广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0103刑初710号 公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。 被告人吕剑，男，1999年4月17日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地址：湖南省邵阳市新宁县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年6月1日被抓获，次日因吸食毒品被行政拘留十五日，同月17日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 南宁市青秀区人民检察院以南市青检刑诉〔2019〕659号起诉书指控被告人吕剑犯盗窃罪、诈骗罪，于2019年9月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南宁市青秀区人民检察院检察员胡程程出庭支持公诉，被告人吕剑到庭参加诉讼。期间，公诉机关以补充侦查为由建议延期审理；又经广西壮族自治区南宁市中级人民法院批准延长审限。现已审理终结。 南宁市青秀区人民检察院指控，2018年7月1日，被告人吕剑来到南宁市青秀区良庆大桥北东盟文化博览园工地宿舍，盗走被害人王某1的粉色OPPO手机一部。后其使用手机登录王某1的微信，以王某1的名义向王某1的亲戚朋友杜某1、肖某1、王某2等7人借款共计人民币5650元；另外使用手机更改王某1支付宝密码，盗刷王某1支付宝借呗共计人民币4128.55元，盗刷王某1支付宝花呗共计人民币973.68元。 公诉机关当庭出示了受案登记表、立案决定书、户籍信息、抓获经过、行政处罚决定书、接受证据清单、聊天记录复印件、王某4转账记录复印件、支付宝账单、被害人王某1、肖某2、杜某1、王某2、王某3、肖某1、王某4陈述、被告人吕剑供述和辩解、价格认定结论书、辨认笔录、现场辨认笔录及现场照片等证据以证明指控事实。 公诉机关认为，被告人吕剑以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。吕剑盗窃手机后，冒充他人名义，使用微信虚构借款事实，骗取各被害人钱款，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。吕剑到案后如实供述罪行，认罪认罚，可以从轻处罚。建议判处吕剑有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人吕剑对公诉机关指控的事实和罪名无异议，自愿认罪认罚，亦未向法庭提交证据。 经审理查明，2018年7月1日，被告人吕剑在南宁市青秀区良庆大桥北东盟文化博览园工地宿舍内盗走被害人王某1、肖某2的粉色OPPO手机一部。后吕剑使用所盗手机登录王某1的微信，以王某1的名义向王某1的亲戚朋友杜某1、肖某1、王某2等人借款共计3850元；又使用所盗手机更改王某1的支付宝密码，盗刷王某1支付宝借呗共计4000元，盗刷王某1支付宝花呗共计973.68元。 另查明，公安机关于2019年6月1日将被告人吕剑抓获，因其吸毒，于2019年6月2日对其处以行政拘留15日，2019年6月17日将其刑事拘留。 认定上述事实的证据如下： 1.受案登记表、立案决定书，证明公安机关于2018年7月6日接到王某1报案，称其于2018年7月1日被盗一部粉色OPPO牌手机，后被人使用微信向朋友借款5650元；公安机关于2018年9月19日对王某1被盗窃手机案立案侦查。 2.户籍信息，证明被告人吕剑的身份情况，案发时其已达完全刑事责任年龄。 3.抓获经过，证明公安机关于2019年6月1日在贵州省松桃苗族自治县大兴街道金乐福酒店202号房抓获被告人吕剑。 4.行政处罚决定书，证明因被告人吕剑吸食毒品，于2019年6月2日被处以行政拘留15日，执行期限自2019年6月2日至6月17日。 5.接受证据清单、聊天记录复印件、王某4转账记录复印件、支付宝账单，证明（1）被告人吕剑案发后与被害人肖某2微信聊天，承认其盗窃手机后借款及使用支付宝花呗、借呗；（2）2019年7月5日，王某4通过支付宝向肖某2支付宝账户转账1000元；2019年7月1日肖某2支付宝账户借款两笔共计4000元；2019年7月4日至5日，肖某2支付宝账户花呗消费共计973.68元，余额消费1090元。 6.被害人王某1陈述，证明2018年7月1日，其粉红色OPPO牌手机在工地宿舍被盗，该手机是其和丈夫肖某2共用。同年8月1日至24日，其陆续收到自动还款短信。同年9月1日其发现其被盗手机上账户名为肖某2的支付宝被盗刷，其中花呗消费973.68元，借呗有三笔未还，分别是640.08元、1356.13元和3352.34元，共计6322.23元。同时还有人通过其微信，向杜某1借款350元，向刘某借款1000元，向王某3借款1000元，向刘赞美借款800元，向肖某1借款1000元，向王某4借款1000元，向王某2借款500元，共计向其亲朋好友借款5650元。