江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0682民初440号原告(反诉被告）：南通华教贸易有限公司，住所地江苏省如皋市城南街道万寿南路**。法定代表人：陶桂芳，总经理。委托诉讼代理人：陈旭东，江苏九思律师事务所律师。被告（反诉原告）：如皋市社会医疗保险管理处，住，住所地如皋市市民服务中心**/div>负责人：许映彬，主任。委托诉讼代理人：周欣欣，江苏瀛联律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴松祥，男，1972年6月22日生，汉族，住址如皋市如城镇新民村****，系如皋市社会医疗保险管理处副主任。原告南通华教贸易有限公司（以下简称华教公司）与被告如皋市社会医疗保险管理处（以下简称如皋医保处）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月7日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。华教公司在诉讼过程中提起反诉，本院与本诉一并审理。华教公司委托诉讼代理人陈旭东及如皋医保处委托诉讼代理人周欣欣、吴松祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华教公司向本院提出本诉请求：1、判令解除合同中违反国家法规的部分销售条款及货品。2、判令如皋医保处支付已实际履行的合同部分价款162440元，按双倍同期银行贷款利率自2016年12月至给付之日止承担逾期付款违约金。3、判令如皋医保处支付缴纳的保证金1万元，并按1万元为基数按同期银行存款利率计算利息。4、诉讼费用由如皋医保处承担。事实与理由：原告华教公司于2016年8月24日应邀参加被告如皋医保处发布的竞价采购项目，招标产品型号是由如皋医保处单一指定，最终华教公司以231800元总价被如皋医保处纪检组织的招标小组确定中标，2016年9月1日按如皋医保处提供的格式合同内容与如皋医保处签订购销合同一份，合同中约定各个标的的数量及价格。合同履行中，华教公司根据如皋医保处列明的合同清单组织采购、交货，在履行合同中发现合同中其指定的存储服务器、管理服务器二类货品存在争议情况，经与如皋医保处确认其指定产品为“南京睿颖弘通信息技术有限公司”生产的注册为“洛柯迪”商标的服务器产品，但经华教公司与指定供应商沟通以及查询国家认监委3C产品查询平台发现上述服务器产品未取得国家强制要求的3C认证证书。根据《中华人民共和国工业产品生产许可证管理条例》第五条、《中华人民共和国认证认可条例》第六十七条、《中华人民共和国合同法》第52条第五款规定上述产品不得在市场提供销售及服务，我司将上述问题多次致函如皋医保处要求确认部分合同无效，要求如皋医保处根据合同实际履行情况给付相应货款的同时并给出合同救济或替代方案，但如皋医保处以种种理由拒绝，其后华教公司根据确定的仲裁条款申请仲裁，2018年11月1日南通仲裁委员会出具“（2018）通仲受字第0123号决定书”，确认其对合同纠纷不具有管辖权。为维护华教公司合法权益故诉讼法院，请求依法判决。被告如皋医保处辩称：1、华教公司于2016年8月24日通过招投标方式，取得案涉政府采购协议供货合同书项下的产品供货及安装资格，双方于2016年9月2日签订供货合同书一份，合同书当中约定了采购内容、金额、交货时间、付款方式、违约责任等事项。案涉供货合同书是双方真实意思的表示，合同内容不违反法律强制性规定，不存在被确认合同无效的情形。2、华教公司未按合同约定供应合同项下的产品，导致双方签订的合同目的不能实现，案涉合同内容不可进行分割，华教公司作为违约方，没有合同解除权，如皋医保处因华教公司未按约定时间进行供货，已向华教公司发出书面通知解除合同，案涉合同已解除。3、从双方签订的合同中付款方式及时间约定来看，只有在华教公司履行合同项下全部交货义务，即需完成合同项下产品的供应及安装，并且需要经过如皋医保处验收合格后，才有权要求给付货款。华教公司未履行的行为构成违约，不具备索要货款的权利。