济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0104民初881号原告：济南裕达代理记账有限公司，住所地济南市。法定代表人：王富荣，经理。委托诉讼代理人：刘延华，济南槐荫振发法律服务所法律工作者。被告：陈明芹，女，1971年5月18日出生，汉族，户籍所在地山东省新泰市，现住济南市。委托诉讼代理人：赵军，济南长清恒信法律服务所法律工作者。原告济南裕达代理记账有限公司（以下简称裕达公司）与被告陈明芹劳动争议一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月9日公开开庭进行了审理。原告裕达公司委托诉讼代理人刘延华、被告陈明芹的委托诉讼代理人赵军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。裕达公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决原告不向被告支付经济补偿金17151.47元；2.依法判决原告不向被告支付带薪年休假工资2253.07元；3.诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告2015年10月1日入职原告单位，双方签订劳动合同，合同期限自2015年10月1日起至2016年9月30日止。合同到期后，自2016年10月1日起，被告未再到原告单位上班，未再给原告单位提供劳动，原告单位未再给被告发放工资，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：有下列情形之一的，劳动合同终止:(一)劳动合同期满的规定，双方签订的劳动合同已终止。时隔4个月后，2017年2月13日，被告二次到原告单位工作，原告于2017年3月20日为被告发放2017年2月份的工资，至2017年10月1日双方另行签订劳动合同，合同期限自2017年10月1日起至2019年10月1日止。2019年2月13日，被告因轻微一氧化碳中毒而住院治疗，2019年2月27日出院，2月28日至3月17日，被告称未痊愈继续在家休息。在此期间原告经查询得知被告自己成立济南奇彬达商贸有限公司（以下简称奇彬达公司）并且担任法定代表人，该公司为被告交纳社会保险。3月18日被告到原告单位时。原告经询问被告，情况属实，但表示不能退出该公司，不予改正。原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，决定与被告解除劳动合同，并于2019年3月19日向被告出具解除劳动合同通知书，被告拒绝签字后，遂向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称槐荫仲裁委）申请仲裁，槐荫仲裁委于2019年9月30日作出济槐劳人仲案字【2019】第991号仲裁裁决书，给原告送达日期为2019年11月21日。该裁决查明:双方2017年10月1日续签劳动合同，与事实不符。双方2017年10月1日签订是在原劳动合同终止四个月后另行签订的，两份劳动合同没有连续性。仲裁裁决原告向申请人支付3.5年的经济补偿金及带薪年休假工资是错误的。原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的规定。原告解除与被告的劳动关系符合法律规定，不需要支付被告经济补偿。被告自2017年2月13日二次到原告单位工作，至2018年2月12日满一年，至2019年3月19日累计工作满2年不满10年。依据《职工带薪休假条例》第二条、第三条的规定，被告年休假为5天。被告在2019年2月1日至2月3日己休带薪年假3天，原告无需再向被告支付带薪年假工资。综上，槐荫仲裁委济槐劳人仲案字【2019】第991号仲裁裁决书事实不清，证据不足，适用法律不当，原告依法诉讼至法院，请求判如所请。陈明芹辩称，槐荫仲裁委做出的济槐劳人仲案字【2019】第991号仲裁裁决查明事实清楚，适用法律正确。请求法院在此基础上依法驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。本案当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对裕达公司提交的仲裁裁决书、劳动合同及陈明芹提交的仲裁裁决书、劳动合同复印件、借记卡账户历史明细清单，双方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人对以下证据和事实存有争议：一、裕达公司还向本院提交如下证据：1.