湖北省老河口市人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0682民初1054号原告：涂金罗，男，1967年9月24日出生，汉族，住湖北省老河口市。委托诉讼代理人：姚丹、车芸，系湖北道博（襄阳）律师事务所律师，委托代理权限：特别授权。被告：许先峰，男，1972年6月7日出生，汉族，住湖北省老河口市。委托诉讼代理人：许柴荣，女，2000年11月20日出生，汉族，住湖北省老河口市。系被告许先峰之女。委托代理权限：特别授权。被告：中国人民财产保险股份有限公司老河口支公司（以下简称：老河口财保公司），住所地：湖北省老河口市北京路**。统一社会信用代码：91420682883576803H。负责人：陈学惠，系该公司经理。委托诉讼代理人：杜鹏、李莹，系湖北杜博律师事务所律师，委托代理权限：特别授权。原告涂金罗与被告许先峰、老河口财保公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月14日公开开庭进行了审理。原告涂金罗及其委托诉讼代理人姚丹、被告许先峰及其委托诉讼代理人许柴荣、被告老河口财保公司的委托诉讼代理人李莹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告涂金罗向本院提出诉讼请求：一、判令被告老河口财保公司在交强险和商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告医疗费38958.30元、住院伙食补助费6700元、营养费6700元、后续治疗费16000元、护理费7140元、误工费11927.56元、残疾赔偿金35947.20元、交通费700元、鉴定费1500元、被扶养人生活费1797元、精神损害抚慰金6000元，合计133370.06元（其中精神损害抚慰金在交强险限额范围内优先赔偿）。二、判令被告许先峰对被告老河口财保公司在保险限额范围内赔偿后仍有不足的部分予以赔偿。三、判令二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年8月9日6时50分左右，被告许先峰驾驶鄂Ｆ×××**号重型平板车在老河口市竹林桥镇苏家店村4组路段由东向西倒车时，与由西向东原告涂金罗无证驾驶的无号牌两轮摩托车相撞，造成原告涂金罗受伤的交通事故。老河口市公安局交通警察大队于2019年8月17日作出道路交通事故认定书，认定被告许先峰承担此次事故的全部责任，原告涂金罗在此次事故中无责任。原告受伤后被送至老河口市第一医院住院治疗67天。原告的损伤经鉴定机构鉴定构成两个十级伤残，后续治疗费需16000元。因赔偿事宜发生纠纷，为维护原告的合法权益，根据《民事诉讼法》等规定，诉至人民法院，请求支持原告以上诉请。被告许先峰辩称，1、被告许先峰虽没有办理道路运输证、从业资格证，但被告许先峰的车辆不是从事营运的，而是自用车辆，被告老河口财保公司认为被告许先峰的车辆从事营运，应提供证据证实。被告老河口财保公司若拒绝理赔原告的损失，应提供证据证实向被保险人履行了责任免除告知提示义务。2、被告许先峰的车辆在被告老河口财保公司投保有交强险和商业第三者责任保险，且本次事故发生在保险期间，应由被告老河口财保公司对原告的损失承担赔偿责任。3、本次交通事故无异议，原告主张的赔偿数额过高，请求法院予以核减。4、被告许先峰向原告垫付医疗费9000元，请求一并处理。5、本次事故发生在老河口市，原告也是老河口市人，而原告伤残鉴定却在襄阳鉴定机构鉴定，应作出合理解释。被告老河口财保公司辩称，1、被告许先峰未取得道路运输资格证，驾驶营运车辆违反了保险约定和法律禁止性规定，被告老河口财保公司向被告许先峰尽到了法律禁止性规定的提示义务，商业第三者责任保险免赔。2、医疗费应扣除10%的非医保用药，后续治疗费过高，请求法院予以核减。3、被告老河口财保公司向原告垫付的医疗费10000元，应从赔偿款中予以扣减。4、被告老河口财保公司并非实际侵权人，故鉴定费、案件受理费不予承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据2其中2019年9月26日襄阳晟信康泰大药房连锁有限公司出具的发票，购买方名称为原告涂金罗，药物为利伐沙班片，利伐沙班片功效为用于择期髋关节或膝关节置换手术成年患者，以预防静脉血栓形成，治疗成人深静脉血栓形成，降低急性DVT后DVT复发和肺栓塞的风险，用于具有一种或多种危险因素的非瓣膜性房颤成年患者，以降低卒中和全身性栓塞的风险，与原告的右胫腓骨上段（靠膝关节）骨折的病情相一致，且医嘱建议预防静脉血栓形成，故本院对该发票予以采信；证据3其中被告老河口财保公司对原告的后续治疗费提出异议，但在本院限期内未向本院提出重新鉴定申请，襄阳汇驰司法鉴定中心具备鉴定资质，其作出的司法鉴定意见书和鉴定费发票，符合证据的特点，本院予以采信；证据4其中被告老河口财保公司认为原告之子涂艺已过16周岁，能够独立生活，不应支付被扶养人生活费，但在本院限期内未向本院提供证据证实，且法律规定被扶养人为未成年的，被扶养人生活费应计算至十八周岁，被告老河口财保公司的质证意见不能成立，本院不予支持；证据5本院根据原告居住地距离医院的远近、往返的次数、人数、住院天数、交通费票据等因素，交通费酌定为500元。被告老河口财保公司提供的证据2其中机动车综合商业保险条款被告许先峰称其没有看到过该保险条款，被告老河口财保公司也未提供证据证实将该保险条款送达给被告许先峰，本院不予采信。