山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁05民终1008号 上诉人（原审被告）：青岛谦润木业有限公司，住所地青岛市市**小港二路****楼**702，统一社会信用代码91370203MA3CFW1J42。 法定代表人：王妮莎，总经理。 委托诉讼代理人：尹倩倩，山东琴岛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱雨冰，山东琴岛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：东营冀中恒信石油化工有限公司，住，住所地东营市东营区黄河路**东营市国际商务港**806一社会信用代码91370500064391557F。 法定代表人：王恒斌，董事长。 委托诉讼代理人：项萍，山东正义之光（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：霍伟强，山东正义之光（青岛）律师事务所律师。 原审被告：王妮莎，女，1981年12月21日出生，汉族，住青岛市市**。 上诉人青岛谦润木业有限公司（以下简称谦润木业公司）因与被上诉人东营冀中恒信石油化工有限公司（以下简称冀中恒信公司）、原审被告王妮莎委托合同纠纷一案，不服东营市东营区人民法院（2019）鲁0502民初5783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 谦润木业公司上诉请求：1.撤销一审判决第五项；2.本案二审诉讼费由冀中恒信公司承担。事实与理由：一、谦润木业公司并没有违反《代理采购合同》约定，不应承担违约责任。冀中恒信公司长期无故不向谦润木业公司开具发票，导致谦润木业公司无法抵扣增值税，后冀中恒信公司开始拒绝谦润木业公司提货。冀中恒信公司没有根据《代理采购合同》约定履行其代理义务，是冀中恒信公司违约在先，导致谦润木业公司无法按照《代理采购合同》约定提货，而不是谦润木业公司拒绝提货。因此，本案不应由谦润木业公司承担违约责任，不应向冀中恒信公司支付违约金50万元。二、谦润木业公司并未提货，如果一审判决谦润木业公司应支付货款，同时应要求冀中恒信公司交付货物，或对货物依法予以处理。而东营市东营区人民法院做出的（2019）鲁0502民初5869号判决中已判决仓储方青岛东方裕沣国际物流有限公司将货物返还冀中恒信公司，谦润木业公司不应再向冀中恒信公司支付货款。 冀中恒信公司辩称，一、谦润木业公司关于不应承担违约金的上诉请求没有事实和法律依据。1.造成本案纠纷的原因是谦润木业公司未能及时支付费用和提取货物。《代理采购合同》均明确约定，冀中恒信公司代理进口过程中产生的一切税、费由谦润木业公司承担。冀中恒信公司在承兑日90天内自行决定付汇时间，在冀中恒信公司付汇前谦润木业公司必须付清所有货款、代理费、收益及其他费用。谦润木业公司最迟应在提单日后90日内提清全部货物。但在冀中恒信公司起诉时，谦润木业公司并未依约支付相关费用和提取全部货物。2.冀中恒信公司不存在谦润木业公司所说的违约行为。根据双方的交易习惯，发票是以一个提单为结算单位进行开具，即在谦润木业公司完成一个提单的全部付款和提货后，双方就该提单进行核算，然后由冀中恒信公司向谦润木业公司开具发票。现诉争的相关提单谦润木业公司均未完成提货和付款，并未达到结算和开发票的条件。在正常业务开展中谦润木业公司也从未向冀中恒信公司提出过提前开具诉争部分提单发票的请求，因此谦润木业公司所谓的冀中恒信公司无故不向其开具发票的陈述没有事实依据。此外，因谦润木业公司一直未及时支付涉案货物款项，尚未达到合同约定的提货条件，谦润木业公司根本无权提取该部分货物，是谦润木业公司违约在先而非冀中恒信公司违约。3.冀中恒信公司主张的违约金时已在合同约定基础上主动进行了调减。合同约定的违约金计算标准为合同总金额的3‰/日，冀中恒信公司主张的违约金时主动下调了计算标准，按照年利率24%主张。一审法院在此基础上又酌情对违约金数额和计算年利率的标准进行了下调，将冀中恒信公司主张的数额由3509377.28元下调至500000元，将违约金标准下调至年利率4%。在此情况下谦润木业公司仍然认为不应支付违约金没有依据。二、谦润木业公司关于不应支付货款的陈述已超出上诉请求范围，不应审理，也没有事实和法律依据。1.谦润木业公司主张不应支付货款属于对一审判决第一项的否认，但其并未在上诉请求中列明，也未缴纳该部分的上诉费，根据民事诉讼法法第一百六十八条、民事诉讼法解释第三百二十三条的规定，谦润木业公司没有提出请求的，不予审理。因此该部分的理由和请求不应进行审理。2.本案与（2019）鲁0502民初5869号案件属于独立的案件，该案的处理结果与本案并不冲突。在冀中恒信公司起诉仓储公司的案件中，冀中恒信公司是出于减少仓储费支出等控制因谦润木业公司违约造成损失扩大，若另案中支持冀中恒信公司的提货请求，冀中恒信公司也是计划将相关货物转移至自己的仓库存储。若谦润木业公司正常付款后，完全可以正常提取货物，不存在障碍。因此，两个案件是相互独立的，处理结果并不矛盾，谦润木业公司的该部分上诉理由没有依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 王妮莎未作答辩。 