甘肃省天水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘05民初7号 原告：浙商银行股份有限公司天水分行,住所地甘肃省天水市秦州区。 负责人：闫某，该行行长。 委托诉讼代理人:张某某，男，该行职工。 委托诉讼代理人：陈某，女，该行职工。 被告：甘肃刚泰控股（集团）股份有限公司，住所地甘肃省兰州市。 法定代表人：邓某某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李某某，甘肃正天合律师事务所律师。 被告：刚泰集团有限公司，住所地上海市浦东新区。 法定代表人：王某某，该公司执行董事。 被告：徐某某，男，住浙江省台州市。 被告：徐某某2，女，住上海市徐汇区。 被告：甘肃大冶地质矿业有限责任公司，住所地甘肃省陇南市。 法定代表人：徐某某3，该公司执行董事。 以上四被告共同委托诉讼代理人：张某，甘肃正天合律师事务所律师。 被告：国鼎黄金有限公司，住所地浙江省杭州市。 诉讼代表人：国鼎黄金有限公司管理人（浙江天册律师事务所律师）。 原告浙商银行股份有限公司天水分行（以下简称浙商银行天水分行）与被告甘肃刚泰控股（集团）股份有限公司(以下简称刚泰控股公司)、刚泰集团有限公司(以下简称刚泰公司)、徐某某、徐某某2、甘肃大冶地质矿业有限责任公司(以下简称大冶公司)、国鼎黄金有限公司(以下简称国鼎黄金公司)金融借款合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告浙商银行天水分行的委托诉讼代理人张某某、陈某，被告刚泰控股公司的委托诉讼代理人李某某，被告刚泰公司、徐某某、徐某某2、大冶公司的共同委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼，国鼎黄金公司管理人经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令刚泰控股公司偿还拖欠浙商银行天水分行借款本金150000000元，利息16155833.33元，复利611709.71元，本息合计166767543.04元（暂计算至2019年9月21日）;2.判令刚泰控股公司偿还2019年9月22日起至借款本息全额清偿为止的逾期利息（罚息）、复利。逾期利息（罚息）以未归还本金为基数，利息复利以未归还利息为基数，均按合同约定年利率15％计算至实际清偿之日止;3.依法判令刚泰公司、徐某某、徐某某2、大冶公司、国鼎黄金公司对上述全部款项承担连带清偿责任;4.判令刚泰控股公司、刚泰公司、徐某某、徐某某2、大冶公司、国鼎黄金公司承担浙商银行天水分行为实现债权所产生的各项费用（包括但不限于本案诉讼费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、差旅费等）。事实和理由：2018年7月27日，浙商银行天水分行与刚泰控股公司签订（20953010）浙商银借字（2018）第00092号的借款合同，合同约定2018年7月27日至2019年1月25日有效期间内，浙商银行天水分行向刚泰控股公司提供最高15000万元授信额度，该额度不可循环使用，贷款用途用于归还浙商银行代客黄金租赁业务垫款。借款年利率为10%，按季结息，到期还本，每季20号为结息日。如果发生逾期，自逾期之日起按执行利率上浮50％计收罚息，同时约定，发生争议由贷款人住所地人民法院管辖。为确保协议履行，浙商银行天水分行与刚泰公司、徐某某、徐某某2签订（821049）浙商银保字(2018）第00001号的保证合同，合同约定刚泰公司、徐某某、徐某某2对刚泰控股公司与浙商银行天水分行签订的编号为(20953010）浙商银借字（2018)第00092号的借款合同项下的15000万元短期流动资金贷款承担连带责任保证，保证期间自债务人履行债务期限届满之日起二年，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费、差旅费等实现债权的一切费用。