贵州省黄平县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2622民初739号原告：郑光贤，男，1981年11月27日出生，汉族，贵州省黄平县居民，住黄平县。委托诉讼代理人：范述喜，贵州九紫星律师事务所律师。被告：钟洪美，女，1983年8月16日出生，汉族，贵州省黄平县居民，住。原告郑光贤与被告钟洪美合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑光贤及其委托诉讼代理人范述喜、被告钟洪美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑光贤向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即返还原告现金5万元；2、判令被告自起诉之日起按年利率6%向原告支付资金占用费直至清偿之日止；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告系朋友关系。2020年1月，被告邀约原告一起做种植板蓝根生意，并称有基地、工厂可以看，一起合资做大才有政府补贴。经过商议双方一起到独山县去考察，回来后双方准备筹备注册一个公司，经过互相探讨，被告称自己种50亩，原告找几个朋友加起来种100亩，原告基于朋友的信任，于2020年2月13日原告通过自己名下账户转款2万元、通过妻子安启香名下账户转款3万元，合计转款5万元至被告账户作为前期筹备。被告提出要求韦某入股，但其只出技术不投资金，原告考虑建厂需要很多资金就不想做了。被告收款未向原告出具任何手续或签订任何协议，被告收款无法律依据，原告要求被告返还该笔款项，被告拒不返还。为维护原告的合法权益，特诉至法院，恳请法院判如所请。被告钟洪美辩称，2019年农历冬月，原告打电话问被告在做什么，被告说在考察种植一个新的药材项目板蓝根，有基地和工厂，可以去考察一下，有兴趣就一起做，原告说可以。之后被告打电话给原告，叫其一起去考察，原告因到浙江未回，被告与丈夫黄义军及朋友一起去三都考察。考察回来几天后，有县领导要去考察，被告打电话问原告是否要去，原告回答可以。原告与被告的丈夫及县领导一起到独山县去考察。回来后原告非常感兴趣，开始与原告协商合伙、做可行性计划书、计算成本和苗，并说要做大，并邀约双方的朋友众筹。经商议原告确定种100亩、被告种50亩，邀朋友众筹种150亩，被告才打电话向三都县的韦某定300亩的苗。今年疫情期间，原、被告通了Ｎ多次电话商议此事。后韦某打电话告知被告板蓝根苗要涨价了，被告打电话告知原告并问原告是否确定要做，确定做就要交定金。原告打电话给麻尾镇小梁询价后确定要做，并问被告按多少百分比打定金，被告打电话问韦某需要交多少定金，韦某答复交10万元。被告又电话告知原告，并征求原告定金是被告一个人打款或是原告也参与打款，原告说我们一人打一半。2020年2月13日，原告通过银行2次转款5万元到被告卡上。当日13：26分被告将原、被告各自5万元定金，共计10万元转账给了三都的韦某。后原告向他的朋友了解，没有做出东西，政府有可能没有钱补贴，原告就说他不做了。2020年3月，三都的韦某通知拉苗，被告三番五次通知原告去拉苗，原告不去并叫被告找韦某退钱。被告叫原告直接去找韦某，原告不去并称要起诉被告。现原告要求被告退款5万元没有依据，被告不同意退。如果原告在规定的时间拉不到苗，被告愿意承担所有的责任，而现状是被告多次通知原告,是其自己不去拉苗，损失由其自行承担。当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。原告向本院提交了如下证据：1、身份证复印件1份，证明原告身份信息；2、结婚证复印件1份，证明原告与安启香是合法夫妻；3、2020年2月13日手机截图转账记录凭证2份，证明原告通过手机银行向被告转账5万元的事实；4、原告与被告的微信聊天记录1份，证明原、被告准备注册公司。被告对原告提交1、2、3号证据无异议。对4证据提出原告的微信截图有一部份内容被其删掉，考察回来后原告到谷陇、一碗水找土地这是第一步，第二步才定苗，第三步才考虑注册公司，否则没有种出药材政府如何补贴。原告提交的微信也印证了被告通知原告拉苗之事。被告向本院提交如下证据材：1、手机截图转款记录3份，证明被告收到原告转账的5万元，当天又将原告的5万元和被告自己的5万元转账给韦某，作为板蓝根苗的定金；2、身份证复印件1份，证明被告身份信息和诉讼主体资格；3、申请证人韦某（与被告系干亲家）出庭作证，证明钟洪美、郑光贤到三都考察2次,钟洪美打电话给我定购300亩板蓝根苗。考察回去后钟洪美打款5万元，钟洪美丈夫打款5万元，我共计收得10万元的定金。