安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖11民终1465号 上诉人（原审原告）：南京港辰置业顾问有限公司，住所地江苏省南京市高淳区阳江镇永和路**，统一社会信用代码91320118339357703A。 法定代表人：朱陈龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘振超，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈福来，江苏臣功律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：滁州金润泉房地产开发有限公司，住所地安徽省滁州市来安县汊河新区**，统一社会信用代码91341122680815034A。 法定代表人：杨煌桥，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘俊华，江苏南斗律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁木，江苏南斗律师事务所实习律师。 上诉人南京港辰置业顾问有限公司（以下简称港辰公司）与上诉人滁州金润泉房地产开发有限公司（以下简称滁州金润泉公司）因商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服安徽省来安县人民法院（2019）皖1122民初3746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人港辰公司的委托诉讼代理人刘振超、陈福来、上诉人滁州金润泉公司的委托诉讼诉讼代理人刘俊华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 港辰公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判滁州金润泉公司支付184户中未支持的69户佣金共计138万元；2.一审、二审诉讼费用由滁州金润泉公司承担。事实和理由：1.滁州金润泉公司并没有对已付租金客户提起反诉,故已付佣金的客户依法不在本案审理范围。原审法院违反了“不告不理”的法律原则；2.滁州金润泉公司已构成实质违约,应支付逾期佣金的逾期利息。本案中滁州金润泉公司未按约定按月结算佣金，拒不结算已长达一年多之久；3.本案中，滁州金润泉公司认可已结清购房款184户,滁州金润泉公司应当支付184户的佣金。原审判决未予认定的184户中的69户均有滁州金润泉公司签字确认的确认单,客户的真实性和归属已得到滁州金润泉公司的确认。①港辰公司和南京中友房地产经纪有限公司（以下简称中友公司）重复的3户。本案中实际撞单仅是2幢1406室1户。港辰公司持有的确认单上登记的时间和认购套数均可以证明该客户是港辰公司的客户。中友公司持有的确认单形成的时间迟于港辰公司持有的确认单形成的时间，故该户应为港辰公司的真实客户；②先刷卡交钱后到访的客户。因销售的需要，滁州金润泉公司同意先刷卡付款后再填确认单,系双方对合同的补充约定,滁州金润泉公司认可此类客户为真实客户,应支付佣金；③.不在合同期内的客户。根据合同约定以成交为原则的契约精神和滁州金润泉公司已支付过部分不在合同期内成交的客户佣金的行为,可以证明不在合同期内报备、确认但在合同期内签约成交的客户应支付佣金。原审判决认为不在合同期内报备确认的即不是真实客户显然与合同约定不符；④.报备和到访时间不满30钟的。分销合同是滁州金润泉公司制定的格式合同,约定报备需提前30分钟系格式条款。该情形的部分客户滁州金润泉公司已签署确认书,足以证明滁州金润泉公司认可客户的归属和真实性。根据公平、合理的法律原则和契约精神,此种情况符合支付佣金条件；⑤报备客户与到访或实际购房客户不一致的。原审法院未具体核实电话或姓名不符客户的具体情况,根据合同的约定即使前后姓名不符,但如果是直系亲属也属于有效客户,应支付佣金；⑥确认单上主要内容未填写的。港辰公司提供的确认单中客户电话和认购的楼号等主要内容均已填写,完全达到了确认客户归属的情形。原审法院认定错误。另部分确认单上到访时间有涂改系笔误当场修改而非事后修改伪造。