福建省邵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0781民初495号 原告：余传星，男，1983年10月21日出生，汉族，住尤溪县。 委托诉讼代理人：肖光麟，福建为念律师事务所律师。 被告：福建省邵武市永飞化工有限公司，住所地：邵武市晒口新氨路**。 法定代表人：曾献勋，总经理。 委托诉讼代理人：陈晓英、汪训全，福建欣开元律师事务所律师。 被告：福建省惠三建设发展有限公司，，住所地：惠安县东岭镇东岭街 法定代表人：胡汉达，董事长。 委托诉讼代理人：吴利华，福建佳路律师事务所律师。 被告：江跃宗，男，1971年5月29日出生，汉族，住惠安县 原告余传星与被告福建省邵武市永飞化工有限公司（以下简称永飞公司）、福建省惠三建设发展有限公司（以下简称惠三公司）、江跃宗提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余传星及其委托诉讼代理人肖光麟、被告永飞公司的委托诉讼代理人陈晓英、汪训全、被告惠三公司的委托诉讼代理人吴利华、被告江跃宗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余传星向本院提出诉讼请求：余传星各项损失共计2023663.41元（医疗费118563.51元、误工费35974.44元、护理费35974.44元、伤残护理费1089180元、住院伙食补助费3100元、营养费18000元、残疾赔偿金320778元、被扶养人生活费329493.15元、精神损害抚慰金70000元、鉴定费2600元），扣除江跃宗已支付的118563.51元，剩余损失1905099.9元由三被告连带赔偿。事实和理由：2019年6月1日，永飞公司将无水氢氟酸年度检修及零星安装工程项目发包给惠三公司承包施工，惠三公司指派工程部科员江跃宗担任现场管理。2019年7月8日，余传星与老乡吴某等11人受雇于惠三公司在永飞公司从事3号炉检修工作。7月11日上午10点多，余传星在炉内安装炉心管过程中，因炉外手拉葫芦脱钩导致内管失去平衡，余传星被内管挤压受伤。之后，余传星经邵武市立医院抢救后转中国人民解放军联勤保障部队第九一○医院（以下简称九一○医院）住院治疗15天，后因伤口感染又转到平潭综合实验区医院住院治疗16天，并于2019年8月10日出院，医疗费118563.51元已由惠三公司委托江跃宗支付。2020年2月13日，余传星被福建恒正司法鉴定所鉴定为二级伤残，大部分护理依赖程度，误工期、营养期10个月，需辅助器具。余传星在雇佣活动中受到伤害并致残，惠三公司作为雇主依法应承担赔偿责任；永飞公司违法发包，应承担连带赔偿责任；综上，余传星请求人民法院判如所请。 永飞公司辩称，一、永飞公司与余传星之间没有法律上的权利义务关系，不承担本案民事赔偿责任。2019年6月，永飞公司通过网络等方式招标设备安装施工单位。永飞公司招标部门在筛选资质时，发现惠三公司资质齐全，具有建筑机电安装专业承包壹级、电子与智能化工程专业承包壹级、建筑工程施工总承包壹级等多个资质。据此，永飞公司经询价和各部门评审后将生产部2#、3#炉拆解、安装工程发包给惠三公司实施，双方于2019年6月9日签订《2炉大修工程承包合同》（工期从2019年6月9日到2019年6月20日）、于2019年6月10日签订《现场作业安全管理协议》（时间从2019年6月11日至2019年12月31日）、于2019年7月13日签订《3炉大修工程承包合同》（工期从2019年7月9日到2019年7月21日），上述合同及协议均明确应由惠三公司依法承担永飞公司安全生产工作及所有法律责任。永飞公司属企业对外管理中合法发包，永飞公司与惠三公司是合同相对方，余传星系为惠三公司提供劳务（或劳动），与惠三公司形成劳务（或劳动）关系。二、永飞公司对余传星的工伤没有过错，惠三公司应承担雇主责任。