吉林省吉林市昌邑区人民法院民事判决书（2019）吉0202民初2613号原告：吉林吉化华强建设有限责任公司。法定代表人：刘荣川，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐延年，吉林延年律师事务所律师。被告：吉林奥融新能源有限公司。法定代表人：张宝剑，该公司董事长。委托诉讼代理人：王泽宇，吉林三圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：解国超（系该公司技术员），男，1989年2月18日，住吉林省磐石市。原告吉林吉化华强建设有限责任公司（以下简称吉化华强）与被告吉林奥融新能源有限公司（以下简称吉林奥融）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，吉林吉化华强建设有限责任公司委托诉讼代理人唐延年、吉林奥融新能源有限公司委托诉讼代理人解国超、王泽宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吉林吉化华强建设有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令解除原、被告之间于2017年8月26日签订的建设工程施工合同及补充协议书；2、请求法院判令被告承担违约责任，赔偿原告各项损失暂计：260万元（原告为本合同项目实际支付的招投标费用、项目管理人员实际支付的工资及管理费以及合理的利润）；3、本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实和理由：原告于2017年7月27日通过招投标方式取得吉林奥融新能源有限公司年产20000吨锂电池正极材料研发生产基地建设项目一期工程（二）标段建设项目，并于2017年8月26日签订《建设工程施工合同》，合同约定了工程名称、工程地点、工程内容、合同工期、合同价款等合同的主要条款。后原被告双方签订补充协议，约定项目工程于2018年4月1日开工。项目中标后，原告公司积极组织项目管理人员进场筹备项目开工前的各项事宜，完成了项目临吉孤路一侧4米高的喷绘围挡、项目施工大门、以及项目管理机构办公区、工人生活区的地面硬化和办公用房、工人宿舍的搭建，并于2017年10月份按照被告的要求，先行对基础部位进行了施工。关于该项目开工问题，原告与被告通过多次的沟通磋商，并通过函件的方式对前期的施工和人员管理费用增加和支付进行了确认。但到目前为止，原告没有收到被告发出的开工通知书。原告认为被告的行为已经表明其不履行本合同主要义务，已经构成根本违约。被告的违约行为已经给原告造成了巨大的经济损失，根据建设工程施工合同第16条关于违约的约定，特向贵院提起诉讼，请法院依法裁决，以维护原告的合法权益。吉林奥融新能源有限公司辩称，被告认为原告的诉讼请求是依法不成立的。一、依据法律规定原被告之间签订的《建设工程施工合同》及《施工合同补充协议》是无效的，故原告诉请解除合同的诉讼请求是依法不成立的。原被告在签订《建设工程施工合同》及《施工合同补充协议书》时，被告未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，根据城市规划法及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条之规定，是无效的建筑施工合同，故请人民法院依法确认无效合同自始无效，不存在解除合同问题，故原告请求解除合同的诉请是依法不成立的。二、因原被告之间签订的《建设工程施工合同》及《施工合同补充协议》是无效的，原告请求判令被告承担违约责任，赔偿各项损失的诉讼请求是依法不成立的，因双方签订的《合同》及《补充协议》是依法无效，不存在被告承担违约责任问题，原告基于违约赔偿的请求也是不成立的。三、原告诉请依据的基础合同法律关系无效，其诉讼请求不成立，其诉讼费、保全费也应依法自担。综上，原告的请求是没有事实及法律依据的，故请求依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：2017年7月27日，吉林奥融与吉林省恒一项目管理工程咨询有限公司向吉化华强发出《吉林市建设工程中标通知书（施工）》，吉化华强在吉林奥融年产20000吨锂电池正极材料研发生产基地项目一期工程（二标段）招标中中标。工程规模：二标段包括室外储罐区、循环水泵房、消防水泵房、换热站、空压站、维修间及车库、车库、食堂综合楼、宿舍楼、原料车间、污水处理车间，总建筑面积109,646.17平方米。