江西省上饶市信州区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书(2020)赣1102刑初134号公诉机关上饶市信州区人民检察院。附带民事诉讼原告人余某1，男，1962年6月6日出生，江西省上饶市信州区人，住江西省上饶市信州区，系本案被害人。被告人余国炎，男，1977年2月8日出生于江西省上饶市信州区，汉族，小学文化，个体工商户，户籍所在地江西省上饶市信州区，家住江西省上饶市信州区。因涉嫌犯故意伤害罪，2019年11月21日被刑事拘留，同年12月23日被执行逮捕，现羁押于上饶市看守所。辩护人谢靖宇，江西瀛赣律师事务所律师。上饶市信州区人民检察院以饶信检一部刑诉〔2020〕111号起诉书指控被告人余国炎犯故意伤害罪，于2020年5月28日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人余某1以身体受到伤害造成损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭公开开庭，进行了合并审理。上饶市信州区人民检察院指派检察员胡海虹出庭支持公诉，被告人余国炎及其辩护人谢靖宇、附带民事诉讼原告人余某1到庭参与诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年10月14日中午11时许，被害人余某1因其在位于信州区沙溪镇老菜场后面的院中新建台阶一事与隔壁邻居赵某等人产生争执并发生拉扯。在争执过程中，被告人余国炎持铁锹击打被害人余某1，致被害人余某1左肩部受伤。经江西上饶司法鉴定中心鉴定，被害人余某1人体损伤程度为轻伤二级。2019年10月17日，被告人余国炎经公安机关电话联系至公安机关接受调查。公诉机关当庭出示了下列证据：证据一、书证1、人口信息表，证明被告人犯罪时达到完全刑事责任年龄，系成年人。2、归案情况说明，证明2019年10月，被告人余国炎经公安机关电话联系到案。3、现场照片，证明余某1修建门前台阶状况。4、行政处罚决定书，证明本案涉案人员的行政处罚结果。5、鉴定意见通知书，证明公安机关对伤情鉴定结果告知了被告人余国炎。证据二、证人证言1、证人顾某1的证言，证明2019年10月14日当天，被告人余某1因新建台阶一事与赵某等人发生争执。期间，被告人余国炎在争抢铁锹过程当中抢到铁锹，然后被告人余国炎将余某1打伤的过程。2、证人赵某的证言，证明案发当天其在现场。3、证人余某2的证言，证明赵某与余某1的小舅子发生拉扯。4、证人仇某的证言，证明案发当天赵某与余某1发生拉扯同时，仇某向公安机关做了虚假的证明，证明余国炎在案发时不在现场。5、证人余某3的证言，证明案发当天被害人余某1及妻子顾某1因新建台阶一事与赵某、余某3等人发生争执并拉扯。6、证人顾某2的证言及辨认笔录，证明案发当天因新建台阶一事，被害人余某1与被告人余国炎发生争执并拉扯，被害人余某1被被告人余国炎用铁锹打伤肩膀的事实经过，同时顾某2对被告人余国炎进行了辨认。7、证人郑某的证言，证明案发当天其送余某1妻子回家时在现场看见双方在争夺铁锹。8、证人陈某的证言，证明被害人余某1的伤是由被告人余国炎所致。9、证人刘某的证言，证明余某1与其妻子顾某1与赵某发生争执并拉扯。10、证人余某4的证言，证明余某1与余国炎两家因新建台阶一事发生争执。11、证人汪某的证言，证明赵某与余某1二人发生争吵。12、证人余某5的证言，证明余某3等人与余某1发生争执并拉扯的过程当中余国炎在现场并且听到余某1说他被余国炎打伤。证据三、被害人余某1的陈述，证明余某1肩膀上的伤是由余国炎所致。证据四、被告人余国炎的供述，证明余国炎在公安阶段始终供述案发时其不在场，也否认与余某1发生国拉扯并致其轻伤的犯罪事实。证据五、伤情鉴定意见书，证明被害人余某1外伤致左肩胛骨粉碎性骨折，人体损伤程度轻伤二级。