江西省吉安市青原区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0803民初610号 原告：王五二，男，汉族，1948年7月16日出生，住江西省吉安市吉水县。 原告：邓招连，女，汉族，1976年9月20日出生，住江西省吉安市吉水县。 原告：游新莲，女，汉族，1968年3月10日出生，住江西省吉安市吉水县。 原告：刘杰，男，汉族，1986年10月28日出生，住江西省吉安市吉水县。 原告：刘雅琼，女，汉族，1994年9月28日出生，住江西省吉安市吉水县。 以上五原告的委托诉讼代理人：蔡峰，江西钧略律师事务所律师。 被告：周金生，男，汉族，1963年8月27日出生，住江西省吉安市吉水县。 被告：江西金盛置业有限公司，住所地江西省吉安市青原区河东街道梅苑小区A型别墅**，统一社会信用代码91360803553505113U。 法定代表人：周金生，执行董事。 原告王五二、邓招连、游新莲、刘杰、刘雅琼诉被告周金生、江西金盛置业有限公司（以下简称为江西金盛公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序于2020年6月3日公开开庭进行了审理。原告王五二、邓招连、游新莲、刘杰、刘雅琼的委托诉讼代理人蔡峰到庭参加诉讼。被告周金生、江西金盛公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王五二、邓招连、游新莲、刘杰、刘雅琼向本院提出诉讼请求：1.判令被告江西金盛公司办理执行董事和法定代表人的变更手续，被告周金生予以协助；2.本案诉讼费用由被告周金生承担。事实和理由：五原告系被告江西金盛公司的股东，合计占由公司81.1%的股份，被告周金生在江西金盛公司任执行董事，系公司的法定代表人，原告刘雅琼任公司监事。2016年12月开始至今，被告周金生因个人原因未能在江西金盛公司上班，且其兼任的江西学府铭城置业有限公司被列为黑名单，其本人任职资格受到限制，不得担任或兼任企业法定代表人。为此，2019年5月23日，经公司监事刘雅琼的提议召开全体股东会议，并向公司所有股东发出了召开全体股东会议通知。会议通知内容如下：会议时间2019年6月15日上午10:00；会议地点：吉水县第二医院五楼；会议议题：免去周金生执行董事职务，解雇周金生担任董事长和法定代表人职务，聘任宋伟兄担任公司法定代表人。2019年6月15日上午10点召开了全体股东会议，经全体股东表决：参会股东5人（王五二、邓招连、游新莲、刘杰、刘雅琼）同意，0人反对，1人（刘小兵）弃权，形成以下决议：变更法定代表人；同意免去周金生执行董事职务；解雇周金生担任董事长和法定代表人职务；聘任宋伟兄担任公司执行董事和法定代表人。决议形成之后，因被告周金生的不配合一直无法办理工商变更登记。同时，2019年9月25日被告江西金盛公司接到吉安市青原区市场监督管理局出具的吉青市监（企）责改[2019]64号责令改正通知书、2019年10月25日，被告江西金盛公司崇仁分公司接到崇仁县市场监督管理局出具的崇仁市监责改[2019]50号责令改正通知书。两份责令改正书均因被告周金生被限制任职资格，不得担任或者兼任其他企业法定代表人，责令被告江西金盛公司在规定的时间之前办理法定代表人变更登记，逾期不办将面临行政处罚。接到以上通知后，五原告多次与两被告联系要求尽快办理工商变更登记，但是由于被告周金生的不配合，导致一直无法完成变更。综上，为维护自身合法权益，原告特提起诉讼，望判如所请。 周金生、江西金盛公司辩称，原告并非公司股东，没有认缴公司股权出资额，也没有支付股权转让款，只是工商登记股东。我才是公司实际股东，原告的行为与实际事实不符，应还原事实真相。1.原告只是江西金盛公司的工商登记股东，2016年12月15日江西金盛公司，为了规避风险，将公司100%股份，在吉安市青原区市场监督管理局办理了全部股权变更登记手续。公司注册资本800万元，认缴出资额800万元，被告周金生是公司发起人之一，公司最大的实际股东，认缴了公司出资额352万元，实际享有公司44%股权。因王五二、游新莲及第三人刘小兵在公司其中一个项目享有一些合伙份额，故被告周金生分别将自己的公司股权，变更至原告王五二代持公司7.6%股权，变更至原告游新莲代持公司17.5%股权，变更至第三人刘小兵代持公司18.9%股权。