广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初25864号原告：陈伟雁，男，汉族，1992年11月10日出生，住广东省深圳市南山区。被告：深圳思迈体育发展有限公司，住所地深圳市福田区园岭街道长城社区百花五路长城中心停车场104，统一社会信用代码91440300MA5FBPJ84D。法定代表人：陈伟雁。第三人:蔡成林，男，汉族，1989年1月8日出生，住广东省深圳市龙岗区。委托诉讼代理人：林天宝，广东淳锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：方启鸿，广东淳锋律师事务所实习律师。原告陈伟雁诉被告深圳思迈体育发展有限公司及第三人蔡成林公司决议撤销纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。原告、第三人委托诉讼代理人林天宝、方启鸿到庭参加诉讼，被告深圳思迈体育发展有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，被告成立于2018年10月15日，原告占被告25%股份，第三人占被告35%股份，原告为被告的法定代表人，任被告执行董事、总经理。2020年3月11日，原告接到第三人发出的召开股东会的通知，会议地点为被告会议室，会议召开时间为2020年3月29日，其中第二、三、四项议题内容为：“二、同意股东陈伟雁不再担任深圳思迈体育发展有限公司的法定代表人、执行董事兼总经理职务并修改公司章程的相关条款。三、选举股东蔡成林成为深圳思迈体育发展有限公司的法定代表人、执行董事兼总经理职务并修改公司章程的相关条款。四、同意股东蔡成林持有深圳市黑曼巴体育科技有限公司股权并且担任该司法定代表人、执行董事兼总经理职务并修改公司章程的相关条款。”会议结束后，原告收到了落款时间为2020年3月29日的《深圳思迈体育发展有限公司2020年第一次股东会会议决议》，但该决议中第二、三、四项内容明显违反了被告的公司章程，应当予以撤销，理由如下：l.对于决议第二、三项来说，因为第三人于2020年2月24日，在未经股东会同意的情况下，私自成立了一家深圳市黑曼巴体育科技有限公司，第三人持股100%且出任了该公司的总经理兼执行董事。另该公司的经营范围与被告公司的经营范围基本重合，故两家公司系同业竞争关系。根据被告公司章程第三十七条：“董事、经理不得自营或者为他人经营与本公司同类的业务或者从事损害本公司利益的活动”之规定，由于第三人已经在同类业务公司担任了总经理兼执行董事，且章程第三十七条在本次股东会中并未进行任何修改，在此情况下，若将第三人选为被告的总经理兼执行董事，这无疑属于违反章程的规定，应当予以撤销。2.对于决议第四项内容来说，由于在议题中明确了对被告章程内容的修改。而根据被告章程第二十五条第二款“公司增加或者减少……以及修改公司章程，必需经代表三分之二以上表决权的股东同意”之规定，故对于该项议题的通过，应当是在三分之二以上表决权认可通过的。但是，从针对该项议题的投票情况来看，最终投票结果为赞成55%，反对25%，弃权20%的比例。这意味着同意的比例并未超过三分之二以上的表决权，因此该项决议的通过是完全违反了章程规定的，亦是完全错误的，应当予以撤销。综上，股东会决议第二、三、四项内容，因严重违反被告公司章程规定，损害了小股东的合法利益，应当予以撤销。为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求判令：1.撤销《深圳思迈体育发展有限公司2020年第一次股东会会议决议》中第二、三、四项内容；2.被告承担本案诉讼费用。第三人辩称，案涉被告股东会决议符合被告公司章程及公司法法律规定，为有效的股东会决议，原告应当配合第三人及被告其他股东履行案涉被告股东会决议内容，请求法院驳回原告诉讼请求。被告未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，深圳思迈体育发展有限公司于2018年10月15日经工商登记设立，股东为原告（持股25%）、第三人（持股35%）、许某（持股20%）和蔡某静（持股20%），经营范围为：文化活动策划；体育活动策划；体育健身培训；企业营销策划；儿童玩具的研发安装、销售；健身运动器材、体育用品、服装服饰、办公用品的销售；国内贸易。深圳思迈体育发展有限公司章程第二十五条载明，公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散、变更公司形式以及修改公司章程，必须经代表三分之二以上表决权的股东同意。