贵州省思南县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔0624民初1218号 原告：刘素仙，女，1955年4月3日出生，苗族，住思南县，居民。 委托诉讼代理人：黄昌进，贵州腾峰律师事务所律师。 被告：胡志奎，男，1975年5月18日出生，汉族，住德江县，居民。 被告：中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司，住所地：铜仁市碧江区外环路****。 负责人：韩冬，公司经理。 委托诉讼代理人：赵朝忠，公司员工。 原告刘素仙诉被告胡志奎、中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司（以下简称“平安财保铜仁中心支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告刘素仙及其委托诉讼代理人黄昌进、被告胡志奎及被告平安财保铜仁中心支公司的委托诉讼代理人赵朝忠均到庭参加诉讼。在审理过程中，被告平安财保铜仁中心支公司申请对原告刘素仙的伤残等级进行重新鉴定，本院依法准许并扣除审限。现因鉴定结论已作出，本院依法恢复审理，本案现已审理终结。 原告刘素仙向本院提出诉讼请求：1、判决原告因交通事故造成人身损害损失308749.65元，被告平安财保铜仁中心支公司在责任险范围内赔付原告，不足部分由被告胡志奎赔偿。2、判决被告承担案件诉讼费。在诉讼过程中，原告将第一项诉讼请求变更为“判决原告因交通事故造成人身损害损失340103.62元（医疗费492.52元、误工费16966.36元、护理费13962.74元、营养费3750元、住院生活补助费6400元、鉴定费1300元、交通费2000元、残疾赔偿金275232元、精神抚慰损害金20000元），被告平安财保承担全部保险责任”。事实及理由：2018年9月21日15时40分，被告胡志奎驾驶贵Ｄ×××××号皮卡车在府后街三才口路段，将路边行人道上的原告撞伤，致使原告右肱骨踝间粉碎性骨折、右肋骨骨折、全身多发性软组织挫伤。事故当天，被告胡志奎立即将原告送至思南县人民医院住院治疗。2018年10月25日出院后，先后两次又住院治疗，2018年12月6日至2018年12月21日，住院15天取钢针，2019年11月5日到2019年11月20日，住院15天取钢板。住院期间，医疗费系被告胡志奎垫付，原告家人一直陪伴照顾护理，支付复查费492.52元。经过鉴定，原告损伤达7级，误工期180天、护理期75天、营养期75天，花去鉴定费1300元，交通费约2000元。经思南县交通警察大队认定，被告胡志奎负此次交通事故的全部责任且胡志奎驾驶的车辆在被告平安财保铜仁中心支公司处投保。现因原、被告之间协商未果，原告特向人民法院起诉。 被告胡志奎辩称：自己所驾驶的车辆已在被告平安财保铜仁中心支公司处投保交强险和商业险，原告的损失应被告平安财保铜仁中心支公司进行赔付。 被告平安财保铜仁中心支公司辩称：1、被告公司在事故发生后已垫支10000元，应当扣减。2、原告已年满65周岁，不应当赔偿误工费，营养费按照30元/天计算，住院伙食补助费按照50元/天计算。3、原告的残疾等级达不到7级伤残，应按10级伤残进行计算各项损失。诉讼费不应由被告公司承担。 本院经审理认定事实如下：2018年9月21日15时40分许，被告胡志奎（持“522227197505185271”号“Ｃ1Ｄ”型驾驶证）驾驶贵Ｄ×××××号轻型普通客车，从思南县城往思南县万丰国际商贸城方向行驶，当车行驶至思南县府后街三才口路段时，由于操作不当，致使车辆与原告刘素仙相挂而肇事，造成原告刘素仙受伤的交通事故。经思南县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告胡志奎负此次交通事故的全部责任，原告刘素仙无责任。原告刘素仙当日被送往思南县人民医院进行治疗，经诊断为：“1、右肱骨踝间粉碎性骨折；2、全身多发软组织挫伤；3、高血压”,原告刘素仙在思南县人民医院住院治疗34天后出院。2018年12月6日，原告刘素仙到思南县人民医院做“取出右肱骨踝上克氏针置”术，住院15天。