奇彬达公司企业信息打印件一份、陈明芹的社保缴费记录打印件一份、情况说明复印件一份、解除劳动合同通知书、单位解除劳动合同证明一份，证明陈明芹在裕达公司工作期间又与其他用人单位建立劳动关系，而且对完成裕达公司的工作任务造成严重影响。裕达公司在2019年3月19日通知陈明芹解除劳动关系，但是陈明芹拒绝签收。2.微信聊天截图，这是裕达公司的同事群聊天记录，陈明芹也在该群中，还有公司经理及其他员工。证明2019年2月1日裕达公司已提前放假，除国家法律规定的法定期限外其余时间按年薪假处理，所以证明陈明芹已按照国家规定享受了带薪年休假的待遇。因为陈明芹在裕达公司的工作期限实际为满两年不满十年，按照规定，年休假为每年5天，陈明芹已经享受3天，所以仲裁裁决书裁决与实际不符。3.单位代理业务回盘明细清单一宗，这是单位发放工资的明细，其中显示的525847是陈明芹的账号，所有打对勾的是向陈明芹发放的工资。工资是当月发放上月工资。证明2016年9月30日合同终止后至2017年2月陈明芹二次到裕达公司就业，在此期间裕达公司未向陈明芹发放工资的事实。陈明芹对上述证据质证称：1.对奇彬达公司的企业信息有异议，该材料没有加盖公章。认可担任该公司法定代表人，2017年11月至2018年1月，由奇彬达公司为陈明芹缴纳养老保险，但称该公司是其儿子亓文斌为缴纳养老保险注册成立的，后于2017年11月2日变更法定代表人为陈明芹，公司注册以来没有任何经营就是空挂，其担任奇彬达公司法定代表人并未影响其在裕达公司的工作。2.对2019年3月20日的解除劳动合同通知书有异议，其称并未收到。对单位解除劳动合同证明有异议，这是裕达公司自行出具，其不予认可。对情况说明的真实性不予认可，因该材料系复印件，无法核实真实性。对社保缴费的打印件不予认可，该材料系复印件，无法核实真实性，且已超出举证期限。3.对微信聊天截图有异议，该聊天记录不是原被告双方的聊天记录，不予认可，不能证明裕达公司的相关主张。4.对单位代理业务回盘明细清单不认可，该清单没有加盖相关部门的公章，其中记载的账号及数额均与我方提交银行流水不一致，不予认可，应以我方银行流水数额为准。对以上证据本院认为，1.奇彬达公司的企业信息虽然并非是打印件，但是经本院核实，其内容真实，故本院对其显示的内容予以采信。2.2019年3月20日的解除劳动合同通知书、单位解除劳动合同证明没有陈明芹的签字认可，系裕达公司自行出具，真实性无法核实，故本院不予采信。3.情况说明及社保缴费记录均系复印件，且陈明芹不予认可，故本院不予采信。4.裕达公司未出具微信聊天记录的原始载体，且该聊天记录显示“春节临近，我公司的放假时间为：2019年2月1日至2019年2月10日，2月11日（正月初七）正式上班”，该内容仅为放假通知，并不能证明裕达公司与陈明芹就放假抵顶年休假天数达成一致意见，故本院对该证据不予采信。5.单位代理业务回盘明细清单是裕达公司自行出具，真实性无法核实，且清单并未体现陈明芹的姓名，故真实性无法核实，本院不予采信。二、陈明芹向本院提交如下证据：1.银行历史交易明细，证明裕达公司自2015年至2019年向陈明芹发放工资的情况。经审查，该明细显示：裕达公司分别于2016年10月20日、2017年3月20日、4月20日、5月19日、6月20日、7月20日、8月22日、9月20日、10月20日、11月17日、12月20日、2018年1月19日、2月11日、3月20日、4月20日、5月18日、6月20日、7月20日、8月20日、9月20日、10月23日、11月20日、12月20日、2019年1月21日、3月5日、3月20日向陈明芹发放工资。2.山东省立医院出院记录及相关诊断证明书一宗，证实在2019年2月12日陈明芹因一氧化碳中毒与其他员工共同中毒及诊疗的相关情况。3.解除劳动合同通知书、邮件交寄单（收据）一份，证明因裕达公司不履行劳动合同的相关规定，陈明芹与其解除劳动合同的事实。裕达公司对上述证据质证称：1.对银行历史交易明细真实性没有异议，第一页明确记载2016年10月20日代发工资3595元，并且对方户名为裕达公司。该笔工资是2016年9月份的工资。第二页开始就是2017年3月20日代发工资2450元，对方户名、账号均与上一笔一致。该账户、数额均与我方提交的工资明细一致。2016年10月至2017年1月没有工资发放记录。所以仲裁裁决认定的以陈明芹提交的银行流水显示此期间裕达公司向陈明芹发放工资是错误的。