广东省广州市天河区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0106刑初107号公诉机关广州市天河区人民检察院。被告人林某，男，24岁，出生地广东省普宁市，汉族，文化程度初中，住广东省普宁市（以上身份情况均系自报）。因本案于2019年6月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。指定辩护人高贞贞，广东广信君达律师事务所律师，由广州市天河区法律援助处指派。被告人郑某某，男，1994年10月20日出生于广东省惠来县，汉族，文化程度初中，户籍住址广东省惠来县。因本案于2019年6月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。指定辩护人李勉玲，广东国智律师事务所律师，由广州市天河区法律援助处指派。广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉〔2020〕9号起诉书指控被告人林某、郑某某犯非法经营罪，于2020年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市天河区人民检察院指派检察员钟国华出庭支持公诉，被告人林某及辩护人高贞贞，被告人郑某某及辩护人李勉玲到庭参加了诉讼。现已审理终结。广州市天河区人民检察院指控：2019年6月16日10时许，被告人林某、郑某某在没有取得烟草销售专卖许可资质等许可证明的情况下，受“阿某”（在逃，身份核实中）的指使来到广州市天河区翰景路86号荣鑫汽车修理厂停车场取车准备运送走私香烟时被人赃并获，从林某负责驾驶的粤Ａ×××**的五菱厢式货车查获6个品种共3199条卷烟，经鉴定价格为人民币458352.72元；后在广州市天河区翰景路31号停车场，从郑某某负责驾驶的粤Ａ×××**的五菱厢式货车查获9个品种共3249条卷烟，经鉴定价格为人民币465516.72元；接着又在广州市天河区翰景路66号停车场，从郑某某负责驾驶的粤Ａ×××**的五菱厢式货车查获6个品种共3648条卷烟，经鉴定价格为人民币592473.60元。上述烟草专卖品经广东省烟草质量监督检测站鉴定，其中的利某（硬红，专供出口）、双喜（硬经典，中烟英美授权版）及红双喜（硬南洋百年龙凤）等卷烟均为真品卷烟，其余中华（硬专供出口）等卷烟因不符合检验规定要求无法检验。被告人林某、郑某某无法提供该批烟草专卖品合法有效的来源证明。为证明上述事实，公诉机关向本院移送了书证物证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、搜查、辨认笔录、电子数据等证据。公诉人在庭审中举证了上述证据，据此认为被告人林某、郑某某的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪（情节特别严重）追究其刑事责任，提请本院依法判处，并建议判处被告人林某有期徒刑八个月至一年四个月、并处罚金，判处被告人郑某某有期徒刑七个月至一年三个月、并处罚金。被告人林某、郑某某均对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，自愿认罪认罚、具结悔过，并提交了具结书。被告人林某的辩护人提出罪轻辩护意见称：被告人林某自愿认罪，悔罪态度较好，主观恶性不大，且系初犯、偶犯，在本案中所起的作用较小，故建议法庭对被告人林某从轻处罚并判处其有期徒刑一年二个月。被告人郑某某的辩护人提出罪轻辩护意见称：被告人郑某某系从犯，犯罪情节较轻，获利微薄，且系初犯，自愿认罪认罚，社会危害性不大，故建议法庭在公诉机关的量刑建议幅度内对被告人郑某某从轻处罚。经审理查明：被告人林某、郑某某均没有经营烟草专卖品的资格。自2019年1月始，被告人林某受同案人“阿某”（另案处理）的雇请指使，负责驾驶分别固定停放在本市天河区翰景街86号、31号、66号停车场内的车牌号粤Ａ×××**（车辆登记所有人：郑某1）、粤Ａ×××**（车辆登记所有人：郑某1）、粤Ａ×××**（车辆登记所有人：郑某2）的三辆五菱牌轻型厢式货车运送成品卷烟到指定地点，期间被告人林某还负责缴纳上述车辆的停车费。同年6月始，被告人郑某某同样受“阿某”的雇佣参与上述运送成品卷烟的行为。2019年6月16日10时许，被告人林某、郑某某去到本市天河区翰景街86号停车场，正当被告人林某欲驾驶上述粤Ａ×××**的五菱牌厢式货车运载成品卷烟时被公安人员当场人赃并获，并从该车辆及两被告人随身查获“利某”“中华”“peel”等烟草品牌的成品卷烟共计3199条、作案工具iphone手机2部及涉案车钥匙3条。