贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0602民初465号原告：铜仁市碧江区城乡消费合作社，统一社会信用代码：91520602MA6DMRY42Y。住所地：贵州省铜仁市碧江区河西办事处新华村西城御都**。法定代表人：田发，系该社理事长。委托诉讼代理人：杨林，贵州巨合律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：毕楠曦，贵州巨合律师事务所律师，特别授权。被告：江口县正诚企业有限公司，统一社会信用代码：91520621322101875A，住所地：贵州省铜仁市江口县太平镇太平快速大道。法定代表人：杨隆宁。被告：贵州太平天下园林景观有限公司，统一社会信用代码：91520621MA6DQHEH6U，住所地：贵州省铜仁市江口县太平镇太平社区新区。法定代表人：田小勇，系公司经理被告：张红，女，1967年01月06日出生，汉族，贵州省贵阳市人，住贵州省贵阳市云岩区。被告：薛建兴，男，1971年04月23日出生，汉族，江苏省常州市人，住江苏省常州市武进区。被告：杨隆宁，男，1966年08月18日出生，苗族，贵州省铜仁市人，住贵州省铜仁市。五被告共同委托诉讼代理人：龙秀光，贵州驰名律师事务所律师，特别授权。五被告共同委托诉讼代理人：鲁文，贵州驰名律师事务所律师，特别授权。被告：江口县太平镇人民政府，住所地：贵州省江口县太平镇街道。负责人：贾小华。原告铜仁市碧江区城乡消费合作社（“以下简称碧江消费合作社”）与被告江口县正诚企业有限公司（以下简称“正诚公司”）、贵州太平天下园林景观有限公司（以下简称“天下园林公司”）、张红、薛建兴、杨隆宁、江口县太平镇人民政府（以下简称“太平镇政府”）民间借贷纠纷一案，本院于2020年01月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨林、毕楠曦及被告正诚公司、天下园林公司、张红、薛建兴、杨隆宁共同委托诉讼代理人龙秀光、鲁文到庭参加诉讼，被告太平镇政府经本院依法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告江口县正诚企业有限公司偿还原告借款本金1000万元及逾期利息（逾期月利率为1.896%，利随本清）。其中各自起息时间分别为：（1）500万元自2018年12月31日起计息；（2）500万元自2018年12月11日起计息；2、判令被告江口县正诚企业有限公司支付原告违约金30万元；3、判令被告江口县正诚企业有限公司支付原告律师费4万元；4、判令除被告江口县正诚企业有限公司外的其余被告对上述一、二、三项费用承担连带清偿责任；5、本案诉讼费等相关费用由被告承担。事实及理由：2017年04月26日，被告正诚公司因承建市政项目需资金周转故向原告申请借款，同日双方签订了《社员股金调剂使用合同》。该合同约定：1、原告同意借款1000万元给被告正诚公司使用；2、借款期限为1个月，自2017年04月26日至2017年05月25日止，具体时间以放款日为准；3、借款利息月利率为1.58%，按月支付，若有逾期则月利率调整为1.896%；4、若第一被告不按约定时间归还借款本金，需支付借款本金总额的3%的违约金；5、经原告与被告正诚公司协商同意可展期，展期期间的借款月利率为1.896%；6、其他权利义务的约定。此外，除被告正诚公司外的其余被告也于2017年04月26日向原告出具担保承诺，愿对被告正诚公司因与原告签署的《社员股金调剂使用合同》所产生的债务承担连带保证责任，保证范围包括借款本金及利息、滞纳金、违约金、原告实现债权产生的费用、诉讼费等其他相关费用。上述《社员股金调剂使用合同》签订后，原告分别于2017年04月26日转账500万元给被告正诚公司，于2017年04月28日将500万元本金转给了被告正诚公司。被告正诚公司在收到上述款项后却不按合同约定归还借款本息。其中对于2017年04月26日的50O万元借款，被告正诚公司只支付利息至2018年12月30日，对于2017年04月28日的500万元借款，被告正诚公司只支付利息至2018年12月10日。综上所述，原告为维护自身合法权益，特向贵院起诉，恳请依法支持原告的前列全部诉讼请求。被告正诚公司、天下园林公司、张红、薛建兴、杨隆宁辩称：一、被答辩人碧江消费合作社与答辩人正诚公司签订的《社员股金调剂使用合同》应当依法认定为无效合同。（一）正诚公司不具备成为社员的资格，股金使用额度上超出“单一社员调剂资金总额不得超过资本净额20%”，不符合调剂流程，资金使用性质上不符合股金应用于发展农村资金互助合作，服务于“三农”的原则，被答辩人的行为违反了《贵州省促进供销合作社发展条例》、《贵州省供销社系统社员股金服务社管理指引（暂行）》，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项之规定，正诚公司与碧江消费合作社签订的《社员股金调剂使用合同》无效。1、正诚公司于2017年03月31日收到碧江消费合作社第一笔调剂金600万元，2017年04月28日收到第二笔调剂股金1000万元，正诚公司2017年07月31日才成为碧江消费合作社社员。但正诚公司系在江口县市场监督管理局登记的主营旅游开发、酒店、住宿等的公司法人，不具备社员资格。按照国家法律法规以及相关政策规定，碧江消费合作社的入社对象为本城的城镇居民和农村集体经济组织、个体工商户、以及供销社工作人员和农民专业合作社等，正诚公司不具备“社员”资格。2、本次碧江消费合作社提供的社员股金调剂金主要用于正诚公司的“旅游开发、酒店”经营业务，违反股金应用于发展农村资金互助合作、服务于“三农”的原则。