广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初85号原告：前海聚星汇（深圳）实业有限公司。法定代表人：陈晓林，董事长。委托诉讼代理人：丁琳，广东华商律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴春妮，广东华商律师事务所律师。被告：甘肃平行进口汽车有限公司。法定代表人：李青荣。被告：公航旅供应链管理（深圳）有限公司。法定代表人：郝晓罡，董事长。委托诉讼代理人：黎彦成，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张荣，甘肃众炀律师事务所律师。第三人：天津源诚国际贸易有限公司。法定代表人：马淑英，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：郭永，男，该公司员工。原告前海聚星汇（深圳）实业有限公司（以下简称聚星汇公司）与被告甘肃平行进口汽车有限公司（以下简称甘肃平行进口公司）、公航旅供应链管理（深圳）有限公司（以下简称公航旅公司）、第三人天津源诚国际贸易有限公司（以下简称天津源诚公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人丁琳、吴春妮，被告公航旅公司委托诉讼代理人黎彦成、张荣，第三人天津源诚公司委托诉讼代理人郭永到庭参加诉讼，被告甘肃平行进口公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告聚星汇公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带向原告偿还人民币（币种下同）733,562.37元；2.判令二被告连带向原告支付迟延履行金（以733,562.37元为基数，自2018年11月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至全部款项付清之日止）；3.判令二被告向原告支付律师费40,000元；4.判令二被告承担本案的诉讼费。事实与理由：因短期融资需要，聚星汇公司与公航旅公司形式上签署了《汽车销售合同》（编号：N0.2018061401），与公航旅公司指定的甘肃平行进口公司形式上签署了《车辆经销合作协议》（编号：GSPIC80622-SZ01）、《车辆经销合作协议补充条款》（编号：GSPIC80622-SZOl-1），并实际由原告以车架号为WDCYC3EF1JX288297的奔驰G500及随车单据质押给公航旅公司，向公航旅公司融资1,948,213.66元。为满足奔驰G500市场定价标准及走账需要，公航旅公司向原告划付了2,783,162.37元，原告收到该笔款项后，根据公航旅公司要求向其开具了金额为2,783,162.37元的发票，并指定案外人许信华于收款当天将超过融资金额的834,948.71元退还甘肃平行进口公司。融资期限届满后，原告根据甘肃平行进口公司出具的《回购通知书》向其偿还融资款1,948,213.65元，并向公航旅公司指定账户支付101,657.71元的融资服务利息。至此，原告向二被告履行完毕融资款清偿及融资利息支付义务。后原告又有短期融资需要，由天津源诚公司与公航旅公司指定的甘肃平行进口公司形式上签署了《车辆销售合同》（合同编号：GSPIC20181112001），由原告与天津源诚公司形式上签署了《采购合同》（编号：ZY181128-1）、《回购合同》（编号：ZY181128-1），并实际由原告以车架号为WDCYC3EF1JX288297的奔驰G500及随车单据质押给天津源诚公司，向天津源诚公司融资200万元。但基于财务开票主体、销项税发票不得低于进项税发票、车辆市场价格等原因，各方商定200万元融资款支付方式如下：由原告指定案外人许信华向第三人天津源诚公司指定账户划付783,652.37元（此处为笔误，应为783,562.37元），由天津源诚公司向甘肃平行进口公司划付2783,652.37元（此处为笔误，应为2783,562.37元），再由甘肃平行进口公司将2783,652.37元（此处为笔误，应为783,562.37元）退还原告。