成都市双流区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0116刑初917号 公诉机关成都市双流区人民检察院。 被告人杨明斌，男，1984年12月29日出生，汉族，高中文化，户籍所在地四川省绵阳市涪城区。2018年11月23日因涉嫌犯职务侵占罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，2018年12月7日因涉嫌犯职务侵占罪经成都市双流区人民检察院批准，同日由成都市公安局双流区分局执行逮捕，现羁押于成都市双流区看守所。 辩护人张红，四川康庄律师事务所律师。 成都市双流区人民检察院以川成双公诉刑诉[2019]866号起诉书指控被告人杨明斌犯职务侵占罪，于2019年7月4日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市双流区人民检察院指派检察员伍红卫出庭支持公诉。被告人杨明斌及其辩护人张红到庭参加诉讼。在审理过程中，成都市双流区人民检察院向本院建议延期审理两次，本院予以同意。本案现已审理终结。 成都市双流区人民检察院起诉指控：2017年5月，被告人杨明斌应聘在四川路胜沥青科技有限公司（以下简称路胜公司）担任云南省片区负责人。2017年8月，杨明斌代表路胜公司与客户周某达成销售沥青和色粉的口头协议，后路胜公司陆续向周某提供了人民币117万余元的沥青和色粉，周某按照杨明斌的要求转账给杨明斌货款共计人民币117万元，杨明斌将其中人民币1016050元货款交回公司，并将剩余货款人民币153950元占为己有拒不交回公司。 为支持指控事实的成立，成都市双流区人民检察院当庭出示的证据材料有书证，证人证言，被告人供述及辩解，视听资料等证据。 公诉机关认为，被告人杨明斌利用职务上便利，将属于其公司的财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。 被告人杨明斌对起诉指控的犯罪事实及罪名有异议，提出自己不是路胜公司的销售人员，也不是代表路胜公司与周某签订的协议，自己将路胜公司的沥青、色粉销售给周某，从中赚取差价，自己的行为不构成犯罪。其辩护人提出公诉机关指控被告人杨明斌犯职务侵占罪的事实不清、证据不足，指控的金额也不准确，被告人杨明斌与路胜公司的货款已全部结清，被告人杨明斌不构成职务侵占罪。为支持己方意见，辩护人申请了证人王某1出庭作证。 本院审理查明的事实与起诉书指控事实一致。 认定上述事实，有公诉机关出示的经当庭举证、质证的以下证据证实： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过等，证实受案及被告人到案经过等情况。 2.检查笔录，证实公安机关对杨明斌的手机进行检查，并提取了杨明斌与王某1、熊某1、周某的对话截图。 3.路胜公司的会议记录、营销管理规定、送货单、收货单、报账资料，证实路胜公司的相关规定，被告人杨明斌在公司参加会议的情况以及在路胜公司报账的情况，路胜公司发货、周某收货情况。 4.四川中衡安信会计师事务所有限公司出具的四川路胜沥青科技有限公司营销业务经理杨明斌经手业务收支及提成情况专项审计报告，证实杨明斌收取客户周某的货款与支付给会计王某1之间的差额为153950元；杨明斌报销的营销费用为62529元，杨明斌经手业务的提成为-2719.94元，路胜公司支付给杨明斌的2018年2月份工资1200元。 5.入职审批表、银行交易明细、四川路胜沥青科技有限公司与杨明斌签订的劳动合同、杨明斌的工资表（电子回执），证实杨明斌系四川路胜沥青科技有限公司员工及杨明斌领取工资、报账的情况。 6.四川路胜沥青科技有限公司2017年度省级区域营销经理任命暨目标绩效考核协议，证实被告人杨明斌与四川路胜沥青科技有限公司于2017年5月8日签订协议，杨明斌被任命为云南省区域营销经理及考核项目、绩效政策。 7.证人王某1的证言，王某1是路胜公司财务人员。其证实2017年至2018年期间，杨明斌在公司领取了工资，也在公司报账，杨明斌是云南片区营销经理，杨明斌通过其妻子向公司财务转款，但杨明斌与公司结算的是公司给出的价格，而不是杨明斌销售给客户的实际价格。公司有销售的基础价格，超出部分有提成政策，公司不允许员工私自收取客户货款。