山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0105民初208号原告：谢长艺，住济南市。委托诉讼代理人：姜海，山东恒与律师事务所律师。被告：济南市天桥区卫生健康局，住所地济南市。法定代表人：梁承海，该局局长。委托诉讼代理人：林燕燕，该局员工。委托诉讼代理人：尤守刚，山东圣义律师事务所律师。第三人：济南市天桥区人民政府北园街道办事处，住所地济南市。法定代表人：张春晖，该办事处主任。原告谢长艺与被告济南市天桥区卫生健康局（以下简称天桥区卫健局）、第三人济南市天桥区人民政府北园街道办事处（以下简称北园街道办事处）劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢长艺及其委托诉讼代理人姜海，被告天桥区卫健局的委托诉讼代理人林燕燕、尤守刚到庭参加诉讼。第三人北园街道办事处经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告谢长艺向本院提起诉讼请求：1.依法确认原、被告自2011年3月至2019年8月期间存在劳动关系；2.被告向原告支付2018年10月至2019年8月期间的基本生活费14707元；3.被告向原告支付未签书面劳动合同双倍工资差额39315.1元；4.被告向原告支付未签无固定期限书面劳动合同双倍工资差额39315.1元；5.被告向原告支付未休年休假工资12174.63元；6.被告赔偿因未缴纳社会保险致使原告无法享受失业保险待遇所造成的损失27504元；7.被告向原告支付经济补偿35274.66元；8.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告自2011年3月起招聘录用原告，工作岗位为被告所属北园辖区的流动人口协管员，之后在2018年初将原告调入局机关，当年8月被告又通知原告等待工作安排。等待安排岗位期间，原告多次请求被告予以安排工作岗位，但被告一直未予安排，且不予发放基本生活费。原告自入职后，被告从未与原告签订书面劳动合同，也未给原告交纳过社会保险费，未安排原告享受带薪年休假。鉴于被告违反《劳动合同法》第三十八条规定，不履行用人单位的法定义务，原告于2019年8月26日向被告寄送书面通知，被迫解除与其之间的劳动关系。后原告依法向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委已作出济天劳人仲（2019）658号仲裁裁决，但该裁决对双方之间存在劳动关系的形成时间、履行和解除等事实认定严重错误，裁决结果没有依法维护原告的合法权益，现向法院依法提起诉讼，请查明事实，准如所请。被告天桥区卫健局辩称，原告所称的自2011年3月至2019年8月存在劳动关系是歪曲事实，原告没有证据证明2018年4月前与被告存在劳动关系。被告没有对其进行考勤，也未对其进行管理；原告没有向被告提供劳动，被告也未向其支付劳动报酬；现有证据证明原告缴纳社会保险记录的缴纳单位不是被告；其提供的调查员证是按上级规定对全区与计划生育有关人员统一发放，且该证上记载的服务部门为北园街道办事处，而不是被告，不能证明双方存在劳动关系。根据国家劳动保障部《关于确认劳动关系有关事项通知》第一条的规定，不能确认被告与其存在劳动关系。原告自2018年4月份到被告单位工作以来，被告多次与其协商劳动合同签订事宜，因原告不同意被告提出的公益岗或与第三方劳务派遣公司签订劳务派遣合同方案，拒绝签订劳动合同，其责任完全在原告。2018年8月13日，原告迟到，与单位领导发生口角后，未向领导请假擅离工作岗位，自2018年8月14日起未到单位上班，科室领导、同事、局办公室均联系过原告要求其正常上班，但原告置若罔闻既不上班，也不请假，是严重违反劳动纪律的行为，属于自动离职，自2018年8月以后双方已不存在劳动关系。根据上述情况被告认为：1、双方2018年4月前不存在劳动关系，只在2018年4月至2018年8月存在劳动关系。2、原告自动离职，不符合《工资支付暂行规定》第十二条规定，原告严重违反劳动纪律，擅离职守，不具备支付基本生活费的条件。3、原告拒绝与被告签订劳动合同，不符合支付双倍工资的规定。4、双方不具备签订无固定期限劳动合同的条件，原告拒签劳动合同，自动离职严重违反劳动纪律，以自己的行为证明其本人并没有签订劳动合同的愿望，无权要求双倍工资。5、工作期间被告已按国家有关规定安排了休假，2018年8月份只工作14天，发了全月工资，原告已享受年休假。6、原告在被告单位工作时间只有5个月，按领取失业保险的规定不具备领取失业金的条件，不存任何损失。7、原告严重违反劳动纪律，拒绝签订劳动合同，并自动离职，不应支付经济补偿金。原告于2019年9月2日向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2019年12月4日作出济天劳人仲案（2019）658号仲裁裁决书。该仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法维持仲裁裁决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对争议证据作如下认定：被告虽对原告提交的与王立有的通话录音真实性无法确认，但未提交相应反驳证据，亦未确认王立有是否系其单位工作人员，本院对该录音真实性予以确认；被告虽对原告提交的天桥区流动人口协管员日常考核管理自评表的真实性不予认可，但该自评表与其提交的文件最后一页所载明的附件名称一致，被告作为出具文件的机关主体，未能提交文件所载明的附件，应承担举证不能的法律后果，本院对该证据真实性予以确认。对被告提交的关于谢长艺同志出勤工作情况说明，因出具人未到庭接受质证、询问，在原告不予认可的情况下，本院对该证据不予确认；对被告提交的12345热线办理工单及答复意见的真实性予以确认；对被告提交的对原告要求安排工作岗位的答复意见，因被告未举证证明其已经将该回复送达原告，在原告不予认可的情况下，本院对该答复意见原告已送达被告的主张不予采纳；对被告提交的光盘所载明的视频，因视频内容清晰，可见规章制度悬挂于办公场所内，故本院对该证据真实性予以确认；对被告提交的张夏红的调查员证，因其在第一次庭审时出具原件予以核对，故对该证据真实性予以确认。根据当事人陈述及本院审查确认的证据，认定事实如下：原告谢长艺自2011年起担任流动人口协管员工作，工作地点在济南市天桥区北园街道办事处，工资每月由北园街道办事处通过银行转账形式向原告发放。2018年4月，谢长艺进入被告卫健局处工作，在医政科工作，工资每月由被告通过银行转账方式发放。原告谢长艺在被告处正常工作至2018年8月，后于2018年9月在被告处值过一次班，之后未再至被告处工作，原告谢长艺的工资发放至2018年9月。被告于2019年1月份向原告发放精神文明奖、绩效奖励、十三个月工资。2019年4月29日，原告谢长艺拨打12345热线，要求被告单位为其安排工作，被告在12345工单答复中称谢长艺迟到与他人发生口角后不履行请假手续即不再到被告处上班，违反被告单位工作纪律。2019年8月15日，原告向被告邮寄给予安排工作岗位的申请。同年8月26日，原告向被告邮寄解除劳动合同通知书，以被告未给其安排工作岗位、缴纳社会报亦不与其签订劳动合同为由，解除与被告之间的劳动关系。2019年9月2日，原告谢长艺作为申请人，以被告天桥区卫健局作为被申请人向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1、依法确认原、被告自2011年3月至2019年8月存在劳动关系；2、被告向原告支付2018年10月至2019年8月期间的基本生活费14707元；3、被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资差额39315.1元；4、被告向原告支付未签订无固定期限书面劳动合同双倍工资差额39315.1元；5、被告向原告支付未休年休假工资12174.63元；6、被告赔偿因未缴纳社会保险致使原告无法享受失业保险待遇所造成的损失24066元；7、被告向原告支付经济补偿30379.85元。2019年12月4日，济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会作出济天劳人仲案[2019]658号仲裁裁决书，裁决：一、原、被告自2018年4月至2018年9月存在劳动关系；二、被告支付原告年休假工资763.21元；三、驳回原告的其他仲裁请求。原告谢长艺不服上述仲裁裁决，于法定期限内诉至本院。被告天桥区卫健局对仲裁裁决结果予以认可。诉讼中，原、被告一致认可仲裁裁决认定的月平均工资4149.96元。本院认为，原告谢长艺自2018年4月1日起在被告天桥区卫健局处工作，接受天桥区卫健局的考勤管理，并由天桥区卫健局向其发放工资，双方之间成立劳动关系。关于2018年4月1日之前，即2011年3月至2018年3月之间，原告谢长艺是否与被告之间成立劳动关系，本院认为，首先，谢长艺并未证明其系由被告天桥区卫健局招聘入职，而从被告天桥区卫健局提交的文件可以看出，各街道办事处的计划生育协管员由各街道办事处招纳；其次，谢长艺自认其工作地点在北园街道办事处，在北园街道办事处有办公地点；再次，谢长艺该期间的工资发放由北园街道办事处发放，而非由被告天桥区卫健局直接发放，天桥区卫健局作为财政拨款的申报单位，因被告天桥区卫健局作为计划生育的相关主管部门，对辖区内街道办事处的相应计划生育工作的经费负责向区财政申请拨款，该事实可以由天桥区卫健局提交的财政预算文件看出，该文件中列支的费用并非员工工资，而系专项资金支出，系对流动人口管理由区财政拨付的专门性的支出，被告卫健局的前身单位会计记账凭证中记载的科目为“人口管理经费”，财政预算亦记载为流动人口计生管理费用和服务；而在北园街道办事处出具的结算票据中记载的科目则直接为天桥区流动人口协管员工资。