广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1881民初2873号原告：林艺山，男，1992年12月09日出生，汉族，英德市人，房屋装修业，住英德市****************，身份证号码：441************976。委托代理人：廖法光，广东正觉律师事务所律师。委托代理人：张德平，广东正觉律师事务所实习律师。被告：吴基森，男，1995年3月09日出生，汉族，英德市人，房屋装修业，住英德市*******委会双群组，身份证号码：441************119。委托代理人：刘良康，广东青于蓝律师事务所律师。原告林艺山诉被告吴基森退伙纠纷一案，本院于2020年5月27日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告林艺山及其委托代理人廖法光、张德平、被告吴基森委托代理人刘良康到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告赔偿原告经济损失99465元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年12月，原、被告达成口头协议，约定共同经营双木林硅藻泥生意。2017年2月17日，两人共同前往福建取得代理权，2017年3月13日从英德市市*监督管理局领取营业执照后，租赁了英德市***********、C地块月桂湖明珠花园商铺1-3号作为经营地点。在共同经营过程中，因经营理念差别，两人产生意见，加上长期亏损，两人决定散伙。2018年01月11日，两人签订了《退股协议书》，确定解除合作关系，约定双木林硅藻泥商务由甲方即原告独自经营至合同期满，房租、水电及店面经营一切费用由甲方承担，乙方即被告退出后一经发现合作期间有私单行为（意即以经营部名义私自从事经营活动和收取工程款）必须补还在原告实际总亏损金额75390元。协议签订后10天，果然发现被告在2017年11月散伙前背着原告私自为蓝老板装修房屋，营业额16075元（含材料款与人工报酬），造成原告经济损失10023元（所有营业额原告占6成）。原告还发现，被告在装修完蓝老板的房屋后，经蓝老板介绍，被告又私自为居住在蓝老板楼上的朋友装修一套房屋（月桂湖1号花园4栋2504号）。原告尚未查到装修费用，但参考蓝老板房屋装修款，应不少于16705元，亦即造成原告经济损失10023元。另外，原告还发现被告为林大卓（作）装修商铺时，本应收取装修费用6715元，但被告仅收取了5000元且据为己有，造成原告经济损失4029元。综上所述，被告不但违反诚实信用的民法原则在合作期间私自接单，还独吞了应归两人所有的经营收益，造成原告较大的经济损失，其行为不仅违反了法律，还违反了基本的道德规范，应受到法律的严厉谴责和处罚。原告为其主张向本院提交了如下证据：1、原告身份证复印件，证明原告主体资格；2、营业执照复印件，证明原告经营英城双木林硅藻泥经营部生意；3、退股协议书，证明原告于2018年01月11日与被告达成退股协议；4、合作期间的订单数，证明原、被告在合作期间的客户名单与经营信息；5、双木林硅藻泥定购单（一），证明在合作期间，被告私自为蓝老板提供装修服务；6、双木林硅藻泥定购单（二），证明在合作期间，被告私自为蓝老板朋友提供装修服务；7、双木林硅藻泥定购单（三），证明被告私自为蓝老板提供装修服务，本应收取装修费16705元，却只收5000元并私吞。被告吴基森答辩称，一、我方认为退股协议书第二条的约定是违反了法律规定，无效的，因为根据最高院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见第三条，全体合伙人对合伙经营的亏损额应当负连带责任，对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担，协议未规定债务承担比例或者出资比例的可按照约定或者实际的盈余分配分担，但是造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应根据过错程度相应多承担。本案债务是因为合伙产生的债务，第二条约定的是合伙债务的承担问题，因为双方合伙的时候未签订合伙协议，按照法律规定应当按照出资比例承担债务，但是这条约定与法律规定相冲，我方认为该约定无效。