但甘肃平行进口公司仅向原告退还了205万元，尚有733,562.37元至今未退还原告，原告多次催要未果。被告甘肃平行进口公司未作答辩。被告公航旅公司辩称，一、原告融资的基本操作模式：甘肃平行进口公司代原告销售车辆，双方系代为销售的关系，原告为达到提前使用资金的目的，与甘肃平行进口公司共同寻找融资方，由融资方在车辆实际销售之前先行垫付资金，原告以买卖方式将车辆交付给融资方占有，以保证融资方的出借资金安全，再由甘肃平行进口公司寻找目标客户实际销售，销售完成后甘肃平行进口公司将融资款偿还给融资方，并从融资方处取得车辆交付给实际买受人。通过这种操作模式，原告实现在汽车实际销售之前先行使用资金的目的，甘肃平行进口公司赚取差价作为利润，融资方收取资金占用费作为收益；二、本案的事实过程：公航旅公司作为融资方向原告提供融资借款，原告以买卖方式将其自有的案涉车辆交付给公航旅公司占有，且指定甘肃平行进口公司对外实际出售，但甘肃平行进口公司在原告与公航旅公司约定的期限内未能完成销售，此时公航旅公司的融资款已经到期，故原告又找到了新的融资方即第三人天津源诚公司，通过再次买卖案涉车辆的方式从第三人天津源诚公司融资，同时原告又让二被告签订汽车销售合同，还清了原告的融资款，取回了案涉车辆。至此，原告与二被告的交易关系全部结束；三、原告诉请的事实依据：原告与甘肃平行进口公司及天津源诚公司的交易过程中，天津源诚公司将全部车款支付给了甘肃平行进口公司，再由甘肃平行进口公司全款退还给原告，但甘肃平行进口公司只退还了其中的205万元，剩余733,562.37元未退还原告；四、关于车辆交付：原告向公航旅公司融资时，基于买卖合同将案涉车辆交付公航旅公司，该笔融资款是由甘肃平行进口公司以支付车辆价款的方式偿还，公航旅公司只能依据合同相对性将案涉车辆交付甘肃平行进口公司，但从原告及第三人的陈述以及现有证据来看，案涉车辆的转移在公航旅公司交付后由原告完全支配，并由原告最终处置；五、原告没有证据证明公航旅公司与甘肃平行进口公司之间是代理关系，且原告将甘肃平行进口公司与公航旅公司均作为被告也不符合代理关系的责任形式。综上，原告对被告公航旅公司的诉讼请求没有事实和法律依据。第三人天津源诚公司述称，一、天津源诚公司对聚星汇公司与甘肃平行进口公司、公航旅公司之间的关系不了解；二、2018年11月底，聚星汇公司找到天津源诚公司说要借钱，以涉案车辆抵押的方式签订了采购合同及回购合同，聚星汇公司将案涉车辆实际交付给天津源诚公司，案涉车辆及相应手续均在天津源诚公司手中，回购期限届满前，聚星汇公司赎回案涉车辆及车辆相应手续。天津源诚公司与聚星汇公司之间实际上是借贷法律关系，并且已经履行完毕。原告聚星汇公司、被告公航旅公司围绕诉讼请求及讼争事实依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告甘肃平行进口公司未提交任何质证意见和反驳证据，应承担相应的不利后果。根据当事人的举证、质证，结合当事人的陈述，本院确认以下事实：1.2018年6月14日，聚星汇公司作为甲方（卖方）、公航旅公司作为乙方（买方）签订编号为NO.2018061401的《汽车销售合同》，约定，乙方向甲方购买车架号为88297的18款奔驰G5004×4车辆一台，价款总额为2,783,162.25元；乙方应于合同签订当日以银行转账方式一次性向甲方指定账户支付全额购车款2,783,162.25元。2018年6月26日，公航旅公司向聚星汇公司的账户先后转账834,948.71元、1,948,213.66元，共计2,783,162.37元，两份转账的“摘要”均为“货款”。2018年7月4日，聚星汇公司给公航旅公司开具25张总计2,783,162.37元的增值税专用发票。