山东省临沂经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1392民初4号 原告：临沂宏振新型建材有限公司，住所地：山东省临沂经济技术开发区中山路与同泰路交汇东100米路南。 法定代表人：刘洪振，经理。 委托诉讼代理人：刘启金，山东尧舜律师事务所律师。 被告：永同昌建设集团有限公司，住所地：福建省福州市福新中路**永同昌大厦**。 法定代表人：张榕峰，总经理。 被告：永同昌建设集团有限公司临沂分公司，住，住所地：山东省临沂市河**芝麻墩办事处滨河东路托斯卡纳小镇会所/div> 法定代表人：李云坚，经理。 二被告共同委托诉讼代理人：王清斌，山东隆泰律师事务所律师。 被告：付玉昌，男，1979年7月27日出生，汉族，住山东省临沂市河**。 原告临沂宏振新型建材有限公司（以下简称:宏振建材公司）与被告永同昌建设集团有限公司临沂分公司（以下简称:永同昌临沂分公司）、永同昌建设集团有限公司（以下简称:永同昌建设公司）、付玉昌买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘启金,被告永同昌临沂分公司、永同昌建设公司共同委托诉讼代理人王清斌到庭参加诉讼。被告付玉昌经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宏振建材公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付欠款220万元，并支付违约金、利息；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年6月，宏振建材公司与永同昌临沂分公司签订编号为lYYTCJSNQHT-A-2017-001的《临沂托斯卡纳小镇II南区15-19#楼商品砼供货合同》（以下简称：《商品砼合同1》），约定宏振建材公司向永同昌临沂分公司的项目工程供应商品砼及砂浆等材料。双方约定结算方式、违约金承担方式并约定实现债权所产生费用的承担方式。合同签订后，宏振建材公司按永同昌临沂分公司的要求积极完成供货义务，但永同昌临沂分公司未按合同约定付款。2018年5月18日，双方进行账目汇总，确定永同昌临沂分公司尚欠220万元工程款未付。宏振建材公司多次要求永同昌临沂分公司付款，但永同昌临沂分公司置之不理，特向人民法院提起诉讼。付永昌系永同昌临沂分公司涉案工程负责人，为便于查明案件事实，宏振建材公司申请追加付永昌作为本案被告。 永同昌临沂分公司、永同昌建设公司共同辩称，1.截至2017年6月28日，经双方结算，宏振建材公司向永同昌临沂分公司供应混凝土13376方，金额4085161元。之后双方尚未结算，应当依据合同约定以付永昌和刘善来共同签字的发货单据实结算。宏振建材公司供应的砂浆未经双方签订书面合同，其主张金额1121780元，依据其主张及双方结算结果能够确认的货款为5206941元。2.截至2017年12月31日，永同昌临沂分公司已支付货款5780902.95元，实际超付573961.95元。 付玉昌书面答辩称，1.其系永同昌临沂分公司、永同昌建设公司职工，临沂托斯卡纳小镇II南区15-19#楼是其挂靠永同昌临沂分公司、永同昌建设公司具体承包的土建工程项目。2017年，宏振建材公司与永同昌临沂分公司签订了商品砼供货合同，约定宏振建材公司向永同昌临沂分公司供应商品砼及砂浆等材料，还约定由付玉昌作为工程现场负责人负责施工现场的材料接收。合同中约定的价格并非固定价格，施工现场根据施工进度确定具体施工需求量，价格根据市场行情变化。2.自2017年2月15日至2017年12月21日，宏振建材公司供应的混凝土货款应为5185777.5元；2017年6月9日至2018年3月28日，宏振建材公司供应的砂浆货款为1121780元；上述合计6307557.5元。付玉昌另给永同昌临沂分公司供应了砂石，因其不能与永同昌临沂分公司签订供货合同，故通过宏振建材公司向永同昌临沂分公司开具发票的形式，由永同昌临沂分公司向宏振建材公司付款，宏振建材公司再背书给付玉昌。付玉昌经与宏振建材公司、永同昌临沂分公司、永同昌建设公司协商，拿出4080000元购买了两套托斯卡纳小镇的别墅，登记在宏振建材公司法定代表人刘洪振夫妻名下，用以折抵欠宏振建材公司所供应混凝土、砂浆款项。因永同昌临沂分公司、永同昌建设公司拨款需要注明拨款项目及提供合同结算确认表，故各方根据预批价款在2017年7月份签署了一份未经实际对账的《合同结算确认表》。