上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初1589号原告：王宝钏，汉族，住上海市浦东新区恒大一村**。委托诉讼代理人：张峥，上海向源律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈锡亮，上海向源律师事务所律师。被告：范明华，汉族，住，住上海市浦东新区康桥镇新苗村**/div>委托诉讼代理人：范成坚(系被告范明华之子)，男，1978年10月3日出生，汉族，住同被告。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路**。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。原告王宝钏与被告范明华、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理，因被告保险公司申请重新鉴定，本案于2020年5月19日由审判员周楠适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王宝钏的委托诉讼代理人陈锡亮、被告范明华的委托诉讼代理人范成坚、被告保险公司的委托诉讼代理人鲁倩到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王宝钏向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告各项损失共计249,004.09元。诉讼中，原告当庭变更诉请为：请求判令二被告赔偿原告各项损失共计264,754.69元，由保险公司在保险范围内赔偿，不足部分由被告范明华补足。其中医疗费40,385.69元，营养费4,200元(40*105，包含二期)，护理费9,920元(2,480*4)，伤残赔偿金191,399元(73,615*13*0.2)，精神损害抚慰金10,000元，交通费500元，衣物损500元，鉴定费2,850元，律师费5,000元。事实和理由：2019年1月22日,原告骑行电动自行车驾驶至三鲁公路林恒路南约400米处,与被告驾驶的沪AEXX**小型普通客车发生碰撞,造成原告受伤的交通事故。经上海市公安局闵行分局交通警察支队出具的《道路交通事故认定书》认定，被告范明华负本次事故的全部责任，原告无责。原告受伤住院治疗，伤情稳定后，由上海枫林司法鉴定有限公司进行司法鉴定并出具了《鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人王宝钏之左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，经手术治疗后，遗留左肘关节功能丧失50%以上，构成XXX伤残。对于重新鉴定意见，真实性无异议，对关于原告构成XXX伤残的意见认可，三期认可，意见书认为是同等原因不认可。原告认为不应该考虑参与度与同等原因，原告虽然有自身疾病，但不足以导致伤残，同等责任的计算方法，等于认定原告有伤残的基础。以往的司法判例也有不考虑参与度的，原告的自身原因与侵权原因是两个概念，不应免除被告的赔偿责任。原告自身原因不应免除对方50%的赔偿责任。现原告为维护其合法权益，故诉至法院。被告保险公司辩称，对事故发生事实及责任认定无异议，事故发生时肇事车辆在被告公司投保了交强险和商业险，商业险100万元含不计免赔，事故发生时肇事车辆在保险期间内，同意承担保险责任。保险公司没有垫付金额。对于重新鉴定意见，认可新的鉴定报告，结论中是同等原因，故伤残赔偿金应当按照50%计算，认可按照城镇标准计算。对医药费金额认可，要求扣除伙食费206.4元及非医保部分。营养费认可每天30元，护理费认可每天40元，期限仅认可一期。精损认可5,000元，交通费认可200元，衣物损认可200元，鉴定费由法院依法判决。律师费不在保险理赔范围不承担。被告范明华辩称，对事故发生事实及责任认定无异议，同保险公司意见，律师费要求依法判决。其垫付1,200元现金，在事故认定书上有载明，要求一并处理。本院经审理认定事实如下：原告所述事故发生经过属实,本院予以确认。经上海市公安局闵行分局交通警察支队认定，被告范明华负事故全部责任，原告无责。事发后，原告至医院就医，花费医药费40,385.69元(其中含伙食费206.4元)。经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，意见为：被鉴定人王宝钏之左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，经手术治疗后,遗留左肘关节功能丧失50%以上，构成九(玖)级伤残；伤后可酌情予休息期150天、营养期90天、护理期90天；遵医嘱需择期行左尺骨鹰嘴骨折内固定拆除术，可酌情予休息期30天、营养期15天、护理期15天。原告支付鉴定费2,850元。