广东省佛山市顺德区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0606执异326号 异议人（利害关系人）：佛山市汇悦电影城有限公司，住所地佛山市顺德区容桂街道办事处卫红居委会工业路**之**首层之十八（住所申报）。 法定代表人：朱瑞庭。 委托诉讼代理人：熊建，广东智田律师事务所律师。 申请执行人：广州宇图建筑技术有限公司佛山分公司，住，住所地广东省佛山市顺德区大良近良路五坊路段顺景湾楼****商铺/div> 负责人：黄焯显。 委托诉讼代理人：余宝钧，广东顺迪律师事务所律师。 被执行人：佛山市盛高投资有限公司，住，住所地广东省佛山市顺德区大良古鉴村委会凤翔路**凤翔商业广场502商业办公室**/div> 法定代表人：黎嘉勇。 关于（2020）粤0606执6632号申请执行人广州宇图建筑技术有限公司佛山分公司（以下简称宇图公司）与被执行人佛山市盛高投资有限公司（以下简称盛高公司）建设工程施工合同纠纷一案，异议人佛山市汇悦电影城有限公司（以下简称汇悦公司）向本院提出异议，本院立案受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。 异议人汇悦公司述称，异议人于2020年5月18日收到（2020）粤0606执6632号履行到期债权通知书及协助执行通知书，要求异议人在收到通知后十五日内向申请执行人履行对被执行人到期债权（以166870.14元为限），并冻结了该债权，冻结期限自2020年5月14日至2023年5月13日。异议人认为，其与被执行人债权债务已通过和解抵扣的方式结清，具体情况为：被执行人诉异议人租赁合同纠纷一案，本院（2019）粤0606民初10344号（以下简称10344号）民事判决书判令异议人向被执行人支付租金1902194元及违约金570658元等。2020年1月13日，异议人、被执行人及佛山市顺德区恒盛泰富文体产业投资有限公司（以下简称恒盛公司）签署《三方协议书》。同日，异议人与被执行人签订《和解协议》，异议人与张宇鹏（被执行人原法定代表人）、叶炳钏、吴泽程签订《和解协议书》。2020年1月17日，本院作出（2019）粤0606民初21753号（以下简称21753号）民事调解书。根据《三方协议书》第五条之约定，被执行人将《三方协议书》确认的其对恒生公司的负债1592520元转移给异议人，由异议人向恒盛公司清偿债务。2020年1月15日，异议人依据《三方协议书》向恒盛公司履行完毕付款义务并取得确认函，随后，21753号民事调解书所确定的义务也履行完毕，总金额为1110467.5元。以上两项款项合计2702987.5元，而且被执行人在签署上述协议时均未告知异议人其与申请执行人的债权债务情况。按照《和解协议》第四条约定，异议人按照该协议约定全部按时足额履行完毕后，即视为异议人已向被执行人清偿10344号民事判决项下的债务，双方关于该案的债权债务结清。故异议人无需再向申请执行人履行对被执行人的到期债权，请求停止异议人向申请执行人履行对被执行人到期债权（以166870.14元为限）。 申请执行人宇图公司辩称，被执行人与恒盛公司签订和解协议前，申请执行人对被执行人的债务已经存在，被执行人在明知对外有多个债务的情况下，仍单独将债权转让给恒盛公司，损害其他债权人的合法权益，异议人向恒盛公司、盛高公司偿还债务的证据不充分。而且，异议人与被执行人债权债务抵消的行为不符合常理，根据异议人陈述在10344号民事判决书中其应付被执行人的债务本金为1902194元，违约金570658元，合计2472852元，但异议人通过与被执行人和解债务转移后，实际偿还债务2702987.5元，超出异议人实际应偿还金额，不符合常理，请求法院对其债权债务转让行为的真实性予以核实，综上请求法庭给予公平判决。 本院经审查查明，关于原告宇图公司与被告盛高公司建设工程施工合同纠纷一案，本院查明原被告于2019年1月22日签订《补充协议》约定原告同意被告于2019年3月将合同价款剩余应付金额157684.78元分期支付，并依法作出（2019）粤0606民初18393号民事判决书，判决盛高公司应于该判决发生法律效力之日起十日内向宇图公司支付工程款157684.78元及利息。