山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初5478号原告：王建国，男，1958年5月4日生，汉族，农民，住四川省富顺县。委托诉讼代理人：宋雷，广东维强（济南）律师事务所律师。被告：山东天齐置业集团股份有限公司，住所地桓台县田庄镇府驻地。法定代表人：田茂军，董事长。被告：付建泉，男，1967年8月1日生，汉族，山东天齐置业集团股份有限公司职工，住山东省桓台县。被告：刘玉艳，男，1966年3月13日生，汉族，山东天齐置业集团股份有限公司职工，住山东省桓台县。被告：吕茂森，男，1971年9月22日生，汉族，山东天齐置业集团股份有限公司职工，住山东省桓台县。以上四被告共同委托诉讼代理人：李雪营，北京大成（济南）律师事务所律师。以上四被告共同委托诉讼代理人：于文菊，北京大成（济南）律师事务所实习律师。原告王建国与被告山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森劳动争议一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王建国的委托诉讼代理人宋雷，被告山东天齐置业集团股份有限公司法定代表人李海永、付建泉、刘玉艳、吕茂森的共同委托诉讼代理人李雪营、于文菊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王建国向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司（2019年2月15日注销）自2018年3月4日起成立事实上的劳动关系，并于2019年2月15日终止。2、判令被告支付原告一次性伤残补助金64350元、一次性工伤医疗补助金58500元、一次性伤残就业补助金93600元、停工留薪工资40950元、生活津贴19305元、停工留薪期间护理费49000元、住院伙食补助费700元、营养费5000元,共计331405元。事实与理由：原告自2018年3月4日，受雇于济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司，工作地点在济南市万科悦峯地块房地产开发项目工地(市中区八一立交桥西南角）。2018年9月7日16时许，原告做砼浇筑时被搅拌机搅伤，事后工友将原告送至医院救治，经医生诊断：左股骨干骨折、左踝部开放性骨折、左踝皮肤软组织挫裂伤并部分坏死、左足外伤。2018年11月30日，济南市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2019年9月24日，经济南市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的劳动能力障碍程度捌级。济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司没有按照捌级伤残对应的全部待遇申报，侵害了原告合法权益。另据调查，济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司于2019年2月15日办理注销登记。根据法律规定，济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司应当支付原告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资等各种工伤待遇以及终止劳动关系补偿金。山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森系济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司注销前的股东，应当对原告的损失承担民事责任。为维护原告合法权益，依据民事诉讼法等有关规定，诉诸贵院，请求依法裁决。被告山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森共同辩称：第一，济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司（下称齐力公司）并非本案适格的劳动用工主体，王建国与齐力公司不存在事实劳动关系。王建国与齐力公司的实际关系为，齐力公司的原股东之一山东天齐置业集团股份有限公司将案涉工程劳务分包给陈兴利个人，陈兴利招用多个劳务队，其中之一劳务队的班组长范宗军雇用了王建国。根据2019年6月19日山东省高级人民法院、山东省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》记载，非法用工主体所招用的人员与发包方、转包方、分包方、被挂靠方均不存在劳动关系。同时根据《劳动合同法》第三条规定，订立劳动关系应当遵循自愿和协商一致的原则，公司从未向王建国发送过缔结劳动合同的邀约，双方也未就劳动合同内容进行过协商，原齐力公司也从未向原告王建国支付过工资，也并未对其进行过工作管理，双方自始不存在劳动人事管理、劳动报酬支付、劳动业务联系、出勤考核等认定劳动关系的基本构成要素。综上，双方没有建立劳动关系的合意，故王建国与齐力公司也不存在事实上的劳动合同关系。同时，根据仲裁裁决书亦认定无证据证明与齐力公司存在劳动关系。综上，原告王建国的第一项诉讼请求不成立。第二，退一步讲，即使存在劳动关系的前提下，齐力公司已经于2019年2月15日清算注销完毕。齐力公司已经根据公司法相关规定组成清算组依法对公司的资产进行清理，并制定清算方案，在逐一通知公司债权人债务人的基础上，于2018年12月14日，在济南日报上公告公司解散清算事宜，根据公司告知债权人申报债权并对公司债务进行了清算。根据公司法第189条，只有在清算组因故意或重大过错给公司造成损失的，才应当承担赔偿责任。故原股东也再无支付义务。第三，原告诉求的工伤费用存在错误，计算如下：针对原告提出的一次性医疗补助金58500元，一次性伤残就业补助金93600元不应予以支持。根据工伤保险条例第37条第二款一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准，由省、自治区、直辖市人民政府规定，故根据山东省人民政府《关于印发山东省贯彻工伤保险条例实施办法的通知》第25条规定，关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的不再支付。工伤医疗按一次性伤残就业补助金全额的10%支付达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的不再支付。工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，鉴于原告于1958年5月4日出生，举重以明轻，假定原告与齐力公司存在劳动关系的前提下，原告自认其与齐力公司在2019年2月15日就终止了劳动合同关系。根据《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》劳社部发1999年8号规定，国家法定的企业职工退休年龄是男年满60周岁，此时原告已经超过60周岁，故不应当再支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，故关于该两项应支付的金额为0。针对原告诉求的停工留薪工资，根据鲁政发[2011]215号第17条，劳动能力鉴定委员会承担以下责任，第一工伤职工劳动能力鉴定，第二停工留薪期限确认。根据原告提交的劳动能力初次鉴定结论书并没有对停工留薪期限进行认定，并且根据原告提供的住院证明等显示，住院期间为35天，加上其恢复期两个月左右，故被告按3个月计算停工留薪工资应为17550元。第三针对原告提起的生活津贴，工伤保险条例及相关山东省政府规定只规定了伤残津贴，并无生活津贴，原告无法律和事实依据，不应予以支持，该项为0。第四针对停工留薪期间的护理费用，根据工伤保险条例第34条，工伤已经评定伤残等级并经劳动能力委员会确认需要生活护理的，工伤保险基金按月支付生活护理费，但是根据原告提交的劳动能力初次鉴定结论书鉴定结论为无生活自理障碍，但出于人道主义考虑被告愿意支付2000元。第五针对原告提出的住院伙食补贴，被告认可该项支付其700元。第六针对原告提出的营养费，原告无法律和事实依据，不应支付，该项为0。本院经审理认定事实如下：原告王建国于2018年3月4日到济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司工作。原告王建国于2018年9月7日在济南万科悦峯地块3号楼进行施工时，因操作搅拌机不当，致使左脚受伤，诊断为左股骨干骨折、左踝部开放性骨折。