原审判决中认为确认单等存在瑕疵,不符合分销合同的约定的69户并不影响客户真实性的确定。之前6次结算中均有类似情况的客户,滁州金润泉公司并没有提出过任何异议；4.原审法院对港辰公司要求滁州金润泉公司承担保险公司出具保函的保险费用的诉讼请求未作裁判,属于遗漏诉请,应当发回重审。因滁州金润泉公司拒不对帐结算佣金港辰公司依法申请财产保全,支付保险费计14302.41元。该保险费用系支出的合理必要费用,属于港辰公司的损失,应由滁州金润泉公司承担；5.原审法院对案件保全费按比例分担于法无据。 滁州金润泉公司辩称，1.港辰公司认为确认单是唯一付款凭证错误，确认单是重要凭证并不是唯一凭证。有确认单都应该支付2万元是偷换观念；2.双方分销合同约定了销售期限，合同期外的贷款客户和成交客户，滁州金润泉公司不应当支付佣金。请求依法驳回港辰公司的上诉请求。 滁州金润泉公司上诉请求：1.撤销原审判决发回重审，或依法改判驳回港辰公司的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由港辰公司承担。事实和理由：1.原审判决认定没有代理合同的1栋1803室、3203室、1401室三套房屋需要支付佣金,所依据的证据一是存在滁州金润泉公司工作人员签字确认,二是结合港辰公司提交的录音证据。2019年10月15日庭前证据交换过程中港辰公司出示了录音证据，但并未经过庭审质证。港辰公司向法庭提交一份《金太阳阳光城分销合作确认函》,港辰公司欲以此证据证明双方对不在代理合同期限内销售的房屋支付佣金事宜做了补充约定，法庭未当庭对该证据组织质证。2020年3月6日的庭审中港辰公司的代理人又不作证据提交。此证据系定案的主要证据。原判决程序存在瑕疵；2.先刷卡交钱后到访的客户不能认定为港辰公司的真实客户,为22户。双方没有代理合同的不应当支付佣金。不在合同期内的原审判决书遗漏1户。关于报备和到访时间不满30分钟不应当支付佣金的情形实际为7户。对于报备客户与到访或者实际购房客为33户。对于到访客户在30分钟或者一个小时的内确定购房并交纳房款的客户,有的其至到场几分钟内便交款购房。尽管合同没有明确约定排除支付佣金的字眼,但是这些情形有悖常理。港辰公司的行为构成抢夺客户资源,与销售现场相关人员相互勾结、串通作假、私自挂单。 港辰公司辩称，1.先刷卡交钱后到访的、先到访后报备的、报备和到访之间时间不满30分钟的、报备客户与到访或实际购房客户信息不一致的、不在合同期内销售的、确认单上主要内容未填写的、与另一房地产经纪公司重复主张佣金的，滁州金润泉公司已填写了确认单，本着公平、合理的原则，滁州金润泉公司均应当支付佣金；2.港辰公司没有伪造确认单的签名；3.港辰公司有权决定是否举证《金太阳阳光城分销合作确认函》，没有该函也不影响案件的审理。 港辰公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令滁州金润泉公司支付其公司佣金707.1万元。2、请求依法判令滁州金润泉公司以707.1万元为基数,按年利率6%向其公司支付自2019年7月12日至起诉之日逾期利息80203元。3、请求贵院依法判令滁州金润泉公司以707.1万元为基数,按年利率6%向其公司支付逾期利息自起诉之日起至其实际给付之日止；4.依法判令滁州金润泉公司支付诉讼费、保全费、财产保全服务费的诉讼请求。 一审法院认定事实：2017年11月10日，滁州金润泉公司（甲方、委托方）与港辰公司（乙方、受托方）签订“金太阳阳光城”分销合同，合同内容：一、物业地址及价格1、物业名称:金太阳金悦湾鹭港花园二期2、物业地址:汉河新区N0.9，3、本次合作房源为金悦湾鹭港花园二期2号楼。…二、受托代理及期限1、甲方委托乙方为分销代理商;2、本合同期限自2017年11月10日起至2017年12月9日。三、佣金及支付1、佣金金额:乙方的代理佣金按照实际成交套数提成,每套提成20000元(含税票):结算前,乙方必须向甲方提供对应金额的增值税专用发票。2、佣金支付方式:按月结算,一月一结,具体支付方式如下:(1)若乙方介绍的客户以不贷款的方式购买该物业,甲方应在客户一次性付款后的次月全额支付佣金;(2)若乙方介绍的客户以贷款的方式购买该物业,甲方应在客户的贷款审批下款后的次月全额支付佣金;四、销售约定…2、甲方与乙方介绍的客户签署正式买卖协议并全款到账,视为乙方代理成功完成。