吉林省德惠市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0183民初800号 原告：谷志福，住吉林省九台市。 委托诉讼代理人：李清贵，德惠市岔路口镇法律服务所法律工作者。 被告：德惠市吉隆建筑工程有限公司。住所：吉林省德惠市五台乡浮家村5社。 法定代表人：吴凤龙，经理。 委托诉讼代理人：王志强，吉林天光律师事务所律师。 被告：德惠市德越牧业有限公司。住所：吉林省德惠市五台乡卢家村**。 法定代表人：马金龙，经理 第三人：张兴伟，住吉林省九台市。 原告谷志福与被告德惠市吉隆建筑工程有限公司（以下简称吉隆建筑公司）、德惠市德越牧业有限公司(以下简称德越牧业公司)、第三人张兴伟劳务合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谷志福及其委托诉讼代理人李清贵、被告吉隆建筑公司的法定代表人吴凤龙及委托诉讼代理人王志强、德越牧业公司的法定代表人马金龙、第三人张兴伟均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 谷志福向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带赔偿原告医疗费33728.87元、伙食补助费3100元、交通费500元、伤残赔偿金27496元、后续治疗费12000元、营养费9000元、护理费14573.70元、误工费26479.80元、鉴定费3900元、律师代理费5000元、被抚养人生活费1353.25元；2.诉讼费由二被告承担。事实及理由：2019年4月24日，被告德越牧业公司将其投资建设的位于五台乡卢家村胜东屯西五栋鸡场的建筑工程承包给被告吉隆建筑公司，由其建筑施工。施工过程被告吉隆建筑公司招用力工，每天200元，原告应聘为鸡场上瓦，所有的工具都由被告提供，施工均由吉隆建筑公司法定代表人吴凤龙统一指挥。在房上干活期间，由于该施工单位并未给原告提供安全保护设施，造成原告从房上掉下摔伤,之后在德惠市人民医院住院治疗31天，发生医疗费用33728.87元。原告认为，被告德越牧业公司是该项目工程的业主，被告吉隆建筑公司是该工程的施工单位，被告吉隆建筑公司雇佣原告为其提供劳务，且未给原告提供充分的劳动保障的前提下,遭受人身损害，其损失应由二被告承担连带给付义务，原、被告经协商未果，故诉至贵院，具体诉讼请求如前所述。 吉隆建筑公司辩称，原告所述与事实不符，我公司不认识原告，也没有雇佣原告，没有指挥原告，我公司与原告之间不存在任何法律关系。德越牧业公司与我公司签订合同后，我公司又将案涉工程上瓦的活承包给了张兴伟，每栋7000元，原告等人是张兴伟雇佣的。原告蹲在鸡舍房顶瓦上抽烟时摔下来的，此案与我公司无关，我公司不承担任何法律责任。原告作为完全民事行为能力人，在鸡舍房顶没有注意安全导致摔伤，应当自行承担由此造成的经济损失。原告与张兴伟之间系雇佣关系，应追加张兴伟为被告并承担法律责任。对原告住院病历、出院诊断书、用药明细、住院费票据、门诊票据真实性无异议。门诊票据没有门诊手册佐证，无法证明与本案有关联性。原告各项损失与我公司无关，我公司不承担任何责任。对鉴定意见书有异议，原告在长春九台城子街中心医院拍的片子不属实。代理费与我公司无关。 德越牧业公司辩称，我公司将工程发包给了有资质的吉隆建筑公司，我方不认识原告，不存在任何过错，与我公司无关，我公司不承担任何赔偿责任。对鉴定意见书、鉴定费票据、代理费票据的质证意见同吉隆建筑公司意见。 张兴伟述称，我没有承包鸡舍上瓦的活，我也不认识被告，我和原告一起干活。吴老三跟我们说一天一开支，后来不给开了，说干完一栋鸡房一起开。我也是干活的，和我没有关系，为啥给我发传票。鉴定意见书、鉴定费票据、代理费票据无异议。 本院经审理认定事实如下：2019年4月24日，德越牧业公司作为甲方将五台乡卢家村红胜东屯西五栋鸡场建筑工程承包给乙方吉隆建筑公司，双方签订《工程承包合同》，约定工程承包范围“所有鸡场的工程及附属设施”，安全责任条款约定“在施工过程中发生的工伤及安全事故，均由乙方自行负责”。