福建省武平县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0824民初3151号 原告（反诉被告）：龙岩市公路局武平分局，住所地福建省龙岩市武平县平川街道环城西路**，统一社会信用代码123508004909257187。 法定代表人：谢贤东，该分局副局长。 委托诉讼代理人：游菊兴，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄宏星，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：江西省四通路桥建设集团有限公司，住，住所地江西省新余市渝水区仙来东大道**一社会信用代码913605001598709648。 法定代表人：马林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邱世吴，福建初道律师事务所律师。 原告（反诉被告）龙岩市公路局武平分局（以下简称武平公路局）与被告（反诉原告）江西省四通路桥建设集团有限公司（以下简称四通路桥公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。武平公路局法定代表人谢贤东的委托诉讼代理人游菊兴，四通路桥公司法定代表人马林的委托诉讼代理人邱世吴到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 武平公路局向本院提出诉讼请求：一、确认案涉《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程施工合同》于2019年10月15日解除；二、判令四通路桥公司赔偿逾期交工违约金1,450,370.7元；三、判令四通路桥公司赔偿项目经理拒不到位违约金22,500元（500元/天×45天）；赔偿项目总工拒不到位违约金22,500元（500元/天×45天）；四、判令四通路桥公司赔偿更换项目总工违约金100,000元；五、本案诉讼费由四通路桥公司承担。事实和理由：2018年12月13日，原告及招标代理人向被告发出E3508240801800083001中标通知书，确定被告中标原告为招标人的S309线武平万安至捷文段沥青路面改造施工工程。2019年1月13日，原告在《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程施工合同》上签字盖章，2019年2月25日，被告在该合同上签字盖章。该施工合同双方约定：1．签约合同价14,503,707元；2．承包人项目经理袁会军、承包人项目总工谢安，项目经理和项目技术负责人擅自离岗或拒不到位的，发包人可以要求承包人支付500元/天/人的违约金；3.逾期交工违约金限额为10%签约合同价；4.发包人可要求承包人对更换项目技术负责人每人次支付人民币10万元的违约金等。2019年5月13日，监理单位向被告发出合同项目开工令。自开工日起至2019年6月26日止，项目经理和项目技术负责人均未到位。2019年8月12日，被告向原告提出变更项目总工的申请。原告于2019年10月9日上午与被告法定代表人通话，被告法定代表人在通话中明确提出解除与原告签订的《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程施工合同》。原告于2019年10月12日向被告发函，要求被告于2019年10月14日前到现场施工，否则视为被告单方面解除合同，但被告至今仍未进场施工亦未对原告的前述函件予以回复，原告又于2019年10月17日向被告发函，要求被告承担相应的赔偿责任。 综上所述，原、被告签订的《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程施工合同》合法有效，被告拒不履约的行为己严重侵害原告的合法权益。 四通路桥公司辩称，一、同意解除原、被告签订的《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程施工合同》；二、被告于2019年2月25日签订案涉施工合同，根据施工合同约定，原告应于2019年1月25日前提供施工图纸、技术规范及其他技术资料，应于2019年3月5日前提供测量基准点、基准线和水准点及书面资料，应在通知开工前，组织设计单位与被告进行技术交底，但截至2019年5月22日止，原告没有提供放样坐标，无法确定路沿石及工程量混凝土标号，且至起诉之日止，原告仍不能提供施工图纸，更未组织设计单位与被告进行技术交底。据此，不能确认2019年5月13日为开工日期，不能确认2019年5月13日为案涉工程项目经理和技术负责人的到岗起算时间。案涉工程项目经理和技术负责人是经常往来案涉施工现场，因原告造成案涉工程不能正常开展施工，故被告没有要求项目经理、技术负责人考核出勤。案涉工程完工工程量是被告在根据原告及其监理人员口头指令下完成的，是不符合合同约定的。