投保单投保人签名“许先峰”三个字，被告许先峰不予认可系本人所签，被告老河口财保公司在本院限期内未向本院提出笔迹鉴定申请，故本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月9日6时50分左右，被告许先峰驾驶鄂Ｆ×××**号重型平板车在老河口市竹林桥镇苏家店村4组路段由东向西倒车时，与由西向东原告涂金罗无证驾驶的无号牌两轮摩托车相撞，造成原告涂金罗受伤的交通事故。老河口市公安局交通警察大队于2019年8月17日作出道路交通事故认定书，认定被告许先峰承担此次事故的全部责任，原告涂金罗在此次事故中无责任。原告受伤后被送至老河口市第一医院住院治疗，经诊断伤情为：1、右胫腓骨上端骨折。2、右肋骨骨折。3、右小腿软组织裂伤。4、糖尿病。于2019年10月15日出院，住院治疗67天，出院医嘱:1、出院后继续给予活血化瘀抗凝治疗。2、出院后多休息，行患肢功能锻炼，建议继续休息一个月。3、患肢忌负重，加强功能锻炼及护理，预防静脉血栓形成，定期复查。4、不适随诊。支付医疗费37935.20元。2019年10月22日原告在中国人民解放军联勤保障部队第991医院检查支付医疗费605元。2019年11月19日原告在老河口市第一医院复查支付医疗费138.10元。2019年9月26日原告在襄阳晟信康泰大药房连锁有限公司购利伐沙班片支付医疗费280元。2020年6月8日，襄阳汇驰司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费进行了法医学鉴定，鉴定意见为：原告所受损伤伤残等级为两个十级，建议给予后续医疗费16000元。原告支付鉴定费1500元。事故发生后，被告许先峰、老河口财保公司分别向原告垫付医疗费9000元、10000元。被告许先峰准驾车型为B2E，肇事车辆鄂Ｆ×××**号重型平板车登记所有人为被告许先峰。被告许先峰于2019年3月4日在被告老河口财保公司为肇事车辆鄂Ｆ×××**号重型平板车投保了交强险和商业第三者责任保险，交强险和商业第三者责任险保险期间自2019年3月7日0时起至2020年3月6日24时止，商业第三者责任保险金额为1000000元，并投有不计免赔险。被告老河口财保公司在本院限期内未向本院提供证据证实其对保险责任免除向被告许先峰尽了提示说明义务。被告老河口财保公司在本院限期内未向本院申请对原告医疗费进行审核鉴定、后续治疗费进行重新鉴定。被告老河口财保公司在本院限期内未向本院申请对“许先峰”的笔迹进行鉴定。原告涂金罗自愿放弃2000元后续治疗费。原告涂金罗系湖北省××××村村民，农业家庭户口，在湖北省××××村承包土地耕种，从事农业生产。婚后于2003年12月30日生育一子，取名涂艺。本院认为，本案系道路交通事故引起的人身损害赔偿，事故产生的原因系被告许先峰驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条：关于“机动车倒车时，应当察明车后情况，确认安全倒车。不得在铁路道口、交叉路口、单行路、桥梁、急弯、陡坡或者隧道中倒车”的规定。法律规定机动车倒车时，驾驶人员应察明车辆后面的情况、确认安全的情况下才能倒车，但被告许先峰未遵守道路交通安全法律、法规的规定驾驶机动车倒车，导致本次事故发生，应承担全部责任。老河口市公安局交通警察大队认定被告许先峰在此次事故中负全部责任，原告涂金罗在此次事故中无责任，符合法律规定，本院予以采纳。本案肇事车辆鄂Ｆ×××**号重型平板车驾驶人、所有人均为被告许先峰，被告许先峰系侵权人，具有过错，理应承担侵权赔偿责任，故原告涂金罗要求被告许先峰承担赔偿责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。结合案件实际情况，被告许先峰应承担100%的赔偿责任。被告老河口财保公司为被告许先峰所有的肇事车辆鄂Ｆ×××**号重型平板车办理了交强险和商业第三者责任保险。本次事故发生在保险期间，被告老河口财保公司应先在交强险赔偿限额范围内承担赔付责任，不足部分，由被告老河口财保公司在商业第三者责任保险限额范围内按事故责任比例对原告的损失进行赔偿，仍有不足，由被告许先峰按事故责任比例负担。被告老河口财保公司为被告许先峰所有的鄂Ｆ×××**号重型平板车办理了交强险与商业第三者保险投保期间，应依据法律规定对投保单附格式条款向投保人被告许先峰说明合同条款内容，对于免除保险人责任条款，应当向投保人被告许先峰作出足以引起其注意的提示，并对保险合同免责条款内容作出明确说明，根据本案查明的事实分析，被告许先峰陈述其未收到机动车综合商业保险条款，投保单上的签名也不是本人所签，在此情况下，被告老河口财保公司在本院限期内未向本院申请对“许先峰”的笔迹进行鉴定，也未举证证明已向被告许先峰送达了保险条款、对保险免责事项已向被告许先峰作出提示、说明，因此保险条款的免责事项不产生法律效力，故被告老河口财保公司提出本次交通事故发生时，被告许先峰未取得道路运输从业人员资格证，肇事车辆未取得道路运输许可证，根据机动车综合商业保险条款约定，被告老河口财保公司在商业第三者保险限额范围内免除赔偿责任的辩称理由不能成立，本院不予支持。关于原告涂金罗的各项损失，本院现分项审查认定如下：1、医疗费。原告支付的医疗费为38958.30元，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“人损解释”)第十九条的规定，有医疗费票据、病历、诊断证明以及相关病例资料相互印证，本院予以支持。2、住院伙食补助费。