山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初5271号原告：孙某某，女，1966年3月5日出生，汉族，现住济南市*************委托诉讼代理人：张恒瑞，山东秉乾律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘广学，山东秉乾律师事务所实习律师。被告：中国人民解放军济南军区第二招待所，住所地济南市，组织机构代码：*******。负责人：惠某某，所长。委托诉讼代理人：王超，山东环周律师事务所律师。委托诉讼代理人：张业超，山东环周律师事务所律师。原告孙某某与被告中国人民解放军济南军区第二招待所（以下简称济南军区二所）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙某某的委托诉讼代理人张恒瑞、刘广学，被告济南军区二所的委托诉讼代理人王超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙某某向本院提出诉讼请求：1.判令济南军区二所支付代通知金3650元；2.判令济南军区二所支付解除劳动合同经济补偿金29571.6元；3.判令济南军区二所支付防暑降温费3760元；4.判令济南军区二所支付年休假工资报酬10000元；5.本案诉讼费由济南军区二所负担。事实和理由：一、仲裁裁决书以孙某某已达到法定退休年龄为由，认定孙某某劳动合同关系于2016年3月5日依法终止，是错误的。孙某某与济南军区二所的劳动关系依法应截止到2019年11月15日。孙某某虽已达到法定退休年龄，但未开始依法享受基本养老保险待遇，其与济南军区二所的用人关系仍为劳动关系，属于《劳动法》、《劳动合同法》调整范围。另外，孙某某在济南军区二所处工作期间，济南军区二所一直未依法为其交纳社会保险，孙某某至今依然无法享受到基本养老保险。二、孙某某与济南军区二所的劳动关系应截止到2019年11月15日。因此，孙某某申请仲裁或提起诉讼的时间，未过法定诉讼时效。济南军区二所违法解除劳动合同后，孙某某受侵犯的权利应获得法律保障。三、济南军区二所出具的《解除劳动（劳务）合同通知书》载明：……已到达法定退休年龄的，应依法解除劳动关系。由此可知济南军区二所是认可孙某某属于劳动关系的事实。四、孙某某不服济劳人仲案﹝2019﹞801号仲裁裁决书。为维护自身合法权益，特向贵院依法提起诉讼，望贵院判如所请。济南军区二所辩称，1.孙某某在2016年3月5日已经年满50岁，已经达到法定退休年龄，劳动合同应于2016年3月5日自然终止，之后，虽然孙某某仍在济南军区二所工作，但是双方之间应属于劳务关系，孙某某要求支付代通知金、解除劳动合同经济补偿金、防暑降温费、未休年休假工资不应得到支持。2.在解除劳动（劳务）合同通知书中，孙某某已经认可其已经达到法定退休年龄，需依法解除劳动关系。3.关于防暑降温费，其性质系职工福利，企业向员工发放该费用是自愿行为，不属于法律强制性的规定，且防暑降温费不一定以现金形式发放，在劳动过程中济南军区二所提供了防暑降温设备、工作餐、绿豆汤等防暑降温措施，孙某某无权要求济南军区二所支付防暑降温费，且防暑降温费不属于工资报酬，超过了仲裁时效，不应支付。4.双方劳动关系于2016年3月5日自然终止，劳务合同自2019年11月15日解除，劳动合同履行期间已安排孙某某休假，无需支付未休年假工资。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：孙某某1966年3月5日出生，2012年3月入职济南军区二所从事面点师工作，济南军区二所按月向其发放工资。2019年，济南军区二所根据上级文件要求将资产移交军队资产管理公司，并对其人员分流安置工作进行部署，组织人员学习《关于招接待机构资产移交涉及社会聘用人员缴纳社会保险问题的处理意见》，于2019年11月5日就移交军队资产管理公司向孙某某征求意见，出具《移交公司安置确认书》，孙某某在确认书上签字，不同意到军队资产管理公司工作。2019年11月15日，济南军区二所向孙某某出具解除劳动（劳务）关系通知书，载明根据中央军委政治工作部、后勤保障部相关通知对资产移交过程中社会聘用人员分流安置工作的要求，因孙某某系已达法定退休年龄的社会聘用人员，济南军区二所决定于2019年11月15日与其解除劳动（劳务）关系，孙某某签收该通知。2019年11月15日，孙某某以济南军区二所为被申请人向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决济南军区二所：1.支付违法解除合同赔偿金60000元；2.未提前一个月通知，支付代通知金3650元；3.支付2012年3月至2019年11月15日延时加班费20000元、未休年休假工资报酬10000元；4.支付2012年3月至2019年11月15日法定节假日和休息日加班费共计70000元；5.未缴纳五险赔偿50000元；6.支付2012年3月至2019年11月15日防暑降温费4800元；7.支付经济补偿60000元。该委经审理作出济劳人仲案﹝2019﹞801号仲裁裁决，裁决驳回孙某某的全部仲裁请求。孙某某不服该裁决，于法定期限内诉至我院。济南军区二所未对裁决提起诉讼。另查明，孙某某工作期间2013年月平均工资为2467.25元，2014年月平均工资为2911.67元，2015年月平均工资为3299.5元，2016年月平均工资为3482.83元，2017年月平均工资为3849.42元，2018年月平均工资为3800.67元，离职前12个月平均工资为3696.45元，其中2019年10月份工资为3709.92元。