云南省云县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0922民初823号原告：云南云县农村商业银行股份有限公司幸福支行。住所地：云南省临沧市云县幸福镇幸福街。负责人：李建华，该支行行长。委托诉讼代理人：施厚松，云南聚盈律师事务所律师。委托代理权限：特别授权代理。被告：云南三江腾龙旅游地产开发有限公司。住所地：云南省临沧市云县爱华镇南桥河东侧三江半岛。法定代表人：王超，该公司董事长。委托诉讼代理人：秦发宽，云南律知律师事务所律师。委托代理权限：特别授权代理。第三人：张世雄，男，1974年9月12日出生，汉族，住云南省临沧市云县。第三人：苏文菊（系张世雄之妻），女，1979年9月19日出生，汉族，初中文化，住云南省临沧市云县。原告云南云县农村商业银行股份有限公司幸福支行（以下简称幸福农商行）与被告云南三江腾龙旅游地产开发有限公司（以下简称三江地产公司），第三人张世雄、苏文菊债权人代位权纠纷一案，本院于2020年6月1日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告幸福农商行委托代理人施厚松，被告三江地产公司委托代理人秦发宽，第三人苏文菊到庭参加诉讼，第三人张世雄经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告幸福农商行向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即向原告代偿第三人支付的购房首付款108542元及银行本息41136.12元，共计149678.12元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年8月2日，第三人与原告借款40万元，借款用途为种植甘蔗。合同到期后，第三人未按合同约定还本付息。截止2019年3月21日止，第三人尚欠原告本金35万元，拖欠利息117853.05元。原告诉讼至云县人民法院，2019年9月19日云县人民法院作出（2019）云0922民初1571号判决，判决第三人张世雄、苏文菊返还原告借款本金35万元及支付截止2019年3月21日止的利息、罚息、复利117853.05元，并承担自2019年3月22日起至还清款项之日止的利息、罚息、复利。判决生效后，第三人张世雄、苏文菊未履行还款义务。原告向云县人民法院申请强制执行，但第三人至今未向原告归还借款，亦无财产可供执行。原告得知第三人张世雄、苏文菊与被告三江地产公司购买商品房，被告诉讼解除合同，法院判决解除合同后，被告已返还剩余银行房贷208863.88元并取得房屋所有权。但被告未将第三人支付的首付款108542元及第三人归还银行贷款41136.12元退回。原告遂提起诉讼，请求判如所请。被告三江地产公司辩称，原告诉讼请求陈述要求被告向原告代偿第三人支付的购房首付款108542元及银行本息41136.12元，银行的利息已经超出第三人与被告的债权总和。原告的第一项诉讼请求没有事实和法律依据。对第二项诉讼请求也不认可。对于事实及理由部分，第三人与原告签订的借款合同，第三人欠原告借款是事实，也通过法院判决生效，进入执行阶段，原告是否存在债权，对其真实性质疑。被告与第三人解除商品房购销合同，2013年贷款银行扣划被告账户208863.88元，判决生效后，首付购房款是第三人在被告方的债权。但是，第三人张世雄、苏文菊不履行其对原告的到期债权，又不向被告主张债权，怠于行使自己的到期债权不属实。第三人与被告的债权，不存在利息。被告不仅不欠第三人钱，反而是第三人张世雄欠被告钱。第一笔：第三人导致被告为主张自身权益支付诉讼费、律师费、差旅费等。合同约定2012年11月接房，因种种原因，第三人未接房，抵押手续亦一直未办理，法院判决解除第三人与被告的《商品房购销合同》，产生的费用15600元应由第三人承担。第二笔：6年222天的物管费连同滞纳金24000至25000元。第三笔：解除商品房购销合同生效判决以后，被告代第三人偿还了尾款，按照银行同期贷款利率计算，共10000多元；第四笔：今天本案律师费、差旅费15000元。第五笔：为了解决第三人的遗留问题，被告公司领导多次往返云县和昆明之间产生的差旅费一两万元。第六笔：按照合同约定第三人应当支付的违约金35854元。第三人不是怠于行使自己的权利，而是如果第三人主张其权利，反而欠被告公司更多的钱。不起诉张世雄的原因是只会增加诉讼成本。若本案继续审理，则建议法庭追加中国建设银行云县支行（以下简称云县建行）为本案原告或原告撤回起诉。第三人苏文菊述称，其接到法院（2018）云0922民初278号判决（解除商品房购销合同的判决）的时候，本案被告物业告知其等房子卖了再退还其首付款，后来一直没有消息，一直到其接到本案的传票，被告物业才通知其要解决这件事情。第三人张世雄未到庭亦未提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方提交的证据，本院认定如下：原告提交：1.（2018）云0922民初278号及（2019）云0922民初1571号民事判决书为本院作出并生效，予以采信。2.云县农村商业银行幸福支行贷款账，能证明第三人还欠原告贷款本金29万元，予以采信。被告提交：1.委托代理合同2份未有收费发票证明。不予采信；2.代扣款申请书及前期物业服务协议。