南京市建邺区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0105民初11391号 原告：许萌萌，女，汉族，1978年8月26日生，住在南京市六合区。 被告：江苏大贺创艺文化有限公司，注册地在南京市建邺区嘉陵江东街******。实际经营地在南京市秦淮区永丰大道36号天安数码城05幢2层。 法定代表人：贺超利，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈敢，男，1963年9月28日生，汉族，住南京市秦淮区，该公司员工。 被告：南京集雅轩文化发展有限公司，，注册地在南京市高淳经济开发区花山路****实际经营地在南京市秦淮区永丰大道36号天安数码城05幢2层。 法定代表人：贺超利，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈敢，男，1963年9月28日生，汉族，住南京市秦淮区，该公司员工。 原告许萌萌与被告江苏大贺创艺文化有限公司、南京集雅轩文化发展有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许萌萌、被告江苏大贺创艺文化有限公司（以下简称大贺创艺公司）、南京集雅轩文化发展有限公司（以下简称集雅轩公司）的委托诉讼代理人陈敢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许萌萌向本院提出诉讼请求：请求判令两被告连带支付原告184440元的离职补偿金。 事实及理由：2019年6月18日，原告与被告大贺创艺公司签订了《解除劳动关系及经济补偿协议书》。当天，双方即在此协议上签字盖章，此协议生效。协议约定被告大贺创艺公司最迟在本协议生效后90日内一次性支付离职补偿金184440元。在此协议签订生效当天，被告集雅轩公司出具说明：“如大贺创艺公司无法支付离职补偿金时由集雅轩公司承担无限连带责任”。依据上述情形，两被告至今没有支付相应款项，特向贵院提起诉讼，恳请贵院依法判允原告的全部诉讼请求。 被告大贺创艺公司、集雅轩公司辩称，对于被告大贺创艺公司的诉请以及原告与大贺创艺公司的协议没有异议，对于原告和被告集雅轩公司出具的连带说明有异议。首先集雅轩公司在此郑重声明，从未与大贺创艺公司签订过由许萌萌提供给法院的承担无限连带责任的“说明”。集雅轩公司认为“说明”属于合同法第52条，有下列情形之一的，合同无效：（一）、一方以欺诈胁迫的手段订立合同，损害国家利益。（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）、以合法形式掩盖非法目的有关规定，应认定该“说明“无效。事实与理由如下： 一、背景情况。1、2018年11月起，大贺创艺公司就处于经营严重困难阶段，公司开始大量裁员，人心惶恐，个个都在为各自出路做好心理准备。2、2019年5月份，公司再次以经营严重困难为由，提出包括财务人员在内的剩余几名员工，只领取南京最低工资标准的意见，遭到大家坚决反对，最终以包括原告在内的几名财务人员于6月18日达成了“解除劳动关系及经济补偿协议”（以下简称协议），而暂告结束。 二、具体理由与事实 2019年6月18日前，大贺创艺公司以及集雅轩公司公章均由财务部门保存，且原告当时为公司财务负责人。2、依据现行合同法的规定，原告“解除劳动关系及经济补偿协议”是主合同，“说明”担保合同是附属于主合同的，应当在主合同签订时或之后才能有效。（1）、该说明未标注集雅轩公司与大贺创艺公司签订时间、金额。集雅轩公司有理由认为原告是在不知何时解除劳动关系和补偿金额前提下，私自在6月18日前完成两个法人单位在空白内容A4纸上的盖章，而不是原告“解除劳动关系补偿协议书”的当日或之后发生的。同时，在公司印章用印申请流程中，集雅轩公司和大贺创艺公司从未发现有此项内容的申请，请原告指出当时的出具该“说明”的经办人是谁，公章流程是怎么办理的？而原告与大贺创艺公司在办理离职过程中，是规定办理了用印申请的（详见附件），且申请包括了具体内容、金额、时间和地点。（2）、在此案中作为从合同“说明”的制作，是在主合同“解除劳动关系经济补偿协议书”当时完全不存在且原告依然是大贺创艺财务负责人和正式员工期间发生的，故其有效性不可确认。（3）、该“说明”中的集雅轩公司和大贺创艺的印戳均在打印的文字之下，而与一般法律文书印戳在文字之上的常理有悖，再次印证该“说明”的公章是提前在空白纸上先盖好，后打印上相关内容，属于盗用公章的欺诈行为。 其次，该“说明”不具备担保法中规定的担保合同生效的必要条件。1、被“说明”签署双方为集雅轩公司和大贺创艺公司，与担保法第13条“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同”的规定相违背。而该“说明”被担保人是作为债务人的大贺创艺公司而不是作为债权人的许萌萌。2、该“说明”未标注具体数额，与担保法第15条“保证合同应当包括以下内容：（一）、被保证的主债权种类、数额”的规定不符。3、无金额和无具体时间的“说明”无法与主合同“协议”形成唯一主从合同关系。因为离职补偿金获得也可以是公司单方面解除劳动关系或因公司违法在先，后由员工主动提出辞职获得或双方协议解除获得，且补偿和赔偿的金额也不一样。而作为从合同的“说明”中的“故当大贺创艺文化有限公司无法支付员工许萌萌离职补偿金时”的内容，无法证明其就是唯一指向6月18日的那份“协议”。综上所述，基于“说明”文件无效的是集雅轩公司，请求法庭撤销集雅轩公司作为第二被告，且立即解除对集雅轩公司的银行账号的冻结。同时，依据担保法第五条规定，我司将保留对原告过错追诉民事责任的权利。 本院经审理查明事实如下：原告原系被告大贺创艺公司的财务负责人。