广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初15218号原告（互诉被告，以下简称原告）：深圳市兆方联丰汽车销售服务有限公司，住所地深圳市南山区西丽街道丽水路**广汽丰田兆方店，统一社会信用代码914403007839350633。法定代表人：张弦。委托诉讼代理人：何玉娟，广东阳皓律师事务所律师。被告（互诉原告，以下简称被告）：韦扶庆，男，1985年7月25日出生，壮族，身份证住址广东省深圳市宝安区。委托诉讼代理人：黄潇葳，广东普勤律师事务所律师。原告深圳市兆方联丰汽车销售服务有限公司与被告韦扶庆劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月26日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人何玉娟，被告韦扶庆及其委托诉讼代理人黄潇葳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2007年12月4日。二、被告的职务：根据双方陈述及原告提交的工资条，本院认定被告自2011年11月起担任小损伤主管，被告自2019年11月起担任售后服务部副经理兼小损伤主管，被告自2020年1月起担任维修技术中心经理。三、劳动合同的签订情况：双方有订立书面劳动合同，最后一份劳动合同期限从2020年1月1日起至2022年12月31日止。四、工资发放情况：每月10日通过银行转账一次性支付五、月工资情况：劳动合同约定，被告劳动报酬构成包括月基本工资+绩效工资，其中基本工资为2200元，绩效工资根据公司相关考核办法及薪酬制度执行，且被告加班工资、假期工资及特殊情况下的工资支付按月基本工资为计发基数。双方对于仲裁委在扣除因疫情影响的2020年2月工资及加班工资后核算的被告在双方发生争议前的12个月月平均工资为12737.45元没有异议。六、解除劳动合同情况：被告主张原告未与其协商并取得其同意，将其从维修技术中心经理兼客户管理中心经理岗位调整为小损伤质检员，且原告在其后收走被告电脑及办公物品致使被告无法工作，原告后于2020年3月8日通过短信通知被告不用上班，且原告自2020年2月起未帮原告缴纳养老保险、工商保险及失业保险，被告认为原告前述行为属向其表达了解除劳动合同的意思表示，故被告主张原告系违法解除双方的劳动关系，被告对其主张提交了人事短信截图、通话录音及文字稿、调岗通知及微信聊天记录截图等证据予以证明。其中，短信截图显示原告人事于2020年3月6日通知被告即日起到维修技术中心钣喷生产部小损伤质检员岗位报道，工资按调岗前小损伤主管工资计算，原告回复称请你先报自己的姓名及职位，然后公司对我调岗调薪，麻烦按流程找我签合同确认，原告人事后于2019年3月7日回复既然你已走法律程序，特此通知你，从明日起你不用来上班了，等有了裁决后再决定是否恢复你的正常工作，该人事后于2020年3月8日告知被告该手机系原告人事工作手机，原告回应称我明天上班，麻烦给我个书面通知，对方回应，既然你已走法律程序，在此特别通知你，从今日起你暂时不用来上班了，等有了裁决再决定是否恢复你的正常工作，原告人事后于2020年3月10日上午通知被告于当日下午2点半前往公司领取工资余额等未获被告回复后，于当日下午再次短信通知被告其1月工资差额及2月工已转入被告账户，被告回复其不认可及拒收，原告人事称原告财务经理已于当日下午2点半当面告知被告相关工资结构，另被告自2020年3月5日起至今不到工作岗位报道，每天在公司闹事，行为已严重违反公司规章制度，公司将保留追究被告法律责任的权利，被告则对此予以否认，表示其每天都有去公司上班，是陈总8号通知其不用去上班其才不去的；另在通话录音及文字整理版中，未见原告作出要与被告解除劳动合同的意思表示，原告员工郑经理在通话中表示“到现在为止也没有说要让你停职”、“也没有说要炒你”。原告对前述证据的真实性予以确认，但称其从未与被告解除劳动关系，系被告无法胜任维修技术中心经理岗位要求，且公司将被告调回合适岗位，但因其公司在2020年1月2日曾进行架构调整，被告原先任职的小损伤主管岗位已更替为小损伤组质检员，故其作出将被告调任小损伤质检员职务，但相关薪资与被告调岗前担任的小损伤主管薪资一致，其已于2020年3月5日向原告发送调岗通知书，但被告拒绝接受调岗，每天到公司闹事并到南山区人力资源局信访投诉，故其于2020年3月7日及3月8日通知被告暂时不用到公司上班，原告对此提交员工调岗通知及通知书、微信聊天记录、短信记录、信访事项登记表、视频光盘等证据予以证明。原告另表示双方劳动关系仍在正常存续中，其亦正常为被告支付工资及缴纳社保。