江苏省沭阳县人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏1322刑初831号公诉机关江苏省沭阳县人民检察院。被告人章伟，男，1984年10月16日出生于江苏省沭阳县，职工，住沭阳县。因涉嫌危险驾驶罪，于2019年1月25日被取保候审，于2020年7月22日被逮捕，现羁押于沭阳县看守所。辩护人章伟，江苏德沛律师事务所律师。江苏省沭阳县人民检察院以沭检诉刑诉[2019]789号起诉书指控被告人章伟犯危险驾驶罪，于2019年8月6日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省沭阳县人民检察院指派检察员张涛、江某出庭支持公诉，被告人章伟及其辩护人章伟到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省沭阳县人民检察院指控：2018年12月29日21时许，被告人章伟酒后驾驶苏Ｎ×××**小型轿车，在沭阳县沭城镇深圳路与广场路交叉路口倒车时刮擦沿广场路由南向北行驶张某乙驾驶苏Ｎ×××**小型轿车，致车辆损坏。经现场酒精呼气检测，被告人章伟体内的酒精含量为148mg/100ml，后抽血备检。经宿迁市公安局物证鉴定所鉴定，被告人章伟体内的酒精含量为170mg/100ml。公诉机关根据被告人章伟的供述及辩解、证人证言、检验报告等证据证明的事实，指控被告人章伟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项的规定，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人章伟辩称：1、酒后已经找了代驾，只是挪车行为；2、明知对方报警在现场等候，是自首；3、血样检测的程序违法，不认可构成危险驾驶罪。辩护人提出：一、指控被告人章伟构成犯罪证据不足，具体为1、呼气酒精测试结果不能作为定案依据予以采纳使用；2、侦查机关取证程序违法，所取证据为非法证据，应予以排除：（1）、血样抽取人周某不符合职业资格条件，（2）、提取血样属于行政强制措施，侦查人员在抽取血样时没有按照行政强制措施程序要求进行；（3）、血样封存程序违法，因为被抽血人没有在血样的密封袋上签名；（4）、被告人的血样没有低温保存；（5）、血样没有在3日内送检，送检程序违法；（6）、血样检验审查程序违法；3、检验报告不合法，鉴定机构的相关资质条件未附后，不能确定；4、未依法给予被告人权利救济，致无法查清案件事实。二、即使认定被告人章伟构成犯罪，被告人酒后驾车的行为应定性为酒后挪车，情节显著轻微，且其具有自首情节，系初犯，平时表现良好。综上，建议对被告人章伟宣告无罪。经审理查明：2018年12月29日21时许，被告人章伟酒后驾驶苏Ｎ×××**小型轿车，在沭阳县沭城镇深圳路与广场路交叉路口倒车时刮擦沿广场路由南向北行驶张某乙驾驶苏Ｎ×××**小型轿车，致车辆损坏。经现场酒精呼气检测，被告人章伟体内的酒精含量为148mg/100ml，后抽血备检。经宿迁市公安局物证鉴定所鉴定，被告人章伟体内的酒精含量为170mg/100ml。上述事实，有公诉机关出示的，经过庭审质证、认证的，且均具有证明效力的以下证据予以证明：1、被告人供述（1）被告人章伟在公安机关第一次供述：案发当晚，我在深圳路一家饭店吃饭，饭后我找代驾，等代驾时我看自己车子停在路边担心妨碍别人通行，就开车倒车想停到东边不碍事的地方然后等代驾来，这个时候碰到人家车子。发生事故后，我就下车，对方报警，后来交警来，对我呼气，后来被带到南关医院进行抽血。因为呼气和抽血结果相差大，我有异议。（2）被告人章伟在公安机关第二次、第三次供述：当晚吃过饭，我就找滴滴代驾，等的过程中，饭店里有一个男的对我说让把车子挪一下，我就开车倒车挪车，后来发生事故的，我主动要求对方报警的。2、证人证言（1）证人张某甲证言：有一个顾客发生交通事故叫我来作证的，当时我站在饭店吧台看到店正门口停有一辆白色SUV堵住门口了，我饭店内垃圾不好搬出来，我就说这辆车碍事请谁挪一下，然后我就进厨房收拾垃圾准备搬出去，等到我把垃圾收拾好出来后，看到交警来处理交通事故（2）证人李某证言：案发晚上七点多钟，我和朋友章伟等人一起吃饭，吃饭时我们喝了白酒、啤酒，章伟大概喝了二两白酒，啤酒想不起来喝多少了，我们吃饭结束后，都说回家，我叫章伟找代驾，他说好，找代驾，然后他一个人在那边等代驾，后来事情我就不知道了。