湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0124民初4179号原告：周风华，男，1976年1月10日出生，汉族，居民，住湖南省。委托诉讼代理人：周婷，湖南严明律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈悠悠，湖南严明律师事务所律师。被告：程翔，男，1989年10月1日出生，汉族，居民，住广东省广州市白云区。委托诉讼代理人：柳灿，广东智洋律师事务所律师(特别授权)。原告周风华诉被告程翔合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周风华的委托诉讼代理人周婷、沈悠悠、被告程翔的委托诉讼代理人柳灿到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告周风华向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告签订的《联营合同》解除；2、请求判决被告向原告立即返还店铺押金100000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年4月2日，原告与被告签订《联营合同》，被告将其从辜季萍、王燕红处租赁的位于江西省吉安市吉州区店铺转租给原告，原告用以代理“圣得西”品牌服饰。原、被告双方约定：1、“甲乙双方合作期限为：自2018年4月10日起至2022年3月31日止。”；2、“乙方负责提供店铺并承担租赁费用，确保店铺在合同签订期限内正常使用。如因店铺产权或租赁权纠纷影响联营店铺正常经营，甚至导致联营店铺无法经营，视为乙方违约。概由乙方负责解决相应的问题，并承担甲方因此产生的所有损失，包括装修损失、货品损失等”；3、“双方协商一致，甲方向乙方缴纳店铺押金人民币10万元整。该押金于本合同终止，甲方将店铺交还乙方当日，由乙方无息一次性返还给甲方”；4、“双方就本合同或其附件的解释或者履行发生争议时，首先应友好协商解决。协商未果则任何一方可依法向甲方所在地人民法院提出起诉”。除上述约定外，甲乙双方还就其他内容进行了约定。合同签订后，原告于2018年4月4日通过转账的方式向程翔支付店铺押金10万元和第一年的首度分红82万元，后续原告一直依约履行相关义务。因被告程翔拖欠原房东房租，2020年3月8日起原房东通过书面、信息等形式多次向店铺送达催告程翔交租的通知，并明确表示程翔拒不支付租金的行为造成的一切后果由被告程翔负责。2020年3月16日，房东将门店锁住，阻止门店的正常经营，给原告造成了严重经济损失，被告程翔已经明显违反了双方签订的《联营合同》。基于被告程翔与原房东之间的租赁权存在纠纷，并影响了原告店铺的正常经营，在被告已然违约的情况下，原告不确定被告能否合法保留租赁权的，决定暂缓提前一个月支付被告程翔的年度分红，通过书面通知了被告并与之协商。2020年4月8日被告向原告发函解除《联营合同》，原告也没有为难被告，还因此停止了圣得西品牌服饰的代理。原告多次与被告协商要求退付押金，但被告均不予理睬，拒不退付店铺押金。原告认为：原告与被告签订的《联营合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。虽然合同尚未到期，但因被告与原房东之间矛盾无法化解，已经无法保证店铺的租赁权，被告先行违反合同约定，还提出与原告解除《联营合同》，不论是因被告单方提出解除合同还是因被告无法继续履行合同，被告与原告签订的《联营合同》都应已解除，合同的权利义务相应终止，被告便应当依据《联营合同》第三条第五款的约定将店铺押金返还给原告。为保护公民的合法权益，根据《联营合同》的约定以及《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十二条等规定，特向贵院提起诉讼，请依法判决。被告程翔辩称：1、同意原告与被告签订的联营合同已经解除，不同意原告要求被告返还店铺押金10万元的请求，请求法院予以驳回。事实理由如下，原告与被告签订的案涉联营合同实际上已经解除，不存在履行，但是解除原因是原告未按照合同约定及时支付年度费用，原告构成违约在先，合同事实上解除也是在2020年4月份，由原告自行退场而解除，2、被告承租案涉物业也仅供原告具体使用，并且是亏本提供给原告使用，被告并无任何实际支配权，且不存在任何盈利，因原告拒绝支付2020年年度款项，被告无须为原告继续支付2020年的租金，被告与第三人所签订的租赁合同并未根本违约，原告提前退场是其自己的选择，本案合同未继续履行，是由原告所造成的，被告无须退回原告的押金，如解除合同对外产生的责任由被告独自承担，对被告不公平。3、联营合同的主体应当实行独立核算，能够独立承担民事责任，联营合同中的权利义务不应当是固定的，根据最高人民法院发布的关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答中第四点关于联营问题保底条款的问题，应当确认无效，联营企业发生亏损的联营一方依保底条款收取的利润应当如数退还用于弥补联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配，或按联营各方的投资比例重新分配，以及该若干问题解答的第七条规定，联营合同解除后，联营的财产经清偿债务有剩余的，按照联营合同约定的比例清退投资，分配利润，联营合同未约定的，联营各方又协商不成的，按照出资比例进行分配。