河南省濮阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫09执异7号异议人（被执行人）：濮阳创想生态园投资开发有限公司，住所地濮阳市中原路东段。法定代表人：王国勤，该公司经理。委托代理人：宗晓伟，该公司工作人员。申请执行人：中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司，住所地：郑州市红专路**。法定代表人：赵宇，该公司经理。委托代理人：田孝礼、李武，河南法本律师事务所律师。被执行人：李怀训，男，1972年4月15日出生，汉族，住濮阳市。被执行人：陈秀红，女，1973年5月26日出生，汉族，住濮阳市。被执行人：王国勤，男，1967年10月5日出生，汉族，住濮阳县。被执行人：刘爱荣，女，1967年3月12日出生，汉族，住濮阳县柳屯镇政府家属院**。买受人：濮阳友恒置业有限公司。。住所地：濮阳市中原路与濮上路交叉口向北100米路东法定代表人：孙茂圆委托代理人：孙春雪，河南泽民律师事务所律师。濮阳创想生态园投资开发有限公司（以下简称创想公司）不服本院执行中国长城资产管理股份有限公司河南分公司（以下简称长城公司）与其债权转让合同纠纷一案中的评估、拍卖措施，向本院提出书面异议。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。创想公司异议称：1.司法鉴定估价报告遗漏未完工程。被执行人与杨卫国2017年7月28日签订了施工总承包合同后开始施工。执行法院在执行本案过程中查封濮国用（2013）第××号土地使用权时，施工方正在该土地上施工，法院未告知必须停止施工。在对该片土地评估时，所拍现场照片均已显示该土地的增值的未完工程，但仅对该土地净地进行了评估，遗漏了异议人及施工方对该土地各项未完工程带来的增值。目前我们桩基基础工作基本已完成，已投入未完工程造价1504万元，围挡施工费90万元，土方费270万元，建筑规划设计费40万元，工程设计和图纸费280万元，审图费34.5万元，工程预算费201.25万元，工程推进员工工资及办公费200余万元，售楼部租赁费35万元，装修费105万元，销售人员及宣传费240万元，门前绿化100万元，变压器安装40万元，合计3139.75万元。2.拍卖公告未将濮国用（2013）第××号的土地使用权上的未完工程进行注明。施工方杨卫国曾向濮阳中院提出案外人执行异议，提出土地使用权上的未完工程投入价值，后被裁定驳回，法院拍卖该土地时仅根据土地净地的评估价5426.27万元发布拍卖公告，对于我公司的未完工程没有注明，忽视了未完工程对该土地的增值。3.法院拍卖前未通知优先权人施工方杨卫国拍卖日到场，程序违法。4.拍卖漏拍不可分的未完工程，我公司在案涉土地使用权上建设未完工程的各项投入已和所拍卖土地已完全附和成一体，该土地使用权和附和的未完工程已无法分离，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十八条规定：拍卖的多项财产在使用上不可分，或者分别拍卖可能严重减损其价值的，应当合并拍卖。但贵院在拍卖时仅仅依照该片土地的净地价格拍卖，使我公司遭受巨大损失。再者该土地上的未完工程投入已达3139.75万元，已经占到竞拍价3689.8万元的85%。综上，请求贵院依法撤销对《国有土地使用证》证号为濮国用（2013）第××号的土地使用权本次拍卖。创想公司提供以下证据：国有土地使用证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、（2017）5号濮阳市人民政府常务会议纪要、濮阳市国土资源局函、施工总承包合同、工程量清单、建设工程设计合同复印件及补充协议、收款收据、房屋建筑工程施工图设计文件审查咨询合同、咨询服务费及增值税发票、建设工程造价咨询合同、监理合同、视频资料、施工日记、监理日志以及施工图纸等证据。长城公司称:1、异议人所提执行异议超出法定期限，应依法驳回。2、关于异议人提出的所谓的“未完工程”并不存在，且拍卖公告未对地上未完工程进行注明、存在漏拍等相关问题，已经濮阳中院司法程序处理，不应重复处理。3、案涉拍卖不存在所谓的“未通知优先权人拍卖日到场，程序违法”问题。4、异议人所提异议系滥用执行救济程序、恶意阻挡执行，应依法驳回。濮阳友恒置业有限公司要求驳回异议请求，及时为其出具执行裁定书和协助执行通知书，并协助办理过户登记。并提出质证意见如下：法院查封土地使用权在先，异议人签订相关施工合同在后，异议人未经法院允许擅自施工，造成损失后果自己承担；濮阳中院已驳回案外人杨卫国的执行异议，异议人再次以同样主张提出异议，应予以驳回；异议人支付的各项费用及村民补偿费用与本案无关。本院受理案件后,调取了相关执行卷宗、审理卷宗材料,进行了书面审查。