河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终7113号上诉人（原审原告）：交通银行股份有限公司河南省分行，住所地郑州市金水区郑花路**，统一社会信用代码：914101009718599507。负责人：杨红英，该分行行长。委托诉讼代理人：余洋，河南世纪通律师事务所律师。委托诉讼代理人：连武周，河南世纪通律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王鸣放，男，汉族，1957年12月7日出生，住郑州市。被上诉人（原审被告）：韩展，男，汉族，1969年6月8日出生，住郑州市。原审被告：王畅铭，男，汉族，1974年11月15日出生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：陈传震，河南千业律师事务所律师。原审被告：张姗如，女，汉族，1976年11月12日出生，住郑州市金水区。上诉人交通银行股份有限公司河南省分行（以下简称交通银行河南分行）与被上诉人王鸣放、韩展及原审被告王畅铭、张姗如民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初3255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月11立案，依据《最高人民法院关于民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条规定，本案由李剑锋独任审理。上诉人交通银行河南分行的委托诉讼代理人连武周，原审被告王畅铭的委托诉讼代理人陈传霞到庭接受了询问。被上诉人王鸣放、韩展，原审被告张姗如经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。交通银行河南分行上诉请求：1、依法撤销河南省郑州市金水区（2020）豫0105民初3255号判决书第二项“驳回原告交通银行河南分行的其他诉讼请求”并改判王鸣放、韩展对该判决第一项确定的债务承担清偿责任；或将本案发回重审；2、本案诉讼费用由王鸣放、韩展承担。事实与理由：1、王鸣放、韩展作为股东及清算组成员未依法履行通知义务，产生赔偿责任实质也是借款担保法律关系中违约责任的延伸，交通银行河南分行的诉求属于必要的共同诉讼，一审法院适用法律错误。本案交通银行河南分行与王畅铭、张姗如及河南天运一品置业有限公司之间的金融借款及担保关系合法有效，一审对该事实已经认可。那么担保人在未履行担保合同义务情况下，应承担相应的违约责任，该违约责任就是保证人履行担保义务向债权人履行连带清偿责任。在担保人为企业法人，并非法注销的情况下，《公司法司法解释二》第11条、第19条规定了相关责任人因怠于行使职责而产生了对债权人的赔偿义务。该义务产生的基础仍然是债权人和保证人之间的保证合同关系，履行的实质仍是履行担保责任，连带清偿债务。因此，交通银行河南分行的诉讼请求，属于必要的共同诉讼，可以在同一诉讼中解决，不需要另诉解决。2、合法的借贷关系中，保证人应依法承担保证担保责任，交通银行河南分行因未申报债权的损失即为丧失了要求保证人承担保证担保责任的权利，王鸣放、韩展依据《公司法解释二》第11承担的赔偿责任应为履行担保责任，连带清偿本案债务。河南天运一品置业有限公司对涉案债务承担连带清偿责任的义务，在保证合同签订之日就具有，交通银行河南分行属于其进行清算时已知的债权人，河南天运一品置业有限公司的清算组应履行书面通知义务。因其未履行书面通知，以致于交通银行河南分行未进行债权申报未及时获得清偿，那么作为清算组成员的王鸣放、韩展应依据《公司法解释二》第11条的规定向债权人承担赔偿责任。综上，一审法院适用法律错误，请求二审法院查明本案事实，并依法支持交通银行河南分行的上诉请求。王畅铭答辩称，一、一审判决关于股东承担清算责任系侵权责任，借款人逾期偿还借款系违约责任，两者并非同一法律关系，不应在同一案件中进行审理的认定正确。一事一案系《民事诉讼法》受案及审理案件的基本原则，根据民事案由规定，金融借款合同纠纷系89号案由借款合同纠纷下的子案由，隶属于第十类合同纠纷案件，而股东承担清算责任即265号案由清算责任案由隶属于第21类与公司有关的纠纷案件。因此一审判决关于股东承担清算责任，与借款人逾期偿还借款并非同一法律关系，不应在同一案件中进行审理的认定正确。二，河南天元一品置业公司的股东也不满足承担清算责任的条件，不应当承担侵权责任。股东承担清算责任需同时满足三个条件，一、股东存在怠于履行通知债权义务的行为。二、债权人存在损失。三、股东怠于履行通知债权义务的行为与债权人的损失存在因果关系。首先，人民法院已判令借款人王畅铭、张珊如承担借款责任，且有房屋作为执行标的，在涉案房屋并未被拍卖且拍卖价款不足以清偿债权的情况下，交通银行河南分行关于存在损失的主张不能成立。其次王畅铭、张姗如自2016年10月方逾期偿还借款，而交通银行河南分行迟至2019年底方起诉，按照《民法通则》关于诉讼时效为两年的规定，2016年3月自2017年3月逾期偿还的银行贷款本息，诉讼时效已经超过。