广东省茂名市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤09刑终176号原公诉机关广东省茂名市茂南区人民检察院。上诉人（原审被告人）潘华刚，男，1973年6月26日出生，茂名市电白区人，公民身份号码440************418，汉族，小学文化，无业，住广东省茂名市***********。曾因犯寻衅滋事罪于2008年6月26日被茂名市茂港区人民法院判处有期徒刑一年，2008年12月12日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月22日被羁押，同月24日被刑事拘留，2019年4月29日被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。辩护人梁英芸，广东法申律师事务所律师，由茂名市法律援助处指派。广东省茂名市茂南区人民法院审理广东省茂名市茂南区人民检察院指控被告人潘华刚犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月24日作出（2019）粤0902刑初698号刑事判决。宣判后，原审被告人潘华刚不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经审阅上诉人潘华刚提交的上诉状，讯问潘华刚，并依其申请通知茂名市法律援助处指派辩护律师为其提供辩护，审阅辩护人提交的辩护词，查阅案卷证据材料，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年3月12日14时48分、17时40分，被告人潘华刚通过微信转帐方式先后两次收取吸毒人员潘全人民币380元，后向潘全、潘木周贩卖了毒品海洛因4包。2019年3月22日晚上，潘全、潘木周再次联系潘华刚约定在七迳镇米粮文豹村交易毒品，民警后于当晚22时许在高新区七迳镇米粮文豹村村边路口抓获前来贩卖毒品的潘华刚，并现场缴获2小包红色包装的毒品海洛因。经称量，缴获的毒品海洛因净重0.20克，经鉴定含海洛因成分。上述事实，有经原审庭审公开举证、质证属实的受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、抓获经过、户籍资料、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称量笔录、取样笔录、调取证据通知书、通话记录、指认照片、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、茂名市公安局电白分局坡心派出所出具的情况说明，检查笔录、辨认笔录、证人潘木周的证言、证人潘全的证言、被告人潘华刚的供述和辩解、鉴定文书、鉴定意见通知书、现场勘验检查笔录等证据证实，足以认定。原判认为，被告人潘华刚无视国家法律，多次向吸毒人员贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，依法应当在三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的量刑幅度内处罚。公诉机关指控被告人潘华刚犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实充分。被告人潘华刚曾因犯罪被判刑，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，作出如下判决：一、被告人潘华刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元。二、公安机关扣押的海洛因成分毒品0.20克，由公安机关依法处理。上诉人潘华刚及其辩护人的辩护意见：一、一审法院认定潘木周向潘华刚购买毒品事实不清、证据不足。二、原审判决判处上诉人有期徒刑三年三个月并处罚金人民币伍仟元未予正确认定法定或酌定情节，量刑畸重，应判处更轻的刑罚。被告人潘华刚并没有贩卖毒品给潘木周，且被告人潘华刚贩卖的毒品数量非常小，毒品扩散的范围小。经审理查明，2019年3月12日14时48分、17时40分，上诉人潘华刚通过微信转帐方式先后两次收取吸毒人员潘全人民币380元，后向潘全、潘木周贩卖了毒品海洛因4包。2019年3月22日晚上，潘全、潘木周再次联系潘华刚约定在七迳镇米粮文豹村交易毒品，民警后于当晚22时许在高新区七迳镇米粮文豹村村边路口抓获前来贩卖毒品的潘华刚，并现场缴获2小包红色包装的毒品海洛因。经称量，缴获的毒品海洛因净重0.20克，经鉴定含海洛因成分上述事实，有经原审庭审举证、质证，查证属实的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实案件的来由。2.拘留证、逮捕证，证实潘华刚因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月24日被刑事拘留，2019年4月29日被逮捕。3.抓获经过，证实潘华刚于2019年3月22日被公安机关抓获的情况。4.户籍资料，证实潘华刚已达负刑事责任年龄。5.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称量笔录、取样笔录，证实公安机关从潘华刚处扣押的疑似海洛因毒品的物质2包，经称量，总净重0.20克。6.调取证据通知书、通话记录，证实潘华刚使用的手机号码188*****677（户名黄丰陈）与吸毒人员潘全使用的手机号码1992726****在2019年3月12日、13日、22日有多次的通话记录。7、指认照片，证实潘华刚对公安机关抓获其时其丢弃在地面的毒品进行了指认、对扣押的毒品及毒品称量的重量进行了指认；潘全对其微信转账记录中2019年3月12日14时48分和17时40分各转账190元给好的朋友刚（潘华刚）的截图进行了指认。8.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表，证实潘华刚、潘全因吸毒被茂名市公安局电白分局强制隔离戒毒二年；潘木周因吸毒被茂名市公安局电白分局处以行政拘留十五日；潘华刚于2008年6月26日因犯寻衅滋事罪被茂名市茂港区人民法院判处有期徒刑一年，2008年12月12日刑满释放。9.