…五、日常管理1、各渠道公司必须提前报备至甲方,并承担相应的管理职责。2、各渠道公司要求安排专职1名驻场工作人员,工作时间为上午9点至下午18点,要求统一携带工作证在营销中心规定地点办公…六、带客报备规范、报备时间要求:各渠道公司的中介经纪人带访意向客户,要求至少提前30分钟报备,报备形式采用“微信工作群”方式,经纪人带客上门后,由接待置业顾问审核工作群报备时间及客户上门时间,若时间差少于30分钟,则不予确认。2、报备有效期:报备有效期规定为7天,中介经纪人报备客户资料后,超出7天未带客户到营销中心的,则视为客户报备无效,若后续客户上门,则界定为自然上门客户。3、经纪人陪同上门规定带访客户首次上门,要求必须由渠道公司中介经纪人陪同,否则不予确认为带访客户,若经纪人确有急事无法陪同,所在渠道公司必须安排好案场驻场人员接应客户4、带访客户确认流程:渠道公司经纪人陪同客户上门后,由案场负责人核查《金太阳.阳光城项目来电来访登记表》,确认该客户不是项目已有的来电、来访客户资源,初步可判定为渠道公司带访客户。渠道公司经纪人必须第一时间签《金太阳.阳光城渠道公司带客确认单》,由开发商负责人、百联广合案场负责人、渠道公司经纪人分别签字确认,《确认单》原件由案场留存,渠道公司留复印件,此《确认单》作为处理客户归属的重要凭证。5、带访客户接待流程必须以案场销售代理公司为主导,各渠道公司经纪人不得介入客户接待谈判,不得指定置业顾问接待,客户接待必须遵循案场正常的轮序接待。6、…7、所有渠道公司人员不得在售楼处方圆1000米内发单、截客等做违背销售原则的事,一经发现处以最少1000元/次处罚,若客户成交与此渠道公司无关。8、各渠道公司经纪人不得通过开发商折扣制度之外的返点、折扣等形式争抢客户,此情况一经查实罚没佣金,且该渠道公司所有佣金不予结算。9、…10、…。七、带访客户相关规定1、客户有效期1)若客户在合同期内经渠道公司跟踪,但最终未成交,客户转为自然上门客户,不予结算佣金;2、客户归属判定1)撞单一旦发生(撞单明确为客户成交当日,在客户尚未离开售楼处之前,有多于一家公司声称对此笔业务有分享权),必须以成交为准则,各渠道公司必须听从案场负责人指挥,一方临时退出,一方继续谈判或者是双方均退出谈判,由案场主导谈判。若发现任何公司以抢单为目的故意拖延成交的,及故意让非自身公司客户退单更名购买的,以上行为一经查实,即视该方无权对此笔业务有分享权,未结佣金全部扣除,且甲方有权利单方面终止合作。2)各渠道公司自身已成交客户为老客户,老客户各自维护,其他渠道公司在开发过程中得知客户为其他公司老客户后应主动放弃跟踪,各公司不得以任何方式争抢其他公司老客户资源。若违反此原则,一经发现则处以1000元/次处罚,情节严重者,佣金取消,且甲方有权单方面终止合作。3)若明知客户为已成交其他公司老客户情况下明目张胆抢夺资源者,扣发所有未发佣金并终止合同,产生的一切后果由违约方承担。4)如客户登记的夫妻(含未婚男女朋友)、父母、子女、兄妹购买同一套房屋时确认为同一组客户进行客户确认,如上述关系分别购买不同房屋,则按实际购买的房屋数量确认客户数量。5)乙方有效客户与实际认购客户姓名不一致,但系直系亲属的,必须提供有效的法律证明文件,则该客户为有效成交客户;6)一组客户(一个家庭)认定:如出现一个家庭的成员分别被不同渠道推荐,且其一个成员已在乙方推荐名单中,则以陪同客户到访的优先顺序来判断客户归属,如乙方推荐的该组成员优先到访,则该组客户应界定为乙方客户。7)被乙方或其他渠道推荐,则以陪同客户到访的优先顺序来判断客户归属。注:各渠道公司以客户成交为原则,并尊重案场判定结果,甲方有最终裁决权。八、甲方职责1、甲方应当保证委托乙方代销的房地产符合法定出售条件,并提供相关证书、材料给乙方以及乙方的有效客户,包括但不限于该房地产权证的复印件、甲方的营业执照副本复印件,各有关独立单元的平面图、销售面积、装修标准等有关资料,关于该房地产销售所需的有关资料,包括不限于效果图、平面图、地理位置图、面积、规格、价格、宣传文件与单页、海报物料。2、甲方对乙方提供的客户应予积极配合接洽,包括交通工具与案场接待。甲方所有对外报价保持一致。