江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏1283民初254号原告：朱益新，男，1957年6月2日生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人（特别授权）：钱俊杰，泰兴市泰兴法律服务所法律工作者。被告：博敦建设有限公司，住所地泰兴市河失兴业路**，统一社会信用代码913212837532359718。法定代表人：钱继拓，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：钱志文、李飞，江苏律园律师事务所律师。被告：汪伦，男，1972年11月25日生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。被告：章国凤，女，1973年4月9日生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。上列两被告共同委托诉讼代理人（特别授权）：周仞秋、李夏平（实习），江苏昶兴律师事务所律师。原告朱益新诉被告博敦建设有限公司（以下简称博敦公司）、汪伦、章国凤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月3日受理，根据被告博敦公司的申请，追加常州枞阳建筑劳务有限公司的股东汪伦、章国凤为共同被告，依法组成合议庭，先后于2020年4月9日、5月12日、7月2日公开开庭进行了审理。原告朱益新的委托诉讼代理人钱俊杰、被告博敦公司的委托诉讼代理人李飞、被告汪伦、章国凤及其共同委托诉讼代理人周仞秋、李夏平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱益新提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因身体受到伤害引起的误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金等各项损失合计人民币278430.64元（详见赔偿清单）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告间系雇佣关系。2018年6月16日上午9时30分左右，原告在被告承包的张桥工业园工地，在水泥柱上钉好的木壳板内浇注混凝土时，由于脚滑从三米多高的地方跌下来，身体压在钢管上，头着地，受伤后被工友送往医院救治。被告博敦公司支付了原告的医药费，2018年年底，被告博敦公司结清了原告的工资，对其他费用损失赔偿事宜，双方未能协商一致。故特诉至法院，请求依法判决。原告为支持其诉讼请求，提交下列证据：证据一，原告代理人对证人刘某、张某的调查笔录两份，两个证人系与原告一起参加施工的工人。原告认为：其系在天安公司工地上施工过程中受伤，工地在张桥工业园区，工地老板（负责人）是赵小青，工资由老板发放，大工230元/天，小工130元/天，原告受伤后也是由赵小青预交医药费的，所有工人包括原告在内，平时付取工资均是在被告天安公司即更名后的博敦公司处，原告的全部工资也已在2018年年底前与博敦公司的前身天安公司结清；原告不认识汪伦，与常州枞阳劳务有限公司没有直接关系。证据二，原告受伤后到泰兴市第三人民医院治疗的相关医疗文证：入院记录、出院记录、手术记录、CT报告单、DR报告单等。被告博敦公司辩称：案涉工程发包人系泰兴市同创投资开发有限公司，总承包人是泰兴市天安建筑工程有限公司，现已更名为博敦建设有限公司。1.原、被告之间并不存在任何雇佣关系，本案被告主体并不适格。案涉工程系由被告总承包，但被告就案涉工程于2017年11月8日与常州枞阳建筑劳务有限公司签订了分包合同书一份，合同约定被告将瓦工劳务整体分包给枞阳劳务公司，具体人工费的结算支付由被告直接与枞阳劳务公司进行结算支付。本案原告系枞阳劳务公司的工人，其工资也是由劳务公司进行发放，原告与枞阳劳务公司之间存在雇佣关系，枞阳劳务公司已于2020年2月19日核准注销，根据相关法律规定，原告应当将劳务公司的股东汪伦、章国凤（二人系夫妻关系）作为案件被告，在本案中将博敦建设作为被告没有任何事实和法律依据。博敦建设在本案中无需承担任何法律责任。2.原告的部分赔偿主张标准过高，关于原告的工资收入情况，由于被告直接与枞阳劳务公司进行结算，对于其每天的工资标准并不清楚。3.原告作为完全民事行为能力人，自身未尽到安全注意义务，并且通过原告陈述，其为专业的瓦工工作人员，其本身存在很大的过错，其本人对受伤应当承担相应部分责任。综上，请求法院查明案件事实、依法处理。