截至今日陈明芹也未提交2016年10月至2017年1月份的工资发放记录。2.对省立医院住院记录真实性没有异议，但是对其休假的时间天数有异议，休假时间超过了其他同事的休息时间，存在小病大养，在其他公司工作的情况。3.解除劳动合同通知书是2019年5月30日，实际情况是2019年3月份因陈明芹违反劳动合同法与其他公司建立劳动关系，裕达公司已作出与陈明芹解除劳动合同关系的决定，并通知了陈明芹，陈明芹当场看过，但拒绝签收。陈明芹提交的通知书是在裕达公司作出解除劳动合同决定后两个多月的时间后提出的，而且仲裁裁决书查明，陈明芹陈述2019年3月20日至2019年4月20日未为裕达公司提供劳动，但与其提供的门诊病员诊断证明相矛盾。从而证明陈明芹明知3月20日裕达公司已通知其解除劳动合同。对以上证据本院认为，1.银行历史交易明细和山东省立医院出院记录及相关诊断证明书均为原件，能够证明裕达公司对陈明芹的工资发放情况及陈明芹的住院治疗情况，本院予以采信。2.解除劳动合同通知书、邮件交寄单（收据）系陈明芹提交的证据，但该证据与其认可的劳动合同解除时间（2019年3月19日）自相矛盾，故本院对该证据不予采信。三、裕达公司认为其与陈明芹2015年10月1日签订合同期限自2015年10月1日至2016年9月30日止，合同终止后陈明芹于2017年2月13日重新回到裕达公司工作，双方于2017年10月1日再次签订劳动合同，重新入职，合同期限自2017年10月1日至2019年10月1日止。陈明芹主张2016年10月1日至2017年2月为裕达公司继续提供劳动，在此期间发放工资是现金。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、裕达公司于2010年7月7日注册成立，经营范围：代理记账，工商登记代理代办服务，知识产权服务，企业管理咨询，财务咨询服务，税务服务，审计服务等。奇彬达公司于2017年6月22日注册成立，为自然人独资企业，其股东发起人为亓文斌，2017年11月2日将股东发起人变更为陈明芹，法定代表人也由亓文斌变更为陈明芹。至本案开庭之日，陈明芹仍为该公司的法定代表人。陈明芹自述该公司自2017年11月起为其缴纳社会保险至2018年11月。二、2015年10月1日，陈明芹与裕达公司签订劳动合同一份，约定合同期限自2015年10月1日至2016年9月30日，陈明芹从事会计岗位工作，基本工资为每月2405元，绩效工资根据业绩考核情况核定；合同第五条第二款约定，裕达公司每月10日前以打卡的形式发放工资。2017年10月1日，陈明芹与裕达公司重新签订劳动合同一份，约定合同期限自2017年10月1日至2019年10月1日，基本工资为每月2905元。合同还对其他事项进行了约定。三、2019年2月12日，陈明芹因一氧化碳中毒到济南市第五人民医院住院，于2019年2月13日出院，并于2019年2月13日至2019年2月27日在山东省立医院住院。出院时，医生建议休息1周。2019年3月4日，该院出具诊断证明，建议休息治疗15天。2019年3月25日，该院又出具诊断证明，建议休息半个月。四、诉讼过程中，裕达公司和陈明芹对2015年10月1日建立劳动关系无异议，对2019年3月19日双方解除劳动关系的时间无异议，对平均工资4900.42元没有异议，同意以此为基数计算，对陈明芹应休年休假天数为5天无异议。本院对以上事实予以认定。五、双方发生争议后，陈明芹作为申请人，以裕达公司作为被申请人，向槐荫仲裁委提出仲裁申请，要求：1.确认双方自2015年7月份至2019年5月31日的劳动关系；2.裕达公司支付经济补偿金20880元；3.支付2018年5月31日至2019年5月31日带薪年休假工资14400元；4.支付2019年3月20日至2019年4月20日工资5220元。槐荫仲裁委经审查后作出济槐劳人仲案字【2019】991号仲裁裁决书，裁决：1.双方已解除劳动关系；2.裕达公司支付经济补偿金17151.47元；3.支付带薪年休假工资2253.07元。裕达公司不服，诉至本院。本院认为，裕达公司和陈明芹对2015年10月1日至2016年9月30日、2017年2月13日至2019年3月19日存在劳动关系的事实无争议，本院予以确认。一、关于2016年10月1日至2017年2月12日双方是否存在劳动关系，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定，劳动合同期满的劳动合同终止。陈明芹与裕达公司签订的第一份劳动合同于2016年9月30日到期，按照该规定，双方的劳动合同自2016年10月1日起已经终止。