文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0106民初22299号原告：谢发早，男，1970年2月27日出生，汉族，住重庆市巫山县，现住重庆市沙坪坝区。被告：赵声毅，男，1973年1月17日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：景雪梅，重庆富乐达律师事务所律师。原告谢发早与被告赵声毅委托理财合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谢发早，被告赵声毅及委托诉讼代理人景雪梅到庭参加诉讼。审理中，双方申请庭外和解三个月，但和解未成。本案现已审理终结。原告谢发早向本院提出诉讼请求：1、解除原被告于2019年5月8日签订的《委托协议书》；2、要求被告返还期货亏损资金113000元；3、诉讼费用全部由被告承担。事实及理由：原告系经营烧烤店，在经营中与被告相识。被告一直在从事期货交易操作，被告一直劝说原告投资由被告负责进行期货操作。2019年5月8日原被告双方经协调一致签订了委托协议（附徽商期货账户（801***））。协议约定由原告出资35万元交由被告进行期货炒作，被告承诺承担全部账面亏损，保证当年本金不受损失。同时合同对账户资金亏损到一定比例时如何处置、盈利如果分配及结算方式等内容进行了明确约定。2019年5月16日至2019年7月24日被告在此期间进行期货交易炒作时违反合同约定即“被告在操盘过程中持仓比例不能超过当日总金额的60%”，连续多日持仓比例过重，造成资金账面损失。被告在双方有合同明确约定的情况下违反合同约定进行期货交易炒作，给原告带来了经济损失，按合同约定应由被告承担。但被告拒不承担该损失。按照合同法的相关要求，合同双方当事人应当遵循诚实信用原则，履行各自的义务，但被告的行为损害了原告的合法权益，为维护原告的合法权益，特向法院起诉，望判如所请。被告赵声毅辩称，原告已于2019年6月27日单方口头解除《委托协议》，2019年原告与被告认识，得知被告从事期货交易，故自愿开设徽商期货账户，让被告为其操盘，原告掌握账户银行密码、资金密码，被告仅知晓交易密码。起初原告账户资金20万元，在被告操盘下获得8万元收益，双方在2019年5月8日签订《委托协议》，并增加15万资金，共计35万元，2019年5月8日至2019年6月27日，原告期货账户由被告在负责交易，后2019年6月27日，原告看到账户出现浮动亏损，一时无法接受，强行要求被告平仓，结束交易，并提出不再委托被告交易。2019年7月1日后原告修改交易密码，并于2019年7月1日转出14万资金，而后又陆续将剩余资金转出，故被告认为原告种种行为表明已事实上单方解除了与被告的《委托协议》，被告并未造成2019年5月16日至2019年7月24日连续多日持仓比例超过60%，2019年7月后基本上由原告自行操作账户，被告并未怎么操盘原告账户，被告未违反《委托协议》，不承担原告的113000元的亏损。原告在2019年6月27日浮动亏损中强行要求平仓结束交易，致使该笔持仓盈亏-147000元。被告在2019年6月27日起操作原告账户基本是盈利状态，期货行业每天盈亏本身是浮动的，不能以某一段时间的亏损去认定整个操盘的亏损。虽然在2019年5月8日至2019年6月27日存在浮动盈亏，但根据交易期货日线图可知在2019年7月后期货价格开始跌落，如坚持被告意见，继续做跌，原告账户变会盈利，至2019年8月9日，可观利润达70万元，如坚持至2020年4月，原告至少获利200万元，原告的亏损是其盲目平仓造成，与被告无关。原告单方撤除资金，违反委托协议，造成被告预期收益受损，根据双方《委托协议》第2条“乙方承担全面账面损失，即保证当年本金不受损失”、第6条“每季度结算一次，结算后总金额作上记载，作为下一季度本金数额”，可知双方协议期限为一年，每季度计算账户。即使真计算亏损，也应在协议一年期满后结算。原告在协议仅签订1个月单方撤资的行为，本身就违反了《委托协议》的约定，其损失是原告自行承担，且该行为造成了被告巨大的经济损失，故请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求，原告提交如下证据：证据1，委托协议、徽商期货账户资金记载表、徽商期货证明，证明协议约定原告出资，被告操作原告账户，利润平分。我的账户密码我知道，我可以操作，但是委托给被告理财期间，都是由被告操作的。亏损被告全部承担。委托协议约定期间是从2019年5月8日开始，没有约定明确的终止时间。2019年5月8日刚开始我投入了20万元。最开始在招商期货里面操作。后来因为那边手续费高，后来全部转入徽商期货里面。最开始是20万元本金，一个月后追加投入15万元。2019年5月16日转入徽商期货资金204339元，本金20万元，加部分收益。在2019年5月30日新增加本金12万元，6月3日新投入本金3万元。