冀中恒信公司向一审法院起诉请求：1、谦润木业公司支付冀中恒信公司货款8734266.63元、增值税款1933027.31元、银行费用51362.71元、代理费135398.33元、税金495359.87元、律师费106000元，以上合计11455414.85元；2、谦润木业公司支付冀中恒信公司应收收益1690672.20元，并以冀中恒信公司垫付资金10718656.65元为基数按照日万分之五标准向冀中恒信公司支付自2019年8月21日起至实际支付之日的应收收益及相应税金；3、谦润木业公司支付冀中恒信公司违约金3509377.28元，并以合同总额16924791元为基数按照年利率24%标准支付自2019年8月21日起至实际给付之日的违约金；4、王妮莎对上述款项承担连带清偿责任；5、本案诉讼费、保全费等费用全部由谦润木业公司、王妮莎负担。 一审法院认定的事实：2018年1月8日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订代理采购合同（编号：HX-QR17264），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商SEISTAGINNOVACIONSL签订采购合同。甲方权利义务：采购合同所有内容已由乙方确认，甲方因履行采购合同及其附件所产生的一切责任由乙方承担；乙方指定的货代及仓储公司，须经过甲方认可，由甲方与货代及仓储公司签订合同；非因甲方原因致使采购合同或本合同不能履行、不能完全履行或延迟履行的，甲方有权解除本代理合同，乙方应承担由此产生的一切费用和后果；因外商原因致使采购合同延迟签订，不能签订、不能完全履行、迟延履行或本合同不能履行、不能完全履行或迟延履行的，由此造成的损失全部由乙方承担……。 乙方权利义务：乙方保证所委托进口的货物符合国家政策法律规定，因政策性原因的变化可能导致的风险全部由乙方承担，并保证所委托进口的货物不侵犯他人的知识产权，否则应承担由此产生的一切经济和法律责任，因此给甲方造成损失的，全部由乙方承担。乙方应负责与外商谈判，协商采购合同条款，货物规格、品种、HS编码、技术要求、包装、运输等货物质量规格等事项要求由乙方直接和外商协定，并将上述信息以书面形式提供给甲方，甲方指定的公司按照乙方要求将上述条款及货物要求写入采购合同中，因上述方面产生的一切问题导致甲方损失的，全部由乙方赔偿，乙方不得因进口货物的质量或数量等问题而拒不付款提货或不履行本合同所规定有关义务。乙方必须认可外商所交单据全部内容，包括但不限于提单、发票、箱单、证书等，外商提供的单据正本，由乙方负责核实……；乙方协助甲方办理报关、报检、制单等具体业务。乙方承担所委托进口货物的交货、运输、报检报关过程中产生的费用及仓储的费用，自外商将货物风险转移甲方起，货物风险由乙方承担；因甲方代理采购的货物及协商均由乙方指定，甲方对货物质量及其他风险不负责；乙方可一次性提走全部货物，也可分批提货，乙方分批提货的，应提前三天结清货款，但乙方最迟应在提单日后90日内付清全部货款，提清全部货物。 财务结算条款约定：乙方在采购合同签订前且不晚于本合同签订后三日内将本合同金额15%的履约保证金29463元划至甲方账户，甲方在收到此履约保证金前，有权不对外签订或履行采购合同；履约保证金只能冲抵最后一批货款；若市场价格跌幅超过5%，甲方有权要求乙方追加相应金额的履约保证金；本协议所涉汇率暂按7.0计，甲方在承竞日90天内自行决定付汇时间，在甲方付汇前乙方必须付清甲方所有货款、代理费、收益及其他费用，如甲方指定的公司实际对外付款当日银行汇率发生变化，以实际汇率为准，多退少补，合同汇率风险由乙方承担。代理进口过程中所发生的一切税、费均由乙方承担，如因需要由甲方名义缴纳的，乙方须按甲方要求将各类税、费在发生前汇入甲方指定的账户，若因海关审价需补交有关税、费，则无论报关前后，乙方应在海关发出通知后三日内将补交税、费付至甲方账户，若乙方迟延支付，则甲方有权在代缴后向其追索有关税、费及违约金。甲方按采购合同总金额的0.8%收取代理费，乙方应于每批提货前将代理手续费一次性付给甲方。本合同第一条所记载商品名称、规格型号、数量、金额与甲方和外商所签的采购合同一致，因此甲方为本次代理采购业务所付出的成本为：甲方垫付的货款及向乙方交付前由甲方支付的金部税、费，甲方基于本次代理采购业务获取的相关收益根据垫付资金的时间不同，分段收取，甲方获取收益的计算方式为：垫付时间在90天以内，甲方垫付资金×（0.7%÷30）×实际垫付天数；垫付时间超90天以上120天以内的部分，甲方收益=甲方垫付资金×（1%÷30）×实际垫付天数；垫付时间超120天但在150天以内的部分，甲方收益=甲方垫付资金×（1.1%÷30）×实际垫付天数；垫付时间超过150天的部分，甲方收益=甲方垫付资金×（1.5%÷30）×实际垫付天数；乙方应按含税后价格结清所提货物的货款及甲方收益，甲方为乙方开具的增值税发票此上所记载的货款金额，为甲方所付出的成本加上甲方代理费、收益和其他税、费。因业务时当中增值部分产生的税额由乙方承担，甲方收益计算时间从采购合同项下甲方对外付汇日开始计算（30天/月）。 违约责任：乙方未按合同约定时间向甲方支付保证金的，应向甲方承担保证金金额3‰/日的违约金；乙方未按合同约定时间付款提货的，应向甲方承担本合同金额3‰/日的违约金；若发生海关因本合同项下代理采购货物向甲方追缴税费、进行处罚的，相关税费及罚金全部由乙方承担，对甲方造成不良记录的，乙方应向甲方承担本合同总金额30%的违约金；本合同项下，如一方违约，除依法依约应承担违约责任及赔偿守约方的实际损失外，还应承担守约方为实现债权而支付的费用，该费用包括但不限于律师费用、诉讼费用、差旅费、通讯费。 