山西省晋中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋07民终1765号 上诉人（原审被告、反诉原告）：浙江环球合金铸造有限公司，住所地：浙江省安吉县高禹镇工业园区。 法定代表人:杨军波，系公司董事长。 委托诉讼代理人:杨鲍，浙江律匠律师事务所律师。 委托诉讼代理人:张美云，浙江律匠律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：山西众德天和管业科技有限公司，住所地：山西省太谷县胡村玛钢工业园区。 法定代表人:杜江，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：袁林江，山西华炬律师事务所律师。 上诉人浙江环球合金铸造有限公司（以下简称“浙江环球公司”）因与被上诉人山西众德天和管业科技有限公司（以下简称“山西众德公司”）承揽合同纠纷一案，不服山西省太谷县人民法院（2019）晋0726民初685号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 浙江环球公司上诉请求：撤销原审判决第一项、第三项判决，依法改判或发回重审;本案一审、二审诉讼费用由山西众德公司承担。事实和理由：一、原审认定事实错误。1.原审认定双方之间的法律关系错误,本案案由应为加工承揽合同纠纷而非民间借贷纠纷。依据双方签订的《委托加工协议》以及之后的实际交易模式,可以确认本公司与山西众德公司之间系加工承揽合同关系。2.原审认定本公司代山西众德公司就地处理货物的款项与事实不符,实际应为198484.35元而非162524.28元,应按照实际金额予以扣减。本公司分三次为山西众德公司卖料废共计198485.35元，本公司分别通过转账、抵扣退火费等方式将卖料废所得款付给了山西众德公司。3．原审遗漏多项须由山西众德公司承担的购买材料费、质量扣款、打磨、抛光、退火费等共计263925.87元。双方之间还涉及到本公司代山西众德公司购买材料、检验返工、质量扣款、瑕疵产品抛光、打磨、运输、客户索赔、瑕疵产品退火处理等情况。在双方共同确认的五次对账清单中，均可以看出上述费用由山西众德公司承担,并在本公司需支付的货款进行相应扣减。原审没有考虑上述费用的扣减问题，应在拖欠货款扣减上述费用共计202235.87元。且2018年8月后涉及到质量索赔、质量扣款额总计61690元也应从拖欠货款中予以扣减。4.原审认定本公司承担逾期利息的违约责任，并将2019年4月3日认定为逾期利息支付起算日没有事实依据。5.本公司在原审中提供的反诉证据足以证明本公司因山西众德公司产品存在质量问题遭到客户索赔或投诉的事实。原审对本公司的反诉请求不予考虑错误。山西众德公司总发货量的三分之一都被退货,充分证明其产品存在严重质量问题。依据《委托加工协议》的约定，本公司有权要求其承担质量瑕疵担保的违约责任。二、原审适用法律明显错误。本案系加工承揽合同纠纷,而原判并未引用任何一条与加工承揽合同相关法律法规。原审引用关于买卖合同及借款合同的法律规定与本案纠纷不存在任何关联，实属法律适用错误。本案不存在缺席的情况，原审适用缺席判决的法律规定错误。 山西众德公司辩称，一、关于一审判决中诉争案件的案由及法律适用问题。一审法院已于2019年12月10日下达（2018）晋0726民初685号民事裁定书，对本案案由及法律条文予以补正。二、关于198484.35元代为处理货物款项问题，通过浙江环球公司支付货款的凭证可证明，截止起诉之日，浙江环球公司总付款金额为2262524.28元，其中2100000元为转账或电汇，剩余162524.28元即为浙江环球公司代为处理货物的款项。浙江环球公司仅凭三张货物销售单无法证明其代为处理货物的实际处理价款，也不能证明其将该198484.35元实际支付给了本公司，且其未提供处理该198484.35元货物的相应发票。三、关于浙江环球公司主张的263925.87元其他费用问题，本公司对该款项产生的真实性及准确数额均不知情，本公司从浙江环球公司反诉证据中发现浙江环球公司将其他厂家供应的同类产品的废品或不合格品作为本公司的产品退给本公司，或者将第三方供应的不合格产品的质量扣款、退火费、索赔费算在本公司账上。四、关于逾期利息及反诉问题，浙江环球公司逾期付款是事实，一审判决其支付逾期付款利息于法有据，关于反诉，浙江环球公司主张的索赔及质量问题等事项均无法核实其真实性。 山西众德公司向一审法院起诉请求：1.依法判令浙江环球公司支付欠山西众德公司的货款2831542.92元，并支付逾期付款违约金679570元（自逾期日2018年6月27日至付清日每日按千分之一计算，暂计算至2019年2月28日）；2.浙江环球公司承担诉讼费。 浙江环球公司向一审法院反诉请求：1.判令山西众德公司立即向浙江环球公司支付违约金2627816.83元及逾期利息（自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算）；2.本案的诉讼费由山西众德公司承担。 一审法院认定事实：山西众德公司、浙江环球公司于2018年3月7日、3月30日分别签订《委托加工协议》两份，约定浙江环球公司委托山西众德公司加工铸造机体、曲轴等工业零部件（型号、数量、单价详见协议），依照合同：浙江环球公司每月向山西众德公司下达生产订单，山西众德公司根据生产订单加工生产所需产品并运送至浙江环球公司、浙江环球公司签收到货回函。