宁夏回族自治区泾源县人民法院   民事判决书   （2020）宁0424民初568号   原告：马永平，宁夏泾源县人，现住宁夏泾源县。公民身份号码：×××   被告：马银成，男，回族，宁夏泾源县人，现住宁夏泾源县，公民身份号码：×××   原告马永平与被告马银成合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月23日立案，依法适用简易程序于2020年5月14日公开开庭进行了审理。原告马永平、被告马银成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告马永平向本院提出诉讼请求：1.请求依法由被告与原告结算合伙账务；2.请求依法由被告退还原告垫付押金5000元，由被告分配原告2018年3个月经营收入约为10500元（每月7000元利润计21000元），三个月的经营收入为我估算的，以实际收入为准。由被告分配原告68000元债权的50%计34000元；3.由被告分配原告烧烤店租金5500元；4.由被告返还原告替被告垫付被告妹夫拜金贵的5000元，共计60000元。5.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年3月份原告与被告合伙经营“星光之夜酒吧”原告投资22万元,帐务及经营收入由被告管理。2018年1月份原告退出与被告合伙，将自己的股份转让给兰文华,但被告一直不与原告结算,原告与被告合伙经营期间,原告垫付“盈德商贸成”押金5000元,2018年3个月经营收入每月按7000元利润计算共21000元,原告应分配10500元,外欠帐即债权68000元原告应分得50%计34000元。2017年被告将酒吧内的烧烤店租给别人了，收益11000元，被告应当给我分5500元；在合伙经营期间原告替被告支付拜金贵现金5000元，被告应当向我返还，以上共计60000元,应由被告向原告支付,原告多次要求被告支付,被告推拖不付。故原告起诉请求判如所请。   原告马永平对其主张的事实向法庭提交如下证据：1.原告与服务员的通话录音二份，证明马志强、冶秀军的签单属实，马志强和冶秀军的签单已经给被告顶账了，第二份录音证明外面的签单金额大概是6万元；2.转店协议一份，证明原告给兰文华转让的股权里面不包括签单的账。   被告马银成辩称：1.原告向拜金贵支付的5000元与我无关，我对此不知情；2.因原告马永平长期不在店里且从来不接电话，也长期不在本县居住，导致2018年3个月的收入未结算，我现在同意结算3个月的账务；3.5000元押金是我与马永平合伙期间向英顺公司缴纳的保证金，马永平2018年1月将自己持有的50%股权转让给了兰文华，因此，马永平缴纳的5000元保证金应由兰文华与马永平结算；3.马永平要求结算收入共计60000元不合理也不属实，我与马永平合伙期间为2016年6月至2018年1月，各占50%，合伙期间2年暖气费为26320元，房租费马永平欠付15000元是我代缴的，2017年6月至2018年1月，每月我的工资为4000元，马永平应承担16000元，2017年11月总共收入17160元，2017年12月收入9298元，2018年收入12621元；4.由马永平承担房租及我工资及采暖费共计44160元，签单为我与马永平共同所有，总共多少债权我不清楚，应当由我与马永平共同讨要；5.烧烤店我2018年6月份租出去的，与马永平无关。   被告马银成为证明其主张的事实向法庭提交：1.房屋租赁协议一份，证明每年的租金的数额；2.2017年11月、12月、2018年1月的账务汇总各一份，证明该三个月的盈利情况；3.2016年7月份至2018年1月份共计17个月的签单汇总14张，证明原、被告合伙经营期间顾客签单金额为42564元的事实。   经本院主持举证、质证，被告对原告提交证据的质证意见为：签单金额没有6万元，因为所有签单都是经过我同意的，原告将股权转让给兰文华后，我问过服务员，服务员称大概2.7或2.8万元。转店协议的内容是原告与兰文华说好的，我只是个证明人，我不知道转让签单的内容；原告对被告提交的证据1、2无异议，对证据3认为被告马银成提交的不是原始单据，不具有真实性，与服务员（收银员）所述欠账金额数目不符，已经结清的账目被告没有记录。   本院依职权对原、被告合伙经营期间雇佣的服务员马生林制作调查笔录一份，对证人拜金贵制作调查笔录一份，原告对该两份调查笔录无意见，被告对马生林笔录无异议，认为原告给拜金贵支付的4500元与其无关。   本院对原、被告提交的证据进行审核，认为原告提供的证据1、2，被告提供的证据1、2及本院依职权调取的笔录两份来源合法，内容客观真实、与本案相关联，本院予以确认。被告提供的证据3与本案其他证据不能相互印证且原告有异议，对该证据不予认定。   本案经审理认定事实如下：2015年12月19日被告马银成租赁宁夏英顺房地产开发有限责任公司所有的位于泾源县城龙潭街以北、泾河路以西的盈××街房屋，建筑面积268.08平米，每平米每月租金18元，租赁期限5年，期间为2016年2月19日至2021年2月18日，前两个月装修期免除租金，第五年免除租金。被告马银成租赁后与拜金贵合伙装修成休闲娱乐营业场所，命名为“星光之夜酒吧”。2016年6月，原告马永平与被告马银成达成口头合伙经营“星光之夜酒吧”的协议，由原告马永平向马银成支付20万元，双方各占50%的股权，利润平分，工商注册在被告马银成名下。双方从2016年6月开始合伙经营至2018年1月，经被告马银成同意，原告马永平将其持有的50%股权以15万元转让给兰文华，原告马永平与被告马银成对2017年11月至2018年1月期间的经营利润未结算分配，双方对合伙经营期间顾客签单6万元（债权）未结算。“星光之夜酒吧”2017年11月利润13960元，2017年12月利润9298元，2018年利润12621元，共计35879元。