计划工期：2017年7月28日至2017年11月15日，总工期：110日历天。2017年8月16日，吉林省恒一项目管理工程咨询有限公司向吉化华强开具了招标代理费增值税发票365,500元（含税）。2017年8月26日，吉林奥融与吉化华强签订《建设工程施工合同》，双方约定吉化华强承建吉林奥融年产20,000吨锂电池正极材料研发生产基地一期工程二标段项目。工程内容包括：土建、电气、给排水、暖通等工程图纸建筑面积约109,646.17平方米。计划开工日期为2017年7月28日；计划竣工日期：2017年11月15日。2017年11月15日，吉化华强向吉林奥融发出《关于申请调整项目个别单价的请示》：吉林吉化华强建设有限责任公司（下称我公司）于2017年7月27日取得吉林奥融新能源有限公司年产20,000吨锂电池正极材料研发生产基地建设项目一期工程(二)标段中标通知书，中标文件约定开竣工日期为：2017年7月28日至2017年11月15日，工期110日历天。目前由于项目涉及重大设计变更及相关手续还未办理完毕，工程至今还未取得建设工程用地许可证，我公司也未收到符合法律规定的正式《开工通知书》。依据《建设工程施工合同》通用条款、专用条款7.3.2条关于开工通知的约定“发包人应按照法律规定获得工程施工所需的许可。经发包人同意后，监理人发出的开工通知应符合法律规定。除专用条款另有约定外，因发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通知的，承包人有权提出价格调整。发包人应当承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并向承包人支付合理利润。”目前我公司仍未收到监理人发出的符合法律规定的《开工通知书》，并且时间己超过计划开工日期之日起的90天。依据以上合同条款，我公司已具备申请调整该项目施工合同承保范围内投标报价的条件。由于2017年下半年国家对建材、物流、石油、煤炭等建筑相关行业的环保检査，导致钢材、水泥、商混等各项建筑材料价格大幅上涨，致使我公司于2017年7月27日针对本项目的工程量清单投标报价无法满足项目的正常施工建设。基于以上合同条款及建材市场价格涨幅的现状，我公司申请对本项目合同范围内包含的工程量清单下的个别投标报价做适度调整，价格调整原则执行该工程项目施工当期的吉林省、市预算定额、费率及当期的吉林省造价信息价格进行结算。2017年12月22日，吉林奥融与吉化华强签订《施工合同补充协议（一）》，约定吉林奥融年产20,000吨锂电池正极材料研发生产基地建设项目一期工程（二）标段招标工作已于2017年7月21日结束，根据招标文件约定项目的开竣工日期为2017年7月28日至2017年11月15日，工期为110日历天，目前由于项目拆迁原因导致工程没能如期开工建设，为明确甲乙双方在本项目中的权利、义务和经济责任，达成如下补充协议。目前项目由于拆迁原因导致工期的变更，依据《建设工程施工合同》通用条款、专用条款7.3.2条关于开工通知的约定，吉林奥融同意给予项目工期及合同工程量清单项目价格的调整，项目计划开工日期：2018年4月1日；竣工日期：2018年7月30日。2018年5月9日，吉化华强向吉林奥融发出关于吉林奥融新能源有限公司锂电池正极材料建设项目（二标段）开、复工相关问题的函，吉林奥融于2018年5月15日收到该《函》。《函》内容为：吉化华强于2017年7月27日取得吉林奥融新能源有限公司年产20,000吨锂电池正极材料研发生产基地建设项目一期工程（二）标段建设项目（下称本工程）并于10月份按业主方要求先行对基础部位进行了施工。由于目前项目存在建设资金、项目审批手续尚未完善等因素，导致本工程不能按时开工、连续施工等相关问题特向贵公司致函如下。一、根据我公司与贵公司签定的本工程补充协议第二条第1款，项目开工日期为2018年4月1日，我公司从去年项目中标之后就组织了项目管理机构，一直积极筹备项目开工、施工等各项事宣事宜，但直到今日仍然没有收到贵公司责成项目监理机构下达的正式开工手续。依据《建设工程施工合同》通用、专用条款的第16.1.1和第16.1.2条款约定，因发包人原因未能及时下达开工通知的，以及发包人未能及时发出复工指示和未按时支付工程款的，以上情形均构成发包人违约，发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。依据以上合同条款，请贵公司先行承担我公司为本工程组建的项目管理机构从去年8月份至今共计9个月增加的项目管理人员成本。