广东省徐闻县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0825刑初209号公诉机关广东省徐闻县人民检察院。被告人李南天，绰号“霸天”，男，1989年4月22日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，无业，住广东省徐闻县****************。因本案于2019年1*月**日被羁押，次日被行政拘留十五日，同年10月22日被刑事拘留，同年1*月30日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所。指定辩护人梁勋，广东择正律师事务所律师。广东省徐闻县人民检察院以徐检刑诉[2020]168号起诉书指控被告人李南天犯贩卖毒品罪，于2020年4月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派检察员许黄清出庭支持公诉，被告人李南天及辩护人梁勋到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1、2019年10月9日19时许，被告人李南天经与购毒人员何汝廉微信联系后，在徐闻县****对面福隆骑车维修中心门口路段处，以人民币700元价格将2小包毒品冰毒贩卖给何汝廉。2019年10月10日2时许，购毒人员何汝廉将其中500元毒资微信转账给被告人李南天。2、2019年10月10日下午，购毒人员何汝廉再次在微信上联系被告人李南天购买毒品冰毒，被告人李南天同意并带上销售疑似毒品从其租住徐闻县********天润汇公寓2013房出门准备前往交易时，在其租住房门口被公安民警抓获归案。公安民警当场从被告人李南天起获疑似毒品冰毒1小包；在被告人李南天租住2013房桌子上起获疑似毒品冰毒4小包、电子秤一部；在被告人李南天租住2013房一黑色挎包内起获疑似毒品冰毒1小包。上述疑似毒品冰毒6小包，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分；经称重，共净重44.68克。针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了本案的相关证据，认为被告人李南天明知是毒品而贩卖给他人吸食，毒品数量较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。被告人李南天辩解称，其没有贩卖过毒品给何汝廉，另外，其没有持40多克毒品，应该只有30多克毒品。辩护人梁勋的意见认为，公诉机关指控被告人李南天贩卖毒品罪的罪名无异议，但事实上被告人李南天准备贩卖的毒品仅是从其身上搜获的1小包（净重0.78克），其余毒品43.9克，被告人李南天持有的主要目的是用于其本人吸食，故被告人李南天贩卖毒品的克数应是0.78克，而不是44.68克。经审理查明：1、2019年10月9日19时许，被告人李南天经与购毒人员何汝廉微信联系后，在徐闻县****对面福隆骑车维修中心门口路段处，以人民币700元价格将2小包毒品冰毒贩卖给何汝廉。2019年10月10日2时许，购毒人员何汝廉将其中500元毒资微信转账给被告人李南天。2、2019年10月10日下午，购毒人员何汝廉再次在微信上联系被告人李南天购买毒品冰毒，被告人李南天同意并带上销售疑似毒品从其租住徐闻县********天润汇公寓2013房出门准备前往交易时，在其租住房门口被公安民警抓获归案。公安民警当场从被告人李南天起获疑似毒品冰毒1小包；在被告人李南天租住2013房桌子上起获疑似毒品冰毒4小包、电子秤一部；在被告人李南天租住2013房一黑色挎包内起获疑似毒品冰毒1小包。上述疑似毒品冰毒6小包，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分；经称重，共净重44.68克，其中从其身上搜获的1小包毒品净重0.78克。上述事实，有检察机关提交并经庭审时质证、认证的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书、受案回执、立案告知书：本案源于办案机关工作中发现，2019年10月11日受案，并于2019年10月14日立案侦查。2、被告人李南天的供述和辩解：（第一次讯问，时间2019年10月10日18时）我叫李南天，绰号：“霸天”。于2019年10月10日16时许，在徐闻县********天润汇公寓2013房门口处抓获我。我被抓获后，公安民警在徐闻县********天润汇公寓入口处抓获一名向我购买毒品的吸毒人员“萌萌”（真实姓名不详，系徐闻县锦和镇人）。我被抓获时，公安机关民警扣押我一部小米cc9手机（号码是：153XXXX686；150XXXX872），可疑冰毒6小包（黑色布挎包一个，其中1小包冰毒是在黑色布挎包内，另外4小包是在2013房大厅内桌子，1小包在我身上），电子称一把（银色）。