反诉原告如皋医保处提出反诉请求：1、要求确认2016年9月2日签订的采购合同已在2016年10月24日解除。2、依法判决华教公司支付的1万元保证金不予退回，华教公司支付违约金4636元。3、本诉及反诉的诉讼费用由华教公司承担。事实及理由：华教公司于2016年8月24日通过招投标方式取得如皋医保处天翼看店存储服务器及管理平台等设备及软件的供货及安装资格，招投标文件中确定了反诉原告采购的具体产品内容以及产品的品牌型号及技术要求，后反诉原告与反诉被告于2016年9月2日签订如皋市政府采购协议供货合同书一份，合同书约定了项目内容与数量、合同总金额、履约保证金、交货时间、地点方式、地点方式、违约责任等内容。合同签订后，反诉被告未按合同约定，在合同生效10天内供货并安装调试完毕。且截止现在，反诉被告仍未提供合同项下约定的与睿颖弘通视频信息系统相配套的存储服务器及管理平台等设备及软件。因反诉被告未按约定时间向反诉原告供货并安装，反诉原告已多次催促反诉被告履行合同义务，但反诉被告经催促后仍未能履行，反诉原告已于2016年10月24日通知反诉被告解除了双方签订的如皋市政府采购供货合同书，并要求反诉被告取回在反诉原告处的部分商品。综上，反诉被告的行为已严重侵犯了反诉原告的合法权益，现特提出反诉。反诉被告华教公司辩称：2016年8月，华教公司在中标后出具了由如皋市睿影弘通厂商的售后服务承诺函原件，2016年9月2日，如皋市医保处据此承诺函与华教公司签订了案涉合同。合同履行中，如皋市医保处却拒不承认型号为“ＬＫ”的系列服务器及软件产品为如皋市睿影弘通智能科技有限公司代理或生产的产品，明确指出是南京睿影弘通信息技术有限公司注册商标“LOOKGUARDＩＴＤ洛柯迪”的产品。无奈，华教公司只能据其指定进行采购，但因案涉产品未取得３Ｃ认证，依法不能采购供应，随即与如皋医保处进行沟通，但社保处仍坚持其明显不符合法律规定意见而造成的纠纷。案涉４款产品因其客观存在的合法性问题而使供货方根本无法再履行下去。因此，在双方多次协商不了的情况下，于2016年9月29日明确提出中止案涉4款产品相关合同的履行，理由充分且合理合法，根本不存在供货方违不违约的问题。根据“依法成立的合同受法律保护”之合同基本原则，医保处按无效条款固执要求继续履行，明显是将本公司置于违法与违约之中，显然不符合法律规定以及案涉合同关于合法性的总体要求，作为平等主体的相对方并没有强制要求本公司采购、销售明显不符合强制认证产品的“权利”，明显是造成本纠纷的责任人，其反诉理由显然没有事实和法律依据不能成立，应依法驳回。对于医保处反诉认为其已提出解除合同的问题，华教公司不予认可，理由：1、医保处主张的合同内容因违法而没有单方面解除合同的权利，显属滥用；2、其解除合同的函，本公司至今尚未收到，根据《合同法》第96条之规定，“合同自通知到达对方时解除”，请求法庭责令医保处出示相关“到达”依据。3、案涉合同第十一条第3款就解除问题已有约定，医保处只有在本公司“如无正当理由迟延履行合同、不完全履行合同”时，方“有权解除”。而本案中本公司不再履行非法产品的理由，不仅正当而且合法。因此，其无约定的合同解除权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人就真实性无异议的证据（包括：医保处询价函、电话录音、供货合同书、交货明细及签收单、原告异议函、协商聊天记录、仲裁委员会裁定书、3C查询内容，被告如皋市医保处提供的限期供货的函件、如皋睿影弘通公司售后服务承诺函），本院予以确认并在卷佐证，对双方有争议的证据及待证事实、证据效力本院在判决理由部分进行分析、认定。经审理查明：2016年8月24日，如皋医保处因采购其管辖范围内各医保定点零售药店的视频存储服务器及管理平台，通过其主管部门如皋市人力资源和社会保障局监察室从符合相应资格条件的供应商中选择数家供应商，采用询价方式进行招投标，对参与竞标单位发放如皋医保处天翼看店存储系统协议供货报价单：“为加强对医保定点零售药店配药服务行为的监管，经多方论证，通过技术、价格及服务等各方面的结合评比，最终选择中国电信的睿颖弘通天翼看店业务作为采集各医保定点零售药店的视频信息系统”。