《供销合作社股金管理办法》第十二条规定：“股金的使用应当首先保证本社的需要，本社使用有余时，可以在供销合作社系统内部调剂使用。”第十三条规定：“供销合作股金用于农业生产资料经营、农副产品收购、城乡居民生活资料供应。”《铜仁市供销社社员股金服务社管理办法（试行）》第三条规定：“股金服务社坚持服务“三农”，着眼解决农村“小额、分散”的资金需求，坚持社员制、封闭性、不对外吸储放贷、不支付固定回报，制度健全、操作规范、风险可控。”《贵州省促进供销合作社发展条例》、《贵州省供销社系统社员股金服务社管理指引（暂行）》均明确合作社的服务宗旨系服务“三农”，发展农村资金互助合作。据此，碧江消费合作社资金使用性质不符合股金应用于发展农村资金互助合作服务于“三农”的原则。《中共中央国务院关于深化供销合作社改革的决定》［中发（2015）11号］规定：“（七）稳步开展农村合作金融服务。有条件的供销合作社要按照社员制、封闭性原则，在不对外吸储放贷、不支付固定回报的前提下，发展农村资金互助合作。”《中共贵州省委贵州省人民政府关于深化供销社合作社综合改革的实施意见》（黔党发［2016］5号）规定：“（八）积极稳妥开展农村合作金融服务。按照社员制、封闭性、不对外吸储放贷、不支付固定回报、运行规范和风险可控的原则。稳步发展社员股金服务社、城乡消费合作社、资金互助社等农村合作金融组织。相关部门应确立供销合作社发展的社员股金服务社等农村合作金融组织的独立法人地位并予以注册登记。”根据以上规定，碧江消费合作社向正诚公司提供社员股金调剂金，突破了社员性、封闭性的原则。正诚公司于2017年03月31日收到碧江消费合作社第一笔调剂股金600万元，2017年04月26日收到第二笔调剂股金1000万元，计1600万元。除正诚公司外，碧江消费合作社还向正诚公司的关联公司福缘房开公司、太和酒店公司、天下园林公司、梵净云庄酒店提供社员股金调剂金，合同约定金额7900万元，实际到账金额7350万元。碧江消费合作社股金使用额度上超出“单一社员调剂资金总额不得超过资本净额20%”，不符合调剂流程。（二）碧江消费合作社以民间借贷纠纷为案由向正诚公司提起诉讼，即碧江消费合作社自认其以吸收社会不特定对象为社员的形式，向其他单位和个人出借资金，以获得高额利息回报。除本案债务外，碧江消费合作社于2017年至2018年期间分别向正诚公司的关联公司福缘房开公司、太合酒店公司、天下园林公司和梵净云庄酒店公司等以相同方式出借资金，金额巨大，实际出借金额合计7350元，综合年利率高达24%，之外，碧江消费合作社还向社会不特定对象大量提供借款以赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性，借款目的也具有营业性，未经批准，擅自从事经常性的贷款业务，属于从事非法金融业务活动，根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条、《关于规范民间借贷行为维护经济金融秩序有关事项的通知》银保监发（2018）10号第三条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项之规定，《社员股金调剂使用合同》应当认定为无效合同。2017年03月31日，碧江消费合作社向正诚公司出借600万元，2017年04月26日碧江消费合作社与正诚公司签订《社员股金调剂使用合同》，合同约定借款1000万元，实际出借1000万元（含砍头息、手续费等，下同）；2017年07月31日，碧江消费合作社与福缘房开公司签订《社员股金调剂使用合同》，合同约定借款1500万元，实际出借1100万元；2018年03月19日、2018年06月11日碧江消费合作社分别与太和旅游公司签订《社员股金调剂使用合同》，合同约定借款1200万元、300万元，实际出借1350万元；2018年03月30日碧江消费合作社与天下园林公司签订《社员股金调剂使用合同》，合同约定借款2000万元，实际出借2000万元；2018年09月29日，碧江消费合作社与梵净云庄酒店签订《社员股金调剂使用合同》，合同约定借款1300万元，实际出借1300万元，以上借款利率为月利率1.58%至1.898%之间，加上手续费等费用，借款年利率约为24%。除前述借款外，碧江消费合作社还向其他单位和个人以与答辩人相同方式大量对外提供借款。据上，碧江消费合作社向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性，借款目的也具有营业性，未经批准，擅自从事经常性的贷款业务，属于从事非法金融业务活动。因此，碧江消费合作社超出经营范围，违法放贷，违反法律强制性规定，《社员股金调剂使用合同》无效。（三）碧江消费合作社向社会不特定对象大量提供借款，以赚取高额利息，应当认定为，“职业放贷人”，《社员股金调剂使用合同》无效。最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知【法（2019）254号】第53条规定：未依法取得放贷资格的以民间借贷为业的法人，以及以民间借贷为业的非法人组织或者自然人从事的民间借贷行为，应当依法认定无效。同一出借人在一定期间内多次反复从事有偿民间借贷行为的，一般可以认定为是职业放贷人。民间借贷比较活跃的地方的高级人民法院或经其授权的中级人民法院，可以根据本地区的实际情况制定具体的认定标准。二、碧江消费合作社从正诚公司及其关联公司处收取的“砍头息”、“手续费”、“评审费”、“罚款”应据实扣减本金。