安徽省长丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0121民初2148号 原告（被告）：牛守国，男，1962年2月2日出生，汉族，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：蔡渊，肥东县法律援助中心律师。 被告（原告）：合肥春扬保安服务有限公司，住所地安徽省长丰县双墩镇双墩路北侧，统一社会信用代码91340121090799249H。 法定代表人：李建民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李成奇，长丰县双墩镇法律服务所法律服务工作者。 原告牛守国与被告合肥春扬保安服务有限公司劳动争议一案和原告合肥春扬保安服务有限公司与被告牛守国劳动争议一案，本院于2020年5月15日和2020年5月25日立案后，依法由审判员朱晓东适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告（被告）牛守国及其委托诉讼代理人蔡渊和被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司的委托诉讼代理人李成奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告牛守国向本院提出诉讼请求：请求人民法院判决：一、解除原告与被告的劳动关系。二、被告支付原告：1.一次性伤残补助金本人9个月工资(低于合肥市2019年在岗职工工资60%,按60%计算)，85074÷12×60%=4253×9=38283.3元；2.一次性工伤医疗补助金六个月,按合肥市(统筹地区)2019职工平均工资计算，85074÷12=7089.5×6=42537元；3.一次性就业补助金10个月,按合肥市(统筹地区)2019职工平均工资计算,85074÷12=7089.5×10=70895元；4.停工留薪期工资2300×6个月=13800元；5.护理费7089.5×80%÷21.75×67天=17471元；6.住院伙食补助费:100元×7天=700元；7.交通费1000元；8.鉴定费280元；9.医药费700元；10.停工留薪期满后最低生活费1550×80%×16月=19840元；11.二次手术费:12000元。事实和理由:原告系被告派驻到肥东县星光国际小区的保安,2018年元月25日上午在该小区铲雪过程中不慎跌伤,由原告送至安徽省立医院治疗,经诊断为左股骨骨髁上骨折,因无工伤保险为避免损失扩大,在省立医院仅住院治疗七天就出院。但出院后两月内一直卧床,生活不能自理,医疗费已解决,已认定工伤,伤残九级。停工留薪期满后,被告单位一直未安排我上岗,依法被告应当支付原告最低生活费(或病假工资)。现钢板在身,急需二次手术取出,但目前无钱住院,另因跌伤一事,申报工伤,评残,申请仲裁需往返,交通费必然发生。受伤前口头约定月工资2300元,经肥东县(2018)东劳人仲案字第325号仲裁委仲裁确认,与被告解除劳动关系,并依据《工伤保险条例》和安徽省实施(工伤保险条例)办法，提起以上诉讼请求,请依法予支持。 被告合肥春扬保安服务有限公司辩称，1.本案是否是劳动关系这一点，被告是有异议的，但是因为原告做了工伤认定，所以被告保留异议；2.如果按照工伤认定来，原告依据的数额不正确，计算出的数额过大。 原告合肥春扬保安服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判准被告牛守国一次性伤残补助金纠正为20700元；2.判准被告牛守国一次性伤残就业补助金纠正为38589元。事实和理由：原告合肥春扬保安服务有限公司与被告牛守国工伤待遇纠纷一案，长丰县劳动人事争议仲裁委员会经过审理，作出（2019）长劳人仲案字第619号仲裁裁决书。该裁决书存在以下错误：一、一次性伤残补助金依据的标准错误。根据法律规定，九级伤残一次性伤残补助金为9个月的本人工资。被告来到原告单位上班仅3天时间，双方书面约定月工资为2300元，但仲裁委以每月5921元工资标准计算一次性伤残补助金，显然错误，其数额应当为2300元×9=20700元。二、一次性伤残就业补助金计算错误。根据法律规定，九级伤残一次性伤残就业补助金，应当以6个月统筹地区上年度职工月平均工资标准计算，仲裁委是以合肥地区2019年的标准计算的，说明仲裁委是按照开庭辩论结束时的时间（即2020年4月20日）计算的。而被告是1962年2月2日出生，到2022年2月2日退休，从2020年4月20日到2022年2月2日退休，时间不足两年。根据《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十六条第一款第（二）项规定，被告享受一次性伤残就业补助金，应当按照全额的60%支付，但仲裁委是按照70%计算的。所以，请求法院将被告的一次性伤残就业补助金依法纠正。综上，长丰县劳动人事争议仲裁委在计算被告牛守国工伤事故经济补偿数额时，故意偏袒被告，不能够做到公平公正。故提起诉讼，请求法院依法对错误裁定进行纠正。 被告牛守国辩称，1.一次性伤残补助金（九级伤残）为9个月的本人工资，本人工资低于统筹地区上年度职工月平均工资的60%的，按统筹地区上年度职工月平均工资60%计算，而原告（被告）牛守国2018年遭受工伤，上年度职工月平均工资为5921元，所以其一次性伤残补助金为5921元×60%×9，符合工伤保险条例的规定；2.原告（被告）牛守国申请劳动仲裁，要求解除劳动关系时间较早，因疫情影响迟迟不能开庭，以至于时间往后拖延，导致受伤职工年龄增大，我们不能以延误后的时间来计算其解除劳动关系之日，否则对劳动者不公平，不能裁决解除劳动关系的责任不在于牛守国，所以仲裁委以劳动者提出之日来作为双方劳动关系解除之日，符合客观实际，也是公平；3.