济南市历下区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0102民初2997号原告：张茂龙，男，1978年出生，汉族，住山东省东阿县，身份号码：。委托诉讼代理人：李阳阳，山东融平律师事务所律师。委托诉讼代理人：田民，山东融平律师事务所律师。被告：山东师范大学，住所地济南市。法定代表人：曾庆良，校长。委托诉讼代理人：鹿林，北京市中闻（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘德政，北京市中闻（济南）律师事务所律师。原告张茂龙与被告山东师范大学劳动争议一案，本院于2020年3月12日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月14日公开开庭进行了审理。原告张茂龙的委托诉讼代理人李阳阳，被告山东师范大学的诉讼代理人刘德政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张茂龙向本院提出诉讼请求：一、请求判决确认原告与被告自1996年10月起至2019年9月9日存在劳动关系；二、请求判决被告向原告支付拖欠的2019年6月至9月9日的工资共计10242元；三、请求判决被告向原告支付解除劳动合同赔偿金141000元；四、请求判决被告向原告支付加班费370722元；五、请求判决被告向原告支付未休带薪年休假工资41928元；六、请求判决被告向原告赔偿失业保险金损失32088元；七、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告张茂龙自1996年10月开始到被告处工作。原告长期处于加班状态，在采暖期的工作时间为“上12小时休12小时”或“上24小时休24小时”；在采暖期之外原告的工作时间为每周七天或每周六天。但被告并未向原告支付相应的加班费。2019年9月9日，被告书面通知与原告解除劳动合同关系，并拖欠原告2019年6月至9月9日之间的工资。为了维护申请人的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。山东师范大学辩称，一、山东师范大学与张茂龙双方已于2019年7月26日解除劳动关系，双方权利义务至2019年7月26日终止，无需再行支付工资报酬。山东师范大学不存在违法解除与张茂龙劳动关系的事实，无需支付经济赔偿金。张茂龙主张带薪年休假证据不足。二、2019年7月26日山东师范大学依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定，书面通知张茂龙“额外支付你一个月的工资，解除与你之间的劳动合同。即日起，请及时联系校园管理中心办理离职交接手续，结算工资、领取经济补偿金、解除劳动合同额外支付的一个月工资。”张茂龙拒绝领取书面《解除劳动合同通知书》。山东师范大学解除程序合法有效，不应支付2019年8月1日至9月9日工资及经济赔偿金、带薪年休假工资。三、关于张茂龙主张的加班费，张茂龙不存在加班事实，不应向其支付加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。张茂龙在职期间仅仅存在值班事实不存在加班事实，张茂龙提供的证据材料不足以证实其诉讼请求。根据鲁高法[2010]84号印发关于适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《中华人民共和国劳动合同法》若干问题的意见37、下列情形不属于用人单位应当支付加班费的范围：（2）用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的。在张茂龙从事值班工作的锅炉房内有供值班人员休息的床铺，即便是正常的值班期间，工作人员也是可以进行休息的。值班不同于从事生产，不存在让员工进行超体力劳动的情形，对于张茂龙的值班期间不应支付加班费。四、关于张茂龙主张的带薪年休假，该项诉讼请求已超过仲裁时效，未休年休假待遇不属于劳动报酬，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。即便是存在带薪年休假待遇，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，张茂龙主张2018年7月26日以前的带薪年休假待遇均已经超过仲裁时效。五、关于张茂龙主张的失业保险金，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。上述司法解释中“未为其办理社会保险手续”系指社会保险的开户与缴纳手续，并非社会保险费用的领取手续。本案中，山东师范大学为张茂龙交纳了社会保险，应视为山东师大大学为张茂龙办理了社会保险的开户及缴纳手续，并不存在上述司法解释中“未为其办理社会保险手续”的情形。张茂龙所主张的社会保险系失业保险金的领取，并不符合上述司法解释的规定。因失业保险金的领取问题产生的争议，依法应当由社会保险费申领机构或由有关行政部门依法处理，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。综上所述，请依法驳回张茂龙的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张茂龙自1996年10月开始在山东师范大学某湖校区锅炉房处工作。2016年12月31日，张茂龙与山东师范大学签订《劳动合同续订书》，续签5年劳动合同，期限为2017年1月1日起至2021年12月31日止。另查明，张茂龙离职前12个月即2018年6月至2019年5月在扣除个人缴纳社保部分前的月平均工资为2969.27元。2019年7月26日，山东师范大学通过律师向张茂龙转送《解除劳动合同通知书》并当面宣读，通知张茂龙：因学校统一改为集中供暖，你所在的某湖校区锅炉房岗位取消，学校统一外包给物业公司，你与学校之间的劳动合同无法继续履行。自2019年5月起，学校通过校园管理中心及外聘律师多次与你协商变更劳动合同内容事宜，双方未能达成一致意见。现依据《劳动合同法》第四十条第三项规定，额外支付你一个月的工资，解除与你之间的劳动合同。即日起，请及时联系校园管理中心办理离职交接手续，领取经济补偿金、解除劳动合同额外支付的一个月工资。当日，张茂龙拒绝在该通知书上签字。2019年9月9日，山东师范大学向张茂龙出具了《解除劳动合同证明》，载明：因学校统一调整职能部门及岗位，你所在的某湖校区锅炉房岗位取消，相关工作已经统一外包给济南热电公司，你与学校之间的劳动合同无法继续履行，学校通过校园管理中心及外聘律师与你协商变更劳动合同事宜，安排你到其他岗位工作，你不同意，因此双方未能达成一致意见。