河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终1914号 上诉人（原审被告）：石家庄滹沱河化肥有限责任公司，住所地河北省石家庄市长安区石正大街五七路口。统一社会信用代码：91130100107740471L。 法定代表人：王庆波,该公司董事长。 石家庄滹沱河化肥有限责任公司管理人：组长杨建立。 委托诉讼代理人：刘海燕，河北来仪律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：沈阳高压成套开关股份有限公司，住所地辽宁省沈阳市于洪区黄河北大街**。 法定代表人：原野，该公司董事长。 委托诉讼代理人：单重军，男，1962年3月23日出生，汉族，住所地：，住所地：沈阳市沈河区v> 委托诉讼代理人：张爱军，北京德恒（沈阳）律师事务所律师。 上诉人石家庄滹沱河化肥有限责任公司（以下简称滹沱河公司）因与被上诉人沈阳高压成套开关股份有限公司（以下简称沈阳开关）买卖合同纠纷一案，不服河北省石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102民初10024号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人滹沱河公司的委托诉讼代理人刘海燕、被上诉人沈阳公司的委托诉讼代理人单重军、张爱军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 滹沱河公司上诉请求：1、撤销长安区人民法院（2019）冀0102民初10024号民事判决，改判解除上诉人与被上诉人签订的《合同》、《技术协议》及《35KV变电站项目供货补偿协议》并返还预付款2049000元或发还重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：双方于2010年10月8日签订《合同》，同时签订《技术协议》，2010年11月上诉人支付预付款2049000元。后，2014年3月18日上诉人与被上诉人签订《35KV变电站项目供货补偿协议》。上诉人于2019年12月3日收到石家庄市长安区人民法院作出的（2019）冀0102民初10024号民事判决，上诉人于2019年12月11日被石家庄市长安区人民法院裁定受理上诉人破产清算【案号：（2019）冀0102破申1号】，目前管理人尚未接管上诉人企业。鉴于，上诉人已被受理破产清算，上诉人与被上诉人所签订的上述协议存在事实上的履行不能，并且解除上述合同及协议也符合《企业破产法》的法定解除条件，故，判决支持上诉人的请求。 沈阳开关答辩称，本案在一审判决作出时，上诉人并未进入破产程序。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正合法，鉴于本案在二审时上诉人已经进入破产程序，根据企业破产法的相关规定，上诉人的破产管理人有权决定对本案所涉及的合同是否继续履行，因上诉人在上诉状中已明确其对本案涉及合同要求解除因此被上诉人对解除合同持同意态度，但是根据相关法律规定，上诉人解除合同，应当承担相应的解除合同的违约责任，并对被上诉人造成的经济损失，应当给予赔偿。解除合同后，被上诉人不再向上诉人要求支付剩余货款，被上诉人也不再向上诉人交付合同所涉及的开关柜产品设备，被上诉人已经收取的预付款应当扣除。上诉人并应当酌情向被上诉人赔偿相应的经济损失。 沈阳开关向一审法院起诉请求：1被告立即履行收货义务并向原告支付货款4781000元；2、被告向原告支付设备保管费150000元；3、被告承担全部诉讼费用。事实与理由：原、被告于2010年10月8日签订《合同》，合同编号：SHVS-101008-01，合同价款683万元。被告从原告处定制“35KV变电站及系统通讯工程项目”的35KV开关柜8台，10KV开关柜49台等设备。合同签订后，原告按合同要求完成了定制生产，但被告未能按时收货。被告在2010年11月支付预付款2008500元。原告与被告又于2014年3月18日签订《35KV变电站项目供货补偿协议》，因被告资金问题无法按合同约定付款取货，双方就补偿办法达成协议，并约定签订补偿协议后双方继续履行原合同。现在距双方签订补偿协议已过多年，被告仍未履行收货义务，导致原告已经定制生产的开关柜等设备长期存放在库房，并占用原告的巨额资金，经原告多次向被告催要欠款，但被告一直没有支付。 滹沱河公司认可原告主张的事实和诉讼请求。 一审法院认定事实：与原告诉称一致。 一审法院认为，原告沈阳开关与被告滹沱河公司签订的《合同》，系双方当事人真实意思表示，且合法有效。原告按约定履行了合同义务，为被告专门制作了设备。被告未能支付原告剩余货款4781000元，构成违约。其应支付该剩余货款。因被告长期未支付该款项，导致以上设备一直由原告保管，原告主张保管费150000元，应予支持。原告在收到被告支付的上述款项后，向被告交付上述合同设备。判决如下：一、被告滹沱河公司于本判决生效后十日内支付原告沈阳开关货款4781000元和保管费150000元；二、原告沈阳开关交付被告滹沱河公司案涉合同编号：SHVS-101008-01中35KV开关柜8面、10KV开关柜49面、综合保护65台、后台显示系统4面。