基于该确认表对应出具的内部支付申请表申请的只能是混凝土款项，而付玉昌通过宏振建材公司向永同昌临沂分公司、永同昌建设公司开具发票的形式，索要砂石款，故永同昌临沂分公司出具了涉案5780902.95元的支票，经宏振建材公司背书后，由付玉昌支取。该款项宏振建材公司并未支取。另，付玉昌前期向宏振建材公司支付货款66000元，所以永同昌临沂分公司欠货款金额为2161557.5元。3.若按照宏振建材公司与永同昌临沂分公司签订的《商品砼合同1》所确定的混凝土价格，宏振建材公司实际供应的混凝土款应为4718509元，砂浆款应为1121780元。其中混凝土调整后的总价为5185777.5元，差467268.5元。付玉昌代表永同昌临沂分公司、永同昌建设公司与宏振建材公司签订关于调整混凝土价格的行为属于履行职务行为，应由永同昌临沂分公司、永同昌建设公司承担调整后的货款。综上，永同昌临沂分公司、永同昌建设公司应当向宏振建材公司支付货款2161557.5元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下： 永同昌建设公司系有限责任公司，永同昌临沂分公司系自然人投资或控股的法人独资的有限责任公司分公司。永同昌临沂分公司承建了临沂托斯卡纳小镇II南区15-19#楼工程，付玉昌系该工程实际施工人。自2017年2月起，宏振公司向涉案工程供应混凝土及砂浆。 2017年6月，永同昌临沂分公司（甲方）与宏振建材公司（乙方）签订《商品砼合同1》，约定由宏振建材公司向永同昌临沂分公司承建的托斯卡纳小镇工程供应混凝土。合同约定了不同规格型号的综合单价，在255元到320元之间，并约定“本合同综合单价在市场材料价格涨跌±5%以内时商品砼固定综合单价不予调整，超过±5%时，单价按实际涨跌测算进行调整”；合同第五条约定“甲方指定付玉昌、刘善来为现场接收人，共同负责签署、确认乙方提供的商品砼交货单及对账清单，缺一不可，甲方现场任何人员的签单均不视为双方砼数量结算的依据”；合同还对其他事项作了约定。 后宏振建材公司（乙方）与付玉昌（甲方）签订《临沂宏振新型建材有限公司商品砼供货协议》（以下简称：《商品砼合同2》），协议载明：临沂托斯卡纳小镇II南区15-19#楼工程，系甲方挂靠永同昌临沂分公司承建，2017年6月29日，乙方与永同昌临沂分公司签订商品砼供货合同，合同约定砼计划用量、暂定价款、单价等，上述工程甲方为实际施工人，商品砼实际是由甲方购买，根据工程实际需要，甲乙双方另行约定如下商品砼、泵送费用价格。协议对《商品砼合同1》中不同规格商品砼的价格进行变更。该协议未载明协议签订时间，亦无永同昌临沂分公司盖章确认。2017年12月21日，付玉昌（甲方）与宏振公司（乙方）签订商品混凝土购销补充协议，该协议约定对上述合同中约定的混凝土价格进行上调。 宏振建材公司（乙方）与付玉昌（甲方）还签订《预拌混凝土、砂浆供需合同》一份，协议约定乙方向甲方供应预拌混凝土、砂浆，并对不同强度等级的砂浆价格进行约定。该合同未载明签订时间。 2017年、2018年，宏振公司与付玉昌多次出具商砼收款方量对账单及砂浆收款方量对账单，宏振公司方由供方负责人纪晓丽或苏效秀签字确认，付玉昌方由其会计刘雪签字确认。双方于2018年5月18日出具《永同昌建设集团临沂分公司托斯卡纳小镇总对账单》，确认砼总价款为5185777.5元，砂浆总价款为1121780元，扣除已还款66000元，欠款金额为6241557.5元。需方签字为刘雪，供方为苏效秀。永同昌临沂分公司对于付玉昌与宏振公司签订的砂浆供需合同不予认可，但同意在付玉昌认可的情况下，按上述对账单中载明的砂浆供货量3299方，总金额1121780元结算。永同昌临沂分公司对上述对账单中的方量无异议，但对于单价不予认可，并提交2017年7月《合同计算确认表》一份，该确认表系对2017年2月15日至2017年6月28日商品砼阶段性结算，经结算，上述期间共产生商品砼价款金额为4085161元。宏振公司、《商品砼合同1》约定的指定对账人付玉昌、刘善来、永同昌临沂分公司相关部门经理均在签字或盖章确认。 2017年7月12日至2017年12月25日，永同昌临沂分公司分五次以转账支票的形式向宏振公司支付商品砼、砂浆款5780902.95元。宏振建材公司收到转账支票后分别背书支付给刘雪和案外人钱云江。宏振公司认为永同昌临沂分公司未足额偿付货款，遂诉至本院。 