上述合同签订后，冀中恒信公司于2018年1月8日与SEISTAGINNOVACIONSL签订合同。该批货物为西班牙辐射松等，该合同项下的货物提单于2018年2月15日签发，冀中恒信公司于2018年2月26日支付货款26659.26美元（按当日汇率折人民币168961.06元）、缴纳进口增值税29146.67元，该单产生信用证开证费用103.71美元、银行承兑费用50.77美元，两项银行费用折人民币984.64元。 2018年3月28日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号ＨＸ-ＱＫ-×××21＋222）,约定由甲方（甲方指定的公司）代理乙方与乙方指定的外商泛亚森林产品有限公司签订采购合同，合同编号为×××21、×××22。该代理合同涉及的采购合同货款分别为16827.1美元、38963美元。两份采购合同项下的提单签发日分别为2018年4月30日、2018年5月6日，冀中恒信公司于2018年5月11日向外商支付货款16287.1美元（按当日汇率折人民币107035.50元），于2018年5月18日向外商支付货款38963美元（按当日汇率折人民币248759.27元），产生增值税合计56901.44元，共产生银行费用1100.01元。 2018年4月24日冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QX-4491），约定由甲方（包括甲方指定的公司）与乙方批定的外商TENCOLIMITED签订采购合同。委托代理进口的商品为新西兰辐射松板材，该批货物提单签发日期为2018年5月18日，冀中恒信公司于2018年5月30日支付货款254481.81美元（按当日汇率折人民币1640211.61元），冀中恒信公司缴纳的增值税255772.64元，在履行代理合同时开具信用证产生的银行费用为2596.97元。 2018年3月29日，冀中恒信公司与谦润木业公司签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-128230），约定由甲方（包括甲方指定的公司）与乙方批定的外商PanPacForestproductsLimited（泛亚森林产品有限公司）签订采购合同。合同约定委托代理进口的商品为新西兰辐射松，该合同项下提单签发日期为2018年5月15日，冀中恒信公司于2018年5月30日支付外商货款37223.64美元（按当日汇率折人民币239723.96元）、增值税37965.12元，开具信用证的银行费用为1100.17元。 2018年5月7日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-4520），约定由甲方（包括甲方指定的公司）与乙方批定的外商TENCOLIMITED签订采购合同。委托代理进口的商品为松木木材，签发提单日为2018年5月18日，冀中恒信公司于2018年6月29日缴纳增值税17702.40元，于2018年6月6日支付货款为17356.65元（按当日汇率折人民币111204.06元），开具信用证的银行费用为4191.46元。 2018年2月28日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-18015），约定由甲方（包括甲方指定的公司）与乙方批定的外商SEISTAGINNOVACIONSL签订采购合同，委托代理进口的商品辐射松板材。该代理采购合同项下共两份采购合同，其中提单号为964643967号提单（签发日期为2018年5月1日）项下货物货款为20944.01美元，冀中恒信公司于2018年6月15日支付货款20944.01美元（按当日汇率折人民币134682.55元）、增值税21659.2元、其中提单号为964387588提单（签发日期为2018年7月4日）项下货款为20274.5美元，由冀中恒信公司于2018年5月22日支付20274.50美元（按当日汇率折人民币128303.12元），缴纳增值税20661.6元。该两单产生的银行费用为1300.58元（开信用证费用及银行承兑费用）。 2018年5月2日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QX-18081），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方批定的外商SEISTAGINNOVACIONSL签订采购合同。该代理采购合同项下包括两单，标的货物为松木木材，其中提单号为965379481号的提单(2018年7月4日签发)，冀中恒信公司于2018年7月19日向外商付款46400.27美元（按当日汇率折人民币313280.70元）、于2018年8月7日缴纳增值税为49677.28元，提单号964641886提单（2018年5月30日签发）项下货款为22700.39美元，冀中恒信公司于2018年6月25日支付，于2018年7月16日缴纳增值税23458.08元；两份提单产生银行费用为978.49元。 