江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏12民终755号上诉人（原审原告）:曹武，男，1971年3月17日生，汉族，住江苏省新沂市。被上诉人（原审被告）：黄宪成，男，1964年3月21日生，汉族，住江苏省泰兴市。被上诉人（原审被告）：泰兴市世纪皇冠大酒店，住所地江苏省泰兴市江平路东国庆路北交叉口。投资人：黄颖。上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：程栋华，江苏银杏树律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄颖，女，1987年5月19日生，汉族，住上海市闸**。上诉人曹武因与被上诉人黄宪成、泰兴市世纪皇冠大酒店（以下简称世纪皇冠酒店）、黄颖劳动争议纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院（2019）苏1283民初3064号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹武上诉请求：1.撤销原判，依法改判；2.被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：上诉人每天自早上八点半上班至晚上十点，每天长达13个小时，一周休息一天，远远超过了劳动法律规定的每周工作时间不能超过44小时的规定。虽然上诉人作为被上诉人酒店的高级管理人员，但是工作时间具有特定性，并不是判决书中所称工作时间具有一定的不特定性以及不可能像其他员工一样按时上下班的说法。黄宪成、世纪皇冠酒店答辩称：上诉人上诉状称每天早上八点半上班到晚上十点，每天长达13个小时，没有证据证实。结合我省的相关规定，高级管理人员与用人单位发生争议，用人单位虽未办理不定时工作制审批手续，但高级管理人员的工作性质、工作岗位符合不定时工作制特点，依据标准工时制计算加班工资，明显不合理，或者工作时间无法根据标准工作制进行计算的，可以认定高级管理人员实行的是不定时工作制，对其请求支付加班工资的主张不予支持。曹武是世纪皇冠酒店的总经理，属于高级管理人员，双方签订的合同中约定报酬，属于不定时工作制，不应支付加班工资。上诉人要求支付加班工资30345元，属于重复起诉。曹武在另案中已经主张，且被法院判决驳回，该项诉讼请求应当驳回。综上，请求依法驳回上诉人的上诉请求。黄颖未到庭陈述意见。曹武向一审法院提出诉讼请求：1、判令黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖支付其加班费30345元；2、判令黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖支付经济补偿金7500元。一审法院查明的事实：2010年7月9日，新世纪皇冠酒店登记设立，投资人为黄宪成。2016年12月5日，世纪皇冠酒店登记设立，投资人为黄颖。2018年5月27日，新世纪皇冠酒店作为甲方与曹武作为乙方签订《劳动合同》1份，约定甲方聘请乙方从事总经理岗位工作，兼餐饮部和营销部总监，分管人事和财务。工作地点为泰兴市国庆中路192号新世纪皇冠酒店，休假时间为每月4天。乙方工资为30000元/月（税后），支付日期为每月的15日。合同期限为2018年6月15日至2024年6月30日止。其中合同第十四条约定，乙方有下列情形之一，甲方可解除合同：1.在试用期被证明不符合录用条件的；2.有打架斗殴、偷窃、赌博、擅自停工等违纪行为的；3.严重失职，营私舞弊，对甲方利益造成重大损害的；4.不服从甲方正当工作安排的；5.被依法追究刑事责任的。乙方没有违反上述内容的，甲方不得解除劳动合同。如甲方违反解除劳动合同的约定条件，应一次性支付乙方300000元违约金，于解除之日支付给乙方。合同签订后，曹武于2018年6月11日即到岗履职。2018年6月28日，黄宪成出具清算报告，载明：新世纪皇冠酒店系由我个人投资兴办的个人独资企业，因企业经营不善，决定办理注销登记手续，现进行清算。新世纪皇冠酒店在经营期间所产生的一切税收业已缴清，工人工资业已结清，债权债务业已处理完毕。如有未尽事宜，一切责任由黄宪成本人承担。2018年6月29日，新世纪皇冠酒店注销工商登记。此后，黄宪成以黄颖投资设立世纪皇冠酒店的名义继续对外经营，曹武仍继续在酒店内担任总经理一职。2018年9月2日晚，在曹武与黄宪成通话过程中，双方因言语不和，黄宪成让曹武不要再混日子、走人，曹武要求黄宪成出具解除劳动合同的书面通知，黄宪成不同意。次日即9月3日早晨，曹武离开酒店，后曹武与黄宪成再次通话；当天中午，黄宪成及酒店人事经理印琴通过微信向曹武发出以下通知：“今天上午考勤你未到岗，现通知你下午按时到岗上班，否则按酒店规章制度作旷工论处”。曹武未做回应，也未回酒店上班。一审另查明，2018年9月7日，曹武曾起诉黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖劳动争议纠纷，提出诉讼请求：1、判令黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖支付其2018年8月1日至9月2日的剩余工资5242元；2、判令黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖支付其加班费30345元；3、判令黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖支付其解除合同代通知金30000元；4、判令黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖支付其经济赔偿金30000元；5、判令黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖支付其违约金300000元；6、判令黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖支付经济补偿金7500元；7、黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖承担本案诉讼费。诉讼过程中，曹武撤回第2、6项诉讼请求。一审法院于2019年2月7日作出（2018）苏1283民初8182号民事判决书，认定黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖不存在单方解除劳动合同的情形。一审又查明，2019年3月7日，曹武以黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖向泰兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委未在5日内作出处理，后向曹武发出《征询通知书》，曹武要求直接向法院起诉，该委未再处理。2019年3月19日，曹武诉至一审法院。一审法院认为，关于曹武主张的加班费，因曹武在世纪皇冠酒店任总经理，属于酒店的高级管理人员，负责酒店的管理事务，其工作时间具有一定的不特定性，不可能像其他员工一样按时上下班，且世纪皇冠酒店支付了相对较高的工资，故对其主张加班费的请求一审法院不予支持。关于曹武主张的经济补偿金，虽一审法院（2018）苏1283民初8182号民事判决书和泰州市中级人民法院（2019）苏12民终1250号民事判决书认定被告“不存在单方解除劳动合同”情形，但曹武亦不存在单方擅自离职的行为，故黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖仍应支付曹武经济补偿金。因曹武在世纪皇冠酒店工作未满六个月，故世纪皇冠酒店作为用人单位应向曹武支付半个月工资的经济补偿金。曹武所主张的7500元经济补偿金不超过法律规定的补偿标准，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，判决：一、世纪皇冠酒店、黄宪成、黄颖于判决生效之日起十日内支付曹武经济补偿金7500元;二、驳回曹武的其他诉讼请求。案件受理费10元，由黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖负担（此款曹武已预交，黄宪成、世纪皇冠酒店、黄颖于履行上述给付义务时一并加付曹武）。二审中，各方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审无异，本院予以认定。本院认为，《江苏省高级人民法院、江苏省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》第八条规定，高级管理人员与用人单位发生加班工资争议，用人单位虽未办理不定时工作制审批手续，但高级管理人员的工作性质、工作岗位符合不定时工作制特点，依据标准工时制计算加班工资明显不合理，或者工作时间无法根据标准工时制进行计算的，可以认定高级管理人员实行的是不定时工作制，对其请求支付加班工资的主张不予支持。本案中，曹武在世纪皇冠酒店任总经理，属于酒店的高级管理人员，其工作时间具有一定的不特定性，且公司支付了相对较高的工资，一审法院对其主张加班费的请求不予支持显无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人曹武的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理10元，由曹武负担。本判决为终审判决。审判长  王军强审判员  潘贻杰审判员  顾连凤二〇二〇年七月十四日书记员  彭世美