同时浙商银行天水分行与大冶公司签订(821049)浙商银保字（2018）第00002号的保证合同、与国鼎黄金公司签订(821049）浙商银借字（2018）第00003号的保证合同，合同约定大冶公司、国鼎黄金公司对刚泰控股公司与浙商银行天水分行签订的编号为（20953010）浙商银借字（2018）第00092号的借款合同项下的15000万元短期流动资金贷款承担连带责任保证，保证期间自债务人履行债务期限届满之日起二年，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费、差旅费等实现债权的一切费用。2018年7月27日浙商银行天水分行按(20953010）浙商银借字（2018）第00092号借款合同的约定，向刚泰控股公司发放了15000万元贷款，履行了合同义务，但至本次起诉之日刚泰控股公司已多次未按期偿还借款本息，构成合同违约。根据合同约定，刚泰控股公司应当偿还浙商银行天水分行全部借款本息，并承担浙商银行天水分行实现债权所发生的费用。截止2019年9月21日，刚泰控股公司共拖欠浙商银行天水分行贷款本金150000000元，利息16155833.33元，复利611709.71元，本息总计166767543.04元。本案的借款合同、保证合同均合法有效，刚泰控股公司违反合同约定不按期偿还借款，应当向浙商银行天水分行偿还全部借款本息，并由刚泰公司、徐某某、徐某某2、大冶公司、国鼎黄金公司承但连带清偿责任。 被告刚泰控股公司答辩称，对借款本金、利息、复利均没有异议，借款属实。 被告刚泰公司、徐某某、徐某某2、大冶公司共同答辩称，担保合同的签署是真实的，应当承担担保责任，但现在无力偿还。 被告国鼎黄金公司管理人辩称，一、国鼎黄金公司的保证因违反公司法的强制性规定而无效；二、国鼎黄金公司对外担保严重违反了公司章程规定，保证合同无效；三、答辩人对合同无效没有过错，不应承担责任；四、答辩人因经强制执行不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力，经中信银行股份有限公司杭州分行申请，杭州市中级人民法院于2020年4月26日作出裁定，受理中信银行股份有限公司杭州分行对国鼎黄金公司的破产清算申请，后于2020年4月30日指定浙江天册律师事务所担任管理人。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供了下列证据：1.原告、被告主体资格证明一份；2.原告与被告刚泰控股公司签订的（20953010）浙商银借字（2018）第00092号的借款合同一份；3.原告与被告刚泰公司、徐某某、徐某某2签订（821049）浙商银保字（2018）第00001号的保证合同一份；4.原告与被告大冶公司签订(821049）浙商银保字（2018）第00002号的保证合同一份、原告与国鼎黄金公司签订（821049）浙商银保字(2018）第00003号的保证合同一份；5.借款凭证一份；6.利息、罚息、复利计算清单一份；7.被告刚泰控股公司银行账户流水一份；8.浙商银行股份有限公司兰州分行与被告刚泰控股公司办理代客黄金租赁业务相关资料；证据9.国鼎黄金公司股东会决议。 被告刚泰控股公司、刚泰公司、徐某某、徐某某2、大冶公司质证后认为，以上证据1-8均认可，证据9真实性无法确认。 被告国鼎黄金公司管理人质证后认为，证据1真实性、合法性、关联性没有异议；关于证据2,国鼎黄金公司管理人对原告和刚泰控股公司签订的借款合同的事实及该合同的内容均不知情，无法确定其真实性、合法性；关于证据3,国鼎黄金公司管理人对其与被告刚泰公司、徐某某、徐某某2签订保证合同的事实及该保证合同的内容均不知情；对证据4的真实性、合法性、关联性有异议，不能达到原告的证明目的，国鼎黄金公司管理人对原告与大冶公司签订保证合同的事实及该保证合同的内容均不知情，且原告与国鼎黄金公司签订的保证合同上的骑缝章不连贯，真实性存疑，且该合同因违反法律强制性规定及国鼎黄金公司章程规定而无效；国鼎黄金公司管理人对证据5-8的形成、存在及内容均不知情，国鼎黄金公司管理人不应承担保证责任；证据9未质证。国鼎黄金公司管理人提供了以下证据：证据1.