广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初650号原告：杨晓彤。委托诉讼代理人：周家慧，广东东方昆仑律师事务所律师。被告：东莞市奥利汽车销售服务有限公司。法定代表人：陈灿祺，该公司董事长。委托诉讼代理人：叶荣香，广东彰显律师事务所律师。原告杨晓彤与被告东莞市奥利汽车销售服务有限公司劳动争议一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月3日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人周家慧、被告的委托诉讼代理人叶荣香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间及职务：2015年3月27日，行政经理。二、劳动合同签订情况：已签订。三、工资情况：1.原告2019年4月之前只有基本工资7000元，2019年4月之后工资构成为基本工资7000元和绩效工资3000元。2.对于被告尚未发放的2019年8月工资3000元，双方在庭审时没有异议，本院予以确认。3.对于2019年9月工资，双方的劳动合同关系于2019年9月5日解除，双方又无法对9月工资计算方式达成一致意见，故本院以原告之前的工资10000元/月作为9月的工资标准，即9月应发工资应为1667元（10000元÷30天×5天）。双方确认原告每月应缴纳的社保费为300.76元和公积金为100元。原告庭审后主张被告已为其缴纳社保和公积金至2019年12月。鉴于被告已为原告缴纳社保费和公积金，故被告应向原告支付的9月工资为1166.24元（1667元-被告主张扣减的社保费300.76元-被告主张扣减的公积金200元）。4.对于未休年休假工资2083元，被告表示同意支付。原告在申请劳动仲裁时主张2083元，也未在法定期限内对仲裁裁决确认的2083元提起诉讼，视为服从仲裁裁决，而原告在本案诉讼过程中对此进行变更，于法无据，故本院确认被告应向原告支付未休年休假工资2083元。四、劳动合同解除情况：原告主张其于2019年9月6日无法进入办公区域，被告搬走了原告所有的资料和办公用品，不让原告上班，原告被迫解除劳动合同，被告违法解除劳动合同。原告为此提供下列证据予以证明：1.办公室照片：显示2019年9月5日11时27分许，可以看到原告的办公电脑主机，13时37分许，无法看到原告的办公电脑主机。2.人民调解受理登记表及其调解记录表：时间为2019年9月5日11时至12时；甲方为原告，乙方为被告处的工作人员；事由为双方当事人因劳动合同纠纷在被告处发生争议，由此申请到虎门镇人民调解委员会驻博涌派出所人民调解室进行调解；调解结果为甲方要求乙方公司解除劳动合同关系，并要求乙方公司给予离职补偿，乙方公司不同意与甲方解除劳动合同关系，双方分歧太大，此次调解不成功。3.来访人员登记表（落款时间为2019年9月5日）：原告填写的事实情况及依据、申诉事项为：8月30日，公司领导找本人谈话，提出让本人降职为行政人事主管，并未以任何纸质文件提前一个月告知本人此决定，本人当场直接指出不同意此决定……9月3日，总经理约见谈话，告知本人不降职不降薪，并要求本人把所有工作交给公司上牌组负责人，并无相关书面形式要与其交接。9月5日，本人现任工作内容全部被公司未经本人同意的情况下，资料柜移走，负责的人事系统全部更改密码，并更改本人出入办公室的门禁密码，导致本人无法正常工作，无法履行劳动合同中的工作内容。特申请与公司解除劳动合同关系及经济补偿。4.微信聊天记录：（1）奥利奥迪行政部显示：9月4日22时54分，原告：“@所有人通知：行政部同事们，在未经我同意，擅自听从他人或他部门安排，所有事情由其本人承担”，“吴伟杰”：“昨天不是说了是听坚哥讲吗？今日又变来变去，那仲使唔使做野了，你们两个老大快点去搞好这种情况。不要为难我，没决定好的话，谁都不听了”，原告：“何总说没有纸质的东西出来就不是，所以一切只是随口说说，以文件为准，文件未出示通知之前，只有按原来的内容进行”，“吴伟杰”：“那昨天开会就已经说了是坚哥管了，老总都这样安排了。文不文件只不过是你跟坚两人的事，不要拿我们来说。我只知道是昨天开会老总说是坚哥管。其他一概不理”；（2）奥利业绩群显示：原告于9月5日下午14时07分被移出群聊；（3）内部标检小组群显示：原告于9月5日下午13时56分被移出群聊；（4）面访交车沟通群显示：原告于9月5日下午13时59分被移出群聊；（5）标检工作进度群显示：原告于9月5日下午13时55分被移出群聊；（6）9月大卖大卖显示：原告于9月5日下午16时12分被移出群聊。5.