江苏省镇江市润州区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1111民初382号原告：镇江市兴润贵府餐饮娱乐有限公司，统一社会信用代码913211007802571648，住所地镇江市镇扬路**。法定代表人：严兴贵，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭永林、王云，江苏南昆仑律师事务所律师。被告：杨建忠，男，1967年5月生，汉族，住镇江市。被告：江苏华泰装饰工程有限公司，统一社会信用代码913211007494294746，住所地镇江市义士路**。法定代表人：谈学明，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴治明，江苏金东吴律师事务所律师。原告镇江市兴润贵府餐饮娱乐有限公司（以下简称“兴润贵府”）与被告杨建忠、江苏华泰装饰工程有限公司（以下简称“华泰装饰”）餐饮服务合同纠纷一案，原告于2019年4月1日向本院起诉，本院于2019年9月27日作出（2019）苏1111民初1626号民事裁定，驳回原告的起诉，原告不服提出上诉，镇江市中级人民法院于2019年12月5日作出（2019）苏11民终3783号民事裁定，撤销本院（2019）苏1111民初1626号民事裁定，指令本院审理。本院于2020年2月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告镇江市兴润贵府餐饮娱乐有限公司的委托诉讼代理人郭永林、被告杨建忠、被告江苏华泰装饰工程有限公司的委托诉讼代理人吴治明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付餐饮费314523元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：自2010年1月16日到2014年9月12日期间，被告杨建忠（华泰装饰的项目经理）或杨建忠授权的人员，以被告华泰装饰的名义到原告处餐饮消费，消费次数共计116次，金额达314523元。原告认为，被告杨建忠在原告处签单消费的行为无论有无被告华泰装饰的授权均构成表见代理，被告杨建忠与原告之间形成事实上的餐饮服务消费关系，依法对被告华泰装饰产生法律效力，被告华泰装饰应当依法履行餐饮服务消费合同项下的付款义务。如果被告杨建忠不构成表见代理，则应承担相应的法律责任。被告杨建忠辩称，双方约定被告在原告处餐饮消费抵扣原告未付给被告的工程款，被告陆续在原告处签单消费并领取消费卡，均注明八折抵工程款。被告江苏华泰装饰工程有限公司辩称，被告杨建忠作为实际施工人承接了原告与华泰装饰之间的兴润贵府装饰工程中。工程结束后，原告并未按约支付工程款，在此情况下，被告杨建忠与原告协商由被告杨建忠在原告处的餐饮消费按8折冲抵工程欠款。本案是以消费冲抵原告拖欠工程款，请求驳回原告诉请。本院经审理认定事实如下：镇江市兴润贵府餐饮娱乐有限公司原名镇江兴润贵府建材贸易有限公司。2006年11月17日，原告兴润贵府（甲方）与被告华泰装饰（乙方）签订《关于〈建筑装饰工程施工合同〉的补充协议》，协议载明“兴润贵府大酒店室内外装饰工程总价（加2006年9-11月份脚手架费用等），最终合同总造价为壹佰伍拾捌万元（完税后），按此造价结算工程款。总价款中叁拾万元已于2006年6月27日支付给乙方，乙方再次进场开工当天，甲方支付乙方工程款贰拾万元。乙方进场后，铝塑板挂到1000平方时，甲方支付乙方工程款叁拾万元。工程完工后三日内，甲方支付乙方壹拾万元工程款。2007年1月25日前，甲方支付乙方工程款贰拾捌万伍仟元整，余款叁拾玖万伍仟元整自竣工验收合格之日起一年内付清（其中：截留工程总价的尾款捌万元，乙方在甲方酒店开业后以八折优惠消费，此部分费用不开工程发票）。”协议还约定了其他事项。2006年12月6日，被告华泰装饰向原告出具《工作联系单》，载明：“1、根据甲方代表的要求，铝塑板版面加固方案见附件。工期顺延10天。工料费单价45元／根*952根＝42800元。……4、铝塑板因购进现场时间太长，保护膜已老化，已经很难撕除下来，我公司将尽最大努力，想法撕除，但可能会影响版面外观，此责任不由我公司承担，另外，由此引起的工期顺延，人工费的增加，按实际点工结算。……”2006年12月11日，原告兴润贵府向被告华泰装饰出具《关于2006年12月6日工作联系单》，载明：“关于华泰装饰工程有限公司2006年12月6日工作联系单经甲方确认如下：1、铝塑板版面加固方案见附件。工期顺延7天。工料费单价45元／根*952根＝42800元。该款项不开发票，同竣工后第一次款项一并计算。……4、铝塑板问题视情况待定。……6、该方案一式三份双方确认签字后生效。甲方签字：杨兴贵，2006年12月11日。乙方签字：杨建忠，2006年12月11日。”2007年2月13日，被告杨建忠向原告出具《承诺》，载明：“我公司施工的屋面塑铝板胶缝有部分不美观，有起鼓现象，节后再处理，如影响到工程本身质量（胶缝≤3㎜），我公司将重新做缝。