证据六、现场检查笔录，证明案发现场特征情况。公诉机关认为，被告人余国炎故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。附带民事诉讼原告人余某1要求依法追究被告人余国炎故意伤害罪的刑事责任；判令被告人余某1赔偿医疗费人民币33861元、护理费250元×30天＝7500元、交通费2100元、营养费9000元、后期治疗费9000元、误工费455天×857.14元＝390000元。附带民事诉讼原告人就其诉讼请求向法庭举证如下：医药费、鉴定费发票十二张，共计人民币33172.63元。被告人余国炎当庭辩称案发当时其不在现场，被害人余某1伤不是他造成的。辩护人谢靖宇的辩护意见是：一、起诉书指控被告人余国炎构成故意伤害罪，事实不清证据不足。对于本案的证据可分为三部分1、受害人余某1亲属顾某2、陈某、顾某1，作出被告人有罪的证人证言；2、被告人亲属赵某、余某2、仇某、余某3，作出无罪的证人证言；3、中立性证人郑某、刘某、余某5、余某4作出的无罪的证人证言。首先：根据顾某2及余某5的证人证言可知，顾某1是事后才到现场，其作出关于“余国炎是如何被打”证言的真实性有异议，不得作为本案证据予以使用；其次：中立性的证人均作出被告人余国炎无罪的证言，如郑某“没看到余某1受伤”“没看到余国炎用铁锹打余某1”、余某4“看到赵某受伤、没看到余某1受伤”、余某5“没看到余国炎拿铁锹打余某1”；再次：本案现有证据关于余某1的伤系余国炎造成不能形成有效证据链，不能排除余某1伤是在和赵某争执过程中撞到院中柴堆所致。由此可见，本案现有证据互为矛盾，且中立性性质的证人均作出对于被告人有利的证言，因此，起诉书指控余国炎犯故意伤害余某1事实不清，证据不足，应依法不予认定。二、若法院依法认定余国炎构成犯罪，本案中余国炎具有如下从轻处罚之情节：依据《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》之规定本案中被告人余国炎具有如下从轻处罚之情节1、本案系邻里纠纷，其性质不同于一般意义上的故意伤害，被告人主观恶性较小；2、本案受害人余某1存在过错，因其过错行为而引发，通过证人施某、余某6证人证言可知，余某1在未通过政府审批及向村委会报备的情况下，自行占用公共通道搭建台阶，侵害了邻里的通行的相邻权；3、本案的矛盾也因余某1所激化，通过证人刘某及余某4的证人证言可知，本案是因余某1殴打赵某在先，至此才激化双方的矛盾，导致本案的发生。综述，恳请合议庭依法认定本案事实不清、证据不足被告人余国炎依法不构成故意伤害罪，但若认定构成，敬请合议庭充分考虑本案中被告人余国炎所具有的从轻处罚情节，依法对于被告人余国炎从轻处罚。关于民事部分，辩护人认为：1、医药费：依据原告方提供的医药费票据及人体损伤鉴定票据该部分总金额为32997.43元。2、护理费：由于原告方未提供护理人员工资证据，护理标准参照上一年度当地城镇非私营单位居民服务业人员平均工资计算，护理天数为住院天数，若出院后需护理，则依据医嘱及伤残鉴定进行确定，本案原告未提供医嘱及伤残鉴定，因此，护理费为50235元/年÷365天=137.6元/天×13天=1788.8元；3、交通费：原告未提供交通费票据，酌情考虑20元/天×13天=260元；4、营养费：20元/天×13天=260元；5、后续治疗费：原告方未提供后续治疗的相关证据及后续治疗的费用依据，该部分费用不应得到合议庭支持；6、误工费：误工时间为住院天数加医嘱休息时间；收入情况，由于原告方未提供收入证明，收入应参照上一年度当地城镇私营单位农林牧渔业人员平均工资计算，因此，误工费：31905元/年÷365天=87.4元/天×13天=1136.2元。以上费用共计36442.43元，本案的发生原告存在一定过错，故责任需进行划分，附带民事诉讼被告人余国炎承担的赔偿金额为36442.43×70%=25509.7元。