山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋04刑终222号原公诉机关长治市潞城区人民检察院。上诉人（原审被告人）段艳斌，男，1979年5月24日出生，汉族，初中文化，农民，住长治市。2020年1月20日因涉嫌犯非法持有毒品罪被长治市公安局潞城区分局刑事拘留，同年2月3日经长治市潞城区人民检察院批准，当日由长治市公安局潞城分局执行逮捕。现羁押于潞城区看守所。辩护人张志文、王倩，山西晋宁律师事务所律师。长治市潞城区人民法院审理长治市潞城区人民检察院指控原审被告人段艳斌犯非法持有毒品罪一案，于2020年6月9日作出（2020）晋0406刑初53号刑事判决。判后，原审被告人段艳斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原判认定:2016年4月，被告人段艳斌以9500元的价格向李某购买“冰”、“筋”、“粉”等毒品，并将毒品存放于其住处。2016年5月20日，长治市公安局潞城分局民警在段艳斌住处当场查获疑似毒品8包。经称重和鉴定，查获的疑似毒品中含甲基苯丙胺成分的毒品30.29克、甲卡西酮成分的毒品76.82克、甲卡西酮及咖啡因成分的毒品16.74克、咖啡因成分的毒品24.25克。认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书，公安局抓获证明：说明案件的来源，被告人被抓获的经过。检查证、检查笔录，扣押决定书、扣押清单，称重证明及称重照片：检查笔录证明2016年5月17日20时，在段艳斌妻子程某的见证下，对辛安泉镇南马村段艳斌家中进行了检查，在其卧室电脑桌上查获两小包毒品，在其卧室床单下查获一包毒品，在其卧室床中发现四包大小包装不一的毒品，在其客房床单下查获一包毒品，共计八包毒品。扣押决定书、扣押清单证明在侦查段艳斌非法持有毒品案中，扣押查获的毒品情况。称重证明及称重照片，证明段艳斌的妻子程某见证了派出所民警对段艳斌家查获的毒品进行指认并称重的过程。毛重分别为：1号袋中疑似毒品33.45克，2号73.17克，3号0.86克，4号17.94克，5号80.44克，6号26.5克，7号0.98克，8号1.14克。净重分别为1号30.29克，2号71.5克，3号0.58克，4号15.88克，5号76.82克，6号24.25克，7号0.70克，8号0.86克。书证一组，在逃人员登记信息表，证明段艳斌于2016年8月1日因本案被刑拘在逃被登记；长治市公安局潞城分局辛安泉派出所出具的证明，对5月17日段艳斌家查获的毒品于5月18日进行封装并对毛重称重，5月20日进行净重称重，5月20日制作5月18日与5月20日的指认、称重照片；死亡注销户口证明，出卖给段艳斌毒品的李某于2016年11月6日死亡。证人证言：2016年5月18日、27日对程某的询问笔录证明，2016年5月17日20:00许在辛安泉镇南马村段艳斌家中发现毒品，现场共查获毒品大小共8包，并分别称重、分别编号1-8号，其中1号袋中毒品毛重33.45克，2号袋中毒品毛重73.17克，3号袋中毒品毛重0.86克，4号袋中毒品毛重17.94克，5号袋中毒品毛重80.44克，6号袋中毒品毛重26.5克，7号袋中毒品毛重0.98克，8号袋中毒品毛重1.14克。家中就程某和丈夫段艳斌两人居住生活，孩子在学校住宿。民警查获毒品的卧室是段艳斌居住的。对查获的毒品进行了分别称重，并分别编号1-8号，其中1号袋中毒品净重30.29克，2号净重71.5克，3号净重0.58克，4号净重15.88克，5号净重76.82克，6号净重24.25克，7号净重0.7克，8号净重0.86克。鉴定意见：送检证明说明查获毒品经编号后送检情况；长治市公安局司法鉴定中心检验报告及资质，证明1号中检出甲基苯丙胺成分，2号中未检出毒品成分，4号检出甲卡西酮及咖啡因成分，5号检出甲卡西酮，6号检出咖啡因，8号检出甲卡西酮及咖啡因成分。鉴定意见通知书，证明前述鉴定结果告知了段艳斌。被告的供述与辩解：对段艳斌的讯问笔录证明，2016年4月中旬的一天，段艳斌想吸食毒品，就去到南马村北面路口边上的一个修理农用车的门市部，找见老板“伟伟”，问能否弄上东西，伟伟答应后，晚上伟伟到段艳斌家说联系好了，有90克左右“筋”、11克左右“粉”、30克左右“冰”，还有一些其他毒品的配料，东西价值1万元，段称毒品太贵了，伟伟给对方打电话之后说这些东西最多降500元，段就从卧室取出9500元给了伟伟，十来分钟后伟伟提了一个白色塑料袋，塑料袋里边大概有七八袋毒品，其中两袋毒品是“筋”，感觉约90克左右，一袋毒品“冰”感觉约30克，一袋“粉”感觉10来克，还有三四袋其他毒品，后伟伟跟段要1000元好处费，最后段给了伟伟300元，伟伟走后段将毒品放在卧室的床下。段吸食毒品的时候，就把毒品放在家里边的其他地方。5月中旬的一天，段外出办事，回到村里听人说公安机关找他，段怕被抓就跑了。经段艳斌辨认对家中检查出的毒品的照片、称重照片、鉴定结果均没有异议。上述证据，经当庭举证、质证，证据间相互印证，能够证实审理查明的事实。