陕西省勉县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0725民初924号 原告：刘建光，男，生于1969年2月16日，汉族，住勉县，居民身份证号码：612XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：蒲泽伟，勉县城区法律服务所法律服务工作者。 委托诉讼代理人：王淑华，女，生于1971年6月4日，汉族，住址同原告，居民身份证号码：612XXXXXXX********，系原告刘建光之妻。 被告：勉县众鑫工贸有限公司，住所地：勉县。统一社会信用代码：91610725570679940G。 法定代表人：徐宝生，总经理。 委托诉讼代理人：郭玉才，陕西维公律师事务所律师。 原告刘建光与被告勉县众鑫工贸有限公司（以下简称“勉县众鑫公司”）因劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月4日受理，依法由审判员王亮适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告刘建光及其委托诉讼代理人王淑华、蒲泽伟，被告勉县众鑫公司委托诉讼代理人郭玉才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2016年5月，被告勉县众鑫公司招用原告刘建光，从事短尺工。被告未给办理社会保险，并且在工作期间违章指挥、强令冒险作业危及原告人身安全。2017年7月18日，原告在该公司上班期间进行挑短尺作业过程中，脚下踩空掉入辊道盖板之间夹缝中受伤，被告安排工作人员送到勉县医院治疗，医生建议住院治疗，但被告为了节省费用，要求门诊治疗，由于错过最佳治疗时机，伤势愈加严重，受伤部位感染，在原告极力要求下，被告不得不同意住院治疗。于同年11月27日入住勉县医院住院治疗，诊断为：1、左小腿上段外伤后感染。2、左膝关节骨性关节炎。后因伤情严重，于2017年12月16日转入汉中市中心医院治疗，医生诊断：1、左膝关节损失。2、左髌股关节炎，左膝半月板损伤。2017年12月21日，被告向勉县人力资源和社会保障局申请工伤认定，勉县人力资源和社会保障局于2018年1月19日作出勉人社伤险认决字（2018）5号《认定工伤决定书》，认定刘建光遭受事故伤害，予以认定为工伤。该决定生效后，被告向汉中市劳动能力鉴定委员会提出申请，要求对劳动能力鉴定，鉴定结论为9级伤残，原告不服，要求重新鉴定，陕西省劳动能力鉴定委员会于2019年12月26日作出陕劳鉴（2019）118号《再次鉴定结论》，维持了原告鉴定等级，该鉴定结论生效后，双方因赔偿事宜协商无果，原告于2020年4月16日依照法律规定向勉县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同年5月22日作出（2020）勉劳人仲案字第14号仲裁裁决书，原告不服，依法提起诉讼。请求：1、依法确认解除原告与被告的劳动关系。2、请求依法判决被告赔偿原告垫付的门诊医疗费2022.5元、住院伙食补助费930元、住宿费630元、交通费1500元、护理费22500元、停工留薪期工资108720元、伤残辅助器具费200元、一次性伤残补助金27180元、一次性工伤医疗补助金56241元、一次性伤残就业补助金56241元、劳动能力鉴定费200元，合计276141元。 被告勉县众鑫公司辩称：1、（2020）勉劳人仲案字第14号仲裁裁定书认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，裁决结论公正合法。2、（2020）勉劳人仲案字第14号仲裁裁定书所做出的的裁决结论，完全符合案件事实和相关法律规定。3、原告起诉书所主张的诉讼请求、事实与理由与仲裁申请书完全一致，而（2020）勉劳人仲案字第14号仲裁裁定书已对原告的同样请求做出了裁决。同时诉状只是提出对仲裁裁决不服，并没有提出任何不服的事实与理由，在此情况下人民法院只能依法支持本案仲裁裁决，驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：2017年1月被告勉县众鑫公司与原告刘建光订立劳动合同，招录原告刘建光从事短尺工作。被告勉县众鑫公司为包括原告在内的职工办理了工伤保险。原告在该公司上班期间进行挑短尺作业过程中，脚下踩空掉入辊道盖板之间夹缝中受伤。2017年11月27日至2017年12月15日在勉县医院住院治疗18天，诊断为：1、左小腿上段外伤后感染。2、左膝关节骨性关节炎。2017年12月16日至2017年12月29日在汉中市中心医院住院治疗13天。 2017年12月21日，被告勉县众鑫公司向勉县人力资源和社会保障局申请认定刘建光为工伤。2018年1月19日勉县人力资源和社会保障局做出勉人社伤险认决字【2018】5号认定工伤决定书，认定原告刘建光所受伤害为工伤。 2019年8月1日汉中市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为伤残九级。2019年12月26日，陕西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残九级。 原告受伤后，被告垫付了全部医疗费用。原告住院期间由家人护理。被告已支付原告及陪同人员在治疗期间往返汉中及勉县的交通费279元。原告受伤前12个月平均工资为3017.75元，被告已支付原告停工留薪期工资12080元。原告向被告分别于2019年5月5日借款2000元、2019年7月9日借款1500元、2020年1月17日借款2000元、2020年3月16日借款2000元，共计借款7500元。 2017年11月13日，原告填写了由被告提供的制式辞工申请书，被告于当日同意原告辞职。 2020年4月16日，原、被告因工伤保险待遇发生争议，原告向勉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁裁决，同年5月22日，勉县劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）勉劳人仲案字第14号仲裁裁决书，裁决：“一、确认申请人于被申请人之间劳动关系于2017年11月13日终止。二、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、工伤残疾辅助器具配置费、劳动能力鉴定费由工伤保险基金支付，具体支付金额依社会保险业务经办机构核定的数额为准。三、被申请人支付申请人护理费3100元。四、被申请人支付申请人停工留薪期工资6026.5元。五、被申请人支付申请人一次性伤残酒业补助金41804.25元。