广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤53民终465号上诉人（原审原告）：雷体猛，男，汉族，1973年3月29日出生，住湖北省。委托诉讼代理人：石坚，湖南濂溪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张丙志，男，汉族，1981年11月12日出生，住广东省云浮市。委托诉讼代理人：余巧怡，广东翔浩律师事务所律师。上诉人雷体猛因与被上诉人张丙志提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省云浮市云安区人民法院（2019）粤5303民初879号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人雷体猛及其委托诉讼代理人石坚，被上诉人张丙志的委托诉讼代理人余巧怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人雷体猛上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判被上诉人向上诉人支付赔偿款169227.81元；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误，并且各项赔偿款计算也错误。一、上诉人作为外来务工人员，在一审中提供了《租房合同》及房东的身份信息、联系方式等材料，完全可以证实上诉人一直生活居住在云浮地区，因此其残疾赔偿金和被扶养人生活费应按照城镇标准计算。二、伙食补助费计算错误。因为被上诉人提交的医药费用合计175837.26元中伙食费仅仅为1400元（详见佛山市中医院的伙食费收据）。而上诉人共住院73天，因此被上诉人应当向上诉人支付住院期间伙食费7300元，扣除被上诉人支付的1400元，被上诉人还应当支付伙食费5900元给上诉人。三、误工费计算错误。上诉人系为被上诉人提供搬运大理石的劳务者，而非在家劳务，那么计算误工费时应当根据2018年广东省装卸搬运业的年平均工资100960元的标准计算，即100960元/年÷365天/年×103天=28490元。四、精神抚慰金不应当按比例分担。因为精神抚慰金的性质是对受害人受伤后的一种精神的慰藉，并非受害人所遭受的损失，同时一审法院在已经考虑到受害人过错的情形下才酌情认定为6000元，但在计算最终损失时，却将精神抚慰金再次打折计算，明显对上诉人不公平。综上，被上诉人应当赔偿上诉人伙食补助费7300元、误工费28490元、护理费5840元、交通费500元、后续治疗费15000元、残疾赔偿金168264元、被抚养人生活费19250元、鉴定费3000元，合计247644.08元，按被上诉人承担80%责任计算得198115.26元，再扣除上诉人自身承担医药费174437.26元（175837.26元-1400元）的20%即34887.45元，即被上诉人最终应当赔偿上诉人169227.81元。[198115.26元-34887.45元+6000元（精神抚慰金）]。被上诉人张丙志辩称，一审判决张丙志承担80%的责任过重，而本案没有证据可以证明张丙志承担80%以上的责任，事故原因是因刘某一、雷体猛两人在抬石板的过程中没有注意安全，在放置石板过程中导致之前放置的石板坍塌下来，最后导致该两人受伤。在此次事故前，张丙志也叫唐某一即他们的包工头搬运了几次石板，其中刘某一、雷体猛也来过，当时都没有发生过意外事件。在此次事件发生后，张丙志尽了全力去救治刘某一、雷体猛两人，支付了巨额的医疗费等费用。在该两人起诉之后，张丙志也曾试图找到该两人调解，但无果。一审判决出来后，张丙志经过考虑后本着息诉宁人便没有提起上诉了。一审判决对于刘某一各方面的赔偿都是根据证据及开庭陈述计算所得，符合法律规定，应予以维持。雷体猛向一审法院提出诉讼请求：1.判令张丙志向雷体猛支付残疾赔偿金、被抚养人生活费、住院期间伙食补助费、误工费、精神损害赔偿金等合计258072元(其中陪护费5840元、住院伙食补助费7300元、残疾赔偿金163900元、被扶养人生活费20132元、交通费2000元、误工费30900元、后续治疗费15000元、鉴定费3000元、精神损害赔偿金10000元。2.诉讼费由张丙志承担。一审法院认定的事实如下：雷体猛是张丙志雇请搬运大理石板的工人，双方形成劳务关系。