陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终2610号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，营业场所:西安市东木头市111号。负责人：桂文东，该公司总经理。委托诉讼代理人：李成于，陕西大秦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姚敬文，男，1958年2月8日出生，汉族，住西安市长安区。委托诉讼代理人：党鹏，陕西方强律师事务所律师。原审被告：闫雄涛，男，1989年12月4日出生，汉族，住西安市鄠邑区。委托诉讼代理人：王飞，男，1987年10月27日出生，汉族，住西安市长安区。原审被告：陈未姣，女，1992年11月16日出生，汉族，住西安市长安区。委托诉讼代理人：王飞，男，1987年10月27日出生，汉族，住西安市长安区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称中国人保）因与被上诉人姚敬文、原审被告闫雄涛、陈未姣机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初1907号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2018年8月7日21时10分许，闫雄涛驾驶陈未姣所有的陕Ａ×××**号车沿107省道由东向西行驶至107省道111公里10米（东尧村段）处时，因观察不周，与在107省道北侧由东向西行走的姚敬文碰撞，造成姚敬文受伤的交通事故。2018年8月13日西安市公安局交通警察支队长安大队执勤二中队（韦曲）作出第610116120180000570号《道路交通事故认定书》，认定闫雄涛负事故全部责任，姚敬文无责任。事故发生后，姚敬文被送往兵器工业五二一医院住院治疗17天，经诊断为：左踝节骨折、左眼睑裂伤缝合术后、左眼球挫伤、左侧面部皮肤擦伤、左环指锤状指畸形、左小指中节指骨骨折、左上肢、踝关节、胸壁挫伤、多发肋骨骨折、肺气肿、肺大泡、脑干梗塞、多发腔隙性脑梗塞。鼻中隔偏曲、高血压病3级高危组。姚敬文医疗费用共计35,234.28元，由闫雄涛支付25,234.28元，由中国人保支付10,000元。诉讼过程中，经双方协商一致，姚敬文自行委托西安交通大学法医学司法鉴定中心对其后续治疗费及误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定由西安交通大学法医鉴定中心进行鉴定，西安交通大学法医学司法鉴定中心作出鉴定意见：1、被鉴定人姚敬文目前左腓骨骨折+后踝骨折内固定物存留，后续需择期行内固定物取手术，费用13,000元；2、建议被鉴定人姚敬文的误工期限120日、护理期限60日、营养期限90日。另查明，陕Ａ×××**号车在中国人保投保有交强险和商业第三者责任险（限额50万元，有不计免赔险），事故发生在保险期间。姚敬文于2019年1月23日向原审法院提出诉讼请求：1、判令闫雄涛、陈未姣赔偿姚敬文住院伙食补助费1,700元；2、判令闫雄涛、陈未姣赔偿姚敬文残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、营养费等（根据相关司法鉴定计算）；3、判令中国人保在保险限额内承担赔偿责任；4、本案诉讼费用由闫雄涛、陈未姣、中国人保承担。后姚敬文变更诉讼请求为：判令闫雄涛、陈未姣、中国人保赔偿姚敬文住院伙食补助费、营养费、二次手术费、护理费、交通费、误工费、鉴定费总计39,656.5元。事实和理由：2018年8月7日，闫雄涛驾驶陕Ａ×××**号车沿107省道由东向西行驶至107省道111公里10米（东尧村段）时与行走的姚敬文相撞，造成姚敬文受伤的交通事故。西安市公安局交通警察支队长安大队作出《道路交通事故认定书》认定闫雄涛负事故全部责任，姚敬文无责任。事故发生后，姚敬文被送往兵器工业五二一医院住院治疗17天。闫雄涛支付了姚敬文全部医疗费用，但其他费用闫雄涛、陈未姣、中国人保未向姚敬文进行赔偿，故姚敬文为维护合法权益，故诉至法院。闫雄涛辩称，其借用陈未姣所有的陕Ａ×××**号车与姚敬文发生交通事故属实，其对交警部门责任划分无异议。姚敬文受伤后被送往兵器工业五二一医院住院治疗，闫雄涛已支付姚敬文全部医疗费用。陈未姣在本案中无过错，不应承担赔偿责任。肇事车辆在中国人保投保有交强险和商业险（限额50万元，有不计免赔险），姚敬文的合理损失应由保险公司先行理赔。闫雄涛向姚敬文垫付的费用要求在本案中一并处理。陈未姣答辩意见同闫雄涛答辩意见。中国人保辩称，陕Ａ×××**号车在其公司投保有交强险和商业险（限额50万元，有不计免赔险），其公司同意赔偿姚敬文合理损失，其公司已向姚敬文支付医疗费10,000元。