内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）内06行终84号 上诉人（原审原告）杨某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 被上诉人（原审被告）鄂尔多斯市东胜区土地收购储备拍卖中心，所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区联邦大厦****。 法定代表人丁某，主任。 原审第三人内蒙古三江房地产开发有限公司，所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区伊金霍洛西街**太古国际广场**501。 法定代表人程某，董事长。 委托代理人苏某，内蒙古赫扬律师事务所律师。 原审原告杨某与被告鄂尔多斯市东胜区土地收购储备拍卖中心（以下简称东胜区土储中心）行政协议一案，已由内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院于2019年12月20日作出（2019）内0627行初2号行政判决。上诉人杨某不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审审理查明：2009年8月1日，原告杨某与被告鄂尔多斯市东胜区土地收购储备拍卖中心签订了《房屋拆迁产权调换协议书》，协议约定：拆除原告杨某所有的的位××路的房屋，被告向原告补偿装修、空地、附属设施、壹年过渡费、搬家费等补偿费合计100万元；拆迁人东胜区土储中心将位于宝日陶亥街北、太古国际广场在建的住宅楼房C区第C3号楼1单元六层中户74.02平方米（毛坯房））住宅及**面积426平方米**楼从东往西最东户）商业房屋进行产权调换以抵顶被拆迁房地产补偿总金额；并约定被告东胜区土储中心于2010年8月1日前将产权调换房屋交付给原告，并办理房屋产权证。产权调换房屋的两共基金、税款及办证相关费用由原告负担。如因工程进度影响不能按期调换，过渡期和过渡费顺延（过渡费仍按1500元／月执行），协议第五条约定，产权调换房屋交付后，本协议的调换房屋与交付房屋面积发生误差的，以产权登记面积为准，并约定了面积争议的解决办法。签订协议后，原告杨某于2009年8月11日、17日分两次领取了100万元补偿款。原告杨某已向第三人三江房地产公司交纳了住宅C3-1-602房屋的两共基金及印花税。2011年10月20日原告杨某以内蒙古自治区内蒙古自治区鄂尔多斯市××区为经营场所在鄂尔多斯市工商行政管理局东胜分局登记成立了东胜区漠南中西医结合医院。现太古国际广场CS-3号楼从东往西最东户房屋为7、8号，建筑面积合计469.77平方米，被山东省德州市中级人民法院查封。 原审法院另查明，2007年10月20日，鄂尔多斯市东胜区人民政府作为甲方与本案第三人三江房地产公司签订土地合作开发协议，约定甲方将案涉房屋所在地土地交由第三人三江房地产公司开发建设，具体拆迁工作由甲方完成，甲方尽可能采用货币化安置，但需要第三人提供不超过30％的回迁安置房源。本案中原告的房屋拆迁安置费及上述回迁安置房屋均由第三人提供。 原审法院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第（十一）项之规定，原告杨某与被告东胜区土储中心签订的《房屋拆迁产权调换协议书》是行政协议，原告的诉请属于行政诉讼受案范围。该协议书是原、被告双方意思的真实表示，且不违反相关法律规定，故该行政协议真实有效。在协议签订后，原、被告双方应依据法律规定按约定履行各自的义务。在原告履行了协议中约定的搬迁、交付房屋的义务后，被告却未能按约定时间向原告交付产权调换房屋并办理房屋产权证，故被告构成违约。本案中，原告杨某通过房屋拆迁、产权调换的方式获得涉案房屋，协助为杨某办理房屋产权证是《房屋拆迁产权调换协议书》的应有之意，被告与杨某签订了《房屋拆迁产权调换协议书》，第三人三江房地产公司实际实施了本案房款支付、新建房屋用地等行为，故被告和第三人均应对原告杨某办理房屋产权证承担协助义务，该协议书中约定的回迁商业房屋为CS-3区从东往西最东户，各方当事人均认可从东往西最东户为7、8号，现7、8号房屋面积为469.77平米，比约定的426平米超出43.77平米，原告与被告、第三人对于产权登记面积超过调换房屋面积的部分差价如何处理存在分歧，但是被告及第三人在庭审中明确表示不在本案中主张权利，可另案主张。