黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0202民初516号原告：马晓举，男，1975年1月8日出生，汉族，住黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区。委托诉讼代理人：刘凤，女，1975年9月19日出生，汉族，住黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区。被告：中国人民解放军32662部队，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区。负责人：尚华云，该单位主任。委托诉讼代理人：张志成，该单位参谋。委托诉讼代理人：李柏涛，黑龙江宇恒律师事务所律师。被告：宋兴梅，女，1967年12月14日出生，汉族，住黑龙江省依安县。委托诉讼代理人：王之全，黑龙江齐大律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱梦姝，黑龙江齐大律师事务所律师。原告马晓举与被告中国人民解放军32662部队（以下简称解放军32662部队）、宋兴梅提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月8日作出（2019）黑0202民初737号民事判决。解放军32662部队不服该判决，向黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院提起上诉。黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院于2019年12月25日作出（2019）黑02民终2922号裁定，将此案发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告马晓举的委托诉讼代理人刘凤，被告解放军32662部队的委托诉讼代理人张志成、李柏涛，被告宋兴梅的委托诉讼代理人王之全、钱梦姝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马晓举向本院提出诉讼请求：1.请求被告解放军32662部队、宋兴梅赔偿原告马晓举医疗费135,738.28元；2.案件受理费由二被告负担。原告马晓举于2019年6月3日变更第一项诉讼请求：1.请求被告解放军32662部队、宋兴梅赔偿原告马晓举医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后期治疗费、鉴定费合计1,008,573.90元。本案发回重审后，2020年5月7日马晓举增加诉讼请求：请求被告解放军32662部队、宋兴梅赔偿二次住院费、取钢板费、康复治疗费53,891.42元，综上各项合计1,062,465.32元。事实和理由：2018年7月28日，原告马晓举经被告宋兴梅介绍为被告解放军32662部队的食堂粉刷外墙，粉刷过程中，部队食堂外墙上油丝绳损坏致原告马晓举摔伤。马晓举在齐齐哈尔市中医医院进行治疗，经诊断为腰3椎体压缩性骨折伴脊髓损伤、腰3椎体后滑、胸9椎体压缩性骨折、腰2-4棘间韧带断裂、腰椎间盘突出症，因此次受伤原告马晓举花费医疗费用，为此原告马晓举诉至法院，提出以上诉求。解放军32662部队辩称，一、部队院内的粉刷工作一直是承包给被告宋兴梅的，本次部队粉刷食堂后墙的工作也承包给被告宋兴梅，并与宋兴梅签订《施工协议》，结算费用，宋兴梅是马晓举的雇佣的工人，部队不向马晓举支付劳动报酬，现在马晓举受到伤害，赔偿费用应由雇主宋兴梅承担；二、部队与被告宋兴梅之间是承揽合同关系，宋兴梅是自己提供原料并独立组织人员进行工作，部队作为定作人对选任无资质的承揽人宋兴梅进行粉刷工作存在过失，即使承担与过失相对应的责任，也不应超过30%，而不是承担与被告宋兴梅的连带责任；三、原告马晓举违章操作，存在过错，被告宋兴梅作为雇主，没有为雇员提供相应的防护措施，没有及时制止马晓举的违章操作，也存在过错，雇员马晓举与雇主宋兴梅应当按照各自的过错承担相应的责任；四、在马晓举受伤后，部队为救治原告马晓举垫付了一定的医疗费用，超出应负担部分的马晓举应当返还或折抵赔偿款；五、原告主张的误工费69,124.50元没有事实和法律依据，月工资4,608.00元超过纳税起征点，没有纳税凭证证实，没有固定收入的误工费应当按照其受伤前三年的平均收入计算。