正诚公司以“调剂使用费”（“砍头息”）、“手续费”、“评审费”、“罚款”等方式在碧江消费合作社向正诚公司以转账方式提供社员股金调剂金（借款）时的同日或提前几日或延后几日支付前述款项，根据《中华人民共和国合同法》第二百条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条之规定，应当据实扣减本金。具体见《江口县正诚企业有限公司支付铜仁市碧江区城乡消费合作社社员互助金（股金）调剂使用费用清单》。综合上述情况，被答辩人与答辩人签订《社员股金调剂使用合同》违反法律的强制性规定，属无效合同，除本金外，答辩人不负有其他费用的返还义务，因此，答辩人前期己支付的相关费用，均需扣减本金。三、根据《最高人民法院最高人民检察院公安部司法部关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》第一条规定“一、违反国家规定，未经监管部门批准，或者超越经营范围，以营利为目的，经常性地向社会不特定对象发放贷款，扰乱金融市场秩序，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚”、第二条“具有下列情形之一的，属于刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重：（一）个人非法放贷数额累计在1000万元以上的，单位非法放贷数额累计在5000万元以上的。”规定，碧江消费合作社未经批准，违法放贷经营，金额巨大，涉及面广，具有巨大的金融风险，具有金融安全隐患，可能危害公众利益，是否涉嫌非法经营犯罪。四、碧江消费合作社向正诚公司及其关联公司提供的社员股金，金额巨大，且除前述资金外，尚有大量的碧江消费合作社向其他单位和个人提供的社员股金，有证据表明前述资金非其自有资金，来源不合法，涉及公众利益，可能涉嫌非法吸收公众存款犯罪。碧江消费合作社系由铜仁市供销社和碧江区供销社发起成立的，碧江区市场监督管理局进行登记，取得企业法人资格的互助合作经济组织，注册资本为800万元。中共铜仁市委宣传部主管、铜仁网站办的“同仁社区”网站中2018年05月07日声明为碧江消费合作社的工作人员对《对铜仁市碧江区城乡消费合作社公开吸收公众存款及发放贷款合法性的质疑》帖子的回复中载明：“目前全区村集体经济入股金额1553万元”。五、因《社员股金调剂使用合同》的无效，本案所有保证人的保证合同无效，据此，本案所有保证人依法不承担保证责任，请人民法院依法驳回碧江消费合作社对其他被告的所有诉讼请求。综上所述，被答辩人碧江消费合作社以虚假吸收社员违法违规发放社员股金的方式，向社会不特定对象大量提供借款以赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性，借款目的也具有营业性，未经批准，擅自从事经常性的贷款业务，属于从事非法金融业务活动，根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项之规定，《社员股金调剂使用合同》无效，合同约定的“调剂使用费率”（月息）1.58%以及逾期费率上浮20%的“罚款”（罚息：1.896%月使用费率）、3%“违约金”等均为无效条款，对双方不具有法律拘束力。据此，除本金外，请人民法院依法驳回被答辩人的其他所有诉讼请求。被告太平镇政府未到庭，亦未提交书面答辩意见及质证意见，应视为其放弃举证、质证及答辩的权利。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审举证质证。对原告提交的1号证据，营业执照复印件、法定代表人身份证明、身份证复印件，证明：原告的身份信息。被告正诚公司、天下园林公司、张红、薛建兴、杨隆宁（以下简称“五被告”）质证表示：真实性没有意见，关联性有意见，因为原告没有放贷的资格。2号证据，营业执照及身份证复印件，证明：五被告身份信息及诉讼主体资格适格。五被告质证表示：没有意见。3号证据，委托书、社员股金调剂申请书、承诺书、社员股金调剂使用合同，证明：1、就原告出借1000万元给第一被告使用一事双方于2017年04月26日签订了合同；2、该合同约定借款期限为2017年04月26日至2017年05月25日，利息按月支付，借期月利率为1.58%，逾期月利率为1.896%；3、若第一被告逾期，则原告主张权利所产生的律师费等相关费用由第一被告承担，第一被告需向原告支付借款本金3%的违约金……等权利义务的约定。五被告质证表示：1、对真实性、合法性、关联性没有意见，对证明目的有意见，该组证据无法证明该公司是社员的事实，调剂使用合同违反了法律的规定，所以合同条款无效；对合法性有意见，合法性是因为社员股金调剂使用合同中正诚公司不具备社员资格，正诚公司是经营酒店、旅游的公司，不是碧江区城乡居民；社员股金是用于三农，但是该资金是使用于旅游开发，不属于三农；股金只能用于社员之间的互助，调剂金的流程金额太大；如果是社员股金来说是违法的，如果是民间借贷来说也是违法的，因为原告没有放贷的资质，不能进行贷款的业务，违反了金融管理法；原告向正诚公司及关联公司发放的贷款金额达到7000多万，符合职业放贷人的标准；金额巨大，达到5000万以上，可能触犯刑事犯罪。4号证据，担保承诺书三份及担保协议两份，证明：其余被告对案涉的借款本金及利息、滞纳金、违约金、原告实现债权产生的律师费、诉讼费等其他相关费用承担连带担保责任，保证期限为2年。五被告质证表示：对担保承诺书真实性、关联性没有意见，对合法性、证明目的有意见，因为主合同无效，从合同也无效；第一份担保承诺书的担保公司是天下园林公司，薛建兴是法人，薛建兴是不是担保人，我方认为是公司担保，薛建兴只是个人，这里约定不明，薛建兴是园林公司的股东；第二份担保承诺书没有意义，正诚公司是资金使用人，所以对自己担保没有意义，虽然张红签字了，但是约定不明，具体承担什么责任，由法院确定。