广东省深圳市南山区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0305执异57号 申请人（申请执行人，以下称申请人）：李莲婷，女，汉族，1987年4月16日出生，身份证住址广东省新沂市。 委托诉讼代理人：李燕芬，广东金地律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢嘉怡，广东金地律师事务所实习律师。 被执行人：深圳市美森星餐饮文化有限公司，住所地深圳市南山区沙河街道华侨城北一街富田创意园**，统一社会信用代码91440300MA5DG2C58E。 法定代表人：陈东亮。 委托诉讼代理人：司马静，广东红棉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何源，广东红棉律师事务所律师。 被申请人：陈东亮，男，汉族，1985年9月10日出生，户籍地湖北省黄梅县。 被申请人：罗春英，女，汉族，1968年3月11日出生，户籍地广东省深圳市福田区。 被申请人：童超，男，汉族，1990年4月24日出生，户籍地湖北省潜江市。 被申请人：赖苍龙，男，汉族，1980年11月20日出生，户籍地深圳市罗湖区。 被申请人：徐丽仪，女，汉族，1990年6月2出生，户籍地广州市越秀区。 被申请人：杨阳，女，汉族，1995年7月19日出生，户籍地广东省深圳市福田区。 委托诉讼代理人：何源，广东红棉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：司马静，广东红棉律师事务所律师。 申请人李莲婷与被执行人深圳市美森星餐饮文化有限公司股权转让纠纷一案，由于被执行人未履行生效法律文书确定的内容，申请人向本院申请强制执行，本院已立案，案号为（2019）粤0305执1484号。执行过程中，申请人向本院申请追加陈东亮、罗春英、童超、赖苍龙、徐丽仪、杨阳为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年6月8日进行了公开听证。申请人委托代理人李燕芬、谢嘉怡，被执行人及被申请人杨阳共同委托诉讼代理人何源到庭参加听证。被申请人陈东亮、罗春英、童超、赖苍龙、徐丽仪经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加听证。本案现已审查终结。 申请人向本院提出如下请求事项：追加被申请人陈东亮、罗春英、童超、赖苍龙、徐丽仪、杨阳为（2017）粤0305执1484号案件被执行人。 事实与理由：因被执行人确无可供执行的财产，贵院于2019年7月1日作出(2019)粤0305执1484号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。但本案尚有执行标的人民币221277元（以下币种均指人民币）未能执行到位。 根据深圳市市场监督管理局的《政府信息公开（企业档案）查询结果答复函》及附档案资料显示，被执行人于2016年7月1日成立，股东为被申请人陈东亮、罗春英、童超、赖苍龙、徐丽仪以及杨阳，注册资本为150万元，被执行人的《“一照一码”登记申请书》及《深圳市美森星餐饮文化有限公司章程》中显示，被申请人认缴出资额为150万元，认缴出资时间为2075年1月1日，实际缴纳额0万元。 现依《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作如上申请。 被执行人及被申请人杨阳辩称：一、被执行人所有股东均已按照股东协议及股东会决议出资，并且在经营过程中追加了出资，实际股东投入公司的出资额超过登记注册资本。 在公司成立后，2016年6月22日股东签订《股东协议书》，同意童超、徐丽仪、陈东亮技术入股，由其他股东实际出资。至2017年8月15日，答辩人杨阳已经向公司出资1331498元，赖苍龙出资339718元，徐丽仪向公司出资10000元，后因为李莲婷入股，公司同意其退股，退回5000元，陈东亮出资9000元，加上李莲婷投入的221277元，共计2081393元，股东实际投入已经超出公司注册资本，特别是答辩人杨阳，为了公司经营，出资（包括增加投资），已经远远超出股东协议约定。 我国公司法在2014年修订后，现有公司登记制度为认缴制度，己不再要求股东对公司的出资必须经过验资登记手续，如果股东有证据证明其对公司的实际资金投入己超过认缴出资额，亦可以认定股东完成了对公司的出资义务。故衡量股东对公司是否完成出资，既要看工商登记资料中是否有股东出资的验资记录，也要结合公司成立后股东对公司的实际投资情况来判断。