广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初3193号原告：广州威稳电机有限公司，住所地广州市花都区花山镇平山民营工业园**自编**第**（空港花都），统一社会信用代码91440114677792214A。法定代表人：周慧，该公司总经理。委托诉讼代理人：王晶晶，该公司员工。委托诉讼代理人：康玉军，广东千度律师事务所律师。被告：朱向荣，男，1973年9月10日出生，汉族，住江西省九江市永顺县江波生活区,委托诉讼代理人：杜洪炜，广东合誉律律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘世发，广东合誉律律师事务所实习律师。原告广州威稳电机有限公司（以下简称威稳公司）诉被告朱向荣劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告威稳公司的委托诉讼代理人康玉军，被告朱向荣的委托诉讼代理人杜洪炜、潘世发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告威稳公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告无需支付被告加班工资39724元及工资9167.03元、提成66783.03元；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：一、裁决书要求原告支付被告加班工资是错误的。1.原告与被告签订的《劳动合同书》第十一条约定：“每周休息一天，上班时间：上午：8：00-12：00;下午：13:30-17:30。”第十九条约定，每周六日工作制，每日工作八小时。每月工资总额为6000元。在劳动关系履行过程中，双方按上述劳动合同约定履行，即原告实行每周固定6天工作制且每月劳动报酬固定的双固定用工模式。被告入职后至离职期间，一直按照劳动合同约定的工作制度每周工作六天，工作内容与性质固定，同时按照每周工作六天的工作制固定领取公司每月发放的固定工资，并在原告公司的工资条上签字确认，从未对此提出过异议，足以说明被告知晓其与公司是固定时间、固定报酬的双固定用工模式。原告向被告支付的月固定工资中已经包含了周六上班的工资在内，且该月固定工资不低于以广州市职工最低工资标准作为标准工时工资折算的工资总额。《广州中院关于审理劳动争议案件的参考意见》第三条规定：“在审理加班工资争议案件中，对于用人单位实行不同于标准工时制的固定工时制度（如固定每月工作五天，每天9小时或每周工作六天，每天8小时等）且劳动报酬固定的双固定（固定时间，固定报酬）用工模式，劳动者要求用人单位支付加班工资的，用人单位主张劳动者入职时已明确的工资已包含全部工作时间（标准工作时间和加班工作时间）内的标准工资和加班工资并提供证据予以证实，且该工资收入不低于以当地最低工资数额作为标准工时工资折算的工资总额，人民法院对该抗辩理由可予以采信，不再另行计算加班工资。”据此，原告无需另行向被告支付2017年3月1日至2018年7月17日的加班费。2.被告任外贸经理，是销售部门的管理人员职位，经常出外勤，在职期间并没有执行原告的考勤制度，常常不按时出勤，一周工作时间也不到40小时。《广州中院关于审理劳动争议案件的参考意见》第四条规定：“对于在岗时间较长、劳动强度不大、工作时间灵活或间断性、具有提成性工资性质的特殊行业岗位，人民法院应当充分考虑上述岗位的工作性质和当地劳动力价格水平，且尊重该行业和岗位工资支付的行规惯例，对于劳动者主张在标准工作时间以外的加班工资，从严掌握。”因此，裁决要求原告支付加班工资的请求没有事实和法律依据。二、被告因严重违反劳动合同约定及公司制度，原告有权扣除其工资及提成不予发放。原告与被告签订的《劳动合同书》第十七条约定：“乙方不得从事其他任何与甲方利益冲突的第二职业或活动，甲方的商业秘密和知识产权。”第十八条约定：“乙方严重违反甲方的劳动纪律和规章制度的，甲方有权给予乙方纪律处分或经济处罚。情形严重的，可解除合同。”第三十四第约定：“乙方违反本合同约定的条件解除劳动合同，给甲方造成重大经济损失或严重失职的，应按实际损失承担赔偿责任，甲方有权从乙方的工资、奖金及津贴、补贴等（包括但不限于此）中做相应扣除。必要时，甲方有权依法向乙方追偿。”第三十五条约定：“乙方违反劳动合同中约定的保密义务或竞业限制义务，给甲方造成损失的，应当按照《反不正当竞争法》规定承担赔偿责任。”