浙江省湖州南太湖新区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0591民初677号 原告：香飘飘食品股份有限公司，住所地浙江省湖州经济技术开发区创业大道**，统一社会信用代码91330500778299605T。 法定代表人：蒋建琪，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高源，北京盈科（杭州）律师事务所律师。 被告：浙江金沙影业有限公司，住，住所地浙江省杭州市西湖区文二西路******一社会信用代码91330106694566817A。 法定代表人：陈金海，该公司总经理。 原告香飘飘食品股份有限公司（以下简称香飘飘公司）与被告浙江金沙影业有限公司（以下简称金沙影业公司）广告合同纠纷一案，本院于2020年3月11日编立诉前调字号（2020）浙0591民诉前调164号案件，于2020年4月26日向金沙影业公司送达民事起诉状副本、证据材料、应诉通知书等诉讼材料，于4月28日转立民初字号，依法由审判员翁旭鸣适用简易程序，于2020年5月21日公开开庭进行了审理。原告香飘飘公司的委托诉讼代理人高源，被告金沙影业公司的法定代表人陈金海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 香飘飘公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除原被告双方2016年11月26日签订的《香飘飘奶茶植入电视剧〈最亲最爱的人〉合作合同》；2、依法判决金沙影业公司向香飘飘公司返还已支付的合同款540000元；3、依法判决金沙影业公司承担本案诉讼费。事实与理由：2016年11月26日，原被告双方就在电视剧《最亲最爱的人》进行内容植入签订《香飘飘奶茶植入电视剧〈最亲最爱的人〉合作合同》（以下简称合同），合同总价款为180万元。合同第三条第二款约定合同款项分三期支付，第一期540000元，第二期360000元，第三期900000元，同时约定了如该剧在2018年9月30日前未在电视台播出，金沙影业公司需退还所有香飘飘公司已支付的费用；第三条第三款约定以上付款香飘飘公司在收到金沙影业公司合法足额有效的增值税专用发票后由香飘飘公司在十五天内以电汇的方式支付；第六条第二款约定如金沙影业公司无法如期执行剧集播放计划，金沙影业公司应退还赞助款项；如播出计划有变更调整，应在事前以书面形式和香飘飘公司进行沟通协商，并经香飘飘公司同意，否则将视为金沙影业公司违约，香飘飘公司有权追究金沙影业公司违约责任，要求金沙影业公司退还相应赞助款项。香飘飘公司己依约于2016年12月21日向金沙影业公司支付了第一期款项540000元；2018年3月23日，金沙影业公司致函香飘飘公司，告知香飘飘公司该剧的播出档期初步排在10月份，香飘飘公司对此未同意。至2018年9月30日时，该剧未能如约播出。香飘飘公司认为，该剧已无法在合同约定的期限内播出，金沙影业公司已属违约，故提起诉讼。 金沙影业公司答辩称：1、香飘飘公司故意隐瞒拒付第二期款项36万元的事实，存在违约行为，无权解除合同。根据合同第三条第二款约定，金沙影业公司在拍摄制作电视剧《最亲最爱的人》时进行广告植入，并于2018年2月9日将符合合同要求的广告植入内容光盘寄给香飘飘公司。香飘飘公司签收后并无异议，但不同意支付第二期款项，且于2018年4月27日向金沙影业公司出具一份《电视剧〈最亲最爱的人〉尾款结算函》，将第二期款项支付的条件在“植入内容情节光碟……审查符合本合同要求后支付金沙影业公司本合同总价款的20%”之外又擅自增加了“我司在收到电视台开播证明后支付第二期款项合同总额的20%”的付款条件，并以此拒付第二期款项，至今未付，严重违约。