关于原告要求被告加倍给付2010年8月至2012年3月的逾期交房过渡费72000元，因原告与被告、第三人对交房时间无法达成一致，且均未提供证据证明自己所主张的交房时间，而原告杨某于2011年10月20日以产权调换房屋为经营场所在鄂尔多斯市工商行政管理局东胜分局登记成立了东胜区漠南中西医结合医院，故一审法院认为，逾期交房过渡费应计算至2011年10月19日。虽然从证据来看，房屋拆迁补偿费等费用是由第三人三江房地产公司通过转账付至被告东胜区土储中心账户的方式提供的，但是是由被告直接支付给原告杨某的，《房屋拆迁产权调换协议书》第三条对过渡费已经做出了明确约定，被告作为该协议书的拆迁人应给付原告逾期交房过渡费21950元，对其辩称的应由第三人承担过渡费的理由不予采纳。对于原告要求被告给付营业面积补偿费100万元的诉讼请求，因原告选择的是产权置换的补偿形式，且其所依据的《东胜区房屋拆迁补偿安置实施方案》规定：“被拆迁房屋两证都办为非商业用途的平房或住宅楼，迎主街道的，实际用于商业经营的，且能提供出工商、税务等有关证照的，如果置换住宅的实行等平米置换，给予一定的营业补偿。如果置换商业用房的，按实际营业面积的70％予以置换，过渡期间拆迁人给予被拆迁人一定的过渡费，过渡费按置换面积计算，具体标准可参照商业用房执行”，故原告的该项请求并无依据，不予支持。原告要求被告赔偿逾期交房造成的经济损失，但并未明确损失金额，亦未就该诉讼请求提交相关证据，故不予支持。对被告、第三人称原告起诉时已过诉讼时效的意见，因原告2011年起不间断地主张自己的权利，故一审法院对该意见不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条、第七十八条之规定，经一审法院审判委员会讨论决定，判决被告鄂尔多斯市东胜区土地收购储备拍卖中心、第三人内蒙古三江房地产开发有限公司在本判决生效之日起六十日内协助原告杨某办理太古国际广场C3号楼1单元602室和太古国际广场CS-3号楼7、8号商业房屋的相关产权登记手续；被告鄂尔多斯市东胜区土地收购储备拍卖中心于本判决生效之日起十日内给付原告杨某逾期交房过渡费21950元；驳回原告杨某的其他诉讼请求。案件受理费14448元，由原告杨某负担14099元，由被告鄂尔多斯市东胜区土地收购储备拍卖中心、第三人内蒙古三江房地产开发有限公司负担349元。 上诉人杨某不服，上诉请求撤销原判，改判支持上诉人的一审诉讼请求，由被上诉人承担本案诉讼费及其他费用。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。1.双方签订的《房屋拆迁产权调换协议书》遗漏补偿内容，且有违《城市房屋拆迁管理条例》第三十三条、《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条和《东胜区房屋拆迁补偿安置实施方案》第五条规定，按照上述规定，二类地段迎主街的按实际经营面积补偿2000元/平方米。上诉人杨某被拆迁房屋面积为500平方米住宅并实际用于经营漠南中西医结合医院，被上诉人应当给付上诉人杨某经营补偿100万元。2.双方签订的协议内容有违《内蒙古自治区城市房屋拆迁管理条例》第三十二条、第三十三条及《东胜区房屋拆迁补偿安置实施方案》第十一条规定，按照上述规定，逾期过渡费应按双倍支付。3.根据第三人开发建设的东胜区太古国际广场CS-3号楼实际备案验收合格时间为2011年1月10日，和被上诉人转换给上诉人的房屋登记在第三人名下，因第三人过错而被山东法院查封等原因，致使上诉人经营的医院被注销，被上诉人应依法按照同地段同业经营利润赔偿上诉人的损失。4.根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定及双方签订的协议，第三人与被上诉人应对上诉人的损失承担连带责任。