2019年11月5日，原告刘素仙因“1、取出右侧肱骨远端内固定装置；2、右肘关节功能障碍；3、原发性高血压”在思南县人民医院住院治疗15天。原告刘素仙三次住院64天，花去医疗费及检查费共计25967.73元（其中刘素仙自行支付492.52元，被告胡志奎垫付15475.21元，被告平安财保铜仁中心支公司垫付10000元）。同时，被告胡志奎在原告刘素仙住院期间，请人对刘素仙进行护理10天，支付护理人员费用2000元和刘素仙的生活费1000元。 2020年3月20日，原告之伤经思南县人民医院法医司法鉴定所鉴定，结论为：刘素仙右肱骨踝间粉碎性骨折切开复位内固定术及内固定物取除治疗后，其后遗症属七级伤残。原告刘素仙所受损伤经铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定，其误工期为180日、护理期为75天、营养期为75天。原告刘素仙为此支付鉴定费1300元。在庭审过程中，被告平安财保铜仁中心支公司对原告刘素仙的伤残等级进行重新鉴定，本院依法准许，并经遵义市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，结论为:刘素仙于2018年9月21日所受损伤致右肱骨踝上粉碎性骨折遗留右肘关节强直于非功能位，目前情况评定为七级伤残。原告刘素仙为此支付鉴定费700元、检查费101.6元，支付生活费158元、交通费642元。 被告胡志奎驾驶的车辆贵Ｄ×××××号普通轻型货车向平安财保铜仁中心支公司分别投保机动车交通事故强制责任险和商业险，保险期限分别为2018年1月19日零时起至2019年1月18日24时止、2019年1月19日零时起至2020年1月18日24时止、2018年1月21日零时起至2019年1月20日24时止、2019年1月21日零时起至2020年1月20日24时止。 上述事实，经过庭审举证、质证的下列证据：原告提供的身份证、道路交通事故责任认定书、思南县人民医院住院病历、医疗发票、鉴定费发票、机动车保险单等证据相互佐证，予以认定。 本院认为，被告胡志奎由于操作不当，致使所驾驶的车辆与原告刘素仙相挂而肇事，造成刘素仙受伤的交通事故。被告胡志奎驾驶行为与原告的损害后果存在法律上的因果关系，且经事故认定被告胡志奎负全部责任，主观上存在过错，被告胡志奎驾驶车辆的行为已构成侵权，其依法应当对原告所受到的损害后果承担全部民事赔偿责任。鉴于被告胡志奎驾驶的车辆在被告平安财保铜仁中心支公司承保交强险和商业险，且本案事故发生在保险期限内。依照法律规定，机动车发生交通事故造成该机动车以外的第三人人身伤亡、财产损失的，由保险公司在该机动车承保的机动车交通事故强制保险责任限额内，对造成该事故车辆以外的第三人的损害后果承担赔付责任。被告平安财保铜仁中心支公司应当在交强限额范围内对原告的损失承担赔付责任。超出本案所涉车辆承保的交强险限额范围外的不足部分损失，因被告胡志奎驾驶的车辆在被告平安财保铜仁中心支公司承保第三者商业责任保险，被告平安财保铜仁中心支公司应当在第三者商业责任保险限额范围内对原告的损失承担赔付责任，超出第三者商业责任保险限额范围外仍有不足部分损失的，则依照侵权责任法等法律规定，由侵权人承担赔偿责任。 原告刘素仙的合理损失具体项目及数额等如下：1、医疗费：原告刘素仙在思南县人民医院住院和鉴定期间，花去医疗费26069.33元（其中刘素仙自行支付594.12元、胡志奎垫付15475.21元，平安财保铜仁中心支公司垫付10000元），该费用由国家正规票据予以佐证，本院予以支持。被告胡志奎垫付的医疗费15475.21元由被告平安财保铜仁中心支公司予以退赔。2、误工费：根据误工期评定结果，原告的误工期按180天计算，因原告刘素仙未向本院提供其近三年的平均收入情况，参照受诉法院所在地或相近行业上一年度职工的平均工资计算，《2019年贵州省国民经济和社会发展统计公报》规定贵州省城镇单位从业人员年平均工资为67952元，故原告的误工费为：（67952元÷365天）×180天=33511元，原告诉请16966.36元符合法律规定，予以支持。3、护理费：原告在诉讼过程中虽未提供护理人员的名单及收入证明，但由于被告的行为造成原告受伤，根据伤情确需一名人员进行护理，其所需要护理的期限按75天计算，但被告胡志奎请人护理10天，故原告的护理期按65天计算。