上述合同签订后，惠三公司组织人员进场施工，2#炉于2019年6月26日完成设备拆解、安装，惠三公司安排3#炉于2019年7月9日开始施工。据了解，在7月11日10时，3#炉反渣管吊装安装进入收尾阶段，余传星等施工人员为图省事，未按惠三公司操作规则、违背安全常识，没有在吊装物上焊接固定式吊装吊耳，仅用葫芦吊钩直接钩到返渣管上，操作葫芦吊将设备往里运送，而另一边余传星操作葫芦吊时，未站在安全距离内拉送，而是坐在返渣管上拉送葫芦吊，在降低炉外端反渣管过程中，葫芦吊钩因重心偏移突然滑脱，造成炉外端反渣管无支撑下坠，另一边炉内端反渣管上翘，导致余传星被翘起的返渣管挤压在转炉内壁上受伤。余传星受伤后即由惠三公司报120救护车送往邵武市立医院抢救，后转至九一○医院治疗，医疗费已由惠三公司支付。2019年7月20日，惠三公司完成3#炉设备拆解、安装工作，永飞公司亦付清2#、3#炉工程款，双方均履行完合同项下的义务。结合本案事实，本案事故发生原因主要有两点：一、惠三公司施工人员未按安全要求操作，没有在吊装物上焊接固定式吊装吊耳，仅用葫芦吊钩直接钩到返渣管上，如此违章固定吊装物的方法是吊装物滑脱造成事故的主要成因；二、余传星在另一边操作葫芦吊时未尽到安全注意义务，没有站在安全距离内拉送，而是坐在吊装物上工作，完全违背安全常识，因此，余传星的疏忽大意是导致其受伤的主要原因，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，如本案按劳务关系处理，余传星应自行承担相应的过错责任。此外，余传星受雇于惠三公司，受惠三公司管理和工作安排，与惠三公司形成劳动关系，本案应属《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，不属于人民法院管辖。三、永飞公司无需承担侵权赔偿责任，但为查明事实和公平判决，就余传星提出的赔偿事项有关部份提出如下意见：1.误工费。余传星所举证据不能证明其收入情况。2.长期伤残生活护理费。余传星主张的一次性伤残生活护理费等于受害人提前得到了将来发生的损失，由于将来的事情具有不确定性，且会加重侵权人的赔偿负担，故司法实践中均以一定阶段（3年或5年）为单位进行判决，未有一次性支付的前例。3.住院伙食补助费及营养费标准过高，应按20元/天的标准计算。4.被扶养人生活费。根据法律规定，被扶养人指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，如被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或农村居民人均年生活消费支出额。余传星父母均未满60岁，有劳动能力，无需余传星扶养，且余传星计算的年赔偿总额亦超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。5.精神损害抚慰金应由提供劳务方余传星和接受劳务方惠三公司依过错程度分担。综上，请求人民法院驳回余传星对永飞公司的起诉或诉请。 惠三公司辩称，一、惠三公司将本案3号炉检修工作分包给江跃宗施工。江跃宗与刘增枫共同合作施工，江跃宗负责出资，刘增枫负责技术和现场管理，吴方钏系刘增枫下属施工班组的实际施工人，余传星等11人系刘增枫招用的施工人员，因此，江跃宗、刘增枫、吴某应承担相应的赔偿责任。二、余传星在施工时未按安全操作规程要求进行施工是导致损害发生的主要原因，余传星存在重大过错，应减轻相对方的赔偿责任。三、余传星被评定为二级伤残，但其在鉴定时未提供治疗终结、损伤恢复达到状态稳定的肌力检查报告和肌电图检查报告等材料，因此伤残等级的评定不公正客观，已申请重新鉴定。四、关于赔偿项目。1.后续生活护理。参照国务院《工伤保险条例》第三十二条的规定，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或生活部分不能自理3个等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%，并根据余传星的健康状况等因素，暂定后续护理期限5年为宜。