安徽省巢湖市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0181刑初430号 公诉机关巢湖市人民检察院。 被告人汤海云,男,1974年4月12日出生,汉族,初中文化,巢湖海龙运输有限公司法定代表人,安徽省巢湖市人,户籍所在地安徽省巢湖市,住安徽省巢湖市。因涉嫌犯挪用资金罪,于2019年4月9日被巢湖市公安局刑事拘留,次日被该局取保候审,同年7月25日被巢湖市人民检察院取保候审。2019年9月3日被本院决定取保候审。2020年7月5日经本院批准逮捕，7月16日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。 辩护人张言达，安徽福达律师事务所律师。 辩护人王珊珊，安徽福达律师事务所律师。 巢湖市人民检察院以巢检检二刑诉[2019]414号起诉书指控被告人汤海云犯挪用资金罪，于2019年8月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。巢湖市人民检察院指派检察员万根平出庭支持公诉，被告人汤海云及其辩护人张言达到庭参加诉讼。本案审理期间,根据巢湖市人民检察院的建议,本院先后于2019年11月30日决定延期审理,2019年12月26日决定恢复审理。因受新冠肺炎疫情影响，本院于2020年1月31日决定中止审理，2020年7月10日决定恢复审理。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2016年8月19日被告人汤海云与申某、徐某3三人投资设立巢湖海龙运输有限公司（下简称海龙公司）,其担任法定代表人,申某负责公司财务收支,聘请迟某作为公司的记账会计,2017年10月公司委托合肥市汇成财务咨询有限公司代理记账。 在海龙公司经营过程中,被告人汤海云将海龙公司运输业务单位或个人向其银行账户（建行账号为62170016300********账户）上汇入的运费部分转账支付给申某和海龙公司,部分直接用于公司事务,其它部分挪作个人使用,数额较大,超过三个月未归还。具体为:合肥赤辰商贸有限公司的李红园2017年2月15日汇入的22655元、徐某12017年10月18日汇入30000元中的28500元、曹某2018年2月15日汇入30000元中的20000元,徐某22017年9月30日汇入40000元中的35500元、2017年11月15日汇入80000元中的19000元、2018年6月16日汇入的30000元,王某2017年10月16日汇入的15000元、2018年1月11日汇入的29489元、2月6日汇入（中行6216616315000478382账户）的29711元、4月14日汇入的10000元,合肥利威固新型建材有限公司2018年2月14日汇入的100000元,2018年10月14日汇入20404元中的10404元,共计人民币350259元。 海龙公司于2018年11月停止经营,进行财务账目核算,处理债权债务事宜。2019年4月10日被告人汤海云将挪用的资金人民币170000元归还海龙公司。 2019年4月8日,被告人汤海云在巢湖市向阳南路华邦世家小区7栋3单元906室家中被巢湖市公安局民警抓获。 上述事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人汤海云作为海龙公司法定代表人,利用职务上的便利,挪用公司资金归个人使用,数额较大,超过三个月未还,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以挪用资金罪追究其刑事责任。 被告人汤海云及其辩护人提出：公诉机关指控其挪用的款项中部分为民间借贷，不属于海龙公司业务款，应予扣除；汤海云公款私存属实，但汤海云也将挪用的款项用于公司事务，不构成挪用资金罪。 经审理查明：2016年8月19日被告人汤海云与申某、徐某3三人投资设立巢湖海龙运输有限公司（以下简称海龙公司）,被告人汤海云担任法定代表人,申某负责公司财务收支,迟某作为公司的记账会计。2017年10月，海龙公司委托合肥市汇成财务咨询有限公司代理记账。 在海龙公司经营过程中,被告人汤海云将海龙公司业务对象向其本人银行账户汇入的运费中共计350259元挪作个人使用，超过三个月未归还。 2019年1月29日，申某向巢湖市公安局报案称公司款项被挪用。 案发后，被告人汤海云通过将海龙公司债务转移至其个人名下以及现金还款的方式，将挪用的资金全部归还。 2019年4月8日,被告人汤海云在巢湖市向阳南路华邦世家小区7栋3单元906室家中被巢湖市公安局民警抓获。 上述事实有公诉机关提交，并经庭审举证、认证、质证的下列证据予以证实： 一.书证 1.受案登记表和立案决定书，证实：申某报案，巢湖市公安局对被告人汤海云涉嫌挪用资金案立案侦查。 2.到案经过，证实：被告人汤海云于2019年4月8日夜在家中被巢湖市公安局卧牛派出所民警抓获。 3.合肥市常住人口信息管理系统查询记录，证实：被告人汤海云的户籍情况，已达完全刑事责任年龄。 4.前科情况查询证实，证实：被告人汤海云无前科。 