国鼎黄金公司章程、章程修正案，证明国鼎黄金公司对外担保必须经董事会决议且需要董事三分之二以上同意，案涉保证合同违反章程及公司法规定无效；证据2.工商信息（大冶公司、国鼎黄金公司），证明：1.刚泰控股公司出资设立全资子公司大冶公司，该公司再全资设立国鼎黄金公司，刚泰控股公司是国鼎黄金公司的实际控制人；2.国鼎黄金公司的董事长赵瑞俊、董事林亢峰、周锋未就对外担保作出董事会决议。浙商银行天水分行质证后认为，以上证据真实性认可，该公司就是一人公司，法定代表人就是徐建德，对证明目的不认可。被告刚泰控股公司、刚泰公司、徐某某、徐某某2、大冶公司质证后认为，真实性无异议，证明目的由法庭裁决。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对被告有异议的证据，关于国鼎黄金公司与浙商银行天水分行签订的担保合同，双方均加盖了公章及法人章，故该合同真实有效，本院对该合同予以采信。关于国鼎黄金公司的股东会决议，因国鼎黄金公司系大冶公司的全资子公司，大冶公司系国鼎黄金公司的唯一股东，现大冶公司及其法人均在该股东会决议上盖章，能够证明国鼎黄金公司为浙商银行天水分行担保经过了股东会决议，故本院对该证据亦予以采信。 经审理查明:2018年7月27日，原告浙商银行天水分行与被告刚泰控股公司签订（20953010）浙商银借字（2018）第00092号借款合同，约定在2018年7月27日至2019年1月25日有效期间内，原告向刚泰控股公司提供最高15000万元授信额度，执行年利率10%，如果发生逾期，自逾期之日起按执行年利率上浮50%计收罚息。对应付未付利息(含罚息),贷款人有权按合同约定的逾期罚息利率计收复利,直至利息(含罚息)清偿为止。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用。同日，为确保协议履行，原告与被告刚泰公司、徐某某、徐某某2签订(821049）浙商银保字（2018）第00001号保证合同，合同约定刚泰公司、徐某某、徐某某2对刚泰控股公司与浙商银行天水分行签订的编号为（20953010）浙商银借字（2018）第00092号的借款合同项下的15000万元短期流动资金贷款承担连带保证责任，保证期间自债务人履行债务期限届满之日起二年，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费、差旅费等实现债权的一切费用。同日，原告与被告大冶公司签订（821049）浙商银保字（2018）第00002号保证合同，与被告国鼎黄金公司签订（821049）浙商银保字（2018)第00003号保证合同，合同约定大冶公司、国鼎黄金公司对被告刚泰控股公司与原告浙商银行天水分行签订的编号为（20953010）浙商银借字（2018）第00092号借款合同项下的15000万元短期流动资金贷款承担连带保证责任，保证期间自债务人履行债务期限届满之日起两年，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费、差旅费等实现债权的一切费用。2018年7月27日，原告向被告刚泰控股公司实际发放了15000万元贷款，借款凭证上显示年利率为10%。现刚泰控股公司未按期还款，原告起诉至法院。 另查明：浙商银行天水分行于2020年3月2日向本院申请财产保全，本院于2020年3月4日作出（2020）甘05民初7号民事裁定，浙商银行天水分行支出了5000元保全费。 再查明：2020年4月26日,浙江省杭州市中级人民法院作出(2020)浙01破申13号民事裁定,受理了中信银行股份有限公司杭州分行对国鼎黄金公司的破产清算申请。2020年4月30日，浙江省杭州市中级人民法院作出（2020）浙01破17号决定书，指定浙江天册律师事务所担任国鼎黄金公司的管理人。 本院认为，原告浙商银行天水分行与被告刚泰控股公司签订的借款合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，浙商银行天水分行依约履行了发放贷款义务，刚泰控股公司未按期还款，已构成合同根本违约，应承担还本付息的义务。