项目经理1人，月薪20,000元；技术负责人1人，月薪18,000元；土建工程师2人，月薪30,000元；水暖工程师1人，月薪13,000元；电气工程师1人，月薪13,000元；预算员3人，月薪36,000元；质检员1人，月薪7000元；安全员2人，月薪14,000元；材料员2人，月薪14,000元；资料员1人，月薪7000元；取样员1人，月薪7000元；办公室管理员1人，月薪7000元；厨师1人，月薪9000元；更夫6人，月薪18,000元，合计213,000元/月。截至目前，由于本项目没能及时开工、复工导致我公司增加的管理成本为213,000元/月乘以9个月等于1,917,000元。二、2017年项目中标后我公司积极组织项目管理人员进场筹备项目开工前的各项事宜。目前已完成项目临吉孤路一侧4米高的喷绘围挡、项目施工大门、以及项目管理机构办公区、工人生活区的地面硬化和办公用房、工人宿舍的搭建。由于本项目不能及时开工、复工，我公司已施工完毕的现场临时设施不能投入使用。截至目前我公司已经施工完毕的现场临时设施，前期我公司垫付了大量资金，合计约250万元。由于项目不能正常开工，导致贵公司也无法依据施工合同支付我公司各项款项，给我公司造成很大的资金压力。鉴于以上项目不能正常开工、复工导致我公司前期垫付的临时设施的各项费用共计230万余元。三、2017年7月，我公司中标本项目后，由于考虑到项目工期紧、为能实现贵公司项目早日竣工、早日投产的建设目标，经贵公司和项目监理单位研究决定，要求我公司先行对项目的基础部位进行施工。同时考虑到原料车间土建工程量大，工序复杂，为避免18年开春由于冻土因素增加大量原料车间基础基坑的土方施工成本，同意我公司在静压管桩施工完毕后开挖承台土方，然后在基坑内满铺袋装珍珠岩进行越冬维护，待18年3月下旬就可以进行珍珠岩的清理，随后为4月1日项目的开工建设做好准备。目前我公司已按去年制定的原料车间基坑越冬维护方案将基坑内的珍珠岩清理完毕，由于贵公司迟迟不下达项目开、复工通知，导致原料车间基础基坑的地基处于暴露状态，如果近期不能进行原料车间基础垫层的施工，基础基坑就会存在塌方的风险，而且随着春天雨季的来临，雨水的浸泡也会导致基础基坑出现大面积塌方等问题。因此我公司特此函告贵公司，如由于本项目不能按《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议》的条款按时开、复工，由此产生的二次清理基坑土方塌方、维护桩基础质量要求的措施方案等各项费用，均由贵公司承担。综上为吉林奥融新能源有限公司锂电池正极材料建设项目一期工程（二标段）开、复工存在的相关问题，我公司特此函告贵公司。请贵公司在收到此函件七日内，针对以上几点问题进行答复。如七日之后未作答复，我公司认为贵公司对以上几点问题已做了充分的了解及认知，并同意我公司提出的处理意见。2018年6月12日，吉化华强向吉林奥融发出关于吉林奥融新能源有限公司锂电池正极材料建设项目（二标段）相关问题的函（二）：吉林奥融新能源有限公司，吉林吉化华强建设有限责任公司（下称我公司）于2017年7月27日取得吉林奥融新能源有限公司年产20,000吨锂电池正极材料研发生产基地建设项目一期工程（二）标段建设项目（下称本工程），并于10月份按业主方要求先行对基础部位进行了施工。由于目前项目存在建设资金、项目审批手续尚未完善等因素，导致本工程不能按时开工及复工，我公司已于2018年5月9日函告贵公司关于项目不能按时开、复工给我公司造成的额外的经济损失，贵公司截至目前都未对第一次函告内容提出异议，我公司认为贵公司已同意第一次函告内容所列明的补偿项目及金额。从第一次致函贵公司之后，我公司不断的接触贵公司领导层磋商本项目进展情况，由于受国家金融政策的影响，贵公司短时间内仍无法解决建设资金的问题。鉴于以上情況，我公司特向贵公司二次致函如下：一、由于贵公司短时间内无法落实项目建设资金，导致工程无法继续施工，请贵公司明确本项目是否暂时停工。如明确暂时停工，请贵公司下达项目暂停施工文件，我公司随后好调整项目部管理人员数量，做到精简机构，只保留项目场地安保人员及必要的技术人员，从而为贵公司日后支付本项目停工期间管理人员开支减少无畏的浪费。二、2017年项目中标后我公司已完成项目临吉孤路一侧4米高的喷绘围挡，项目施工大门，以及项目管理机构办公区、工人生活区的地面硬化和办公用房、工人宿舍的搭建，合计金额约250万元。针对以上临建部分及部分工程量未进入去年进度产值决算的部分，我公司已编制了工程决算，请贵公司尽快安排项目管理部门及第三方审计部门进行决算审计，为日后的付款提供法律依据。