安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终2938号 上诉人（原审原告）:王萍，女，1985年6月25日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 委托诉讼代理人：杜波，安徽蒋平华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：合肥市三福百货有限责任公司，住所地安徽省合肥市淮河路新安商城第**局部**位。 法定代表人；杨积敢，总经理。 委托诉讼代理人：郭涛，安徽正新律师事务所律师。 上诉人王萍因与被上诉人合肥市三福百货有限责任公司（以下简称三福公司）劳动争议一案，不服安徽省巢湖市人民法院（2019）皖0181民初5017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王萍上诉请求：撤销一审判决，依法改判三福公司支付王萍违法解除劳动关系的经济赔偿金195613.6元及三福公司为王萍办理2005年3月至2010年12月份的医疗、养老、生育、工伤、失业等社会保险，或将本案发回重审；本案一、二审诉讼费用由三福公司承担。事实和理由：一、王萍并没有违反公司的规章制度。首先，三福公司单方解除劳动合同的依据是《事件调查》表中所载明的内容，但该事件调查表并不能作为解除劳动合同的依据。1.排班的班次即事件调查表第1-13个问题。排班不是王萍安排的，是由后勤管理人员排班，实际的班次虽与上报的班次有差异（达50%），但全店的营业时间日均达13.5个小时，也不能证实王萍具有严重旷工等情况。实际上班与排班的差异，均是根据季节、假期等实际客流量的多少决定，难免与上报的班次存在差异。2.关于吴情工伤工资的问题。(1)王萍自始至终不清楚员工工伤工资发放的具体程序，吴情工伤假的处理公司是知情的，王萍已经告知了三福公司管理人员李彩霞，三福公司的事件调查表均是单方面的设问，工伤假的处理要经过人事部、区域经理同意等，王萍不清楚程序。(2)吴情所受的伤确实属于工伤，已经工伤认定及伤残鉴定，并已经过劳动仲裁，吴情已依法获得了赔偿，王萍无权力也无能力给吴情具体获得多少赔偿。在吴情工伤仲裁时三福公司法务部人员代表公司已达成协议，就吴情多获得的停工留薪期工资从总赔偿款中已经扣除。因此，王萍并没有给三福公司造成损失。(3)关于上班时间不足的问题即事件调查表15-31问题。三福公司无证据证实王萍上班每天不足8小时，三福公司有意提问的问题王萍均没有认可。考勤排班虽然凌乱，但王萍均能保证上班时间符合劳动法的要求即每天上班均多于8小时，且超额完成公司的任务。三福公司解除劳动合同的依据“严重违反单位规章制度，营私舞弊”毫无事实依据，三福公司到目前为止并未提交王萍营私舞弊的证据。二、三福公司解除劳动合同程序违法。1.依据《中华人民共和国工会法》第十条的规定，凡具有25人以上的企业应当成立工会组织，在庭审中已查明三福公司仅在巢湖就有员工达50多人，故三福公司必须成立工会组织。2.根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条之规定已建立工会的用人单位应将解除劳动合同的理由事先通知工会，即使未建立工会的用人单位，亦应通知上一级工会，未事先通知工会者，程序上即属违法解除劳动合同。 三福公司辩称，一、2010年12月10日，三福公司与王萍订立了一份劳动合同，合同期自2010年12月10日至2013年12月18日，合同约定《员工奖惩办法》、《考勤与请假管理制度》、《公司管理制度》等规章制度作为合同附件，与劳动合同具有相同的效力。2013年12月10日，双方一致同意按原劳动合同的条件续订劳动合同，合同期自2013年12月10日至2018年12月9日。2016年3月24日，王萍被安排到巢湖市店担任店长。2018年1月18日，三福公司作出《员工违纪处罚通知》。2018年1月23日，三福公司作出《解除劳动合同通知书》，以王萍违纪为由决定解除与王萍的劳动关系。二、解除劳动关系的原因。1.王萍私自给自己排班。三福公司根据王萍的排班情况抽查发现，其公布的排班情况与实际上报的严重不符。2016年至2017年王萍实际排班工时小于应排班工时302.5小时，巢湖店上报的班次与实际上班的班次之间差异达到50%。