2018年10月1日，雷体猛在卸货中过程中，因通道一边货架的大理石突然倒下，压至雷体猛腿部，导致雷体猛左小腿被压伤。雷体猛受伤后，被送往云浮市人民医院、佛山市中医院进行住院治疗，（2018年10月1日-2018年11月14日）共计44天。佛山市中医院出具的出院记录上载明诊断结果：中医诊断：损伤骨折、气滞血淤证。西医诊断：1.左胫腓骨下段开放性骨折并骨缺损；2.左小腿内侧皮肤软组织撕脱并坏死；3.左胫骨下段粉碎性骨折并骨缺损；4.左小腿神经损伤；5.左小腿前外侧肌群损伤；6.左踝关节、下胫腓联合损伤。出院医嘱：1.带药出院。2.定期复查，继续治疗。3.伤肢换药，术后8周入院再行植骨及矫形手术。4.建议出院后休息一个月。5.住院期间留陪人1名。2018年12月18日，雷体猛再次到佛山市中医院进行住院治疗，（2018年12月18日-2019年1月16日）共计29天。佛山市中医院出具的出院记录上载明诊断结果：中医诊断：损伤骨折、气滞血淤证。西医诊断：1.左胫骨远端陈旧骨折并大段骨缺损；2.左小腿皮肤软组织缺损皮瓣术后；3.左下胫腓联合陈旧损伤；4.左小腿肌群陈旧损伤；5.左小腿过敏性皮炎；6.左小腿神经陈旧损伤；7.左腓骨多段陈旧性骨折并骨缺损；8.左小腿损伤后畸形并跟腱轻度挛缩。出院医嘱：1.带药出院。2.定期复查，继续治疗。3.伤肢换药，维持石膏托外固定一个月。4.建议出院后休息一个月。5.住院期间留陪人1名。雷体猛两次出院后，均有回院复查及诊断。上述两次住院期间及门诊所产生的医疗费用、转院费、生活费、伙食费等共计175837.26元。2019年11月12日,雷体猛委托广东法维司法鉴定所对其伤残程度、后期医疗费进行法医学鉴定。2019年11月19日，广东法维司法鉴定所出具法维司鉴（2019）临鉴字第518号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见：1、评定被鉴定人雷体猛左胫腓骨开放性粉碎性骨折并骨缺损遗留右踝关节功能丧失超过75%，评定为九级伤残；2、被鉴定人雷体猛后续治疗费用约需15000元。雷体猛因此支出鉴定费3000元。另查明，雷体猛有被扶养人一名，为其母亲吕某一（出生于1949年11月21日），其生育三名子女，分别为雷体猛、雷某一、雷某二。2019年7月31日，广东省高级人民法院作出粤高法[2019]100号《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，自公布之日起计算各类民事案件的人身损害赔偿数额适用该标准，其中2018年全省农、林、牧、渔业年平均工资收入43327元/年，2018年全省农村居民人均可支配收入为17168元/年，2018年全省农村居民人均生活消费支出为15411元/年，伙食补助费为100元/天。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。涉案事故源于雷体猛为张丙志提供劳务而在搬运石板过程发生的安全事故，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，作为雇主的张丙志理应为雷体猛于本次事故造成的损失承担赔偿责任。又根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，雷体猛作为职业搬运工人，理应对作业过程中可能遇到的危险而预先做好保护措施，但其并没有采取任何保护措施，对事故的发生及损失应承担一定的责任。综上，综合本案事故发生的原因、双方过错程度等因素，由雷体猛承担二成责任，张丙志承担八成责任较为妥当。雷体猛认为其损失应按城镇居民标准计算，但其本身为农村户口且从其提供的证据并未能证实其居住于城镇一年以上的事实，因此其损失应按农村居民标准计算。一、对雷体猛主张因本次事故所造成损失的分析与认定：1、医疗费用、转院费、生活费、伙食费（视为住院伙食补助费）等共计175837.26元，上述费用的支出有佛山市中医院出具的出院记录、广东省医疗收费票据、住院病人费用明细清单及庭审笔录等证据证实，一审法院予以认定。2、误工费。雷体猛因伤到佛山市中医院接受住院接受治疗及出院后需要休息而不能工作，确会产生误工费。雷体猛因伤住院73天，出院医嘱建议休息1个月，共103天。应参照2018年全省农、林、牧、渔业年平均工资收入43327元/年的标准计算其误工费，即雷体猛的误工费应为：43327元/年÷365天/年×103天=12226.52元，雷体猛请求30900元过高，过高部分，一审法院不予支持。