贵州省剑河县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2629民初347号 原告（被告）：龙兴桥，男，1989年8月12日出生，苗族，住贵州省江口县。 委托诉讼代理人：张宏，贵州贵开律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨万隆，贵州贵开律师事务所律师。 被告（原告）：湖南卓越建设有限公司。住所：湖南省湘潭市岳塘区易家湾镇易路口湘潭昭山旅游经贸开发总公司办公楼**。组织机构代码：559531638。 法定代表人：吕科才，董事长。 委托诉讼代理人：付万宏，湖南民声律师事务所律师。 原告龙兴桥与被告湖南卓越建设有限公司工伤保险待遇纠纷案及原告湖南卓越建设有限公司与被告龙兴桥工伤保险待遇纠纷案，本院立案后，裁定两案合并，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（被告）龙兴桥及其委托诉讼代理人张宏、杨万隆，被告（原告）湖南卓越建设有限公司的委托诉讼代理人付万宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙兴桥向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告的劳动关系；2、判决被告支付原告一次性伤残补助金：63981元／年÷12月×25（个月）＝133294元；3、判决被告支付原告停工留薪工资63981元；4、判决被告支付原告住院期间护理费：150元×2人×30天×12（个月）＝108000元；5、判决被告支付原告营养费：50元×30天×12（个月）＝18000元；6、判决被告支付原告住院伙食补助费：100元×30天×12（个月）＝36000元；7、判决被告支付原告垫付的医疗费26000元；8、判决被告支付原告鉴定费520元；9、判决被告支付原告交通费10000元；10、判决被告支付原告一次性工伤保险待遇63981元／年×14（年）＝895734元；11、判决被告支付原告残疾辅助用具轮椅费：19500元；矫形器：637500元；成人尿垫费：540000元；以上共计人民币2470529元。事实和理由：剑河县供电局农网改造工程项目，被告通过招投标的方式取得该项目，2017年3月原告龙兴桥进入被告湖南卓越建设有限公司承接的“贵州电网有限责任公司凯里供电局2010年农网升级改造结余资金（户表）工程（第16标段、剑河县）城关供电所淘汰型计量装置改造工程等项目工地做工，从事电工工作，2017年6月8日，原告在剑河县××镇××村工地作业，15时左右，原告爬上电杆顶端架设好横杆准备拉电线时，由于栽电杆较浅，原告与9米高的电杆同时倒地，造成原告腰部、腿部受伤。经黔东南州人民医院诊断：1、Ｔ12椎体爆裂性骨折并骨性椎管狭窄；2、Ｔ12圆锥损伤；3、右侧股骨干骨折：4、胸腰背部软组织损伤；5、右侧股骨下段前方皮肤缝合术后；6、右大腿内侧中段皮肤破溃感染。2018年5月14日原告向黔东南州人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年6月21日黔东南州人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定原告受伤为工伤。2018年8月23日原告向黔东南州劳动能力鉴定委员会申请鉴定，2018年10月22日黔东南州劳动能力鉴定委员会鉴定结论为，二级伤残和大部分生活自理障碍，需要配置轮椅，矫形器，成人尿垫。由于原告受伤为工伤，根据《工伤保险条例》之规定，特要求解除原告与被告的劳动关系；判决被告支付原告：1、一次性伤残补助金：63981元＋12月×25（个月）＝133294元；2、停工留薪工资63981元；3、住院期间护理费：150元×2人×30天×12（个月）＝108000元；4、住院期间营养费：50元×30天×12（个月）＝18000元；5、住院伙食补助费；100元×30天×12（个月）＝36000元；6、垫付的医疗费26000元；7、鉴定费520元；8、交通费10000元；9、一次性工伤保险待遇63981元×14（年）＝895734元；10、残疾辅助用具：轮椅费1300元×（75-30）÷3年＝19500元，矫形器42500元×（75-30）÷3年＝637500元；成人尿垫费1000元×12（个月）×45（年）＝540000元；以上共计人民币2470529元。 