茂名市公安局电白分局坡心派出所出具的情况说明，证实潘华刚交代其毒品是向“金生”、“亚营”购买的，因其二人身份不详，公安民警无法查获。10.检查笔录，证实公安机关依法对潘华刚进行人身检查。11.辨认笔录，证实潘木周、潘全辨认出贩卖毒品给其的潘华刚。12.证人潘木周的证言：我从2017年12月开始吸食毒品海洛因，通过烘烤方式吸食，现每天需吸食一次毒品白粉，每次花费约50元，我最近吸食毒品白粉是2019年3月21日17时许在坡心镇七星力竹车村潘全家中与潘全一起吸食毒品。我吸食的毒品是我向茂名市*********名叫做华刚的人手中购买的，我一般是与潘全一起合钱，潘全去到七迳镇米粮文豹村附近时就联系他，然后他就送毒品出村口给潘全，有时候我也会与潘全一起去找他购买毒品。我与潘全一起合过约5次钱向“华刚”购买毒品。最近是2019年3月12日中午，我与潘全合钱，然后潘全打电话与“华刚”联系，向他购买毒品的，还有2019年3月22日晚，我去到潘全家中与潘全合钱后，潘全联系“华刚”，然后我就去到七迳镇米粮文豹村附近向“华刚”购买毒品，其它的我记不清了。华刚，男，年约45岁，家住七迳镇米粮文豹村，其全名叫潘华刚。13.证人潘全的证言：我从2015年开始吸食毒品白粉，通过烘烤方式吸食，曾于2015年8月、2015年9月因吸毒被公安机关抓获，出来后继续吸食，现每天需吸食一次毒品白粉，每次花费100元。我最近一次吸食毒品白粉是2019年3月22日13时许在村中废弃屋内独自吸食。我吸食的毒品是在七迳镇米粮文豹村的一名叫潘华刚的男子手中购买的。潘华刚，男，七迳镇米粮文豹村人，年约四十六岁，其他的我不清楚，我购买毒品的钱是我平时打工挣的。我在潘华刚手中购买过大概有四至五次毒品，具体时间我记不清楚了。我就记得最近的一次是2019年3月12日的时候找他购买毒品的，我打电话给潘华刚向其购买了4包货，其他的我忘记了。每隔一段时间就会找他购买毒品，都是用我的手机（手机号码：1992725****）直接打电话给潘华刚购买的，他的手机号码是188*****677，每次我都是去到他村路口他就自己送出来给我的。2019年3月22日晚上，我的朋友潘木周来我家里找我准备一起合钱购买毒品吸食，我打电话给潘华刚说要购买2包货，然后我还没有来得及去取货就被民警来到现场抓获了。潘华刚卖毒品海洛因给我是100元一小包，每小包都是用红色包装袋包好的。我有时是通过微信付款给他，有时直接付现金给他。2019年3月12日那天是通过微信转帐给他的，共转了两次，每次190元，向其购买了4包货（此次潘华刚减少我5元每包）。潘华刚在我的微信上名为“好的朋友刚”。我有几次购买毒品都是和我朋友潘木周一起凑钱找潘华刚买的，潘木周自己有没有找他购买毒品我就不清楚了，潘木周也知道我是在“潘华刚”手中购买毒品的。2019年3月12日，我向潘华刚购买了四包毒品，分两次购买，每次买2包，都是通过微信转账给潘华刚购买的，其中潘木周只出了100元，剩下的是我出钱。14.被告人潘华刚的供述和辩解：我因吸食毒品在2007年、2012年、2015年被公安机关强制隔离戒毒。我是以火烤的方式吸食海洛因的。从2007年开始吸食海洛因，最近一次吸食是2019年3月22日早上自己一个人在我的旧屋里吸食的。2019年3月22日晚上19时许，我接到坡心镇一名叫潘全的男子的电话，他问我手上还有多少货（指毒品海洛因），他要2份是2小包毒品，我就叫他来我村边取。到了22时许潘全再打电话给我说他来到我村边了，我就拿出2包毒品海洛因送出去给他，刚走到村边就被在那里伏击的民警抓获，我当时将手上的2包海洛因丢在地上想逃避打击，但民警一下就在现场找到我丢的那2包海洛因，经我指认后将该2包海洛因扣押了。我今晚拿给潘全的2包海洛因我是先给他吸食的，他到时候有货了需要还回给我的，我是不收他的钱的。潘全是今晚才来找我拿海洛因的，我的海洛因有时向坡心镇一名叫“金生”的男子那里购买的，有时向羊角镇一名叫“亚营”的男子购买的。潘全，男性，是坡心镇七星力竹车村人，他今晚打给我的电话号码为19927******。“金生”是坡心镇人，男性，是个残疾人，具体叫什么名字我不清楚；“亚营”，男性，羊角镇人，详细名字不清楚。15.鉴定文书、鉴定意见通知书，证实经茂名市********鉴定，从被告人潘华刚处扣押的2包红色塑料膜包装疑似毒品海洛因的物品均检出海洛因成分；鉴定意见已告知被告人潘华刚。16.现场勘验检查笔录，证实公安机关依法对案发现场进行勘验检查，发现2包红色包装疑似毒品海洛因的物品。以上证据，经查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人潘华刚无视国家法律，多次向吸毒人员贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，依法应当在三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的量刑幅度内处罚。上诉人潘华刚曾因犯罪被判刑，依法应从重处罚。对于上诉人潘华刚及其辩护人的辩护意见评析如下：一、关于潘华刚向潘木周贩卖毒品的事实。经查，潘华刚贩卖毒品给潘全、潘木周的事实，有潘全、潘木周的证言证实向上诉人潘华刚购买毒品的事实，有上诉人潘华刚的供述其在拿货给潘全时被公安机关当场人赃并获，有潘全微信转账记录证实潘全向潘华刚购买毒品的事实，该案证据确实充分，足以认定潘华刚贩卖毒品的事实。潘华刚及其辩护人的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。二、关于量刑。上诉人潘华刚贩卖毒品三次，已构成多次贩卖毒品，依法应在处三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑，一审判处其有期徒刑三年三个月，属于幅度内从轻量刑，量刑恰当，应予支持。潘华刚及其辩护人的辩护意见理由不充分，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人潘华刚的上诉请求及其辩护人所提辩护意见均查理据不足，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 莫少芬审 判 员 林景朴审 判 员 张 虹二〇二〇年七月七日法官助理 李锦杰书 记 员 杨冬冬孙莉附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。