根据法律规定和合同第四条第一款约定，在香飘飘公司无理拒付第二期款的情况下，金沙影业公司有权暂停履行合同义务，不再受“2018年9月30日前播出”的条款约束，金沙影业公司有权行使不安抗辩权，并无过错；2、金沙影业公司的主要合同义务已经履行完毕，在该种情形下，香飘飘公司要求解除合同并退还已付款有违诚信，有悖公平，双方应按合同约定尽各自义务以继续履行合同义务。在2020年4月26日香飘飘公司起诉书送达金沙影业公司前，电视剧《最亲最爱的人》已在多个电视台播出，金沙影业公司给香飘飘公司寄去了数份电视台《播出证明》和金额36万元的增值税发票，但香飘飘公司至今未履行合同义务；3、案涉合同为商务合同，即便终止合同，也必须充分考虑金沙影业公司付出的代价，本着公平原则予以公证处理。 当事人围绕诉讼请求，向本院提交了以下证据： 1.香飘飘公司提交的证据：《香飘飘奶茶植入电视剧〈最亲最爱的人〉合作合同》一份，用于证明香飘飘公司与金沙影业公司就广告植入签订广告合同以及金沙影业公司存在违约的事实，经金沙影业公司质证，对该份证据三性无异议。本院经审查，对该份证据予以认定； 2.香飘飘公司提交的证据：《关于电视剧〈最亲最爱的人〉延期播出的函》一份，用于证明金沙影业公司于2018年3月23日出具《关于电视剧〈最亲最爱的人〉延期播出的函》，表示不能按照合同约定的播出时间播放电视剧，已符合解除合同并退款的条件的事实，经金沙影业公司质证，对该份证据真实性、合法性无异议，关联性有异议。认为该份证据系金沙影业公司2018年3月23日发出，其中所提到的延期播出的时间是4月30日，所以这份函发出之后的一个多月时间里，金沙影业公司没有违约，2018年4月前未播出，金沙影业公司只是拿不到第三期款项，并不代表金沙影业公司违约。本院经审查，该组证据符合有效证据的条件，本院予以认定，但对各自主张的意见，予以综合认定； 3.香飘飘公司提交的证据：农业银行《客户付款入账通知》一份，用于证明香飘飘公司已依约向金沙影业公司支付540000元合同款项的事实。经金沙影业公司质证，对该份证据三性无异议。本院经审查，对该份证据予以认定； 4.金沙影业公司提交的证据：《电视剧〈最亲最爱的人〉尾款结算函》一份，用于证明香飘飘公司于2018年4月27日出具《电视剧〈最亲最爱的人〉尾款结算函》，函中香飘飘公司提出了新的合同付款的条件，并且拒付第二期款项，违反了合同约定。经香飘飘公司质证，真实性无异议，关联性有异议。认为这份证据无法证明香飘飘公司提出了新的付款条件并拒付第二期款项。合同约定第二期款项的支付时间为金沙影业公司开具发票后，但金沙影业公司一直未开具发票。其次，合同中约定，若金沙影业公司未能在2018年4月前播出电视剧，则香飘飘公司仅需支付50%价款，但对于未能在2018年4月前播出的情况下，香飘飘公司如何支付50%价款并未约定，故尾款结算函只是对支付方式的补充，不属于新增付款条件。本院经审查，该组证据符合有效证据的条件，本院予以认定，但对各自主张的意见，予以综合认定； 5.金沙影业公司提交的证据：《播出证明》两份、《排播通知》一份，用于证明金沙影业公司已经履行了合同义务，电视剧《最亲最爱的人》已在上海电视台、江苏电视台、云南电视台等多个电视台播出的事实。经香飘飘公司质证，真实性有异议，该份证据不能证明电视剧已经在电视台播放，即使《播出证明》和《排播通知》为真也不能证明履行情况符合合同约定，播出的电视台不是卫视且证据中载明的播放时间远超合同约定履行的最后期限。本院经审查，该份证据能够证明上海文化广播影视集团有限公司影视剧中心向金沙影业公司出具《播出证明》，证明由金沙影业公司发行的电视剧《最亲最爱的人》于2020年1月27日至2月6日在上海东方影视频道播出完毕，云南广播电视台都市频道向金沙影业公司出具《播出证明》，证明电视剧《最亲最爱的人》于2020年4月2日至4月17日在云南广播电视台都市频道播出完毕。