河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终6698号 上诉人（原审被告）：郝胜英，女，1968年10月24日出生，汉族，住河北省石家庄市长安区。 委托诉讼代理人：刘一飞，河北瑞实诺律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵丽娜，女，1978年12月29日出生，汉族，住河北省新乐市。 委托诉讼代理人：成晓鹏，河北林平律师事务所律师。 原审被告：石家庄孚信商贸有限公司，住所地河北省石家庄市裕华区裕华东路**中鸿大厦****。 法定代表人：郝胜英，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘一飞，河北瑞实诺律师事务所律师。 原审第三人：刘翠灵，女，1981年11月8日出生，汉族，住河北省石家庄市长安区。 上诉人郝胜英因与被上诉人赵丽娜、原审被告石家庄孚信商贸有限公司（以下简称孚信商贸公司）、原审第三人刘翠灵请求变更公司登记纠纷一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2020）冀0108民初1367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人郝胜英及其委托诉讼代理人刘一飞，被上诉人赵丽娜及其委托诉讼代理人成晓鹏，原审第三人刘翠灵到庭参加本案二审询问。本案现已审理终结。 郝胜英上诉请求:1.依法撤销一审民事判决，发回重审或依法改判；2.本案上诉费用由赵丽娜负担。事实与理由：一、2020年3月24日孚信商贸公司召开的临时股东会议不合法。郝胜英按照通知时间到达开会地点，但赵丽娜和刘翠灵未出现。2020年3月24日孚信商贸公司作出的对郝胜英不利的股东会决议程序不合法。二、郝胜英一审中提交由石家庄市公安局新华分局于2020年3月6日出具的印章备案回执，证明孚信商贸公司已在2020年3月6日备案更换新章。因此2020年3月24日孚信商贸公司股东会决议上加盖的公章为已失去法律效力的公章，该决议未生效。三、赵丽娜因个人所负数额较大的债务到期未清偿，被列为限制高消费人员，赵丽娜并不具备担任公司法定代表人的资格，2020年3月24日孚信商贸公司召开临时股东会做出的决议无效。 被上诉人赵丽娜辩称，一、郝胜英所称公章与本案没有关系，本案是公司变更登记纠纷。孚信商贸公司的公章一直由刘翠灵保管，郝胜英利用其法定代表人身份，在原公章没有丢失毁损的情况下，私自另行刻制了新公章及财务章，该公章的取得程序违反法律规定，但其与本案中股东行使其股东权利，要求罢免变更法定代表人没有直接的法律关系。二、赵丽娜经公司监事刘翠灵召集召开临时股东会会议，并且在指定时间、地点召、地点召开了第一次临时股东会会议无论是形式还是内容均符合公司法的相关法律规定，赵丽娜不是失信被执行人员，也不具有不能担当法定代表人的法定情形，因此一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回郝胜英的上诉请求。 原审被告孚信商贸公司述称，同意郝胜英上诉主张。 原审第三人刘翠灵述称，同意赵丽娜答辩意见。 赵丽娜向一审法院起诉请求：1.判令立即协助赵丽娜办理法定代表人的工商变更登记手续；2.本案诉讼费由郝胜英、孚信商贸公司承担。 一审法院认定事实：孚信商贸公司于2017年9月7日注册成立，公司股东为郝胜英（持有34%的股份）、赵丽娜（持有33%的股份）、刘翠灵（持有33%的股份），郝胜英担任公司法定代表人、执行董事，刘翠灵担任公司监事。孚信商贸公司章程第五章第八条规定：“股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议每年召开一次。代表十分之一以上表决权的股东，执行董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。”第十一条规定：“股东会作出决议，必须经全体股东所持表决权过半数通过。但是，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”第六章第十七条规定：“执行董事为公司的法定代表人。法定代表人变更，应当办理变更登记。” 2020年3月8日，刘翠灵作为孚信商贸公司的监事发起2020年第一次临时股东会议，会议时间为2020年3月24日上午8:30，地点为，地点为石家庄市长安区建华北大街与北二环交叉口建华综合便民市场西边第一间办公室容为“1.重新选举石家庄孚信商贸有限公司法定代表人事宜;2.关于石家庄孚信商贸有限公司公章的使用与管理事宜。”刘翠灵于同日将临时股东会召开时间、地点以、地点以及拟讨论内容通过EMS国内标准快递方式邮寄给郝胜英通过短信、微信的方式进行了通知。庭审中，郝胜英认可收到了上述通知。 2020年3月24日，孚信商贸公司于建华综合便民市场最西头办公室召开了临时股东会议，根据赵丽娜提交的临时股东会议纪要显示，赵丽娜、刘翠灵到会，郝胜英未到会。赵丽娜提交的临时股东会会议纪要内容为：一、罢免郝胜英执行董事及法定代表人职务，选举赵丽娜为本公司法定代表人，任执行董事职务。二、公司的公章为备案公章由刘翠灵保管，制定公章使用登记制度。其他股东利用职务之便私刻的公章本公司不予认可，如违规、违法使用给本公司或他人造成经济损失的，依法追究其经济或刑事责任。上述股东会会议纪要有赵丽娜、刘翠灵签字，并加盖孚信商贸公司公章。一审庭审中，郝胜英称其在会议当天指定时间到达指定地点时，没有见到赵丽娜及第三人刘翠灵，会议纪要形式违法，加盖公章为失效公章。 刘翠灵于临时股东会议召开次日向郝胜英发送短信告知其会议纪要内容并通知其于2020年3月27日到裕华区工商局办理法定代表人变更手续，并于2020年3月31日将临时股东会会议纪要通过EMS邮寄给郝胜英。郝胜英认可收到上述短信及书面通知。 一审法院另查明，2018年10月10日河北省新乐市人民法院出具限制消费令，对赵丽娜采取限制消费措施。