四川省南充市嘉陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1304民初1125号 原告：刘强﹙曾用名刘继强﹚，男，汉族，生于1979年6月13日，住四川省南充市嘉陵区。 委托诉讼代理人：唐皓月（特别授权），四川修为律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜秀容（系原告刘强之妻），女，汉族，生于1982年10月23日，住四川省南充市嘉陵区。 被告：程力，男，汉族，生于1983年10月17日，住四川省南充市嘉陵区。 委托诉讼代理人：张罗﹙特别授权﹚，四川明炬（南充）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李杰，四川明炬（南充）律师事务所律师。 被告：重庆添德工程设备租赁有限公司，住所地重庆市潼**花园镇南街****楼**。 法定代表人：冯杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：瞿士栋，重庆宽博律师事务所律师。 被告：南充平安运业有限公司，住所地四川省南充市嘉陵区茶盘路一段**。 法定代表人：程律志，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵会明，该公司员工。 原告刘强与被告程力、重庆添德工程设备租赁有限公司（以下简称添德租赁公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法追加南充平安运业有限公司﹙以下简称平安运业公司﹚为被告，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘强及其委托诉讼代理人唐皓月、杜秀容、被告程力及其委托诉讼代理人张罗、李杰、被告添德租赁公司的委托诉讼代理人瞿士栋、被告平安运业公司的委托诉讼代理人赵会明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘强向本院提出诉讼请求：1、判令被告程力、添德租赁公司赔偿原告的医疗费15103.72元、住院伙食补助费600.00元、后续治疗费4000.00元、营养费2700.00元、护理费12390.00元（177元／天×70天）、误工费34950.00元（233元／天×150天）、残疾赔偿金75824.00元﹙含被扶养人生活费9392.00元﹚、精神损害抚慰金5000.00元、交通费1500.00元、鉴定费2600.00元,共计154667.72元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告受被告程力雇请从2013年从事货车驾驶员工作。2019年7月27日，被告程力电话通知原告驾驶川Ｒ×××××号重型半挂牵引车到重庆市渝北区大土坡某工地为被告添德租赁公司拉夯机,当日下午17时50分左右,原告在协助被告添德租赁公司的工作人员将夯机装车的过程中,被夯机上掉下的支架将原告右脚脚背砸伤,额头头皮被刮伤。原告随后被送往重庆石船中心医院，因伤情较重又立即转至重庆长城医院治疗，于2019年8月8日伤情好转出院，用去医疗费14664.72元、交通费1500.00元、残疾辅助器具费190.00元。出院后，产生检查费209.00元、复印费40.00元。原告损伤程度于2019年10月30日经南充鼎正司法鉴定所鉴定，原告刘强的伤残等级为10级、后续治疗费为4000.00元、护理期为70天、营养费为2700.00元、误工期为150天，用去鉴定费2600.00元。原告认为，原告是在为被告程力从事雇佣活动中受伤，被告程力依法应当承担赔偿责任。原告协助被告添德租赁公司的工作人员将夯机装车也是雇佣活动的一部分，被告添德租赁公司为实际受益人，也依法应当承担赔偿责任。为维护自身合法权益，依法向贵院提起诉讼，望贵院支持原告的诉讼请求。 被告程力辩称，本案原告刘强的受伤是事实，但有明确的直接侵权责任人，涉及的法律关系是第三人侵权，因此被告程力不是适格的诉讼主体，也不是赔偿义务人，不应承担赔偿责任。