二、我方认为被告在本案中不存在在合作期间私自接单的行为，原告要求被告赔偿其经济损失99465元没有事实及法律依据，从原、被告合作的模式来看，该模式是被告投入合伙资金，承接工程，不管是原告还是被告都可以以硅藻泥的名义接单，接单后只要将合同拿回去档口告知对方就可以了，从原告提供的硅藻泥订购单看，该订购单虽然注明了收款人是被告，但是被告并没有收取合同的款项，被告是否收取了款项应当以转账记录或者是由被告出具的收据为准，且该订购单注明了此工程款以物抵押，原、被告跟林老板约定了以林老板的茶几、凳作为合同的抵押物抵了工程款，原、被告将财物搬回了档口使用，所以被告是没有收取工程款的；三、双方在2018年1月11日经过了结算后才签订了退股协议书，经过结算原告应退回投资款99949元给被告，从该证据可充分说明了原、被告之间的债权债务已经结清了，被告也根本不存在私自接单、私自收费行为，所以我方认为原告要求被告赔偿其损失是没有事实及法律依据，希望法庭依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2017年初，原、被告双方合伙经营双木林硅藻泥店，2018年1月11日，经双方友好协商，确定解除合作协议，签订了《退股协议书》。协议约定：被告退出后，由原告归还被告原投资款即补偿现金合共99949元，分两期归还，其中第一期于协议签订后给付5万元，剩余49949元于2018年1月31日前归还。协议签订后，双木林硅藻泥经营由原告独自经营至经营合同期满，房租、水电等经营费用由原告负担。被告退出后一经发现盗用双木林员工或者带走双木林员工必须按原股份比例补还甲方店面亏损总金额35390元。另一经发现合作期间有私单行为必须补还实际总亏损金额75390元。该退股协议签订后，原告林艺山已向被告支付了投资款50000元，余款49949元未付。后经被告吴基森向本院提起诉讼，经本院作出（2019）粤1881民初188号民事判决：“限被告林艺山于本判决生效之日起五日内向原告吴基森支付合伙投资款49949元及利息…。”在案（该案已发生法律效力）。现原告林艺山以被告在合伙期间存在接私单行为为由，向本院提起诉讼，请求1、请求判决被告赔偿原告经济损失99465元。在庭审中，被告吴基森否认在合伙期间存在接私单的情况。另查明，吴基森分别于2017年10月及2017年12月与“蓝老板”签订了双木林硅藻泥订购单，施工地址为月桂湖1号花园4栋2403号及2404号，此两单业务均在原、被告合伙期间产生的，并未在原、被告2018年01月11日的合作期间结算的订单数列表中。其中单第一单（2403号）工程款是16705元，按六成利润计经济损失是10023元。第二单（2404号），原告认为和第一单是同一户型房屋，价格应该是一样的。另外，原告提出还有一单（在结算列表中）是被告有4029元未收齐款交回来结算。以上事实，有原、被告提交的证据、证人证言及本院开庭笔录等证据为证，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点即被告吴基森在双方合伙期间是否存在接私单的行为；如存在接私单行为是否应按照退伙协议的约定“补还实际总亏损金”的问题。从原告提交的证据及证人出庭作证等材料综合反映，被告吴基森在双方合伙期间承接有二单订购业务在退伙结算时并没有列入结算列表中进行结算，因此，该两单业务应确认为接“私单”行为；按原告提出的经济损失每单为10023元，被告没有提出异议。因此，两单“私单”的经济损失酌定为20046元。对于被告吴基森存在的接“私单”行为，是否应按照退伙协议的约定“必须补还实际总亏损金额75390元”，即由被告吴基森赔偿总亏损金额75390元的问题。原告认为该约定违反了法律规定，无效的；被告则认为该约定不违反国家法律的强制性规定，为合法有效。本院认为，该条款的约定实质为退伙协议中的违约责任的约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”。的规定，该约定明显过分高于实际造成的损失，应予以适当减少，根据原合伙所持股份比例及实际造成的损失等综合考虑，本院确认由被告支付“亏损金”即违约金30000元。至于原告提出的另有一单未收齐款项的问题，该单不属于“私单”，已在退伙时列入结算列表中进行了处理，在此不再进行审理。对于被告提出的由原、被告跟蓝老板约定了以蓝老板的茶几、凳作为合同的抵押物抵了工程款的问题，被告没有提交相关证据予以佐证，本院不予确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：限被告吴基森在本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告林艺山30000元。本案受理费1143.32元（原告已预交），由被告吴基森负担344.84元，原告负担798.48元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  廖明阳二〇二〇年七月二十日书记员  龚 怡附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。