江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏12民终3711号上诉人(原审被告)：泰州市开发区华阳建筑材料厂，住所地江苏省泰州市开发区寺巷镇寺巷村。投资人：华明女。委托诉讼代理人：吉必阳，该厂员工。被上诉人(原审原告)：江苏银行股份有限公司泰州新区支行，住所地江苏省泰州市海陵区青年南路**。负责人：葛红霞，该行行长。原审被告：泰州市开发区华泉贸易有限公司，，住所地江苏省泰州市开发区寺巷镇人民路法定代表人：谢华明，经理。原审被告：泰州天成房地产开发有限公司，，住所地江苏省泰州市海陵区浙江路**法定代表人：吴荣明，经理。原审被告：华明女，女，汉族，户籍地江苏省泰州市开发区，送达地址江苏省泰州市开发区。委托诉讼代理人：吉必阳，系华明女之配偶。原审被告：吉必阳，男，汉族，户籍地江苏省泰州市开发区，送达地址江苏省泰州市开发区。上诉人泰州市开发区华阳建筑材料厂（以下简称华阳材料厂）因与被上诉人江苏银行股份有限公司泰州新区支行（以下简称江苏银行）、原审被告泰州市开发区华泉贸易有限公司（以下简称华泉公司）、泰州天成房地产开发有限公司（以下简称天成公司）、华明女、吉必阳金融借款合同纠纷一案，不服泰州市海陵区人民法院(2019)苏1202民初2810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月25日受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。华阳材料厂上诉请求：撤销一审判决，依法改判，发回重审；江苏银行承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审程序严重违法，未按普通程序公开开庭审理。一审法院开庭传票通知2019年7月18日9时30分开庭，因主审法官另有任务，未能到庭审理，人民陪审员也未到庭，临时由其他法官组织调解，双方对借款金额没有异议，主要对江苏银行借款未到期提起诉讼以及在借款期间擅自提高利息和454400元律师费损失产生分歧，调解未果。一审并未开庭审理，剥夺了我厂举证、质证、辩论的权利，程序严重违法。二、一审判决认定事实不清，在合同履行期限江苏银行有违诚信，严重违约。1.借款合同尚未到期，江苏银行提前提起诉讼，并要求我厂承担违约罚息，有违诚信。2018年9月26日，双方签订借款合同，借款期限约定自2018年9月26日至2019年9月16日，但江苏银行于2019年5月14日提起诉讼，借款尚未到期，要求提前还款严重违约。2.借款合同约定借款利率为同期中国人民银行贷款基准利率4.35%，几年来一直遵守约定，但在2019年我厂按约还息时，江苏银行在事先未告知我厂的情况下，擅自将利率上浮75%，执行利率7.6125%的标准，并拒收我厂按4.35%支付利息，由于江苏银行违约，造成双方矛盾纠纷。3.一审判决我厂承担逾期还款按借款利率水平加收50%计收罚息，没有事实和法律依据，借款尚款到期，根本谈不上逾期还款。4.一审判决我厂赔偿律师费损失454400元，没有事实和法律依据。我厂的贷款尚未到期，本案纷争是因江苏银行擅自调高利率而引起，庭前调解时，江苏银行同意我厂承担5万元左右的律师费，我同意补偿2－3万元，双方可协商解决，而一审不组织调解，且不按传票通知时间开庭，判决我厂承担454400元律师费严重不公。三、我厂与江苏银行存在长期合作关系，多年来我厂讲究诚信，按约办事，而江苏银行由于人员不断变动，朝令夕改，常常造成客户难以适应，江苏银行的做法有违中央积极扶持中小企业和私营企业发展的政策。江苏银行二审未到庭，亦未提供答辩意见。华泉公司述称，我公司是担保方，案涉借款应由借款方归还。天成公司述称，钱应该还，但是江苏银行在合同未到期断贷，违反了国家金融政策，让企业无法生存。一审并未开庭，后来立即作出判决还款不当。华明女、吉必阳述称，钱我们肯定还，只是不能一次性偿还，可以分批还。江苏银行向一审法院起诉请求：一、判令华阳材料厂立即偿还借款本金1380万元及利息155291.81元（利息计算至2019年5月12日,自2019年5月13日起至实际给付之日止的利息，按照流动资金借款合同约定的利率计算），同时赔偿律师代理费454400元；二、请求判令天成公司、华明女、吉必阳对第一项诉讼请求承担连带清偿责任；三、请求判令江苏银行有权以华泉公司提供的泰州市开发区寺巷镇人民路88号房地产抵押物【不动产权证号：苏(2018)泰州不动产权第XXXXX号】折价、或者拍卖、变卖所得的价款优先清偿第一项诉讼请求主张的债权；四、案件诉讼费由华阳材料厂、华泉公司、天成公司、华明女、吉必阳承担。一审法院认定事实：主债务情况：2018年9月26日，江苏银行与华阳材料厂签订编号为JKXXXX0371流动资金借款合同一份，约定江苏银行向华阳材料厂提供1380万元贷款。2018年9月27日，江苏银行向华阳材料厂发放了1380万元贷款，借款期限自2018年9月26日至2019年9月16日，年利率为7.6125%，逾期还款按借款利率水平加收50%计收罚息，还款方式为按月结息，到期还本。