广东省蕉岭县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1427民初411号原告：蕉岭县德然燃气实业有限公司（原名为蕉岭县钦依液化天然气有限公司），住所地蕉岭县蕉城镇红岌后山鸭麻角，统一社会信用代码914***********620P。法定代表人：夏春香，该公司执行董事。委托诉讼代理人：林勇相，该公司员工。委托诉讼代理人：陈思玮，广东客中梅律师事务所律师。被告：张科，男，汉族，1986年6月13日出生，广东省蕉岭县人，现住蕉岭县********，公民身份号码441************813。原告蕉岭县德然燃气实业有限公司与被告张科劳动争议一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蕉岭县德然燃气实业有限公司的委托诉讼代理人陈思玮及被告张科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蕉岭县德然燃气实业有限公司向本院提出变更后的诉讼请求：1、判令原告无需向被告张科支付违法解除合同赔偿金75000元；2、请求确定被告2018年度法定休假日加班工资和休息日加班工资3464元；3、案件受理费由被告承担。事实与理由：蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会对案件的事实不据实查明，歪曲事实，认定事实错误，并且在审理中对有关数据的确认错误，导致有关的赔偿金、加班工资计算错误，依法应予以纠正。具体的事实和理由如下：被告于2015年2月24日通过招聘入职原告公司，担任客服部副部长，负责户外的天然气埋地PE管安装，燃气工程规划勘验，燃气事故抢险抢修，协助本部门领导处理相关事谊的工作。双方于2015年2月24日签订了从2015年2月24日起至法定终止条件出现时止的无固定期限书面劳动合同，每月基本工资为3000元，原告为被告依法办理和缴纳社会保险，被告的出勤通过打卡机对出勤情况进行考勤。被告在入职期间，初期尚能遵守公司的规章制度，但自2019年2月份开始，由于受他人的指使，故意违反公司的规章制度，不服从公司的工作安排，从事岗位工作，以“造谣”方式，扰乱公司的管理秩序，尤其是2019年2月28日以来，享受公司的职务津贴，却拒不履行岗位职责。原告鉴于被告的行为，经劝说、教育无效的前提下，原告于2019年11月28日作出《解除劳动合同的通知》，2019年11月29日开始被告未到公司上班。被告于2019年12月27日向蕉岭县劳动人事争议委员会提出劳动争议仲裁申请，该委于2020年4月7日作出蕉劳人仲案字[2020]12号仲裁裁决书。原告对该裁决书的第三项、第四项裁决不服，因而向蕉岭县人民法院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。原告认为：(一）该裁决书第三项内容中依据被告的工资是6379.17元计算出来的加班工资是错误的，依法应以被告2018年度的基本工资3000元来计算，合计应为18896.55元，减去已支付的3411元，应该支付的数额为15485.55元。(二）原告公司根据《劳动合同法》依法解除劳动合同并无不当，根据相关法律规定有下列情形之一的用人单位可以与劳动者解除劳动合同：(三）劳动者严重违反用人单位规章制度的，在本案中，由于被告本人故意违反公司的规章制度，并且以“造谣”的方式，扰乱公司的管理秩序，已严重影响原告公司正常的经营活动，原告公司依法作出解除劳动合同于法有据于情有理，人民法院应依法予以支持。虽然原告没有依规定提前三十天通知被告，但这个是程序性的规定，不能作为认定违法解除劳动合同的情形。这个法律上早有明确规定。据此，蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会认定原告违法解除劳动合同是错误的，并且在计算赔偿金时，计算被告的工资也是错误的，并且在计算赔偿金时，计算被告的工资也是错误的，根据原告保留的工资发放册上记载，解除劳动合同前十二个月的工资分别是（从2018年11月开始到2019年10月）6717元，6795元，7114元，5764元，5940元，7177元，7043元，7738元，7169元，6817元，6917元，6870元。合计82061元。平均工资为6838.41元。而蕉岭仲裁委却以7500元／月计算，显然是错误的，敬请予以纠正。原告为起诉向本院提交的证据有：1、授权委托书原件、承诺书原件、受托人身份证复印件、法人身份证复印件、法人身份证明书原件各一份，证明授权委托的情况；2、蕉劳人仲案字[2020]12号仲裁裁决书复印件一份，证明劳动仲裁处理情况；3、营业执照复印件一份，证明公司情况；4、劳动合同复印件一份，证明受委托人林相勇的劳动关系；5、申请书复印件一份，6、情况说明复印件、设施故障报告书复印件各一份，证据5-6证明被告不顾公司职责擅自辞职公司职务并经多次调解均不再履行其相关职务，已构成严重违反公司劳动纪律及公司制度的行为；7、公司出资被告考取证书的发票，证明原告在出资被告考取相应资质要求其履行相应职责时其主动辞去相应职务并不履行工作职责。