贵州省六盘水市钟山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0201民初2316号 原告：刘琳，女，1983年7月6日出生，汉族。 委托诉讼代理人：马玄斌，系贵州贵君律师事务所律师。 被告：李娟，女，1982年7月5日出生，汉族。 原告刘琳与被告李娟合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘琳的委托诉讼代理人马玄斌、被告李娟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告刘琳向本院提出诉讼请求：1、请求判决刘琳退伙；2、请求判决李娟以现金退还刘琳投资款及利润共计193865.95元（详情见结算单）；3、请求判决李娟按《合作协议》第六条规定，支付刘琳违约金31250元；以上2至3项共计225115.95元；4、本案诉讼费用由李娟承担。事实及理由：2018年6月24日，李娟（甲方）与刘琳（乙方）签订《合作协议》，就双方共同经营位于六盘水市钟山区门面的“有间海外馆”相关事宜达成协议。该协议约定：“甲方以货品方式出资150000元，货物不足150000元的，以现金方式补充，甲方占股50％。乙方以现金方式出资150000元，占股50％。合伙期间双方经营所产生的利益，双方友好协商按季分配。考虑统一管理，合伙人甲方为合伙负责人，其权限是：1、决定经营管理方针，对合伙事业进行日常管理；2、购进常用货物；乙方为合伙管理人，其权限是：ｌ、参与合伙事业的管理；2、每日收取店内经营款项并记录，3、定期检查店内库存及出货状况；4、共同决定合伙重大事项。除去经营成本、日常开销、店员工资、奖金等，即合伙创收盈余，甲方分配40％、乙方分配40％，余20％由店员分配……”。《合作协议》签订后，刘琳按约定向李娟支付出资款156253元，李娟以货物折抵123123元出资（尚欠33130元现金出资）。刘琳履行出资义务后，李娟一直以各种理由拒绝刘琳收取店内经营款项，私自将所有款项收为己有，且在合伙盈利的情况下一直未按合同约定向刘琳分配合伙利润。刘琳多次与李娟沟通要求结算、收款、分配利润均无果。李娟的行为已违反合作协议，严重侵害了原告的合法权益。根据《合作协议》第4条及最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干意见的通知》第52条、第54条的规定，刘琳有权要求退伙，退伙后李娟应以现金方式退还刘琳投资款及合伙期间的利润，并按合同的约定承担违约责任。根据中华人民共和国民事诉讼法第二十三条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”。为保护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请贵院依法支持原告诉请。 被告李娟辩称，我不同意原告的诉讼请求，不同意原告退伙，在营业期间，我主管进货，我要支出进货款项，支出款项金额为820222.93元，我收的营业款为513861元，开业我与原告共计二人各投资156253.2元，共计312506.6元，现在我的账户余额为6144.67元，原告账户余额为12875元，与原告方提供的诉请的金额不符，我没有违约，不同意支付原告违约金。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。各方当事人无异议的证据有：原告提交的原、被告身份证复印件各1份、2018年6月24日合伙协议1份、合伙款支付明细及微信转账记录；依原告申请本院委托贵州六盘水立信会计师事务所作出的凉都信会师审核字（2020）第03003号《钟山区有间商品便利店专项审核报告》。 对各方当事人有异议的证据分析及认定：对原告提交的合伙期间的店内到货本、利润汇总表、微信聊天记录，被告提交的对账单、淘宝购买截图9页、店内实物图照片、制作的支出清单明细、石丛蓉进货明细表、房租收款收据、物业收款收据、水电费收款收据、电脑安装收款收据、赵立进货明细、施工合同、化妆品及护肤品进货明细、赵立加盟合同、被告与石丛蓉、赵立在员工群的聊天记录、转账记录、退货本、手工记录本、员工工资明细表、结算汇总表，因上述证据均在专业审计中作出评价，双方对审核报告并无异议，故本院不再进行分析认定。 本院经审理认定事实如下：2018年6月24日，被告李娟作为甲方与原告刘琳作为乙方签订《合作协议》，约定双方共同经营凤凰山水木清华有间海外馆，经营项目为服装、化妆品、保健品等，甲方出资人民币壹拾伍万元以货品方式出资，货物不足的以现金方式补充，占股50%，乙方出资人民币壹拾伍万元，以现金方式出资，预付人民币壹拾万元作为装修和首批进货款项，剩余人民币伍万元在余下一月内补完，占股50%。双方合伙人的出资，先由甲方负责管理，做好前期装修装备工作和铺货事宜，保证店铺早期的正常建立并运营工作，合伙人有监督和核查权。本合伙共出资叁拾万元，合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意分配，双方经营所产生的利益，双方友好协商按季分配。工资考虑统一管理，甲方为合伙负责人，其权限是决定经营管理方针、对合伙事务进行日常管理，购进常用货物。