后该案进入执行阶段。本院于2020年5月14日作出（2020）粤0606执6632号履行到期债权通知书及协助执行通知书并送达给汇悦公司，冻结了被执行人盛高公司对异议人汇悦公司的到期债权（以166870.14元为限）。汇悦公司及宇图公司均确认该债权指向10344号案件项下的债权。汇悦公司明确对10344号案件债权并无异议，但认为其已履行完毕该债务。异议人汇悦公司提供的资料显示：一、协议签订情况。（一）2020年1月13日，恒盛公司作为甲方、被执行人盛高公司作为乙方、异议人汇悦公司作为丙方，签署《三方协议书》。根据该协议书，甲乙双方确认乙方至2019年12月31日止共欠甲方人民币1592520元。甲方同意乙方将该债务转移给丙方，丙方同意接受该债务，并于2020年1月15日前，向甲方偿还本协议确认的债务1592520元。乙方与丙方之间的债权债务关系（包括但不限于10344号案件涉及的债权债务及乙方将本协议确定的上述债务转移给丙方且丙方同意接受该债务而产生的债权债务等）由乙丙双方解决。如丙方未能在约定的前述期间清偿债务的，甲方有权要求乙方继续清偿。（二）2020年1月13日，张宇鹏作为甲方，叶炳钏、吴泽程作为乙方，异议人汇悦公司作为丙方，签订《和解协议书》。根据该协议，甲乙丙三方经协商一致，就（2019）粤0606民初21753号原告张宇鹏与被告叶炳钏、第三人吴泽程股权转让纠纷一案及（2019）粤0606民初21751号张宇鹏与汇悦公司民间借贷纠纷一案达成和解，约定乙方和丙方就该两案共同向甲方支付950000元，其中70万元在该协议签订后三日内支付，余款25万元分期支付；如乙方和丙方未能按该协议约定履行义务的，乙方和丙方就21753号案件应向甲方支付人民币100万元，并且丙方应当按照21751号案件判决履行义务，乙方对此承担连带清偿责任。（三）2020年1月13日，被执行人盛高公司作为甲方、异议人汇悦公司作为乙方，签订了《和解协议》，约定：乙方应当在2020年1月15日前按照《三方协议书》的约定代甲方向恒盛公司清偿租金、违约金、案件受理费、财产保全费等共计1592520元，并将款项支付至恒盛公司指定的账户；乙方应于该协议签订后三日内向佛山市中级人民法院撤回上诉，并将撤回上诉的申请书原件及其邮寄至佛山市中级人民法院的快递底单交给甲方保存；乙方应当按照《和解协议书》的约定向张宇鹏按时足额履行义务；如乙方未能按照本协议约定履行义务的，甲方有权要求乙方按照（2019）粤0606民初10344号案件判决书内容履行义务；等内容。二、履行情况。（一）恒盛公司于2020年1月16日作出确认函，确认汇悦公司已依据《三方协议书》的约定向该公司清偿完毕所涉的全部债务。（二）根据21753号案件民事调解书，叶炳钏及吴泽程应当分期支付股权转让款，其中定于2020年1月17日支付70万元，余款25万元分期支付。叶炳钏及吴泽程按期足额支付的，张宇鹏放弃其他诉讼请求，并视为汇悦公司已经履行完毕21751号案件项下债务；有任何一期不按期足额履行的，张宇鹏可就实际尚欠股权转让款金额申请全额执行，叶炳钏及吴泽程向原告支付违约金10万元，张宇鹏还可就21751号案件另行申请执行。后因叶炳钏及吴泽程于2020年1月18日才支付70万元，张宇鹏就21753号案件申请强制执行，执行案号为（2020）粤0606执4184号，该案已于2020年4月16日作出执行完毕告知书。 另查明，关于10344号原告盛高公司与被告汇悦公司租赁合同纠纷一案，本院经审理，判决“……二、被告汇悦公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市盛高投资有限公司支付2018年2月15日至2019年8月2日的租金1902194元；三、被告汇悦公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告盛高公司支付违约金570658元；四、被告汇悦公司于本判决发生法律效力之日起四十五日内向原告盛高公司支付房屋占有使用费，房屋占用使用费按每月108000元的标准计算，自2019年8月3日起计算至被告实际返还第二项判决确定的租赁物之日止……”。