陈明芹主张2016年10月1日至2017年2月12日期间仍存在劳动关系，工资以现金形式发放，根据谁主张谁举证的原则，其应当提供相应证据证明，但其并未提供，故应承担举证不能的不利后果。并且其主张该期间以现金形式发放不符合常理，理由如下：第一，从陈明芹提交的银行流水中显示，2016年10月份之前的工资裕达公司都是以银行转账的形式发放；第二，2017年2月份以后的工资裕达公司也是以银行转账的形式发放；第三，双方在2015年10月1日签订的劳动合同中明确约定，工资以打卡的形式发放；第四，在该时间段前后都是以银行转账形式发放工资的情况下，只有中间这几个月以现金形式发放，不符合常理，且陈明芹未对此作出合理解释。因此，对陈明芹主张该期间工资以现金形式发放的意见，本院不予采纳，其主张该期间存在劳动关系的意见，本院不予采纳。二、关于经济补偿，本院认为，陈明芹要求裕达公司解除劳动合同的理由是裕达公司拖欠工资，未安排带薪年休假，并以此为由于2019年5月30日向裕达公司发出解除劳动合同通知书。其该理由不能成立，原因为：第一，陈明芹在本案诉讼过程中认可双方的劳动关系于2019年3月19日解除，而其发出解除劳动合同通知的时间是2019年5月30日，其发出的时间在双方已经解除劳动合同之后，故通知的内容不能作为双方解除劳动合同的依据；第二，陈明芹认可的解除劳动合同时间与裕达公司主张的向陈明芹发出解除劳动合同通知的时间相符；第三，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第四项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响的，或者经用人单位提出，拒不改正的”，据此规定可知，劳动者如果同时与其他用人单位建立劳动关系，除非先形成劳动关系的用人单位允许，否则先形成劳动关系的用人单位有权利据此解除劳动合同，不论劳动者对完成本单位工作是否造成严重影响，只要用人单位提出拒不改正的，就可以据此解除劳动合同。经本院审理查明，陈明芹在裕达公司工作期间，担任奇彬达公司的股东及法定代表人，且其自述奇彬达公司自2017年11月起为其缴纳社会保险至2018年11月，由此可以证明陈明芹与其他用人单位建立劳动关系，并且一直持续到劳动合同解除后很长一段时间的事实。故裕达公司有权利依据上述法律规定与陈明芹解除劳动合同，并且无需向陈明芹支付经济补偿。对陈明芹要求裕达公司支付经济补偿的请求，于法无据，本院不予支持。三、关于带薪年休假工资，本院认为，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。”及《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。”诉讼过程中，双方均认可陈明芹应休年休假天数为5天，且符合法律规定，本院予以认定。但裕达公司主张陈明芹春节期间已休年休假3天，其未提交有效证据证明，故应当承担举证不能的不利后果，裕达公司应向陈明芹支付5天的带薪年休假工资。另参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”该办法第十一条第一款还规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。”因裕达公司已经按月向陈明芹支付工资，故其只需再支付200%的未休年休假工资即可。按照月工资4900.42元计算，裕达公司应向陈明芹支付带薪年休假工资2253.07元（4900.42元÷21.75天×5天×2）。四、诉讼过程中，因陈明芹对裁决结果未提起诉讼，故本院对陈明芹在劳动仲裁时提出的其他申请事项不再进行审查。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第四项、第四十四条第一项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款的规定，判决如下：一、济南裕达代理记账有限公司无需向陈明芹支付经济补偿；二、济南裕达代理记账有限公司于本判决生效之日起十日内向陈明芹支付带薪年休假工资2253.07元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由济南裕达代理记账有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 王 辉二〇二〇年七月十六日书记员 裴立红