根据原告提供的第三组证据可知（第9页），张红也不是担保人，而是委托人，张红不承担责任；担保协议，担保人是太平镇政府，由于没有政府的委托，所以不能确定，但是由于主合同无效所以从合同也无效。委托书的单位正诚公司及杨隆宁，共同委托张红来办理的，而不只是正诚公司；14、15页担保承诺书，薛建兴在担保承诺书中签了两个名字所以代表的是公司及股东，所以薛建兴不应该承担担保责任。5号证据，调剂凭证、转账凭证，证明：原告按照合同约定将1000万元分两次转账给第一被告使用的事实。五被告质证表示：对真实性没有意见，对合法性、证明目的有意见，虽然转账是1000万元，但是当天正诚公司就已经转给原告调剂使用费及评审费合计18万元；由于是民间借贷的案由，所以应该是自由资金，本案的资金来源不明，属于不合法的资金来源。原告的性质是集体所有制企业。6号证据，展期申请书两份，证明：第一被告曾向原告申请展期，其余担保的被告均同意继续承担担保责任的事实。五被告质证表示：对真实性、合法性、关联性没有意见，对证明目的有意见，展期申请书只能看作是公司的行为，与自然人无关。7号证据，发票，证明：原告因本案委托律师代理花费40000元，按约定应由被告承担。五被告质证表示：对真实性、合法性、关联性没有意见，对证明目的有意见，如果是主合同无效则从合同也无效，所以该律师代理费被告不承担。8号证据，回执，证明：原告一直在向被告催促本金，但是被告以各种理由均未还款。五被告质证表示：对真实性、合法性、关联性没有意见，钱还没有还给原告是事实，但是调剂使用费增加了1.88%。由被告正公司出示证据说明对于五被告之间的证据质证意见均表示没有意见。被告正诚公司出示的证据：1号证据，营业执照，证明：正诚公司的住所地为江口县太平镇，经营范围主要为旅游开发、酒店经营等，故：正诚公司不具备社员资格以及资金用途。原告质证表示：对真实性、合法性、关联性没有意见，对证明目的有意见，正诚公司借款期间一直是原告的社员。2号证据，《社员证》2份、《股金证》2份，证明：正诚公司于2017年07月31日加入碧江区城乡消费合作社，缴纳股金100元，正诚企业又于2019年10月29日取得社员证，缴纳股金1000元，故：虽然取得社员身份，但是正诚公司不具备社员资格，且从未享有分红。而且被告在2017年4月份就已经取得借款金额。原告质证表示：真实性法庭核实，对证明目的有意见，该组证据恰好证明正诚公司是社员，原告向被告提供资金借款合法。3号证据，《社员股金调剂使用合同》1份、《社员互助金（股金）调剂使用合同》4份、《调剂使用费清单》5份并附支付凭证105份，证明：1、正诚公司于2017年03月31日收到合作社调剂股金600万元，本金及调剂使用费已还清。2017年04月26日签订《社员股金调剂使用合同》，合同约定：批准正诚公司使用1000万元股金。后，2017年04月26日碧江消费合作社转账正诚公司500万元，同日，正诚公司向碧江消费合作社转账支付94000元；2017年04月28日碧江消费合作社转账正诚公司500万元，同日，正诚公司向碧江消费合作社转账支付94000元，以上使用费合计188000元。之后调剂金1000万元按月以费率1.896%支付调剂使用费，合计4374225元；2、江口福缘房开自2017年07月31日起收到合作社调剂股金1100万元，同日，向合作社按月利率1.58%支付一季度调剂使用费及按月利率0.3%支付一年评审费，之后按月利率1.58%季度支付调剂使用费；3、江口太和旅游企业自2018年03月19日起收到合作社调剂股金1350万元，同日向合作社支付一季度调剂使用费及一年评审费，之后按月利率1.58%季度支付调剂使用费；4、天下园林公司自2018年03月19日起收到合作社调剂股金2000万元，同日向合作社按月利率1.58%支付一季度调剂使用费及按月利率0.3%支付一年评审费，之后按月利率1.58%季度支付调剂使用费；5、云庄酒店2018年09月30日收到合作社调剂股金1300万元，同日支付一个月的调剂使用费244400元；故：“砍头息”、“手续费”、“评审费”、“罚款”应据实扣减本金，据实扣减后本金金额如下：1、据实扣减前述费用18800元后正诚公司本金为9812000元，并以该本金继续计算使用费，并将后续罚款抵减本金。且因合同无效，正诚公司仅需偿还本金5437775元；2、据实扣减前述费用941400元后福缘房开本金为10058600元，并以该本金继续计算使用费，且因合同无效，福缘房开仅需偿还本金8061680元；3、据实扣减前述费用1000800元后，太和酒店公司本金为12499200元，并以该本金继续计算使用费，且因合同无效，太和酒店公司仅需偿还本金11145700元；4、据实扣减前述费用1698300元后，太平天下园林公司本金为18301700元，并以该本金继续计算使用费，且因合同无效，太平天下园林公司仅需偿还本金16990300元；5、据实扣减前述费用1698300元后，云庄酒店公司本金为12755600元，并以该本金继续计算使用费，且因合同无效，云庄酒店公司仅需偿还本金为12755600元。原告质证表示庭后核实，并于庭后出具了书面质证意见。对职业放贷人发表意见：由于被告正诚公司是社员所以原告调剂股金给被告并不是违法的行为，原告并不是职业放贷人。补充：3号证据，利息核对表，证明：被告计算的依据与利息核对表一致。原告质证表示：出示书面的质证意见。