河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀10民终2908号 上诉人（原审原告）：郑至维，男，出生，汉族，住址天津市武清区。 委托代理人：杨杰，河北辩达律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：廊坊市新东方客运有限公司。地址河北省廊坊市广阳区南尖塔镇南甸村。 法定代表人：宁海明，总经理。 委托诉讼代理人：刘杰。 委托诉讼代理人：胡桀铭，河北智联律师事务所律师。 上诉人郑至维与上诉人廊坊市方客运有限公司（以下简称新东方公司）之间劳动争议纠纷一案，双方均不服河北省廊坊广阳区人民法院作出（2019）冀1003民初4053号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了公开审理。上诉人郑至维委托诉讼代理人杨杰，被上诉人新东方公司委托诉讼代理人刘杰、胡桀铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人郑至维上诉请求：撤销一审判决，改判支持我方一审关于加班费和年休假工资、解除劳动合同额外一个月工资的诉求，并针对上诉人新东方公司的上诉进行了答辩。主要事实和理由：（一）上诉人主张加班工资、年休假工资的诉求有明确的事实和法律依据。一审中上诉人提交了自己出车记录可以证明上诉人加班的事实，且上诉人考勤、出车记录等证据均在被上诉人处掌握和管理，如被上诉人不能提交，则应承担举证不能的责任。（二）上诉人自2018年6月到被上诉人处工作，至2019年6月21日仲裁书出具之日起，上诉人与被上诉人之间的劳动关系已满一年，故上诉人享有带薪休假的权利。（三）对用人单位不得以任何名义收取劳动者财物，法律有明确规定，故新东方公司的关于不予退还5000押金元的主张，不应得到二审法院支持。 上诉人新东方公司上诉请求：撤销一审判决，改判一审判决要求我公司支付经济补偿金和未签书面劳动合同双倍工资及退还5000元押金的判项，并针对上诉人郑至维的上诉进行了答辩。主要理由如下：（一）一审判决我公司向郑至维要求支付解除劳动合同经济补偿金、未签劳动合同双倍工资的诉请求无事实和法律依据，根据郑至维入职时的声明，双方之间是劳务关系，而非劳动关系；其离开公司是不辞而别，给我公司带来巨大损失，故一审判令我公司退还其5000元押金也是错误的。（二）郑至维要求我公司支付加班工资无事实和法律依据，劳动者主张加班费，应当就加班事实承担举证责任。本案中，郑至维所提交的出车记录是其本人书写，属于本人陈述，单位的考勤记录只是记录职工进入单位的时间和离开时间，不能仅凭考勤记录其加班情况。（三）上诉人主张的年休假工资的主张，不能成立。连续工作时间一年以上，才符合享受带薪年休假条件，但根据旅游行业司机岗位特殊性，适用不定时工作制，其并不符合享受带薪年休假条件。（四）支付解除劳动合同额外一个月工资的条件是基于用人单位提出解除劳动时才适用，上诉人郑至维该要求无法律依据。 原审原告郑至维向一审法院起诉请求：1、判决被告向我支付2018年7月至2019年3月期间未签订书面劳动合同应支付的双倍工资39917.79元；2、为我办理补缴2018年6月至2019年3月期间的社会保险费（办理相关手续，如不能补缴则赔偿损失）；3、支付我在2018年6月至2019年3月期间双休日（34天）及法定节假日（2天）的加班工资7748.96元并按照拖欠应付加班工资100%的标准加付赔偿金7748.96元；4、支付我2018年至2019年未休年休假工资3780.00元；5、支付因未签订书面劳动合同、未缴纳社会保险费解除劳动合同经济补偿金6652.97元；6、支付解除劳动合同应额外支付一个月的工资4435.31元；7、返还违法收取押金5000.00元。 一审法院认定事实：原告郑至维到被告新东方客运公司任大巴车司机，月工资2000.00元及奖励500.00元，另被告每月支付通讯费50.00元，还有用餐补助和旅游收入提成，月平均工资为4435.31元。双方未签订书面劳动合同，被告亦未为原告办理缴纳社会保险费，但每月向原告发放社保补贴525.00元。入职时被告收取原告押金5000.00元。始原告未再到公司上班。上述事实有：原、被告陈述；原告银行工资流水；被告押金《收据》；《应聘营运客车驾驶员申请表》；《驾驶员录用考核岗前培训表》；《客运驾驶员安全行车承诺书》；《驾驶员安全生产责任状》；《现行驾驶员工资待遇》；原告郑至维所出具《声明》可证。 一审法院认为：劳动者的合法权利受法律保护。