陕西省咸阳市杨陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0403民初513号原告：杨凌安帝源生物科技有限公司，住所地：陕西省杨凌示范区，统一社会信用代码：91610403687989037Y。法定代表人：郭汶霞，系公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王虹蕴，陕西浩公律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘思佳，陕西浩公律师事务所实习律师。被告：陕西欣惠康医疗器械有限公司，住所地：陕西省西咸新区西侧，统一社会信用代码：91611100598784486W。法定代表人：邓耀志，系公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王亮，陕西韬达律师事务所律师。原告杨凌安帝源生物科技有限公司（以下简称安帝源公司）与被告陕西欣惠康医疗器械有限公司（以下简称欣惠康公司）买卖合同纠纷一案,本院于2020年4月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安帝源公司的委托诉讼代理人王虹蕴、刘思佳，被告欣惠康公司的委托诉讼代理人王亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告安帝源公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告合同款项769720元及自2019年5月22日起至实际付清之日为止的逾期付款利息（截止2020年1月16日累计21498.71元，利息计算方式：以本金769720元为基数，自2019年5月22日起至2019年8月19日按照全国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），以上两项合计791218.71元；2.本案的诉讼费用及担保费、保全费等与案件有关的费用由被告承担。本案审理过程中，因实际并未采取保全措施，原告自愿放弃对保全费的主张。事实及理由：2019年3月27日原、被告签订《安帝源“急救止血敷片”（临床Ⅱ型）临床销售代理合同》（以下简称“代理合同”），约定被告作为原告向陕西省西安市西安交通大学第一附属医院提供原告生产的安帝源牌“急救止血敷片”的临床销售代理商。双方签订的代理合同对于代理任务、代理要求以及付款方式等都有明确的约定，其中合同第四条约定被告的代理任务是：“每年完成贰佰万元”；第六条约定的结算方式为：“乙方应按月计划将所需货量的总额的款项提前20个工作日支付甲方指定账户，同时以书面通知单告知所需货量，甲方收到款项后按需货通知的及双方认可和约定的数量、规格、时间出库”；第七条中约定的代理要求：“乙方订货必须充分考虑到甲方生产环节的合理安排，签订合同之日起五个工作日内支付首批货款，首批订货不低于30万元（按任务量三个月计核）并给出未来3个月的滚动预测，数据做入生产计划。逐后任务按约分提。本合同签订之日起5个工作日内乙方将首某某约定的30万元打入甲方指定的账户，甲方收到款项后即按双方约定数量安排原料进购及生产。如若乙方从第四个月起连续三个月不能完成任务分解量有权中止此代理合同，并追诉乙方未完成造成甲方的损失（以本合同总额未完成部分的30%做违约处罚）。合同生效后，被告并未依约在五个工作日内向原告支付30万元首批货款，直至2019年4月30日仅支付10万元。2019年5月22日被告才首次向原告书面订购规格型号为9.5㎝*8.0㎝急救止血敷片1270片，货值299720元。原告于2019年6月1日生产完成，并立即通知被告按照合同约定先付款后提货，但被告未予理睬，原告被迫分别于2019年7月22日、2019年10月16日及2019年12月30日向被告寄送书面催款函和律师函，告知被告给原告造成的损失以及一切后果由被告全部承担，但至今被告仍未有任何回应和解决措施。