2018年5月2日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QX-SNL-0180604），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方批定的外商SUNNYLINKINT,LCO.，LTD签订采购合同。该代理采购合同项下货物为辐射松，提单签发日期2018年7月12日，冀中恒信公司于2018年8月3日支付货款19256.58美元（按当日汇率折人民币132745.23元）、增值税20678.40元（2018年8月10日缴纳）、银行费用800元。 2018年5月8日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-86537），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方批定的外商CRATGPINETIMBERLTD（克雷格木材有限公司）签订采购合同。该代理采购合同项下货物为新西兰辐射松，提单签发日期2018年7月19日，冀中恒信公司于2018年8月3日支付货款67074.49美元（按当日汇率为折算人民币463296.92元）、银行费用980.08元。冀中恒信公司于2018年8月20日缴纳增值税71811.52元。 2018年5月17日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QX-EFCO-116050-00/18），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方批定的外商MADERASARAUGOS.A.签订采购合同。该代理采购合同项下货物为新西兰辐射松，提单签发日期2018年7月24日，冀中恒信公司于2018年8月17支付货款42658.05美元（按当日汇率为6.9015折算人民币294404.53元）、银行费用1023.89元，冀中恒信公司于2018年9月17日缴纳增值税46996.16元。 2018年4月27日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-128460），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方批定的外商PanPacFirestProductsLimited（泛亚森林产品有限公司）签订采购合同。该代理采购合同项下货物为新西兰辐射松，提单签发日期2018年5月26日，冀中恒信公司于2018年6月14日支付货款39077.56美元（按当日汇率折算人民币250409元）、银行费用800元，于2018年6月26日缴纳增值税39856元。 2018年4月27日，冀中恒信公司与谦润木业公司签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-5336），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商MADIMEXSPA签订采购合同。该代理采购合同项下货物为新西兰辐射松，提单签发日期2018年6月6日，冀中恒信公司于2018年7月4日支付货款41737.41美元（按当日汇率折算人民币276364.26元），增值税43130.40元（2018年7月16日缴纳），银行费用800元。 2018年4月8日，冀中恒信公司与谦润木业公司签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-4774-2431），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商COMERCIALIZADORAFORESTAL.SPA签订采购合同。该代理采购合同项下货物为辐射松，提单签发日期2018年6月4日，货款70528.67美元（支付时间2018年7月3日，按当日汇率6.6497折算人民币468994.50元）、增值税73813.12元（2018年7月23日缴纳）、银行费用1211.15美元（按当时汇率折人民币8305.99元）。 2018年5月23日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-GW1547）,约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商GREENWOODINTERNATLONALTRADEGROUPLTD签订采购合同，该代理采购合同项下货物为辐射松，提单签发日期2018年6月18日，货款29597.4美元（支付时间2018年7月13日，按当日汇率为6.7137折算人民币198708.06元）、增值税30585.28元（2018年7月20日缴纳）、银行费用800元。 2018年5月23日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-CHN-001-532），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商EXPORTADORESDEPRODUCTOSFORESTALESLTDA签订采购合同。该代理采购合同项下货物为辐射松，提单签发日期2018年5月28日，货款54119.6美元（冀中恒信公司支付货款时间2018年7月24日，按当日汇率为6.8301折算人民币369642.28元）、银行费用814.15元、增值税55925.92元（2018年7月27日缴纳）。 