湖北省浠水县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1125民初1560号原告：杨望林，男，1972年9月27日出生，汉族，住浠水县，委托诉讼代理人：陈威，湖北华浩诚信律师事务所律师，代理权限为代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，提起上诉，签收法律文书等，执业证号14211201810016314。被告：浠水景鑫石材经营部，住所地浠水县经济开发区世贸建材城******，统一社会信用代码92421125MS48GKHB11。经营者：王敏，女，1980年12月28日出生，汉族，住浠水县经济开发区，委托诉讼代理人：胡秋华，湖北功竞元律师事务所律师，代理权限为一般代理，执业证号14211201410425778。原告杨望林与被告浠水景鑫石材经营部提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨望林向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计78061.5元（其中医疗费16746元、伤残赔偿金29956元、住院伙食费600元、营养费1800元、误工费22316.4元、护理费3197.1元、被扶养人生活费13946元、鉴定费2000元、交通费1000元、精神抚慰金3000元，共计94561.5元，扣减被告已支付的16500元）；2、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告系被告的雇员，被告系从事石材批发兼零售的个体工商户。2019年6月份期间，原告受雇于被告从事石材加工工作，具体是利用被告提供的割磨机进行石材打磨以及石材成品安装工作，报酬是按月计发，第一个月按试用期4500元发放，第二个月起按6000元发放。2019年8月31日16时左右，原告在进行石材加工作业时，左腕部被割磨机割伤。原告受伤后，前往武汉大学中南医院住院治疗，住院6天，入院诊断为：左腕部开放性损伤。出院诊断为：1、左腕部开放性损伤；2、前臂正中神经断裂；3、上肢关节和韧带损伤；4、上肢肌腱损伤。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，暂禁烟酒，以及伤口隔日换药，直至术后2周；2、继续予以营养神经治疗，抗炎镇痛，改善循环等治疗；3、一个半月后复查，6周后定期复查；4、院外不适随诊。2020年1月7日，原告第二次在黄石中心医院神经内科进行复查，诊断结论为：左上肢正中神经损害（运动、感觉均受累）。2020年1月10日，经原告申请委托，浠水嘉嘉法医司法鉴定所出具鄂浠水嘉嘉鉴【2020】临鉴字第24号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、杨望林伤残程度评定为十级；2、无必然发生的后续治疗费；3、误工期为180日，护理期为30日，营养期为60日。鉴于原告在从事雇佣活动遭受人身损害，被告作为雇主应当承担赔偿责任。嗣后，被告仅仅赔付原告医疗费16500元，未对原告其他损失进行赔偿，为赔偿事宜，双方多次协商未果。为维护原告合法权益，根据民法总则等相关法律规定，请求法院支持原告诉请。浠水景鑫石材经营部辩称，一、被告不承担赔偿责任。1、原告是以自己的技术加工、安装石材，交付的是工作成果，被告向原告支付工作报酬，依其工作性质属于承揽合同关系，承揽人在承揽活动过程中遭受人身损害，责任由承揽人自己承担，定作人不承担赔偿责任。2、即使是提供劳务关系，原告也应当承担全部责任。原告从事加工安装，对加工器械的性能、正确的使用方法都十分熟悉，打磨机的功能不是切割。原告在使用打磨时，投机取巧，用打磨机切割石材，属于严重违规操作，由此造成原告的伤残，其损伤结果与其违规操作有直接的因果关系，与被告提供的加工场所、设备等没有因果关系，基于此，被告不承担赔偿责任。3、原告明知打磨机不能代替切割机仍然违规操作，其主观具有故意性，应依据侵权责任法第二十七条规定，由其自行承担人身损害的责任。4、本案应以侵权责任法为依据，适用过错责任原则，原告故意违规适用机械导致自己受伤，自己应当承担全部过错责任。二、关于赔偿金额的意见。1、医疗费无异议。2、原告私自到武汉治疗，加重治疗负担，住院伙食费只能按50元/天计算为300元。3、营养费按住院天数30元/天计算为180元。4、原告是农业户口，长期从事农业服务行业，应按农、林、牧、渔业标准计算；原告没有举证证明存在因伤残持续误工的情形，误工时间只能按6天计算。5、原告出院后是否需要护理没有医嘱，护理费只应按6天计算。6、原告伤残程度为十级，伤残程度较轻，在没有提供丧失劳动能力的鉴定的情形下，被扶养人生活费应不予支持，且原告有兄弟姐妹五人，按照份额原告只承担五分之一。7、交通费建议考虑300元。8、原告违规操作存在重大过错，精神抚慰金应不予支持。9、伤残赔偿金、鉴定费数额无异议，但鉴定是单方行为，鉴定费应由原告承担。综上，原告的各项损失为50684元，在责任划分确定被告应承担的部分之后，再扣除已支付的16500元，为被告应赔偿的金额。本院经审理认定事实如下：被告系从事石材批发兼零售的个体工商户。2019年5月起，原告为被告从事石材加工工作，报酬按月计发，第一个月试用期4500元，次月起6000元/月。2019年8月31日16时许，原告在使用割磨机切割石材时，左腕部被割磨机割伤。随后，原告前往武汉大学中南医院住院治疗，住院6天，入院诊断为：左腕部开放性损伤。出院诊断为：1、左腕部开放性损伤；2、前臂正中神经断裂；3、上肢关节和韧带损伤；4、上肢肌腱损伤。