报价单列明项目、型号、参数、单位、数量等，同时备注：“以上项目包括集成施工，中标后十天内整体工程交付。各报价单位报价前需缴纳1万元作为投标保证金。各报价单位需认真按照以上报价清单进行报价，不得变更品牌型号。中标方需要签订合同（三天内）前提供睿影弘通厂商的售后服务承诺函原件。如中标方未能提供服务承诺函、产品交付与标书要求品牌型号不对或逾期交付，均视为不诚信单位，没收其保证金并报送政府采购部门”。庭审中，被告如皋医保处表示供货报价单中明确是“中国电信的睿颖弘通”，最后备注的：“睿影弘通”为笔误。华教公司对项目报价：IPSAN存储服务器单价35800元，2台小计71600元；硬盘单价690元，48块小计33120元；流媒体服务器单价14800元，1台小计14800元；管理服务器单价14800元，1台小计14800元；中心管理软件单价100元/点，小计100元；管理电脑单价4270元，1台小计4270元；24口千兆交换机，单价1650元，1台小计1650元；激光影院，单价48000元，1台小计48000元；机柜单价2420元，1台小计2420元；线材单价2200，小计2200元。最终以合计192960元的最低报价中标被告如皋市医保处天翼看店存储系统项目，并于当日向如皋医保处交纳中标保证金10000元。2016年8月26日华教公司提供如皋市睿影弘通智能科技有限公司（以下简称如皋睿影弘通公司）售后服务承诺函一份，内容：“我司系研发或代理视频监控产品及软件管理平台的专业企业，现就南通华教贸易有限公司使用我司或我司代理产品用于你局医保定点药店视频监控项目作如下承诺：1、我司承诺供应符合询价标书技术要求的产品，并负责兼容前端网络摄像机。2、我司对所供产品提供连带的售后服务及质量保证责任”。经查，如皋睿影弘通公司于2016年8月26日设立。2016年9月1日，华教公司再次以现场最低报价231800元与如皋医保处签订如皋市政府采购协议供货协议合同书，该合同产品价格调整为：IPSAN存储服务器单价23500元，2台计47000元；硬盘单价1180元，48块小计56640元；流媒体服务器单价11800元，1台计11800元；管理服务器单价14800元，1台计14800元；中心管理软件1套单价8000元，小计8000元；管理电脑单价6500元，1台计6500元；24口千兆交换机，单价2500元，小计2500元；激光影院，单价70000元，小计70000元；机柜单价3800元，小计3800元；线材单价15000，小计15000元；合计231800元。采购合同同时约定：“合同总价包含设备硬件、预装软件、运输、税费、保险、安装调试、售后服务、培训等一切费用在内的甲方验收合格能正常使用前的全部费用，在合同执行期间，此价格不受任何因素影响。技术规范及乙方对质量负责条件和期限，1、乙方提交的货物（包括零部件）的技术规范应与采购文件规定的技术规范一致，并且符合国家质量性能检测标准。若技术规范中无相应说明，则以国家有关部门最新颁布的相应标准及规范为准。乙方应按招标文件规定的货物性能、技术要求、质量标准向甲方提供以正规渠道采购且未经使用的全新产品。履约保证金，1、乙方交纳的人民币壹万元投标保证金转为本合同的履约保证金，履约保证金在合同有效期截止后并完全履行合同，甲方予以无息全额退还，交货时间、地点、方、地点同签订后，乙方于合同生效后10天内供货并安装调试完毕。交货地点：如皋市社会医疗保险管理处指定地点，交货方式：乙方免费送货并负责将设备安装调试至甲方认为的最佳状态。付款方式，1、乙方开具以甲方名称为抬头的发票。2、甲方验收合格后3日内出具《如皋市政府采购验收报告》，连同本合同、采购项目报告书、发票复印件、《如皋市政府采购资金申请拨付审核单》等资料报市政府采购办备案后，市直单位至如皋市财政局办理资金支付手续。违约责任，1、合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，违约方应按照合同标的额的2%支付违约金给非违约方。……3、乙方如无正当理由迟延履行合同、不完全履行合同，除没收履约保证金并支付违约金外，乙方仍应实际履行合同；不履行或履行合同不符合约定，甲方均有权解除合同，并就乙方违约给甲方造成的损失向乙方索赔。