广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂01刑终124号之二 原公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林天明，男，1969年5月30日出生于福建省闽侯县，汉族，大专文化，广西兴佳建材有限公司法定代表人，户籍地南宁市青秀区。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2017年4月13日被南宁市森林公安局取保候审，2018年1月3日被南宁市西乡塘区人民检察院取保候审，同年3月20日被南宁市西乡塘区人民法院取保候审。2019年12月24日经南宁市西乡塘区人民法院决定，同日由南宁市森林公安局执行逮捕，现羁押于南宁市隆安县看守所。 辩护人戴熹，北京德恒（南宁）律师事务所律师。 原审被告单位广西兴佳建材有限公司（以下简称兴佳公司），单位住所地：南宁市西乡塘区大学东路**世贸西城广场********房，法定代表人林天明。 广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院审理南宁市西乡塘区人民检察院指控原审被告单位兴佳公司、原审被告人林天明犯非法占用农用地罪一案，于2019年7月10日作出（2018）桂0107刑初236号刑事判决。林天明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员何忠顺出庭履行职务，上诉人（原审被告人）林天明及其辩护人戴熹到庭参加诉讼。现已审理终结。 南宁市西乡塘区人民法院（2018）桂0107刑初236号刑事判决认定：2010年8月，被告人林天明从南宁市国土资源局出让取得南宁市西乡塘区坛洛镇金光农场青年分场东北方向的页岩矿的采矿权。2011年8月16日，林天明向广西农垦国有金光农场租赁该农场青年分场的渌母山两个地块共计72.2亩，其中地块①面积31.7亩用于采矿，地块②面积40.5亩用于造林。上述租赁部分土地上有扶绥县金光木业有限公司（以下简称木业公司）与金光农场合作种植的桉树林，林天明在给予木业公司一定的青苗补偿费后，擅自改变合同约定的土地用途，在没有取得采矿许可证和没有办理任何土地使用许可的情况下，以其成立的被告单位兴佳公司在租赁的土地上建造了广西兴佳页岩砖厂（以下简称兴佳页岩砖厂）并投入生产经营，在生产经营过程中兴佳页岩砖厂在其租赁的地块以及地块之外挖取页岩和土方，造成木业公司与金光农场合作种植的桉树林毁坏。2014年8月20日，林天明因未经批准，非法占用土地建设被南宁市西乡塘区城市管理综合行政执法局行政处罚，其未完全履行行政处罚决定并继续侵占林地进行生产经营。案发后经鉴定，兴佳页岩砖厂所有厂房、道路和采挖非法占用农用地面积总计4.43公顷，其中超越租赁地界面积为1.2213公顷。案件移送审查起诉后，兴佳公司雇请他人开挖砖厂附近山体取土继续生产经营，造成山体坍塌及山上林木损毁，经鉴定，新占用的林地面积为0.0156公顷。 原判认定上述事实的证据有受案登记表，户籍证明、开户许可证、机构信用代码证、组织机构代码证、税务登记证、营业执照，到案经过，土地租赁协议书、合同书、金光农场林木采伐及更新设计图，厂房与设备转让协议、采矿权挂牌公开出让成交确认书、基本建设投资项目登记备案证、青年分场矿区砖用页岩矿拟设矿区范围图，收据、青苗补偿协议书，山界林权证、土地租赁范围图、合作营造连片速生桉林木合同书、现场照片，国土资源行政处罚决定书、行政处罚决定书、土地违法案件现场勘测笔录及勘查详图，关于广西兴佳公司非法占用农用地案需补充材料的复函及附件，证人陈某1、陈某2、卢某1、宁某、苏某、林某、方某、梁某、黄某、陆某、卢某2，被告人林天明的供述与辩解及辨认笔录，林地使用现状调查报告、林木砍伐现场调查报告，现场辨认笔录及照片，现场勘验笔录及照片等。 原审法院认为，被告单位广西兴佳建材公司违反土地管理法规，在未取得土地使用许可的情况下，非法占用农用地进行生产建设，数量达4.4456公顷，其行为已构成非法占用农用地罪；被告人林天明作为被告单位直接负责的主管人员，对所在单位的犯罪行为负直接责任，应当以非法占用农用地罪追究刑事责任。林天明在犯罪后能主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。根据被告单位广西兴佳建材有限公司、被告人林天明的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第三百四十六条，第三十条，第三十一条，第六十七条第一款以及《最高人民法院﹤关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条第一款第（二）项之规定，作出如下判决：一、被告单位广西兴佳建材有限公司犯非法占用农用地罪，判处罚金人民币二十万元；二、被告人林天明犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。 上诉人（原审被告人）林天明提出的上诉意见是：1.其于2010年8月竞拍得涉案土地的采矿权，并与金光农场协议确认部分土地用于采矿。金光农场与国土部门因采矿点坐标发生分歧，导致上诉人未能办理相关采矿手续；2.裸露的土地在2008年签订租赁协议时就已经存在，并非上诉人造成，上诉人只是对裸露地貌进行平整；3.认定上诉人管理的兴佳公司砍伐相邻木业公司所租赁土地上的树木，只有证人证言，没有其他证据佐证；4.其不具有主观恶性，主动到公安机关说明情况，态度好，具有法定从轻、减轻情节，且个人筹集的企业生产的产品属政府扶持产业，对其羁押会导致企业困难。故请求二审法院考虑上述理由，对其从轻判决。 辩护人提出如下辩护意见：1.上诉人主观上没有故意损毁林地的故意，未能办理相关手续是因为政府部门与土地出租方对于租赁面积发生分歧造成；2.涉案土地在2008年6月20日签订租赁合同时已经在协议书中明确，该土地属于裸露页岩坡地；3.行政部门已经对兴佳公司的违建进行处罚，恳请法院在判处罚金时将已经予以行政处罚的罚款进行折抵；4.本案是招商引资项目，上诉人是来邕投资企业家，已经穷尽办法仍无法办理相关手续，其社会危害性小，建议二审法院判处缓刑，免于刑事处罚。 经二审审理查明的事实和证据与一审相一致，据以认定本案事实的证据经一审、二审庭审举证、质证，证据来源合法。本院二审期间，上诉人林天明及其辩护人均未向法庭提出新的证据。故，对一审判决认定的事实和证据，本院予以确认。 本院认为，原审被告单位广西兴佳建材公司违反土地管理法规，未取得土地使用许可，非法占用农用地进行生产建设，面积达4.4456公顷，其行为已构成非法占用农用地罪。上诉人（原审被告人）林天明作为原审被告单位的直接负责人，对所在单位的犯罪行为负直接责任，依法应当以非法占用农用地罪追究刑事责任。林天明主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。对林天明及其辩护人提出的辩解和辩护意见，经查，在案证据证实林天明与金光农场签订土地租赁协议书，取得涉案土地使用权，但相关法律法规同时规定，进行采矿等活动应当办理建设用地审批手续。林天明在未取得审批的情况下，在涉案土地上进行建房、采矿等活动，属于非法占用林地。林天明及辩护人提出未办理审批手续系出租人与审批机关存在分歧，作为先行实施采矿等活动的理由，没有事实和法律依据，不予采纳。原判根据林天明犯罪的事实和情节，并考虑到其归案后如实供述的情节，对在判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元的量刑，并无不当，其提出二审从轻处罚的意见没有事实和法律依据，亦不予采纳。 综上，原审判决认定广西兴佳建材公司、林天明犯非法侵占农用地罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对林天明的量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由依法不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵秀贞 审判员  郑晓霞 审判员  王肖虎 二〇二〇年七月十六日 书记员  江 雨