庭审中,刚泰控股公司认可拖欠的本金、截止2019年9月21日止的利息、复利及利息、复利的计算方式，双方签订的合同亦对利息及复利进行了约定,故刚泰控股公司应归还浙商银行天水分行借款本金15000万元及截止2019年9月21日的借款利息16155833.33元、复利611709.71元（暂计算至2019年9月21日）。2019年9月21日之后的利息及复利均按合同约定的年利率15%计算至实际清偿之日止。刚泰公司、徐某某、徐某某2、大冶公司作为该笔贷款的保证人，与浙商银行天水分行签订的保证合同也系各方当事人的真实意思表示，真实有效。刚泰公司、徐某某、徐某某2、大冶公司与浙商银行天水分行签订的保证合同约定对案涉借款本息承担连带保证责任，且在本案庭审中亦认可其应承担保证责任，故刚泰公司、徐某某、徐某某2、大冶公司应当对上述款项承担连带担保责任。国鼎黄金公司管理人答辩称因国鼎黄金公司与浙商银行天水分行签订的保证合同违反公司法的强制性规定及公司章程的规定而无效，其不应当承担保证责任，且国鼎黄金公司从破产申请受理之日起应当停止计息。关于国鼎黄金公司的该辩称意见，本院认为，公司法第十六条第二款、第三款关于公司为公司股东或者实际控制人提供担保的规定，并非效力性强制性规定，该款设立的初衷是为防止股东滥用股东权利损害公司及公司其他股东的利益，而国鼎黄金公司只有一个股东即大冶公司，国鼎黄金公司作为大冶公司的子公司，具有独立法人资格，依法独立承担民事责任，且国鼎黄金公司的章程也没有禁止担保的规定，其股东会决议亦同意为涉案借款担保，故国鼎黄金公司与浙商银行天水分行之间的保证合同有效，国鼎黄金公司应当承担案涉借款本息的连带保证责任。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条规定：“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。付利息的债权自破产申请受理时停止计息。”本案中，浙江省杭州市中级人民法院于2020年4月26日受理了国鼎黄金公司破产清算申请，故国鼎黄金公司应对截止2020年4月26日，刚泰控股公司拖欠浙商银行天水分行的借款本金15000万元及利息、复利承担连带清偿责任。关于浙商银行天水分行在诉讼期间支出的财产保全费5000元，属于实现债权的费用。借款合同、保证合同约定在刚泰控股公司不能按期偿还借款本息时，刚泰控股公司应当承担浙商银行天水分行实现债权的费用，刚泰公司、徐某某、徐某某2、大冶公司、国鼎黄金公司对该笔费用承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由甘肃刚泰控股（集团）股份有限公司于本判决生效之日起15天内归还浙商银行股份有限公司天水分行借款本金15000万元，截至2019年9月21日的借款利息16155833.33元、复利611709.71元，本息合计166767543.04元，并承担自2019年9月22日起至本金付清之日止的利息(以本金15000万元为基数,按照年利率15%计算)及复利； 二、由甘肃刚泰控股（集团）股份有限公司于本判决生效之日起15天内支付浙商银行股份有限公司天水分行财产保全费5000元； 三、刚泰集团有限公司、徐某某、徐某某2、甘肃大冶地质矿业有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任; 四、国鼎黄金有限公司对浙商银行股份有限公司天水分行借款本金15000万元及截至2020年4月26日的借款利息(以本金15000万元为基数，按照年利率15％计算)、复利及保全费5000元承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费875637.72元，由甘肃刚泰控股（集团）股份有限公司、刚泰集团有限公司、徐某某、徐某某2、甘肃大冶地质矿业有限责任公司、国鼎黄金有限公司共同承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。 审 判 长 杨宏权 审 判 员 陈 萍 审 判 员 雒 璇 二〇二〇年七月十六日 法官助理 刘 丹 书 记 员 周 宇