河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0482民初6598号原告：高宏伟，男，1968年3月8日出生，汉族，住河南省平顶山市湛河区。委托诉讼代理人：陈党辉，河南神鹰律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯晓阳，河南首航律师事务所律师。被告：浙江宏图建筑工程有限公司，住所地浙江省衢州市常山县天马街道文峰西路****，统一社会信用代码91330822704613980R。法定代表人：袁文才，任董事长。委托诉讼代理人：徐熙萍，男，1953年10月13日出生，汉族，住浙江省常山县。被告：金生良，男，1966年11月4日出生，汉族，住浙江省东阳市。原告高宏伟与被告浙江宏图建筑工程有限公司（以下简称宏图公司）、金生良民间借贷纠纷一案，本院2019年8月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高宏伟的委托诉讼代理人陈党辉、侯晓阳，被告宏图公司的委托诉讼代理人徐熙萍，被告金生良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高宏伟向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告金生良和宏图公司立即向原告高宏伟偿还借款本金800000元及利息（2017年1月1日前利息共计150312.33元，自2017年1月1日起按年利率24%计算，支付至借款本息还清之日至，截止目前上述利息共653194.52元）；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年6月17日，被告金生良以宏图公司名义向原告高宏伟借款800000元，用于河南聚尔溢实业有限公司（以下简称聚尔溢公司）发包的鑫源?御香山（一标段）建设工程的施工建设，约定借款利息为月息1.5%。借款付出后，金生良仅以宏图公司名义向原告支付利息至2015年12月17日。2016年6月17日，金生良以宏图公司名义向原告出具还款计划1份，承诺于2016年12月31日至2017年12月31日分三期还清全部借款，逾期归还按月息3%支付逾期利息。还款计划出具后，宏图公司及金生良分文未还。综上所述，二被告拒不履行约定义务的行为，不仅违背诚信，也侵犯了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，恳请依法判如所诉。宏图公司辩称，1.答辩人公司从来不知道被答辩人金生良与高宏伟之间的借款关系，更未在其双方签订的“还款计划”中盖过财务章。2.我公司一直使用的财务章是方形的，该“还款计划”中的所谓的我公司财务章是圆形的，一是在聚尔溢公司起诉答辩人公司和金生良建设工程施工合同纠纷一案中，汝州法院民事判决书(2017)豫0482民初6140号已明确金生良私刻答辩人公司财务章之事，聚尔溢公司也曾向公安机关报过案，公安机关审核过私刻的印章与我公司的不一样；二是被答辩人金生良也承认他私刻过答辩人公司的财务章，但都是在聚尔溢公司领工程款时使用，该“还款计划”因是其个人借款，他没有盖过公司的财务章；何况答辩人公司也没有委托他向高宏伟借款。3.答辩人公司己对被答辩人金生良伪造公司印章一案向公安机关报案，浙江省常山县公安局已经立案侦查，并向汝州市人民法院、汝州市公安局和聚尔溢公司提取了相关证据，按照“先刑后民”的司法原则，本案应中止审理或裁定驳回被答辩人高宏伟对答辩人公司的起诉。综上，答辩人公司完全没有任何事实和法律依据来承担被答辩人高宏伟的借款，该借款行为从根本上都是两个被答辩人双方私下的行为，请求贵院依法驳回被答辩人高宏伟对答辩人的起诉，以维护答辩人的合法权益不受违法侵害。金生良辩称，我向高宏伟借款属实，该借款我向高宏伟借的，我给高宏伟写的有还款计划，借款本金是70万元，利息加了10万，总共是80万。还款计划上面的印章应该不是我盖的。我应该向高宏伟还款，但没有还。钱是我借的，我自己还，不应该由公司还。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年6月17日，被告金生良以被告宏图公司名义向原告高宏伟借款800000元，用于鑫源·御香山项目一标段工程施工。被告金生良在向原告高宏伟借款时，为证明其是被告宏图公司的委托代理人，让原告高宏伟查验了2014年7月28日聚尔溢公司与宏图公司签订的《建设工程施工合同（Ⅰ标补充协议地下车库）》原件，并向原告高宏伟交付了合同复印件1份，该合同显示承包人是宏图公司，该公司委托代理人是金生良。后聚尔溢公司、宏图公司、金生良因上述工程的施工发生纠纷，聚尔溢公司向本院提起诉讼，本院经审理作出（2017）豫0482民初6140号民事判决书，判决书下发后，聚尔溢公司、宏图公司、金生良均不服提起上诉，平顶山市中级人民法院经审理作出（2018）豫04民终4961号民事判决书。