广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0122民初5441号 原告：广西中能建筑安装工程有限公司，住所地：广西南宁市西乡塘区科园大道**综合楼第****房，统一社会信用代码：914501006976449058。 法定代表人：陈秋桦，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：粟英臻，北京大成（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶欣，北京大成（南宁）律师事务所律师。 被告：蓝飞玲，女，1987年4月12日出生，壮族，住广西马山县。 被告：周敏，男，1988年4月2日出生，汉族，住广西南宁市良庆区。 被告：蓝青山，男，1981年10月9日出生，壮族，住广西上林县。 被告：黄文，男，1984年10月7日出生，汉族，住广西博白县。 被告：李宁，男，1988年1月20日出生，汉族，住广西南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：秦晓辉，广西涌流律师事务所律师。 委托诉讼代理人：凌嘉敏，广西涌流律师事务所实习律师。 原告广西中能建筑安装工程有限公司与被告蓝飞玲、周敏、蓝青山、黄文、李宁清算责任纠纷一案，本院于2019年11月20日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年4月8日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人粟英臻、叶欣，被告周敏，被告李宁委托诉讼代理人秦晓辉、凌嘉敏到庭参加诉讼；被告蓝飞玲、蓝青山、黄文经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、请求判令五被告共同向原告赔偿364784.91元及利息（利息按年利率6%计算，其中，319586.61元从原告实际支付款项的次日起算，45198.3元从2019年7月24日起算，均计至实际赔偿之日止，暂计至2019年11月11日为26370.74元，具体计算方式详见附件）；二、判令五被告共同向原告赔偿逾期违约金260691.26元、违约赔偿金90775.98元（计算方式详见附件）；三、判令五被告共同向原告赔偿律师费10000元；四、本案诉讼费用由五被告承担。事实与理由：2017年7月23日，原告与广西金佰年门窗有限公司（以下简称金佰年公司）签订一份《防火窗采购安装合同》（合同编号：CG2017-015），约定金佰年公司为原告提供防火窗的制作、包装、运输、装卸、安装等服务，总费用为1221990.3元；金佰年公司应在收到原告支付的定金后18天内交货，货到后20天内完成全部安装。合同还约定了金佰年公司逾期供货的违约责任。 上述合同签订后，原告按约定向金佰年公司支付了合同总价款95%的货款1160890元，但金佰年公司未按约定供货、组织安装，经原告多次催促，金佰年公司仍未履行其合同义务，应承担违约责任。 2018年6月26日，金佰年公司表示其是因资金短缺而无法履行合同义务，为完成全部供货、安装义务，需向原告借款或原告为其支付款项以向第三方支付原材料货款、安装费用、装卸费用等，并向原告出具了《说明函》和《确认函》。原告为了促成《防火窗采购安装合同》的继续履行，同意向金佰年公司出借款项或代其支付款项，并于2018年6月28日至2019年7月24日期间向原材料供应商、安装、运输人员等支付了相应款项，总计364784.91元。 原告代金佰年公司支付了上述款项后，《防火窗采购安装合同》得以继续履行，但此后金佰年公司未向原告返还上述代付款。经多次催促，金佰年公司拒绝返还，应承担相应责任。 近期，原告发现金佰年公司已于2019年1月8日被注销。经查，金佰年公司的登记股东、清算组成员即被告蓝飞玲、周敏在未对金佰年公司进行清算、未向原告清偿债务的情况下，以虚假陈述、承诺向工商部门申请注销金佰年公司、骗取了注销登记。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第二十二条、第二十三条的规定，被告蓝飞玲、周敏应赔偿原告的损失。被告李宁是注销金佰年公司的具体经办人，在提交给南宁市行政审批局的材料中，承诺所提交的材料真实有效，否则承担法律责任。事实上，所提交的资料中称“无债权债务”并不真实，李宁也应承担本案的赔偿责任。 