浙江省乐清市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0382民初4791号原告：陈维树，男，1979年11月28日出生，汉族，住江西省赣州市上犹县。被告：欣灵电气股份有限公司，住所地浙江省乐清经济开发区纬十九路**，统一社会信用代码91330300145498305G。法定代表人：胡志兴，董事长。委托诉讼代理人：朱国琬，浙江联英（乐清）律师事务所律师。原告陈维树与被告欣灵电气股份有限公司劳动争议一案，本院于2020年6月15日立案后，依法适用简易程序于2020年7月20日公开开庭进行了审理。原告陈维树、被告欣灵电气股份有限公司的委托诉讼代理人朱国琬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈维树向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告经济补偿金60000元。2.判令被告支付原告加班费169568.9元。3.判令被告支付原告住房补贴金20000元。4.判令被告支付原告代通知金30000元。5.判令被告支付违法拖欠原告工资补偿金7500元。庭审中，原告将第一项诉讼请求中的经济补偿金更正为经济赔偿金。事实和理由：原告与被告劳动争议仲裁一案业经乐清市劳动人事争议仲裁委员会裁决，浙乐清劳人仲案【2019】495号，被告对该裁决书裁决不服，依法向法院起诉。原告在被告处工作，月工资为30000元/月，在被告处就职9个月整。仲裁委认定原告享受的经济补偿时限为1个月，认定标准参照浙江省2018年职工月工资基数5536元的三倍标准为16608元。依此履行支付被告的经济补偿金，仅为原告实际月工资的55%，显失公平。原告以30000元/月工资缴纳个人所得税，主张的经济补偿金以实际月工资30000元为标准，合情、合理、合法。请求判令被告支付经济赔偿金60000元。被告辞退原告，客观上属于无过失性辞退，被告没有提前30天告知原告。原告已经提交了足以佐证诉求的证据，请求判令被告支付原告相当于1个月工资的代通知金30000元。被告于2019年11月30日通知原告被解除劳动关系。被告2019年11月30日下发所有员工10月份工资，却停发了原告10月份工资。原告已于2019年12月2日申请劳动仲裁，被告一直不发原告2019年10月份工资，直至2019年12月31日发放，属于严重拖欠工资。原告在仲裁申请书中已经主张2019年10月份工资“加发相当于工资报酬25%的经济补偿金”，即违法拖欠工资经济补偿金7500元，请求法庭判令被告支付2019年10月份违法拖欠工资的经济补偿金7500元。请求判令被告支付加班工资169568.9元。原告签订的《劳动合同》约定为“不定时工作制”，工资360000元/年，合同约定“前述年薪包括加班工资等一切费用”，只是查明事实中的一部分，不完整。原告在入职被告企业之前，与欣大总裁、欣灵电气制造中心总监邱文辉商定薪酬时，说清楚了工作时间问题，邱文辉明确说是“按上市公司统一的工作制”，即“每周五天八小时”工资制。纵然《劳动合同》中双方约定是“不定时工作制”，被告无权强迫员工无偿加班。因为被告实行“每周六天八小时，每月26天”工作制，不准时准点打卡考勤，都必须罚款。原告因为迟到几分钟，即被执行罚款，向行政部、领导申诉无效，任职期间多次被罚款。原告已经提交了足以证明的证据，仲裁庭当庭已经查明，但没有写入卷宗。国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。被告强迫要求员工执行“每周六天八小时，每月26天”工作制是违法的。被告与原告约定“按上市公司统一的工作制”，即“每周五天八小时”工作制工作，签订“不定时工作制”《劳动合同》，却强迫员工（包括但不限于原告）执行“每周六天八小时，每月26天”工作，强迫无偿加班，违反合同，是明显的欺诈行为，也是违法行为。仲裁委仅依据《劳动合同》约定“前述年薪包括加班工资等一切费用”，却不再阐明强迫员工加班、因迟到罚款的事实，裁定不支持原告的加班工资，偏袒企业，显失公平。原告依据自愿签订的《劳动合同》，有义务履行《劳动合同》中约定的各项条款，倘若因为自身原因无法完成本职工作，或自愿协助其他同事而请愿加班，被告于情于理可以不支付加班的工资。原告非销售岗位，不分管销售，也非指标考核的高层管理或合伙人，要求原告签订“不定时工作制”《劳动合同》是明显欺诈。被告认为原告签订了“不定时工作制”《劳动合同》，进而强迫原告大量加班，也无需支付加班工资，是违法的。用人单位执行“不定时工作制”需经劳动行政部门的批准。据悉被告签订的“不定时工作制”版本的《劳动合同》没有经过劳动行政部门的批准，数量庞大，严重违反劳动法。被告欣灵电气股份有限公司答辩称：一、经济赔偿金计算有误。浙江省人力资源和社会保障厅确认2018年浙江省在岗职工年平均工资为66432元，故月工资为5536元。原告的工资明显已经高于本地区上年度职工月平均工资三倍，故按照劳动合同法第四十七条规定，应当按照职工月平均工资三倍即16608元为基数计算经济补偿金。原告在被告公司参加工作近9个月，故赔偿的经济补偿金应当为16608元。同时，原、被告之间解除劳动合同情形并非劳动合同法中规定的正常的解除情形，该解除行为违反了劳动法的规定，依据劳动法第八十七条规定，故经济赔偿金为33216元。二、被告无需支付加班费，原、被告之间签订的《劳动合同》中明确约定，原告执行的为不定时工作制，不定时工作制的人员不适用加班工资的规定，被告无需支付加班费。三、关于住房补贴，原告的住房补贴是包含在他的年薪里的，被告无需额外支付原告住房补贴。四、关于代通知金，原告主张非法解除劳动合同，又要求被告依法解除劳动合同，两者不能同时成立，该诉求于法无据。五、原告第五项诉求于法无据。本院经审理认定事实如下：原告陈维树于2019年2月24日进入被告欣灵电气股份有限公司工作，双方于2019年2月26日签订《劳动合同》，约定：劳动合同期限自2019年5月26日起至2021年12月31日止。