记载表上“公司标准风险度”就是我们说的持仓比例。证据2，微信聊天记录(当庭展示手机)，证明我的账号是由被告在操作，以及被告承诺重仓后能取得高额回报。证据3，交易明细，证明两者相互匹配，以及原告的亏损金额。证据4，公司标准风险度，证明被告重仓操作。被告对原告的证据发表质证意见如下：证据1，委托协议，真实性无异议，是双方签订的，但无法达到原告的证明目的。原告与被告之间是以一年为期限进行委托期货操盘，双方对账也是以季度为单位，原告在合作期限到达前单方撤除出资。徽商期货账户资金记载表、徽商期货证明，真实性无异议，但与本案无关。证据2，微信聊天记录，真实性无异议，是双方的聊天，但无法达到原告的证明目的。被告在微信中是曾承诺保证盈利，但该前提是需要原告给足被告一个合理的时间5个月左右，但原告并未同意。证据3，交易明细，真实性无异议，但无法达到原告的证明目的。交易明细可以反映出被告是锁仓交易模式，锁住了风险，使账户金额不会出现变化。证据4，公司标准风险度，只是记录当天的持仓比例，没有相应的评估标准，更不能证明持仓的百分比就是实际的亏损，因为盈亏是浮动的。被告举示如下证据：证据1，委托协议，证明双方是以一年为合作期限，既使被告应当弥补亏损也应在一年期满后结算，而双方实际在合作一年半月后原告就单方撤资了，之后该委托无法继续履行。证据2，原告徽商账户截图2张（编号1、2打印件），证明2019年6月27日原告强行平仓，造成当天亏损147000元，同时可看出在2019年6月27日被告实际上已经采取了锁仓措施，且买多和卖空都是52手，被告在同时作涨作跌，被告已经采取了合理的保障资金措施。证据3，原告徽商账户截图2张（编号3、4打印件），证明原告在2019年7月1日从其账户转出14万元，2019年7月16日再次转出5万元，该账户在2019年7月1日之后实际上由原告自行操作，被告基本没有再操作了，因原告已修改了交易密码，也造成被告无法继续操作。证据4，镙纹钢当时的交易行情价格图截图3张（编号5、6、7打印件），证明被告作跌的钢材价格在2019年7月1日已经达到顶峰，被告已经抗过了浮动盈亏最高值4148元，在2019年7月1日之后钢材价格持续下跌，在2019年8月9日下跌达到3538元。按照双方的协议若原告不撤资，不强行平仓，在2019年8月9日正好一季度结算，其账户盈利可达70万元左右。因被告是长期从事期货交易，对钢材的行情变化是非常有把握的，通过在七、八月份天气炎热建筑工地基本会停工，钢材用量减少，按照行情来说钢材价格是会下跌的。被告坚持作跌的操作是没有任何问题的。证据5，通话录音（当庭播放手机），证明原告的损失是其强行要求被告平仓造成，原告单方撤除资金终止了委托协议，造成双方协议无法继续履行，并证明原告在其平仓后多次采取极端手段威胁被告弥补其损失。根据各方方举示的证据，结合各方庭审中的陈述，本院认定事实如下，2019年5月8日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《委托协议》，协议约定，甲方将徽商期货账户（801***）委托给乙方操盘，具体内容如下：本账户初始资金全由甲方出资或对外融资，融资成本甲乙双方共同承担。乙方承担全部账目亏损，即保证当年本金不受损失。此账户当年本金若亏损的次日必须补足亏损部分）。盈利各50%平分（除乙方出资和融资本金外）。盈利每年低于当年初始本金本金的20%时，乙方不分利润。每季度结算一次，结算后总金额做上记载，作为下一季度本金数额。乙方在操盘过程中，持仓比例不能超过当日总金额的60%，若因持仓比例过重，造成资金账面损失，由乙方承担本次全部亏损资金。此账户每年盈利达到50%，甲乙双方可以合作5年以上或更长时间。协议签订日，双方确认原告的徽商期货账户（801***）当期本金350000元，之后，被告使用原告该账户进行期货交易。原告举示的微信聊天记录中显示：被告“2019年6月24日下午14:33老谢，你这么急，干嘛我浮动盈亏啊，有不是砍仓了，期货是浮动盈亏啊。”原告“我实在受不了了”；被告“不会在赔一分钱了，不可能长到天上去吧”；原告“你这话已说了几次了吧”；被告“做到四十万了把账户还给你，现在就长的越高回吐就越多，我就在这个价格3900做几个来回就够了老谢，别怕，就这样，我不是扯皮的人，凡事讲原则，这个风险是大，别怕，期货本来是这个样你提醒是对的，不会在亏损了”；被告“2019年6月24日晚上22:04今天收盘很弱，你也看看66的表现见顶的信号了”；原告“你该对现吧”；被告“6月28日早上09:58老谢，不急啊，我昨晚以为他破4000了，再上去做多，没有想到他不下去了，没有把握的交易。以后没有冲动的交易，机会多”，原告“6月28日早上10:06你自己把握吧”；被告“好的”；原告“7月1日早上08:57还没交易怎么账目就少了几百块钱呢”；被告“7月1日下午13:50老谢，你转十五万，留十万，一共是二十万资金，我盈利一半就回本了，你相信我，不会太悲观的；放心吧，再不会满仓的，慢慢给你赚回来，以后你就看得见的成绩”；原告“不平仓最多只只能转十四万”。