湖南省江永县人民法院民 事 判 决 书(2020)湘1125民初517号原告：何小梅，女，汉族，1971年9月17日出生，住湖南省湘潭市。委托诉讼代理人：潘柳，湖南金州律师事务所律师，一般授权代理。委托诉讼代理人：周宇婷，湖南金州律师事务所律师，特别授权代理。被告：周绍华，男，瑶族，1972年5月20日出生，住江永县。委托诉讼代理人：何丽辉，湖南兆美律师事务所律师，一般授权代理。原告何小梅与被告周绍华合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月13日受理后，依法适用简易程序，于2020年5月11日公开开庭进行了审理。原告何小梅的委托诉讼代理人潘柳、周宇婷，被告周绍华及其委托诉讼代理人何丽辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何小梅向本院提出的诉讼请求：1、解除原、被告于2018年2月1日签订的《合作协议书》；2、判令被告周绍华返还原告出资款15.4万元并支付资金占用期间的利息，以出资款15.4万元为基数，按照每利率6%的标准自2020年1月14日（立案之日）计算至实际清偿之日止；3、诉讼费由被告承担，财产保全费原告自愿承担。事实与理由：原、被告系同学关系。2018年1月，被告周绍华以开公司缺少资金为由向原告借款5万元，原告随即向被告支付了5万元，后被告提议以该借款5万元作为原告参与被告投资的公司的股本金。2018年2月，双方签订了《合作协议》，约定被告周绍华成立图腾数码印花有限公司，被告为该公司的法人代表，原告出资20万元占有公司的股份，公司按实际资金以每十万元为基础点数的股份承担风险与收益，被告将在年终根据公司实际情况作出抉择与分红。协议签订后，原告又陆续向被告支付了10.4万元，共计支付股本金15.4万元。在支付上述款项后，原告发现，原、被告签订的协议并未实际履行，被告自始未成立协议书注明的“图腾数码印花有限公司”，也不是公司的法人代表，原告不是任何公司的股东或合伙人，也未基于协议分配利润，行使股东权利。被告未按协议约定成立公司，已经严重违约，从行为上导致原告的合同目的不能实现，应解除协议，请求法庭支持原告的诉请。被告周绍华答辩称，2018年1月23日，被告周绍华与蒋某签订《合作协议书》，合作成立图腾数码印花有限公司，约定周绍华出资70万元占公司58%的股份，蒋某出资34万元占公司42%的股份（包含技术入股），何小梅看到该公司当时发展前景不错，于是跟被告商量愿意投资20万元（在58%的股份里面占相应的股份）到被告周绍华名下。2018年2月1日，被告（甲方）与原告（乙方）签订的《合作协议书》，约定乙方出资20万元占有图腾公司股份。公司按实际资金以每十万元为基础点数的股份承担风险与收益，甲方年终根据公司实际情况作出抉择与分红。乙方不参与公司管理与抉择，但享有知情权，并有权要求甲方提供财务报表。合同签订后，甲乙双方撤资或退资都需要对方同意后方可终止合同，否则视为违约。合同签订后，被告授权蒋某代表图腾公司与他人签订合同，购买了烘干炉、导带机、跑台机、导带印花及、飞鱼服装打印机等机器设备，并租赁了厂房进行营业。当时，图腾公司的办公地点是广州，但由于当地工商登记政策的原因，拒绝了被告在广州市办理工商登记的申请，原告何小梅也知道公司未办理营业执照的事宜。虽公司未登记注册成功，但一直在营业，因公司亏损没有盈利，每次也告知何小梅亏损情况，通知何小梅查看财务账目，何小梅看到公司亏损就不愿来，也没有全部实际出资到位。2019年5月，周绍华与蒋某商量将公司迁往广东中山市办理了注册登记，因公司亏损需要重新定位，两人商量由蒋某负责图腾公司，之前公司所有欠债由蒋某负责对接。2019年6月3日，周绍华与蒋某签订合作协议书，调整了双方的股份，蒋某占股52%，周绍华占股48%。2019年7月26日，公司注册为：中山市图腾数码印花科技有限公司，法定代表人为蒋某的妻子蔡新双，登记蔡新双持股比例100%，公司仍在营业中。原、被告的合作协议真实合法，被告也将资金用于公司购买设备租赁厂房营业，履行了协议义务，公司也实际注册登记。