通过工商办理股权变更登记后，王五二、游新莲、刘小兵至今也未支付股权转让款，也未认缴公司股权出资额。2.2019年6月15日江西金盛公司工商登记股东并没有召开股东会，根据《江西金盛公司章程修正案》第十六条“股东会议由执行董事召集并主持。执行董事因特殊原因不能履行职务时，由执行董事书面委托其他人召集并主持，被委托人全权履行执行董事的职权。”，第十八条“不设董事会，设执行董事一人，对公司股东会负责，由股东会选举产生。执行董事任期3年，任期届满，可连选连任。执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。”之规定，被告周金生是本届（2019年4月8日至2022年4月7日）任期内的职行董事。周金生是江西金盛公司的法定代表人、执行董事，没有召集开股东会，也没有授权给任何人，并不知情。江西金盛公司工商登记股东除王五二外，公司92.4%股权工商登记股东没有参与公司及项目的管理，没有出席参加过一次股东会，虚假的《股东会决议》不具备法律效力。根据《江西金盛公司章程修正案》第十七条“会议应对所议事项作出决议，决议应由全体股东表决通过，股东会应当对所议事项的决定作出会议纪录，出席会议的股东应当在会议纪录上签名。”之规定。不通知、排挤、架空公司最大实际股东私下开会，公司工商登记股东又没有开会，是违反公司章程制度的行为，是不符合法律程序，所作的股东会决议是无效决议。3.2019年9月25日及10月25日，被告先后收到吉安市青原区市场监督管理局、崇仁县市场监督管理局发出的“责令改正通知书”，被告第一时间就责令改正事宜，安排了公司实际投资人之一周小润代持公司法定代表人、执行董事的职务，并及时同公司实际股东沟通了。为此，周小润专程从外省赶回来办理此事，而公司工商登记股东不同意，拒不配合办理变更登记。4.实际情况是：公司工商登记股东王五二拥有崇仁分公司“世纪华府”项目7.6%合伙份额。公司工商登记股东刘小兵（第三人）拥有崇仁分公司“世纪华府”项目2.65%合伙份额。被告周金生因尚欠公司实际股东李宏伟的债务，用崇仁分公司“世纪华府”项目4%合伙份额折抵了债务，公司工商登记股东游新莲是李宏伟的弟嫂。王五二、游新莲、刘小兵实际拥有公司其中一个项目合伙份额，不存在享有公司股权，项目合伙份额与公司股权不能混淆，是二种不同的法理关系。5.崇仁分公司“世纪华府”项目总投资10214.8万元，其中周金生投资了5600万元，占项目总投资的54.8%比例。2016年7月7日-10日周金生移交了项目资产20250.53万元给项目管理人员，项目管理人员王振华、罗杰、傅瑞平、周磊、张**签字进行了确认，2017年元月1日周金生将项目移交至实际股东刘熙盛管理。周金生自2018年底起，多次要求项目管理人员刘熙盛聘请有资质的会计师事务所对项目财务进行清算审计，至今都没有明确回复。现公司实际管理人有流失资产的可能，周金生将保留通过法律途径解决合伙纠纷，追回实际管理股东的不当得利的权利。综上，原告提出的诉讼请求没有法律依据，与事实不符，应还原事实真相。江西金盛置业有限公司92.4%股权登记股东，从未参加过股东会，《股东会决议》不能代表公司实际股东，不具备法律效力。公司法定代表人、执行董事，既未召集也主持股东会，并不知情。变更公司登记应该按法律程序及公司章程的约定办理，原告的行为不能代表公司实际股东，已侵犯了周金生的合法权益，为维护被告的合法权益，请求法院查明事实真相，依法判决驳回原告的诉讼请求。 原告王五二、邓招连、游新莲、刘杰、刘雅琼围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.五原告的身份证复印件各1份、江西金盛公司企业信用信息公示报告1份、江西金盛公司工资表1组，证明五原告的诉讼主体资格，五原告系被告江西金盛公司的股东，合计占由公司81.1%的股份，被告周金生在江西金盛公司任执行董事，系公司的法定代表人，原告刘雅琼任公司监事。2017年12月开始至今，被告周金生因个人原因未在江西金盛公司上班，从2017年12月至今停发工资。2.2019年5月23日江西金盛公司召开全体股东会议的通知6份、2019年6月15日江西金盛公司股东大会会议记录1份、2019年6月15日江西金盛公司股东会决议1份，证明2017年12月开始至今，被告周金生因个人原因未在江西金盛置业有限公司上班，且其兼任的江西学府铭城置业有限公司被列为黑名单，其本人任职资格受到限制，不得担任或兼任企业法定代表人。