原告与被告签订案涉联营合同之后从未实际收取任何的盈利，仅连年支出租金，如双方所签订的案涉联营合同解除，被告对外支付的保证金以及连年亏损的租金亦应当由原被告的联营体共同承担，同时原告应当向被告支付联营期间的利润，综上，案涉联营合同被告仅承担义务，未实际享受任何利润，对被告严重不公平，请求驳回原告的第二、三项诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年3月28日至4月2日，被告程翔为乙方与原告周风华为甲方经协商后签订了《联营合同》，被告程翔将自己承租的位于江西省吉安市吉安区店铺与原告合伙经营“圣得西”品牌服饰；合作期限为2018年4月10日起至2022年3月31日止；其中合同第三条权利与义务第2款约定：乙方负责提供店铺并承担租赁费用，确保店铺在合同签订期限内正常使用。如因店铺产权或租赁权纠纷影响联营店铺正常经营，甚至导致联营店铺无法经营，视为乙方违约。概由乙方负责解决相应的问题，并承担甲方因此产生的所有损失，包括装修损失、货品损失等；第5款约定：双方协商一致，甲方向乙方缴纳店铺押金人民币10万元整。该押金于本合同终止，甲方将店铺交还乙方当日，由乙方无息一次性返还给甲方；第四条结算第1款：分红支付，本合同签订后5个工作日内，甲方须支付乙方首年合作分红，往后每年分红须提前一个月支付……；第2款，乙方分红，不管销售业绩如何，甲方每年给予乙方固定分红82万元；第五条合同的解除、终止，第1款，合同期内，任何一方不得无故解除合同，否则应当承担违约责任。如约甲方亏损严重，无力继续经营下去，可提前6个月告知乙方，并为乙方另行寻找好服饰类合作伙伴，确保合作成功后，方可撤场，乙方须退还甲方店铺押金及未经营月份占比全年的比例分红。第2款，合同期内，如因不可抗力因素（如战争、自然灾害、政府拆迁或市政工程施工等）造成本合同无法履行，则双方相互免责。甲方撤出货品与人员，将店铺交还乙方，交店当日乙方一次性全额无息返还押金及未经营月份占比全年的比例分红。合同签订后，2018年4月4日，原告周风华委托他人将第一年的分红82万元及押金10万元，通过银行账户支付给了被告程翔，原告则开始经营。2018年7月4日，被告程翔向原告出具收据，其内容为：“收据今收到湖南东方时装有限公司缴纳吉安市阳明路铺面租赁押金：100000元（大写壹拾万圆整）。特此证明签字程翔日期2018年7月4日”。2020年3月，因被告程翔未按与门面房东所签订的房屋租赁合同所约定的交纳租金时间交纳房租，致使房东与原告产生矛盾，加上疫情影响，原告在2020年2月未开门营业，原告亦未向被告交纳2020年的分红，以致原、被告及房东之间亦产生矛盾，原告的经营受到影响，原告于2020年3月16日将经营受到影响的情况告之被告后，被告于2020年4月8日致函原告，要求解除双方于2018年4月2日所签订的《联营合同》，原告随即终止经营，合同终止后，由于被告未返还原告所交纳的押金100000元，原告遂向本院提起诉讼。上述事实，有原、被告双方签订的《联营合同》、原告向被告支付10万元押金的银行流水、被告向原告出具的收到原告押金10万元的收据、被告向他人租赁门面的租赁合同、原告向被告发出的告知函、被告向原告发出的解除《联营合同》通知书、到庭当事人的陈述等证据及本院庭审笔录在卷予以证实，本院予以确认。本院认为，原、被告双方签订的《联营合同》虽然是一个有保底条款的联营合同，但双方对此并无争议，且在双方同意的情形下已经解除，并无不当，故本院予以确认。现双方争议的焦点为是谁先违约及原告向被告交纳的押金100000元应不应该退还；根据被告程翔与门面所有人所签订的《租赁合同》约定，被告第一次向房东交纳租金的时间为2018年4月1日，以后交纳租金的时间均应提前一个月，依此推出，被告2020年第一季度交纳租金的时间应为2020年3月1日前，而原告与被告签订《联营合同》的约定的第一次支付分红时间为合同签订后5个工作日内，合同签订最后的时间为2018年4月2日，原告实际支付时间为2018年4月4日，往后分红须提前一个月，依此推出，原告2020年支付分红的时间应当为2020年3月7日前，如果被告在2020年3月1日前向房东交纳了2020年度的房屋租金，则原告可以继续经营；两相比较，被告应当先交纳房东租金，然后原告再向被告交纳年度分红，按照双方签订的《联营合同》的约定，故被告程翔违约在先。双方在《联营合同》中，并未约定解除合同后或者违约后的违约责任，也未约定原告所交纳的押金不予退还的情形，故双方在自愿解除《联营合同》后，被告不返还原告100000元押金没有事实和法律依据，故本院对原告要求被告返还押金的请求应当予以支持，据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条之规定，判决如下：一、确认原告周风华与被告程翔签订的《联营合同》解除。二、被告程翔在本判决生效后十日内返还原告周风华押金人民币100000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，由被告程翔负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  石克家二〇二〇年七月六日书记员  刘迎香附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。