江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0583民初1297号原告：高鼎精细化工（昆山）有限公司，住所地江苏省昆山市经济技术开发区高鼎路**，统一社会信用代码91320583732240560R。法定代表人：林棋灿，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：张建良，江苏华峡律师事务所律师。被告：浙江博发新材料股份有限公司，住所地浙江省海宁市海宁经济开发区杭平路****第**，统一社会信用代码913304003255823876。法定代表人：陆云峰，系该公司董事长。委托诉讼代理人：叶国栋，浙江潮乡律师事务所律师。原告高鼎精细化工（昆山）有限公司与被告浙江博发新材料股份有限公司合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案受理后，依法由审判员叶翌晨适用简易程序独任审理，因案情复杂转为普通程序，本院依法组成合议庭，于2020年4月9日公开开庭进行审理，原告高鼎精细化工（昆山）有限公司的委托代理人张建良律师、被告浙江博发新材料股份有限公司的委托诉讼代理人叶国栋律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高鼎精细化工（昆山）有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告因采购量未达约定的违约金人民币1000000元整。2、判令本案的律师费110000元由被告承担。3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由,2017年10月20日原告与被告签订一份《保密合同》。合同约定了如下事项：（1）原被告双方形成从TPU原料到E-TPU发泡材料至E-TPU成型制品的双向战略联盟。（2）原告针对E-TPU发泡加工所开发的TPU原料向被告独家供应。（3）原告在本合同执行期间，独家供应乙方E-TPU专用原料与牌号。（4）被告自签约起两年内向原告采购累积400吨。（5）任一方违反本契约任一约定，他方得向违约方请求惩罚性违约金人民币1000000元整，并依约寻求赔偿包括但不限于律师费、诉讼费等。（6）合同以签订日起两年为期。（7）若因本契约而涉讼时，双方同意以昆山市人民法院为管辖法院。昆山市人民法院为管辖法院。合同签订后，原告根据被告的需求，投入大量的人力、财力、设备等进行研发，并开发出适合被告需求的产品。但被告仅在初期向原告采购共计0.55吨的TPU原料，此后便不再向原告下订单。原告也多次书面发函通知被告应及时向原告采购TPU原料，但被告始终不再向原告下订单。因此，基于上述事实，根据合同的约定，被告违反合同约定的两年内向原告采购累积400吨的约定，应按照合同约定支付原告违约金1000000元，并承担本案的律师费和诉讼费。被告浙江博发新材料股份有限公司辩称，1、双方签订《保密合同》的本身和宗旨是合作过程中如何对双方之间的机密资料进行保密，而非对双方买卖业务的约定，故被告没有向原告在二年内采购400吨原料的义务。2、原告要求被告支付100万元违约金的前提是《保密合同》第3.1条约定的双方机密资料的保密事宜，而被告从未将上述信息透露给任何第三人方，并不存在违约行为，故无需支付任何的违约金。3、根据案涉《保密合同》第8.1条约定“双方亦无因本契约之签订而缔结任何买卖、承担、代理、代表、共同投资、合作等关系之合意”，也即《保密合同》的本意是不涉及双方间的买卖业务的，所以原告无权以被告未在二年内采购400吨原料来要承担违约责任。4、虽然在《保密合同》第9条有效期间及保密期限有“乙方自签约之日起两年内向甲方采购累积400吨”的字样，但这是双方续约的一个条件，即在合同约定的二年期限内如果采购量达到400吨的，双方重新协商续签为期三年的合同，而非硬性约定合同期限内必须采购400吨。