湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1103民初1868号原告：文军，男，1969年8月12日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。原告：周芳东，男，1969年12月13日出生，汉族，住湖南省东安县。原告：雷志忠，男，1969年8月3日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。原告：刘爱国，男，1972年1月20日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。四原告的委托诉讼代理人：黄勇，湖南正赢律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：周芳高，男，1969年9月18日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。被告：永州市花桥大石山燃气有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区花桥镇灯塘村。法定代表人：周芳高。二被告的委托诉讼代理人：艾礼平，湖南正赢律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告文军、周芳东、雷志忠、刘爱国与被告永州市花桥大石山燃气有限公司（以下简称：大石山燃气公司）、周芳高侵权责任纠纷一案，本院于2020年5月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告文军、刘爱国、雷志忠及四原告的委托诉讼代理人黄勇、二被告的委托诉讼代理人艾礼平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告文军、周芳东、雷志忠、刘爱国向本院提出诉讼请求：1.确认《关于同意在冷水滩区新建液化气站的批复》（永燃照［2015］01号）行政许可归原告周芳东所有；2.二被告连带赔偿原告方因侵权造成的损失247913元；3.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2015年11月，原告周芳东因新建液化气站需要向冷水滩区递交了《关于请求批准在花桥大石山设立液化气站的报告》。2015年11月20日，永州市城市燃气热力和照明事务中心对原告的申请作出《关于同意在冷水滩区新建液化气站的批复》（永燃照［2015］01号），同意了原告周芳东在花桥街镇××座液化气站的请求。2015年12月16日，原告周芳东、文军与被告周芳高就设立公司签订了《花桥液化气有限责任公司章程》，其中周芳东占股10%，周芳高占股45%，文军占股45%。2015年12月22日，四原告与被告周芳高合伙成立了永州市旺达液化气有限公司（以下简称旺达燃气公司），先后投入数十万资金用于液化气站的新建，其中原告方直接出资262500元，被告周芳高出资52500元，现公司仅剩余14587元。公司成立后，被告周芳高并未履行其职责，而是借用原告方已取得的液化气站批准手续，另于2018年5月17日在花桥街镇灯塘村成立了被告大石山燃气公司，并在该地另行新建了一液化气站。根据相关政策规定，同一乡镇只能新建一液化气站，被告利用原告已取得的新建液化气站的批准手续严重损害了原告的合法权益，且被告周芳高还违反竞业规定。为此，原告方多次向相关部门反映，要求被告停止侵权，但被告拒不停止。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告大石山燃气公司、周芳高辩称，一、被答辩人文军、雷志忠、刘爱国不是本案适格主体。被答辩人周芳东在起诉时要求确认永燃照［2015］01号《关于同意在冷水滩区新建液化气站的批复》的行政许可归周芳东所有，那么文军、雷志忠、刘爱国不是该行政许可的当事人。假如有侵权行为，损害的后果与文军、雷志忠、刘爱国无关，故文军、雷志忠、刘爱国无权要求答辩人承担侵权责任；二、答辩人周芳高也不是本案侵权责任的适格被告。周芳高在旺达燃气公司任总经理，其行为为职务行为，与个人无关。