河北省南宫市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0581民初145号 原告张月星，男，1983年6月19日出生，汉族，住河北省清河县。 委托诉讼代理人赵云峰，清河县清泉法律服务所法律工作者。 被告南宫市鑫发建筑工程安装队，住所地南宫市垂杨镇小张家庄**，统一社会信用代码：92130581MA09NXK75G。 负责人王炳方，该安装队经理。 委托诉讼代理人张立毅，河北德力律师事务所律师。 委托诉讼代理人刘志红，男，汉族，1968年9月4日出生，住南宫市。 被告杨瑞国，男，1978年3月8日出生，汉族，住河北省清河县。 被告张立伟，男，1981年7月4日出生，汉族，住河北省清河县。 原告张月星与被告南宫市鑫发建筑工程安装队（以下简称鑫发安装队）、杨瑞国、张立伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，分别于2020年4月9日和7月13日二次公开开庭进行了审理。第一次开庭时原告张月星，被告鑫发安装队的委托诉讼代理人张立毅、刘志红，被告杨瑞国，被告张立伟到庭参加诉讼；第二次开庭时原告张月星及其委托诉讼代理人赵云峰，被告被告鑫发安装队的委托诉讼代理人张立毅、刘志红，被告杨瑞国到庭参加诉讼，被告张立伟经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张月星向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费4000元；2、被告杨瑞国、张立伟对上述赔偿承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告负担。2020年4月9日第一次开庭时，原告将诉讼请求第1项变更为：请求被告赔偿各项损失8万元；同年7月13日第二次开庭时，原告将诉讼请求变更为：判令三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金共计123000元，或判决被告张立伟对上述赔偿额承担赔偿责任，被告鑫发安装队和杨瑞国承担连带赔偿责任。 事实和理由：2018年6月29日被告鑫发安装队承揽了南宫市震顺房地产开发有限公司的冀南家居产业园的钢结构安装工程，随后鑫发安装队与杨瑞国签订了钢结构工程安装（清包工），将部分工程转包给了杨瑞国，杨瑞国又将工程转包给了张立伟，张立伟找到原告在该项目中做钢结构工，在2018年9月12日原告在该项目工地施工时受伤，原告认为在施工过程中因工作原因受伤，因当认定为工伤，原告认为根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；被告鑫发安装队将承包的工程违法分包、转包给不具备建筑施工资质的杨瑞国、张立伟，应当承担原告的工伤保险赔偿责任。原告已向南宫市人力资源和社会保障局申请工伤认定，但该局于2019年10月14日做出不予受理决定书。根据法律规定，鑫发安装队将涉案工程违法分包，原告受雇在涉案工地工作时受伤，鑫发安装队应参照工伤规定进行赔偿。原告为维护自身合法权益，提起本诉。 原告为证明自己的主张，提供如下证据： 1、张立伟、齐宪辉、孙新志的书面证明材料； 2、现场照片2张； 3、（2019）冀0581民初398号、（2019）冀05民终1564号民事判决书； 4、张立伟证明、欠工人工资数额、调解书、收条等以上书证的照片； 5、南市劳仲案字（2018）第10号仲裁裁决书； 6、撤销工伤受理决定、工伤认定申请不予受理决定书； 7、鑫发安装队的工商登记信息； 8、《司法鉴定意见书》； 9、医疗费票据、病历、诊断证明； 10、村委会证明； 11、户口本、结婚证； 12、鉴定费票据。 被告鑫发安装队对以上证据的质证意见：对证据1，证有应当出庭，张立伟是本案被告，没有证人资格；对证据2，与本案的关联性有异议；对证据3、4、5、6、7、8，没异议；对证据9，对更改姓名的9张票据有异议，认为应附带公安机关的证明，对广宗李么朱氏正骨医院的诊断证明有异议；对证据10、11没有发表质证意见；对证据12，无异议。 被告杨瑞国同意鑫发安装队对证据8-12的质证意见，另外，对于证据1、证据2和证据4，表示未在场不清楚，对其他证据无异议。 被告张立伟对证据1和证据2无异议，对证据3-7也无异议，对证据8-12因未到庭，未发表质证意见。 