山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民初543号原告：烟台银行股份有限公司城南支行，住所地山东省烟台市芝罘区机场路**。负责人：李建章，行长。委托诉讼代理人：王忠旭，男，1972年2月22日出生，汉族，住山东省烟台市芝罘区，公司职工。委托诉讼代理人：李轩，男，1986年2月21日出生，汉族，住山东省烟台市莱山区，公司职工。被告：东海新材料有限公司，住所地，住所地山东省烟台市芝罘区只楚APEC工业园区iv>法定代表人：宫东海，董事长。委托诉讼代理人：刘伟，山东平和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李建华，山东平和律师事务所律师。被告：东海科技集团有限公司，住所地，住所地山东省烟台市芝罘区朝阳街**绮丽大厦**iv>法定代表人：宫东海，董事长。委托诉讼代理人：刘伟，山东平和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李建华，山东平和律师事务所律师。被告：山东新日钢板有限公司，住所地山东省，住所地山东省滨州市博兴县兴福镇工业园法定代表人：陈学波，董事长。委托诉讼代理人：刘伟，山东平和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李建华，山东平和律师事务所律师。被告：宫东海，男，1955年7月21日出生，汉族，住山东省烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：刘伟，山东平和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李建华，山东平和律师事务所律师。被告：王瑞兰，女，1953年11月21日出生，汉族，住山东省烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：刘伟，山东平和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李建华，山东平和律师事务所律师。被告：宫巍，男，1977年9月29日出生，汉族，住香港，香港居民。原告烟台银行股份有限公司城南支行（以下简称烟台银行城南支行）诉被告东海新材料有限公司（以下简称东海材料公司）、东海科技集团有限公司（以下简称东海科技公司）、山东新日钢板有限公司（以下简称新日公司）、宫东海、王瑞兰、宫巍信用证纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月6日公开开庭进行了审理。原告烟台银行城南支行的委托诉讼代理人王忠旭和李轩，被告东海材料公司、东海科技公司、新日公司、宫东海、王瑞兰的共同委托诉讼代理人李建华到庭参加诉讼，被告宫巍经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。烟台银行城南支行向本院提出诉讼请求：1.东海材料公司清偿借贷款本金26991179.25元及利息2562469.37元（暂计算至2019年7月20日），暂合计29553648.62元；2.东海材料公司支付自2019年7月21日起至实际清偿之日仍按开立/修改国内信用证合同约定的垫款利率计算的利息；3.被告东海科技公司、新日公司、宫东海、王瑞兰对上述债务承担连带责任保证；4.宫巍在出资不实890万美元本息范围内，对东海材料公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任,并互负连带责任；5.案件受理费及保全费等由被告负担。事实与理由：2018年1月9日，东海材料公司向烟台银行城南支行申请开立国内信用证，双方签订了开立/修改国内信用证合同，约定信用证金额为30001179.25元,信用证期限为360天，双方约定东海材料公司应在信用证约定的付款日或者烟台银行城南支行要求的其他日期前一个银行工作日将备付款足额存入东海材料公司在其开立的账户，若发生信用证垫款，自垫款之日起按照日万分之五计收利息。因该信用证合同的订立履行及争议解决发生的费用，包括律师费，由东海材料公司承担。东海材料公司与烟台银行城南支行签订保证金质押合同，约定东海材料公司在烟台银行城南支行开立保证金专户，以301万元保证金及利息为上述国内信用证合同提供质押担保，在东海材料公司不履行开立/修改国内信用证合同项下的债务或不履行被宣布提前到期债务，或违反开立/修改国内信用证合同的其他约定，烟台银行城南支行有权划扣保证金专户中的保证金。保证金专户保证金担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利、罚息）、违约金、赔偿金、其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行的费用等）、原告实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公告费、送达费、公证费、律师费等）。烟台银行城南支行与东海科技公司、新日公司、宫东海、王瑞兰签订了最高额保证合同，约定东海科技公司、新日公司、宫东海、王瑞兰对东海材料公司与烟台银行城南支行之间签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同及其修订或补充产生的债务承担连带责任保证，同时，对在上述保证期间内实际发生的债务以及在本最高额保证合同生效前东海材料公司与烟台银行城南支行之间已经发生的债务各承担最高额为叁亿元整的保证责任，担保范围为本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）以及因东海材料公司违约给烟台银行城南支行造成的损失和其他所有应付费用等。上述合同期满，东海材料公司未能按时向烟台银行城南支行支付信用证项下的垫款，烟台银行城南支行依约扣除保证金，东海科技公司、新日公司、宫东海、王瑞兰亦未履行连带保证责任。经查，宫巍作为东海材料公司股东存在出资不实的情形，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、十四条,宫巍应该在未出资本息范围对东海材料公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任并互负连带责任。被告东海材料公司、东海科技公司、新日公司、宫东海、王瑞兰认可烟台银行城南支行与东海材料公司双方存在多笔借款。宫巍未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月20日，烟台银行城南支行分别与东海科技公司、宫东海和王瑞兰分别签订了烟银(201511011900100085)号、烟银(2015110110900100086)号最高额保证合同，约定东海科技公司、宫东海和王瑞兰分别为烟台银行城南支行与东海材料公司之间自2015年11月20日起至2018年11月20日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同项下实际发生的债权以及在本合同生效前已经发生的债权提供最高债权余额折合人民币为叁亿元的最高额保证，保证方式为连带责任保证，保证担保的范围包括主债权及基于主债权所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。