原告刘强主张要求被告程力与被告二共同承担连带赔偿责任不能成立，首先被告程力本身不应当承担赔偿责任，其次承担连带赔偿责任必须要有明确的法律规定，原告刘强的受伤也并非是共同侵权行为造成的，因此要求承担连带责任赔偿没有事实依据和法律依据。被告程力为原告刘强垫付医疗费14000.00元，请求法院将我方垫付费用纳入本案一并处理。原告刘强主张的相关赔偿费用，请求法庭根据原告刘强提供的证据综合认定、依法裁判，同时应该考虑原告刘强本身是否应当承担责任。 被告添德租赁公司辩称，我公司在原告刘强出事地点没有工程，我都不晓得有这个项目，这个项目不是我们公司的。 我公司并不认识刘强，原告刘强与我公司不存在劳动关系，并且发生地为重庆渝北区，这个夯机为甲方项目租赁，事发当时被告租赁公司只对夯机只有所有权，没有使用权。本案原告工作内容是从事驾驶，搬运货物不是工作内容及范围，并且原告没有搬运货物的经验，并且原告在未佩戴安全帽、穿拖鞋的情况下进行搬运操作，原告在本次事故中有重大过失，原告应承担30％责任。 被告平安运业公司辩称，川Ｒ×××××号重型半挂牵引车的实际车主为被告程力，被告程力将该车挂靠在我公司经营，本案原告也系车主聘请，我公司也不认识原告，原告与我公司无任何关系，本案中有雇主，追加我公司为被告不当，我公司与本案无任何利害关系，不应承担任何责任。 本院经审理认定事实如下：川Ｒ×××××号重型半挂牵引车的实际车主为被告程力，被告程力将该车挂靠在被告平安运业公司经营，该车的占有、使用、收益均归被告程力。被告程力从2013年雇佣原告刘强从事机动车驾驶工作。2019年7月27日，被告程力安排原告刘强驾驶川Ｒ×××××号重型半挂牵引车到重庆市渝北区大土某工地装载夯机,当日下午17时50分左右,原告刘强在协助将夯机装车的过程中,被夯机上掉下的支架将其右脚脚背砸伤,额头头皮被刮伤。原告随后被送往重庆石船中心医院，因伤情较重又立即转至重庆长城医院治疗12天，用去住院医疗费14664.72元﹙被告程力垫付14000.00元﹚，经诊断为:1、右足背皮肤裂伤伴血管神经肌腱损伤；2、头额部皮肤挫裂伤；3、右足第3跖骨骨折。出院医嘱：1、保持敷料及创面干燥，避免水浸湿，禁止吸烟；2、术后每2天换药1次，术后12-14天拆线；3、继续石膏托外固定4周，根据复诊决定是否拆除或调整；4、每周星期四定期专家门诊随诊，如有不适﹙红肿、疼痛加剧、渗出等﹚立即复诊；5、建议暂时全休1月，1月后根据复诊决定是否续假。原告刘强于2019年8月29日到南充果科医院用去门诊医疗费209.00元，于2019年7月27日送至重庆石船中心医院用去救护车费、检查费共500.00元、从渝北区人民医院转至重庆长城医院用去车费500.00元，于2019年7月27日购买残疾辅助器具费190.00元，另用去复印费40.00元。审理中，原、被告同意将被告垫付的费用纳入本案一并处理。 2019年9月30日，原告刘强委托南充鼎正司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期、误工期进行鉴定。2019年10月30日，南充鼎正司法鉴定所作出南鼎司鉴[2019]法临鉴字第533号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人刘强伤残等级评定为10级；2、后续治疗费、康复费为4000.00元；3、护理期认定为70天，给予1人护理；4、营养期认定为90天，营养费认定为2700.00元；5、误工期认定为150天。用去鉴定费2600.00元。被告程力对原告刘强的伤残等级、后续治疗费不服，向本院申请重新鉴定。2020年5月28日，本院依法委托四川华大司法鉴定所对原告刘强的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定。2020年6月18日，四川华大司法鉴定所作出华大司鉴所[2020]法临鉴字第921号法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘强右足背皮肤裂伤伴血管神经肌腱损伤、头额部皮肤挫裂伤、右足第3、第4跖骨骨折尚未达到《人体损伤致残程度分级》相关条款规定之伤残；2、刘强右足背皮肤裂伤伴血管神经肌腱损伤、头额部皮肤挫裂伤、右足第3、第4跖骨骨折等伤后行作业疗法约需2000.00元。