浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0104民初2832号原告上海乐昂网络技术有限公司，住所地上海市青浦区华纺路**********。法定代表人孙融，该公司董事长兼总经理。委托代理人陈苗、崔妤頔，浙江腾智律师事务所律师。被告杭州素本服饰有限公司，住所，住所地浙江省杭州市江干区笕丁路**大世界五金城****-19div>法定代表人赵堃，该公司首席执行官。委托代理人王海佳，浙江泽大律师事务所律师。原告上海乐昂网络技术有限公司（以下简称“乐昂公司”）诉被告杭州素本服饰有限公司（以下简称“素本公司”）合同纠纷一案，于2019年3月19日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员张宏独任审判，于2019年11月12日公开开庭进行了审理，原告乐昂公司的委托代理人陈苗、崔妤頔，被告素本公司的委托代理人王海佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐昂公司诉称，原告与被告于2017年9月28日签署《股东投资协议》，约定双方共同出资设立杭州乐素网络科技有限公司（下称“乐素公司”），并由被告经营管理乐素公司，同时原告将所有的两家淘宝店铺KERAN！和NankiShop的经营权交给乐素公司。被告在经营乐素公司期间，乐素公司的经营成本远超《股东投资协议》约定的比例，同时自2018年8月开始就未经营乐素公司，前述两家淘宝店铺一直处于停业状态，双方的《股东投资协议》已经无法继续履行。根据《股东投资协议》约定，若乐素公司经营成本超出约定比例，则被告应按照超过部分金额的50%向原告予以补偿并支付违约金人民币30万元。同时，根据《股东投资协议》约定，若因一方过错致使合同目的无法实现的，违约方应向守约方支付人民币30万元，因此被告应向原告支付补偿人民币202730.53元，并支付违约金人民币60万元。综上，原告请求判令：一、解除原被告双方的《股东投资协议》；二、被告向原告支付补偿人民币202730.53元，并支付违约金人民币600000元；三、全部诉讼费用由被告承担。被告素本公司辩称，应当驳回原告的全部诉讼请求。2017年9月28日，原被告签署《股东投资协议》，成立新公司。新公司旗下网店的经营由素本公司负责，自带网红模特的淘宝店铺由乐昂公司提供。协议签订后于10月9日成立杭州乐素网络科技有限公司，并着手开展了由乐昂公司提供的两家淘宝店铺的运营工作。纠正一下原告在起诉状上的表述，按照协议第四条第三款的约定，两家店铺的所有权转移至新公司，而不是经营权。但自2018年8月起，两家网店的网红模特不知什么原因拒绝配合网店的任何经营活动。网红模特就是注册时的店主，两家店铺因政策原因尚在网红模特名下，而且店铺的经营需要网红模特配合拍照上新，因为两位网红模特的不配合迫使店铺无法正常经营。期间素本公司多次与乐昂公司沟通，希望做好网红的沟通工作，但均无果。所以，两家网店目前都属于停业状态。在经营期间，新公司的所有支出均由素本公司先行垫付，新公司的收入由两家店铺销售回款组成，无法覆盖素本公司的垫付款项，公司实际处于亏损状态。而销售回款均回到了店铺支付宝中，因后期网红模特不配合尚有部分款项未领取。随后，乐昂公司向新公司和素本公司提起了三个诉讼，第一个诉讼要求新公司承担代付款项17302.5元，该笔款项已经由素本公司予以垫付；第二个诉讼要求新公司分配利润，该案由西湖法院指定浙江韦宁会计师事务所出具鉴定报告。根据鉴定结果显示，现有利润是按合同约定的利润分配方式所得，如果不按合同约定的利润分配方案，存在亏损情况。报告出具后，双方同意按合同约定利润分配方式分配利润。但该部分款项因为尚存店铺支付宝内、平台无法打开而无法进行实际分配。目前由于款项无法分配，原告申请对新公司强制执行；第三个诉讼就是本案诉讼。首先，乐昂公司违约在前，不应享有解除权，也不应获得相应的违约金30万元。