广东省潮州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤51刑终96号原公诉机关潮州市潮安区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨源锋，男，1976年6月22日出生，广东省潮州市人，汉族，初中文化程度，经商，户籍地潮州市湘桥区****************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，现羁押于潮州市潮安区看守所。辩护人陈培聪，广东建升律师事务所律师。辩护人张川，广东建升律师事务所实习律师。原审被告人吴伟华，男，l963年8月26日出生，广东省潮州市人，汉族，小学文化程度，经商，户籍地潮州市潮安区************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，现羁押于潮州市潮安区看守所。原审被告人陆楚权，男，1976年12月11日出生，广东省潮州市人，汉族，初中文化程度，务工，户籍地潮州市湘桥区************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，现羁押于潮州市潮安区看守所。原审被告人张汉通，男，1976年1月18日出生，广东省潮州市人，汉族，小学文化程度，经商，户籍地潮州市潮安区**************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，现羁押于潮州市潮安区看守所。原审被告人李某，男，l979年10月17日出生，广东省潮州市人，汉族，中专文化程度，经商，户籍地潮州市潮安区************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，现羁押于潮州市潮安区看守所。原审被告人卢某彬，男，1969年11月1日出生，广东省潮州市人，汉族，初中文化程度，无业，户籍地潮州市湘桥区***************。因本案于2019年6月11日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕，现羁押于潮州市潮安区看守所。原审被告人郑某楠，男，1995年3月7日出生，广东省潮州市人，汉族，中专文化程度，务工，户籍地潮州市湘桥区**********************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，现羁押于潮州市潮安区看守所。原审被告人曾某彬，男，1990年5月6日出生，广东省潮州市人，汉族，初中文化程度，经商，户籍地潮州市潮安区*************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，现羁押于潮州市潮安区看守所。原审被告人张某伟，男，1986年8月6日出生，广东省潮州市人，汉族，初中文化程度，经商，户籍地潮州市潮安区***************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，现羁押于潮州市潮安区看守所。原审被告人曾某杰，男，1995年5月14日出生，广东省潮州市人，汉族，初中文化程度，经商，户籍地潮州市潮安区***************。因本案于2019年6月11日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕，现羁押于潮州市潮安区看守所。原审被告人李某生，男，1967年5月20日出生，广东省潮州市人，汉族，初中文化程度，经商，户籍地潮州市湘桥区*********************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，2020年7月20日被取保候审。原审被告人林某芬，女，1971年l2月9日出生，广东省潮州市人，汉族，小学文化程度，无业，户籍地潮州市枫溪区*************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，2020年5月20日被取保候审。原审被告人卢某东，男，1980年10月30日出生，广东省潮州市人，汉族，中专文化程度，无业，户籍地潮州市湘桥区**************************。因本案于2019年6月11日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕，2020年6月10日被取保候审。