此外，在上述合同履行过程中，金佰年公司原股东即被告蓝青山、黄文在未实际出资的情况下，于2018年2月28日将其名下股权全部转让给被告蓝飞玲、周敏（其中，被告蓝青山将金佰年公司40%的股权转让给被告蓝飞玲，被告黄文将金佰年公司50%及10%的股权分别转让给被告蓝飞玲、周敏），并在《股权转让协议书》中承诺负责该协议生效前金佰年公司发生的债权债务。股权转让的同时，被告蓝飞玲增资900万元，被告周敏增资100万元，但直至金佰年公司被注销，该两被告并未实际缴纳该增资。因金佰年公司已被注销，原告的损失应由各被告承担。为维护自身合法权益，原告特提起诉讼，请求判如所请。 原告为证实自己主张，提交以下证据：1、防火窗采购安装合同；2、支付款项凭证；3、说明函；4、确认函；5、付款统计表；6、网上银行电子回单等付款凭证；7、欠条；8、报销凭证；9、企业信息公示报告；10、工商档案（公司登记备案申请书、章程、股东会决议、公司注销登记申请书、清算报告）；11、股权转让协议书；12、潘美春的说明及身份证复印件；13、梁晓红的说明及身份证复印件；14、委托代理协议、银行客户专用回单、增值税发票；15、专用收据；16、结算票据；17、保单保函；18、缴费通知书。 被告周敏辩称：金佰年公司当时拿周敏的身份证，周敏不知金佰年公司拿走答辩人身份证的目的，原告也一直未与金佰年公司结算。 被告周敏未提交证据。 被告李宁辩称：李宁代理金佰年公司办理注销义务，金佰年公司与原告之间的债权债务是否存在与李宁无关。李宁向南宁市行政审批局提供的所有材料均是金佰年公司的法定代表人及股东亲自确认，李宁保证提交的资料没有任何一个是李宁自行杜撰，只能承诺保证资料形式上的有效，并且在办理注销过程中已在广西法治日报上发布公告，要求债权人债权申报，但原告在注销登记前一直没有申报，李宁作为代理人形式上已保证所有资料真实有效，原告作为债权人放弃债权申报的权利，该法律后果应由其承担，与李宁无关。 被告李宁为其辩解，提交以下证据：1、授权委托书；2、注销清算公告。 被告蓝飞玲、蓝青山、黄文未答辩，未提交证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告蓝飞玲、蓝青山、黄文经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃当庭答辩和质证的权利。 经审理查明：2017年7月23日，原告与金佰年公司签订一份《防火窗采购安装合同》，约定金佰年公司为原告提供防火窗的制作、包装、运输、装卸、安装等服务，总费用为1221990.3元；金佰年公司应在原告支付的订金后18天内交货，货到20天内完成安装；原告在签订合同后向金佰年公司支付合同总价的20%的订金，金佰年公司开始生产；代金佰年公司生产完毕后，金佰年公司发货当日原告一次性支付总价款的95%；余款5%作为质量保修金，于完成验收后两年内无质量问题，一次性无息付清给金佰年公司；双方必须及时、完全履行，任何一方不能及时、全面履行合同条款，均属违约，违约所造成的所有责任和经济损失，及守约方为应对纠纷、诉讼支出的全部费用均由违约方承担；金佰年公司不能按期交货，或超过原告规定的施工期限，每逾期一天，须向原告支付合同总额0.5%的逾期违约金；逾期交货或拖延工期超过30天的，原告有权解除合同，并要求金佰年公司支付未供货部分货款总额的30%作为违约赔偿金，因逾期交货或拖延工期造成原告的所有经济损失，均由金佰年公司承担。2017年8月3日、9月4日，原告分别向金佰年公司货款240000元、920890元，共计1160890元。 2018年6月26日，金佰年公司各作出一份《说明函》、《确认函》。《说明函》载明：“2017年广西金佰年门窗有限公司向南昌鑫源消防设备工程有限公司定制采购1961平方防火窗的防火玻璃，现委托广西中能建筑安装工程有限公司直接付款给南昌鑫源消防设备工程有限公司提走该批防火玻璃，此付款金额为：243476.61元（人民币大写：贰拾肆万叁仟肆佰柒拾陆元陆角壹分），并同意南昌鑫源消防设备工程有限公司开具该批防火窗相关验收资料给广西中能建筑安装工程有限公司，上述方案执行后如产生任何经济损失和相关法律责任由广西金佰年门窗有限公司和中能公司自行协商解决，与南昌鑫源消防设备工程有限公司无关。”《确认函》载明：“广西金佰年门窗有限公司（以下简称我公司或金佰年公司）与广西中能建筑安装工程有限公司（以下简称中能公司）于2017年7月23日签订《防火窗采购安装合同》（编号：CG2017-015），约定由金佰年公司负责‘宏湖.