贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2020)黔2601民初5657号原告：贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司，住所地：贵州省凯里市文化南路**，统一社会信用代码：91522600215922344K。法定代表人：唐合权，董事长。委托诉讼代理人：唐录胜，贵州财团律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：刘秋莹，贵州财团律师事务所实习律师，代理权限为一般授权。被告：全坚，男，1964年5月20日出生，苗族，住贵州省凯里市。被告：三穗经纬置业有限公司，住所地：贵州省三穗县八弓镇武笔街道武笔社区经纬翡翠府商业**楼，统一社会信用代码：91522624MA6E4D2K4J。法定代表人：蒋光英。委托诉讼代理人：赵媛媛、刘海，贵州贵信律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：贵州黔东南经纬房地产开发股份有限公司，住所地：贵州省凯里经济开发区开司大道摆仰村东侧，统一社会信用代码：915226005733447676。法定代表人：蒋光英。委托诉讼代理人：赵媛媛、刘海，贵州贵信律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司（以下简称：中建伟业公司）诉被告全坚、三穗经纬置业有限公司（以下简称：经纬置业公司）、贵州黔东南经纬房地产开发股份有限公司（以下简称：经纬房开公司）合同纠纷一案，本院2020年4月26日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中建伟业公司及其委托诉讼代理人唐录胜、刘秋莹，被告经纬置业公司、经纬房开公司共同委托的诉讼代理人赵媛媛到庭参加了诉讼。被告全坚经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中建伟业公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告全坚支付原告4452062.43元以及资金占用利息（以4452062.43元为基数，支付自2020年1月8日起至全部款项付清完毕之日止的利息，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付，暂计至2020年4月22日，利息为52897元）；2.被告经纬置业公司、经纬房开公司对以上债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、律师费由三被告承担。案件审理过程中，原告增加诉讼请求：请求判令三被告承担本案保全申请费5000元、保全担保保险费7026.6元。事实和理由：被告全坚借用贵州中建伟业建设工程有限责任公司凯里经济开发区分公司（以下简称：中建伟业凯里开发区分公司）的名义承接凯里市经纬汽车城一标段建设项目，后被告全坚因该项目建设需要，以中建伟业凯里开发区分公司的名义多次向凯里市振福建材公司购买钢材用于建设，但未全额支付货款给振福建材公司，振幅建材公司将原告中建伟业公司及中建伟业凯里开发区分公司诉至凯里市法院要求给付货款，凯里市人民法院分别作出(2016)黔2601民初3488号、(2016)黔2601民初504号、(2017)黔2601民初2889号、(2018)黔2601民初81号《民事调解书》。《民事调解书》生效后，振福建材公司向凯里市人民法院申请强制执行，凯里市人民法院2020年1月8日作出(2019)黔2601执1905号之三《执行裁定书》，扣划原告银行存款4452062.43元。同日，蒋光英代全坚向原告出具金额4452062.43元的借据一张。2020年1月20日，原告及中建伟业凯里开发区分公司与三被告达成《债务偿还担保五方协议》，协议约定：一、被告全坚自愿偿还原告被凯里市法院划拨执行的银行存款4452062.43元和尚欠振福建材公司的余款本金及后续利息和案件执行费等款项给原告；二、被告全坚在本协议签署后两个月内一次性将甲方被凯里市法院划拨执行的银行存款4452062.43元打入原告指定的账户；三、被告全坚逾期未还给原告造成的损失全部由被告全坚承担(包括但不限于律师费、保全费、保单保险费、差旅费、诉讼费、案件执行费)；四、被告全坚应当从法院划拨原告银行存款之日起，以被划拨的金额为基数按银行同业拆借利率计算向原告支付资金占用利息；五、被告经纬置业公司、被告经纬房开公司自愿作为全坚的担保方，为本协议项下被告全坚对原告所负的全部债务承担连带保证责任，保证期间为主债务履行期届满之日起三年。该协议还对其他事项进行了约定。原、被告签订的《债务偿还担保五方协议》约定的履行期限于2020年3月20日已经届满，被告仍然没有履行还款义务，原告为了维护自身合法权益，特依法提起诉讼，请法院依法支持原告的诉讼请求。被告全坚未答辩。被告经纬置业公司、经纬房开公司辩称：一、本案的五方协议违反了公司法第十六条的规定，该协议必须经过股东会和股东大会的决议，蒋光英未经股东会的决定，侵害了其他股东的权益，担保无效；二、涉案债务是因全坚担任中建伟业分公司的负责人，并不是为了经纬房开公司的发展而产生的债务；三.中建伟业公司明知全坚是经纬房开公司的实际控制股东，原告没有尽到审查义务，存在严重过错。因此，经纬房开不应该承担连带担保责任。