经审理查明，2019年10月14日中午11时许，被害人余某1因其在位于信州区沙溪镇老菜场后面的院中新建台阶一事与隔壁邻居赵某等人产生争执并发生拉扯。在争执过程中，被告人余国炎持铁锹击打被害人余某1，致被害人余某1左肩部受伤。经江西上饶司法鉴定中心鉴定，被害人余某1人体损伤程度为轻伤二级。2019年10月17日，被告人余国炎经公安机关电话联系至公安机关接受调查。被害人余某1受伤后，于2019年10月14日至2019年10月27日在上饶市博爱医院治疗，住院13天。用去住院医药费和出院门诊费共计人民币32297.63元。被害人余某1因伤情鉴定花费鉴定费700元。上述事实有公诉机关提供的常住人口信息、归案情况说明等相关书证、证人郑某、顾某1、赵某、余某5、陈某等人的证言、被害人余某1的陈述、被告人余国炎的供述与辩解、鉴定意见及附带民事诉讼原告人提供的医药费发票、鉴定费发票及被告人余国炎、被害人余某1的当庭陈述为证，足以认定。本院认为，被告人余国炎故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯刑法，构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人余国炎自公安机关调查以来，始终辩称案发时不在现场，与查证事实不相符，态度恶劣。本来邻里纠纷引发的伤害事件，认错、取得谅解及赔偿是解决矛盾最好途径，但被告人余国炎的固执和不悔改态度，不加以严惩，不足以使其得到教育。被害人余某1因身体受到伤害，要求赔偿医疗费、护理费、交通费、鉴定费、误工费，符合法律规定。医疗费、交通费、鉴定费依据票据确定。被害人余某1当庭提供十二张医疗费、鉴定费票据，经当庭质证，被告人的辩护人认为其中三份票据（即顾某1门诊费用275元，顾某1、顾某2鉴定费各300元）不是本案当事人用的费用，应予剔除的辩护意见本院予以采纳。按照国家规定，依据票据确定医药费为人民币32997.63元，鉴定费为人民币700元，交通费没有提供票据，本院不予支持。营养费于法无据，本院不予支持。护理费参照2019年江西省城镇非私营就业人员年平均工资（居民服务、修理和其他服务业）为50235元／年÷365天＝137.6元／天×15天（有两天门诊日）＝2064元，误工费参照2019年度江西省城镇私营单位就业人员年平均工资（农、林、牧、渔业）为31905元／天÷365天＝87.4元／天×15天（有两天门诊日）＝1311元。上述合计人民币37072.63元，家属愿赔四万元整，本院予以支持。后续治疗费没有证据明确其数额，可待实际发生后另行起诉。对于辩护人提出责任分化进行赔偿的辩护意见，本院不予采纳。被告人余国炎的家属能将赔偿款积极打入法院账户，给予被害人赔偿的行为，不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款；最高人民法院《关于适用的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十六条第一款、第二款之规定，判决如下：一、被告人余国炎犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月21日起至2020年8月20日止。）二、被告人余国炎赔偿附带民事诉讼原告人余某1医药费人民币32997.63元、鉴定费人民币700元、护理费人民币2064元，误工费人民币1311元，四项共计人民币37072.63元。被告人余国炎家属愿赔偿人民币四万元，并将赔偿款打入法院账上，予以赔偿（该款在本判决生效之日支付）。三、驳回附带民事诉讼原告人余某1的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  廖宗海人民陪审员  陈晓菁人民陪审员  祝小琴二〇二〇年七月二十三日书 记 员  徐 铃