被告博敦公司提交下列证据：证据一，分包合同书一份，证明被告与常州枞阳建筑劳务有限公司于2017年11月8日签订了分包合同书一份，劳务公司法定代表人汪伦在合同上予以签字，合同约定：被告将案涉工程瓦工劳务分包给枞阳劳务公司，分包价格为70元/平方，由被告与劳务公司直接结算，该价格包含雇佣人员的工资、福利、保险等一切费用，合同第七条第五项和第八条第三项明确约定，如发生意外伤害事件，与被告无涉，均由枞阳劳务妥善处理，承担相应责任。因此，原告系枞阳劳务的工人，与劳务公司之间存在雇佣关系，在本案中博敦建设无需承担任何法律责任。证据二，常州市天宁区市场监督管理局出具的枞阳劳务公司的工商注销资料查询表、核准注销通知书、全体投资人承诺书、股东汪伦、章国凤的身份信息，证明枞阳劳务公司的股东为汪伦、章国凤（系夫妻关系），法定代表人为汪伦，该公司于2020年2月19日核准注销，两股东作为公司的投资人，在注销时出具承诺书，承诺已将债权债务清理完结，否则由全体投资人承担相应的法律责任和后果。本案事故发生时间为2018年6月16日，在劳务公司注销之前，本案原告应当将该公司股东汪伦、章国凤作为被告承担法律责任，而不应将博敦建设作为被告。证据三，被告博敦建设与枞阳劳务于2019年1月26日达成的工程结算单一份，该结算单中注明了“工伤事故已结”，被告博敦公司与枞阳劳务进行了相关结算，并退回了案涉工程的质保金。证据四，（1）博敦公司垫付款项汇总单一份，由赵继业作经办项目说明，由公司原法定代表人赵纪和签字确认金额，并且注明“记汪伦往来账”；（2）由原告朱益新出具的借条一份、担架服务费收条一份（合并一页）、医药费发票一份、医药费结账凭证一份（复印件），证明：被告博敦公司作为案涉工程的总承包方，因原告受伤，共计垫付医药费等各项费用合计44430元，其中医药费为43006元、出院朱益新借款1000元、担架服务费100元、住院生活借款324元。被告博敦公司认为，原告并非是博敦公司的工人，否则原告也不会就相关费用向博敦公司出具借条，同时博敦公司在入账时注明上述款项均计入与常州枞阳劳务公司即汪伦的往来账。被告汪伦、章国凤辩称：1.答辩人公司成立以来，从未雇佣过被答辩人从事任何工作，也未向其发放过工资或者购买保险。本案中，被答辩人没有提供任何证据证明其在答辩人公司处工作，即被答辩人与答辩人之间不存在任何劳务关系。因此无权提起本案诉讼和要求答辩人承担损害赔偿责任，请求贵院驳回被答辩人的诉讼请求。2.根据被答辩人提供的病历资料显示，被答辩人已康复痊愈，并且被告博敦公司已为其垫付医疗费4.8万余元。被答辩人已与天安公司进行了劳务费结算，包括工伤事故亦已协商处理完毕。被告汪伦、章国凤未提交证据。审理中，根据原告的申请，本院依法委托兴化市第三人民医院司法鉴定所进行伤情鉴定，鉴定意见：原告因2018年6月16日外伤致胸12椎体粉碎性骨折、椎管内骨性占位，构成九级伤残，伤后误工期限以180日为宜，护理期限以90日为宜，营养期限以90日为宜。由原、被告的陈述、举证和质证，对双方无争议的事实，本院查明并认定如下：2018年6月16日上午，原告因从事瓦工工作，在由原泰兴市天安建筑安装工程有限公司（以下简称天安公司）总承包的张桥1#、2#标准厂房和办公楼项目施工中，因脚滑意外从三米左右的高处跌落并受伤，后由天安公司项目施工负责人赵小青安排工友将其送往泰兴市第三人民医院检查并住院治疗，住院期间自2018年6月16日起至同年7月10日止，诊断为胸12椎压缩性骨折、脑梗塞、头部外伤，住院医药费43006.6元（由天安公司垫付），天安公司还支付原告出院车费100元、住院生活借款324元、出院借款1000元，共计44430.6元。天安公司于2003年8月28日注册成立，于2019年6月10日经核准变更登记为博敦建设有限公司，经营范围：建筑工程施工总承包一级，市政公用工程施工总承包二级，建筑装修装饰工程专业承包二级等。常州枞阳建筑劳务有限公司（以下简称劳务公司）系自然人投资或控股的有限责任公司，成立于2014年1月10日，法定代表人汪伦，股东汪伦、章国凤，两股东系夫妻关系；2020年2月19日经核准注销登记。2017年11月8日，汪伦代表所在劳务公司与天安公司签订“分包合同书”一份，约定（摘要）“天安公司将张桥1#、2#标准厂房和办公楼项目中的瓦工分项工程分包给劳务公司，分包形式：清包（包人工费），劳务公司独立核算、自负盈亏；分包价格：按建筑面积70元/㎡”，如发生雇佣零工，由乙方（劳务公司）负责雇佣，乙方出具增补费用报告，经甲方审核同意后核算给乙方；付款方式：2017年年末付已完成工程量的50%，工程交付使用后付合同总价的50%，余款除留5%质保金外2018年年底结清；违约责任：在施工中乙方如果发生安全事故，乙方应及时妥善处理善后事宜，如由此造成甲方损失的，乙方应当赔偿甲方实际损失（包括但不限于垫付的赔偿金、诉讼费、鉴定费等），同时承担甲方月息2%的财务费用。本案争议焦点在于，原、被告间的劳务关系确立与赔偿责任主体认定，及赔偿范围的确定。