护理费按照居民服务业标准计算没有事实和法律依据，不予认可。精神抚慰金是涉案事故的损失组成部分，应按照责任比例分担，不应全部由部队承担；六、司法鉴定意见为马晓举可以医疗终结，鉴定意见内容包括固定物取出费用，原审认定原告马晓举二次治疗尚未终结可另行主张权利与鉴定意见相矛盾，如果马晓举能够治疗就不应当评残和医疗终结；七、法院有过相类似的案例，损害的赔偿，发包方、雇主、提供劳务者三方都应承担责任。宋兴梅辩称，原告马晓举与被告宋兴梅均是受被告解放军32662部队雇佣为其粉刷食堂外墙的，本次事故发生的原因是施工楼体上的钢丝绳断裂，被告解放军32662部队作为雇主未尽到管理义务，存在过错，原告马晓举主张的赔偿费用应由雇主解放军32662部队承担，不应由被告宋兴梅赔偿。被告宋兴梅与部队之间不存在加工承揽关系，宋兴梅与部队在此之前的合作与本案无关，双方的施工协议部队在庭审中也承认是后补签的，是部队为了逃避其雇主责任而为；宋兴梅是受部队雇佣，部队按日给宋兴梅计付劳务报酬，双方的计酬方式体现为劳务关系，宋兴梅受部队的安排和指挥，粉刷墙壁的质量受部队的监督，部队与原告、宋兴梅之间成立了雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中自身受到损害，应由雇主承担责任，宋兴梅不应承担马晓举各项损失的赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告马晓举提供的齐齐哈尔市中医医院住院诊断书一份、住院病案一份、医疗住院费票据一份、医疗住院预交金票据十三份、住院病人费用清单两份、齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定所齐医附三院（2019）临司鉴字106号司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一份、鉴定检查门诊费票据两份、马云学、刘桂琴身份证复印件及户口本复印件各二份、刘凤户口本复印件一份、居住证明一份，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：原告马晓举提交的证据1.视频资料一份，证明原告马晓举在被告解放军32662部队从事雇佣工作时遭受人身损害的事实。经质证，被告解放军32662部队对证据的真实性、关联性、合法性均有异议，认为该证据来源不明，且只能显示原告马晓举受伤的结果，不能证明原告与部队之间存在雇佣关系，也不能证明原告马晓举受伤原因，原告马晓举受伤不是因为油丝绳断裂所致，是原告马晓举自备的沙袋没绑住掉落所致，与部队无关。被告宋兴梅质证对该证据无异议，同时称原审笔录第七页载明解放军32662部队在原审中承认钢丝绳是楼体的一部分，原告的受伤就是因钢丝绳断裂坠落所致。本院对该证据真实性、合法性、关联性予以确认。原告马晓举提交的证据5中的原告配偶刘凤残疾证、住院病案一份，原告女儿马玲博住院病案一份。证明原告马晓举被扶养人的情况。经质证，被告解放军32662部队对马晓举爱人刘凤残疾证及住院病历的证明问题有异议，认为刘凤虽是四级残疾非无劳动能力，不符合需要被抚养的条件，对原告马晓举的女儿马玲博仅提供病例为一型糖尿病无法证明目前的状况以及是否需要一直治疗、是否丧失劳动能力及以后的劳动能力。被告宋兴梅对该证据无异议。本院认为，以上证据为相关部门出具，对该组证据真实性予以确认。原告马晓举提交的证据7.医疗住院费票据一份、齐齐哈尔市中医医院住院病案一份、齐齐哈尔市中医医院住院诊断书一份、住院病人费用清单一份，证明第二次住院所花费用。经质证，被告解放军32662部队对真实性无异议，对证明问题有异议，认为按照齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定所的鉴定意见，2019年3月5日原告马晓举医疗终结才评定的九级伤残，原告马晓举治疗膀胱造瘘术与鉴定意见相矛盾，二次发生的固定物取出费用9,000.00元是合理费用，超出费用属于医疗终结之后原告马晓举擅自发生的，不同意赔付。