其怀疑此事是工友“吕钊”所为。 7.被害人肖某2陈述，证明2018年7月1日，其妻子的粉红色OPPO手机被盗，其怀疑是工友“吕钊”拿了，但听说“吕钊”已经离开工地。后其发现有人用其妻子的微信向七个亲戚朋友借款共计5650元，借款后该人以其妻子的名义向其女儿问其妻子微信的支付密码，然后扫描一些二维码将钱转走。其发现该人还用其妻子手机的支付宝借钱。后来“吕钊”联系其道歉，承认以上事实是他所为。 8.被害人杜某1陈述，证明2019年7月5日，有人冒充王青水向其借款350元，称急用钱，其通过微信转账。 9.被害人王某2陈述，证明2019年7月5日，有人冒充王青水向其借款500元，称肖某2需要用钱买建筑材料，其通过微信转账。 10.被害人王某3陈述，证明2019年7月5日，有人冒充王青水向其借款1000元，称急用钱，其通过微信转账。 11.被害人肖某1陈述，证明2019年7月5日，有人冒充王某1向其借款三次共1000元，称肖某2要用钱，其通过微信转账。 12.被害人王某4陈述，证明2019年7月5日，有人冒充王某1向其借款1000元，称急需用钱，其通过支付宝转账。 13.被告人吕剑供述和辩解，证明2018年7、8月的一天。其在南宁市青秀区盟文化博览园工地盗走工友“肖某4”的一部玫瑰金色OPPO手机，后离开工地回老家。其用绑定的手机号码修改了“肖某4”支付宝密码，从借呗刷了4000元，转入其支付宝账户；回老家路上用“肖某4”支付宝花呗消费汽车加油、过路费和日常消费，共计约五千元；之后通过登录“肖某4”手机微信以“肖某4”名义向好友借款两、三千元。后“肖某4”联系其还钱，其承认是其所为，但没有钱偿还。该手机去年被其弄丢了。 14.辨认笔录，证明证人肖某2辨认出被告人吕剑就是其证言中所称的“吕钊”。 15.现场辨认笔录及现场照片，证明被告人吕剑辨认其盗窃他人手机的地点位于南宁市青秀区东南亚美食街烂尾楼工地（青山大桥）15栋一楼。 以上证据，经庭审质证，均已核实，本院予以确认。 公诉机关还提交了价格认定结论书一份，但未能提交进行查验的手机实物，亦未能提交被盗手机的相关购买凭证，被盗手机价格认定的依据不明，故本院对该份证据不予采纳。 关于本案的犯罪数额问题。（1）公诉机关指控被告人吕剑以王某1的名义向王某4、杜某1、王某3、肖某1、王某2等5人借款共计3850元，有被害人王某4、杜某1、王某3、肖某1、王某2、王某1、肖某2陈述、被告人吕剑供述和辩解、王某4转账记录复印件等证据证实，本院予以认定；指控吕剑以王某1的名义向刘赞美、刘某借款共计1800元，证据不足，本院不予认定。（2）公诉机关指控吕剑盗刷王某1支付宝借呗共计4128.55元，但王某1、肖某2的陈述与吕剑的供述不能印证，本院对有支付宝账单复印件予以证明的4000元予以认定，其他数额不予认定；指控吕剑盗刷王某1支付宝花呗共计973.68元，有王某1、肖某2陈述、支付宝账单复印件等予以证明，本院予以认定。 本院认为，被告人吕剑以非法占有为目的，盗刷他人账户共计4973.68元，其行为已构成盗窃罪；吕剑以非法占有为目的，盗窃他人手机后冒充他人名义骗取他人钱款共计3850元，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人吕剑犯盗窃罪、诈骗罪罪名成立。吕剑一人犯两罪，应当数罪并罚。吕剑到案后能如实供述自己的主要罪行，自愿认罪，予以从轻处罚。 综上，根据被告人吕剑的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条及《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人吕剑犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。先前被羁押一日予以折抵刑期。罚金于本判决生效次日起一个月内向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 二、责令被告人吕剑退赔被害人王某1经济损失人民币四千九百七十三元六角八分，退赔被害人王某4经济损失人民币一千元，退赔被害人杜某1经济损失人民币三百五十元，退赔被害人王某3经济损失人民币一千元，退赔被害人肖某1经济损失人民币一千元，退赔被害人王某2经济损失人民币五百元。 三、继续追缴被盗手机一部，发还被害人王某1。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长 黄 晖 人民陪审员 梁 娴 人民陪审员 方向丽 二〇二〇年七月十五日 书 记 员 陆 洋 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 2.最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 3.最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。