2.精神损害抚慰金过高，应根据余传星的伤残等级、过错程度、当地的生活水平等因素确定。3.其他赔偿项目同意永飞公司的意见。 江跃宗辩称，一、江跃宗已支付余传星250000元。二、江跃宗挂靠在惠三公司名下，在惠三公司走账。2号炉检修工作完成后，江跃宗继续做3号炉检修，没有与惠三公司另外签订协议。三、刘增枫是江跃宗的合伙人，3号炉检修工作是江跃宗和刘增枫一起承包，吴某、余传星等11个人均是刘增枫叫来做检修工作，每人每天350元，吴某是领班，从7月10日开始做工，上班时间是早上7点半到11点半，下午1点半至5点半或6点。检修工作不需要特殊资质，只需要安装资质，检修工具由江跃宗、刘增枫提供，有吊车、电焊机等。事故后，江跃宗向刘增枫了解，事故时余传星安装管道，但葫芦没挂好。 余传星为支持自己的诉讼主张，向本院提供以下证据： 证1.身份证2份2页、户口本2份共5页，拟证明：余传星主体身份、基本信息及被扶养人身份情况。 证2.尤溪县八字桥乡坑头村民委员会出具的证明1份1页、尤溪县公安局八字桥派出所出具的证明1份1页、户口本1份1页，拟证明：余传星的父母生育两个儿子的事实。 证3.惠三公司营业执照1份1页、投标文件1份1页、授权委托书1份1页、法定代表人资格证明书1份1页、江跃宗身份证1份1页、惠三公司信用信息1份2页，拟证明：1.惠三公司主体信息；2.2019年6月1日，惠三公司是永飞公司无水氢氟酸年度检修及零星安装工程项目承包人。 证4.永飞公司信用信息公示查询1份2页，拟证明：永飞公司主体信息。 证5.照片5张，拟证明：余传星受伤地点与场所，救护车进出现场时间。 证6.调查笔录1份2页、被调查人吴某的身份证1份1页，拟证明：余传星受雇及发生事故相关情况。 证7.同事书面证明1份1页、吴某银行账户交易明细1份1页、工资表1份1页，拟证明：余传星等人受雇情况及工资转账、领取情况。 证8.账单详情6页，拟证明：惠三公司委托江跃宗支付余传星医疗费情况。 证9.邵武市立医院门诊病历1份3页、九一○医院住院病案首页1份1页、入院记录1份2页、转入记录1份2页、出院小结1份2页、平潭综合实验区医院出院小结1份1页，拟证明：余传星在邵武市立医院、九一○医院、平潭综合实验区医院住院治疗31天相关情况。 证10.邵武市立医院门诊预缴金收款收据5份、九一○医院住院收费票据1份、平潭综合实验区医院住院收费票据1份，拟证明：余传星受伤后，被告已支付医疗费118563.51元。 证11.恒鉴(2020)临鉴字第044号《法医临床鉴定意见书》1份9页，拟证明：余传星被评定为二级伤残，大部分护理依赖程度，误工期10个月，营养期10个月，需要辅助器具等相关情况。 证12.鉴定费发票1份1页，拟证明：余传星支付鉴定费2600元。 永飞公司质证称，对证据1、2的真实性、合法性无异议，但与永飞公司无关。证3不完整，永飞公司依法将案涉检修工程发包给有资质的公司。对证4无异议。证5不是事发现场照片，而是事后拍摄。对证6的真实性有异议，部分陈述与客观情况不符。证7至证12的真实性无法确认，由法庭判定，且与永飞公司无关。 惠三公司质证称，对证1、3、4、9、10、12均无异议。对证2有异议，村委会证明主体不适格，不能证明余传星有几个兄弟姐妹，户籍信息应属派出所管理范围，户口本也不能证明余传星的父母生育几个子女。对证5无异议，从现场照片可看出，挂扣没有焊接是导致余传星受伤的直接原因。证6属证人证言，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，证人应当出庭作证；认可笔录中记载的“刘增枫打电话给吴某，然后叫了11个人到永飞公司检修锅炉。”及吴某陈述的余传星受伤的事实和治疗情况以及余传星每日工资350元。对证7无异议，但刘增枫与江跃宗合伙承包案涉工程。对证8的真实性无异议，由惠三公司代付11个工人工资。