浙江环球公司自到货之日起60日内付款，逾期付款的，每延期1天，罚未及时付款金额的1%。协议签订后，山西众德公司依照浙江环球公司的订单积极组织、加工机体、曲轴等零部件给浙江环球公司供货，浙江环球公司陆续付款。从双方发生业务开始到终止业务，双方就业务往来进行阶段性对账共计五次。最后一次为2019年2月1日。根据双方的对账结果和双方之间的发票出具事实，扣减已付部分款项、扣减未列入对账清单的、退回到山西众德公司的货物、扣减双方重复记账的款项（浙江环球公司在通知山西众德公司退货情况后在当地就地代替山西众德公司处理退货后的货款、扣减双方在发生附加业务：山西众德公司委托浙江环球公司在当地购买部分包装袋、加工材料等货物、就地处理货进一步加工货物的退火费、运费及对应的税费等）后，业务情况为：双方实际发生业务的总量为7452194.03元，加上山西众德公司另外在浙江环球公司挂账的现金18459.79元，合计为7470653.82元；退货量为2566249.58元；浙江环球公司实际支付现金或转账货款为2100000元，浙江环球公司代山西众德公司就地处理货物后的款项为162524.28元；合计浙江环球公司给付款项为2262524.28元。截止起诉日，浙江环球公司拖欠款项为2641879.96元。上述货款并未依约按期支付，经山西众德公司多次催促，浙江环球公司至今未付。 一审法院认为，浙江环球公司在和山西众德公司依据双方加工协议履行各自义务后，经双方实际对账和法院根据双方的证据确认，浙江环球公司仍拖欠货款为2641879.96元应及时给付而一直不能给付，对山西众德公司要求给付货款的诉讼请求，法院依法实事求是，予以部分支持。山西众德公司要求给付利息，因双方在协议中约定有明确的付款期限，故对山西众德公司诉请中逾期的部分利息请求予以考虑和支持。浙江环球公司反诉要求赔偿违约损失，因浙江环球公司未能就其形成损失的货物品种和规格、该货物生产的批次、该货物和山西众德公司加工的产品的关联性，同一性提供确凿证据予以证实，故法院不予考虑。 一审法院判决：一、浙江环球公司于判决生效之日起十日内给付山西众德公司货款2641879.96元，并支付从2019年4月3日（对账日后六十日之次日）起到付清之日止的利息（利息按照我国商业银行流动资金同期贷款利率计算）；二、驳回山西众德公司的其它诉讼请求；三、驳回浙江环球公司的反诉请求。 二审审理中，浙江环球公司主张其代山西众德公司就地处理货物的款项实际为198484.35元而非162524.28元，且一审法院遗漏了应由山西众德公司承担的购买材料费、质量扣款、打磨、抛光、退火费等共计263925.87元，导致浙江环球公司多承担了两项共计299885.94元的款项。庭审中，山西众德公司认可上述两项费用共计299885.94元。其余事实与一审查明的事实基本一致。 本院认为，浙江环球公司与山西众德公司签订《委托加工协议》，由浙江环球公司委托山西众德公司加工工业零部件，协议系双方真实意思的表示，且不违反相关法律法规，为有效协议，双方均应按照协议约定全面履行自己的权利义务。现山西众德公司向浙江环球公司履行了供货义务，经双方对账，浙江环球公司拖欠山西众德公司货款，故浙江环球公司理应积极履行给付货款并支付相应利息的义务。至于拖欠货款的具体数额及计算依据一节，浙江环球公司上诉主张其代山西众德公司就地处理货物的款项实际为198484.35元，且山西众德公司应承担购买材料费、质量扣款、打磨、抛光、退火费等共计263925.87元，两项共计299885.94元应在一审认定的拖欠货款数额中予以扣除，山西众德公司当庭认可上述两项费用共计299885.94元，根据在案证据及双方交易、对账情况，可以认定浙江环球公司拖欠山西众德公司货款2341994.02元（2641879.96-299885.94=2341994.02元）。关于逾期付款利息一节，双方在《委托加工协议》中对逾期付款利息进行了明确约定，现浙江环球公司未能按时支付货款，理应依约承担相应的逾期付款利息。关于浙江环球公司上诉主张山西众德公司应支付其违约金一节，因浙江环球公司并未提供充分证据证明其反诉主张，故一审法院对其反诉请求不予支持正确。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山西省太谷县人民法院（2019）晋0726民初685号民事判决第三项； 二、撤销山西省太谷县人民法院（2019）晋0726民初685号民事判决第一项、第二项； 三、浙江环球合金铸造有限公司于本判决生效后十日内支付山西众德天和管业科技有限公司货款2341994.02元，并支付从2019年4月3日（对账日后六十日之次日）起到付清之日之的利息（利息按照我国商业银行流动资金同期贷款利率计算）； 四、驳回山西众德天和管业科技有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费17445元，诉讼保全费5000元，反诉费17400元，合计39845元，由山西众德天和管业科技有限公司负担1845元，由浙江环球合金铸造有限公司负担38000元；二审案件受理费46051元，由上诉人浙江环球合金铸造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  韩锦芬 审判员  许 俊 审判员  段 锋 二〇二〇年七月二十九日 书记员  张燕红