广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粵1302民初2602号原告：夏超红，男，汉族，1964年9月11日出生，公民身份号码：413************712，住河南省息县*************。委托诉讼代理人：廖文君，惠城区水东法律服务所法律工作者。被告一：钟冬梅，女，汉族，1985年10月4日出生，公民身份号码：440************302，住广东省化州市***********。被告二：毛彩，男，汉族，1986年9月25日出生，公民身份号码：440************190，住广东省化州市***********。被告二：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：广东省惠州市************************商铺及29层。负责人：王骏。委托诉讼代理人：魏永霞，广东东舟律师事务所律师。原告夏超红诉被告钟冬梅、毛彩、中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司（以下简称“平安保险惠州支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理，原告夏超红及其委托诉讼代理人廖文君、被告一钟冬梅到庭、被告二毛彩、被告三平安保险惠州支公司委托诉讼代理人魏永霞律师到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告夏超红向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判令由被告钟冬梅、毛彩、中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司（在交强险122000元及第三者商业险100万元的保险限额内）依100%的民事责任向原告赔偿377904.3元。其中被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司支付医疗费10000元，应予以扣减，故原告实际诉请为367904.3元。二、本案诉讼费用由被告承担。（赔偿项目详见赔偿清单）。事实与理由：2019年4月22日7时10分，被告钟冬梅驾驶粵L*****号车，行驶至惠州市惠城区******时，与行人夏超红发生碰撞。造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。2019年4月24日惠州市公安局交通警察支队江北大队作出第441************704号道路交通事故认定书，认定被告负事故全部责任，原告不负事故责任的事实情况。事故发生时造成原告右小腿、右踝疼痛，活动受限，事故后，原告被送往惠州市第一人民医院门诊治疗右胫骨近端骨折的伤情，后因伤情恶化于2019年4月28日行外固定手术，后因胫骨骨折外伤后致使下肢深静脉血栓形成到惠州市第三人民医院、惠州市第一人民医院、广州医科大学附属第二医院住院治疗，三次共住院17天，花费住院医疗费41017.66元的事实情况。事故发生前，原告在城镇居住、工作一年以上具有稳定的收入，故其所有赔偿应按城镇标准计算。本案肇事车辆粤L*****号车在平安保险惠州支公司投保交强险122000元及第三者商业险100万元的事实情况，事故发生之时在保险期内。事故后，原告因事故赔偿与被告协商未果，故而诉至法院。前述事实，有身份证、交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、企业资料、门诊病历、入院记录、出院记录、手术记录、检查报告单、住院费用表等证据佐证。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法院若干问题的解释》、《民法总则》及《民事诉讼法》的相关规定，特诉至法院，望人民法院依诉讼所请，依法及时公正护弱判决。被告一钟冬梅辩称，答辩意见与平安保险惠州支公司一致。被告二毛彩辩称，答辩意见与平安保险惠州支公司一致。被告三平安保险惠州支公司辩称，答辩人在交强险内垫付原告医疗费10000元，应予以扣除。广东铭正法医临床司法鉴定所[2020]临鉴字第033号《司法鉴定意见书》有异议，请求对原告夏超红所患右下肢静脉血栓与涉案交通事故之间是否有因果关系，以及原告的伤残等级进行重新鉴定。原告在广东铭正法医临床司法鉴定所鉴定时，答辩人指派工作人员全程陪同鉴定，鉴定机构并未使用任何仪器测量原告的右膝关节活动度。