四川省金堂县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0121民初2557号 原告：漆天成，男，1969年11月7日出生，汉族，住四川省威远县。 委托诉讼代理人：张龙，四川蜀都金丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈静，四川蜀都金丰律师事务所律师。 被告：四川省汇德建筑工程有限责任公司，住所地四川省简阳市简城镇建设中路**。 法定代表人：陈举顺，总经理。 委托诉讼代理人：王越，四川瑞能律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨小强，四川瑞能律师事务所律师。 第三人：付龙根，男，1963年5月8日出生，汉族，住四川省简阳市。 第三人：陈树洪，男，1971年8月16日出生，汉族，住四川省简阳市。 原告漆天成与被告四川省汇德建筑工程有限责任公司(以下简称汇德公司)、第三人付龙根、陈树洪工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告漆天成及其特别授权委托诉讼代理人陈静，被告汇德公司的特别授权委托诉讼代理人王越到庭参加诉讼。第三人付龙根、陈树洪经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 漆天成向本院提出诉讼请求：1.判令解除汇德公司与漆天成之间的劳动关系；2.判令汇德公司支付漆天成各项工伤保险待遇430707.46元（诉讼中，变更为430713.46元）；3.诉讼费由汇德公司承担。事实和理由：2016年10月2日，汇德公司将位于金堂县区标准厂房建设项目（一期）工程中办公楼和食堂的木工作业承包给不具有用工主体资格的付龙根。2016年10月22日，漆天成被介绍到该项目工程处从事食堂木工模板制作等工作。2016年10月24日下午2时左右，漆天成在做木工工作时，因圆盘锯损坏，锯齿飞入右眼，致右眼受伤。受伤后，漆天成被工友送到简阳市人民医院，于当日转至四川大学华西医院治疗，经诊断为：右眼球穿通伤；右眼球内异物；右眼外伤性白内障；右眼化脓性根内炎。2019年3月15日，漆天成被成都市人力资源和社会保障局认定为工伤；2019年7月8日，被成都市劳动能力鉴定委员会认定为工伤致残程度七级。 汇德公司辩称，双方之间不存在劳动关系；漆天成所主张的工伤保险待遇标准过高，请法院依法调整。 付龙根未作答辩。 陈树洪未作答辩。 本院经审理认定事实如下：汇德公司分包了四川煤矿基本建设工程公司承建的成都-阿坝工业园区标准房建设项目(一期)劳务。2016年10月2日，汇德公司与付龙根签订了一份《协议》，将汇德公司分包劳务中的办公楼和食堂的木工作业承包给了付龙根。2016年10月22日，漆天成等人经陈树洪介绍到付龙根承包的食堂从事木工工作。2016年10月24日14时许，漆天成在锯木料时所用圆盘锯的锯齿损坏，锯齿飞入漆天成右眼，致使漆天成右眼受伤。当日，漆天成由工友送至简阳市人民医院医治，后于当日转往四川大学华西医院住院治疗，于2016年11月2日出院。经医院诊断：漆天成右眼球穿通伤；右眼球内异物；右眼外伤性白内障；右眼化膝性根内炎。出院医嘱建议：“......全休3月......”2017年3月27日，漆天成再次在四川大学华西医院住院治疗，于次日出院。出院医嘱建议：“......3.注意休息，避免感染、撞击术眼，卧床1月，全休3月......” 漆天成于2017年10月11日向成都市人力资源和社会保障局申请工伤认定，成都市人力资源和社会保障局于2017年10月19日书面通知漆天成补正劳动关系的证明材料。漆天成向金堂县劳动人事争议仲裁委员会申请确认与汇德公司及四川煤矿基本建设工程公司之间存在事实劳动关系，该委员会于2017年11月21日认定漆天成与汇德公司之间存在劳动关系，与四川煤矿基本建设工程公司之间不存在劳动关系。汇德公司不服，向本院提起诉讼，要求确认与漆天成之间不存在劳动关系。本院于2017年12月19日作出判决，认定漆天成与汇德公司之间不存在劳动关系。该判决生效后，漆天成于2018年2月6日向本院提起民事诉讼，要求参照《工伤保险条例》的规定要求汇德公司与付龙根连带赔偿各项损失36万余元，本院于2018年9月28日判决汇德公司与付龙根连带赔偿漆天成各项损失176293.51元。汇德公司与付龙根向成都市中级人民法院提起上诉，成都市中级人民法院认为漆天成明确要求按照《工伤保险条例》的规定确定其损失数额，属工伤保险待遇纠纷，应按《工伤保险条例》的规定履行工伤认定、劳动能力鉴定等前置程序，故于2018年12月24日裁定撤销本院的该民事判决，并驳回漆天成的起诉。漆天成于2019年1月23日向成都市人社局提交工伤认定申请，成都市人社局2019年2月3日受理后于2019年3月15日依据《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，作出[2019]23-063号《认定工伤决定书》，认定漆天成所受事故伤害，属于工伤认定范围应认定为工伤。汇德公司不服，提起行政诉讼，请求撤销该认定书。成都市中级人民法院指定四川省简阳市人民法院管辖。该院于2019年10月16日作出判决，驳回汇德公司的诉讼请求。汇德公司不服，上诉于成都市中级人民法院。2020年2月17日，成都市中级人民法院作出判决，驳回上诉，维持原判。 