2.2018年6月22日，聚星汇公司作为甲方、甘肃平行进口公司作为乙方、案外人许信华作为丙方签订编号为GSPIC180622-SZ01的《车辆经销合作协议》，约定，甲方和乙方建立买卖关系，由甲方向乙方供应车辆，乙方从甲方处采购车辆；乙方采购的车辆，均运输交付存放于乙方指定场地展厅；乙方从甲方处采购且存放于指定展厅的车辆，主要由乙方负责销售，甲方亦可通过其自有或者拓展的市场销售渠道进行销售（第五条）；甲乙双方对本合同项下的车辆销售期限为九十天，自乙方向甲方支付金额采购款当日起计算，九十天时销售期限届满（第六条）；在本合同约定的销售期限内，丙方应当向乙方承担本合同项目下车辆采购资金的占用利息。资金占用时间从乙方向甲方支付车辆采购款之日开始计算，自该车辆销售之日止，销售期限内未销售的计算至该期限届满之日，资金占用费按照年12%的利率标准计算（第七条）；销售期限届满的次日，本合同项下存放于指定展厅的车辆尚未销售的，由甲方指定的丙方买受合同项下已经届满销售期限的所有车辆（第八条）；丙方按本协议约定在销售期限届满后买受本合同项下车辆时，乙丙双方另行签订《车辆买卖协议》，乙丙双方之间的《车辆买卖协议》为附条件生效的买卖合同，以乙方向甲方发出的《回购通知书》为生效要件，自乙方将《回购通知书》投邮时乙丙双方之间《车辆买卖协议》生效，买卖价款按照乙方从甲方处采购的价格为准，车辆台次型号数量以《回购通知书》或者本合同项下指定展厅内已届满销售期限的车辆库存为准，乙方向甲方发出《回购通知书》时，应当同时向丙方提交一份，但不影响《车辆买卖协议》的生效（第九条）；乙方从甲方处采购车辆时，自双方《车辆采购合同》签订之日起五日内，由乙方将车辆采购价款支付于本合同约定的甲方账户（第十条）；丙方从乙方处买受（回购）车辆时，自双方《车辆买卖协议》生效时起两日内，由丙方将车辆买卖价款支付于本合同约定的乙方账户（第十一条）；丙方应当于本合同项下车辆销售之日或者丙方回购之日的第二日，将本协议第七条约定的资金占用费支付给乙方（第十二条）；关于车辆单证原件。包括但不限于货物进口证明书、车辆一致性证书、进口机动车辆随车检验单、3C证书等随车证件及随车资料，甲方应当按照《车辆采购协议》的约定交付乙方，丙方买受（回购）车辆的，自丙方向乙方全额付清价款后三日内，由乙方将车辆单证原件交付给丙方，丙方未付清全部价款前，乙方有权留置车辆及车辆单证，除非乙方同意交付或者乙丙双方另有约定（第十九条）；本合同签订后，丙方应当向乙方交付834,948.72元作为回购保证金（第二十条）；本协议一式三份，三方各执一份，均具有同等法律效力，协议自甲、乙、丙三方加盖公章后生效。协议落款“甲方”处加盖有聚星汇公司的印章，“（甲方）法定代表人或授权代表”处有许信华的签字及捺印，“乙方”处加盖有甘肃平行进口公司的印章，“（乙方）法定代表人或授权代表”处加盖有李青荣的个人印章，“丙方”处有许信华的签字。2018年10月20日，聚星汇公司作为甲方、甘肃平行进口公司作为乙方、案外人许信华作为丙方签订编号为GSPIC180622-SZ01-1的《车辆经销合作协议补充条款》，约定，甲乙双方就原约定的车架号为WDCYC3EF1JX288297的奔驰G5004*4车辆销售期限延长六十天，以原合同约定的销售期限届满后次日开始计算延期，原销售期限按原合同约定的方法计算（第一条）；延长的销售期限届满当日车辆仍未销售的，由丙方回购原合同项下的车辆，具体回购时间为2018年11月20日。原合同项下车辆数量、品牌、型号按原合同约定的方法确定（第二条）；甲乙丙三方的权利义务仍按原合同执行，由丙方按原合同约定的利率及计息方式向乙方支付利息（第三条）；本补充协议一式三份，三方各执一份，均具有同等法律效力，自甲、乙、丙三方加盖公章后生效。协议落款“甲方”处加盖有聚星汇公司的印章，“（甲方）法定代表人或授权代表”处有许信华的签字及捺印，“丙方”处有许信华的签字。“乙方”处没有甘肃平行进口公司的印章及其法定代表人或授权代表的签章。2018年11月22日，甘肃平行进口公司向聚星汇公司发出《回购通知书》，要求聚星汇公司和许信华于2018年11月22日前将回购（买卖）价款共计1,948,213.65元支付到甘肃平行进口公司指定的银行账户，需回购的车辆系价值2,783,162.37元、车架号为WDCYC3EF1JX288297的奔驰G500一台。