广西壮族自治区富川瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂1123民初90号 原告：义紫英，女，1959年5月29日出生，汉族，住广西富川瑶族自治县。 委托诉讼代理人：覃华刚，广西覃华刚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃华桂，广西覃华刚律师事务所律师。 被告：富川瑶族自治县麦岭中心卫生院，住所地富川瑶族自治县麦岭镇麦岭街。 法定代表人：邓通，该院院长。 委托诉讼代理人：周光志，广西众望（富川）律师事务所律师。 原告义紫英与被告富川瑶族自治县麦岭中心卫生院社会保险纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人覃华桂、被告的委托诉讼代理人周光志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告义紫英向本院提出诉讼请求:1.判令被告向原告支付社会保险待遇损失95865.98元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2006年元月份进入被告单位内工作，从事该院内的清洁员工作至今，其中2016年至2019年的月基础工资约为1800元。自进入被告单位开始，原、被告双方签订三年一期的劳动合同。2019年5月，原告己达到法定退休年龄，但发现被告单位一直未为其购买社会保险，遂与被告单位领导提出要求其补缴社保事项未果。同年9月23日，原告到富川瑶族自治县社会保险事业管理局咨询和请求帮助，该局书面回复，因原告未在该局参加企业职工五险，依据[桂人社规(2018)2号]文件精神和规定，补缴己超龄，不能办理补缴。同日，原告向富川瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委经审查认为，原告己达法定退休年龄，不符合受理条件，作出[富劳人仲不字(2019)第107号]《不予受理决定书》。根据富川瑶族自治县社会保险事业管理局出具的《2006年至2019年社会保险最低缴费基数》，参照单位应缴纳部分的各项下的比例，对原告在被告单位工作期间的社会保险损失进行核算，原告实际发生的社会保险待遇损失为95865.98元。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条的规定，用人单位有为职工缴纳养老保险的义务，劳动者达到退休年龄的，用人单位未依法为其缴纳养老保险，且社会保险经办机构不能补办，导致职工无法享受养保险待遇，用人单位应当赔偿损失。现被告单位没有依法为原告缴纳社会保险，原告于2019年5月达到了退休年龄，相关单位确认已无法补缴，导致了原告无法享受保险待遇，被告单位应当赔偿原告己实际产生的社会保险待遇损失。现因双方无法就赔偿款项协商一致，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。 被告富川瑶族自治县麦岭中心卫生院辩称,首先，原告所述不是事实。被告聘用原告是从2007年7月开始至2009年5月，然后在2010年1月再次聘用原告，故2010年1月至今，双方所建立的不是劳动关系而是劳务关系。因为原告义紫英出生于1959年5月29日，到2010年已经达到女职工退休年龄，其再次被被告聘用，不受劳动法的约束，因此双方所建立的是劳务关系，被告没有义务为原告购买社会保险。其次，原、被告就算是劳动关系，但也应当扣除被告支付给其自己缴纳养老保险的费用。第三，社会保险法于2011年7月1日正式实施，被告赔偿原告的经济损失也应从2011年7月1日开始计算。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据二，即聘用合同，一、合同期限：自2013年9月1日至2016年8月31日止；四、工作报酬：根据乙方意愿甲方可代理乙方缴付养老保险金、待业保险金和其它社会保险金（从乙方工资中支付），但是甲方支付乙方的工资数额为空白，乙方签名也不是原告义紫英本人签名。被告提交的证据二，即用工合同书，二，聘用期限：从2016年4月1日至2017年3月31日止；五、劳动报酬工资每月850元，社会保险补贴每月400元；乙方签名不是原告义紫英本人签名，但有乙方捺印。对原告提交的聘用合同，合同中对工作报酬的数额约定是空白的，存在重大瑕疵，故本院对原告提交的聘用合同不予以认定。被告提交的用工合同书，双方对工作岗位、职责义务、劳动报酬、合同的解除都有约定，本院予以认定。