贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0181民初2275号原告：刘登熙，男，1976年3月15日生，汉族，住贵州省织金县。委托诉讼代理人：覃富军、高良昌，贵州黔邦律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：清镇市站街镇创鑫建材置业有限公司，住所地贵州省贵阳市清镇市站街镇商业街，统一社会信用代码91520181096456618W。法定代表人：周庆峰。委托诉讼代理人：彭红亮，广州德重律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告刘登熙诉清镇市站街镇创鑫建材置业有限公司（以下简称创鑫公司）商品房预售合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月15日公开开庭进行了审理。原告刘登熙及其委托诉讼代理人高良昌，被告创鑫公司的委托诉讼代理人彭红亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘登熙向本院提出诉讼请求：一、请求判令解除原被告之间签订的《商品房买卖合同》（合同编号：2018117）；二、请求判令被告返还原告已支付的款项561977元；三、请求判令被告返还原告已支付的预告费、维修基金6170元；四、请求判令被告支付违约金11240元（违约金以已付款项561977元的2%计算，即561977＊2%＝11240元）；以上共计：579387元五、请求判令本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年11月5日，原被告双方在清镇市创鑫商贸城售楼部签订《商品房买卖合同》。该合同约定“原告购买被告在清镇市开发建设的创鑫巅峰时代城市综合体建设项目（一期）的第6幢（6）1-6号房；原告所购买商品房总价款为561977元；被告应当在2018年12月30日前向原告交付原告购买的商品房以及被告逾期交房超过30日原告有权退房，被告按照原告已支付款项的2%支付违约金等等”。在合同签订当日，原告按约支付561977元，但是被告未在合同约定的交房期限内交付房屋，原告和被告多次协商合同约定的相关事宜，被告均以各种理由推诿。原告已经履行了合同约定的义务，被告未按照约定履行交付商品房的义务，已构成违约。被告的行为致使原告的合同目的落空，原告为了维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告创鑫公司辩称：1、原告实际已付款应为100万元。不是原告主张的1136294元。刘登熙通过银行转账100万元，其余136294元，刘登熙未提供付款凭证，称是现金付款，被告公司经办人不是公司财务人员，在刘登熙付款未到账的情况下就先行开具了收据，并交给刘登熙，不能证明已收到刘登熙支付的136294元。2、原告提出解除合同已经超过法定期限，解除权消灭。合同约定交房时间是2018年12月31日前，逾期交房超过30日有权退房，所以解除权发生之日是2019年1月30日，依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，解除权应当在事由发生之日起一年内行使，逾期不行使的解除权消灭。原告起诉日期为2020年5月21日，已经超过法律规定期限，解除权已经消灭，刘登熙的诉讼请求应当全部予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证,根据当事人陈述及提供的证据，本院查明事实如下：2018年11月5日，创鑫公司（出卖人）与刘登熙（买受人）签订2份《商品房买卖合同》，合同编号2018118及2018117，合同编号2018118的《商品房买卖合同》约定买受人购买出卖人开发的清镇市创鑫巅峰时代城市综合体建设项目（一期）6幢（6）1-5号房（合同约定建筑面积86.51平方米、套内建筑面积81.9平方米）；合同编号2018117的《商品房买卖合同》约定买受人购买出卖人开发的清镇市创鑫巅峰时代城市综合体建设项目（一期）6幢（6）1-6号房（合同约定建筑面积86.51平方米、套内建筑面积81.9平方米）。2份合同的商品房价款均按建筑面积计算，单价均为6496.09元／平方米，总价款均为561977元；2份《商品房买卖合同》均约定买受人本2018年11月5日前支付全部房价款；出卖人应当在2018年12月30日前向买受人交付该商品房；出卖人未按约定期限和条件交付房屋的，如逾期超过30日，买受人有权退房，但应当书面通知出卖人，出卖人应当自收到退房通知之日起30日内退还全部已付款，并按照买受人全部已付款的2%向买受人支付违约金。2018年11月5日，刘登熙通过中国农业银行向创鑫公司支付购房款1000000元，现金支付136294元。同日，创鑫公司出具《收款收据》4张，分别确认收到刘登熙支付的“创鑫商贸城6-1-5门面全款”561977元、“创鑫商贸城6-1-5门面预告费、维修基金”6170元、“创鑫商贸城6-1-6门面全款”561977元、“创鑫商贸城6-1-6门面预告费、维修基金”6170元。后因创鑫公司未在约定期限交房，刘登熙遂诉至本院。本院认为，刘登熙与创鑫公司签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，不违反相关法律、法规的强制性规定，系有效协议。协议签订后，刘登熙向创鑫公司按约支付了创鑫商贸城6-1-6门面全款561977元及门面预告费、维修基金6170元，但创鑫公司未能在约定时间交付案涉房屋，属违约行为，依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一款“根据《合同法》第九十四条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外”的规定，刘登熙向本院提起民事诉讼，应视为已经对创鑫公司予以催告。因创鑫公司仍未履行交房义务，故刘登熙依法取得对上述《商品房买卖合同》的解除权，本院对其要求解除该合同的诉讼请求予以支持。在上述《商品房买卖合同》被依法解除后，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，创鑫公司应承担向刘登熙退还全款561977元及门面预告费、维修基金6170元，并按已付购房款561977元的2%支付违约金11240元的民事责任。关于创鑫公司认为刘登熙未在事由发生之日起一年内行使解除权，解除权已经消灭的抗辩理由，因刘登熙向本院提起民事诉讼，应视为已经对创鑫公司予以催告，故不再适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款关于“对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭”的规定，创鑫公司的此项抗辩，缺乏法律依据，本院不予认可。关于创鑫公司不认可收到刘登熙现金136294元的抗辩，刘登熙向本院提供创鑫公司出具的《收据》，创鑫公司未能提供证据推翻其向刘登熙出具的《收据》，故对此项抗辩不予认可。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条“根据《合同法》第九十四条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，本院判决如下：一、解除原告刘登熙与被告清镇市站街镇创鑫建材置业有限公司于2018年11月5日签订的《商品房买卖合同》（合同编号2018117）；二、被告清镇市站街镇创鑫建材置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告刘登熙退还全款561977元及门面预告费、维修基金6170元，共计568147元；三、被告清镇市站街镇创鑫建材置业有限公司于本判决生效之日起10日内向原告刘登熙支付违约金11240元。案件受理费减半收取4797元，由被告清镇市站街镇创鑫建材置业有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员  黄国芬二〇二〇年七月十六日书记员  孙成娟