湖北省宣恩县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2825民初710号原告：吴祥松，男，1970年9月25日出生，土家族，初中文化，驾驶员，住宣恩县，委托诉讼代理人：张金华，宣恩县华源法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。被告：宣恩县恒顺机动车驾驶员培训学校，住所地：宣恩县工业园区和平产业园，统一社会信用代码91422825L17836026C。法定代表人：向波，该校校长。委托诉讼代理人：杨发明，湖北雄视律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告吴祥松与被告宣恩县恒顺机动车驾驶员培训学校（以下简称恒顺驾校）社会保险纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告吴祥松及其委托诉讼代理人张金华、被告恒顺驾校的委托诉讼代理人杨发明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴祥松向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付2012年4月1日至2018年9月30日未为原告缴纳社会保险的损失65188元；2、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：原、被告因劳动争议于2018年9月12日向宣恩县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原告对宣恩县劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月31日作出的裁定不服，向宣恩县人民法院提起诉讼，经宣恩县人民法院判决后，被告恒顺驾校向恩施州中级人民法院提起上诉。恩施州中级人民法院于2019年4月23日作出判决，认定原、被告之间于2012年4月1日起至2018年9月30日之间存在劳动关系，且被告未依法为原告缴纳社会保险，现已无法补缴。据此，原告于2020年1月22日，向宣恩县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求就被告未为原告缴纳社会保险进行赔偿。2020年3月24日，宣恩县劳动人事争议仲裁委员会作出宣劳仲不字[2020]第1号不予受理案件通知书，裁定不予受理。现原告为维护自己的合法权益，向法院提起诉讼。被告恒顺驾校辩称，原告与答辩人的社会保险纠纷已经湖北省宣恩县人民法院（2018）鄂2825民初2053号民事判决和恩施州中级人民法院（2019）鄂28民终513号民事判决作出处理。其在人民法院判决后再行起诉，人民法院应当驳回起诉，告知原告申请再审。赔偿社会保险损失的诉讼请求成立的前提条件为：1、用人单位未为劳动者办理社保手续并缴纳社保费；2、社会保险经办机构不能补办；3、劳动者无法享受社会保险待遇而产生损失。答辩人虽未为原告缴纳社保费，但答辩人已将应当缴纳的社保费以现金的形式发放给了原告，同时原告也未证明社会保险机构不能补办也未证明因未缴纳社保费给原告造成了何种损失。社会保险损失包括医疗、工伤、失业和生育保险遭受的损失和养老保险损失。医疗、工伤、失业和生育保险遭受的损失属即时损失，原告在答辩人处工作时，该部分损失并不存在，答辩人无赔偿的义务。原告现尚不能享受养老保险待遇，无法确定其养老保险损失的具体范围和金额，其请求赔偿的损失因尚未发生，尚不具备主张权利的条件。答辩人虽未依法为原告办理社会养老保险，但答辩人并非未履行支付社会保险费的义务，2017年前将社会保险费支付给个人符合《宣恩县工业园区社会保险费征缴管理暂行办法》的规定，2017年起答辩人将应当缴纳到社会保险局的保险费支付给原告个人，并未造成原告社会保险费的收入损失。本院经审理认定事实如下：2012年4月1日，原告吴祥松到被告恒顺驾校从事汽车驾驶员培训和安保工作，其每月领取的工资包含基本工资400元、养老保险单位缴纳部分150元、电话费50元、绩效工资（按培训考试合格人数核算）。被告恒顺驾校未与原告吴祥松签订书面劳动合同，亦未为其向社保部门申报缴纳养老保险。2017年2月10日起，原告吴祥松每月领取的工资包含基本工资800元、提成工资（按培训考试合格人数核算）、其他补贴200元。2017年6月10日至2018年8月31日，原告吴祥松每月工资包含基本工资600元、提成工资（按培训考试合格人数核算）、养老保险单位缴纳部分及其他补贴400元。2017年9月至2018年8月，原告吴祥松的月平均工资为6314元。2018年8月31日，原告吴祥松以被告恒顺驾校未为其缴纳社会保险和未签订书面劳动合同为由而离职。2018年9月12日，原告吴祥松向宣恩县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。宣恩县劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月30日作出宣劳人仲裁字[2018]33号仲裁裁决书，裁决吴祥松与宣恩县恒顺机动车驾驶员培训学校存在劳动关系；宣恩县恒顺机动车驾驶员培训学校为吴祥松申报缴纳2017年1月1日至2018年9月30日社会养老保险费24781.89元；驳回吴祥松要求支付未签订劳动合同的双倍工资、解除劳动合同的经济补偿金等仲裁请求。