但对各自主张的意见，予以综合认定； 6.金沙影业公司提交的证据：《电视节目播映权转让合同书》、《业务往来廉洁从业承诺书》、《补充协议》各一份，《电视连续剧〈最亲最爱的人〉信息网络传播权独占专用许可使用协议》一份，用于证明电视剧《最亲最爱的人》后续将陆续在各平台播出，经香飘飘公司质证，真实性均有异议，不能证明电视剧已经在上述平台播放。本院经审查，认为该份证据与本案无关联，本院不予认定； 7.金沙影业公司提交的证据：顺丰单号为SF1009966107610的快递面单一份，用于证明2020年4月26日金沙影业公司将第二期合同款项发票寄送给香飘飘公司的事实。经香飘飘公司质证，真实性无异议，认为该份证据恰巧证明金沙影业公司对于付款前需要开具发票的约定是知晓的。本院经审查，对该份证据予以认定； 8.金沙影业公司提交的证据：顺丰单号为SF1190201862594的快递面单一份，用于证明2020年5月6日金沙影业公司给香飘飘公司寄去了数份电视台《播出证明》、《排播通知》，告知香飘飘公司合同履行的情况。经香飘飘公司质证，真实性、合法性无异议，关联性有异议，该份证据与本案中香飘飘公司要求退款的诉请没有任何关系，该份证据的形成时间晚于合同约定的最后履行期限。本院经审查，该组证据符合有效证据的条件，本院予以认定，但对各自主张的意见，予以综合认定； 9.金沙影业公司提交的证据：运单号为072130212324的快递面单，用于证明金沙影业公司于2018年2月10日将广告植入内容光盘寄给香飘飘公司的事实。经香飘飘公司质证，真实性无异议，香飘飘公司已收到金沙影业公司寄送的剧情内容光碟。本院经审查，对该份证据予以认定。 庭审中，经本院释明，金沙影业公司不提起反诉。 本院经审理，认定事实如下：2016年11月26日，香飘飘公司与金沙影业公司签订《香飘飘奶茶植入电视剧合作合同》。合同第四条、第五条分别对原、被告的责任及义务进行了约定。合同第三条对合同价款及支付方式进行了约定：“1、甲方向乙方支付本合同总价款为人民币1800000元，如该剧的80%剧情不在2017年8月-2018年4月间播出，则甲方只需支付植入总额的50%”；2、支付方式：甲方本合同总价款分三期支付至乙方指定银行账户。第一期：甲方在本合同签署后的十五个工作日内，收到乙方发票后向乙方支付本合同总价款30%款项，即人民币伍拾肆万元整（540000元）。第二期：当该剧拍摄制作完成，乙方向甲方提供该剧植入内容情节光碟一张，甲方应在七个工作日内审查，审查符合本合同要求后支付乙方本合同总价款的20%款项，即人民币叁拾陆万元整（360000元），如植入时长累计不到1500秒，则按比例扣除相应植入费（如审查后，甲方对于植入情节不满意，则按比例扣除相应植入款）。逾期未提供书面审查意见视为审查合格。第三期：如该剧在2017年9月-2018年4月间如期播出，甲方于该剧在首播之日起七日内支付乙方本合同总价款50%款项，即人民币玖拾万元整（900000元），如不在此时间段播出，则无需支付第三期款项。如该剧未在湖南、浙江、东方、江苏、北京卫视及央视一套、央视八套播出，则无需支付第三期款项。如该剧在2018年9月30日前未在电视台播出，乙方则退还所有甲方己支付的费用。3、以上付款甲方在收到乙方合法足额有效的增值税专用发票，甲方在十五天内以电汇的方式支付。” 合同签订后，香飘飘公司在收到金沙影业公司540000元合同款的发票后，向金沙影业公司支付了540000元。2018年2月10日，香飘飘公司收到金沙影业公司寄送的该剧植入内容情节光碟，香飘飘公司审核无异。2018年3月23日金沙影业公司向香飘飘公司发出《关于电视剧延期播出的函》，载明“……因拍摄制作周期延长和电视台排播等多方面原因，本剧将难以在今年4月如期排播。