广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤02民终767号上诉人（原审原告）：刘晓军，男，1969年2月23日出生，汉族，住广东省始兴县*******************。被上诉人（原审被告）：韶关石人嶂矿业有限责任公司。住所地：广东省始兴县石人嶂。法定代表人：颜平，执行董事。委托诉讼代理人：张锦雄，该公司法务。上诉人刘晓军因与被上诉人韶关石人嶂矿业有限责任公司（以下简称石人嶂公司）劳动争议纠纷一案，不服始兴县人民法院（2019）粤0222民初1632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。一审法院判决如下：驳回刘晓军的诉讼请求。本案受理费5元（已由刘晓军预交），由刘晓军负担。刘晓军的上诉请求：一、撤销始兴县人民法院（2019）粤0222民初l632号民事判决；二、判决石人嶂公司支付拖欠工资118861.11元；三、判决石人嶂公司支付拖欠的周六、周日及汛期值班加班工资51460元；四、判决石人嶂公司承担本案所有诉讼费。本院经审理认为，本案双方争议的焦点为：石人嶂公司是否拖欠刘晓军的工资及值班加班工资。对于其他双方无争议事项，本院予以确认。关于石人嶂公司是否拖欠刘晓军的工资及值班加班工资的问题。上诉人刘晓军认为，一、刘晓军诉求石人嶂公司支付拖欠工资118861.50元，其组成部分有5个方面：①2015年1月至2017年8月拖欠的加班工资，刘晓军提供的2015年、2016年、2017年8月前的考勤表证明刘晓军合计周六、周日加班ll6个，在2015年至2017年8月的工资卡片(双方均有提供)证明石人嶂公司只计发了5个周六加班工资，还拖欠111个周六、周日加班工资。②2015年至2019年法定节假日加班工资，石人嶂公司法定假日只计发200元/天。未按法律规定计发300％。③2015年违法扣减的l0442元工资，双方均有提供的2015年工资卡片可以证实石人嶂公司违法扣减了刘晓军l0442元工资。④2015年至2017年8月未计发的安全工资，在刘晓军提供的证据l8关于印发《员工手册》的通知、石人嶂公司提供的证据5、证据10均证明石人嶂公司应计发刘晓军安全工资。⑤石人嶂公司违法减薪方案的减发工资。二、石人嶂公司在刘晓军提供的拖欠工资118861.50元证据确凿情况下，辩称工资待遇下降是岗位变动造成，而刘晓军岗位变动是放弃竞争上岗所致，并提供了一系列减薪方案。刘晓军认为，①根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第22条规定，岗位变动不能降低工资。②根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条规定，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。石人嶂公司必须提供刘晓军同意岗位变动、放弃竞争上岗和同意降低工资待遇的证据，否则就是一面之词。③根据《广东省工资支付条例》第四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，石人嶂公司扣发工资、减少劳动报酬而发生劳动争议，石人嶂公司负举证责任，否则承担不利后果。④一审法院认为，刘晓军担任综合部部长或总经理助理时均参与制定工资制度改革和调整，刘晓军没有提出过异议视为同意工资调整。刘晓军认为，判决要以事实为依据，工资制度是关系劳动者切身利益事项，必须依法制定，石人嶂公司在改革和调整工资制度时一定会也一定要有法律规定人员同意的决议，减发刘晓军工资待遇时应依法协商并取得同意，石人嶂公司不提供证据，依法应承担不利后果。三、刘晓军诉求石人嶂公司支付拖欠的周六、周日及汛期值班加班工资51460元，刘晓军在一审法院提供的证据12、证据13证明石人嶂公司在周六、周日和汛期安排刘晓军值班加班，证据直接证明刘晓军值班加班71天。石人嶂公司依法应提供支付值班加班工资证据，否则承担不利后果。一审法院从被告提供的2017年、2018年、2019年工资表证据认为石人嶂公司支付了周六、周日及汛期值班加班工资，而事实上石人嶂公司工资表证据中证明的是周六加班工资，不是周六、周日及汛期值班加班工资。石人嶂公司在劳动仲裁时提供的补充证据2考勤表(共9张)，该证据证明石人嶂公司正常情况下周六是安排集体加班的，一审法院没有调查清楚石人嶂公司证据中的周六加班工资内涵，直接认为石人嶂公司计发了周六、周日及汛期值班加班工资，这显然是与事实不符的。综上所述，一审法院认定事实明显错误，石人嶂公司拖欠刘晓军的工资属于违法行为，恳请二审法院能依法公正审理，保护刘晓军的合法权益不受侵犯，支持刘晓军的上诉请求。被上诉人石人嶂公司认为，一、刘晓军上诉请求支付拖欠其ll8861.11元工资没有事实依据，石人嶂公司也不存在拖欠其工资ll8861.11元，请求二审依法判决驳回其上诉请求。一、刘晓军于2002年12月28日入职石人嶂公司，并先后担任石人嶂公司段长、选矿分公司经理助理、选矿分公司副经理；2011年6月担任石人嶂公司综合部部长(兼任工会副主席、党委委员)；2017年1月担任石人嶂公司总经理助理(兼任采选矿支部书记)。刘晓军在任职期间，双方分别在2003年4月1日签订一份一年期限的劳动合同，2014年1月1日签订一份无固定期限的劳动合同。二、从2015年开始，石人嶂公司曾多次进行工资制度的变动和调整。