假如文军、雷志忠、刘爱国等股东认为公司经营亏损是周芳高在任职过程中损害公司利益，只能提起损害公司利益之诉，故周芳高在本案中不承担任何法律责任；三、被答辩人诉请［2015］01号《关于同意在冷水滩区新建液化气站的批复》特许经营资质归周芳东所有没有事实和法律依据，且该资质已被原发证机关收回注销。如没有被注销，该资质也应归周芳高所有。2015年5月14日，旺达燃气公司发起人周芳高等人准备在花桥大石山成立液化气站，得到花桥街镇安监站批准，后周芳东在没有征得周芳高等人同意的情况下，擅自将自己的名字加在批文下，并申领了永燃照［2015］01号特许经营权资质。由于周芳东取得资质后一直没有实际经营，于2020年6月28日被注销，永州市燃气热力和照明事务中心向周芳高颁发了永燃照［2020］03号特许经营权资质，故永燃照［2015］01号特许经营权资质已被收回注销，不存在确认的必要，且该资质系周芳高申报并得到批准，也应归周芳高所有；四、被答辩人的诉请没有事实和法律依据。旺达燃气公司和大石山燃气公司都没有实际经营，旺达燃气公司股东的出资损失与二被告无关。2015年5月14日，周芳高、周芳东等人准备在花桥大石山设立液化气站，并于2016年1月18日成立旺达燃气公司，后因旺达燃气公司租赁的土地没有得到批准，公司没有实际运行。公司成立后，周芳高一直尽职尽责努力做好本职工作，由于公司其他股东一直不予配合，致使公司无法运行。2018年5月17日，答辩人登记成立大石山燃气公司，并没有借用永燃照［2015］01号特许经营权资质，事后没有利用该资质进行经营和盈利，没有影响旺达燃气公司的利益，旺达燃气公司的亏损不是答辩人引起。根据相关法律规定，假如被答辩人认为答辩人周芳高在任职过程中损害了公司利益，也只能提起损害公司利益之诉，或进行破产清算承担自己的出资义务，而不是承担侵权责任。综上，请求驳回被答辩人的诉请。经审理查明，2015年5月，原告周芳东、被告周芳高与案外人周顺党、刘继海、周顺祝五人共同向冷水滩区提交《关于请求批准在花桥大石山设立液化气站的报告》。2015年11月20日，永州市城市燃气和照明事务中心作出永燃照［2015］01号《关于同意在冷水滩区新建液化气站的批复》，批复内容为：1.周芳东的申请符合《永州市城镇燃气发展规划（2015年-2020年）》新建液化气站的布点要求，故同意周芳东在冷水滩区液化气站；2.建设过程必须委托有资质单位设计；由具备相应资质单位并严格按设计文件及图纸组织施工；实施工程质量监督和监理；3.项目立项后同时报消防和质量技术监督等部门办理相关手续；4.工程竣工后，经竣工验收，并自竣工验收合格之日起15日内，将竣工验收情况报永州市城市燃气和照明事务中心备案，并申报领取《燃气经营许可证》后方可投入运行。2015年12月22日四原告与被告周芳高办理工商登记，在冷水滩区花桥镇合伙成立旺达燃气公司，被告周芳高为公司法人及执行董事，原告文军为公司监事。2016年元月16日，旺达燃气公司制订公司章程，主要内容为：1.公司股东为周芳高、刘爱国、雷志忠、文军、周芳东，其中周芳高出资9万元，占15%的股份；刘爱国、雷志忠、周芳东各出资12万元，各占20%的股份；文军出资15万元，占25%的股份；2.公司股东之间可以相互转让股权；3.股东会由全体股东组成，是公司的权力机构；4.股东会议由股东按照出资比例行使表决权；5.股东会会议由执行董事召集并主持，执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由公司监事召集和主持；6.公司的营业期限为30年，从营业执照签发之日起......等等。2015年10月1日，周芳高以其个人名义与冷水滩区岔路口村新屋村民小组签订《租地合同》，向该组租赁10亩荒山用于建设液化气站，租赁期30年，自2015年10月1日至2045年10月1日止。后旺达燃气公司将该租赁场地作为液化气站的建设项目用地上报，2015年12月26日永州市冷水滩区公安消防大队批准同意旺达燃气公司的建设项目用地选址。2015年12月，旺达燃气公司向冷水滩区发改委提交《关于新建冷水滩区液化气站项目的请示》，2016年1月19日向永州市冷水滩区节能监察中心提交《固定资产投资项目节能登记表》，原告周芳东向冷水滩区发改委出具《承诺书》，承诺自己为旺达燃气公司的股东，同意将自己的永燃照［2015］01号批复作为旺达燃气公司的立项依据。2016年1月13日，冷水滩区安监站向冷水滩区发改委出具证明，证实周芳高于2015年5月21日向该站申请成立液化气站，永州市城市燃气的批文是周芳东的，而周芳高与周芳东系合伙人。