甲方确认乙方介绍之客户与甲方的客户有同等的折扣。(甲方需每日提供销控表、销控表作为本协议的附件)3、甲方私自与该客户签订正式买卖协议的,甲方仍应按本合同约定向乙方支付佣金。4、在数个客户对同一房屋有购买意向的情形下,根据项目开盘销售形式确定。5、…九、…十一、违约责任月1、双方商定,乙方有下列情形之一的,甲方不支付本合同第四条约定的代理佣金:未经甲方书面同意,擅自改变本合同第一条所列的内容、条件、要求的;乙方违反国家和本市有关法律、法规,与他人恶意串通,损害甲方利益的。… 截止港辰公司起诉之日，港辰公司受托分销代理金悦湾鹭港花园二期2号楼购房者付清款项的房号有1305室、2005室、807室、907室、1808室、505室、806室、1704室、2304室、2502室、902室、2203室、2603室、2302室、1407室、2902室、2903室、3006室、506室、406室、1007室、2202室、1907室、2605室、2705室、1902室、1008室、904室、2602室、1603室、706室、2504室、1703室、1402室、2803室、608室、1307室、503室。共计38户。 2017年12月9日，滁州金润泉公司与港辰公司又签订“金太阳阳光城”分销合同一份，合作的房源为金悦湾粤港花园二期3号楼及4号楼。合同期限自2017年12月9日起至2018年1月30日。合同内容与2017年11月10日双方签订“金太阳阳光城”分销合同相同。 截止港辰公司起诉之日，港辰公司受托分销代理金悦湾鹭港花园二期3号楼购房者付清款项的房号有1308室、1805室、1102室、903室、2004室、1302室、2303室、1404室、2503室、1807室、2308室、1607室、1606室、501室、907室、1507室、206室、904室、1104室、1106室、803室、1303室、403室、1905室、1804室、503室、1304室。4号楼购房者付清款项的房号有402室、706室、1806室、904室、1502室、1601室、302室、1202室、1808室、504室、1203室、508室、1406室、1204室。共计41户。 2018年4月15日，滁州金润泉公司与港辰公司第三次签订“金太阳阳光城”分销合同一份，合作的房源为金悦湾鹭港花园二期5号楼及7号楼。合同期限自2018年4月15日起至2018年5月15日。合同内容与2017年11月10日双方签订“金太阳阳光城”分销合同相同。 截止港辰公司起诉之日，港辰公司受托分销代理金悦湾鹭港花园二期5号楼购房者付清款项的房号有2004室、708室、1601室、1004室、1008室、306室、202室、107室、802室、2205室、1007室、603室、903室、2606室、307室、707室、907室、2602室、2408室、807室、1703室、406室、2002室、2004室、1201室、804室、904室、1902室。7号楼购房者付清款项的房号有301室、904室、404室、1001室。共计32户。 截止港辰公司起诉之日，滁州金润泉公司已付港辰公司佣金95.7万元。 另查明，滁州金润泉公司与港辰公司在履行合同期间，港辰公司代理分销金悦湾鹭港花园二期1栋的1803室、3203室、1401室购房者已付清款项，但双方没有签订金悦湾鹭港花园二期1栋书面的代理分销合同。 一审法院认为，滁州金润泉公司与港辰公司之间所签订的代理分销协议，是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按该合同的约定全面履行义务。根据滁州金润泉公司与港辰公司三份分销合同约定的佣金支付方式需在客户一次性付款并完成签约后的次月全额支付佣金或客户的贷款审批下款后的次月全额支付佣金。港辰公司虽诉请支付其代理的全部佣金（402户，扣除已付957000元），但未能提供该402户已付清购房款的证据材料。经查，庭审中滁州金润泉公司认可至起诉日169户已付清购房款，审理中金润泉公司提供了起诉后至开庭审理时又增加15户已付清购房款的名单。港辰公司对此亦无异议，就已付清购房款的184户是否是有效客户及是否应支付佣金进行分析确认。 