湖南卓越建设有限公司辩称，我公司不服剑河县劳动人事争议仲裁委员会(2020)剑劳人仲裁字第3号仲裁裁决书。裁决按二级伤残和大部分生活自理障碍计算赔付被答辩人费用，及根据黔东南苗族侗族自治州劳动能力鉴定委员会作出的2018(9)号《工伤残职工配置、更换辅助器具确认通知书》计算赔付被答辩人轮椅费、矫形器、成人尿垫费不成立。 湖南卓越建设有限公司向本院提出请求：一、判决湖南卓越建设有限公司按工伤三级赔付被告一次性伤残补助金113137元，伤残津贴3935元，生活护理费1485元、营养费6990元、医疗费2513元、鉴定费520元、交通费1000元；二、判决湖南卓越建设有限公司支付被告轮椅费5600元、矫形器150400元、成人尿垫费120000元或对辅助器具轮椅、矫形器、成人尿垫费用重新确认；三、本案诉讼费用、重新鉴定费用由龙兴桥承担。事实与理由：2020年4月7日，我公司收到剑河县劳动人事争议仲裁委员会(2020)剑劳人仲裁字第3号仲裁裁决书，我公司不服该裁决。该仲裁裁决书根据黔东南苗族侗族自治州劳动能力鉴定委员会作出的2018(276)号《劳动能力鉴定结论书》裁决我公司按二级伤残和大部分生活自理障碍计算赔付被告费用，及根据黔东南苗族侗族自治州劳动能力鉴定委员会作出的2018(9)号《工伤残职工配置、更换辅助器具确认通知书》计算赔付被告轮椅费、矫形器、成人尿垫费不成立。我公司只收到贵州贵开律师事务所张宏邮寄来的2018(276)号《劳动能力鉴定结论书》，收到后对鉴定结论(二级伤残和大部分生活自理障碍)不服，我公司在2018年12月13日向贵州省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。由于该《劳动能力鉴定结论书》是由一家律师事务所邮寄送达，非黔东南苗族侗族自治州劳动能力鉴定委员会送达给我公司，贵州省劳动能力鉴定委员会工作人员明确指出送达程序违法，告知我公司要等收到市、州《劳动能力鉴定结论书》签收时间证明原件才能予以受理。我公司无法提供签收时间证明，被剥夺了向省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请的权利。另外，黔东南苗族侗族自治州劳动能力鉴定委员会作出的2018(9)号《工伤残职工配置、更换辅助器具确认通知书》也没有送达给我公司，程序违法，剥夺了我公司向贵州省劳动能力鉴定委员会等申请重新确认的权利。且2018(9)号《工伤残职工配置、更换辅助器具确认通知书》上，龙兴桥确定鉴定等级为三级伤残。我公司认为，被告龙兴桥的损失应当按三级伤残和生活部分不能自理障碍计算：一次性伤残补助金113137元(4919元×23月计算)；伤残津贴3935元(4919元×80%计算)；生活护理费1485元(4919元×30%计算)；营养费6990元(30元×233天计算)；医疗费2513元(883+883+202+200+200+145元)；鉴定费520元，交通费1000元。轮椅费5600元(以支付价800元计算，最低使用3年，按20年计算，更换7次)；矫形器150400元(以支付价37600元计算，使用5年，按20年计算，更换4次)；成人尿垫费120000元(以500元每月计算20年共240月)。或对辅助器具轮椅、矫形器、成人尿垫费用重新确认后计算辅助器具费。 龙兴桥辩称,《劳动能力鉴定结论书》、《工伤职工配置、更换辅助器具确认通知书》湖南卓越建设有限公司均已经实际收到，其未在法定期间行使重新申请鉴定的权利，《劳动能力鉴定结论书》、《工伤残职工配置、更换辅助器具确认通知书》均已生效，应作为计算工伤待遇的依据。湖南卓越建设有限公司请求中列举的赔偿数额不符合法律规定，数额明显偏低，损害了劳动者的利益，请法院不予确认。 本院经审理认定事实如下：湖南卓越建设有限公司通过招投标的方式取得剑河县供电局农网改造工程项目。2017年3月，龙兴桥进入湖南卓越建设有限公司承接的“贵州电网有限责任公司凯里供电局2010年农网升级改造结余资金（户表）工程（第16标段、剑河县）城关供电所淘汰型计量装置改造工程等项目”工地做工，从事电工工作。