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46248元，由被告负担。 本院二审期间，上诉人提交新证据：石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102破申1号民事裁定书一份，证明上诉人已被石家庄市长安区人民法院裁定受理破产清算申请；石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102破1号决定书一份，内容是法院指定了清算组为管理人。被上诉人质证认为，《中华人民共和国企业破产法》第18条“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前，成立债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人，管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知对方当事人或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同”的规定，滹沱河公司管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知被上诉人，故双方签订的合同已视为解除。这个合同就包括《技术协议》和《补偿协议》都视为解除。合同解除后尚未履行的应终止履行。已支付的预付款249000元应予以退还。另外一点就是对于被上诉人的解除合同产生的损失应该向破产管理人申报债权，减少损失。 本院认为，本案双方当事人争议焦点为，双方签订的《合同》、《技术协议》、《35KV变压站项目供货补偿协议》应否解除？上诉人应否向被上诉人支付货款478100元和保管费150000元？被上诉人应否向上诉人返还预付款2049000元？上诉人提交的石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102破申1号民事裁定书载明上诉人已被石家庄市长安区人民法院裁定受理破产清算申请；所提交石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102破1号决定书载明法院指定了清算组为管理人。《中华人民共和国企业破产法》第十八条规定了“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前，成立债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人，管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知对方当事人或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同”的内容，本案中，上诉人已经进入破产清算程序，未依照双方约定支付剩余货款却主张被上诉人退还预付款249000元，显失公平，本院不予采信。同时对被上诉人关于继续履行合同及主张上诉人支付货款478100元和保管费150000元的请求，本院也不予支持；本院认定上诉人应向被上诉人支付违约金，且双方签订的《合同》、《技术协议》、《35KV变压站项目供货补偿协议》依法应予解除。参照《中华人民共和国担保法》第九十一条“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%”的规定，本院酌定上诉人向被上诉人支付违约金数额为案涉合同总价款的20%即1366000元（6830000元*20%），被上诉人现已收到预付款2049000元，故应向上诉人返还货款数额为683000元（2049000元-1366000元）。 综上所述，依照《中华人民共和国企业破产法》第十八条、《中华人民共和国担保法》第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条的规定，判决如下： 撤销河北省石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102民初10024号民事判决； 解除上诉人石家庄滹沱河化肥有限责任公司与被上诉人沈阳高压成套开关股份有限公司签订的《合同》、《技术协议》及《35KV变电站项目供货补偿协议》； 本判决生效后十日内，被上诉人沈阳高压成套开关股份有限公司向上诉人石家庄滹沱河化肥有限责任公司返还货款683000元； 驳回上诉人石家庄滹沱河化肥有限责任公司其他上诉请求； 驳回被上诉人沈阳高压成套开关股份有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费46248元、二审案件受理费23192元共计69440元，由上诉人石家庄滹沱河化肥有限责任公司负担19236元，由被上诉人沈阳高压成套开关股份有限公司负担50204元。 本判决为终审判决。 审判长 陈 路 审判员 于 英 审判员 孙丽娜 二〇二〇年七月七日 书记员 杨 岚