南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初2003号 原告：苏子都，男，1963年11月6日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住所地南京市。 原告：陈金安，男，1962年8月2日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住所地福建省南安市。 两原告共同委托诉讼代理人：胡丹，江苏华旦律师事务所律师。 被告：庄书亮，男，1960年6月19日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住所地南京市。 被告：林承瑜，男，1965年5月15日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住所地福建省南安市。 被告：李文居，男，1962年10月26日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住所地福建省南安市。 三被告共同委托诉讼代理人：许文哲，江苏海越律师事务所律师。 三被告共同委托诉讼代理人：巢军，江苏海越律师事务所律师。 原告苏子都、陈金安与被告庄书亮、林承瑜、李文居发起人责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审原告苏子都、陈金安的委托诉讼代理人胡丹，被告庄书亮、林承瑜、李文居的委托诉讼代理人巢军到庭参加诉讼。第二次庭审原告苏子都及两原告的委托诉讼代理人胡丹，被告庄书亮、林承瑜、李文居的委托诉讼代理人许文哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苏子都、陈金安向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告庄书亮、林承瑜、李文居分别向二原告支付因设立公司支出的费用705400元的20%、15%、20%（苏子都、陈金安共同获得，无需法院明确具体份额）；2、请求判令被告庄书亮、林承瑜、李文居分别向原告苏子都支付因设立公司支出的费用159794元的20%、15%、20%；3、请求判令诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2012年11月22日，二原告与三被告拟设立泌阳县红太阳石业有限公司（以下简称红太阳公司），并于2012年12月27日核名。2013年期间，因公司设立租用泌阳县，与泌阳县。生效判决要求苏子都向泌阳县。并且苏子都因该纠纷共支出了诉讼费8952元。2015年2月13日，红太阳公司又将租赁的泌阳县。2017年4月21日，因泌阳县，故红太阳公司与韩自典因土地租赁产生了纠纷。2018年7月24日河南省泌阳县人民法院作出了（2018）豫1726民初2557号民事判决书，判决苏子都、陈金安向韩自典返还土地转让款700000元。并且苏子都、陈金安因此诉讼支付了诉讼费5400元，苏子都支付了诉讼费1642元。以上支出均系设立红太阳公司产生的费用，最终红太阳公司未成立，三被告作为发起人，应该按照约定的出资比例承担责任。二原告多次要求三被告承担相应的责任，均未果。故为维护原告的合法权益，依据有关法律规定特向法院提起诉讼。 被告庄书亮、林承瑜、李文居辩称,二原告作为拟设红太阳公司的实际经营管理人员，具有完全控制公司资金支配的权利，且有按照全体发起人的意愿积极完成设立公司的义务。公司设立已经具备条件后，二原告怠于履行设立公司的义务，本案所涉的2016年、2017年租金并非公司设立的必要费用；土地转让款70万元所涉及的转让行为并非公司设立的必要行为，且从获利至返还并未实际发生损失，亦不是公司设立的必要费用；至2013年6月17日名称保留到期日之前，二原告均未积极履行设立公司的义务，而于到期后一周内擅自成立泌阳县东方红石材总汇从事相关业务，可以合理怀疑二原告有意利用其他发起人的资金谋取私利。公司设立失败的清算范围应在秉承公司设立的必要费用原则下，以2013年6月17日为截止时间，合理确定公司设立的费用及债务，而不是单纯以本案所涉及债务予以分担。二原告有意不设立红太阳公司，侵害了其他发起人的合法权益，理应承担公司设立失败的费用、债务。综上，对于二原告主张的损失问题，其中的70万元是韩自典先交给苏子都的，后来生效判决让苏子都、陈金安返还给韩自典，并未发生实际损失；另一笔149200元及相关诉讼费不属于公司设立过程中产生的必要费用，这是2016年和2017年的租金，故三被告不应承担责任。即使法院认定上述费用属于为设立红太阳公司而支出的费用，也应该按照发起人的过错程度予以确定各自的责任范围。 本院经审理认定事实如下：2012年11月22日原告苏子都、陈金安与被告庄书亮、林承瑜、李文居五人共同签订泌阳县红太阳石业（拟定）有限责任公司公司章程，约定公司名称为泌阳县红太阳石业有限责任公司（以下简称红太阳公司），公司经营范围为石材开采、加工、销售及石材相关产业。