根据原告所举证据及原、被告的陈述，本院经审理认定事实如下：2020年1月20日，原告中建伟业公司（甲方）与案外人中建伟业凯里开发区分公司（乙方）、被告全坚（丙方）、被告经纬置业公司（丁方）、被告经纬房开公司（戊方）签订一份《债务偿还担保五方协议》，该协议主要内容为：乙方系甲方的分公司，丙方系乙方的原负责人，丙方借用乙方的名义承接凯里市经纬汽车城一标段建设项目，后因项目建设需要，以乙方的名义多次向凯里市振福建材公司购买钢材用于建设，但未全额支付货款给振福建材公司，振幅建材公司将原告甲方及乙方诉至凯里市法院要求给付货款，凯里市人民法院分别作出(2016)黔2601民初3488号、(2016)黔2601民初504号、(2017)黔2601民初2889号、(2018)黔2601民初81号《民事调解书》，要求甲、乙方支付货款、利息以及案件执行款合计16331233.5元。……截止2019年5月23日，尚欠振幅建材公司8714059.09元，后建材公司向法院申请强制执行，2020年1月8日凯里市人民法院作出（2019）黔2601执1905号之三《执行裁定书》，划扣甲方银行存款4452062.43元。现就甲方被法院划扣的4452062.43元和尚欠建材公司的余款和案件执行费问题，达成如下协议：一、丙方自愿偿还甲方被凯里市法院划拨执行的银行存款4452062.43元和尚欠振福建材公司的余款本金及后续利息和案件执行费等款项给甲方；二、丙方在本协议签署后两个月内一次性将甲方被凯里市法院划拨执行的银行存款4452062.43元打入甲方指定的账户；三、丙方逾期未还款给甲方造成的损失全部由丙方承担(包括但不限于律师费、保全费、保单保险费、差旅费、诉讼费、案件执行费)；四、丙方应当从法院划拨甲方银行存款之日起，以被划拨的金额为基数按银行同业拆借利率计算向甲方支付资金占用利息；五、丁方、戊方自愿作为丙方的担保方，为本协议项下丙方对甲方所负的全部债务承担连带保证责任，保证期间为主债务履行期届满之日起三年。该协议还对其他事项进行了约定。该协议的丁方股东签名处盖有经纬房开公司的印章，戊方的股东签名处有全坚、蒋光英、舒红的签字及捺印。协议签订后，因被告未依约履行付款义务，原告遂于2020年4月26日向本院提起本案诉讼。庭审中，因被告全坚未到庭参加诉讼，本院未能主持原、被告进行调解。本院认为，依法成立的合同，应受法律保护，对当事人具有法律约束力。在判断担保合同效力时，公司决议的存在当然是证明公司就对外担保行为作出真实意思表示的最直接书面证据。在审判实践中，一般应从严、审慎认定公司对外提供担保的合同效力。公司法第16条关于公司为他人或股东提供担保需有权机关决议的规定，是从公司有权机关作出决议作为切入口，探究公司对外担保行为是否符合公司的真实意思。本案中，经纬置业公司为被告全坚的债务提供担保，有经纬置业公司的法定代表人及公司唯一的股东经纬房开公司在涉案《债务偿还担保五方协议》上签字或盖章确认，故涉案《债务偿还担保五方协议》系经纬置业公司的真实意思表示，对经纬置业公司具有法律约束力。本案《债务偿还担保五方协议》有经纬置业公司的股东蒋光英（法定代表人）、全坚及舒红签字确认，在排除关联股东全坚之后，经纬置业公司的股东蒋光英与舒红所持有的表决权已超过半数，故在有经纬置业公司的股东蒋光英、舒红同意为全坚担保的情形下，即便债权人中建伟业公司不能提供担保行为经过经纬置业公司公司决议的相关证据，也应当认定担保行为符合经纬置业公司公司的真实意思表示，进而应认定担保合同有效。三被告未按《债务偿还担保五方协议》履行义务，故原告主张被告支付合同约定4452062.43元及利息于约于法有据，本院予以支持。《债务偿还担保五方协议》约定被告违约，应承担原告损失的保全费、保单保险费，故原告主张保全申请费5000元及保全保险费7026.6元于约有据，本院予以支持关于原告中建伟业公司主张律师费179443.8元是否过高的问题，《债务偿还担保五方协议》约定被告违约，应承担原告损失的律师费。对于律师费，原告提交了《法律服务委托合同》、转账凭证和发票予以佐证。被告经纬置业、经纬房开公司称原告主张的律师费过高，但未提交证据予以证明。本院认为，根据原告已实际支付律师费179443.8元的事实，并结合原、被告约定的4452062.43元款项的占用利息计算标准（按银行同业拆借利率标准计算），可以证明原告主张的律师费、保全费、保单保险费并未过分高于造成的损失，且原告主张的律师费、保全费、保单保险费仅为其实际损失。综上，原告主张律师费179443.8元并未过高，且于约于法有据，本院予以支持。被告全坚经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其答辩和质证权利的放弃，因放弃该权利导致的法律后果由其自行承担，不影响本院根据现有证据和查明的事实做出裁判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告全坚于判决生效之日起十日内支付原告贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司4452062.43元及资金占用利息（利息以4452062.43元为基数，支付自2020年1月8日起至欠款付清完毕之日止的利息，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）；二、被告三穗经纬置业有限公司、贵州黔东南经纬房地产开发股份有限公司对上述第一项判决内容确定的债务承担连带清偿责任；三、被告全坚、三穗经纬置业有限公司、贵州黔东南经纬房地产开发股份有限公司于判决生效之日起十日内支付原告贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司律师费179443.8元、财产保全保险费7026.6元。如义务人未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22138元，财产保全申请费5000元，由被告全坚、三穗经纬置业有限公司、贵州黔东南经纬房地产开发股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  王金贵二〇二〇年七月十六日书记员  文生燕