对证11的伤残等级有异议，已申请重新鉴定，伤残等级是依据余传星的出院记录的记载作出，但应待余传星出院后六个月再做伤残等级鉴定，鉴定时也没有再做肌电图检查。 江跃宗质证称，江跃宗已支付余传星250000元，对余传星所举其他证据均无异议。 本院认为，余传星所举证1、3、4、5，三被告对其真实性均无异议，予以采信。证2与原件核对无异，可确认其真实性，予以采信。证6在证人证言部分一并分析认证。证7、8、9、10、12，惠三公司、江跃宗对其真实性均无异议，予以采信。 余传星为支持自己的诉讼主张，还向本院申请证人吴某出庭作证。 证人吴某作证称，证人与余传星是工友。江跃宗、刘增枫叫证人、余传星等人检修锅炉，每天300元，工资以惠三公司的名义支付，实际是江跃宗支付。证人、余传星等人从4月9号开始做工，4月11日之前，证人、余传星等人将锅炉拆下来，4月11日，证人、余传星等人将锅炉安装回去。在炉内有一根管，因为当时地面站不了，余传星就坐在管子上面操作，证人负责安装。安装时，管的另一头从葫芦吊钩上脱落，余传星坐的那头管子就往上翘，将余传星顶受伤。管子脱落是因为葫芦吊钩是活动的，没有焊接固定住，如果固定住了，就不会出现事故。余传星所举证6的调查笔录是吴某的陈述。惠三公司向证人转账57100元，证人再将该款分给其他工人，但证人不是负责人，证人和其他工人一起拿工资，证人没有多拿。 余传星质证称，证人陈述两个事实：一、刘增枫叫余传星等人做工、工资由惠三公司支付。二、在施工过程中，工人无法在地面站立。小管有安装固定扣，但外管没有安装固定扣。在安装过程中，余传星在管内安装，不知道管外的安装情况，余传星在安装过程中，不存在过错。 永飞公司质证称，事故发生的原因是没有安装固定物。正常情况下是站在地面上检修，余传星坐在管子上存在一定过错。 惠三公司质证称，证人证言可证实吴某是11个工人的召集人、负责人，吴某是实际施工人。炉外没有固定物，导致余传星坐在管子上被挤压，故11个工人均应承担一定责任。 江跃宗质证称，江跃宗不在事故现场，对事故具体情况不知情。11个工人工资由惠三公司代付，实际是江跃宗支付。 本院认为，余传星所举证6经吴某确认真实性，且笔录中的陈述与吴某在庭审中的陈述一致，系吴某的亲身经历，对证6及证人吴某的证言均予以采信。 永飞公司为支持自己的抗辩主张，向本院提供以下证据： 证1.营业执照1份1页、建筑业企业资质证书2份2页，拟证明：惠三公司合法经营，具有地基基础工程专业承包壹级、建筑装修装饰工程专业承包壹级、古建筑工程专业承包壹级、建筑机电安装专业承包壹级、电子与智能化工程专业承包壹级等多个资质，有效期至2021年3月16日；同时具有建筑工程施工总承包壹级、市政公用工程施工总承包壹级资质，有效期至2020年12月4日，永飞公司系合法发包的事实。 证2.项目评审表1份1页，拟证明：根据永飞公司管理制度，经询价和各部门评审后将生产部2#、3#炉安装工程发包给惠三公司安装实施的事实。 证3.投标文件1份7页、《2炉大修工程承包合同》1份3页、《3炉大修工程承包合同》1份3页、《现场作业安全管理协议》1份2页，拟证明：上述合同及协议均明确了惠三公司需严格遵守《劳动法》，依法应对本单位安全生产工作负全部责任，惠三公司是本案适格被告的事实。 证4.作业示意图1份1页、照片3张，拟证明：本案事故发生原因主要有两点：一是惠三公司施工人员违章操作，没有在吊装物上焊接固定式吊装吊耳，仅用葫芦吊钩直接钩到返渣管上，如此违章固定吊装物的方法是吊装物滑脱造成事故的主要成因；二是余传星在另一边操作葫芦吊时未尽安全注意义务，没有站在安全距离内拉送，而是坐在吊装物上工作，完全违背安全常识，余传星疏忽大意是导致其受伤的的主要原因的事实。 余传星质证称，对证1的真实性无异议，但这该两份资质证书均不是化工企业设备安装资质证书。对证2的真实性没有异议，但与本案不具有关联性。