公司注册资本1000万元，其中，苏子都出资比例为25%，林承瑜出资比例为15%，陈金安出资比例为20%，庄书亮出资比例为20%，李文居出资比例为20%。同日，五人通过红太阳公司（拟）股东会决议，选举苏子都为公司总经理，出任公司法定代表人，主持公司的日常经营管理工作；选举陈金安为公司副总经理，参与公司经营管理，协助总经理工作，同时担任公司监事。2012年12月17日，泌阳县工商行政管理局对红太阳公司的企业名称予以预先核准，名称保留期至2013年6月17日。原、被告五人均已按照章程约定的出资比例出资到位。 2013年1月18日，红太阳公司作为乙方与泌阳县，约定甲方将驻南公路以北全部耕地长230米，宽180米出租给红太阳公司建厂使用。双方约定租期40年，每年每亩租金1200元，五年后每亩增加300元。乙方代表处由苏子都、陈金安签字并按手印。同日，红太阳公司作为乙方和泌阳县，约定甲方将紧邻驻南公路耕地长50米，宽180米，约12.20亩地自愿永久性租赁给乙方建房，乙方一次性向甲方支付61万元租金。乙方代表处苏子都、陈金安签字并按手印。 2015年2月13日红太阳公司作为甲方与乙方韩自典签订《转让合同》，约定甲方将租自火石山村委九里岗一组的驻南公路北边耕地长100米,宽50米转给乙方，乙方需一次性支付甲方70万元。甲方由苏子都、陈金安签字并按手印。韩自典70万元支付方式，2015年2月14日汇入苏子都中国农业银行xxxxxxxxxxxxxxxxxxx账户（以下简称农行2715账户）60万元，另10万元现金给付苏子都。二原告为证明其收到韩自典的土地转让款70万元用于设立红太阳公司支出，提供下列证据：1、苏子都名下农行2715账户明细，证明收到韩自典转账60万元后账户余额为706668.35元，于2015年3月25日付给单书中647785元，于2015年4月14日取现50000元。2、单书中2015年3月25日向苏子都出具的收条，证明向单书中支付红太阳公司基建工程款647785元。3、收据，证明2015年3月31日为购买烟机及灶具支出1200元。4、农行2715账户取款回单及罚没款票据，证明2015年4月14日现金取款50000元用于缴纳红太阳公司环保罚款（票据日期为2015年5月13日），罚款金额为80000元。5、《转让火石山村委九里岗一组的土地补充说明》，证明2015年5月7日原被告确认转让给韩自典的土地收取土地转让款70万元，其中10万元支付中介费，公司实际收到60万元。6、取款回单，证明农行2715账户余额12988.09元在2015年7月24日转给新成立的泌阳县中兴石材工艺有限公司法人林承瑜。对于上述证据，三被告质证意见为：证据的真实性无异议，10万元中介费被告同意支付，但是否已实际支付应当由原告进一步举证；单书中所建造的相关工程是给新成立的泌阳县中兴石材工艺有限公司使用的，与红太阳公司无关；环评罚款收据上显示的金额是8万元，收据时间是2015年5月13日，但原告取现时间是2015年4月14日，并且取现金额是50000元，与环评罚款收据上金额不符且取现后到实际缴纳罚款开票相隔一个月，无法证明该取现的50000元实际用于支付环评罚款；购买烟机灶具的收据也无法看出是否实际发生以及用于红太阳公司。 泌阳县，诉求为：1、苏子都支付拖欠土地租赁费149200元；2、解除双方2013年1月18日订立的土地租赁合同；3、苏子都将土地恢复原状并返还；4、苏子都承担本案的全部诉讼费用。此案经过一审、二审，生效判决认定：1、解除泌阳县，宽180米耕地）；2、苏子都于判决生效后十日内向泌阳县；3、苏子都于判决生效后三十日内将租赁泌阳县.1亩恢复至可耕种状态并返还给泌阳县。此案件一审、二审苏子都共承担诉讼费6584元。经过执行扣划苏子都名下银行账户钱款，案件执行款全部到位（包括诉讼费）。苏子都认为生效判决认定的其向泌阳县，苏子都向泌阳县人民法院起诉韩自典，法院驳回苏子都的诉讼请求，苏子都支出诉讼费1642元。 韩自典向泌阳县人民法院起诉苏子都、陈金安，诉求为：1、解除与苏子都、陈金安2015年2月13签订的土地转让合同；2、苏子都、陈金安退还原告土地转让款70万元；3、苏子都、陈金安承担本案全部诉讼费用。泌阳县人民法院经过审理，生效判决认定，1、确认韩自典与苏子都、陈金安于2015年2月13日签订的《转让合同》无效；2、苏子都、陈金安于判决生效后十日内返还韩自典土地转让款70万元。苏子都、陈金安负担案件受理费5400元。经过执行扣划苏子都、陈金安名下银行账户钱款，案件执行款全部到位（包括诉讼费）。 苏子都向泌阳县，诉求为：1.依法确认苏子都和泌阳县；2.泌阳县；3.泌阳县；4.泌阳县。泌阳县人民法院经过审理，生效判决认定：1、苏子都与泌阳县.2亩）无效；2、泌阳县；3、驳回苏子都的其他诉讼请求。此案苏子都承担诉讼费2368元。该案目前泌阳县。 被告提供泌阳县人民法院（2013）泌刑初字第292号民事判决书，证明原告苏子都、陈金安负责公司管理，在设立过程中违法违规至发生重大安全事故，使公司无法设立，具有全部过错。