陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终6329号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司陕西省分公司。住所地：陕西省西安市雁塔区朱雀大街西侧七星国际**。负责人：惠军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：马旖旎，陕西恒邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨庆伟，男，1959年2月19日出生，汉族，住陕西省兴平市。委托诉讼代理人：王玲玲，陕西合恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：路群，陕西合恒律师事务所实习律师。原审被告：冯震震，男，1995年9月10日出生，汉族，住陕西省榆林市清涧县。原审被告：西安天九出行汽车服务有限公司。住。住所地：陕西省西安市浐灞生态区十里铺街道长乐壹号小区西边独立**商铺/div>法定代表人：刘杰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：车幸，女，1989年4月4日出生，汉族，该公司员工，住西安市灞桥区。上诉人阳光财产保险股份有限公司陕西省分公司（以下简称阳光财保陕西分公司）因与被上诉人杨庆伟、冯震震、西安天九出行汽车服务有限公司（以下简称天九公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院作出的(2019)陕Ol12民初14913号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。阳光财保陕西分公司上诉请求：1、请求依法撤销西安市未央区人民法院作出的（2019）陕0112民初14913号民事判决书，依法改判上诉人少承担5250元；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院判决上诉人承担被上诉人杨庆伟误工费认定事实不清。上诉人与被上诉人的机动车交通事故责任纠纷一案发生于2019年7月26日，后杨庆伟因赔偿问题诉至法院，在审理期间，杨庆伟经西安市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心对其伤残等级、误工期等进行鉴定，经鉴定，陕西中金司法鉴定中心于2019年11月8日出具鉴定意见，认定其误工期为150日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”上诉人认为被上诉杨庆伟的误工期限应计算至定残前一日即为105日，一审法院认定事实不清。误工费计算至评残之日的依据是残疾程度与劳动能力损失程度密切关联，劳动能力损害将导致误工，而“残疾赔偿”实质上就是对误工的赔偿。假如将误工费期间按照医疗机构出具的证明进行计算，那么将导致定残日之后也存在误工费，此种计算方法的结果，既是对同一损害的重复赔偿，不利于赔偿责任方利益的保护。如果将误工费期间定至定残日前一天，那么从定残日起，残疾赔偿金等后续的赔偿项目自然而然地将误工费项目衔接起来，保证伤者利益的获取不会中断。杨庆伟辩称：1、司法解释是误工期限可以计算至定残前一日而非应当，适用伤情复杂法医不好明确，结合恢复情况给出的意见，被上诉人受伤情况明了，误工期限不违反规定。2、伤残赔偿金是对劳动能力丧失赔偿标准，和误工费是两个赔偿项目，不能包含对误工费的赔偿。一审法院判决正确，应当驳回上诉人的上诉。冯震震，天九公司认可上诉人的上诉意见。杨庆伟向一审法院提出以下诉讼请求：1、判令冯震震，天九公司、阳光财保陕西分公司赔偿其医疗费33807.27元，住院伙食补助费3500元，营养费1800元，后续治疗费10000元，伤残赔偿金66638元，误工费17500元，护理费7600元，残疾辅助器具费830元，精神损害抚慰金2000元，交通费500元，鉴定费2720元，以上合计146895.27元；2、依法判决上述三人承担本案诉讼费。一审法院经审理查明，1、2019年7月26日7时许，冯震震驾驶陕Ａ×××**小型客车，沿朱宏路新北城市场内道路由西向东行驶过程中，与行人杨庆伟相撞，致杨庆伟受伤，造成交通事故。事故发生后，杨庆伟先被送往西安凤城医院进行救治，同日又前往西安市红会医院住院治疗，在该院共住院两次，总计35天，先后被诊断为右胫骨平台骨折、右胫骨平台骨折术后伤口愈合不良等症；以上产生医疗费68219.27元。2019年7月29日，西安市公安局交通警察支队未央大队出具道路交通事故认定书，认定冯震震负事故全部责任，杨庆伟无责任。2、冯震震驾驶的陕Ａ×××**号小型客车，登记车主为西安天九出行汽车服务有限公司。冯震震与天九公司签订了《车辆挂靠协议》，取得该车使用权。双方约定在此期间给他人造成的损失，由冯震震承担全部责任。3、涉案陕Ａ×××**号小型客车在阳光财保陕西分公司投保有机动车交强险和商业第三者责任险（保额100万元、含不计免赔），事故发生在保险期间内。4.事故发生后，冯震震给杨庆伟垫付医疗费24762元，阳光财保陕西分公司在交强险范围内垫付医疗费1万元。5、陕西中金司法鉴定中心于2019年11月8日作出陕中金司鉴中心[2019]临鉴字第1179号司法鉴定意见书，鉴定意见:杨庆伟被评定为十级伤残，误工期150日，护理期70日，营养期60日，后续治疗费约1万元；产生鉴定费2720元，由杨庆伟预交。因双方就赔偿事宜未能达成一致意见，杨庆伟诉至一审法院。