广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0604民初9580号原告（反诉被告）：重庆深创金属材料有限公司,住所地重庆市渝中区************11-5#，统一社会信用代码915********872242D。法定代表人：杨毅，执行董事。委托诉讼代理人：尹乐，北京大成（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马明伟，女，系原告员工。被告（反诉原告）：佛山市尊贤行不锈钢有限公司，住所地广东省佛山市澜石（国际）金属交易中心第******铺，统一社会引用代码914***********532M。法定代表人：洪昌权，执行董事。委托诉讼代理人：王为樟，广东龙浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：招惠滢，广东龙浩律师事务所实习律师。原告重庆深创金属材料有限公司（以下简称“深创公司”）与被告佛山市尊贤行不锈钢有限公司（以下简称“尊贤行公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序审理。诉讼中，被告尊贤行公司向本院提出反诉，经审查，本院予以接纳，并与本案合并审理。本案于2020年6月11日公开开庭进行审理，原告（反诉被告）委托诉讼代理人尹乐、马明伟及被告（反诉原告）委托代理人王为樟、招惠滢到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告立即返还原告定金250000元，并以250000元为基数自2020年3月16日起按日万分之五的标准向原告支付违约金，直至定金全部返还为止；2.由被告承担本案全部诉讼费用，并由被告承担原告委托律师所支付的律师费6500元。事实与理由：原、被告于2019年12月24日签署《订货合同》[合同编号：QH191288]，约定原告在被告处购买不锈钢，不锈钢板具体钢种、尺寸、产地、规格、数量、重量、单价、总价在合同中有明确约定，重量总计350吨，总金额2544500元。《订货合同》约定了交货期（2020年3月15日前完成交货）、付款方式（需方于签订合同后2日内支付定金250000元，分批提货的定金冲抵最后一笔货款）、违约责任等。合同签订后，原告按约支付定金250000元，被告分批交货。每一次交货前，被告均会提前通知原告，双方签署相应批次不锈钢的《销售合同》，确定该批次不锈钢的钢种、产品编号、尺寸、重量、等级、单价、总价，原告付款后按被告告知的仓库地点提货。被告在合同履行期内实际交付219.028吨不锈钢，尚余130.972吨未交。合同期满后，原告未主张被告逾期交货的违约责任，反而与被告积极协商希望按现行不锈钢市场价格提取剩余货物，但遭到被告拒绝。原告无奈之下为维护自身合法权益，特依据《民事诉讼法》第一百一十九条规定向贵院提起诉讼，望法院判决支持原告的诉讼请求。被告答辩称：被告的答辩意见与反诉状一致，补充1.原告所说被告的违约情形是不存在的，是原告违约所导致的纠纷。被告在2020年3月17日已经通知原告提货，被告已经将提货明细传真给原告，但是没有反馈，之后被告用电话多次联系原告的负责人，但是对方拒绝接听电话，所以原告一直没有提货。其真实原因是今年的2-3月不锈钢价格下跌，原告想转嫁风险。2.诉讼费、律师费应当由原告自行承担。反诉原告向本院提出诉讼请求：1.反诉被告向反诉原告支付的定金250000元归反诉原告所有；2.反诉被告向反诉原告赔偿因不锈钢价格下跌产生的差价损失111326.2元；3.反诉被告向反诉原告赔偿律师费20000元；4.本案本诉及反诉诉讼费用全部由反诉被告承担。事实与理由：一、反诉被告与反诉原告有多业务往来，反诉被告向反诉原告购买不锈钢卷材。