3、护理费。雷体猛住院73天，期间有陪护人一名，该事实有佛山市中医院出具的《出院记录》为证，一审法院予以确认。由于雷体猛并未提供护理人员具体收入情况，故一审法院参考当地的护工收入情况，酌情确定护理费按150元/天计算，认定护理费为150元/天×73天×1人=10950元。雷体猛主张5840元，是对自己权利的处分，一审法院予以支持。4、交通费。雷体猛及其陪护人因处理交通事故、住院治疗、门诊等事宜确实会产生医疗费，但其并无提供相关凭证支持其主张，且其转院费已由张丙志负担了，故一审法院酌情确认交通费为500元为宜，雷体猛要求2000元过高，过高部分，一审法院不予支持。5、后续治疗费。该费用15000元有广东法维司法鉴定所出具法维司鉴（2019）临鉴字第518号《法医临床鉴定意见书》证明，其必然发生，可于本案一并处理，因此一审法院对该诉讼请求，理据充足，一审法院予以支持。6、残疾赔偿金。雷体猛因事故被鉴定为九级伤残，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，自定残之日起按二十年计算。参照农村居民人均可支配收入17168元/年标准计算。由于雷体猛出生于1973年3月29日，定残之日为2019年11月19日，定残时约为46周岁，因此其计算年限应为20年，故伤残赔偿金应为17168元/年×20年×20%=68672元。雷体猛请求163900元过高，过高部分，一审法院不予支持。7、被扶养人生活费。需要雷体猛抚养的有雷体猛的母亲吕某一（于1949年11月21日出生），其共生育三名子女，分别为雷体猛、雷某一、雷某二，由3人抚养。由于雷体猛定残时（即2019年11月19日），吕某一为70周岁，其计算抚养年限应为10年，另外，吕某一属于农村户口，应按农村居民人均消费支出15411元/年标准计算，因此雷体猛所需抚养费为15411元/年×10年×20%÷3=10274元。雷体猛请求20132元过高，过高部分，一审法院不予支持。8、鉴定费。雷体猛到广东法维司法鉴定所申请伤残鉴定，用去鉴定费3000元，该费用有收费发票证明，一审法院予以确认。9、精神损害抚慰金。此次事故造成雷体猛受伤且构成九级伤残，对其确实造成精神损害。一审法院根据雷体猛张丙志在本次事故中的过错程度及雷体猛的伤残程度等情况，酌情确定精神损害抚慰金为6000元。雷体猛请求10000元过高，过高部分，一审法院不予支持。综上，雷体猛的总损失有175837.26元+12226.52元+5840元+500元+15000元+68672元+10274元+3000元+6000元=297349.78元。因张丙志需要承担8成责任，即需赔偿311313.23元×0.8=237879.82元给雷体猛，但其先前已支付175837.26元，该款应予以扣减，为237879.82元-175837.26元=62042.56元，故张丙志尚应赔偿62042.56元给雷体猛。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、张丙志应于判决生效之日起五日内赔偿62042.56元给雷体猛。二、驳回雷体猛其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2586元（该款雷体猛已申请缓交），由雷体猛负担1992元，张丙志负担594元。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。被上诉人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人二审提交的《绿卡通交易明细》，只能证明其存取款情况，但并不能证明其城镇居住一年以上，也不能反映其存款属于其在城镇劳动所得的收入；上诉人提交的《广东省居住证》已过期，以及《港汇通信连锁保证单》、中国移动《业务受理单》两张，均不能证明其在受伤前一直在云浮居住一年以上且有固定工作。对上诉人提出上述证据可证明其残疾赔偿金按照城镇标准的主张，本院不予采纳。一审查明事实基本属实，本院予以确认。另查明：上诉人在一审提交赔偿清单，主张住院期间伙食补助费按100元/天计算76天为7300元。被上诉人在一审提交了五张《佛山市中医院X3医院订餐系统开户凭证》显示了充值款项合共为1978.4元。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对上诉人雷体猛的上诉请求范围进行审查，对于双方当事人未提出上诉的问题不予审查。