用去重新鉴定费2300.00元﹙被告程力垫付﹚。2020年7月14日，原告刘强向本院提出申请，要求鉴定人出庭接受质询，并提出以下问题：1、请鉴定人出具其测量申请人刘强右足跖趾关节被动活动度的视频资料，以证明其测量时是否完全按照《中华人民共和国公共安全行业标准》第6.10.2条、第6.10.3条的规定进行测量；2、要求鉴定人对《鉴定意见书》第3页第一自然段中“左足第1跖趾关节被动活动背伸50°，趾间关节被动活动屈曲50°，右足第2、3趾跖趾关节被动活动背伸60°”作出解释，为什么受伤后的右足2、3趾跖趾关节被动活动背伸度数会比没有受伤的左足跖趾关节背伸度数高，其是否会对原告之后的行走产生不良影响。2020年7月20日，四川华大司法鉴定所经本院作更正说明，载明：[2020]法临鉴字第921号法医临床学鉴定意见书的法医临床学检查的第3页第4行“右足2、3趾跖趾关节被动活动背伸60°”系笔误，实为“左足2、3趾跖趾关节被动活动背伸60°”。此笔误不影响鉴定意见并指派鉴定人廖燕出庭接受质询。鉴定人廖燕出庭接受了本院及双方当事人质询，并当庭提交了有关质疑问题的书面意见、检查时的图片、评定依据，认为：法医临床学检查“右足第1跖趾关节被动活动背伸45°，趾间关节被动活动屈曲40°，右足第2趾跖趾关节被动活动背伸50°，右足第3趾跖趾关节被动活动背伸50°，左足第1跖趾关节被动活动背伸50°，趾间关节被动活动屈曲50°，左足2、3跖趾关节被动活动背伸60°”参照《人体损伤致残程度分级适用指南》足趾功能丧失程度评价，刘强右足第1趾丧失功能14.0﹪即﹝﹙50-45﹚÷50﹞×60﹪+﹝﹙50-40﹚÷50﹞×40﹪=14﹪，右足第2趾丧失功能16.7﹪即﹙60-50﹚÷50≈17﹪，右足第3趾丧失功能16.7﹪即﹙60-50﹚÷50≈17﹪；《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.16条规定:一足拇趾功能丧失75﹪以上;一足5趾功能丧失均达50﹪,双足拇除拇趾外任何4趾功能均完全丧失。因此，刘强右足背皮肤裂伤伴血管神经肌腱损伤、头额部皮肤挫裂伤、右足第3、第4跖骨骨折尚未达到《人体损伤致残程度分级》相关条款规定之伤残。鉴定人出庭差旅费500.00元，原告刘强未支付。原告刘强系农村居民，于2004年4月4日生育子刘某1，于2006年6月12日生育女刘某2，其母陈会珍生于1936年4月2日。 本院认为，一、关于赔偿费用的确认问题。南充鼎正司法鉴定所系具有鉴定资质的机构，指派具有合法鉴定资格的鉴定人员作出的原告刘强伤残等级为10级、后续治疗费为4000.00元的鉴定意见，本院准许了被告程力的重新鉴定申请，故本院不予采信并不作为认定案件事实的依据；作出的护理期为70天、营养期为90天的鉴定意见，原、被告均未申请重新鉴定，说明客观公正，本院予以采信并作为认定案件事实的根据；作出的误工期为150天的鉴定意见，与出院医嘱及法律规定不符，本院不予采信，鉴于本案实际情况，酌定原告刘强的误工期计算至第1次评残前1日即95日较为适宜。本院依法委托四川华大司法鉴定所作出刘强右足背皮肤裂伤伴血管神经肌腱损伤、头额部皮肤挫裂伤、右足第3、第4跖骨骨折尚未达到《人体损伤致残程度分级》相关规定之伤残、后续治疗费约需2000.00元的鉴定意见，原告刘强虽然提出异议并申请鉴定人出庭作证，从鉴定人出庭作证的证言及当庭提交的质疑问题的书面意见、检查时的图片、评定依据等内容来看，客观真实，理由充分，证据充分，故该鉴定意见，本院予以采信并作为认定案件事实的依据。原告刘强要求赔偿残疾赔偿金﹙含被扶养人生活费﹚和精神损害抚慰金的诉讼请求，缺少事实依据，本院不予支持。原告刘强主张的其他费用，应结合本案的实际情况、司法实践适用标准，并参照《最高人民法院》的相关规定进行确认。审理中，原、被告同意将被告垫付的费用纳入本案一并处理，系双方真实意思表示，不违反法律规定，本院予以认可。