投资有风险，公司没有分红不能成为合同目的不能实现的理由，何小梅作为投资方应当履行出资义务，并继续经营公司，请求法庭驳回原告的全部诉请。原告何小梅为支持其诉请向本院提交：2018年2月1日签订的《合作协议书》、银行转账单、微信转账记录，经被告质证对真实性无异议，关联性有异议，被告认为原告虽转账了15.4万元，但被告后返还了5.5万元，原告实际出资9.9万元。本院依法确认上述证据的真实性并在卷作证，对其关联性、合法性在说理部分一并阐述。原告针对被告周绍华于2018年8月9日转账5万元返还原告出资的举证，提供了下列一组证据：2016年8月10日陈**向何小梅出具的25万元借条，借款付款凭条及转账记录，陈**、周秀英的户籍信息，民事起诉状、2019年9月6日湘潭市岳塘区人民法院撤诉裁定书，微信聊天记录，2018年8月9日周秀英转账25万元给周绍华，周绍华再转款5万元给何小梅的凭证。拟证明该5万元系周绍华代其妹妹周秀英、妹夫陈**转付2016年8月10日向原告借款25万元的利息。被告周绍华对上述证据不予认可。本院经审查认为上述证据客观真实，形成证据链，能够达到原告何小梅的举证目的，本院依法予以采信。被告周绍华为支持其抗辩主张，向本院提交了下列证据1、2018年1月23日周绍华与蒋某签订《合作协议书》，2018年2月1日原、被告签订《合作协议书》，拟证明周绍华与蒋某，周绍华与何小梅先后签订合作协议成立图腾公司的协议内容。2、导带印花机、烘干机、跑台机的《产品销售合同》，飞鱼服装打印机《购销合同》，转账付款凭证，图腾公司现场机器以及厂房照片，拟证明周绍华、蒋某为成立图腾公司购买机器设备，租赁厂房进行经营的情况。3、2019年5月27日、2019年6月3日周绍华、蒋某先后签订的《合作协议书》，拟证明被告周绍华与蒋某约定，周绍华在2018年1月23日至2019年6月3日期间是图腾公司的负责人，2019年6月3日后公司负责人变更为蒋某。4、公司营业执照及结婚证。拟证明中山市图腾数码印花科技有限公司于2019年7月26日登记注册，法定代表人为蒋某的妻子蔡新双。5、股权证明。拟证明中山市图腾数码印花科技有限公司注册登记前一直系周绍华与蒋某出资合伙经营，双方商定由蒋某妻子蔡新双任公司法定代表人，周绍华现实际占有公司48%的股份。6、微信转账记录。拟证明周绍华2018年11月20日通过微信转账返还何小梅5000元。7、证人蒋某出庭的证言。拟证明蒋某与周绍华于2018年1月23日开始合作成立图腾数码印花公司，主要业务是数码印花，3Ｄ打印，购买了机器设备，租赁了厂房，公司一直持续不断的营业，在广州因各种原因未办理营业执照，后来搬到中山市才办理营业执照，公司目前处于亏损状态；蒋某与蔡新双是夫妻，公司法人代表是蔡新双，认可周绍华隐名股东的身份；蒋某听周绍华说过何小梅入股投资事宜，在筹划公司的时候，何小梅到公司考察过，后也来了两次，对周绍华与何小梅如何分割周绍华名下的48%的公司股份没有异议，认可何小梅的隐名股东身份，公司仍在营业中。原告何小梅对被告周绍华提交的上述证据4、6的真实性无异议，对其余证据的三性均有异议。本院认为被告提交的上述证据1、2、3、4、5与证人蒋某的证言能够相互印证，本院确认上述证据的真实性并在卷佐证，对其关联性、合法性在说理部分一并阐述。根据当事人的陈述，经庭审质证、认证的证据，本院确认如下案件事实：2018年1月23日，周绍华与蒋某签订《合作协议书》，决定成立图腾数码印花有限公司，约定周绍华出资70万元占公司58%的股份，蒋某出资34万元占公司42%的股份（包含技术入股）。周绍华为公司的法人代表，负责公司的财务管理和工程的生产管理，蒋某为总经理，负责公司的业务管理和财务管理，并协助生产管理。原告何小梅与被告周绍华系同学关系。2018年2月1日，被告周绍华（甲方）与原告何小梅（乙方）签订《合作协议书》，约定甲方成立图腾数码印花有限公司，甲方接受乙方出资20万元占有图腾公司的股份，具体事项如下：1、甲方是图腾公司的法人代表，乙方出资20万元占有图腾公司股份，公司按实际资金以每十万元为基础点数的股份承担风险与收益，甲方在年终根据公司实际情况作出抉择与分红。