原告提交的义紫英的广西农村信用社活期存款历史明细，证明原告义紫英从2008年1月至2019年3月，被告向原告发放工资的事实；富川瑶族自治县劳动争议仲裁委员会出具的不予受理决定书，证明原告义紫英于2019年9月23日向富川瑶族自治县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，经审查义紫英已达退休年龄，不符合受理条件，决定不予受理；富川瑶族自治县社会保险事业管理局出具的证明和2006年-2019年社会保险最低缴费基数表，证明原告义紫英未在该局参加企业职工五险，2号文补缴已超龄，不能办理补缴以及2006年-2019年各年度的社会保险最低缴费基数。对以上证据，金融、社保部门出具的材料，可证明本案的事实，具有证据的三性，本院予以认定。被告提交的2006年12月至2020年1月的工资发放清单，证明在2009年6月至2009年12月无原告义紫英的工资发放名单，在此期间，原告义紫英不在被告单位工作，其年龄已满50周岁达到退休年龄，而从2010年1月再次与被告建立用工关系形成的是劳务关系。对这份证据的真实性，本院予以认定。虽然2009年6月至2009年12月无原告义紫英的工资发放名单，但是，原告义紫英广西农村信用社活期存款历史明细中，2009年6月至2009年12月被告依然向原告发放工资，故本院认定原告义紫英仍在被告单位工作，其在被告单位工作没有间断，是连续性的。 经审理查明，原告义紫英于2007年6月开始到被告富川瑶族自治县麦岭中心卫生院工作，在2009年5月满50周岁后仍继续在被告单位工作，期间，被告未为原告缴纳养老保险或社会保险。原告于2019年9月23日向富川瑶族自治县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告为原告补办社会保险，经劳动争议仲裁委员会审查，义紫英已达退休年龄，不符合受理条件，决定不予受理；原告因已超龄无法根据广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅《关于进一步规范补缴企业职工基本养老保险费有关工作的通知》（桂人社规[2018]2号），在富川瑶族自治县社会保险事业管理局办理社会保险补缴手续。原告与被告就社会保险待遇赔偿协商未果，于2020年1月15日向本院提起诉讼，根据广西2006年至2019年各年度的社会保险最低缴费基数计算，要求被告向原告支付社会保险待遇损失95865.98元。另查明，原告义紫英在2020年1月15日向本院提起诉讼后，仍然在被告单位工作，2020年1月的工资额为1900元。 本院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释（三）》第1条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”原告提起的诉讼，符合法律规定，属人民法院的受案范围；本案的争议焦点为原告义紫英在已达法定退休年龄后仍然在被告单位工作，双方当事人之间是劳动关系还是劳务关系。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释（三）》第7条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”劳动法只规定了禁止雇用童工，但并未对劳动者年龄上的上限做出规定，同时，劳动者退休权利的实现并不意味着同时失去或放弃再就业的权利。本案原告义紫英并未享受养老保险待遇或领取退休金，显然不符合第7条的规定，故本院确认原、被告之间形成的是劳动关系。原告虽已达退休年龄，但劳动关系未终止。被告明知原告已达法定退休年龄，但并未提出终止与原告的劳动关系，表明被告与原告均有继续履行劳动关系的意思表示，并且双方实际上也一直在义紫英达到法定退休年龄后仍履行着劳动合同，且原告也未享受基本养老保险待遇。鉴于本案原告义紫英明知被告富川瑶族自治县麦岭中心卫生院未为其缴纳社会保险费的情况下，仍未与被告解除劳动合同，本院无法根据《劳动合同法》的规定确定原告的工作年限，无法计算确定被告应当赔偿原告社会保险待遇损失。 综上所述，原告的诉讼请求，本院不支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，判决如下： 驳回原告义紫英要求被告富川瑶族自治县麦岭中心卫生院支付社会保险待遇损失95865.98元的诉讼请求。 本案受理费10元，由原告义紫英负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  胡 斌 审 判 员  莫小辉 人民陪审员  毛月翠 二〇二〇年七月十二日 法官 助理  毛廷平 书 记 员  曾昭聪 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。