河北省兴隆县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0822民初2270号 原告：天津市兴强钢结构工程有限公司，统一社会信用代码：911202255783440379，住所地：天津市蓟县洇溜镇八里庄村，法定代表人：郭志强，经理。 委托代理人：姜灏，河北骥腾律师事务所律师。 被告：兴隆县密兴选矿，统一社会信用代码：91130822754006046Ｇ，住所地：兴隆县六道河镇三道河村，投资人：翁国发，经理，身份证号：1102281962××××××××，电话：139××××6321。 委托代理人：付连存，河北瑞峰律师事务所律师。 原告天津市兴强钢结构工程有限公司（以下简称兴强钢结构公司）与被告兴隆县密兴选矿（密兴选矿）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月20日作出（2017）冀0822民初3824号民事判决，原告兴强钢结构公司不服该判决，向河北省承德市中级人民法院提起上诉，河北省承德市中级人民法院于2019年5月24日作出（2019）冀08民终1392号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年6月29日公开开庭进行了审理。原告天津市兴强钢结构工程有限公司的委托代理人姜灏，被告兴隆县密兴选矿的委托代理人付连存到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天津市兴强钢结构工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解除原被告签订的施工合同；2、请求判令被告立即给付工程款578,725.08元；3、请求依法判令被告立即给付垫资利息35,053.08元（以1,367,925.08元为基数，自2013年12月30日到2014年5月30日止，按年利率6.15%计算）；4、请求判令被告立即给付违约金，其中以1,402,978.16元为基数，自2014年6月1日到2015年2月16日止，按年利率24%计算，合计238,506.29元；以613,778.16元为基数，自2015年2月17日到付清之日止，按年利率24%计算。5、案件受理费由被告负担。 事实和理由：2013年11月7日，原被告签订施工合同书，约定被告将密兴选矿加气砖厂房新建工程发包给原告，承包范围为钢结构厂房及钢结构厂房基础（不包含地面及设备基础），承包形式为包工包料，承包单价为460.00元每平米，增加的附属工程另行协商。工程所需资金先期由原告垫付，垫资时间为2013年12月30日到2014年5月30日，垫资利息按银行贷款利息支付。基础以上彩钢结构前付全款的30%，钢结构进厂，安装完毕彩钢板前付全款的30%，彩钢板安装完毕付清全款等条款。合同签订后，原告依约施工，2014年4月28日基础施工完毕，原告定制钢结构材料，但被告拒不按合同约定支付工程款，垫资期限届满被告亦不给付原告垫资资金本息，致使工程无法进行。原告多次催要未果。直到2017年9月被告意图在未确定原告工程量的情况下自行施工，被原告阻止。原告催要工程款及垫资本息，被告以种种理由推托。原告垫资系原告通过民间借贷取得，借款利息均在月息2%以上。综上，原告认为被告在履行合同过程中根本违约，造成合同无法履行，严重侵害了原告的合法权益，给原告造成巨大损失。据此，提出上述诉讼请求。 兴隆县密兴选矿辩称，原告所述不实，原告的工程量经鉴定并确认。通过鉴定原告施工合同中印章与诉状中印章不是同一枚。如施工合同印章为假，原告不具有诉权。如诉状中印章为假，原告无权提起诉讼。经过公安备案的印章只能有一枚，原告属于虚假诉讼。如果合同中印章为真，被告同意解除合同。解除合同的原因是原告未按合同约定施工，私自撤出施工场地，导致合同无法实现。通过鉴定，原告实际施工量定价为154,791.68元，被告实际向原告已付工程款789,200.00元，基于原告未按被告已付款进行施工，差额部分634,408.32元，应由原告返还被告。基于原告的违约，被告所付工程款超过原告施工量，原告诉讼请求的2到5项没有依据。同意解除合同，依法驳回原告的其他诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2013年11月7日原被告签订《施工合同书》，合同书约定：原告为被告建设钢构厂房及钢构厂房基础工程；被告工程基础部分所需资金先期由原告垫付，待被告工程款到位后将原告垫付资金连同本金及利息一次性给付原告，垫付时间为:2013年12月30日到2014年5月30日；垫付资金由被告按银行贷款利息支付，如不能按时付延期一天按10‰支付违约金；所有上述款项如不能按时给付，延期一天按10‰支付违约金。该合同内工程造价，经原告申请，本院委托承德永兴工程造价咨询有限公司对合同内工程造价进行鉴定，鉴定结论：154,791.68元。