2018年4月19日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-180507），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商SUNNYLINKINT,LCO.,LTD签订采购合同(采购合同号180507)。该代理采购合同项下货物为辐射松，提单签发日期2018年7月11日，冀中恒信公司于2018年6月25日支付货款19811.21美元（按当日汇率6.5502折算人民币129767.39元），于2018年7月6日缴纳增值税20533.92元，银行费用800元。 2018年3月13日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-NZLE2528），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商NEWZEALANDLUMBEREXPORTSLIMITED（新西兰木材出口有限公司）签订采购合同。该代理采购合同项下货物为松木，提单签发日期2018年4月6日，冀中恒信公司于2018年5月11日支付货款45775.4美元（按当日汇率为6.3609折算人民币291175.74元），于2018年5月11日缴纳增值税46007.52元，银行费用1103.86元。 2018年3月12日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-CHN-001-492），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商EXPORTADORESDEPRODUCTOSFORESTALESLTDA签订采购合同。该代理采购合同项下货物为辐射松，提单签发日期2018年4月16日，冀中恒信公司于2018年4月24日货款26932.5美元（按当日汇率6.3229折算人民币170291.50元）、冀中恒信公司于2018年7月23日缴纳增值税27425.28元，银行费用153.96美元（按当时汇率折算人民币970.34元）。 2018年3月14日，冀中恒信公司与谦润木业公司签订《代理采购合同》（合同编号HX-QX-NZLE2557），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商NEWZEALANDLUMBEREXPORTSLIMITDE（新西兰木材出口有限公司）签订采购合同。该代理采购合同项下货物为辐射松，提单签发日期2018年4月16日，冀中恒信公司于2018年4月25日支付货款17297.41美元（按当日汇率6.3066折算人民币109087.85元），冀中恒信公司于2018年7月23日缴纳增值税17607.04元，银行费用153.93美元（按当时汇率为6.3066折人民币968.38元）。 2018年3月27日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-18065），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商SEISTAGINNOVACIONSL签订采购合同。该代理采购合同项下货物为辐射松，提单签发日期2018年4月24日，冀中恒信公司于2018年5月16日支付货款89347.63美元、银行费用164.32美元（按当日汇率6.3745折算人民币分别为569546.47元、1037.81元），冀中恒信公司于2018年5月23日缴纳增值税90995.36元。 2018年5月7日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-JASS0514），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商JASWOOD(NZ)LIMITED（佳斯木业新西兰有限公司）签订采购合同。该代理采购合同项下货物为巴西松木，共两份提单，其中YMLUB951050703号提单签发日为2018年4月28日，冀中恒信公司于2018年6月1日支付货款13789.25美元（按当日汇率6.4315折人民币127174.56元），增值税20183.52元；其中YMLUB951051038提单签发日为2018年6月29日，冀中恒信公司于2018年8月6日支付货款26132.4美元（按当日汇率6.8605折人民币179281.33元），于2018年8月9日缴纳增值税27977.92元。两单产生银行费用687.77元。 2018年3月27日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-190318），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商MADERASDAVIDMOSCARDOS.L签订采购合同。该代理采购合同项下货物为辐射松，提单签发日期2018年5月18日，冀中恒信公司于2018年6月6日支付货款70365.73美元（按当日汇率6.4040折算人民币450622.13元），银行费用152.71美元（按当时汇率6.4040折人民币969.18元），于2018年6月13日缴纳增值税72611.68元。 