5.双方签订的协议是被上诉人制作和提供，且被涂改和删除内容有别于同期同地段被拆迁户合同内容，同期同地段被拆迁户签订的协议书中存在该部分内容。二、一审判决适用法律错误。1.根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六条、第七十条、第七十六条规定，人民法院在审理行政诉讼案件期间，不仅应当进行合法性审查，而且应当对适用法律、法规错误和明显不当的行政行为判决撤销或者部分撤销。就本案而言，一审法院应当判决被上诉人支付上诉人经营补偿100万元。但一审判决没有适用上述规定。2.根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条和《内蒙古自治区城市房屋拆迁管理条例》第三十三条规定，被上诉人不仅应当支付上诉人临时安置补助费，而且应当赔偿上诉人的经营损失，但一审法院没有适用前述规定而迳行判决。三、本案虽属行政协议纠纷，但根据《最高人民法院关于审理国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，第三人与被上诉人应对上诉人的损失承担连带责任，但一审法院并未适用该条规定进行判决。 二审中，被上诉人及原审第三人未向本院提供书面答辩及参诉意见。 二审查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人杨某在一审中要求被上诉人给付营业面积补偿费100万元的请求，上诉人杨某与被上诉人鄂尔多斯市东胜区土地收购储备拍卖中心签订的《房屋拆迁产权调换协议书》中约定拆除杨某所有的的位××路的房屋，鄂尔多斯市东胜区土地收购储备拍卖中心向杨某补偿装修、空地、附属设施、壹年过渡费、搬家费等补偿费合计100万元；拆迁人东胜区土储中心将位于宝日陶亥街北、太古国际广场在建的住宅楼房C区第C3号楼一单元六层中户74.02平方米（毛坯房）住宅及CS）住宅及**面积426平方米**楼东户）商业房屋进行产权调换以抵顶被拆迁房地产补偿总金额。双方对拆迁补偿并未进行分项约定各项费用是多少，而是一揽子约定拆房后补偿各项费用合计100万元及住宅和商业房屋，故杨某诉称营业损失有遗漏没有事实依据，本院不予支持。 关于杨某在一审中要求被上诉人加倍给付2010年8月至2012年3月的逾期交房过渡费72000元，因杨某与东胜区土储中心、第三人对交房时间无法达成一致，且均未提供证据证明自己所主张的交房时间，而杨某于2011年10月20日以产权调换房屋为经营场所在鄂尔多斯市工商行政管理局东胜分局登记成立了东胜区漠南中西医结合医院，故一审法院将逾期交房过渡费计算至2011年10月19日并无不妥，上诉人杨某请求支付交房之后的过渡费没有事实依据，本院不予支持。虽然从证据来看，房屋拆迁补偿费等费用是由第三人三江房地产公司通过转账的方式付至东胜区土储中心账户，然后由东胜区土储中心直接支付给杨某的，《房屋拆迁产权调换协议书》第三条对过渡费已经做出了明确约定，东胜区土储中心作为该协议书的拆迁人应给付杨某逾期交房过渡费21950元，对上诉人主张应由第三人承担过渡费的理由不予采纳。 关于上诉人杨某要求东胜区土储中心赔偿逾期交房造成的经济损失，但并未明确损失金额，亦未就该诉讼请求提交相关证据，故不予支持。 关于上诉人请求原审第三人承担连带责任的问题，原审第三人并非合同相对人，不应承担合同义务，合同履行过程中，支付的款项也是由被上诉人直接支付给上诉人的，鉴于回迁的房源由原审第三人三江房地产公司提供，一审法院判决其与被上诉人共同承担协助办理产权登记手续，驳回其他诉讼请求并无不当。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14448元，由上诉人杨某负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 郝玉林 审 判 员 李少艺 审 判 员 杨瑞华 二〇二〇年七月二十日 法官助理 黄晶晶 书 记 员 任 苗 法条链接： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：