本院查明，2017年7月5日本院立案受理中国建设银行股份有限公司濮阳分行与被告创想公司、李怀训、陈秀红、王国勤、刘爱荣金融借款合同纠纷一案，在诉讼过程中建行濮阳分行将涉案债权转让给长城公司，长城公司于2018年5月11日向本院申请将原告变更为长城公司，本院未予准许，并于2018年5月25日作出（2017）豫09民初65号民事裁定，中国建设银行股份有限公司濮阳分行上诉，河南省高院指定本院审理本案。本院于2018年11月16日作出（2018）豫09民初84号之二民事判决，判决如下：一、濮阳创想生态园投资开发有限公司于本判决生效后30日内偿还中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司贷款本金9998万元，自2016年12月21日开始之后的罚息、复利以贷款本金9998万元为基数，按照《固定资产贷款合同》第四条、第十条第四款约定的罚息、复利标准计算至本息、复利全部清偿之日止；二、李怀训、陈秀红、王国勤、刘爱荣对判决第一项确定的债务承担连带清偿责任，李怀训、陈秀红、王国勤、刘爱荣承担连带清偿责任后，有权向濮阳创想生态园投资开发有限公司追偿。三、中国长城资产管理股份有限公司河南省分公司对濮阳创想园投资开发有限公司抵押的土地：1、位于濮阳市工业园区工业大道南侧、经四路西侧，权属证书编号濮国用（2013）第××号，他项权利证书编号濮他项（2013）第0093；2、位于濮阳市工业园区纬五路南、经四路东侧，权属证书编号：濮国用（2011）第0123号，他项权利证书编号濮他项（2014）第0044号；3、在建工程[详见《最高额抵押合同》约定的《抵押财产清单》，他项权利证书编号濮房建字××号至濮阳建字2014-4239号]折价、拍卖或变卖的价款在本判决第一项范围内享有优先受偿权；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。2017年6月5日，该案经当事人诉前申请，本院作出（2017）豫09财保3号之一裁定，查封创想公司国有土地使用证证号为（2013）第××号土地，该裁定2017年6月6日送达不动产登记部门。王瑞红起诉创想公司民间借贷纠纷一案，濮阳市华龙区人民法院于2016年10月14日作出（2016）豫0902民初7796-4号民事裁定，查封该土地，查封期限为三年，该裁定华龙区法院2016年10月21日、22日分别送达濮阳市不动产登记局与创想公司法定代表人王国勤。华龙区法院为涉案第0164号土地的首封法院。2019年1月8日，因创想公司未履行生效判决，长城公司申请强制执行，本院立案执行，案号(2019)豫09执7号。由于本院执行案件申请执行人长城公司对该块土地有抵押权，且有其他财产一并处置，2019年5月7日本院与华龙区法院协商，华龙区法院将上述财产的处置权移送本院执行。本院委托河南信恒房地产评估有限公司对（2013）第××号土地进行了评估。司法鉴定估价项目来源和沟通情况记录表显示：2019年7月8日下午四点左右，中级法院技术处人员，被执行人代理人，鉴定机构人员一同进行现场勘查，被执行方代理人进行估价对象范围的界定与指认，查勘完毕后被执行方代理人拒绝在查勘单上签字，由濮阳中院技术处人员及评估机构估价师在查勘单上签字。河南信恒房地产评估有限公司于2019年7月23日作出豫信恒估字第2019-256号司法鉴定估价报告，该宗土地评估市场价值：54262700元。本院于同月25日将估价报告向创想公司送达。并于同年9月6日作出(2019)豫09执7号之四裁定，裁定拍卖被执行人创想公司名下位于濮阳市工业园区纬五路南、经四路西侧的土地，权属证书编号：濮国用（2013）第××号。2019年10月11日，本院将拍卖裁定、拍卖公告张贴在创想公司大门口及该土地的围墙门上（这时大门关闭，门上有“中如建工”字样）。2019年10月21日创想公司代理人宗晓伟签收拍卖裁定与公告。2019年9月27日，案外人杨卫国向本院提出书面执行异议，主要理由：1、估价报告遗漏重要事项，已投入围挡施工等费用1390万元、已施工工程和该土地无法分割。明显有失法律的公平正义。2、法院拍卖的土地上其正在施工，拍卖行为不但严重影响施工进度，也将导致其投资血本无归，也会面临大量诉讼案件发生。3、异议人的优先受偿权优先于申请人的抵押权。在本院审查期间又书面撤回异议申请，2019年10月23日本院作出（2019）豫09执异63号执行裁定，准许杨卫国撤回异议申请。2019年11月22日，杨卫国再次提出执行异议，本院认为，杨卫国撤回异议申请后，再次以同一标的，同一事实，同一理由提出异议请求无法律依据。裁定驳回杨卫国的异议请求。杨卫国未申请复议。2019年11月8日，濮国用（2013）第××号土地第一次挂网拍卖（拍卖时间：2019年12月23日10时起至2019年12月24日10时止），评估价为5426.27万元，拍卖价格在评估价基础上降20%，起拍价为4341.016万元，该次拍卖无人报名应价，第一次网上拍卖流拍。