被告张科辩称，1、原告认为蕉岭县人事争议仲裁委员会对本案的事实不据实查明，歪曲事实，认定事实错误，并且在审理中对有关数据的认定错误等。被告认为原告根本无任何事实及法律依据肆意解除与被告的劳动合同，其真实目的是为掩盖违法解除劳动合同的事实，逃避法律责任。真实情况是：被告于2015年2月24日通过公司招聘入职原告处，担任客服部副部长，双方签订了从2015年2月24日起至法定终止条件时止的无固定期限书面劳动合同。工作主要内容是负责户外的天然气埋地PE管安装，燃气工程规划勘验、燃气事故抢险抢修、协助本部门领导处理相关事宜。被告的月工资待遇不固定，由基本工资、职务津贴、技术津贴、工龄津贴、工龄补贴、油料补贴、值班补贴、话费补贴、加班工资、超勤工资、安装业绩奖、发展客户奖、销售奖等组成。被告认为蕉劳人仲案［2020]12号裁决书对相关事实和金额的认定是合法合规合理的，且仲裁开庭时原告不但没有提交任何可以反驳上述认定的证据材料，而且还对仲裁庭的认定当庭表示认可。原告在起诉书中认为仲裁庭事实及金额认定错误，纯属此地无银三百两，自相矛盾，令人耻笑。值得一提的是，被告在2019年11月28日参加蕉劳人仲案［2019]54号的开庭当日，原告就发出《解除劳动合同的通知》，通知解除与被告的劳动合同，并拒绝给予任何经济补偿。被告认为原告在劳动仲裁期间就解除双方的劳动合同已违约在先，还以严重违反原告的规章制度“造谣”这些莫须有的罪名强加于被告，根本就是恶人先告状。被告在职期间无不履行岗位职责。被告在职期间尽心尽责完成自己的岗位主要工作，工作过程中有什么问题及时向自己部门领导反映、汇报、处理何来严重违反原告的规章制度，原告民事起诉状所称被告拒不履行岗位职责根本就是“造谣”不是事实。真实请况是：原告一直管理混乱，管理无能，言而无信，出尔反尔，制度缺失、混乱，制度不合程序、不合法。被告作为劳动仲裁代理人提起了2019年的劳动仲裁，原告唯有以严重违反规章制度这种卑劣的手段违法解除与被告的劳动合同，杀一儆百来恫吓其他员工。另外，被告在岗期间从没有与原告进行所谓的谈话和教育，如有请原告提供证据证实。原告在仲裁期间就提出劳动仲裁开庭之日就是解除劳动合同之日，显然是别有用心。3、请问原告，被告是何时何地受某人指使，请务必如实回答，请求相关证人出庭作证，否则被告保留追究法律责任的权利。4、原告的诉讼请求1无需支付违法解除劳动合同赔偿金，根本就是无任何合理合法的依据证明。在仲裁期间原告对被告的请求事项无异议，具体的计算方式与数额由仲裁庭依法确认。蕉劳人仲案［2020]12号裁决书第六页第21行至第八页第2行，仲裁庭裁决内容完全依法依规，仲裁庭的认定标准和适用的法律法规均正确无误，被告被违法解除劳动合同前十二个月平均工资为11198.99元适用法律法规正确，完全有事实依据，依法依规裁决。仲裁期间原告没有提出任何相关相反的证据证明仲裁庭计算存在问题，应确认仲裁庭计算真实、有效。现在原告提出翻供，按照新的证据规则，是否涉嫌做伪证。为什么当时裁决的时候不提供证据证明，现在过来翻供，还把之前的观点全部推翻，是不是中间有什么猫腻，是不是原告在做伪证，是不是原告有什么不法的行为？5、蕉岭县劳动争议仲裁庭对原告违法解除劳动合同的认定完全有事实及法律依据，原告在仲裁审理期间也未提出任何异议，蕉劳人仲案［2020]12号裁决书可以如实体现。6、原告诉讼请求2认为应该按照基本工资3000元计算被告的休息日和法定休假日加班工资是错误的，根本就是无任何合法的依据证明。蕉劳人仲案［2020]12号裁决书第六页第3行至第六页第20行，仲裁庭裁决内容完全依法依规，仲裁庭的认定标准和适用的法律法规均正确无误。被告认为仲裁裁决书认定的法律条款和工资数额是完全正确的，应当以实际工资作为计算基数。凡是用人单位直接支付给职工的工资、奖金、津贴、补贴等都属于实际工资，具体包括由国家统计局《关于工资总额组成的规定若干具体范围的解释》中规定“工资总额”的几个组成部分。7、《劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除合同：…(二）严重违反用人单位规章制度的…”可以看出能够符合原告主张理由的只有该条第二款，应当指出的是，劳动关系是受法律保护的一种特殊关系，考虑到双方地位实际不对等性，原告如果单方解除劳动关系必须严格适用法律规定的几种情形，否则便是违法解除。那么，被告的行为是否构成第三十九条规定的几种情形，尤其是严重违反规章制度，是需要由用人单位来进行举证证明的，如果原告的证据达不到证明标准，那么就应当承担不利后果。《劳动法》第89条的规定：“用人单位制定的劳动规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门给予警告，责令改正：对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”8、仲裁期间原告承认违法解除劳动合同，对被告的仲裁请求全部认可，没有提出任何异议，仲裁裁决认定原告违法解除劳动合同，支持被告的仲裁请求。现在原告突然翻供，这个明显存在问题，不可能同样的事实这一次和上一次完全不同，只能说明原告是强词夺理、无中生有。被告涉嫌作伪证，建议法官或相关律协吊销被告代理人的律师执照。