湖北省十堰市张湾区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0303刑初608号公诉机关十堰市张湾区人民检察院。被告人明瑞平(别名海明)，男，1984年3月11日出生于湖北省丹江口市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖北省丹江口市均县，现住湖北省十堰市张湾区。因赌博，于2009年5月9日被十堰市公安局茅箭区分局行政拘留15日，并处罚款1000元；因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，2012年12月7日被十堰市茅箭区人民法院判处有期徒刑三年零三个月,2013年4月9日被十堰市茅箭区人民法院决定暂予监外执行，2015年12月27日刑期执行完毕。因涉嫌开设赌场罪，于2019年8月14日被十堰市公安局张湾区分局刑事拘留，同年9月17日经十堰市张湾区人民检察院批准逮捕，次日被十堰市公安局张湾区分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。辩护人舒东波，湖北南尊律师事务所律师。十堰市张湾区人民检察院以十张检公诉刑诉（2019）19号起诉书指控被告人明瑞平犯开设赌场罪，于2019年12月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。十堰市张湾区人民检察院指派检察员梁现成出庭支持公诉，被告人明瑞平及其辩护人舒东波到庭参加诉讼。本案因新冠疫情影响扣除审限。经合议庭评议，报本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。公诉机关指控：2017年3月以来，张某、代飞红等人经常纠集在一起，邀约人员开设赌场，逐渐形成了以张某、代飞红为首要分子，王某2、刘某1、刘某2（均另案处理）、明瑞平等人为相对固定成员的“恶势力”团伙，共同故意多次实施恶势力惯常实施的犯罪活动。2017年3月、4月期间，张某、代飞红、刘某1、王某2以营利为目的，多次在十堰市张湾区汉江街办辖区、花果街办辖区、柏林镇、黄龙镇、茅箭区顾家岗等地的多处民房或山林里组织开设“百家乐”赌场，赌场每场由场主提供最低2万元人民币作为底码，每场参赌人员20余人，该赌场开设场次达20余场。赌场开设期间，被告人明瑞平在该赌场理财，参与理财10余场。2017年5月期间，代飞红、张某、刘银梅（另案处理）、兰瑞卿（另案处理）合伙在河南省淅川县寺湾镇的多处民房或山林里，以营利为目的开设“百家乐”赌场，赌场每场由场主提供最低2万元人民币作为底码，每场参赌人员20余人，该赌场开设场次达20余场。赌场开设期间，被告人明瑞平在赌场理财，参与理财10余场。2017年6月至8月期间，代飞红、张某、刘银梅、兰瑞卿、胡先军合伙先后在陕西省山阳县漫川关镇、湖北省郧西县上津镇、郧阳区青曲镇、河南省淅川县寺湾镇的多处民房或山林里，以营利为目的开设“百家乐”赌场，赌场每场由场主提供最低2万元人民币作为底码，每场参赌人员20余人，该赌场开设场次达30余场。赌场开设期间，被告人明瑞平在赌场理财，对赌客押注的赌资进行收取和赔付，参与理财18场。此外，赌场开设期间，被告人明瑞平还伙同朱某（另案处理）在上述赌场先后向钟某、张某、黄某等人放码，从中获利。被告人明瑞平共参与理财38场，从中非法获利约5000元；共向他人放码14.3万余元，从中非法获利约10000元。被告人明瑞平到案后自愿如实供述自己的罪行。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了抓获经过、户籍信息、前科材料等书证;证人代飞红、张某、王某1等人的证言;辨认笔录；视听资料；被告人明瑞平的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人明瑞平开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人明瑞平刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定，应当从重处罚。建议对被告人明瑞平在有期徒刑三年三个月至三年六个月幅度内量刑，并处罚金。被告人明瑞平对指控事实、罪名认定及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：对指控的事实、罪名无异议，被告人明瑞平签订认罪认罚具结书后，又主动退赃和缴纳了罚金，具有自首情节，且是从犯，犯罪情节轻微，文化程度低，请对其判处三年以下有期徒刑。经审理查明的犯罪事实与公诉机关的指控一致。另查明：1.在赌场开设期间，被告人明瑞平准备资金20000元在赌场上放码，先后（循环）使用该款向钟某、张某、黄某等人累计放码共计14.3万余元，从中非法获利10000元。2.在本案审理过程中，被告人明瑞平的家属代明瑞平退缴违法所得15000元，主动缴纳罚金10000元。上述事实有经庭审质证、确认的抓获经过、户籍信息、前科材料等书证;证人代飞红、张某、王某1等人的证言;辨认笔录；视听资料；被告人明瑞平的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人明瑞平某张某、代飞红等人开设赌场，仍为赌场开设提供资金、理财等直接帮助，其参与开设的赌场参赌人数累计达到120人以上，赌资数额累计达到76万元以上，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。张某、代飞红长期纠集被告人明瑞平等人，形成人员相对固定的“恶势力”犯罪团伙，多次实施开设赌场违法犯罪活动，扰乱了经济、社会生活秩序，妨害了社会管理秩序，造成了较为恶劣的社会影响。公诉机关指控的罪名及认定被告人明瑞平参与“恶势力”犯罪活动均成立。被告人明瑞平到案后能如实供述自己的全部罪行，愿意接受处罚，可以对其从宽处罚。被告人明瑞平在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人明瑞平在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当对其从轻处罚。被告人明瑞平主动退缴违法所得、缴纳罚金，可以酌情对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。辩护人关于被告人明瑞平系从犯的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人明瑞平系被公安机关抓获归案，不构成自首，辩护人认为明瑞平系自首的辩护意见，本院不予采纳。明瑞平到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，可以对其从轻处罚。被告人明瑞平退缴在案的违法所得15000元，依法应当予以没收，上缴国库。其为开设赌场提供的资金20000元，依法应当予以追缴，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告人明瑞平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月14日起至2022年11月13日止），罚金10000元（已缴纳）。二、扣押在案的被告人明瑞平的违法所得15000元予以没收，由扣押机关上缴国库。继续追缴被告人明瑞平20000元，上缴国库。如不服本判决，可以在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  杨晓建审判员  饶 玮审判员  白小凤二〇二〇年七月三十日书记员  彭小蛟附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。