4号证据，（2019）黔0602民初1999号《民事裁定书》、（2019）黔0602民初4203号《民事裁定书》，证明：原告合作社于2019年05月22日起诉至碧江区人民法院，要求铜仁龙都建筑材料有限公司偿还其调剂金1500万元及利息，后撤诉。原告于2019年10月24日起诉至碧江区法院，要求铜仁龙都建筑材料有限公司偿还调剂金、违约金共计1950万元，后撤诉。故：原告系“职业放贷人”，非法经营金融贷款业务，金额巨大，涉嫌相关违法犯罪。原告质证表示：对真实性、合法性、关联性没有意见，对证明目的有意见，该裁定书与本案无关；原告向被告发放调剂金是在被告作为社员的基础上进行的合法行为，原告并不是职业放贷人；具体是不是职业放贷人不清楚。5号证据，《对铜仁市碧江区城乡消费合作社公开吸收公众存款及发放贷款合法性的质疑》，证明：按照在市场监督管理局审核通过的铜仁市碧江区城乡消费合作社章程第十条规定：凡承认本社章程，承担社员义务，符合入社条件，按规定缴纳互助金（股金），成为本社社员。入社对象为本城的城镇居民和农村集体经济组织、个体工商户、以及供销社工作人员和农民专业合作社等。目前全区村集体经济入股金额1553万元，为贫困户年分红179.56万元，涉及贫困户556户，2114人，户均分红1000-1500元，在脱贫攻坚战中发挥了较强的作用。故：正诚公司不具备入社资格；股金使用额度上超过“单一社员调剂资金总额不得超过资本金额20%”；调剂资金金额巨大，非其自有资金，涉嫌非法吸收公众存款。原告质证表示：对三性、证明目的有意见，该证据仅仅是网友的主观意识发布的，该证据内容有主观性，达不到被告的证明目的。6号证据，（2018）冀刑终435号《刑事裁定书》，证明：“新乐市和谐种植专业合作社违反国家金融管理法规，在没有获得金融许可证的情况下，由其直接负责的主管人员李瑞海和直接责任人员李某（已判刑）等人具体实施，已高额手续费奖励代办员及口口相传的方式，以高于银行利息为诱饵，以合作社股金为名，向社会不特定人员非法集资606.1891万元，其中案发时有288笔共计376.821223万元入股资金未兑付。”“上诉人李瑞海以其登记注册的新乐市和谐合作社名义，违反国家金融管理法规，在未取得经营金融业务许可的情况下，以招收人员入社需要投入股金为由，向不特定人员高息吸收资金600余万元，数额巨大，其行为构成非法吸收公众存款罪，依法应予惩处。”故：以股金为名向社员吸收高于银行利息的存款，属于非法集资，对此，请法院审查碧江消费合作社。原告质证表示：真实性法庭核实，对证明目的有意见，该证据与本案无关，原告至今是依法成立的，调剂股金是在合法经营范围之内，所以达不到被告的证明目的；非法集资与本案无关，本案是原告向被告发放股金。庭后原告补充书面质证意见表示：对被告正诚公司提交的3号证据质证意见：1、对公司费用清单上编号为1、2、3、7、8、10的票据，该票据与本案没有关联性，并不是案涉纠纷的款项。2、对正诚公司提交的正诚公司费用清单上编号为29的100万元转账凭证的证明目的有异议，该笔100万元的转账中只有189600元是支付的正诚公司的调剂款项使用费，有250000元是支付贵州省江口县福缘房地产开发有限公司欠付原告调剂款项使用费，有316000元是支付的天下园林公司欠付原告的调剂款项使用费，有244400元是支付的江口梵净云庄大酒店有限公司欠付原告的调剂款项使用费。3、对正诚公司提交的其他几个公司的调剂款项使用费凭证与本案没有关联性，该其他的几个公司系独立的法人，其与消费社的款项发放及偿还情况与本案无关。本院针对除被告提供的4、5、6号证据与本案无关联性外，其余证据均予以认定作为本案定案依据。本院经审理认定事实如下：（一）事实一：2017年04月26日，被告正诚公司因市政项目需周转资金向原告提出《社员股金调剂申请书》，申请内容为：“特向贵社申请调剂股金人民币（大写）壹仟万元（￥：10000000元），（小写）￥：10000000元，期限为1个月，自2017年4月26日至2017年5月25日止（以合同为准）。”以原告为甲方与以被告正诚公司为乙方，双方于同日签订了《社员股金调剂使用合同》，在合同中第二条双方约定：“根据铜仁市碧江区城乡消费合作社《章程》规定，为了扶持社员在生活、生产、求学等方面的发展和要求，结合铜仁市碧江区城乡消费合作社社员股金管理办法，经我社社员股金调剂使用审核委员会及理事会审查同意社员杨隆宁（江口县正诚企业有限公司）申请的壹仟万元整使用股金予以批准。”第三条约定“……调剂金使用期限为1个月，从2017年4月26日至2017年5月25日止；调剂金使用费率为1.58%，按月支付。若有逾期，逾期费率上浮20%的罚款（即：1.896%月使用费率收取）执行。经甲乙双方同意，若乙方需要展期，展期期限不能超出调剂金使用期限，展期月使用费率为1.896%。如乙方不在调剂使用期限按时归还调剂金使用本金及调剂使用费，甲方有权向有管辖权的人民法院申请收取乙方在江口县太平镇人民政府签订的工程项目资金来清偿债务，乙方及乙方担保公司无条件同意由第三方直接签到的所有工程项目资金按照项目合同约定归还乙方时间直接打入甲方指定帐号，直至抵扣完调剂使用本金及调剂使用费止。所得款项优先清偿本债务的全部费用，若有不足抵偿部分，甲方仍有权向乙方、乙方担保单位、乙方担保公司及乙方公司股东追偿，直至乙方还清甲方全部调剂本金及使用费为止。同时需支付调剂使用总额的3%违约金给甲方，并按1.896%月费率继续支付调剂金使用费。如违反合同约定，乙方将承担无限连带责任。”合同有张红签名，同时盖有被告正诚公司公章及私章“杨隆宁印”。