新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0105民初5388号 原告：刘喜斌，男，1972年8月28日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：何君伟，陕西呼建武律师事务所律师。被告：王桂玲，女，1974年12月17日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。被告：朱元岐，男，1964年5月23日出生，汉族，住河南省南召县。两被告共同委托诉讼代理人：杨永奇，新疆多盟律师事务所律师。两被告共同委托代理人：班泽，新疆多盟律师事务所律师。原告刘喜斌与被告王桂玲、朱元岐健康权纠纷一案，本院于2019年12月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。刘喜斌及其委托诉讼代理人何君伟、被告王桂玲、朱元岐的委托诉讼代理人杨永奇、班泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘喜斌向本院提出诉讼请求：1．请求二被告承担原告在第一次起诉后新产生的医疗费3,818元；2．请求法院指定鉴定机构对原告伤残等级、护理期、误工期、后期治疗费进行鉴定（其中伤残赔偿金214,916.80元、护理费、误工费、后期治疗费待鉴定结果产生后计算）；3．判令二被告支付被抚养人生活费24,570.24元、支付精神损害抚恤金30,000元。事实和理由：2013年6月7日，原告右小腿受伤前往两被告设立的乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所仙骨伤研究所（有限公司）处就诊治疗。由于乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）未及时对症治疗，数日后原告腿伤不见好转，还发生了感染，出现高烧持续不下，导致腿部肌肉、皮肤、神经大面积坏死，病情恶化。2013年7月1日，因原告病情恶化，被告知需转院治疗。当日，原告转入解放军第四七四医院治疗，诊断为1．右胫骨中段骨折；2．右小腿皮肤坏死；3．右侧腓骨总神经损伤；4．右小腿肌肉大面积坏死。医院建议截肢，原告无法面对此现实，于2013年7月8日出院转入新疆医科大学第一附属医院进行治疗，该院仍建议截肢，由于不甘心失去右腿，原告经多方打听于2013年8月16日转入北京积水潭医院治疗至2013年10月16日，诊断为：创面不愈合伴骨外露（右小腿）、神经、肌肉损伤（右小腿）、骨折外固定架术后（右小腿）、创面感染（右小腿）。2013年12月6日，原告在新疆医科大学第一附属医院进行治疗，诊断为：1．右侧胫骨骨折术后；2．右侧胫骨骨折术后感染；右侧胫骨骨不连、右侧胫骨创伤性骨髓炎。2013年12月25日，原告在北京积水潭医院门诊进行治疗。2013年12月30日，原告在中国人民解放军第三O六医院进行治疗，诊断为：1．右侧腓骨骨折术后骨不连、右胫骨慢性骨髓炎、右腓总神经损伤。2014年6月9日，原告在北京北京积水潭医院治疗，经诊断为：胫骨慢性骨髓炎术后（右）、胫骨骨缺损（右）。为维护自身的合法权益，原告于2014年11月12日将两被告设立的乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）股东及倪学山起诉至乌鲁木齐市水磨沟区人民法院，水磨沟区人民法院于2015年9月15日作出（2014）水民一初字第1008号民事判决书，认定乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）没有取得《医疗机构执业许可证》为非法行医应承担原告的全部损失。一审判决后，乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）不服提起上诉，乌鲁木齐市中级人民法院于2015年12月10日作出（2015）乌中民一终字第1136号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。因原告2014年11月向水磨沟区人民法院起诉时，原告的病情还没有稳定、仍在治疗过程中不能进行伤残评定，后续医疗费没有产生，因此没有请求乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）赔偿后续的医疗费、伤残赔偿金、被抚养人生活费等费用。原一、二审结束后，现原告的病情已相对稳定，但遗留下严重的残疾，长期需要药物控制病情，并且还需后续康复治疗，乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）的行为给原告造成重大的身体和精神损害。原一、二审结束后乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）不但没有向原告履行原一、二审所判决款项而且偷偷地将公司进行了注销。