被告鑫发安装队辩称，1、将工程转包给杨瑞国不违背法律规定；2、原告诉求鑫发安装队赔偿没有事实和法律依据；3、驳回对鑫发安装队的诉讼请求。被告鑫发安装队提供的证据为《钢结构工程安装合同书》，原告及被告杨瑞国、张立伟对此证据均无异议。 被告杨瑞国辩称，我确实与鑫发安装队签订了合同，承包的是1、2、3、5车间，原告出事的车间不是我承包的，最后结算工程款都是鑫发安装队与张立伟结算的，我没见过钱，基本没有参与这个项目，中间也没有转包。 被告张立伟辩称，我也是干活的工人，鑫发安装队给我发工资，我给鑫发安装队干活。 另外，根据原告申请，本院委托邢台县中心医院司法鉴定所对原告的伤残等级进行了司法医学鉴定，2020年6月27日该机构出具了《司法鉴定意见书》，结论：张月星，右跟骨粉碎性骨折，遗留右跟骨畸形愈合，为十级伤残。对以上鉴定结果，双方均无异议，本院予以采信。 根据双方提供的证据及质证意见，本院经审理综合认定事实如下： 2018年6月29日鑫发安装队承揽了南宫市震顺房地产开发有限公司的冀南家居产业园S4地块的钢结构安装工程。2018年7月25日鑫发安装队与杨瑞国签订《钢结构工程安装合同》，将冀南家居产业园S4地块的1、2、3、5车间的钢结构安装工程转包给杨瑞国，承包方式为清包工，每平米26元，杨瑞国又将该工程以每平米24元的价格转包给张立伟。原告张月星系张立伟雇佣人员，自2018年7月31日起在该项目中做钢结构工，双方没有签订书面劳动合同，在施工中张月星受张立伟管理，张立伟向其发放工资。2018年9月12日，张月星在冀南家居产业园S4地块钢结构安装工程的8号车间（该8号车间对应的是《钢结构工程安装合同》上的5号车间）工地工作时，因风大湿滑，从墙檩上滑落，安全带断裂，造成张月星受伤，随后被送至南宫市人民医院，后又转到清河县人民医院住院治疗。 事发后，原告向南宫市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认原告与鑫发安装队存在劳动关系，2018年11月23日该委员会作出南市劳仲案字（2018）10号仲裁裁决书，确认双方之间存在劳动关系。鑫发安装队不服该裁决，向本院提起诉讼，本院于2019年3月20日作出（2019）冀0581民初398号民事判决，判决鑫发安装队与张月星之间不存在劳动关系。张月星不服，提起上诉，邢台市中级人民法院于2019年5月9日作出（2019）冀05民终1564号民事判决，驳回上诉，维护原判。2019年10月14日南宫市人力资源和社会保障局工伤认定部门作出撤销工伤受理决定和工伤认定申请不予受理决定，认为鑫发安装队和张月星之间不存在劳动关系，不符合工伤认定受理的条件，不予受理。2020年1月10日原告又以提供劳务者受害纠纷为由，要求参照工伤的有关规定进行赔偿，向本院提起诉讼。 另查明，2018年10月19日和20日张立伟与刘志红（代表鑫发安装队）在南宫市公安局就涉案工程所欠工资费用达成调解书，由刘志红将欠款61000元全部付清，张立伟代工人领取工资并保证发放到工人手中，其中张月星日工资280元，总工资额8120元，已被张月星领取。 对以上事实，只有杨瑞国提出两点异议，一是其还有2个合伙人，因没有提供证据，本院不予采信；二是合同中约定的5号车间是否对应现在出事的8号车间，因该事实在相关生效判决或其他文书中已多次认定且鑫发安装队及张立伟对此事实均认可，杨瑞国以前也未提出过相关证据或异议，所以对杨瑞国的以上异议及答辩意见本院不予采纳。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。…”第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”原告张月星跟随被告张立伟打工，受张立伟管理，张立伟负责给张月星确定工资数额并给其发工资，双方形成雇佣关系，张月星在从事雇佣活动中受伤，其自身没有明显过错，因受伤给张月星造成的各种经济损失，作为雇主的张立伟应承担赔偿责任。被告鑫发安装队承揽涉案工程后，将其中的劳务部分转包给杨瑞国，杨瑞国又转包给张立伟，三被告均明知杨瑞国、张立伟没有资质，其分包、转包行为违反了《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款：“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”的规定。