2019年8月6日，原告在案涉鸡舍屋顶铺瓦时摔落受伤。原告受伤后被送往德惠市人民医院住院治疗，诊断为右胫骨远端开放性骨折、右踝关节脱位、右踝关节外侧副韧带断裂伤。住院31天，支出医疗费用33728.87元。经原告申请，本院委托，吉林华远司法鉴定中心于2020年6月28日出具吉华远司鉴中心[2020]临鉴字第125号司法鉴定意见书，意见为“1.被鉴定人谷志福此次外伤致右踝关节功能丧失50%以上伤情评定为十级伤残。2.被鉴定人谷志福需取除右踝内固定空心钉的后续治疗费约需人民币12000元。3.被鉴定人谷志福此次外伤营养期限应以90日为宜。4.被鉴定人谷志福此次外伤护理期限应以90日为宜。5.被鉴定人谷志福此次外伤误工期应以180日为宜”。此次鉴定，原告支出鉴定费3900元。本案原告支出诉讼代理费5000元。 另查明,谷守祥（1927年2月2日出生）、孙秀芹（1938年2月4日出生）系谷志福的父母，二人共生育谷志福等八名子女。 上记事实，有原、被告的陈述、德惠市人民医院住院病历一份、住院费票据一枚、出院诊断书一份、住院费汇总明细清单一份、《工程承包合同》一份、吉林华远司法鉴定中心出具的出具吉华远司鉴中心[2020]临鉴字第125号司法鉴定意见书一份、鉴定费票据一枚、诉讼代理费票据一枚、谷志福户口本复印件一份、谷守祥、孙秀芹身份证复印件各一份在卷佐证。 本院认为，吉隆建筑公司主张其已将自己承包的工程中铺瓦的活分包给了第三人张兴伟，原告等人受雇于第三人而非其公司，第三人及原告均否认，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，吉隆建筑公司应对其已将案涉工程铺瓦的活承包给第三人承担举证责任，其未能提供相应证据，应承担举证不能的责任。原告在被告承包的工程工地从事劳务过程中受伤，其未能举证证明其已将铺瓦的活承包给他人，故其应当承担雇主责任。本案中原告亦主张受雇于吉隆建筑公司，故本案案由应定为劳务合同纠纷。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任”的规定，原告的合理损失应由吉隆建筑公司承担赔偿责任。关于原告主张的交通费500元，其未能提供相应票据，故考虑到原告出入院实际支出交通费的必要性，酌定保护200元。原告主张德越牧业公司承担连带赔偿责任，其未能提供相应的依据及证据佐证自己的主张。另外，吉隆建筑公司的营业执照上登记的经营范围记载有“建筑工程施工”，故对原告的该项主张不予支持。原告的合理损失如下：医疗费33728.87元、伙食补助费100元/天×31天=3100元、交通费200元、伤残赔偿金（13748元/年×20年×10%）+（10826元/年/人÷8人×5年×2×10%）=28849.25元、后续治疗费12000元、营养费100元/天×90天=9000元、护理费161.93元/天×90天=14573.70元、误工费147.11元/天×180天=26479.80元、鉴定费3900元、律师代理费5000元。 综上，对原告合理的诉讼请求，本院依法应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、德惠市吉隆建筑工程有限公司于本判决生效之日赔偿谷志福医疗费33728.87元、伙食补助费3100元、交通费200元、伤残赔偿金28849.25元、后续治疗费12000元、营养费9000元、护理费14573.70元、误工费26479.80元、鉴定费3900元、代理费5000元，合计136831.62元； 二、驳回谷志福的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计1521元，由德惠市吉隆建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员 王 林 二〇二〇年七月三十一日 书记员 李长德