济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0104民初2375号原告：缪杰，男，1993年8月31日出生，汉族，住济南市。被告：山东省托玛斯教育科技有限公司，住所地济南市。法定代表人：许广军。被告：许广军。原告缪杰与被告山东省托玛斯教育科技有限公司（以下简称托玛斯公司）、被告许广军劳动争议一案，本院于2020年4月21日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月5日公开开庭进行了审理。原告缪杰到庭参加诉讼。被告托玛斯公司、被告许广军经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。缪杰向本院提出诉讼请求：1.确认2019年3月16日至2020年3月1日原告与被告单位的劳动关系；2.被告向原告支付拖欠的工资15750元；3.被告向原告支付2019年4月至今的二倍工资92766元。事实和理由：原告于2019年3月16日至今一直在被告公司工作，现担任被告的英语教师，双方已经形成了事实上的劳动关系。原告在被告公司工作至今，被告从未给原告交纳过社会保险，同时也未与原告签订书面的劳动合同，并且经常拖欠工资。根据劳动合同法及相关法律规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令，被告规定次月的10号为发放工资日，但多次拖欠工资，目前已拖欠原告12月份、1月份和2月份的工资，致使原告产生了经济上的困难，被告应立刻补交齐原告的三个月工资。根据劳动合同法及相关法律规定，用人单位应当与劳动者签订劳动合同并为劳动者交纳各类法律规定的社会保险，而被告却一直未给原告交纳各类社会保险，此行为已违反了法律的规定，致使原告的保险费用产生了高额的滞纳金。同时，未签订劳动合同的，用人单位应向劳动者支付双倍的工资。为维护原告的合法利益，故诉至法院。诉讼过程中，缪杰申请撤回对许广军的起诉，明确要求确认与托马斯公司存在劳动关系。明确第二项诉讼请求拖欠的工资为2019年12月工资8900元和2020年1月的工资7725元，共计16625元。计算方式为：按照底薪4500元/月，带班费800元/月/班计算。2019年12月带8个班级，工资为10900元（4500元+800元/班×8班），再减去已经支付的2000元，剩余未付工资8900元；2020年1月共上了13天的课（因为只有周末上课，每月上课时间按照20天计算），计算出底薪为2925元（4500元÷20天×13天），该月带9个班级，共上了24次课（每个月每班上4次课，每次课的带班费为800元÷4次=200元/次），计算出带班费为4800元（24次×200元/次），该月工资应为7725元（2925元+4800元）。明确第三项诉讼请求二倍工资的计算方式为：自工作的第二个月起到最后一次上课2020年1月18日发放的工资总额。托玛斯公司、许广军均未作答辩。缪杰围绕诉讼请求依法提交了如下证据：其与许广军的微信聊天记录、转账记录、仲裁决定书。托玛斯公司、许广军均未到庭质证，亦均未提交书面质证意见，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、托玛斯公司于2018年11月9日注册成立，经营范围：教育软件的技术开发；教育咨询服务；贸易咨询服务；人力资源服务等。二、缪杰主张其于2019年3月16日入职托玛斯公司，担任英语教师，工作内容是带班、讲课、招生等，实际提供劳动至2020年1月18日，后因春节及新冠疫情放假。托玛斯公司未与其签订劳动合同，未为其缴纳社会保险。2019年3月20日，托玛斯公司以其违反公司规定为由与其解除劳动关系。缪杰主张月工资为底薪加带班费，另外每招一个学生80元。托玛斯公司已向其发放2019年3月至2019年11月的全部工资及2019年12月的工资2000元，尚欠2019年12月部分工资及2020年1月份的工资。根据缪杰的陈述及其提交的微信及支付宝转账明细显示：2019年3月至12月的已发工资分别为：3000元、9150元、8106元、9160元、10875元、9975元、9700元、9000元、9650元、2000元。缪杰提交的其与许广军微信聊天记录显示：2019年3月15日，缪杰：“许校长，明天上午几点？”许广军：“缪老师上午十点开始。”缪杰：“一般都几点到？”许广军：“我们早，你九点半到就行。”许广军：“辛苦了，以前考勤就不算了，以后考勤正常进行了哦。”缪杰：“好。”许广军：“威廉老师银行卡转了5000，微信575这是八月剩下工资，剩下的这周末呗，给老师们都把八月份结清，还得进不少教材，这周末把九月份都发了，算完了七千多。”缪杰：“好的哥。”2020年1月13日，许广军：“威廉十一月份结清了。”缪杰：“收到，谢谢哥。”从该聊天记录可以看出，缪杰于2019年3月16日入职，2019年11月前（包含该月）的工资已结清。诉讼过程中，缪杰主张其底薪是3500元/月，带班费700元/月/班，招一个学生80元，目前其带了9个班级，并称春节前其向托玛斯公司提出过涨工资的要求，即底薪4500元/月，带班费800元/月/班，但是实际上并没有涨。