文书内容            认罪认罚      云南省大理市人民法院刑 事 判 决 书(2020)云2901刑初268号公诉机关云南省大理市人民检察院。被告人吴琼（绰号“二九”），男，1991年12月13日出生于云南省南涧彝族自治县，彝族，初中文化，农民，家住云南省大理白族自治州南涧彝族自治县。曾因犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪于2013年9月23日被本院判处有期徒刑四年零八个月，于2015年1月15日被大理白族自治州中级人民法院裁定假释，假释考验期至2017年3月7日止；因犯开设赌场罪、故意伤害罪、强迫交易罪于2018年12月29日被本院判处有期徒刑七年零六个月，刑期自2017年10月2日起至2025年4月1日止。2019年12月30日因涉嫌犯故意伤害罪从云南省昆明监狱解回。现羁押于大理市看守所。被告人罗艳富（绰号“大牙擦”），男，1983年9月9日出生于云南省弥渡县，汉族，初中文化，家住云南省大理白族自治州弥渡县。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年12月16日被大理市公安局刑事拘留，2020年1月14日被逮捕。现羁押于大理市看守所。辩护人石涛，云南展腾律师事务所律师。大理市人民检察院以大检刑检刑诉〔2020〕139号起诉书指控被告人吴琼、罗艳富犯故意伤害罪，于2020年5月21日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭于2020年6月16日适用普通程序公开开庭进行了审理。大理市人民检察院指派检察员赵凤飞、书记员李文凤出庭支持公诉，被告人吴琼、被告人罗艳富及其辩护人石涛均到庭参加诉讼。现已审理终结。大理市人民检察院指控，2017年4月16日凌晨4时许，被告人罗艳富与吴琼等人乘坐罗艳富的云Ｌ×××**号车到云南省大理经济开发区宾川路“火焰山”烧烤店门口下车，遇在该店铺门外人行道上的被害人何某，罗艳富因琐事与何某发生争吵致打斗，与何某互相卡脖子、厮打过程中，吴琼等人使用从罗艳富车上拿出的刀具、钢管对何某等人进行殴打，吴琼持刀砍了何某三刀，致何某头顶部头皮、背部、右手受伤。经法医鉴定，被害人何某的伤情为轻伤二级。2019年12月16日，被告人罗艳富在弥渡县梓昊商贸公司内被传唤到案，被告人吴琼于2019年12月30日从昆明监狱解回再审。2020年1月13日，罗艳富妻子赵某某与被害人何某签署和解协议，向何某交付赔偿款人民币1万元，何某签署谅解书。被告人罗艳富在审查起诉阶段如实供述罪行，自愿认罪认罚并签署《认罪认罚具结书》。被告人吴琼拒不供述与案件相关情况。针对指控的事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被害人报案及陈述、现场勘验检查笔录、鉴定意见书、被告人的供述及辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人吴琼、罗艳富的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究二被告人的刑事责任。被告人吴琼有持械伤害行为，对其酌情从重处罚；被告人罗艳富归案后如实供述罪行，可从轻处罚；被告人罗艳富自愿认罪认罚，可从宽处理；被告人罗艳富的家属赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，对其酌情从轻处罚；被告人罗艳富有行政处罚前科，对其酌情从重处罚。综上，建议对被告人吴琼判处有期徒刑一年六个月，被告人吴琼在刑罚执行完毕以前发现遗漏罪行，应数罪并罚，建议对吴琼判处有期徒刑八年六个月至九年，已经执行的刑期，计算在决定执行的刑期内，前案判决罚金人民币13000元一并执行；建议对罗艳富判处有期徒刑一年。被告人吴琼对公诉机关指控的事实、罪名均不认可，辩解其没有动手打过人。被告人罗艳富对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，并自愿认罪认罚。罗艳富的辩护人对公诉机关指控的事实、罪名无异议；提出被告人罗艳富有自首情节、认罪认罚，主观恶性较小，持械伤害的结果与罗艳富的行为无关，积极赔偿被害人损失并获得谅解。综上，建议对被告人罗艳富适用缓刑。经审理查明，2017年4月16日凌晨4时许，被告人罗艳富与吴琼等人乘坐罗艳富的云Ｌ×××**号车到云南省大理经济开发区宾川路“火焰山”烧烤店门口下车，遇在该店铺门外人行道上的被害人何某，罗艳富因琐事与何某发生争吵致打斗，在与何某互相卡脖子、厮打过程中，吴琼等人使用从罗艳富车上拿出的刀具、钢管对何某等人进行殴打，吴琼持刀砍了何某三刀，致何某头顶部头皮、背部、右手受伤。经鉴定，被害人何某头皮、背部、右手锐器创瘢痕存留15.5ｃｍ的损伤程度为轻伤二级。