本案原告郑至维到被告新东方客运公司工作，约定有工作内容和工资构成及发放，接受被告的工作安排和管理，双方之间建立劳动关系。我国《劳动合同法》规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案原告在到被告处工作，被告最迟应在与原告签订书面劳动合同，双方一直未签订书面劳动合同，确实违反我国法律规定，被告应依法向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额部分。原告关于加班工资及年休假工资等的诉请没有事实依据，本院不支持。原告要求被告支付解除劳动合同额外支付一个月工资的诉讼请求没有事实及法律依据，本院不支持。原告与被告之间已经建立劳动关系，被告未与原告签订书面劳动合同，未为原告办理缴纳社会保险费，原告依法可以提出解除劳动关系，现双方劳动关系已经实际解除，被告依法应向原告支付经济补偿。我国《劳动合同法》规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”故被告收取原告押金违反法律规定，应予退还。原告关于办理缴纳社会保险费的诉讼请求不属于人民法院受理民事诉讼案件的范围，被告向原告按月发放本应由用人单位缴纳的社会保险费亦违反法律规定，可一并另行解决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第三十八条、第八十二条、第九条、《中华人民共和国民法总则》第三条之规定，判决如下：一、被告廊坊市新东方客运有限公司向原告郑至维支付经济补偿4435.31元、支付未签订书面劳动合同应支付双倍工资差额部分37700.14元；二、被告廊坊市新东方客运有限公司退还原告郑至维所交押金5000.00元；上述判决条款在本判决生效后七日内履行；三、驳回原告郑至维关于双休日及节假日加班工资、未休年休假工资、解除劳动合同额外一个月工资的诉讼请求。 本院二审庭审过程中，上诉人郑至维提交一份自己记录的出车记录，证明其在新东方公司工作期间的加班情况，其中双休日加班34天，法定节假日加班两天。新东方公司发表质证意见称，该证据应在一审提交，二审不应属于新证据，而且该证据是其本人用自己的手机所做的记录，没有客观真实性。关于郑至维的出车及加班情况以及工资构成，公司方在一审时已经依据单位所记录的郑至维相关的出车单作出了相应的汇总，并加盖公章提交了法院，单位所提交的这部分证据具有客观真实性，请二审依据我方证据对该部分的事实认定。 本院认为，根据双方诉辨内容，本案主要争议焦点一是双方之间是否构成事实劳动关系，二是新东方公司收取郑至维5000元押金是否应予退还，三是上诉人郑至维主张的加班费及年休假带薪工资、解除劳动合同一个月额外工资是否应予支持。（一）一审中双方提交的银行工资流水、押金《收据》、《应聘营运客车驾驶员申请表》、《驾驶员录用考核岗前培训表》、《客运驾驶员安全行车承诺书》、《驾驶员安全生产责任状》、《现行驾驶员工资待遇》等证据，足以认定双方之间存在事实劳动关系，且双方未签订书面劳动合同，故一审法院判令新东方公司按照法律规定支付郑至维经济补偿金、支付未签订书面劳动合同双倍工资差额并无不当；（二）《劳动合同法》第九条对用人单位不得以任何形式和名义收到劳动者财物有明确规定，故涉案5000元押金应予退还。至于上诉人新东方公司主张郑至维旷工给公司带来损失问题，因新东方公司并未就上述主张提供相应充分证据，故本院不予支持。（三）关于上诉人郑至维主张加班费及年休假带薪工资、解除劳动合同一个月额外工资等问题。因上诉人郑志维并未就自己存在加班事实提供有证明力的相关证据，亦未提交证据证明用人单位存在其加班的证据而不提交的情形；其认可自2018年6月入职后，至2019年3月26日就不到公司出勤，不符合连续工作一年才能享受带薪年休假的条件；其主张解除劳动合同公司应支付额外一个月工资的主张，亦不符合《劳动合同法》第四十条规定的用人单位提出解除劳动合同并符合相应条件才适用的情形，故对上诉人郑至维上述主张，本院亦不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，上诉人郑至维、上诉人廊坊市新东方客运有限公司上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人郑志维、上诉人廊坊市新东方客运有限公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 王章水 审 判 员 柴秋芬 审 判 员 罗丕军 二〇二〇年七月十七日 法官助理 王传民 书 记 员 贾 莹