江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1322民初657号 原告：江苏金厦置业有限公司，统一社会信用代码91321322769870304K，住所地沭阳县沭城街道金地鑫城****商铺。 法定代表人：王军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：孙娜，江苏苏鲁律师事务所律师。 被告：梁凤才，男，1965年12月3日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：梁淮保，江苏怀容律师事务所律师。 原告江苏金厦置业有限公司诉被告梁凤才建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年6月29日公开开庭进行审理，原告江苏金厦置业有限公司的法定代表人王军、委托诉讼代理人孙娜、被告梁凤才及其委托诉讼代理人梁淮保均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告江苏金厦置业有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告返还原告Ｂ区02栋工程款536270元及利息（以436270元为基数，自2009年7月26日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际支付之日止；以100000元为基数，自2012年12月25日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际支付之日止），利息暂计算至起诉之日为314000元。2、被告赔偿原告房屋差价款1948010元（抵扣的504、505室二套房屋，其面积按现在市场价9000元/平方米计算，扣除抵扣的工程款436270元）。 依据的事实和理由：2011年10月7日，被告挂靠沭阳县红岩建筑工程有限公司与原告签订了工程建设补充协议，约定原告将金地鑫城Ｂ区02栋工程以包工包料的方式承包给被告。双方因涉案工程验收、工程款支付等问题诉至沭阳县人民法院，该案经沭阳县人民法院、宿迁市中级人民法院依法审理后作出（2015）沭民初字第02903号民事判决、（2017）苏13民终3094号民事判决，以上判决书仅认定原告向被告支付了2335579元工程款，对于O区02栋504、505室抵房款436270元，以及2017年10月25日情况说明中的100000元未认定。被告起诉原告大门工程款的案件中，宿迁市中级人民法院（2019）苏13民终1380号民事判决书认定，对于以上款项原告可以另行主张。 被告梁凤才辩称：金地鑫城O区02栋504、505室抵房款436270元，以及情况说明中的100000元，均系抵冲被告承包建设的金地鑫城B区02栋工程款。宿迁市中级人民法院（2019）苏13民终1380号民事判决，对原告主张的上述款项均认定“因在江苏金厦置业有限公司与江苏平原建设有限公司、梁凤才建设工程施工合同纠纷一案中”，“双方对B2工程的应付工程款及已付工程款并未最终结算”，上述二笔款项均应“在B2工程的已付工程款中另行结算”。“另行结算”，并不是认定被告对原告有返还上述二笔款项的义务。如果被告对原告负有返还上述二笔款项的义务，根据原告在宿迁市中级人民法院（2019）苏13民终1380号案件的诉求，完全可以冲抵原告对被告所负的“大门工程款”债务。该案一审和二审法院均不支持原告的诉求，显然认为上述二笔款项是原告支付给被告金地鑫城B区02栋工程款的一部分，是被告从原告处合法取得的款项。只有在被告与原告之间有关金地鑫城B区02栋工程款最终结算之后，才能确认被告与原告之间的权利义务。现因金地鑫城B区02栋工程未经验收合格，工程款未经最终决算，原告认为其已多付被告工程款，无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：2011年10月7日，原告江苏金厦置业有限公司作为甲方与被告梁凤才（未取得建筑施工企业资质）挂靠的沭阳县红岩建筑安装工程有限公司（变更工商登记为江苏平原建设有限公司）作为乙方签订工程建设补充协议，约定在《建筑工程施工合同》的基础上达成补充协议，其中，项目名称：金地鑫城小区B区02栋、C区01、02、03栋工程；承建方式：包工包料。“全部工程一次包死，不调材料差价，不调人工费”；要求：质量：合格工程；工期：三个月整；开工时间：协议签订后壹周内；工程建筑面积B2暂定为2900平方米，…工程结算按实计算。工程建设费用：B2单价为玖佰元/平方米；工程款支付方式：C区01、02、03结构封顶支付工程预算价的30%；其余在竣工验收结束一周内支付95%，余款5%作为质量保修金，按国家规定支付；双方商定甲方如逾期支付工程款的，可以商品房屋抵充工程款，抵充单价为物价局定价下浮7%。合同履行过程中，金地鑫城小区B区02栋房屋至今没有经过竣工验收合格。被告梁凤才实际施工并交付案涉工程，后因工程款的支付问题，原、被告产生纠纷。 庭审中，原告江苏金厦置业有限公司提供2008年1月17日的房屋面积测绘报告，拟证明金地鑫城B区02栋工程结算价。 另查明：金地鑫城O区02栋504、505室房屋抵款436270元，以及情况说明中记载的100000元，均系抵冲被告实际施工的金地鑫城B区02栋工程款。 上述事实，有原告陈述、被告答辩、情况说明、宿迁市中级人民法院（2017）苏13民终3094号民事判决书、（2019）苏13民终1380号民事判决书、房屋面积测绘报告等证据证实，足以认定。 本院认为：债务应当清偿。被告梁凤才挂靠江苏平原建设有限公司与原告江苏金厦置业有限公司签订工程建设补充协议，该协议属于建设工程施工合同，该合同是双方真实的意思表示且协商一致，自双方在合同上签名确认时合同成立。双方之间系建设工程施工合同关系。原告江苏金厦置业有限公司是发包人，江苏平原建设有限公司是承包人，被告梁凤才是实际施工人。被告梁凤才未取得建筑施工企业资质，挂靠江苏平原建设有限公司与原告江苏金厦置业有限公司签订建设工程施工合同，该合同因违反法律规定而无效。鉴于被告梁凤才实际施工并交付案涉工程，原告应支付相应工程价款。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 本案中，金地鑫城O区02栋504、505室房屋抵款436270元，以及情况说明中记载的100000元，均系抵冲被告实际施工的金地鑫城B区02栋工程款。原告要求被告返还上述款项及房屋差价款，原告提供的房屋面积测绘报告是其单方委托形成，原告不能提供证据证明就该房屋面积测绘问题与江苏平原建设有限公司、梁凤才形成合意，该报告不具有真实性、合法性，同时，该测绘报告明确载明是预测，不是实测，原告不能提供证据证明与本案的关联性，所以原告将该测绘报告作为计算工程款总额的基础没有事实根据。 综上，被告实际施工的金地鑫城B区02栋工程款总额不明确，原告要求被告返还抵房款及利息、房屋差价价，依据不足，本院依法不予支持。调解不成。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告江苏金厦置业有限公司的诉讼请求。 案件受理费29186元（原告江苏金厦置业有限公司已预交6152元），由原告江苏金厦置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，并同时向该院预交上诉案件受理费29186元（账户名称：江苏省宿迁市中级人民法院，账号：62×××69，开户行：中国农业银行宿城支行营业部）。 审 判 长  彭金波 人民陪审员  陈兴德 人民陪审员  韦乾元 二〇二〇年七月六日 书 记 员  王治红 附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条第五项有下列情形之一的，合同无效： （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条第一项建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。