其中，通知显示系原告于2020年3月5日发出，内容为原告在维修技术中心代理经理的试用期间，因工作能力无法胜任该岗位的工作要求，从公司售后业务考虑免除被告维修中心代理代理经理职务，调整为维修技术中心钣喷生产部小损伤质检员，岗位调整自2020年3月5日起执行；通知书约定调岗后的薪资保持与调岗前任职的小损伤主管一致；微信聊天记录显示原告在工作群中发送了前述通知，被告在原告员工通过微信告知其到岗位报道后于2020年3月5日回复要求原告将合同等还给他，等到四点不给就打劳动局电话，被告后于2020年3月7日再向原告员工表示希望自己的事能尽快落实，大家好聚好散，对方回应称原告今日再次通知其签调岗通知书，但被告不签字，故再次提醒被告务必尽快到新岗位报到并开始工作，被告回应称其要跟公司打官司等；社保缴费明细表显示被告自2020年2月起仅为原告缴纳了医疗保险及生育保险。被告对前述证据的真实性予以了确认。本院认为，双方因调岗事宜引发劳资纠纷，被告于2020年3月5日对此向南山区人力资源信访局信访，被告虽主张原告已违法解除了双方的劳动关系，但根据原告提交的通话录音及短信记录，原告在通话录音中称“并没有说要炒你”，且其在短信亦仅表示被告暂时不用上班，未有证据显示原告曾明确向被告作出解除劳动合同关系的意思表示，且原告亦在双方劳资纠纷期间向被告支付了工资，被告亦明确表示双方劳动关系仍在存续，因此，本院对于被告有关原告存在解除劳动合同事宜的主张不予采信。综上，本院采信原告的主张，并认定双方劳动合同未解除，被告诉请原告支付解除劳动关系赔偿金，无事实依据，本院不予支持。七、关于2007年11月7日至2020年3月8日期间的休息日加班工资：被告主张其在前述期间长期加班，每周工作6天，原告从未向其支付过加班工资，被告对此提交2020年3月轮休表、2019年9月及11月考勤打卡截图予以证明。原告对前述证据不予认可，并表示其已足额支付被告加班工资，并对此提交了2018年2月至2020年3月的工资表及考勤表予以证明。被告对前述证据的真实性予以确认，但称其中确认日期为2019年9月10日，有其签名的有关相关薪酬已结清的确认单，该单据上的签名系原告作为用人单位利用优势地位强迫被告签署，该签名并非被告真实意思表示。经查，被告在2019年9月至2020年1月的考勤确认单，及在2019年8月至2020年1月的工资确认条上处签名；另确认日期为2019年9月10日的单据中显示，被告确认其入职以来截止2019年7月31日的工资，包括但不限于基本工资、绩效工资、加班工资、五险一金、奖金等所有薪酬已全部结清，并无异议，被告在该确认单签名处签字；另根据考勤表载明的相关加班天数，经核查与被告有关每周工作六天的主张相对应。本院认为，对于2007年11月7日至2019年7月31日期间的加班工资，被告已在确认单上签字确认其入职以来前述期间的加班工资等薪酬已全部结清，被告虽辩称相关签名系原告强迫其所签，但被告并未对此提交充分证据予以证明，被告作为完全民事行为能力人，亦应当对其签名所致后果有所预见，故本院对其抗辩不予采信，被告未就原告在前述期间存在未向其支付休息日加班工资的情况予以举证，故本院认定原告已向被告足额支付前述期间的加班工资；对于2019年8月至2020年1月期间加班工资，根据原告提交的考勤表，被告在前述期间的确存在每周末加班一天的情形，故本院对于被告关于其在前述期间存在周末加班的主张予以采信，前述期间的工资确认单均有被告签名，并载明被告的工资构成包含基本工资、绩效奖金、加班工资、保密费/餐补，结合劳动合同有关加班工资计算基数的约定，根据工资确认单载明的基本工资，按照考勤表记载的加班天数核算，本院认定按照加班工资计算基数2200元计算，原告已足额支付被告前述期间休息日加班工资；关于2020年2月期间休息日加班工资，前述期间属春节延长假期及新冠肺炎疫情期，双方在庭审中确认原告系于2020年2月17日组织员工复工，被告明确其在2020年2月22日及2月23日存在休假日加班情形，原告虽辩称被告在该期间不存在休息日加班，但原告提交的2020年2月的考勤表载明的考勤天数与被告主张较为相符，故本院采信被告在2020年2月存在2天休息日加班的主张，结合当月工资表载明的基本工资数额，本院认定原告应向被告支付该期间休息日加班工资485.7元（2641÷21.75×2×200%）；关于2020年3月1日至3月8日期间休息日加班工资，双方自2020年3月5日发生劳资纠纷，被告虽主张其在该期间的3月7日、3月8日存在加班行为，但其仅对此提交了2020年3月维修技术中心人员轮休表予以证明，前述证据并无原件核对，且原告亦不予认可，故本院对于被告要求原告支付其前述期间休息日加班工资的主张不予支持。八、关于未休年休假工资：根据被告工作年限，被告在2018年至2020年的应休年休假均为10天。