2017年6月8日，龙兴桥在剑河县××镇××村工地作业，15时左右，龙兴桥爬上电杆顶端架设好横杆准备拉电线时，电杆因栽安不牢倒地，龙兴桥随之从高处跌落，造成腰部、腿部受伤。龙兴桥受伤后，被送至剑河县人民医院抢救后，于2017年6月10日到黔东南州人民医院住院至2018年1月29日出院。龙兴桥的伤情，黔东南州人民医院诊断为：1、Ｔ12椎体爆裂性骨折并骨性椎管狭窄；2、Ｔ12圆锥损伤；3、胸、腰背部软组织损伤；4、右侧股骨干骨折；5、右侧股骨下段前方皮肤缝合术后；6、右大腿内侧中段皮肤破溃感染。龙兴桥从黔东南州人民医院出院后，又于2018年2月28日至南京医科大学附属逸夫医院住院进行康复治疗，至2018年3月29日出院。2018年5月14日，龙兴桥向黔东南州人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年6月21日黔东南州人力资源和社会保障局作出州工伤认字［2018］17-17号《关于认定龙兴桥工伤决定书》，认定龙兴桥受伤为工伤。2018年8月23日，龙兴桥向黔东南州劳动能力鉴定委员会申请鉴定，2018年10月22日黔东南州劳动能力鉴定委员会作出ＮＯ：2018（276）号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为：二级伤残和大部分生活自理障碍，并同时作出《工伤残职工配置、更换辅助器具确认通知书》，确认龙兴桥可以配置轮椅、截瘫行走矫形器、成人尿垫，其中轮椅最高支付限价1300元，最低使用年限3年，截瘫行走矫形器支付金额42500元，最低使用年限3年，成人尿垫1000元／月。黔东南州劳动能力鉴定委员会未自行向湖南卓越建设有限公司送达《劳动能力鉴定结论书》、《工伤残职工配置、更换辅助器具确认通知书》两项文件，龙兴桥的代理人所在的贵州贵开律师事务所于2018年12月5日通过邮政快递将上述文件向湖南卓越建设有限公司邮寄，湖南卓越建设有限公司于2018年12月8日签收。湖南卓越建设有限公司收到《劳动能力鉴定结论书》后，对鉴定结论不服，于2018年12月13日向贵州省劳动能力鉴定委员会申请对龙兴桥的劳动能力进行重新鉴定。贵州省劳动能力鉴定委员会经审查，认为湖南卓越建设有限公司提交的材料不完整，欠缺工伤认定书原件、复印件1份，市州劳动能力鉴定结论书原件、复印件1份，市州劳动能力鉴定结论书签收时间证明原件等三项材料，告知湖南卓越建设有限公司于2018年12月20日补正，逾期视为放弃申请。因湖南卓越建设有限公司未在限定期间内补正，重新鉴定未果。2019年8月20日，龙兴桥向剑河县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决湖南卓越建设有限公司支付申请人一次性伤残补助金133294元、伤残津贴4532元、生活护理费2133元、停工留薪期间工资63981元、住院期间护理费108000元、营养费18000元、住院伙食费36000元、垫付医疗费26000元、鉴定费520元、交通费10000元、残疾辅助用具轮椅费19500元、矫形器637500元、成人尿垫费540000元，合计1599460元。剑河县劳动争议仲裁委员会于2019年9月6日开庭审理，于2020年3月31日作出（2020）剑劳人仲裁字第3号仲裁裁决书。龙兴桥、湖南卓越建设有限公司均不服裁决，先后向本院起诉。龙兴桥向本院起诉后，于2020年4月1日就解除与湖南卓越建设有限公司之间的劳动关系和请求湖南卓越建设有限公司支付一次性长期工伤保险待遇895734元申请剑河县劳动争议仲裁委员会仲裁，剑河县劳动争议仲裁委员会以仲裁请求已由（2020）剑劳人仲裁字第3号裁决书裁决，不予受理。 另查明，龙兴桥未与湖南卓越建设有限公司签订书面劳动合同，湖南卓越建设有限公司未为龙兴桥缴纳工伤保险费。 本案庭审中，双方确认在剑河县劳动争议仲裁委员会2019年9月6日开庭时，龙兴桥提出解除劳动关系，湖南卓越建设有限公司无异议。 以上事实，有当事人陈述、身份证、营业执照、《黔东南州人力资源和社会保障局关于认定龙兴桥工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》、《工伤残职工配置、更换辅助器具确认通知书》、EMS查询单、《劳动能力重新鉴定申请书》、《劳动力能力鉴定材料收讫补正告知书》、仲裁裁决书、不予受理通知书、黔东南州医院住院病历、医疗费发票、鉴定费发票、交通费票据等为据。 