我贩卖毒品给“萌萌”两次，具体情况如下：第一次，于2019年10月9日19时许，我从外面回到徐闻县********徐闻公园附近路段，我接到“萌萌”的电话（147XX******），叫我贩卖五个冰毒（每个为一小包350元）给他，钱先欠一部分，等有钱再给我，我说不可能，我也是用钱去向别人买的，我说只能给他二个（每个为一小包350元，二个就是700元），他问要多少钱，我说700元，他问我600元行不行，我说不行。他就叫我卖二个给他，我说好，正好我也带有包装好的冰毒在身上，于是，我叫他来徐闻公园附近路段与我交易，我等待他约有十多分钟久，“萌萌”驾驶着一辆白色本田凌派小轿车（车牌号码记不清楚了）来到公园附近路段处，我们相遇后，我拿出二小包包装好的冰毒交给他，他就驾车离开，直至到次日（即2019年10月10日）凌晨1时许，我就在微信里催他还卖给他毒品的700元给我，他还在微信里说我的货不好，问我600元行不行，我不肯，最终他发500元红包给我，还欠我200元，我到今天早上8时许才领取了500元红包。第二次是于2019年10月10日15时许，我正在徐闻县********天润汇公寓2013房内休息，接到“萌萌”的来电（147XXXX****）问我在哪里，有没有货（指冰毒），要买二个货（二个货意思就是二小包冰毒，每小包350元为一个，二个要700元），我对他说：“你昨晚买的二个还欠我200元没有给，现在我不可能又给你二个货，只能给你200元的货”。“萌萌”就说好。于是我带着一小包包装好的冰毒准备下楼去等待“萌萌”来交易，刚出门口就被公安民警抓获，并且在我身上缴获那一小包冰毒和手机，然后在大厅的黑色布挎包缴获1小包冰毒，在房大厅内桌子上缴获四小包冰毒，之后，公安民警带着我到楼下的入口处抓获“萌萌”，接着就把我们带回城东派出所的办案区了。我被扣押的六小包冰毒经称重，1小包净重为0.78克（身上扣的），1小包净重为9.8克，1小包净重为7.43克，1小包净重为24.83克，1小包净重为0.82克。我的微信名称是：“我本善良”，微信号记不清楚。“萌萌”的微信号我不记得了。除了贩卖冰毒给“萌萌”之外，我还有贩卖给过其他人，但我不记得是谁人了。我向“三毛”购买的三十克冰毒，卖了一部分，除去冼粉，现公安机关缴获我持有的冰毒重约十六克。（第二次讯问，时间2019年10月11日9时）：与第一次讯问基本一致。(第三次讯问，时间2019年10月22日10时)：我曾2019年10月9日19时许，我在徐闻县********徐闻公园附近路段贩卖毒品一次给“萌萌”。只贩卖过一次。我也贩卖毒品给过其他人，但不记得是谁了。(第四次讯问，时间2019年10月30日17时)：我前几次供述均属实。检察院审查起诉阶段：我被抓获时被搜获6小包毒品，共44.68克，但我没有贩卖过毒品给“萌萌”。3、证人何汝廉的证言：我的绰号叫“萌萌”。我以前是吸毒上瘾人员，由于我家里很反对，所以我就毒掉毒瘾约有一年多了。昨天（2019年10月9日）19时许，我在湛江的朋友“四仔”来徐闻找我，叫我帮他购买五百元毒品给他，由于以前我在湛江出事时，“四仔”曾帮过我，所以我就帮他向别人购买毒品，当时我想到“霸天”有毒品出卖，所以我就用我的手机（147XXXX****）拔打“霸天”的手机（153XXXX****），叫他拿5个冰毒（每个350元）给我，并说钱先欠一部分，等有钱再给他。但“霸天”不肯，说他的冰毒也是向别人购买来的，只能卖2个给我，共700元。我还价说600元，他不肯，所以我没办法，只好同意700元。然后他就叫我与他在徐闻县************附近路段处与我交易。过约10多分钟久，我驾驶一辆白色本田小轿车到徐闻公园门口附近处与“霸天”相遇后，“霸天”就交给我2个冰毒，我接到冰毒后就驾车离开，我将毒品交约“四仔”后，我就回家休息了。到10月10日凌晨1时许，“霸天”就在微信里催我要冰毒钱（700元），我就骗他说，你的“货”（指冰毒）不好，600元行不行，“霸天”说不行，后我就在微信里转帐500元钱给他，还欠200元，说以后再还。到今天（2019年10月10日）15时许，我又打用我的手机（147XXXX****）拔打“霸天”的手机（153XXXX****）向他要2个冰毒，但他不肯，说我昨天还欠他200元，他只能卖给我200元冰毒，我只能同意。到了16时许，我去到徐闻县************入口处想向“霸天”拿200元钱冰毒时，就被公安民警抓获，后来知道“霸天”早已被民警抓获了，然后民警将我与“霸天”一起传唤回所里审查了。我手机的微信号记不清楚了，呢称是：“hrl”。4、搜查笔录、扣押清单：2019年10月10日16时许，公安民警抓获被告人李南天时，从其身上缴获毒品1小包，手机一部，在其住处缴获毒品5小包，布挎包一个，电子称一台。