关于港辰公司和南京中友房地产经纪有限公司的有3户重复（2栋的1206室、1306室、1406室）是否为真实客户，经查，港辰公司提供的确认单上为张姓客户于2017年11月20日到访，签约该三套房屋。而该2栋的1406室为南京中友房地产经纪有限公司代理的吴姓客户于2017年11月26日到访签约的房屋,港辰公司庭审中又提供证据证明吴姓客户于2017年11月26日到访签约并付清房款并已从滁州金润泉公司结清该户佣金。港辰公司前后陈述、举证矛盾，且违反双方合同约定，依法不能确认3户重复的客户为真实客户。 关于先刷卡交钱后到访的客户是否为真实客户，经查，先刷卡交钱后到案场且购房款已付清的客户分别是2栋的1004（认购定金刷卡时间15时50分，到访时间16时10分，报备时间是15时26分）、801室（认购定金刷卡时间10时52分，到访时间15时20分，报备时间14时16分）、2206（认购定金刷卡及到访时间均为16时50分，到访时间填写有涂改，报备电话与实际成交所留电话不一致，报备客户“吴先生”，成交客户“李某某”）、1606室（认购定金刷卡时间15时37分，到访时间15时59分）、2402室（认购定金刷卡时间9时44分，到访时间10时25分）、3103室（认购定金刷卡时间12时47分，到访时间16时55分，报备时间是16时04分），3栋的306室（认购定金刷卡时间9时17分，到访时间9时20分）、2208室（认购定金刷卡时间8时59分，到访时间9时06分，无报备时间显示）、801室（认购定金刷卡时间10时52分，到访时间11时10分，报备截图时间14是23分，报备电话与实际成交电话不一致）、705室（认购定金刷卡时间11时21分，到访时间14时18分，报备截图无时间且报备电话与实际成交电话不一致）、1908室（认购定金刷卡时间9时03分，确认单没有填写到访时间，报备时间是14时59分）、1105室（认购定金刷卡时间14时15分，到访时间15时05分，但报备时间是13时47分），4栋的905室（认购定金刷卡时间10时17分，到访时间11时05分，报备时间不清）、1505室（认购定金刷卡时间17时13分，到访时间17时25分，报备时间是16时50分），5栋的1901室（认购定金刷卡时间8时54分，到访时间9时15分，无报备时间）、405室（认购定金刷卡时间18时54分，到访时间19时10分，报备时间是18时36分），7栋的502室（认购定金刷卡时间9时22分，到访时间9时30分，报备时间不清），根据合同约定上述17户客户不能认定为港辰公司的真实客户，因港辰公司违反双方合同约定，对其诉请不予支持。 关于不在合同期内的客户是否应当支付佣金，经查，1栋的1803室、3203室、1401室，虽然双方没有签订代理合同，但港辰公司提供了确认单，滁州金润泉公司的工作人员签字确认，结合港辰公司提供的录音，对港辰公司的诉请予以支持，支付佣金标准参照双方签订的2栋约定的标准。1栋3107室报备、到访客户与实际购房客户不一致，且所留电话号码也不同，真实性无法确认，本院不予认定。2栋的合同期限是2017年11月10日至2017年12月9日，不在合同期内的是2201室（报备、到访时间2017年11月2日）、307室（到访时间2017年11月3日）。5栋的合同期限是2018年4月15日至2018年5月15日，不在合同期内的是201室（到访时间2018年4月14日）、1305室（到访时间2018年4月14日）、601室（到访时间2018年4月14日）、602室（到访时间2018年5月17日）、2503室（到访时间2018年5月27日）。7栋的合同期限是2018年4月15日至2018年5月15日，不在合同期内的是702室（到访时间2018年4月14日）、302室（到访时间2018年4月14日）、202室（到访时间2018年4月14日）。根据合同约定上述10户客户不宜认定为港辰公司的真实客户，因港辰公司违反双方合同约定，对其诉请不予支持。对滁州金润泉公司的此节辩解部分予以采信。 关于先到访后报备的客户是否应当支付佣金，经查，先到访后报备的分别是2栋的507室（报备时间15时34分，到访时间15时）、905室（报备时间12时10分，到访时间12时4分）、3003室（报备截图日期是2017年12月3日，到访单上日期是2017年11月26日）、2107室（报备截图日期是2017年11月20日，到访单上日期是2017年11月18日），以及3栋的2307室报备时间不符合流程，依照合同约定，不应当支付佣金。 