为此，原告刘强的医疗费14873.72元﹙14664.72元+209.00元﹚、后续治疗费2000.00元、营养费酌定1800.00元、住院伙食补助费360.00元（30元/天×12天）、护理费12390.00元（177元/天×70天，原告主张护理费标准符合司法实践，予以支持）、误工费21890.34元（84105元/年÷365天×95天，原告未提供近三年平均收入状况，其标准参照四川省2018年度交通运输、仓储和邮政业全部单位就业人员平均工资标准进行计算）、交通费酌定1300.00元（根据事故发生地、经常居住地、住院治疗地等情况酌定）、残疾辅助器具费190.00元、复印费40.00元、第1次鉴定费2600.00元，共计57444.06元，本院予以确认。 二、关于赔偿责任的确认问题。公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，任何人不得侵害，侵害公民的生命权、健康权、身体权，应当依法承担侵权责任。被告程力系川Ｒ×××××号重型半挂牵引车的实际车主，被告平安运业公司为该车的挂靠公司，双方形成挂靠合同关系，原告系被告程力雇请的驾驶员，双方形成雇佣关系。雇员的活动只要足以表现为在其职责范围内或是雇主会从中受益，就应当认定为雇主的行为。本案中，原告刘强协助将夯机装车的过程中,被夯机上掉下的支架将其右脚脚背砸伤的事实，被告均未提出异议，应当认定该行为与雇主业务有关，即使被告添德租赁公司在本次事故中存在过错，也属第三人侵权责任范围。在雇主责任与第三人侵权责任竞合时，依照《最高人民法院》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，原告刘强可以选择雇主责任之诉，也可以选择第三人侵权责任之诉，但不能同时选择两种法律关系之诉。本案中，原告刘强在本院释明后，明确选择雇主责任之诉，故请求被告程力对其人身损害应当承担赔偿责任，本院予以支持；请求被告添德租赁公司在本案中承担侵权责任，本院不予支持。被告程力承担赔偿责任后，有证据证明被告添德租赁公司在本次事故中确实对原告刘强人身损害构成侵权，可以另案予以追偿。原告刘强在协助夯机装车的过程中，未尽到注意观察义务，对其人身损害也存在一定过错，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和《最高人民法院》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，鉴于本案实际情况，确认由原告刘强负担20％责任，被告程力负担80％责任较为适宜。 综上，被告程力赔偿原告刘强各种损失45955.25元（57444.06元×80％），原告刘强自行承担11488.81元（57444.06元×20％），被告程力的垫付款14000.00元应从原告刘强的赔偿款中扣减。重新鉴定费2300.00元，根据两次鉴定意见的差异，确认由原告刘强负担1800.00元，被告程力负担500.00元较为适宜。鉴定人出庭差旅费500.00元，由原告刘强负担。为了结纠纷，维护社会和谐，保护当事人的合法权利，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告程力于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘强的各种损失45955.25元，扣除已垫付14000.00元，还应支付31955.25元； 二、驳回原告刘强的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1697.00元,由原告刘强负担1346.00元，被告程力负担351.00元。重新鉴定费2300.00元，由原告刘强负担1800.00元，被告程力负担500.00元。鉴定人出庭差旅费500.00元，由原告刘强负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  王立明 二〇二〇年七月二十七日 法官助理  赵福芳 书记员  何晓凤