山西省平定县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0321民初811号 原告：山西古州节能科技发展有限公司。 法定代表人：潘金如；职务：经理。 委托诉讼代理人：牛海波，山西圣平律师事务所律师。 被告：董喜安，男，1953年7月26日生，汉族，现住阳泉市。 原告山西古州节能科技发展有限公司诉被告董喜安合同纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山西古州节能科技发展有限公司的委托诉讼代理人牛海波与被告董喜安均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山西古州节能科技发展有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告返还原告位于阳泉市经济技术开发区某某小区X-X-X号（X-X号）房屋。2、请求法院判令被告返还原告给付的服务费200000元。3、请求法院判令被告赔偿原告损失100000元。4、本案诉讼费由被告负担。 事实与理由：2019年5月份，被告到原告公司工作，担任原告公司总顾问一职。双方约定由被告负责原告公司的产品生产、产品销售管理等事宜，以确保原告公司可以做大做强。为此，原告按照被告提出的要求，每月向被告支付26000元的费用及日常生活所需费用，并为原告在阳泉市开发区某某小区提供X-X-X号（X-X号）房屋由被告居住。2020年3月1日，被告主动提议与原告签订协议书，该协议书约定由被告全权负责原告公司的销售工作，并担任原告公司董事长总顾问工作。同时，被告向原告承诺，从2020年3月份开始至2021年2月份止，完成销售额1000万元，最低不得低于720万元人民币（每月平均销售额完成60万元）。2021年3月至2022年2月份止销售额1200万元人民币。2022年3月份至2023年2月份止销售额1200万元人民币，三年累计销售额3200万元。在上述销售额基础上，原告公司每月给被告税后20000元的工资加上自己销售提成2%个点。如果被告完成上述销售额，给被告两套房，每套房71.15平方米。2020年4月30日，被告在未与原告协商的情况下，单方面留下离职报告后，突然离开原告公司。同时，被告在原告公司工作期间，被告要求原告专门花了30多万元买了辆车服务被告，车辆保险、保养、燃油、维修等费用均有原告公司负担，并且被告经常以谈业务等方式为由出差，差旅费也全部由原告公司负担。但是被告在原告公司工作期间非但没有将原告公司做大做强，却在未完成自己向原告公司承诺的销售目标的情形下突然离开原告公司，是严重的违约行为。为挽回被告给原告造成的损失，原告虽积极联系被告回原告公司协商处理，但被告一直借故推诿，不与原告协商处理。综上所述，原告认为被告到原告公司骗吃骗喝骗钱，非但没有将原告公司做大做强，完成销售任务，反而骗取原告公司20万元。因其严重违约，给原告公司造成严重的经济损失。为了维护原告合法权益，根据相关法律规定，具状起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告董喜安辩称，我与原告之间是劳动合同关系，原告以普通合同纠纷起诉与法不符。一、关于本案的法律关系，我认为本案应适用劳动法规按劳动争议予以解决。我与原告山西古州节能科技发展有限公司董事长潘耀旭于2018年5月7日在山东开会认识，开会期间潘耀旭主动接近我，要求我有机会帮帮他们企业。经过几次联系，我觉得大家都是朋友，加上原告企业有点困难，我提出条件：1、是必须先给我房子在120平米以上装修好的，潘耀旭当时说他有两户71平米的楼房，合计140平米左右。我要求在市内繁华地段。我说我原工资税后37300元，我跟原告公司实际控制人即董事长潘耀旭说他现在困难，我把工资降到每月26000元。我在原公司年终奖不少于10万元，外加两年年终奖20万元，税后共计471200元，当时潘耀旭也同意说没问题。2、是我自己带一台车上下班用，车的费用包括保险、保养、燃油费用由公司报销，潘耀旭说没问题。