本院认为，该组证据相互印证，对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告解放军32662部队提交的证据1.施工协议书复印件两份，证明被告解放军32662部队院内建筑所有的粉刷工作都是包给被告宋兴梅的，解放军32662部队只与被告宋兴梅存在合同关系。原告马晓举质证该施工协议的粉刷工程均不是本案发生事故的地点，不能以此证据说明部队与被告宋兴梅之间在其进行工作的地点形成承揽关系。被告宋兴梅质证协议是在原告马晓举受伤之后解放军32662部队同其补签的，被告解放军32662部队在原审中也承认该事实，被告宋兴梅签订协议是为了让解放军32662部队尽快赔付原告马晓举的医疗费用，本次事故发生时间不在施工协议书上约定的施工时间内，协议中的施工地点与本次事故发生的实际地点不一致，与本案无关联性。本院认为，该协议为原告马晓举受伤后补签，且与本案不具有关联性，本院对该证据不予确认。被告解放军32662部队提交的证据2.院前急救费票据一份、用血互助金凭证一份、医疗住院费票据一份、医疗门诊费票据三份、医疗住院预交金票据十七页，证明被告解放军32662部队为抢救原告马晓举垫付的医疗费，原告马晓举、被告宋兴梅对该组证据无异议，本院经核实，该组证据中姓名为丁福恩的两张医疗门诊费票据与本案无关，同时2018年7月29日920.00元的用血票据及用血互助金凭证为同一笔费用，故对该组证据中丁福恩的医疗费票据两份本院不予确认，对该组证据中两份用血票据认定金额应为920.00元，对其他证据的真实性、合法性、关联性本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告宋兴梅在被告解放军32662部队（原中国人民解放军65166部队）处有部队用房的粉刷工程，2018年7月28日原告马晓举受被告宋兴梅雇佣从事被告32662部队食堂外墙的粉刷工作，在工作过程中原告马晓举意外坠落受伤，原告在齐齐哈尔市中医医院住院治疗83天，诊断为骨折病，腰3椎体骨折伴脊髓损伤、腰椎3体后滑、胸9椎体压缩骨折、腰2-4棘间韧带断裂、腰椎间盘突出症，花费医疗费111,301.28元。以上费用由被告解放军32662部队为其先予垫付100417.00。2018年10月19日至2019年7月4日，原告马晓举在齐齐哈尔市中医医院进行二次治疗，诊断为腰3椎体压缩骨折伴脊髓损伤术后，二便障碍，膀胱造瘘术后，腰椎间盘突出症，花费医疗费53,891.42元。依原告马晓举申请，2019年3月13日，齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定所做出齐医附三院（2019）临司鉴字106号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人马晓举所受损伤遗留永久性膀胱瘘口评定为伤残七级。二椎体压缩性骨折评定为伤残九级。2.两次住院期间需2人护理，评残后3个月内需部分1人护理。3.损伤后90日内需适当增补营养。4.固定物取出费用，需人民币玖仟元（9000.00）左右，或按实际发生付给。膀胱如需闭瘘术，按实际发生给付。5.现在可以医疗终结（固定物取出除外）。6.误工损失日评定为450日（含固定物取出）。鉴定费及鉴定检查费共计6,165.25元。另查明，原告马晓举的父亲马云学、母亲刘桂琴有马忠峰、马晓举、马忠宏三个儿子。原告马晓举的妻子刘凤系肢体四级残疾人。原告马晓举的女儿马玲博（1998年10月6日出生）患有糖尿病。本院认为，公民的健康权依法受到保护。原告马晓举与被告宋兴梅之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中原告马晓举受雇于被告宋兴梅，在被告解放军32662部队的食堂外墙粉刷施工工作中身体遭受损伤，被告宋兴梅作为雇主应当承担主要侵权责任，被告宋兴梅认为原告马晓举系受被告解放军32662部队雇佣，对于原告马晓举的损失其不应予以赔偿的观点，缺乏事实及法律依据，本院不予认可。本案经审理查明，事故发生前被告宋兴梅一直负责被告解放军32662部队营房外墙的粉刷工程，解放军32662部队食堂外墙的粉刷工作二被告之间虽未订立单独的书面协议，但该粉刷工作确系解放军32662部队分包给被告宋兴梅，被告解放军32662部队为此向被告宋兴梅按日支付劳动报酬。