广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初14537号原告：尚海清，男，1987年5月8日出生，汉族，身份证住址：湖南省桑植县。委托代理人：文华，广东盟凯律师事务所律师，系受深圳市宝安区公共法律服务中心（深圳市宝安区法律援助处）指派法律援助律师。被告：深圳市华西工程爆破有限公司，住所地深圳市南山区南头街道建工村保障性住房********，统一社会信用代码91440300758615682M。法定代表人：张登。原告尚海清诉被告深圳市华西工程爆破有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理后，依法由审判员刘丽梅适用简易程序公开开庭进行了审理。原告尚海清的委托诉讼代理人文华到庭参加了诉讼。被告深圳市华西工程爆破有限公司经本院传票传唤，没有正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议事项为第六至八项，其他事项原、被告双方无争议。一、劳动关系情况：根据已生效的深圳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决［深劳人仲案（2018）5000号］，双方自2007年5月1日至2007年9月30日期间存在劳动关系。二、工伤保险参保情况：被告已为原告缴纳了2007年5月至2007年9月期间的工伤保险。三、职业病诊断情况：2018年7月6日深圳市职业病防治院作出的《职业病诊断证明书》（深职诊字[2018]268号）载明：原告为职业性矽肺壹期；用人单位为深圳市华西工程爆破有限公司；处理意见：按《中华人民共和国职业病防治法》有关规定处理。四、工伤认定情况：2018年7月12日深圳市人力资源和社会保障局作出《深圳市工伤认定书》（深人社认字（南）[2018]第450122001号），认定原告为工伤，单位名称为深圳市华西工程爆破有限公司。五、劳动能力鉴定情况：2018年7月17日深圳市劳动能力鉴定委员会作出《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》（深劳鉴初字【2018】第508181号）载明：1、工作单位为深圳市华西工程爆破有限公司；2、原告被评定为七级伤残；3、停工留薪期：2018年7月6日至2018年7月16日；4、一般医疗依赖（限矽肺倂发呼吸系统疾病）。六、工伤保险待遇的计发基数：原告主张在职期间其工伤待遇的计发基数应按受伤时（工伤认定书认定原告受伤的时间为2018年7月6日）的前一年度职工缴费工资的60%作为计算工伤待遇的基数，即5008.8元。本院认为，因双方均未举证证明原告的工资标准，根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社发[2013]34号）第八条第二款以及原《广东省工伤保险条例》第六十六条第一款的规定，本院以原告终止或解除劳动关系时深圳市上年度社平工资的60%计算。深劳人仲案（2018）5000号仲裁裁决确认劳动关系存续时间为2007年5月1日至2007年9月30日，2006年度的社平工资为2926元，故本院以1756元（2926元×60%）作为计算一次性工伤待遇的计发基数。七、关于工伤保险待遇项目及数额：根据《广东省工伤保险条例》第三十二条之规定，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金43900元（1756元×25）。鉴于被告已为原告缴纳了工伤保险，根据原《广东省工伤保险条例》第二十七条、第二十九条、第三十一条的规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付，原告要求被告支付上述工伤保险待遇，没有法律依据，本院不予支持。八、精神损害抚慰金：结合上文认定，原告作为劳动者被诊断患有职业病，虽已享受工伤保险待遇，但是其又依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定向本院请求被告承担精神损害赔偿责任，本院依法予以支持，结合原告被评定为七级伤残的伤残等级情况，本院酌定原告应得的精神损害抚慰金为40000元。九、先行垫付情况：原告确认，因患病在生活、治疗等方面存在实际困难，为解决原告的当务之急，已与深圳市信访局、湖南省桑植县信访局签订了《工伤待遇垫付协议书（参保）》。《协议书》约定：1、乙方（即原告）自愿选择一次性享受工伤保险待遇，视同工伤保险关系终结；2、由甲方（即深圳市信访局）垫付77264元（其中：一次性伤残补助金22828元；一次性医疗补助金10536元；一次性伤残就业补助金43900元）；3、甲方向乙方垫付的款项，由乙方从深圳市社会保险基金管理局以及用人单位取得的工伤保险待遇款项及先行支付工伤保险待遇等所得款项中归还甲方。同时，原告确认已领取上述垫付款。十、仲裁请求：原告尚海清申请仲裁（深劳人仲案［2020］880号）请求裁令：1、被告支付一次性伤残补助金65114.4元；2、被告支付一次性工伤医疗补助金30052.8元；3、被告支付一次性伤残就业补助金125220元；4、被告支付精神损害抚慰金40000元。十一、仲裁结果：深劳人仲案［2020］880号裁决如下：1、被告支付原告一次性伤残就业补助金43900元；2、驳回原告的其他仲裁请求。十二、诉讼请求：原告提出诉讼请求：1、被告支付一次性伤残补助金65114.4元；2、被告支付一次性工伤医疗补助金30052.8元；3、被告支付一次性伤残就业补助金125220元；4、被告支付精神损害抚慰金40000元。判决结果依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市华西工程爆破有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告尚海清支付一次性伤残就业补助金人民币43900元；二、被告深圳市华西工程爆破有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告尚海清支付精神损害抚慰金人民币40000元；三、驳回原告尚海清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案的案件受理费人民币5元（简易程序已减半收取），由原告负担人民币3元，由被告负担人民币2元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘丽梅二〇二〇年七月十六日书记员  文凤云附相关法条：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。