三、因原告未能提供施工图纸、技术规范及其他技术资料，造成案涉工程不能在原告通知开工后的90日内，即2019年8月11号前完工，根据工作安排，被告申请变更项目总工，变更的原因完全在原告。 综上所述，原告的诉请缺乏事实。 四通路桥公司向本院提出反诉请求：一、判令武平公路局支付已完工工程款1,478,417元；并支付以649,278元为基数自2019年7月9日起至2019年12月21日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；支付以1,478,417元为基数自2019年7月9号起至实际付款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。二、判令武平公路局赔偿未施工部分的预期利润损失822,854元。三、判令武平公路局承担本案诉讼费及鉴定费50,000元。事实和理由：四通路桥公司于2018年12月13日中标案涉工程，于2019年2月25日签订案涉《S309线武平万安至捷文路段沥青路面改造工程施工合同》。根据施工合同约定：1.武平公路局应于合同签订后7日内提供测量基准点、基准线和水准点及其书面资料，监理人应在发出中标通知书后42天内向四通路桥公司免费提供由发包人或其委托的设计单位设计的施工图纸、技术规范和其他技术资料2份，并向四通路桥公司进行技术交底；2.进度付款证书最低限额100万元，进度款按月计量的80%支付。合同签订后，四通路桥公司依约开具履约保函，并立即着手筹建项目部，但武平公路局及监理单位至今未按合同约定提供测量基准点、基准线和水准点、施工图纸、技术规范和其他技术资料、未进行技术交底，致工程无法顺利开展施工。案涉工程完工工程量是四通路桥公司根据原告及其监理人员口头指令下完成的，且武平公路局又拒绝签署签证单、签收工程进度款审批单等相关书面文件。四通路桥公司多次要求武平公路局及监理单位提供施工图纸、技术规范和其他技术资料、进行技术交底，多次要求其支付工程进度款，但武平公路局均不予理会。 武平公路局辩称，一、四通路桥公司主张答辩人未按合同约定提供测量基准点、基准线和水准点及答辩人与监理单位未提供施工图纸、技术规范和其他技术资料、未进行技术交底与事实不符。案涉工程仅为路面白改黑工程，工程相比新修路较为简单，案涉工程白改黑路面结构图、工程量清单在龙岩市公共资源交易中心发布招标文件时就己作为附件一并发布，案涉工程有此结构图即可满足施工要求、即可完成整个工程的施工。案涉工程一直未进行技术交底、未交付施工图纸、技术规范和其他技术资料的原因，是四通路桥公司项目经理、技术总工一直未到位所致，不是答辩人不提供而是无法提供、无法进行技术交底，这一事实可从四通路桥公司提供的监会纪（006）号、（009）号《会议纪要》中予以证实。答辩人不存在不履行先行义务，相反为确保整个工程顺利进展、加快工程进度，答辩人专门派了个工作人员作为业主的施工员进驻工地，全程跟进施工，协调解决施工过程中产生的问题。二、四通路桥公司主张答辩人未按合同约定支付工程进度款与事实不符。按施工合同约定，进度付款按月计量的80%支付，因四通路桥公司未提供完整的内业资料致使无法确定月计量而造成监理单位不审批进度款，这一事实，可从四通路桥公司提供的监会纪（005-1）号《会议纪要》予以证实。答辩人不存在恶意拖欠工程进度款，未按合同约定拨付进度款的情形，该后果应由四通路桥公司自行承担。三、四通路桥公司未举证证明己完工工程质量合格，其诉请支付工程款及利息无事实与法律依据。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定，案涉工程施工合同己解除，答辩人是否需支付其己完工工程款应以完工工程合格为前提，但四通路桥公司未举证证明完工工程质量合格。即使完工工程质量合格，也是四通路桥公司未提供内业资料致监理单位无法审批进度款造成，故四通路桥公司诉请支付工程款利息无事实依据，依法应不予支持。四、四通路桥公司主张答辩人应支付未施工部分的预期利润损失，无事实与法律依据，依法不予支持。案涉施工合同解除系四通路桥公司未按合同约定按期完工、擅自停工、工程施工过程中项目经理、技术总工未到场等单方违约行为造成，答辩人不存在过错。 综上，答辩人不存在不履行先行义务的违约行为，案涉工程无法施工是四通路桥公司的原因造成，四通路桥公司的反诉请求，无事实与法律依据，依法应予驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人提供的经庭审举证质证的证据，本院认定如下： 武平公路局为证明其主张，向本院提供了如下证据： 