江西省万安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0828民初354号 原告：刘某，女,汉族，1975年6月5日生，江西井冈山人，住江西省井冈山市。 原告:兰某，男，汉族，2011年5月30日生，江西井冈山人，住江西省井冈山市。 法定代理人：刘某，女,汉族，1975年6月5日生，江西井冈山人，住江西省井冈山市，系原告兰某母亲。 原告:兰敏，女,汉族，1997年6月22日生，江西井冈山人，住江西省井冈山市。 原告:兰菲，女，汉族，1998年7月24日生，江西井冈山人，住江西省井冈山市。 原告:陈清梅，女，汉族，1953年9月1日生，江西井冈山人，住江西省井冈山市。 以上五位原告委托诉讼代理人：刘凯锋，江西祥昀律师事务所律师。 被告：邱日祥，男，汉族，1970年9月5日生，江西万安人，住万安县。 被告:杨伟，男，汉族，1972年10月16日生，上海人，住上海市浦东新区。 委托诉讼代理人：赵小芬，上海明伦律师事务所律师。 第三人:上海融天实业有限公司，住所地上海市嘉定区菊园新区树屏路******,统一信用代码913101140820185961。 法定代表人:王树林，系该公司总经理。 原告刘某、兰某、兰敏、兰菲、陈清梅诉被告邱日祥、杨伟及第三人上海融天实业有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月18日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘某及兰某、兰敏、兰菲、陈清梅的委托诉讼代理人刘凯锋、被告邱日祥、被告杨伟的委托诉讼代理人赵小芬到庭参加诉讼，第三人上海融天实业有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告刘某、兰某、兰敏、兰菲、陈清梅向本院提出诉讼请求：1、请求对原告刘某之夫兰新龙和两被告的合伙利润进行分配，判决原告应得合伙利润428739元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由:2015年10月份，原告刘某的丈夫兰新龙和被告杨伟以上海融天实业有限公司的名义和中铁三局昌赣客专ＣＧＺＱ-9项目部签订购销合同，中铁三局昌赣客专ＣＧＺＱ-9项目部向上海融天实业有限公司采购碎石，合同约定上海融天实业有限公司指定兰新龙为项目联系人。签订合同后兰新龙负责具体组织碎石的调配和运输到高铁工地，被告杨伟在上海负责向高铁提供结算税票,收取高铁的货款。兰新龙和被告杨伟约定两人的股份比例为兰新龙60%,被告杨伟为40%，双方没有书面合伙协议,都是以微信联系。运作后不久，被告邱日祥加入合伙，股份为兰新龙和被告杨伟各转让5%的股份给被告邱日祥。三方的股份变成兰新龙55%，被告为10%,被告杨伟为35%。2017年10月28日，兰新龙因疾病死亡，原告多次要求被告邱日祥和被告杨伟对合伙项目进行结算分配利润，双方争执不下，2019年被告邱日祥列的结算单中,被告杨伟所列的税款只有676322.68元，但被告杨伟向被告邱日祥和原告报账的税款是1203415元，比税票上显示的相差近527093.12元。由于被告杨伟一直拒绝进行结算，原告2019年5月份向法院起诉，后因没有结算法院无法判决，撤回诉讼请求。之后原告通过律师事务所委托江西天剑司法鉴定中心对兰新龙和被告邱日祥被告杨伟的合伙账务进行了清算，该鉴定机构鉴定三方的合伙利润是779525.47元，兰新龙的股份比例是55%,按照计算原告应分得的利润是428739元。为维护自己的合法权益，依据我国《民法通则》的有关规定，原告特向法院起诉，望判决。 被告邱日祥辩称：原告所诉均属事实，同意其诉请。 被告杨伟辩称：1、认可合伙协议，也认可三方比例，但不同意原告的诉请；2、鉴定机构未经诉争双方制定或者按双方认可的方式确定，故不认可鉴定意见书；3、原告基于全部货款均已入账的前提下主张合伙利润有779525.47元，但实际尚有845029.27元货款尚未入账，故合伙项目账面上没有可供分配的和或利润；4、原告向其他合伙人主张合伙利润，因以其实际占有该利润为前提；5、合伙人挂靠的第三人上海融天实业有限公司要收取相关税费及管理费，原告主张按实际缴纳的增值税来确认该款项没有依据。 