股东如直接出资用于公司的各项经营开支（事后又不再收回该出资），则与股东注资验资后再出资用于公司的各项经营开支，两者并无实质差异。 2017年1月21日被答辩人李莲婷与被执行人签订《新增股东协议书》，并于2017年5月2日签订《股东会决议》，同意根据现有经营亏损进行追加投资。在被答辩人李莲婷以股东及经营者身份在LABBr经营期间，每月财务均会将经营账目、投资明细细通过微信发送给被答辩人。以上事实，均在一审审理中予以查明。在股权纠纷一审、二审案件审理中，法院认可被答辩人李莲婷参与公司经营的事实，对股东出资、公司经营不善的事实，被答辩人李莲婷非常清楚。特别在LABBr经营不善时，被答辩人同意追加出资，被答辩人对所有股东实际出资情况、股权比例充分知情，不属于对公司股权投资情况毫不知情的第三人。也正因为公司经营不善，所有股东的实际出资额不足以支付债务，故后续公司召开股东会要求所有股东追加投资，并制作相应的股东会文件和财务文件，通过微信发送给被答辩人，公司和所有股东均认可该部分投资是对公司的出资。值得指出的是，在诉讼期间，被执行人也提供了相应的股东出资证据。 二、公司无力偿还债务，在最后经营期间将所有资产变卖，用于向员工支付工资、还供应商货款和退租场地，公司实际上资不抵债，并非恶意不履行判决。 综上，请求法院驳回申请人的追加申请。 被申请人陈东亮庭后提交书面答辩状，答辩内容基本如上。 被申请人罗春英、童超、赖苍龙、徐丽仪未答辩，未质证，未举证。 经审查查明，本案执行依据为（2017）粤0305民初13798号民事判决、（2018）粤03民终8818号民事判决。二审确认一审查明事实，并维持原判。 被执行人于2016年7月7日核准成立，注册资本150万元；自公司成立至2017年7月27日，股东为陈东亮、罗春英、童超、赖苍龙、徐丽仪、杨阳，股权比例分别为3%、10%、3%、20%、3%、61%。被执行人公司章程记载首期缴纳0元，2075年1月1日前全部缴付到位。 被执行人及杨阳提交：1、股东协议书，证明2016年6月22日杨阳、赖苍龙、罗春英、陈东亮、童超、徐丽仪签订《股东协议书》变更股东出资及股东比例；童超、徐丽仪、陈东亮均技术入股，由其他的股东为其主要出资（协议书第2条）。2、会议记录，证明由于被执行人公司经营不善，2017年8月18日下午股东在LABBr餐厅召开股东会议，会议股东确认了各股东出资份额及金额，各股东确认现有股东出资金额为2081393元。3、《解除租赁协议通知书》，证明由于美森星公司LABBr经营不善，无力支付租金，深圳市鑫三燕实业有限公司向美森星公司发函要求解除租赁合同。4、被执行人股东投资明细账，证明一审诉讼时美森星公司向法院提交了明细账，由于公司各股东实际投入公司的出资额，该明细账内容申请人均有告知申请人李莲婷。5、银行流水（赖苍龙、张娜），证明各股东出资转入指定账户的银行流水，股东已实际出资，出资均使用于公司日常经营。2017年5月之前，公司的所有资金均转入赖苍龙账户，2017年5月之后的资金转入张娜个人账户，此份证据在一审阶段已提交法院。申请人主张股权转让款、增资款均转入了上述两人的账户，未转入公司公户。股东已实际出资。6、收款收据（美森星公司出具给股东），证明收到股东出资款。 针对上述证据，申请人发表如下质证意见：1、证据1的真实性、合法性、关联性不予确认，申请人未参与且未签名，且工商登记中显示股东未实际缴纳出资，该协议签订在前，工商登记在后，应以工商登记为准。2、证据2的真实性、合法性、关联性不予确认，申请人未参与且未签名，其由被执行人单方制作。3、证据3解除协议的真实性予以确认，关联性不予确认，对其证明目的不予确认，被执行人至今未申请破产。4、证据4明细账真实性、合法性、关联性不予确认，系执被行人单方制作。5、证据5真实性、合法性、关联性不予确认，所涉资金均未进入被执行人公司账户，不清楚其是否用于公司经营，且无验资报告、公司账本佐证。6、证据6真实性、合法性、关联性不予确认。 （2017）粤0305民初13798号民事判决查明：1、2017年1月21日，被告（甲方，指被执行人）与原告（乙方，指申请人）签订《新增股东协议书》，相关内容如下：甲方因公司业务经营发展的需要，经法定相关会议同意拟增资扩股；乙方亦有意拓展餐饮文化等相关产业，并做出了对甲方进行投资的法定相关会议决议。经双方友好协商，达成协议如下：一、甲方的投资资金总计200万元，其中20万元由乙方投资，投资形式为货币现金；增资后，乙方占甲方股权比例的10%。二、乙方应按双方约定，于2017年1月23日前以转账方式将投资款5万元存入甲方指定的资金账户；于2017年2月28日前以转账方式将投资款余下部分全额存入甲方指定的资金账户。