河南省卫辉市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0781民初96号原告：河南鸿辉酒店有限公司。法定代表人：孙文阐，任执行董事。委托诉讼代理人：董豪，系公司员工。委托诉讼代理人：王孝铭、王琳阳，河南简同律师事务所律师。特别授权。被告：冯红平，女，汉族，1988年5月15日出生，住河南省卫辉市。委托诉讼代理人：杨营方、赵正一，河南恒辉律师事务所律师。特别授权。原告河南鸿辉酒店有限公司（以下简称鸿辉酒店）与被告冯红平劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理，原告鸿辉酒店的委托诉讼代理人王琳阳、王孝铭，被告冯红平的委托诉讼代理人杨营方、赵正一到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告鸿辉酒店向本院起诉称，要求法院依法判决原告不需要支付被告未签订劳动合同的双倍工资27489元。诉讼费由被告承担。事实和理由，2018年2月，被告入职原告公司，但是2019年5月底原告因为工作需要调整被告工作岗位，被告拒不执行，并向卫辉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告补发工资、生活费、经济补偿金，社保费等请求，卫辉市劳动人事争议仲裁委员会于2019年的12月12日做出卫劳人仲案字[2019]第79-1号、卫劳人仲案字[2019]第79-2号仲裁裁定书。现我方不服卫劳人仲案字[2019]第79-1号、卫劳人仲案字[2019]第79-2号仲裁裁定书，依法向法院提起诉讼，请求法院依法判决原告无需要支付被告未签订劳动合同的双倍工资27489元。原告鸿辉酒店认为，卫辉市劳动人事仲裁委员会认定事实错误，裁决结果明显不当。应予依法变更，理由如下：原被告之间未签订劳动合同的责任不在于原告，原告一家宾馆服务企业，职工流动性大，大部分员工拒绝签订书面劳动合同，致使原告没有签订劳动合同。综上所述，卫辉市劳动人事争议仲裁委员会审查不清，裁决显失公正。为此，向法院诉讼，请求支持原告的诉请。被告冯红平辩称：职位申请表并非被告与原告就劳动关系的相关事项达成合议后共同签署，并非为规范的劳动合同，仅是被告应聘职位时单方填写的个人信息，而后由原告任用审批之用，该职位申请表不具备劳动合同法第17条所规定的劳动合同必备条款，不能等同于劳动合同，因此原告应当支付未与被告签订劳动合同的双倍工资。原告鸿辉酒店向本院提供的证据材料有：被告职位申请表两张。调岗通知、员工变动表两张。对于职位申请表，该申请表内容基本涵盖了劳动合同第17条上所列的项目，最高人民法院2013年第12条其公告案例对职位申请表之类的具有书面劳动合同性质进行详细阐述，该公告案例认为表中约定工作部门工作地点等已经具备劳动合同的要件，能够明确双方劳动关系和权利义务，实现了书面劳动合同的功能，应认定为劳动合同。对于调岗通知以及员工变动表说明在2019年9月5日通知被告岗位变动，要求其在2019年9月9日至房务部报道，但是被告并未按照要求到房务部报到，违反原告工作纪律，依照劳动合同法第39条之规定解除合同，并不支付赔偿金。经质证，被告对原告的证据提出：一、职位申请表对劳动合同法要求的劳动合同必备条款没有体现，特别是劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件尤其最关键的劳动合同期限均未明确，因此职位申请表并非劳动合同。二、员工变工表及调岗通知系原告单方变更劳动合同的行为，应当与被告协商，从财务部成本会计调岗至客房部，岗位性质、薪酬待遇、工作条件有明显改变，不具有调岗的合理性，属于恶意调岗，可以推定原告解除劳动合同。双方之间的退还物品清单以及工作交接表，均可印证因原告未按时支付劳动报酬未缴纳各项社会保险，被告解除了与原告的劳动合同关系。原告应当依法支付劳动报酬及双倍工资。被告冯红平向本院提供的证据材料有：第一组：1、中国农业银行卡交易明细清单；2、2018年5月-2019年4月工资表、工资条（2019年6月、7月工资）；3、2019年8月考勤表；4、2019年9月考勤表；5、酒店内部通讯录1份。证明目的：证明被告于2018年2月26日到原告处工作，职务为成本核算会计，与原告存在劳动关系，解除劳动关系前十二个月平均工资为2499元。被告在职期间从未休过年休假，也没有收到年休假工资报酬，2018年5月-2019年8月，被告合计加班70天，2019年8月-9月11日期间，被告正常考勤，在原告处正常工作，但原告未发放工资的事实。第二组：1、已退还工作服及公司物品清单；2、2019年9月30日工作交接表；3、工装保证金收据条一张。证明目的：证明被告交接完工作，已归还公司工装及物品，原告未退还工装押金300元。第三组：1、卫辉市劳动人事争议仲裁委员会作出的卫劳人仲案字（2019）79-1、（2019）79-2号终局仲裁裁决书一份；2、新乡市中级人民法院（2020）豫07民特6号民事裁定书一份。证明目的：原告就卫辉市劳动人事争议仲裁委员会作出的卫劳人仲案字（2019）84-1号终局仲裁裁决书向新乡市中级人民法院申请撤销仲裁裁决，新乡市中级人民法院裁定驳回原告撤销申请。经质证，被告鸿辉酒店对原告冯红平提供的证据质辩意见：第一组证据冯红平在鸿辉酒店工作以及考勤情况真实性无异议，但是考勤表证明其违反工作规章制度，没有按照调岗通知到应到岗位工作。工资表也无法证明被告加班情况。通讯录真实性无异议。第二组证据真实性无异议。