广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终2827号上诉人（原审第三人）：西安蓝博湾创业投资股份有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区*********************，统一社会信用代码916***********803X。法定代表人：黎盛棉，该公司董事经理。委托诉讼代理人：陈君燃，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：中山市中羽体育发展有限公司，住所地广东省中山市西区******（首层A-K轴），统一社会信用代码914**********056XF。法定代表人：孙勇强，该公司总经理。委托诉讼代理人：孟凡亮，广东洋三律师事务所律师。委托诉讼代理人：李永明，广东洋三律师事务所实习律师。原审被告：广东盛世体育管理股份有限公司，住所地广东省中山市西区********第5卡，统一社会信用代码91442000MA4W3Q537M。法定代表人：黎盛棉，董事长。上诉人西安蓝博湾创业投资股份有限公司（以下简称西安蓝博湾公司）因与被上诉人中山市中羽体育发展有限公司（以下简称中羽公司）、原审被告广东盛世体育管理股份有限公司（以下简称广东盛世股份公司）合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2018）粤2071民初26046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。西安蓝博湾公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回中羽公司的诉讼请求。事实和理由：（一）不能发行会员卡的责任不在于西安蓝博湾公司，而在于中羽公司。会员卡发行的主体是中羽公司。根据《会员卡管理试行办法》的规定，中国人民银行负责审批会员卡的发行，会员卡发行人应具备净资产总额不低于人民币5000万元及产权清晰的条件。中羽公司的净资产为负数且产权不清晰，故西安蓝博湾公司在金融部门申请发行会员卡时，金融管理部门不予以接受办理。因此，一审法院认定会员卡不能办理的责任在于西安蓝博湾公司，并由西安蓝博湾公司承担相应违约责任，是错误的。（二）涉案合同的目的是恢复经营场地的对外正常经营，因前述的原因，西安蓝博湾公司多次要求中羽公司履行增资重组的约定未果，中羽公司没有完成合同约定的经营管理场地的移交，双方在没有形成诉讼前，在中羽公司已构成根本性违约的情况下，本着对众多会员负责和履约的精神，西安蓝博湾公司在不断投入经营过程中，经营场所已恢复正常运作，合同的根本目的并不受影响。（三）西安蓝博湾公司为履行涉案合同已投入大量资金，完善了经营场地设施，建立了一套行之有效的管理办法，管理团队已有充分的管理能力和管理经验，完全可以继续履行合同。中羽公司违约在前，自认为现在楼市物业行情发生了变化，委托西安蓝博湾公司经营管理30年的场所增值了，现在不想继续履约，强行中断西安蓝博湾公司的正常经营管理，而相关行政执法部门的不作为，是中羽体育俱乐部被停业的主要原因。因此，中羽公司应继续履行合同，并承担违约赔偿责任。中羽公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。广东盛世股份公司述称，同意西安蓝博湾公司的意见。中羽公司向一审法院起诉请求：1.解除中羽公司与中山市盛世体育管理有限公司（以下简称中山盛世公司）签订的《中羽授权经营管理合同》，解除中羽公司与西安蓝博湾公司《中羽体育重组增资合同》；2.广东盛世股份公司将工作人员在合同解除之日全部清场并立即将位于中山市西区******中羽体育俱乐部（包括室内场馆和室外全民健身广场）交还给中羽公司。一审法院认定事实：2008年8月18日，中山市财政局出具委托书，委托中羽公司负责依法开展羽毛球馆建设的所有工作。