参照《2019年贵州国民经济和社会发展统计公报》的统计数据计算，居民服务、修理及其他服务业年平均工资为43654元／年／人。故原告的护理费计算为：43654元／年／人÷365天×65天=7774元。原告诉请的护理费13692.74元的诉讼请求过高，超出部分，不予支持。被告胡志奎垫付的护理费3000元，由被告平安财保铜仁中心支公司退赔。4、营养费：根据营养期评定结果和原告的伤情，营养期按75天计算。营养费的标准酌情按照每天50元进行计算，即原告的营养费计算为：75天×50元/天=3750元。原告诉请符合法律规定，予以支持。5、住院伙食补助费：原告在思南县人民医院住院治疗共计64天，参照国家工作人员出差补助标准100元／天计算，即原告的住院伙食补助费计算为：64天×100元／天=6400元，扣除胡志奎支付的1000元，应由被告平安财保铜仁中心支公司赔偿原告5400元。6、残疾赔偿金：原告刘素仙的伤情经鉴定为七级伤残，参照《2019年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的统计数据计算，城镇常住居民人均可支配收入34404元/年，其残疾赔偿金为34404/年×17年×40%＝233947.2元。原告诉请的残疾赔偿金275232元的诉讼请求过高，超出部分，不予支持。7、鉴定费：原告两次进行伤残等级鉴定，花去鉴定费2000元，且有国家正规票据佐证，予以支持。8、交通费：根据本案的实际情况，对原告诉请的2000元过高，本院酌情支持1500元（含刘素仙第二次伤残等级鉴定所花费的642元及鉴定途中的生活费158元）。9、精神抚慰金：原告的伤情经司法鉴定为七级伤残，其因交通事故受伤，在心灵上和肉体上均遭受到了一定的痛苦，但其主张的金额20000元过高，酌情支持10000元，超出部分，不予支持。 综上，原告刘素仙主张的医疗费26069.33元、误工费16966.36元、护理费7774元、营养费3750元、残疾赔偿金233947.2元、住院伙食补助费5400元、鉴定费2000元、交通费1500元，精神抚慰金10000元，以上共计307406.89元，扣除被告胡志奎垫付的医疗费15475.21元及平安财保铜仁中心支公司垫付的医疗费10000元，余下281931.68元由被告平安财保铜仁中心支公司在交强限额范围内先行赔付112000元，剩余款项因被告胡志奎负全责，则由被告平安财保铜仁中心支公司在贵Ｄ×××××号轻型普通货车承保的第三者责任限额范围内赔偿原告刘素仙169931.68元。对被告胡志奎辩称要求返还其在事故发生后垫付的医疗费15475.21元及护理费2000元、生活费1000元，共计18475.21元的意见，因其与被告财保思南县支公司存在保险合同关系，故对被告胡志奎的诉请予以支持。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第（一）项，判决如下： 一、由被告中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司于本判决生效之日起十日内，在贵Ｄ×××××号轻型普通货车承保的机动车交通事故强制责任保险限额范围内，一次性赔付原告刘素仙各项损失共计112000元。 二、由被告中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司于本判决生效之日起十日内，在贵Ｄ×××××号轻型普通货车承保的第三者责任限额范围内一次性赔偿原告刘素仙169931.68元。 三、由被告中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司于本判决生效之日起十日内退赔被告胡志奎先行垫付的费用18475.21元。 四、驳回原告刘素仙的其他诉讼请求。 如果未按判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案件受理费2965元（系减半收取），由被告中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审判员  邓丽娟 二〇二〇年七月二十八日 书记员  陈韵旭