5、案涉《保密合同》是由原告提供的格式文本，其主要目的是规定双方机密资料的保密事宜，且第八条特别约定当中明确了不涉及买卖关系，故即便对合同的理解发生争议，也应当作出不利于原告的解释。6、根据我国合同法规定的违约金的性质，违约金系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而非严厉惩罚违约金。合同法司法解释(二)第二十九条第一款规定的违约金是以“实际损失为基础”，即违约金的支付以违约损害为前提，造成损失的则需支付违约金，没有造成损失的则无需支付。本案中，原告没有证据证明其有损失，违约金支付的前提不存在，故被告无需支付违约金。退一步讲，即便法院认定需要支付违约金的，该违约金也是过高的，法院也应当对此进行调整。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法庭依法驳回原告方的全部诉讼请求。经审理查明：2017年10月20日,原告高鼎精细化工（昆山）有限公司(甲方)与被告浙江博发新材料股份有限公司(乙方)签订《保密合同》一份，该合同载明“缘甲方与乙方拟进行E-TPU发泡材料合作(以下简称本合作)双方就相关之机密资料保密事宜，同意按本契约之约定履行如下：第一条合作型式，一、作以相互促进、共同发展、优势互补、开拓市场、共创双赢为宗旨。二、双方形成从TPU原料到E-TPU发泡材料至E-TPU成型制品的双向战略联盟。三、甲方针对E-TPU发泡加工所开发的TPU原料向乙方独家供应。四、乙方在独立开发市场E-TPU粒子或制品过程中只采购甲方生产的原料。、甲方在独立开发市场E-TPU粒子只能由乙方作为唯一供货商。第二条合作细则：、乙方根据开发需求，向甲方提供技术指标、规格、信息。二、乙方在开发、验证、生产过程提供甲方完整并可靠性的回馈信息。三、甲方在本合同执行期间，家供应乙方E-TPU专用原料与牌号。四、甲方根据乙方提出之性能指标·尽最大可能开发并满足乙方使用条件的TPU原料，并在进入量产阶段甲方有足够之产能满足乙方销售的要求。五、在尊重甲方成本和正常盈利水平基础上，甲乙双方根据市场开拓协商定价。机密资料使用：一、接受方应就机密资料负担保密之义务，并应采取与处理自己之机密资料同一之保密程度，但不得低于善良管理人之注意义务，经揭露方事前之书面同意，受方不得为自己或第三人之利益或/及进行本合作之目的外之任何目的而直接或间接揭露、使用、公开、散布机密资料之一部或全部，或以任何方式揭露一部或全部之机密资料予任何揭露方以外之第三人。二、接受方仅得将机密资料揭露予其因执行本合作内容而有必要知悉之董事、经理人、员工、代理人、外部专业人士、外包商或/及其他接受方指挥之人员(以下简称「关联人士」)，并仅限于必要知悉之范围得揭露予该关联人士，且接受方于揭露前应与该关联人士签署不低于本契约保密义务之保密合同。三、本契约亦适用于有接受揭露方机密资料之接受方关联人士(不论该关联人士与接受方之委任、屋佣或承搅关系等嗣后是否已届满或终止)，受方之关联人士违反本契约约定者，视为接受方之违约，受方应连带负担赔偿责任。除有揭露方事前书面同意，接受方不得就机密资料之一部或全部进行反向还原工程、程序反组译或反编译等类似行为。五、接受方于遗失或违反本契约之约定而揭露或使用机密资料时，应立即通知揭露方，并采取适当之保护措施，以利防止机密资料遭不当使用或继续对外泄漏。第七条机密资料管理、返还与稽核一、接受方应依揭露方要求，制定并实施机密文件管理办法，障机密资料之机密性。二、接受方应以适当工具或方法，制作并保留机密资料之接受清册及使用、查阅、复印、传递及其他任何存取或变动资讯，保存该等资讯至少6个月以上，揭露方有权随时请求接受方提供该等纪录以供查核或要求接受方修正、变更其储存及管理制度。三、揭露方得以自己之成本，建置、维护适当之电子资料交换与管理平台(下称管理平台)并指定接受方使用：1.管理平台经揭露方指定者·机密资料之接收、储存、共享、编辑、复制、传送或任何利用均应以管理平台为之。2.管理平台之各项权限均由揭露方设定，接受方如认权限设定不当者应即向揭露方反应揭露方并得随时变更或取消接受方之利用权限。