本院认为，永同昌临沂分公司系永同昌建设公司独资的有限责任公司分公司，不具有法人资格，其民事责任应当由永同昌建设公司承担。宏振公司与永同昌临沂分公司签订的《商品砼合同1》系双方真实意思表示，应为有效合同，双方均应按照合同约定履行合同义务。宏振公司自2017年2月起多次向涉案工程供应商品砼、砂浆，永同昌建设公司应当按照合同约定履行付款义务。现宏振公司、付玉昌及永同昌临沂分公司对商品砼的供应方量均予以认可，但对于商品砼单价存有异议，故本案的争议焦点应为商品砼单价的确定问题。 宏振公司、合同约定的共同对账人付玉昌、刘善来及永同昌临沂分公司共同出具的《合同结算确认表》系对2017年6月28日前商品砼的方量和价款进行确认，故应作为确定2017年6月28日前价款的依据，即4085161元；宏振公司主张该期间单价应以《商品砼合同2》变更后的价格为准，对此本院认为，付玉昌与宏振公司认可《商品砼合同1》签订于2017年6月29日，该合同主体为宏振公司与永同昌临沂分公司，结合《合同结算确认表》系对2017年6月28日前商品砼价款的确认，且《合同结算确认表》系由宏振公司盖章确认，由合同约定的现场接收人共同签字确认，宏振公司的主张明显与事实不符，违背常理，故对宏振公司的主张，本院不予支持。对于2017年7月1日后产生的商品砼方量和价款，宏振公司与永同昌临沂分公司未对账确认，但双方对方量无异议，本院予以认定即1909.5方；对于单价，付玉昌与宏振公司签订的《商品砼合同2》对单价进行变更，但该变更未经永同昌临沂分公司确认，且宏振公司在该合同中认可涉案商品砼的实际购买方为付玉昌，故宏振公司在明知实际购买方为付玉昌的情况下要求永同昌临沂分公司按照未经其确认的变更后的单价计算商品砼款，本院不予支持。故对于《商品砼合同1》约定单价计算的货款范围应由永同昌临沂分公司承担，变更后产生的货款差价应由付玉昌个人负担。对于砂浆款，永同昌临沂分公司同意按照付玉昌确认的方量予以结算，即1121780元。综上，涉案合同共产生商品砼款4645005元，砂浆款1121780元，共计5766785元；单价变更产生2017年6月28日后的商品砼款差价为88931元。永同昌临沂分公司分五次以转账支票的形式向宏振公司支付商品砼、砂浆款5780902.95元，永同昌临沂分公司的付款已超过其应承担的货款金额，故对宏振公司要求永同昌临沂分公司、永同昌建设公司偿付货款的主张，本院不予支持。对于商品砼货款差价88931元及利息，应当由付玉昌偿付。 宏振建材公司主张因付玉昌向永同昌临沂分公司供应了砂石，永同昌临沂分公司以转账支票的形式向宏振建材公司支付部分款项系砂石款，其收到转账支票后背书给付玉昌。对此本院认为，宏振公司未提供证据证据证明付玉昌向涉案工程供应了砂石或永同昌开具的支票实际是支付给付玉昌的，可以确认永同昌临沂分公司开具的转账支票的支付效力。至于宏振建材公司收到转账支票后是否背书给他人，不影响其收到货款的事实，故本院对宏振建材公司的该主张不予采信。 综上所述，永同昌临沂分公司已向宏振建材公司支付了《商品砼合同1》约定的混凝土款和其实际使用的砂浆款，宏振建材公司的诉讼请求不成立，本院不予支持。付玉昌应向宏振公司偿付商品砼差价88931元及利息。付玉昌经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应当承担可能对其不利的法律后果。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告付玉昌于本判决生效后十日内向原告临沂宏振新型建材有限公司偿付商品砼货款88931元及利息（利息应自2018年5月18日起至货款付清之日止，2019年8月20日前的按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日后的按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告临沂宏振新型建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24400元，由原告临沂宏振新型建材有限公司负担22376元，被告付玉昌负担2024元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  蒋欣辰 人民陪审员  伊永峰 人民陪审员  刘英岩 二〇二〇年七月三十日 法官 助理  侍晓君 书 记 员  甄梦寒