该委托书还载明以下内容：根据《中山市专项资产监管暂行规定》（中府[2002]49号）位于**彩虹规划区的中羽羽毛球球馆建设用地（土地证号：中府国用[2006]第2008**，用途：文体娱）属于市属行政事业单位专项资产，产权属市政府所有，并由市财政局统一管理、登记和办证，按照《关于建设羽毛球馆及健身广场问题的批复》（中府办复[2006]205号）要求，羽毛球馆及健身广场由市羽协负责筹集建设资金及日后管养，土地及物业产权属市政府。中羽公司与案外人中山市炬安消防装修工程有限公司因承揽合同纠纷诉至一审法院，一审法院生效判决书判令中羽公司需向中山市炬安消防装修工程有限公司支付工程款168余万元及利息。在该案件执行过程中，因中羽公司无财产可供执行，一审法院于2018年5月16日作出（2016）粤2071执恢875号之一执行裁定书，终结本次执行程序。该裁定书查明如下事实：“被执行人（指中羽公司）筹建的羽毛球馆及建设广场等建筑物虽已建成，但该建筑物尚未完工、验收、发证，且该建筑物的土地所有权人及申请报建等手续均为案外人，由于上述建筑物产权不清，本院暂无法处理。本院虽依法查封被执行人出资建造的一幢13层建筑物，但该建筑物尚未在国土房产部门办理备案，本院只能将（2012）中一法执字第4280-4号执行裁定书张贴在该幢建筑物上，视为公告送达。另本院依法查封该被执行人的一批体育器材，鉴于该公司招纳了二千多名会员，为维护社会稳定，维持日常营业，且该批体育器材价值不高，故已查封的体育器材等财产暂不作处理。同时，相关部门已经安排中山市羽毛球协会暂时接管该公司继续营业，并协商解决办法。”一审诉讼中，一审法院依法向中山市自然资源局调查中山市西区******的不动产登记情况，查询结果为无不动产登记记录。2016年11月15日，中羽公司作为甲方，西安淼城市场投资有限公司中山分公司（以下简称西安淼城中山分公司）作为乙方，签订《中羽授权经营管理合同》，约定甲方将位于中山市西区******的中羽体育俱乐部，总占地面积约22000平方米（约32亩），其中包括占地约22亩的室内场馆（含现状地上除顶层13楼外的所有建筑物）和占地约10亩的室外全民健身广场，全部委托乙方经营管理。委托期限从2016年11月30日至2046年11月30日止，为期30年。委托合作方式：由乙方原有的已经投资中羽体育俱乐部部分改造工程，包括恒温泳池的护栏更换、干、湿蒸桑拿房的重建、水区淋浴设备的改造等，工程量约17万元，另外已付2万元给消防图纸设计费（消防设计总费用9.5万元），俱乐部牌楼及外墙翻新6万元，俱乐部一楼大堂水吧设备及厨房设备等投入**万元，总数43万元外，乙方再投资357万元，具体项目和投入时间（2017年7月1日前完成）来改善俱乐部外部环境、内部服务质量以及增加完善配套设施、完善消防工程验收等，甲方须和乙方在90个工作日内完成建筑主体消防验收（因一次消防合格后，商户方可入场装修），要求乙方*个月内完成俱乐部整体改造并达到甲、乙双方协商的标准（附件2），委托合作期间由乙方独立经营管理，自负盈亏，独自承担经营过程的债权、债务和风险以及由此引起的相关法律责任。第4-1条约定，甲方在签订本合同之日起全力配合乙方开展工作，委托合作期间一切开支由乙方负责，同时甲方可以随时查阅或复印相关收支记录或账本。但是，如果政府征收关于委托管理项目土地的出让金、使用税费、罚金等，由甲方承担（本合同签署之前属于甲方原股东承担，本合同签署之后属于乙方承担）。第4-2条约定，乙方承诺于2017年9月1日前（注：甲方保证于2016年11月30日前书面确定方案或变更或非乙方原因造成的事项排除，否则时间顺延。而且乙方顺延时间后投入项目的资金不算乙方违约），再投入项目的资金或工程款357万元，其中包括该项目的消防及建筑主体和申请验收，合格证所需要的相关费用由乙方代甲方支付，此款项（120万元），在甲方（原股东）收到每年利润分成里扣除归还给乙方。第4-4条约定，双方约定在签订本协议后，3天内乙方向甲方缴纳50万元，作为本协议的保证金，该保证金用作当乙方以任何理由拖欠水电费、工人工资及属乙方接管后产生的其他相关行政费用等情况超过2个月时，又或者乙方有任何的违约行为，甲方有权动用该保证金来垫付，同时甲方有权按乙方违约单方面解除本合同。