云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终9658号上诉人（原审被告、反诉原告）：盘龙云海食品科技有限公司。住所：云南省昆明市盘龙区东风东路**金泰大厦****。法定代表人：方子林。上诉人（原审原告、反诉被告）：毕福友，男，汉族，1975年1月6日生，住云，住云南省文山壮族苗族自治州西畴县div>上诉人盘龙云海食品科技有限公司（以下简称：盘龙云海公司）与上诉人毕福友合同纠纷一案，不服云南省昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初2046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日受理后，依法组成合议庭，于2020年5月14日对本案公开进行了询问。上诉人盘龙云海公司的法定代表人方子林，被上诉人毕福友到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人盘龙云海上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；三、改判支持上诉人的全部反诉请求；四、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定事实不清，应当予以撤销改判。一审法院认为被上诉人有权单方解除《代送水协议》属认定事实错误。被上诉人违约在先，上诉人与被上诉人于2018年7月23日签订《代送水协议》，约定了被上诉人销售、配送盘龙云海桶装水的期限，上诉人退还水桶的期限及条件，《代送水协议》约定的期间是2018年8月1日至2019年7月30日，被上诉人在协议还没有到期的情况，擅自终止履行双方签订的协议，单方停止销售、配送盘龙云海桶装水，对上诉人桶装水的客户造成了严重不便和影响，给上诉人造成了重大损失，属于违约在先，上诉人不可能继续向被上诉人现行支付配送费。二、上诉人与被上诉人签订的《代送水协议》合法有效，协议约定解除的条件没有出现。被上诉人如果要解除协议，应向上诉人提出申请，配合上诉人做好新接手人的交接工作，双方应当对接协商，合意解除协议，因此被上诉人无权单方解除。三、双方签订的《代送水协议》合法有效，应当继续履行，被上诉人应承担相应的违约赔偿金，一审法院认为被上诉人停止送水，属于行使先履行抗辩权，被上诉人有权单方解除《代送水协议》明显与双方约定的内容不符。被上诉人毕福友答辩称：上诉人违反协议在先，应当解除，不应再继续履行。毕福友一审诉讼请求：一、解除原、被告双方签订的代送水协议。二、被告退还水桶押金5940元。三、被告结算2018年10月份300桶水的配送劳务费1050元。四、被告按协议价格回收原告的水票207张1490.40元。五、从2018年11月11日至2019年2月11日（3个月的房租2700元）被告把账目结清，把水桶拉走为止的房租。盘龙云海公司一审反诉请求：一、判令反诉原告与反诉被告在2018年7月23日签订《代送水协议》继续履行；二、判令反诉被告向反诉原告支付违约赔偿金2万元；三、本案全部诉讼费用由反诉被告承担。一审法院经审理确认的本案事实是：2018年7月23日，盘龙云海公司（甲方）与毕福友（乙方）签订《代送水协议》约定，甲方将该区域现有的水量交由乙方代送，在配送过程中甲方的客户乙方只能送甲方品牌的水，不得送乙方之前经营的“西山森泉”，也不能销售或配送除“盘龙云海”以外的水，并要将水量维持好。每送一桶水甲方按3.5元/桶支付乙方，次月结算。甲方提供水桶150只，由乙方支付水桶押金4500元，在送水的过程中，水桶不够周转的由乙方向甲方按40元/只押桶（买桶按30元一只），水票按7.2元/张购买。每次拉水为150桶，第一次150桶水，甲方免费送给乙方，用于促销用水。当天接到的单子当天必须完成，时间不能超过一个小时（实在忙要提前与客户联系沟通好），投诉一次处罚10元。代送过程中乙方安全责任自行承担。此协议的有效期一年，自2018年8月1日至2019年7月30日，在协议期间如有人想做水站，优先考虑乙方加盟权利，期间乙方如中途终止协议的要提前向甲方提出申请，须配合甲方找到接手人来接手，并将甲方的所有客户交还甲方，甲方退回乙方的水桶押金。协议签订后，毕福友于2018年7月26日向盘龙云海公司交纳了150只水桶的押金4500元，于2018年9月3日又交纳了36只水桶的押金1440元。2018年10月8日，毕福友与盘龙云海公司进行结算确认毕福友收到盘龙云海公司150桶水。2018年10月25日，毕福友与盘龙云海公司进行结算确认毕福友收到盘龙云海公司150桶水。2018年11月，毕福友曾多次通过微信向盘龙云海公司客服人员说明不能送水的情况，并获得同意。一审法院认为，关于本诉，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”本案中，毕福友与盘龙云海公司签订的《代送水协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按照协议履行自己的义务。