一、E3508240801800083001《中标通知书》、《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程施工合同》、《合同项目开工令》、《监理指令单（001号）》、《监理指令单（002）》、《监理指令单（003）》、《监理整改通知单（安001号）》、《监理指令单（安002号）》、《工地检查情况通报》、《工程停工指令》、《工程复工令》、《工程业务联系单及附件》、龙岩市公共资源交易中心平台《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程》及《白改黑工程路面结构图》各一份、监会纪（006-1号）《例会纪要》及《签到表》各一份、监会纪（007-1号）《例会纪要》及《签到表》各一份、《福建省公路事业发展中心关于2018年度普通国省道路面改造工程省级抽检情况的通知》及附件各一份；二、武路函（2019）6号《龙岩市公路局武平分局关于要求推进S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程进度的函》、武路函（2019）14号《龙岩市公路局武平分局关于S309线武平万安至捷文段沥青路面改造施工合同的函》、武路函（2019）15号《龙岩市公路局武平分局关于S309线武平万安至捷文段沥青路面改造施工合同的函》、《告知函》、《武平S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程承建公司法人约谈告知书（存根）》各一份。经质证，四通路桥公司对武平公路局提供的证据一、真实性无异议；对证据二提出异议，认为该组证据中原告的主张是没有任何合同及法律依据，是原告未提供案涉施工图纸造成。本院认为，武平公路局提供的证据一，经质证，四通路桥公司对证据真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。证据二，经审查，本院予以确认并在卷佐证。 四通路桥公司为证明其主张，向本院提供了如下证据：一、E3508240801800083001《中标通知书》、《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程施工合同》、《履约担保函》、监会纪（006号）《会议纪要》及《签到表》、监会纪（009号）《会议纪要》及《签到表》、监会纪（005-1号）《例会纪要》及《签到表》、《江西增值税普通发票》、《至施工单位的函》、《武平S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程承建公司法人约谈告知书（存根）》、武路函（2019）14号、武路函（2019）15号《龙岩市公路局武平分局关于S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程施工合同的函》、武路函［2019］17号《武平公路分局关于S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程农民工工资支付事项处理意见的函》、《“S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程农民工投诉案”会议纪要》、《中国农业银行代发工资明细》、福建省交建集团工程检测有限公司《水泥混凝土抗压强度检验报告》、福建永信德工程检测有限公司《混凝土配合比设计试验检验报告》各一份；二、《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程结算书》一份。经质证，武平公路局对四通路桥公司提供的证据一真实性无异议；对证据二提出异议，认为该结算书于双方产生争议或诉讼阶段形成，对相关工程量数量确认及现场签证，监理单位落款时间均是2019年10月30日，可以证实，相关工程量数量确认及现场签证属监理单位补办的，业主不知情，亦未经业主方同意。本院认为，四通路桥公司提供的证据一，经质证，武平公路局对证据真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。证据二，经审查，本院不予确认。 本案审理过程中，依四通路桥公司申请，本院委托福建正恒工程项目管理有限公司对案涉工程已完工的工程价款及尚未施工部分的预期利润进行司法鉴定，福建正恒工程项目管理有限公司于2020年3月30日作出[2020]价鉴（工程）字第02号工程造价鉴定意见书，鉴定结论意见：一、鉴定时点为2019年2月25日（签订施工合同的日期）：1.S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程已施工部分工程造价为1,882,455元。2.S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程尚未施工部分的预期利润为808,028元。二、鉴定时点为2019年5月13日（合同项目开工令上日期）：1.S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程已施工部分工程造价为1,882,534元。2.S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程尚未施工部分的预期利润为822,854元。经质证，武平公路局提出异议，认为：1．已施工部分工程造价结论意见中认定施工标准化费用118,600元及原路面铣刨计算单价按5.02元/平方米没有事实依据，安全文明施工费185,700元过高，2．