（3）证人张某乙证言：案发晚上9点左右，我开车和沿广场路由南向北行驶到交叉路口时，停车准备左拐弯，对方开车从西向东倒车碰到我车子，对方将车子向前开了半米左右下车，我发现对方是酒后驾驶，就报警的。三、书面证据：1、案发涉案车辆信息、驾驶证信息；2、酒精呼气测试含量检测笔录、结果单，显示被告人章伟呼气测试结果为148mg/100ml，被告人章伟签字表示无异议；3、血样提取登记表、护士工作证明、后补充护士执业资格证书、宿迁市公安局物证鉴定所检验报告、鉴定意见告知笔录、不准予重新鉴定通知书、冰柜照片及说明，证明被告人章伟血检结果为170mg/100ml，被告人章伟提出异议，公安机关决定不准予再次鉴定；4、道路交通事故现场勘查笔录、现场图、照片、道路交通事故认定书、和解书，证明事故情况；5、录像资料：第一段显示护士对被告人章伟抽血现场情况，第二段显示案发当晚，被告人章伟驾驶涉案车辆在案发现场相关情况。6、公安机关出具的“发破案经过”及“到案经过”证明了本案的案发经过及被告人章伟的到案情况；“有无前科劣迹证明”证明了被告人章伟无前科劣迹情况；“人口基本信息表”证明了被告人章伟的刑事责任年龄。另庭审过程中，被告人章伟及辩护人出示了下列证据，公诉人对其真实性不持异议，但对证明目的未予以认可：1、照片一组：被告人章伟用餐后在滴滴平台上下单安排代驾、滴滴平台查询短信、与代驾通话记录、代驾在现场行动轨迹、代驾与被告人章伟交谈画面，证明被告人章伟主观上不愿意酒后驾车；2、照片一组、证人张某甲询问笔录：证明被告人章伟是挪车行为；3、照片一组、证人张某乙出具的证明：证明事故发生后，被告人章伟主动要求张某乙报警处理，并关闭车辆电源后下车等候交警处理，被告人章伟构成自首；4、照片一组、监控视频、事故现场图：证明被告人章伟挪车速度慢以及挪动距离的必要性，剐蹭非常轻微；5、账户截图：证明被告人章伟平时表现良好；6、刑事判决书两份：证明因血样未及时送检的理由类似案件有判决无罪判例。结合控辩双方出示的证据及被告人、辩护人的意见，本院评判如下：1、被告人章伟酒后驾车行为是挪车行为，理由：（1）、证人李某证实与被告人章伟吃过饭后，要求其找代驾，章伟表示同意，并一个人留在饭店门口；（2）、辩护人提交的短信记录、通话记录、照片显示，被告人章伟在案发当晚21:02分有手机预约滴滴代驾的记录；（3）、监控画面显示被告人章伟的车停放于饭店正门口，证人张某甲证实因车堵门口，要求车主挪车；（4）、监控显示当晚21:07分多被告人章某上车驾驶车辆离开饭店；（5）、监控显示当晚21:14分有代驾人员到达现场，因此时交通事故已经发生，代驾人员几分钟后离开现场，上述证据连贯、相互印证，可以证实被告人章伟酒后找了代驾，驾车主要是为了挪车，但挪车只作为量刑情节上考量，从监控录像看，被告人章伟是在非机动车道路上逆向驾驶车辆倒车，行驶距离较长，到路口时亦未有观察、减速行为，以致后来又发生事故，其行为不能认定为情节显著轻微，不能否定酒后在道路上驾驶车辆行为的违法性。2、被告人章伟不具有自首情节，理由：证人张某乙作为事故相对方证实了双方发生事故后，因为关于车损赔偿问题不能协商一致，被告人章伟主动要求报警，对此本院予以确认，但是在张某乙报警后，从监控画面可以看出，被告人章伟在现场停滞一会后从画面上消失，后被多名路人强制拽回，证人张某乙及被告人章伟对此均不能有合理解释，可以认定被告人章伟在对方报警后有逃离现场的客观行为，后被路人控制到民警到场，其主观上没有主动投案的意愿，不符合自首中“主动投案”的要件，不能认定为自首，不过其归案后虽然对行为是否构成犯罪有辩解，但对酒后驾车的主要事实能够如实供述，可以认定为坦白。3、被告人章伟构成危险驾驶罪，理由：在道路上醉酒驾驶机动车构成本罪，被告人章伟对自己酒后在道路上驾车的事实无异议，在案证据亦予以证实，且其血样检测结果为170mg/100ml，达到醉酒标准，其行为构成危险驾驶罪。关于辩护人提出的血样检测程序中的意见，具体评判如下：辩护人提出呼气酒精测试结果不能作为定案依据予以采纳使用的意见，本院予以采纳；辩护人提出血样抽取人护士周某不符合执业资格条件，对此公诉机关补充提交了周某的执业证书，执业证书上载明内容已能说明辩护人提出的工作单位、执业证有效期问题，可以认定周某具有抽血资质；辩护人提出提取血样属于行政强制措施，侦查人员在抽取血样时没有按照行政强制措施程序要求进行，根据《中华人民共和国行政强制法》第九条规定内容，给被告人章伟抽取血样行为未在行政强制措施列明范围内，且从抽血现场录像看出，民警和护士抽取血样行为规范、程序完整，未发现有违法或者不当行为；辩护人提出因为被抽血人没有在血样的密封袋上签名，血样封存程序违法，但抽血现场录像显