山东省无棣县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1623民初1501号 原告：济南巨申物资有限公司。住所地：山东省济南市高新区工业南路59号中铁财智中心2号楼1006，统一社会信用代码913701000690146621。 法定代表人：崔继春，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张玉兰，山东正鉴律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：李洪成，男，该公司职工，特别授权。 被告：山东滨州东力电气有限责任公司无棣县分公司。住所地：山东省无棣县富路大街4-10号，统一社会信用代码91371623MA3N26FKX6。 负责人：王玮，该分公司经理。 被告：山东滨州东力电气有限责任公司。住所地：山东省滨州市经济技术开发区渤海二十一路699号，统一社会信用代码91371600706180314K。 法定代表人：方敬韬，该公司执行董事兼总经理。 二被告共同委托诉讼代理人：施磊，山东元格律师事务所律师，特别授权。 二被告共同委托诉讼代理人：王灵霄，山东元格律师事务所律师，特别授权。 原告济南巨申物资有限公司（以下称济南巨申公司）与被告山东滨州东力电气有限责任公司无棣县分公司（以下称无棣东力公司）、山东滨州东力电气有限责任公司（以下称滨州东力公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告济南巨申公司的委托诉讼代理人张玉兰、李洪成，被告无棣东力公司和被告滨州东力公司的共同委托诉讼代理人施磊、王灵霄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 济南巨申公司向本院提出诉讼请求：1．判令两被告偿还原告材料款831644.50元及违约金；2．诉讼费由被告承担。事实和理由：两被告系总公司与分公司关系，原告与被告无棣东力公司长期存在电力器材供货关系，至今欠原告材料款831644.50元，多次催要未果，特提起诉讼。 无棣东力公司和滨州东力公司均辩称，对原告的债务早已清偿完毕，双方不存在任何债权债务关系。 本院经审理认定事实如下：原告济南巨申公司与无棣县弘业电气有限责任公司长期有购销电器材料业务，2016年-2017年间双方多次签订购销合同，原告提供给无棣县电气弘业有限责任公司材料时并为该公司出具相应的“山东增值税专用发票”和“销售货物或者提供应税劳务、服务清单”，相应的材料款无棣县弘业电气有限责任公司没有全部清偿。2018年5月，无棣县弘业电气有限责任公司在内的四家公司被被告滨州东力公司吸收合并，并依法履行了相关程序，被告无棣东力公司系新设立公司。2019年1月，被告无棣东力公司聘请北京大地津泰会计师事务所有限公司对其2018年度财务审计，该审计所于2019年1月3日向原告济南巨申公司发出询证函，以确定被告无棣东力公司与原告公司之间材料欠款数额即是否为719136.50元，原告济南巨申公司对该材料欠款额予以确认，截至2019年9月11日被告无棣东力公司承继无棣县弘业电气有限责任公司欠付原告济南巨申公司材料款额为669136.50元。之后，被告无棣东力公司偿还原告济南巨申公司材料款38万元，尚有材料款289136.50元未付。 另外，无棣县弘业有限责任公司尚零星购买原告济南巨申公司电器材料若干，原告陈述并提供相应被告无棣东力公司出具的实物收据单六份及材料价格说明一份，证实被告无棣东力公司还需支付材料款492508.70元。对此，被告无棣东力公司提出异议，认为购买该宗材料属实，但是材料价款应为228264.52元，并提供加盖有原告济南巨申公司印章及“李洪成”签名的“未招标已采购材料说明”一份。原告济南巨申公司对该说明上的印章及“李洪成”签名的真实性提出异议，认为印章与其备案印章不一致，“李洪成”签名亦非其本人所签。对该争议的举证责任，在庭审中向双方进行了释明，并规定在庭后五日内提供相关证据或提出有关申请，但双方在规定的时间内均未提供或提出申请。 上述事实，由股东决定复印件、企业吸收合并协议复印件、购销合同、增值税发票记账联、货物清单、企业询证函复印件、业务承继事项签批表、实物收据单六张、当事人陈述等证据，在案佐证。 根据原、被告的诉辩主张及庭审中双方当事人的举证、质证、辩论意见，本案的争议焦点是“未招标已采购材料说明”中材料款的确定问题。对此，原告提供自行制定的材料价格详单，以证实该宗材料款应为492508.70元；被告无棣东力公司对此提供的是加盖有原告公司印章及“李洪成”签名的内容与原告所提供材料完全一致的说明一份，二者的不同仅是材料价格和原告公司印章上的编码及“李洪成”签名的不一致，被告无棣东力公司认可的材料款为228264.52元。 对双方争议的问题，本院认为，应以被告无棣东力公司提供的“未招标已采购材料说明”记载的228264.52元为准。理由为，在庭审中对该争议的举证责任进行了释明，并规定了提出相关申请或提供相关证据的期间，在该期间内，负有进一步举证责任的原告济南巨申公司未提出申请或提供相关证据以证实自己对该证据的异议；双方提供详单中的材料和数量完全一致，被告无棣东力公司提供该材料说明相对于原告提供说明更具有较高的证明力，故此，争议的该宗材料款价值确定为228264.52元。 总上，本院认为，原告济南巨申公司与无棣县弘业电气有限责任公司签订的购销合同，没有违反法律规定，为有效合同，双方均应依约履行义务，原告如约交付了货物，无棣县弘业有限责任公司应如约给付货款；无棣县弘业电气有限责任公司在合同外零星购买的材料，亦应及时给付货款。《中华人民共和国公司法》第一百七十三条规定：“公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。”第一百七十五条规定：“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。”《中华人民共和国合同法》第九十条规定：“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第三十一条规定：“企业吸收合并后，被兼并企业的债务应当由兼并方承担。”第三十三条规定：“企业新设合并后，被兼并企业的债务由新设合并后的企业法人承担。”无棣县弘业电气有限责任公司被被告滨州东力公司吸收合并，并履行了相关规定程序，被告滨州东力公司依法吸收合并并享有了无棣县弘业电气有限公司的债权债务，原告济南巨申公司诉求其给付材料款证据确实，理由充分，应予支持；被告无棣东力公司系被告滨州东力公司设立的分公司，系依法设立并领取营业执照的分支机构，具有相应的承担民事责任的义务，庭审证实无棣县弘业电气有限责任公司的债务由其继受，原告济南巨申公司就未付材料款向其提出给付请求，亦予以支持。济南巨申公司实际未收回材料款应为517401.02元（289136.50元+228264.52元）。对于原告主张的违约金，签订购销合同时，双方虽未约定违约金事项，但原告未及时收到材料款，确实存在一定的经济损失，故予以支持，根据本案实际，参考有关占用资金损失的规定，按年利率6%计算违约金。依照《中华人民共和国公司法》第一百七十三条、第一百七十五条，《中华人民共和国合同法》第九十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，参照《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第三十一条、第三十三条规定，判决如下： 一、由被告山东滨州东力电气有限责任公司无棣县分公司于本判决生效后偿付原告济南巨申物资有限公司材料款517401.02元及违约金（以517401.02元为基数，自2020年6月12日至实际偿清止，按年利率6%计算），被告山东滨州东力电气有限责任公司承担连带偿还责任； 二、驳回原告济南巨申物资有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12116元，减半收取计6058元，财产保全费4678元，共计10736元，由被告山东滨州东力电气有限责任公司无棣县分公司和山东滨州东力电气有限责任公司负担9040元，原告济南巨申物资有限公司负担1696元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审判员  田新民 二〇二〇年七月三十日 书记员  刘晓红