许信华的银行账户分别于2018年6月26日、11月27日向甘肃平行进口公司账户转账834,948.71元及1,948,213.65元，共计2,783,162.36元，第一笔转账的“摘要”备注为“车款”，第二笔转账的“用户备注”为“付奔驰G50……”。同日，许信华还通过其同一银行账户向案外人张靖的银行账户转账101,657.71元，该笔转账的“用户备注”为“奔驰G500……”。3.2018年11月12日，甘肃平行进口公司作为甲方、天津源诚公司作为乙方签订编号为GSPIC20181112001的《甘肃平行进口汽车有限公司车辆销售合同》，约定，乙方向甲方购买车架号为88297的18款奔驰G5004×4车辆一台，价款总额为2783,562.37元，合同签订之日起一个月内由甲方向乙方发出电子或者书面通知之日起五天之内提车，乙方应在提车前一次性支付全额购车款2783,562.37元。合同落款“甲方”处加盖有甘肃平行进口公司的印章。天津源诚公司的账户分别于2018年11月28日、29日向甘肃平行进口公司的账户转账200万元及783,562.37元，共计2783,562.37元，第一笔转账的“交易用途”备注为“往来款”，第二笔转账的“交易用途”备注为“货款”。4.2018年11月27日，公航旅公司作为甲方、甘肃平行进口公司作为乙方签订编号为GHLSMQC(2018)-PXJK-067的《汽车销售服务合同》，约定，乙方同意向甲方购买，且甲方同意向乙方出售奔驰G500，合同价款总金额为2,783,362.37元。公航旅公司确认通过与甘肃平行进口公司签订汽车销售合同，将案涉车辆销售给了甘肃平行进口公司，甘肃平行进口公司向公航旅公司支付了全部车款。5.2018年11月28日，聚星汇公司作为甲方、天津源诚公司作为乙方签订编号为ZY181128-1的《天津源诚国际贸易有限公司采购合同》，约定，乙方向甲方购买车架号为WDCYC3EF1JX288297的奔驰英路G5003982CC越野乘用车一台，价款总额为200万元，该合同自双方签章之日后生效。该合同落款“甲方”处加盖有聚星汇公司合同专用章，该合同落款“乙方”处加盖有天津源诚公司的合同专用章。同日，聚星汇公司作为甲方、天津源诚公司作为乙方签订《天津源诚国际贸易有限公司回购合同》，约定，当乙方自购进合同编号为ZY181128-1的车辆两个月未销售情况时，甲方将无条件按照合同编号为ZY181128-1乙方所付款项回购，并按实际占用天数付给乙方所付甲方款项年利率的13%（不满7天按七天算息）付给乙方资金成本，并承担车辆的出库费、仓储费；当甲方在两个月内销售合同编号ZY181128-1的车辆时，甲方按照合同编号为ZY181128-1乙方所付甲方款项回购，并按实际占用天数付给乙方所付甲方款项年利率的13%（不满7天按七天算息）付给乙方资金成本，并承担车辆的出库费、仓储费，开票服务费1,000元。合同落款“甲方”处加盖有聚星汇公司的合同专用章，“乙方”处加盖有天津源诚公司的合同专用章。许信华分别于2018年11月28日、29日向名为“陈明月”的账户转账30万元及483,562.37元，共计783,562.37元，聚星汇公司述称该笔费用系许信华代其向天津源城公司支付，天津源诚公司确认代聚星汇公司向甘肃平行进口公司转账2783,562.37元，并由此与聚星汇公司之间形成借贷关系且已履行完毕，案涉车辆也以贸易的形式返还给了聚星汇公司指定的案外人。6.甘肃平行进口公司分别于2018年11月28日、11月30日、12月6日、12月7日向许信华的账户转账80万元、25万元、40万元、60万元，共计205万元，聚星汇公司确认许信华作为其时任法定代表人系代其收取上述费用。7.聚星汇公司、甘肃平行进口公司、公航旅公司三方工作人员的微信群聊天记录显示：2018年11月30日，微信名为“###”的人称“现在剩余向许总户退1,733,162.36元，没错吧”，原告员工陈永恒回复“没错，赶紧吧，兄弟”“等下”“应该是1733562.37（元）”，微信名为“***”的人称“您这边第二次打197万的款时少转了1分”“至于多的400元，是我们这边留下的开票费用”，原告员工陈永恒回复“行吧，赶紧转吧”。