2、乙方不参与管理与抉择，但甲方做任何抉择时有义务通知乙方，乙方享有知情权，并且乙方有权要求甲方提供财务报表给乙方审核。3、自合同签订之日，双方需要做出任何抉择时（撤资与退资）都需要对方的同意后方可合同终止，否则视为违约。协议签订后，原告何小梅陆续向被告交付出资10.4万元，加上之前被告周绍华乡原告的借款5万元充作出资，共计出资15.4万元。被告周绍华后通过微信转账返还原告出资0.5万元。周绍华与蒋某开始在广州经营图腾数码印花有限公司，但未办理营业执照，购买了导带印花机、烘干机、跑台机，飞鱼服装打印机等生产机器和设备，并租赁了厂房，主要业务为数码印花，3Ｄ打印。2019年5月，周绍华与蒋某商量将公司迁往广东中山市。2019年6月3日，周绍华与蒋某签订《合作协议书》，调整了双方的股份，蒋某占股52%，由蒋某接手管理和经营图腾数码印花厂，周绍华占股48%，盈利和亏损由双方共同承担。2019年7月26日，公司注册为中山市图腾数码印花科技有限公司，法定代表人为蒋某的妻子蔡新双，登记蔡新双持股比例100%，目前该公司仍在营业中。本院认为，被告周绍华与原告何小梅签订的《合作协议书》系双方的真实意思表示，未违反法律的强制性规定，合法有效，对双方具有法律约束力，双方应按协议约定全面履行义务。综合原、被告诉请的事实和理由，本案的争议焦点如下.第一、关于原告何小梅的实际出资数额问题。被告周绍华对收到原告何小梅的出资15.4万元无异议，但提出通过微信转账返还0.5万元，原告也予以认可。同时，被告周绍华提出2018年8月9日转账5万元给原告系返还出资，结合原、被告对此提交的相关证据以及本院对证据的分析，本院依法认定该5万元系周绍华代其妹妹周秀英、妹夫陈**转付2016年8月10日向原告借款25万元的利息，与返还出资无关，故依法认定原告何小梅的实际出资14.9万元。第二、原告何小梅与被告周绍华的签订《合作协议书》的应否解除的问题。原告何小梅以被告周绍华未按协议约定成立“图腾数码印花有限公司”，并担任公司的法人代表为由要求解除合作协议并返还出资。从本案查明的事实来看，周绍华、蒋某为成立图腾数码印花公司前期购买了机器设备，租赁了厂房，并进行了实际经营，只是未办理营业执照，并于2019年7月26日注册成立了中山市图腾数码印花科技有限公司。该公司的经营业务符合原、被告约定，且该公司出具证明认可周绍华系隐名股东，占股48%的事实。从原、被告签订的合作协议的内容看，周绍华接受何小梅出资20万元占有图腾公司的股份，也只是从何绍华所占图腾公司的股份中按原告的出资分出股份给原告，且该公司的股东蒋某庭审中表示对周绍华与何小梅如何分割周绍华名下的48%的公司股份没有异议，接受何小梅的隐名股东身份。因本案处理的是合伙人的内部关系，合伙的目的是为了成立公司经营盈利，涉及隐名股东出资问题并未违反法律的禁止性规定，周绍华有义务协助何小梅要求中山市图腾数码印花科技有限公司确认何小梅出资股东身份，以保障何小梅享有的公司股东权利。至于由谁担任公司的法人代表的问题，系公司内部经营和治理问题，公司股东之间可另行协商解决。原、被告签订协议的目的是成立公司，占有股份，从查明的事实来看，公司已经成立，原告可以取得股权，原告签订协议的目的已经实现，原告要求解除该合作协议并返还出资没有相应的事实依据和法律依据，本院依法不予支持。原告要求被告返还出资，因该出资款已用于设立公司或公司的经营活动，涉及到公司股东退股问题，属不同的法律关系，不属于本案的处理范围，原告可另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告何小梅的全部诉讼请求。本案案件受理费3380元，减半收取1690元，由原告何小梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  蒋公查二〇二〇年七月九日书记员  欧阳佳附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。