依据《最高人民法院关于适用〈公司法〉若干问题的规定》（二）第20条的规定，原告向法院提起诉讼，请求两被告承担原告在第一次起诉后新产生的医疗费697元，请求两被告承担原告被抚养人生活费24,570.24元，精神损害抚恤金3万元。请贵院依法裁判，维护原告的合法利益。王桂玲、朱元岐辩称，不同意原告的各项诉讼请求，请法庭依法驳回。一、刘喜斌来所就医严重误导医生，导致医生治疗出生了偏差，刘喜斌应承担一定责任。二、肇事车主是原告亲属，是本案的直接责任人，应追加为本案被告。三、本案涉及的医疗事故应当有医学会进行鉴定，原审过程中进行了司法鉴定，程序不合法，申请重新鉴定。司法鉴定报告结论被告过错参考度为75%，应当按照此结论进行赔偿，但原审案件以无《医疗机构执业许可证》判定为非法医疗机构而承担全部责任，明显有失偏颇。四、刘喜斌在1008号案件执行过程中自愿放弃剩余255,365.18元赔偿款，又提出本案诉讼明显不合理，当时刘喜斌答应说定不找后账。五、有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，目前研究所已经清算完毕，没有资产，合法注销，被告作为股东履行了出资义务，无须再承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘喜斌提交如下证据：1．（2014）水民一初字第1008号民事判决书及乌鲁木齐中级人民法院（2015）乌中民一终字第1136号民事判决书，证明：原告在这两个诉讼中仅就住院期间产生的医疗费、护理费等相关费用进行主张，由于未经法院指定鉴定机构对伤残等级、护理期、误工期等进行鉴定，对出院后产生的相关费用未主张，没有违反一事不再理原则。同时，经两次判决认定，二被告应该对原告的损害承担赔偿责任。王桂玲、朱元岐对该组证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，认为该组证据恰恰证明刘喜斌受伤以后产生的相关费用已经审理终结了，再次起诉属于重复诉讼；同时1008号判决也查实了原告的骨折属车辆碾压导致的而不是诊疗导致的。本院认为，该组证据证实刘喜斌健康权纠纷原一审及二审审理认定事实及判决情况，对其真实性、合法性、关联性本院均予以确认。2．医科大学第一附属医院住院病历、解放军第四七四医院住院病例、解放军第306医院住院病历、北京市积水潭医院住院病历、相关影印片。证明原告在二被告所在的研究所治疗未果后，在上述其他医院进行治疗的事实，上述资料可作为鉴定检材使用。王桂玲、朱元岐对该组证据的真实性、合法性均予以认可，关联性不认可，认屡所有的病例都能够证实本案原告2013年6月7日是因为车辆碾压导致的骨折，而不是因为在诊疗过程中造成的。本院认为，该组证据证实刘喜斌受伤后的治疗情况，对其真实性、合法性、关联性本院均予以确认。3．乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）2016年6月29日清算报告、注销的第二次股东会决议，证明二被告作为研究所清算组成员，并未按照在清算报告上载明的方式书面通知债权人原告，该清算报告及股东会决议均产生于原告二审判决生效之后，二被告对于原告系研究所债权人的身份是明知的，根据《中华人民共和国公司法》第185条以及最高人民法院关于适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第18条之规定，应当对原告承担连带赔偿责任。王桂玲、朱元岐对该组证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，认为通过清算报告和决议能够清楚的证明本案的被告已经履行了通知的义务，而且也在报上进行了公告，并且注销是在公告期满以后办理的注销手续，注销时间是2016年6月29日，但是达成和解协议是2017年1月3日，在这期间，原告已经知道研究所已经注销，案外人倪学山已支付15万元。本院认为，该组证据证实乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）注销情况，对其真实性、合法性、关联性本院均予以确认。4．户口本、临时居住凭证，证明事发时原告次子刘某13岁，不满18周岁。原告一直在乌鲁木齐居住应当按城镇标准计算伤残赔偿和被抚养人生活费金额。王桂玲、朱元岐对户口本真实性、合法性认可，户口本反映原告户口不在乌鲁木齐，事发并未在乌鲁木齐居住满一年，因此关联性不认可。认为临时居住凭证发证日期分别是2019年8月27日和2020年4月11日，不能证明案件发生时2013年原告长期居住在乌鲁木齐，因此关联性不认可。本院认为，该组证据证实刘喜斌身份信息以及其在乌鲁木齐居住生活的情况，对其真实性、合法性、关联性本院均予以确认。王桂玲、朱元岐提交如下证据：1．本院（2016）新0105执251号执行裁定书、原告收款收条、收退案件款存卷备查联、执行和解协议，证明：2017年1月3日原、被告双方在诊疗过程中产生的所有诊疗费用和赔偿费用，双方同意由被告支付15万元就终结执行，被告也按照协议履行了付款义务，而且原告明确写明自愿放弃剩余的全部赔偿。刘喜斌对该组证据的真实性、合法性认可，证明目的不认可。