宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院刑事判决书（2020）宁0106刑初193号被告人任志林，曾用名任远进，男，1989年12月27日出生，公民身份证号码×××，户籍所在地贵州省黔东南苗族侗族自治州，住宁夏回族自治区银川市。2019年9月11日因涉嫌非法经营罪被银川市公安局金凤区分局刑事拘留，同年9月16日经宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院批准，当日由银川市公安局金凤区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。辩护人魏静，宁夏兴业律师事务所律师。宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院以银金检二部刑诉[2020]200号起诉书指控被告人任志林犯非法经营罪，于2020年5月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年7月2日依法公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指派检察员黄永丽出庭支持公诉，被告人任志林及其辩护人魏静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控：自2019年3月份开始，被告人任志林在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，利用微信联系、快递运输的方式向广州、深圳、贵阳等地的董华强、张某、罗某、邝某等人销售香烟共计价值399499元。2019年9月10日，银川市公安局金凤区分局治安大队民警对被告人任志林所居住的银川市××区进行了搜查，当场查获红双喜、硬中华、软中华、贵烟、黑兰州等卷烟312条，经宁夏回族自治区烟草专卖局与西北烟草质量监督监测站对查获的卷烟进行鉴定，查货卷烟均为真品卷烟，价值114280元。针对上述指控，公诉机关向法庭出示了证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、电子检查笔录、书证、物证等证据予以证明。公诉机关认为，被告人任志林在未取得烟草专卖零售许可证的情况下私自经营烟草制品数额为513779元,情节特别严重,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人任志林接到电话传唤后能如实供述自己的犯罪事实,根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定,可以从轻或者减轻处罚。被告人任志林自愿如实供述涉嫌的犯罪事实,对指控的犯罪没有异议,自愿接受刑事处罚,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定,可以对被告人任志林从宽处理。建议对被告人任志林以非法经营罪判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，请依法判处。被告人任志林对起诉书指控的罪名、犯罪事实及量刑建议均无异议，自愿认罪认罚。辩护人对起诉书指控的罪名、犯罪事实不表异议，量刑方面认为被告人任志林法律意识淡薄、系初犯,具有自首情节、认罪认罚且在看守所羁押期间患病,建议对被告人任志林从轻或者减轻处罚并决定暂予监外执行。本院经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。上述事实，有公诉机关向法庭举证，并经当庭质证的受案登记表、立案决定书、抓获经过、扣押决定书、证人张某、罗某、邝某等证人证言、被告人任志林的供述和辩解、电子检查笔录、微信转账记录、司法鉴定意见书等证据予以证实。本院认为，被告人任志林违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，数额513779元，情节特别严重,其行为已构成非法经营罪，应予刑事处罚。公诉机关指控成立。被告人任志林具有自首情节，可从轻处罚；被告人任志林对指控的犯罪没有异议,自愿接受刑事处罚,可从宽处理。辩护人关于被告人任志林系从犯、具有自首情节、认罪认罚，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳,其他辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款、第四条、第九条之规定，判决如下：一、被告人任志林犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年9月11日至2025年3月10日至；罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。）二、随案移送的作案工具白色OPPO手机一部、紫红色OPPO手机一部及记账本十本，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。审判长 何建钰人民陪审员 姜蔼家人民陪审员 虎艳萍 二〇二〇年七月七日书记员 马秀蓉附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。