壹号城欧洲小镇’项目钢质甲级防火窗的制作、包装、运输、装卸、安装和质量检测等内容，合同金额合计1221990.30元。合同签订后，中能公司已按合同约定支付95%货款，即人民币1160890元（安装合同约定待质保期满后支付5%质保金61100.30元）。现因我公司因自身原因未能按时完工（包括提供原材料）。经双方协商，我公司同意先由中能公司直接向原材料防火窗玻璃厂家即南昌鑫源消防设备工程有限公司支付货款（共计人民币￥243476.61元）提走防火窗玻璃。并自行或委托第三方安装，玻璃费以及相关的运输、安装、差旅、整体验收工作等一切相关费用据实结算（初步估算30余万元），我公司同意中能公司有权直接从中能公司应支付金佰年公司或蓝青山的任何费用（包括但不限于前述合同项目、‘宏湖.壹号城欧洲小镇’其他项目的工程款）中扣减、冲抵，不能冲抵部分由金佰年公司和蓝青山（身份证号码：）共同承担连带清偿责任。” 2018年6月28日、29日及8月15日、10月16日，原告分别向南昌鑫源消防设备工程有限公司支付货款共计294586.61元。2018年10月24日，原告向广西领钢贸易有限公司支付货款8000元。2018年7月6日至2019年7月24日，梁晓红向廖根超、韦福宁等人支付款项共计61198.30元。2018年7月28日，潘美春向陆丁支付叉车费1000元。 金佰年公司于2015年1月21日注册成立，原始股东为蓝青山、黄文，其中蓝青山出资300万元、黄文出资200万元，工商登记显示两人应缴出资均于2015年5月28日实缴出资到位。2018年3月1日，蓝青山、黄文将其在金佰年公司所享有的股权转让给周敏、蓝飞玲。金佰年公司的注册资本也由500万元变更为1500万元，其中由周敏认缴出资150万元、蓝飞玲认缴出资1350元，约定于2048年12月31日实缴出资到位，即由蓝飞玲于2048年12月31日前新增实缴出资900万元、周敏于2048年12月31日前新增实缴出资100万元。2018年11月14日，金佰年公司在《广西法治日报》上刊登注销公告，载明金佰年公司经股东会决议解散，对资产进行清算，请债权人于公告见报之日起45日内与公司清算组负责人蓝飞玲联系。2018年10月25日，蓝飞玲、周敏共同出具授权委托书，委托李家芬、李宁办理金佰年公司的税务、银行、工商注销的所有事宜。2019年1月6日，金佰年公司出具授权委托书，委托李宁办理金佰年公司的注销事务，同意核对登记材料中的复印件并签署核对意见，同意修改企业自备文件、表格的错误，同意领取营业执照和有关文书。同日，金佰年公司制作一份《清算报告》，载明经2018年11月13日召开股东会同意，决定解散公司，成立由蓝飞玲担任清算小组负责人，蓝飞玲、周敏担任清算小组成员的清算小组，并于2019年1月6日完成清算工作，公司清算结果为：一、清算工作的步骤1、登报公告；2、处理公司未了结的业务；3、清缴税款；4、清理公司债权、债务；5、对剩余财产进行分配。二、公告情况公司于清算组成立之日起十日内通知了债权人，并于2018年11月14日在《广西法治日报》刊登了清算公告。三、公司业务情况公司已于2019年1月6日处理完公司未了结业务，职工工资、社会保险费用和法定补偿金已支付完毕。四、清缴税款情况公司分别于2018年11月16日清缴完所欠税款，并在税务部门办理注销登记。五、债权、债务清理情况1、截止2019年1月6日止，公司共有资产2976元，总负债0万元，净资产2976元；2、债务偿还情况经清算，公司无债务；3、债权处理情况经清算，公司无债务。六、剩余财产的分配情况1、偿还债务及支付清算费用后剩余的净资产情况及分配情况。清算后，公司尚余现金2976元，做如下分配：蓝飞玲2678.4元、周敏297.6元。并在同日，金佰年公司还召开股东会并形成《股东会决议》，载明因市场经济不景气，公司严重亏损，同意注销公司。2019年1月8日，金佰年公司提交《公司注销登记申请书》，对债权债务处理情况载明为无债权债务，李宁还在该申请书上注明“本次所提交的材料真实有效，本人为该承诺承诺法律责任。”市场监督管理部门于同日办理了金佰年公司的注销登记手续。 另查明：原告因本案诉讼支出律师费10000元。 本院认为：原告与金佰年公司就防火窗的采购、安装等事宜签订的《防火窗采购安装合同》，是双方真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按约定严格履行。