第三组证据真实性无异议，但证明目的有异议，在卫辉市劳动人事争议仲裁委员会作出的卫劳人仲案字（2019）79-1号终局仲裁裁决书送达之后，原告申请撤销该裁决，虽然新乡市中级人民法院（2020）豫07民特6号民事裁定书驳回原告申请，但该裁定书并未就原告的撤销申请做出实体审理，也没有对原告的申请是否正确做出明确的裁定。裁定书认为应由卫辉市人民法院在审理本案时对撤销申请所涉及的终局裁决一并进行审查。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院结合综合证据异议确认。经审理，本院确认一下案件事实：2018年2月26日，冯红平到鸿辉酒店工作，先后在房务部、财务部、库管中心等部门工作，双方未签订劳动合同。冯红平的工资为每月2500元+工龄工资100元+全勤工资100元。2019年9月冯红平工作7天，鸿辉酒店未支付冯红平8、9月份的工资。随后双方产生争议，冯红平向卫辉市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，望裁决：1、确认申请人与被申请人于2018年2月26日—2019年9月11日之间存在劳动关系；2、裁决被申请人支付申请人2019年8月、9月工资共计3536.8元；3、裁决被申请人支付申请人2018年3月—2019年2月未签订劳动合同的双倍工资26766.30页；4、裁决被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金4998元；5、裁决被申请人支付申请人2018年3月—2019年8月加班费15282.50元；6、裁决被申请人支付申请人2018年3月—2019年8月休假工资2445元；7、裁决被申请人向申请人退还其违规收取申请人的工装押金300元；8、裁决被申请人补交“五险一金”在内的各种社会保险金，或向申请人补偿社会保险单位应缴纳部分的诉额；9、裁决申请人与被申请人于2019年9月11日解除劳动关系，被申请人为申请人出具解除劳动关系证明。仲裁委经审理查明：2018年2月26日，冯红平到鸿辉酒店工作，先后在房务部、财务部、库管中心等部门工作，双方未签订劳动合同。冯红平的工资为每月2500元+工龄工资100元+全勤工资100元。2019年9月冯红平工作7天，鸿辉酒店未支付冯红平8、9月份的工资。2019年9月11日，冯红平以鸿辉酒店拖欠工资、未缴纳社会保险为由，提出与鸿辉酒店解除劳动关系。冯红平解除劳动关系前十二月平均工资2499元。鸿辉酒店没有为冯红平参加各项社会保险。卫劳人仲案字（2019）79-1号仲裁裁决书认为：一、《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《工资支付暂行规定》第九条规定：劳动关系双方依法解除或者终止劳动合同时，用人单位应在解除或者终止劳动合同时一次性付清劳动者工资。被申请人应支付申请人2019年8月的工资2700元，9月1日—11日工资2600÷21.75天×7天=836.78元，合计3536.78元。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。第四十六条规定；有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第五十条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。2018年2月26日，申请人到被申请人处工作。2019年9月11日，申请人因被申请人未为其按时支付劳动报酬、未缴纳各项社会保险为由，提出与被申请人解除劳动关系，符合法律规定，仲裁委予以支持，被申请人应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。被申请人应当支付申请人经济补偿金2499元×2=4998元。三、《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满十年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。申请人于2018年2月26日到被申请人处工作，申请人2019年应休未休带薪年休假5天。被申请人应支付申请人2019年年休假工资2499元÷21.75天×5天×3=1723.44元。申请人要求的其他仲裁请求，仲裁委以分别裁决的方式处理本案调解不成，现依据《中华人民共和国劳动合同》第五十条，《工资支付暂行规定》第九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第十六条、第四十七条、第五十一条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条等规定，裁决如下：一、被申请人支付申请人2019年8月—9月11日工资合计3536.78元、经济补偿金4998元、未休年休假工资1723.44元。二、以上款项共计10258.22元，裁决书生效之日起十五日内，被申请人一次性付给申请人。三、驳回申请人其他仲裁请求。卫劳人仲案字（2019）79-1号仲裁裁决书认为：一、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部【2005】12号）规定：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作者”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。