乙方为合伙管理人，权限是参与合伙事业的管理，每日收取店内经营款项并记录，定期检查店内库存及出货状况，若有问题及时沟通，共同决定合伙重大事项。除去经营成本、日常开销、店员工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为纯利润，即合伙创收盈余，甲方分配40%，乙方分配40%，余20%由店员分配。双方若因经营不善所产生的一切与经营有间海外馆所产生的债务由双方共同负责，各承担50%。需有正当理由方可退伙在不给合伙经营项目造成不利影响的情况下可以退伙，不得在合伙不利时退伙，退伙需提早1个月告知其他合伙人并经合伙人同意，退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以金钱结算，未经合伙人同意而自行退伙造成合伙损失的，应当进行赔偿。如有任何一方不履行协议，应承担总投资10%的违约金。协议还约定了相关权利义务。协议签订后，在履行合伙事务过程中，双方发生纠纷，原告以被告未按约定让其收取经营款并拒绝结算、分配利润为由，诉至本院。 另查明，合伙期间，原告收到的营业款为12875元，经原告申请，本院委托贵州六盘水立信会计师事务所对原、被告共同经营钟山区有间商品便利店的前期投入及2018年9月至2019年4月的经营收入、成本费用支出等进行审核。该所作出凉都信会师审核字（2020）第03003号《钟山区有间商品便利店专项审核报告》，审核结果为：“（一）根据有间账本页明细进行统计，钟山区有间便利店在开业前期共计发生相关支出218568.88元，经刘琳和李娟共同确认，开业前期的实际支出为321506.6元，由刘琳和李娟各投入50%，据此计算，刘琳和李娟各投入156253.3元。（二）根据钟山区有间商品便利店2018年9月至2019年4月汇总表进行统计，2018年9月至2019年4月，钟山区有间便利店共计取得销售收入513861元，销售成本共计359928元，其他成本费用共计92994元，报损1884元，员工提成共计11361.8元，员工过节费1200元，内部拿货利润共计1994元（未计算2019年4月内部拿货利润），2018年9月至2019年4月钟山区有间便利店经营净利润为48487.2元。按照双方当事人约定的分成比例，刘琳和李娟分别享有利润分成24243.6元。（三）受条件限制，经营期间的净利润未考虑开业前期支付的各项费用和低值易耗品的摊销。（四）截止2019年4月末，钟山区有间商品便利店开业前期预付的店铺租金剩余15972元，剩余库存商品160209元。” 本院认为，原告刘琳与被告李娟签订的《合作协议》系双方真实意思的表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照协议约定履行自己的权利义务。现双方因为经营过程中发生矛盾，已实际不能继续共同经营，故对原告请求退伙的诉请，本院予以支持。因该合伙系二人合伙，原告退伙后，合伙自然终止，应对合伙事务进行清算。截止至2019年5月1日，原告已未实际再经营合伙事宜，被告继续经营该店，故根据双方认可的专项审核报告，双方的支出共计为312506.6元，盈余及商铺租金剩余价值、剩余库存商品价值共计为224668.2元（48487.2元+15972元+160209元），支出大于结余，该合伙事宜未获得利益，剩余价值由被告取得，按协议约定的占股比例，被告应补给原告一半剩余价值即112334.1元（224668.2元÷2），扣减原告已收到的营业款的一半即6437.5元（12875元÷2）为105896.6元，故对原告请求被告支付原告投资款及利润193865.95元的诉请，本院予以支持105896.6元，超出部分不予支持。对原告请求被告支付违约金31250元的诉请，根据协议约定，原告有权每日收取店内经营款项并记录，原告主张被告拒绝由其收取营业款已构成违约，但双方实际经营时，委托了店长在店管理，从原告在经营期间能从店内收取到12875元经营款以及将店长记录的到货本、利润汇总表作为证据提交的情况来看，原告在店铺经营管理中有一定的话语权，原告亦未举证证实其去店内收取款项遭到拒绝的事实，故对被告辩称系因原告前期不懂管理，协商先由被告收取，予以采信。原告主张被告未按约定按季分配利润构成违约，根据双方认可的专项审核报告，店铺营业后产生利润，但尚未收回成本，被告认为前期投入的成本未全部收回，故未将后期的利润进行分配，系被告对协议中约定利润分配理解有误，且被告陈述其让原告对账，但原告未予配合，原告提交的证据不能证实其要求分配利润后遭到被告拒绝的事实，故对该项诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告刘琳与被告李娟的合伙关系； 二、被告李娟于本判决生效之日起十日内向原告刘琳支付合伙结束后的各项费用105896.6元； 三、驳回原告刘琳的其他诉讼请求。 如被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4676元，因适用简易程序减半收取2338元，鉴定费10000元，合计12338元，由原告刘琳负担6129元，被告李娟负担元6209（原告已预交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向六盘水市钟山区人民法院申请强制执行。 审判员  曹思思 二〇二〇年七月二十三日 书记员  黄 珊