如果在本协议期间乙方没有任何违约行为的，本协议签订三个月后甲方将无条件无息归还该保证金给乙方。第4-5条约定，双方约定在2017年9月1日前出资完成（附件2）的相关改造项目并正式销售（可以边改造边销售）中羽体育俱乐部的二期终身会籍。第4-6条约定，乙方必须按（附件3）的相关内容执行，否则甲方有权按乙方违约处理。第6-1条约定。甲方在签订本合同之日起三日内向乙方移交一切有关俱乐部的营业执照复印件、营业数据及相关资料和手续，配合乙方正常运营的需求……第8-5条约定，合同期间一方不能全面履行相关约定属于全面违约行为，全面守约方可以单方面解除本合同及有权要求违方赔偿因此而造成的相关经济损失，但部分违约而且没有严重影响经营活动的，任何一方不得单方面要求解除本合同，但因此造成的损失由违约方负责承担或补偿守约方。该合同还约定了其他事项。《中羽授权经营管理合同》的附件2约定：智能化改造设备购置预算30万元，2017年1月完成；消防验收工程预算120万元，2017年3月完成；恒温设备改造预算20万元，2016年12月完成；水疗环境改造预算25万元，2017年1月完成；室内篮球馆建设预算10万元，预计2017年1月完成；5人足球场建设预算10万元，预计2017年1月完成；停车场设备建设预算10万元，预计2017年1月完成；园林休息区建设预算15万元，预计2016年12月完成；三楼灯光改造预算5万元，预计2017年1月完成；三楼环境改造预算15万元，预计2017年1月完成；三楼房顶维修预算5万元，预计完成时间2016年12月；2期会员休息室建设预算50万元，预计2017年3月完成；更衣沐浴室改造预算30万元，预计2017年3月完成；一楼大堂改造预算30万元，预计2017年3月完成；VI建设预算5万元，预计2016年12月完成；监控设备升级预算10万元，预计2017年1月完成；亮化工程预算10万元，预计2017年1月完成。《中羽授权经营管理合同》的附件3是二期会籍销售及分配预算表，其中销售方面约定：预算开卖二期会籍总数6000个，平均价为3万元/个，总销售额1.8亿。1.第一年（2017年）预算会籍年收入达到3000万；2.第二年（2018年）预算会籍年收入达到4000万；3.第三年（2019年）预算会籍年收入达到5000万；4.第四年（2020年）之后的会籍收入达到6000万。乙方必须第一年完成既定目标3000万或是1000个会籍，否则甲方将接管回二期会籍销售的工作，乙方需全力配合及监督，在此期间乙方依然照常经营管理俱乐部的日常工作，由甲方指派其认可的销售团队负责二期会籍销售工作，一切销售的收入仍然归入双方的共管账户，会籍的分成按原计划执行。开始销售二期会籍的时限具体日期以乙方完成改造及消防验收之日算起，最长不得超过本协议签订之日的210天内（即：2017年7月1日前）。2016年11月16日（即签订前述《中羽授权经营管理合同》的次日），中羽公司作为甲方、西安蓝博湾公司作为乙方签订《中羽体育重组增资合同》，主要内容为：甲方拟增资并由登记股东外的第三方即乙方认缴增资。双方达成如下主要条款：一、甲方增资至200万元，增资部分150万元由乙方出资，乙方以股权认缴投入。甲方增资完成后，乙方持股75%，甲方原股东合计持股25%。二、甲方及原股东与乙方应于本合同签订之日起三个月内完成增资重组所需手续，并会同乙方在工商部门办理股权变更登记完毕……四、在签订本增资合同的同时，甲方与乙方（或乙方指定的第三方）签订委托经营管理合同，由乙方负责经营管理甲方现有的项目，并由乙方负责投入管理经营前期的所需资金。如乙方未能履行委托经营管理合同的，甲方有权解除（甲方故意拖延移交和阻拦乙方入驻工作的除外）本增资合同；如乙方（或乙方指定的第三方）已按委托经营管理合同进行经营管理并如期投入部分经营资金的，甲方须保证在本合同签订的三个月内完成乙方增资的所需合法有效手续及工商变更登记。