江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1283民初7170号原告：泰兴市乾诚房地产开发有限公司，住所地泰兴市姚王镇澄江路**。法定代表人：周春圣，总经理。委托诉讼代理人：黄波、董灏（特别授权），江苏睿恒律师事务所律师。被告：中国十七冶集团有限公司，住，住所地安徽省马鞍山市花山区雨山东路**/div>法定代表人：喻世功，董事长。委托诉讼代理人：高志巍（特别授权），安徽致臻律师事务所律师。原告泰兴市乾诚房地产开发有限公司（以下简称乾诚公司）与被告中国十七冶集团有限公司（以下简称十七冶公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月26日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告乾诚公司之委托诉讼代理人黄波、董灏，被告十七冶公司委托诉讼代理人高志巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乾诚公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告对其承建的泰兴市皇家水岸花园3号地块房地产开发项目工程履行保修义务；若不履行保修义务，则判令被告支付原告工程修复费用1000000元（时间截止2019年6月19日，金额具体以司法鉴定为准）。2、判令被告支付原告已代付的维修费用519035.55元。3、被告承担本案诉讼费。审理中，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告对其承建的泰兴市皇家水岸花园3号地块房地产开发项目工程履行保修义务,后又申请撤回该项诉讼请求。事实与理由：2015年11月29日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定原告将泰兴市皇家水岸花园3号地块房地产开发项目发包给被告承包施工，被告承包范围包括１#－17#楼及相应的地下车库、幼儿园、配套公建楼。2017年7月31日，该项目1#－10#楼工程竣工验收合格。2018年3月15日，11#楼工程竣工验收合格。2018年10月25日，12#－17#楼、配套公建楼及地下车库竣工验收合格。2019年1月21日，幼儿园工程竣工验收合格。竣工验收后，不断出现质量问题，严重影响了原告的日常生产经营活动。原告多次口头、书面要求被告按约定履行维修义务，但被告至今仍未予维修。为避免造成更大的经济损失，原告不得已自行委托他人对存在质量问题的部分工程进行了维修，共支付维修费519035.55元，但被告对原告代履行维修义务所支出的费用仍拒绝支付。原告认为，被告对其承建工程存在的质量问题，在合同保修期内负有维修的义务，为维护原告合法权益，故诉至法院。原告围绕诉讼请求提交了下列证据：1、建设工程施工合同及附件复印件，证明原告将泰兴市皇家水岸花园3号地块房地产开发项目发包给被告总承包，被告对案涉工程质量承担保修义务。2、建设工程质量监督报告，证明泰兴市皇家水岸花园3号地块房地产开发项目1#－17#楼及相应的地下车库、幼儿园、配套公建楼已竣工验收合格。3、关于委托第三方对皇家水岸花园3号地块竣工验收中发现的质量缺陷问题进行整改的告知函，快递单、房屋维修协议、结算确认单、3号地块维修结算汇总单、付款申请、关于支付工程款的通知、支票领用凭证单、发票、转账凭证，证明被告未履行相应的保修义务，原告有权委托第三方修复，并由被告承担维修费用。4、关于皇家水岸花园3#地块1#－11#楼质量缺陷未落实整改及质量保修不履行职责告知函及附件、快递单、关于皇家水岸花园3号地块12#－17#楼质量缺陷未落实整改及质量保修不履行职责告知函及附件，证明原告发函告知被告1#－17#楼质量缺陷问题，并要求被告履行维修义务。5、申请报告，证明2018年10月31日，被告向原告承诺对相应质量缺陷在2018年11月25日全部整改到位。6、业主报修材料，证明案涉工程25、26、28、29、30幢业主就发生的具体质量问题向物业或原告报修的情况。7、关于皇家水岸花园三期26#、28#楼质量投诉处理意见的函（泰质监函｛2019｝1号），证明2019年2月21日，泰兴市建设工程质量监督站因业主投诉26、28号楼质量问题向原告发函要求提出整改措施。8、3号地块专题会议纪要、会议记录，证明2019年2月21日，质监站、建设单位、监理单位等召开会议，并形成解决方案，若被告在2019年2月22日前无法给出明确维修计划，由原告接手维修工作，维修费用由被告承担。9、关于皇家水岸花园3号地块项目授权奥绚物业代表乾诚公司履行质量保修书权利义务的通知（乾诚｛2019｝第005号）及快递单，证明原告授权物业单位就案涉工程质量问题有向被告发函主张质量维修责任，并对物业单位之前所发的函予以认可。10、关于十七冶皇家水岸花园3号地块项目部未履行质量保修及维修不及时告知函（乾诚｛2019｝第10号）、快递单，证明2019年3月14日，原告再次发函要求被告履行质量保修责任，但被告至今未能履行。