关于报备和到访时间不满30分钟的经查有5户，分别是2栋的602室（12时58分报备，13时20分到访）、304室（14时36分报备，14时50分到访，刷卡时间14时56分）、303室（13时35分报备，13时49分到访）、2704室（13时13分报备，13时36分到访）、1606室，3栋的1105室（13时47分报备，15时05分到访，刷卡时间14时15分），以及5栋405室，不符合合同约定，不应当支付佣金； 关于报备客户与到访或实际购房客户不一致的问题，对于部分虽然报备和到访客户不一致，但因购房客户所留电话号码一致，对其客户的真实性予以确认。而2栋的1506室、2702室、1801室、2808室，3栋的1007室、1101室、2407室、2601室、702室、807室，4栋的1404室、1802室、307室、807室、702室，5栋的1701室、902室,7栋的1004室报备、到访客户与实际购房客户不一致，且所留电话号码也不同，真实性无法确认，不予确认。 关于确认单上主要内容未填写的问题，如2栋的1608室、207室未填写到访时间或时间不清楚，3栋1904室没有填写到访时间，2508室微信截图无报备时间、1908室报备单上无时间显示、确认单上未填写到访时间，5栋的702室、1506室因到访时间有涂改，1104室、1905室、1904室、805室和7栋502室报备时间不清，真实性无法确认，对此均不予认定。 关于到访后半小时、一个小时内就购房及退房的客户是否支付佣金，因合同未约定，对滁州金润泉公司的此节辩解不予采信。 港辰公司诉请滁州金润泉公司违约要求402户的佣金全部支付，经查，港辰公司提供的报备信息部分不完整、确认单填写部分有瑕疵、亦未对报备客户与实际购买客户不一致提供有效的法律证明文件，导致事实不清，另有部分客户确认单与南京中友房地产经纪有限公司代理的客户确认单有重复，滁州金润泉公司拒付有事实依据，发生纠纷港辰公司应承担相应责任，故对于港辰公司要求按滁州金润泉公司违约而判决支付全部402户佣金的诉请不予支持。滁州金润泉公司辩称港辰公司串通弄虚作假，应按合同约定未结算的佣金不予支付。因无证据证明港辰公司与他人恶意串通弄虚作假，对其辩解不予采信。关于滁州金润泉公司辩称港辰公司一个业务员在2018年4月15日上午接待十几个客户买房子与实际不符的事实，因滁州金润泉公司无证据证明违反合同约定，对其辩解不予采信。关于是否支付逾期利息，港辰公司对于双方不能及时结算佣金有过错，故对于其要求滁州金润泉公司支付逾期付款利息损失的主张不予支持。现查明，已付清房款的184户中有114户能确认为港辰公司的真实客户，滁州金润泉公司应支付该114户佣金228万元，扣除已支付的95.70万元，还应支付132.30万元。 综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、滁州金润泉房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向南京港辰置业顾问有限公司支付委托代理销售佣金132.30万元。二、驳回南京港辰置业顾问有限公司其他诉讼请求。案件受理费61858元，保全费5000元，共计66858元，由南京港辰置业顾问有限公司负担54489元，滁州金润泉房地产开发有限公司负担12369元。 二审中，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与原审一致，对原审查明的事实，本院予以确认。 本院认为，根据双方当事人的诉辩意见、举证、质证，本案的二审争议焦点是，1.滁州金润泉公司需支付的佣金数额如何确定；2.港辰公司要求滁州金润泉公司支付逾期付款利息的请求能否成立；3.一审法院是否存在程序违法。 2017年11月10日滁州金润泉公司与港辰公司签订“金太阳阳光城”分销合同，约定港辰公司代理分销金太阳金悦湾鹭港花园二期物业。该合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人理应按照合同的约定履行自己的义务。 关于争议焦点一。