2016年1月19日，永州市冷水滩区节能监察中心同意旺达燃气公司的液化气站项目备案。2016年1月25日，冷水滩区发改委下发冷区发改投备［2016］1号《关于永州市旺达液化气有限公司新建冷水滩区液化气站项目备案的通知》，对旺达燃气公司在冷水滩区新建液化气站的项目予以备案，同时注明该备案文件的有效期为2年，至发布之日起计算，在备案文件有效期内未开工建设项目的，应在备案文件有效期届满30日前向该委申请延期，延期最长不超过1年。项目在备案文件有效期内未开工建设也未申请延期的，或虽提出延期申请但未获批准的，备案文件自动失效。后旺达燃气公司的液化气站因选址问题一直未能如期开工，旺达燃气公司向冷水滩区发改委申请延期，2018年1月19日，冷水滩区发改委作出冷区发改投备［2018］1号《关于同意永州市旺达液化气有限公司冷水滩区的通知》，同意该项目备案通知有效期顺延一年，其他事项与原备案文件一致。2016年1月25日，被告周芳高作为旺达燃气公司的法人，再次与花桥街镇岔路口村新屋七组签订《土地租赁合同》，并一次性支付30年的土地租赁费145900元，租赁期从2016年1月28日至2046年1月28日止。2016年3月22日，周芳东与周芳高签订《股份转让协议书》，约定周芳东将其在旺达燃气公司出资所占的10%的股份以5万元的价格转让给周芳高，仅保留10%的干股。旺达燃气公司成立前后，均由被告周芳高作为代表开展各项业务。合伙期间，原告雷志忠出资7万元、刘爱国出资7万元，文军出资8.75万元，周芳东出资3.5万元，周芳高出资5.25万元，共计31.5万元。2018年5月16日，周芳高、欧华冬、蒋光辉在冷水滩区花桥镇成立大石山燃气公司，次日进行工商注册登记，周芳高为公司法人及执行董事兼经理，公司地址为花桥街镇灯塘村。同时，周芳高将其保管的旺达燃气公司使用的永燃照［2015］01号批复作为大石山燃气公司的资料，提交至工商档案。此后被告周芳高又利用永燃照［2015］01号批复，为大石山燃气公司获得了液化气站的项目立项，选址开工后，经竣工验收合格。2020年5月18日，冷水滩区安监办向永州市城市燃气和照明事务中心出具《请求办理花桥镇液化气站经营许可的请求报告》，该报告中载明“......我镇居民大多数使用燃气，因为没有正规的液化气站，都是通过黑气、黑点加气，因此对社会安全和人民生活带来了极大隐患。......我镇通过乡镇民生事业的形式招商引资于2018年5月份重新选址开工，在我安监办现场监督下全面竣工，并取得了消防验收报告和省质量监督局充装资质。...请给予办理有关手续...。”2019年原告文军、周芳东、雷志忠、刘爱国发现冷水滩区花桥镇的液化气站，系被告周芳高利用旺达燃气公司的批文，与他人另成立的液化气公司开办，经双方协商未果，同年11月13日，原告周芳东、刘爱国、雷志忠要求监事文军履行监事职责，追究被告周芳高的责任，原告文军明确表示拒绝，要求各股东共同起诉，遂酿成本纠纷。在本案诉讼过程中，永州市城市燃气热力和照明事务中心于2020年6月28日作出永燃照［2020］03号《关于同意在冷水滩区新建液化气站的批复》，同意大石山燃气公司在花桥街镇××座液化气站。上述事实，有原、被告提交的永燃照［2015］01号《关于同意在冷水滩区新建液化气站的批复》、《企业信用信息公示报告》、《永州市旺达液化气有限公司章程》、《永州市旺达液化气有限公司股份变更协议》、《土地租赁合同》、《旺达燃气公司租用岔路口村七组山田土各承包户领款名细表》、各村民出具的收款收条、《村办企业用地申请报告》、《湖南省建设用地规划许可证申请表》、文军出具的收款收据、旺达燃气公司各股东出资的银行交易明细、四原告的结算单、旺达燃气公司的企业投资项目备案申请表、旺达燃气公司向冷水滩区发改委申请备案的请示、旺达燃气公司的营业执照、旺达燃气公司的建设项目选址申请表、2015年1月13日花桥街镇政府安监站向冷水滩区发改委出具的证明、2016年1月19日周芳东向冷水滩区发改委出具的承诺书、周芳高签订的《租地合同》、冷区发改投备［2016］1号《关于永州市旺达液化气站有限公司新建冷水滩区液化气站项目备案的通知》、大石山燃气公司的《内资公司设立登记审核表》、《公司登记（备案）申请书》、法定代表人信息、董事、监事、经理信息、股东（发起人）出资情况、联络员信息、《永州市花桥大石山燃气有限公司章程》《永州市花桥大石山燃气有限公司股东会决议》、大石山燃气公司的建设用地规划许可证申请表、《村办企业用地申请报告》等相关工商登记档案资料、周芳东、刘爱国、雷志忠三人请求监事履行职责的报告、股份转让协议书、周芳东等五人《关于请求批准在花桥大石山设立液化气站的报告》、冷区发改投备［2018］1号《关于同意永州市旺达液化气有限公司冷水滩区的通知》、2020年5月18日冷水滩区安监办《关于请求办理花桥镇液化气站经营许可的请求报告》、永燃照［2020］03号《关于同意在冷水滩区新建液化气站的批复》等证据在卷予以佐证，结合原、被告的庭审陈述，足以认定。