在履行过程中，因资金困难，金佰年公司无力支付材料货款，同意原告直接向材料供应商即南昌鑫源消防设备工程有限公司支付货款，同意原告自行或委托他人安装，并同意原告所支付的款项从原告应支付给金佰年公司的货款中扣除。从原告提交的证据显示，原告已向南昌鑫源消防设备工程有限公司支付货款294586.61元，因原告并未从实际向金佰年公司支付的货款中得以扣除，故金佰年公司负有继续向原告支付上述款项的义务。原告还主张其委托潘美春向陆丁支付叉车费1000元，因潘美春已出庭作证，潘美春对原告委托其付款的事实没有异议，且银行电子回单也证实该款项性质为叉车费，故本院对该笔款项予以确认。关于梁晓红向他人支付的款项性质以及原告另行向广西领钢贸易有限公司支付的款项性质，因相关证人没有出庭作证，同时原告也没有其他证据证明，无法证实该款项的关联性，故原告也主张该款项为原告代付的款项，本院不予确认。综上，原告主张款项，其合理部分295586.61元，本院予以确认；其余部分因证据不足，本院不予确认。现原告诉请判令支付以及因逾期付款产生的利息损失，本院予以支持。 《防火窗采购安装合同》已约定金佰年公司逾期交货的违约责任，而且金佰年公司在向原告出具的《确认函》中也确认因其自身原因未能按时完工（包括提供原材料），故原告主张逾期交货违约金，本院予以支持。同时，原告还主张按未付货款总额的30%再计违约金。违约金的性质是“以补偿为主、以惩罚为辅”，违约金制度系赔偿非违约方的损失为主要功能，而不是旨在严厉惩罚违约方。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”因到庭被告提出异议，且原告也没有证据证明金佰年公司逾期交货造成其实际损失情况，故本院认定金佰年公司逾期交货的违约金应参照中国人民银行规定的贷款利率上浮30%计付，并对原告同时主张的按未付货款总额再计违约金的诉讼请求不予支持。《防火窗采购安装合同》约定违约方应支付守约方因诉讼产生的诉讼费、律师费、保全费等，故原告诉请支付本案律师费10000元，本院予以支持。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”金佰年公司已注销，但蓝飞玲、周敏作为清算组成员没有书面通知已知债权人即本案原告，导致原告本案债权未获清偿；同时，蓝飞玲、周敏作为金佰年公司股东，虽然向金佰年公司出资的期限尚未到期，但金佰年公司已被注销，蓝飞玲、周敏的出资义务应视为提前到期，故原告诉请判令蓝飞玲、周敏对金佰年公司应负本案债务承担连带清偿责任，本院予以支持。从工商登记显示，蓝青山、黄文在转让金佰年公司股权时已足额出资，故原告要求蓝青山、黄文对金佰年公司债务承担连带清偿责任，本院不予支持。李宁不是金佰年公司的股东，其仅仅是接受蓝飞玲等人的委托办理金佰年公司的注销登记手续，虽然在注销申请书上书写“本次所提交的材料真实有效，本人为该承诺承诺法律责任”，但并没有同意对金佰年公司的债务承担责任的意思表示，故原告亦要求李宁对金佰年公司债务承担连带清偿责任，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 被告蓝飞玲、周敏连带赔偿原告广西中能建筑安装工程有限公司货款损失295586.61元； 二、被告蓝飞玲、周敏连带赔偿原告广西中能建筑安装工程有限公司利息损失（以295586.61元为基数，自2018年10月17日起至实际清偿货款损失之日止，按年利率6%计付）； 三、被告蓝飞玲、周敏连带赔偿原告广西中能建筑安装工程有限公司违约金损失（违约金损失的计算：以1221990.3元为基数，自2017年8月22日起至2018年6月26日止，按中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率上浮30%计付）； 四、被告蓝飞玲、周敏连带赔偿原告广西中能建筑安装工程有限公司律师费10000元； 五、驳回原告广西中能建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费11326元，由原告广西中能建筑安装工程有限公司负担5774元，由被告蓝飞玲、周敏负担5552元。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或同级的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  赵剑冰 人民陪审员  覃 斌 人民陪审员  韦艳宁 二〇二〇年七月七日 书 记 员  陆嘉慧