广东省始兴县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0222民初833号本诉原告（反诉被告）：朱焱彬，男，汉族，1987年11月1日出生，住广东省始兴县。委托诉讼代理人：钟达文，系广东韶信律师事务所律师。本诉被告（反诉原告）：汤平元，男，汉族，1974年4月18日出生，住江西省赣州市兴国县。委托诉讼代理人：蔡兰君，系广东金粤律师事务所律师。本诉原告（反诉被告）朱焱彬与本诉被告（反诉原告）汤平元装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，适用普通程序先后公开开庭进行了审理，原告朱焱彬及其委托诉讼代理人钟达文、被告委托诉讼代理人蔡兰君到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。本诉原告（反诉被告）朱焱彬向本院提出本诉诉讼请求：1.请求法院判令解除装修合同；2.请求判令被告赔偿损失254750元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：本合同是被告套用另单位的格式合同，是套版，且被告说是工程施工合同都是如此，所以我也没去注意。但是是原被告双方真实意思表示，只是被告签订合同后发生变故，为此，原告才诉讼至法院，要求解除与被告签订合同及赔偿损失254750元。原、被告双方签订合同的工程装修地点在始兴县盛世家园D区126商铺，工程期限30天，即从2019年4月1日开工至2019年4月30日竣工。可在2019年4月1日签装修合同后，在装修过程中，原告给付被告汤平元施工款26万元后，就不知去向，造成装修工程质量未能保证，出现了多处与施工图纸不符及出现劣迹，同时造成施工工人在此闹事，影响了原告酒店的经营业务及形象。由此造成了原告垫付工人装修工资34750元，及装修出现的质量问题和由此造成原告酒店经营损失共12万元，共计要求被告赔偿损失254750元。本案诉讼费用由被告承担。补充事实理由：第一，2019年4月1日朱焱彬与汤平元签订装饰合同，合同是由汤平元提供，属于格式合同，合同对施工时间、工程款、施工图纸做了约定，并约定了变更装饰项目需另行签订变更合同，并对工程验收、工程款支付做了明确约定，当天双方制作了工程预算表，并明确约定按照施工图纸施工，但在4月中旬原告发现施工缓慢，便催促被告加快施工进度，但是被告说不能让工人加班并且部分材料还没有到，由于被告的原因工程没有按时竣工，原告也没有对工程进行竣工，被告的违约对原告造成重大经济损失、后面工人也没有按照施工图纸进行施工，原告在被告根本违约的情况下只能请其他工人进行施工，2019年5月份原告知晓无法按时完工的情况下只能先行开业，但是开业没几天就有施工工人到店说被告没有支付工资，导致原告无法营业。综上，被告不能按时完工、偷工减料、非法转包工程行为造成根本违约。本诉被告（反诉原告）汤平元本诉辩称，第一，原告与被告签订的装饰工程合同合法有效，虽然合同首部写着广州铭铭装饰工程有限公司，但是签订双方都知道只是模板，合同签订双方是朱焱彬和汤平元，是双方真实意思表示。第二，合同约定工程期限是2019年4月1日至4月30日，期间原告没有按时将款项支付到汤平元手上，我方是按照原告的要求装修并如期交付原告使用，说明原告是进行了竣工验收。根据最高院相关规定，发包人未对工程进行竣工验收，但发包人已经实际使用，我方已经完成了工程。第三，我方已经按照合同约定对工程进行施工，不存在偷工减料的情况，李白的小酒馆已经正常营业，质量问题原告并未提交证据证实，当时质量问题双方已经协商过，我方已经解决。现在工程尾款原告尚未支付，剩余的质量问题我方也表示可以用工程尾款折抵。第四，我方不存在违法发包，汤平元只是联系当地供货商，采购材料后由供货商施工并不是非法发包情况。第五，关于工人工资，我方与朱焱彬沟通工人工资及材料款在尾款中予以扣除，我方到现在没有收到尾款，我方没有唆使工人到酒店闹事，原告也没有证据证实。本诉被告（反诉原告）汤平元向本院提出反诉诉讼请求：1.请求判令朱焱彬向汤平元支付未付的工程款95000元及利息2256.25元（利息以95000为基数按中国人民银行同期贷款利率自2019年5月8日起暂计至2019年11月7日止，暂计为2256.25元，实际计算至该笔未付工程款实际还清之日止）；2.