试用期为3个月，自2019年2月26日起至2019年5月25日止。被告根据企业经济管理的需要安排原告从事管理岗位工作。双方一致同意原告所在岗位实行不定时工作制。原告的年薪为360000元/年，每月发放为30000元，年度结束后发放剩余部分，前述年薪包括加班工资等一切费用。2019年4月23日，被告作出欣灵人字【2019】第3号文件即《关于事业部高层管理人事任命的通知》，任命原告为传动事业部总监。2019年11月30日，被告向原告下发《解除劳动关系通知书》，内容为：“……因你不符合我公司传动事业部总监一职的工作要求，双方达成解除劳动合同，现告知你方：本通知书送达你方之日起，双方解除劳动关系。”同日，被告向公司内部机构下发《关于传动事业部总监陈维树离职的公示通知》。原告在被告处的考勤算至2019年11月30日，之后未在被告处上班。2019年12月31日，被告向原告转账支付包括2019年10月、11月份工资在内的款项61100.64元。之后，被告向乐清市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，乐清市劳动人事争议仲裁委员会作出浙乐清劳人仲案[2019]495号仲裁裁决书，裁决：一、欣灵电气股份有限公司应于本裁决书生效之日起三日内向陈维树支付经济赔偿金33216元、住房补贴15216.66元，共计48432.66元。二、驳回陈维树的其他仲裁请求。原告不服裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。另查明，1.关于住房补贴问题，原告与案外人邱文辉于2019年1月18日通过微信进行沟通时，邱文辉提到“工资按3万块钱一个月，还有一个你上次提到房子这一块，房子嘛因为我们没办法提供外面怎么租的问题，那你自己租的一年我补你2万块钱……”双方于2019年8月27日通过微信进行沟通时，原告提到“2.5万房补，写进合同，写清楚”、“我那2万的房补，没写进合同”，邱文辉回复“这个不能写，合同里面是不能写的啊，这些写合同就违法违规了。”、“都不要写，都不要写的，不写的啊。”期间，邱文辉于2019年2月25日向被告公司总裁助理胡伊特发送微信信息为“陈维树的工资年34万+2万住房租金共为36万，你看一下试用合同怎么签，当时试用期工资没说”。被告庭审中确认邱文辉代管过被告。2.2018年浙江省在岗职工年平均工资为66432元，即月平均工资为5536元。以上事实，有原告提供的《劳动合同》、工作证、微信记录、《关于事业部高层管理人事任命的通知》、《解除劳动关系通知书》、浙乐清劳人仲案[2019]495号仲裁裁决书，被告提供的微信记录及原、被告的庭审陈述为据。本院认为，原告主张被告违法解除双方之间的劳动合同，被告对此无异议，本院予以确认。关于原告主张的经济赔偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”根据原告的工作年限，本院确定其享受的经济补偿金的时限为1个月。原告的工资已经超出本地区上年度职工月平均工资三倍，应按2018年浙江省全省职工月平均工资5536元的三倍数额标准支付其经济补偿金。故被告应支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金经计算为33216元（5536元/月×3×1个月×2）。关于原告主张的加班费问题，双方签订的《劳动合同》中已经明确载明“原告的年薪为360000元/年……前述年薪包括加班工资等一切费用”，该约定并未违反法律法规的强制性规定，本院予以确认。现原告主张加班费，与双方约定不符，本院不予支持。至于原告主张的被告执行“每周6天8小时，每月26天工作制”，以及原告因考勤被罚款的事实，对本案的审理无实质性影响，对该事实及相关证据本院不作认定。关于原告主张的住房补贴问题，根据原告提供的微信记录，可以认定原、被告双方口头约定给予原告住房补贴20000元/年，签订的《劳动合同》中未包括该住房补贴的事实。根据原告自2019年2月24日至2019年11月30日期间在被告处工作共（9+7/30）个月的实际情况，被告应支付原告住房补贴15388.89元【20000元/年÷12个月×（9+7/30）个月】。关于原告主张的代通知金问题，本案被告系违法解除与原告的劳动合同，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同的情形。原告对代通知金的诉请于法无据，本院不予支持。关于原告主张的拖欠工资补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”根据该法律规定，用人单位加付赔偿金的前提是劳动者就用人单位拖欠其劳动报酬等的违法行为已先行向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位逾期不支付。现原告未提交证据证明其已向劳动行政部门进行投诉，亦无证据证明被告已被责令限期支付并逾期不付，故原告要求被告支付拖欠工资补偿金的诉请，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十五条、第八十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告欣灵电气股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告陈维树经济赔偿金33216元、住房补贴15388.89元，共计48604.89元。款交本院民事审判一庭转付。二、驳回原告陈维树的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告欣灵电气股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 员 李旭丹二〇二〇年七月二十二日代书记员 裘来莉附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。