河南省西华县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1622民初1096号原告：张毅轩，男，汉族，2012年2月3日生，住河南省西华县。法定代理人：张东伟，男，汉族，1985年11月14日生，住址同上，系张毅轩之父。委托诉讼代理人：陈武军，河南天图律师事务所律师。被告：赵付领，男，1968年10月8日生，住河南省西华县。委托诉讼代理人：石素丽，女，汉族，1982年9月29日生，住西华县。被告：刘占，男，汉族，1972年12月25日生，住河南省扶沟县。委托诉讼代理人：刘志军，河南沐天律师事务所律师。原告张毅轩诉被告赵付领、刘占生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张毅轩的法定代理人张东伟及其委托诉讼代理人陈武军、被告赵付领及其委托诉讼代理人石素丽、被告刘占及其委托诉讼代理人刘志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求贵院依法判令被告赵富领、刘占按照60%的责任，赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾辅助器具、鉴定费、交通费等合计716896.8元；2、被告赵付领、刘占负担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年初，被告赵付领在红花镇赤狼行政村赤狼村建房，并将工程发包给被告刘占进行施工。2019年4月2日下午5点左右，原告张毅轩放学后与同村小孩赵子睿一起在村内玩耍。由于二被告将水泥搅拌机（未加装防护措施）置于村内道路中间施工，致使旁边玩耍的张毅轩右臂突然被搅拌机皮带卷入齿轮，造成右手臂绞断三截。原告张毅轩受伤住院治疗，二被告未赔偿原告的损失酿成纠纷。原告为维护自身合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条等法律规定诉至法院，望判如所请。庭审中，原告将诉状中的被告“赵富领”更正为“赵付领”。被告刘占辩称：被答辩人所述事实理由部分不属实。答辩人作为施工一方，就放置搅拌机的位置完全听从发包方的安排，因为发包人房东院内无法放置，为了施工方便，安排施工方将搅拌机安置在道路旁。被答辩人所述的二被告将搅拌机安放在道路中间施工不符合事实。且事故发生后，公安机关已经出警到现场进行了勘察、调查及询问，并未按交通事故案件移交交通管理部门处理，足以说明搅拌机安放位置并非在道路上，而是在道路边上，并不影响正常通行。被答辩人起诉要求答辩人同另一被告共同承担60%的责任明显偏高。答辩人不否认搅拌机在路边作业未设置防护措施存在一定过错，但对事故的发生被答辩人自身应当承担更大责任。第一，搅拌机工作期间旁边一直有操作员在管理看护；第二，被答辩人作为未成年孩子缺乏安全自我保护意思，未尽到安全注意义务，所骑行的蚂蚁车（三轮）行驶中极不稳定，在行使中发生偏离撞在搅拌机上发生碾压事故；第三，被答辩人的监护人未尽到对孩子的安全保障义务，对施工附近场所应当安排孩子远离施工现场及设施；因此，造成事故发生，监护人的过错尤为明显，其自身应当承担较高责任比例。本案应当追加搅拌机操作员作为本案共同被告。对现场施工过程中，搅拌机作业中始终应当有操作员在场操作并看护管理。本案事故发生中，操作员在搅拌机的另一方，事故发生时并未看到被答辩人靠近搅拌机，未尽到安全看护管理义务。被答辩人诉请数额明显偏高，应按法律规定进行计算各项赔偿项目。被告刘占在原告受伤后，通过微信分四次向原告方垫付医疗费共计16000元，应在赔偿数额中应予以扣减。综上答辩意见，请法庭依法查明本案事实，确认各方在事故发生中存在的过错大小，对责任进行合理划分，做出公正裁决！被告赵付领辩称：一、原告方起诉数额过高，对于原告各项赔偿标准均应按河南省农村标准计算。二、答辩人对于原告的损失不承担赔偿责任。答辩人不是本案所涉搅拌机的所有人及使用人，对于该搅拌机造成他人受伤事故，答辩人不承担赔偿责任。三、答辩人因自家建房，并把工程全部发包给了刘占，并约定全部工程发包给刘占，由刘占的施工队负责建筑、工程所需工具由刘占提供，如期间发生任何人员伤亡，均由刘占承担，与答辩人无关。事实上答辩人与刘占系承揽关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。