2.王萍担任店长期间，未经上级管理人员同意让某受伤但未经认定工伤的员工休工伤假19个月并全额发放其休假期间工资，金额40000余元，擅自越权批假。三、三福公司没有建立工会，是违反工会法的规定，不能想当然地推定违反了劳动法的规定。四、关于诉讼请求问题。1.因为王萍违反了三福公司的规章制度，故无须支付经济补偿金或赔偿金。2.关于补办社会保险问题。王萍并未提供证据证明2005年3月2010年12月期间双方存在劳动关系，且该请求不属于劳动争议受案范围，故不应审理。说明一下，一审法院认定王萍2005年入职三福公司，三福公司不予认可。综上所述，王萍的上诉请求缺乏事实和法律依据，依法二审法院依法驳回上诉。 王萍向一审法院起诉请求：1.判决三福公司支付王萍违法解除劳动关系的经济赔偿金195613.6元；2.判决三福公司为王萍办理2005年3月至2010年12月份的医疗、养老、生育、工伤、失业等社会保险；3.判决三福公司支付王萍2017年1月份至2017年12月份的带薪年休假工资6918元；4.判决三福公司支付王萍2017年下半年分红款2.24万元。 一审法院认定事实：2005年上半年，王萍入职三福公司。2010年12月10日，双方签订了书面劳动合同，合同期自2010年12月10日至2013年12月18日，王萍在三福公司商店从事管理工作。合同约定了，王萍有严重违反用人单位的规章制度，严重失职，营私舞弊，给三福公司造成重大损害的，三福公司可解除劳动合同。合同明确，王萍已充分知悉三福公司的各项规章制度，三福公司制定的《员工奖惩办法》、《考勤与请假管理制度》、《公司管理制度》等规章制度作为合同的附件。三福公司制定的《考勤与请假管理制度》第四条第5项规定了，公司各岗位员工实行排班制，门店每一个自然周排班一次，班别分早中晚三班，门店各岗位员工排班由行政助理负责，每周六完成本店员工下周排班，经店长审批签字后，于周日12点前在店内公布，其中店长下周的排班应报大区人事行政专员汇总，于下周一在大区内公布。第十二条规定了，店长以上各级负责人不认真履行本制度，营私舞弊，本公司有权依照《员工奖惩办法》相关规定，予以处理。该制度规定了员工工伤请假的审批手续，店长外的各岗位员工请工伤假，5天以内由店长核准，超过5天不足30天的由店长审核，区域经理核准，达到30天及以上的由店长报区域经理审核，大区总经理核准。该制度同时规定，店长以上管理人员，不按本规定办理请假、销假、擅自越权批假，所批假期无效，相应的休假时间，计为准假人员的旷工时间，并按《员工奖惩办法》中的有关规定处理。三福公司制定的《员工奖惩办法》第三十二条规定了公司解除劳动关系的情形，其中利用职权营私舞弊的；未认真执行公司规章制度、流程给公司造成的经济损失达到三万元以上者。合同到期后，双方于2013年12月9日续签了劳动合同，合同期至2018年12月9日。2016年3月24日，王萍担任三福公司巢湖市店店长。王萍在担任店长期间，排班的班别混乱，私自改变班别，更改班次时长，不严格执行考勤制度，未经上级主管同意给工伤存在争议的员工休假19个月（2016年3月至2017年9月），并全额发放休假期间的工资40000余元。2018年1月9日，三福公司就上述事实与王萍进行了谈话核实。2018年1月18日，三福公司作出《员工违纪处罚通知》，列明王萍违反规章制度的事实，决定与其解除劳动关系。2018年1月23日，三福公司作出解除劳动合同通知书，自2018年1月22日与王萍解除劳动关系。王萍离职前12个月的平均工资为7523元。另查明，三福公司制定的《员工奖惩办法》和《考勤与请假管理制度》经该公司第3次职工代表大会通过，于2007年8月10日公布，2007年9月1日执行。2018年10月10日，王萍向巢湖市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.三福公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金195613.6元。2.为王萍办理2005年3月至2010年12月的社会保险。3.三福公司支付王萍2017年年休假工资6918元。4.三福公司支付王萍2017年下半年分红款22400元。2019年7月11日，该委裁决：一、三福公司支付王萍2017年应休未休年休假工资3460元。