合同约定，港辰公司代理佣金按照实际成交套数提成,每套提成20000元(含税票)。港辰公司和滁州金润泉公司均认可诉争的402套房屋中截止一审庭审时已有184户付清购房款，本案中双方同意针对该184户应付佣金进行审理。原审判决认定其中70套房屋不符合支付佣金的条件，为：1.先刷卡交钱后到访的为17户；2.先到访后报备的为5户；3.报备和到访之间时间不满30分钟的为5户；4.报备客户与到访或实际购房客户信息不一致的；5.不在合同期内销售的10户；6.确认单上主要内容未填写的；7.与另一房地产经纪公司重复主张佣金的为3户。 港辰公司针对原审判决提出以下异议：（一）港辰公司上诉称，原审判决仅认定滁州金润泉公司支付114套房屋佣金，未予认定剩余70套房屋佣金错误。《金太阳.阳光城渠道公司带客确认单》,由开发商负责人、百联广合案场负责人、渠道公司经纪人分别签字确认，《确认单》作为处理客户归属的重要凭证。由此，上述三方签署确认单后足以证实滁州金润泉公司认可该客户系真实有效的客户，所涉房屋成交的，滁州金润泉公司应当按约定支付佣金。对于原审判决未予认定的70户佣金是否应当支付本院作如下认定：1.原审判决认定的先刷卡交钱后到访的17户、先到访后报备的5户、报备和到访之间时间不满30分钟的5户，共计27户。双方签订的合同对刷卡时间未作约定，且滁州金润泉公司签署了确认单，故滁州金润泉公司应当支付先刷卡交钱后到访17户的佣金。虽然合同约定到访和报备时间差不少于30分钟，但是滁州金润泉公司对先到访后报备的5户、报备和到访之间时间不满30分钟的5户均签署了确认单，应当视为双方对带客流程进行了补充约定，故上述10户的佣金滁州金润泉公司应当支付；2.不在合同期内销售的10户。港辰公司与滁州金润泉公司签订的合同期限为2017年11月10日至2017年12月9日。虽然港辰公司不在合同期内销售了10户，但是滁州金润泉公司签署了确认单，故滁州金润泉公司应当支付该10户的佣金；3.报备客户与到访或实际购房客户信息不一致的。港辰公司提供了滁州金润泉公司签署的确认单。如果滁州金润泉公司不认可该类客户为有效客户，举证责任在于滁州金润泉公司。滁州金润泉公司未能提供有效证据推翻确认单的证明效力，应当承担举证不能的法律后果。由此，滁州金润泉公司应当支付该类客户的佣金；4.确认单上主要内容未填写的。滁州金润泉公司已签署确认单，足以证实滁州金润泉对此予以认可，故滁州金润泉公司应当支付房屋佣金。即便部分确认单上到访时间有涂改，滁州金润泉公司亦执有相同内容的确认单，滁州金润泉公司未能举证证明系港辰公司事后涂改；5.原审判决认定与另一房地产经纪公司重复主张佣金的为3户（2栋1206室、2栋1306室、2栋1406室），双方当事人在二审庭审中认可港辰公司重复主张佣金的为1户（2栋1406室）。针对该户滁州金润泉公司与港辰公司签署的确认单的时间早于与另一房地产经纪公司签署的确认单的时间，故港辰公司主张该户佣金的请求成立，本院予以支持。另2户不属于重复主张的情形，且该2户已实际成交，符合合同约定的支付佣金的条件，故滁州金润泉公司应当支付2栋1206室、2栋1306室的佣金。由此，港辰公司该部分上诉请求成立，本院予以支持；（二）港辰公司上诉要求滁州金润泉公司承担保险费。港辰公司支付的保险费不属于必然发生的费用，故港辰公司要求滁州金润泉公司支付保险费14302.41元的上诉请求不能成立，本院不予支持；（三）港辰公司上诉称，原审法院对案件保全费按比例分担于法无据。保全费系诉讼过程中由申请人支出的合理必要的费用。经审理查明，滁州金润泉公司存在欠付佣金的行为，故保全费应当全部由滁州金润泉公司承担。港辰公司该部分上诉请求成立，本院予以支持；（四）港辰公司上诉称，先刷卡交钱后到访、先到访后报备、报备和到访之间时间不满30分钟、不在合同期内销售等所属的销售情形滁州金润泉公司先前均予以确认并已经支付佣金。滁州金润泉公司辩称，在先支付的佣金均系针对已付清购房款的184户。港辰公司提供了请款单等证据证明滁州金润泉公司对先刷卡交钱后到访、先到访后报备、报备和到访之间时间不满30分钟、不在合同期内销售等所属的销售情形均予以确认以及95.7万元的组成，但是请款单等证据未经滁州金润泉公司签字确认，滁州金润泉公司对此亦不予认可，故佣金支付明细无法认定，港辰公司提供的请款单等证据不能达到其证明目的。