证3，对《2炉大修工程承包合同》的真实性无异议，但与本案不具有关联性，本案是关于3号炉的安装检修；对《3炉大修工程承包合同》的真实性无异议，但惠三公司不具备化工企业设备安装资质；对《现场作业安全管理协议》的真实性无异议。对证4无异议。 惠三公司质证称，对证1的真实性、合法性无异议，惠三公司是否有承包资质由法院认定。对证2、3、4均无异议。 江跃宗质证称，对永飞公司所举证据均无异议，惠三公司是否有承包资质由法院认定。 本院认为，永飞公司所举证据，余传星及其他二被告对其真实性均无异议，予以采信。 江跃宗为支持自己的抗辩主张，向本院提供《班组协议书》1份1页，拟证明：永飞公司的2、3号炉检修均由江跃宗承包施工，与惠三公司无关，只是发票需要从惠三公司走账。 余传星质证称，对《班组协议书》有异议，惠三公司将案涉工程转包给江跃宗，协议内容违法。江跃宗挂靠在惠三公司，被挂靠单位惠三公司应与挂靠人江跃宗承担连带责任。 永飞公司质证称，对《班组协议书》的真实性无法确定，且与本案不具有关联性。 惠三公司质证称，对《班组协议书》无异议。 本院认为，《班组协议书》经惠三公司质证无异议，可确认其真实性，予以采信。 惠三公司没有举证，但申请对余传星的伤残等级进行重新鉴定，认为余传星在鉴定时没有重新做肌电图检查，鉴定结论依据不足，本院审查后认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定，对有瑕疵的鉴定意见可通过补正、补充鉴定进行，本院决定本案可补正鉴定，并要求余传星做肌电图检查。之后，余传星提交九一○医院2020年5月26日的肌电图报告单及诊断证明书，本院发函要求福建恒正司法鉴定所针对惠三公司关于伤残等级的异议作出书面说明，随函发送惠三公司的重新鉴定申请书及余传星提交的肌电图报告单及诊断证明书，福建恒正司法鉴定所提交了书面说明。 永飞公司质证称，对报告单、诊断证明书、福建恒正司法鉴定所的书面说明均无异议。 本院认为，余传星、惠三公司、江跃宗在本院指定的期限内未至本院质证，也未提交书面质证意见，视为放弃质证权利。福建恒正司法鉴定所根据九一○医院2020年5月26日的肌电图报告单及诊断证明书，认定余传星的病情未改变，该认定有事实依据，本院决定不再进行补正鉴定，对余传星所举证11及福建恒正司法鉴定所的书面说明以及九一○医院2020年5月26日的肌电图报告单及诊断证明书均予以采信。 根据采信的证据及当事人在法庭上的陈述，可以确认以下事实： 惠三公司于1998年3月25日成立，经营范围：与《建筑企业资质证书》核定的经营范围为准，建材销售、物业管理。惠三公司持有建筑业企业资质证书，资质类别及等级：：地基基础工程专业承包壹级建筑装修装饰工程专业承包壹级、古建筑工程专业承包壹级、建筑机电安装工程专业承包壹级、电子与智能化工程专业承包壹级、建筑工程施工总承包壹级、市政公用工程施工总承包壹级。2019年6月，永飞公司与惠三公司签订《2炉大修工程承包合同》，约定由惠三公司承包施工永飞公司2炉大修及改造工程，工期从2019年6月9日至2019年6月20日止。2019年6月10日，永飞公司与惠三公司签订《现场作业安全管理协议》，约定惠三公司依法对本单位安全生产工作负全面的责任等其他约定。2019年6月10日，惠三公司永安分公司与江跃宗签订《班组协议书》，约定：永飞公司2炉大修及改造工程实际由江跃宗施工，惠三公司永安分公司不参与实际施工，工程款由惠三公司永安分公司负责开国税规定税额的建安发票（税收由汇入惠三公司永安分公司账户的工程款中扣取），惠三公司永安分公司同时收取江跃宗1%的服务费，惠三公司永安分公司在收到工程款后扣除税收费用和1%的服务费后第一时间全额支付给江跃宗，不得挪用工程款；如违反安全操作规程发生的一切安全事故及经济责任由江跃宗承担，与惠三公司永安分公司无关等其他约定。之后，江跃宗召集吴某、余传星等工人进行2炉大修及改造工程，约定吴某、余传星等工人工资为每天300元，工具由江跃宗提供，每天做工时间是早上7点半到11点半，下午1点半到5点半或6点，江跃宗并提供住宿。