山东省菏泽市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)鲁17刑终124号 原公诉机关山东省单县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张恩全，男，1965年2月10日出生于山东省单县，汉族，小学文化，农民，住单县。因涉嫌犯猥亵儿童罪，于2019年9月22日被单县公安局刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于单县看守所。 辩护人何晓丽,北京市都城(菏泽)律师事务所律师。 山东省单县人民法院审理山东省单县人民检察院指控被告人张恩全犯猥亵儿童罪一案，于二〇二〇年二月十日作出（2019）鲁1722刑初732号刑事判决。被告人张恩全不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定，2018年2月5日16时许，被害人张某甲（2009年5月14日出生）、张某乙（2008年10月25日出生）与张某甲的弟弟张某丙（2010年11月6日出生）在单县的大坑里玩耍，被告人张恩全来到坑里，先将张某甲摁倒在地上，趴在她的身上，把手伸进裤子里摸她的阴部，进行猥亵。后被告人张恩全抓住张某乙，将张某乙摁倒在地上，趴在她的身上，把手伸进上衣里摸她的肚子，又把手伸进裤子里，摸她的阴部进行猥亵。后张某甲和张某乙跑至该村一处废弃的院子，张恩全追至该院子里，将张某乙摁倒在地上，趴在她的身上，把手伸进上衣里摸她的肚子，又把手伸进裤子摸她的阴部，实施猥亵。后被告人张恩全起来将张某甲摁倒在地上，趴在她的身上。张某甲向张恩全要糖，张恩全站起来从兜里拿了糖块给张某甲，张某甲站起来接过糖扔在地上，就和张某乙一起跑回家里，张某甲将此事告诉其母亲朱某某，朱某某带着二被害人找被告人张恩全，看见被告人从坑里往他家走，并喊“张恩全”，被告人答应一声回其家。当晚，朱某某报警。案发后，被告人张恩全外逃。 原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实： （一）书证 1.户籍证明，证实被告人张恩全出生于1965年2月10日，案发时，被告人达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。 2.被害人户籍证明，证实被害人张某甲出生于2009年5月14日；张某乙出生于2008年10月25日。案发时，二名被害人均未满十四周岁。 3.证人张某丙的户籍证明，证实证人张某丙出生于2010年11月6日，其作证时能正确表达自己的意思，具有作证能力。 4.单县中心医院诊疗证明书二份，证明张某甲于2018年2月6日在医院检查，幼女型外阴，处女膜完整，处女膜开口紧闭；证明张某乙幼女型外阴，处女膜完整，处女膜开口稍松弛。 5.发、破案经过、抓获经过，证实本案由被害人张某甲的母亲朱某某于2018年2月5日报案至单县公安局，该局经审查于同月6日立案，案发后被告人张恩全外逃。2019年9月22日，该局民警在济南市市中区后龙窝庄一出租房内将被告人张恩全抓获。 6.前科查询证明，证实被告人张恩全无违法犯罪记录。 （二）现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实2018年2月6日9时20分至2018年2月6日11时0分，在单县公安局工程师刘岚峰的指挥下对现场位于单县××镇××楼村中部大坑及何春家废弃院内案发现场进行勘验。大坑北侧由西向东依次是张德云家、张德生家、黄河亮家、庙宇、张洪入家；大坑西侧是树林；大坑南侧由西向东依次是刘洋启家、高启祥家西院、高启祥家东院、高贺家；大坑东侧是何春家。