原、被告在合伙经营期间因被告马银成欠付拜金贵的装修费，拜金贵用锁子将“星光之夜酒吧”门锁住，原告马永平向拜春贵支付4500元将门打开，后马永平又向拜春贵要回1000元。原、被告在合伙经营期间向宁夏英顺房地产开发有限责任公司缴纳押金10000元，各自出资5000元。“星光之夜酒吧”每年暖气费13160元，原、被告合伙经营期间的暖气费及2016年房租被告马银成已缴纳、2017年房租原、被告已共同缴纳。   本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。退伙或者合伙终止时应当对合伙财产及债权债务予以结算、分割。本案中，原、被告未签订书面合伙协议，但口头约定原告向被告支付20万元，双方各自占50%的份额，利润平分，故应认定原、被告之间的关系为合伙关系，原告于2018年1月经被告同意将自己持有的50%的份额转让他人，原、被告应对合伙期间的亏盈等情况进行结算。原告请求对其与被告合伙经营期间2017年11月至2018年1月的利润35879元应平均分配的诉讼请求，本院予以支持。被告辩解2017年6月至2018年1月期间原告待在银川，对酒吧不闻不问，其一个人管理经营，应当向其支付工资的意见，本院部分予以采纳。因2017年6月至2017年10月期间的利润双方已分配，故对该期间被告的工资本院不予处理。2017年11月至2018年1月期间被告马银成一个人管理经营，应当从酒吧的利润中向被告适当支付报酬，因双方无约定，本院酌情确定每月2000元，3个月共计6000元。2017年11月至2018年1月期间营业利润35879元减去6000元，剩余29879元，被告应分配原告一半即14939.5元。原告请求被告退还双方在合伙经营期间向宁夏英顺房地产开发有限责任公司缴纳的押金的一半5000元的诉讼请求本院不予支持，因原告已经将其50%的股权转让第三人，转让费中应当包含押金的部分，若不包含押金原告应当在签订转让协议时与被告及第三人明确约定清楚，未约定清楚本院不予支持。原告请求被告支付其向拜春贵支付的5000元的请求，本院支持3500元，证人拜春贵证言证明原告向其支付4500元，后其又退还原告1000元，实际收到原告马永平3500元，被告马银成欠付证人拜春贵的装修费，导致原、被告合伙经营期间“星光之夜酒吧”的门被拜春贵锁住，原告为了能正常营业替被告马银成向证人支付3500元，被告马银成应当向原告偿还该款项。原告请求被告向原告分配债权6.8元的一半即3.4万元，本院部分予以支持3万元，因原告请求6.8万元无证据证明，原告提供的其与服务员的通话录音二份能够证明原、被告经营“星光之夜酒吧”期间顾客的签单金额约6万元，马志强、冶秀军的签单属实，马志强和冶秀军的签单已经给被告马银成顶账了，而被告马银成保存着原始结算单无正当理由拒不向法庭提交，故本院根据服务员与原告的通话录音予以认定签单金额为6万元，由被告马银成向原告支付3万元。被告辩解签单应每人一半由原、被告一起讨要的意见本院不予采纳，因“星光之夜酒吧”的负责人系被告马银成，原告与被告口头达成合伙协议是内部关系，对外是以被告的名义经营，且部分签单被告马银成已经收回。原告诉请被告分配出租“星光之夜酒吧”内烧烤店的租金收益，因被告不予承认，原告亦没有提供证据证明，故本院不予支持。被告马银成辩解两年的暖气费为26320元，原告应承担一半,本院部分予以采纳，因原、被告合伙经营期间为2016年6月至2018年1月，2016年至2017年采暖期暖气费为13160元，2017年10月15日至2018年1月共3.5个月采暖费为7677元（3.5/6x13160），采暖费共计20837元，原、被告各自承担10418.5元。被告马银成辩解应由原告承担2016年半年的房租1.5万元，本院不予采纳。因被告马银成租赁宁夏英顺房地产开发有限责任公司时间为2015年12月19日，2016年6月原、被达成的合伙协议中约定原告向被告支付20万元，原告占50%的股权，在原、被告再无特别约定的情形下，根据交易习惯应当认定20万元之内包含了2016年的房租，故对该辩解意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第五十四条、第五十五条之规定，判决如下：   一、由被告马银成于本判决生效后十五日内一次性向原告马永平支付合伙结算款38021元（14939.5元+3500元+30000元-10418.5元）   二、驳回原告其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1300元，减半收取650元，由原、被告各负担325元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。   审判员 丁世琴     二○二○年七月十七日   书记员 赵怀吉   附：本案适用的法律依据   1、《中华人民共和国民法通则》   第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。   第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。   2、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见   54．合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。   55.合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。   3、《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。