尚未施工部分的预期利润没有事实依据；四通路桥公司认为同意按2019年5月13日为鉴定时点，但认为鉴定结论意见未按四通路桥公司主张的单价来鉴定。本院认为，案涉工程已施工部分工程造价及尚未施工部分的预期利润经有资质的专业机构及专业人员作出，经审查，本院予以确认并在卷佐证。 根据双方当事人陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月9日，武平公路局为招标人、福建紫金监理咨询有限公司为招标代理人在龙岩市公共资源交易中心发布《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程》及《白改黑工程路面结构图》、《沥青路面改造工程清单及最高限价》等相关附件。2018年12月13日，招标人武平公路局及招标代理人福建紫金监咨询有限公司、龙岩市公共资源交易中心向四通路桥公司发出E3508240801800083001中标通知书，确定四通路桥公司中标S309线武平万安至捷文段沥青路面改造施工工程。2019年1月13日，武平公路局在《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程施工合同》上签字盖章，2019年2月25日，四通路桥公司在上述合同上签字盖章。该施工合同双方约定：一、由359K+000-365K+060总计64988平方米/6.06公里白改黑沥青砼路面及附属工程；二、根据工程量清单所列的预计数量和单价或总额价计算的签约合同价：14,503,707元；三、承包人项目经理：袁会军；承包人项目总工：谢安。项目经理和项目技术负责人擅自离岗或拒不到位的，发包人可要求承包人支付2,000元/天/人的违约金；四、工程质量符合交通部《公路工程质量检验评定标准（JTGF80/1-2017）》，达到合格标准等；竣工验收的质量评定符合交通部《公路工程质量检验评定标准（JTGF80/1-2017）》，达到合格标准等；五、承包人承诺按合同约定承担工程的实施、完成及缺陷修复；六、发包人承诺按合同约定的条件、时间和方式向承包人支付合同价款:进度付款按照月计量的80%支付（同时按业主财务要求提供税票）等；七、承包人应按照监理人指示开工，工期为90日：承包人应在分部工程开工前14天向监理人提交分部工程开工报审表，若承包人的开工准备、工作计划和质量控制方法是可接受的且已获得批准，则经监理人书面同意，分部工程才能开工；八、本协议书在承包人提供履约保证金后，由双方法定代表人或其委托代理人签署并加盖单位章后生效；九、发包人提供测量基准点、基准线和水准点及其他书面资料的期限：签订合同后7天，承包人将施工控制网资料报送监理人审批的期限：提供控制点后7天；十、逾期交工违约金2,000元/天，限额10%签约合同价；十一、开工预付款金额一般应为10%签约合同价；十二、变更为备选人员：发包人可要求承包人对更换项目经理每人次支付10万元的违约金、更换项目技术负责人每人次支付5万元的违约金；变更为其他同等资历人员：发包人可要求承包人对更换项目经理每人次支付15万元的违约金、更换项目技术负责人每人次支付10万元的违约金；十三、监理人应在发出中标通知书后42天内向承包人免费提供由发包人或其委托的设计单位设计的施工图纸、技术规范和其他技术资料2份，并向承包人进行技术交底。由于发包人未按时提供图纸造成工期延误的，按如果受影响的工程并非处在工程施工进度网络计划的关键线路上，则承包人无权要求延长总工期；十四、违约：1．承包人违约情形：未按承诺或未按监理人的要求及时配备称职的主要管理人员、技术骨干或关键施工设备等；2．发包人违约情形：发包人无正当理由不按时返还履约保证金、质量保证金或农民工工资保证金等。十五、价格调整：在合同执行期间，由于人工、材料和设备价格的上涨而引起工程施工成本增加的风险由承包人自行承担，合同价格不会因此而调整。2019年1月23日，中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行就四通路桥公司承包案涉工程向武平公路局出具《履约担保》，该《履约担保》载明：最高担保金额1,450,370.7元，担保有效期最迟不超过2019年10月15日等。2019年5月13日，案涉工程监理单位福建安华发展有限公司向四通路桥公司发出案涉工程合同项目开工令。2019年5月22日，武平公路局、监理单位、四通路桥公司召开案涉工程对接会议，主要内容：1．施工单位无项目经理或技术总工与业主对接交底，相关图纸、工程量清单只交项目经理或技术总工；2．施工方项目经理或技术总工到场后，业主、监理、施工三方一起去现场确认破板工程量及起始桩号等；3．施工单位项目经理或技术总工必须在2019年5月27日前到武平公路局进行工程对接交底等。2019年6月5日，监理单位向四通路桥公司发出《监理指令单（001号）》，内容为：1．项目经理、技术总工未按要求进场；2．施工组织设计、项目单位划分表、分项开工申请、总体施工进度计划、人员机械报验、沥青搅拌站机械设备标定及相关资质证书等前期资料仍未提交报险，滞后严重。