由于被告自合同签订后就一直在违约，并未按时交付首期货款30万元，其次自合同签订后至今长达9个月内，从未完成每月分解任务量，并且首批订货也未能及时足额付清货款。原告向被告发送的律师函中也明确告知自被告收到律师函之日起双方签订的《代理合同》解除，被告不仅应向其支付订货尾款199720元，还应向原告支付自合同签订后第四个月起连续三个月未能完成按月分解任务量的违约金57万元。被告的代理期限为壹年，《代理合同》中并未针对被告约定考核期，被告应从合同签订之日起按合同约定完成代理任务及按月的任务分解量。原、被告在合同第五条代理期限明确约定为“壹年”，为防止出现数字错误或私自涂改，特意选用醒目、不易更改的大写数字，合同中从未出现过“考核期”，这点在合同中其他地方也可得到印证。同时，双方又签订了《代理意向》，在《代理意向》中也明确约定代理期限为壹年。即使认为被告代理期限为两年，则被告也须按照代理任务的约定，每一年都必须完成贰佰万元的代理任务。综上所述，由于被告存在严重违约情形，给原告造成了无法挽回的损失，被告理应承担违约赔偿责任。被告欣惠康公司辩称，1.原告实际并未向被告交付任何货物，无权主张任何货款。原、被告签订销售代理合同后，被告支付了货款10万元，但原告收到货款始终不予发货，至今被告并未收到任何货物。本案中因原告公司产品用途原因，在签订代理合同后欣惠康公司无法实际对指定单位进行销售，故欣惠康公司仅向安帝源公司支付了10万元货款，但安帝源公司并未进行任何采购原料、安排任何生产，更未向欣惠康公司发送任何货物。故安帝源公司无权主张任何货款，对欣惠康公司已付的10万元货款，欣惠康公司将根据本案进展主张返还。2.欣惠康公司并未违约不应承担违约责任。安帝源公司向欣惠康公司虚假宣传其生产的“急救止血敷片”为手术用途，但实际产品并非手术用途，而为“辅助用药体表出血的暂时性止血和创面覆盖”。致使欣惠康公司于2019年3月27日中标西安交通大学第一附属医院(以下简称交大一附院)后，因药品宣传与实际不符，导致与交大一附院无法签订合同。在经欣惠康公司多方沟通后，交大一附院于2019年8月6日方才与其签订采购合同。但又因产品用途说明无法与陕西省医疗服务项目特殊卫生材料库名目匹配，而无法进入医院销售系统名录进行销售。再经欣惠康公司多方努力，直至2019年10月才进入医院销售系统名录。故，导致欣惠康公司代理产品无法销售的原因系安帝源公司生产的“急救止血敷片”用途与采购方交大一附院的要求及陕西省医疗服务项目特殊卫生材料库存在差异，并非欣惠康公司原因造成，欣惠康公司不应承担违约责任。3.欣惠康公司代理过程中不存在任何过错，不应承担违约责任。双方销售代理合同第一条约定欣惠康公司代理权“仅限陕西省西安市西安交通大学第一附属医院”，因安帝源公司产品2019年10月份才进入交大一附院产品录入销售系统，但此时临近年底交大一附院已经不再采购欣惠康公司代理的“急救止血敷片”。紧接着，2019年12月安帝源公司又私自违约，单方中止被告方代理权不再供货，欣惠康公司客观上无法进行代理销售。疫情稳定后的2020年4月20日交大一附院才开始了第一次采购。根据代理合同第十一条第2款约定的免责条款，因交大一附院暂停采购系非欣惠康能够控制的第三方因素，且造成时间延误的责任也在安帝源公司，故欣惠康公司不存在违约行为，在代理过程中也不存在过错，不应承担违约责任。4.目前并未到达考核代理任务的时间节点，欣惠康公司并未违约。双方销售代理合同第五条约定:“代理期限为壹年(2019年03月27日-2021年03月26日)”由此可知本次代理壹年的考核期限截止日期应为2021年3月26日。也就是说2019年3月27日至2020年3月26日为欣惠康公司完成代理任务的准备期，在此期间也恰恰是欣惠康公司完成投标、与交大一附院签订合同、使代理产品符合陕西省医疗服务项目特殊卫生材料库名目从而进入交大一附院采购系统、完成交大一附院第一次采购的时间。故，双方针对代理医疗器械产品的特点及在现实中可能发生的特殊情况，已经在代理期限中进行了充分考虑并约定在合同第五条，年度任务考核节点应当为2021年3月26日止，此时欣惠康公司并未违约。