原告吴祥松于2018年11月16日收到该仲裁裁决书后，不服仲裁裁决，向宣恩县人民法院提起诉讼，宣恩县人民法院判决被告宣恩县恒顺机动车驾驶员培训学校支付原告吴祥松未签订劳动合同的两倍工资差额62315元；被告宣恩县恒顺机动车驾驶员培训学校支付原告吴祥松解除劳动合同经济补偿金36822.50元；驳回原告吴祥松的其他诉讼请求。被告恒顺驾校不服向恩施州中级人民法院提起上诉。恩施州中级人民法院于2019年4月23日作出判决，对一审查明的事实予以确认，判决维持湖北省宣恩县人民法院（2018）鄂2825民初2053号民事判决第二项；撤销湖北省宣恩县人民法院（2018）鄂2825民初2053号民事判决第一项、第三项；驳回吴祥松的其他诉讼请求。2019年12月5日，宣恩县人力资源和社会保障局发出《宣恩县人力资源和社会保障局关于企业职工养老保险欠费补缴的公告》要求企业职工基本养老保险欠费（断缴）时间段务必于2020年5月31日前完成补缴，逾期将无法补缴。原告吴祥松于2018年9月14日，自行补缴了2010年8月至2015年12月的社会养老保险，共计33020元（其中2012年4月至2015年12月的社会养老保险为22860元）；2020年4月16日，原告吴祥松自行补缴2016年1月至12月的社会养老保险6912元。原告吴祥松于2020年1月22日，向宣恩县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求就被告未为原告缴纳社会保险进行赔偿。2020年3月24日，宣恩县劳动人事争议仲裁委员会作出宣劳仲不字[2020]第1号不予受理案件通知书，裁定不予受理。原告吴祥松于2020年4月15日收到该仲裁裁决书后，不服仲裁裁决，遂向本院提起民事诉讼。上述事实有原、被告提交的证据在卷予以佐证。本院认为，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中，原告吴祥松在职期间被告恒顺驾校未为其办理社会保险手续，原告吴祥松自行交纳了2012年4月至2016年12月期间的社会养老保险，2016年12月至2018年9月期间的社会养老保险因政策性原因已不能补办，导致原告吴祥松无法享受社会保险待遇，要求被告恒顺驾校赔偿损失，属本院的受理范围，本院依法应予受理。被告恒顺驾校提出原告吴祥松的诉讼请求已经过法院的实体处理，本院认为，原告吴祥松第一次提起诉讼要求被告恒顺驾校依法向社保部门给其申报缴纳2012年4月至2018年8月的社会养老保险费，本院以对欠缴的社会养老保险费应向相关部门申请解决为由驳回了原告吴祥松的诉讼请求，本案中，原告吴祥松再次起诉，要求被告支付2014年4月1日至2018年9月30日未为原告缴纳社会保险的损失，不属于同一事实，不存在一事不再理的情形。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。被告恒顺驾校以社保补贴随工资发放给原告的形式规避社会保险费的征缴，违反国家法律法规，不具有法律效力。故被告恒顺驾校辩称2017年前将社会保险费以补贴的形式随工资发放给原告符合《宣恩县工业园区社会保险费征缴管理暂行办法》的规定，进而免除其法定义务的主张，不能成立，本院不予支持。原告在庭审中自认2012年4月起被告每月将养老保险单位缴纳部分以工资的形式每月发放150元给原告至2013年12月，2014年1月起增至每月400元，基于公平原则，原告应将在职期间每月领取的养老保险单位缴纳部分的补贴退还给被告恒顺驾校。关于养老保险的损失赔偿，在劳动者已经交纳社会保险的情形下，按其在流动窗口自行缴纳或其他单位代缴的社保费金额进行赔偿。在劳动者未缴纳社会保险的情形下，因政策性原因无法补办、补缴的，可以根据鄂人社发（2009）35号《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》第15条的规定，按劳动者的工资年限一年支付两个月的劳动者申请仲裁前12个月月平均工资计算损失；因用人单位原因无法补办、补缴的，可以以劳动者主张损失时的缴费标准按工作年限予以赔偿。原告补缴了2012年4月至2016年12月的社会养老保险费29772元(22860元+6912元)，2017年1月至2018年9月的社会养老保险费因政策性原因无法补办、补缴，应按照原告的月平均工资6314元，一年支付两个月的损失，共计22099元，故被告恒顺驾校应给原告吴祥松赔偿社会保险损失总计51871元，减去随工资已发放给原告吴祥松的社会保险补贴25950元（150元/月×21个月+400元/月×57个月），还应支付25921元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十一条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条、第五十八条、第六十条、第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：限被告宣恩县恒顺机动车驾驶员培训学校于本判决生效之日起10日内赔偿原告吴祥松社会保险损失25921元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告宣恩县恒顺机动车驾驶员培训学校承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：中国农业很行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案件诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 肖 进二〇二〇年七月十日书记员 李璞瑜