被告主张其在2018年1月1日至2020年3月8日期间未休年休假，原告则辩称其已安排被告在每年春节期间休年休假，不存在未休情形，并对此提交了关于2019年、2020年的元旦及春节放假通知予以证明。被告对前述证据不予认可。本院认为，原告提交的放假通知不足以证明其已安排被告在春节期间休年休假，且另根据其提交的2018年2月及2019年2月的考勤表，该表格显示的被告出勤天数及周末加班天数亦与原告前述主张不一致，综上，原告并未就其已安排被告休年休假予以充分举证，故本院对于被告有关原告在2018年1月1日至2020年3月8日期间未安排其休年休假的主张予以采信。另对于计算基数，原告虽辩称因按照劳动合同约定以月基本工资为基数计发，但根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定,计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算，且前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。被告诉请未休法定年休假工资，本案不符合原告所称可适用《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指印》第一百一十条规定的情形，因此，本院对于原告的抗辩不予采信。根据《职工带薪年休假条例》规定,单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的,可以跨1个年度安排。因双方劳动关系并未解除，且2020年亦尚未结束，无法确定原告是否安排被告在2020年休2019年及2020年的相关年假，故本院对于被告诉请的有关2019年、2020年1月1日至2020年3月8日期间未休年休假工资的诉请不予支持。原告应向被告支付2018年未休年休假工资差额11712.6元（12737.45÷21.75×10×200%）。九、律师费：被告因本案支出律师费1万元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，原告应按照本院支持被告仲裁申请的比例向原告支付律师费113.96元。十、被告的仲裁请求：1、原告向被告支付违法解除劳动关系赔偿金350000元；2、原告向被告支付2007年11月7日至2020年3月8日休息日加班费681747.13元；3、原告向被告支付最近三年（2018年、2019年、2020年）应休未休年假未支付二倍工资差额38620.69元；4、要求原告支付2020年3月1日至2020年3月8日工资4173.93元；5、要求原告支付律师费5000元。被告当庭撤回第四项仲裁请求。十一、仲裁结果：1、原告支付被告2018年和2019年未休年休假工资差额23424.8元；2、原告支付被告律师费218.84元；3、准许被告撤回关于要求原告支付2020年3月1日至2020年3月8日工资4173.93元的仲裁请求；4、驳回被告的其他仲裁请求。十二、原告的诉讼请求：1、原告无需向被告支付2018年、2019年未休年休假工资差额23424.8元；2、原告无需向被告支付律师费218.84元。十三、被告的诉讼请求：1、原告向被告支付违法解除劳动关系赔偿金35万元；2、原告向被告支付2007年11月7日至2020年3月8日休息日加班费681747.13元；3、原告向被告支付最近三年（2018年、2019年、2020年）应休未休年假未支付二倍工资差额35137.2元；4、原告向被告支付律师费5000元。判决结果依照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告深圳市兆方联丰汽车销售服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告韦扶庆2020年2月休息日加班工资485.7元；二、原告深圳市兆方联丰汽车销售服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告韦扶庆2018年未休年休假工资差额11712.6元；三、原告深圳市兆方联丰汽车销售服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告韦扶庆律师费113.96元；四、驳回原告深圳市兆方联丰汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告韦扶庆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告起诉的案件受理费5元，由原告负担；被告起诉的案件受理费5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  许立岸二〇二〇年七月二十八日书记员  石浩田