原审被告人文某辉，男，1970年11月7日出生，广东省潮州市人，汉族，中专文化程度，医生，户籍地潮州市潮安区*************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，2020年5月20日被取保候审。原审被告人李某娇，女，1979年9月12日出生，广东省潮州市人，汉族，初中文化程度，经商，户籍地潮州市潮安区*************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，2020年4月20日被取保候审。原审被告人冯某平，男，l957年8月16日出生，广东省潮州市人，汉族，初中文化程度，无业，户籍地潮州市湘桥区*******************。因本案于2019年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，2020年4月20日被取保候审。潮州市潮安区人民法院审理潮州市潮安区人民检察院指控原审被告人吴伟华、陆楚权、杨源锋、李某生、张汉通、卢某彬、李某、郑某楠、曾某彬、张某伟、曾某杰、卢某东、林某芬犯开设赌场罪，原审被告人文某辉、李某娇、冯某平犯赌博罪一案，于2020年4月21日作出（2019）粤5103刑初536号刑事判决。宣判后，原审被告人杨源锋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、开设赌场罪2018年12月间，被告人吴伟华、陆楚权为非法营利，经事先合谋，合伙在计算机互联网上开设“鸿胜”六合彩外围码赌博网站（网址：http://dl.hh239.us），设立赌博规则，利用香港“六合彩”开奖信息接受投注，进行“六合彩”赌博活动。上述赌博网站按赌博投注流程设立不同类型的账号、权限，自上而下依次划分为“公司”级别（赌博网络平台最高级别账号）、“大股东”级别（一级代理）、“股东”级别（二级代理）、“总代理”级别（三级代理）、“代理”级别（四级代理）、“会员”级别（普通参赌人员），招引参赌人员进行网络赌博投注。2019年1月间，被告人杨源锋、张汉通等人在吴伟华的纠集下，与吴伟华通过持有大股东级别账号并以投注额的“贡献度”占有公司级别的股份形式合伙经营“鸿胜”六合彩外围码赌博网站，并发展下线参赌人员分级加入该赌博网站的赌博活动，上述人员及其下级代理人员参与网络赌博的事实如下：1.赌博网站合伙经营者的作案行为被告人吴伟华、陆楚权为非法获利，利用网络开设“鸿胜”六合彩外围码赌博网站后，在该网站设置“公司”级别网络账号“we0998”。2019年1月间，被告人杨源锋、张汉通等人在吴伟华的纠集下，与吴伟华通过持有“大股东”级别账号并以投注额的“贡献度”占有“公司”级别账号的经营份额的形式合伙经营“鸿胜”六合彩外围码赌博网站，共同利用香港“六合彩”开奖信息，通过该赌博网站共同实施网络赌博活动。经营过程中，吴伟华、陆楚权一方利用“公司”账号开设下一级“大股东”级别网络赌博账号。其中，为杨源锋开设二个“大股东”级别账号“we86[fl]”、“we87[f2]”，为张汉通及同案人“陈某镇”（另案处理）开设“大股东”级别账号“we03[d2]”，吴伟华开设下级“大股东”级别账号“we88[w8]”自用，陆楚权开设“大股东”级别账号“we83[w3(F)]”自用。被告人吴伟华还雇佣被告人李某协助结算赌资。之后，上述人员利用其持有的“大股东”级别网络赌博账号，开通下级网络赌博账号，实施网络赌博活动。自2019年1月7日至2019年1月20日，吴伟华、陆楚权、杨源锋、张汉通一伙经营的“鸿胜”六合彩外围码赌博网站“公司”级别账号先后收受下级参赌人员网络投注金额共计人民币236261000元。2.“大股东”级别代理人员的作案行为（1）2019年1月间，被告人吴伟华为非法获利，利用“大股东”级别账号“we88[w8]”，在潮州市区及潮安区***等地，通过互联网接入、登录账号及输入密码方式，开设下级“股东”级别网络赌博账号给其他人员。其中，开设账号“wu38[李]”给被告人李某，开设账号“wu32[己]”自用。吴伟华还利用其“股东”级别账号“wu32[己]”开设下级“总代理”级别账号“wu3320[己]”自用；利用其“总代理”级别账号“wu3320[己]”开设“代理”级别账号“wu3335[提]”给被告人林某芬，开设“代理”级别账号wu3332[自]和we3334[s]自用；利用其“代理”级别账号wu3332[自]开设“会员”级别账号wu5558[卫]给被告人文某辉，利用其代理级别账号we3334[s]开设“会员”级别账号we3355[s]给被告人李某娇，后接受下级参赌人员“六合彩”外围码网络赌博投注，并向上级账号投注。自2019年1月7日至2019年1月20日，“we88[w8]”账号接受下级参赌人员网络赌博投注金额共计人民币8582561元。