河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终3313号上诉人（原审被告)：张俊锋，男，汉族，1972年8月29日出生，住洛阳市老城区。委托代理人：张同站，洛阳市孟津县惠民法律服务所法律工作者，特别授权。被上诉人（原审原告）：杨建宗，男，汉族，1965年7月12日出生，住孟津县。委托代理人李全营，洛阳市孟津县光明法律服务所法律工作者，特别授权。委托代理人王宗辉，男，与系杨建宗侄女婿，特别授权。被上诉人（原审被告）：孟津县朝阳镇张晓水泥制品厂。经营者：张晓晓地址：孟津县委托代理人张广汉，系张晓晓父亲，特别授权。上诉人张俊锋因与被上诉人杨建宗、孟津县朝阳镇张晓水泥制品厂生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院（2019）豫0322民初2180号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由审判员独任审理了本案，本案现已审理终结。上诉人张俊锋不服一审判决，向本院提起上诉称：1、将本案发回重审，或依法改判为上诉人与被上诉人孟津县朝阳镇张晓水泥制品厂共同承担被上诉人杨建宗各项损失计的80%计147417.57元(已扣除上诉人已付的90113.8元)。2、本案一、二审诉讼费均由二被上诉人承担。事实与理由：1、遗漏当事人。一审庭审中我多次说明我将此建筑工程包给孙某了，并且孙某作为被上诉人杨建宗证人出庭，庭上孙某默认我将建筑工程承包给他，是他找杨建宗等人来施工的，我事先并不认识杨建宗，杨建宗干什么活是孙某安排的，工资是孙某发的，孙某也应做为被告参加诉讼，也应承担赔偿责任，一审未追加孙某为被告不妥。2、一审判决未认定我施工所用水泥板系张晓水泥制品厂生产，这不妥。我购买张晓水泥制品厂的水泥板，发生事故后我通知张晓晓到现场查看，张晓晓及他父母他们三人对水泥板是他们生产的并无异议，他们当时表态，对杨建宗的损失，我和张晓水泥制品厂各负担一半，商量后我们还一同到洛阳宏进市场对面饭店吃了饭，此后张晓晓见杨建宗损失太大，才改了口。为人要讲诚信，我用张晓晓水泥板是事实，一审判决不让张晓晓承担赔偿责任这不对。3、杨建宗误工时间计算有误。误工时间644天不正确，××例确定，人为的将鉴定时间推迟及今年疫情致使各项工作（包括鉴定）推后，此因素应考虑在内，否则损害了上诉人的合法权益。如第二次出院是2018年7月6日，当时医嘱3至6个月进行下一次手术，但杨建宗却推迟到2019年6月27日才第三次住院做手术，间隔11个月零21天计351天，超出医嘱（3-6个月计180天）171天；又如2019年7月19日杨建宗第三次出院，本应起诉并在三个月内鉴定，但却拖至2020年1月21日鉴定，推迟了3个月，即90天。这两项多计算误工时间261天，这不合理，应从他主张的误工时间644天中扣除，即上诉人误工时间应为383天。4、误工费计算有误。杨建宗是农村居民应按农村居民每天121元计算误工费。杨建宗是农民，他并不是天天都有建筑活干，他更不是国家单位正式工人或公务员，节假日、农忙时仍发工资，所以应按农业人口每天121元计算为准；5、残疾赔偿金标准应按农村居民每年可支配收入15163.75计算，而不应按城镇居民标准每年34200元计算。6、被抚养人生活费标准应按农村居民每年人均生活消费支出11545.99元计算，而不应按每年31971.57元计算。我认为杨建宗各项损失应为296914.21元（见清单），杨建宗应承担20%责任，计59382.8元，下余237531.37元由我和张晓水泥制品厂共同承担，我已付杨建完90113.8元，故我和张晓水泥制品厂再付杨建宗147417.57元。综上所述，由于一审判决遗漏当事人、认定事实和计算标准有误导致错判，此判严重损害了我的合法权益，为此特提起上诉，请发回重审或依法改判。被上诉人杨建宗答辩称：1、一审法院没有遗漏当事人，一审中孙某没有认可其承包工程，出庭作证称杨建宗的工资是由上诉人发放，其不用参加本案诉讼；2、对张晓水泥厂我们赞同上诉人说法；3、杨建宗误工时间符合法律规定，杨建宗住院3次，5次手术，间隔时间长的原因是杨建宗不具备做手术的条件，不是有意拖延。第三次手术出院后不到一个月其提出诉讼并鉴定，时间合理。误工费计算标准认定正确，杨建宗多年常年在外从事建筑行业，一审按照建筑行业标准计算正确。本次事故是由于灰板的质量造成杨建宗受伤，根据法律规定，因灰板质量造成杨建宗受伤可参照城镇标准计算赔偿标准，要求维持原判。被上诉人孟津县朝阳镇张晓水泥制品厂答辩称：不知情，灰板不是我们送的。原审原告杨建宗向一审法院起诉称：1、请求判令被告支付原告医疗费、误工费、护理费、伤残补偿金等损失暂定50000元，伤残鉴定后增加为334964.28元；2、诉讼费及其他费用由被告承担。原审法院审理查明：原告杨建宗受雇于被告张俊锋干活，2018年4月12日原告杨建宗工作中因灰板断裂跌落受伤，被送往河南省洛阳正骨医院住院治疗25天，花费医疗费84206.5元，陪护一人，费用由被告张俊锋垫付，住院期间被告张俊锋另付给原告5907.3元的其他费用。2018年5月7日原告杨建宗第二次到河南省洛阳正骨医院住院治疗60天，花费医疗费28488.39元，陪护一人。2019年6月27日原告杨建宗第三次到河南省洛阳正骨医院住院治疗22天，花费医疗费28513.34元，陪护一人。2019年8月30日原告杨建宗向法院申请司法鉴定，2020年1月17日经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所做出的洛鑫正司鉴所【2019】临鉴字第892号意见书，评定为九级伤残，且出院后（2019年7月19日）护理期以20-30天为宜，护理1人。杨建宗兄妹四人，其母亲李秀花现年82岁，其父亲已故，儿子杨彦飞现年27岁。