2019年7月8日，成都市劳动能力鉴定委员会作出成劳鉴字【2019】5590号《成都市劳动能力鉴定结论书》，漆天成的工伤致残程度为七级。2019年7月31日，漆天成向金堂县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求解除与汇德公司之间的劳动关系，并要求各项赔偿费用。后因汇德公司提起行政诉讼，该仲裁委中止审理。2020年3月6日，漆天成申请恢复仲裁审理。该仲裁委经开庭审理于2020年4月20日作出仲裁裁决书，裁决：一、漆天成与汇德公司之间的劳动关系于2020年3月25日解除；二、汇德公司支付漆天成各项工伤待遇296114.25元。 以上事实，有出院病情证明书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、当事人的陈述等证据，以及（2017）川0121民初4392号民事判决书、（2018）川0121民初969号民事判决书、（2018）川01民终18630号民事判决书、（2019）川0180行初27号行政判决书、（2019）川01行终1628号行政判决书、金劳人仲案（2019）612号仲裁裁决书等证实。 本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。首先，本案当事人双方是否存在劳动关系已由本院作出的生效民事决定所确认，即确认双方不存在劳动关系，故漆天成主张解除其与汇德公司的劳动关系的请求，属于重复起诉，应予驳回。其次，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定：“社保保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持......（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”，以及《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。根据上述规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，职工发生工伤事故时，应由违法转包、分包的用工单位承担工伤保险责任。在本案中，根据查明的事实，汇德公司违反法律、法规的规定将部分劳务转包给不具有用工主体资格的自然人付龙根，未为漆天成购买工伤保险，故漆天成在工作中遭受工伤，汇德公司应当承担相应的工伤保险责任。 关于漆天成的工伤待遇，本院认定如下：1.根据有效医疗发票票据，剔除与本案无关的费用，确定医疗费为11312元。2.住院伙食补助费400元（40元/天×10天）。3.营养费200元（20元/天×10天）。4.护理费800元（80元/天×10天）。5.根据发票，确定劳动能力鉴定费300元。6.交通费，酌定500元。7.没有证据证明漆天成的具体收入状况，根据其从事建筑行业的情况，漆天成的工资可参照统计部门发布的2018年成都市建筑行业就业人员平均工资59290元标准。（1）.根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，以及漆天成的住院天数和医嘱休息时间，确定停工留薪期为6.33个月(6个月又10天），停工留薪期工资为31275.47元（59290元/12月×6.33月）。（2）.根据《工伤保险条例》第三十七条第一项：“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资......”的规定，漆天成的一次性伤残补助金按13个月工资计算，确定为64230.83元（59290元/12月×13月）。8.根据《成都市统计局关于2018年全市城镇全部单位就业人员平均工资公告》，2018年成都市全部单位就业人员平均工资为71300元。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，并结合四川省人民政府“川府发（2011）28号”号文件第二条第三款：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金为七级伤残10个月......一次性伤残就业补助金为七级伤残26个月......”，漆天成的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，按统筹地区工资（成都市）标准分别计算10个月、26个月，两项费用合计213900元（71300元/12月×36月）。以上费用共计322918.30元。 依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、四川省汇德建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起7日内向漆天成支付工伤保险待遇共计322918.30元； 二、驳回漆天成的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由四川省汇德建筑工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 员 王泽波 二〇二〇年七月二十三日 法官助理 朱俊霖 书 记 员 杨夏莹