第三人上海融天实业有限公司未到庭，也未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1、原告提交的江西天剑司法鉴定中心出具的《司法会计鉴定意见书》，是由有资质的司法鉴定机构依照法定程序做出的结论，被告未有足以反驳的理由和证据，对此证据本院予以采纳； 2、原告提交的开庭笔录的真实性本院予以认定； 3、原告提交的中铁三局出具的证明，与本案其他证据可以相互印证，本院予以认定； 4、第三人上海融天实业有限公司提交的《说明》，其中第四点对于总金额、回款、应收款的认定当事人各方均无异议，本院予以认定，其他几点没有其他证据予以佐证，不能形成完整的证据链，本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下： 2015年，兰新龙和被告杨伟以上海融天实业有限公司的名义和中铁三局昌赣客专ＣＧＺＱ-9项目部签订购销合同，中铁三局昌赣客专ＣＧＺＱ-9项目部向上海融天实业有限公司采购碎石用于高铁建设。兰新龙和被告杨伟两人约定的股份比例为兰新龙60%,被告杨伟为40%，兰新龙负责具体组织碎石的调配、运输，被告杨伟在上海负责向高铁提供结算税票,收取高铁的货款。后被告邱日祥加入合伙，三方的股份变成兰新龙55%，被告邱日祥为10%,被告杨伟为35%，具体组织碎石的调配和运输事务由兰新龙和邱日祥负责。2017年10月28日，兰新龙因病死亡，原告刘某多次要求被告邱日祥和被告杨伟对合伙项目进行结算分配利润未果，于2019年5月21日向万安县人民法院提起诉讼，后于2019年9月29日申请撤诉。随后通过其委托的江西祥昀律师事务所于2019年10月15日就杨伟、邱日祥、刘某之夫兰新龙合伙从事中铁三局昌赣客专ＣＧＺＱ-9标项目的碎石供应的合伙收入、开支、利润及已收、已付款和欠付款数额申请江西天剑司法鉴定中心进行鉴定。江西天剑司法鉴定中心于2019年10月31日出具《司法会计鉴定意见书》认定：2015年12月至2017年12月20日（其中2017年10月20日至2017年12月20日兰新龙因病逝未具体参与），杨伟、邱日祥、兰新龙合伙从事中铁三局昌赣客专ｃＧＺＱ-9标项目的碎石供应总收入为8125029.27元，总成本支出为7345503.8元（其中增值税支出为733441.71元，其他支出为6612062.09元），利润为779525.47元。现原告诉请确认依合伙比例应得的合伙利润428739元。 另查明，原告刘某是兰新龙的妻子，原告兰某、兰敏、兰菲是兰新龙的儿女，原告陈清梅是兰新龙的母亲。被告杨伟曾任第三人上海融天实业有限公司的监事，于2020年3月24日卸任退出。 本院认为：兰新龙和被告邱日祥、杨伟合伙以上海融天实业有限公司的名义和中铁三局昌赣客专CGZQ-9项目部签订购销合同，向中铁三局昌赣客专CGZQ-9项目部供应碎石，并约定三人股份占比为兰新龙55%，被告邱日祥10%,被告杨伟为35%，约定有效，应当按照约定分配合伙项目的利润。现因三方对合伙项目的收入、开支、利润及应付、欠付款等各执一词，无法进行结算，原告就此申请了司法鉴定，根据鉴定结论，杨伟、邱日祥、兰新龙合伙从事中铁三局昌赣客专cGZQ-9标项目的碎石供应总收入为8125029.27元，总成本支出为7345503.8元(其中增值税支出为733441.71元，其他支出为6612062.09元)，利润为779525.47元，原告诉请依据该鉴定结论的55%确认应得合伙利润为428739元，于法有据，本院予以支持。被告杨伟及第三人上海融天实业有限公司认为，该利润未包含合伙经营应交但未交的税款及应支付给上海融天实业有限公司的管理费等款项，因未提供证据证明，故对该辩称，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 确认原告刘某、兰某、兰敏、兰菲、陈清梅在被告杨伟、被告邱日祥及兰新龙合伙从事的中铁三局昌赣客专ｃＧＺＱ-9标碎石购销项目中应得合伙利润为428739元。 案件受理费7731元，由被告邱日祥负担1718元，被告杨伟负担6013元。 当事人一方未在规定的履行期限内履行义务，另一方要求履行的，应当在规定的履行期限届满后二年内申请本院强制执行，由此发生的费用由不履行义务的当事人负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。 审判长  康宽梁 审判员  张志勇 审判员  袁平华 二〇二〇年七月十六日 法官助理赖鑫丹 书记员胡婷婷