另查明，原告杨建宗受伤是因为灰板断裂导致，庭审中被告张俊锋陈述是在被告孟津县朝阳镇张晓水泥制品厂购买的灰板，但庭审中没有提供证据证明，且被告孟津县朝阳镇张晓水泥制品厂的委托代理人对此予以否认。关于原告方证人孙某与孙志豪的证言证明该灰板是由被告张俊锋购买。原审法院认为：原告杨建宗受雇于被告张俊锋干活，原告在工作中跌落受伤，被告张俊锋做为雇主应该承担赔偿责任。关于断裂的灰板是否为被告孟津县朝阳镇张晓水泥制品厂的产品，原告杨建宗与被告张俊锋均无证据证明，且被告孟津县朝阳镇张晓水泥制品厂予以否认，故对于原告要求被告孟津县朝阳镇张晓水泥制品厂承担赔偿责任的诉讼请求该院不予支持。关于被告张俊锋在被告孟津县朝阳镇张晓水泥制品厂购买灰板一事可另案处理。对原告的各项损失分析认定如下：1、医疗费：按照住院医疗票据，被告张俊锋预先垫付费用为90113.8元，原告自己支付费用为59461.73元，合计为149575.53元。2、误工费：误工期644天×145.65元/天（参考建筑业收入标准），合计为93798.6元。3、护理费：住院107天，出院后护理期30天，共计137天×125.14元/天（参考居民服务业和其他服务业收入标准），合计为17144.18元。4、住院伙食补助费：按照每天50元的标准，共计算107天，合计为5350元。5、营养费：按照每天20元的标准，共计算107天，合计为2140元。6、残疾赔偿金：按照九级伤残的标准，34200.97元/年（参考河南省居民人均可支配收入）×20年×20%，合计为136803.88元。7、被扶养人生活费：31971.57元/年×20%×5年÷4，合计为7992.89元。8、精神损害抚慰金酌定为10000元。9、鉴定费1300元。10、交通费酌定为1500元。综上，原告方各项损失认定数额共计为425605.08元，被告张俊锋已给付原告杨建宗90113.8元，扣除后应承担的赔偿数额为335491.28元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：1、被告张俊锋于本判决生效之日起五日内赔偿原告杨建宗医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失共计335491.28元。2、驳回原告杨建宗的其他诉讼请求。本案受理费2170元，由被告张俊锋负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的基本事实与原判认定的事实一致。本院认为，公民的健康权受法律保护。上诉人张俊锋上诉称其将工程承包给孙某，孙某找杨建宗等人施工，一审遗漏当事人孙某的意见，经查，该诉求没有证据予以支持，本院不予采纳。上诉人张俊锋上诉称其施工所用水泥板系张晓水泥制品厂生产的意见，经查，二审诉讼中其提交了张俊锋与拉楼板司机李武干的谈话录音，李武干未出庭作证，无法核实其真实性；上诉人另提交了王振安签名的证明，王振安亦未出庭作证，该两份证据本院均不予采信。孟津县朝阳镇水泥制品厂对此予以否认，故该上诉理由不予采纳。关于误工时间，根据法律规定受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天，故原判认定误工时间644天，适当。上诉人杨建宗上诉称误工时间计算有误的意见，本院不予采纳。关于误工费，二审诉讼中孟津县小浪底镇北达宿村村委会出具证明，证明杨建宗常年在外打工从事建筑行业。原判参考建筑行业标准计算误工费，并无不当。上诉人张俊锋上诉称应按农村居民每天121元计算误工费的意见，本院不予采纳。关于残疾赔偿金，根据其常年在外打工的情况，原判依据2019年河南省城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，适当。上诉人张俊锋上诉称应按农村居民人均可支配收入计算的意见，本院不予采纳。关于被扶养人生活费，经查，2019年河南省城镇居民人均生活消费支出的标准为21971.57元，原判依据31971.57元，计算错误，应予纠正。被扶养人生活费应为：21971.57元/年×20%×5年÷4，合计为5492.89元。上诉人张俊锋上诉称应按农村居民生活消费支出标准计算的意见，不予采纳。原判认定的其它赔偿项目及数额均不变。具体损失为：医疗费149575.53元、误工费93798.6元、护理费17144.18元、住院伙食补助费5350元、营养费2140元、残疾赔偿金136803.88元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1300元、交通费1500元。加上被扶养人生活费5492.89元，故杨建宗各项损失为423105.08元。张俊锋已给付杨建宗90113.8元，扣除后应承担的赔偿数额为332991.28元。上诉人张俊锋上诉称杨建宗应承担20%的责任的意见，其没有提供证据证明杨建宗存在过错，故该理由本院不予采纳。综上，张俊锋的上诉理由中关于被扶养费计算错误的部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省孟津县人民法院（2019）豫0322民初2180号民事判决第二项；二、变更河南省孟津县人民法院（2019）豫0322民初2180号民事判决第一项为：上诉人张俊锋于本判决生效之日起五日内赔偿被上诉人杨建宗医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失共计332991.28元。三、驳回杨建宗其他的诉讼请求。如未按判决书限定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十五条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2170元，由张俊锋负担。二审案件受理费1440元，由上诉人张俊锋负担1000元，被上诉人杨建宗负担440元。本判决为终审判决。审判员 左 鹏二〇二〇年七月二十四日书记员 王若衡