为此，2019年5月23日，经公司监事刘雅琼的提议召开全体股东会议，并向公司所有股东发出了召开全体股东会议通知。会议通知内容如下：会议时间为2019年6月15日上午10：00，会议地点：吉水县第二医院五楼，会议议题：免去周金生执行董事职务，解聘周金生担任董事长和法定代表人职务，聘任宋伟兄担任公司法定代表人。2019年6月15日上午10点召开了全体股东会议，经全体股东表决：参会股东5人（王五二、邓招连、游新莲、刘杰、刘雅琼）同意，0人反对，1人（刘小兵）弃权，形成以下决议：变更法定代表人，同意免去周金生执行董事职务；解聘周金生担任董事长和法定代表人职务；聘任宋伟兄担任公司执行董事和法定代表人。决议形成之后，因被告周金生的不配合一直无法办理工商变更登记。3.2019年9月25日吉安市青原区市场监督管理局出具的吉青市监（企）责改[2019]64号责令改正通知书1份、2019年10月25日，崇仁县市场监督管理局出具的崇仁市监责改[2019]50号责令改正通知书1份、周金生失信人员查询清单1份，证明两份责令改正通知书均因被告周金生被限制任职资格，不得担任或者兼任其他企业法定代表人，责令被告江西金盛公司在规定的时间之前办理法定代表人变更登记，逾期不办将面临行政处罚。接到以上通知后，五原告多次与两被告联系要求尽快办理工商变更登记，但是由于被告周金生的不配合，导致一直无法完成变更。被告周金生、江西金盛公司既未提供任何证据，也未到庭对原告的证据进行质证。本院经审查后认为，原告提供的证据均可以证明本案事实，对这些证据的证明效力均予以确认，并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：被告江西金盛公司系一家有限责任公司，于2010年4月8日成立，注册资本800万元,刘熙盛持股22%，周金生持股44%，李宏伟持股17%，温清平持股17%，周金生担任法定代表人及执行董事。2016年12月15日经公司股东会决议同意周金生将公司18.9%的股份以151.2万元转让给刘小兵，将公司7.6%的股份以60.8万元转让给王五二，将公司17.5%的股份以140万元转让给游新莲，同意刘熙盛将公司22%的股份以176万元转让给刘雅琼，同意李宏伟将公司3.5%的股份以28万元转让给游新莲，将公司13.5%的股份以108万元转让给刘杰，同意温清平将公司17%的股份以136万元转让给邓招连。此后至今原告王五二、邓招连、游新莲、刘杰、刘雅琼以及案外人刘小兵系被告江西金盛公司的股东，公司股权结构为王五二持股7.6%，邓招连持股17%，游新莲持股21%，刘杰持股13.5%，刘雅琼持股22%，刘小兵持股18.9%，周金生担任法定代表人及执行董事。 2017年12月开始至今，被告周金生因个人原因未在江西金盛公司上班，从2017年12月至今停发工资。2019年5月23日，经公司监事刘雅琼的提议召开全体股东会议，并向公司所有股东发出了召开全体股东会议通知。会议通知内容如下：会议时间为2019年6月15日上午10：00，会议地点：吉水县第二医院五楼，会议议题：免去周金生执行董事职务，解聘周金生担任董事长和法定代表人职务，聘任宋伟兄担任公司法定代表人。2019年6月15日上午10点公司召开了全体股东会议，经全体股东表决：参会股东5人（王五二、邓招连、游新莲、刘杰、刘雅琼）同意，0人反对，1人（刘小兵）弃权，形成以下决议：变更法定代表人，同意免去周金生执行董事职务；解聘周金生担任董事长和法定代表人职务；聘任宋伟兄担任公司执行董事和法定代表人。决议形成之后，因被告周金生不配合一直无法办理工商变更登记。2019年9月25日吉安市青原区市场监督管理局向被告江西金盛公司发出吉青市监（企）责改[2019]64号责令改正通知书，明确根据相关法律规定，被告江西金盛公司的法定代表人周金生应被限制任职资格，不得担任或者兼任其他企业法定代表人，限被告江西金盛公司在规定的时间之前办理法定代表人变更登记或企业注销登记，逾期未整改的，将按法律规定予以处罚，直至吊销营业执照，以确保法定代表人任职资格符合规定。2019年10月25日崇仁县市场监督管理局向被告江西金盛公司发出崇仁市监责改[2019]50号责令改正通知书，该份责令改正通知书明确被告江西金盛公司的法定代表人周金生兼任的江西学府铭城置业有限公司被列入“黑名单”，周金生的任职资格受限制的行为，违反了《严重违法失信企业名单管理暂行办法》第十五的规定，依据《中华人民共和国企业登记管理条例》第六十八条、第七十九条的规定，现责令被告江西金盛公司在2019年11月25日前改正（改正内容及要求：在2019年11月25日前依法办理法定代表人变更登记），逾期不改的，将依据《中华人民共和国企业登记管理条例》第六十八条的规定，处以10000元罚款。