上述生效判决已经认定下述与本案相关事实：1.2013年9月29日、2014年7月28日，聚尔溢公司作为发包方、宏图公司作为承包方分别签订《建设工程施工合同（一标段）》、《建设工程施工合同（Ⅰ标补充协议地下车库）》各1份；2014年10月17日，聚尔溢公司（甲方）和宏图公司（乙方）、河南天河建设工程有限公司（丙方）签订《补充协议》1份。上述施工合同共涉及聚尔溢公司开发的鑫源·御香山小区1#、7#楼及地下车库建设工程施工工程及从河南天河建设工程有限公司承建的二标段2号楼中调整的部分工程。2.合同签订后，2013年9月29日，金生良开始组织施工，案涉工程在合同约定的期限内未竣工，2016年9月14日案涉工程由聚尔溢公司转移占有。3.宏图公司与金生良建立的是借用资质的挂靠合同关系，金生良系涉案工程的实际施工人，金生良系案涉无效合同的一方权利人和义务人。4.2017年聚尔溢公司因宏图公司称聚尔溢公司支付给金生良的款项与宏图公司没有关系、收据上加盖的财务印章系金生良私自伪造，向汝州市公安局提出控告，要求追究金生良合同诈骗罪的刑事责任。汝州市公安局侦查过程中，对宏图公司相关负责人进行了询问，宏图公司提供了2013年9月26日与金生良签订的《工程施工内部承包协议》及真实财务专用印章的印模，汝州市公安局对上述材料审查后，未立案。庭审中，宏图公司确认，聚尔溢公司提供的收据上加盖的“浙江宏图建筑工程有限公司财务专用章”系金生良私自刻制。本案庭审过程中，宏图公司向本院提交常山县公安局立案决定书一份，据以证实宏图公司对金生良私刻公章进行控告，常山县公安机关已经立案的事实。2016年6月17日，经原告高宏伟与被告金生良对账，被告金生良以被告宏图公司名义向原告高宏伟出具《还款计划》1份，内容为:“我公司在汝州鑫源御香山项目施工过程中，于2015年6月17日向高宏伟借款人民币80万元整。双方自定利率为月息1.5%，截止目前，利息已付至2015年12月17日止，本金及利息至今未付，现保证按如下计划还款：①2016年12月31日前还本金30万，②2017年6月30日前还本金30万元，③2017年12月31日前还本金20万元。归还上述本金同时将该笔本金应付利息结清。如逾期归还，按月息3%支付逾期利息。本还款计划出具后，原有借据全部收回当场销毁。”在该份还款计划下方写有“浙江宏图建设有限公司鑫源御香山项目部”字样，并加盖有“浙江宏图建筑工程有限公司财务专用章”字样的印章，该还款计划内容为被告金生良书写，被告金生良作为经手人、周某作为证明人均在该份还款计划上签名并捺有指印。周某本人出庭作证证明案涉借款由其本人介绍，案涉借款本金为70多万，借款时商定的借款方是宏图公司，还款计划系在宾馆房间内金生良向高宏伟出具，出具还款计划过程中，周某本人在看电视，周某本人以证明人身份签字时，还款协议上已经加盖有印章。上述还款计划出具后，被告金生良、宏图公司至今均未按还款计划的约定向原告高宏伟履行还款付息义务。本案庭审中，经询问，被告金生良表示案涉借款用于工程使用，聚尔溢公司支付宏图公司工程款2700万元，部分工程款直接支付买材料使用，工程款没有给其本人，现在聚尔溢公司还欠工程款。被告宏图公司则称聚尔溢公司的工程具体施工是金生良一个人。2700万元工程款支付给了宏图公司，1300多万元给了金生良，有几百万由聚尔溢公司直接给了材料商。1300多万**面有150万元是聚尔溢公司以一辆宝马车抵给金生良，还有800多万是金生良以私刻的财务章从聚尔溢公司领取的，所以聚尔溢公司才报案金生良合同诈骗，目前可以明确的是聚尔溢公司还欠5%的工程保证金，其他的正在诉讼中。另查明，高宏伟于2019年8月12日向本院申请诉前财产保全，请求冻结宏图公司、金生良在银行的存款1612000元或查封其他等额财产（限额1612000元）。本院于2019年8月13日作出（2019）豫0482财保1896号民事裁定书，裁定冻结宏图公司、金生良在银行的存款1612000元或查封其他等额财产（限额1612000元）。高宏伟为此次诉前财产保全缴纳保全费5000元。本院认为，本案原被告双方当事人争议的焦点主要为以下四个方面的问题:一、宏图公司是否应当承担案涉借款本息的偿还责任。二、金生良是否应当承担案涉借款本息的偿还责任。三、案涉借款欠付本息的具体数额。四、本案是否应当中止审理或裁定驳回起诉。结合审理查明的事实，本院作如下评析:一、宏图公司是否应当承担案涉借款本息的偿还责任问题。金生良在以宏图公司名义向高宏伟借款时，向其出示了2014年7月28日聚尔溢公司与宏图公司签订的关于鑫源?御香山一期工程《建设工程施工合同（Ⅰ标补充协议地下车库）》，该合同加盖有宏图公司公章和法定代表人印章，显示宏图公司的委托代理人为金生良。