被告正诚公司还向原告出具承诺书一份，承诺：“本公司在《社员股金调剂使用合同》履行过程中，若本公司有违反合同约定的情形，所产生的调剂金本金、调剂金使用费、滞纳金、违约金、延期占用费和因本公司违约致使调剂金发放人采取诉讼方式所支付律师费、差旅费及调剂金发放人实现债权的其他费用由本公司承担，公司承诺用本公司全部经济收入及全部资产作为调剂使用的违约处置，本公司如有违约贵社可全额处置本公司全部收入及全部资产直至还清所有债务为止。”上述《社员股金调剂使用合同》签订后，原告分别于2017年04月26日、2017年04月28日各转账500万元（共计1000万元）至被告正诚公司银行账户。被告正诚公司先后19次转款给原告，对应时间及转款金额如下：1、2017年04月26日转款94000元至原告账户；2、2017年04月28日转款94000元至原告账户；3、2017年06月02日转款324600元至原告账户；4、2017年06月26日转款100000元至原告账户；5、2017年06月28日转款179600元至原告账户；6、2017年07月31日转款115625元至原告账户；7、2017年09月12日转款189600元至原告账户；8、2017年10月11日转款189600元至原告账户；9、2017年11月10日转款189600元至原告账户；10、2017年12月13日转款189600元至原告账户；11、2018年01月11日转款189600元至原告账户；12、2018年02月11日转款189600元至原告账户；13、2018年03月14日转款189600元至原告账户；14、2018年04月10日转款189600元至原告账户；15、2018年05月10日转款189600元至原告账户；16、2018年06月11日转款189600元至原告账户；17、2018年09月30日转款608400元至原告账户；18、2018年09月30日转款150000元至原告账户；19、2019年08月13日转款10000000元至原告账户；之后被告正诚公司及其余被告（担保人）均未偿还原告款项，原告追讨未果，故诉至本院提出前列诉讼请求。（二）事实二：被告天下园林公司（百度搜索显示该公司法定代表人为田小勇，股东为田小勇，持股97%；薛建兴，持股3%）向原告出具《承诺书》一份，内容为“本公司郑重承诺：自愿为你社社员江口县正诚企业有限公司（杨隆宁）于2017年4月26日向铜仁市碧江区城乡消费合作社申请的壹仟万元整调剂金作担保，使用期限为1个月，该笔使用金调剂合同号为CX20170426082。并承诺当社员江县正诚企业有限公司（杨隆宁）不按合同约定拖欠调剂金使用费；偿还调剂金本金时，该合同所产生的调剂金本金、调剂金使用费、滞纳金、违约金、延期占用费和因调剂人违约致使调剂金发放人采取诉讼方式所支付的律师费、差旅费及调剂金发放人实现债权的其他费用由本公司承担。本公司将以全部经济收入及全部资产来清偿债务直至还清所有债务为止。”同时还承诺：偿债过程中所产生的调剂金、调剂金使用费、滞纳金、违约金、延期占用费和因调剂公司违约致使调剂金发放人采取诉讼方式所支付的律师费、差旅费及调剂金发放人实现债权的其他费用均由本公司及公司股东承担。如违反合同约定，本公司将承担无限连带责任。”股东薛建兴在法定代表人处签名。2017年05月25日被告天下园林公司向原告提交《展期申请书》，提出申请：“本人（社员）杨隆宁（江口县正诚企业有限公司）于2017年4月26日在贵社调剂使用的人民币壹仟万元整（￥：10000000元），期限为1个月，因项目资金未按计划到位，现特申请展期调剂使用人民币壹仟万元整（￥10000000元），展期期限为1个月，展期相关约定一切按照原合同执行（原合同及相关承诺不变），同时展期使用费率按原调剂使用月费率上浮20%（1.896%），同时调剂使用费按新费率支付给铜仁市碧江区城乡消费合作社，望给予批准为谢！”2017年06月27日被告天下园林公司向原告再次提交《展期申请书》，提出申请：“本人（社员）杨隆宁（江口县正诚企业有限公司）于2017年4月26日在贵社调剂使用的人民币壹仟元整（￥：10000000元），期限为1个月，因项目资金未按计划到位，现特申请展期调剂使用人民币壹仟万元整（￥10000000元），展期期限为1个月，2017年6月27日至2017年7月26日止，展期相关约定一切按照原合同执行（原合同及相关承诺不变），同时展期使用费率按原调剂使用月费率上浮20%（1.896%），同时调剂使用费按新费率1.896%支付给铜仁市碧江区城乡消费合作社，望给予批准为谢！”（三）事实三：2017年04月26日被告太平镇政府签订《担保协议1》，约定：“江口县正诚企业有限公司在铜仁市碧江区城乡消费合作社借款人民币壹仟万元整（小写10，000，000元整）。所借款项由江口县太平镇人民政府担保，从江口县正诚企业有限公司在我镇所建项目工程所有款代付给铜仁市碧江区城乡消费合作社，还款时间在2017年5月27日前还清，如有违规，我镇愿承担相应还款责任。”2017年06月02日被告太平镇政府又签订《担保协议2》，约定：“江口县正诚企业有限公司在铜仁市碧江区城乡消费合作社借款人民币壹仟万元整（小写10，000，000元整）。所借款项由江口县太平镇人民政府担保，从江口县正诚企业有限公司在我镇所建项目工程所有款代付给铜仁市碧江区城乡消费合作社，还款时间在2017年8月31日前还清，如有违规，我镇愿承担相应还款责任。”（四）事实四：2017年04月26日被告正诚公司及其股东张红、杨隆宁向原告出具《担保承诺书》，承诺：“本公司于2017年4月26日向铜仁市碧江区城乡消费合作社申请壹仟万元整调剂金，使用期限1个月，该笔股金调剂合同CX20170426082。本公司在贵社所质押的与江口县太平镇人民政府签定的所有工程项目款真实、合法有效，没有给第三方质押。