因第三人未办理接房居住，双方已经解除合同，亦未签订物业服务协议，不予采信；3.被告与云县建行的《协议》1份，因该协议未与第三人签订，对第三人不发生法律效力，不予采信。本院依法调取了（2019）云0922民初278号三江房地产提交的逾期贷款催收通知书、中国建设银行个人贷款结清证明、中国建设银行个人贷款对账单、中国建设银行个人贷款还款凭证、（2020）云0922执329号执行和解协议。以上证据能证明第三人偿还了云县建行贷款本金44166.49元，尚欠本金205833.51元及利息2542.38元，云县建行从被告保证金账户扣划208863.88元，用以偿还第三人尚欠银行的借款本金、利息及罚息。(2019)云0922民初1571号判决生效后，原告申请强制执行，第三人返还本金6万，剩余29万元本金双方达成分期还款和解协议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年9月20日，被告与第三人签订编号为三江半岛834号《商品房购销合同》一份，房屋售价为358542元，合同签订后，第三人根据约定向被告支付了首期购房款108542元,第三人已按合同约定向云县建行借款25万元支付被告房款。第三人未按公告的约定时间履行接房手续。期间，截止2017年12月17日，第三人共偿还了银行贷款本金44166.49元，尚欠本金205833.51元及利息2542.38元一直未按约定偿还。云县建行向被告送达了《个人贷款履行保证责任通知书》，同年12月27日，该行根据保证条款的约定，从被告保证金账户扣划208863.88元，用以偿还第三人尚欠银行的借款本金、利息及罚息。被告向本院提起诉讼解除《商品房购销合同》，本院作出（2018）云0922民初278号判决解除被告三江地产与第三人于2012年9月20日签订的编号为三江半岛834号《商品房购销合同》，被告取得房屋所有权，第三人张世雄、苏文菊未通过仲裁或者诉讼的方式将房款退回。2015年8月2日，第三人张世雄、苏文菊与原告签订了《个人借款合同》，合同约定第三人张世雄、苏文菊与原告借款40万元。借款到期后，第三人尚欠原告本金35万元，拖欠利息117853.05元。原告遂提起诉讼，请求判如所请。本院作出(2019)云0922民初1571号判决，判决第三人张世雄、苏文菊返还原告借款本金35万元及支付截止2019年3月21日止的利息、罚息、复利117853.05元，并承担自2019年3月22日起至还清款项之日止的利息、罚息、复利，于本判决生效之日起三十日内履行。判决生效后，原告申请强制执行，第三人返还6万，剩余29万元本金双方达成分期还款和解协议。原告得知第三人未退回在被告交纳的购房款情况后，向本院提起债权人代位权诉讼，请求判如所请。本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十三条规定“因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。“《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条规定“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼,应当符合下列条件:(一)债权人对债务人的债权合法;(二)债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害;(三)债务人的债权已到期;(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”据此,代位权诉讼包括债权人本人的债权和债务人对次债务人的两个债权,该两个债权均应合法有效,才能受到法律保护。本案中，本院判决债务人苏文菊、张世雄所欠原告的债务金额为35万元，债权人对债务人的债权合法。本院执行期间苏文菊、张世雄归还6万元后剩余29万元未归还。三江地产公司解除购房合同后，债务人苏文菊、张世雄未通过诉讼或者仲裁要求对次债务人三江地产公司返还购房款。原告通过代位权诉讼要求次债务人三江地产公司代债务人张世雄、苏文菊偿还贷款149678.12元的请求成立，本院予以支持。被告抗辩第三人的购房款已经冲抵所欠公司的各种债务未提供充分的证据证明。被告抗辩云县建行对该笔债权享有优先受偿权，因第三人未与云县建行签订过优先受偿权，被告与云县建行签订的协议不能处分第三人享有的债权。本案与云县建行无事实与法律关系，不需要追加为原告。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条、第十二条、第十三条、第十四条、第十九条、第二十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定,判决如下:被告云南三江腾龙旅游地产开发有限公司代第三人张世雄、苏文菊偿还原告云南云县农村商业银行股份有限公司幸福支行贷款149678.12元，于本判决生效后一个月内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3294元，减半收取1647元，由被告云南三江腾龙旅游地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。审判员  李丕光二〇二〇年七月二十九日书记员  李星丽