2016年6月17日金生良向高宏伟出具的《还款计划》中，写明借款用于鑫源御香山项目工程的施工，该还款计划亦以宏图公司鑫源御香山项目部的名义出具，并加盖名称显示为“浙江宏图建筑工程有限公司财务专用章”的印章。金生良虽辩称《还款计划》上的印章并非其加盖，但还款计划中“在汝州鑫源御香山项目施工过程中…”及落款处“浙江宏图建筑工程有限公司鑫源御香山项目部”、“经办人金生良”等内容均为金生良亲笔书写。结合金生良实际负责鑫源?御香山项目施工的事实，出借人高宏伟有理由相信金生良取得宏图公司授权、具有代理权限，金生良是代表宏图公司对外进行借款，其行为系职务行为。综合本案证据，本院认为高宏伟已经尽到合理注意义务，在主观上善意无过失，金生良就案涉借款行为构成表见代理，宏图公司依法应对案涉借款承担清偿责任。二、金生良是否应当承担案涉借款本息的偿还责任问题。金生良在本案庭审中答辩称向高宏伟借款属实，该借款由其向高宏伟所借，其给高宏伟写的有还款计划,其应该向高宏伟还款，但没有还。钱是其借的，由其自己还，不应该由宏图公司还。金生良上述愿意承担还款义务的意思表示已构成债的加入，故金生良应当对案涉借款承担清偿责任。三、案涉借款欠付本息的具体数额。原告主张案涉借款本金为800000元，出借方式为大部分是转账，一部分是现金。依据案涉还款计划内容，案涉借款本金为800000元。金生良辩称借款本金为700000元，100000元为利息。证人周某出庭证实借款本金为700000元多。各方陈述不尽一致。对此本院认为，金生良在向高宏伟出具还款计划时已认可案涉借款本金为800000元，与原告主张一致，从当事人陈述与书面证据效力对比分析，本院认定案涉借款的本金为800000元。依据案涉还款计划,被告应当在2016年12月31日前偿还原告高宏伟借款本金300000元，逾期归还，按月息3%支付逾期利息，现被告已经逾期未偿还，原告高宏伟主张2017年1月1日之后的利息按照年利率24%计算，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，本院予以支持。2017年1月1日之前的利息应当按照案涉还款计划的约定以月利率1.5%即年利率18%的标准计算。据此，被告应当支付原告高宏伟2015年12月18日至2016年12月31日的利息151600元（以800000元为基数，按年利率18%计算），现原告主张该部分利息为150312.33元，不违反法律规定，本院予以支持。四、本案是否应当中止审理或裁定驳回起诉问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条规定：“借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。”本案涉及民事诉讼和刑事诉讼的法律主体和法律关系不尽相同，刑事诉讼不能解决宏图公司在民事诉讼中的责任问题，民事案件与刑事案件应当分别受理和审理，民事案件不能直接裁定驳回起诉。本案根据已查明的事实足以认定金生良以宏图公司名义借款的行为已构成表见代理，不需要等待刑事案件处理的结果，宏图公司要求本案中止审理或裁定驳回起诉的理由并无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条、第十四条、第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：被告浙江宏图建筑工程有限公司及被告金生良于本判决生效后十日内向原告高宏伟偿还借款本金800000元及利息（利息以800000元为基数，自2017年1月1日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算）；二、被告浙江宏图建筑工程有限公司及被告金生良于本判决生效后十日内偿还原告高宏伟2015年12月18日至2016年12月31日的借款利息150312.33元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17878元，保全费5000元，由被告浙江宏图建筑工程有限公司、金生良负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  常伊晓审 判 员  于延坡人民陪审员  邢信强二〇二〇年七月八日书 记 员  冯小强附：本案裁判法律依据《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。第十四条具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；（二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（四）违背社会公序良俗的；（五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。