并承诺本公司在《社员股金调剂使用合同》的履行过程中，若有拖欠调剂金使用费和调剂本金时，贵社有权向管辖权的人民法院申请收取本公司所签到的所有项目资金，本公司无条件同意由第三方直接将上述工程项目资金按照项目合同约定归还本公司时间直接打入贵社指定账号，所得价款优先清偿本债务的全部费用若有不足抵偿部分，贵社仍有权向本公司追偿，直至还清贵社全部调剂金及全部使用费为止。偿债过程中所产生的调剂金、调剂金使用费、滞纳金、违约金、延期占用费和因调剂公司违约致使调剂金发放人采取诉讼方式所支付的律师费、差旅费及调剂金发放人实现债权的其他费用均由本公司及公司股东承担。如违反合同约定，本公司将承担无限连带责任。”股东张红在法定代表人处签名，并盖有被告正诚公司公章及“杨隆宁印”私章。2018年09月27日，被告正诚公司及贵州省江口县福缘房地产开发有限公司对原告《铜仁市碧江区城乡消费合作社催款通知书》作出回应，在《回执》中载明“我公司与贵社2017年4月26日签订编号CX20170426082的调剂金使用合同，合同约定贵社向贵公司发放调剂金（互助金）1000万元整，调剂使用期限1月，调剂使用费率1.88%，贵社于2017年4月26日已履行调剂金合同发放该笔调剂金（互助金），我公司应在每月/季度的最后一个月的25号前向贵社支付调剂使用费，我公司至本通知书发出之日已拖欠4个月调剂使用费尚未支付给贵社。且我司应于2018年4月25日归还贵社调剂本金1000万元。现我公司在收到贵社通知书5个工作日内筹措资金立即支付累欠调剂使用费共计752000元及调剂本金1000万元。否则，贵社可以采取下列相应措施。”措施包括向法院申请支付令、强制执行或直接起诉追偿债务，可限时采取要求包括担保人/担保公司代偿在内的一切法律措施，以保障贵社合法权益。上述事实有原告诉称及其提交的证据材料，被告辩称及其提交的证据材料，本案庭审笔录等在卷佐证足以认定。本案争议焦点：一、《社员股金调剂使用合同》是否为无效合同？二、根据合同的效力，被告正诚公司应偿还原告借款本金金额及利息各是多少？应否承担违约责任？三、除被告正诚公司外，其他被告应否承担连带担保责任及担保范围？现对上述焦点问题做如下分析：焦点之一：《社员股金调剂使用合同》是否为无效合同？原、被告之间依法成立合法的民间借贷民事法律关系。被告正诚公司向原告出具《社员股金调剂使用合同》一份，系双方真实意思表示，原告向被告正诚公司发放贷款的行为未存在违反《中华人民共和国合同法》第五十二条规定之法定情形。根据《中华人民共和国合同法》第八条之规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”原、被告之间虽为社员之间股金调剂，实为民间借贷之实，因此，双方依法成立合法的民间借贷民事法律关系。焦点之二：根据合同的效力，被告正诚公司应偿还原告借款本金金额及利息各是多少？应否承担违约责任？首先，本金与利息问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条的规定“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”根据《社员股金调剂使用合同》载明的本金金额为1000万元，但原告分别于2017年04月26日、2017年04月28日各转账500万元至被告正诚公司银行账户。被告正诚公司先后19次转款给原告，其中前2次转款对应时间及转款金额如下：1、2017年04月26日转款94000元至原告账户；2、2017年04月28日转款94000元至原告账户。可以确定原告实际出借本金金额分为两次，结合原告出具的借款时间，应认定属于“预先在本金中扣除利息的”行为，因此，原告向被告正诚公司出借本金应为9812000元，其中每一笔本金为4906000元，出借时间分别为2017年04月26日、2017年04月28日。尔后被告正诚公司先后17次转款给原告。因在《社员股金调剂使用合同》中双方约定：调剂金使用期限为1个月，从2017年04月26日至2017年05月25日止；调剂金使用费率为1.58%，按月支付，若有逾期，逾期费率上浮20%的罚款（即：1.896%月使用费率收取）执行。因此，上述款项计算方法如下：1、2017年04月26日至2017年05月25日止本金4906000元的利息为4906000元×1.58%/月=77515元（四舍五入保留整数，以下均同）①；2、2017年04月28日至2017年05月25日止本金4906000的利息为4906000元×1.58%/月-4906000元×1.58%/月÷30天/月×2天=72347元②；3、截至2017年06月02日偿还原告借款324600元④，存在逾期还款行为，应按照使用费率1.896%月计算，逾期8天，利息4906000元×1.896%/月÷30天/月×8天=24805元③。上述①+②+③=174667元⑤。④-⑤=149933元（用于抵扣本金金额）。4、截至2017年06月02日尚欠原告借款本金金额为4906000元×2-149933元=9662067元。于2017年06月26日转款100000元至原告账户，其中产生利息9662067元×1.896%/月÷30天/月×24天=146554元，偿还利息不足以抵扣本金；至2017年06月28日共产生利息9662067元×1.896%/月÷30天/月×26天=158767元，被告正诚公司转款179600元至原告账户，与前期转款100000元，共计偿还279600元，抵扣之后偿还本金金额为279600元-158767元=120833元。尚余本金金额为9662067元-120833元=9541234元。