三、2020年3月4日，缪杰作为申请人，以托玛斯公司作为被申请人，以本案中的诉讼请求为请求事项，向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称槐荫仲裁委）提出仲裁申请。槐荫仲裁委经审查后作出济槐劳人仲案字【2020】第195号仲裁决定书，对缪杰的申请不予受理。缪杰不服，诉至本院。本院认为，劳动关系的确立不以是否签订劳动合同为标准，而是以是否实际用工为前提。认定劳动关系是否成立应参照以下凭证：1.工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；2.用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；3.劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；4.考勤记录；5.其他劳动者的证言等。经审理查明，缪杰提交的其与许广军的微信聊天记录及转账记录可以证实，缪杰的入职时间是2019年3月16日，在托玛斯公司从事英语教学工作，且接受托玛斯公司的考勤管理，许广军作为托玛斯公司的法定代表人按月向其发放工资，故缪杰提供了有效证据证明其与托玛斯公司之间存在劳动关系。关于劳动关系解除的时间，缪杰主张托玛斯公司于2020年3月20日以其违反规章制度为由将其辞退，托玛斯公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，应自行承担不利后果，视为其对缪杰主张的认可，故本院认定缪杰与托玛斯公司自2019年3月16日至2020年3月20日存在劳动关系，对缪杰主张2019年3月16日至2020年3月1日期间与托玛斯公司存在劳动关系的请求，本院予以确认。关于欠付工资，本院经审理查明，托玛斯公司尚欠缪杰2019年12月的部分工资及2020年1月份的工资，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”托玛斯公司作为用人单位，其应当对员工工资的标准及发放情况建立财务账目，对于缪杰的月工资数额及发放情况，属于用人单位掌握管理的证据，应当由托玛斯公司承担举证责任，但其并未举证证明，应承担举证不能的不利后果。缪杰主张之前的工资为底薪3500元/月，带班费700元/月/班，年前提出涨工资，但是实际上并没有涨，说明双方就涨工资一事并未达成一致意见，所以本案中，缪杰按照底薪4500元/月，带班费800元/月/班计算拖欠的工资，没有事实依据，其拖欠的工资仍应按照底薪3500元/月，带班费700元/月/班来计算。经计算，缪杰2019年12月的欠发工资为7100元（3500元+700元/班×8个班-2000元），2020年1月的欠发工资为6475元（3500元÷20天×13天+700元÷4次×24次），共计13575元。其要求托玛斯公司支付拖欠工资16625元的诉讼请求，对超出13575元的部分，本院不予支持。关于二倍工资差额，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，及该法第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，托玛斯公司未与缪杰订立书面劳动合同，其应当自用工第二个月起，即自2019年4月16日起向缪杰支付二倍工资。缪杰向托玛斯公司提供劳动至2020年1月18日，其要求托玛斯公司支付2019年4月16日起至2020年1月18日止的二倍工资，符合法律规定。因缪杰的工资已经按月发放，欠付部分其也已经单独主张，故托玛斯公司应另向其支付的是二倍工资差额。经计算，2019年4月16日至2020年1月18日缪杰的工资总额为86616元（9150元÷2+8106元+9160元+10875元+9975元+9700元+9000元+9650元+2000元+13575元），对缪杰该项请求中超出86616元的部分，本院不予支持。诉讼过程中，缪杰申请撤回对许广军的起诉，系其对权利的自由处分，符合法律规定，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认缪杰与山东省托玛斯教育科技有限公司自2019年3月16日至2020年3月1日期间存在劳动关系；二、山东省托玛斯教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内向缪杰支付拖欠的工资13575元；三、山东省托玛斯教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内向缪杰支付二倍工资差额86616元；四、驳回缪杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东省托玛斯教育科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 王 辉二〇二〇年七月二十七日书记员 焦婷婷