账户：赖苍龙开户行：平安银行账号：62×××46。三、乙方投资款全额到位时甲方完成股东变更。四、由甲方办理本次增资扩股有关事宜，乙方应配合提供相关文件资料。五、本协议一经签订，协议双方应严格遵守，任何一方违约，应承担由此造成的守约方的损失。及其他。2、协议签订之后，原告通过银行转账分五次向赖苍龙支付共20万元，依次为：2017年1月22日转账5万元，2017年2月16日分两次分别转账2万元、1万元，2017年2月27日转账5万元，2017年2月28日转账7万元。“摘要信息”栏显示为“投资款”或“LAB股份资金”。3、2017年5月2日，被告召开了一次股东会议，其股东会议事议程内容为：一、资金再投入：1、今天与会股东同意再次追加投入20万元，因考虑股东实际原因，经与会股东同意，投入资金分两次进入指定账户。第一次款项进入时间为2017年5月3日前，款项金额总额为10万元，各股东按比例投入。第二次款项进入时间为2017年6月3日前后一周内，即2017年5月25日至2017年6月5日之间，视后期经营及亏损情况定。二、店面分账户收款银行卡转变及变更。因公司经营需要从2017年5月起，将收银配套全部资金入账卡变更为（空白），卡号（空白），银行账户（空白），原持卡人信息为赖苍龙，卡号（空白），银行账户（空白）。三、应原法人需要，因个人原因，建议将法人赖苍龙变更为陈东亮，于2017年完成变更。与会人员签名：赖苍龙、童超、于菲、李莲婷、陈东亮。4、2017年8月31日，被告召开股东会议，《股东会决议》内容为：会议地点：LAB-BR；到会股东：杨阳、于菲（罗春英代理人）、陈东亮、徐丽仪、童超、陆春燕（赖苍龙代理人）；列席人员：何源（广东民生康田律师事务所律师）；缺席股东：李莲婷（10%）；会议性质：临时股东会议；召集人：陈东亮、杨阳。公司工商登记股东共六名，隐名股东一名，现实际股东七名。被告于2017年8月16日通过微信、邮件和邮寄通知召开本次临时股东会议，所有股东均在2017年8月16日收到了公司的通知，缺席股东赖苍龙在国外表示无法参加会议，隐名股东李莲婷已对公司提起诉讼表示不愿意参加会议。 申请人陈述其增资确实转入个人账户，但对于公司成立时股东的入股资金是否到个人账户并不清楚；申请人仅是2017年5月至2017年8月短短几个月以拉业务方式参与店铺经营，不清楚财务报表等细节。 被执行人陈述：2017年5月2日之前其实际控制人为赖苍龙；2017年5月2日之后签订股东会议后，将法定代表人变更为陈东亮，公司实际经营管理人员包含技术人员陈东亮、童超以及申请人。另外，大股东杨阳由于在国外，委托亲属于菲进行代管理。 本院认为，被申请人陈东亮、罗春英、童超、赖苍龙、徐丽仪经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加听证，系对其自身诉讼权利的处分，本院可以依法裁判。 关于股东出资的方式。公司法第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。本案中，虽各股东未按我国相关财务制度缴纳注册资本，但因申请人知晓并确认各股东缴纳资本的行为及数额，且其增资也转入指定个人账户，并短时间地参与了店铺的经营管理，申请人并非不知情的第三人。民法总则第六十五条规定，法人的实际情况与登记的事项不一致的，不得对抗善意相对人。因申请人并非善意相对人，故其不能以工商登记情形主张被执行人股东未足额出资。至于申请人所称的不清楚转入个人账户的资金流向，资金是否用于店铺经营，则涉及股东是否抽逃出资及个人财产与公司财产是否混同的问题。执行追加应有法定事由，具体事由以《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》规定的情形为准。前者虽属法定的追加情形，但申请人未举证；后者不属法定的追加情形，申请人可另循法律途径解决。 综上，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百五十四条第一款第（五）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八第第二款之规定，裁定如下： 驳回申请人李莲婷的所有申请。 申请人或被申请人对本裁定不服的，可以自本裁定送达之日起十五日内，并按对方当事人的人数提交副本，向本院提起执行异议之诉。 审判长  韩悦秋 审判员  张 琼 审判员  谭素青 二〇二〇年七月二日 书记员  周思媛 附相关法条： 《中华人民共和国公司法》 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。