如果双方劳动关系迟迟不能解除，那么在停工留薪期满之后，用人单位应当支付受伤职工的最低生活保障，而用人单位并未做到这一点；4.答辩人于2018年元月25日在上班铲雪过程中不慎跌伤，由合肥春扬保安服务有限公司送至省立医院治疗，经诊断为左股骨髁上骨折，已认定工伤，伤残九级。经申请长丰县劳动仲裁委审理，到2020年4月22日裁决书下达，（2019）长劳人仲字第619号仲裁裁决书贰份。（其中壹份为后补）后补壹份是答辩人5月7日收到裁决书后，5月8日到长丰局办理后补。另答辩人2019年12月19日送达申请仲裁材料，至2020年元月6日案件受理，到2020年3月13日开庭，延迟到2020年4月3日开庭，后又延迟至4月14日开庭审理，其时长高达5个月。依据法律规定，工伤伤残九级计算标准应是本地统筹地区（合肥市）职工月平均工资为基数计算，和合肥市人社局2019年7月2月发布：2019年适用工伤赔偿标准为7087元新标准，一次性伤残补助金7087×60%×9＝38269元；5.工伤事故发生时间是2018年元月25日，自发生工伤之日起至答辩人2022年2月退休还有5年时间，一次性伤残就业补助金应按100%支付，一次性伤残就业补助金7087×10＝70870元。综上所述，合肥春扬保安服务有限公司的诉讼请求违背事实真相，不符合法律规定。恳请法院依法审理，公正裁决。 原告牛守国围绕自己的诉讼请求向本院提供的证据有：1.牛守国的身份证复印件、被告的企业信息查询单复印件，证明双方当事人主体资格；2.认定工伤决定书，证明原告受伤已被认定为工伤；3.因工负伤劳动能力鉴定结论书，证明原告的伤残为工伤九级；4.门急诊病历手册（首诊病历）和出院记录复印件各一份，证明原告左股骨骨折，在全麻下进行钢板内固定，住院7天出院后生活仍完全不能自理，仍需护理，另主张三个月的护理时间，有事实根据；5.鉴定费发票一张，证明原告鉴定费用为280元；6.医药费票据5张，证明原告花费医药费747元；7.仲裁裁决书一份，证明本案已经过劳动仲裁前置；8.交通费发票若干张，证明原告受伤后维权，确实发生的交通费；9.门急诊病历手册（省立医院出院后复查病历），证明原告仍在复查和治疗，不能工作，用人单位应支付最低工资。 被告合肥春扬保安服务有限公司围绕自己的诉讼请求未向本院提供证据。 原告合肥春扬保安服务有限公司围绕自己的诉讼请求向本院提供的证据有：1.营业执照复印件，证明原告的企业信息情况；2.长丰县劳动人事仲裁委（2019）长劳人仲字第619号仲裁裁决书复印件，证明仲裁裁决书计算数额错误。 被告牛守国围绕自己的诉讼请求未向本院提供证据。 被告合肥春扬保安服务有限公司对原告牛守国所举证据质证意见如下：1.对证据1三性无异议；2.对证据2我方对工伤认定书有异议，至于如何确认由法院认定为准；3.对证据3真实性无异议，但是对证明目的有异议，不能够达到其证明目的上所确定的数字；4.对证据4真实性无异议，但是对证明目的有异议，其住院时间实际为5天。仍需护理不严谨，如果需要真的护理，是需要经过鉴定的，其主张没有事实依据；5.对证据5无异议；6.对证据6上次说是700元，这次说是747元，我方认为以700元为准；7.对证据7仲裁裁决真实性无异议，但是对仲裁裁决内容有异议；8.对证据8三性有异议；9.对证据9三性有异议，除病历外，还应有其他证据佐证。 被告牛守国对原告合肥春扬保安服务有限公司所举证据质证意见如下：1.对证据1无异议；2.对证据2真实性无异议。 本院经审查认为原告牛守国所举证据1、2、3、5、6、7和原告合肥春扬保安服务有限公司所举证据1具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，可以确认其相关内容的证明效力。原告牛守国所举证据4、9，被告合肥春扬保安服务有限公司有异议，且无其他证据予以印证，对其证明目的本院不予确认。原告牛守国所举证据8，被告合肥春扬保安服务有限公司有异议，对原告牛守国所花交通费本院将根据本案的具体情况依法核定。原告合肥春扬保安服务有限公司所举证据2，被告牛守国有异议，且无其他证据予以印证，对其证明目的本院不予确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院审理查明的事实为：原告（被告）牛守国是被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司派驻到肥东县星光国际小区的保安。2018年1月25日上午，原告（被告）牛守国在该小区铲雪过程中，不慎跌伤。原告（被告）牛守国受伤后在安徽省立医院住院治疗，住院5天，自己支付医疗费732.9元。安徽省立医院出院诊断为左股骨髁上骨折。2018年11月14日，原告（被告）牛守国所受的伤经长丰县人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年10月21日，经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度为九级。原告（被告）牛守国受伤前与被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司约定工资2300元。原告（被告）牛守国因工伤待遇等向长丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年4月22日，长丰县劳动人事争议仲裁委员会作出[2019]长劳人仲案字第619号仲裁裁决书，裁决：一、双方劳动关系解除，被申请人合肥春扬保安服务有限公司在本裁决书生效后15日内支付申请人牛守国：1、一次性伤残补助金：5921元×60%×9＝31973.4元；2、一次性伤残就业补助金：6433元×10×70%＝45031元；3、一次性工伤医疗补助金：6433元×6＝38598元；4、停工留薪工资：2300元×6＝13800元；5、鉴定费：280元；6、护理费：6433元×80%÷21.75×5＝1183元；7、医药费700元。