交通银行河南分行关于让借款人及连带责任保证人承担还款责任的主张均不能成立。关于诉讼时效问题，在一审时也提出相应抗辩，但一审法院未予支持，二审法院予以考量。再次，2013年6月14日，河南天运一品置业有限公司在东方今报上发布公司决定解散和进行清算的公告，并不存在怠于履行通知义务的行为。最后，公司以其独立财产对外承担责任。经核算，河南天运一品置业有限公司的剩余财产为零，交通银行河南分行关于公司股东承担责任的诉请突破了公司财产独立的原则。综上，请求二审法院在查明事实的基础上，依法驳回交通银行河南分行的上诉请求。王鸣放、韩展、张姗如未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。交通银行河南分行向一审法院提出诉讼请求:1、王畅铭、张姗如共同偿还交通银行河南分行借款本金660622.48元，利息174774.01元（暂计至2020年1月15日，包含罚息、复利），以上本息暂计835396.49元；以后利息按合同约定计算至贷款实际还清之日；2、王鸣放、韩展对上述债务承担连带清偿责任；3、王畅铭、张姗如协助交通银行河南分行办理郑州市××路东、优胜路北上都国际1单元1层商业11号房产的抵押权登记；4、本案诉讼相关费用由上述王畅铭、张姗如、王鸣放、韩展共同承担。一审法院认定：2009年4月15日王畅铭、张姗如向交通银行河南分行递交的《交通银行河南省分行个人贷款（授信）申请表显示，申请人资料，申请人姓名王畅铭；配偶资料，配偶姓名张姗如；申请贷款情况，贷款种类个人商铺贷款，贷款用途购商铺，贷款（授信）金额￥1960000贷款授信期限10年；申请人声明和承诺，在申请人申请获贵行审批同意，并发放贷款后，本人承诺负责督促申请人（借款人）按时归还贷款，并自愿与申请人（借款人）共同为上述贷款承担法定还款义务，在申请人（借款人）未按合同约定履行还款义务时，本人承诺无条件履行连带清偿责任，责任范围为借款合同项下的贷款本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金，以及实现债权的费用。王畅铭在申请人处签字，张姗如在配偶处签字。2009年4月15日，交通银行河南分行与王畅铭签订了《个人借款合同》一份（编号：2009411615010100018），该合同主要载明：王畅铭向交通银行河南分行借款196万元整；借款用途为购买郑州市××路东、优胜路北上都国际1单元1层商业11号房产；借款期限：自2009年5月7日至2019年5月7日；借款利率为：年利率6.534%，该利率系中国人民银行现行贷款的基准利率上浮10%；王畅铭以月为一期，首期自放款日起计算；按合同约定调整合同利率，其中，自贷款实际发放之日起，每满年的当日为合同利率调整日；逾期贷款的罚息利率为合同约定利率上浮50%，挪用贷款的罚息利率为本合同约定利率上浮100%；还款方式为按月等额本息还款，计划还款日为放款对应日；王畅铭若未按合同约定偿还贷款本金或利息的，交通银行河南分行有权单方面宣布合同项下已发放的贷款本金全部提前到期，并要求借款人立即偿还所有到期贷款本金并结清利息；王畅铭未按时足额偿还贷款本金、支付利息或未按本合同约定用途使用贷款的，交通银行河南分行按逾期贷款的罚息利率或挪用贷款的罚息利率计收利息并对应付未付利息计收复利；王畅铭未按时足额偿还贷款本金、支付利息时，应当承担贷款人为实现债权而支付的催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用等内容。2009年4月15日，王畅铭与交通银行河南分行签订《抵押合同》（编号：2009411615010500012）一份，主要载明：王畅铭作为抵押人，自愿以其所购买的位于郑州市××路东、优胜路北上都国际1单元1层商业11号房产抵押给原告，为双方《个人借款合同》一份（编号：2009411615010100018）项下贷款提供抵押担保；抵押担保范围为本合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金保管抵押物的费用和实现债权及抵押权的费用。王畅铭在抵押人处签字确认，张姗如在共有人处签字确认。同日，交通银行河南分行与河南天运一品置业有限公司签订《保证合同》一份，主要载明：河南天运一品置业有限公司作为保证人愿意为王畅铭与交通银行河南分行签订的《个人借款合同》项下债务承担保证担保责任；保证方式为连带责任保证，保证期间为自该笔债务履行期限届满之日起，计至全部主合同项下最后到期的主债务的债务履行期限届满之日后两年止；保证的范围为本合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权及抵押权的费用。2009年5月11日，交通银行河南分行依约定向王畅铭发放贷款1960000元。2009年5月25日，交通银行河南分行取得郑州市房地产管理局出具编号为：0907020897预购商品房抵押登记证明一份，主要载明：抵押权利人：交通银行股份有限公司河南省分行；开发商：河南天运一品置业有限公司；坐落：郑州市××路东、优胜路北上都国际1单元1层商业11；商品房买卖合同号：09357773；担保债权数额为：196万元等内容。