宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1450号 上诉人（原审被告）：蒋某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：李某，宁夏宁佑律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：聂某，住宁夏回族自治区中宁县。 委托诉讼代理人：吴某，系被上诉人聂某的妻子，住宁夏回族自治区中宁县。 上诉人蒋某与被上诉人聂某民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初16756号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法适用独任制公开开庭进行了审理。上诉人蒋某的委托诉讼代理人李某，被上诉人聂某及其委托诉讼代理人吴某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒋某上诉请求：1.请求二审法院依法撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院作出的（2019)宁0104民初16756号民事判决书第一项中“被告向原告偿还借款90830.68元中超过25000元部分借款即65830.68元及按年利率支付自2012年10月14日起至本判决确定的给付之日的利息”的内容，依法改判上诉人不支付该部分本息。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，导致判决错误。1.一审判决对上诉人偿还借款金额未予查明。上诉人从被上诉人处借款后陆续偿还了9.5万元，除其中10000元为现金还款，未留存书面凭证外，剩余8.5万元均有书面证据予以佐证。一审判决对于上诉人提交的金额为10000元银行ATM机转账单因时间较长内容模糊不予认可，该事实认定不清，应本着查明事实的原则通过银行予以核实，因上诉人及代理人无法调查取证，请求二审法院依法予以核实。2.本案上诉人与被上诉人双方在上诉人出具借条及被上诉人支付借款时未约定利息，一审判决以没有其他证据佐证且真实性、合法性，完整性，内容的准确性都无法核实的录音认定双方约定月息两分无法律依据。依据司法解释的规定自然人之间对利息没有约定或约定不明的，出借人主张利息的，人民法院不予支持。因此原审判决依据存在疑点且内容不明确的录音支持被上诉人的利息主张于法无据。综上所述，一审判决认定事实不清，判决错误，请求二审法院查清事实依法改判。 被上诉人聂某辩称，利息一审时提供了通话录音中被上诉人多次提到借的本金和利息，上诉人的上诉请求、事实及理由不能成立，一审法院判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 原告向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告借款12万元并按年利率6%支付自2010年12月1日起至借款付清之日止的利息；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定的事实，2010年12月1日，被告向原告借款12万元并出具借条一张，载明：“今借到聂某现金12万元整”，双方口头约定月利率2%。后被告分别于2011年8月22日偿还5万元、2013年1月30日偿还2万元、2014年1月28日偿还5000元。余款经原告多次催要，被告未偿还，为此，原告诉至法院。 庭审中，原告提交的其妻子与被告的通话录音资料中，被告认可与原告约定2分利。 一审法院认为，原、被告之间的借款合同真实、合法、有效。借条中未约定还款期限，作为债权人，原告可要求被告在合理期限内偿还借款。原告称双方约定月利率2%，被告在与原告妻子通话时亦认可“2分利”，民间之所谓2分利即月利率2%，年利率24%，该利率符合法律规定。对于所还款项的性质双方均未举证证明，故应依法优先抵充利息。至2011年8月22日，被告应支付利息20830.68元（12万元×24%÷365×264），当天其还款5万元，抵充上述利息后剩余的29169.32元应抵充等额借款本金，故借款减少为90830.68元。2013年1月30日被告偿还的2万元、2014年1月28日偿还的5000元，相当于418.62天[2.5万元÷（90830.68元×24%÷365）]的利息。自2011年8月22日经过418天至2012年10月14日。2012年10月15日的利息被告支付了37.03元（90830.68元×24%÷365×0.62），本应再支付22.69元，并按年利率24%继续支付后续利息，但因原告请求按年利率6%支付利息，低于双方约定利率标准，故应按其主张进行调整，被告应按年利率6%向原告支付自2012年10月14日起至判决确定的给付之日止的利息。被告称2013年9月8日向原告偿还1万元，但其提交的ATM机转账单不能证明该事实，在重新指定的期限内亦未提交其它证据，故应承担相应的法律责任，该项抗辩意见不予采信。因借款未约定还款期限，故被告认为原告诉请已过诉讼时效的意见不予采信。 依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，判决：被告蒋某于判决生效之日起七日内向原告聂某偿还借款90830.68元并按年利率6%支付自2012年10月14日起至本判决确定的给付之日止的利息。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3852元，减半收取1926元，由原告聂某负担469元，由被告蒋某负担1457元。 二审期间，上诉人蒋某提交证据一：中国农业银行中宁利民街分理处已销户活期账户明细清单，证明目的：上诉人于2013年9月8日向被上诉人还款1万元的事实，因一审提交的ATM机现存的凭证时间久远、内容不清晰，二审申请调取该份证据予以佐证。 被上诉人对该份证据的三性没有异议，但对证明目的有异议。时间过于久远，无法证明是上诉人进行的打款。 结合一审期间上诉人提交ATM机转账单，可以认定2013年9月8日向被上诉人偿还1万元，本院予以采信。 上诉人聂某未提交证据。 二审审理查明的事实，2013年9月8日，上诉人蒋某向被上诉人聂某偿还借款1万元，二审查明的其他与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，关于上诉人蒋某所提的借款未约定利息、一审法院认定月息2分错误的理由，经查，有被上诉人一审陈述，结合一审期间出具的其妻子与上诉人通话录音资料，可以证明二人之间借款约定2分利，即月息2%，一审法院由此认定借款利息为年利率24%并无不当。关于上诉人蒋某所提其于2013年9月8日偿还1万元的理由，有一审期间上诉人提交ATM机转账单及二审期间提交的中国农业银行中宁利民街分理处已销户活期账户明细清单证据，可以认定上诉人蒋某于2013年9月8日向被上诉人聂某偿还借款1万元，故2012年10月14日至2013年9月8日应支付利息4912.32元（90830.68元×6%÷365×329），扣减本金5087.68元（10000元－4912.32元），本金尚有85743元（90830.68元－5087.68元），故蒋某应偿还借款85743元并按年利率6%支付自2013年9月9日起至判决确定的给付之日止的利息。 综上所述，一审审判程序合法，适用法律正确，但部分事实认定不清，二审法院可予改判。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初16756号民事判决即“被告蒋某于判决生效之日起七日内向原告聂某偿还借款90830.68元并按年利率6%支付自2012年10月14日起至本判决确定的给付之日止的利息”； 二、上诉人蒋某于判决生效之日起七日内向被上诉人聂某偿还借款85743元并按年利率6%支付自2012年10月14日起至本判决确定的给付之日止的利息。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3852元，减半收取1926元，由被上诉人聂某负担551元，由上诉人蒋某负担1375元。二审案件受理费1446元，由被上诉人聂某负担846元，由上诉人蒋某负担600元。 本判决为终审判决。 审判员  李根贤 二〇二〇年七月二十八日 书记员  刘 娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查明事实后改判； (四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。