2018年7月，原告发现被告与魏红伟、张君臣等人在外开设与原告经营范围相同的竟业公司广州东辉电机有限公司（2018年1月29日注册）法定代表人正是仍在原告处任职被告，张君臣与魏红伟是分别占25%股权的股东。三人在职期间开设竞业公司，利用职务便利安排生产部生产电机样品发给原告的客户，不但没有向客户收回订制样品费用，还以此样品拿到违法设立的同类型竞业公司生产，继而以样品接到的订单向原告客户出售私自获利，造成原告样品费无法收回和没有客户下单生产电机的双重损失高达人民币700万元。张君臣于2019年1月19日向原告出具的《声明书》承认违反劳动合同和公司规章制度，任职期间就在外开设与原告经营范围相同的有利益冲突的公司等事实，自愿接受原告的处罚。被告开设的竞业公司，严重违反原告的《劳动合同书》的约定与规章制度，造成原告惨重的经济损失，原告有权扣发两被告的工资、奖金及补贴等。裁决要求原告支付工资提成没有事实与法律依据。于以上事实和理由，原仲裁裁决错误，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。被告朱向荣辩称，1.对于原告拖欠被告工资以及工资提成的事实，双方在仲裁阶段已确认，被告作为劳动者为原告赚取利润，产生业绩，理应获得报酬。2.原告诉状中提及被告离职后到从事同行业的东辉电机公司工作，我方认为这是竞业限制的问题，对此由另一个劳动仲裁案件有已生效的仲裁裁决书（证据5），裁决已认定被告对原告没有违反竞业限制的义务。裁决没有支持原告主张退回工资赔偿损失的请求。因此我方认为本案中原告再重复以该理由来作为苛扣被告工资提成是不成立的。3.对于加班工资，双方在仲裁阶段已经确认被告在职期间每天上班8小时，每周工作6天，根据劳动法规定，原告应当支付每周休息日加班的工资。而原告在本案中主张其每月支付的固定工资中已经包含休息日加班的工资并没有提供任何证据予以证明。根据原告工资每月发放工资时签的工资结算表，结算表上的项目可以体现每月的固定工资是不包含加班工资的。综上，请求法院维持仲裁裁决，驳回原告所有诉讼请求。本案查明的事实如下：一、朱向荣的入职时间：2015年10月22日。二、工作岗位：外贸经理。三、签订书面劳动合同情况：双方有签订书面劳动合同，合同期限为2015年10月22日至2018年10月21日，其中第十一条约定：乙方所在岗位每月工作时间按如下执行：每周休息一天上班时间：上午8:00-12:00，下午13:30-17:30。第十四条约定：乙方超出工作时间或休息日加班的，须征得甲方相关审核同意，否则按正常上班计算薪资。第十九约定：甲方实行每周六天工作制，每日为八小时。乙方正常工作时间的工资按下列第2种形式执行，并不得低于当地最低工资标准：按照公司的《薪酬管理办法》，乙方在试用期和转正期每月基本工资为3000元整，岗位工资1200元，绩效工资1800元。具体按《绩效考核制度》进行考核，依据考核后的实际金额进行发放。绩效考核效益工资随甲方效益情况及绩效考核得分进行调整。第二十三条约定：甲方安排乙方休息日加班的，优先安排补休或调休。四、购买社保情况：朱向荣在职期间，威稳公司已为其缴纳了社会保险。五、上班时间、工资组成：每天上班8小时，每周工作6天。每月工资组成是固定工资6000元+提成工资。六、离职时间：2018年7月17日。七、拖欠的工资数额：威稳公司尚未发放朱向荣2018年6月1日至2018年7月17日期间的工资9176.03元。八、拖欠的提成工资数额：朱向荣2017年剩余提成是43472.28元。九、仲裁情况：2019年2月28日，朱向荣到广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年12月9日作出穗花劳人仲案〔2019〕363-365号仲裁裁决书，裁决如下：本裁决书生效之日起三日内，威稳公司一次性支付朱向荣工资9176.03元、提成66783.03元、加班费39724元。威稳公司于2019年12月12日收到裁决书，于2019年12月23日向本院起诉。十、其他情况：威稳公司于2019年11月15日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，被申请人是朱向荣、魏红伟、张君臣，请求裁决：三位被申请人违反《劳动合同》竞业限制义务；朱向荣向威稳公司退回2018年1月至5月的工资38328.45元，赔偿威稳公司损失200000元等。该委已作出穗花劳人仲案〔2019〕3072号仲裁裁决书，裁决驳回威稳公司的全部仲裁请求。威稳公司向广州市中级人民法院申请撤销该裁决，已被裁定驳回申请。双方存在争议的事项及本院认定如下：一、关于朱向荣2018年6月1日至2018年7月17日期间的工资问题。