综合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：1.本案的残疾赔偿金和被扶养人生活费应按何标准计算？2.被上诉人是否还应支付上诉人所主张的住院期间伙食补助费的差额？3.本案误工费应按何标准计算？4.本案精神损害抚慰金应为多少？关于第一个争议焦点问题。上诉人主张其残疾赔偿金和被扶养人生活费应按城镇标准计算。上诉人属于农村户口性质的居民，其在一、二审提交的证据，无法证实其在城镇居住满一年以上且有固定收入，对其上诉人提出的上述主张，本院不予支持。关于第二个争议焦点问题。上诉人在一审提交赔偿清单，主张住院期间伙食补助费按100元/天计算73天为7300元。被上诉人在一审提交了五张《佛山市中医院X3医院订餐系统开户凭证》显示了充值款项合共为1978.4元。由于上诉人分别在云浮市人民医院和两次在佛山市中医院住院治疗合共73天，现根据被上诉人提供的证据证实其支付的住院伙食费为1978.4元，即平均每天住院支付的伙食为27.1元，显然不符合常理，不足以补偿上诉人在住院期间的伙食费用。因此，本院认为，被上诉人上述已支付的仅为上诉人住院期间的部分伙食补助费，在被上诉人未能举证证实其已完全支付了上诉人住院期间的伙食补助费的情况下，上诉人请求被上诉人按100元/天的标准，支付73天的住院期间伙食补助费7300元，合情合理，扣减被上诉人已支付的1978.4元，本院确认被上诉人还应支付住院伙食补助费5321.6元给上诉人。关于第三个争议焦点问题。本案中，上诉人提交的证据并不足以证实其长期固定从事装卸搬运业，故对其请求误工费按2018年广东省装卸搬运业的年平均工资100960元的标准计算，不予支持。一审参照2018年全省农、林、牧、渔业年平均工资收入43327元/年标准计算上诉人的误工费，并不无妥，应予维持。关于第四个争议焦点问题。本案中，一审法院认定上诉人的精神损害抚慰金为6000元，双方均无异议。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，确定精神损害抚慰金数额应考虑的因素有：侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，侵权行为所造成的后果，侵权人的获利情况，侵权人承担责任的经济能力，受诉法院所在地平均生活水平等。可见，在确定精神抚慰金数额时，已经将被侵权人的过错程度考虑其中，若将其并入人身损害赔偿损失数额，再依双方过错程度按比例分摊，将构成重复计算，不利于维护被侵权人权益。故一审法院在确定精神损害抚慰金后再按责赔偿，有违法律规定，本院予以纠正。综上，一审核定的上诉人的总损失297349.78元中的精神损害抚慰金6000元应由被上诉人全额赔偿，其余291349.78元由当事人按责赔偿，即由上诉人自行承担20%，由被上诉人承担80%的赔偿责任，即赔偿233079.82元，因被上诉人先行已支付175837.26元，扣减后被上诉人还需要支付57242.56元，又因为被上诉人还需要向上诉人支付住院伙食补助费5321.6元的80%即4257.28元，故本院确认被上诉人合共还需要向上诉人支付67499.84元（6000+57242.56+4257.28元=67499.84元）。综上所述，上诉人雷体猛上诉理由成立部分，应予支持，其理由不成立部分，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：一、维持广东省云浮市云安区人民法院（2019）粤5303民初879号民事判决第二项；二、变更广东省云浮市云安区人民法院（2019）粤5303民初879号民事判决第一项为：张丙志应于本判决生效之日起五日内赔偿67499.84元给雷体猛。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费2586元（该款上诉人雷体猛已在一审申请缓交），由上诉人雷体猛负担1942元，由被上诉人张丙志负担644元；二审受理费2444元，由上诉人雷体猛2394元，由被上诉人张丙志负担50元。本判决为终审判决。审判长 陈 容审判员 陈洁涛审判员 李婉婉二〇二〇年七月二十八日书记员 王怡欢书记员 成宝烨附：相关法律法规《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。