请求判令朱焱彬向汤平元支付违约金9500元（违约金以95000为基数按年利率24%自2019年5月31日起暂计至2019年10月31日止，暂计为9500元，实际计算至该笔未付工程款实际还清之日。事实与理由：汤平元与朱焱彬于2019年4月1日签订了《装饰装修工程施工合同》，合同约定：汤平元通过包工包料的方式承包朱焱彬位于始兴盛世家园D区126铺的装饰装修工程，合同总价款为320000元。签订协议后，汤平元依约于2019年4月2日进行施工工作，后于2019年5月8日竣工并交付朱焱彬使用。在施工过程中，汤平元依约完成了店铺的装饰装修工程，此外，在装修装饰期间，朱焱彬口头要求汤平元增加招牌显示屏安装以及水池水帘的装饰，经双方协商一致，增加施工工程款15000元。朱焱彬已于2019年5月11日正式使用完工的店铺。但朱焱彬仅陆陆续续向汤平元支付工程款240000元。截止提起反诉日，朱焱彬尚欠汤平元各项费用共计：工程款95000元及逾期利息2256.25元，违约金9500元。朱焱彬未按协议约定向汤平元履行工程款付款，已违反了《装饰装修工程施工合同》的约定，构成严重违约。本诉原告（反诉被告）朱焱彬反诉辩称，第一，根据第一项反诉请求，没有事实及法律依据，汤平元没有按时完工、没有按合同约定按阶段请朱焱彬工程验收构成违约，后续工程中汤平元失联。第二违约金没有实施及法律依据，利率计算也不符合法律规定。施工设计图作为合同附件具有同等效力，朱焱彬不是装饰装修专业人士，不了解施工合同，但是还是在合同中明确显示要按施工图纸施工，汤平元并未按施工图纸施工且并未完工，更未竣工验收。工程没有按时完工导致酒店没有在五一开业，汤平元没有按合同完工也没有阶段验收报告的情况下，要求朱焱彬支付工程款没有事实及法律依据。对于15000元工程款，合同第五条明确约定施工期间增加变更工程需另行签订合同，整个施工过程中汤平元没有请朱焱彬对工程进行验收，导致无法按时开业。并且汤平元在工程后期失踪，工人到社保局投诉，社保局认定汤平元失踪，社保局的告知书认定汤平元对工程已经转包，本案的具体情况不能适用汤平元代理人列举的最高院相关规定。我方为了减少损失只能将酒店投入使用，汤平元根本违约，其要求支付工程款及违约金无事实及法律依据。根据银行转账，我方支付了26万元左右，后续请水电工进行救急支付了1万元，我方可以提供银行转账记录进行核对，与汤平元所说的款项不符。为了不影响正常营业的情况下，朱焱彬垫付了工人工资34760元。工人闹事有报案也有图片视频，是有依据的。经审理查明，2019年4月1日朱焱彬（甲方，发包方）将其位于始兴县盛世家园123-126商铺交由汤平元（乙方，承包方）承包装饰装修，双方经协商，签订《广州市室内装饰装修工程施工合同》（以下简称“《装饰装修合同》”），合同格式文本由汤平元提供广州铭铭装饰工程有限公司的格式文本。合同约定：第一条工程概况……1.2工程承包方式：双方商定下列第①种承包方式。（1）乙方包工、包料。……1.3工程期限30天，开工日期2019年4月1日，竣工日期2019年4月30日。1.4合同价款：本合同工程造价为（大写）：320000元叁拾贰万元，小写：320000元。……第三条甲方义务3.1开工前3天，为乙方入场施工创造条件。……第四条乙方义务……4.4保证施工现场的整洁，工程完工后负责清扫施工现场。第五条工程变更工程变更工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致，签订书面变更协议（或变更项目预算表）。第六条工期延误6.1对以下原因造成竣工日期延误，经甲方确认，工期相应顺延：（1）工程量变化和设计变更；（2）不可抗力；（3）甲方同意工期顺延的其他情况。6.2甲方未按期支付工程款（验收单签字后三天内），工期相应顺延。6.3因乙方责任不能按期开工或无故中途停工而影响工期的，工期不顺延；因乙方原因造成工程质量存在问题的，在三日内由甲方或甲方代表提出具体整改方案的，返工费由乙方承担，工期协商顺延，同一质量问题第二次整改工期不能顺延。第七条工程验收和保修7.1双方约定在施工过程中分下列几个阶段对工程质量进行验收：（1）水电施工改造完工，开关插座定位验收；防水层经48小时试水不漏；（2）泥工粉砌新墙完毕，墙、地砖铺贴完工；（3）木工吊顶，木制品完工；（4）油漆工工程完工；（5）全部工程完工。乙方应提前两天通知甲方进行验收，阶段验收合格后应填写工程验收单（装饰装修工程验收单）。7.2工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方应自接到验收通知后两天内组织验收，填写工程验收单（装饰装修工程验收单）。