鉴定机构称“用量角器测量得右膝关节被动活动度，比照健侧并按关节活动方向均分法计算得出其右膝关节功能丧失达51.4%”，依据《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.9款“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失50%以上”评定原告九级伤残，与事实不符：首先，鉴定机构未使用过量角器测量；其次，鉴定机构认为原告右膝关节功能丧失达51.4%的数据没有任何依据。答辩人申请对原告的伤残等级作重新鉴定。原告右胫骨近端骨折行外固定术，2019年5月7日在惠州市第一人民医院的X线检查报告单记载其“右胫骨近端骨质未见明确错位征象”，从事故发生后到此时间也未被诊断有“右下肢静脉血栓”。原告2019年5月20日在惠州市第一人民医院检查出“右下肢深静脉血栓形成”。惠州市第三人民医院的出院记录显示，2019年5月21日原告“因右下肢骨折固定后1月，右下肢浮肿1天入院”。原告所患“右下肢深静脉血栓形成”的时间距离涉案交通事故发生的时间已有一个月，此病情并非交通事故所造成。鉴定机构未对该病情的形成原因予以分析，仅称“我们认为右下肢深静脉血栓形成系此次交通事故所致”，实为主观臆断，在此基础上评定的拾级伤残也不合理。三、原告的误工费按42006元/年计算，误工期按住院时间17天、门诊次数12次和医嘱全休1天计算共36天。原告于2019年2月21日至2019年5月28日在惠州市第三人民医院住院治疗，其《出院记录》显示原告在出院时医嘱全休7天，另外两次住院并无出院后需要全休的医嘱，故原告不存在持续误工到定残前一天的客观需要，误工期按住院时间17天、门诊次数12次和医嘱全休1天计算共36天。原告并无固定的工作单位和收入，误工费可按上一年度城镇居民人均年收入42066元/年计算。四、护理费按150元/天计算17天。五、原告所患右下肢深静脉血栓形成与交通事故并无关联，由此产生的医疗费和298元静脉血栓治疗袜应当原告自行承担。另，依据保险合同的约定，答辩人按照国家基本医疗保险的用药范围赔偿原告医疗费，自费药应由侵权人承担。原告主张的外购药品276元并无医嘱，与交通事故无关联。六、本案为侵权之诉，答辩人并非侵权人，对事故的发生并无过错，因此不承担本案的诉讼费和鉴定费。查明的案件事实经当事人提供证据证明的法律事实不同于现实发生的客观事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月22日7时10分，被告一钟冬梅驾驶粵L*****号小型客车，行驶至惠州市惠城区******时，与行人夏超红发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。2019年4月24日，惠州市公安局交通警察支队江北大队作出第441************704号道路交通事故认定书，认定被告一钟冬梅负事故全部责任，原告不负事故责任。肇事车辆粤L*****号小型客车所有权人为被告二在平安保险惠州支公司投保交强险122000元及第三者商业险100万元，事故发生在保险期内。事故发生后，原告被送往惠州市第一人民医院门诊治疗，于2019年4月28日行外固定手术。2019年5月7日，原告到惠州市第一人民医院门诊治疗，治疗意见为：1、全休一周，需陪护一人；2、专科随诊。2019年5月21日至2019年5月28日，原告夏超红到惠州市第三人民医院住院治疗，诊断为：1、下肢深静脉血栓形成；2、胫骨骨折；3、陈旧性脊柱骨折；4、高尿酸血症；5、高甘油三酯血症；6、低蛋白血症。出院医嘱全休七天、骨科门诊随诊、继续用药等。住院花费6072.10元。2019年7月3日至2019年7月10日，原告夏超红到惠州市第一人民医院住院治疗，行右下肢静脉造影成形术，出院医嘱为注意休息、继续服药。共花费24703元。2019年7月22日至2019年7月25日，原告夏超红到广州医科大学附属第二医院住院治疗，诊断为右下肢深静脉血栓形成后综合证。出院医嘱为注意休息、适当活动，可穿弹力袜、继续服药（安多明、拜瑞妥），共花费4435.60元。原告三次共住院17天，门诊费用5806.96元，自购药品拜瑞妥276元、静脉血栓治疗袜298元。上述医疗费用中，按保险合同约定应扣除的非医保费用为5886.99元，即1、乙类药：(1490.01元+49.21元+1090.93元)×5%＝131.51元；2、CT费用：(1240.4元+115元+150元+120元)×40%=650.16元；3、自费药：4.25元+100.48元=104.73元；4、特殊药品：12501.48元×40%＝5000.59元。被告三平安保险惠州支公司垫付了10000元医疗费。