5.巢湖海龙运输有限公司注册信息,证实：海龙公司于2016年8月19日成立。 6.海龙公司开立单位银行结算账户申请书及银行流水，证实：海龙公司账号34×××31账户于2016年12月5日核准设立，银行流水具体情况。 7.合肥市汇成财务咨询服务有限公司保管的海龙公司财务账目，证实：汤海云将收到的运费款转至海龙公司账户，公司账目即有记载。 8.利威固公司所持有的与海龙公司业务往来的相关凭证，证实：利威固公司与海龙公司业务往来所有合同依据，过程中账目清楚、票据规范、付款明确；其中业务回单反映出2018年2月14日利威固公司向汤海云6**银行卡转账10万元。 9.汤海云账号62×××62建行卡个人账户明细账，证实：汤海云建设银行账户交易明细。 10.黄二丽银行账户交易明细，证实：黄二丽收到汤海云转账的款项多用于个人及家庭消费及归还贷款。 11.被告人汤海云提供的明细表，该表名为《2017-2018代收运费及借款明细表（汤海云）》,证实：在海龙公司经营期间，汤海云代收公司运费、从公司借款及在公司报账的详细情况。 12.迟某提供的明细表、退款票据，证实：其作为海龙公司的记账会计，根据其掌握的账务记录汤海云收支情况、申某收支情况、公司股东利润状况。同时，被告人汤海云于案发后，向王文生、刘朝俊代付海龙公司修理费、运费共计252850元，并归还海龙公司现金17万元。 13.迟某与王某的ＱＱ聊天记录及王某发送给迟某的向汤海云转账的凭证，证实：汤海云存在不及时报账情况。王某转账汤海云海龙公司运费的次数和具体数额。 二.汤海云中国银行账户查询电子数据（光盘）、黄二丽银行账户查询电子数据（光盘），证实汤海云、黄二丽银行交易明细。 三.证人证言 1.证人王某证言，证实：2017年，其从事水泥运输业务,让汤海云帮忙，汤海云是否用海龙公司车辆运输，其不清楚，海龙公司股东应该知道。其支付的运费是转到汤海云的银行卡上的，具体数额、次数要查银行记录。 2.证人高某1的证言，证实：利威固公司与海龙公司有过业务和财务往来，并进行了财务结算，具体票据上都有反映。大部分款是高敏汇到汤海云个人银行卡上的，高敏是利威固公司老板高某2的女儿。 3.证人高某2的证言，证实：其是利威固公司的法定代表人。2017年下半年到2018年初，利威固公司在巢湖市海螺水泥厂采购水泥，海龙公司承接了运输业务，听公司会计讲有部分款支付到海龙公司法定代表人汤海云个人账户上了，支付的单据公司都有存档。 4.证人曹某的证言，证实：其是合肥赤辰商贸有限公司法定代表人。赤辰商贸与海龙公司有多年的业务往来，海龙公司法定代表人汤海云个人也来赤辰商贸结账，部分资金打到汤海云个人账户上。2018年2月15日汇款30000元应该是运费，当时是春节前几天，海龙公司急着要用钱，加上70000元的承兑,汇了10万元给汤海云。2017年2月15日赤辰商贸会计李红园汇款22655元给汤海云是一张23300元承兑汇票的款,贴息645元,这笔钱是运费。 5.证人徐某1的证言，证实：其是赤辰商贸的股东，赤辰商贸与海龙公司业务往来费用基本上打到海龙公司主办会计申某账户上，也有部分汇到其他人账户上。2017年10月18日汇款30000元到汤海云账户，当时是汤海云向其借款，汤出具了借据,标注年底还清或从公司业务费用中扣除，后汤海云没有还其，该款应从公司账上算进去了。 6.证人徐某2的证言，证实：其系安徽铁鹏水泥有限公司的销售员，其与海龙公司有业务往来。其2017年9月30日向汤海云个人账户转账40000元、2017年11月15日转账80000元、2018年6月16日转账30000元都是运费。 7.证人迟某的证言，证实：①其是海龙公司出纳会计，2017年公司请了一个代账公司做账，其只要将单据整理好交给代账会计就行了，公司的财务由申某负责。业务单位欠海龙公司运费，有汇到海龙公司对公账户上，也有汇到汤海云或者申某个人账户上。②2018年3月，其打公司流水账单时发现利威固公司欠海龙公司10万元运费没有支付，其就联系利威固公司会计潘静萍，潘静萍提供了一张工商银行网上银行电子回单，说是汤海云要求利威固公司直接汇到他私人银行账户上的。其问申某，申说不知道，其问汤海云，汤海云承认了，汤海云后来没有将这10万元交给其或其他股东入公司账。③2017年10月至2018年2月，王某将欠海龙公司的运费74200元分三次汇到汤海云私人账户上，是其与王某对账查出来的。王某通过微信发来转款凭证，其核对后问申某，申说他不知道这件事，其又问汤海云，汤海云承认收到了王某支付给海龙公司的运费款，但是他一直没将这部分运费款交给公司入账。 8.证人徐某3的证言，证实：汤海云在其和申某不知情的情况下，让王某将欠海龙公司的74200元运费直接转入他私人账户，让利威固公司将欠海龙公司的10万元运费汇入他私人账户。这些款项是其让迟某对账查出来的。在2017年的时候，汤海云向合肥赤辰商贸有限公司借款，然后让合肥赤辰商贸有限公司在欠海龙公司的运费中扣除。汤海云如何处理这部分运费其不清楚，汤海云没有同其说。黄二丽与黄唐辉与公司没有任何关系，不提供劳务，也没有业务往来。在公司经营过程中其打款给汤海云，是私人之间的事，与公司业务没有关系。 