《代送水协议》中约定由毕福友代盘龙云海公司送水，盘龙云海公司向毕福友支付配送费，双方于送水的次月进行结算。毕福友向一审法院提交送水结算单以证明其送水的数量，盘龙云海公司认为结算单只能证明毕福友收到了货，其应当对其认为的实际的送水量负有举证义务，在其并未举证证明双方对毕福友于2018年10月的送水量进行过结算的情况下，应当承担不利后果，一审法院按照毕福友实际收到盘龙云海公司的300桶水认定其送水量，盘龙云海公司应当根据协议约定向毕福友支付配送费1050元=300桶×3.5元/桶。现盘龙云海公司未按时向毕福友支付配送费，在毕福友向一审法院起诉催告后，至开庭之日，盘龙云海公司仍未履行自身义务，故毕福友有权要求解除与盘龙云海公司签订的《代送水协议》，并要求盘龙云海公司支付配送费1050元。关于盘龙云海公司抗辩称毕福友单方终止送水，违约在先的主张。一审法院认为，盘龙云海公司是根据毕福友的送水量结算后支付费用，毕福友没有送水就不再产生费用，盘龙云海公司不能以毕福友没有送水而拒绝支付之前已经实际发生的费用，故对于盘龙云海公司的抗辩主张，一审法院不予采信。关于毕福友要求盘龙云海公司退还水桶押金的诉讼请求。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，盘龙云海公司应当将基于《代送水协议》收取的水桶押金5940元退还毕福友。关于毕福友要求盘龙云海公司按1490元回收原告的水票207张并支付房租的诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，毕福友并未举证证明其实际从盘龙云海公司获得水票的数量，亦未有效举证证明其为了存放水桶而实际支出房租，故对于毕福友的上述诉讼请求，一审法院不予支持。关于反诉，对于盘龙云海公司要求继续履行《代送水协议》的诉讼请求。根据上述论述，毕福友有权解除该份协议，故对于盘龙云海公司的该项诉讼请求，一审法院不予支持。对于盘龙云海公司要求毕福友支付违约金20000元的诉讼请求。因毕福友开始停止送水已经与盘龙云海公司的客服人员进行沟通并获同意，之后在盘龙云海公司未支付配送费情况下，其停止送水，属于行使先履行抗辩权，故对于盘龙云海公司的该项诉讼请求，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决如下：“一、解除原告（反诉被告）毕福友与被告（反诉原告）盘龙云海食品科技有限公司于2018年7月23日签订的《代送水协议》；二、由被告（反诉原告）盘龙云海食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）毕福友退还水桶押金5940元，并支付配送费1050元；三、驳回原告（反诉被告）毕福友的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）盘龙云海食品科技有限公司的诉讼请求。”本诉案件受理费80元，由原告（反诉被告）毕福友承担30元，由被告（反诉原告）盘龙云海食品科技有限公司承担50元。反诉案件受理费150元由被告（反诉原告）盘龙云海食品科技有限公司承担。二审中，上诉人针对其上诉主张未向本院提交新证据。被上诉人针对其答辩主张向本院提交微信聊天记录，欲证明其向上诉人购买水的事实。上诉人经质证后对真实性不能确定，并认为若在合同期内对应该回收水票无异议。针对被上诉人在二审中提交的证据，经核对原件，本院对真实性予以确认，但对关联性将结合其他证据综合评判。二审经审理查明的案件事实与一审一致，本院依法予以确认。归纳各方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：上诉人盘龙云海公司与被上诉人毕福友所签《代送水协议》是否应当继续履行？本院认为，上诉人主张被上诉人违约在先，双方协议应予解除，经审查，上诉人与被上诉人所签《代送水协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，系有效协议，各方均应按协议内容履行各自的权利义务。协议约定有效期为一年，自2018年8月1日起至2019年7月30日止，现双方合同约定的履行期限已届满，故本院对上诉人要求继续履行合同的请求不予支持，合同解除后，上诉人应向被上诉人退还水桶押金并支付相应配送费，一审认定正确，本院予以确认。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人盘龙云海公司的上诉主张不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条第一款，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费230元，由上诉人盘龙云海食品科技有限公司承担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长  杨茜审判员  蔡芸审判员  李娜二〇二〇年七月二十八日书记员  朱威