仲裁委确认申请人与被申请人于2018年2月26日—2019年9月11日存在劳动关系。二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者定力书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。申请人与被申请人2018年2月26日—2019年9月11日存在劳动关系，申请人要求被申请人支付双倍工资时间段应为2018年3月27日至2019年2月25日，被申请人应支付未签劳动合同的双倍工资差额2499元×11个月=27489元。三、《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。申请人要求被申请人退还服装押金300元，仲裁委予以支持，被申请人应退还申请人服装押金300元。五、《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。申请人在被申请人每月累计休息四天，符合法律规定，申请人要求被申请人支付加班费，不符合法律规定，仲裁委不予支持。六、《河南省人民政府关于改革社会保险征缴体制加强社会保险费征缴管理的通知》（豫政【2016】77号）规定；二、明确社会保险费征缴管理职责……（二）地方税务机关。负责社会保险费缴费等级、申报征收、清欠、检查和处罚。及时将征收的社会保险费缴入国库。……。依据上述文件规定，申请人要求被申请人补缴“五险一金”在内的各项社会保险，或补偿申请人社会保险单位应缴纳部分的数额，仲裁委不再审理，申请人应向相关部门提出欠缴社会保险费的诉求。申请人要求的其他仲裁请求，仲裁委以分别裁决的方式处理，本案调解不成，现依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号），《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例第七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《河南省人民政府关于改革社会保险征缴体制加强社会保险费征缴管理的通知》（豫政【2016】77号）等规定，2019年12月12日作出卫劳人仲案字（2019）79-1号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人于2018年2月26日—2019年9月11日存在劳动关系。二、申请人提出2019年9月11日与被申请人解除劳动关系，符合法律规定，仲裁委予以支持。被申请人应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案盒社会保险关系转移手续。三、被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资27489元。四、被申请人退还申请人服装押金300元。五、以上款项共计30489元，裁决书生效之日起十五日内，被申请人一次性付给申请人。六、驳回申请人其他仲裁请求。本院查明的事实与仲裁委查明的事实一致。本院认为，仲裁委2019年12月12日作出的卫劳人仲案字（2019）79-1号仲裁裁决书、卫劳人仲案字（2019）79-2号仲裁裁决书，认定事实清楚，适用法律正确。鸿辉酒店要求法院依法判决其不需要支付被告未签订劳动合同的双倍工资27489元的理由不能成立，不予支持。冯红平要求确认与鸿辉酒店于2018年2月26日—2019年9月11日之间存在劳动关系的诉讼请求成立，予以采信；冯红平要求鸿辉酒店支付2018年8月-9月11日工资合计3536.78元、经济补偿金4998元、未休年休假工资1723.44元、2018年3月—2019年2月未签订劳动合同的双倍工资26766.30元、退还违规收取工装押金300元，要求合理，予以支持；冯红平的其他诉讼请求，证据不足，不予支持。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）规定、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、十六条、三十八条、四十七条、四十八条、五十条、八十二条、《河南省人民政府关于改革社会保险征缴体制加强社会保险费征缴管理的通知》（豫政【2016】77号）规定、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施条例》第十条、十二条的规定，判决如下：一、原告河南鸿辉酒店有限公司与被告冯红平于2018年2月26日—2019年9月11日之间存在劳动关系。二、被告冯红平提出2019年9月11日与原告河南鸿辉酒店有限公司解除劳动关系成立，予以支持。三、原告河南鸿辉酒店有限公司于本判决书生效后七日内一次性支付被告冯红平8月-9月11日工资3536.78元、经济补偿金4998元、未休年休假工资1723.44元、2018年3月—2019年2月未签订劳动合同的双倍工资26766.30元、工装押金300元，共计37324.52元。四、驳回被告冯红平的其他诉讼请求。如未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告河南鸿辉酒店有限公司全部承担。如不服本判决，可以在接到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判长  杨成勇审判员  文万洲审判员  袁保亚二〇二〇年七月一日书记员  尹 萌