双方于2019年12月24日通过传真方式签订《订货合同》【合同编号：QH191288】约定：反诉被告向反诉原告购买350吨不锈钢，钢种J2，含税总价2544500元；反诉被告到反诉原告指定的佛山仓库提货；交货时间为2020年3月15日前；反诉被告需支付定金25万元（分批提货的定金冲抵最后一笔货款）；反诉被告应于合同约定交货期前付清货款提货；反诉被告逾期付款的，反诉原告有权拒绝提货，反诉被告逾期付款或逾期提货超过15天的，反诉原告有权解除合同、没收定金、转售货物、并要求反诉被告赔偿因此产生的全部经济损失（包括运费、仓储费、不锈钢价格下跌所产生的差价损失及逾期付款的利息损失）；因反诉被告违约导致反诉原告支付的诉讼费、财产保全费、律师费等由反诉被告承担。二、反诉原告已向反诉被告交付219.028吨不锈钢，反诉原告不存在违约，按约定反诉被告应当在付款后提货。反诉被告于2020年3月12日支付货款484319.75元，另由其关联公司重庆恒达金属材料有限公司于3月17日支付货款1110324.55元。反诉原告收到货款当天立即向仓储方出具《仓库提货单》予以指示交货，合计219.028吨，其中152.753吨不锈钢按反诉被告的指示交付给重庆恒达金属材料有限公司。三、反诉被告因不锈钢价格下跌，拒绝继续付款提货，严重违约，第一，反诉被告逾期付款，其在2019年12月24日签订《订货合同》后直至2020年3月12日才支付第一笔货款484319.75元，在3月17日才支付第二笔货款1110324.55元（属逾期付款）。第二，反诉原告在收到反诉被告付款后，即使其逾期付款，反诉原告也及时交付相应数量的不锈钢给反诉被告。第三，反诉原告在2020年3月17日通知反诉被告继续付款提货，其拒绝继续履约，严重违背诚信。受新冠肺炎影响，不锈钢市场价格自2020年开始一直在下跌，不锈钢（钢种J2）基准价从双方签约时7150元/吨，2020年3月15日下跌到6700元/吨，2020年3月底下跌到6300元/吨甚至更低，反诉被告为了转嫁价格下跌损失，拒绝继续付款提货，严重违约。四、反诉原告有权没收反诉被告支付的定金250000元，并要求其赔偿价格下跌产生的差价损失及律师费，尽管受新冠疫情不可抗力因素影响，钢厂无法正常开工，相应的运输、销售遭受停滞。但反诉原告一直在诚信履约，积极交货。反诉被告拒绝继续付款提货，严重违约。反诉原告有权没收反诉被告支付的定金250000元，并要求其赔偿反诉原告因价格下跌遭受的差价损失111326.2元（130.972吨×850元）及律师费20000元。为维护自身的合法权益，反诉原告特提起反诉，请求依法查清事实，公正审理，并判如所请。反诉被告辩称：一、尊贤行公司未按《订货合同》约定期间供应完350吨不锈钢，应退还深创公司250000元定金。《订货合同》虽约定“需方应于合同约定交货期前付清货款提货”，但本案合同履行系分批交货付款，需方并非一次性付清350吨不锈钢总货款。尊贤行公司在每一次交货均会提前以《销售合同》形式通知深创公司，告知当次不锈钢的钢种、产品编号、尺寸、重量、等级、单价、总价，供深创公司确认货品后再付款。《订货合同》约定的交货期届满前，甚至到期满后双方交涉剩余不锈钢如何交付时，尊贤行公司均未像往期一样告知不锈钢的钢种、规格、数量、单价等信息，根本无货供应，导致深创公司无法确认货品并付款。根据《订货合同》第九条第3款约定：“需方逾期付款或逾期提货超过15天的，供方有权解除合同，没收定金”，该约定条件并未成就，尊贤行公司无权没收深创公司250000元定金。二、深创公司不存在违约，反而是尊贤行公司未按约供应剩余不锈钢，其主张不锈钢价格下跌的损失毫无事实依据，不应得到支持。不锈钢市场价格自2020年开始下跌，深创公司若有意违约，完全可以考虑在前三期任一期交货时不付款提货，避免降价带来的亏损。而事实上深创公司仍诚信履约，维护双方长达十年的友好合作关系。从双方在2020年3月15日后的交涉内容来看，尊贤行公司一直未按惯例出具《销售合同》告知交货明细，根本无货可交，其主张不锈钢价格损失毫无依据。三、鉴于深创公司并未违约，尊贤行公司请求赔偿律师费20000元并无依据。