2019年7月26日12:30左右学校依据《劳动合同法》第四十条第三项规定，委托律师书面通知你“额外支付你一个月的工资，解除与你之间的劳动合同。即日起，请及时联系校园管理中心办理离职交接手续，结算工资、领取经济补偿金、解除劳动合同额外支付的一个月工资。”你方拒绝领取书面《解除劳动合同通知书》。现学校按照你方请求，出具本《解除劳动合同证明》，双方劳动关系已于2019年7月26日终止。当日，张茂龙在该证明上签字。2019年9月24日，张茂龙以山东师范大学为被申请人，因支付带薪年休假工资、赔偿金等发生劳动争议，向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.要求确认张茂龙与山东师范大学自1996年10月至2019年9月9日存在劳动关系；2.要求支付工资10242元(2019年6月至2019年9月9日期间)及经济赔偿金2560.5元；3.要求支付解除劳动合同赔偿金141000元；4.要求支付加班费370722元；5.要求支付失业保险金32088元。后撤回第2项仲裁请求中要求支付经济赔偿金2560.5元的部分，增加“6.要求支付未休带薪年休假工资41928元”。该委经审理后，于2019年12月11日作出济劳人仲案[2019]612号裁决书，裁决：1.确认自1996年10月至2019年9月9日双方存在劳动关系；2.自本裁决书生效之日起十五日内山东师范大学向张茂龙支付工资8807.06元、赔偿金122423.94元、带薪年休假工资21468.68元；3.驳回申请人其余仲裁请求。张茂龙与山东师范大学均不服该裁决，分别于法定时限内诉来本院。本院认为，山东师范大学解除与张茂龙劳动合同的方式符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”从五月份开始，山东师范大学开始与张茂龙协商变更劳动合同内容事宜，但双方未能达成一致意见。2019年7月26日，山东师范大学通过律师向张茂龙转送《解除劳动合同通知书》，书面形式通知劳动者本人并承诺额外支付劳动者一个月工资，符合劳动合同法第四十条的规定，本院对此表示认可。关于劳动关系存续的期间。1996年10月，张茂龙开始到山东师范大学从事锅炉房相关工作，双方对此都表示认可，故1996年10月应认定为双方劳动关系起始的时间。2019年7月26日，山东师范大学依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，通过律师向张茂龙转送《解除劳动合同通知书》，并当面宣读，该日应认定为双方劳动关系终止的日期。虽然张茂龙在2019年7月26日拒绝在该通知书上签字，但劳动合同自通知到达张茂龙时即告解除，故本院认定双方劳动关系的存续期间为1996年10月至2019年7月26日。关于拖欠工资的数额。张茂龙主张山东师范大学未向其发放2019年6月份之后的工资，山东师范大学虽对此表示异议，但在规定的举证期限内未向本院提交相关证据，本院对张茂龙的主张予以采纳。本院认定的双方劳动关系终止日期为2019年7月26日，故山东师范大学应向张茂龙支付2019年6月至2019年7月26日的工资。由于2019年6月、7月没有考勤等相关信息，本院取之前12个月（2018年6月至2019年5月）的平均工资2969.27元计算应发工资数额。故本院认为山东师范大学应向张茂龙支付2019年6月份工资2969.27元、7月份工资2730.36元（2969.27÷21.75×20=2730.36），共5699.63元。关于解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的“依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的前提条件为“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同”。经过前文分析，本院认为山东师范大学依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定解除与张茂龙的劳动合同符合法律规定，不存在支付赔偿金的情形，所以不应适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，而应适用该法第四十七条支付经济补偿的规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”张茂龙自1996年10月起在山东师范大学处工作，直至2019年7月26日双方终止劳动关系，按照规定“六个月以上不满一年的，按一年计算”，故张茂龙在山东师范大学处工作的年限为23年，山东师范大学应向张茂龙支付23个月工资的经济补偿。本院取之前12个月（2018年6月至2019年5月）的平均工资2969.27元计算相应数额。本院对张茂龙的该项诉讼请求予以部分支持，山东师范大学应向张茂龙支付23个月工资的经济补偿68293.21元（2969.27×23=68293.21）。关于加班费。山东师范大学在庭上陈述其为张茂龙在锅炉房配备了床等休息用品，结合锅炉房工作岗位具有一定的特殊性，张茂龙提交的蒸汽锅炉运行记录（日志）、考勤表以及值班日记无法直接证明其在山东师范大学存在加班的事实，故本院对该项诉讼请求不予支持。关于未休带薪年休假工资。山东师范大学为公立高校，每年都有一定时间的寒、暑假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第七条第一款规定：“职工享受寒暑假天数多于其年休假天数的，不享受当年的年休假。”张茂龙要求山东师范大学支付未休带薪年休假工资，无事实及法律依据，本院不予支持。张茂龙要求山东师范大学支付失业保险金的诉请不属于人民法院民事案件的受案范围，故本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告张茂龙与被告山东师范大学在1996年10月至2019年7月26日期间存在劳动关系；二、被告山东师范大学于本判决生效之日起十日内向原告张茂龙支付2019年6月、7月工资5699.63元；三、被告山东师范大学于本判决生效之日起十日内向原告张茂龙支付解除劳动合同经济补偿68293.21元；四、驳回原告张茂龙要求被告山东师范大学向张茂龙支付加班费370722元的诉讼请求；五、驳回原告张茂龙要求被告山东师范大学向张茂龙支付未休带薪年休假工资41928元的诉讼请求；六、驳回原告张茂龙要求被告山东师范大学向张茂龙赔偿失业保险金损失32088元的诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告山东师范大学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 耿 露二〇二〇年七月十四日书记员 魏凯欣