（一）关于劳务关系确立与赔偿责任主体原告虽提交了两份调查笔录，但被调查人与原告有一定利害关系，被调查主体单一，调查内容也有一定的局限性，且被调查人未出庭接受质询，原告本人又未到庭，对相关细节情形原告代理人或称不清楚或称不知道，故原告需承担对部分基础事实未能充分举证的证明责任后果。被告博敦公司已提交的证据，能够印证原告主张的其在天安公司所承包工程项目的工地上参与施工过程中受伤、天安公司工地负责人安排就医和支付原告医药费及预付部分生活费等，亦能印证被告汪伦、章国凤所主张的天安公司系案涉工程总承包人、且与劳务公司订立了劳务分包合同并已进行了结算等事实，故可确认原告所提供劳务最终确系由总承包人天安公司接受，原告与天安公司间存在事实劳动关系。虽被告汪伦、章国凤未提交证据证明其相关主张，但因劳务公司与天安公司确已结算，且特别注明有关工伤事故已结，然针对工伤事故具体结算内容并无明确说明，更未对劳务公司是否需向原告承担工伤赔偿责任进行约定，依本案实际情形，既无法确定原告与劳务公司间存在雇佣关系，也无法确定被告汪伦、章国凤作为劳务公司股东而依法应承担相应责任，故对被告博敦公司的辩解和相关主张，依法不予采信和支持，天安公司作为接受原告所提供劳务的用人单位，依法应承担雇主责任并需对原告相关损失承担赔偿责任，且其给付义务应由变更后的企业博敦公司承担。（二）关于损失范围1.误工费，原告主张瓦工大工日均工资230元/天，系其与被告博敦公司工地负责人的约定，并提供证人证言佐证，亦符合本地实际情形，且原告陈述已与博敦公司结清工资，被告博敦公司虽不予认可原告主张但未提交证据证明，故结合关于误工期限为180天的鉴定意见，计算误工费为180天*230元/天=41400元。2.护理费，结合原告伤情程度和关于护理期限的鉴定意见，本院认定按100元/天计算，护理费为100元/天*90天=9000元。3.住院伙食补助费，原告一共住院24天，按20元/天的标准计算，为480元。4.营养费，结合关于营养期90天的鉴定意见，按20元/天的标准计算，为1800元。5.残疾赔偿金，参照江苏省高级人民法院苏高法(2020)43号《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》及苏高法电(2020)174号通知，残疾赔偿金=（上一年度全省居民人均工资性收入+上一年度全省居民经营净收入）*上一年度全省平均负担系数*劳动力丧失比例*20年（六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算）。2019年全省居民人均可支配收入中的工资性收入为23836元，经营净收入为5636元，2019年全省平均负担系数为1.78。原告构成九级伤残，且已年满63周岁，残疾赔偿金计算为178364.5元。6.精神损害抚慰金，酌定为6000元。7.交通费，酌定为500元。8.鉴定费，2110元。以上各项合计239654.5元。综上，被告博敦公司共应赔偿原告朱益新各项损失人民币239654.5元，对天安公司已先行给付的出院车费100元、住院生活借款324元、出院借款1000元，共计1424元应予扣减，博敦公司尚应给付238230.5元。关于原告住院的医疗费，因确已由被告博敦公司垫付，原告亦未提出诉讼请求，故不予理涉。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条的规定，判决如下：一、被告博敦建设有限公司于本判决生效之日起二十日内给付原告朱益新误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失赔偿款人民币238230.5元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1793元，原告朱益新负担269元（已预交），被告博敦公司负担1524元（此款已由原告预交并垫付，被告博敦公司应于本判决生效之日起二十日内一并加付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于审 判 长  严洪斌人民陪审员  徐正林人民陪审员  陈美花二〇二〇年七月十日书 记 员  朱 菲附：本案引用有关法律规定：《中华人民共和国民法总则》第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。法规标最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释制定机关最高人民法院效力等级司法解释公布日期2001.03.08时效性现行有效精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。