2015年3月17日，根据《关于修订的通知》规定，总经理助理的岗位工资为5760元、机关部长的岗位工资为4540元，刘晓军时任综合部部长，因此岗位工资为4540元/月。2016年4月27日，根据《机关管理人员减薪方案》，刘晓军的岗位工资为3178元/月(4540元—l362元)。2017年3月7日，根据《关于2017年减薪办法的通知》，刘晓军作为总经理助理的岗位工资为4608元/月(5760元—ll52元)。2017年3月30日，石人嶂公司制定了《员工手册》，其中的工资奖金发放办法中规定总经理助理的岗位工资为6500元/月，然而在2018年6月24日根据《关于管理干部岗位工资临时调整方案》，总经理助理的岗位又调整为3600元/月。2019年1月21日，石人嶂公司再次对管理干部的薪酬发放作出调整，总经理助理的岗位工资按照2017年制定的《员工手册》的岗位工资6500元的百分之七十发放，也就是4550元/月。三、刘晓军作为一名已签无固定期限劳动合同的劳动者、公司中层领导，全程参与了2015年度公司的工资薪酬制度改革，并已明知其工资调低而未能在60日内提出异议。由此可见，可视为刘晓军同意其工资的调整。同时，石人嶂公司对其工作岗位调整符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第(二)项“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”之规定。故刘晓军岗位调整后，其岗位工资由4550元/月调整为4160元/月，福利待遇水平相当，并每月依时发放其工资，详见一审石人嶂公司提交证据l3《工资发放卡片》。显然，刘晓军主张拖欠其工资ll8861.11元毫无事实依据，请求二审法院依法驳回其诉讼请求。二、石人嶂公司不存在拖欠刘晓军周六、周日及汛期值班加班工资51460元：1、刘晓军汛期期间值班不能等同于加班，刘晓军作为公司中层领导，汛期安排值班不需由石人嶂公司单位支付加班费的。刘晓军在汛期值班的工作内容实在矿区巡查和待命处理突发事件，承担的是非生产经营性任务工作，与本人的本职工作无直接的关联。2、从一审期间，石人嶂公司所提供刘晓军2017年、2018年、2019年工资表显示,石人嶂公司每月给刘晓军计发有加班工资。如2017年2月553.05元；2018年1月1806元；2月2408元；3月1806元；4月2408元；5月2408元；6月1984.6元；7月691元；ll月345.7元；12月1382.6元。2019年1月1673元；2月1255元。故石人嶂公司不存在拖欠刘晓军加班工资的问题。综上，刘晓军上诉请求无事实依据，恳请二审法院依法详查本案事实，并依法判决驳回刘晓军其全部诉讼请求。对此，本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定：“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。”工资分配是用人单位自主决定的范畴，石人嶂公司作为用人单位有自主调整工资水平的权利。石人嶂公司从2015年起几次调整包括刘晓军所在岗位在内的各岗位的工资，其调整刘晓军的工作岗位没有违反法律规定，刘晓军的职务发生变更，工资待遇自然发生相应变化，石人嶂公司不存在违法降低刘晓军工资的情形，这是石人嶂公司合法行使用工自主权的体现，因此，本院对刘晓军主张石人嶂公司因降低其工资待遇而导致的拖欠其工资的理由不予采纳，对刘晓军要求石人嶂公司支付拖欠工资的上诉请求不予支持。关于刘晓军主张周六、周日和汛期值班的加班工资问题，因刘晓军没有提供证据证明其除了考勤表上记载的加班日外还有周六、周日加班的事实，且刘晓军没有详细列出每月的加班日和加班费计算方式，而石人嶂公司所提供的刘晓军的工资表可以证明石人嶂公司已支付了周六、周日的加班费给刘晓军，因此，对刘晓军要求石人嶂公司支付周六、周日加班费的请求，本院不予支持。另外，值班并不等同于加班，值班内容为汛期值守，不是日常的工作内容，不属于劳动法意义上的“加班”，因此，刘晓军主张汛期值班的加班工资的法律依据不足，本院不予支持，但用人单位在安排劳动者值班时也应保障劳动者能获得基本休息权利。另外，一审法院将刘晓军关于要求石人嶂公司支付经济补偿的诉讼请求予以裁定驳回起诉处理，本院另以裁定形式撤销一审裁定，对刘晓军的该项诉讼请求一并在本判决中处理。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”据此可知，用人单位需向劳动者支付经济补偿的，应以劳动关系解除或终止为前提。本案中，根据双方确认，刘晓军现仍在石人嶂公司工作，双方劳动关系尚未解除，不符合支付经济补偿的条件，因此，刘晓军要求石人嶂公司支付经济补偿的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，导致实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销始兴县人民法院（2019）粤0222民初1632号民事判决；二、驳回刘晓军的全部诉讼请求。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，合计15元，由刘晓军负担。本判决为终审判决。审 判 长 江晓华审 判 员 李琼宇审 判 员 何伟军二〇二〇年七月七日法官助理 刘理文书 记 员 唱胜男