另，自被告卫健局前身单位出台的济天卫计[2015]40号《天桥区流动人口协管员日常考核管理办法》内容看出，协管员的法定节假日补贴、加班补贴由所在街道办事处根据相关规定予以核发，且文件规定了“街办未组织月考核的，协管员的绩效考核奖金一律停发”，可以看出工资及绩效考核均由北园街道办事处作为直接管理劳动者的单位而对劳动者进行考核和发放。综上，确认劳动关系，应综合考虑劳动者与用人单位是否存在管理与被管理的隶属关系，以及劳动者是否向用人单位提供劳动。从天桥区卫健局与街道办事处的关系来看，天桥区卫健局属于区人民政府的卫生健康部门的职能机关，而办事处属于地方政府的一级，办事处应具备对应上一级政府的某职能机关或部门的工作，谢长艺虽然从事的工作属于天桥区卫健局的职能工作范围，但本质上，谢长艺的工作系为北园街道办事处提供劳动，其在北园街道办事处有办公地点，其考勤情况亦由北园街道办事处记录，工资发放主体亦是北园街道办事处，故原告谢长艺与被告天桥区卫健局未形成管理与被管理的从属性关系，双方之间不符合劳动关系的从属性特征。故对于谢长艺要求确认自2011年3月至2018年3月与被告天桥区卫健局存在劳动关系的诉讼请求，缺乏事实或法律依据，本院难予支持。原告谢长艺要求被告支付2011年4月至2012年2月未签订劳动合同二倍工资差额39315.1元的诉讼请求，以及要求被告支付2011年4月至2012年2月未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额39315.1元的诉讼请求，因已超过一年的仲裁时效，被告已提出时效抗辩，本院对该两项诉讼请求不予支持。关于原告谢长艺与被告天桥区卫健局劳动关系的解除时间及解除原因，本院认为，被告天桥区卫健局虽未提交原告的考勤记录，但原告谢长艺自认自2018年8月离开被告天桥区卫健局，之后在2018年9月去天桥区卫健局值班，谢长艺称系被告天桥区卫健局安排其在家等待工作岗位，不安排其工作，但其却可以去单位值班，与其陈述的被告不向其安排工作岗位的陈述矛盾，且被告天桥区卫健局已向谢长艺发放2018年9月份的工资，从原告提交的录音内容来看，谢长艺仅就第三方劳务派遣合同的签订与录音对象进行陈述，但录音对象在录音中表示并不知悉被告是否让原告在家等待工作安排，且录音对象否认了其让原告在家等，故对原告称系被告不为其安排工作的主张不予采信。鉴于原告自2018年8月份离开被告处后又于2018年9月在被告处值过一次班，后被告不再向原告提供劳动，双方之间劳动关系已经实际解除，故本院认定原、被告双方之间劳动关系于2018年9月解除。原告要求被告支付解除之后的生活费的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。因被告一直未为原告缴纳社会保险，原告离开被告单位，被告应当支付原告经济补偿金4149.96元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”现原告未举证证明其经过社会保险经办机构不能补缴，其起诉赔偿失业保险损失不属于人民法院民事案件受案范围。关于未休年休假工资，原告在被告处工作未满一年，但被告未就仲裁裁决结果起诉，视为对仲裁裁决结果763.21元予以认可，本院对仲裁裁决结果予以确认。第三人北园街道办事处经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、答辩、质证等权利，应承担对己不利法律后果。综上，原告的诉讼请求，部分符合法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、原告谢长艺与被告济南市天桥区卫生健康局自2018年4月至2018年9月存在劳动关系；二、被告济南市天桥区卫生健康局于本判决生效之日起10日内支付原告谢长艺经济补偿金4149.96元；三、被告济南市天桥区卫生健康局于本判决生效之日起10日内向原告谢长艺支付年未休休假工资763.21元；四、驳回原告谢长艺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告济南市天桥区卫生健康局负担。如不服本判决，可以在收到判决之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提供副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判长 季丹人民陪审员宫天一人民陪审员薛景礼二〇二〇年七月十四日书记员 杨                洋