被告张科向本院提交如下证据材料：企业机读档案登记资料复印件一份，证明原告的企业名称在2020年4月30日已经变更为蕉岭县德然燃气实业有限公司，地址、电话变更，其他内容不变。本院经审理认定事实如下：被告于2015年2月24日入职被告处，并于同日签订从2015年2月24日起至法定终止条件出现时止的无固定期限书面劳动合同。原告于2019年11月28日，以被告严重违反公司规章制度、以“造谣”方式扰乱公司管理秩序为由，对被告发出《解除劳动合同的通知》，并从即日起将被告停岗、停职，与被告解除劳动合同。被告从2019年11月29日开始未到原告处上班。2019年12月27日，被告向蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委员会”）提起仲裁申请，仲裁请求为：1、原告支付违法解除劳动合同赔偿金75000元；2、原告支付2018年1月1日至2018年12月31日的休息日加班工资59337.93元；3、原告支付2019年11月的休息日加班工资3565.52元；4、原告支付2018年1月1日至2018年12月31日的法定节假日加班工资10344.83元；5、原告支付2018年至2019年的未休年休假工资10344.83元，以上合计158593.11元。仲裁委员会于2020年4月7日作出蕉劳人仲案字[2020]12号仲裁裁决书，裁决结果为：1、原告支付被告2018、2019年度的未休年休假工资5242元；2、原告支付被告2019年11月的休息日加班工资2695.82元；3、原告支付被告2018年度的法定节假日加班工资和休息日加班工资36770.44元；4、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金75000元。原告不服该份仲裁裁决，遂于2020年4月22日诉至本院，提出上述请求。庭审中，原告对仲裁委员会所作的庭审笔录的关联性有异议，认为不能将其当时的陈述作为本案的计算依据。为查明案件事实，本院向蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会调取蕉劳人仲案字[2020]12号案卷的庭审笔录和续庭笔录。另查明，原告已于2020年4月30日将企业名称变更为蕉岭县德然燃气实业有限公司。上列事实，有经过庭审质证的证据、庭审笔录以及本院向仲裁委调取的蕉劳人仲案字[2020]12号案卷（庭审笔录、续庭笔录）予以证实，本院予以确认。本院认为，本案是劳动争议纠纷。对双方的争议焦点作如下分析和处理意见：一、原告是否需要向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。原告以被告违反公司的规章制度为由与被告解除劳动合同，结合原、被告双方在庭审中的陈述，原告未提供证据证实其制定的《蕉岭县钦依天然气有限公司规章制度》经过了职工代表大会或全体职工民主讨论程序通过，因此，该规章制度并不具有相应的约束效力。可见，原告以被告违反此规章制度为由解除双方的劳动合同，属于违反法律规定的行为，所以原告应该向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。二、原告需要支付给被告2018年度的法定休假日加班工资和休息日加班工资的具体数额。首先，对于被告2018年度正常工作时间月平均工资数额，系由原、被告双方在仲裁庭审时一致得出的平均数额，即（原告主张的6377.5元+被告主张的6380.83元）÷2=6379.17元。其次，对于被告在仲裁庭审时提出的2018年度出勤情况即2018年度出勤315天、法定休假日出勤7天，被告也并未提出异议。再次，原、被告双方签订的《劳动合同》中已经明确约定，被告每周的工作时间不超过40小时，即被告每周休息日为2天，全年休息日为52周×2天=104天，而2018年度的年工作日为365天-104天-11天（法定节假日）=250天，所以被告在2018年度的休息日出勤天数为315天-250天-7天=58天。最后，原告在本案庭审中一直强调不能将仲裁庭审中的认可作为本案的证据使用，本院认为这是不符合诚实信用原则的行为。当事人在仲裁阶段的表达具有较为符合本意的真实性和客观性，其在仲裁阶段的陈述、自认均具有法律效力，除非被告能够提供充分证据证明其在仲裁庭审中的陈述、自认和事实不符，否则应当承担对其不利的法律后果。综上，蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会作出的原告需要向被告支付2018年度的法定休假日加班工资和休息日加班工资共36770.44元，计算无误，本院予以采纳，原告提出的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第八十七条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告蕉岭县德然燃气实业有限公司的所有诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由原告蕉岭县德然燃气实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审 判 员 赖国雄二〇二〇年七月二十八日法官助理 彭 君书 记 员 杨秀娜