本院认为，被告周芳高作为旺达燃气公司的股东、法人兼执行董事，怠于行使职责，反而利用职务之便，在未经其他股东同意的情况下，擅自利用自己掌控的旺达燃气公司的永燃照[2015]01号特许经营批文在同一区域成立同类业务公司即被告大石山燃气公司，致使旺达燃气公司无法正常运营，特许经营批文失效，其侵权行为客观存在，对四原告由此遭受的经济损失依法应当承担赔偿责任。被告大石山燃气公司明知永燃照[2015]01号特许经营批文并非周芳东个人所有，擅自利用该批文获得经营许可，此后又在此基础上为自己公司获得特许经营批文，在同一区域与旺达燃气公司经营同类业务，是导致旺达燃气公司无法继续营运的主要原因之一，对四原告由此造成的损失承担连带赔偿责任。被告方主张永燃照[2015]01号特许经营批文系被告周芳高申报批准而获得批准，应归周芳高其所有，无有效证据予以证实，依法不予支持。永燃照[2015]01号特许经营批文虽系原告周芳东所有，但周芳东作为旺达燃气公司的股东，已同意公司使用该批文进行立项和经营，故该批文应属于旺达燃气公司的资产。同时根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条之规定，董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律规定或公司章程的规定，给公司造成损失的，监事收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼的，股东有权为了公司的利益以自己的名义提起诉讼，故对被告提出的四原告不具备主体资格，本案应由旺达公司提起损害公司利益之诉的抗辩观点，依法不予采信。为经营旺达燃气公司，四原告及被告周芳高共出资31.5万元，其中原告文军出资8.75万元，雷志忠出资7万元，刘爱国出资7万元，周芳东出资3.5万元后虽将其出资所占股份转让给被告周芳高，但仍占有公司10%的干股，此10%的干股按各股东的实际总出资计算折价为3.15万元。综合本案实际情况，由二被告按各股东出资额的50%予以赔偿，即129500元[（8.75+7+7+3.15）万元×50%]。因永燃照[2015]01号特许经营批文已过有效期，且已被永燃照[2020]03号特许经营批文所取代，故对原告要求确认该批文归原告周芳东所有的诉讼请求，依法不再予以支持，对被告就此提出的抗辩规定，依法予以采信。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第五项、第一百四十九条、第一百五十一条第一、二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十五条第一款第六项、第十九条之规定，判决如下：一、驳回原告周芳东、文军、雷志忠、刘爱国要求确认永燃照［2015］01号《关于同意在冷水滩区新建液化气站的批复》归原告周芳东所有的诉讼请求；二、被告周芳高于本判决生效后十五日内赔偿原告文军、周芳东、雷志忠、刘爱国共计129500元，其中赔偿原告文军43750元、原告周芳东15750元、原告雷志忠35000元、原告刘爱国35000元；三、被告永州市花桥大石山燃气有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；四、驳回原告周芳东、文军、雷志忠、刘爱国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5020元，减半收取2510元，由原告周芳东、文军、雷志忠、刘爱国承担1065元，被告永州市花桥大石山燃气有限公司、周芳高承担1445元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。判决生效后，申请执行的期间为二年。审 判 员  王枫二〇二〇年七月二十日法官助理李恒平代理书记员  李雯