威稳公司确认朱向荣在2018年6月1日至2018年7月17日期间的工资数额是9176.03元，且至今尚未发放给朱向荣，但是威稳公司不同意支付给朱向荣，理由是：朱向荣在职期间与他人开设竞业公司广东东辉电机有限公司，违反了劳动合同约定的竞业限制义务，给公司造成了高额的经济损失，公司有权扣发朱向荣的工资、提成等。本院认为：威稳公司已经另行申请劳动仲裁要求朱向荣赔偿违反竞业限制义务的经济损失等，仲裁委已经对威稳公司的申请予以驳回，该裁决已生效。本案中，威稳公司以朱向荣违反竞业限制义务给公司造成经济损失为由扣发工资，没有事实及法律依据，本院不予支持。故威稳公司应当向朱向荣支付2018年6月1日至2018年7月17日期间的工资9176.03元。二、关于朱向荣的提成工资问题。威稳公司主张提成工资是根据业绩回笼的情况考核发放，朱向荣2018年的提成工资数额并非23310.75元，公司尚未计算朱向荣应当获得的提成数额。威稳公司不同意支付朱向荣2017年、2018年的提成工资，理由是：朱向荣的提成业务来源是将公司的订单拿给了竞业公司广东东辉电机有限公司，且代收了公司的货款，在职期间损害了公司的利益。朱向荣对威稳公司的主张不予认可，主张提成工资是按业务汇款数额乘以一定的点数计算，包括个人业务提成及部门业务提成，2017年尚未发放的提成工资是43472.28元，2018年未发放的提成数额是23310.75元。本院认为：首先，关于朱向荣2017年的提成工资数额，威稳公司已经确认为43472.28元，故本院予以确认。其次，关于朱向荣2018年的提成工资数额，威稳公司对朱向荣主张的提成数额有异议，但并未提供证据证明朱向荣应得的提成工资数额，应承担举证不利的法律后果，故本院采信朱向荣的主张，认可朱向荣2018年尚未发放的提成工资数额是23310.75元。第三，威稳公司的证据不能证明朱向荣损害了公司的利益且提成应当全部用于抵扣损失，威稳公司不同意支付朱向荣的提成，理据不足，本院不予采纳。综上，威稳公司应当向朱向荣支付2017年、2018年的提成工资共计66783.03元。三、关于朱向荣的加班工资问题。广州威稳电机有限公司主张劳动合同中已经约定朱向荣每周上班6天，每天工作8小时，公司每月向其支付固定工资6000元，属于双固定的用工模式，周六上班的加班费已经包含在其中，故不同意另行支付周六加班的工资。朱向荣则主张劳动合同中并未约定6000元的固定工资中已包含周六加班的加班费，且合同约定一周上班6天，每天上班8小时，已经违反了劳动法的规定，理应支付加班费。朱向荣向本院提交了2018年3月至2018年5月的工资结算表作为证据，证明工资构成中未包含加班费。威稳公司对该证据不予认可，但其确认员工领取每月固定工资时需要签名。本院认为：虽然劳动合同中约定朱向荣每周上班六天，每天上班八小时，但合同中同时明确约定朱向荣正常工作时间的工资为6000元/月，威稳公司未提供证据证明该工资中已包含了周六的加班费，也没有证据证明朱向荣每周工作时间未到40小时，其应自行承担举证不能的不利后果。故本院认为威稳公司应当向朱向荣支付2017年3月1日至2018年7月17日期间的周六加班费39172.41元（6000元÷21.75天×71天×2）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《广东省工资支付条例》第十条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告广州威稳电机有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告朱向荣支付2018年6月1日至2018年7月17日期间的工资9176.03元；二、原告广州威稳电机有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告朱向荣支付2017年、2018年的提成工资共66783.03元；三、原告广州威稳电机有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告朱向荣支付加班工资39172.41元；四、驳回原告广州威稳电机有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由原告广州威稳电机有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  黄 萍人民陪审员  谭伟鑫人民陪审员  刘红梅二〇二〇年七月二十九日书 记 员  冯洁文陈素珊