争议的解决，甲乙双方在合同履行中如发生争议，应协商解决，协商未果，均可提交如皋市仲裁委员会仲裁”。双方以及如皋市公共资源交易中心在合同签字盖章。后华教公司于2016年9月6日开始供货：9月6日供海信100激光影院大屏及主机1台；2016年9月7日供戴尔3020液显1台。上述两台设备由如皋市医保处签收，由华教公司拆箱安装。2016年9月10日供希捷3T监控硬盘48块、H3C5024P-E1交换机1台、图腾60*200*100机柜1台，因未能送全合同项下所有产品，故如皋医保处对该三样产品未签收，仅提供放置场所由原告放置三台机器，同时将钥匙交华教公司保管。2016年9月23日华教公司将钥匙邮寄至如皋医保处，同时附情况说明：“吴主任好：上次有一台图腾机柜、48块希捷3TB监控硬盘、一台H**-5024P-E1交换机放在你单位那，现把钥匙交还给你，如果涉及产品质量问题我们根据合同负责质保，请您放心！南通华教贸易有限公司，2016年9月23日”。2016年9月10日，华教公司向如皋医保处发函，提出“合同项下未供产品系由海康威视或具有相关产品资质的商家提供后再由睿影弘通公司贴牌销售，要求被告确认产品的相关证书除原产方的证书之外还需提交哪些资料？”同时要求提供“项目前端的摄像机一台、整个项目的网络拓补图及技术方案书、对接服务器托管方（已由电信改为政府信息中心）以及项目前端（药店）的相关对接方”。2016年9月12日，如皋医保处发函至华教公司，要求按照合同约定按期于9月12日前履行合同。2016年9月21日，如皋医保处发函至华教公司，要求在接函后十日内交付符合合同要求的全部产品并完成整体安装调试，同时一并提供南京睿颖弘通信息技术有限公司的洛可迪系列产品商标注册证及产品铭牌。2016年9月23日，华教公司回函认为：“1、招标文件要求的厂家授权公司为睿影弘通公司，我司也提交了如皋市睿影弘通的质保函，函中说明产品为代理或定制生产，而此时你处寄来的商标授权公司与标书要求的公司非同一公司，且商标注册证书的内容与标书及合同标的产品无任何。2、我们因为根据你们的标书找不到符合国家要求的产品，而发函询问你处查实产品的生产公司及你们认为的产品是否具务国家强制要求的相关证书，你处对此并无实质性答复，这样造在了我司对合同要求的LK-1636IP、LK-SP10-TP、LK-GT8010ST-P三台硬件可以初判为：招标中的要求产品为市场定制且无任何正规手续的山寨产品……”。此后，双方就未供部分的产品多次协商，华教公司拟以其他品牌的产品替代合同约定产品，如皋医保处配合提供前期运行的中国电信设备进行测试，但最终因与电信公司前端摄像IP地址无法匹配，未能调试成功。2018年3月5日，华教公司就该起纠纷向南通仲裁委员会申请仲裁，如皋医保处收到材料后于2018年4月12日提出管辖权异议，同时提交落款时间为2016年10月24日《通知》，内容为：“南通华教贸易有限公司：你公司与我处签订如皋市政府采购供货合同书（采购计划编号：RGCGJH-2016-8-293）后，一直未能按约履行，经我处多次催促后仍未能履行完毕。现通知你公司解除该份如皋市政府采购供货合同书采购计划编号：RGCGJH-2016-8-293）。请你公司于接通知后三天内取回在我处的部分商品，逾期视为放弃该部分商品。我处保留按供货合同约定的追偿权利。特此通知”。庭审中，华教公司确认于2018年5月4日收到如皋医保处提供的包括上述落款时间为2016年10月24日的解除合同通知等材料。2018年11月1日南通仲裁委员会作出（2018）通仲受字第0123号决定书，确认其对合同纠纷不具有管辖权，华教公司于2020年1月7日向本院进行诉讼。本案的争议焦点：一、双方签订的合同未能履行的原因；二、造成不能实现合同目的的责任在哪方？本院认为：如皋医保处在招投标时的报价单已明确要求为电信配套产品，而电信配套产品即指向前期已供的中国电信“睿颖弘通”公司的产品。