5、搜查笔录、扣押清单：2019年10月10日16时许，公安民警抓获被告人何汝廉时，从其身上缴获手机一部。6、辨认笔录：李南天与何汝廉均能辨认出对方。7、现场指认笔录、毒品指认笔录、扣押物品指认照片：（1）被告人李南天对贩卖毒品给“萌萌”的现场指认；对准备贩卖给“萌萌”的毒品进行指认；对被扣押的手机、电子称等物品指认；对其与“萌萌”的微信资料指认、通话记录指认。（2）何汝廉（“萌萌”）对其被扣押的物品指认，对其与李南天之间的通话记录、微信记录指认。8、称量笔录及指认照片：证实被扣押6小包毒品分净重为，9.8克、7.43克、24.82克、0.78克、0.82克、1.03克。共净重44.68克。称量时被告人李南天进行指认。9、到案经过：证实被告人李南天于2019年10月10日被抓获归案。10、违法犯罪经历查询说明：被告人李南天之前没有违法犯罪记录。11、关于毒贩说明：被告人李南天所称的上线“三毛”无法查找。12、鉴定文书：经从被缴获的6小包毒品中抽样进行检验，6包检材中均检出甲基苯丙胺成分。13、户籍证明：证实被告人李南天案发时成年人。关于被告人李南天及辩护人的意见，综合评判如下：1、被告人李南天的行为是否构成贩卖毒品罪的问题。经查，2019年10月9日，被告人李南天贩卖700元毒品给何汝廉，后何汝廉通过微信给其转账500元（欠200元），次日，被告人李南天准备带1小包毒品去贩卖给何汝廉时，被公安民警抓获归案。该事实被告人李南天在公安侦查阶段多次供认不讳，与何汝廉的证言基本吻合，且有微信记录、通话记录等证据证实，该事实清楚，证据确凿。故被告人李南天辩解其没有贩卖过毒品给何汝廉的意见不符合事实，不予采纳。2、被告人李南天持有毒品的克数问题。被告人李南天被抓获时，公安民警从其身上、其出租屋内共搜获6小包毒品，经称重，净重44.68克，称重时被告人李南天在场并对称重照片进行指认。故被告人李南天辩解其没有持40多克毒品，应该只有30多克毒品的意见不予采纳。3、被告人李南天贩卖毒品应认定的克数问题。经查，被告人李南天于2019年10月9日贩卖毒品给何汝廉，次日又准备贩卖毒品1小包（0.78克）给何汝廉时被公安民警抓获，后从其住处搜获毒品43.9克。根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》“一、毒品案件的罪名确定和数量认定问题……..对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理；……。”之精神，被告人李南天因贩卖毒品被抓获，其查获的毒品共计44.68克，均应认定为其贩卖毒品的数量。鉴于其本人系吸毒人员，量刑时可酌情从轻处罚。故辩护人提出被告人李南天贩卖毒品的克数应是0.78克，而不是44.68克的意见不采纳。本院认为，被告人李南天无视国家法律，明知是毒品而非法贩卖给一人二次，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李南天犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人李南天准备去贩卖毒品时被抓获，从其身上以及其住房内搜获毒品共计44.68克，均应认定为被告人李南天贩卖毒品的数量，故对其依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人李南天及其辩护人的意见，不予采纳。鉴于被告人李南天本人系吸毒人员，其持有的毒品部分用于其本人吸住，可酌情从轻处罚。扣押在案的毒品甲基苯丙胺44.68克属于违禁品，电子称一台属作案工具，以上物品应予以没收。其他扣押在案的物品，现有证据无法证实系被告人专用于犯罪的工具，不宜没收。根据被告人李南天的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李南天犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年八个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月10日起至2029年6月9日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳）。二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺44.68克、电子称一台，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冯奕君人民陪审员  徐大荣人民陪审员  梁运青二〇二〇年七月十五日书 记 员  杨家庆附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。