塑铝板面局部有少量划伤，我公司承诺电梯房飞檐铝塑板保护膜去除的人工费约壹万陆仟元，作为对此部分补偿，我公司不再处理。”2007年1月18日，被告华泰装饰出具《兴润贵府女儿墙造型完善工程工程量清单报价表》，载明：“兴润贵府女儿墙造型完善工程……合价59797.9元。经双方好友协商，此项目按伍万元结算。费用结算：以现金支付，不含税金，2007年元月23日支付伍万元现金。开票另加税金及管理费，元月31日前完工。甲方：严兴贵。2007年元月22日。乙方：杨建忠，2007年元月22日。”2006年6月26日，原告支付被告兴润贵府酒店装饰工程进度款30万元，2006年10月7日，原告支付装饰工程预付款20万元，2006年12月31日，原告支付装饰工程进度款30万元，2007年2月10日，原告支付装饰铝板造型工程进度款10万元，2007年2月13日，原告支付屋面塑铝板工程款进度款157200元（含水费1957元、电费3043元），2009年1月24日，原告支付兴润贵府装饰工程款尾款3万元，以上合计支付工程款1087200元。2007年1月22日，原告支付外装女儿墙塑铝板造型完善工程工料费5万元，2007年2月13日，原告支付铝塑板加强筋工料费42800元。2008年12月30日，被告杨建忠向原告出具收条，载明：“今收到餐费清单总计32373×80%。”2009年6月18日，被告杨建忠向原告出具收条，载明：“今收到消费单¥44748，按8折冲抵工程款。”2010年1月7日，被告杨建忠在总价为34138元的用餐消费明细上签字，并写明按8折冲抵工程款。原告提供的餐饮充值卡记录显示自2008年1月30日至2010年11月9日被告杨建忠及丁莉共计领取价值241000元，杨建忠均备注按八折算。另，原告提供被告杨建忠自2010年1月14日至2014年9月12日共116张消费签单累计金额为314523元，其中2011年12月26日的签单上，被告杨建忠备注“∑=153206×80%∑=122564.6,抵工程欠款。杨建忠2012年元月6日。”在本案审理过程中，两被告认为2007年2月13日的铝塑板加强筋工料费42800元、2007年1月22日的外装女儿墙塑铝板造型完善工程工料费50000元、去除铝塑板保护膜人工费16000元三笔费用系双方签订《关于〈建筑装饰工程施工合同〉的补充协议》后的装饰工程后期增项，不应计算在前期约定的1580000元工程总价款范围内。被告杨建忠对原告提交的116张消费签单其中8张实际签单人分别为郜柏、杨成、杨玲、徐丹共计价值22586元的签单不予认可。原告主张补充协议仅仅对约定的工程尾款8万元进行抵充，两被告认为虽然补充协议约定的是8万元，但原告不付现金，两被告只能消费抵消欠付的工程款。上述事实，有《关于〈建筑装饰工程施工合同〉的补充协议》、工作联系单、关于2006年12月6日工作联系单、工程量清单报价表、承诺、收据、收条、情况说明、签单、杨建忠不予认可的签单明细表、工程款支付明细表等书证以及当事人庭审陈述予以证实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点：一、原告欠付两被告的工程款数额。关于铝塑板加强筋工料费42800元、女儿墙造型完善工程工料费5万元以及去除铝塑板保护膜人工费16000元，兴润贵府铝塑板版面加固工程、女儿墙造型完善工程和铝塑板撕膜均是在原告兴润贵府与被告华泰装饰签订《关于〈建筑装饰工程施工合同〉的补充协议》之后产生的新工程，其工程费用不应计算在158万工程总价款范围内。故原告欠付两被告的工程款应为工程总价款158万元-已付1087200元＝492800元。二、被告杨建忠在原告处的消费金额。关于价值22586元的签单，被告杨建忠不予认可，原告亦未提供充分证据证明该上述签单系被告杨建忠消费，故对于原告要求被告支付价值22586元的签单的主张，本院不予支持。综合考虑全案情况，本院酌定被告在原告处消费共计644196元（32373元+44748元+34138元+餐饮充值卡241000元+消费签单314523元-不予认可签单22586元）×80%＝515356.8元。综上，被告杨建忠应支付原告餐饮费515356.8元-492800元＝22556.8元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告杨建忠于本判决生效后十日内给付原告镇江市兴润贵府餐饮娱乐有限公司餐饮费22556.8元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6018元，由被告杨建忠负担1018元，原告镇江市兴润贵府餐饮娱乐有限公司负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。（附上诉须知）审 判 长  张世龙人民陪审员  王 卫人民陪审员  李昌华二〇二〇年七月十五日法官 助理  李丹彤书 记 员  彭 璇