（2）2019年1月间，被告人陆楚权为非法获利，利用“大股东”级别账号“we83[w3(F)]”，在潮州市湘桥区***其家等地，通过互联网接入、登录账号及输入密码方式，开通下级账号并接受下级参赌人员的“六合彩”外围码网络赌博投注，并向上级账号投注。自2019年1月7日至2019年1月20日，“we83[w3(F)]”账号接受下级参赌人员网络赌博投注金额共计人民币1565693元。（3）2019年1月间，被告人杨源锋为非法获利，利用被告人吴伟华为其开设的二个“大股东”级别网络赌博账号“we86[fl]”、“we87[f2]”，在潮州市湘桥区其家等地，通过互联网接入、登录账号及输入密码方式，开设下级“股东”级别网络赌博账号给其他人员。被告人杨源锋还雇佣被告人郑某楠协助结算赌资。被告人杨源锋在“we86[fl]”账号下开设账号“sx77[a]”给被告人曾某彬，开设账号“cv55[c]”给被告人张某伟，后接受下级参赌人员的“六合彩”外围码网络赌博投注，并向上级账号投注。自2019年1月7日至2019年1月20日，“we86[fl]”和“we87[f2]”账号接受下级参赌人员网络赌博投注金额共计人民币22563351元。（4）2019年1月间，被告人张汉通及同案人“陈某镇”（另案处理）等人为非法获利，合伙从被告人吴伟华处取得“大股东”级别网络赌博账号“we03[d2]”，在潮州市潮安区其家等地，通过互联网接入、登录账号及输入密码方式，开设下级“股东”级别网络赌博账号给其他人员。其中，开设账号“op566（四）”给被告人卢某彬，后接受下级参赌人员的“六合彩”外围码网络赌博投注，并向上级账号投注。被告人卢某彬为非法获利，从张汉通的“大股东”级别网络赌博账号“we03[d2]”中占0.5成股份，合伙经营该“大股东”级别网络赌博账号。自2019年1月7日至2019年1月20日，“we03[d2]”账号接受下级参赌人员网络赌博投注金额共计人民币5437780元；“op566（四）”账号接受下级参赌人员网络赌博投注金额共计人民币270173元。3.“股东”级别代理人员的作案行为（1）2019年1月间，被告人曾某彬为非法获利，通过被告人杨源锋为其开设“鸿胜”六合彩外围码赌博网站“股东”级别网络赌博账号“sx77[a]”，后在潮州市潮安区***其家等地，通过互联网接入、登录账号及输入密码方式，开通下级“总代理”级别网络赌博账号“op894[乌克兰]”给被告人曾某杰，后接受下级参赌人员的“六合彩”外围码网络赌博投注，并向上级账号投注。自2019年1月7日至1月20日，“sx77[a]”账号接受下级参赌人员网络赌博投注金额共计人民币2701909元。（2）2019年1月间，被告人张某伟为非法获利，通过被告人杨源锋为其开设“鸿胜”六合彩外围码赌博网站“股东”级别网络赌博账号“cv55[c]”，后在潮州市潮安区*******等地，通过互联网接入、登录账号及输入密码方式，接受下级参赌人员的“六合彩”外围码网络赌博投注，并向上级账号投注。自2019年1月7日至1月20日，“cv55[c]”账号接受下级参赌人员网络赌博投注金额共计人民币2537015元。（3）2019年1月间，被告人李某为非法获利，通过被告人吴伟华为其开设“鸿胜”六合彩外围码赌博网站“股东”级别网络赌博账号“wu38[李]”，后在潮州市潮安区***其家等地，通过互联网接入、登录账号及输入密码方式，开通下级“代理”级别网络赌博账号“ss8899”给被告人卢某东，后接受下级参赌人员的“六合彩”外围码网络赌博投注，并向上级账号投注。自2019年1月7日至1月20日，“wu38[李]”账号接受下级参赌人员网络赌博投注金额共计人民币527604元。4.“总代理”级别代理人员的作案行为2019年1月间，被告人曾某杰为非法获利，通过被告人曾某彬为其开设“鸿胜”六合彩外围码赌博网站“总代理”级别网络赌博账号“op894[乌克兰]”，后在潮州市潮安区***其家等地，通过互联网接入、登录账号及输入密码方式，开通下级账号并接受下级参赌人员的“六合彩”外围码网络赌博投注，并向上级账号投注。自2019年1月7日至2019年1月20日，“op894[乌克兰]”账号接受下级参赌人员网络赌博投注金额共计人民币460521元。5.“代理”级别代理人员的作案行为（1）2019年1月间，被告人李某生为非法获利，从被告人吴伟华等人合伙经营的“鸿胜”六合彩外围网络赌博网站取得“代理”级别网络赌博账号“zz345[z]”，后在潮州市湘桥区其家等地，通过互联网接入、登录账号及输入密码方式，开设“会员”账号给其他人员。其中，开设账号“gp[p3]”给冯某平，后接受下级参赌人员的“六合彩”外围码网络赌博投注。