2017年07月31日各次转款均未产生抵扣本金问题，但原告之后偿还的金额应在利息中予以扣减，扣减利息总金额为：3770025元。因被告正诚公司至今未履行偿还义务。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款之规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，第二百零六条规定“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款之规定“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”但被告经原告催还之后至今未偿还原告，被告的行为已经构成违约。因此，被告应偿还原告本金为9662067元，利息以9662067元为基数自2017年06月28日起以月利率1.896%计算至利本还清为止，其中须抵扣利息3770025元。其次，是否应承担违约责任问题。根据《社员股金调剂使用合同》约定，被告正诚公司逾期未偿还原告所借款项，同时需支付调剂使用总额的3%违约金给原告，并按1.896%月费率继续支付调剂金使用费。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”结合上述法律规定，被告应履行还款义务并承担违约责任。因此，本案原告实际出借金额为9812000元，因此被告正诚公司还须承担支付原告违约金9812000元×3%=294360元，原告该项请求为30万元，超出294360元部分本院不予支持。焦点之三：除被告正诚公司外，其他被告应否承担连带担保责任及担保范围？根据《中华人民共和国担保法》第十九条之规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”根据天下园林公司作出的《担保承诺书》中的承诺，承诺当被告正诚公司不按合同约定拖欠调剂金使用费，偿还调剂金本金时，该合同所产生的调剂金本金、调剂金使用费、滞纳金、违约金、延期占用费和因调剂人违约致使调剂金发放人采取诉讼方式所支付的律师费、差旅费及调剂金发放人实现债权的其他费用由本公司承担。本公司将以全部经济收入及全部资产来清偿债务直至还清所有债务为止。以属于约定不明，应为连带保证。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条规定“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”根据原告提供的2017年06月27日天下园林公司出具的最后一次《展期申请书》，展期时间为2017年06月27日至2017年07月26日止，则天下园林公司的担保期限应为主债务履行期届满之日起二年，即担保期限应为自自2017年07月27日起至2019年07月26日止。原告未举证证明其在保证期间内对该保证人提起诉讼。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”因此，被告天下园林公司免除保证责任。同理，其他保证人应承担保证责任但亦因担保期限已经过而免除保证责任。另，原告主张被告正诚公司承担支付其律师费4万元的诉讼请求，因被告正诚公司在《承诺书》有明确承诺，被告正诚公司应承担支付责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”因此，在计算原告所主张的利息、违约金、律师费用时不能超过上述规定的年利率24%，超过部分本院不予支持。另，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第二款之规定“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”原告诉请金额为10340000元及相关利息，减半收取诉讼费41920元，本院支持原告请求金额为10146360元及相关利息，本院决定由被告负担41339元，原告自行负担581元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第二款的规定，判决如下：一、被告江口县正诚企业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告铜仁市碧江区城乡消费合作社借款本金9662067元及利息（利息以9662067元本金为基数自2017年06月28日起以月利率1.896%计算至利本还清为止，其中须从总的利息中扣减被告江口县正诚企业有限公司已支付的利息3770025元）。二、被告江口县正诚企业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告铜仁市碧江区城乡消费合作社违约金294360元。三、被告江口县正诚企业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告铜仁市碧江区城乡消费合作社律师费4万元（在计算第一项利息、第二项违约金及本项律师费用之时，不能超过年利率24%，超过部分不予支持）。四、驳回原告铜仁市碧江区城乡消费合作社其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取41920元，由被告江口县正诚企业有限公司负担41339元，原告铜仁市碧江区城乡消费合作社自行负担581元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  李枝彬二〇二〇年七月二十二日法官助理丁雄书记员李国蓉