2018年5月25日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-128402），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商PanPacForestProductsLimitde（泛亚森林产品有限公司）签订采购合同。该代理采购合同项下货物为新西兰辐射松，提单签发日期2018年5月28日，该提单项下货物的货款为19013.87美元（现未支付），冀中恒信公司于2018年6月29日缴纳增值税19392.64元。 2018年2月6日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-CHN-002-492A）约定甲方（包括方指定的公司）与乙方指定的外商EXPORTADORESDEPRODUCTOSFORESTALESLTDA签订采购合同。该合同项下货物为辐射松，提单签发日期2018年5月24日，冀中恒信公司于2018年6月22日支付货款53690.2美元（按当日汇率6.4804折人民币347933.97元）、银行费用154.74美元（按当日汇率6.4804折人民币985.73元），冀中恒信公司于2018年7月9日缴纳增值税56212.16元。 2018年4月8日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-18073），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商SEISTAGINNOVACIONSL签订采购合同。该代理采购合同项下货物为西班牙辐射松，共有两份提单，其中提单号965093405提单，签发日期2018年6月6日，冀中恒信公司于2018年6月15日支付货款66205.30美元（按当日汇率6.4306折人民币425739.80元），于2018年7月16日缴纳增值税69207.04元；提单号965294432提单签发日期2018年6月26日，冀中恒信公司于2018年7月17日支付货款36906.67美元（按当日汇率折人民币246614.06元），两单共产生银行费用1237.58美元（折人民币7967.18元）。 2018年5月14日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-18093），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商SEISTAGINNOVAXIONSL签订采购合同。该代理采购合同项下货物为辐射松，提单签发日期2018年7月8日，冀中恒信公司于2018年7月24日支付货款22793.4美元，（按当日汇率6.8328折人民币155742.74元）、银行费用881.17元。冀中恒信公司于2018年6月11日缴纳增值税24403.20元。 2018年5月2日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-SNL-180413），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商SUNNYLINKLNT，LCO.,LTD签订采购合同。该代理采购合同项下货物为新西兰辐射松，共有提单3份，其中提单号MSCUWA709333号提单，签发日期2018年6月24日，冀中恒信公司于2018年8月7日支付货款21532.6美元（按汇率6.855折人民币147605.97元）、于2018年8月21日缴纳增值税23053.28元；提单号577058313号提单签发日期2018年6月18日，冀中恒信公司于2018年8月7日支付货款21532.6美元（按当日汇率6.8564折人民币75536.96元），于2018年9月6日缴纳增值税12173.92元；提单号为SUDU58650A3L7117号提单，提单签发日为2018年7月20日，冀中恒信公司于2018年9月5日支付货款9521.08美元（按当日汇率6.8541计算折人民币65258.43元），于2018年9月11日缴纳增值税款10499.84元。3份提单所产生的银行费用共计869.29元。 2018年7月31日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-S13283），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商LUMBERLINKLIMITED（新西兰木联有限公司）签订采购合同。该代理采购合同项下货物为辐射松，提单日期2018年9月25日，冀中恒信公司于2018年10月9日支付货款27655.88美元（按当日汇率6.3939，折人民币191904.05元）、银行费用800元，于2018年10月22日缴纳增值税30341.44元。 2018年5月2日，冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-129588+589+729），约定甲方（包括甲方指定的公司）与乙方指定的外商PANPACFORESTPRODUCTSLIMITED（泛亚森林产品有限公司）签订采购合同。