后华阳材料厂未按约足额履行还款义务，江苏银行涉诉。截止2019年5月12日，华阳材料厂共计欠江苏银行本金1380万元、利息155291.81元。人的担保：天成公司、吉必阳、华明女为上述贷款承担连带责任保证。物的担保：华泉公司以其名下位于泰州市开发区寺巷镇人民路88号房地产【抵押权证号：（2016）泰州不动产权第0XXXX7号】为上述贷款承担连带责任保证。其他：江苏银行委托江苏海信律师事务所律师代理诉讼事宜，并支付律师代理费454400元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、华阳材料厂于判决生效后十日内给付江苏银行借款本金1380万元，利息、罚息155291.81元（截止2019年5月12日）及自2019年5月13日按合同约定计算的方式计算至实际给付之日止的利息、罚息，同时并赔偿江苏银行律师费损失人民币454400元；二、天成公司、华明女、吉必阳对上述第一项债务承担连带清偿责任；天成公司、华明女、吉必阳承担担保责任后，有权向华阳材料厂追偿；三、对于上述第一项债务，江苏银行有权以华泉公司抵押的位于泰州市开发区寺巷镇人民路88号房地产【抵押权证号：（2018）泰州不动产权第0XXXX6号】折价或者拍卖、变卖前述抵押财产的价款在抵押登记载明的权利金额范围内优先清偿。华泉公司在承担担保责任后，有权向华阳材料厂追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费108258元，由华阳材料厂、华泉公司、天成公司、华明女、吉必阳共同负担（江苏银行已垫付，华阳材料厂、华泉公司、天成公司、华明女、吉必阳于判决生效后十日内迳交江苏银行）。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理，一审查明的事实正确，本院予以确认。本院另查明，华阳材料厂与江苏银行签订的流动资金借款合同第二条约定：利息从借款实际发放之日起按实际放款额和实际借款期限计算。按月结息，结息日为每月的二十日。第十一条第二款约定：借款人一经违约，贷款人将根据违约性质、程度，采取下列一种或数种处置方式：1.要求借款人限期纠正违约事件并采取补救措施；2.变更本合同项下未提贷款的支付方式；3.停止借款人继续提款，取消未提贷款额度，宣布本合同项下贷款本息提前到期，立即收回贷款；4.宣布借款人与贷款人签订的其他借款合同项下本息全部提前到期，立即收回全部贷款；……7.向法院提起诉讼，通过司法程序向借款人及担保人追索贷款本息、费用及其他损失。等等。第十二条第二款约定：借款人未能按时偿还借款本息，导致贷款人为催收借款本息所需的费用，包括但不限于公告费、送达费、鉴定费、律师费、诉讼费、差旅费、评估费、拍卖费、财产保全费、强制执行费等，由借款人负担。本案二审中的争议焦点是：案涉借款未到期的情况下，被上诉人江苏银行提起诉讼要求提前还款，并主张按基准利率上浮75%，即按年利率7.6125%要求上诉人承担利息损失、在借款利率基础上加收50%计收罚息以及赔偿律师费损失454400元有无事实和法律依据。本院认为，1.关于江苏银行是否有权提起诉讼要求华阳材料厂提前偿还借款本息的问题。根据华阳材料厂与江苏银行签订的借款合同的相关约定，华阳材料厂一经违约，江苏银行可以宣布借款合同项下的贷款本息提前到期，立即收回贷款，向法院提起诉讼，通过司法程序向借款人及担保人追索贷款本息、费用及其他损失。因华阳材料厂自2019年5月12日起已欠付江苏银行利息155291.81元，已经违约，故江苏银行向法院提起诉讼，要求华阳材料厂及担保人偿还贷款本息，符合双方借款合同的约定。2.关于江苏银行主张的利息及罚息问题。双方借款合同中约定，借款采用浮动利率，利率为同期人民银行人民币贷款基准利率4.35%上浮75%，执行年利率7.6125%，逾期还款罚息按当期执行浮动利率加收50%计收罚息。故江苏银行主张按年利率7.6125%，逾期还款罚息按当期执行浮动利率加收50%计收罚息，符合双方合同的约定。3.关于律师代理费的问题。双方借款合同中约定，因借款人未能按时偿还借款本息，导致贷款人为催收借款本息所需的费用，包括但不限于公告费、送达费、鉴定费、律师费、诉讼费、差旅费、评估费、拍卖费、财产保全费、强制执行费等，由借款人负担。故江苏银行主张律师代理费由华阳材料公司负担符合双方合同的约定。另关于华阳材料厂主张的一审未公开开庭审理，程序违法的问题。本院经审查，一审法院于2019年7月18日公开开庭审理了本案，上诉人华阳材料厂及华泉公司、天成公司、华明女、吉必阳均到庭参加了开庭审理，故一审程序并无不当。综上所述，华阳材料厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费108258元，由上诉人泰州市开发区华阳建筑材料厂负担。本判决为终审判决。审判长  冒金山审判员  俞爱宏审判员  陈霄燕二〇二〇年七月十三日书记员  黄鹏程