公司对外销售沥青和颜料，首先公司有一个底价，即任何一笔生意都不能低于这个价，沥青是6800元每吨，颜料是4500元每吨，然后由销售人员和客户谈价格，谈好后由销售人员报回公司，杨明斌跟周某谈好后把价格报给了熊某1，熊某1同意后，才到王某1处审批发货、收款。之前杨明斌每转账一笔货款都是通过微信告知了王某1，但显示的是崔丽梅的名字，杨明斌也没有说过，只是说周某的货款转了。至于提成方面，公司有不成文的规定，销售单价超出公司指导价格部分，销售经理与公司对半分，按照杨明斌的实际销售价格，周某支付杨明斌117万余元，而杨明斌实际交回公司的货款只有101余万元，2018年7、8月，王某1与熊某2、王某2代表公司到云南找周某对账时，周某说一共支付了128余万元，周某说多出的钱是杨明斌要求支付的预付款。 8.证人王某2的证言，证实王某22015年进入路胜公司，在公司担任销售经理，负责云南省的销售业务，2017年杨明斌来公司后，王某2负责云南片区一部分的销售业务，杨明斌负责一部分的销售业务，王某2刚到公司时作为新人，没有销售任务，提成是指导价内按1.5%提成，如果超出指导价格部分是与公司对半分成，在熟悉业务后，公司会对销售人员下达销售任务，在公司指导价内提成，按公司相关规定执行，超出指导价部分的销售款，同样按公司不成文规定，超出部分与公司对半分成。 9.证人熊某1的证言，熊某1是四川路胜沥青科技有限公司的股东，负责公司的日常经营。其证实杨明斌是路胜公司的员工，负责云南片区的销售，2017年5月初，杨明斌与路胜公司签订了劳务合同，是试用期合同，三个月后就自动转正，后来熊某1一直让杨明斌从云南回来在正式合同上签字，以方便购买五险一金，但杨明斌一直推脱，没有办理相关手续，公司对外销售的沥青和颜料价格是先由公司开会讨论，有公司法人徐彬文和熊某1、王某1参加会议，根据不同区域定价，商量好后，王某1将最后的定价以书面方式报给熊某1，确定无误后签字同意。但是公司规定销售人员不能隐瞒实际销售价格，因为公司有不成文的规定，高出指导价格部分与销售人员对半分成，货款按规定必须交回公司，因为所有销售额还涉及扣税问题。 10.证人周某的证言，证实2017年5、6月，周某所在的公司在云南省腾冲有一个路面工程，杨明斌找到周某问路面工程是否需要沥青，并向周某出示了介绍信、公司简历，后来杨明斌与周某具体谈了单价、送货、发货等细节，杨明斌主动介绍了他是四川路胜沥青科技有限公司云南片区的销售经理，周某与杨明斌没有签过任何书面合同，双方是口头上谈的，在与杨明斌谈好细节后，杨明斌还是从包内拿了一份销售合同，准备和周某签，但杨明斌突然又说合同上没有加盖路胜公司的公章，需要他把合同拿回公司盖章后再来签，最后杨明斌又说太麻烦了，干脆就不签合同了，周某当时也觉得签不签不重要，于是到最后都没有签合同。杨明斌说公司要求先打款再送货，后来每一次，周某都是先把货款打到杨明斌的卡上，然后路胜公司再发货，一共向杨明斌打款有七八次，共计117万余元，都是打到杨明斌的账户上的，后来路胜公司的业务员熊某2打电话叫周某支付货款，周某觉得很奇怪，就告诉他货款早已转给了杨明斌，并向路胜公司出具了转款凭证，双方才知道杨明斌收了货款后并未交回公司。周某对被告人杨明斌进行了辨认。 11.证人熊某2的证言，证实熊某2是路胜公司的员工，工作职责是负责公司在云南片区的业务。杨明斌于2017年5月通过应聘入职路胜公司，任区域营销经理一职，负责云南省的业务开展，2017年9月，杨明斌在云南腾冲跑业务期间认识了当地做沥青生意的周某，杨明斌以路胜公司的名义与客户周某签订了沥青销售协议，其内容是路胜公司向周某出售沥青1**.24吨和红色颜料36.42吨，单价分别是7500元每吨和6000元每吨，路胜公司和周某没有签订销售合同，都是杨明斌代表公司在和周某洽谈，最后双方达成口头买卖协议，路胜公司分四五次将周某购买的沥青和颜料送到腾冲，2018年6月左右，路胜公司财务部门的王某1要求杨明斌向周某收款，当时杨明斌称周某经济上出现了一些问题叫公司等几天，后来隔了很久都不见杨明斌把货款收回来，2018年7月，熊某2和财务人员王某1亲自到腾冲，找到周某核实情况，得知周某早已将货款共计117万余元支付给了杨明斌，周某也提供了相关转账凭据，之后公司多次联系杨明斌，要求他立即将公司货款交回公司，杨明斌口头答应但一直未还，到2018年9月，就联系不上杨明斌。 12.