山东省费县人民法院 行 政 判 决 书 (2020)鲁1325行初32号 原告殷其才，男，1966年3月1日出生，汉族，居民，住费县。 委托代理人王宝慧，山东尚序律师事务所律师。 被告费县梁邱镇人民政府，住所地费县梁邱镇驻地。 法定代表人孙佰广，镇长。 委托代理人孙志勇，该单位工作人员。 委托代理人冉颖，山东信誉永恒律师事务所律师。 原告殷其才因要求确认被告费县梁邱镇人民政府（下称梁邱镇政府）于2019年11月15日强制拆除其房屋行为违法，于2020年4月28日向本院提起行政诉讼。本院当日受理后，向被告送达起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年6月19日公开开庭审理了本案。原告殷其才及委托代理人王宝慧，被告梁邱镇政府委托代理人孙志勇、冉颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告梁邱镇政府于2019年11月15日组织工作人员将原告殷其才位于费县的房屋进行了拆除。 原告诉称，2010年原告所居住的费县实施“增减挂”搬迁工程。原告没有获得任何补偿就把老宅基地的房屋拆除完成了搬迁，村委便将位于费县去仁厚庄的空闲地划为原告的宅基地。此时，原告打好了地基，后又于2019年8月份开始建设房屋，同年11月13日完成房屋封顶。被告费县梁邱镇人民政府却在没有告知原告建房是否符合法律规定的情况下，就于2019年11月15日将原告建设的房屋强行拆除，给原告造成巨大财产损失，侵犯了原告的合法权益。根据《土地管理法》、《行政处罚法》、《行政强制法》等法律的规定，被告作为违法建设认定主体不合法、强制拆除主体不合法，根据《行政强制法》第四十四条之规定，对“违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”。被告仅制作并送达了《责令停让违法行为通知书》没有根据《行政处罚法》第三十一条、三十二条规定做到处罚前告知。没有送达拆除决定书，告之救济权利，没有履行催告义务，没有告知陈述申辩权利。特提出诉讼，请求人民法院依法判决：一、依法确认被告费县梁邱镇人民政府于2019年11月15日强行拆除原告殷其才房屋的行为违法。二、依法判令被告费县梁邱镇人民政府赔偿原告殷其才因违法强拆行为所造成的各项经济损失共计250000元。三、本案诉讼费用及实际费用均由被告承担。 原告因要等待本案的审理结果再主张赔偿的权利，其先行撤回第二项诉讼请求，本院予以准许。 被告辩称，一、原告在其住宅后所建造的厂棚属于违法建筑。原告殷其才在西、村路北侧建设的房屋属于违法建筑，其所建造的房屋没有任何审批手续，也没有任何产权证件。《中华人民共和国土地管理法》第十一条规定“农村集体所有的土地依法用于非农业建设的，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认建设用地使用权”。第五十九条规定“乡镇企业、乡（镇）村公共设施、公益事业、农村村民住宅等乡（镇）村建设，应当按照村庄和集镇规划，合理布局，综合开发，配套建设；建设用地，应当符合乡（镇）土地利用总体规划和土地利用年度计划，并依照本法第四十四条、第六十条、第六十一条、第六十二条的规定办理审批手续”。第六十二条第四款规定“农村村民住宅用地，由乡（镇）人民政府审核批准；其中涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续”。《城乡规划法》第四十一条第三款规定“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证”。根据上述法律条文可知：原告殷其才占用农用地建设住宅必须要先向有关部门申请建设审批手续和用地手续，而在取得相关审批手续后才能依法进行建设。而在本案中，原告殷其才在未办理任何批准审批手续的前提下，擅自在在本村农用地上建设房屋的行为属于违法行为，其建设的房屋属于违法建筑。二、被告对原告的违法建筑进行拆除并无不当。2019年9月19日被告接到举报，发现原告殷其才在未经有关部门批准的情况下，擅自占用村集体农用地土地建设房屋，当时镇执法部门依法对其行为进行制止，并下达《责令限期改正违法行为通知书》，殷其才口头表示不再继续建设。但是此后原告利用不同时间段突击建设房屋直至一层主体建设完毕。继续将违建厂棚修缮完毕。期间，镇执法部门多次前往原告违建现场进行制止并要求其自行整改，但原告拒不配合。在此情况下，2019年11月15日，被告组织相关部门人员对原告违法建设的房屋依法进行了拆除。