陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1513号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司，住所地芜湖市镜湖区。负责人：肖新彬，该公司总经理。委托诉讼代理人：王佩、乔伟，陕西富能律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地陕西省榆林市高新技术产业园区。负责人：候永利，该公司总经理。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏子明，男，1978年9月26日出生，汉族，住陕西省府谷县。委托诉讼代理人：刘玉平，陕西省府谷县府谷法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：府谷县紫渊商贸有限公司，住所地陕西省府谷县。法定代表人：刘乃平，该公司经理。被上诉人（原审被告）：保德县鑫瑞泰运输队，住所地山西省保德县。投资人：孙晓峰，男，1982年11月21日出生，汉族，住山西省保德县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司（以下简称平安芜湖公司）、中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称平安榆林公司）因与被上诉人苏子明、原审被告府谷县紫渊商贸有限公司、保德县鑫瑞泰运输队机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省府谷县人民法院（2019）陕0822民初745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安芜湖公司上诉请求：1、依法撤销陕西省府谷县人民法院（2019）陕0822民初745号民事判决关于多判决的误工费11665.6元、伤残赔偿金66638元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费19284.3元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、根据侵权责任法的有关规定及司法解释，误工费赔付的是实际收入减少部分，不能举证证明近三年平均工资的，可以按照其所从事行业标准计算赔付。本案苏子明索赔误工费未提供任何误工收入证明或所从事的行业，一审法院以上年度在岗职工工资标准进行判决无依据，且苏子明以187.31元/天标准诉请误工费，但一审判决以197.213元/天标准计算高于当事人诉请标准。2、鉴定意见以苏子明四根肋骨骨折，畸形愈合认定十级伤残，但苏子明提交的住院及门诊病历未记载有肋骨存在错位现象，不能导致畸形愈合，鉴定意见中未附有相关拍片内容，因此，上诉人认为应当对苏子明的伤残情况进行重新鉴定。上诉人不认可伤残等级，故不应赔付精神损害抚慰金。3、根据有关司法解释规定，存在多个被抚养人时，被抚养人生活费总额不能超过当地上一年度城镇居民人均消费性支出，苏子明不构成伤残，不应赔付本项。且其为十级伤残，一审法院应以2196.6元标准作为上限赔付，但一审判决以21966元作为上限标准无依据。4、鉴定费、诉讼费，因上诉人非直接侵权人，不应承担。平安榆林公司上诉请求：1、依法判令上诉人少赔付苏子明残疾赔偿金、被抚养人生活费66638元；2、诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决采信的鉴定意见评定十级伤残依据为“左侧5-8肋骨骨折，其中7-8肋骨畸形愈合”。但苏子明住院记录及检查报告未记载有7-8肋骨畸形愈合的情形，也未记载呼吸困难，因此鉴定意见显然缺乏依据。该鉴定意见虽系法院委托但明显存在瑕疵，一审时上诉人申请重新鉴定未获准许即作出判决，属于认定事实不清。请求二审法院重新对苏子明的伤残进行鉴定。鉴定费、诉讼费应由实际侵权人承担。苏子明辩称：一审判决认定事实清楚，判决与法有据，应予维持。苏子明起诉时按照2017年度赔偿标准计算误工费，一审开庭已变更为2018年新赔偿标准。伤残等级一审时上诉人未提出重新鉴定，二审提出依法不能成立，精神抚慰金、被抚养人生活费依据伤残等级确定是法律明确规定的，鉴定费、诉讼费由败诉方承担。上诉人的上诉理由依法不能成立，应予驳回。保德县鑫瑞泰运输队辩称：依法判决。府谷县紫渊商贸有限公司未答辩。苏子明向一审法院起诉请求：1、依法判令四被告在责任赔偿范围内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、杂支费、鉴定费，伤残赔偿金，后续治疗费，精神抚慰金，被抚养人生活费（父母子女）等各项费用共计172234.45元。2、诉讼费由四被告承担。一审法院认定事实：苏子明受雇于府谷县紫渊商贸有限公司，驾驶该公司所有车辆陕KE/陕KZ挂重型半挂牵引车。2018年6月10日4时3分苏子明驾驶陕KE/陕KZ挂重型半挂牵引车沿岚保线由岢岚县向保德县方向行驶至岚保线48KM+500M处时，与对向驶来的保德县鑫瑞泰运输队雇佣的司机李永乐驾驶的晋H/晋B**汽车侧面碰撞，导致苏子明受伤住院以及两车受损。保德县公安局交警大队作出事故责任认定书，认定李永乐承担本次事故的主要责任，苏子明承担本次事故的次要责任。苏子明于事故当日被送往府谷县人民医院救治，诊断为：1、左侧多发肋骨骨折；2、左侧血气胸；3、左侧创伤性湿肺；4、闭合性颅脑损伤；5、头皮裂伤；6、左胸壁皮肤皮下裂伤；7、左侧腓骨骨折；8、全身多处皮肤擦伤软组织损伤；9、陈旧性肺结核。住院治疗37天，花费医疗费37695.48元，阳方口正骨医院购药花费3200元，共计医疗费40895.48元。苏子明住院期间一直由妻子杨秀茹陪护。事故发生后，府谷县紫渊商贸有限公司向苏子明垫付医疗费2000元。苏子明的伤情及误工期经陕西榆林正大法医司法鉴定所陕榆正法[2019]临鉴字第J281号司法鉴定意见书鉴定：被鉴定人苏子明胸部外伤，评定为十级伤残。后续治疗费为2000元。误工期120日。支出鉴定费2280元。苏子明职业为司机，事故发生前，其一家居住于府谷县府谷镇新尧渠社区新华路50号，从2017年8月一直租住徐浩林家至今。父亲苏治彪，现年70周岁，母亲王巧棉现年62周岁，苏子明共有姊妹三人，均已成年；苏子明有一儿一女，均未成年，女儿苏梅馨出生于2005年4月3日，现年14周岁，儿子苏恒新，出生于2006年7月28日，现年13周岁。