根据原告夏超红的申请，本院依法委托广东铭正法医临床司法鉴定所对原告夏超红的伤残等级、后续治疗费进行司法鉴定，2020年3月23日及2020年6月3日，广东铭正法医临床司法鉴定所分别出具了粤铭正司鉴[2020]临鉴字第033号《司法鉴定意见书》、粤铭正司鉴[2020]临补鉴字第附02号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：1、被鉴定人夏超红因交通事故致右膝关节胫骨近端骨折、韧带损伤、半月板损伤、滑膜炎、多滑囊炎，并继发右下肢静脉血栓，致使右膝关节功能丧失71%，构成九级伤残；2、被鉴定人夏超红为化解血栓服药及膝关节活动受限的后续治疗费为8000元。该补充鉴定意见第四部分分析说明中认为原告右下肢静脉血栓应当列入右膝关节损伤后的并发症。原告支付鉴定费3430元。原告夏超红向本院提交了广东省居住证，拟证明事故发生前其在惠州市惠城区****************居住，并提交了租房合同、部分租房水电费用收据。原告自称从事机电维修、电焊切割等工作，未提交相关的银行流水、工资明细、社保缴纳记录等予以佐证。裁决理由和结果本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任大小承担相应的民事赔偿责任。公安交警部门认定原告被告一钟冬梅负事故全部责任，原告夏超红不负事故责任，本院予以确认。关于原告的误工期间问题，鉴于原告伤情在前两次住院治疗后没有完全治愈，因此误工期应自原告受伤之日计算至原告最后一次出院后医嘱休息完毕之日，即从2019年4月22日计算至2019年7月25日，共计94天，因原告未提交相关工资流水，误工费按上一年度全省私营单位就业人员年平均工资58258元计算。依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，结合原告的诉请，对本次交通事故造成原告夏超红的损失核定如下：1、医疗费25864.73元（6072.10元＋4435.60元＋24703元＋276元＋298元＋5886.99元－5806.96元－10000元）；2、后续治疗费8000元；3、住院伙食补助费1700元（100元/天×17天）；4、营养费1000元（5000×20%）；5、护理费3390元[（住院护理150元/天×17天）＋出院护理（120元/天×7天）；6、交通费2000元（酌定）；7、误工费15003.43元（58258元÷365×94天）；8、残疾赔偿金168264元（42066元/年×20年×0.2%）；9、精神损害抚慰金20000元；10、鉴定费3430元，合计248652.16元。其中属于医疗费赔偿项目共计36564.73元，属于伤残赔偿项目共计212087.43元。由于事故车辆粵L*****号小型客车在被告平安保险惠州支公司处购买了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者险（限额为100万元），故被告平安保险惠州支公司应在机动车交通事故责任强制保险的赔偿限额内对原告夏超红的损失承担直接赔偿责任，超出机动车交通事故责任强制保险的部分，在商业第三者责任险范围内承担直接赔偿责任。鉴于被告平安保险惠州支公司已经在交强险医疗费10000限额内垫付了原告10000元医疗费，故被告平安保险惠州支公司仍应在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告夏超红110000元，超出交强险限额的138652.16元（36564.73元＋102087.43元）由被告平安保险惠州支公司在商业第三者责任险内予以赔付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应于本判决发生法律效力后七日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付原告夏超红110000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应于本判决发生法律效力后七日内在机动车交通事故商业第三者责任险限额内赔付原告夏超红138652.16元。三、驳回原告夏超红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为3409元（原告已预交），由被告钟冬梅承担。被告钟冬梅应缴纳的诉讼费应在本判决发生法律效力之日起七日内直接向本院缴交，逾期未缴交，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审判员  范洪刚二〇二〇年六月三十日书记员  严子平