综上为我公司二次函告内容，盼贵公司尽快答复，特此函告。2018年9月12日，吉林奥融向吉化华强发出关于《吉林奥融新能源有限公司20,000吨锂电池正极材料研发生产基地建设项目（二标段）开、复工相关问题》的回复函，吉化华强于2018年9月25日收到该《回复函》。吉林奥融回复：贵司提交的《关于吉林奧融新能源有限公司锂电池正极材料建设项目（二标段）开、复工相关问题函》我公司已收悉，我司对贵司提出问题十分重视，特召开专题会议进行讨论，现对相关问题做如下回复：一、关于贵司管理人员成本增加的问题。针对人员成本增加的问題，我司需要进行进一步的工作写实才能给予确认。二、关于现场临时设施费的问题。针对此问题，我公司由审计监察部、企划部、设备工程部、主管副总经理开会讨论决定：由工程建设方、监理方、施工方对工程量确认并由吉林公信项目管理有限公司对临时设施费做出结算。综上，是我司给予贵司提出问題的答复，由于工程未如期开工给贵司带来了一定影响，我司深表歉意，希望贵司本着合作共赢的宗旨给予理解和支持。2018年9月，吉化华强与吉林奥融就案涉工程前期准备工程进行了结算，对于结算结果双方无异议。吉林奥融起诉前未取得建设工程规划许可证等规划审批手续。另查，据吉化华强工资汇总记载，2017年8月份至2018年4月份期间，前述《关于吉林奥融新能源有限公司锂电池正极材料建设项目（二标段）开、复工相关问题的函》中所称管理人员、厨师等共计20人，支付工资额总计1,531,742.76元。上述事实有《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充协议》、中标通知书及中标单位项目管理人员资格证书备案表各1份、吉林增值税专用发票1份、关于吉林奥融新能源有限公司锂电池正极材料建设项目（二）标段开、复工相关问题的函2份、回复函1份、结算报告、明细分类账1页、记账凭证11组、电子银行承兑汇票21页、抹账协议1份，收据5份、《关于申请调整项目个别单价的请示》、吉林市中级人民法院（2020）吉02民终1004号民事判决书及当事人庭审自述予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条，当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。因吉林奥融在起诉前未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，吉林奥融与吉化华强之间签署的《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充协议》为无效合同。吉化华强因办理投标手续及履行案涉合同所发生的实际损失，应由吉林奥融予以赔偿。首先，吉化华强承担的委托招投标代理费用365,500元，应当认定为吉化华强的实际损失；其次，吉化华强基于合同，成立项目部并配备相关管理人员，既是吉林奥融发布的招标文件中对投标人资格的明确要求（招标文件中还明确要求项目管理人员不得有在建工程），也是吉化华强履行案涉合同所必需，故吉化华强实际支付的项目管理人员工资，属于其实际损失。吉化华强于2017年8月至2018年4月份期间，按相应工作岗位实际支付工资总计1,531,742.76元，与吉化华强函告吉林奥融的管理人员工资损失1,917,000元存在差距，应以实际支出为准。吉化华强主张的合理利润部分，未实际发生，不属于实际损失，本院不予支持。招投标代理费用损失与管理人员工资损失合计1,897,242.76元，鉴于本案的具体情况，本院酌情确定吉林奥融承担本案所产生的损失80%的责任，即吉林奥融承担1,517,794.21元（1,897,242.76元×80%）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定,判决如下：一、吉林奥融新能源有限公司于本判决生效后十日内一次性赔偿吉林吉化华强建设有限责任公司损失1,517,794.21元；二、驳回吉林吉化华强建设有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27,600元，由吉林吉化华强建设有限责任公司负担11,488元，吉林奥融新能源有限公司负担16,112元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判  长 王占峰人民陪审员 李淑珍人民陪审员 杨 竹 二〇二〇年七月十四日书  记  员 刘 爽