2020年2月12日，第二次挂网拍卖（拍卖时间：2020年3月9日10时起至2020年3月10日10时止），拍卖价格在第一次起拍价的基础上降15%，二拍起拍价3689.8万元；3月10日网上拍卖成交，成交价格3689.8万元。濮阳友恒置业有限公司竞拍到该土地。2020年3月18日，创想公司提出执行异议，要求撤销对国有土地使用证号为（2013）第××号土地的拍卖。另查明：2017年7月28日，创想公司与中如建工集团有限公司签订濮阳市龙门国际广场施工总承包合同，杨卫国代表中如建工集团有限公司在该合同上签字，杨卫国认可的创想公司提交的施工日志及监理日志显示：中如建工集团有限公司于2019年6月5日-同年11月期间在该拍卖土地上实施了桩基工程。本院认为，本案异议人以漏评、漏拍未完工程为由要求撤销拍卖，《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十一条规定：“当事人、利害关系人提出异议请求撤销拍卖、符合下列情形之一的,人民法院应予支持:（一）竞买人之间、竞买人与拍卖机构之间恶意串通,损害当事人或者其他竟买人利益的;（二）买受人不具备法律规定的竞买资格的；（三）违法限制竟买人参加竞买或者对不同的竟买人规定不同竞买条件；（四）未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的；(五)其他严重违反拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形。”关于涉案土地被查封以及在查封土地上施工的问题，经查，本院在审理中国建设银行股份有限公司濮阳分行与创想公司金融借款合同纠纷一案前，于2017年6月5日裁定查封濮国用（2013）第××号国有土地使用权，并向濮阳市国土资源局送达，已具有公示公告效力。并且在此之前，华龙区法院在审理王瑞红与创想公司民间借贷纠纷一案中，于2016年10月14日作出（2016）豫0902民初7796-4号民事裁定，查封创想公司名下濮国用（2013）第××号土地，查封裁定已送达给创想公司法定代表人王国勤，华龙区法院系该土地首封法院。在本院被执行人为创想公司的其他执行案件中，创想公司申报财产表中土地使用权、房屋等不动产栏填写的内容是被中级法院、华龙区法院冻结。故创想公司对该土地已被查封的情况明知。并且经查询创想公司签订的该土地抵押合同第七条约定：“未经乙方书面同意，甲方不得以任何方式处分抵押财产，包括但不限于放弃、出租、赠予、转让、出资、重复担保、迁移、改为公益用途、与其他物添附或改建、分割”。根据最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条规定“被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的移转，设定权利负担或者其他有碍的为不得对抗申请执行人。”本案中，创想公司明知土地被查封后与他人签订施工合同，未经查封法院允许在查封土地上施工，未办理建设工程施工许可证，未经抵押权人书面同意，属于违法施工，违法施工的利益不应予以保护。关于漏拍、漏评的问题，经查，2019年7月8日在现场评估查勘过程中有创想公司工作人员在场，本院于同年7月25日将估价报告送达创想公司后，创想公司明知法院将涉案土地评估拍卖，仍继续施工，根据《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》第二十二条规定，创想公司可以在在收到估价报告后五日提出书面异议，创想公司既未在法定期限内对估价报告提出书面异议，又未在后续送达、张贴拍卖裁定、公告以及拍卖过程中提出书面执行异议。桩基工程属于地下隐蔽工程，创想公司怠于行使权利，并在现场评估查勘后仍继续违法施工，放任可能造成的损失，其违法后果应自行承担，不属于漏拍、漏评范围。关于创想公司提出法院拍卖前未通知优先权人施工方杨卫国的意见，经查，根据《最高人民法院关于网络司法拍卖若干问题的规定》第十六条的规定，应在拍卖前通知当事人、已知优先购买权人，杨卫国系实际施工人，不具有优先购买权，且创想公司无权代为主张权利，施工方对可能造成的损失可通过其他法律程序解决。本案执行过程不存在程序违法情况，创想公司要求撤销拍卖的异议请求无事实和法律依据，不符合最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条规定应予撤销拍卖的情形，不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回濮阳创想生态园投资开发有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以在本裁定书送达之日起十日内，向河南省高级人民法院申请复议。审判长 袁 磊审判员 张保稳审判员 文 艺二〇二〇年七月五日法官助理蔡晓军书记员杨世勇