录音：（1）2019年8月30日，原告主张其与被告的董事长助理陈少傍，主要内容为：原告：“那你如果觉得我工作做不好或怎么样，你再去招一个经理来，你还会在养一个主管，这么高工资养一个主管”，被告方：“不是，他如果能力达不到我们公司的，我们一定不要，所以我们现在一定要找到合适的……”，原告：“但是本来一开始就没有跟我说你做不好就把我调下来或者怎样，因为我也是很尽力去做这件事的，如果你想再招一个经理，再来养一个主管，站在我的角度是不可以的”，被告方：“到时候那个经理，如果他的能力强的，我们肯定要，到时候你就配合他做……当时我们都想培养你，但是这几个月好像没有达到我们公司的要求”。（2）9月3日，原告主张其在行政部开会时与上牌组长陈**坚、吴伟杰等人，主要内容为：陈**坚：“这个事情在很多公司都有做过的，这只是个过渡时期”，原告：“什么？”，吴伟杰：“你就跟我们讲听谁的就行了”，陈**坚：“对啊对啊，最近有什么事情啊就找我，暂时来说就找我”，李艺：“就是有什么事情就找你是吧？”，陈**坚：“没错”，吴伟杰：“你说怎么做就怎么做”，原告：“那我这个行政经理做什么”，陈**坚：“到时候我会给你安排其他工作给你做，也是在行政这里做，只是我负责统筹，但是我不会挂行政经理这个岗位”。被告主张原告没有提交书面的辞职申请报告，被告也没有做出解除劳动合同的意思表示，还为原告缴交社保至2019年11月，双方至今没有办理工作移交手续，故双方的劳动合同未解除。如果原告认为劳动合同已解除，那也是原告提出解除劳动合同。本院认为，第一，原告未提供充分证据证明被告有对其做出解除劳动合同的意思表示，原告应对此承担举证不能的不利法律后果，即本院不予采纳其该主张。原告提供的人民调解受理登记表和来访人员登记表均由原告填写且明确载明是原告提出解除劳动合同，被告表示不同意，但已知悉原告解除劳动合同的意思表示，故双方的劳动合同关系因原告提出于2019年9月5日解除。第二，根据录音可知，被告于8月30日向原告提出由行政经理降为行政主管，9月3日安排陈**坚接替原告的工作；根据微信聊天记录显示，原告所在的行政部工作人员于9月4日已明确表示其只接受陈**坚的工作安排，被告处的多个微信群于9月5日下午先后将原告移出群聊。录音和微信聊天记录所反映的上述事实与原告在向劳动局申诉时反映的内容能够相互印证。由此可见，被告对原告存在降职行为。第三，被告拟将原告由行政经理降为行政主管，属于变更劳动合同的内容，双方应当协商一致。在无法协商时，被告单方做出岗位调整时应当具有正当性和合理性。但是，被告未能举证证明其对原告做出岗位调整具有正当性和合理性，由此产生的不利法律后果由其自行承担，即原告属于被迫解除劳动合同。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条和第四十七条的规定，被告应向原告支付经济补偿金37125元〔（7000元×7个月+10000元×5个月）÷12个月×4.5个月〕。对于原告诉请的代通知金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，本院不予支持。五、申请仲裁时间：2019年9月18日。六、仲裁请求：1.确认原、被告之间的劳动关系已解除；2.被告向原告支付经济补偿金50000元、2019年8月工资10000元、9月工资2083元及2018年3月至2019年3月年休假工资2083元。七、裁决结果：1.确认原、被告之间的劳动关系已解除；2.被告向原告支付2019年8月绩效工资3000元、9月工资957.57元及2018年3月至2019年3月年休假工资2083元；3.驳回原告的其他仲裁请求。八、诉讼请求（有变更）：1.确认原、被告之间的劳动关系已解除；2.被告向原告支付违法解除劳动合同的双倍经济补偿金100000元、2019年8月工资3000元、9月工资2083元（9月1日至5日）、2018年3月至2019年3月年休假工资11538元及代通知金10000元。综上所述，依照前述援引法律及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告杨晓彤与被告东莞市奥利汽车销售服务有限公司的劳动合同已解除；二、限被告东莞市奥利汽车销售服务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告杨晓彤支付工资4166.24元；三、限被告东莞市奥利汽车销售服务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告杨晓彤支付未休年休假工资2083元；四、限被告东莞市奥利汽车销售服务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告杨晓彤支付经济补偿金37125元；五、驳回原告杨晓彤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告东莞市奥利汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  邓剑锋二〇二〇年七月六日书记员  黎芷韵