何春家分为东西两个院落，东侧院落为废弃院，废弃院大门朝东开向南北水泥路，西院墙上有豁口开向大坑。 大坑内的东北部有一道“L”形水域，由南向北之后拐成东西方向，水面宽约8米，南北长约30米，东西长约20米。在“L”形水域拐弯处的东南角是草地，草地地面凹凸不平，其上生长有树木和草。 何春家废弃院北临何胜杰家，东邻南北水泥路，南林刘洋启家，西邻自己家西院及大坑。院内三间平方北屋，三间平房东屋，北屋与东院墙之间相隔1.8米为羊圈，羊圈南北长3.0米，其上搭建有石棉瓦，下有木栅栏门朝南。东屋与北屋之间是宽1.2米胡同，该胡同通向羊圈栅栏门。在何春家废弃院内地面上，距北屋0.6米，距东院墙4.8米处有糖块一块（拍照，提取）。羊圈内距东院墙0.4米处，距羊圈南墙0.5米处，在0.3X0.3米范围内地面上散落有三块糖块（拍照，提取）。 （三）辨认笔录 1.张某甲经辨认，辨认出4号照片上的人就是在××镇××楼村拧捏张某甲、张某乙阴部的被告人张恩全。 2.张某乙经辨认，辨认出10号照片上的人就是在××镇××楼村拧捏张某甲、张某乙阴部的被告人张恩全。 3.张某丙经辨认，辨认出8号照片上的人就是在××镇××楼村猥亵张某甲、张某乙的被告人张恩全。 （四）证人证言 1.张某丙证实，其系张某甲的弟弟。2018年2月5日下午，其和姐姐张某甲、本村的女孩张某乙在其村庙宇旁边的大坑里玩，其玩手机，她俩烧火玩，其村里一个男的，在村北街住，家门口有个变压器（后经辨认是被告人张恩全），过来先看其手机，然后就“怪”其姐姐和张某乙，这个男子压在其姐姐的身上，有时候压在张某乙身上，还拧她俩的肚皮。其姐姐和张某乙往大坑上面跑，那个男的追她俩。他们都到大坑上面，其看不见他们，就自己回家了。其在家待一会儿，其姐姐和张某乙也回其家，她俩把那个男子“怪”她俩的事情告诉其妈妈。 2.朱某某证实，其系被害人张某甲的母亲，2018年2月5日下午，其女儿张某甲、儿子张某丙和村里邻居的女孩张某乙在其家门口对着的大坑里玩耍。下午5时左右，其儿子张某丙先回到家，一会张某甲和张某乙也回到家中，张某甲说有人怪她，其问怎么怪的？两个女孩指着自己的阴部，没给其说清楚，接着她俩领着其出去，刚出门其就看见张恩全在大坑里往他家方向走，其就喊“张恩全”，喊了三声，前两声他没回话，喊第三声时，他回答“制啥”，这时两个女孩就说“是他怪的我”，其问张恩全“你怪俺制啥来？”，张恩全就走了。后来其又仔细问了问两个女孩，她俩说：“张恩全在大坑里压在她俩身上，还把手伸进衣服里，摸她俩的肚子，拧她俩的阴部。后来张某甲和张某乙跑到大坑上面一家破院子里，张恩全还追过去用同样的方式猥亵她俩”，其知道事情严重，就给张某乙的妈妈吴某某说了此事，然后她们去找张恩全，没找到，其拨打110报警。 3.吴某某证实，其系被害人张某乙的母亲，2018年2月的一天下午5时多，其喊女儿张某乙回家吃饭，去了张某甲的家，看见张某甲、张某乙正给朱某某说话，朱某某告诉其：“两个女孩说张恩全欺负她俩”，两个女孩说张恩全坐她俩身上，用手拧她俩的下边（指阴部）。其非常生气，与朱某某一块找张恩全，没找到，就去郭村派出所报案。另证实，后来村妇女主任尚某给其打电话说“小满（张恩全的妻子）让她到其家赔礼道歉”，其不同意，尚某未再去。 4.尚某证实，其系单县妇女主任。2017年腊月20号晚上6时左右，张恩全之妻张荣华（小名叫张满）到其家里，说张恩全该死，他怪吴某某和朱某某两家的小闺女，让其带着她去两家赔礼道歉。其让张荣华先回家，了解情况再说，其先去了朱某某家，朱某某将张恩全猥亵张某甲、张某乙的事情告诉其，说已经报警，不同意调解。其又电话联系吴某某，吴某某也不同意调解，要求走法律程序，其将了解情况告知张荣华，未再参与调解此事。 （五）被害人陈述 1.