综上，望采纳深创公司的答辩意见，裁定驳回尊贤行公司全部反诉请求。本诉中，原告围绕诉讼请求依法提交了证据：1.《订货合同》、恒丰银行业务回单；2.微信聊天记录（深创瞿顺莉与尊贤行陈小蓉）、三份《销售合同》；3.企业复工报备表、解放碑街道复工复产现场检查情况表、关联单位证明；4.微信聊天记录（深创瞿顺莉与尊贤行陈小蓉）、《由于合同未能正常履行，要求退还定金函》；5.《法律服务委托合同》、律师费发票、律师费支付凭证。经质证，被告（反诉原告）对原告（反诉被告）证据1的真实性予以确认，但对合同明细部分手写部分不确认；对证据2的微信聊天记录的真实性予以确认，但对证明内容不予确认，认为一般不是通过微信沟通，因疫情原因2020年2月12日、2月24日的合同是通过微信沟通；对于3月12日的合同打印部分确认，对手写部分不予确认，亦不是最后一份销售合同，3月17日有传真销售合同给原告，要求付款提货；对于证据3的真实性予以确认；对于证据4的微信聊天记录的真实性予以确认，对函件认为是原告不同意提货故意制作的；对于证据5的真实性予以确认。被告（反诉原告）依法提交下列证据：1.反诉原告营业执照、反诉被告企业信用信息公示报告；2.《订货合同》、三份《销售合同》、五份《仓库提货单》、重庆恒达金属材料有限公司企业信用信息公示报告、两份网上银行电子回单；3.传真信息记录（中国电信语音清单83937791）、两份顺丰邮寄单及运单详情、尽快付款提货函》《再次通知尽快付款提货的函》、我要不锈钢网站（www.51bxg.com）不锈钢价格变动信息；4.三份《确认书》以及营业执照；5.两份《销售合同》（2020.3.17）；6.《销售合同》（2020.4.16）；7.《民事委托代理合同》。经质证，原告（反诉被告）对被告（反诉原告）证据1、2的真实性、合法性、关联性无异议；对证据3的2019年12月24日的传真记录无异议，对2020年3月12日-3月31日的传真记录不予确认，认为未收到该传真；对证据3的邮寄单及运单详情真实性予以确认；对价格变动信息的真实性无异议；对证据4的真实性予以确认；对证据5的真实性、合法性、关联性不予确认，认为没有收到该合同；对证据6，认为是被告与案外人的销售合同，与本案无关且无法核实真实性；对证据7的真实性予以确认。本院对证据认证意见如下：原告（反诉被告）提供的证据，被告（反诉原告）对证据1的真实性无异议，本院确认该部分证据的真实性；对证据2中的聊天记录的真实性无异议，本院确认真实性，对三份销售合同，除2020年3月12日中手写部分不认可外，对打印部分无异议，本院确认该部分证据的真实性；对证据3、4、5的真实性无异议，本院对真实性予以确认。被告提供的证据，原告对证据1、2的真实性、合法性、关联性无异议，本院确认该部分证据的真实性、合法性、关联性；对证据3除2020年3月12日-3月31日的传真记录外的证据及证据4、7的真实性无异议，本院确认该部分证据的真实性；对证据3的2020年3月12日-3月31日的传真记录，虽然原告提出异议，但该证据与同组证据2019年12月24日的传真记录中原告电话号码一致，故本院对该证据的真实性予以确认；对证据5，由于两份合同并无原告盖章确认，该证据的证据效力本院于本院认为处作分析认定；对证据6，该两份合同系被告与第三方签订的，原告对真实性不予确认，因该部分证据系被告与案外人签订，无法证明与本案存在关联，因此，本院对该部分证据不予确认。综合本院采信的证据，并结合双方的陈述，本院对以下事实予以确认：2019年12月24日，原告（反诉被告）作为买方与被告（反诉原告）作为卖方签署《订货合同》，约定原告在被告处购买不锈钢，当中约定了钢种（J2）、尺寸、产地（宏旺）、规格、数量、重量、单价、总价等，重量总计350吨，总金额2544500元。交货期为2020年3月15日前完成交货，付款方式为需方于签订合同后2日内支付定金250000元（分批提货的定金冲抵最后一笔货款），需方应于合同约定交货期前付清货款提货。