原告受伤后住院67天，依照《人损解释》第二十三条的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费予以确定，根据本地实际情况酌定按50元/天计算，住院伙食补助费为3350元（50元/天×67天），超出部分，本院不予支持。3、护理费。原告在审理过程中没有就护理人员的工资收入状况提交证据，依照《人损解释》第二十一条的规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”，根据原告的年龄、健康状况、伤残等情况，本院酌定护理费为7140元（38897元/年÷365天×67天）。4、误工费。依照《人损解释》第二十条的规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告系农业家庭户口，误工费应按照受诉法院所在上一年农、林、牧、渔业34280元/年标准计算。误工时间可计算至原告定残日（2020年6月8日）前一天，原告主张按127天计算误工费，符合法律规定，本院予以支持，故误工费为11927.56元（34280元/年÷365天×127天）。5、营养费。依照《人损解释》第二十四条的规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，医疗机构未出具原告确需加强营养的意见，原告主张的营养费，本院不予支持。6、后续治疗费。依照《人损解释》第十九条的规定，“根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，鉴定机构确定原告的后续治疗费16000元系必然发生的费用，本院予以支持，原告自愿放弃后续治疗费2000元，系对自己权利的处分，符合法律规定，本院予以支持，故后续治疗费为14000元。7、残疾赔偿金。原告系农业家庭户口。依照《人损解释》第二十五条的规定，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入14978元/年标准计算，原告定残时年满53周岁，残疾赔偿金计算年限为20年，故残疾赔偿金为35947.20元（14978元/年×20年×12%）。8、交通费。本院根据原告居住地距离医院的远近、往返的次数、人数、住院天数、交通费发票等因素，交通费酌定为500元。9、鉴定费。原告因本次事故伤残，支出的鉴定费1500元，由鉴定费发票和相关鉴定意见证实，本院予以支持。10、被扶养人生活费。依照《人损解释》第二十八条的规定，“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活费消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活费消费支出额”。被扶养人涂艺，生于2003年12月30日，已满16岁，对其扶养年限，按照2年计算，故被扶养人涂艺生活费为1673.52元（13946元/年×2年÷2人×12%），超出部分，本院不予支持。11、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金，因精神损害是一个无形的损害，法律不可能给精神损害赔偿数额确定一个确定的标准。本次事故造成原告涂金罗伤残，势必给原告造成心理上的痛苦和精神利益的损害，被告许先峰应通过赔偿方式予以补偿。但进行赔偿时应以侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地年平均生活水平、受害人对损害事实和损害后果的发生有无过错等因素进行裁量，本院酌定为2500元。上述除鉴定费外各项费用共计115996.58元。被告老河口财保公司在机动车第三者责任强制保险分项限额内赔偿原告涂金罗各项损失69688.28元（医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费10000元＋护理费7140元＋误工费11927.56元＋残疾赔偿金35947.20元＋交通费500元＋被扶养人生活费1673.52元＋精神损害抚慰金2500元）；在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿原告涂金罗各项损失46308.30元[(原告涂金罗赔偿总额115996.58元-交强险赔付额69688.28元）×100%]。原告涂金罗支付的鉴定费1500元，由被告老河口财保公司在机动车商业第三者责任保险限额内赔付。被告老河口财保公司向原告支付的医疗费10000元，应予冲减，冲减后，被告老河口财保公司尚应向原告涂金罗赔偿107496.58元。原告涂金罗在获得赔偿后应向被告许先峰返还垫付款9000元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第九条、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司老河口支公司赔偿因交通事故造成原告涂金罗的各项损失107496.58元，于本判决生效后五日内一次性付清。二、驳回原告涂金罗的其他诉讼请求。案件受理费1166元，减半收取583元，由被告许先峰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。（上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费1166元，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行；户名：湖北省襄阳市中级人民法院；账号17×××56）。审判员  陈文彦二〇二〇年七月二十九日书记员  张 群