异议人汇悦公司对该判决不服，依法提起上诉。佛山市中级人民法院查明汇悦公司上诉时提交了缓交上诉费用申请书，该院经审查认为该申请不符合司法救助的有关规定，作出《不同意减免缓交诉讼费通知书》并向其送达后，汇悦公司仍未在指定期限内预交上诉费，故于2020年6月11日作出（2020）粤06民终5371号民事裁定书，裁定该案按上诉人汇悦公司自动撤回上诉处理，一审判决至该裁定书送达之日起发生法律效力。 再查明，异议人汇悦公司以其履行完毕涉案债务为由，提出另案异议，本院立案号为（2020）粤0606执异214号。在该案听证过程中，被执行人高盛公司主张异议人、叶炳钏、吴泽程并无按照和解协议书履行，直至2020年1月18日才支付首期款项70万元；10344号案件尚未终结，且由于异议人在该案提起上诉，判决尚未生效而无法申请执行。 本院认为，本案异议人对涉案到期债权的真实性无异议，但以已通过和解抵扣的方式履行完毕为由对本院执行行为提出异议，故本案争议焦点为异议人汇悦公司是否已经履行完毕涉案到期债权。 首先，异议人提及的2020年1月13日和解方案显示，盛高公司对汇悦公司享有的债权为租金1902194元、违约金570658元及房屋占用使用费等，如汇悦公司代盛高公司向恒盛公司如期足额履行债务1592520元，且汇悦公司、叶炳钏、吴泽程向张宇鹏如期足额偿还另外两案件项下债务后，汇悦公司与高盛公司上述债权债务关系即结清。可见，根据上述和解方案，高盛公司实质上放弃了较大利益（放弃部分的利益为：租金1902194元+违约金570658元+房屋占用使用费等-1592520元）。而盛高公司早于2019年1月22日签下《补充协议》确认其对申请执行人宇图公司尚欠涉案债务，故该和解方案明显损害了申请执行人宇图公司的利益。 其次，异议人汇悦公司提供的证据不足以证明其按所述和解方案如期足额履行：一是对于《和解协议书》约定的首期款项70万元，异议人汇悦公司、叶炳钏、吴泽程无按约定在签订协议三日内（即2020年1月16日）履行，也无在21753号民事调解书确定的2020年1月17日支付首期款，而是于2020年1月18日才支付；21753号案因此进入执行程序，异议人主张的履行完毕也是在执行程序中完成。而且，《和解协议书》及21753号民事调解书提及的一并了结21753号、21751号两案件债权债务的目的也落空。二是《和解协议》专门对撤回上诉事宜进行了明确的安排，即异议人应在签订协议三日内（即2020年1月16日）向佛山市中级人民法院撤回上诉，并将撤回上诉的申请书原件及其邮寄至佛山市中级人民法院的快递底单交给盛高公司保存。但该案件系因原告无按期预交上诉费，于2020年6月11日裁定按自动撤回上诉处理，显然异议人汇悦公司并无按和解方案的约定执行撤回上诉相关安排。在这种情况下，按照《和解协议》“如乙方未能按本协议约定履行义务的，甲方有权要求乙方按照（2019）粤0606民初10344号案件判决书内容履行义务”的约定，汇悦公司仍应继续履行10344号案件判决项下义务。 综上，异议人主张其已通过和解抵扣形式履行完毕涉案到期债务，本院不予采信。现异议人汇悦公司提供《三方协议书》及恒盛公司确认函等材料，仅证明履行了部分款项1592520元，其请求停止执行涉案到期债权（166870.14元为限），并无依据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、第二百二十五条之规定，裁定如下： 驳回异议人佛山市汇悦电影城有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交申请复议书，并按对方当事人的人数提交副本，向广东省佛山市中级人民法院申请复议。 审判长  周振祥 审判员  李洁锋 审判员  王晓娜 二〇二〇年七月二十三日 书记员  邱苏燕