本剧现已通过央视八套和安徽卫视等多家电视台审核，我司正与央视八套沟通，争取尽快在央视八套上播出。根据央视八套的反馈意见，本剧的播出档期初步排在10月份……”后该剧未能如期在2018年4月播出。2018年4月27日香飘飘公司向金沙影业公司发出《电视剧尾款结算函》，载明“……该剧未在合同约定的时间内（2017年8月-2018年4月间播出）全部播出，按合同约定我司只需支付合同总额的50%。如该剧未在2018年9月30日之前播出，贵司应全额退还我司已付款项。根据贵公司给我司的关于电视剧《最亲最爱的人》延期播出函，贵公司已确定初步安排在2018年9月30日之前播出，我司在收到电视台开播证明后支付第二期款项合同总额的20%，即人民币叁拾陆万元整（360000元），如未能在2018年9月30日前播出，望贵公司在2018年12月31日前办理好退款事项。”2020年4月26日，金沙影业公司向香飘飘公司邮寄第二期合同款项的增值税发票。2020年5月6日金沙影业公司向香飘飘公司邮寄了由上海文化广播影视集团有限公司影视剧中心以及云南广播电视台都市频道出具的《播出证明》，证明中载明“由浙江金沙影业有限公司发行的44集电视剧《最亲最爱的人》……于2020年1月27日至2月6日在上海东方影视频道播出完毕。”“由浙江金沙影业有限公司发行的44集电视剧《最亲最爱的人》……于2020年4月2日至4月17日在云南广播电视台都市频道播出完毕。”以及由江苏广播电视总台内容版权购销中心出具的《排播通知》，通知载明“电视剧《最亲最爱的人》将于1月9日起在江苏电视台城市频道播出。” 本院认为，香飘飘公司与金沙影业公司签订的《香飘飘奶茶植入电视剧〈最亲最爱的人〉合作合同》均系双方真实意思表示，合法有效，对当事人具有法律约束力。本案争议焦点在于香飘飘公司支付第二期款项的条件是否成就。金沙影业公司认为其未在2019年8月30日前履行合同约定的义务系因为香飘飘公司先行违约，未支付第二期款项，金沙影业公司因此行使先履行抗辩权。香飘飘公司认为，合同约定所有付款都应当在香飘飘公司收到金沙影业公司合法足额有效的增值税专用发票后支付，但金沙影业公司直至2020年才向香飘飘公司寄送发票，故香飘飘公司支付第二期款项的条件直至2020年才达成。本院认为，合同对于香飘飘公司支付第二期款项的条件以及双方履行义务的先后顺序做出了约定。首先，合同第三条第二款“第二期：当该剧拍摄制作完成，乙方向甲方提供该剧植入内容情节光碟一张，甲方应在七个工作日内审查，审查符合本合同要求后支付乙方本合同总价款的20%款项，即人民币叁拾陆万元整（360000元），如植入时长累计不到1500秒，则按比例扣除相应植入费（如审查后，甲方对于植入情节不满意，则按比例扣除相应植入款）。逾期未提供书面审查意见视为审查合格。”合同第三条第三款“以上付款甲方在收到乙方合法足额有效的增值税专用发票，甲方在十五天内以电汇的方式支付。”原、被告双方对于香飘飘公司收到金沙影业公司寄送的该剧植入内容情节光碟的事实无异议，且香飘飘公司未提出审查意见，视为审查合格；其次，按照合同第三条第三款，在香飘飘公司对于光碟内容无异议后，金沙影业公司交付增值税发票的义务先于香飘飘公司支付款项的义务。金沙影业公司应当在香飘飘公司审查合格或视为合格后向香飘飘公司交付合法足额有效的360000元增值税发票，但金沙影业公司一直未交付增值税发票，根据金沙影业公司提交的证据，第二期款项的发票直至2020年4月26日寄至香飘飘公司。