2炉大修及改造工程完工后，永飞公司与惠三公司于2019年7月13日签订《3炉大修工程承包合同》，约定由惠三公司承包施工永飞公司3炉大修及改造工程，工期从2019年7月9日至2019年7月21日止。惠三公司再次将3炉大修及改造工程交由江跃宗施工，但未另行签订协议。江跃宗召集吴某、余传星等工人进行3炉大修及改造工程。7月11日上午10时许，余传星在炉内安装炉心管过程中，因炉外手拉葫芦脱钩导致内管失去平衡，余传星被内管挤压受伤。之后，余传星被送至邵武市立医院急诊治疗，当日又转至九一○医院住院治疗，入院诊断：胸椎骨折伴截瘫。入院当日，余传星在全麻下行“胸椎管减压＋钉棒复位内固定术”。住院14天后，余传星于7月25日出院，出院诊断：1.胸12椎体骨折伴截瘫；2.胸椎脱位；3.胸脊髓完全性断裂；4.失血性休克；5.脑脊液漏；6.颅内感染。出院时情况：余传星生命征平稳，胸背部引流管在位，引流淡血性液体约400ｍｌ，切口周围皮缘发白、坏死，双下肢肌力0级，感觉消失。出院后用药及建议：建议继续住院治疗。出院当日，余传星入住平潭综合实验区医院治疗，入院诊断：1.中枢神经系统感染；2.第12胸椎骨折术后；3.截瘫。住院16天后，余传星于2019年8月10日出院，出院诊断：1.中枢神经系统感染；2.第12胸椎骨折术后；3.截瘫；4.肝功能异常；5.轻度贫血。出院后用药及建议：当地医院继续治疗。余传星因此支付邵武市立医院医疗费1640.5元，支付九一○医院住院医疗费91262.76元，支付平潭综合实验区医院住院医疗费25660.25元。 受余传星委托，福建恒正司法鉴定所于2020年2月13日出具恒鉴[2020]临鉴字第044号《法医临床鉴定意见书》1份，鉴定意见为：1.余传星的损伤评定为Ⅱ级伤残（二级）；2.余传星的损伤评定为大部分护理依赖程度；3.余传星的误工期、营养期评定为10个月；4.余传星的损伤需要辅助器具。余传星因此支付鉴定费2600元。 另查明，1.余传星与李雪金系夫妻关系，二人生育一女余晓柔（2010年2月26日出生）。余常仁（1962年5月4日出生）、吴秀春（1964年10月21日出生）系余传星的父母，二人生育两子即余传星、余传程（1990年3月20日出生）。2.江跃宗已赔偿余传星118563.51元。 本院认为，关于余传星的损失是多少的问题，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款的规定，针对其诉讼请求，对其各项损失确认如下：1.医疗费118563.51元（1640.5元+91262.76元+25660.25元）。2.误工费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，余传星自述其从2018年下半年至受伤前从事机电安装，其主张误工费标准60510元/年及误工期从受伤之日即2019年7月11日计算至定残前一日即2020年2月12日共217天符合法律规定，对误工费损失35974.44元（60510元/年÷365天×217天）予以支持。3.护理费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款的规定，余传星住院共计30天（14天+16天）期间的护理费应为4973.42元（60510元/年÷365天×30天）；出院后的护理费暂计10年（从2019年8月10日起至2029年8月9日）按80%计算为484080元（60510元/年×5年×80%）；护理费共计489053.42元（4973.42元+484080元）。4.住院伙食补助费3000元（邵武市国家机关一般工作人员出差至南平市区外的出差伙食补助标准100元/天×30天）。5.营养费。鉴于余传星伤情严重，且参照鉴定机构关于营养期10个月的鉴定意见，可认定余传星需加强营养，酌情支持营养费9000元。6.残疾赔偿金320778元（2018年福建省农村居民人均可支配收入17821元/年×20年×90%）。