港辰公司该部分上诉理由不能成立，本院不予支持。本案中，在计算滁州金润泉公司欠付佣金数额时应当将已支付的佣金作以扣除。原审判决扣除滁州金润泉公司已付佣金95.7万元并未违反“不告不理”的法律原则。 滁州金润泉公司对原审判决提出以下异议：1.滁州金润泉公司上诉称，1栋1803室、3203室、1401室，双方没有签订代理合同，滁州金润泉公司不应当支付佣金。虽然双方针对涉案物业1号楼未签订分销合同，但是港辰公司提供了由滁州金润泉公司签署的确认单，且滁州金润泉公司接受了购房款，滁州金润泉公司未能提供证据证明上述房屋并非由港辰公司完成销售，仅以双方没有签订代理合同为由抗辩显然有违合同契约精神。滁州金润泉公司该部分上诉理由不能成立，本院不予支持；2.滁州金润泉公司上诉称，到访后半小时、一个小时内就购房的不应当支付佣金。因滁州金润泉公司已签署确认单并实际收取了购房款，根据公平原则，滁州金润泉公司应当按约支付佣金。滁州金润泉公司该部分上诉理由不能成立，本院不予支持；3.滁州金润泉公司上诉称，原审判决对先刷卡交钱后到访的户数、不在合同期内销售的户数、报备和实际到访不满30分钟的户数、报备客户与到访或实际购房客户信息不一致的户数认定错误。即便原审判决对上述销售情形的户数认定存在错误，也都包含在184户中，不影响本案中对滁州金润泉公司应付佣金数额的认定。故滁州金润泉公司该部分上诉理由不能成立，本院不予支持；4.滁州金润泉公司上诉称港辰公司的行为涉嫌跳单、弄虚作假，因未提供证据证明，故本院对该部分上诉理由不予支持。 由此，滁州金润泉公司应付佣金的数额为368万元（184户×2万元/户），因已付佣金对应的房号明细无法认定，故滁州金润泉公司已付款95.7万元应当在本案中予以扣除。滁州金润泉公司欠付佣金的数额为272.3万元（368万元-95.7万元）。 关于争议焦点二。港辰公司上诉称，滁州金润泉公司未按约定按月结算佣金，已构成实质违约,应支付逾期利息。本案审理的是已付清房款的佣金数额，滁州金润泉公司认可至一审庭审结束时已付房款的数量为184户，港辰公司对此亦予以认可。因港辰公司未能提供证据证明滁州金润泉公司在此期间拒绝按合同进行结算，故不能确定滁州金润泉公司存在逾期支付佣金的行为。港辰公司该部分上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于争议焦点三。滁州金润泉公司上诉称，一审法院对港辰公司提交的录音证据、《金太阳阳光城分销合作确认函》未组织质证，存在程序违法。根据一审法院庭审笔录记载的内容，庭审时对港辰公司提供的包括录音证据、《金太阳阳光城分销合作确认函》在内的证据已组织了质证。滁州金润泉公司与港辰公司之间系委托代理合同关系，双方依据港辰公司业绩结算佣金，故《金太阳阳光城分销合作确认函》不属于认定本案事实的主要证据，而且港辰公司已明确表示该函不作为证据提交法庭。滁州金润泉公司主张的情形不符合程序违法的法定情形。 综上，上诉人港辰公司的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。上诉人滁州金润泉公司的上诉请求不能成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省来安县人民法院（2019）皖1122民初3746号民事判决； 二、滁州金润泉房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付南京港辰置业顾问有限公司佣金272.3万元； 三、驳回南京港辰置业顾问有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费61858元，保全费5000元，共计66858元，由南京港辰置业顾问有限公司负担37975元，滁州金润泉房地产开发有限公司负担28883元；二审案件受理费68743元，由南京港辰置业顾问有限公司负担1800元，滁州金润泉房地产开发有限公司负担66943元。 本判决为终审判决。 审判长 高 奎 审判员 刘 勇 审判员 王 敏 二〇二〇年七月二十七日 书记员 王倩倩 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；