广东省珠海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤04刑终282号原公诉机关广东省珠海市斗门区人民检察院。上诉人（原审被告人）潘仁红（曾用名潘腊但），男，1987年2月21日出生，苗族，小学文化，户籍地贵州省黔东南苗族侗族自治州台江县。因犯盗窃罪于2010年2月8日被广东省广州市黄埔区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元，2010年5月26日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年5月5日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2017年12月15日刑满释放。因本案于2019年9月27日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。原审被告人姜志发（曾用名姜也降），男，1983年12月8日出生，苗族，小学文化，户籍地贵州省黔东南苗族侗族自治州台江县。因犯抢劫罪于2006年11月28日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑三年，2009年1月24日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年12月7日被广东省广州市海珠区人民法院判处拘役四个月，2015年12月20日刑满释放；因犯盗窃罪于2018年2月11日被广东省广州市黄埔区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，2018年7月21日刑满释放。因本案于2019年8月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。原审被告人李应安，男，1996年1月3日出生，苗族，初中文化，户籍地贵州省黔东南苗族侗族自治州台江县。因本案于2019年8月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。广东省珠海市斗门区人民法院审理广东省珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人姜志发、李应安、潘仁红犯盗窃罪一案，于2020年6月18日作出（2020）粤0403刑初201号刑事判决。原审被告人潘仁红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人潘仁红，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原判决认定，2019年1月至7月，被告人姜志发、李应安、潘仁红从贵州黔东南苗族侗族自治州台江县租车，驾车来到斗门区白藤头海鲜市场一带小区，经过踩点后实施入室盗窃，盗得财物后进行销赃、分赃。具体事实如下：一、2019年1月6日晚，被告人姜志发伙同李应安、潘仁红来到被害人文某位于广东省珠海市斗门区*****************的家中，共盗得现金人民币600元，其中李应安负责开车，潘仁红负责望风，姜志发负责入室实施盗窃。二、2019年6月12日下午，被告人姜志发来到被害人张某位于广东省珠海市斗门区*******************的家中，盗得金项链、戒指等财物（因无实物，珠海市斗门区******不予受理价格认定）。随后，姜志发将盗得的财物销赃。2019年8月19日，公安民警在贵州省黔东南苗族侗族自治州台江县******抓获被告人李应安，在贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市某酒店某房内抓获被告人姜志发；2019年9月27日，公安民警在贵州省黔东南自治州凯里市***********内抓获被告人潘仁红。同时，公安民警扣押被告人姜志发红色OPPO手机一台，扣押被告人李应安黑色华为手机一台，扣押被告人潘仁红黑色华为手机一台，被告人李应安的家属向公安机关提交李应安交由其保管的作案工具手套两双、T字型开锁工具两个、钥匙四把、装有锡条的透明盒子一个。上述事实，有经一审庭审质证的下列证据予以证实：1.书证。（1）受案登记表、立案决定书；（2）扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片；（3）接受证据清单、周大福金行销售单、景兴珠宝金行销售单；（4）接受证据材料清单、租赁合同及身份证、驾驶证复印件；（5）接受证据材料清单、金色戒指照片；（6）公安机关于2019年11月15日出具的办案说明；（7）接受证据清单、GPS历史轨迹截图、营业执照。2.证人证言及辨认笔录。（1）证人李某的证言及辨认笔录；（2）证人吴某的证言及辨认笔录；（3）证人肖某的证言及辨认笔录；（4）证人潘某的证言及辨认笔录；（5）证人石某的证言及辨认笔录。3.被害人陈述。（1）被害人文某的陈述；（2）被害人张某的陈述。4.被告人供述和辩解、辨认笔录。（1）被告人潘仁红的供述及辨认笔录；（2）被告人姜志发的供述及辨认笔录；（3）被告人李应安的供述及辨认笔录。5.勘验、检查、辨认等笔录。（1）被告人姜志发辨认现场笔录；（2）被告人李应安辨认现场笔录；（3）被告人潘仁红辨认现场笔录；（4）被告人姜志发对菜刀照片及肖云龙提交的戒指照片进行的辨认；（5）被害人张某对菜刀照片进行的辨认；（6）被告人李应安对视频截图及戒指照片进行的辨认；（7）现场勘验笔录、现场照片、现场方位图、现场平面示意图。6.鉴定意见。（1）珠斗公司（法物）鉴字〔2019〕347号检验报告、珠斗公司法物鉴字〔2019〕492号鉴定书；（2）价格认定不予受理通知书。7.视听资料、电子数据。（1）讯问、辨认视频；（2）GPS历史轨迹录屏、拍摄光盘。8.其他证据材料。（1）抓获经过；（2）人员基本信息；（3）指纹比对信息查询、前科信息资料；（4）情况说明；（5）公安交通管理行政处罚决定书、注销实习准驾车型业务通知书；（6）刑事判决书、释放证明。2020年6月12日，被告人潘仁红的家属代其赔偿被害人文某经济损失人民币600元，取得了文某的谅解。根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人姜志发、李应安、潘仁红以非法占有为目的，结伙入户窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪。各被告人具有如下量刑情节：1.被告人姜志发、潘仁红均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；2.被告人潘仁红当庭认罪，可以从轻处罚；3.被告人潘仁红的家属已经代其赔偿了被害人文某的经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚；4.被告人姜志发当庭表示对起诉书指控的罪名和第一宗犯罪事实无异议，对该宗事实可以从轻处罚；5.被告人李应安到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。被告人李应安被扣押在案的作案工具手套两双、T字型开锁工具两个、钥匙四把、装有锡条的透明盒子一个，予以没收。其余扣押物品由扣押机关依法处理。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，作出如下判决：一、被告人姜志发犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元；二、被告人潘仁红犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人李应安犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元；四、扣押在案供犯罪所用的手套两双、T字型开锁工具两个、钥匙四把、装有锡条的透明盒子一个，予以没收，上缴国库。针对以上判决，上诉人潘仁红上诉提出，其仅参与共同盗窃现金人民币600元，现其已将被盗财物返还被害人并取得谅解，原判决对其量刑过重。请求二审法院公正判决。经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人潘仁红所提原判决量刑过重的上诉理由。经查，根据《中华人民共和国刑法》规定，入户盗窃公私财物的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。本案中，上诉人潘仁红结伙到被害人文某家中实施盗窃，盗得现金人民币600元，其行为已构成盗窃罪，应在前述法定刑幅度内量刑。原判决认定上诉人潘仁红具有当庭认罪、赔偿被害人文某的经济损失并取得谅解等从轻处罚情节，同时具有是盗窃累犯的从重处罚情节，以其犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元，该量刑在法定刑幅度内，且并无不当。对于上诉人潘仁红提出的其已退赔被害人损失并取得谅解的意见，因原判决已予认定并考量，本院不再在量刑中考虑。此外，上诉人潘仁红因属入户盗窃而构成盗窃罪，故盗窃数额并非是对其量刑的主要依据，其以盗窃数额较小为由认为量刑过重的意见，不能成立。综上，对上诉人潘仁红围绕量刑提出的上诉理由均不予采纳。本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  谢志刚审判员  汤薇乔审判员  李 莉二〇二〇年七月十四日书记员  郭 毅附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。