二被告提供的裁定书日期为2016年8月15日，与原告签订的协议形成时间是2017年1月3日，均晚于二被告在答辩中自认的研究所的清算日期2016年7月4日，二被告没有提供任何证据证明清算组在清算期间按照公司法解释二第18条的规定在十日内书面通知已知的全体债权人，依法应当承担连带赔偿责任，并且，裁定书及和解协议仅涉及2014-1008号民事判决书判定的内容，与本案无关。本院认为，该组证据证实本院（2014）水民一初字第1008号民事判决书的执行情况，对真实性、合法性本院予以确认，对王桂玲、朱元岐所要证明的问题本院不予确认。2．乌鲁木齐海天会计师事务所验资报告、公司注销登记申请书1份、注销的第二次股东会决议、清算报告新疆都市报注销公告、备案通知书、税务事项通知书、准予注销登记通知书，证明研究所是合法成立，也是通过合法注销程序办理了注销，被告履行了注销前的通知义务。刘喜斌对该组证据的真实性、合法性认可，证明目的不认可。认为该组证据仅能证明在清算期间履行了在报纸上进行公告的义务，并未按照公司法解释二的规定在十日内书面通知全体已知债权人，之后再60日内进行公告，因此，研究所并未依法进行清算注销，二被告应当按照公司法解释二第18条之规定对原告承担连带赔偿责任。本院认为，该组证据证实乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）办理注销登记的情况，对真实性、合法性本院予以确认，对王桂玲、朱元岐所要证明的问题本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2013年6月7日，原告右小腿被车轮碾压受伤，前往被告乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）治疗，诊断为右胫骨中断骨折，2013年7月1日因病情恶化，被告告知原告转院治疗。原告陆续转往解放军第四七四医院、新疆医科大学第一附属医院、新疆医科大学校医院北京路社区卫生服务中心、北京积水潭医院等多家医疗机构进行治疗，产生医疗费等各项费用。该判决另查明，乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）无医疗机构执业许可证属擅自开展诊疗活动，做出由乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）承担全部赔偿责任的判决。王桂玲、朱元岐不服提起上诉后，乌鲁木齐市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。（2014）水民一初字第1008号民事判决书生效后，刘喜斌于2016年2月14日向本院申请执行。执行过程中，2017年1月，刘喜斌与案外人倪学山达成执行和解协议，由案外人倪学山一次性给付刘喜斌赔偿款15万元，剩余255,365.18元刘喜斌自动放弃，刘喜斌出具“收条”载明“今收到水磨沟区人民法院发还案款（诉讼费）壹拾伍万（150,000元）。此案执行完毕。”乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）2015年股东变更登记为王桂玲、朱元岐，2016年4月18日乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）在《新疆都市报》刊登注销公告，2016年7月4日工商部门准予注销登记。本案审理中，经刘喜斌书面申请，我院依法委托新疆衡诚司法鉴定所对刘喜斌伤残等级进行鉴定。2020年5月13日鉴定机构出具新疆衡诚司法鉴定所【2020】法医临字301号鉴定意见书，结论为“被鉴定人刘喜斌右下肢的损伤其程度评定为Ⅷ（八）级伤残；右小脚皮肤损伤其程度评定为Ⅹ（十）级伤残。产生鉴定费960元。王桂玲、朱元岐对鉴定意见书提出异议，鉴定机构予以书面答复。本院认为，关于本案赔偿责任的承担者，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”，本院（2014）水民一初字第1008号民事判决书确认的债权发生在乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）清算前，刘喜斌亦在清算前对生效裁判文书确定的债权申请强制执行，可见清算组对已知存在的债权，未向债权人刘喜斌履行书面通知义务，致使刘喜斌未申报债权，亦未能就损伤后续费用及时主张权利，依法应由清算组承担赔偿责任。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成……”的规定，王桂玲、朱元岐作为乌鲁木齐博凡仙骨伤研究所（有限公司）股东依法为清算组成员，承担本案赔偿责任。对于王桂玲、朱元岐关于有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，目前研究所已经清算完毕，没有资产，合法注销，被告作为股东履行了出资义务，无须再承担赔偿责任的意见不成立，本院不予支持。