2019年6月11日，监理单位向四通路桥公司发出《工地检查情况通报》，内容为：项目经理、项目总工不在岗；工程内业滞后严重，施工组织设计、总体进度计划、人员、机械报验、开工报告、试验室资质材料及前期配合比报告、交通保畅安全措施及应急预案等均未提供。2019年6月20日，监理单位向四通路桥公司发出《工程停工指令》，停工原因：该项目经理、技术总工未到场履行职责。2019年6月26日，武平公路局、监理单位、四通路桥公司召开案涉工程例会，主要内容：施工图纸只有一张断面图等。2019年6月27日，监理单位向四通路桥公司发出《工程复工令》，复工原因：施工单位项目经理已按照招标文件及合同文件要求到岗到职。2019年8月12日，四通路桥公司向武平公路局申请，因项目总工谢安个人原因，无法担任本工程的项目总工，变更项目总工为龚斌（建造师），2019年8月14日，监理单位福建安华发展有限公司经审查予以同意。2019年8月19日，监理单位向四通路桥公司发出《监理指令单（002号）》，内容为：施工组织设计、总体施工进度计划、人员报验、试验段施工方案等内业资料滞后十分严重；已超工期，还未提交延期申请等。2019年8月21日，武平公路局、监理单位、四通路桥公司召开案涉工程例会，主要内容：1．施工单位已完成挖补及路缘石，但内业资料滞后；2．目前需要施工单位技术总工对内部进行技术交底，为赶工期，能否提出比较优化的施工方案；3．工程进度款需要在资料齐全后，试验段完成后提交申请等。 案涉工程实际开工日为2019年5月13日，实际停工日为2019年9月12日。四通路桥公司已完工的工程量为：拆除水泥混凝土路面、水泥混凝土路面、现浇砼加固土路肩、纵横缝及裂缝处理、原路面洗刨、清扫等。四通路桥公司尚未施工的工程为沥青路面铺设等。2019年10月，四通路桥公司及监理单位福建安华发展有限公司出具案涉工程《结算书》，工程造价为：2,127,695元。该《结算书》中工程数量均有监理单位签证确认。本案审理过程中，依四通路桥公司申请，本院委托福建正恒工程项目管理有限公司对案涉工程已完工的工程价款及尚未施工部分的预期利润进行司法鉴定，福建正恒工程项目管理有限公司于2020年3月30日作出[2020]价鉴（工程）字第02号工程造价鉴定意见书，鉴定结论意见：一、鉴定时点为2019年2月25日（签订施工合同的日期）：1.S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程已施工部分工程造价为1,882,455元。2.S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程尚未施工部分的预期利润为808,028元。二、鉴定时点为2019年5月13日（合同项目开工令上日期）：1.S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程已施工部分工程造价为1,882,534元。2.S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程尚未施工部分的预期利润为822,854元。 四通路桥公司于2019年7月8日向武平公路局申请拔付进度款2,000,000元，因内业资料不完整致监理单位无法审核月计量未拔付。四通路桥公司自承包案涉工程至今，武平公路局于2019年12月12日支付工程款649,278元。 2020年3月13日，福建省公路事业发展中心以四通路桥公司中途退场，导致无法完工，省补资金被核销881万元。 本案审理过程中，武平公路局申请对案涉工程已完工部分的工程质量是否合格进行鉴定，本院委托后，武平公路局已放弃鉴定。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。涉案《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，其依法成立并应受法律保护。武平公路局主张案涉《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程施工合同》于2019年10月15日解除，四通路桥公司无异议并同意解除，本院予以准许。本案的争议焦点是：1.四通路桥公司应否承担工程逾期交付的违约责任，若有违约，违约金数额如何认定？2.四通路桥公司应否承担项目经理、项目总工拒不到位及更换项目总工的违约责任，若有违约，违约金数额如何认定？3.案涉工程已完工部分的工程质量是否合格?若合格，武平公路局应支付四通路桥公司已完工工程款数额如何认定及利息如何计付？4．武平公路局应否支付四通路桥公司未施工部分的预期利润损失？围绕争议焦点，本院予以分析并认定如下： 一、关于四通路桥公司应否承担工程逾期交付的违约责任，若有违约，违约金数额如何认定的问题。 案涉工程实际开工日为2019年5月13日，实际停工日为2019年9月12日。四通路桥公司已完工的工程量为拆除水泥混凝土路面、水泥混凝土路面、现浇砼加固土路肩、纵横缝及裂缝处理、原路面洗刨、清扫等；尚未施工的工程为沥青路面铺设等。