该判决书载明：“2013年3月以来，红太阳石业有限公司在未取得采矿证、工商营业执照、安全许可证的情况下违规作业，公司管理人员苏子都、陈金安在公司各项安全管理规定未落实的情况下，将矿山切石头和起石头的工作承包给包工头李祖权。……被告人陈金安，作为该矿矿主，在未取得采矿证、工商营业执照、安全许可证的情况下违规发包，负直接领导责任，但其犯罪情节轻微，可以免除刑事处罚。……”两原告质证意见为：真实性无异议，但该份证据不能证明红太阳公司未设立是因为此安全事故的原因。 2015年2月25日，苏子都、陈金安、庄书亮、林承瑜、李文居与案外人张枇杷共同签订《泌阳县红太阳石业有限公司（拟）补充协议》，约定：“经五大股东协商一致就河南红太阳石业原矿山和生产基地所有投资总款一次性折价为人民币壹仟伍佰万元整。张枇杷出资人民币叁佰万元整，共计壹仟捌佰万元整，组成六大股东，担任总经理职务全权安排公司的一切事物，并解散以前五大股东的章程……自2015年2月25日前所欠外帐由原来五大股东承担……”。2015年3月23日苏子都、陈金安、张枇杷在红太阳公司的资产统计表上签字，资产统计表对红太阳公司的办公楼、厂房、生产设备及相关配套设施统计合计价值1500万元。合同移交清单中显示承包人为单书中包括配电房及厕所等工程、污水塔基础工程、水井、办公楼等。2015年5月7日成立泌阳县中兴石材工艺有限公司，股东为苏子都、陈金安、庄书亮、林承瑜、李文居及另外四人（无张枇杷），林承瑜为法定代表人。 以上事实，有公司章程、股东会决议、企业名称预先核准通知书、合同书、转让合同、判决书、裁定书、银行明细及庭审笔录等予以证实。 本院认为，为设立公司签署公司章程、向公司出资并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人。本案原、被告五人符合公司发起人的条件，系红太阳公司的发起人。公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。本案中，泌阳县，承担诉讼费6584元，是基于2013年1月18日红太阳公司与泌阳县，属于设立公司所产生的债务。泌阳县人民法院判决苏子都、陈金安返还韩自典土地转让款70万元，承担诉讼费5400元，是基于2015年2月13日红太阳公司与韩自典签订《转让合同》后韩自典支付了70万元土地转让款。土地转让款70万元的用途，从二原告的举证中可以看出10万元用于支付中介费，60万元用于支付了红太阳公司的工程款等，均用于设立公司的支出，现法院判决返还土地转让款70万元，属于设立公司所产生的债务。苏子都、陈金安已经履行了生效判决确定的义务，故705400元及155784元应该由全体发起人分担。关于原告苏子都要求三被告分担的诉讼费1642元及诉讼费2368元，本院不予支持，因为1642元诉讼费的产生与红太阳公司无关，2368元诉讼费应该由泌阳县。二原告在红太阳公司未取得采矿证、工商营业执照、安全许可证的情况下违规作业，导致重大责任事故的发生，虽然二原告辩称，红太阳公司未设立成功与此重大责任事故无关，但二原告作为设立公司的直接经办人并未举证证明红太阳公司未设立的具体原因，故本院依法认定因二原告的过错导致红太阳公司未成立。关于发起人承担705400元及155784元的责任比例，本院依据本案债务产生的具体原因及性质，依法认定二原告先行承担705400元及155784元的20%后再由各发起人按照出资比例分担责任，经过计算，705400元中被告庄书亮承担112864元、被告林承瑜承担84648元、被告李文居承担112864元，155784元中被告庄书亮承担24925元、被告林承瑜承担18694元、被告李文居承担24925元。705400元是二原告共同履行了法院判决的义务，二原告要求共同获得三被告应承担的部分，故本院依法确定被告庄书亮给付二原告112864元，被告林承瑜给付二原告84648元，被告李文居给付二原告112864元。155784元是原告苏子都履行了法院判决的义务，故被告庄书亮给付原告苏子都24925元，被告林承瑜给付原告苏子都18694元，被告李文居给付原告苏子都24925元。 综上，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第一条、第四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款规定，判决如下： 一、本判决生效之日起十五日内,被告庄书亮给付原告苏子都、陈金安112864元，被告林承瑜给付原告苏子都、陈金安84648元，被告李文居给付原告苏子都、陈金安112864元； 二、本判决生效之日起十五日内,被告庄书亮给付原告苏子都24925元，被告林承瑜给付原告苏子都18694元，被告李文居给付原告苏子都24925元； 三、驳回原告苏子都、陈金安其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8989元，减半收取4494.5元，由被告庄书亮、林承瑜、李文居负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。       审判员  嵇娟 二〇二〇年七月二十八日 书记员  刘超