诉讼中，保险公司向本院申请对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定，保险公司认为：一、根据原告提供的就医材料记录，原告是左尺骨鹰嘴骨折，且后期治疗恢复良好，其伤情达不到XXX伤残的评定标准；二、鉴定机构没有对原告的肘关节活动度进行客观测量，且鉴定意见书中也没有体现活动度计算。本院对保险公司的重新鉴定申请予以准许，后委托司法鉴定科学研究院对原告的伤残及三期进行鉴定，结论为被鉴定人王宝钏目前左侧肘关节活动功能障碍的后果相当于人体损伤XXX残疾(本次交通事故外伤为同等原因)；伤后一期治疗给予休息150日，护理90日，营养90日；今后若行二期治疗，则给予休息30日，护理30日，营养15日。另查明，原告王宝钏系非农业家庭户籍。又查明，号牌为“沪AEXX**”小型轿车在保险公司投保交强险及商业险100万含不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告范明华垫付了1,200元。以上事实由原告提供的交通事故认定书、驾驶证及行驶证、保单信息、出院小结、诊断报告、医疗费发票、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、律师费发票等以及原、被告陈述，并经庭审质证所证实。本院认为，交通事故的责任者对交通事故造成的人身损害及财产损失应承担民事赔偿责任。根据法律规定，投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险和商业险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起事故系机动车与行人之间发生，被告范明华承担全部责任，故本案应由保险公司在交强险范围内赔偿，超出部分由保险公司在商业险范围内按责任比例承担，仍有不足，由范明华承担赔偿责任。关于王宝钏伤残鉴定所述的外伤参与度问题，法院认为，鉴定报告虽然表明王宝钏系在自身原有骨关节炎的基础上遭受本次交通事故外伤共同参与所致，但王宝钏骨关节炎属于自身疾病问题，虽然其自身疾病对损害后果的发生具有一定的影响，但是这不是侵权责任法等法律规定的过错，原告自身原有骨关节炎仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系，因此受害人王宝钏对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形，故对被告保险公司提出的的残疾赔偿金按照同等参与度50%计算，本院不予采纳。对于赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。1、有关医疗费40,385.69元，根据原告提供的医疗费发票，其中包含了伙食费206.4元，故医疗费本院支持40,179.29元；2、护理费，根据原告住院情况及鉴定结论确定的护理期限，本院酌情确定护理费为4,500元(不含二期)；3、营养费，根据鉴定结论确定的营养期限，本院酌情确定营养费为3,600元(不含二期)；4、残疾赔偿金，本院认为，原告现主张按照2020年度城镇居民人均可支配收入标准及伤残等级计算，符合法律规律，故本院支持191,399元；5、精神损害抚慰金，本院认为原告在本起事故中的伤情已构成伤残，对原告今后的生活带来了不便，结合原告伤情，本院予以支持10,000元；6、衣物损，本院根据原告的受伤部位及受伤情况，酌定衣物损失为200元；7、交通费，考虑到原告的受伤部位及就诊情况，本院酌情确定交通费为500元；8、鉴定费2,850元，系原告为此次诉讼的实际支出，本院予以支持；9、律师费5,000元，系原告为此次诉讼的实际支出，本院予以支持，该费用由被告范明华予以赔付。有关二次手术的相关费用，原告可待实际发生后另行主张。上述费用共计258,228.29元，其中保险公司在交强险和商业险范围内赔偿原告王宝钏253,228.29元；被告范明华应赔偿原告律师费5,000元，由于被告范明华已垫付原告1,200元，因此，被告范明华还需赔偿原告王宝钏3,800元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王宝钏253,228.29元；二、被告范明华于本判决生效之日起十日内赔偿原告王宝钏3,800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,517.53元，由被告范明华负担。重新鉴定费4,440元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员  周 楠二〇二〇年七月二日法官助理  陈枳彤书 记 员  王慧青附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。……二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。