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，暂禁烟酒，以及伤口隔日换药，直至术后2周；2、继续予以营养神经治疗，抗炎镇痛，改善循环等治疗；3、一个半月后复查，6周后定期复查；4、院外不适随诊。原告住院期间的医疗费16500元，被告已支付给原告。2020年1月7日，原告在黄石中心医院神经内科进行复查，结论为：左上肢正中神经损害（运动、感觉均受累）。原告支出医疗费246元。2020年1月10日，原告委托浠水嘉嘉法医司法鉴定所对其伤残程度等进行鉴定。2020年1月16日，浠水嘉嘉法医司法鉴定所出具鄂浠水嘉嘉鉴【2020】临鉴字第24号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、被鉴定人杨望林伤残程度评定为十级；2、无必然发生的后续治疗费；3、误工期为180日，护理期为30日，营养期为60日。原告支出鉴定费2000元。上述事实，有原告提供的微信聊天记录、司法鉴定意见书、原告出具的收条复印件、医疗费发票、鉴定费发票、被告提供的证人证言，以及当事人的陈述为证。本院认为，本案的争议焦点有：1、原被告间是成立承揽关系还是劳务关系；2、各项损失如何确定；3、原告是否具有过错。对此，本院评判如下：1、原被告间是成立承揽关系还是劳务（雇佣）关系。承揽合同以交付工作成果为目的，报酬为工作成果的对价，承揽人与定作人不存在人身依附关系。而本案中，原被告间以提供劳务为目的，报酬按月给付，为提供劳务的对价，而不是工作成果的对价，原告接受被告的指示进行工作，因此，原被告间成立劳务关系。2、各项损失如何确定。被告对医疗费、伤残赔偿金、鉴定费的数额无异议，本院予以确认。交通费、营养费，双方意见由本院酌定，本院分别酌定为500元、460元。关于误工费，被告认为原告没有提供出院后有持续误工的证明，误工时间只能按住院天数6天计算；原告为农业户口，应按农、林、牧、渔业标准计算误工费。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。本案中，医疗机构没有出具原告误工时间的证明，原告也没有提供其因伤残持续误工的相关证据，本院按照原告的住院时间并参照医嘱原告复查的时间确定误工时间为48天。受害人无固定收入且不能提供证据证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费。原告虽为农业户口，但从事的并非完全是农业生产，其受伤前三个月在被告处务工即为明证，被告主张按农、林、牧、渔业标准计算误工费的意见不妥，本院不予采纳；原告受伤前在被告处从事石材加工的职业属于石材制造业，其参照低于制造业收入标准计算误工费，本院予以采纳。关于护理费，被告认为原告没有需要护理的医嘱，护理时间按住院天数6天计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人是否恢复生活自理能力，应参照医疗机构的诊断意见和鉴定机构的鉴定意见综合认定。本案中，鉴定机构对护理期出具的护理期鉴定意见，本院予以采纳；对被告的抗辩意见，不予采纳。关于住院伙食补助费，被告认为原告私自到武汉治疗加重治疗负担，住院伙食费按本地标准计算为300元。原告受伤后，先到本地医院治疗，后自己到武汉治疗，是否确有必要到武汉治疗存疑，故对住院伙食补助费的计算，本院采纳被告的意见。关于被抚养人生活费，被告认为原告伤残程度较轻，且没有提供丧失劳动能力的证明，不应支持；且原告还有姐妹四人，原告只承担五分之一。本案中，原告没有提供其丧失劳动能力的证据，其主张被抚养人生活费不能得到支持，对被告的抗辩意见，本院予以采纳。关于精神抚慰金，被告认为原告违规操作具有过错，不应支持，该意见没有法律依据，本院不予采纳。本院综合侵权人的过错程度、原告的受伤后果、受诉法院所在地平均生活水平等因素，对精神抚慰金确定为1500元。据此，原告受伤后遭受的经济损失为：医疗费16746元、伤残赔偿金29956元、住院伙食补助费300元、营养费460元、误工费5951元（45253元/年÷365天/年×48天）、护理费3197元（38897元/年÷365天/年×30天）、交通费500元、鉴定费2000元，共计59110元。3、原告是否具有过错。原告自称从事切割、打磨行业有10年，应熟悉割磨机的相关操作，而其在操作过程用割磨机切割石材造成自己的损害，具有较大过错。被告辩称原告故意造成自己的损害，无证据予以证实，本院不予采纳。综上，原被告间成立劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告对其损害的发生具有较大过错，应当减轻被告的赔偿责任。本院确定对原告受伤后遭受的经济损失，由被告赔偿70%，原告自行承担30%。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：一、原告杨望林的医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费等损失共计59110元，由被告浠水景鑫石材经营部赔偿41377元（59110元×70%），扣除被告浠水景鑫石材经营部已支付的16500元，余款24877元限于本判决生效之日起10以内支付给原告杨望林；二、被告浠水景鑫石材经营部于本判决生效之日起10日内赔偿原告杨望林精神抚慰金1500元；三、驳回原告杨望林的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费581元，减半收取计290.50元，由原告杨望林负担140.50元，被告浠水景鑫石材经营部负担150元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员  郭梦宇二〇二〇年七月二十日书记员  夏 辉