关于被告人所称毒品数量问题，在庭审中已向其说明，在其家中查获的八包疑似毒品，总净重220.88克，公诉机关指控的毒品为148.1克，编号为2号的疑似毒品71.5克未检出毒品成分，3号0.58克和7号0.70克未进行检测，因此2号、3号、7号并未计入犯罪毒品数量中。关于被告人称未进行毒品含量鉴定问题，《中华人民共和国刑法》第357条规定“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品数量计算，不以纯度折算”，司法实践中除了可能判处死刑的毒品犯罪案件和涉案毒品可能大量掺假或者系成分复杂的新类型毒品的，一般不做毒品含量鉴定。关于辩护人辩称“案涉毒品及存放地点并没有经过段艳斌的现场指认”，公安干警在检查段艳斌家时，有段艳斌妻子程某见证，后段艳斌在逃，段艳斌被抓获后，公安机关对其讯问中，公安干警将检查出的毒品照片交段艳斌观看，段艳斌称:“照片上的毒品都是我本人的，我无异议”。段艳斌还称：“我就把毒品放在我卧室的床下了，后来，我吸食毒品的时候，就把毒品放在我家的其他地方，当时具体放在什么地方我也记不清了”。讯问笔录和检查笔录一致并相互印证。关于几个时间是否矛盾，辛安泉派出所出具的《段艳斌非法持有毒品一案称重情况说明》2016年5月18日对疑似毒品毛重称量，5月20日进行净重称量，照片上标注的5月20日系照片制作时间。关于辩护人提出现有证据不能证明“公安机关查获的毒品就是5月20日称重和送检的毒品”，如前所述段艳斌被抓获后，其对毒品照片并无异议，段艳斌在讯问笔录中称：“我从伟伟手中接过装有毒品的袋子之后，就打开塑料袋查看里面的毒品，里面大概有七八袋毒品，其中两袋毒品“筋”（装在自封塑料袋内，毒品我感觉重约90克左右）、一袋毒品“冰”（装在塑料自封袋内，毒品我感觉重约30克）、一袋毒品“粉”（装在塑料自封袋内，毒品我感觉重约10来克）；还有三四袋其他毒品，他也没告诉我是什么，就是跟我说，可以把这三四袋毒品，掺在毒品筋、冰、粉中吸食”，以上供述客观详实与检查笔录、称重结果、鉴定结果相互印证。关于录音录像未提供，公安机关已进行说明，并有段艳斌的妻子程某的指认称重照片佐证。关于称重设备未附检定证书问题，最高人民法院、最高人民检察院、公安部制定的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》，此规定自2016年7月1日起施行。段艳斌案发于2016年5月17日，当时办理毒品案件对涉案的疑似毒品进行称重时并未对电子称的资质证书提出要求。综上，对被告人的辩解以及辩护人的辩护意见，不予采纳。原判认为，被告人段艳斌非法持有甲基苯丙胺或其他毒品数量大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关指控罪名成立。被告人段艳斌到案后，在侦查阶段如实供述其犯罪事实，可酌情从轻处罚。但被告人在案件审理中，经对其所述毒品数量和含量说明、释明后，仍认为数量大，量刑重，罚金多，故检察机关针对被告人段艳斌自愿认罪认罚，建议判处被告人段艳斌“有期徒刑七年，并处罚金40000元”的量刑建议不再适用，根据审理查明的事实，依法裁判。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条第一款，第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人段艳斌犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金40000元。判后，原审被告人段艳斌不服，提出上诉，认为第一，公安机关办案程序不符合法律规定，在案毒品及存放地点并没有经过段艳斌的现场指认，公安机关未提供检查上诉人住宅的同步录音录像。第二，上诉人非法持有毒品的数量存疑，扣押决定书记载时间与编号称重时间存在矛盾，无法证明公安机关查获毒品就是称重及送检的毒品。辩护人的辩护意见同上。经二审审理查明，原审认定的事实经一审庭审质证、认证，合法有效，本院对原审查明的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）段艳斌非法持有甲基苯丙胺或其他毒品数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。关于上诉人及其辩护人所提案公安机关办案程序不符合法律规定的意见，经查，公安机关出具的情况说明已对未提供检查上诉人住宅的同步录音录像作出说明，程某的证言、检查笔录、扣押清单、程某指认称重照片、查获毒品称重照片、鉴定意见、上诉人的供述可以相互印证，证实公安机关查获的毒品即为上诉人非法持有的毒品，该上诉理由及辩护意见不予采纳。关于上诉人所提对毒品数量存疑的意见，经查，公安机关出具的毒品称重情况说明载明，2016年5月18日对疑似毒品毛重称量，5月20日进行净重称量，照片上标注的5月20日系照片制作时间，扣押决定书记载时间与编号称重时间并无矛盾，结合毒品称重照片，可依法认定本案涉案毒品数量，该上诉理由及辩护意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 史 蕾审判员 刘冠晋审判员 康 抗 二О二О年七月三十日书记员 李 楠