在工程款结清后，办理移交手续。7.3本工程自验收合格双方签字之日起保修期为12个月，12个月后收费保修。保修内容为本公司施工过的项目，因外力引起的损坏和其他单位提供的设备，工程项目收费维修。第八条工程款支付方式8.1双方约定按以下方式支付工程款：（1）合同签定后，签订合同甲方按约定直接向乙方支付工程预付款：工程进度：对预算、设计方案认可，付款时间：合同签订当天或入场前一天，付款比例：30%，金额：100000元；工程进度：水电完工，付款时间：水电验收后，油漆进场前，付款比例：30%，金额：100000元；工程进度：施工工程过半，付款时间：水电验收后，油漆进场后，付款比例：30%；工程进度：竣工验收，付款时间：验收合格三天内，付款比例：10%，金额：按实际工程量计算。注明：如有增减项目，双方签名确认，费用则在下一期工程款中全额交付。8.2工程验收合格后，乙方应向甲方提出工程结算，并将有关资料送交甲方。甲方接到资料后三日内如未有异议，即视为同意，双方应填写工程验收单（装饰装修工程验收单）并签字，甲方应在签字后三天内向乙方结清每期工程进度款。如超出15个工作日，则每日需向乙方支付剩余工程造价2%滞纳金。……第十一条附则11.2本合同签订后工程不得转包。……第十二条其他约定事项：乙方不包厨房设备、环保通风、沙发餐桌、空调，其他全部包工包料完成，确保保质保量等双方权利义务。当天双方还在《广州铭铭装饰设计工程预算表》[《李白的小酒馆装饰工程预算表》（工程项目名称）]上签名确认。合同签订的次日，汤平元即组织工人进场装饰装修，双方依约履行各自权利义务，但在汤平元每完成工期阶段后，双方并未依约进行验收。朱焱彬先后于2019年3月28日、4月3日、4月11日、4月15日、4月16日、4月23日、5月3日通过支付宝、微信、银行等向汤平元分别转账支付工程款10000元、20000元、50000元、30000元、40000元、40000元（当天分别支付30000元、10000元）、50000元，合计240000元。工程进展到一半期间，汤平元认为朱焱彬工程款支付不及时，朱焱彬则认为汤平元在为其装饰装修的同时又在广州承接其他工程，且工程同时进行，影响了自己的工程进度，为此，双方产生纠纷。2019年5月8日始汤平元停止了朱焱彬工程的装饰装修，朱焱彬另行聘请刘炳文为其进行水电装饰装修，双方未签订书面合同，刘炳文于2019年5月9日进场为朱焱彬进行水电项目装饰装修，同时聘请了汤平元原聘请的装修工人，朱焱彬为此支付刘炳文工程款18000元及垫付工人工资34750元。2019年5月11日朱焱彬的李白的小酒馆正式营业。由于朱焱彬认为汤平元的违约行为影响了其小酒馆的装修质量及经营收入，故诉至本院提出上述诉请。诉讼过程中其撤回对广州铭铭装饰工程有限公司的起诉，本院予以准许。以上事实由原、被告提交证据，开庭笔录等证据证实，本院予以确认。本院认为，本案系装饰装修合同纠纷。本案本诉争议的焦点是：一、双方签订装饰装修合同是否有效，应否解除。二、汤平元是否违约，应否赔偿朱焱彬的经济损失254750元。本案反诉争议焦点是朱焱彬是否违约拖欠汤平元工程款95000元，应否支付违约金9500（以95000元为基数，按年利率24%自2019年5月31日起暂计至2019年10月31日）给汤平元。现就本诉争议焦点逐一进行评析：双方签订装饰装修合同是否有效，应否解除。《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定“依法成立的合同，自成立时生效。”第六十条第一款规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”朱焱彬与汤平元于2019年4月1日签订的《广州市室内装饰装修工程施工合同》（李白的小酒馆装饰工程）是双方在自愿平等的基础上签订的，是其真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，具有法律效力，双方应依约全面履行各自权利义务。该合同履行期限为2019年4月1日至4月30日，朱焱彬向本院起诉时合同期限已过，合同已履行完毕。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”由于朱焱彬解除合同的诉请不符合法律规定的情形，对此本院不予支持。二、汤平元是否违约，应否赔偿朱焱彬的经济损失254750元。