自2019年1月7日至1月20日，“zz345[z]”账号接受下级参赌人员网络赌博投注金额共计人民币629502元。（2）2019年1月间，被告人林某芬为非法获利，通过被告人吴伟华为其开设“鸿胜”六合彩外围网络赌博网站“代理”级别网络赌博账号“wu3335[提]”，后在潮州市***其家等地，通过互联网接入、登录账号及输入密码方式，开通下级“会员”账号，接受下级参赌人员的“六合彩”外围码网络赌博投注。自2019年1月7日至1月20日，“wu3335[提]”账号接受下级参赌人员网络赌博投注金额共计人民币1141660元。（3）2019年1月间，被告人卢某东为非法获利，从被告人吴伟华等人合伙经营的“鸿胜”六合彩外围网络赌博网站取得“代理”级别网络赌博账号“ss8899”，后在潮州市***其家等地，通过互联网接入、登录账号及输入密码方式，开通下级“会员”账号，接受下级参赌人员的“六合彩”外围码网络赌博投注。自2019年1月7日至1月20日，“ss8899”账号接受下级参赌人员网络赌博投注金额共计人民币32435元。二、赌博罪1.2019年1月7日至2019年1月20日间，被告人文某辉为非法获利，利用被告人吴伟华为其开设的“鸿胜”六合彩外围码赌博网站的“会员”级别账号“wu5558[卫]”，在潮州市潮安区***其家等地，先后收受参赌人员文某雄、文某生、林某平等人（均已行政处罚）的“六合彩”外围码赌博投注共计人民币932528元,并将收取的赌注转投至上级账号，后从中抽头渔利。2.2019年1月7日至2019年1月20日间，被告人李某娇为非法获利，通过被告人吴伟华为其开设的“鸿胜”六合彩外围码赌博网站的“会员”级别账号“we3355[s]”，在潮州市潮安区***其家等地，先后收受参赌人员朱某鹏、赖某玲、林某雄等人（均已行政处罚）的“六合彩”外围码赌博投注共计人民币201110元,并将收取的赌注转投至上级账号，后从中抽头渔利。3.2019年1月7日至2019年1月20日间，被告人冯某平为非法获利，利用被告人李某生为其开设的“鸿胜”六合彩外围码赌博网站的“会员”级别账号“gp[p3]”，在潮州市湘桥区其家等地，先后收受参赌人员邱某生、周某生、郭某智等人（均已行政处罚）的“六合彩”外围码赌博投注共计人民币99062元,并将收取的赌注转投至上级账号，后从中抽头渔利。被告人吴伟华、陆楚权、杨源锋、李某生、张汉通、李某、郑某楠、曾某彬、张某伟、林某芬、文某辉、李某娇、冯某平均于2019年1月21日被公安机关抓获归案；被告人卢某彬、曾某杰、卢某东均于2019年6月11日被公安机关抓获归案。原审判决依据公诉机关当庭出示的证人证言，提取报告及报表截图，微信聊天记录及转账记录截图，搜查笔录、扣押清单，现场勘验笔录、现场图、现场拍照，破案经过，被告人供述及有关书证等认定上述事实，认为被告人吴伟华、陆楚权、杨源锋、张汉通、郑某楠、李某、卢某彬、曾某彬、张某伟、曾某杰、李某生、林某芬的行为均已构成开设赌场罪，情节严重；被告人卢某东的行为已构成开设赌场罪；被告人文某辉、李某娇、冯某平的行为均已构成赌博罪；均应依法予以惩处。被告人吴伟华、陆楚权、杨源锋、张汉通在本案开设赌场共同犯罪中均起主要作用，系主犯，依法均应按其组织、实施的全部犯罪进行处罚；鉴于被告人吴伟华、陆楚权、杨源锋、张汉通归案后能如实供述自己的罪行，依法分别予以从轻处罚。被告人卢某彬、李某、曾某彬、张某伟、曾某杰、李某生、卢某东、郑某楠、林某芬在本案开设赌场共同犯罪中均起次要作用，系从犯，其中被告人李某、曾某彬、张某伟、曾某杰、卢某东、郑某楠、林某芬归案后能如实供述自己的罪行，依法对被告人卢某彬、李某、曾某彬、张某伟、曾某杰、李某生、郑某楠、林某芬分别予以减轻处罚；对被告人卢某东予以从轻处罚。被告人文某辉、李某娇、冯某平归案后能如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一、二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，第一条第（二）项，第八条第二款之规定，作出如下判决：一、被告人吴伟华犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币500000元（已预交）。二、被告人陆楚权犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币300000元（已预交）。三、被告人杨源锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币200000元（已预交）。四、被告人张汉通犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币100000元（款项应于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。