2019年12月16日，民警在弥渡县梓昊商贸公司内传唤罗艳富到案，民警于2019年12月30日将被告人吴琼从昆明监狱解回再审。被告人罗艳富归案后如实供述罪行。2020年1月13日，罗艳富家属与被害人何某签署和解协议，向何某赔偿人民币1万元，何某签署谅解书，对被告人罗艳富的行为表示谅解。上述事实，有公诉机关提交的以下证据予以证实：一、书证。1.受案登记表、立案决定书、举报信、涉黑涉恶线索处理单、抓获经过、解回再审相关文书。证实2017年4月16日何某的同行人员王某报案。2019年10月经董某举报，大理市公安局进行核查，2019年12月16日大理市公安局对该案立案侦查，并于同日在弥渡梓昊商贸公司抓获罗艳富，2019年12月30日将吴琼从昆明监狱解回再审。2.户口证明、起诉书、刑事判决书、裁定书、入监通知书、执行通知书。证实被告人吴琼、罗艳富的基本身份信息情况。吴琼因犯开设赌场罪、故意伤害罪、强迫交易罪于2018年12月29日被本院判处有期徒刑七年零六个月，罚金人民币13000元（未缴纳），刑期自2017年10月2日起至2025年4月1日止。3.和解协议书、谅解书。证实2020年1月13日，罗艳富的妻子与被害人何某签署和解协议，赔偿何某1万元，何某签署谅解书，对罗艳富表示谅解。二、被害人何某的陈述及公诉申请。证实2017年4月16日3时许，我和缪斯酒吧的同事在“火焰山”吃烧烤，因为我们桌上的人出去拦车与车上人发生争吵。我们出去劝架，对方一男子过来掐我的脖子，我反抗，对方就拿出刀子砍我，砍了我的头部、手部、背部三刀，我只认识一个叫小胖的，事后听说是南涧人阿涛下面的人砍我。2019年12月13日何某提出公诉申请。三、证人证言及辨认笔录。1.证人王某的证言及辨认笔录。证实2017年4月的一天凌晨2点多，我和苏格缪斯酒吧的同事在火焰山吃烧烤，三时许，一名男子来敬酒发烟，说有人可能要打他，何某和方某就跟过去看。该男子踢路边的车子一脚后就跑了，车上下来的人以为是何某踢的，就与何某发生争吵。随后来了一辆路虎车，车上下来五六个人，其中一名高个男子用手卡住何某的脖子，何某也去卡对方脖子，另一名男子从车上拿了把一米多长刀子，砍了何某三刀，头上、手上、背上各一刀。另外还有人拿钢管，被人拉住。事后听说是南涧帮的阿涛和他亲家带来的人，砍人的是阿涛的手下。王某辨认出吴琼、吴跃康系在场人员。2.证人张某的证言及辨认笔录。证实2017年的一天晚上，我们缪斯酒吧的同事在火焰山吃烧烤，我听见路边有人吵架，好像打起来，何某和方某去拉架。何某被人打了一拳，我认识对方的“大牙擦”，就去劝架。何某和他叫了几句，“大牙擦”打电话给吴海涛。吴海涛就带着人过来。吴海涛的小弟“二九”（吴琼）就从车子后备箱拿出一把砍刀，砍了何某几下，吴海涛的几个小弟还打了何某、赖鹏。张某辨认出吴琼就是案发当晚用刀砍伤何某外号叫“二九”的男子。3．证人方某的证言及辨认笔录。证实2017年的一天晚上，我们苏格缪斯酒吧的同事一起在火焰山吃烧烤。一名男子来敬酒后出去，之后就听见这男子叫我，我和何某出去看见这男子和对方三四个男的在拉扯、吵架，我和何某将他们拉开。这男子就去踢开来的一辆车。车上人下来打这男子，我和何某去拉架，对方十多人就来打何某，用刀子把何某砍伤。我认识对方的“大牙擦”，何某被砍到头、手背和脊背。方某辨认出吴琼是在场人员。4.证人赵某的证言。证实2017年4月的一天晚上，我们缪斯酒吧的同事在火焰山吃烧烤，有一男子来敬酒发烟，一会后该男子来说有人打他。何某就去劝架，该男子就跑了。对方的男子中有一人与何某发生口角，就揪住何某的衣领，后又来几辆车，车上下来二三十个人把何某围住打他，我看见一名男子拿着一把一米左右的砍刀砍了何某。5.证人李某的证言及辨认笔录。证实2017年的一天凌晨我与缪斯酒吧的同事在火焰山吃烧烤，一个男子来我们桌子旁敬酒。又来一个叫“小胖”的男的跟敬酒的男子吵。我就去劝架，过了一会，开来一辆白色路虎车，“大牙擦”（罗艳富）和三四个人从车上下来。不知怎么何某和“大牙擦”吵起来打在一起。又过了一会，吴海涛也开车过来，车上下来几个人，“二九”（吴琼）下车就拿刀砍何某，何某的头被砍伤，头皮被砍掉，身上也有伤。“二九”下巴下面脖子有道疤，是吴海涛的手下。“小胖”也是吴海涛的手下。李某辨认出罗艳富就是案发当晚与何某争吵、扯打的男子，外号“大牙擦”。吴琼就是案发当晚用刀砍伤何某的男子，外号“二九”。6.证人赖某的证言。证实2017年的一天晚上，我们在火焰山吃烧烤时，过了一会，开来一辆车，下来几个人和何某争吵，接着又来一辆车，下来的人有两三个动手打何某，打完就离开，我们过去看到何某背上和头上一直流血。7.证人蒙某的证言。证实2017年的一天晚上我们在火焰山吃烧烤时，一名男子来敬酒后离开，我看见他去公路边拦车，还用脚踢了拦下的车几脚，车上的人就下来打他。这男子就跑来和我们说有人打他，何某等人就去劝架，但对方就开始打电话叫人。过了一会开来两辆车，车上下来十多个人，把何某围住打，打完离开。我看见何某全身是血，头、背和手都被砍到。