本案中，四通路桥公司项目经理、技术总工未按施工合同约定在岗履责，施工组织设计、总体施工进度计划不到位及管理不善是造成工程逾期交付的主要原因。这一事实，从监理单位的《监理指令单》、《工地检查情况通报》及原、被告、监理单位召开的会议纪要等可以确认。四通路桥公司未按施工合同约定的工期交付案涉工程，已构成工程逾期交付的违约责任。根据案涉施工合同约定，案涉工程工期为90日，逾期交工违约金按2,000元/天计算，限额为10%签约合同价；四通路桥公司应在2019年5月13日开工起90日即2019年8月10日前交付案涉工程，自案涉工程于2019年8月11日逾期起至双方于2019年10月15日解除案涉合同止计66天。据此，四通路桥公司应支付武平公路局工期逾期违约金132,000元（66天×2000/天）。 二、四通路桥公司应否承担项目经理、项目总工拒不到位及更换项目总工的违约责任，若有违约，违约金数额如何认定的问题。 根据施工合同约定，案涉工程项目经理为袁会军，从监理单位《合同项目开工令》、《工程停工指令》、《工程复工令》、《监理指令单》及《会议纪要》内容看，不存在案涉工程项目经理袁会军一直拒不到位的情形，武平公路局主张应赔偿项目经理拒不到位违约金的诉请，证据不足，本院不予支持。根据施工合同约定，案涉工程项目总工为谢安，从监理单位《合同项目开工令》、《工程停工指令》、《工程复工令》、《工地检查情况通报》、《监理指令单》及《会议纪要》内容及双方当事人陈述看，存在案涉工程总工谢安自开工日起至实际停工日止一直拒不到位的情形，武平公路局主张应赔偿项目总工拒不到位按22,500元（500元/天×45天）计算违约金的诉请，符合合同约定，本院予以支持。根据施工合同约定，变更为其他同等资历人员：发包人可要求承包人对更换项目技术负责人每人次支付100,000元的违约金。四通路桥公司因项目总工谢安个人原因，无法担任本工程的项目总工向武平公路局申请变更，据此，武平公路局主张应赔偿更换项目总工（技术负责人）按100,000元计算违约金的诉请，符合合同约定，本院予以支持。 三、案涉工程已完工部分的工程质量是否合格？若合格，武平公路局应支付四通路桥公司已完工工程款数额如何认定及利息如何计付的问题。 四通路桥公司及监理单位福建安华发展有限公司出具案涉工程《结算书》，该《结算书》中工程数量均有监理单位签证确认，福建省交建集团工程检测有限公司对水泥混凝土抗压强度，福建永信德工程检测有限公司对混凝土配合比设计试验出具相关《检验报告》，本案审理过程中，武平公路局申请对案涉工程已完工部分的工程质量是否合格进行鉴定，但在本院委托后，武平公路局已放弃鉴定，据此可以认定案涉工程已完工部分的工程质量合格。福建正恒工程项目管理有限公司对案涉工程已完工的工程价款作出[2020]价鉴（工程）字第02号工程造价鉴定意见书，鉴定结论意见：①鉴定时点为2019年2月25日（签订施工合同的日期）：S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程已施工部分工程造价为1,882,455元。②鉴定时点为2019年5月13日（合同项目开工令上日期）：S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程已施工部分工程造价为1,882,534元。根据施工合同约定，在合同执行期间，由于人工、材料和设备价格的上涨而引起工程施工成本增加的风险由承包人自行承担，合同价格不会因此而调整，据此，案涉工程已施工部分工程造价以签订施工合同的日期（2019年2月25日）作出的鉴定意见即1,882,455元为宜，扣除已支付的649,278元，武平公路局仍应支付工程1,233,177元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第十八条第（三）项规定，武平公路局应支付的工程款应自起诉之日（2019年11月5日）起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 四、武平公路局应否支付四通路桥公司未施工部分的预期利润损失的问题。 案涉工程开工后，由于四通路桥公司项目经理、技术总工未按施工合同约定在岗履责，造成中途停工，案涉工程复工后，由于四通路桥公司施工组织设计、总体施工进度计划不到位，人员、机械报验，试验段施工方案等内业资料严重滞后及管理不善是造成案涉工程至今未交付的主要原因。案涉工程招标时，武平公路局及招标代理人在龙岩市公共资源交易中心发布了《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程》及《白改黑工程路面结构图》、《路面改造工程清单及最高限价》等相关附件，从原、被告及监理单位召开的《会议纪要（006号）》、《例会纪要（009号）》看，案涉工程施工图纸仅有《白改黑工程路面结构图》，案涉工程起始桩号、平交口、试险段、破板工程量等需原、被告及监理单位现场确认，因四通路桥公司项目经理袁会军未按施工合同约定在岗履责、技术总工谢安一直拒不到位，造成案涉工程无法对接交底。