被告“你明天转一万；再十万少一万不足十万”；原告“到时看吧”；被告“7月1日下午13:57就这样了，五万我要盈利2倍才到20万，十万我保证五个月回到20万，以后还继续合作，你相信我有这个是你能够盈利，你要信，我这次是满仓干掉的，所以以后不会这么重仓，算投资20万，可以慢慢看到希望就这样了，我好好交易”。2019年6月27日，原告期货账户平仓盈亏-147000元，2019年7月1日，原告从其账户中转出14万元，7月2日，原告转出1万元，7月16日，原告转出5万元，共计转出200000元。审理中，被告陈述2019年5月8日至2019年7月24日期间是由其操作原告的期货账户。原告举示的公司标准风险度显示，2019年5月21日，公司标准风险度为100.45%，总盈亏-11180元，2019年5月24日，公司标准风险度为90.31%，总盈亏-5750元，2019年6月3日，公司标准风险度为70.58%，总盈亏-12000元，2019年6月18日，公司标准风险度62.55%，总盈亏-18550元，2019年6月19日，公司标准风险度64.23%，总盈亏-1740元，2019年6月20日，公司标准风险度69.05%，总盈亏-19500元，2019年6月21日，公司标准风险度75.96%，总盈亏-26500元，2019年6月24日，公司标准风险度85.45%，总盈亏-25000元，2019年6月25日，公司标准风险度88.57%，总盈亏-5500元，2019年6月26日，公司标准风险度91.78%，总盈亏-6000元，2019年7月19日，公司标准风险度89.53%，总盈亏-710元，总盈亏金额共计-132430元。另徽商期货出具证明，称“我司出具的‘客户资金对账查询’中，’‘公司标准风险度’的含义是指：客户期货中，当天结算后，持仓占用资金（保证金）占总资金（总权益）的比例。原告认为，被告在期货交易中违反合同约定连续多日持仓比例过重，造成资金账目损失，故向法院提起诉讼，原告起诉后，因被告下落不明，本院在2020年10月16日在重庆法院公众服务网向其公告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等诉讼文书，公告期于2019年12月15日届满，视为送达。本院认为，原告与被告签订的《委托协议》系双方真实意思表示，内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，应为有效。根据《中华人民共和国合同法》第四百一十条的规定，委托人或者受托人可以随时解除合同，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，当事人一方依照本法第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知达到对方时解除。原告在诉讼过程中提出解除与被告的《委托协议》，本院于2019年12月15日公告送达起诉状副本，原告要求解除合同的意思表示应于该日到达对方，故本院确认原告与被告签订的于2019年12月15日解除。对于被告提出的委托协议已于2019年6月27日解除的抗辩意见，从双方的微信聊天记录可知，被告在2019年6月27日之后仍在交流继续由被告进行交易，故对该抗辩意见，本院不予采信。协议约定，被告在操盘过程中，持仓比例不能超过当日总金额的60%，若因持仓比例过重，造成资金账面损失，由被告承担本次全部亏损金额。期货持仓比例应为持仓所用保证金占账户总资金的比例，根据徽商期货有限责任公司关于“公司标准风险度”的解释，其公司标准风险度应为双方约定的持仓比例，从原告举示的公司标准风险度以及原被告之间的微信聊天记录可知，被告在操盘期间存在持仓比例超过60%且亏损的情况，被告应按照约定赔偿持仓比例超过60%产生的亏损，上述亏损总金额为132430元，现原告主张被告返还期货亏损资金113000元，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、第四百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告谢发早与被告赵声毅于2019年5月8日签订的《委托协议》于2019年12月15日解除；二、被告赵声毅于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告谢发早期货亏损资金113000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2560元，由被告赵声毅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长 罗 燕人民陪审员 张 涛人民陪审员 李玮钢二〇二〇年七月一日书记员龙洪