2019年6月18日，原告与被告大贺创艺公司之间签订“解除劳动关系及经济补偿协议书”，内容为：“因甲乙经营发生严重困难，无力继续经营。甲乙双方依照《劳动法》、《劳动合同法》及相关法律法规的规定，遵照平等自愿、诚实信用、协商一致的原则，经过充分协商，就双方解除劳动关系有关事宜达成协议如下，并承诺共同遵守：1、经甲方提出，甲乙双方当事人协商一致，从2019年6月18日起解除双方的劳动关系。2、在互谅互让的基础上，经双方协商，达成一致，由甲方一次性支付乙方经济补偿金，计人民币贰拾伍万壹仟肆佰伍拾叁元整（251453元）。其中陆万柒仟零壹拾叁元整（67013元）通过以货抵款方式支付（详见呈批件）。3、甲方应在公司账户余额达到50万时立即支付上述款项，或最迟在本协议生效后90日内一次性通过银行转账或现金方式支付上述款项。4、如甲方不能按本协议约定按时支付以上款项，甲方需按同期银行贷款利率另行给付乙方滞纳金。5、本协议一式两份，甲、乙双方各执一份，具有同等法律效力，经甲、乙双方签字或盖章后生效。” 庭审中，原告还向法庭提交一份“说明”，该“说明”的内容为“因南京集雅轩文化发展有限公司系江苏大贺创艺文化有限公司子公司，故当江苏大贺创艺文化有限公司无法支付员工许萌萌离职补偿金时，由南京集雅轩文化发展有限公司承担无限连带责任，特此说明！” 2019年12月12日，原告向南京市建邺区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委当日作出宁建劳人仲不字【2019】第303号不予受理通知书，认为主体不适格，不符合受理条件，决定不予受理。2019年12月13日，原告向本院提起诉讼。 庭审中，被告认为原告系使用盖了章的空白纸，因为用肉眼可看出，字是压在章上的，被告集雅轩公司无人知晓该担保的事情，贺超兵也不认可原告有与其商量的过程。但不申请鉴定。原告则认为，该“说明”是其与大贺投资公司的老板贺超兵谈的，他同意在大贺创艺公司没钱时，由集雅轩公司承担责任，于是其自行写了该份“说明”，并按流程提交了用印申请，在贺超兵签字后，走完用印流程，由负责保管印章的杨金艳盖章。该“说明”是在6月18日前与贺超兵沟通的，盖章则是在经济补偿协议之后，“说明”的审批流程是在6月18日的当天。之所以没写时间，是因为未学过法律，所以不严谨。 在本案审理过程中，本院依法向贺超兵、杨金艳进行了电话调查。贺超兵明确没有和原告就担保事情进行过沟通。杨金艳则明确两个公司的章确实是由其保管，但盖章只有在见到用印申请单后才会盖章，否则章是不可能盖的。对于两个公司的章同时盖在一张纸上，有这个印象，确实盖过。 以上事实，有不予受理通知书、经济补偿协议书、说明、电话记录、当事人当庭陈述等证据证实。 本院认为，离职补偿金是劳动法规定对于职工离职时给予必要的经济补偿。本案中，原告与被告大贺创艺公司签订了经济补偿协议书，系双方的真实意思表示，合法有效，双方理应按此协议全面履行，在被告大贺创艺公司未能如期支付的情况下，原告要求被告大贺创艺公司支付所有余款，符合双方在协议书中的约定。 本案争议焦点为被告集雅轩公司在本案中担保责任是否成立？ 本院认为，本案“说明”中的集雅轩公司公章的真实性，被告并未否认，只是认为原告无用印申请，系盗用公章。本院经向保管公章的人进行调查，保管公章的人明确如果没有用印申请单，是不可能给她盖章的。而公章并非由原告自行保管，因此，对于被告认为原告可能出现用盖好章的空白纸写下的“说明”或盗用公章的行为，在无证据的情况下，本院不予采纳；对于被告认为“说明”的保证责任为无效的问题。本院认为，合同法规定的无效条件为：（一）、一方以欺诈胁迫的手段订立合同，损害国家利益。（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）、以合法形式掩盖非法目的有关规定。被告并无证据证实“说明”符合上述无效条件。且作为主合同的“解除劳动关系及经济补偿协议书”为有效合同，“说明”虽然没有日期和具期金额，但内容明确指向经济补偿金，应当是对“解除劳动关系及经济补偿协议书”中的经济补偿金的担保。因此，该“说明”中的集雅轩公司的保证责任成立；对于被告集雅轩公司应承担何种担保责任的问题。本院认为，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。本案中，原告明确“说明”的内容由其书写，其内容中明确约定“当江苏大贺创艺文化有限公司无法支付员工许萌萌离职补偿金时，由南京集雅轩文化发展有限公司承担无限连带责任”，虽然有“连带责任”的字样，但约定明确为“当江苏大贺创艺文化有限公司无法支付”时，才由南京集雅轩文化发展有限公司承担责任，由于该“说明”的内容为原告所写，应从有利于被告的角度进行理解，故被告集雅轩公司在本案中应承担一般责任的担保。 综上，原告要求由被告大贺创艺公司支付其经济补偿款剩余部分184440元的主张成立，本院予以支持。被告集雅轩公司应对大贺创艺公司不能支付的部分承担保证责任。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国担保法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百五十二条之规定，判决如下： 一、江苏大贺创艺文化有限公司应于本判决生效之日起五日内支付许萌萌经济补偿金184440元。 二、南京集雅轩文化发展有限公司应对大贺创艺公司不能支付的部分承担保证责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，予以免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  徐年美 二〇二〇年七月十三日 书记员  杨 庆