二、驳回申请人其他仲裁请求。原告（被告）牛守国与被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司不服该裁决诉讼来院。 本院认为，原告（被告）牛守国是被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司的职工，但被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司未为其参加社会保险。原告（被告）牛守国在工作中受伤，被长丰县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍程度为九级。根据法律规定，原告（被告）牛守国有权要求解除与被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司的劳动关系，并有权享受相关工伤待遇。根据《工伤保险条例》、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司应支付给原告（被告）牛守国的各项费用本院核定如下：一次性伤残补助金31973.4元（5921元×60%×9）、一次性伤残就业补助金45031元（6433元×10×70%）、一次性工伤医疗补助金38598元（6433元×6）、停工留薪期工资13800元（2300元×6）、鉴定费280元、护理费1183元（6433元×80%÷21.75×5）、医药费700元、伙食补助费100元（20元×5）、交通费200元，合计131865.4元。原告（被告）牛守国要求被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司支付停工留薪期满后最低生活费没有法律依据。原告（被告）牛守国要求被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司支付二次手术费，但未无证据证明。故对原告（被告）牛守国上述两项请求本院不予支持。被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司要求法院判准被告牛守国一次性伤残补助金纠正为20700元和判准被告牛守国一次性伤残就业补助金纠正为38589元，但该两项请求无法律依据，本院不予支持。有关原告（被告）牛守国与被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司的其他主张和辩解，因无证据证明，本院亦不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告（被告）牛守国与被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司之间劳动关系解除； 二、被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）牛守国一次性伤残补助金31973.4元、一次性伤残就业补助金45031元、一次性工伤医疗补助金38598元、停工留薪期工资13800元、鉴定费280元、护理费1183元、医药费700元、伙食补助费100元、交通费200元，合计131865.4元； 三、驳回原告（被告）牛守国的其他诉讼请求； 四、驳回被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司的诉讼请求。 如果被告（原告）未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果被告（原告）未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 案件受理费20元，减半收取计10元，由被告（原告）合肥春扬保安服务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 如本判决生效后，被告（原告）拒不履行义务，原告（被告）可于本判决书确定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 审判员  朱晓东 二〇二〇年七月十六日 书记员  徐文静 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。 工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。 劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 第二十六条依照本办法第二十四条、第二十五条规定，享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照下列标准执行： （一）不足一年的，按照全额的30%支付； （二）不足两年的，按照全额的60%支付； （三）不足三年的，按照全额的70%支付； （四）不足四年的，按照全额的80%支付； （五）不足五年的，按照全额的90%支付。 第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。 对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。