证人窦某的证言，证实窦某在云南楚雄做货运业务，认识路胜公司的熊某2，他们公司如果在云南这边有业务的话，会打电话给窦某让其送货，窦某从2017年7月开始帮路胜公司拉货，都是从楚雄拉到腾冲周某那里，拉的是沥青和颜料，大概运了七八次。 13.被告人杨明斌的供述，证实2017年5月初，杨明斌通过应聘到路胜公司上班，任职是公司的区域销售经理，并负责云南片区的业务，之后大部分时间都在云南省跑业务，2017年8月，在腾冲寻找业务时一个偶然的机会认识了周某，他是做路面工程的，手上正好有一个工程需要购买沥青和红色颜料，杨明斌遂找到周某谈业务并介绍了自己系路胜公司的销售经理，后双方经洽谈达成一致，但没有签订合作合同，都是口头协商。当时给周某报价沥青为7500元每吨，红色颜料6000元每吨，工程进展中价格有所上浮，最开始预计的货是84万的样子，后来这个量又增加了。接下来周某以现金方式向杨明斌支付了货款5万元，杨明斌将5万元存进了一张信用卡里，次日从信用卡里将钱转到其妻子崔丽梅的卡上，由崔丽梅转给了路胜公司财务王某1。因为当时杨明斌很多张银行信用卡的还款期限到了，于是就先将钱存了进去，次日再转出，这5万元钱转给公司后，公司直接发了30万元左右的沥青和颜料，中途周某的工程由于甲方的原因停工，路胜公司与周某办理了第一次工程款结算，周某还要向路胜公司支付货款6.6万元，周某将6.6万元转账给杨明斌，杨明斌同样由其妻子转账给路胜公司。两个月后，周某的工程又重新启动，但周某只在杨明斌那里购买沥青、不再购买颜料，因与之前双方达成的协议不一致，当时杨明斌就不太高兴，于是杨明斌向周某提出先支付货款再发货，周某也同意，后来周某陆续转给杨明斌117万余元，杨明斌通过其妻子崔丽梅转账110余万元给公司的王某1，剩下的6、7万元由杨明斌自行留下，用于还银行信用卡。公司有规定客户要直接将货款转到公司财务那里，销售人员是不能直接收取客户钱，杨明斌转给其妻子崔丽梅的款是杨明斌收取客户周某的货款的一部分，杨明斌的银行卡每天只能转账2万元，崔丽梅的银行卡转账额度为50万元，因此杨明斌让其妻子帮其将钱转给王某1。 14.被告人杨明斌的常住人口详细信息。 以上证据符合证据的合法性、客观性、关联性，足以证明案件的事实，本院予以采信。 本院认为，被告人杨明斌利用职务上的便利，将公司的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应追究其刑事责任。成都市双流区人民检察院起诉指控的事实清楚，罪名成立，本院予以支持。对被告人杨明斌所提自己不是路胜公司的销售人员、自己的行为不构成犯罪的辩解，本院认为，根据被告人杨明斌与路胜公司签订的劳务合同、报销凭证以及证人王某1的证言，能够证实被告人杨明斌系四川路胜沥青科技有限公司的员工，被告人杨明斌作为路胜公司云南片区的负责人，为公司销售沥青、颜料系职务行为，理应将公司的货物销售后将货款交回公司，而被告人杨明斌将部分货款占为己有，其行为构成职务侵占罪，故对被告人杨明斌的辩解，本院不予采纳。对被告人杨明斌的辩护人所提公诉机关指控被告人杨明斌犯职务侵占罪的证据不足，指控的金额不准确，被告人杨明斌与路胜公司的货款已全部结清的辩护意见，本院认为，被告人杨明斌与路胜公司的货款并未全部结清，根据专项审计报告，杨明斌收取客户周某的货款与支付给会计王某1之间的差额为153950元，被告人杨明斌的销售提成及在公司报销的营销费用、领取的工资系另一法律关系，不应在本案中一并计算予以扣减，故对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。据此，根据被告人杨明斌犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人杨明斌犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月23日起至2020年7月22日止。) 二、向被告人杨明斌继续追缴违法所得153950元并返还给四川路胜沥青科技有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 骞 人民陪审员  范董萍 人民陪审员  刘德军 二〇二〇年七月二日 书 记 员  卢 希 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。