陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0423民初13号原告：陕西九洲建设工程有限公司（以下简称陕西九洲）。法定代表人：赵某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘某某，系该公司员工。被告：泾河新城寿平古渡文化旅游开发有限公司（以下简称寿平公司）。法定代表人：陈某某，该公司董事长。被告：陕西省西咸新区泾河新城开发建设（集团）有限公司（以下简称泾河新城开发公司）。法定代表人：张某某，该公司董事长。两被告共同委托诉讼代理人：吴某某，陕西稼轩律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：李某某，陕西稼轩律师事务所实习律师。原告陕西九洲诉被告寿平公司、泾河新城开发公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陕西九洲委托诉讼代理人，被告寿平公司、泾河新城开发公司共同委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陕西九洲向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告连带支付原告工程款875620.32元。2、依法判令二被告连带支付原告利息至款项付清时止（按照央行同期贷款利率4.75％×875620.32×613÷365暂计算至2018年8月24日为69851.7元）。3、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2016年6月28日至2016年9月26日，原告与被告寿平公司口头约定就泾河新城寿平民宿小镇景观四合院屋顶及外立面装饰工程项目进行实际施工。2017年6月28日，原、被告双方补签了工程施工合同，原告按照约定进行施工，现该工程已于2016年年底投入使用。截止起诉之日，按照原告方计算，工程总价款为1250620.32元，被告分别于2018年2月14日支付了225000元、2018年3月2日支付了150000元，合计375000元，仍有875620.32元未支付，原告诉至法院。被告寿平公司辩称，一、原告要求支付工程款875620.32元无事实及法律依据。1、原告至今未完工，未向被告交工，原告承建的外立面装饰至今未能竣工验收，被告无法进行结算。2、原告提出工程总价款为1250620.32元，超出了合同约定的金额，且无法律及事实依据。3、被告已按合同约定向原告付款累计375000元，被告按约定支付进度款后，原告未按合同约定向被告提出付款申请，被告并未违约。4、被告有权扣留工程价款的5%，即47088.95元作为保修金。现工程尚未竣工结算，仍在质保期内，保修金部分原告无权要求支付。5、原告有违约行为，被告有权依合同约定拒绝结算并扣除相应费用。原告未按合同约定进行竣工验收，也未向被告办理工程移交手续，导致工程不能投入使用，造成经济损失。根据合同第36.1条、第37条、第39.2条规定，自合同约定的竣工日期2017年8月29日起至今，每日按照合同价款万分之五计算违约金，最终累计金额不超过合同总价的10%。被告有权拒绝结算，并直接从应付工程款中扣除原告违约行为发生的费用94117.90元。6、被告为原告垫付农民工工资192643元，应从工程款中扣除。二、原告请求支付利息无合同及法律依据。原告未向被告提交相关的进度付款申请，所以被告未违约。根据合同约定，被告即使违约，也只承担支付工程款的义务，不承担支付利息的义务。被告泾河新城开发公司辩称，一、被告并非本案适格被告，请驳回对其的起诉。合同签订主体为原告与被告寿平公司，其并非合同主体，对其不具有约束力，本案与其无关。二、原告诉请其与寿平公司共同承担连带责任无法律依据。三、原告与寿平公司之间的合同履行尚未有定论，原告的诉请是否成立有待进一步核查。四、其实缴义务已全部履行完毕，不应承担法律责任。原告将股东西安雷宏公司进行了撤诉，因此作为股东其也不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、被告寿平公司、泾河新城开发公司对原告提交的证据结算书及企业信用报告不认可，结算书系原告单方制作，无被告方签字，且被告不予认可，本院依法不予采信。企业信用报告不能证明被告泾河新城开发公司是否实缴，不能达到其证明目的，本院不予采信。2、原告对被告寿平公司提交的第三组证据不认可，泾河新城劳动保障监察大队限期改正指令书中载明，被告寿平公司与陕西安康恒鑫建设工程有限公司、陕西基立建筑工程有限公司及陕西九洲共同承建的泾河新城寿平民宿小镇项目存在拖欠农民工工资，且被告提交的农民工工资单，无原告方签字确认，被告亦未提交其它证据证明农民工身份，不能证明被告寿平公司系代原告支付农民工工资，本院不予采信。