保证期间为本合同约定的主债权发生期间届满起两年。2016年8月17日，烟台银行城南支行与新日公司签订了烟银(2016110110900100153)号最高额保证合同，约定新日公司为烟台银行城南支行与东海材料公司之间自2016年8月17日起至2019年8月17日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同项下实际发生的债权以及在本合同生效前已经发生的债权提供最高债权余额折合人民币为叁亿元的最高额保证，保证方式为连带责任保证，保证担保的范围包括主债权及基于主债权及基于该主债权所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。保证期间为本合同约定的主债权发生期间届满起两年。2018年1月9日,烟台银行城南支行与东海材料公司签订烟银（2018110110901400001）号开立/修改国内信用证合同，约定烟台银行城南支行为东海材料公司开立信用证、约定信用证金额为30001179.25元。国内信用证有效期内，收到烟台银行城南支行单到通知，东海材料公司应在通知书约定的时间内通知烟台银行城南支行单据处理意见，否则视为东海材料公司对单据无拒付意见。则烟台银行城南支行有权决定对外付款/承诺付款，并以存入的备付款项直接对外履行付款义务，东海材料公司承担由此产生的一切义务和责任。如因东海材料公司存入的备付款项不足致使烟台银行城南支行对外垫付应付款项。款项一经支付，即构成东海材料公司对烟台银行城南支行在本合同下的债务，东海材料公司应及时清偿。东海材料公司应在信用证约定的付款日或者烟台银行城南支行要求的其他日期前一个银行工作日将备付款足额存入东海材料公司在其处开立的账户，若发生信用证垫款，自垫款之日起按照万分之五的比例按日计收利息。因本合同发生的争议可由各方协商解决，依法向东海材料公司或者行使本合同权利义务的烟台银行其他机构住所地法院起诉。同日，烟台银行城南支行与东海材料公司签订烟银（2018110110903100001）号保证金质押合同，约定为确保烟银（2018110110901400001）号开立/修改国内信用证合同的履行，东海材料公司应在本合同签订之日起壹个工作日内将人民币301万元的保证金存入保证金专户提供质押担保，担保范围包括主合同项下全部债务，包括但不限于本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向烟台银行城南支行支付的其他款项、实现债权与担保权利发生的费用。同日，烟台银行城南支行为东海材料公司开具了金额为30001179.25元的烟台银行国内信用证，信用证有效期至2018年2月10日。付款为货物收据签发日后360天。2019年1月22日，烟台银行城南支行从东海材料公司账户划扣保证金301万元。烟台银行城南支行主张东海材料公司自2019年1月22日垫款之日起按照开立/修改国内信用证合同约定按日万分之五计收利息，至2019年7月20日共欠息2562469.37元。东海材料公司提供了出资转账凭证以及收款收据共计13份，证明宫巍已履行出资义务。宫巍分别于2004年1月7日出资110万美金、2004年9月22日出资150万美金、2004年11月25日出资30万美金、2004年11月16日出资110万美金、2006年9月12日出资70万美金、2008年6月27日出资280万美金、2011年11月9日出资290万美金，共计出资1040万美金。本院认为，宫巍为香港特别行政区居民，烟台银行城南支行与其之间的信用证纠纷系涉港民商事纠纷。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，当事人选择适用中国内地法律，故处理本案纠纷适用内地法律。烟台银行城南支行与东海材料公司签订的开立/修改国内信用证合同,与东海科技公司、新日公司、宫东海、王瑞兰签订的最高额保证合同合法有效,均系当事人的真实意思表示,内容不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,各方当事人均应按照合同约定履行各自的合同义务。烟台银行城南支行根据信用证合同的约定于2019年1月22日履行了垫款义务，东海材料公司未按合同约定的期限返还垫付款，应按合同约定承担偿还垫款及逾期还款的违约责任，对于烟台银行城南支行主张的垫款及欠息数额，东海材料公司未在本院限定的期限内提出异议，经本院审核，符合双方的合同约定，对烟台银行城南支行的请求依法予以支持。东海材料公司主张保证金的利息应抵顶垫款，烟台银行城南支行不认可，因双方并没有合同约定，对东海材料公司的该项抗辩理由，本院依法不予支持。烟台银行城南支行根据与东海科技公司、新日公司、宫东海、王瑞兰签订的最高额保证合同，涉案垫款发生在最高额保证合同约定的保证期间内，烟台银行城南支行要求东海科技公司、新日公司、宫东海、王瑞兰在最高额保证金额内对上述垫款本金及利息承担保证责任于法有据，本院依法予以支持。东海材料公司提交的宫巍出资的转账凭证和收据足以证实宫巍履行了出资义务。烟台银行城南支行提交的东海材料公司的章程修正案和2015年年度报告不足以证实其主张的宫巍抽逃出资的事实，故对于其主张宫巍在其抽逃出资的范围内承担补充赔偿责任的诉讼请求，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定,判决如下:一、被告东海新材料有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告烟台银行股份有限公司城南支行银行信用证垫款26991179.25元及利息2562469.37元（计算至2019年7月20日，自2019年7月21日起至实际清偿之日仍按日万分之五的利率计算）；二、被告东海科技集团有限公司、山东新日钢板有限公司、宫东海、王瑞兰对本判决第一项所确定的债务在《最高额保证合同》约定的保证范围内承担连带清偿责任；三、被告东海科技集团有限公司、山东新日钢板有限公司、宫东海、王瑞兰在承担清偿责任后，有权向东海新材料有限公司追偿；四、驳回原告烟台银行股份有限公司城南支行的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费189568.24元、由被告东海新材料有限公司、东海科技集团有限公司、山东新日钢板有限公司、宫东海、王瑞兰共同负担。如不服本判决，烟台银行股份有限公司城南支行、东海新材料有限公司、东海科技集团有限公司、山东新日钢板有限公司、宫东海、王瑞兰可在判决书送达之日起十五日内，宫巍可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  韩素华人民陪审员  张少棠人民陪审员  宋新爱二〇二〇年七月十六日书 记 员  于 仪