讼请求不予支持。被告金德公司辩称的结欠款项没有超过350万元抵押的范围故被告不应付款的主张，本院认为，根据合同约定，该350万元系原告给予被告金德公司的最高压货额度，超过该金额被告金德公司需以现金付款提货，也就是说，在350万元的范围内被告金德公司可以先拿货后付款，该约定与“在第三个月支付第一个月的货款”的约定并不矛盾，先拿货后付款并不是不付款，而是付款时间向后延迟两个月，故本院对被告金德公司的该主张不予支持。被告金德公司辩称的原告没有管理好导致在被告金德公司经销区域内产生低价窜货问题的主张，因双方在合同中没有对窜货问题原告应承担的责任作出约定，故被告金德公司的该主张不影响其向原告的付款义务。被告金德公司辩称的其完成了2017年一季度的销售任务，原告应给予奖励的主张，原告不予认可，且被告金德公司提供的证据不足以证明该主张，故本院对被告金德公司的该主张不予采信。综上，被告金德公司应支付结欠原告的货款3271827.3元及违约金（自2018年7月4日起至实际履行之日止，按年利率11.7%计算）。最后，被告杨儒振、陈亲以其所有的不动产为涉案借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权自登记时设立，原告主张对抵押物的变价款享有优先受偿权，于法有据，本院予以支持，优先受偿债权数额以他项权证记载为限。被告陈亲经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼，由此可能造成的不利后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第一百零七条、第一百六十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百八十条第一款第一项、第一百八十七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及相关法律之规定，判决如下：一、原告南港（张家港保税区）橡胶工业有限公司与被告杭州金德汽车配件有限公司签订的编号为NK180125009的《南港销售合约书》于2018年7月4日解除。二、被告杭州金德汽车配件有限公司应支付原告南港（张家港保税区）橡胶工业有限公司货款3271827.3元及违约金（以3271827.3元为基数，自2018年8月4日起至实际履行之日止，按年利率11.7%计算），限于本判决生效后10日内履行。三、原告南港（张家港保税区）橡胶工业有限公司就本案债权对被告杨儒振、陈亲提供抵押的坐落于浙江省杭州市余杭区〔浙（2018）余杭区不动产证明第001xxxx号，最高债权数额200万元〕、23幢23-22室〔浙（2017）余杭区不动产证明第0xxx号，债权数额150万元〕不动产的变价款享有优先受偿权。四、驳回原告南港（张家港保税区）橡胶工业有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34022元、保全费5000元，合计39022元，由原告南港（张家港保税区）橡胶工业有限公司负担1048元，被告杭州金德汽车配件有限公司、杨儒振、陈亲负担37974元。被告负担部分限被告在本判决生效后十日内汇入本院诉讼费账户（账户详情见本判决所附《当事人须知》中诉讼费用之账户）。逾期不交，本院将移交执行部门强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  陈静超人民陪审员  蔡祥华人民陪审员  季惠惠二〇二〇年七月二十日书 记 员  李文君本判决附录法律条文：《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百八十条第一款第（一）项债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；……第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。