又查明，2020年4月10日，中国人民解放军济南军区善后工作办公室企事业管理局出具证明载明：济南军区二所现为我部直属单位，按军队和武警部队全面停止有偿服务活动的规定，济南军区二所组织机构代码证到期后暂缓办理。目前济南军区二所组织机构代码证尚未注销，注销前济南军区二所仍为独立主体。本院认为，因仲裁裁决驳回孙某某要求济南军区二所支付违法解除合同赔偿金60000元、2012年3月至2019年11月15日延时加班费20000元、2012年3月至2019年11月15日法定节假日和休息日加班费共计70000元、未缴纳五险赔偿50000元的仲裁请求后，双方当事人均未提出异议，对上述仲裁裁决内容本院予以确认。孙某某2012年3月入职济南军区二所从事面点师工作，双方形成劳动关系，虽然孙某某于2016年3月5日已达到法定退休年龄，但未办理退休手续，未依法享受基本养老保险待遇，仍在原岗位继续工作，其与济南军区二所劳动关系继续存在，直至2019年11月15日，济南军区二所出具解除劳动（劳务）关系通知书。孙某某签收后，双方劳动关系解除。关于代通知金及经济补偿，本院认为，济南军区二所按照上级文件要求将资产移交军队资产管理公司，并经征求孙某某意见，其不同意移交到军队资产管理公司后解除劳动合同，应属《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款规定的情形。因济南军区二所未提前三十日以书面形式通知孙某某解除劳动合同，根据《劳动合同法实施条例》第二十条的规定，应按照该劳动者上一个月的工资标准额外支付一个月工资作为代通知金，孙某某2019年10月份工资3709.92元，其主张的3650元不超过该数额，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三款规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。孙某某在济南军区二所的工作年限为7年8个月，其离职前十二个月的平均工资为3696.45元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，济南军区二所应支付经济补偿金3696.45元×8=29571.6元，对超出部分的诉讼请求，本院不予支持。关于防暑降温费，其性质为福利，应适用一年仲裁时效。孙某某于2019年11月提起仲裁，其2019年之前的部分请求已超过仲裁时效，本院不予支持。根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》(鲁人社发[2015]45号)第一条规定，孙某某系在岗提供正常劳动的非高温工作人员，济南军区二所应支付其2019年6月至9月防暑降温费560元。关于未休年休假工资报酬，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。孙某某与济南军区二所自2012年3月建立劳动关系且济南军区二所未提交证据证实其已安排休假，应向孙某某支付2013年至2019年11月未休年休假工资报酬，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，孙某某未休年休假天数为：2013年3天、2014年至2018年每年5天、2019年4天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，济南军区二所应向孙某某支付2013年至2019年未休年休假工资报酬为2467.25元÷21.75天×3天×200%+2911.67元÷21.75天×5天×200%+3299.5元÷21.75天×5天×200%+3482.83元÷21.75天×5天×200%+3849.42元÷21.75天×5天×200%+3800.67元÷21.75天×5天×200%+3696.45元÷21.75天×4天×200%=10014.53元。孙某某主张的10000元不超过上述金额，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《劳动合同法实施条例》第二十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、《职工带薪年休假条例》第三条等法律规定，判决如下：一、被告中国人民解放军济南军区第二招待所于本判决生效之日起十日内向原告孙某某支付未提前一个月通知解除劳动合同代通知金3650元；二、被告中国人民解放军济南军区第二招待所于本判决生效之日起十日内向被告孙某某支付解除劳动关系经济补偿29571.6元；三、被告中国人民解放军济南军区第二招待所于本判决生效之日起十日内向被告孙某某支付2019年防暑降温费560元；四、被告中国人民解放军济南军区第二招待所于本判决生效之日起十日内向被告孙某某支付2013年至2019年未休年休假工资报酬10000元；五、被告中国人民解放军济南军区第二招待所不予支付孙某某违法解除合同赔偿金60000元；六、被告中国人民解放军济南军区第二招待所不予支付孙某某2012年3月至2019年11月15日延时加班费20000元；七、被告中国人民解放军济南军区第二招待所不予支付孙某某2012年3月至2019年11月15日法定节假日和休息日加班费70000元；八、被告中国人民解放军济南军区第二招待所不予支付孙某某未缴纳五险赔偿50000元。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告中国人民解放军济南军区第二招待所负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  邓明明二〇二〇年七月八日书记员  刘洪明