鉴定费和诉讼费不在保险责任限额范围内，其不承担责任。原审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，当事人同时起诉侵权人、交强险、商业三者险保险公司的，由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍不足的，由有过错的侵权一方承担赔偿责任。本次交通事故，经交警部门认定，闫雄涛负事故全部责任，姚敬文无责任，姚敬文因交通事故产生的损失，应由中国人保在交强险保险责任限额范围内先行赔偿；不足部分由中国人保在商业险保险限额内承担。姚敬文的损失，应以核定为准。经核定如下：一、姚敬文医疗费用依有效票据核算为35,234.28元。二、住院伙食补助费，姚敬文主张1,700元（100元/天×17天）期限合理但标准过高，参照当地居民实际消费水平，支持850元（50元/天×17天）。二、姚敬文主张营养费2,700元（30元/天×90天）、后续治疗费13,000元合理，予以采纳。三、姚敬文主张误工费13,594.33元（40,783元/年÷12个月×4个月）、护理费6,797.17元（40,783元/年÷12个月×2个月），但姚敬文提供的证据不足以证实其和护理人员收入水平达到该标准，考虑到姚敬文受伤后必然产生误工和护理损失，参考当地实际收入水平及鉴定意见确定的护理期限，对于姚敬文误工费、护理费的主张支持误工费12,000元（100元/天×120天）、护理费6,000元（100元/天×60天）。上述各项费用共计69,784.28元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计51,784.28元，中国人保已在交强险医疗费用项下支付10,000元，剩余41,784.28元由中国人保在商业第三者责任险保险责任范围内承担；其中误工费、护理费共计18,000元，由中国人保在交强险死亡伤残项下承担。鉴定费1,440元系本案诉讼必要费用，由闫雄涛承担。至于闫雄涛已支付姚敬文的25,234.28元，为减少当事人诉累，在本案一并处理，与闫雄涛应承担的诉讼费791元、鉴定费1,440元相抵扣后，剩余23,003.28元，由中国人保在赔偿姚敬文费用中直接支付闫雄涛。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、本判决生效后三十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告姚敬文误工费、护理费18,000元；在商业第三者责任险保险责任限额范围内赔偿原告姚敬文医疗费、住院伙食补助费、营养费和后续治疗费41,784.28元；合计59,784.28元。（由原告姚敬文实际领取36,781元，由被告闫雄涛实际领取23,003.28元）二、驳回原告姚敬文其余诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费791元，原告姚敬文已预交，由原告姚敬文承担。宣判后，中国人保不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决，改判其公司不赔偿姚敬文误工费12,000元；2、诉讼费由姚敬文承担。事实与理由：原审判决其公司赔偿姚敬文误工费12,000元，于法无据，应予改判。关于姚敬文误工费，原审判决既已认定姚敬文提供的证据不足以证实误工损失，就应当依法驳回姚敬文关于误工费的诉请。然而原审法院在没有证据支持的情况下，判决其公司赔偿姚敬文误工费12,000元，显然没有法律依据。同时，法律规定退休年龄为60周岁，姚敬文在事故发生时已年满60周岁，超过规定的退休年龄。即使姚敬文因伤休息，也不存在误工损失。姚敬文辩称，其是农民，虽已年满60周岁，但有劳动能力，也有收入，误工费应当得到支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，应予维持。上诉费应由中国人保自行承担。闫雄涛、陈未姣述称，其二人没有意见，服从法院判决。经审理查明，原审判决认定的事实属实。本院认为，姚敬文在事故发生时虽已年满60周岁，但一审中，姚敬文提交了其事故发生前系西安市长安区观音台旅游服务部个体经营者的营业执照，能够证明事故发生前姚敬文仍在经营该旅游服务部，具有劳动能力。故原审法院酌情按每天100元标准计算姚敬文误工费为12,000元，并无不当，应予维持。中国人保上诉称姚敬文在事故发生时已年满60周岁，超过规定的退休年龄，不存在误工损失的意见，本院不予采纳。原审判决其他内容，当事人未上诉，视其服判，予以维持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 董 凡审判员 肖晓通审判员 辛 娟二〇二〇年七月十七日书记员 陈 歆