广东省蕉岭县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1427民初352号原告：张科，男，汉族，1986年6月13日出生，广东省蕉岭县人，现住蕉岭县********，公民身份号码441************813。被告：蕉岭县德然燃气实业有限公司（原名为蕉岭县钦依液化天然气有限公司），住所地蕉岭县蕉城镇红岌后山鸭麻角，统一社会信用代码914***********620P。法定代表人：夏春香，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈思玮，广东客中梅律师事务所律师。原告张科与被告蕉岭县德然燃气实业有限公司劳动争议一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张科及被告蕉岭县德然燃气实业有限公司的委托诉讼代理人陈思玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张科向本院提出诉讼请求：1、将仲裁裁决书第四项目的内容改判为：被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金111989.9元；2、增加判项：被告支付原告2019年度年终奖14300元及2019年1-11月份安装业绩奖1576.63元，共计15876.63；以上共计127866.53元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2015年2月24日入职于被告处，双方签订了从2015年2月24日起至法定终止条件出现时止的无固定期限劳动合同。原告职务为客服部副部长，工作内容主要从事户外天然气埋地PE管安装、燃气工程规划勘验、燃气事故抢险抢修、协助本部门领导处理相关事宜等工作。2019年11月28日，被告的管理人赖达英在没有任何合法依据的情况下，以原告严重违反被告规章制度，非法解除与原告的劳动关系。2019年12月27日原告依法向蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月24日进行了公开开庭审理，并与2020年4月7日作出了蕉劳人仲案字[2020]12号仲裁裁决书，具体裁决内容为：“一、被告支付原告2018、2019年度的未休年休假工资人民币5242元；二、被告支付原告2019年11月的休息日加班工资人民币2695.82元；三、被告支付原告2018年度的法定休假日加班工资和休息日加班工资人民币36770.44元；四、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金人民币75000元。”原告于2020年4月8日签领了仲裁裁决书。原告认为蕉劳人仲案字[2020]12号仲裁裁决书对事实认定清楚、法律适用正确，原告对仲裁裁决书的第一、二、三裁决事项无异议，但对于第四项裁决事项有异议。根据仲裁裁决书第6页第21行（对申请人提出的……）至第8页第4行（……÷12个月）的认定，原告认为蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会将原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资认定为11198.99元是正确的，原告在申请劳动仲裁时依据约7500元的标准来算违法解除劳动合同赔偿金只是一种大概粗略的计算，不能以此作为原告申请违法解除劳动合同赔偿金的标准，否则原告的合法权益将受到极大损失，为此原告特请求法院按照11198.99元的月平均工资来计算违法解除劳动合同赔偿金，故申请将仲裁裁决书第四项的内容改判为：被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金人民币111989.9元（11198.99元／月×5个月×2倍）。另，根据仲裁裁决书第7页第9行（根据双方当事人提交……)至第20行（……1433.3元）的内容，原告认为蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会对于2018年度年终奖15600元及2019年1-10月安装业绩奖1433.3元的认定是正确的，原告为此补充申请被告支付原告2019年度年终奖14300元（15600元÷12个月×11个月）、2019年1-11月份安装业绩奖1576.63元，（1433.3元÷10个月×11个月），共计15876.63元。综上所述，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。原告为起诉向本院提交的证据有：1、原告身份证复印件一份，证明原告的主体资格；2、企业机读档案登记资料打印件一份，证明被告的主体资格；3、蕉岭县钦依液化天然气有限公司规章制度复印件一份，证明被告规章制度不符合相关法律法规要求；4、解除劳动合同的通知原件一份，证明原、被告解除劳动合同关系的时间和原因；5、梅州市劳动合同复印件一份，证明原、被告存在劳动关系及原告入职时间；6、养老保险个人缴费账户对账单打印件一份，证明原、被告存在劳动关系时间；7、2018、2019年工资单打印件一份，证明被告的计薪方法及原告工资数额；8、中国建设银行个人账户工资/收入明细打印件一份，证明原、被告存在劳动关系及原告的工资数额；9、蕉劳人仲案非终字[2019]54号仲裁裁决书复印件一份，10、蕉劳人仲案字[2020]12号仲裁裁决书原件一份，证据9-10证明原、被告在2019年、2020年已进行了劳动仲裁；11、送达证明原件一份，证明原告于2020年4月8日签领了蕉劳人仲案字[2020]12号仲裁裁决书。被告蕉岭县德然燃气实业有限公司辩称，1、用人单位是合法解除与原告的劳动合同，不存在支付违反解除劳动合同赔偿金的问题。原告在工作中存在严重失职及不履行工作职责随意休假、严重违反公司劳动纪律和公司制度的行为，已经事实上给公司管理带来诸多不良影响也违反了劳动者的基本职业操守，用人单位依据劳动法第25条规定解除劳动合同，合情合法无需支付劳动合同赔偿金；2、即便应当支付也应当根据劳动合同法实施条例第27条规定确定经济赔偿金的结算基础，即不包含加班工资及各项福利；3、对于增加的年终奖和业绩奖的诉求根据劳动法第79条及民事诉讼法第124条第3款规定应先向劳动仲裁委员会提起仲裁方可诉至法院；4、年终奖并未在公司制度中明确，属于根据用人单位的经济效益确定的具有不稳定性的公司福利，其发放应属于用人单位的自主分配权的范畴；5、业绩奖是源于蕉岭县钦依液化天然气有限公司规章制度，但是经多次员工大会原告均不同意以上的规章制度，在劳动仲裁及本次诉讼中也同样否定上述制度的效力，现又依据其认为未生效的规章制度请求其中的福利待遇，属于单纯享受权利而不服从管理的行为，不应得到支持。