同时，本院（2014）水民一初字第1008号民事判决书已经发生法律效力，并已执行完毕，根据（2014）水民一初字第1008号民事判决书本院认为部分关于“根据《医疗机构管理条例》第二十四条“任何单位或者个人，未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动”的规定，本案中被告乌鲁木齐博凡仙骨伤研究在未取得《医疗机构执业许可证》的情况下，为原告进行治疗，本院参照新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的鉴定报告，确认原告的损害后果与被告的诊疗行为之间存在因果关系，被告的行为已构成侵权，其应对原告的损害承担赔偿责任。对于鉴定报告所认定的参与度，因被告存在延误最佳治疗时机、未尽危险注意义务，该行为是造成原告损害的主要原因，且被告无医疗机构执业许可证，属于非法行医行为，其应对原告的损害承担全部责任，本院对鉴定部门提出的参与度75%的鉴定意见，不予采信。”的认定，王桂玲、朱元岐对刘喜斌的损害承担全部责任，故本案中王桂玲、朱元岐关于刘喜斌治疗时误导医生、原审认定错误，以及本案应当先对刘喜斌损伤等级与车轮碾压的因果关系做出鉴定结论的意见均不成立，本院均不予采纳。对于刘喜斌要求给付残疾赔偿金214,916.80元的诉讼请求，根据刘喜斌损伤一处八级伤残、一处十级伤残的实际情况，按照本院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算为214,916.80元（34,664.00元/年×20年×31%），刘喜斌该诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。王桂玲、朱元岐主张按事发时2013年标准计算的意见不成立，本院不予支持。王桂玲、朱元岐关于刘喜斌在1008号案件执行过程中自愿放弃剩余255,365.18元赔偿款，又提出本案诉讼明显不合理，当时刘喜斌答应说一定不找后账的意见，根据王桂玲、朱元岐出示的（2014）水民一初字第1008号民事判决书执行案卷材料反映刘喜斌放弃部分为1008号案件剩余255,365.18元赔偿款，故王桂玲、朱元岐该意见不成立，本院不予支持。对于刘喜斌要求给付第一次起诉后产生的3,818.00元医疗费的诉讼请求，未提供证据证实，该诉讼请求不成立，本院不予支持。对于刘喜斌要求对护理期进行鉴定的申请，刘喜斌未出示证据证实第一起起诉后产生新的医疗费，结合（2014）水民一初字第1008号民事判决书本院查明部分刘喜斌在2014年6月最后两次住院治疗时医疗机构均未有护理人员的意见，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，要求对护理费进行鉴定的申请，本院不予准予。对于刘喜斌要求对误工期进行鉴定的申请，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，误工时间由治疗医疗机构的证明确定，或者有证据证实因伤致残持续误工的，计算至定残日前一天，故刘喜斌该鉴定申请本院不予准予。对于刘喜斌要求对后续治疗费进行鉴定的申请，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法院法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。”，故刘喜斌该鉴定申请本院不予准予。对于刘喜斌要求给付被扶养人生活费24,570.24元的诉讼请求，残疾赔偿金系赔偿权利人即刘喜斌因伤致残而实际减少的收入，被扶养人生活费来源于扶养人收入，本院已对刘喜斌主张的残疾赔偿金予以支持，不再重新支持，故刘喜斌该诉讼请求不成立，本院不予支持。对于刘喜斌要求给付精神损害抚慰金30,000元的诉讼请求，根据刘喜斌损伤一处八级伤残、一处十级伤残的实际情况，本院酌情支持4,000元。综上所述，刘喜斌的诉讼请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，以及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告王桂玲、朱元岐于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘喜斌残疾赔偿金214,916.80元。二、被告王桂玲、朱元岐于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘喜斌精神损害抚慰金4,000元。三、驳回原告刘喜斌的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,399.58元（原告刘喜斌已预缴），由原告刘喜斌负担1,074.53元，被告王桂玲、朱元岐负担4,325.05元。鉴定费960元（原告刘喜斌已缴纳），由被告王桂玲、朱元岐负担。邮寄费100元（原告刘喜斌已缴纳），由被告王桂玲、朱元岐负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   张 雪 莉人民 陪 审员   龚 志 江人民 陪 审员   李 惠 敏二 〇 二 〇 年 七 月 八 日（法 官 助 理   田启朦）书  记  员   李 金 穗