违约责任：1、需方逾期付款的，供方有权拒绝提货；2、需方逾期付款的，每日应按本合同货款总额的万分之五向供方支付违约金；3、需方逾期付款或逾期提货超过15天的，供方有权解除合同，没收定金，转售货物，并要求需方赔偿因此产生的全部经济损失（包括运费、仓储费、不锈钢价格下跌所产生的差价损失及逾期付款的利息损失）；4、因需方违约导致供方支付的诉讼费、财产保全费、执行费、律师费、差旅费等费用由需方承担。合同签订后，原告于2019年12月24日向被告支付定金250000元。其后，双方分别于2020年2月12日、2月24日、3月12日签订《销售合同》，合同金额分别为341801.25元、142518.50元、1110324.55元；合同约定款到发货，买方应在合同签订后两个工作日内付清货款。原告于2020年3月12日向被告支付货款484319.75元。2020年3月17日，原告委托重庆恒达金属材料有限公司向被告支付货款1110324.55元。被告共计向原告交付货物219.028吨。双方因后续履行合同未能达成一致，遂引起本案诉讼。2020年4月3日，原告深创公司与北京大成（重庆）律师事务所签订《法律事务委托合同》，约定由该律师所为原告与本案被告的买卖合同纠纷一案提供一审、二审、执行、保全的法律服务，基础法律服务费为6500元。2020年5月13日，被告尊贤行公司与广东龙浩律师事务所签订一份《民事委托代理合同》，约定由尊贤行公司委托该律师所代理其与深创公司买卖合同纠纷一案的一审、二审诉讼及其他协商谈判，律师费为20000元。另查明一，因疫情防控需要，经相关部门审核，原告于2020年3月10日复工。另查明二，2020年3月20日，原告向被告发出《由于合同未能正常履行，要求退还定金函》，主要内容为由于被告未能在合同中约定2020年3月15日前履行交货义务，故要求退还定金250000元。另查明三，2020年3月30日，原告向被告发出《请继续履行合同函》，主要内容为：一方面，贵司在后续合同履行中，未按交易习惯以及合同约定时间通知我司并提供货物规格、数量等明细清单，导致我司无法按清单付款提货；另一方面，自全国1月份爆发新冠肺炎疫情后，贵我双方合同标的物的市场价格发生大幅下跌，此属情势变更，继续按合同约定价格执行显失公平。现我司要求贵司对3月15日后的延迟交货，按佛山同等材质规格的现行价格继续履行剩余131吨合同。我司我多次与贵司交涉，现再次重申，若贵司在3日内不予回应，我司将解除与贵司的合同，并要求贵司返还25万元定金。被告于2020年4月1日签收该函件。另查明四，被告分别于2020年3月30日及4月1日向原告发出《尽快付款提货函》及《再次通知尽快付款提货函》，主要内容为受新冠疫情的不可抗力影响，不锈钢行业无法正常生产经营，属不可抗力，不属迟延交货，且认为原告要求“按佛山同等材质规格的现行价格继续履行”于法无据，要求按合同约定的价格付款提货，且现剩余的131吨货物已在被告佛山仓库，敦促原告尽快付款提货。原告分别于2020年3月31日及4月2日签收了上述函件。另查明五，原告确认于2020年3月17日收到被告通过传真方式发出的编号为200317022的《销售合同》，该合同约定的货物数量为19.664吨，货款金额为142564元。另查明六，被告员工与原告员工于2020年2月至3月期间通过微信方式对货物及合同内容等进行沟通。被告员工向原告报价及仓储情况，并按原告的要求制作合同。本院认为：原告与被告存在买卖合同关系，双方的合同关系是当事人的真实意思表示，合法有效，法律予以保护。本案的争议焦点为原、被告在履行合同中是否存在违约情形。关于原告的诉讼请求及被告的反诉请求，本院阐述如下：本院认为：深创公司与尊贤行公司存在买卖合同关系，双方的合同关系是当事人的真实意思表示，合法有效，法律予以保护。本案的争议焦点为原、被告在履行合同中是否存在违约情形，双方的诉请能否得到支持，本院阐述如下。一、本诉部分。