文书内容济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0191民初419号原告：济南美凡餐饮管理有限公司，住所地济南市天桥区舜馨物流市场东南角仓库，统一社会信用代码：91370105MA3C9YET1J。法定代表人：张学东，总经理。委托诉讼代理人：徐熙华，山东垠鹏律师事务所律师。被告：魏延军，男，1974年12月11日出生，汉族。原告济南美凡餐饮管理有限公司（简称美凡餐饮公司）与被告魏延军退伙纠纷一案，本院于2020年2月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告美凡餐饮公司的委托诉讼代理人徐熙华到庭参加了诉讼。被告魏延军经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。美凡餐饮公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除原、被告合作协议；2.请求被告支付合作约定金10万元；3.依法支付合作期间房租；4.请求被告返还合作期间收取的分租租金7.5万元；5.请求被告返还合作期间从原告处拿走的箱子717个，价值合计2868元；6.依法支付冷藏水饺冷冻的费用自2019年7月1日起每个月按照8431.5元先计算三个月为25294.5元。电费平均为每月2000元，先计算三个月为6000元；7.依法支付违约金2万元；8.诉讼费由被告承担。庭审中，美凡餐饮公司放弃第5项诉讼请求，变更第6项诉讼请求为依法支付冷藏水饺冷冻的费用自2019年7月1日起至8月29日，每个月按照462平方米计算为2945元。事实和理由：2018年11月25日，原、被告经过协商达成合作协议，原告为被告提供厂房、设备，被告负责生产水饺和营销，并在合作中约定如果亏损或者盈利达不到十万元，由被告向原告支付10万元，但是合作期间，被告使用原告的冷库并拉走原告的三个冰柜，还有已经使用未跟原告付费结算的箱子若干，至今被告的生产的已过保鲜期的水饺以及过期的水饺原料仍旧占用原告的冷库，每天费用多达几百元。突然有一天，被告不辞而别，经过原告多次打电话或者发信息告知被告解除合作事宜并协商被告应当履行义务事宜，但是都遭到被告拒绝回复，至今被告仍旧未出面协商事宜，因此根据相关法律规定，提起诉讼。魏延军未进行答辩，亦未提交书面答辩意见。美凡餐饮公司围绕诉讼请求提交了证据，本院对其提交的证据认定如下：1.《食品厂合作合同》有美凡餐饮公司的盖章和魏延军的签字，应为真实有效，本院予以采信；2.《厂房租赁合同》有美凡餐饮公司的盖章和承租人的签字，应为真实有效，本院予以采信；3.4张电费交纳收据的日期均为2019年，按照美凡餐饮公司提交的2号证据，此时涉案厂房已出租给案外人，《厂房租赁合同》约定水电费由承租方承担，故对该证据的证明目的，本院不予采信；4.三段录音的内容与本案相关，应为真实有效，本院予以采信。根据当事人陈述及本院审查认定的证据，本院认定事实如下：2018年11月24日，美凡餐饮公司与魏延军签订《食品厂合作合同》，约定美凡餐饮公司出资设施和设备，魏延军出资50万元，双方共同经营美凡餐饮公司。其中，第二条约定，如第一、二年公司没有盈利，乙方需支付给甲方每年10万元的合作约定金，第三、四年如果还没有盈利乙方要支付给甲方每年20万元的合作约定金。第四条约定，全权委托魏延军作为公司运作的总负责全权处理公司的所有事务，必须实现公司一元化领导……。乙方向甲方每月出财会报表，甲方负责监管财会、成本及运营。此外，双方还对“股权份额及股利分配”、“合伙期限”、“退伙”等事项做了约定。后由魏延军负责具体经营。后魏延军离开经营场所。2019年1月至8月，美凡餐饮公司法定代表人张学东与魏延军多次通过电话联系，魏延军表示水饺不要了，让张学东处理。后张学东将冷冻水饺5600斤按一元一斤处理，获得5600元。现魏延军下落不明，也不再继续经营美凡餐饮公司。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。美凡餐饮公司与魏延军签订的《食品厂合作合同》系双方的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；本案中，《食品厂合作合同》约定魏延军为美凡餐饮公司运作的总负责全权处理公司的所有事务，但魏延军在经营一段时间后不再经营，现下落不明，合作合同实际已无法继续履行，美凡餐饮公司要求解除《食品厂合作合同》，具有法律依据，本院予以支持。美凡餐饮公司称魏延军于2019年6、7月份便离开合作地址，找不到了，要求确认合同自2019年7月1日解除。但美凡餐饮公司提交的电话录音显示其法定代表人在2019年8月29日曾与魏延军通话，故对美凡餐饮公司主张解除合同的日期为2019年7月1日，本院不予确认。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合作合同第二条约定了“如第一、二年公司没有盈利，乙方需支付给甲方每年10万元的合作约定金”。因魏延军全权处理公司所有事务，且根据合作合同第四条约定魏延军有每月出具财会报表的义务，魏延军负有证明公司在第一年存在盈利的举证责任。魏延军未提交证据证明公司在第一年盈利，且根据后期魏延军不再经营公司，去向不明的情况，本院认定公司第一年没有盈利，故根据双方签订的合作合同第二条的约定，魏延军应向美凡餐饮公司支付10万元的合作约定金。《食品厂合作合同》约定美凡餐饮公司“出资的形式现有的设施和设备”，对于具体出资设施和设备，美凡餐饮公司并未提交清单。从双方合作的内容来看，厂房应当算做设施、设备作为美凡公司出资的一种，美凡餐饮公司在起诉状中亦予以认可“原告为被告提供厂房、设备”，故厂房所产生的租金应当由美凡公司承担。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。美凡公司主张魏延军将厂房另租给案外人获得租金10万元，但其提交的收据中除了魏延军的签字外还有美凡餐饮公司的盖章，不能证明是魏延军单方将厂房出租，其未提交案外人向魏延军直接支付房租的证据，不能确定房租由魏延军单方收取，故对美凡餐饮公司要求魏延军返还分租租金7.5万元的诉讼请求，本院不予支持。魏延军离开经营地后，其经营的冷库中的水饺仍留在经营地产生电费支出。根据美凡公司法定代表人张学东与魏延军的电话录音来看，魏延军同意电费先由张学东垫付。该部分电费应从经营所得中扣除。对于电费的金额，美凡餐饮公司主张自2019年7月1日至8月29日的电费为2945元，符合日常生活经验，本院予以采信。因张学东代魏延军处理水饺获利5600元。根据《食品厂合作合同》第二条关于“股权份额及股利分配”的约定，“乙方可分得利润的51%”，故从该费用中扣除2946元电费后的剩余部分，魏延军应分得（5600元-2945元）×0.51=1354.05元。对于魏延军分得的该部分费用应折抵其应向美凡餐饮公司支付的部分合作约定金。对于美凡餐饮公司主张的2万元违约金，虽然《食品厂合作合同》第二条有第一、二年公司没有盈利，魏延军需支付给美凡餐饮公司每年10万元的合作约定金的约定，但合作合同没有约定支付时间。在双方未经结算公司盈亏的情况下魏延军未支付该合作约定金，不能算作一种违约，故对于美凡餐饮公司的该项诉求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告魏延军于本判决生效之日起十五日内向原告济南美凡餐饮管理有限公司支付合作约定金98645.95元；二、驳回原告济南美凡餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费元4894，由原告济南美凡餐饮管理有限公司负担2447元，被告魏延军负担2447元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员  马东升人民陪审员  刘永红人民陪审员  陈文玲二〇二〇年七月二十三日法官 助理  李洪星书 记 员  邓成皓