根据《建筑法》第八十三条之规定及农村建房的实际情况，对于农村建筑两层及以下低层住宅的活动，可以由没有建筑资质的农村建筑施工队承建。本案所涉及的建房系建的平房，所以不存在选任错误一说。因此，对于原告损失，答辩人不承担赔偿责任。四、本案所涉及的搅拌机并非在施工过程中造成的原告受伤，原告和其他小朋友玩耍时受伤，不排除他人侵权造成。本案原告的父母作为监护人未尽到监护责任，对于其损失应承担全部责任。综上，请依法驳回被答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提供的证据材料有：第一组：原告张毅轩户口本、法定代理人张东伟身份证各一份。证明：原告诉讼主体适格。第二组：西华县红花镇赤狼村民委员会证明一份。证明：2019年初，被告赵付领在红花镇赤狼行政村赤狼村建房，将工程发包给被告刘占进行施工。2019年4月2日下午5点左右，原告张毅轩放学后与同村小孩赵子睿在村内玩耍。由于二被告将水泥搅拌机（未加装防护措施）置于村内道路中间施工，致使旁边玩耍的张毅轩突然被搅拌机皮带卷入齿轮，造成右手臂被绞断三截。原告张毅轩受伤住院治疗，二被告未赔偿原告的损失酿成纠纷。第三组：周口协和骨科医院入院证、出院证、病历、费用总清单、住院费发票各一份；郑州仁济医院有限公司医疗费发票一份；中国人民解放军988医院入院证、出院证、诊断证明书、陪护证明、病历、费用总清单、住院费发票各二份。证明：原告张毅轩受伤住院治疗、陪护和支出费用情况。第四组：周口箕城法医临床司法鉴定所《司法鉴定意见书》一份，检查、鉴定费票据二份；郑州市力康假肢矫形器有限公司《残疾辅助器具检查报告》、安装前臂假肢发票各一份。证明：1、本次事故，造成原告张毅轩六级伤残、部分护理依赖；以及初装假肢费用、后期使用残疾辅助器具价格、更换周期、维修费用、初次安装假肢的训练时间和食宿费用。2、原告支出的检查、鉴定费用。第五组：原告张毅轩住院治疗疾病期间支出的餐饮、住宿、交通费票据。证明：原告张毅轩在周口、郑州治疗伤情期间，实际支出的必要费用。被告赵付领、刘占未向本院提交证据材料。法院根据被告刘占的申请，调取了当时执法现场视频，当庭予以播放。经庭审质证，被告赵付领对原告提供的第一组证据真实性无异议。对第二组证据有异议，认为该组证据不符合证据规则的要求，不应当采信。对第三组证据真实性无异议，但认为医疗费过高，应扣除与本案无关的相关费用，住院天数过长，存在挂床现象，应扣除挂床引起的相关费用，护理人员应按照一人计算，护理费应按照农村居民收入标准计算。对第四组证据有异议，认为伤残等级过高，假肢辅助器具系其单方委托，且相关费用过高，不应当采信，因原告要求有假肢辅助器具的相关费用，护理依赖不应当予以支持，二者重复，检查费、鉴定费过高，且存在原告方单方委托现象，不应当支持。对第五组证据有异议，与本案无关，存在虚假证据，不应当采信。被告刘占对原告提供的第一组证据无异议。对第二组证据有异议，认为该组证据不符合证据规则的要求，不应当采信。根据法庭调取的红花镇派出所出警视频显示，搅拌机所放位置在水泥路外边，并非证明所述的道路中间。对第三组证据同赵付领质证意见。对第四组证据同赵付领质证意见外，补充：司法鉴定意见书所显示的部分护理依赖是指被鉴定人所造成残疾后，因活动受限所作出的意见，根据原告诉请要求，通过安装假肢，解决被鉴定人日常生活及活动能力等问题，因此，要求后期的护理依赖费用，已丧失法律基础、依据，对护理依赖费用的主张不应支持，关于残疾辅助器具检查报告，系当事人单方委托，程序违法，且检查报告所显示内容对成年后的安装的假肢价格过高，对假肢的选择，应当结合原告受伤程度，选择以解决恢复四肢活动能力为目的，居中选择假肢，同时参考所在地假肢的市场价格给予综合确定，关于假肢的更换及维护，更换周期为10年左右。对第五组证据同赵付领质证意见。原告对法院调取的证据的真实性、合法性、关联性均无异议，该证据证实了二被告在施工期间将砖头、沙子、石子、水泥、搅拌机堆放在施工现场临近的村内道路上，严重影响了道路通行，危害了公路安全，另外视频上显示的搅拌机未加装防护措施，搅拌机的底座安装在村内道路上，二被告疏于防范是造成本次事故的主要原因。