陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕01民终1142号 上诉人（原审原告）：王旺安，男，1945年10月2日出生，汉族，住陕西省西安市灞桥区。 委托诉讼代理人：段愈强，陕西百平法律事务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：西安万业出租汽车有限公司，住所地陕西省西安市长缨东路**。 法定代表人：李文凯，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴育林，陕西谷正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李雪，陕西谷正律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：任晓辉，男，1956年1月21日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。 委托诉讼代理人：吴育林，陕西谷正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李雪，陕西谷正律师事务所律师。 原审第三人：航天动力技术研究院，住，住所地陕西省西安市灞桥区田王街特字**/div> 法定代表人：邓红兵，该研究院院长。 委托诉讼代理人：赵听会，男，该公司员工，住陕西省西安市灞桥区。 原审第三人：西安航天建设监理有限公司，住，住所地陕西省西安市灞桥区田王街特字**/div> 法定代表人：周永纲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：华平昌，男，该公司员工，住陕西省西安市灞桥区。 上诉人王旺安、西安万业出租汽车有限公司（以下简称：万业公司）、任晓辉与原审第三人航天动力技术研究院（以下简称：研究院）、西安航天建设监理有限公司（以下简称：监理公司）清算责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院(2019)陕0111民初1178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人王旺安及其委托诉讼代理人段愈强，上诉人万业公司、任晓辉的共同委托诉讼代理人吴育林、李雪，原审第三人研究院的委托诉讼代理人赵听会以及监理公司的委托诉讼代理人华平昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王旺安上诉请求：1.撤销原判；2.改判支持王旺安原诉讼请求；3.一、二审诉讼费由万业公司、任晓辉承担。事实和理由：一、一审适用法律错误导致错判。1.王旺安提供的发票难免缺失，一审以提交的发票存根为依据清算工程款明显不当，判决违法。工程决算书才是清算的依据。2.研究院一审提交的《证据核查情况说明》表明五栋住宅楼打桩款509178.76元，与王旺安提供的工程决算书的价款完全吻合，但缺少了王旺安所施工的变电物业用房打桩项目价款。3.一审确认研究院已向万运公司付清了工程款，但又判万业公司、任晓辉按照王旺安向一审提交的工程款发票存根清算工程款明显矛盾。4.研究院是按王旺安的《工程决算书》为依据支付工程款的，而非按工程款发票额支付，印证一审判决依据错误。二、万业公司、任晓辉应依法赔偿给王旺安造成的全部损失，应当包括利息损失。 万业公司、任晓辉辩称：一、万业公司、任晓辉与王旺安之间不存在挂靠关系，王旺安也未能证明其为涉案工程的实际施工人。二、王旺安对自己享有的债权的确定性和合法性未能说明，主张无法得到支持。三、万业公司的公司注销合法，程序正当，不存在侵权。四、本案依照《民事诉讼法》、《民法通则》及《民法总则》的规定，己超过诉讼时效。请求驳回王旺安的上诉请求。 研究院、监理公司述称：其与本案无关，不应该承担任何责任。 万业公司、任晓辉上诉请求：l.撤销原判第一项，改判驳回王旺安的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由王旺安承担。事实与理由：一、双方之间没有合同关系，其不是本案适格的被告。二、一审法院通过推定，认定王旺安是案涉工程的实际施工人错误。三、西安万运岩土机械工程有限责任公司（以下简称：万运公司）注销符合当时的法律规定，没有违法、更没有侵权。四、王旺安所主张的损失不成立。五、一审判决违背《民法通则》《民法总则》关于诉讼时效的规定，导致错案。 王旺安辩称：一、本案系清算责任纠纷，一审确认的多数事实是正确的。二、王旺安提供的证据充分证明双方存在实际挂靠施工合同关系。三、一审认定王旺安系涉案工程的实际施工人完全正确，有事实依据。四、万业公司、任晓辉违法注销公司，未直接书面通知王旺安申报债权构成侵权，应当承担给王旺安造成的全部损失。五、王旺安除涉案工程款损失外，对利息损失计算有法律依据。综上，万业公司、任晓辉辩称工程款己付给王旺安没有证据证明；发包方的基建负责人当庭证明涉案工程是王旺安施工的，王旺安应得到工程款。2018年5月14日，发包方第一次证明涉案工程款已向万业公司、任晓辉支付，王旺安才知道，本案未过时效。万业公司、任晓辉隐瞒收到属于王旺安的工程款554834.52元，占用时间长达21年，应当赔偿占用利息。 研究院、监理公司述称：其与本案无关，不应该承担任何责任。 王旺安向一审法院提出诉讼请求：1.依法确认万业公司、任晓辉在其公司注销时，未按法定程序书面通知王旺安及时申报债权已构成侵权，其应承担侵权责任，应向王旺安支付所欠工程款554834.52元并赔偿损失（自1998年12月31日起以554834.52元为基数按年利率6%计算至给付之日止）；2.万业公司、任晓辉承担诉讼费。 一审法院认定事实，1998年11月25日，万运公司（承包方、乙方）与西安向阳航天建设开发有限公司（发包方、甲方）（以下简称：向阳公司）补签施工合同书，约定工程名称：洪庆安居工程小区变配电、物业管理用房、承包范围2:8灰土挤密桩，工期1998年2月20日至1998年3月1日。