3、原告对被告寿平公司、泾河新城开发公司提供的公司章程、转账电子回单、记账凭证、股东出资证明书、资产负债表的证明目的不予认可，认为不能证明被告已经出资，本院认为该组证据可证明被告泾河新城开发公司已完成其认缴的出资额，原告未提出证据支持其主张，本院对被告的证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月28日，原告与被告寿平公司签订《泾河新城寿平民宿小镇景观四合院屋顶及外立面装饰工程施工合同》（以下简称《施工合同》），约定由原告承包被告寿平公司位于泾河新城正阳大道与沣泾大道十字西北角的泾河新城寿平民宿小镇景观四合院屋顶及外立面装饰工程，并就工程承包范围、合同工期、合同价款以及工程款支付方式进行了约定。合同第三部分专用条款，第30.1条“双方约定的工程进度款支付的方式、时间和比例是：（1）本工程按月支付承包人进度款；发包人及监理工程师对承包人按月进度申报的已完合格工程进度款进行审核，并进行月进度支付，支付额为经发包人和监理工程师审定的该月进度支付总额的70%。对于发包人已代承包人缴纳的相关税费应在进度款计算过程中扣除。”第39.1条“本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第28.1条约定发包人违约应承担的违约责任：应支付所欠承包人工程款，但所拖欠款项不计算利息。双方约定的发包人其他违约责任：发包人出现任何其他违约事项，发包人赔偿承包人造成损失的方式是仅为合同工期顺延，而不做经济等其他赔偿。”原告按照约定进行施工，现该工程已经完工。被告共计向原告支付工程款375000元，下余工程款未支付，原告诉至法院。另查明，被告泾河新城开发公司系被告寿平公司股东，其已履行了实缴出资义务。本案审理中，被告寿平公司向本院提出鉴定申请，经陕西中房建设工程监理有限公司鉴定，出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、涉案工程存在饰面砖（挂瓦）局部脱落、斜料层脱落、龟裂及颜色不均等问题。2、根据现有资料及现场实地勘察情况，经鉴定人员核算，涉案工程造价应为人民币（大写）玖拾壹万捌仟零陆拾伍元(￥918065.00元)，具体核算明细见附表。本院认为，原告陕西九洲与被告寿平公司订立的《施工合同》主体适格、意思表示真实、内容不违反法律强制性规定，为有效合同。订立合同的双方当事人应当按照合同约定全面履行各自的义务。原告依照合同约定履行完自己的义务后，被告亦应当按照合同约定向原告支付工程款。但被告未按合同约定全面履行自己的义务，其行为已构成违约，应当承担继续履行的违约责任。故原告请求被告支付工程款的诉讼请求，本院予以支持。经鉴定，涉案工程造价为918065元，双方对鉴定意见均无异议，被告寿平公司已支付工程款375000元，故被告寿平公司应向原告支付下余工程款543065元。因《施工合同》第三部分专用条款中第39.1条明确约定“本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第28.1条、30.5条、37.8条约定发包人违约应承担的违约责任：应支付所欠承包人工程款，但所拖欠款项不计算利息。”故原告请求被告支付利息的诉讼请求，本院依法不予支持。原告要求被告泾河新城开发公司连带支付工程款，被告泾河新城开发公司系被告寿平公司股东，其已履行了实缴出资义务，故对原告该项诉讼请求，本院依法不予支持。被告寿平公司辩称，工程尚未竣工结算，仍在质保期内，保修金部分原告无权要求支付。被告有权扣留工程价款的5%，即47088.95元作为保修金。涉案工程虽未进行竣工验收，但已实际完工，且合同并未约定保修金为工程价款的5%，故对被告该辩称，本院不予采信。被告寿平公司辩称，其为原告垫付农民工工资192643元，应从工程款中扣除，被告寿平公司提交的农民工工资单，无原告方签字确认，不能证明被告寿平公司支付的农民工工资系原告所拖欠的工资，原告对此亦不认可，故被告寿平公司该辩称不能成立，本院不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告陕西九洲建设工程有限公司与被告泾河新城寿平公司文化旅游开发有限公司于2017年6月28日签订的《泾河新城寿平民宿小镇景观四合院屋顶及外立面装饰工程施工合同》为有效合同。二、由被告泾河新城寿平公司文化旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西九洲建设工程有限公司工程款543065元。三、驳回原告陕西九洲建设工程有限公司的其它诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13254元，原告陕西九洲建设工程有限公司承担5800元，被告泾河新城寿平公司文化旅游开发有限公司承担7454元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  郑 蔓人民陪审员  杨雪侠人民陪审员  陈 静二〇二〇年七月六日书 记 员  王 媛附法律释明：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。1