被告赵付领对本院调取的证据认为，从视频可以看出，搅拌机在路边停放，不影响他人通行，不侵占道路，且赵付领作为农村自建房房主，所建的是平房，已把工程全部发包给刘占，不存在错误，对于原告损失，赵付领不应承担赔偿责任，原告与他人玩耍时造成本次事故，不排除他人侵权行为，其他同刘占质证意见。被告刘占对本院调取的证据认为，通过视频显示，搅拌机所方位置是在水泥路的边上，其搅拌机的一侧在水泥路的边上，另外一边在土路上，该道路是本村主要通道，根据当时搅拌机所方的位置，不影响本村居民正常通行，对事故的发生是因原告监护人对原告疏于监护及未安排原告远离施工现场，是导致事故发生的主要原因。根据搅拌机的操作及管理人彭民向公安机关所作的笔录称，原告和其同伴赵子睿在施工道路上奔跑玩耍，已被其多次警告，说明原告在本案中过错较为明显。经庭审质证，本院认为，对原、被告提供的证据以及法院调取的视频资料能够相互印证的部分，本院予以确认。依据上述有效证据及当事人陈述，本院可以确认以下案件事实：被告赵付领在红花镇赤狼行政村赤狼村建三间平房，将工程以包工不包料的方式发包给被告刘占进行施工，双方约定每平方170元，建筑设备由被告刘占提供。从视频可以看出，施工所用的搅拌机、石子、沙子等占用村内道路大约二分之一。2019年4月2日下午5点左右，原告张毅轩放学后与同村小孩赵子睿一起在村内公路上玩耍，由于被告赵付领、刘占将未加装任何防护设备的搅拌机置于村内道路上施工，致使在旁边骑着儿童车玩耍的张毅轩的右臂被正在工作的搅拌机皮带卷入齿轮，造成右手臂绞断三截。原告张毅轩受伤后于2019年4月2日被送往周口协和骨科医院进行治疗，实际住院1天，花去医疗费2023.84元，后经原告家属要求，原告张毅轩于2019年4月3日凌晨被送往中国人民解放军联勤保障部队第九八八医院进行治疗，经诊断为创伤性臂截断，专科检查：右前臂自中远端完全离断，皮肤自腋窝处完全撕脱，前臂肌肉毁损严重，近端创面皮缘不规则，上臂及肘关节皮肤大面积缺损，创面污染严重，出血活跃。原告实际住院78天，住院期间二人护理，花去医疗费89014.82元。2019年8月26日原告张毅轩在手术后3月余再次到中国人民解放军联勤保障部队第九八八医院进行右上肢骨折内固定取出术等手术治疗，实际住院30天，住院期间二人护理，花去医疗费19461.18元。另查明，原告张毅轩在住院治疗期间，被告刘占为其垫付医疗费16000元，原告诉请金额中包含被告刘占垫付的16000元医疗费。经原告申请，本院委托周口箕城法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度、护理依赖程度进行评定，该鉴定所作出司法鉴定意见书，原告张毅轩被评定为六级伤残，属于部分护理依赖，无需后期治疗费用，为此原告支付鉴定费2491.5元。再查明，庭审中，二被告对原告提供的残疾辅助器具检查报告认为是单方委托，且假肢价格过高，但二被告均未申请重新鉴定。原告张毅轩的法定代理人张东伟委托郑州市力康假肢矫形器有限公司作出残疾辅助器具检查报告，报告显示：根据被检查人的年龄、伤残情况，右上肢适合安装普通适用型前臂假肢，才能达到基本正常生活需要。检查意见为：1、未成年安装普通适用型前臂美容假肢，每具假肢价格为：4000.00元（大写：肆仟元整）；成年后适合安装普通适用性前臂肌电假肢，每具假肢价格为：28000.00元（大写：贰万捌仟元整）。2、未成年期间前臂美容假肢每1.5年更换壹次，成年后前臂肌电假肢每四年更换壹次，每年维修保养费是假肢价格的7%。3、具体期限可参照《2017年我国卫生健康事业统计公报》人均寿命76.7岁计算。4、初次安装假肢训练时间约为大约30天，食宿费每人每天100元。康复辅助器具功能：假肢在一定程度上起到代偿或弥补肢体缺失部分的功能，使伤者在身体平衡和身体协调上得到改善。原告已于2019年11月16日初次安装了前臂假肢，支出4000元。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。被告赵付领将其建造房屋的工程以包工不包料的方式发包给被告刘占进行施工，双方约定每平方170元，建筑设备由被告刘占提供，双方之间的承揽合同关系成立。由于被告刘占在完成承揽工作过程中将建房用的、未加装任何防护设备的搅拌机置于村内道路上施工，致使张毅轩在玩耍时右臂突然被搅拌机皮带卷入齿轮，造成右手臂绞断三截。