确定在3月份来拉苗，3月份钟洪美的丈夫来拉苗，另外补了我2.5万元现金（每亩1万棵苗，每棵0.15元），还剩下250亩没有来拉，我就打电话给钟洪美的丈夫和钟洪美。后来3月、4月、5月都一直没有来拉苗，我就以每棵七、八分的低价处理了；4、播放2020年2月9日被告与原告手机通话录音（庭审后考备为光盘提交），证明原告与被告在打款之前已经商量定苗和办厂，协商好之后，原告心甘情愿打款定苗；5、被告与原告的微信聊天记录1份，证明被告通知原告去拉苗的事实。原告对被告提交2号证据无异议。对1号证据提出收款是事实，对转款不否认，但是被告自己转的；对3号证据无异议，提出证人的证言达不到被告的证明目的；对4号证据提出录音的内容是真实的，说明原、被告一直在为股份、筹备公司的事情协商，没有协商下来。虽然钱打给被告了，但我选择退出不做了；对5号证据提出我已经提出不做了，才通知拉苗的。上述证据经庭审质证，本院经审查认为，对双方无异议的证据，包括原告提交1、2、3号证据、被告提交的2号证据，具有客观真实性、合法性、与本案有关联，本院予以确认。对有异议的证据本院认证如下：原告提交的4号证据本院综合全案分析认定。被告提交的1号证据，具有真实性、合法性、与本案有关联，本院予以确认；3号证据能证明原、被告商议合伙做植板蓝根药材生意、实地考察、定苗的客观事实，本院予以确认；4、5号证据本院综合全案分析认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告郑光贤与被告钟洪美系朋友关系。2019年11月、12月，原、被告商议共同合伙做种植板蓝根药材的生意。之后原告郑光贤与被告钟洪美的丈夫黄义军等人一同前往贵州省黔南布依族苗族自治州独山县实地考察。考察回来后，原、被告于2020年1月制定可行性计划书，共同就合伙、成本核算、邀约朋友众筹等事宜先后进行商议，原告郑光贤确定种植100亩、被告钟洪美确定种植50亩，另外150亩邀约朋友众筹。2020年2月13日被告打电话给居住在贵州省黔南布依族苗族自治州三都县的韦某定购板蓝根苗300亩。之后韦某打电话告知被告板蓝根苗要涨价了，被告打电话告知原告，原告于2020年2月13日通过自已账户转款2万元到被告62×××42账户，当日12：56:13原告又通过其妻安启香名下账户转款3万元到被告62×××42账户，共计转款5万元给被告，作为定购板蓝根苗的定金。被告收到原告款后，于当日13：26：04通过原告62×××42账户转款10万元（郑光贤、钟洪美各自5万元）到韦某62×××08账户，作为定购300亩板蓝根苗的定金。后双方又共同协商注册公司，原告将其妻子的身份证复印件交给被告，由被告去办理注册公司相关手续。后原告不想做了，要求被告退款。2020年3月，韦某通知被告拉苗，被告告知原告如果超过3月份不拉苗韦某就不退定金了，但原告仍未拉苗。被告到韦某处拉50亩苗，另外补现金2.5万元。双方为退款之事发生争议，原告诉至本院。本院认为，本案争议的焦点：1、原、被告之间是否是合伙关系，原告的诉求是否支持。现评析如下：第一，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”及第三十一条：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议”之规定，个人合伙特征不仅要有合伙人的意思表示一致，还要有书面合伙协议。本案中，从当事陈述及提交的证据看，原、被告双方对做种植板蓝根药材有共同意向，有了共同意向后又商议一同前往实地考察，考察回来双方经过共同商议，先后草拟可行性计划书、对种植成本进行核算、邀约朋友众筹、确定种植亩数、预交定金、准备注册公司一系列行为，说明双方有合伙的意向和愿望，但最终未能达成一致意见和签订协议，故双方的合伙关系不成立，不属于个人合伙；第二，现原告主张转账给被告钟洪美5万元，不是定金而是注册公司前期筹备款，但原告对自己的主张并未提供证据证明该款是注册公司的前期筹备款或被告已将该款占用的事实。从庭审查明的事实看，原告预交定金转账5万元给被告是其自愿行为，且被告在收到款的当日已将款连同自己定苗的5万元定金，共计10万元一起转账给韦某。后原告反悔不愿意种植，在被告明确告知“如果超过三月份不拉苗定金不退”后，原告仍未拉苗，责任在于原告，由此造成的损失应由原告自行承担。原告辩解转账给原告的5万元是注册公司前期筹备款的理由不能成立，其要求被告退款和支付利息的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告郑光贤的诉讼请求。案件受理费1050元，减半收取525元，由原告郑光贤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院，逾期没有上诉，本判决发生法律效力。审判员 厉 平二〇二〇年七月七日书记员 雷昌会