广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0305民初413号原告：陈晓莉，女，汉族。委托诉讼代理人：孙宝生，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟长江，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市星冠互娱科技有限公司。法定代表人：陈晓莉。原告陈晓莉与被告深圳市星冠互娱科技有限公司请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年1月4日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月30日公开开庭进行了审理。原告及原告的委托诉讼代理人孙宝生、孟长江到庭参加了诉讼。被告经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、确认原告自2018年7月11日起不再担任被告的法定代表人、执行董事。二、判令被告办理涤除原告法定代表人、执行董事的变更登记事项。三、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告成立于2016年2月25日，自公司成立之日起，案外人陈某一直为被告的实际控制人及日常经营管理人。原告与陈某为朋友关系。在陈某的请求下，原告于2017年9月11日与被告签订了《法定代表人聘用协议》（原告为乙方，被告为甲方），在该协议第一条第2款中明确规定：“乙方同意接受该聘请事项，但没有经营管理权。甲方的实际所有权都为甲方享有。包括全部证照、甲方用章（包括法人章）都由甲方或甲方予以保管使用，甲方享受甲方全部控制权。乙方所拥有的法定代表人以及其他甲方职务，都只具有形式作用，乙方不因此而享有甲方管理权。公司在经营活动中产生的任何法律责任，与乙方无关，公司行为的后果均由甲方承担”。在该协议第二条中约定，协议的期限为1年，即从2017年7月10日至2018年7月10日。自协议到期后，2018年8月起原告多次通过微信及电话的方式要求陈某及被告办理涤除原告法定代表人的变更登记手续，但是被告却以种种理由拒不按照合同约定为原告办理涤除法定代表人的变更登记事项。后被告因经营状况不佳，发生多起劳动人事仲裁及债务纠纷。其中在2019年9月，深圳市南山区人民法院向原告发出限制消费令，严重影响了原告的工作和生活。依据原告与被告签订的《法定代表人聘用协议》，该协议已明确约定原告为被告名义上的法定代表人，不实际参与公司的日常经营和管理，双方均按照该协议履行。该协议于2018年7月10日已到期，且自2018年8月起，被告也再未支付原告任何报酬及缴纳任何社保，双方的合同关系依据协议的约定已终止。依据双方协议的约定，原告从未参与被告的日常经营与管理，不具备继续对外代表法人的法定基础条件。让原告继续担任名义上的法定代表人，也违背了《公司法》第十三条的立法宗旨。而且由原告继续承担被告法定代表人的相应责任，也明显有失公允。《合同法》第九十二条规定：“合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。《公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记”。依据以上法规，双方签订的《法定代表人聘用协议》到期以后，被告应遵循诚实信用原则及时办理涤除原告法定代表人、执行董事的变更登记手续，履行后合同义务。被告拒不履行该义务的行为，给原告的工作和生活造成了重大的影响，应当承担相应的民事责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告未作答辩，亦未向本院提交任何证据。原告围绕诉讼请求依法提交了证据。根据原告的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告系成立于2016年2月25日的有限责任公司，登记股东为范元章、游煜，持股比例分别为80%、20%。根据工商内档显示，2017年8月15日，被告法定代表人、执行董事由范元章变更为陈晓莉即本案原告。原告向本院提交了《法定代表人聘用协议》，拟证明该协议已于2018年7月10日到期，双方未续签。经查，协议第一条约定：“1、甲方（被告）将聘请乙方（原告）在该甲方担任法定代表人、执行董事职务。2、乙方同意接受该聘请事项，但没有经营管理权。甲方的实际所有权都为甲方享有，包括全部证照、甲方用章（包括法人章）都由甲方或甲方予以保管使用，甲方享受甲方全部控制权。乙方所拥有的法定代表人以及其他甲方职务都只具有形式作用，乙方不因此而享有甲方管理权。公司在经营活动中产生的任何法律责任与乙方无关，公司行为的后果均由甲方承担。3、双方一致明确确定本协议聘请关系的成立，甲方不需向乙方支付相应对价。乙方只因与甲方的劳动关系中取得相关的报酬。第二条约定：“双方协商一致同意本协议的聘任期限为一年（从2017年7月10日至2018年7月10日），聘任期内，若由于法律法规的相关规定或者政策转向，甲方要求撤销聘任的，乙方应当同意（甲方撤销聘任通知即生效），乙方应予以积极协助办理变更登记或注销登记所涉及的全部相关手续；若甲方不能按时支付乙方报酬，乙方视为甲方已单方终止协议，甲方应当对乙方作出相应赔偿”。第七条约定：“本协议的签订系甲、乙双方当事人之间的真实意思表示，只为甲方商业注册办理为目的”。被告在协议文本上盖章确认，落款时间为2017年9月11日。原告向本院提交了（2019）深福证字第48166号《公证书》，拟证明原告曾多次向公司的实际经营管理人陈某及被告要求办理涤除原告法定代表人的事实。原告向本院提交了（2019）深福证字第48167号《公证书》及证人证言，拟证明被告实际控制人及日常经营管理人为陈某，原告并未参与被告的日常经营管理。原告向本院提交了《银行账户历史明细清单》《社保清单》，拟证明被告自2018年8月双方签订的《法定代表人聘用协议》解除后，未再向原告支付过任何报酬，亦未再给原告缴纳过社会保险。本院认为，确认之诉系指原告请求法院确认当事人之间有争议的权利或者法律关系存在与否的诉讼，其客体是争议的民事实体权利或民事法律关系。本案中，原告第一项诉讼请求为确认原告自2018年7月11日起不再担任被告的法定代表人、执行董事，实际上是要求法院对原告在2018年7月11日后是否仍然担任上述职务的事实进行确认，其属于事实认定的问题，或者说是对事实的判断，而并非是向被告提出具体的权利主张，该诉请不符合确认之诉的法律特征，同时，事实的认定是法院作出裁判结果的前提和根据，不能直接作为判决结果，故，原告该项诉讼请求不构成法律意义上的诉，本院不予理涉。现原告仍然登记为被告公司法定代表人、执行董事，但根据已查明的事实，聘任期限其实早已于2018年7月10日届满，且从法律关系上分析，原、被告之间系委托关系，即使将被告未任命新人选的行为视为委托关系继续，原告作为受托方亦有权随时解除该委托关系。据此，原告要求被告涤除其法定代表人、执行董事的工商登记，本院予以支持。但需要特别指出的是，在法院判决涤除案涉登记事项的情况下，被告如不及时确定新的人选，其登记事项将不符合《公司登记管理条例》的相关规定，可能存在被工商行政管理部门处罚的风险，被告及其股东应对此予以重视并妥善处理。本案经缺席审理，现可缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四百一十条，《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市星冠互娱科技有限公司应于本判决生效之日起十日内到深圳市市场监督管理局涤除原告陈晓莉作为深圳市星冠互娱科技有限公司法定代表人、执行董事的登记事项；二、驳回原告陈晓莉的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告深圳市星冠互娱科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  姚 兵人民陪审员  徐步安人民陪审员  夏华强二〇二〇年七月八日书 记 员  马 绪附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。