王旺安在该合同施工单位负责人处签名。1998年11月25日，万运公司编制单位工程决算书两份，分别载明单位工程名称：洪庆安居工程向阳三区101号、111号、112号、307号、308号住宅挤密桩，工程造价509178.76元。单位工程名称：洪庆安居工程向阳三区变电、管理、公厕挤密桩，工程造价45655.76元。王旺安在该两份决算书编制单位负责人处加盖个人私章，向阳公司在审批单位处盖章。1998年12月4日万运公司（甲方）与向阳公司（乙方）签订技术咨询合同，约定咨询工程项目变配电、物业管理用房、101号、111号、112号、307号、308号楼，咨询费按工程预算造价的20%即110966元。王旺安于1998年12月开具了工程款发票，发票金额共计409178.76元。 另查明，万业公司、任晓辉作为万运公司股东，于2007年11月19日召开股东会，决议解散公司，并在西安日报上发布注销公告。2008年1月19日清算报告载明截止2008年1月19日，公司清理完债权债务后，剩余净资产60万元，无负债，剩余净资产按股东投资比例分配给股东，万业公司分得30.6万元，任晓辉分得29.4万元。2008年1月19日股东会作出确认上述清算报告的决定。2008年1月25日万运公司注销，万业公司、任晓辉向公司登记机关出具债权债务担保书，载明万运公司已清理完毕所有债权债务，申请注销，如果公司注销后发现有未清偿的债权债务，由本公司股东按出资比例承担。向阳公司已支付完毕万运公司工程款。向阳公司于2017年10月17日注销，研究院、监理公司系向阳公司股东。 一审法院认为，综合王旺安及研究院、监理公司提供的证据，可以认定王旺安系涉案工程洪庆安居工程向阳三区101号、111号、112号、307号、308号住宅挤密桩，洪庆安居工程向阳三区变电、管理、公厕挤密桩的实际施工人，向阳公司已将工程款支付万运公司，万业公司、任晓辉无证据证明万运公司已支付王旺安工程款。万运公司经股东会决议解散公司并成立了清算组。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定：公司因下列原因解散：（二）股东会或者股东大会决议解散；第一百八十三条规定：公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成。第一百八十四条规定：清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。第一百八十五条规定：清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条规定：公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。虽然万运公司已在西安日报上刊登注销公告，但万业公司、任晓辉作为清算组成员没有提供证据证明已经履行了通知债权人申报债权的义务。万业公司、任晓辉未依法通知王旺安，导致王旺安未能及时申报债权而未获清偿，万业公司、任晓辉作为清算组成员应对因此造成的王旺安的损失承担赔偿责任。关于王旺安的损失范围，因王旺安开具的工程款发票金额为409178.76元，故认定王旺安的工程款为409178.76元。因王旺安借用万运公司资质的行为系违法行为，对王旺安主张工程款利息之诉讼请求不予支持。王旺安于2018年2月起诉时才知道万运公司已注销，王旺安要求万业公司、任晓辉承担侵权赔偿责任未超过诉讼时效。依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十条、第一百八十三条、第一百八十四条、第一百八十五条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，判决：一、万业公司、任晓辉于判决生效后15日内支付王旺安工程款409178.76元。二、驳回王旺安其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15786元，由万业公司、任晓辉负担8000元，王旺安负担7786元。 本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院依法予以确认。 本院认为，本案争议焦点问题是：本案是否已过诉讼时效。 本案中，万运公司2008年1月25日已经注销，注销前已在西安日报上发布注销公告，公告期满视为王旺安应当知晓万业公司、任晓辉的侵权行为，且王旺安长达十年不知晓万运公司已经注销，进一步证明其十年期间未向万运公司主张过权利；王旺安称其一直向研究院主张权利，因研究院并非其涉案工程款债权的债务人，不构成诉讼时效中断。因此，王旺安于2018年2月起诉本案已超过诉讼时效。而王旺安请求“依法确认万业公司、任晓辉在其公司注销时，未按法定程序书面通知王旺安及时申报债权已构成侵权，其应承担侵权责任，应向王旺安支付所欠工程款554834.52元并赔偿损失”，其实质是要求万运公司的股东万业公司、任晓辉承担清算责任，本案为清算责任纠纷，因万运公司清算和注销时，尚无“清算组应当将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人”的规定，其要求万业公司、任晓辉支付工程款、赔偿损失依据不足。因此，对王旺安的诉讼请求应不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下： 一、撤销西安市灞桥区人民法院(2019)陕0111民初1178号民事判决； 二、驳回王旺安的诉讼请求。 一审案件受理费15786元，二审诉讼费19668元（王旺安预交12230元，万业公司、任晓辉预交7438元），共计35454元，由王旺安负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 熠 审 判 员  臧振华 审 判 员  文 艳 二〇二〇年七月八日 法官助理  郑 蓉 书 记 员  华**