甲、乙双方如对本合同条款的约定有违反的，违约方应向守约方支付200万元违约金，并赔偿守约方由此造成的一切损失。五、如甲方三个月内不能完成公司的重组增资手续的，无条件向乙方退返（甲方所收之乙方）的50万元保证金，取得乙方（或乙方指定的第三方）谅解后继续履约完成所约定的增资重组工作。该《中羽体育重组增资合同》还约定了其他一些内容。2016年12月16日，中羽公司（甲方）、西安蓝博湾公司（乙方）、西安淼城中山分公司（丙方）签订《补充协议书》，主要约定如下：一、三方同意《中羽体育重组增资合同》与《中羽授权经营管理合同》同时捆绑履行及相互牵制，即丙方负责经营中羽体育俱乐部及投入经营前期资金的条件是乙方对甲方增资；甲方同意乙方增资的前提是丙方已按《中羽授权经营管理合同》和本补充协议书及附件的规定投入前期经营资金及完善了相应的设施设备。二、乙方同意对丙方在《中羽授权经营管理合同》里的义务和责任向甲方提供连带责任保证，保证期限为30年。三、对办理乙方向甲方增资之工商登记手续日期作出修改，并按下述修改后的内容履行，即丙方投入的经营前期资金达到200万（含200万）以上（包括消防验收所需的120万元预算资金）之日起十个工作日内，甲、乙双方完成乙方增资甲方的工商登记手续，非因甲、乙原因造成变更登记延迟的，前述期限可以合理顺延。四、丙方按《中羽授权经营管理合同》附件2规定的时间投入前期经营资金400万元对改造项目进行改造，丙方全部投入400万元的时间不得迟于2017年9月1日，如改造工程变更或甲方原因造成工程不能施工而影响丙方投入资金的，丙方全部投入400万元的时间顺延。五、丙方向甲方支付的保证金50万元由广东弘力律师事务所保管，由广东弘力律师事务所出具承诺函按《中羽体育重组增资合同》与《中羽授权经营管理合同》的规定进行监管使用。该《补充协议书》还约定了其他内容。2017年11月9日，中羽公司、西安蓝博湾公司、西安淼城中山分公司以及中山市盛世体育管理有限公司（以下简称中山盛世公司）签订《补充协议书》，对《中羽授权经营管理合同》以及《中羽体育重组增资合同》作出补充，一、将《中羽授权经营管理合同》中的乙方由西安淼城中山分公司变更为中山盛世公司；二、西安蓝博湾公司同意对中山盛世公司在《中羽授权经营管理合同》里的义务和责任向中羽公司提供连带责任保证；三、《中羽授权经营管理合同》和《中羽体育重组增资合同》之内容如与本补充协议书内容不一致的，以本补充协议书的规定为准。随后，中羽公司与中山盛世公司重新签订《中羽授权经营管理合同》，该合同与中羽公司与西安淼城中山分公司签订的《中羽授权经营管理合同》除合同主体不一致外，其他内容完全一致，该份合同没有签订日期。2018年9月25日，中羽公司向中山盛世公司发出《通知函》，对《中羽授权经营管理合同》（以下简称经营合同）的履行提出意见，要求对这些问题正面回复，尽快挽回损失，尽快完成售卖二期会籍前的所有改造项目，尽快开卖二期会籍。主要包括：（1）未在签订经营合同3天内向甲方缴纳50万元作为本协议的保证金；（2）经营合同约定的“乙方原有的已经投资中羽体育俱乐部部分改造工程”43万元没有财务凭证能反映，合同承诺投入的改造资金357万元相距甚远，通过财务仅能查到32万元；（3）未能在2017年9月1日前出资完成（附件2）的相关改造项目；（4）目前的改建工程已经超出（附件2）所罗列的项目，如果未经报建获得政府机关批准，将是违法行为。（5）消防工程只是据说验收合格，并未向中羽公司正式汇报。中山盛世公司原法定代表人蔡莉于2018年9月30日签收了该《通知函》。2018年10月9日，中羽公司制作《咨询函》，针对在中山盛世公司在2018年10月8日处理追讨工程款的群众的做法提出意见，并再次要求中山盛世公司严格履行经营合同的义务挽回损失，尽快完成售卖二期会籍前的所有改造项目，尽快开卖二期会籍。中山盛世公司原法定代表人蔡莉于2018年10月15日签收了该《咨询函》。