广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1202民初1862号原告：太平财产保险有限公司肇庆中心支公司，住所地广东省肇庆市端州区**星湖大道东侧盛景豪庭**楼**商场**。负责人：黎国添。委托诉讼代理人：李胜春，湖南公言（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：喻明林，湖南公言（深圳）律师事务所律师。被告：欧祥明，男，1992年2月14日出生，汉族，居民身份证住址广东省四会市贞山区************。委托诉讼代理人：黄勇，广东五邑律师事务所律师。原告太平财产保险有限公司肇庆中心支公司与被告欧祥明劳动争议一案【（2020）粤1202民初1862号】和原告欧祥明与被告太平财产保险有限公司肇庆中心支公司劳动争议一案【（2020）粤1202民初2134号】,本院分别立案受理后,将2134号案合并到1862号案审理，并依法适用简易程序,于2020年6月23日公开开庭进行了审理。原告太平财产保险有限公司肇庆中心支公司的委托诉讼代理人喻明林，被告欧祥明的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告太平财产保险有限公司肇庆中心支公司向本院提出诉讼请求：1.请求贵院判决认定原告与被告不存在劳动关系，并判决原告无需向被告支付2019年10月-12月工资29918.55元以及解除劳动合同经济补偿金29918.55元；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：1.仲裁委认定原告与被告之间存在劳动关系，缺乏事实及法律依据。根据人力资源和社会保障部制定的《关于确立劳动关系有关事项的通知(劳社部发（2005〕12号)》第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”被告仅提供了银行流水，且该银行流水并未显示工资系由原告发放。另被告未提供任何其他到公司上班的证据，故无法证明原被告双方存在劳动关系。2.仲裁委裁定原告向被告支付2019年10月-12月份工资29918.55元，缺乏事实及法律依据。因原被告双方不存在劳动关系，而系保险代理关系。被告的保险代理费按照其完成的业绩量计算。因被告未提供任何完成业绩的保单资料，故其主张业绩报酬无事实依据。因此仲裁委裁定原告向被告支付2019年10月-12月份工资29918.55元，无任何依据。3.仲裁委裁定原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金29918.55元，缺乏事实及法律依据。因原被告双方并非劳动关系，而系保险代理关系，故不存在解除劳动合同的情形。且被告未提供任何证据证明原告向其提出解除保险代理关系。根据被告提交的《劳动仲裁申请书》记载，第一项仲裁请求“裁决申请人与被申请人的劳动关系于一申请仲裁之日解除。”以此可说明系由被告主动提出解除双方的保险代理关系，而非原告提出的。因此仲裁委裁定原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金29918.55元，缺乏事实及法律依据。被告与原告不存在劳动关系，被告是四会支公司黄佾雯找来分担其业务报酬，实际上被告未到公司上过班。因此原告无需向被告支付工资以及经济补偿金。综上所述，因原被告双方不存在劳动关系，故请求贵院依法撤销肇庆市劳动人事争议仲裁委员会作出的不合理的仲裁裁决，依法重新作出公正判决。被告欧祥明辩称，被告认为双方存在劳动合同关系事实清楚，证据充分应予支持。被告入职原告之后原告没有依法为被告参加社保，同时拖欠被告2019年10-12月份的工资没有发放，属于强迫被告解除劳动合同的违法行为，原告应当承担相应的违法责任。2017年2月，被告入职原告处的业务员岗位。经培训考核合格后，被安排到四会营销服务部（现变更为四会支公司）从事保险销售岗。被告入职至今，原告一直没有为被告参加社会保险。由于原告一直没有为被告参加社会保险，并无故拖欠被告2019年10月至2019年12月的工资不予发放。原告四会支公司更换新的负责人后，原告以停止发放被告的劳动报酬的方式，终止与被告的劳动关系，明显属于违法行为，但拒绝承担相应的法律责任。为维护被告的合法权益，请求法院判令：1.判令原告与被告的劳动关系于2019年12月解除；2.裁决原告立即向被告支付2018年10月-12月的劳动报酬29918.55元；3.判令原告立即支付违法解除劳动合同的赔偿金59837.13元；4.裁决原告支付2019年1月-2019年12月，未签订书面劳动合同的另一倍工资112078.83元；合计：201834.51元。5.原告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年2月，被告入职原告处任业务员岗位。经培训考核合格后，被安排到四会营销服务部（现变更为四会支公司）从事保险销售岗。被告入职至今，原告一直没有为被告参加社会保险。由于原告一直没有为被告参加社会保险，并无故拖欠被告2019年10月至2019年12月的工资不予发放。原告四会支公司更换新的负责人后，原告以停止发放被告的劳动报酬的方式，终止与被告的劳动关系，明显属于违法行为，但拒绝承担相应的法律责任。为此，特具状诉请，望法院委依法裁决。被告欧祥明各项诉求的计算如下：1.2018年10月-2019年9月的工资总额为119674.25元，平均工资为9972.85元。2019年10月-12月的劳动报酬为:9972.85*3=29918.55元。2.违法解除劳动合同的赔偿金：9972.85*3*2=59837.13元(2017年2月-2019年12月，计赔偿3个月)。3.2019年1月-2019年12月，未签订书面劳动合同的另一倍工资112078.83元(其中，2018年10月-12月的工资参照2018年10月-2019年9月的平均工资9972.85元/月），庭审中，被告撤回第一、第二项诉讼请求。原告太平财产保险有限公司肇庆中心支公司辩称，原被告不存在劳动关系，对于被告主张要求原告支付2019年10月至12月的工资不予认可，因为双方不存在劳动关系，被告未提交任何上班记录，因此其主张工资没有事实与法律依据。对于被告主张违法解除劳动合同的赔偿金，因双方不存在劳动关系，故原告不存在与被告违反劳动合同的情形，故请法院予以驳回被告的诉请。