7.被扶养人生活费。余晓柔的生活费为60519.15元（2018年福建省农村居民人均生活消费支出14943元/年×9年×90%÷2人），吴秀春的生活费为134487元（2018年福建省农村居民人均生活消费支出14943元/年×20年×90%÷2人），共计195006.15元。8.精神损害抚慰金。余传星因本案事故受伤构成一处二级伤残，对其身心造成严重影响，精神上必将受到损害，根据其伤害后果及本院所在地的平均生活水平等因素，确定精神损害抚慰金为36000元。9.鉴定费2600元。以上各项损失共计1209975.52元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，余常仁在余传星定残日未满60周岁，余传星也未举证证明余常仁丧失劳动能力，其主张余常仁的生活费没有事实和法律依据，不予支持。 关于余传星的损失由谁承担的问题。从江跃宗与吴某、余传星等工人约定的工资、做工时间、工具提供等内容来看，余传星等工人的人身受江跃宗约束，可认定江跃宗与吴某、余传星等工人形成雇佣关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，余传星在提供劳务过程中自己受到伤害，应根据其与江跃宗各自的过错承担相应的责任。结合三被告辩称的内容以及证人吴某的证言可认定，本案事故发生的原因一是江跃宗未要求施工人员按正确操作规程操作，没有在吊装物上焊接固定式吊装吊耳，而是用葫芦吊钩直接钩到返渣管上，导致返渣管在吊装过程中重心偏移滑脱而使炉内端反渣管上翘，江跃宗存在重大过错，应对余传星受伤承担主要赔偿责任；二是余传星未站在安全距离内拉送返渣管，而是坐在返渣管上拉送葫芦吊，导致被上翘的反渣管挤压在转炉内壁上受伤，余传星本身存在过错，对其受伤，其应自负相应赔偿责任。结合本案实际情况，本院认定江跃宗对余传星的损失承担80%的赔偿责任即赔偿余传星975180.42元［（1209975.52元－36000元）×80%＋36000元］，扣除已支付的118563.51元，江跃宗还应赔偿856616.91元。余传星自负20%的责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，惠三公司将案涉3炉大修及改造工程交由不具备施工资质的江跃宗施工，现余传星在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，余传星主张惠三公司应与江跃宗承担连带赔偿责任的诉请，于法有据，予以支持。余传星主张永飞公司应承担连带赔偿责任，但未举证证明案涉工程应由具备化工企业设备安装维修资质的单位施工，其主张没有事实依据，不予支持。江跃宗辩称其已支付余传星250000元，但余传星仅认可支付118563.51元，其超出部分江跃宗未举证证明，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告江跃宗应赔偿原告余传星各项损失共计856616.91元，该款应于本判决生效后十日内给付。 二、被告福建省惠三建设发展有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。 三、驳回原告余传星的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21946元（该款原告已预交），减半收取计10973元，由原告余传星负担6039元，被告江跃宗、福建省惠三建设发展有限公司共同负担4934元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审判员  张郑萍 二〇二〇年七月六日 书记员  高秀丽 本案依据的主要法律条文 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。