在《施工合同书》工程以外，原告对被告其他五项工程进行了施工，经被告确认蒸压釜基础工程造价563,603.90元、废料池工程造价31,330.50元、切割机基础工程造价106,891.00元、厂房基础附加工程造价270,404.00元、场地挡土墙工程造价240,904.00元，合同外的其他五项工程价款计1,213,133.40元。被告应付原告全部工程款1,367,925.08元，至2015年2月16日被告已付原告工程款789,200.00元，尚欠原告工程款578,725.08元。工程鉴定费20,500.00元。上述事实有原告提交的《施工合同书》，建设工程鉴定报告，合同外的五项工程造价，原审对翁浩存、翁国发的询问笔录，对现场勘查笔录，鉴定费收据在卷内证明，本院予以确认。2.被告对原告在民事诉状中的印章和在双方签订《施工合同书》中的印章申请鉴定，鉴定意见：检材一、二引文不是同一印章盖印形成。鉴定费15,000.00元。上述事实有被告提交的司法鉴定意见书、鉴定费收据在卷内证明，本院予以确认。 本院认为，原、被告签订的《施工合同书》是双方真实意思表示，该合同有效，由于该合同已不能实际履行，双方均同意解除合同，本院予以准许。原告在未完成合同施工、未经验收自行撤出施工，被告未按约定及时向原告支付工程款，且双方对合同工程及工程价款产生争议，双方均应承担合同解除的违约责任。原告兴强钢结构公司为被告密兴选矿建设施工，被告应当向原告支付工程款，原告要求被告给付尚欠工程款578,725.08元，本院予以支持。原告要求按合同约定被告支付2013年12月30日到2014年5月30日按中国人民银行贷款利率计算垫付资金利息的诉讼请求，本院予以支持，但双方无证据证明支付垫资利息期间的垫资数额，应以尚欠的工程款578,725.08元为基数计算利息。原告要求按年利率24%支付违约金的诉讼请求，本院不予支持，但被告应按合同约定支付违约金，即自2014年5月31日开始，以尚欠工程款578,725.08元为基数，按中国人民银行的同类同期的贷款利率向原告支付工程款利息。原告兴强钢结构公司使用多枚印章对外活动，虽然违反规定，但原告承认两枚印章均为原告使用，被告对原告使用的两枚印章进行鉴定，对本案并无实际意义，其印章鉴定费15,000.00元由被告自行负担。原告支付的工程价款鉴定费20,500.00元，是原告对其主张权利负有举证责任所产生的必要费用，应由原告自行负担。在审理中，被告向本院提出反诉，但未按规定在释明的期限内缴纳反诉费，反诉不成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第十七条的规定，判决如下： 一、解除原告天津市兴强钢结构工程有限公司与被告兴隆县密兴选矿于2013年11月7日签订的《施工合同书》。 二、被告兴隆县密兴选矿于判决生效后十日内给付原告天津市兴强钢结构工程有限公司工程款578,725.08元及利息（利息包含垫付资金利息和违约利息。垫付资金利息自2013年12月30日起到2014年5月30日止,以工程款578,725.08元为基数，按中国人民银行的同类同期的贷款利率计算；违约利息自2014年5月31日起至给付完毕之日止，以578,725.08元为基数，按中国人民银行的同类同期的贷款利率计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39,800.00元，保全费5,000.00元，印章鉴定费15,000.00元，计59,800.00元，由被告兴隆县密兴选矿负担；工程价款鉴定费20,500.00元，由原告天津市兴强钢结构工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审 判 长 伊 站 君 人民陪审员 高 玉 荣 人民陪审员 韩 晓 凤 二〇二〇年七月二日 书 记 员 孙浩附页 一、判决的法律依据 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。 当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。 当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息支付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 二、上诉期限及上诉费用 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。上诉费按一审确定的数39800.00元预交，逾期未交上诉状或者提交上诉状后七日内未预交上诉费用的，视为不上诉或者撤回上诉，本判决即发生法律效力。（上诉费交费方式：将上诉费交付到中国建设银行股份有限公司承德市车站路支行户名为：河北省承德市中级人民法院；账户为：13×××02，到账查询电话为0314-21××××5，上诉人交款后将交款凭条复印件随上诉状一起交付本院） 三、申请执行的期限及逾期不申请执行的法律后果 申请执行的期间为二年。本案权利人自本判决生效后，自动履行期届满之日起两年内应向本院立案庭申请执行。逾期不申请，人民法院即不再强制执行。 ——