五、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币80000元（已预交）。六、被告人卢某彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币50000元（已预交）。七、被告人郑某楠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币50000元（已预交）。八、被告人曾某彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币50000元（已预交）。九、被告人张某伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币50000元（已预交）。十、被告人曾某杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币40000元（已预交）。十一、被告人李某生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币40000元（已预交）。十二、被告人林某芬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币40000元（已预交）。十三、被告人卢某东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元（已预交）。十四、被告人文某辉犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币15000元（已预交）。十五、被告人李某娇犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元（已预交）。十六、被告人冯某平犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元（已预交）。十七、对暂扣于潮州市公安局潮安分局的被告人吴伟华的赌资人民币11810元予以没收，上缴国库。十八、对潮州市公安局潮安分局冻结的被告人陆楚权开设于中国建设银行股份有限公司潮州市分行的账户（卡号为：621*************711）中的款项人民币2151.99元，开设于中国工商银行股份有限公司潮州西河支行的账户（卡号为：622*************406）中的款项人民币7802.6元，一并予以扣划；与暂扣于潮州市公安局潮安分局的被告人陆楚权的款项人民币32741元，一并抵作被告人陆楚权的赌资予以追缴，上缴国库。十九、对暂扣于潮州市公安局潮安分局的被告人杨源锋的赌资人民币4767元予以没收，上缴国库。二十、对暂扣于潮州市公安局潮安分局的被告人张汉通的赌资人民币3900元予以没收，上缴国库。二十一、对潮州市公安局潮安分局冻结的被告人郑某楠开设于中国建设银行股份有限公司潮州西城支行的账户（卡号为：6217************833）中的款项人民币22807.48元，开设于中国农业银行股份有限公司潮州金凤支行的账户（卡号为：623*************479）中的款项人民币218808.59元，一并予以扣划；与暂扣于潮州市公安局潮安分局的被告人郑某楠的款项人民币14000元，一并抵作被告人郑某楠的赌资予以追缴，上缴国库。二十二、对潮州市公安局潮安分局冻结的被告人张某伟开设于中国建设银行股份有限公司潮州市分行的账户（卡号为：623*************225）中的款项人民币34049.45元，开设于中国工商银行股份有限公司潮州分行的账户（卡号为：622*************973）中的款项人民币19665.36元，一并予以扣划；与暂扣于潮州市公安局潮安分局的被告人张某伟的款项人民币2100元，一并抵作被告人张某伟的赌资予以追缴，上缴国库。二十三、对潮州市公安局潮安分局冻结的被告人曾某彬开设于中国工商银行股份有限公司潮州金山支行的账户（卡号为：622203********12758）中的款项人民币408.79元，开设于中国建设银行股份有限公司潮州市分行的账户（卡号为：622**********862）中的款项人民币2543.05元，一并予以扣划，抵作被告人曾某彬的赌资予以追缴，上缴国库。二十四、对潮州市公安局潮安分局冻结的被告人李某娇开设于中国农业银行股份有限公司潮州分行的账户（卡号为：623*************779）中的款项人民币12720.96元，予以扣划，抵作被告人李某娇的赌资予以追缴，上缴国库。二十五、对暂扣于潮州市公安局潮安分局的被告人文某辉的赌资人民币32400元予以没收，上缴国库。