被告解放军32662部队与被告宋兴梅形成事实上的发包、承包关系，由于被告解放军32662部队作为发包人经此工程发包给不具备建设资质的个人宋兴梅，在其期间发生安全生产事故，原告马晓举因此而遭受的损失，被告解放军32662部队应该与被告宋兴梅承担连带赔偿责任。另外原告马晓举作为具有专业技能的施工工人，在工作前理应进行仔细查看施工现场状况、施工设备及工具等情况，以备不测，原告在未确保安全的情况下进行施工而意外受伤，对事故的发生也应承担一定的责任，综合本案实际案情，针对原告马晓举的损失，酌情考虑由被告宋兴梅承担50%的赔偿责任，由被告解放军32662部队对于原告马晓举各项损失的35%的部分承担连带赔偿责任，原告马晓举自负15%的责任。原告马晓举各项经济损失：1.医疗费，根据原告诉请、双方庭审陈述及各方证据，本院对于原告所有医疗费用认定为165,192.70元予以支持，(其中被告解放军32662部队已垫付100,417.00元)；2.关于护理费用，经司法鉴定原告马晓举护理时间为两次住院期间需2人护理，评残后3个月内需1人护理，故其护理费用49,903.06元，符合法律规定，本院予以支持；3.营养费4,500.00元（50.00元/天×90天）依据鉴定意见营养期为90天，酌情每天按50.00元，予以支持；4.交通费993.00元予以支持；5.住院伙食补助费31,100.00元（100.00元/天×311天）予以支持；6.伤残赔偿金245,204.40元（29,191.00元/年×20年×42%）根据鉴定意见原告损伤评定为七级、九级两处伤残，定残之日起按20年计算，赔偿标准参照城镇居民人均可支配收入，予以支持；7.误工费69,124.50元（153.61元/天×450天）误工时间参照鉴定意见450日，原告无固定职业，误工损失参照我省在岗职工平均工资，予以支持；8.被扶养人生活费44,754.64元（11,417.00元/年×14年×42%÷3人×2人）原告父母的生活费赔偿标准参照农村常住居民人均消费支出予以计算，原告马晓举的父母均60周岁以上，无其他固定收入，需要原告尽赡养义务，故该两位被抚养人的抚养费用可以予以支持，关于原告马晓举主张其妻子刘凤及子女马玲博的抚养费用，因原告提供的证据不足以证明二人已完全丧失劳动能力，故对此二人的被扶养人生活费不予支持；9.精神损害抚慰金酌情支持4,000.00元。综上，原告马晓举的医疗费165,192.70元、护理费49,903.06元、住院伙食补助费31,100.00元、营养费4,500.00元、交通费993.00元、伤残赔偿金245,204.40元、误工费69,124.50元、被扶养人生活费44,754.64元、精神抚慰金4,000.00元，以上合计614,772.30元可以予以支持。对以上款项被告宋兴梅按照50%的比例赔偿原告马晓举307,386.15元，被告解放军32662部队按照35%的比例赔偿原告马晓举215,170.31元，扣除被告解放军32662部队已垫付的100,471.00元，被告解放军32662部队还应支付原告马晓举赔偿款114,699.31元，剩余部分由原告马晓举自负。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告宋兴梅赔偿原告马晓举各项损失费用307,386.15元；二、被告中国人民解放军32662部队赔偿原告马晓举各项损失费用114,699.31元;三、驳回原告马晓举的其他诉讼请求。上述判项于本判决发生法律效力即履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14,362.19元，由被告宋兴梅负担7,181.10元、被告中国人民解放军32662负担5,026.77元，原告马晓举负担2,154.32元。鉴定费6,165.25元，由被告宋兴梅负担3,082.63元、被告中国人民解放军32662部队负担2,157.84元，原告马晓举负担924.78元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审 判 长  王颖人民陪审员  马丽人民陪审员  郑爽二〇二〇年七月二十五日书 记 员  陈娜