六、上述第三、四、五项费用合计50930.75元，扣除申请人向被申请人借支的7500元后，被申请人应支付申请人43430.75元，被申请人在本仲裁裁决生效后十五日内将该费用一次性支付给申请人。七、驳回申请人其他仲裁请求。” 原告不服上述仲裁裁决结果，于2020年6月4日诉至本院，诉请如前。 另查明，2018年陕西省在岗职工平均工资为74993元。 上述事实，有原、被告的陈述，原告的身份证复印件，劳动合同、被告办理工伤保险申报表、参保人员花名册及交纳工伤保险费票据，原告辞工申请书、勉人社伤险认决字（2018）5号公司认定决定书，汉市劳鉴（2019）217号初次见到结论书，陕劳鉴（2019）118号再次鉴定结论书，（2020）勉劳人仲案字第14号仲裁裁决书，交通费票据等证据在卷为证，经当庭质证、认证，证据确实，足以认定。 本院认为，原告因工作原因受伤，经工伤保险行政部门认定为工伤。被告为原告购买了工伤保险，按照《工伤保险条例》的有关规定，对原告主张的工伤医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、工伤残疾辅助器具配置费、劳动能力鉴定费应由工伤保险基金予以支付，原告该部分损失不是本案劳动争议民事案件审理范围。其应依法向工伤保险行政部门申请核算支付，对工伤保险行政部门核算数额及赔付不服，可依法提起行政诉讼。 本案原、被告双方争议的焦点为：1、原告与被告终止劳动关系的时间如何确定。2、原告主张的护理费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、交通费是否合理合法。 关于争议焦点一原告与被告终止劳动关系的时间如何确定的问题。虽然被告提交了原告于2017年11月13日签字的辞工申请书，当日被告公司负责人即签署同意原告辞工的意见，并加盖了被告公司印章。但是，首先该辞工申请书的内容是由被告拟制的格式条款，是否为原告的真实意愿存疑，且原告庭审中亦不认可。提出是被告以支付诊疗费为条件，强迫其签字的。其次该辞工申请提出时，原告有关工伤的治疗处理尚未结束，从一般社会常理看，原告不可能主动提出辞职。第三，依照《工伤保险条例》和《陕西省实施办法》的有关规定，工伤职工自劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论后，致残被鉴定为五级以上的，职工可以提出解除劳动合同享受工伤保险待遇。而2017年11月13日，当时既未做出工伤认定，也未进行工伤伤残等级鉴定，终止劳动合同明显损害劳动者的合法权益。第四，被告提交的刘建光支付费用明细表表明，2018年7月被告还在给原告发放停工留薪期间工资。与被告主张的已于2017年11月13日解除劳动合同相矛盾。因此被告主张的原被告已经于2017年11月13日解除劳动合同，本院不予支持。审理中，原被告均同意解除劳动合同，对被告主张的要求依法确认解除原被告之间的劳动关系，本院予以认定。劳动关系解除时间以原告向劳动仲裁部门提出申请的时间即2020年4月16日为准。 关于争议焦点二，原告主张护理费问题。原告住院期间由原告亲属护理，被告依法应负担护理费用。护理费标准参照当地实际确定为120元/天，按照实际住院天数31天计。合计372元（120×31）。 原告主张的出院后护理费，根据《工伤保险条例》规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理费，从工伤保险基金按月支付生活护理费。因此出院后如确需护理，应由原告根据劳动能力鉴定结论向工伤保险基金部门提出，不属于本案审理范围。 关于原告停工留薪期间的工资计算问题。《工伤保险条例》以及《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》均规定“停工留薪期一般不超过12个月”，“伤情严重或者情况特殊，经省级或设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”本案中，原告并未提交工伤医疗服务机构出具伤情严重或者情况特殊继续休假证明，以及省级或设区的市级劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期延长的证据。因此结合本案案情，确定原告停工留薪期为12个月为宜。工资标准按照原告受伤前12个月平均工资为3017.75元计算。合计为36213元（3017.75×12） 关于原告一次性残就业补助金的核算问题。《工伤保险条例》第37条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”按照《陕西省实施办法》第24条规定，“伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数”，“九级9个月”。前述本院认定的劳动合同解除时间为2020年4月16日，应当以2019年度陕西省在岗职工平均工资为基准。由于陕西省目前尚未公布2019年度在岗职工平均工资，且原告主张按2018年度在岗职工平均工资74993元为基准计算，本院准许。故原告一次性残就业补助金应为56245元（74993÷12×9）。 关于原告主张去西安二次鉴定的的交通费，本院根据案情酌情确定为500元（不含被告已支付原告治疗期间和陪同人员往返汉中及勉县的交通费279元）。根据交通费票据信息，去西安并未住宿，故住宿费本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，参照《陕西省实施办法》第二十四条，《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第二条、第三条之规定，判决如下： 一、确认原告刘建光与被告勉县众鑫工贸有限公司的劳动合同关系已解除。 二、被告勉县众鑫工贸有限公司支付原告刘建光因工伤致残后，应由用人单位赔付的费用：住院护理费3720元（120×31）、停工留薪期工资36213元（3017.75×12）、一次性伤残就业补助金56245元（74993÷12×9）、交通费500元，共计96678元，扣除被告已支付原告停工留薪期工资12080元和原告刘建光借支7500元后，再由被告勉县众鑫工贸有限公司实际支付原告刘建光77098元，限判决书生效后十五日内履行清结。 三、驳回原告刘建光的其他诉讼请求。 如未按判决书指定的期间履行给付金钱之义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元减半收取5元，由原告刘建光负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时，向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费发票提交本院。 审 判 员  王 亮 二〇二〇年七月二十三日 法官助理  文英强 书 记 员  马萌臻 本法律文书于年月日送达 1