8.证人董某的证言。证实我听何某、张某、方某说过，2016年期间苏格缪斯的酒吧保安何某等人在火焰山吃烧烤时，被吴海涛的兄弟“二九”用刀砍伤。四、现场勘验检查笔录、现场辨认笔录及照片。证实2019年12月18日，在罗艳富指认案发地点后，经勘查案发地点为大理经济开发区宾川路火焰山烧烤店门口东侧路边。五、鉴定意见。证实经大理滇西司法鉴定中心鉴定，被害人何某顶部头皮锐器创（瘢痕周围毛发缺失），背部锐器创，右手锐器创。伤后顶部头皮1条线性瘢痕，累计长度2.0ｃｍ，瘢痕区毛发缺失，右背部1条线性增生性瘢痕，长9.0ｃｍ，右手第四指掌指关节至近侧指节区1条线性瘢痕，长4.5ｃｍ，累计瘢痕15.5ｃｍ，损伤程度为轻伤二级。六、被告人的供述及辨认笔录。1.被告人罗艳富的供述及辨认笔录。我的外号是“大牙擦”。2017年一天，我、吴跃康、李月、吴海涛、吴琼等人约好去吴海涛公司喝茶。因吴琼和“小胖”打电话，我们就去火焰山烧烤。我们找到“小胖”后，“小胖”说有人踢他的车。之后过来七八个人，其中有人拿脏话骂我，还来拉着我的领口，我就掐着他的脖子。对方把我们拉开。后来又来人，有人拿着水果刀和吴琼、吴跃康吵起来，先打到吴跃康。吴琼、吴跃康就从我云Ｌ×××**号白色路虎车后备箱拿出户撒刀和对方打了起来，吴琼拿着刀子、吴跃康拿着刀壳。对面有人被吴琼用刀砍伤头。后吴海涛过来，后来我们就去吴海涛公司喝茶。吴海涛是我亲家。后来我听说是苏格缪斯酒吧的保安踢了“小胖”的车。罗艳富辨认出吴琼就是案发当晚拿刀的外号叫“二九”的男子。2.被告人吴琼的供述与辩解。2017年的一天晚上，我跟罗艳富等十多个人去火焰山吃烧烤。吴琼辨认出“大牙擦”就是罗艳富。上述证据，经庭审举证、质证，被告人吴琼认为证人证言不真实；被告人罗艳富及其辩护人对上述证据均无异议。本院认为，证人证言、被告人罗艳富的供述、辨认笔录之间能相互印证，予以采信。公诉机关提交的上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，予以采信。本院认为，被告人吴琼、罗艳富共同故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，二被告人的行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实、罪名成立，本院予以支持。被害人陈述、证人证言、辨认笔录、被告人罗艳富的供述等证据相互印证，证实被告人吴琼用刀砍伤何某的事实，故对吴琼提出其没有动手打人的辩解，不予采纳。被告人吴琼持砍刀伤害何某，酌情从重处罚；被告人罗艳富归案后如实供述罪行，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚；罗艳富的家属赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，酌情从轻处罚。吴琼在刑罚执行完毕以前发现遗漏罪行，应数罪并罚。公诉机关的量刑意见适当，本院予以采纳。公安机关立案当日抓获罗艳富，其没有主动投案的情节，故对辩护人提出罗艳富属自首的辩护意见，不予采纳。吴琼在案发现场用从罗艳富车上拿下的刀砍伤何某，伤害后果未超出二名被告人共同犯罪的故意范围，故辩护人提出持械伤害的结果与罗艳富的行为无关的辩护意见，本院不予采纳。罗艳富、吴琼等人因琐事与何某发生口角，多人聚集在公众场合，持砍刀伤害何某，影响恶劣，不宜对其适用缓刑，故对辩护人提出建议对罗艳富适用缓刑的量刑意见，不予采纳。根据吴琼、罗艳富犯罪的事实、性质、情节及社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第四十五条、第四十七款、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人吴琼犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；原犯开设赌场罪、故意伤害罪、强迫交易罪被判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万三千元。罚金限于判决生效之日起三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月2日起至2026年4月1日止。）二、被告人罗艳富犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月16日起至2020年12月15日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  何海瑛人民陪审员  王嘉全人民陪审员  孙国忠二〇二〇年七月二十七日法官助理杨丽伟书记员王斌附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。