被告的上述行为，符合《城乡规划法》第六十五条“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”的规定。为此，被告在对原告违建行为长期多次劝阻无效的情况下，对原告的违建房屋采取拆除措施并无不当。三、被告依法不应对原告主张的损失予以赔偿。原告主张的被强拆建筑物是未经许可进行的违法建设，对此原告无法提供土地使用及规划许可等审批手续，由此可以确认原告的被拆除建筑系其违反《土地管理法》、《城乡规划法》等法律规定未经批准占用农用地且未经规划许可擅自进行的违法建设，依法应予拆除。《国家赔偿法》第二条规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”，根据此法条，只有合法权益受到侵害才有权利获得国家赔偿，而原告主张的损失均是其违法建设行为产生的非法利益，并非合法权益，因此，原告主张要求赔偿的损失不符合《国家赔偿法》的规定，依法不应予以赔偿。 综上所述，被告对原告未经许可擅自占用村集体农用地进行的违法建设予以拆除并无不当，被告的行为没有损害原告的合法权益，请法院查清事实依法驳回原告的起诉。 被告在法定期限内向法庭提交以下证据及法律依据：1、临沂市国土资源局执法监察监管系统卫星图片及土地类型现状图片，证明殷其才在梁邱镇建设房屋所占用土地类别属于农用地（旱地），规划用途为一般农用地。2、《责令停止违法行为通知书》，证明被告工作中发现殷其才未经许可擅自占用农用地建设违法建筑，被告依法向殷其才送达责令停止违法行为通知要求其停止违法占地建设行为。3、原告违法占地建设拆除前后照片一宗，证明被告对殷其才违法占地间的房屋进行拆除前及拆除后的状况，被告要求25万元损失于法无据。4、相关法律法规。 经庭审质证，原告对被告提交的证据有以下异议：证据1，真实性合法性以及证明力均有异议，该证据能证实拆除房屋的也即被告所称的违法建设认定主体不合法，强制拆除主体不合法，根据土地管理法第78条规定，对涉嫌未经批准占用土地建设建筑物、构筑物的行为，被告不是法定机关，没有认定权，应由县级以上土地行政主管部门认定。同时行政强制法第十三条规定，行政强制执行由法律设定，土地管理法第八十三条将强制拆除权授予了人民法院，被告应当申请法院强制拆除，因此证据1不具有证明效力；证据2，真实性无异议，对其证明效力有异议，根据行政强制法第四十四条规定，涉嫌违法建筑的强制拆除完整的程序应为11项，包括立案审批、案件调查取证、送达限期拆除通殷其才知书、送达催告书、申请人民法院强制执行、强制执行审批、送达强制执行决定、公告、强制拆除，被告提交的证据2仅具备了11项中的第3项，因此该证据不能证实被告的举证目的，被告没有根据行政处罚法第31条规定，做到处罚前告知，没有送达拆除决定书，告知救济权利。没有履行催告义务，没有告知陈述、申辩权利，未经公告程序。法律规定拆除决定书规定的救济时间最长是12个月，如果原告不复议或者诉讼，行政机关至少要在12个月后拆除，该证据能够证实被告违法建设的拆除程序违法，没有法律依据。证据3，真实性无异议，该证据能够证实原告的经济损失。假设原告的建筑物为违法建筑物，但建设建筑物的材料属于原告的合法财产，采取强制性拆除显然是违法的，况且原告在只有门牌号没有住宅，被告的强制拆除行为没有对原告的建房的前因后果作出调查，草率定性违法，违背了以人为本和行政法基本原则。 经审理查明，2019年8月份原告殷其才在费县建设了涉案房屋。被告梁邱镇政府认为原告未经许可擅自建设的房屋系违法建筑，应予拆除，2019年11月15日组织工作人员将原告殷其才位于费县强制拆除。原告遂诉至本院。 本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务”，第四十四条规定“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案中，仅费县综合行政执法局向原告下达了责令停止违法行为通知书，而被告未向原告下达任何拆除手续，即强制拆除了原告的房屋。其行为明显违反了《中华人民共和国行政强制法》上述有关行政强制执行程序的规定。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款（一）项之规定，判决如下： 确认被告费县梁邱镇人民政府于2019年11月15日强制拆除原告殷其才房屋的行为违法。 案件受理费50元由被告费县梁邱镇人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  翟秀礼 人民陪审员  徐兴国 人民陪审员  任庆月 二〇二〇年七月二十二日 书 记 员  徐梦瑶