9.证人申某的证言，证实：①2018年10月后，其让迟某将公司的账务梳理了一下，发现汤海云在其和徐某3不知情的情况下让往来单位将欠海龙公司的运费直接转入他私人账户。如2017年10月至2018年2月，一个叫王某的客户直接将欠海龙公司的运费先后分三次汇到了他私人账户上，共计74200元，让利威固公司将欠海龙公司的10万元运费汇入他私人账户。在2017年的时候，汤海云向合肥赤辰商贸有限公司借款，然后让合肥赤辰商贸有限公司在欠海龙公司的运费中扣除。②汤海云让利威固公司和合肥赤辰商贸有限公司、王某将欠海龙公司的运费汇到他私人银行账户，其不清楚汤海云如何处理这部分运费。汤海云也没有同其说钱是怎么用的，在其追问下，他说钱在他那。其叫汤海云将钱拿出来，他说买了房子。有一点其可以确定，如果汤海云将这些钱用于公司经营，公司账务上应该有反映。③汤海云收到客户的运费没有在公司报账，通过对账发现后，迟某在公司的内部账上重新补录。汤海云月月倒挂，迟某每次把账制作出来后，汤海云没有牵头对账务进行核算，导致账目不能确认。股东三年都没有拿工资，谈不上利润分成。汤海云将公司运费用于个人事务，其不认为是向公司借款,收到的运费用于公司事务，剩余部分出具借据后才能说是借款。黄二丽与黄唐辉与公司没有任何关系。 四.被告人汤海云的供述与辩解,证实：①其挪用了海龙公司大概17万元资金，一笔是王某的7万元左右，一笔是利威固公司的10万元。这17万元，一些用在公司的运营上，但是其后来也没有用相关票据冲抵，还有一部分钱其私人用掉了。海龙公司与王某的业务运输的车辆是海龙公司的，因王某不需要发票，他支付给海龙公司的运费都是汇到其私人银行账户上的，这部分运费其跟公司会计迟某或者申某说了，公司账务上都有反映。除了这两笔钱，其私人应该还用过公司的运费，具体多少记不得了。利威固公司、王某这两笔钱其到现在没有还给公司。②有一部分钱其自己私人用了，但是这部分钱其会同公司会计迟某说一声，公司账务上应该也会有反映。其自己私人用的那部分运费其没有和申某或者徐某3说过，觉得没必要同他人说，同迟某说一声就行了。其用了多少公司运费，具体数额记不清，会计迟某清楚。其没有向公司出具欠条等凭证，也没有还给公司。海龙公司成立到现在，其欠公司20多万元。③其家庭没有其它经济来源，所有的经济来源都是其在公司搞运输挣的。其车辆在公司没有挣到钱，亏了大概有70多万。④王某打到其个人账户的钱都是公司的业务款，具体按对账单来。其在公安机关说的只有两三笔是指打到账户后没有交给公司的钱。其在公司拿钱都和会计说了，是相互之间借支，其用完钱后和申某、徐某3说了，当时没有打条子。 本院认为：被告人汤海云做为海龙公司法定代表人，利用职务上的便利，挪用公司资金归个人使用，超过三个月未还，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，构成挪用资金罪，应予科刑。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人汤海云被抓获归案后，能如实供述其主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人汤海云能主动退出全部款项，可酌情从轻处罚。 辩护人提出汤海云不构成犯罪的辩护意见。经查，被告人汤海云未经公司股东同意，擅自将海龙公司多笔资金汇入个人账户，其虽然将部分款项用于公司支出，但仍有部分款项长期被汤海云挪用，直至案发后才将相关款项予以退还，该事实有公诉机关提交的汤海云、黄二丽等人银行交易流水、海龙公司账目明细表、证人申某、徐某3、迟某、王某、徐某1、徐某2等人的证言等证据证实，被告人汤海云的行为已构成挪用资金罪。对该辩护意见，本院不予采纳。 关于辩护人提出公诉机关指控的款项中有6万元系借款的辩护意见。经查，被告人汤海云挪用的款项中，虽有部分系汤海云以借款名义从其它公司支取，但相关款项经汤海云同意后被相关公司以支付运费名义从海龙公司的应收账款中扣除，汤海云此后一直并将相关款项归还公司，故该款应当认定为汤海云挪用的资金。对该辩护意见，本院不予采纳。 关于汤海云在案发前已归还17万元用于冲抵王文生修理费、82850元用于冲抵刘朝俊运费应当从犯罪数额中扣除的辩护意见。经查，巢湖市公安局于2019年1月29日接到报案，而汤海云还款的行为均发生在海龙公司报案之后，不属于案发前还款，不应将该部分款项从犯罪数额中扣除。对该辩护意见，本院不予采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下： 被告人汤海云犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月16日至2019年1月14日止，扣除之前羁押的1日。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 丁 辉 人民陪审员 赵 芬 人民陪审员 吴小强 二〇二〇年七月二十四日 书 记 员 吴小强 附引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。