陕KE/陕KZ挂重型半挂牵引车在平安榆林公司投保了车上人员责任险，保险赔偿限额50万元；晋H/晋晋B**车在平安榆林公司投保交强险一份，保险期间为2017年8月17日至2018年8月17日；赔偿限额为12.2万元；在平安芜湖公司投保商业三者险一份，保险期间为2017年8月18日0:00时至2019年8月17日24:00时。赔偿限额为100万元。本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权受到法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此产生的损失。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故依据保德县交警队的责任认定，保德县鑫瑞泰运输队雇佣的司机李永乐承担本次事故的主要责任，苏子明承担本次事故的次要责任。故苏子明的损失应当由平安榆林公司在交强险限额内先行赔付，不足部分由平安芜湖公司在商业险限额内承担70%的责任。仍有不足的，由苏子明驾驶的陕KE/陕KZ车辆在平安榆林公司投保的车上人员责任险限额内承担赔偿责任。另，我国《保险法》第六十六条明确规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。李永乐驾驶的晋H/晋B晋B**是其承保的车辆，因此，平安榆林公司认为其不承担本案鉴定费，诉讼费的理由依法不能成立。本案中，根据法律规定,结合苏子明的诉讼请求，确定赔偿范围和数额如下：医疗费40895.48元；住院伙食补助费：50元/天×37天=1850元，苏子明请求1110元，一审法院予以认可1110元；护理费：100元/天×37天=3700元；误工费：苏子明未提供其近三年的收入情况，故误工费应当按2018年陕西省在岗职工年平均工资计算，故误工费为71983元/年÷365×120天=23665.6元；残疾赔偿金：2018年陕西省城镇居民人均可支配收入为33319元，苏子明为十级伤残，故伤残赔偿指数为10%，应得残疾赔偿金为33319元×20年×10%=66638元；鉴定费：2280元；后续治疗费：2000元；精神抚慰金酌情认定为5000元；被扶养人生活费：被抚养人包括子女，女儿苏梅馨生活费为21966元/年×（18-14年）/2×10%=4393.2元；儿子苏恒新生活费为21966元/年×（18-13年）/2×10%=5491.5元;父亲苏治彪生活费为21966元/年×10÷3×10%=7322元；母亲王巧棉生活费21966元/年×18÷3×10%=13179.6元。共计30386.3元。苏子明请求父亲3357元、母亲6042.6元、女儿4393.2元、儿子5491.5元，合计19284.3元，予以支持；交通费：888元；住宿费：276元。以上费用共计165827.38元，由平安榆林公司在交强险限额内赔付医疗费10000元、误工费12267.7元、残疾赔偿金85922.3元（包含被扶养人生活费19284.3）、精神抚慰金5000元、住院伙食补助费计1110元；护理费3700元；后续治疗费2000元，合计120000元，下余部分由平安芜湖公司在第三者责任限额内赔付45827.38×70%=32079.2元。再下余的部分由平安榆林公司在其车上人员责任险的赔偿限额内赔付165827.38元-120000元-32079.2元=13748.18元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条；《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，判决：1、平安榆林公司于本判决生效之日起三日内在交强险限额内赔付苏子明医疗费10000元、误工费12267.7元、残疾赔偿金85922.3元（包含被扶养人生活费19284.3）、精神抚慰金5000元、住院伙食补助费计1110元；护理费3700元；后续治疗费2000元，合计120000元。原告在收到赔偿款后三日内向被告府谷县紫渊商贸有限公司返还垫付的医疗费2000元。2、平安芜湖公司于本判决生效之日起三日内在商业三者险限额内赔付苏子明32079.2元。3、平安榆林公司在车上人员责任险（司机）限额内赔付苏子明13748.18元。4、驳回苏子明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3616元，适用简易程序减半收取1808元，由平安榆林公司负担1487元，平安芜湖公司负担321元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案各方当事人对于涉案交通事故的发生及交警部门作出的事故责任认定、责任车辆投保保险等案件基本事实均无异议，依法应予确认。本案争议焦点为：一审判决采信鉴定意见及核定损失是否正确。根据查明事实，苏子明就其伤情向一审法院提出鉴定申请，经人民法院依法委托具有相应鉴定资质的鉴定机构及鉴定人员进行鉴定，该鉴定程序符合法律规定，二上诉人主张该鉴定结果不客观，但均未提交足以反驳的相关证据和理由，不符合重新鉴定条件，一审法院未予准许其重新鉴定申请并无不当，一审判决依法采信该鉴定意见并据此作出伤残认定，判决赔付伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金符合法律规定。上诉人请求重新鉴定本院依法不予支持。关于误工费，苏子明一审提交的赔偿清单请求误工费合计29407.67元，一审判决核定误工费23665.5元，并未超请求判决，平安芜湖公司上诉主张误工费超标准判决缺乏事实依据，不予支持。苏子明请求四被抚养人生活费数额未超出2018年陕西省城镇居民年人均生活消费性支出21966元，一审判决依据苏子明请求数额予以认定符合法律规定。上诉人主张一审判决赔偿数额认定不当的理由缺乏事实依据，不予支持。综上所述，平安芜湖公司、平安榆林公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2068元，由中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司负担602元；中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1466元。本判决为终审判决。审判长  乔幼涛审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇二〇年七月十日书记员  李 炜