针对消防验收问题，中山盛世公司承认目前是出具了一份初步一次消防的合格证，但是由于中羽公司历史遗留太多的土建问题（与消防设施无关），一直成为顺利验收的关键节点，而且2楼的中博公司多次阻挠和极度不配合，影响和拖延了验收工作，中山盛世公司因此要求中羽公司尽快解除2楼中博的合同关系，将场地交给中山盛世公司正式接管。中山盛世公司称其已经就上述要求于2017年12月12日向中羽公司发出回复函。中羽公司拒绝承认收到该回复函。中山盛世公司接手场地后，引入一些公司对场地的消防、室内装修、土建及装修改造工程进行施工，但并没有与中羽公司就资金投入进行核对。双方亦没有在《中羽授权经营管理合同》中约定附件二的工程完工后如何验收。中山盛世公司承认未按《中羽授权经营管理合同》的约定支付50万元保证金，但认为由于当时中羽公司的账户被冻结查封，中山盛世公司（同时也是西安淼城中山分公司）法定代表人蔡莉与中羽公司的法定代表人达成共识，暂时不支付该50万元，改为以交付水电费的方式履行，但没有提交证据证实其主张。一审诉讼中，一审法院依职权在中羽体育俱乐部张贴公告，告知中羽体育俱乐部的业主或租户，如本案的处理结果与其存在利害关系，请向本院书面申请作为无独立请求权的第三人参加诉讼。至本院指定的期限止，无个人或单位向本院提出参加诉讼的申请。2019年7月2日，中山盛世公司变更企业名称为广东盛世股份公司，本院依法变更广东盛世股份公司为本案被告。广东盛世股份公司向一审法院提出反诉，一审法院经审查并作出裁定，认定广东盛世股份公司提起的反诉请求不符合反诉的受理条件，不予合并审理。一审法院询问广东盛世股份公司及西安蓝博湾公司，如果合同已经无法继续履行，是否同意解除两份合同并就相关的投入及各项损失在本案中一并处理，广东盛世股份公司及西安蓝博湾公司表示不同意解除合同。一审法院亦就合同是否能继续履行征求中羽公司意见，中羽公司表示不同意再继续履行合同，原因为广东盛世股份公司签订合同至今已达三年没有依约履行，目前中羽体育俱乐部已经停止经营，不存在履行的可能性。一审法院认为，本案属合同纠纷，涉及的合同有多份，分别为《中羽体育重组增资合同》、《中羽授权经营管理合同》以及两份《补充协议书》（分别签订于2016年12月16日以及2017年11月9日），合同的当事人原为中羽公司、西安蓝博湾公司以及西安淼城中山分公司，西安淼城中山分公司退出后，中山盛世公司承接了其权利义务，后又由于中山盛世公司变更为广东盛世股份公司，因此其在本案中合同的权利义务由广东盛世股份公司承接，故上述合同的当事人为中羽公司、西安蓝博湾公司以及广东盛世股份公司（原中山盛世公司，以下仍以中山盛世公司表述）。从两份合同的内容看，《中羽体育重组增资合同》与《中羽授权经营管理合同》是相互捆绑履行及相互牵制的，不能割裂开来单独处理。中羽公司授权西安蓝博湾公司经营中羽体育俱乐部并投入经营前期资金，西安蓝博湾公司指定中山盛世公司负责经营，西安蓝博湾公司对中山盛世公司在经营合同中的义务和责任负连带责任，而西安蓝博湾公司愿意经营中羽体育俱乐部及投入前期资金的前提条件为中羽公司增资扩股，使西安蓝博湾公司成为中羽公司占股75%的控股股东。《中羽体育重组增资合同》、《中羽授权经营管理合同》以及两份《补充协议书》为各方当事人真实意思表示，中羽公司虽不是中羽体育俱乐部的所有权人，但其经政府部门授权，有对外委托经营的权利，而虽然中羽体育俱乐部上盖的13层建筑物被法院查封，但其承租人或经营者只是不能以建筑物已经设定权利的行为对抗申请执行人，但并不影响合同的效力，上述合同的内容也没有违反法律、行政法规的强制性规定，故合同是有效的，各方当事人应恪守履行。中羽公司主张解除两份合同的事实依据为中山盛世公司、西安蓝博湾公司没有履行合同义务，主要如下：（1）未在签订经营合同3天内向甲方缴纳50万元作为本协议的保证金；（2）经营合同约定的“乙方原有的已经投资中羽体育俱乐部部分改造工程”43万元没有财务凭证能反映，合同承诺投入的改造资金357万元与实际成交相距甚远，通过财务仅能查到32万元；（3）未能在2017年9月1日前出资完成（附件2）的相关改造项目；（4）未能按约定履行第二期终身会籍的销售；（5）目前的改建工程已经超出（附件2）所罗列的项目，如果未能报建获得政府机关批准，将是违法行为。