被告蕉岭县德然燃气实业有限公司未向本院提交证据材料。本院经审理认定事实如下：原告于2015年2月24日入职被告处，担任客服部副部长，负责户外天燃气埋地PE管安装、燃气工程规划勘验、燃气事故抢险抢修等工作，并于同日签订从2015年2月24日起至法定终止条件出现时止的无固定期限书面劳动合同。原告每月工资构成为基本工资、工龄工资、值班补助、带班补助等。被告于2019年11月28日，以原告严重违反公司规章制度、以“造谣”方式扰乱公司管理秩序为由，对原告发出《解除劳动合同的通知》，并从即日起将原告停岗、停职，与原告解除劳动合同。原告从2019年11月29日开始未到被告处上班。原告在被告处的工作年限为4年9个月。2019年12月27日，原告向蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委员会”）提起仲裁申请，仲裁请求为：1、被告支付违法解除劳动合同赔偿金75000元；2、被告支付2018年1月1日至2018年12月31日的休息日加班工资59337.93元；3、被告支付2019年11月的休息日加班工资3565.52元；4、被告支付2018年1月1日至2018年12月31日的法定休假日加班工资10344.83元；5、被告支付2018年至2019年的未休年休假工资10344.83元，以上合计158593.11元。经仲裁委员会认定：原告2018、2019年度正常工作时间月平均工资为6379.17元、6277.73元；2018年11、12月休息日加班工资为6651.93元；2019年1-10月休息日加班工资为30985.52元；2019年1-10月法定休假日加班工资3894.83元。仲裁委员会于2020年4月7日作出蕉劳人仲案字[2020]12号仲裁裁决书，裁决结果为：1、被告支付原告2018、2019年度的未休年休假工资5242元；2、被告支付原告2019年11月的休息日加班工资2695.82元；3、被告支付原告2018年度的法定休假日加班工资和休息日加班工资36770.44元；4、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金75000元。原告对仲裁裁决书中的第1-3项裁决事项无异议，对第4项裁决事项有异议，遂于2020年4月20日诉至本院提出上述请求。庭审中，被告对仲裁委员会所作的庭审笔录的关联性有异议，认为不能将其当时的陈述作为本案的计算依据。为查明案件事实，本院向蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会调取蕉劳人仲案字[2020]12号案卷的庭审笔录和续庭笔录。另查明，被告已于2020年4月30日将企业名称变更为蕉岭县德然燃气实业有限公司。上列事实，有经过庭审质证的证据、庭审笔录以及本院向仲裁委员会调取的蕉劳人仲案字[2020]12号案卷的庭审笔录、续庭笔录予以证实，本院予以确认。本院认为，原告增加的诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。本院对双方争议焦点分析如下：一、被告是否需要支付原告违法解除劳动合同赔偿金。被告以原告违反公司的规章制度为由与原告解除劳动合同，结合原、被告双方在庭审中的陈述，被告并未提供证据证实其制定的《蕉岭县钦依天然气有限公司规章制度》经过了职工代表大会或全体职工民主讨论程序通过，因此，该规章制度并不具有相应的约束效力。可见，被告以原告违反此规章制度为由解除双方的劳动合同，属于违反法律规定的行为，所以被告应该向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。二、被告是否需要向原告支付2019年度的年终奖及2019年1-11月份的安装业绩奖。在蕉劳人仲案字[2020]12号案件中，蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会依据《蕉岭县钦依天然气有限公司规章制度》和原告提供的他人的工资单来认定安装业绩奖和年终奖的存在。首先，该份规章制度自始至终并未产生约束效力；其次，原告提供的其自身的工资单中也无发放2019年度年终奖和2019年1-11月份安装业绩奖的事实体现；再次，原、被告签订的《劳动合同》中也未就安装业绩奖和年终奖的发放标准和数额进行约定。综上，本院认为根据现有的证据不足以认定原告符合获得发放2019年度的年终奖及2019年1-11月份的安装业绩奖的标准，所以被告无需向原告支付上述款项。三、关于原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资应如何计算的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。同时，根据《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由“计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资”六个部分组成，加班工资属于货币性收入，理应计算入经济补偿的月工资中；同时，剔除本院不予认可的安装业绩奖和年终奖这两个组成部分，原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资组成部分为：正常工作时间月平均工资+休息日加班工资+法定休假日加班工资，即（6379.17元/月×2个月+6277.73元/月×10个月+6651.93元+30985.52元+3894.83元）÷12个月=9755.66元。原告在被告处的工作年限4年9个月，即经济补偿按5个月计算，所以被告应向原告支付的违法解除劳动合同赔偿金应为9755.66元/月×5个月×2倍=97556.6元。原告请求超出部分，本院不予支持。被告认为经济补偿金不应包含加班工资的主张，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《关于工资总额组成的规定》第四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，判决如下：一、被告蕉岭县德然燃气实业有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告张科违法解除劳动合同赔偿金97556.6元；二、驳回原告张科的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由被告蕉岭县德然燃气实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审 判 员 赖国雄二〇二〇年七月二十八日法官助理 彭 君书 记 员 杨秀娜