5.在欣惠康公司首次订货后，安帝源公司未按合同约定发送任何货物，欣惠康公司事实上也处于无货销售状态，完成销售任务根本无从谈起，故责任不在欣惠康公司，欣惠康公司并未违约。6.民事责任以补偿损失为原则，而安帝源公司在本次交易中不存在任何损失，故欣惠康公司不应承担违约金。根据《合同法》第114条第2款、《合同法司法解释二》第29条、《全国法院民商事审判工作会议纪要》第50条规定，当合同一方当事人欲通过高额违约金从违约方的违约行为中获取暴利的，所签订的违约金条款实为不法目的，因此对于这种违约金过高的部分应当认定无效，应当将违约金调整到和实际损失相符。本案中，销售代理合同签订后欣惠康公司2019年4月30日支付货款10万元，但安帝源公司并未向欣惠康公司发送任何货物，欣惠康公司也未收到任何货物，欣惠康公司有理由相信安帝源公司并未针对欣惠康公司生产任何货物，更无损失。欣惠康公司代理的“急救止血敷片”为国家颁发“医疗器械注册证”的标准产品，并非为欣惠康公司特殊定制产品，安帝源公司亦可对其他客户销售，故根本不可能存在损失。而此后，欣惠康公司因“急救止血敷片”产品无法进入医院名录销售的原因并未再向安帝源公司订货，故安帝源公司并未针对欣惠康公司进行生产，更不存在后续损失。综上，不存在欣惠康公司承担违约金的情况。即使安帝源公司将生产的“急救止血敷片”始终积压至交大一附院同意该产品进入系统销售时，产品有效期也已经临近失效，对该批产品交大一附院拒绝接收，存在货损责任也应在安帝源公司。7.安帝源公司无权解除代理合同。在双方签订的销售代理合同中并未约定安帝源公司有权解除合同的约定情形。纵观整个欣惠康公司履行销售代理合同的情况，并无任何过错，反而积极与交大一附院沟通，想方设法弥补安帝源公司因产品使用用途说明与陕西省医疗服务项目特殊卫生材料库名目不符造成的无法销售后果，并取得了成效。在此情况下，2019年12月30日安帝源公司无任何约定、法定依据而向欣惠康公司发送律师函解除合同，反而造成欣惠康公司在代理期限内无法代理，违约方实际为安帝源公司。而安帝源公司又以自己的违约行为造成的欣惠康公司无法代理之后果主张欣惠康公司违约，实在于情于理于法无据。8.安帝源公司诉讼请求于法无据。安帝源公司诉讼请求将货款及违约金混淆，并统一计算利息于法无据。综上，安帝源公司主张于法于情于理皆无依据，请求法院予以驳回全部诉讼请求。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提供如下证据：1.营业执照、生产许可证、医疗器械注册证、医疗器械生产产品登记表、《安帝源“急救止血敷片”（临床Ⅱ型）临床销售代理合同》、订货单、客户收付款入账通知、律师函；2.催款函、邮箱截图；3.入库单、检验报告书、成品放行单、照片;4.代理意向、邮箱截图、聊天记录。被告提供如下证据：1.《安帝源“急救止血敷片”（临床Ⅱ型）临床销售代理合同》、质量保证协议、安帝源公司授权书、功能性敷料A项目医用耗材项目中标通知书；2.微信聊天记录、《陕西省医疗服务项目特殊卫生材料库》、“急救止血敷片”外包装、使用说明书、医疗器械注册证、医疗器械注册变更文件；3.交大一附院与被告签订的采购协议书、订单；4.付款回单。本院对以上证据认定如下：对原告提供的证据1真实性予以认定，可以证明被告未按约定向其支付货款，但不能证明被告应承担30%违约金;证据2不予认定，原告无法说明催款函送达人员的具体姓名及信息，不能确认是被告工作人员接收邮件；证据3结合现场勘查情况，予以认定；证据4的真实性予以认定，证明目的不予认定。被告提供的证据的真实性均予以认定，证明目的不予认定，被告提供的证据3中显示安帝源牌急救止血敷片于2019年10月份进入交大一附院产品录入销售系统，可以证明原告产品系符合合同约定的可销售产品。经审理查明，2019年2月22日，原告安帝源公司出具授权委托书，委托被告欣惠康公司全权代表安帝源公司在交大一附院销售安帝源公司生产的医疗器械，并负责产品的售后服务。