被告十七冶公司辩称，原告的两项诉请均为工程保修，对工程保修责任、费用及通知等，双方在《建设工程施工合同》第15.4条中作了约定，从工程竣工验收合格之日起算，在质保期内对因被告原因引起的保修，被告履行保修义务。在收到原告书面修复通知后，被告拒不维修或未能在合理期限内修复的，经原告书面催告后仍未修复的，原告有权自行维修或委托第三方维修，所需费用由被告承担。对因原告或其他原因需要保修的，可以委托被告维修，但修复费用由原告承担。原告主张的第一项诉求中，分别含有判令被告履行保修义务或不履行则履行给付保修费义务两个主张。其中，要求被告履行保修义务的主张，实际上已被《建设工程施工合同》第15.4条覆盖，即因被告原因引起的保修，被告须履行保修义务。依据合同法第44条规定，对于已生效的约定是无须要求人民法院重复确认其效力的。原告主张的第二项诉求，认为已委托第三方完成了被告应履行的50余万元修复义务，但从原告提交的证据中可看出，原告在委托第三方修复时，没有履行合同中约定的书面通知和书面催告义务，在被告不完全知情及明确拒绝维修的前提下，擅自将是否属于被告原因引起的缺陷或损坏工程委托给第三方修复，已违背了双方的约定，依法应予驳回。同时，依据合同法第112条规定：当事人一方因履行合同义务不符合约定，在履行义务或采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。被告在综合评估损失前，保留反诉索赔的权利，请求驳回原告全部诉讼请求。被告提交了下列证据：１、建设工程施工合同，证明双方对工程保修义务的约定情况。２、报修受理单，证明收到原告2018年11月27日的65号函件之后，被告仍在履行保修义务，原告未提交报修受理单的，我方没有义务进行保修。本院经审理认定事实如下：2015年11月29日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，对工程名称、工程地点、工程承包范围、计划开工日期、计划竣工日期等内容进行了约定，其中通用合同条款15.4.1条约定保修责任：工程保修期从工程竣工验收合格之日起算，具体分部分项工程的保修期由合同当事人在专用合同条款中约定，但不得低于法定最低保修年限。在工程保修期内，承包人应当根据有关法律规定以及合同约定承担保修责任。15.4.2条约定修复费用：1、保修期内，因承包人原因造成工程的缺陷、损坏，承包人应负责修复，并承担修复的费用以及因工程的缺陷、损坏造成的人身伤害和财产损失。（2）保修期内，因发包人使用不当造成工程的缺陷、损坏，可以委托承包人修复，但发包人应承担修复的费用，并支付承包人合理利润。（3）因其他原因造成工程的缺陷、损坏，可以委托承包人修复，发包人应承担修复的费用，并支付承包人合理的利润，因工程的缺陷、损坏造成的人身伤害和财产损失由责任方承担。15.4.3条约定修复通知：在保修期内，发包人在使用过程中，发现已接收的工程存在缺陷或损坏的，应书面通知承包人予以修复，但情况紧急必须立即修复缺陷或损坏的，发包人可以口头通知承包人并在口头通知后48小时内书面确认，承包人应在专用合同条款约定的合理期限内到达工程现场并修复缺陷或损坏。15.4.4条约定未能修复：因承包人原因造成工程的缺陷或损坏，承包人拒绝维修或未能在合理期限内修复缺陷或损坏，且经发包人书面催告后仍未修复的，发包人有权自行修复或委托第三方修复，所需费用由承包人承担。但修复范围超出缺陷或损坏范围的，超出范围部分的修复费用由发包人承担。泰兴市皇家水岸花园3号地块1#－10#楼于2017年7月31日竣工验收，11#楼于2018年3月15日竣工验收，12#－17#楼、配套公建楼及地下车库于2018年10月25日竣工验收，幼儿园项目于2019年1月21日竣工验收。案涉工程竣工验收后，出现质量问题，被告未予以维修，原告诉至本院。另查明，2018年10月31日，被告向原告提交《申请报告》，载明十七冶公司已收到国兴监理及政府相关职能部门的问题整改单，承诺于2018年11月25日前全部整改到位，对交户后小业主反馈的问题也会积极进行整改，若未能在2018年11月25日前将所有问题全部整改到位，十七冶公司同意乾诚公司委托第三方对存在的未进行整改的问题进行整改，由十七冶公司承担第三方产生的全部整改费用，并同意乾诚公司在本项目竣工审计结算中将第三方整改费用直接予以扣除。同时，十七冶公司请求相关单位在竣工验收申报的政府职能相关部门的相关文书上先签字用印。2018年11月27日，原告向被告发出乾诚（2018）065号函，载明：被告未按2018年11月25日国兴监理《工程联系单》、十七冶项目部《申请报告》及《会议纪要》的要求整改大部分质量问题，也没有制定具体的整改计划，原告有权委托第三方对目前本项目中存在的未整改的质量问题进行整改，并由被告承担应付第三方的全部整改费用，三日内不回复将委托第三方整改。2019年2月20日，泰兴市建设工程质量监督站发出关于皇家水岸花园三期26#、28#楼质量投诉处理意见的函泰质监函（2019）1号，3号地块专题会议纪要、会议记录，要求原告对墙面粉刷强度低、卫生间漏水等质量问题进行整改。