江西省万载县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0922民初1921号 原告:梁包华。 委托诉讼代理人：罗海波，系万载县云帆法律服务所法律工作者。 被告:汪国涛。 委托诉讼代理人：陈耀华，系万载县云帆法律服务所法律工作者。 被告：胡思安。 委托诉讼代理人：陈耀华，系万载县云帆法律服务所法律工作者。 被告：中国人民财产保险股份有限公司万载支公司。 负责人：王新勇，职务：经理。 委托诉讼代理人：孙林安，系公司法律顾问。 原告梁包华诉被告汪国涛、胡思安、中国人民财产保险股份有限公司万载支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告梁包华之委托诉讼代理人罗海波，被告汪国涛、胡思安之共同委托诉讼代理人陈耀华、被告中国人民财产保险股份有限公司万载支公司之委托诉讼代理人孙林安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告梁包华向本院提出诉讼请求，1、判令被告赔偿原告因交通事故所产生的损失85937.24元（精神抚慰金及非医保外用药优先在交强险内进行赔付）；2、本案所有诉讼费用均由被告承担。事实与理由:2019年10月24日，被告汪国涛驾驶小型客车从万载县城方向往潭埠镇方向行驶，当车辆行驶至万载县公路养护中心路段时与原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往万载县卫生院进行摄片，发现原告骨折后，当即送往万载县中医院进行救治，为此原告住院77天。被告垫付了35331.84元。本次事故经万载县交警大队做出了责任认定，认定被告汪国涛负本次事故的全部责任。另查，被告所驾驶的小型客车在被告保险公司投保了交强险和不计免赔的三者险，被保险公司应该在保险范围内承担赔偿责任。综上，被告的行为严重侵害了原告的合法权益，故原告特诉至法院，请求贵院依法支持原告前述诉讼请求。 被告汪国涛、胡思安辩称，胡思安为实际车主，汪国涛为胡思安聘请的司机，胡思安承担本次事故责任，汪国涛不承担责任，对事故发生和责任划分无异议，涉案车辆在被告保险公司投保了交强险以及50万不计免赔三者险，事故发生在保险期限内，且驾驶员有合法有效的驾驶资质，车辆有合法有效的行驶证，胡思安垫付了38331.74元，里面包含了保险公司垫付了10000元，要求在本案一并处理并予以返还，除胡思安自负部分，对原告合理必要的损失应当由保险公司承担。 被告中国人民财产保险股份有限公司万载支公司辩称，对本案事故的经过以及责任划分无异议，需核实驾驶证行驶证以及是否有其他的免责事由，被保险机动车投保交强险和商业险三者险50万不计免赔，对于原告合理必要的损失在保险限额内赔付，医疗费保险垫付10000元应在保险理赔总额中核减。需核减20%的非医保用药；后续治疗费略高以1000元为宜，或待实际发生之后另行主张。护理费标准无异议，护理期鉴定为90天过高，以实际住院天数77天为宜。伙食补助费每天30元为宜，交通费1500元略高，没有提供相应的正式差旅费票据，因此应每天十元乘以实际住院天数77天，为770元计算为宜。营养期120天鉴定意见过高，以实际住院天数77天计算为宜，标准每天20元。残疾赔偿金无异议，精神抚慰金酌减1000元，残疾人器具费因为原告没有提供正式的发票，保险不便理赔。鉴定费、诉讼费属于保险责任免除范围公司不予承担。 经审理查明，2019年10月24日，汪国涛驾驶车牌号为的车辆从万载县城方向往潭埠镇方向行驶，18时45分许当车辆行驶至万载县公路养护中心路段时碰撞到行人梁包华，造成梁包华受伤的道路交通事故。经万载县公安局交通警察大队事故认定，被告汪国涛承担本次事故全部责任，原告梁包华不负事故责任。原告受伤后，被送往万载县中医院治疗，共住院77天，总计花费医疗费38331.74元，购买残疾辅助器具花费447元。2020年4月15日，原告经万载康乐司法鉴定中心鉴定，评定为九级伤残，后续治疗费评定1500元，护理期90日、营养期120日（自损伤之日起计算）。 同时查明，原告梁包华系农业家庭户籍。肇事车辆车辆行驶证登记所有人为被告胡思安，司机汪国涛系胡思安聘请，两人为雇佣关系。车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司万载支公司投保了交强险及商业三者险50万元并不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生后，被告胡思安垫付了原告梁包华相关费用共计28331.74元，被告中国人民财产保险股份有限公司万载支公司垫付了医疗费合计10000元。 上述事实，有原告提交的事故认定书；保单；出入院记录、疾病证明书、用药清单、医疗费发票等；司法鉴定意见书；户口本；行驶证、驾驶证以及双方当事人当庭陈述为凭，经庭审质证属实，足以认定。 本院认为，本次交通事故责任认定书系由交警部门根据客观事实依法作出，被告汪国涛承担本次事故全部责任，原告梁包华不承担事故责任，对此认定结论，本院依法予以采信。因此，原告要求被告赔偿其因交通事故造成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、交通费、精神抚慰金的诉讼请求，本院依法予以支持。因车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司万载支公司投保了交强险及商业三者险50万元并不计免赔，事故发生在保险期间。因此，原告的各项损失首先应在机动车交强险限额内先予赔偿，对超出交强险部分可在商业第三者责任险限额内按事故认定书认定的全部责任赔偿。关于被告保险公司提出扣减原告非医保用药的辩称意见。因被告对该主张未提供相应的证据，且伤者用药系医疗机构根据伤者的伤情确定，伤者无从选择用药，故对保险公司的该辩称意见依法不予采纳。 综上，参照有关统计数据规定，本院依法核定原告的各项损失如下： 1、医疗费38331.74元； 2、后续治疗费1500元； 3、住院伙食补助费3850元【50元/天×77天】； 4、营养费3600元【30元/天×120天】； 5、残疾赔偿金17352元【14460元/年×6年×20%】； 6、护理费9900元【110元/天×90天】； 7、残疾辅助器具费447元； 8、交通费770元【10元/天×77天（住院期间交通费未提供发票，按照10元/天计算）】； 9、精神抚慰金10000元【酌定】；合计85750.74元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司万载支公司在交强及商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告梁包华医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、交通费、精神抚慰金合计85750.74元，扣除被告中国人民财产保险股份有限公司万载支公司垫付的10000元，还需赔偿75750.74元。 二、原告梁包华需返还被告胡思安垫付款29713.38元。 上述一、二项均限本判决生效后十五日内支付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费975元，由被告胡思安负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宜春市中级人民法院。 义务人在本判决规定的期限内拒不履行其义务的，权利人可在判决书发生法律效力后上述履行期限的最后一日起两年内向本院申请强制执行。申请强制执行应递交申请执行书及被执行人财产状况证据或线索材料。 审判员  李舒峰 二〇二〇年七月十三日 书记员  张 颖 开户名：万载县人民法院 开户行：中国工商银行股份有限公司万载支行 附：依据的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任;劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金做相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。