委托期限从2019年2月22日至2021年2月21日，授权品种为“急救止血敷片”。2019年3月27日，被告欣惠康公司收到交大一附院功能性敷料A项目医用耗材项目中标通知书，载明：欣惠康公司在7段急诊止血敷料、自粘式伤口敷料段代理的品牌安帝源（特殊专用）的该类产品为中标产品。同日，原告安帝源公司（甲方）与被告欣惠康公司（乙方）签订《安帝源“急救止血敷片”（临床Ⅱ型）临床销售代理合同》，约定由被告代理销售原告生产的专利产品“急救止血敷片”，代理权限仅限西安市交通大学第一附属医院，代理任务为：贰佰万元整人民币/年，代理期限：壹年（2019年3月27日-2021年3月26日），结算方式为：1.付款方式：乙方应按月计划将所需货量的总额的款项提前20个工作日支付甲方指定账户，同时以书面通知单告知所需货量，甲方收到款项后按需货通知单及双方认可和约定的数量、规格、时间出库；代理要求：2.乙方订货必须充分考虑到甲方生产环节的合理安排，签订合同之日起五个工作日内支付首批货款，首批订货不低于30万元（按任务量三个月计核），并给出未来三个月的滚动预测，数据做入生产计划。逐后任务量按月分提。3.本合同签订之日起5个工作日内乙方将首某某约定的30万元打入甲方指定的账户，甲方收到款项后即按双方约定数量安排原料进购及生产。4.如若乙方从第四个月起连续三个月不能完成任务分解量，甲方有权中止此代理合同，并追诉乙方未完成造成甲方的损失（以本合同总额未完成部分的30%做违约处罚）。八、供货要求：因该产品含生物制品成份，为了节约和延长产品临床使用的有效期，乙方应每月提前20个工作日将下个月需货通知单（产品名称、规格、数量、交货时间、交货地点等）提出并签字、盖章确认后交甲方，甲方收到乙方需货通知单即可通知生产部安排生产。如因乙方计划失误，造成生产货物的积压，由乙方承担所提供计划已生产的全部货物进购。十、双方的权利、义务：（一）甲方权利义务：2.甲方对乙方的违约行为有权决定：A停止供货；B终止合同；C情节严重的，追究乙方经济、法律责任。6.合同期内，如因甲方产品质量问题给乙方造成损失，由甲方承担一切经济损失及法律责任。由乙方原因给甲方造成的，由乙方承担甲方的一切经济损失及法律责任。双方免责条款：1.若遇法定不可抗力的意外原因导致合同无法继续完成的依法免责。十三、违约责任：若违约，由违约方承担守约方的一切经济损失及法律责任，守约方可依法单方终止此合同的执行。2019年4月30日被告欣惠康公司向原告安帝源公司转账10万元并备注货款。2019年5月22日原、被告签订订货单，采购产品为急救止血敷片，规格9.5cm*8.0cm，数量1270片，金额299720元。收到订货单后，2019年5月29日原告完成生产，产品有效期12个月。2019年5月31日该批产品检验报告单显示符合规定，产品现存放于原告库房，被告至今未提取所采购的产品。2019年8月6日被告欣惠康公司与西安交大一附院签订《协议书》，约定欣惠康公司为交大一附院供应急救止血敷片，合同有效期两年。2019年3月27日原、被告签订代理合同后，因产品不能进入交大一附院销售系统，交大一附院未向被告采购急救止血敷片。2019年10月安帝源牌急救止血敷片进入交大一附院产品销售系统，该产品在交大一附院可以正常销售。2019年12月30日原告向被告发送律师函解除合同，并催促被告支付货款及相关违约金。另查明，被告欣惠康公司于2019年3月19日变更公司名称，原公司名称为陕西九州通惠普医疗器械有限公司。安帝源牌急救止血敷片使用说明书中载明使用范围为：外用品，辅助用于体表出血的暂时性休克和创面覆盖。涉案急救止血敷片于2015年6月9日获得医疗器械注册证，注册人为杨凌岱鹰生物医药集团股份有限公司，该产品注册人于2015年6月29日变更为杨凌安帝源生物科技有限公司，于2016年6月13日取得医疗器械生产许可证，许可有效期限为2021年6月12日。本院认为，原告安帝源公司与被告欣惠康公司之间签订的《销售代理合同》真实合法有效，双方均应受合同约束，按合同约定履行各自义务。