2020年1月16日的《交通银行（河南省分行）欠款明细表》主要载明：截至2020年1月16日，王畅铭尚欠交通银行河南分行借款本金660622.48元，利息（含罚息、复利）174774.01元。另查明，河南天运一品置业有限公司于2013年8月21日注销，公司股东为王鸣放、韩展。再查明，2020年3月25日不动产登记资料查询结果证明显示，预告信息，2009-4-27日预售商品房预告登记，0909017167，权利人：王畅铭。2009-5-21预售商品房抵押权登记，0907020897，权利人：交通银行河南分行，抵押金额：1960000元；查封信息，2015-11-17郑州高新技术产业开发区人民法院查封（2015）开法执字第3124号查封期限：2015-11-17至2021-11-06。一审法院认为，张姗如、韩展、王鸣放经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃了答辩和质证的权利，不影响一审法院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。交通银行河南分行与王畅铭、张姗如及河南天运一品置业有限公司签订的《个人借款合同》《抵押合同》《保证合同》均系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以认可。根据本案证据材料，交通银行河南分行已依照合同约定发放贷款，王畅铭未按时偿还贷款，已构成违约，应依约承担相应偿还借款义务；本案借款发生在王畅铭、张姗如婚姻关系存续期间，且张姗如在王畅铭向交通银行河南分行的贷款申请中签字确认，并出具抵押承诺书，本案借款应认定为夫妻共同债务；交通银行河南分行诉请王畅铭、张姗如偿还借款本金660622.48元，利息（含罚息、复利）174774.01元，一审法院予以支持。王畅铭与交通银行河南分行签订《抵押合同》约定以其购买的郑州市××路东、优胜路北上都国际1单元1层商业11房产向交通银行河南分行提供抵押担保系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该抵押合同合法有效，但双方仅向登记机构办理了抵押权预告登记，并非办理房屋的抵押登记。交通银行河南分行作为案涉房屋抵押权预告登记的权利人，在未办理房屋抵押权设立登记之前，其只享有要求办理抵押权登记的请求权，对案涉房屋并不享有抵押权。在具备物权登记的条件下，购房人才能协助贷款银行办理商品房抵押登记，在商品房抵押登记完成后，抵押权才依法设立，交通银行河南分行才能作为抵押权人对案涉房屋行使优先受偿权。现该涉案房屋已被其他人民法院依据另案执行依据进行查封，办理物权登记不具有事实可能性，故对于交通银行河南分行的该项诉请，一审法院不予支持。河南天运一品置业有限公司与交通银行河南分行签订《保证合同》真实有效，该公司应承担相应的保证责任，但是该公司于2013年8月21日登记注销。根据相关法律规定，清算组未按照公司法相关规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，对此造成的损失承担赔偿责任。法律规定的此种责任系侵权责任，与本案金融借款合同纠纷产生的违约责任不属于同一法律关系，故不应在同一案件中处理。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、王畅铭、张姗如于判决生效后十日内偿还交通银行河南分行贷款本金660622.48元，利息（含罚息、复利）174774.01元〔暂计至2020年1月15日，之后的利息（含罚息、复利）按《个人借款合同》约定计算至实际清偿之日止〕；二、驳回交通银行河南分行的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6077元、保全费4697，由王畅铭、张姗如负担。本院二审期间，双方均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是王畅铭、张姗如是否应对王鸣放、韩展的案涉债务承担连带清偿责任问题。根据河南天运一品置业有限公司与交通银行河南分行签订的《保证合同》，河南天运一品置业有限公司应承担相应的保证责任，但河南天运一品置业有限公司在2013年8月21日登记注销时，清算组成员王畅铭、张姗如并未按照公司法的相关法律规定履行通知和公告义务，致使债权人未及时申报债权而未获清偿，对此造成的损失，王畅铭、张姗如应承担赔偿责任。但此种责任属于侵权责任，与本案金融借款合同纠纷产生的违约责任不属于同一法律关系，故不应在同一案件中处理。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12153.96元，由交通银行股份有限公司河南省分行负担。本判决为终审判决。审判员  李剑锋二〇二〇年七月十三日书记员  安 琪