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案朱焱彬、汤平元签订和合同第七条第7.2点约定“工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方应自接到验收通知后两天内组织验收，填写工程验收单（装饰装修工程验收单）。在工程款结清后，办理移交手续。”庭审查明汤平元在履约期间同时在广州承接其他工程，且工程同时进行。本案涉案工程双方确认2019年5月8日停工，但汤平元辩称是工程已竣工且交付朱焱彬。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”汤平元未向法庭提交证据证实其已依照双方签订合同第七条第7.2点约定，办理了工程竣工之后的移交手续。而朱焱彬却向本院提交了2019年5月9日支付刘炳文水电安装项目工程款18000元及垫付工人工资34750元的证据佐证汤平元违约。根据“谁主张，谁举证”的原则，本院认定汤平元履约过程中具有违约行为，依法应承担违约责任。对于朱焱彬请求汤平元赔偿损失254750元：1.支付刘炳文工程款18000元；2.垫付工人工资34750元。此两项损失有证据予以证实，本院予以支持。3.营业损失7589元/天×20天（从2019年5月1日开始计）＝151780元。由于朱焱彬仅向本院提交了其2019年5月21日的经营收入为7589元，不足以证实其2019年5月1日始共20天经营损失为151780元。4.合同违约金50220元（按合同约定价款320000元的15.7%计算违约金），虽然汤平元履约中存在违约，朱焱彬主张其赔偿违约金具有事实及法律依据，但朱焱彬在履约中同样存在违约（朱焱彬的违约认定在本案反诉部分论述），汤平元亦反诉其赔偿违约金，由于双方均有违约，且均主张赔偿违约金，对此本院认定双方主张违约金互为抵销。汤平元因违约，需赔偿朱焱彬18000元+34750元＝52750元。本案反诉争议焦点是朱焱彬是否违约拖欠汤平元工程款95000元，应否支付违约金9500元。庭审查明，朱焱彬、汤平元于2019年4月1日签订合同，次日汤平元依约进场装饰装修，双方确认：汤平元离开时工程已完成过半。工程期间朱焱彬先后于2019年3月28日、4月3日、4月11日、4月15日、4月16日、4月23日、5月3日通过支付宝、微信、银行等向汤平元分别转账支付工程款10000元、20000元、50000元、30000元、40000元、40000元（当天分别支付30000元、10000元）、50000元，合计240000元，违反了双方签订合同第八条第8.1点双方约定施工工程过半付款比例为90%（320000元×90%＝288000元），故本院认定朱焱彬履约期间，未依约及时支付工程款，存在违约行为，应承担相应的违约责任。汤平元反诉主张朱焱彬拖欠工程款一节，由于双方未实际结算，汤平元也未向本院提交证据证实其完成的实际工程量，故对其该项反诉请求本院不予支持。对于汤平元反诉朱焱彬赔偿违约金9500元之诉请。由于汤平元履约过程中也存在违约，朱焱彬同样主张其赔偿违约金，本院认为双方此项诉请互为抵销。对于朱焱彬诉称支付汤平元工程款260000元一节，庭审中双方对收取工程款240000元予以确认，但对于朱焱彬主张给付工程款现金20000元一节，汤平元不予确认，朱焱彬也无证据佐证，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百一十一条；《中华人民共和国合同法》第一百零七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、本诉被告（反诉原告）汤平元应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿本诉原告（反诉被告）朱焱彬工程款等损失52750元。二、驳回本诉原告（反诉被告）朱焱彬的其他诉讼请求。三、驳回本诉被告（反诉原告）汤平元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5121元（朱焱彬已预交），由朱焱彬负担4061元，汤平元负担1060元。反诉费1218元，由汤平元负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  刘秀珍人民陪审员  龚先群人民陪审员  李伟龙二〇二〇年七月六日书 记 员  朱文娟