广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初8935号原告：杨培具，女，1971年2月17日出生，汉族，住河南省固始县，委托诉讼代理人：赵振清，广东展豪律师事务所律师。被告：杜世德，男，1949年6月17日出生，香港特别行政区居民，住香港沙田，委托诉讼代理人：王祉琪，广东名道律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴志玲，广东名道律师事务所实习律师。被告：中冠集团有限公司，住所地：香港特别行政区湾仔轩尼诗道**守时商业大厦****。法定代表人：李建强。委托诉讼代理人：徐徽，广东合邦律师事务所律师。原告杨培具诉被告杜世德、中冠集团有限公司（简称中冠公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年6月26日立案受理后，适用简易程序审理，后发现不宜适用简易程序，于2018年8月1日转换为普通程序，依法组成合议庭于2018年10月30日、2019年4月12日、2020年1月16日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵振清，被告杜世德的委托诉讼代理人王祉琪，被告人中冠公司的法定代表人李建强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。以下金额的币种均为人民币。原告向本院提出诉讼请求：1.被告杜世德偿还原告借款700000元及利息（利息按月利率2%从2018年4月10日起计至被告实际偿还之日止）；2.被告中冠集团有限公司与被告杜世德承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告杜世德为朋友关系。2018年4月10日，被告杜世德因资金周转需用资金，向原告借款700000元，由被告中冠公司承担连带担保。双方约定借款期限为2个月，同时约定借款期间，被告杜世德每月支付原告的利息为月利率3%，被告杜世德逾期还款的，仍需按月利率3%支付利息至借款还清之日。借款协议签订后，原告当日通过现金及转账的方式向被告杜世德交付了借款，但被告杜世德却未按约定支付利息及还款。现借款期限已届满，经原告多次催要，被告杜世德拒不还款，故诉请法院判如所请。被告杜世德答辩称，原告预先在本金中扣除了一个月的利息21000元，被告实际收到原告交付的借款为679000元。被告中冠公司答辩称，1.案涉借款是被告杜世德的个人借款，与中冠公司无关，杜世德不是中冠公司的实际股东，中冠公司的担保行为无效。2.原告杨培具和案外人周青春是夫妻关系，而周青春和杜世德是合作关系，三人恶意串通制造虚假诉讼，达到查封中冠公司股权的目的，本案属于虚假诉讼。经审理查明，原告提供的借款协议显示，2018年4月10日，原告杨培具（甲方、出借人）与被告杜世德（乙方、借款人）、中冠公司（丙方、担保人）在东莞市××了一份借款协议，协议约定杜世德向杨培具借款700000元，借期2个月（从2018年4月10日至2018年6月9日），利息为月利率3%，如逾期还款，杜世德仍需按月利率3%向杨培具支付利息至借款还清之日；中冠公司自愿为杜世德的借款向杨培具承担连带担保责任，担保范围为借款本金、利息、违约金及诉讼费用等，担保期限为借款期满后2年。借款协议上甲方签名是杨培具；乙方签名是杜世德；担保人处盖的印章是中冠集团有限公司，签名是杜世德。2018年4月10日，原告杨培具用其农业银行账号（62×××77）通过网上银行向被告杜世德的银行账号（43×××54）转账679000元，被告杜世德向原告杨培具出具了收条，收条载明“今收到杨培具支付的借款人民币70万元，其中现金21000元，转账到本人账号679000元”。另查明，中冠集团有限公司于1999年4月26日在香港注册成为有限公司，原唯一董事是李建强。2016年6月15日，李建强将中冠公司的股份转让给被告人杜世德和案外人周青春，杜世德和周青春各占中冠公司50%的股份，中冠公司的董事更改为杜世德、周青春，杜世德为中冠公司的法定代表人。2018年4月26日，李建强到香港公司注册登记处将中冠公司的董事变更至其名下，并将中冠公司的法定代表人变更为其本人，李建强现为中冠公司的唯一董事和法定代表人。本案当事人没有提交证据证实中冠公司对案涉担保行为作出公司决议，原告亦没有提供证据证实其已对中冠公司是否作出决议进行审查。以上事实，有经法庭举证、质证后确认的借款协议，网上银行电子回单，收条，中冠公司注册证书、商业登记证、周年申报表、更改公司董事通知书、转让股份文件及庭审笔录等附卷为据。本院认为：本案是涉港民间借贷纠纷案件。原、被告没有约定解决争议的法律适用，参照《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第一款的规定，本案应适用与合同有最密切联系地的法律，本案合同签订地、履行地在内地，故本案适用中国内地的法律。关于借款金额的问题。原告提交收条主张其通过交付现金21000元及转账679000元的方式向被告杜世德交付了借款700000元。被告杜世德辩称原告预先在本金中扣除了一个月的利息21000元，其实际收到原告交付的借款为679000元。对此，本院认为，关于借款金额，原告的主张有其提交的被告杜世德签名的收条予以证实，被告杜世德提出的辩解没有提供任何证据予以证实，故本院对原告的主张予以支持，对被告杜世德的辩解不予采纳，认定原告出借给被告杜世德的借款金额为700000元。被告逾期不还借款，原告主张被告杜世德偿还借款及利息，合法有据，本院予以支持。关于中冠公司是否应当承担连带担保责任的问题。因案涉借款协议是在2018年4月10日签订的，根据中冠公司的注册证书、商业登记证、周年申报表、更改公司董事通知书、转让股份等文件记载，2016年6月15日，李建强将中冠公司的股份转让给被告人杜世德和案外人周青春，中冠公司的董事更改为杜世德、周青春，杜世德为中冠公司的法定代表人；2018年4月26日，李建强到香港公司注册登记处将中冠公司的董事变更至其名下，并将中冠公司的法定代表人变更为其本人，故2018年4月10日中冠公司的董事是杜世德、周青春，法定代表人是杜世德。2018年4月10日，杜世德作为中冠公司的董事及法定代表人在借款协议上担保人处签名盖章，应认定为杜世德代表中冠公司对案涉借款提供担保。根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”，中冠公司的担保行为必须有公司董事会或者股东会、股东大会决议，而本案中冠公司并没有为案涉担保行为作出决议，因此，法定代表人杜世德未经公司决议擅自对外提供担保，构成越权代表，原告未审查中冠公司对案涉担保是否作出决议，构成恶意，故案涉担保协议无效，对原告诉请被告中冠公司承担连带担保责任，本院不予支持。关于本案是否是虚假诉讼的问题。从现有证据来看，未发现本案有存在虚假诉讼的情形，故对中冠公司关于本案是虚假诉讼的主张不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第一款的规定，判决如下：一、限被告杜世德于本判决生效之日起七日内归还借款人民币700000元及利息（利息以本金700000元为基数，按月利率2%从2018年5月9日计至还清之日）；二、驳回原告的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费11080元，保全费4020元，由被告杜世德负担。本判决，原告可在判决书送达之日起十五日内，被告杨培具、中冠集团有限公司可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审审 判 长  陈灿钟人民陪审员  梁爱芹人民陪审员  陈瑞琴二〇二〇年七月六日书 记 员  彭粤嵘吴素雯附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百二十六条涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。