根据施工合同约定：承包人应在分部工程开工前14天向监理人提交分部工程开工报审表，若承包人的开工准备、工作计划和质量控制方法是可接受的且已获得批准，则经监理人书面同意，分部工程才能开工。四通路桥公司主张武平公路局应于2019年1月25日前提供施工图纸、技术规范及其他技术资料，于2019年3月5日前提供测量基准点、基准线和水准点及书面资料，应在通知开工前，组织设计单位与被告进行技术交底；本案中，监理单位于2019年5月13日向四通路桥公司发出案涉工程《合同项目开工令》并由项目经理袁会军签收后，四通路桥公司并未提出异议，四通路桥公司主张武平公路局未按合同约定提供测量基准点、基准线和水准点、施工图纸、技术规范和其他技术资料、未进行技术交底，致工程无法顺利开展施工的抗辩意见，本院不予采信。武平公路局未按时拔付进度款，主要是四通路桥公司自身内业资料不完整致监理单位无法审核月计量造成，故四通路桥公司主张武平公路局未按时拔付进度款的抗辩意见，本院不予采纳。综上分析，四通路桥公司主张武平公路局应支付四通路桥公司未施工部分的预期利润损失的反诉请求，无事实和法律依据。本院不予支持。 综上所述，对武平公路局的诉讼请求，本院予以部分支持。对四通路桥公司的反诉请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款，最高人民法院《关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认案涉《S309线武平万安至捷文段沥青路面改造工程施工合同》于2019年10月15日解除； 二、江西省四通路桥建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付龙岩市公路局武平分局工期逾期违约金132,000元； 三、江西省四通路桥建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付龙岩市公路局武平分局项目总工拒不到位违约金22,500元； 四、江西省四通路桥建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付龙岩市公路局武平分局更换项目总工违约金100,000元； 五、龙岩市公路局武平分局应于本判决生效之日起十日内支付江西省四通路桥建设集团有限公司工程款1,882,455元，扣除已支付的649,278元，仍应支付1,233,177元；并支付工程款1,233,177元自2019年11月5日起至款项还清日止按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算的利息； 六、驳回龙岩市公路局武平分局其余诉讼请求； 七、驳回江西省四通路桥建设集团有限公司其余反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉受理费19,158.3元，由龙岩市公路局武平分局负担16,102.1元，江西省四通路桥建设集团有限公司负担3,056.2元；反诉受理费25,210．2元，由龙岩市公路局武平分局负担13,509．3元，江西省四通路桥建设集团有限公司负担11,700.9元；鉴定费50,000元由江西省四通路桥建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  林德生 人民陪审员  朱亮旭 人民陪审员  钟世忠 二〇二〇年七月二十一日 书 记 员  林 静 附注： 主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。 因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十四条第一款当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行提醒 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 根据法律及相关司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。如不履行可能面临下列后果： 1．被执行人在生效法律文书确定的义务未履行完毕之前，限制其乘坐飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位等高档交通工具和使用高档通讯工具，以及购房、旅游、对外投资等行为。 2．被执行人具有履行能力而不履行法律文书确定的义务，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其信用惩戒。 3．诉讼参与人或者其他人拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 4．对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。