对于一直未交付发票的事实，金沙影业公司辩称，香飘飘公司发出的《电视剧〈最亲最爱的人〉尾款结算函》中载明：“我司在收到电视台开播证明后支付第二期款项合同总额的20%”，系对香飘飘公司第二期款项支付条件的变更，其增加的条件使得金沙影业公司无法进入开具发票的环节，并且考虑到若开具增值税发票后香飘飘公司不支付第二期款项则金沙影业公司会产生相应损失，故没有交付第二期款项对应的增值税发票，出现该问题的责任在于香飘飘公司违约增加付款条件。本院认为，合同系双方当事人的意思表示，合同变更需双方当事人协商一致。如果在协商过程中，有一方当事人不同意变更合同，合同变更就不能成立，原有的合同就依然具有法律效力。首先，若金沙影业公司不同意香飘飘公司提出的变更内容，则原条款继续有效，香飘飘公司应当在收到金沙影业公司交付的相应款项的增值税发票后支付第二期款项，但金沙影业公司直至2020年4月才向香飘飘公司寄送了增值税发票。其次，若金沙影业公司默认香飘飘公司提出的变更内容，则应当按照《电视剧〈最亲最爱的人〉尾款结算函》约定向香飘飘公司交付开播证明，但金沙影业公司直至2020年5月才向香飘飘公司寄送了相关开播证明。故香飘飘公司第二期款项支付条件直至2020年才成就，故金沙影业公司关于该剧未在2018年9月30日前播出的原因系香飘飘公司未支付第二期款项先行违约，其在行使先履行抗辩权的主张，本院不予采信。 合同第三条第二款支付方式中约定“如该剧在2018年9月30日前未在电视台播出，乙方则需退还所有甲方已支付的费用”。合同第九条第三款约定“任何一方未能履行合同规定的义务，致使合同难以继续执行的，任何一方有权立即解除本合同，并要求对方就本合同的解除后所造成的一切损失承担相关的赔付责任”。合同中明确约定了合同解除的条件。香飘飘公司按约于2016年12月21日支付第一期款项540000元。金沙影业公司于2018年3月23日向香飘飘公司出具关于电视剧《最亲最爱的人》延期播出的函，表示该剧播出档期初步排在10月份。该函已明确表示金沙影业公司无法按照合同约定履行其义务，即在2018年9月30日前在电视台播出电视剧《最亲最爱的人》。且金沙影业公司未能提交证据证明电视剧《最亲最爱的人》已在2018年9月30日前播出。故合同约定的解除条件达成，香飘飘公司享有合同解除权。根据《合同法》第九十六条之规定，主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。香飘飘公司通过诉讼行使其解除权，法院送达起诉状副本至金沙影业公司之日视为解除通知到达金沙影业公司之日。综上所述，香飘飘公司主张解除与金沙影业公司签订的《香飘飘奶茶植入电视剧〈最亲最爱的人〉合作合同》及金沙影业公司应依约返还香飘飘公司已支付合同款项540000元的诉讼请求，本院予以支持。合同自法院送达起诉状副本至金沙影业公司之日即2020年4月26日予以解除，合同的权利义务终止。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十七条、第九十三条、第九十五条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告香飘飘食品股份有限公司与被告浙江金沙影业有限公司于2016年11月26日签订的《香飘飘奶茶植入电视剧〈最亲最爱的人〉合作合同》于2020年4月26日予以解除； 二、被告浙江金沙影业有限公司应于本判决生效之日起十日内返还给原告香飘飘食品股份有限公司已支付合同款项540000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取计4600元，诉前保全费3220元，合计7820元由被告浙江金沙影业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审 判 员 翁旭鸣 二〇二〇年七月二十日 法官助理 徐芮珏 书 记 员 邱艾嘉 ?*ArabicDash?-14-? ?*ArabicDash?-13-?