关于郝胜英所称赵丽娜为失信被执行人，郝胜英未提交相应证据予以证明。一审庭审中赵丽娜提交了其在河北省新乐市人民法院执行案件中申请人提交的庭外和解协议及撤销赵丽娜高消费名单申请，郝胜英对此不予认可。以上事实，有赵丽娜提交的《股东会议通知》、EMS国内标准快递单据信息查询单、短信及微信截图、会议纪要、会议记录、庭外和解协议等证据材料及庭审笔录在卷为凭。 一审法院认为，本案争议的焦点在于2020年3月24日临时股东会会议召集程序、表决方式及决议内容是否违反法律、行政法规和公司章程的规定。首先，从召集程序看，刘翠灵作为孚信商贸公司的监事，有权提议召开临时会议，且于2020年3月8日将包括会议时间、地点、、地点容的会议通知通知到了全部股东，符合公司法及孚信商贸公司章程“于会议召开十五日以前通知”的规定，此次临时股东会议决议的召集程序合法。其次，从表决程序看，该次股东会对两项内容进行了表决，所决内容并不涉及公司法及孚信商贸公司章程所规定的需由代表三分之二以上表决权股东通过的特殊表决事项，因此只需代表50%以上表决权股东通过即生效。赵丽娜及刘翠灵的股权比例为66%，符合法律和公司章程的规定。对于赵丽娜是否具备担任孚信商贸公司法定代表人的资格问题，《中华人民共和国公司法》第一百四十六条对公司高管、监事、高级管理人员的从业资质作出具体规定，郝胜英在庭审中所提出的“赵丽娜在2020年3月24日临时股东会召开及表决时系被限制高消费状态，不得担任公司法定代表人”的抗辩理由不属于法律禁止性规定的范畴，郝胜英亦无证据证明赵丽娜已被列入失信被执行人名单，因此对该抗辩理由不予采信。综上，2020年3月24日孚信商贸公司临时股东会议的召集程序、表决方式、决议内容不违反公司法及孚信商贸公司章程的规定，合法有效。公司法定代表人变更应当办理变更登记，故对赵丽娜要求孚信商贸公司、郝胜英协助办理法定代表人工商变更登记手续的诉讼请求，予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第三十九条、第四十一条、第四十三条的规定，判决如下：孚信商贸公司、郝胜英于判决生效之日起三十日内配合赵丽娜向工商登记机关办理法定代表人、执行董事变更登记事项，将孚信商贸公司法定代表人、执行董事变更为赵丽娜。一审案件受理费减半收取计40元，由孚信商贸公司、郝胜英承担。 本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，予以确认。另查明，赵丽娜述称，河北省新乐市人民法院因赵丽娜与李全有担保追偿权纠纷向赵丽娜发出限制消费令，债权人李全有于2020年2月3日已与赵丽娜达成和解协议，现后续债务已经清偿。 本院认为，一、关于孚信商贸公司2020年3月24日作出的股东会决议程序是否合法。孚信商贸公司经公司监事刘翠灵提议，于2020年3月24日召开临时股东会，且刘翠灵于2020年3月8日将会议时间、地点、、地点通知全部股东，符合孚信商贸公司章程的规定，且一审中赵丽娜提交股东会议录像予以佐证。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”郝胜英主张股东会议并未于通知的时间地点召开，应当承担证明责任，但郝胜英始终没有提供证据证明其主张。且《中华人民共和国公司法》第二十二条第一、二款规定：“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效；股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”郝胜英主张孚信商贸公司股东会决议的程序违反法律，但未在决议作出之日六十日内向法院请求撤销。故对于郝胜英主张孚信商贸公司2020年3月24日的临时股东会召开程序不合法，本院不予支持。 二、关于孚信商贸公司2020年3月24日作出的股东会决议是否因公章变更无效。孚信商贸公司章程第五章第八条规定：“股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。”对于股东会决议是否应当加盖公司公章，孚信商贸公司章程、公司法均无其他规定，且公司股东会是公司股东的集体会议，只需出席会议的股东予以认可，无需加盖公司公章。孚信商贸公司2020年3月24日作出的股东会决议有出席股东赵丽娜、刘翠灵签字，即发生效力，与是否加盖孚信商贸公司合法公章无关。故对于郝胜英主张孚信商贸公司2020年3月24日作出的股东会决议因未加盖合法有效的公章而未发生效力，本院不予支持。 三、关于孚信商贸公司2020年3月24日作出的股东会决议任命赵丽娜作为公司法定代表人、执行董事是否合法。《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》规定：“被执行人未按执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的给付义务的，人民法院可以采取限制消费措施，限制其高消费及非生活或者经营必需的有关消费。”河北省新乐市人民法院于2018年10月10日向赵丽娜出具限制消费令，但赵丽娜述称已经与债权人李全有于2020年2月3日达成和解协议，故赵丽娜担任孚信商贸公司法定代表人及执行董事未违反法律禁止性规定。另，郝丽娜未提供证据证明赵丽娜被列入失信人员名单。故对于郝胜英主张孚信商贸公司2020年3月24日作出的股东会决议内容违法，本院不予支持。 综上所述，郝胜英的上诉请求理据不足，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判决。 二审案件受理费80元，由上诉人郝胜英负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 邢秀杰 审 判 员 刘明军 审 判 员 李 超 二〇二〇年七月二十九日 法官助理 陈富兴 书 记 员 杨 岚 河北省石家庄市中级人民法院 民事判决书 -10-