关于返还定金的问题，原、被告双方签订的《订货合同》，对案涉货物的品种、规格、等级、数量、单价等均有约定，且在实际履行中，双方还通过微信及传真的方式进行沟通，达成一致后签订《销售合同》，并按《销售合同》履行，2020年2月至3月期间，双方共签订了三份《销售合同》并均已履行。现基于合同期间届满，且双方以起诉和反诉的形式证明信赖基础发生动摇并完全丧失，故无法继续履行案涉合同。且原告在此之前已于2020年3月20日向被告发函已明确要求被告退回定金，案涉合同目的已经无法实现。被告以因受新冠肺炎疫情影响导致不锈钢价格不断下跌，才造成原告拒绝履行付款提货的义务作为抗辩。实际上，受新冠肺炎疫情影响，必然会对各方复工复产受到影响。原告于2020年3月10日复工后，也积极与被告协商履行合同事项，无证据显示原告主动违约不履行合同义务，因此，原告在双方无法再继续履行合同的情况下，请求被告返还定金250000元，于法有据，本院予以支持。关于原告诉请的违约金（逾期利息）问题，原告在诉讼中提出因新冠肺炎疫情影响导致延迟复工，合同履行受影响，同理，疫情亦同时会对被告产生影响，原告也没有证据证明被告存在故意或恶意违约，因此，原告要求被告支付定金的逾期利息缺乏依据，本院不予支持。关于律师费的问题，因双方在合同中并未约定被告违约需承担原告的律师费支出，只规定了原告违约需承担被告支出的律师费，且原告支出的律师费并不属于因实现债权所必要支出的费用，故原告主张律师费由被告负担的请求缺乏合同依据和法律依据，本院不予支持。二、反诉部分。第一，根据反诉被告出示的复工证明，反诉被告于2020年3月10日复工，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十条“因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况”的规定，受新冠疫情影响，反诉被告的合同履行能力肯定受到影响，但无证据证明反诉被告存在恶意违约的行为，故本院对反诉原告诉请没收定金250000元的请求不予支持。关于反诉原告请求赔偿因不锈钢价格下跌产生的差价的问题。诚然，由于疫情关系，必然会对不锈钢市场价格产生不利影响，诉讼中，反诉原告提供了其与佛山市联鸿源不锈钢有限公司签订的《销售合同》证明其损失，但反诉原告无证据证明该合同已实际履行，已实际造成反诉原告的差价损失，也没有充分证据证明该合同所涉货物就是为反诉被告准备的，也无证据显示反诉原、被告双方已就该合同中所列货物达成一致，故本院对反诉原告该诉讼请求不予支持。关于律师费的问题。虽然案涉《订货合同》约定，若反诉被告违约，则需承担反诉原告包括律师费用在内的经济损失，但反诉原告无证据证明反诉被告存在违约行为，故本院对反诉原告的该项请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十条，《中华人民共和国合同法》第一百一十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款，判决如下：一、被告佛山市尊贤行不锈钢有限公司在本判决生效之日起十日向原告重庆深创金属材料有限公司返还定金250000元；二、驳回原告重庆深创金属材料有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告佛山市尊贤行不锈钢有限公司的全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序，案件受理费减半收取2602元，财产保全费1821元，合计4423元，由原告重庆深创金属材料有限公司负担88元，由被告佛山市尊贤行不锈钢有限公司负担4335元；反诉受理费减半收取3510元，财产保全费1176.63元，合计4684.63元，由反诉原告佛山市尊贤行不锈钢有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  伍尚斌二〇二〇年七月二十九日书记员  潘佩欣