对于被告主张为签订书面劳动合同的双倍工资差额，因双方没有劳动关系，也无从签订书面劳动合同，故请法院驳回被告的诉求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告主张其与被告并不存在劳动关系，认为被告是原告的四会公司负责人黄佾雯找来分担其保费业务的人员，但并未提供证据予以证明。被告抗辩双方存在劳动关系，并提供了相关银行流水及保险中介从业人员查询截图，显示“姓名：欧祥明，身份证后四位681X，执业证状态：有效，所属公司：太平财产保险有限公司广东分公司”。根据被告出具的银行流水显示，从2017年3月开始，有多笔收入显示摘要为“工资”，被告抗辩其离职前12个月月平均工资为9972.85元/月，原告予以否认，但未出具证据予以证明被告的具体收入情况。被告认为其入职时间2017年2月。原被告双方确认被告的报酬均是当月报酬次月发放，双方均未签订劳动合同。被告因工资等争议向肇庆市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2020年4月28日作出肇劳人仲案字【2020】38号仲裁裁决书，裁决“一、申（即本案被告，下同）被（即本案原告，下同）双方于2017年2月-2019年12月25日期间双方存在劳动关系，于2019年12月26日起解除劳动关系。二、被申请人自本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人2019年10月-12月期间工资人民币29918.55元予申请人；三、被申请人自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人2017年2月-2019年12月25日期间解除劳动合同经济补偿人民币29918.55元予申请人；四、驳回申请人的其他所有申请请求”原被告均不服该仲裁裁决部分裁决项，依法向本院提起诉讼。庭审中，被告明确对于仲裁裁决第二项无异议。本院认为，本案是劳动争议。对于双方存在的争议焦点，本院作如下评判：原被告之间是否存在劳动关系的认定问题。首先，被告在原告处一直有领取款项，且款项注明为工资。其次，原告在仲裁期间主张其与被告应为保险代理关系，在庭审中又主张其与被告并不存在任何关系，前后矛盾，且并未就其与被告之间的关系进行有效举证，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原告应承担举证不能的法律后果。再次，原告和被告符合法律法规规定用人单位和劳动者的主体资格，被告所从事的业务是原告业务的组成部分，故参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的第一条、第二条规定，原被告之间存在劳动关系。最后，结合被告第一次领取工资时间为2017年3月及被告主张是当月工资次月发放，原被告之间从2017年2月开始存在劳动关系直至2019年12月25日。原告是否拖欠被告工资的认定问题。①原告作为用人单位，并未建立应有的工资台账，且亦未能出具向被告按月支付工资的有关记录，参照《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，原告应承担举证不能的法律责任。②结合被告的银行流水，对于被告月平均工资为9972.85元/月，本院予以采信。③自2019年10月开始至2019年12月被告离职，原告并未向其发放工资，故被告要求原告支付该部分工资，合法有理，本院予以支持。即原告应向被告支付2019年10月至2019年12月的工资共计29918.55元（9972.85*3=29918.55）。对于未签订书面劳动合同应支付双倍工资差额的认定问题。首先，从上所述，原被告双方并未签订书面劳动合同。原告作为用人单位违反了《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，原告应向被告支付2017年3月至2018年1月期间的双倍工资差额。再次，被告在职期间并未向原告主张权利，直至劳动仲裁方提起，且被告未有证据证明有关诉讼时效中断，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议仲裁时效为一年，并参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈纪要》第15条的规定，被告诉请原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额，本院不予支持。对于解除劳动关系原因认定的问题。首先，原被告双方均未能就被告的离职原因进行有效举证，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈纪要》第29条的规定，本院认为原被告双方属于协商一致解除合同，原告应向被告支付经济补偿。其次，对于经济补偿的计算，结合被告的离职前12个月月平均工资为9972.85元，工作年限折算为3月，原告应向被告支付相应的经济补偿共计29918.55元（9972.85*3=29918.55）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：原告太平财产保险有限公司肇庆中心支公司与被告欧祥明在2017年2月至2019年12月25日期间存在劳动关系，并于2019年12月26日期解除劳动关系；原告太平财产保险有限公司肇庆中心支公司在本判决发生法律效力之日起十日内向被告欧祥明支付2019年10月至2019年12月期间的工资29918.55元；原告太平财产保险有限公司肇庆中心支公司在本判决发生法律效力之日起十日内向被告欧祥明支付解除劳动关系经济补偿29918.55元；驳回原告太平财产保险有限公司肇庆中心支公司的全部诉讼请求；驳回被告欧祥明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述债务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元（原告太平财产保险有限公司肇庆中心支公司已预交），由原告太平财产保险有限公司肇庆中心支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  陈晓文二〇二〇年七月一日书记员  杜爱怡