3、潘耀旭同意管吃管住，但后来吃饭都是我自己带饭。4、每周我必须休息一天，我原公司每月休息六、七天。只要我在公司上班，不管出勤几天，按月发工资，潘耀旭也同意，说公司发展好还会多给。没有以上条件我也不会去原告公司帮忙，但到了原告公司就变了，说给两户楼房只先给了一户71平米的，而且发工资不及时，放假也不给工资。我原先一年税后收入547600元，原告公司只发给200000元，少发347600元。我辞职是因为我什么事情说了都不算，无法开展工作。搞管理工作缺人、财、物什么权利也没有，发挥不了特长，再工作也不会有什么起色。为了减少原告损失，我只有辞职。在原告处工作这一年中，我辞职报告写了几次，口头辞职至少也有十次，潘耀旭都没有同意。最后一次是在2020年4月28日我交给潘耀旭的辞职报告，我说我五月份就不来上班了，我要求潘耀旭把2020年4月份工资20000元发给我，一年少给我工资款就顶给我一户房款了，第二户房我也不要了，他也没说不同意。二、《协议书》、《辞职报告》也可印证双方是劳动合同关系。我与原告签订协议书的真实日期是2020年4月15日，其实质明显是劳动合同的内容。签了这份协议后，我发现自己连用人、开展会、开招商会的权利都没有，没办法工作，所以才辞职。协议书、辞职报告实际上仍然属于对双方之间事实劳动关系的补充。综上请法院驳回原告的起诉。 原告为证明自己的主张，向本院提供的证据有：1、协议书一份，证实被告在完成销售额基础上原告会给他两套房子，因为被告签合同一个月后就离职了，没有完成协议的销售任务，所以我方要求被告返还房屋。被告也承认自己占有了阳泉市某某X-X-X号（X-X号）房屋。该房屋由豪门地产公司开发，是顶账给原告公司的。2、（某某）房屋抵顶工程款协议一份，证明该房屋来源。该房屋暂时没有办理不动产登记，现由被告实际占有使用。3、公司给付董喜安款项明细表一份，证实2019年6月20日-2020年4月22日共计给付董喜安顾问费219000元，这是财务归纳总结的金额。2019年被告要求原告给他顾问费每月26000元，他向原告公司承诺保证给原告公司2019年累计实现销售额2000万，三年5000万，五年一亿的销售额。因为被告没有完成销售额，原告又和被告签订了协议书，但被告离职，没有实现承诺，存在违约，所以要求被告返还我方200000元。我方已经给了被告2019年5月-2020年2月份的顾问费219000元，现要求被告返还其中的200000元。4、被告书写的离职报告一份，证实签订协议书后，被告单方终止协议，离开原告公司，其存在违约行为，应当承担违约责任。5、被告和原告签订了协议书，承诺2020年3月-2021年3月销售额不低于720万，每月销售额60万。但被告签订协议后在履行中并未完成60万每月的销售额，之后被告离职，存在违约行为，因违约致使原告公司无法享受到每月60万的企业销售利润。经过核算，该损失为10万元，故我方要求被告赔偿违约损失10万元。 被告董喜安的质证意见：对证据无异议。该房屋是原告公司于2019年5月份给我的，当时就过户给我了。该房屋暂时没有办理不动产登记。对原告已经给付我219000元无异议，但我不同意返还，因为这是原告给我的劳务费。对离职报告无异议，是我写的。但我离职原告是同意的，我之前提过10次离职原告都没有同意，他这次不同意我也不会走。原告损失不存在，不同意赔偿。 提供证据：1、我和原告签订的协议书一份。该协议书中规定了我的工作任务和工资，证明我和原告存在劳动合同关系。2、认购协议复印件一份，证明2019年5月份该房屋就过户给我了。该房屋我不返还原告，协议上说的另一套房屋我也不要了。给我的这套房屋是原告让我来工作前答应给我的，他当时要不给我这套房屋我就不会来他公司工作。 原告对被告提供的证据的质证意见：该协议书是在2020年3月1日签订，其并非劳动合同书，而是一种合同文书，从中并不能体现原、被告之间是一种劳动法律关系。认购协议里提到的购房款以及订金都不是被告支付的，这就是原告的那套顶账房屋。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原、被告之间是否形成劳动合同关系。