根据如皋医保处投标时发布的条件，要求华教公司提供“睿颖弘通”的售后承诺函，而华教公司在报价后的第三天即2016年8月26日，并出具名字相近的如皋睿影弘通公司售后服务函，并承诺肯定按约定来进行供货，可见其在参与招投标时有意隐瞒未能取得南京“睿颖弘通”公司售后服务承诺，而案涉未能交付的设备系南京公司特定产品，故华教公司在参加招投标时故意以低价进行投标且并不具备提供设备的能力。华教公司也未能提供在履行合同过程中向“睿颖弘通”公司购买案涉设备意向的相关依据，即未能积极履行采购指定产品的合同义务。在双方就未供部分的产品多次协商过程中，如皋医保处业已配合华教公司以其他公司类似型号产品进行调试，但因与前期电信公司的前端摄像IP地址无法配套，最终未能调试成功。且华教公司已提供的设备不能与相关设备匹配，致使产品至今未能使用。充分说明华教公司对于如皋医保处明确要求的中国电信“睿颖弘通”的产品至今未能供货，不能履行合同，即不能实现合同目的。关于华教公司陈述“睿颖弘通”设备没有3C的理由，华教公司未能提供证据证明上述产品必须要有3C认证，而且如皋医保处在合同中对于上述设备是否需要3C认证亦未提出要求，且3C规定并不具有完全禁止交易的强行效力，故原告陈述的理由并不构成逾期不履行合同正当理由，华教公司应承担相应的违约责任。故对其要求如皋医保处给付所供部分产品的货款162440元及支付缴纳的保证金1万元的主张，本院不予支持。因华教公司迟延未履行合同不具有正当理由，华教公司存在根本性违约，导致不能实现合同目的，如皋医保处根据合同的约定，有权解除合同，如皋医保处诉请解除合同依法有据，本院予以支持。因被告未有充分证据证明行使解除权的时间为2016年10月24日，而案涉纠纷申请仲裁时如皋医保处提交落款时间为2016年10月24日解除通知等相关材料，华教公司确认收到时间为2018年5月4日，故2018年5月4日为合同解除时间。在解除合同后，已经交付的设备应当予以返还。本案中，对于已供货部分未拆箱使用的：希捷3T监控硬盘48块、H3C5024P-E1交换机1台、图腾60*200*100机柜1台，及已拆箱安装但未使用的：海信100激光影院大屏及主机1台、戴尔3020液显1台，由华教公司自行取回，如皋医保处予以配合。因如皋医保处未能在2016年及时通知华教公司取回以减少损失，故如皋医保处应当赔偿华教公司部分损失，本院酌定如皋医保处贴补华教公司损失2万元。对于如皋医保处反诉要求1万元保证金不予退回，且另支付违约金4636元。在双方《采购合同》中已约定将中标保证金性质更改为履约保证金，且明确约定了如违约没收保证金。本案中因华教公司违约造成合同未能履行，故如皋医保处反诉要求1万元不予退还，本院予以支持。因该保证金本身即具有惩罚违约责任的性质，故不再支持如皋医保处要求另支付违约金4636元的主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、南通华教贸易有限公司与如皋市社会医疗保险管理处签订的《如皋市政府采购协议供货合同书》于2018年5月4日起解除。二、驳回南通华教贸易有限公司的本诉诉讼请求。三、南通华教贸易有限公司于本判决生效后十日内自行取回希捷3T监控硬盘48块、H3C5024P-E1交换机1台、图腾60*200*100机柜1台、海信100激光影院大屏及主机1台、戴尔3020液显1台。四、如皋市社会医疗保险管理处于本判决生效后十日内补偿南通华教贸易有限公司损失人民币2万元。五、驳回如皋市社会医疗保险管理处其他反诉请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3750元，由南通华教贸易有限公司承担3450元，由如皋市社会医疗保险管理处承担300元。反诉案件受理费166元，由南通华教贸易有限公司承担100元，由如皋市社会医疗保险管理处承担66元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费3916元（户名：江苏省南通市中级人民法院；帐号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长  刘 斌人民陪审员  严建平人民陪审员  郝小林二〇二〇年七月七日法官 助理  石 燕书 记 员  钱 肸