（6）消防工程只是据说验收合格，并未向中羽公司正式汇报。中山盛世公司、西安蓝博湾公司则主张中羽公司违约在先，主要为没有完成增资重组的全部手续。针对各方主张,本院分析如下:第一，关于50万保证金的问题。在2016年11月15日西安淼城中山分公司与中羽公司签订的《中羽授权经营管理合同》中约定，该笔款项需要在签订合同后3天（即2016年11月18日）内支付；而各方当事人在2017年11月9日签订《补充协议书》，变更中山盛世公司为合同主体，后中羽公司与中山盛世公司重新签订的《中羽授权经营管理合同》，虽然该合同没有签订时间，但按常理推断，应该是在2017年11月9日补充协议之后签订更合理。此时，双方对合同内容无变更，50万保证金支付的时间仍然为“签订合同后3天内”，此时间存在约定不清，由此可见，各方在签订合同时不够严谨。虽然目前无证据证实该50万元保证金已经实际支付，但50万元保证金相对于各方合同的履行而言，只是很小一部分，就算违约亦属显著轻微，而从中羽公司在2016年签订合同，直至2018年才提出50万保证金问题的事实分析，该50万保证金无按时支付不影响守约方合同目的的实现，根据诚实信用原则，本院认为中羽公司不能以此解除合同。第二，关于资金投入以及增资扩股问题。中山盛世公司负责向中羽体育俱乐部投入资金和工程款400万元，中羽公司负责办理公司的增资扩股手续，增资后由西安蓝博湾公司持股75%，这两部分义务要合并分析。首先看增资扩股义务，2016年11月16日的《中羽体育重组增资合同》约定，中羽公司应在合同签订三个月（即2017年2月15日）内完成增资重组所需手续，并会同西安蓝博湾公司在工商部门办理股权变更登记完毕；在2016年12月16日的《补充协议书》对上述约定中稍有修改，变更为中山盛世公司投入经营前期资金达到200万（含200万）以上（包括消防验收所需的120万元预算资金）之日起十个工作日内，完成西安蓝博湾公司增资中羽公司的工商登记手续……。根据我国公司法的规定，公司增资扩股需有对内和对外两个步骤，对内包括处理原股东放弃优先认缴出资、募集出资等，对外包括办理工商变更登记等。显然，各方在在2016年12月16日的《补充协议书》变更的为后者及办理工商变更登记的情形，前者包括让原股东放弃优先认缴出资、募集出资等步骤并无作变更。综合分析，中羽公司未在2017年2月15日前着手办理增资扩股事宜属违约行为，且该违约事项使西安蓝博湾公司成为中羽公司大股东的合同目的不能实现，属根本性违约。但目前中山盛世公司亦无提交证据证实其已经按照《中羽授权经营管理合同》附件2的约定，按时完成各项工程，亦无就已完成的工程是否达到200万元与中羽公司进行核对，因此中羽公司替西安蓝博湾公司办理增资中羽公司的工商登记手续亦未成就。第三，关于未能按约定履行第二期终身会籍的销售的问题。《中羽授权经营管理合同》约定的正式销售中羽体育俱乐部的二期终身会籍的时间为2017年9月1日，在双方无协商对该条款进行变更的情况下，中山盛世公司无依约完成该义务确实构成违约，且该违约行为使中羽公司取得中羽体育俱乐部收益的目的不能实现，亦属根本性违约。第四，关于中羽公司主张目前的改建工程已经超出（附件2）所罗列的项目以及消防工程只是据说验收合格未向中羽公司正式汇报的问题。首先其无举证证实上述事实，即使有该行为，亦达不到影响合同目的实现的后果。故对中羽公司以该两个违约行为主张解除合同，不予支持。综上，中羽公司未在2017年2月15日前着手办理增资扩股事宜构成根本违约，中山盛世公司未在2017年9月1日前正式销售中羽体育俱乐部的二期终身会籍亦构成根本违约，而西安蓝博湾公司对中山盛世公司的合同义务负连带责任，故三方均有过错。