合同第八条明确约定“因该产品含生物制品成份，为了节约和延长产品临床使用的有效期，乙方应每月提前20个工作日将下个月需货通知单（产品名称、规格、数量、交货时间、交货地点等）提出并签字、盖章确认后交甲方，甲方收到乙方需货通知单即可通知生产部安排生产。如因乙方计划失误，造成生产货物的积压，由乙方承担所提供计划已生产的全部货物进购。”2019年5月22日原告按照被告订货单安排生产，被告未支付全部货款违反合同约定在先，原告有权不向被告发货，并要求被告按约定支付货款。被告于2019年4月30日向原告转账100000元，并明确备注为“货款”，故该100000元应认定为2019年5月22日签订的订货单中的部分货款。原、被告于2019年5月22日签订订货单总额为299720元，原告主张被告支付剩余货款199720元的诉讼请求，予以支持。原、被告在合同中约定“乙方订货必须充分考虑到甲方生产环节的合理安排，签订合同之日起五个工作日内支付首批货款，首批订货不低于30万元（按任务量三个月计核），并给出未来三个月的滚动预测，数据做入生产计划。”双方签订合同时间为2019年3月27日，故被告应在签订合同之日起五个工作日内向原告支付不低于300000元的首批货款，但被告仅于2019年4月30日才支付原告100000元货款，被告未按约定支付货款已构成违约，故原告主张被告支付欠付货款199720元的逾期付款利息（自2019年5月22日起按照全国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日），予以支持。被告辩称因原告并未实际交付货物无权主张货款，及导致无法销售产品的责任系原告虚假宣传造成，理由不能成立。根据合同第十条第（一）款第2项中约定“甲方对乙方的违约行为有权决定：A停止供货；B终止合同；C情节严重的，追究乙方经济、法律责任。”以及第十三条“违约责任：若违约，由违约方承担守约方的一切经济损失及法律责任，守约方可依法单方终止此合同的执行。”故在被告未按约定履行付款义务的情形下，原告于2019年12月30日行使约定解除权向被告发送律师函解除合同的行为有效，原、被告之间签订的《销售代理合同》在被告收到律师函时已经解除。原、被告在《销售代理合同》中约定每年代理任务为200万元，因原告已于2019年12月30日向被告发送律师函解除了双方签订的代理合同，此时双方代理合同有效时间尚不足一年，无法以200万元/年作为考核标准，且合同还约定“如若乙方从第四个月起连续三个月不能完成任务分解量，甲方有权中止此代理合同，并追诉乙方未完成造成甲方的损失（以本合同总额未完成部分的30%做违约处罚）。”但双方并未明确约定任务分解量，故原告主张被告支付其57万元违约金，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百六十一条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、被告陕西欣惠康医疗器械有限公司于本判决生效之日起十五日之日支付原告杨凌安帝源生物科技有限公司货款199720元并支付利息（利息以199720元为基数，自2019年5月22日起按照全国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止）。二、驳回原告杨凌安帝源生物科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11712元（原告已预交），由原告杨凌安帝源生物科技有限公司负担8502元，被告陕西欣惠康医疗器械有限公司负担3210元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  刘雨蓉人民陪审员  徐亚萍人民陪审员  张占占二〇二〇年七月十日书 记 员  马青娟附：相关法律规定《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。1