广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0112刑初677号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人林德生，男，1993年7月23日出生，汉族，出生地广西壮族自治区桂平市，文化程度初中，住广西壮族自治区桂平市。因涉嫌犯非法经营罪于2020年1月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人王燕妍，广东尹远律师事务所律师。被告人李秋成，男，1987年2月5日出生，汉族，出生地广东省海丰县，文化程度初中，住广东省海丰县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年1月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人李群龙，广东尹远律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2020]570号起诉书指控被告人林德生、李秋成犯非法经营罪，于2020年7月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年7月20日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员黄媛媛出庭支持公诉，被告人林德生、李秋成及辩护人王燕妍、李群龙到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年11月至2020年1月13日期间，被告人林德生、李秋成受“聪哥”(在逃)指使，违反国家有关规定，在广州市黄埔区镇东路147号一无名停车场内，使用一辆经改装的蓝色货柜车多次非法收储、销售汽油。在此过程中，被告人林德生、李秋成分别从“聪哥”处非法获利人民币10000元、2500元。2020年1月13日23时许，被告人林德生、李秋成在“聪哥”的安排下再次来到上址，使用上述蓝色货柜车收储韦某驾驶的油罐车(车牌号湘Ｅ×××**)运来的95号汽油(计重12.72吨，价值人民币77864.4元)。在收储接近完成时，公安机关到场将被告人林德生、李秋成抓获。2020年7月8日，被告人林德生、李秋成通过家属向公安机关退缴了上述违法所得。公诉机关认为：被告人林德生、李秋成以营利为目的，违反国家法律，在不具备相应资质的情况下仍为他人收储、出售国家限制买卖的危险化学品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(四)项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人林德生、李秋成虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人林德生、李秋成认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人林德生、李秋成已退出违法所得，可以酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人林德生、李秋成均判处七个月有期徒刑，适用缓刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人林德生、李秋成对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，表示认罪认罚。被告人林德生的辩护人对罪名没有异议，就量刑情节提出如下辩护意见：1.被告人林德生归案后如实供述，应认定为坦白。2.被告人林德生自愿认罪认罚，认罪态度好。3.被告人林德生家属在审查起诉阶段退缴违法所得一万元，可以对其从轻处罚。4.被告人林德生系初犯偶犯、无犯罪前科。因被告人林德生已经被羁押近七个月，从罪责相适应的原则考虑，建议对被告人林德生判处七个月有期徒刑。被告人李秋成的辩护人对罪名没有异议，就量刑情节提出如下辩护意见：1.被告人李秋成主观恶性较小，其行为客观上社会危害性不大。2.被告人李秋成涉案时间较短，收益较小，其家属已代其退缴违法所得。3.被告人李秋成如实供述，自愿认罪认罚。4.被告人李秋成无前科劣迹，系初犯偶犯。5.被告人李秋成的父母年老体弱，两个孩子需要照顾。综上，建议对被告人李秋成适用缓刑。经审理查明，公诉机关指控被告人林德生、李秋成犯非法经营罪的事实清楚，有证人黄某、张某1、韦某、张某2、周某、区惠金的证言、现场照片、槽车装（卸）货码单、行车轨迹图、微信收款截图、通话记录清单、《称量单》《产品销售合同》、油品进仓单、《广州市租赁合同》《现场勘验笔录》、现场图、《接受证据材料清单》《到案经过》、户籍材料及被告人林德生、李秋成的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人林德生、李秋成以营利为目的，在不具备相应资质的情况下仍为他人收储、出售国家限制买卖的危险化学品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人林德生、李秋成犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人林德生、李秋成虽不具有自首情节，但能如实供述自己的罪行，本院依法对其二人从轻处罚。2.被告人林德生、李秋成已退出违法所得，本院酌情对其二人从轻处罚。3.被告人林德生、李秋成自愿认罪认罚，本院依法对其二人从宽处理。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人林德生、李秋成的罪责相适应，本院予以采纳。被告人林德生的辩护人提出被告人林德生系坦白、认罪认罚、初犯偶犯、已退缴违法所得的辩护意见经查属实，其提出对被告人林德生判处有期徒刑七个月的量刑建议适当，本院予以采纳；被告人李秋成的辩护人提出被告人李秋成系坦白、认罪认罚、无前科劣迹的辩护意见经查属实，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条的规定，判决如下：一、被告人林德生犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月14日起至2020年8月13日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人李秋成犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月14日起至2020年8月13日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、没收被告人林德生退出的违法所得人民币10000元、被告人李秋成退出的违法所得人民币2500元，上缴国库（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  党春婷二〇二〇年七月二十九日法官助理刘翠霞书记员赖嘉慧附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。