2018年11月30日经济南市人力资源和社会保障局工伤认定为工伤,工伤认定书中写明,申请人、用人单位均为济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司。2019年9月24日济南市劳动能力鉴定委员会出具劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为劳动能力障碍为捌级，无生活自理障碍。2020年3月18日，原告王建国向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于当日作出济历下劳人仲不[2020]第312号仲裁决定书，对王建国的仲裁请求不予受理。原告王建国不服该决定，在法定期限内诉到本院。另查明，济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司于2019年2月15日召开股东会议，通过济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司清算报告，根据会议决定，如出现新的债权债务，由公司股东按出资比例承担。被告山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森为济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司的股东。再查明，2019年12月11日，经济南市市中区医疗保险办公室出具济南市工伤保险待遇结算单显示，原告王建国应享受统筹支付一次性伤残补助金64350元及医疗费69873.82元已支付。2018年济南市社会平均工资为每月5850元。上述事实，有工伤认定书、劳动能力初次鉴定结论书、济南齐力建筑劳务分包工程清算报告、仲裁决定书及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：关于原、被告劳动关系。工伤认定书中写明,申请人、用人单位均为济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司，被告山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森虽对劳动关系提出异议，但未提供证据予以证实，本院不予采信。本院依法认定原告王建国与济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司之间自2018年3月4日起至2019年2月15日止期间存在劳动关系。现济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司已注销，其注销前的债权债务，依法应由其股东即被告山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森承担。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。第三十八条规定,因工伤发生的下列费用,按照国家规定从工伤保险基金中支付:(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的,经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴;(七)终止或者解除劳动合同时,应当享受的一次性医疗补助金;(八)因工死亡的,其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金;(九)劳动能力鉴定费。本案中，原告王建国经济南市人力资源和社会保障局认定受到事故伤害为工伤，依法应享受工伤保险待遇。原告王建国依法参加了工伤保险，且依法申请工伤认定。故，原告王建国诉讼请求中住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金均应由工伤保险基金支付，本案不予处理。关于一次性伤残就业补助金。山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条第四款规定，工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，原告王建国于1958年5月4日出生，2018年5月4日达到法定退休年龄。故，原告王建国主张一次性伤残就业补助金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于停工留薪工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定,工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送给所在单位,申请停工留薪。用人单位应当根据协议医疗机构出具的诊断证明,按照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》,确定其停工留薪期限,并书面通知工伤职工本人。本案中，原告王建国为左股骨干骨折，根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，停工留薪期为7个月，被告山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森依法应支付原告王建国停工留薪期工资40950元(5850元/月×7个月)。关于生活津贴。《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定,工伤职工停工留薪期满,存在残疾、影响劳动能力的,应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间,停发停工留薪期待遇,因伤情不能工作的,由用人单位发给生活津贴,其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。本案中，济南市劳动能力鉴定委员会于2019年9月24日为原告王建国出具劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为劳动能力障碍为捌级，无生活自理障碍。现原告王建国要求生活津贴无事实及法律依据，本院不予支持。关于停工留薪期间护理费。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告王建国主张护理费仅提供了医院出具的证明，未提供其他证据予以佐证,不能形成完整的证据链,本院不予采纳。且根据济南市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论,原告王建国无生活自理障碍,不符合《工伤保险条例》第三十四条规定的应当由工伤保险基金支付护理费的情形。故，对原告王建国主张护理费49000元的诉讼请求，本院不予支持。被告山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森同意支付原告王建国停工留薪期间护理费2000元，本院予以确认。关于营养费。原告王建国未举证予以证实，亦无相关法律规定，本院不予支持。关于住院伙食补助费。原告王建国主张700元，被告山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森同意支付，本院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款，《工伤保险条例》第十七条第一款、第四款、第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十四条及相关劳动政策之规定，判决如下：一、原告王建国与济南齐力建筑劳务分包工程有限责任公司自2018年3月4日起至2019年2月15日止期间存在劳动关系。二、被告山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森于本判决生效之日起十日内支付原告王建国停工留薪期工资40950元。三、被告山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森于本判决生效之日起十日内支付原告王建国停工留薪期间护理费2000元。四、被告山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森于本判决生效之日起十日内支付原告王建国住院伙食补助费700元。五、驳回原告王建国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告山东天齐置业集团股份有限公司、付建泉、刘玉艳、吕茂森共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  刘大为二〇二〇年七月二十日书记员  宋慧敏