二、驳回王萍其他仲裁请求。王萍不服仲裁裁决，提起诉讼。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第四条规定：用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权和履行劳动义务。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。本案，三福公司的规章制度履行了相关程序，在与王萍签订劳动合同时已向王萍明示。三福公司制定的《考勤与请假管理制度》中有关门店排班的规定及《员工奖惩办法》中规定利用职权营私舞弊，未认真执行公司规章制度、流程给公司造成的经济损失达到三万元以上可以解除劳动关系情形的规定，没有违反国家法律、行政法规及政策规定，可以作为审理本案的依据。王萍在履行职务过程中，确实存在严重违反规章制度和营私舞弊的行为。三福公司依据规章制度和《劳动合同法》的规定，解除与王萍的劳动关系，并没有违法。因此，王萍要求三福公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，没有依据，其诉请不予支持。王萍要求三福公司补缴工作期间的社会保险，该诉请不属于民事案件受案范围，本案不作审理。王萍在三福公司至2017年已连续工作12年，因此，2017年应享受年休假天数为10天。王萍2017年未休年休假工资为6918元(7523元/月÷21.75天/月×10天×200%)。王萍要求三福公司支付2017年下半年的分红款，其所提供的证据不能证明其主张，该诉请不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款之规定，判决：一、合肥市三福百货有限责任公司支付王萍2017年未休年休假工资6918元。二、驳回王萍其他诉讼请求。案件受理费5元，由三福公司承担。 本案二审期间，三福公司提交一份吴情的工伤调解协议书，旨在证明在吴情工伤事宜处理过程中，并未扣除三福公司多支付的40000元工伤期间的工资。王萍认为该工伤赔偿与本案无关，与王萍也没有关系，王萍到三福公司任职时，吴情就已发生交通事故，王萍根本不知道吴情的事情，其工资事宜亦不由王萍负责。 对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，关于解除劳动关系经济赔偿金问题。就本案现有证据来看，三福公司提供的《员工奖惩办法》和《考勤与请假管理制度》履行了相关程序，经过民主程序制定，三福公司在与王萍签订劳动合同时已向王萍明示，王萍应当知晓该规定。王萍作为三福公司员工，应当遵守上述规章制度。王萍上诉主张其在职期间并未违反三福公司规章制度，三福公司以此解除双方之间的劳动合同系违法解除，应支付赔偿金。但从本案现有证据来看，根据三福公司举证的2018年1月9日《事件调查笔录》可以反映，王萍在担任巢湖市店店长期间，排班的班别混乱，私自改变班别，更改班次时长，不严格执行考勤制度，未经上级主管同意给工伤存在争议的员工休假19个月，并全额发放休假期间的工资。王萍对其签名的真实性予以认可，现王萍主张其签字时并没有认真核实该事件调查笔录的内容，该笔录并不是其真实意思表示，依据不足，本院不予采信。在此情况下，一审法院认为，王萍在履行职务过程中，确实存在严重违反规章制度和营私舞弊的行为，三福公司依据上述规章制度和《劳动合同法》的规定，解除与王萍之间的劳动合同并未违法，并据此未支持王萍主张的经济赔偿金并无不当，本院予以确认。 关于补缴社会保险问题。王萍主张三福公司为其补缴2005年3月至2010年12月期间的社会保险费请求，因劳动者因用人单位欠缴、拒缴社会保险或因缴费年限、缴费基数等社会保险费征缴问题发生的争议，不作为劳动争议处理。一审法院对该诉请未作处理，并无不当，本院予以确认。 综上所述，王萍的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王萍负担。 本判决为终审判决。 审判长  陆建群 审判员  沈 静 审判员  王 莉 二〇二〇年七月十日 法官助理李颖 书记员李丽莎 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。