二十六、对暂扣于潮州市公安局潮安分局的被告人冯某平的赌资人民币8210元予以没收，上缴国库。二十七、对潮州市公安局潮安分局冻结的黄某淼（被告人李某之妻）开设于中国建设银行股份有限公司潮州枫春路支行的账户（卡号为：622************2264）中的款项人民币203396.13元，予以扣划，抵作被告人李某的赌资予以追缴，上缴国库。二十八、对潮州市公安局潮安分局冻结的李某波开设于中国农业银行股份有限公司潮州枫溪广场支行的账户（卡号为：622*************576）中的款项人民币30404.29元，开设于中国建设银行股份有限公司潮州市分行的账户（卡号为：621*************291）中的款项人民币15281.04元，一并予以扣划，抵作被告人李某的赌资予以追缴，上缴国库。二十九、对随案移送的作案工具（清单附后）予以没收，上缴国库。上诉人杨源锋上诉称：1.其并非赌博网站的发起人和操盘人，平时也没有参与网站的运营，在本案开设赌场共同犯罪中不能认定为主犯。2.其平时热心公益事业，在本案的作案时间较短，属偶犯，主观恶性和行为的社会危害性较小，认定其“情节严重”不当，对其量刑过重。3.其前患有严重疾病，身体状况不适合羁押。综上，请对其从轻处罚并适用缓刑。其辩护人辩护称：1.杨源锋归案后能如实供述自己的罪行，积极配合办案部门，当庭自愿认罪，认罪悔过态度较好；其在本案共同犯罪中的地位、作用并不重要，参与度较低，是初犯，且家属已足额缴纳罚金，原审判决量刑偏重。2.杨源锋一贯的社会表现较好，符合适用缓刑的条件，原审法院对其判处实刑不妥。3.杨源锋身患严重疾病，不适合在监所羁押。综上，请对杨源锋减轻处罚并适用缓刑。经二审审理查明，原审被告人吴伟华、陆楚权、杨源锋、张汉通、郑某楠、李某、卢某彬、曾某彬、张某伟、曾某杰、李某生、林某芬、卢某东犯开设赌场罪，原审被告人文某辉、李某娇、冯某平犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人杨源锋，原审被告人吴伟华、陆楚权、张汉通合伙在计算机网络上建立赌博网站，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为均已构成开设赌场罪，情节严重，依法均应予以惩处。原审被告人李某、卢某彬、曾某彬、张某伟、曾某杰、李某生、林某芬为赌博网站担任代理并接受投注，其行为均已构成开设赌场罪，情节严重，依法均应予以惩处。原审被告人郑某楠明知是赌博网站而为其提供结算服务，系同案人开设赌场犯罪的共犯，其行为已构成开设赌场罪，情节严重，依法应予以惩处。原审被告人卢某东为赌博网站担任代理并接受投注，其行为已构成开设赌场罪，依法应予以惩处。原审被告人文某辉、李某娇、冯某平以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，依法均应予以惩处。上诉人杨源锋，原审被告人吴伟华、陆楚权、张汉通在本案开设赌场共同犯罪中均起主要作用，系主犯，依法均应按其组织、实施的全部犯罪进行处罚。原审判决鉴于上述四原审被告人归案后能如实供述自己的罪行，依法分别予以从轻处罚，并无不当，可予以维持。原审被告人卢某彬、李某、曾某彬、张某伟、曾某杰、李某生、卢某东、郑某楠、林某芬在本案开设赌场共同犯罪中均起次要作用，系从犯，其中原审被告人李某、曾某彬、张某伟、曾某杰、卢某东、郑某楠、林某芬归案后能如实供述自己的罪行，原审判决依法对原审被告人卢某彬、李某、曾某彬、张某伟、曾某杰、李某生、郑某楠、林某芬分别予以减轻处罚，对原审被告人卢某东予以从轻处罚，并无不当，可予以维持。原审被告人文某辉、李某娇、冯某平归案后能如实供述自己的罪行，原审判决依法分别予以从轻处罚并无不当，可予以维持。上诉人杨源锋及其辩护人提出其在本案共同犯罪中的地位、作用并不重要，参与度较低，作案时间较短，不是主犯的上诉、辩护意见。经查，上诉人杨源锋持续实施本案开设赌场犯罪，合伙经营本案赌博网站的最高级别账号，为赌博网站招募下级代理并接受投注，吸纳赌资数额累计达到“情节严重”的标准，在本案开设赌场共同犯罪中起主要作用，其人身危险性和行为的社会危害性大，依法应认定为开设赌场共同犯罪的主犯。故该上诉、辩护意见与事实不符，不予采纳。又提出其归案后能如实供述自己的罪行，认罪悔过态度较好，原审判决量刑偏重的意见。经查，原审判决的量刑已充分考虑本案的犯罪情节、量刑情节，是恰当的。故上述意见据理不足，不予采纳。其余上诉、辩护意见经查均据理不足，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 林钟彪审 判 员 王佳曼审 判 员 张思进二〇二〇年七月二十一日法官助理 苏派锋书 记 员 丁泽宁