审理中，由于阳光财保陕西分公司不同意调解，致调解无基础。在一审庭审中，杨庆伟称其在西安未央华山工程医院花费了医疗费61元，是因就近换药拆线所产生的。一审法院认为，公民享有生命健康权，对侵害公民身体健康造成的损害，当事人有权要求赔偿。关于杨庆伟的损失一审法院认定如下:1、医疗费，阳光财保陕西分公司质证认为杨庆伟医疗费中西安未央华山工程医院发票三张共61元因无病历医嘱而不认可真实性，但未提出相关证据证明；对此杨庆伟称该费用系其就近拆线换药产生，与2019年8月1日西安市红会医院诊断证明书中“伤口定期换药、拆线”的诊治意见能够相互呼应，综上，对杨庆伟主张医疗费共计68280.27元（68219.27元+61元），予以采信。2、住院伙食补助费，参照陕西省级机关一般工作人员出差伙食补助标准，按每日80元，计算35天，计2800元。3、营养费，参照鉴定意见计算60天，每天30元，计1800元。4、后续治疗费，参照鉴定意见按10000元计算。5、残疾赔偿金，按城镇居民标准，参照鉴定意见十级伤残，计66638元（33319元×20×10%）。6、误工费，按杨庆伟月工资3500元，参照鉴定意见计算150天，计17500元。7、护理费，杨庆伟举证住院期间聘请护工护理6天，产生费用1200元，一审法院予以采信；其余参照鉴定意见计算64天（70天-6天），按一人护理每人每天100元计算，计6400元。综上，护理费共计7600元。8、残疾辅助器具费，阳光财保陕西分公司辩称认可杨庆伟购买轮椅的780元，但拐杖50元没有正规发票不予认可，一审法院认为，结合西安市红会医院出院记录医嘱载明“暂禁止患肢下地”及杨庆伟实际伤情，其购买轮椅、拐杖等残疾辅助器具是必要及合理支出，故对杨庆伟主张的残疾辅助器具费830元予以支持。9、精神损害抚慰金，杨庆伟主张精神损害抚慰金2000元，结合事故认定及其伤情等具体情况，杨庆伟主张合理，其请求予以支持。10、交通费，杨庆伟主张交通费500元，未提供相关证据证明，鉴于阳光财保陕西分公司认可200元，故酌情按200元计算。11、鉴定费。杨庆伟主张鉴定费2720元并提供票据予以证明，故予以认可。以上各项损失中，鉴定费2720元，由冯震震承担。医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计82880.27元，阳光财保陕西分公司已在交强险医疗费项下垫付1万元，剩余72880.27元，由阳光财保陕西分公司在商业第三者责任险限额内承担；残疾赔偿金、误工费、护理费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、交通费共计94768元，未超过交强险死亡伤残赔偿限额，故由阳光财保陕西分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内全部承担。综上，阳光财保陕西分公司共应支付杨庆伟167648.27元。因冯震震已垫付医疗费24762元，杨庆伟应予返还，为减少当事人讼累，由阳光财保陕西分公司支付杨庆伟142886.27元，支付冯震震24762元。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告阳光财产保险股份有限公司陕西省分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿94768元，在商业第三者责任保险范围内赔偿72880.27元，以上共计167648.27元（其中142886.27元支付给原告杨庆伟，24762元支付给被告冯震震）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1234元、鉴定费2720元，共计3954元（原告杨庆伟已预交），现由被告冯震震承担，于本判决生效之日起十日内支付原告杨庆伟。二审中，双方当事人均无新证据提交。经审理查明，一审查明事实属实。本院认为，本次交通事故造成杨庆伟受伤，杨庆伟理应得到相应赔偿。一审法院对杨庆伟的各项损失作出认定，除误工费外其余数额各方均无异议，本院予以确认。关于误工费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据该规定持续误工的误工时间最长截止至定残前一天，故一审采用鉴定意见时未按照上述法律的规定认定误工费不当。截止定残之日前一天杨庆伟的误工时间应为105天，误工费应为12250元。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)、（二）项之规定，判决如下：变更西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初14913号民事判决为：阳光财产保险股份有限公司陕西省分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿89518元，在商业第三者责任保险范围内赔偿72880.27元，以上共计162398.27元（其中137636.27元支付给杨庆伟，24762元支付给冯震震）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1234元、鉴定费2720元，共计3954元（杨庆伟已预交），现由冯震震承担。二审案件受理费50元（阳光财产保险股份有限公司陕西省分公司已预交），由杨庆伟承担。本判决为终审判决。审 判 长 邹守鸣审 判 员 杨晓昱审 判 员 张 楠二〇二〇年七月九日法官助理 孙静文书 记 员 郑 瑜