接到以上两个通知后，根据公司股东会决议，五原告多次与两被告联系要求尽快办理公司法定代表人工商变更登记，但由于被告周金生的不配合，导致一直无法完成变更。无奈之下，原告遂诉至法院。另查明，被告周金生涉及多起诉讼及执行案件，案件正在审理或执行中。 2019年11月25日，五原告向本院立案庭递交了民事诉状，交纳了案件受理费100元，并填写了送达地址确认书，本院随后将民事诉状及送达地址确认书等应诉材料邮寄给被告周金生、江西金盛公司，2019年12月30日、2020年1月13日被告周金生、江西金盛公司先后两次向本院递交民事反诉状，且两次递交的民事反诉状从诉讼主体及反诉请求看都不一样。据此本案主审法官曾告知被告周金生、江西金盛公司，因其提出的反诉不符合条件，要其另行主张。同时也曾想召集双方进行诉前调解，但因双方分歧较大，致使诉前调解不成。2020年6月6日周金生已向本院提起诉讼，要求判令解除游新莲持有的江西金盛公司17％股权即认缴出资额140万元，返还至周金生，并协助办理股权变更登记手续，该案正在审理之中。 本院认为，本案争议的焦点为：1.案涉公司法定代表人工商变更登记事由是否合理合法？2.如何认定2019年6月15日公司股东会决议的效力。 关于案涉公司法定代表人工商变更登记事由是否合理合法的问题，根据2019年9月25日吉安市青原区市场监督管理局向被告江西金盛公司发出吉青市监（企）责改[2019]64号责令改正通知书及2019年10月25日崇仁县市场监督管理局向被告江西金盛公司发出崇仁市监责改[2019]50号责令改正通知书，因被告周金生被限制任职资格，不得担任或者兼任其他企业法定代表人，被告周金生继续担任被告江西金盛公司法定代表人已损害了公司利益，故启动对被告江西金盛公司法定代表人工商变更登记事由合理合法，依法应予支持。 关于2019年6月15日公司股东会决议的效力问题，根据被告江西金盛公司章程，股东会是公司的权力机构，代表四分之一以上表决权的股东或者监事有权提议召开股东会临时会议，会议应对所议事项作出决议，决议应由全体股东表决通过。本案2019年6月15日公司股东会决议系参会全体股东同意，1名未到会股东弃权。刘雅琼作为公司监事于会议召开十五日前通知各股东，提议召开临时股东会，符合该公司章程和《公司法》的规定。公司执行董事和法定代表人变更，属于公司章程规定的普通事项的范围，所以经临时股东会全体股东表决通过即可以形成决议。因对法定代表人变更事项，公司法并无明确规定，而被告周金生继续担任被告江西金盛公司法定代表人已损害了公司利益，启动对被告江西金盛公司法定代表人工商变更登记事由合理合法，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。鉴于被告江西金盛公司2019年6月15日召开的临时股东会决议真实有效，被告江西金盛公司应当依据临时股东会决议办理相关变更登记。故对原告主张办理公司执行董事和法定代表人的变更登记的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第三十七条第一款第（二）项、第四十三条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条第二款、第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 被告江西金盛置业有限公司、周金生于本判决生效之日起十日内将江西金盛置业有限公司执行董事及法定代表人由周金生变更为宋伟兄。 如果未按本判决指定的期间履行其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行金。 案件受理费200元，由被告周金生、江西金盛置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。 审 判 长  肖明华 人民陪审员  余敏婕 人民陪审员  项国峰 二〇二〇年七月八日 法官助理刘影 书记员刘琳 注:本判决生效后,权利人可以申请执行,申请执行的期间为二年。