被告刘占作为建筑队负责人和搅拌机的所有人更应当注意安全施工，其将没有加装安全措施的搅拌机置于村内道路上施工，致使村民身体受到伤害，存在一定的过错，对原告身体受到的伤害，应承担一定的赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告赵付领作为房屋所有权人和实际管理人，在被告刘占将搅拌机置于村内道路上施工时，未加以制止，只考虑自己方便，未考虑到占用村内道路给村民带来的不便和安全问题，对原告身体受到的伤害，被告赵付领存在一定的过错，应承担相应的赔偿责任。本案中原告张毅轩系未满八周岁的无民事行为人，其监护人没有尽到监护职责，没有看护好自己的孩子，致使孩子身体受到伤害，故原告监护人，对原告身体受到的伤害，有一定的过错，应承担一定的责任。考虑到原告尚年幼，本次事故给原告造成了终身残疾，由于原告右前臂自中远端完全离断，皮肤自腋窝处完全撕脱，前臂肌肉毁损严重，近端创面皮缘不规则，上臂及肘关节皮肤大面积缺损，创面污染严重，出血活跃。所以，原告在治疗过程中所承受的痛苦可想而知，孩子是父母的心头肉，原告的父母在为儿子治疗的过程中，身心也备受煎熬。综上，本院综合考虑，酌定原告张毅轩的监护人对原告身体所受到的伤害承担50%的责任、被告赵付领承担15%的责任、被告刘占承担35%的责任为宜。二被告虽然对原告提交的残疾辅助器具检查报告有异议，但并没有证据证明其主张，也并未在本院规定的时间内提出重新鉴定的申请，视为二被告放弃申请重新鉴定的权利。故对原告残疾辅助器具费的主张，本院予以支持。原告的护理依赖程度虽然经鉴定为“部分护理依赖”，但根据郑州市力康假肢矫形器有限公司作出的残疾辅助器具检查报告显示，原告右上肢安装普通适用型前臂假肢后，能够达到基本正常生活需要，所以对原告主张的部分护理依赖费用本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对原告请求的赔偿范围与标准确认如下：1、医疗费：2023.84元+999.4元+88015.42元+19461.18元=110499.84元；2、营养费：20元/天×109天=2180元；3、住院伙食补助费：50元/天×109天=5450元；4、护理费：按照居民服务业和其他服务业45677元/年÷365天×109天×2人（医院证明需两人陪护）=27281元；5、残疾辅助器具费：573168元。（1）未成年期间的器具费：（18-7）÷1.5年×4000元/次=29333元；（2）未成年期间的器具维修保养费：（18-7）×4000元×7%=3080元；（3）成年期间的器具费：（76.7-18）÷4年×28000元/次=410900元；（4）成年期间的器具维修保养费：（76.7-18）×28000元×7%=115052元；（5）初次安装假肢训练时间的食宿费：2人×30天×100元=6000元；（6）更换器具产生的交通费酌定为：①未成年时，2人×（18-7）÷1.5×150元/天×2天=4400元；②成年时，1人×（76.7-18）÷4×150元/天×2天=4403元；合计8803元;6、残疾赔偿金：按照农村居民人均可支配收入15163.75元/年×20年×50%=151637.5元；7、精神损害抚慰金：25000元；8、鉴定费：2491.5元；9、交通费：20元/天×109天=2180元。以上各项共计899888元。综上，被告刘占应赔偿原告上述损失的35%即899888元×35%=314961元，扣除被告刘占已垫付的16000元，被告刘占还应赔偿原告各项损失298961元。被告赵付领应赔偿原告上述损失的15%即899888元×15%=134983元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院》之规定，判决如下：一、被告刘占于本判决生效后十日内赔偿原告张毅轩各项损失298961元。二、被告赵付领于本判决生效后十日内赔偿原告张毅轩各项损失134983元。三、驳回原告张毅轩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4085元，由原告张毅轩承担1634元，被告赵付领负担817元，被告刘占负担1634元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长  庞颖华审判员  胡立新审判员  张 宇二〇二〇年七月二十日法官助理金齐书记员夏理辉