被害人张某甲的陈述，证实2018年2月5日下午4点多，其和张某乙、弟弟张某丙在村里的大坑里点火玩，其村的电工（经辨认是张恩全）从坑北面走过来，张某丙在玩手机，张恩全说他有个游戏不会玩，此时其和张某乙都看着张某丙玩手机，张恩全把其摁倒，其躺在地上，张恩全骑上去，用右手伸进其裤裆，捏其阴部，把其捏疼了，其用手打他的脸上，张某乙在旁边打他，张恩全捏了一分钟左右，就起来。其就跑，往后一看，张某乙被张恩全压在地上，他的手在张某乙的裤裆里，其过去拿着镂树叶的耙子打张恩全，张恩全起来，其和张某乙往外跑，其弟弟张某丙走了，其和张某乙跑到一处破院子里，在东北角的一间屋子里，张恩全追进来，把张某乙摁倒地上，压在她身上，压了一分钟左右，就起来。后张恩全又把其摁倒在地上，趴在其身上，其向他要糖，他站起来，其也跟着站起来，张恩全从兜里拿了三、四块糖给其，其把糖扔在地上，就与张某乙往外跑，跑回其家里。在家里其和张某乙将张恩全欺负她俩的事情告诉其妈妈朱某某，朱某某领着她俩出去找张恩全，刚出门就看见张恩全在坑里朝他家那边走，其给朱某某说是他欺负的她俩，朱某某喊了几声“张恩全”，张恩全答应一声，就回家了。另证实，张恩全戴了一双白色的手套。 2.被害人张某乙陈述，证实内容与张某甲的基本一致。另证实，其和张某甲跑到一处破院子里，张恩全追过来，把其摁倒在地上，趴在其身上，用手摸其肚子，后用手伸进其裤裆里，捏其阴部，张某甲过来准备打张恩全，张恩全过去骑在张某甲的身上，他准备摸张某甲，张某甲骗他说吃糖，张恩全站起来从口袋里拿出糖给张某甲，张某甲接过糖扔掉，和其往外跑，跑到张某甲的家里，将张恩全欺负她俩的事情告诉张某甲的妈妈朱某某。 （六）被告人张恩全的供述和辩解，其否认猥亵二被害人，辩称2017年腊月里的一天，因张某甲、张某乙、张某丙到其地里损毁其种植的绒花树，加上当天中午其喝点酒，打了他们，他们哭着跑了。因此事，其家庭人员找村干部调解，未调解下来。 原审法院认为，被告人张恩全猥亵不满十四周岁的幼女，其行为已构成猥亵儿童罪。被告人张恩全猥亵二名不满十周岁的幼女，给被害人幼小的心灵及其家庭带来难以愈合的创伤，行为性质恶劣，应当从重处罚。结合被告人张恩全在侦查、起诉阶段及庭审时的认罪态度，根据本案的事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条、第六十一条之规定，判决：被告人张恩全犯猥亵儿童罪判处有期徒刑四年。 宣判后，被告人张恩全不服，以“一审判决认定其猥亵幼女证人均是被害人亲属作证，有利害关系,事实不清,证据不足，其不构成犯罪，即使认定有罪，没有造成严重后果，一审量刑重”向本院提出上诉。辩护人提出辩护意见与上诉意见基本一致。 经二审审理查明的事实证据与一审相同。 本院认为,上诉人张恩全酒后猥亵幼女，其行为构成猥亵幼女罪，一审认定事实清楚。关于上诉人认为“一审判决认定其猥亵幼女证人均是被害人亲属作证，有利害关系，事实不清,证据不足，其不构成犯罪”的意见，经查，上诉人作案后，先是辩解只是殴打被害人，后其妻找本村村干部调解，尽管证人均系被害人亲属，未成年幼女受到侵害后随即跑回家告诉其母非常符合常理，且证言内容一致，并和现场勘查等证据证明一致，证据确实充分。故其该上诉意见不能成立，本院不予支持；关于上诉人认为“即使认定有罪，没有造成严重后果，一审量刑重”的上诉意见，我国刑法对猥亵儿童犯罪并不以造成严重后果为犯罪构成要件，上诉人猥亵二名幼女，一审法院酌情在法定幅度内从重量刑有期徒刑四年，符合法律规定，故该上诉理由亦不能成立，不予支持。 综上,原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉,维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 赵明军 审 判 员 王英超 审 判 员 于 莉 二〇二〇年七月三日 法官助理 任远哲 书 记 员 王永帅