公司运营中已经存在注册资本不足以支撑运营成本的情况，而乐昂公司不仅未按照合同约定按出资比例解决该部分款项，连注册资本也没有缴纳，已经构成违约。自2017年公司一直处于亏损状态，乐昂公司未曾出过一分钱，违反了合同共担亏损的约定。2018年8月开始网红店主不配合经营时乐昂公司就应该出面解决，但时至诉讼乐昂公司都未解决。双方的《股东投资协议》是无法解除的，不仅因为双方的投资协议所涉新公司已经成立并运营了两年，更因涉及新公司名下店铺的归属问题。由于政策原因，两家淘宝店铺的所有权至今未划入新公司名下，如解除本协议，双方在协议中约定的店铺归属问题也将一并解除，直接损害新公司的利益。其次，乐昂公司不应获得补偿款及相应的违约金30万元。合同本意是双方各半承担亏损，乐昂公司承担亏损后，超过双方约定经营成本比例的亏损，由素本公司返还，并且支付违约金。但目前的情况是不论亏损是否超过经营成本比例，均由素本公司一力承担，乐昂公司作为占股一半的股东未承担分毫。既然没有承担相应的经营成本，就没有立场要求支付补偿款及违约金。双方在之前的诉讼中已经明确按照经营成本比例的上限范围内核算出利润金额并据此进行分红。直白的说，就是所有的亏损都由素本公司承担，另外素本公司还要再给乐昂公司91394.91元的利润款和垫付款，在此基础上乐昂公司还要求补偿款及违约金，显然有失公平。本案经审理查明的事实如下：2017年9月28日，乐昂公司（乙方）与素本公司（甲方）就共同投资设立一家项目公司（以下简称“新公司”）事宜签订《股东投资协议》，约定：新公司注册资本20万元，甲、乙方出资额均为10万，各占注册资本的51%、49%；新公司的经营管理授权甲方全权负责，乙方原则上不参与经营；新公司微博推广业务应委托乙方或乙方指定的公司提供服务，这是乙方愿意和甲方共同投资设立公司的条件之一；甲方或乙方交由新公司运用的网络店铺的所有权转归新公司所有，根据需要，在可行的情况下将网络店铺过户登记到新公司名下；甲乙双方按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润（另有约定从约定），分享共同投资的亏损；甲乙双方各自以其出资额为限对共同投资承担责任，双方以其出资总额为限对有限责任公司承担责任；利润分配方案如下：新公司以一个自然月为一个经营周期，次月结算。每一个经营周期届满后，次月20日前公司财务应进行上个月的结算，结算完毕后将财务报表报公司股东会批准，根据批准的财务报表，在25日前甲乙方按各50%比例分配公司利润；经营管理应本着合理税收筹划原则建立合理合法的财务制度；公司成本的界定原则：公开透明，财务收支应有据可查并备齐凭证，经营成本比例应不超过下列约定的最高比例，如有超过，需事先经股东会协商讨论一致同意，未经同意超过下列比例视为乙方严重违约，超过部分的50%由甲方补偿给乙方，并应向乙方支付违约金人民币30万元：货品成本不得超过60%、运营成本不得超过12%、淘宝运营成本不得超过8%、微博运营成本不得超过5%、库存成本不得超过3%，以上经营成本比例的计算基数为公司月销售回款金额；由于本协议各方中的任意一方的过错，造成本协议不能履行或者不能完全履行时，由过错方赔偿给公司及守约方造成的经济损失，因此导致本合同目的无法实现的，违约方应支付守约方违约金人民币30万元；等等。2017年10月9日，原被告设立杭州乐素网络科技有限公司。2019年3月19日，杭州市西湖区人民法院立案受理了乐昂公司诉杭州乐素网络科技有限公司合同纠纷一案及盈余分配纠纷一案。2019年6月5日，杭州市西湖区人民法院出具（2019）浙0106民初2956号民事调解书，确认杭州乐素网络科技有限公司同意于2019年7月31日前向乐昂公司支付垫付款17302.50元，若杭州乐素网络科技有限公司未按上述条款约定的期限足额履行金钱给付义务，则杭州乐素网络科技有限公司还需额外支付乐昂公司违约金1127.50元。