鉴于中羽公司已经明确不愿意办理增资扩股，不同意继续履行合同，造成《中羽体育重组增资合同》、《中羽授权经营管理合同》以及两份《补充协议书》已经成为事实上不能履行的局面，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条第（一）项的规定，中羽公司主张解除《中羽体育重组增资合同》、《中羽授权经营管理合同》的请求本院予以支持，两份《补充协议书》（分别签订于2016年12月16日以及2017年11月9日）实质属上述两份合同内容的补充及变更，在两份合同解除的情况下，两份《补充协议书》亦失去履行基础。鉴于合同三方均存在违反合同的行为，依法应当各自承担相应的责任，酌定中羽公司承担解除合同50%的责任，中山盛世公司、西安蓝博湾公司共同承担解除合同50%的责任。在合同已解除的情况下，中羽公司主张中山盛世公司清场并将标的物中山市西区******羽体育俱乐部（包括室内场馆和室外全民健身广场）交还的请求本院予以支持。经一审法院释明，中山盛世公司及西安蓝博湾公司不同意解除两份合同并就相关的投入及各项损失在本案中一并处理，故对解除合同后其损失部分，由其另行主张权利，不作处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十条第（一）项、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条的规定，判决：一、解除以下合同：中羽公司与原中山盛世公司签订的《中羽授权经营管理合同》、中羽公司与西安蓝博湾公司于2016年11月16日签订的《中羽体育重组增资合同》；二、广东盛世股份公司于判决发生法律效力之日起60日内，将标的物中山市西区*****羽体育俱乐部（包括室内场馆和室外全民健身广场）进行清场并交还中羽公司。案件受理费100元，由中羽公司负担50元，由广东盛世股份公司负担50元。二审期间，各方当事人未提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，本案为合同纠纷。《中羽体育重组增资合同》、《中羽授权经营管理合同》以及两份《补充协议书》，是签约各方的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行各自义务。结合各方诉辩意见，本案的争议焦点是：中羽公司与原中山盛世公司签订的《中羽授权经营管理合同》应否解除，中羽公司与蓝博湾公司签订的《中羽体育重组增资合同》应否解除，广东盛世股份公司应否将位于中山市西区******中羽体育俱乐部（包括室内场馆和室外全民健身广场）进行清场并交还给中羽公司。经审查，首先，原中山盛世公司没有按照《中羽授权经营管理合同》附件2的约定按时完成各项工程，亦无就已完成的工程是否达到200万元与中羽公司进行核对，构成根本性违约。其次，原中山盛世公司未按约定履行第二期终身会籍的销售任务，且该违约行为使中羽公司取得中羽体育俱乐部收益的目的不能实现，构成根本性违约。再次，中羽公司未在2017年2月15日前着手办理增资扩股事宜，且该违约事项使西安蓝博湾公司成为中羽公司大股东的合同目的不能实现，构成根本性违约。最后，一审诉讼中，中羽公司明确表示不愿意办理增资扩股，不同意继续履行合同。综合以上四项分析，本院认为，一审法院判决解除中羽公司与原中山盛世公司签订的《中羽授权经营管理合同》，解除中羽公司与蓝博湾公司签订的《中羽体育重组增资合同》，广东盛世股份公司将位于中山市西区******中羽体育俱乐部（包括室内场馆和室外全民健身广场）全部清场并交还给中羽公司，与本案客观情况相符，于法有据，本院予以维持。一审法院酌定由中羽公司承担解除合同50%的责任，广东盛世股份公司、西安蓝博湾公司共同承担解除合同50%的责任，系依法行使自由裁量权，并无不妥，本院予以维持。对于解除后的损失问题，广东盛世股份公司、西安蓝博湾公司有权另行主张权利。综上所述，西安蓝博湾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人西安蓝博湾创业投资股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈亦和审判员  伍青花审判员  刘运充二〇二〇年七月三十日书记员  曾 鑫