该代理采购合同项下货物为新西兰辐射松，共有提单3份，其中提单号COCU6900464970号提单，签发日期为2018年12月6日，冀中恒信公司于2018年12月18日支付货款132545.94美元（按当日汇率6.9132折算人民币916316.59元），于2019年1月4日缴纳增值税146052.96元；提单号COSU6900480680的提单签发日期为2019年1月23日，冀中恒信公司于2019年2月12日支付货款132054.3美元（按当日汇率6.7994折算人民币897890.01元），于2019年2月22日缴纳增值税142861.60元；提单号为cosu6900481440的提单，提单签发日为2019年2月3日，冀中恒信公司于2019年2月19日支付货款129322.4美元（按当日汇率6.7924折人民币878409.47元），于2019年3月28日缴纳增值税款139788.16元。3笔货款共产生银行费用5688.88元。 冀中恒信公司与谦润木业公司签订的上述29份《代理采购合同》，合同的标的物、数量、价款不同，合同约定的甲方权利义务、乙方权利义务、违约责任等条款内容一致。合同的财务结算条款中，除保证金条款及汇率条款不同外，其他内容一致。 在上述的29份代理采购合同中，冀中恒信公司已支付外商货款总计12071396.66元，谦润木业公司已向冀中恒信公司支付货款3767038元。其中冀中恒信公司（甲方）与谦润木业公司（乙方）签订《代理采购合同》（合同编号HX-QR-128402）中，冀中恒信公司完成签订采购合同义务，但未向外商支付货款。谦润木业公司向冀中恒信公司交付保证金共计2155062.50元。 谦润木业公司系有限责任公司，注册资本1000000元，股东王妮莎的出资比例100%，王妮莎任执行董事，系该公司的法定代表人。 2019年11月2日，冀中恒信公司与山东正义之光律师事务所签订《委托代理合同》，约定山东正义之光律师事务所接受冀中恒信公司的委托，指派该所律师项萍、霍伟强律师作为冀中恒信公司的委托诉讼代理人，冀中恒信公司交纳律师费106000元。冀中恒信公司已支付山东正义之光律师事务所律师费106000元。 一审法院认为，冀中恒信公司与谦润木业公司签订的《代理采购合同》，系双方当事人真实意思表示，双方之间形成代理合同关系。冀中恒信公司按照合同约定履行了代谦润木业公司与谦润木业公司指定的外商签订采购合同，代谦润木业公司进口木材义务。在合同的履行中，冀中恒信公司代谦润木业公司向外商支付了货款，代缴了相应的进口增值税，并支付了开具信用证及银行承兑产生的银行费用。谦润木业公司应按合同约定及时付清全部货款，并及时提清全部货物。谦润木业公司在履行合同中，支付了部分货款，并提取了部分货物，但至今未支付全部货款，已构成违约，应承担相应的违约责任。 冀中恒信公司要求谦润木业公司支付冀中恒信公司货款8734266.63元，根据冀中恒信公司向外商支付的货款，扣除谦润木业公司已支付货款，一审法院支持8304358.66元，再扣除谦润木业公司已交的保证金2155062.50元，谦润木业公司还应支付货款的数额为6149296.16元。冀中恒信公司主张的其与谦润木业公司签订的合同编号HX-QR-128402的《代理采购合同》项下的货款及收益、代理费、增值税等诉讼请求，因冀中恒信公司尚未向外商支付货款，冀中恒信公司现尚不具备向谦润木业公司主张的条件，本案中不予处理，冀中恒信公司可另行主张权利。 冀中恒信公司要求谦润木业公司支付其代缴的增值税款1933027.31元、银行费用为51362.71元，一审法院支持增值税款1913634.67元、银行费用50306.06元；超出部分，一审法院不予支持。冀中恒信公司主张代理费135398.33元，一审法院根据冀中恒信公司为谦润木业公司代为采购的木材价款12071396.66元及合同约定的代理费0.8%标准计算，支持96571.17元，超出部分，不予支持。冀中恒信公司要求谦润木业公司支付的税金495359.87元及以后因收益产生的税金，该部分税金尚未产生，不予支持。冀中恒信公司主张的律师费106000元，符合合同约定，亦不违反法律规定，予以支持。 冀中恒信公司要求谦润木业公司支付收益1690672.20元（计算至2019年8月20日），一审法院支持1632786.77元，超出部分，一审法院不予支持。冀中恒信公司要求谦润木业公司支付以垫付资金10718656.65元为基数按照日万分之五标准向冀中恒信公司支付自2019年8月21日起至实际支付之日的应收收益及相应税金，一审法院确定收益自2019年8月21日至判决生效之日起以未付货款及代缴增值税款合计10217993.33元为基数计算，自判决生效之日起至实际履行之日以货款及增值税款共计8062930.83元（已扣除保证金）为基数，均按日万分之五计算到实际支付之日；超出部分，不予支持。 冀中恒信公司要求谦润木业公司支付违约金3509377.28元（计算至2019年8月20日），一审法院根据冀中恒信公司因垫付资金的情况及收取收益计算情况，一审法院酌情支持500000元。冀中恒信公司要求谦润木业公司以合同总额16924791元为基数按照年利率24%标准向冀中恒信公司支付自2019年8月21日起至实际支付之日的违约金，一审法院根据谦润木业公司的违约情况、冀中恒信公司垫付资金情况，以及一审法院支持冀中恒信公司收益的情况，酌情确定自2019年8月21日至判决生效之日起以未付货款8304358.66元为基数，自判决生效之日起至实际履行之日以货款6149296.16元为基数，均按年利率4%标准计算违约金；超出部分，不予支持。 