被告鑫发安装队和杨瑞国有过错，应当对张月星的受伤与张立伟承担连带赔偿责任。对被告鑫发安装队辩称的，涉案工程仅是简单安装，主要是上螺丝，没有技术含量，不需要资质，不违背法律规定的意见，与法不符，本院对以上答辩意见不予采信。 原告张月星起诉时要求参照工伤规定进行赔偿的请求，因原被告间没有劳动关系，原告也没有进行工伤认定，其要求按工伤进行赔偿的依据不足，不予支持，原告的损害应按雇佣关系的有关规定进行赔偿。原告张月星因受伤给其造成的经济损失本院综合认定如下：１、医疗费：原告2018年9月12日至9月13日受伤后在清河县人民医院住院治疗1天，经诊断为右跟骨粉碎性骨折，连住院费及后续检查费共计花医疗1415.26元，提供了医疗费票据12张，另提供有病历、费用清单、诊断证明等，因部分医疗费不能清晰辩认及重复，本院认定为1178.26元；原告从清河县人民医院出院后在广宗李么朱氏正骨医院治疗，共治疗费共计2004元，提供了医疗费票据20张、诊断证明等，其中9张票据“张月星”的名字有笔误，但广宗李么朱氏正骨医院已经进行了更正，本院予以认定，医疗费共计1178.26元+2004元=3182.26元，被告对医疗费的相关异议及意见，本院部分予以采纳。2、误工费，原告主张按180天，每天280元计算，被告有异议，本院认为，误工时间可参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，支持120天，误工标准虽然原告当时工资为每天280元，但此工作是临时工作，非长期固定收入，所以误工费标准宜按照建筑业平均工资172元计算，为20640元。3、护理费，原告主张按居民服务业标准计算90天，为10384.52元，本院支持按居民服务业标准计算60天为42115元÷365天×60天=6923元。4、住院伙食补助费，原告主张9天，但原告诉称的自9月13日至9月20日在广宗李么朱氏正骨医院住院治疗的事实，无病历等材料予以证实，本院不予采信，支持1天的50元。5、营养费，原告主张90天，每天30元，本院支持60天，计1800元。6、交通费，原告主张400元，予以支持。7、鉴定费1000元，予以支持。8、残疾赔偿金，15373元×20年×10%=30746元，予以支持；9、被扶养人生活费，原告主张：①长子张广宇，2006年12月4日出生，需扶养6年，为12372元×6年×10%÷2人=3711.6元；②次子张广腾，2015年10月11日出生，需扶养15年，为12372元×15年×10%÷2人=9279元；③父亲张立双，1953年4月19日出生，需扶养15年，为12372元×15年×10%÷5人=3711.6元；④母亲张桂菊，1952年5月20日出生，需扶养14年，为12372元×14年×10%÷5人=3464.16元。原告提供的证据有户口本、结婚证、村委会出具的证明，用于证实原告需扶养人的情况，原告父母有子女5人等，被告无异议，本院对以上事实予以采信，但计算被扶养人生活费应该从定残之日起计算，所以以上四被扶养人的扶养年限分别为4年、13年、13年、12年，对应的被扶养人生活费分别为2474.4元、8041.8元、3216.72、2969.28元，共计16702.2元。10、精神抚慰金，原告请求3000元，根据原告的伤残程度，本院予以支持。以上共计：医疗费3182.26元+误工费20640元+护理费6923元+住院伙食补助费50元+营养费1800元+交通费400元+鉴定费1000元+残疾赔偿金30746元+被扶养人生活费16702.2元+精神抚慰金3000元=84443.46元。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下： 一、被告张立伟在本判决生效后十五日内，赔偿原告张月星因受伤造成的各种经济损失84443.46元；被告南宫市鑫发建筑工程安装队、杨瑞国对以上赔偿承担连带责任； 二、驳回原告张月星的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延的履行期间的债务利息。 案件受理费2760元，减半收取计1380元，由原告张月星负担424元，由被告张立伟、南宫市鑫发建筑工程安装队、杨瑞国共同承担956元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审 判 员 乞国忠 二〇二〇年七月二十日 法官助理 田晓星 书 记 员 刘 凯