宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1433号 上诉人（原告原告）：杨某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：吕某，宁夏方和圆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张某，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：浙江创业建设工程有限公司。 法定代表人：王某。 委托诉讼代理人：万某，女，1992年8月1日出生，浙江创业建设工程有限公司法务，住宁夏回族自治区中宁县。 上诉人杨某因与被上诉人浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司、浙江创业建设工程有限公司、张某建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初9000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案审理过程中，浙江创业建设工程有限公司提交浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司的注销登记证明，载明浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司已经银川市审批服务管理局准予注销登记，本院予以确认，不再将其列为被上诉人。本案现已审理终结。 上诉人的上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，证据不足。上诉人施工涉案工程，截止起诉前，被上诉人尚欠上诉人工程款95000元未付。1.被上诉人浙江创业建设工程有限公司主张扣除上诉人超领的工程材料价款51177元，因上诉人与浙江创业建设工程有限公司无直接的合同关系，该款应从被上诉人张某的工程款中扣除，扣款的不利后果不必然由上诉人承担，且张某无证据证明施工材料的丢失系上诉人造成，被上诉人张某作为涉案工程的承包人及材料接收人，未尽到材料的保管义务，应承担材料丢失的法律后果。2.关于维修问题。上诉人并未收到浙江创业建设工程有限公司或张某要求维修的任何通知，说明上诉人施工质量合格，且上诉人施工的工程质保期已过，被上诉人应当支付下剩的工程款95000元。 被上诉人张某答辩意见：上诉状反映的维修费问题，浙江创业建设工程有限公司工程部已将工程维修事宜多次电话通知了上诉人，水上乐园工程部也多次通知过，上诉人未予维修；材料费扣款上诉人领取和保管，都是上诉人负责，一审被上诉人张某也出示了相应的证据。 被上诉人浙江创业建设工程有限公司答辩意见：我公司与上诉人无合同关系，不应作为承担责任的主体，且我公司已按照合同约定付清涉案工程款95%，下剩质保金5%因工程质量问题被扣除，被上诉人张某认同并签字，因此我公司不存在欠付工程款的情况。上诉人主张的利息无事实和法律依据，张某与上诉人之间的纠纷我公司不清楚。 原审原告向一审法院提出诉讼请求：1.三被告支付工程款95000元及利息8792元（按照年利率6%自2017年8月15日暂计算至2019年3月1日，并要求利息支付至工程款付清为止）；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2014年，浙江创业建设工程有限公司与张某签订《水电工程专业施工合同》一份，约定，该公司将银川市兴庆区掌政镇赵家湖水上乐园接待中心二期施工图纸范围内给排水、采暖、通风空调、电气安装、消防工程发包给张某施工，工程款支付方式为竣工验收合格与公司办理完毕结算后于2015年春节前付至双方结算工程款的95%，下剩部分作为质保金在工程保修期（2年）到期后支付。2014年11月，张某与杨某签订《水电安装工程劳务承包合同》一份，约定，杨某根据银川市赵家湖水上乐园提供的本工程现有排水、电气、暖通、消防安装设计图及图纸会审纪要以及现场实际情况工程量增减变更内容承包工程劳务，付款方式为竣工验收交付后3个月内支付总工程款95%，下剩部分作为质保金，在工程保修期（2年）到期后付清。2017年8月15日，经张某与杨某结算确认，杨某承包工程款总计885000元，已付工程款670000元，下剩215000元未付。2016年12月20日，宁夏檀溪房地产开发有限公司、浙江创业建设工程有限公司、宁夏建筑设计研究院工程监理有限公司、宁夏檀溪文化旅游发展有限公司分别作为建设单位、施工单位、监理单位、使用单位对银川市兴庆区掌政镇赵家湖水上乐园接待中心水（室）内水电安装及相关配套设施工程作出验收结论，认为该工程各单项运行正常，同意移交使用单位，并联合出具《水上乐园接待中心室内水电安装总体移交单》。2018年1月18日，经浙江创业建设工程有限公司与张某结算确认，张某承包施工的银川市××区接待中心水电暖工程总工程款为4050607元。自2015年1月至2018年2月，浙江创业建设工程有限公司陆续向张某支付总计达95%的工程款3847195元。2017年9月，经浙江创业建设工程有限公司与张某结算确认，因浙江创业建设工程有限公司提供工程材料超出实际用量，超出部分未退还也未安装，故该公司对张某扣款51177元。2018年9月20日，浙江创业建设工程有限公司向张某出具扣款单，载明：因该工程存在消防管、空调管爆裂问题，在多次与施工单位负责人张某联系未果情况下，该公司外请维保单位维修，产生维修费217030元，张某对此予以认可并签名确认。庭审中，浙江创业建设工程有限公司认为因工程存在质量问题，故其无需向张某支付下剩5%质保金202530.35元，张某对此予以认可。杨某陈述，在其与张某结算后，张某又向其支付工程款120000元，下剩95000元未付；张某对此无异议，但认为因杨某施工质量问题导致其工程质保金被浙江创业建设工程有限公司扣付，因此其不应再向杨某支付工程款。 一审法院认为，建设工程质量保证金是发包人与承包人在建设工程承包合同中约定从应付工程款中预留用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。浙江创业建设工程有限公司与张某、张某与杨某分别签订的建设工程施工合同中分别约定留取工程款的5%作为工程质量保证金。涉案工程于2016年12月20日经建设单位、施工单位、监理单位、使用单位四方验收合格并交付使用单位使用。根据合同约定，工程质保期为2年，该期限应当自工程竣工验收合格之日起起算，即自2016年12月20日至2018年12月19日为涉案工程质保期。因浙江创业建设工程有限公司提供工程材料超出实际用量对张某扣款51177元，另因涉案工程在质保期内发生质量问题并经浙江创业建设工程有限公司维修，故浙江创业建设工程有限公司向张某出具扣款单，拒绝向张某支付下剩5%质保金202530.35元，张某对此予以认可。而杨某承包工程的工程款总计885000元，张某已向杨某支付工程款790000元，尚欠95000元未付，张某基于上述原因拒绝向杨某支付下剩款项符合双方关于质保金和工程施工的约定，故张某的抗辩理由成立，予以支持。因浙江创业建设工程有限公司已向张某支付95%工程款，下剩5%作为质保金且因施工质量问题已予扣除，张某对此予以认可，故对原告要求浙江创业建设工程有限公司及其宁夏分公司承担责任的诉讼请求，不予支持。综上，原告主张的诉讼请求不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百七十五条判决：驳回原告杨某的诉讼请求。案件受理费2376元，由原告杨某负担；公告费300元，由被告张某负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 经二审审理查明的事实与一审一致。本院予以确认。 本院认为，关于超领的工程材料价款51177元。浙江创业建设工程有限公司与张某对账后，确认浙江创业建设工程有限公司提供工程材料超出实际用量，超出部分未退还也未安装，该部分价值51177元，张某亦告知了上诉人，上诉人在一审时称其要求重新核对，张某不同意，但无证据证实其要求重新核对，故该部分价款应从未付款中扣除；关于维修费。因工程存在质量问题，且浙江创业建设工程有限公司已经进行了维修，维修费从张某的工程款中予以扣除，张某亦认可，故该款应当在上诉人的工程款中予以扣除。一审结合上述事实，不支持上诉人的诉讼请求并无不当。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2376元，由上诉人杨某负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  杨璐璐 审判员  马 云 二〇二〇年七月二十日 书记员  王丽娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。