被告提供其与原告签订的《协议书》，认为该协议书中规定了被告的工作任务和工资，其实质明显是劳动合同的内容，主张双方系劳动合同关系。原告质证认为该协议书并非劳动合同书而是一种合同文书，从中并不能体现原、被告之间是一种劳动法律关系。本院认为，被告已退休并领取退休金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”之规定，该《协议书》实质上是原、被告签订的劳务合同，双方之间系劳务关系。二、原、被告讼争的阳泉市某某X-X-X号（X-X号）房屋来源及现状，是否办理不动产登记，是否应当返还原告。根据原告提供的（某某）房屋抵顶工程款协议，可以证实2016年4月16日阳泉市豪门房地产开发有限公司以本案原、被告讼争的某某X-X-X号（X-X号）房屋抵顶所欠阳泉市博大铝型材有限公司工程款，阳泉市博大铝型材有限公司又以此房屋抵顶了所欠原告往来款。根据被告提供的认购协议，也可证实2019年5月5日原告将该房屋认购方变更为被告，该房屋现尚未办理不动产登记。原告认为根据双方签订的协议书，被告在完成销售额基础上原告会给他两套房子，因为被告签合同一个月后就离职了，没有完成协议约定的销售任务，所以要求被告返还该房屋。被告则提出这套房屋是被告来工作前原告答应给的，原告当时要不给房屋被告就不会来工作。该房屋被告不返还原告，协议上说的另一套房屋被告也不要求了。本院认为，被告主张的原告给其房屋是其为原告工作的前提条件，对此原告不予认可，被告也无相应证据予以证明，而双方签订的协议则明确约定被告在完成约定的销售额的基础上才给被告前后共计两套房，每套房71.15平米。事实上被告在签订协议后不久即离职，并未完成双方约定的销售额，故此，原告要求被告返还讼争的阳泉市某某X-X-X号（X-X号）房屋的主张有据合法，依法应予支持。三、原告给付被告服务费200000元的依据及该款项的性质，是否应返还原告。原、被告均认可2019年6月20日-2020年4月22日原告共计付被告董喜安顾问费219000元。原告认为，2019年被告要求原告给他顾问费每月26000元，他向原告公司承诺保证给原告公司2019年累计实现销售额2000万，三年5000万，五年1亿的销售额。因为被告没有完成销售额，原告又和被告签订了协议书，但被告离职，没有实现承诺，存在违约，所以要求被告返还原告200000元。被告则认为原告给付被告的219000元是被告应得的劳务费，不同意返还原告。本院认为，被告虽然未按协议书约定完成销售额，但其到原告处工作并为原告提供了劳务是客观事实，原告应当给付被告相应的劳务费，且该费用是原、被告协商一致后原告发给被告的，故原告要求被告返还顾问费的主张本院不予支持。四、原告主张的损失100000元有何依据，是否应由被告赔偿。原告不能提供证据证明其损失10万元，故其要求被告赔偿违约损失100000元的主张依法不予支持。 综上，本院认为，本案应属劳务合同纠纷，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告未按双方约定完成销售任务而中途离职，显属违约，原告要求被告返还位于阳泉市经济技术开发区某某小区X-X-X号（X-X号）房屋的主张依法应予支持。被告虽然未按协议书约定完成销售额，但其到原告处工作并为原告提供了劳务，原告应当给付被告相应的劳务费，原告要求被告返还顾问费的主张依法不予支持。原告要求被告赔偿违约损失的诉讼请求，无据可证，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下： 一、被告董喜安于本判决生效后十日内返还原告山西古州节能科技发展有限公司位于阳泉市经济技术开发区的某某小区X-X-X号（X-X号）房屋。 二、驳回原告山西古州节能科技发展有限公司的其他诉讼请求。 本案受理费9800元由被告董喜安负担4900元，原告负担4900元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省阳泉市中级人民法院。 审判长 赵志强审判员李秀英审判员李如明 二〇二〇年七月二十二日 书记员 王      晓      芳