冀中恒信公司要求王妮莎对上述款项承担连带清偿责任；一审法院认为，谦润木业公司为一人有限责任公司，王妮莎为唯一股东，出资比例100%，冀中恒信公司要求其承担连带清偿责任，王妮莎未提供证据证明其个人财产与公司财产完全独立，冀中恒信公司的该项诉讼请求，符合法律规定，予以支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，判决：一、青岛谦润木业有限公司于判决生效之日起十日内支付东营冀中恒信石油化工有限公司货款6149296.16元、增值税款1913634.67元、银行费用50306.06元。二、青岛谦润木业有限公司于判决生效之日起十日内支付东营冀中恒信石油化工有限公司代理费96571.17元。三、青岛谦润木业有限公司于判决生效之日起十日内支付东营冀中恒信石油化工有限公司律师费106000元。四、青岛谦润木业有限公司于判决生效之日起十日内支付东营冀中恒信石油化工有限公司收益1632786.77元（计算至2019年8月20日），并支付自2019年8月21日起至实际给付之日的收益（收益计算方式：自2019年8月21日起至判决生效之日起以10217993.33元为基数计算，自判决生效之日起至实际履行之日以8062930.83元为基数，均按日万分之五标准计算）。五、青岛谦润木业有限公司于判决生效之日起十日内支付东营冀中恒信石油化工有限公司违约金500000元（计算至2019年8月20日），及2019年8月21日起实际给付之日的违约金（违约金计算方式：自2019年8月21日起至判决生效之日起以未付货款8304358.66元为基数，自判决生效之日起至实际履行之日以货款6149296.16元为基数，均按年利率4%标准计算）。六、王妮莎对青岛谦润木业有限公司履行的上述债务承担连带清偿责任。七、驳回东营冀中恒信石油化工有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费127212.36元，减半收取计63606元，由东营冀中恒信石油化工有限公司负担25778元，由青岛谦润木业有限公司、王妮莎负担37828元；财产保全费5000元，由青岛谦润木业有限公司、王妮莎负担。 二审中，谦润木业公司向本院提交证据东营市东营区人民法院（2019）鲁0502民初5869号民事判决书复印件1份。证明：该判决书第一项判决东方裕沣国际物流有限公司于判决生效之日起30日内返还冀中恒信公司辐射松板材4567.008立方米，该判决尚未生效。该判决和本案一审判决书第一项内容冲突。冀中恒信公司质证称，对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议。谦润木业公司想以此证明不应支付货款，该项请求和理由在上诉请求中并未列明，也未缴费，不应作为本案审查的范围。该判决的判项内容是要求仓储公司将原本就属于冀中恒信公司所有的木材交还冀中恒信公司，这与谦润木业公司向冀中恒信公司支付木材款后正常提货并无任何冲突，即两案是相互独立、没有关联性的。且该判决书并未生效，还未产生既判力，即使维持判决，也不影响本案的正常处理。王妮莎未质证。本院认为，冀中恒信公司对该证据证明目的有异议，该判决未生效，且该判决所涉及的内容和谦润木业公司上诉请求无关联性，因此本院不予采纳。 本院二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。 二审争议焦点为：1、谦润木业公司是否违反《代理采购合同》的约定？应否承担违约责任？2、谦润木业公司应否支付涉案货款？ 关于焦点1，本院认为，谦润木业公司违反《代理采购合同》的约定，应承担违约责任。冀中恒信公司与谦润木业公司签订的《代理采购合同》明确约定谦润木业公司可一次性提走全部货物，也可分批提货。谦润木业公司分批提货的，应提前三天结清货款，但谦润木业公司最迟应在提单日后90日内付清全部货款，提清全部货物。冀中恒信公司按照合同约定履行了代谦润木业公司与谦润木业公司指定的外商签订采购合同，代谦润木业公司进口木材义务。谦润木业公司未按合同约定及时付清全部货款，并及时提清全部货物，构成违约。谦润木业公司上诉所提冀中恒信公司长期不开具发票的问题，本院认为，首先，谦润木业公司未提交相关证据证明该事实的存在；其次，《代理采购合同》对于开具发票的问题没有明确约定；再次，按照交易习惯应该是先支付货款，后开具发票。因此，谦润木业公司辩称的因为冀中恒信公司未开具发票，其不应支付货款的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 关于焦点2，谦润木业公司应否支付涉案货款。本院认为，首先，谦润木业公司的上诉请求明确为撤销一审判决第五项，应否支付涉案货款为一审判决第一项的内容，超出上诉请求范围。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。因此，对谦润木业公司的该上诉请求本院不予审理。 综上，本院认为，谦润木业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8800元，由上诉人青岛谦润木业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 乔良艳 审 判 员 张世柱 审 判 员 李 宁 二〇二〇年七月二十一日 法官助理 王晓雨 书 记 员 赵丹荑