2019年8月7日，杭州市西湖区人民法院出具（2019）浙0106民初2953号民事调解书，确认杭州乐素网络科技有限公司同意于2019年9月30日前向乐昂公司分配2017年10月至2019年5月期间的利润75283.91元，并返还上海乐昂网络技术有限公司因本案诉讼垫付的经营成本16111元，共计91394.91元。在（2019）浙0106民初2953号一案中，根据杭州市西湖区人民法院的委托，浙江韦宁会计师事务所有限公司出具（浙韦鉴报字（2019）第044号）鉴定报告，按双方约定的利润分配协议及涉案双方提供的收入、成本及费用数据，对收入查看了杭州乐素网络科技有限公司提供的具体明细数据的基础上汇总，对成本及费用按孰低原则，实际发生金额高于合同约定比例的按最高约定比例计算，低于合同约定比例的按实际发生金额计算。根据计算汇总，杭州乐素网络科技有限公司2017年10月至2019年5月期间共产生利润人民币166678.82元，按各50%比例分配公司利润为人民币83339.41元。特别事项说明：根据涉案方提供的实际发生成本及费用，若不按合同约定的利润分配方案，存在亏损情况。2019年11月4日，乐昂公司就（2019）浙0106民初2953号一案向杭州市西湖区人民法院申请强制执行。另查明，案涉两家网店目前都处于停业状态。以上事实，有原告乐昂公司提交的股东投资协议、微信对话截图及双方确认的被告财务数据、经原告再次确认的垫付费用财务数据、淘宝网店铺“Nanki”及“KERAN！”的网页首页截图、鉴定报告、国家企业信用信息公示系统页面截图、2019浙01**民初2956号和2953号民事起诉状、案件受理通知书、传票及民事调解书、2019浙01**执5173号强制执行申请书及案件受理通知书，被告素本公司提交的鉴定报告、（2019）浙0106民初2953号、2956号《民事调解书》，以及当事人的陈述为证。本院认为，股东投资协议是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人具有法律约束力。根据协议，案涉网店由杭州乐素网络科技有限公司负责运营，而杭州乐素网络科技有限公司的经营管理由被告全权负责。虽然被告在经营过程中未能按照协议约定控制成本，致使部分成本比例超过协议约定的最高比例，视为严重违约，但在（2019）浙0106民初2953号一案中，对原告进行利润分配的前提是对成本及费用按孰低原则，实际发生金额高于合同约定比例的按最高约定比例计算，低于合同约定比例的按实际发生金额计算。根据涉案方提供的实际发生成本及费用，店铺存在亏损情况。换言之，原告作为杭州乐素网络科技有限公司股东，在公司实际亏损的情况下，不仅未承担亏损责任，还在（2019）浙0106民初2953号一案中通过以利润分配的方式得到了损失赔偿，因此原告不应在本案中再次获得补偿。关于原告要求被告支付违约金的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，违约金和损失赔偿额不可并存，因原告已获得损失赔偿，本院亦不予支持。关于原告要求解除股东投资协议的诉讼请求，双方签订案涉协议的合同目的在于设立公司运营网店。现根据鉴定报告，案涉网店自2018年9起至2019年4月基本无销售收入，网店实际存在亏损情况，且目前均已处于停业状态，被告虽主张网店停业系由于网店店主不配合及原告原因，但未提供证据证明，本院不予采信。故本院对于原告该项诉请予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》九十四条第四项、第一百一十四条之规定，判决如下：一、解除杭州素本服饰有限公司与上海乐昂网络技术有限公司于2017年9月28日签订的《股东投资协议》；二、驳回原告上海乐昂网络技术有限公司的其他诉讼请求。按规定减半收取的案件受理费人民币5914元，由原告上海乐昂网络技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 员  张 宏二〇二〇年七月十五日法官助理  郭卓君代书记员  姜 玲