当日稍晚的时候，原告员工陈永恒称“还没收到呢”，原告另一员工“舒砚”接着询问“款打了吗”，微信名为“###”的人回复“马上，舒总”。聚星汇公司称“###”“***”均为甘肃平行进口公司的工作人员，甘肃平行进口公司收到本案诉讼材料后并未提出任何异议。8.聚星汇公司与公航旅公司、聚星汇公司与天津源诚公司均确认相互之间的案涉法律关系名为车辆买卖、实为借贷融资。许信华确认其系聚星汇公司自成立时至2018年9月29日期间的法定代表人，其在案涉两次融资过程中所签署的《车辆经销合作协议》《车辆经销合作协议补充条款》及其银行账户与甘肃平行进口公司、张靖、陈明月之间的资金往来均系受聚星汇公司委托，为配合各方完成融资及倒账事宜而形成。本院认为，从现有证据及当事人陈述来看，本案系以车辆买卖形式构建的融资关系。本案当事人虽然旨在融资，但却是通过构建一系列车辆买卖合同并通过车辆买卖合同的履行最终实现融资目的，故判断各被告是否需要承担责任以及责任形式，首先需要厘清各方当事人围绕案涉车辆形成的合同关系及相应的履行情况。案涉车辆通过被“买卖”的形式在聚星汇公司、公航旅公司、甘肃平行进口公司、天津源城公司四方之间进行以下流转：聚星汇公司→公航旅公司→甘肃平行进口公司→天津源城公司→聚星汇公司，形成了一个车辆流转的闭环；融资资金通过“车款”的形式在上述四家公司之间进行以下流转：公航旅公司→聚星汇公司→天津源城公司→甘肃平行进口公司→公航旅公司，形成了一个“车款”流转的闭环。但是除了上述案涉车辆和“车款”的闭环流转外，许信华还代表聚星汇公司向甘肃平行进口公司账户转账共计2,783,162.36元“车款”，但是甘肃平行进口公司没有向聚星汇公司“出售”案涉车辆，故甘肃平行进口公司理应向聚星汇公司退还已收取的“车款”，现甘肃平行进口公司已经向聚星汇公司返还205万元，尚应返还733,162.36元。原告聚星汇公司诉请超出的部分，本院不予支持。关于迟延履行金。因许信华代表聚星汇公司向甘肃平行进口公司转账的最晚时间为2018年11月27日，故聚星汇主张自2018年11月29日起的迟延履行金实为资金占用期间的利息。甘肃平行进口公司应当向聚星汇公司支付相应的资金占用利息（利息以733,162.36元为基数，自2018年11月27日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至全部款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），原告聚星汇公司诉请超出的部分，本院不予支持。关于律师费。因当事人各方并未就律师费的负担进行约定，且律师费并非必要支出，故原告聚星汇公司诉请被告承担律师费没有依据，本院不予支持。关于公航旅公司的责任问题。聚星汇公司现有证据不足以证明公航旅公司应就案涉债务承担连带清偿责任，故原告聚星汇公司诉请公航旅公司承担连带清偿责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告甘肃平行进口汽车有限公司于本判决生效之日起十日内向原告前海聚星汇（深圳）实业有限公司返还733,162.36元及相应的资金占用利息（利息以733,162.36元为基数，自2018年11月27日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至全部款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告前海聚星汇（深圳）实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,560.44元，财产保全费4,400.22元，共计15,960.66元，由被告甘肃平行进口汽车有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  赵君君人民陪审员  杨永虹人民陪审员  张书法二〇二〇年七月六日法官助理吴祎书记员夏婉含