除上述情形的股东会决议，应经全体股东人数半数以上，并且代表二分之一表决权以上的股东同意；第三十七条载明，董事、经理不得自营或者为他人经营与本公司同类的业务或者从事损害本公司利益的活动。从事上述业务或者活动的，所有收入应当归公司所有。董事、经理除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。董事、经理执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当依法承担赔偿责任。董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。2020年3月11日，第三人向全体股东发出的《关于召开深圳思迈体育发展有限公司临时股东会的通知》，会议审议议案为：1.关于修改深圳思迈体育发展有限公司章程第三十七条的议案；2.关于陈伟雁不再担任公司法定代表人、执行董事兼总经理的议案；3.关于选举蔡成林成为深圳思迈体育发展有限公司的法定代表人、执行董事兼总经理的议案；4.关于股东蔡成林持有深圳市黑曼巴体育科技有限公司股权并且担任该司法定代表人，执行董事兼总经理的议案；5.关于防范公司资金链断裂，股东增资的议案。会议召开时间为2020年3月29日。2020年3月29日，深圳思迈体育发展有限公司召开临时股东会，全体股东出席并形成会议决议。关于修改深圳思迈体育发展有限公司章程第三十七条的议案审议结果为：第三人、许某同意，原告反对，蔡某静弃权，该议案未通过；关于陈伟雁不再担任公司法定代表人、执行董事兼总经理以及关于选举蔡成林成为深圳思迈体育发展有限公司的法定代表人、执行董事兼总经理的议案审议结果为：第三人、许某、蔡某静同意，原告反对，该议案通过；关于股东蔡成林持有深圳市黑曼巴体育科技有限公司股权并且担任该司法定代表人，执行董事兼总经理的议案审议结果为：第三人、许某同意，原告反对，蔡某静弃权，该议案通过；关于防范公司资金链断裂，股东增资的议案审议结果为全体一致同意，该议案通过。另查，案外人深圳市黑曼巴体育科技有限公司成立于2020年2月24日，法定代表人及股东为第三人蔡成林（持股100%），经营范围为：儿童玩具与体育设备的研发、安装及销售；文化活动策划；企业营销策划；健身运动器材、体育用品、服装服饰、办公用品的销售；跆拳道培训、瑜伽培训、健身运动培训；体育赛事组织与策划；国内贸易。2020年4月20日，深圳市黑曼巴体育科技有限公司法定代表人及股东变更为案外人吴某志（持股100%）。以上事实，有当事人提交的证据材料以及开庭笔录为证。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款的规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。根据上述规定，导致股东会决议撤销主要存在以下两种情形：1.股东会的召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程；2.股东会决议内容违反公司章程。本案中，原告对股东会的召集程序、表决方式并无异议，争议焦点在于股东会决议内容是否违反公司章程。根据股东会审议通过的关于陈伟雁不再担任公司法定代表人、执行董事兼总经理以及关于选举蔡成林成为深圳思迈体育发展有限公司的法定代表人、执行董事兼总经理的决议，该两项决议经全体股东人数半数以上，并且代表二分之一表决权以上的股东同意，该决议不涉及公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散、变更公司形式以及修改公司章程等事项，股东会决议内容未违反公司章程，故原告请求撤销该两项决议的请求不能成立。关于股东蔡成林持有深圳市黑曼巴体育科技有限公司股权并且担任该司法定代表人，执行董事兼总经理的决议，第三人已将其持有的深圳市黑曼巴体育科技有限公司100%的股权转让给案外人吴某志，其已不再担任深圳市黑曼巴体育科技有限公司法定代表人，执行董事兼总经理，故该议案亦已无撤销之必要。综上，原告的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告陈伟雁的全部诉讼请求。本案案件受理费100元（已由原告预交），由原告陈伟雁负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 李    丹人民陪审员 戴  京  鸣人民陪审员 井    梅二〇二〇年七月一日书 记 员 伍彦瑾（代）