示，当时现场只有被告人章伟一人在抽取血样，护士周某在抽取被告人章伟血样后，民警当场、立即将血样放置于密封袋中保存，并与护士一并在密封袋上签名确认，并当场填写了血样登记表，载明了血样抽取相关情况，被告人章伟签名确认，故虽然密封袋上没有被告人章伟的签名，存在瑕疵，但并不影响血样的保存，该密封袋内血样可以作为鉴定的样本；辩护人提出被告人章伟的血样没有低温保存，公诉机关补充证据冷柜照片及侦查机关出具的情况说明，已证明血样被低温保存；辩护人提出血样没有在3日内送检，送检程序违法，其主要依据是公安部《关于公安机关办理醉酒驾驶机动车犯罪案件的指导意见》第五条规定有“血样应立即送检，有特殊原因的，经上级机关机关负责人批准，可以在3日内送检”内容，对此本院认为，公安部《关于公安机关办理醉酒驾驶机动车犯罪案件的指导意见》仅是部门内部指导意见，并非法律法规或者部门规章，不具有对外强制力，且第五条分列于第二项“进一步规范办案期限”章节内，主要是公安机关内部为了规范民警办案期限、督促民警及时、高效处理案件的工作要求，没有法律强制执行效力。具体到本案而言，被告人章伟于2018年12月29日22时30分许抽取血样，已近次日，后因为元旦节三天假日（2018年12月30日、2018年12月31日、2019年1月1日），在冰柜保存血样的基础上，于2019年1月2日送检，鉴定机构亦于当日进行检测，公安机关已满足及时送检的工作要求，鉴定机构在收到送检血样后，基于其进行鉴定的专业标准，也未提出血样存在不能检验的情形，该血样可以作为鉴定依据，送检程序未有违法或者不当之处；辩护人提出检验人员对超过法定期限的送检血样未予以不受理，血样检验审查程序违法，血样送检是否超过法定期限如前所述，检验人员依据专业鉴定要求受理该血样，并进行了检测，从侧面证明了送检血样并未有不能鉴定情形；辩护人提出检验报告不合法，鉴定机构的相关资质条件未附后，不能确定，经查，鉴定机构资格证书、鉴定人员资格证书齐全，检验报告并载明了鉴定的时间、内容、适用标准、检验情况及检验结果，形式上完整、程序上未发现有不当或者违法之处，辩护人不能提供鉴定意见有误的相关线索证据，仅凭可能存在问题提出异议，不能采纳；辩护人提出侦查机关未依法给予被告人权利救济，致无法查清案件事实，经查，被告人章伟于2019年1月8日收到鉴定意见告知笔录后，提出异议，要求重新鉴定，公安机关于2019年1月9日决定不准予，该过程反应了公安机关对被告人章伟提出的异议有决定、有回复，已依法给予被告人章伟权利救济途径，只是实体结果上未再次鉴定。另如果重新鉴定，所使用的血样应为2018年12月30日当日抽取被告人章伟血样的备用B管血样，且B管血样最早为2019年1月8日被告人章伟提出异议日进行检测，此时B管血样送检也早超过辩护人提出的“三日送检”的时间标准，则备用血样不再具有送检价值，这显然与备用血样的存在意义相悖，从侧面也反驳了辩护人前述“三日送检”绝对性的意见。本院认为：被告人章伟醉酒后在道路上驾驶机动车存在危害不特定多数人的生命健康、财产安全以及交通管理秩序的危险，侵犯了社会公共安全和国家交通管理秩序，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人章伟犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确，予以支持。被告人章伟归案后如实供述了自己的主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十条第三款之规定，判决如下：被告人章伟犯危险驾驶罪，判处拘役二个月十日，并处罚金人民币二千五百元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○二○年七月二十二日起至二○二○年十月一日止；所处罚金应在判决生效后十日内缴纳完毕。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟 源人民陪审员  姜东法人民陪审员  仲素梅二〇二〇年七月二十八日法官 助理  钟园园书 记 员  许 静书 记 员  胡方霞附本案相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一【危险驾驶罪】在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违法危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。