3.接受方不得变更、破坏、解密或以任何方式(包括但不限于以屏幕截图或摄影装备翻拍、复制，或不依平台之使用方式储存档案)规避管理平台之权限设定。4.机密资料以管理平台交换及管理者，接受方得不依第二项之约定留存相关纪录，亦得不依第四项之约定销毁与返还机密资料。第八条特别约定：任一方、任一方之关系企业及/或该方及/或其关系企业之关联人士违反本契约任一约定，他方得向违约方请求惩罚性违约金人民币100万元整，并得依法或依约寻求损害赔偿(包含但不限于律师费诉讼费用等)或主张其他救济，尚得终止双方就本合作之合作关系，且不需负担任何责任。第九条有效期间及保密期限：本契约自签约日起生效，除双方另以书面合意外，以签订日起两年为期。乙方自签约日起两年内向甲方采购累积400吨，至合同期满后，双方重新协商续签合同为期三年。另查明，原被告之间关于采购另行签订了买卖合同，买卖合同中明确了交易品名、数量、单价、总价、交货地点、支付方式等。原告提供的数份买卖合同中产品单价因品名不同而有所区别。双方实际交易金额24630元，总量0.5吨左右。该买卖合同项下的款项被告已支付完毕。2019年5月30日，原告向被告发出通知书，载明“我司于2017年10月20日与贵司签订·《保密合同》，约定双方进行E-TPU发泡材料合作。由我司开发的TPU原料向贵司独家供应。但时至今日贵司仅向我司采购了0.55吨的TPU原料，这与合同约定的两年内的采购量累计达400吨相去甚远。现距离2019年10月20日不足5个月的时间，因此我司督促贵司尽快下单采购，以免因采购量不足，造成违约，也给我司造成重大损失。”2019年9月18日，原告向被告发出通知书，载明“我司于2019年5月底向贵司发送通知书，督促贵司按照签订的保密合同，尽快向我公司下单采购，以达到合同约定的采购量400吨。贵司2019年6月6日的回函表示400吨的采购量只是双方续约的一个谈判条件。我司认为贵司的理解有误。现合同期限即将届满，但贵司的采购量与合同的约定相去甚远，因此我司再次督促贵司尽快下单，以达到合同约定的400吨的采购量，以免因贵司采购量不足，造成违约，从而给我司造成重大损失。”2019年11月1日，原告向被告发出通知书，载明“我司于2019年5月及2019年9月两次向贵司发送通知书，督促贵司按照签订的保密合同，尽快向我公司下单采购，以达到合同约定的采购量400吨。但贵司自2017年10月20日合同签订之日起至2019年10月20日止的两年时间内采购量远远不能达到合同约定的400吨，己给我司造成重大损失。为此，根据保密合同第八条第六项的约定，我司通知贵司，请贵司在收到本通知后的10日内向我司支付违约金人民币100万元整。届时，我司若未收到贵司支付的违约金的，我司将依法提起诉讼。”再查明，原告为本案花费律师费110000元。本院要求原告举证其实际损失，原告陈述研发成本为其实际损失，但并未举证予以证明。以上事实由保密合同、销售合同、发票及统计表、通知书及快递单号、聘请律师合同及发票、转账凭证等及原、被告在庭审陈述等证据予以证实。本院认为，原、被告双方于2017年10月20日签订的《保密合同》系双方真实意思表示，双方应依据合同约定各自履行相应义务。但该协议主要内容系约束双方关于相关材料研究的保密内容，双方关于采购的约定仅仅约定了采购量，并未对采购单价、总价以及具体产品进行约定，且双方就产品买卖均另行签订买卖合同，故该保密协议并非买卖协议也不能视为买卖协议,被告未达到约定采购量,原告不宜直接适用该违约条款,而应以实际损失作为损失赔偿依据。但本案中原告并不能举证其存在的实际损失，对原告的诉请，本院碍难支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告的全部诉讼请求。案件受理费14790元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  叶翌晨人民陪审员  杨建红人民陪审员  周文忠二〇二〇年七月七日书 记 员  孟 伟