广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂01刑终469号 原公诉机关广西壮族自治区宾阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨金贵，绰号“阿乃”，男，1981年2月2日出生，汉族，小学文化，农民，住广西壮族自治区宾阳县。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年8月28日被宾阳县人民法院判处有期徒刑一年三个月。现因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年11月29日被宾阳县公安局逮捕。现羁押于宾阳县看守所。 辩护人黄树巍，广西法顺律师事务所律师，由南宁市法律援助中心指派。 辩护人卢佳佳，广西法顺律师事务所实习律师，由南宁市法律援助中心指派。 广西壮族自治区宾阳县人民法院审理广西壮族自治区宾阳县人民检察院指控原审被告人杨金贵犯故意伤害罪一案，于2020年5月13日作出（2020）桂0126刑初125号刑事判决。宣判后，原审被告人杨金贵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审查案卷材料，查阅南宁市人民检察院发表的检察意见，讯问上诉人杨金贵，查阅辩护人提交的辩护意见。认为本案事实清楚，证据确实、充分，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，被告人杨金贵家与被害人甘某1系邻居。2014年8月15日下午，被告人杨金贵伙同同案人杨振嵩、杨金球、杨某（均已判刑）与被害人甘某1、甘某2因房屋土地问题发生争吵，被害人甘某1持一根铁棍、被害人甘某2持一把砍刀来到被告人杨金贵家门前,而后与同案人杨金球（即被告人杨金贵的大哥）持一把铁片型砍刀、同案人杨某（即被告人杨金贵的二哥）持一根木棍、同案人杨振嵩持一根扁担（即被告人杨金贵的父亲）及被告人杨金贵持一把菜刀发生打斗，致使双方不同程度受伤，其中，被害人甘某1被同案人杨金球砍伤右拇指和头部；被害人甘某2被被告人杨金贵砍伤左膝。经宾阳县公安局法医鉴定，被害人甘某1的人体损伤程度已构成重伤二级；被害人甘某2的人体损伤程度已构成轻伤一级。经广西公明司法鉴定中心鉴定，被害人甘某1右手（拇指）外伤的伤残程度为七级残疾。案发后，同案人杨金球、杨某、杨振嵩与被害人甘某1、甘某2两家就附带民事诉讼赔偿问题达成了调解协议，被告方一次性赔偿两被害人医疗费等各项经济损失共计150000元（包括原来已支付的10000元医疗费在内），得到了两被害人的谅解。 原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、现场图、照片、抓获经过、扣押物品清单、人体损伤程度鉴定书、指认笔录、户籍证明、被害人甘某1、甘某2的陈述、证人黄某、陈某的证言、同案人杨金球、杨某、杨振嵩的供述和被告人杨金贵的供述以及（2012）宾刑初字第261号刑事判决书、调解协议、收条等。 原审法院认为，被告人杨金贵伙同同案人共同故意非法损害他人身体健康，致一人重伤、一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。杨金贵曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在本案中，杨金贵为共同伤害参与者，起次要作用，属于从犯，应当减轻处罚。杨金贵归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。鉴于本案系邻里纠纷引发，被害方在本案中具有挑衅行为，存在一定过错且被告方与被害方达成调解协议，已赔偿被害方经济损失150000元，并得到被害方谅解，在量刑时对杨金贵予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条和第六十七条第三款的规定，作出如下判决：被告人杨金贵犯故意伤害罪,判处有期徒刑二年。 杨金贵上诉提出：1.被害人先用刀砍其，其才还击，其行为是正当防卫。2.其在共同伤害中起次要作用，是从犯，应减轻处罚。3.其系主动投案，如实供述自己的罪行，应认定自首。4.被害人具有挑衅行为，存在一定过错。5.其是认罪认罚，悔罪态度好。6.其已与被害人达成调解协议，并取得被害人谅解。认为一审判决量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。 杨金贵的辩护人提出：1.被害人甘某1、甘某2上门挑衅，存在严重过错。2.杨金贵在本案中处于从属地位，是从犯。3.杨金贵归案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚。4.杨金贵赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解。建议二审法院撤销一审判决，对上诉人处以更轻的处罚，并适用缓刑。 南宁市人民检察院的检察意见是：上诉人杨金贵犯故意伤害罪的事实，不仅有被告人供述、同案犯供述、被害人陈述、证人证言，还有人体损伤程度鉴定书、指认笔录等证据证实，一审法院认定事实清楚，证据确实、充分。一审法院综合考虑本案被害方有过错，上诉人是累犯、从犯，且取得被害方谅解、有认罪认罚等情节。以故意伤害罪判处杨金贵有期徒刑二年，定性准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，据以认定本案事实的证据均经一审庭审举证、质证，内容真实客观，在本院二审期间，南宁市人民检察院、上诉人杨金贵及其辩护人均未提交新的证据。故本院对一审判决认定的证据，依法予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）杨金贵故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。杨金贵曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。杨金贵在共同伤害被害人中起次要作用，属于从犯，应当减轻处罚。杨金贵归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。本案系因被害人的挑衅行为引发，被害人存在一定过错。且杨金贵与被害人达成调解协议，并取得被害人谅解，量刑时对杨金贵予以酌情从轻处罚。 对上诉人（原审被告人）杨金贵提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，本院结合查明的事实和证据综合评判如下： 1.关于本案的定性。经查，本案系被告人杨金贵家与被害人甘某1家因房屋土地问题引发争吵，争吵升级后发生相互持械打斗。被害人甘某1等先持械到杨金贵家门前与杨金贵等人打斗，被害人对矛盾激化负有责任，具有过错。杨金贵持伤害他人身体故意，持刀参与斗殴。本案不存在被害人一方单方不法侵害行为，杨金贵的行为不存在正当防卫的性质，不符合正当防卫的构成要件，应以故意伤害罪对其定罪处罚。上诉人杨金贵提出其行为属正当防卫的上诉理由不成立，本院不予采纳。 2.关于自首问题。经查，本案的侦破是被害人报案后，公安机关经调查、走访，将其他同案当事人抓获，并已被判处刑罚，杨金贵逃跑被列为网上通缉。在案证据公安机关出具的抓获经过、杨金贵的供述相互印证，证实杨金贵是接到社区禁毒社工通知做吸毒人员尿液检测前往派出所。在派出所身份核查时，民警发现杨金贵是在逃犯而将其控制，随后被逮捕，其供述了故意伤害他人的行为。杨金贵并非主动到公安机关投案报告其故意伤害他人的犯罪行为，不构成自首。对提出该上诉理由，本院不予采纳。 3.关于量刑的问题。我国刑法规定，故意伤害他人身体，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑。一审判决根据杨金贵的犯罪事实，并充分考虑其系累犯、在本案中属于从犯、归案后如实供述自己的罪行、被害人存在一定过错、赔偿被害人经济损失并得到被害人谅解等情节，对杨金贵减轻处罚，以故意伤害罪判处杨金贵有期徒刑二年。在法定量刑幅度范围内，量刑并无不当。杨金贵曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。我国刑法规定，对于累犯，不适用缓刑。因此，对上诉人及其辩护人提出要求从轻处罚，并适用缓刑的意见，本院不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对广西壮族自治区南宁市人民检察院提出的检察意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  赵 阳 审 判 员  何 莉 审 判 员  郑晓霞 二〇二〇年七月三十日 法官助理  李 伟 书 记 员  王逸尘