本院认为，龙兴桥在施工作业中受伤后，经法定程序认定为工伤，应享受工伤保险待遇。用人单位湖南卓越建设有限公司未根据工伤保险条例规定为龙兴桥缴纳工伤保险，应对龙兴桥的工伤保险待遇承担支付责任。根据现行法律规定，劳动关系可由当事人双方协商解除或一方提出解除，不由人民法院判决解除。龙兴桥与湖南卓越建设有限公司之间的劳动关系，龙兴桥在仲裁庭开庭时已提出解除，湖南卓越建设有限公司无异议，应认定双方于2019年9月6日已协商解除劳动关系。双方解除劳动关系后，龙兴桥请求被告支付一次性长期工伤保险待遇，符合实际需要，本院予以支持。鉴于贵州省尚无相关计算期限的具体规定，本院结合湖南卓越建设有限公司未为龙兴桥缴纳工伤保险费，相关费用最终由湖南卓越建设有限公司承担，与承担侵权责任最相类似的实际，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于计算生活护理期限、残疾赔偿金计算期限、残疾辅助器具费计算期限等为二十年的规定，以二十年期限计算一次性长期工伤保险待遇。《劳动能力鉴定结论书》、《工伤残职工配置、更换辅助器具确认通知书》经黔东南州劳动能力鉴定委员会依法作出，并已生效，应作为计算龙兴桥工伤保险待遇及残疾器具费用的基本依据。根据双方当事人的请求、本案证据、当事人的举证责任、有关法律、司法解释的规定，本院对龙兴桥的工伤保险待遇及相关费用、损失认定如下：1、一次性伤残补助金：因湖南卓越建设有限公司未就龙兴桥的工资数额进行举证，故以贵州省2016年、2017年度城镇就业人员年平均工资58398元/年、62924元/年核算，2016年平均月工资计算6个月、2017年平均月工资计算6个月相加后取12个月平均值，至工伤发生时的当月龙兴桥12个月的平均工资为5055.08元/月（年工资为60661元），一次性伤残补助金金额应为126377元（5055.08元/月×25月）；2、伤残津贴（即龙兴桥请求的一次性工伤保险待遇）：应按60661元/年×20年×85%计算后减去前项金额126377元（＝904860元），龙兴桥请求895734元金额未超过前述数额，本院认定该金额；3、停工留薪工资60661元（按12个月计算）；4、住院期间护理费：龙兴桥于2018年1月从黔东南州人民医院出院，故参照2018年贵州省居民服务、修理和其他服务业人均工资43654元/年标准，为每人每天119.6元，结合龙兴桥病情，按2人护理235天计算，共计护理费56212元，龙兴桥在南京康复治疗期间，因未提供病历，是否需护理不明，故不计算该期间的护理费；5、营养费：因出院医嘱无特别要求，故应按实际住院天数235天计算，每天30元，共计7050元，康复治疗期间不计算营养费；6、住院伙食补助费：原告异地就医，应按当地国家机关工作人员出差每天100元计算，共265天（含康复治疗30天）金额为26500元；7、医疗费：根据有效发票金额19809.13元认定；8、交通费：根据龙兴桥提交的交通费发票，结合其辗转异地就医、康复的实际需要，酌情认定3000元；9、鉴定费，根据发票认定520元；10、轮椅费、截瘫行走矫形器、成人尿垫费根据《工伤残职工配置、更换辅助器具确认通知书》确定的价格和使用年限，按20年损耗计算，分别为9100元（最高支付限价1300元，最低使用年限3年，20年应更换7次）、297500元（一次支付金额42500元，最低使用年限3年，20年更换7次）、240000元（每月1000元，计算240个月），三项合计：546600元。以上各项总计：1742463.13元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定，判决如下： 一、湖南卓越建设有限公司支付龙兴桥工伤保险待遇及相关费用、损失1742463.13元，限于判决生效后三十日内履行； 二、驳回龙兴桥的其他诉讼请求； 三、驳回湖南卓越建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取10元，由湖南卓越建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 员 李荣碧 二〇二〇年七月三十日 法官助理 张夏雪 书 记 员 颜忠桃