2019年原告多次因工程质量问题向被告发函或委托物业公司发函，分别为：2019年1月16日，原告发出乾诚（2019）第005号函；2019年3月14日，原告发出乾诚（2019）第010号函；2019年6月14日，泰兴市奥绚物业管理有限公司向被告发出奥物办字（2019）第028号函；2019年5月28日，发出奥物办字（2019）第022号函；2019年6月18日，原告向被告发出乾诚（2019）第025号函；2019年6月19日，原告向被告发出乾诚（2019）第026号函。再查明，2019年2月28日，原告与案外人泰兴市盛林环保工程有限公司签订房屋维修协议一份，由案外人负责泰兴皇家水岸花园3号地块质保期内的维修义务，后案外人对26栋楼、28栋楼、29栋楼、30栋楼的部分质量问题进行维修，2020年1月19日，原告向案外人转账支付519035.55元维修款。本院认为，《建设工程施工合同》的签订,是双方当事人真实意思表示,也不违反法律、法规的强制性规定,合法有效,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。施工单位依法应对施工的建设工程质量负责。施工方对建设工程应承担的质量责任,包括对工程施工中出现的质量问题及经验收不合格工程应承担的质量返修责任,以及对经验收合格的工程在使用过程中出现的质量问题应承担的保修责任。前者系基于建设工程施工合同约定及相关法律法规等规定对工程质量应承担的责任。后者系基于双方签订的保修合同或建设工程施工合同中约定的保修条款及相关法律法规等规定对工程质量应承担的责任。本案中，双方签订的合同约定“因承包人原因造成工程的缺陷或损坏，承包人拒绝维修或未能在合理期限内修复缺陷或损坏，且经发包人书面催告后仍未能修复的，发包人有权自行修复或委托第三方修复，所需费用由承包人承担”。案涉工程交付后，案外人泰兴市奥绚物业管理有限公司及原告多次向被告发函，要求被告履行维修义务，被告未能及时履行。2019年2月20日，泰兴市建设工程质量监督站向原告下发《关于皇家水岸花园三期26#、28#楼质量投诉处理意见的函》，次日，由质监站、建设单位、国兴监理、十七冶公司、物业公司召开了皇家水岸3号地块专题会议，被告十七冶公司工程部部长戴启培参会，仍未能及时就26#、28#楼的质量问题维修给出明确的解决方案和解决时间，原告委托案外人泰兴市盛林环保工程有限公司对泰兴皇家水岸花园3号地块26#楼、28#楼、29#楼、30#楼的部分质量问题进行维修，并支付519035.55元维修款，符合双方的合同约定，该费用应由被告十七冶公司承担，故对原告主张被告支付工程维修款519035.55元之诉讼请求，本院予以支持。关于被告辩称已通过竣工验收，质量问题不由被告原因造成、超出保修期、原告未履行两次通知之辩称意见，本院认为，建设工程实行质量保修制度,建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的,施工单位应当履行保修义务。由此,在工程竣工验收合格以后在保修期、保修范围内的保修义务系施工单位的法定义务,不因工程竣工验收合格而免除,建设工程在保修范围内和保修期内发生质量问题的,施工单位应当履行保修义务,并对造成的损失承担赔偿责任。这里的损失既包括因工程质量问题造成的直接损失,即用于保修的费用,也包括间接损失。本案中，原告提交的证据足以证明被告未能及时履行保修义务，在质监局下发通知并组织建设方、施工方等单位召开专题会议后，被告仍未能履行保修义务，原告委托第三方维修并无不妥，故对被告的上述辩称意见，本院不予采纳。审理中，原告申请撤回第一项诉讼请求，并不损害被告的权益，本院予以准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十一条、《建设工程质量管理条例》第三十二条、第四十条、第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告中国十七冶集团有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告泰兴市乾诚房地产开发有限公司代付的维修费519035.55元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18471元，由被告负担（此款原告已垫付，被告应于给付上述款项时一并加付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  丁 异人民陪审员  曹菊萍人民陪审员  徐 晶二〇二〇年七月二十二日书 记 员  徐 网附：本案引用有关法律规定《中华人民共和国合同法》第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。《建设工程质量管理条例》第三十二条施工单位对施工中出现质量问题的建设工程或者竣工验收不合格的建设工程，应当负责返修。第四十条在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年；其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。第四十一条建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。