同日，公安机关从郑某某于当天负责驾驶并分别停放在本市天河区翰景街31号、66号停车场的粤Ａ×××**、粤Ａ×××**的五菱牌厢式货车上查获“芙蓉王”“利某”“中华”、“双喜”“peel”等烟草品牌的成品卷烟共计6897条。案发后，公安机关已将上述缴获的全部成品卷烟、涉案车辆、车钥匙以及手机等物品予以扣押在案。经鉴定，上述缴获的成品卷烟中除“利某”“双喜”两个品牌的成品卷烟为真品卷烟外，其余烟草品牌的成品卷烟因不符合检验规定要求而无法检验；上述全部成品卷烟经核查价格共计人民币1516343.04元。上述事实，有经法庭举证、质证的证人郑某1、郑某2、刘某、郭某、向某、林某、黄某1、黄某2的证言及辨认笔录，案发（抓获）现场照片、缴获的成品卷烟照片、作案工具手机照片、涉案车辆及车钥匙照片、涉案手机联系人截图、微信账号及聊天记录截图、执法录像，现场勘验检查工作记录、电子数据检查工作记录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，关于广州市天河区翰景街86号停车场的一辆车牌号码为粤Ａ×××**车辆涉嫌违法运输烟草专卖品的执法过程和证明、关于广州市天河区翰景街31号停车场的一辆车牌号码为粤Ａ×××**车辆涉嫌违法运输烟草专卖品的执法过程和证明、关于广州市天河区翰景街66号停车场的一辆车牌号码为粤Ａ×××**车辆涉嫌违法运输烟草专卖品的执法过程和证明、广州市烟草专卖局的案件移送函、检查（勘验）笔录、证据先行登记保存通知书、移送财物清单，卷烟、雪茄烟鉴别检验送样单、退样证明、卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、涉案烟草专卖品核价表，涉案手机号码通话清单、涉案银行账户开户资料及交易明细清单、涉案车辆登记查询资料、货车租赁合同、说明材料、受案登记表、立案决定书、抓获经过以及被告人林某、郑某某的供述、辨认、户籍材料等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人林某、郑某某无视国家法律，结伙未经许可参与经营法律、行政法规规定的专营物品，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应予惩处。被告人林某、郑某某均受雇请参与犯罪，听从同案人的安排、指挥从事相关劳务性工作，领取相对固定的报酬，在共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚；当中，因被告人林某所起的具体作用相较于被告人郑某某而言较大，故量刑时酌予区别。被告人林某、郑某某当庭能供述基本犯罪事实，自愿认罪认罚，可酌情从轻处罚。综合考虑被告人林某、郑某某的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，公诉机关提出判处被告人林某有期徒刑八个月至一年四个月、并处罚金，判处被告人郑某某有期徒刑七个月至一年三个月、并处罚金的量刑建议与其二人的罪责相适应，被告人林某、郑某某及其辩护人均明确表示同意并签署《认罪认罚具结书》，故本院依法对其二人适用认罪认罚从宽制度予以从宽处理，对公诉机关的上述量刑建议予以采纳。被告人林某、郑某某的辩护人所提的大部分罪轻辩护意见与查明的事实基本相符，本院予以采纳；同时，被告人林某的辩护人所提的具体量刑意见与林某的罪责相适应，本院亦予采纳。缴获的成品卷烟及作案工具手机均依法予以没收；至于公诉机关提请本院处理公安机关扣押在案的车牌号粤Ａ×××**、粤Ａ×××**、粤Ａ×××**的三辆五菱牌厢式货车以及对应的三条车钥匙，经查，因上述三辆货车的登记所有人并非本案被告人林某、郑某某，故该三辆货车不属于用于作案的其本人财物，另一方面公诉机关亦无法提供证据证实该三辆货车与同案人“阿某”之间存在权属关联，故本院对该三辆货车不予处理，可由公安机关依法处置。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第六条的规定，判决如下：一、被告人林某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月16日起至2020年8月15日止；罚金应自本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。二、被告人郑某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月16日起至2020年7月15日止；罚金应自本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。三、缴获“利群”“双喜”“芙蓉王”“中华”“peel”等烟草品牌的成品卷烟共计10096条以及作案工具iphone手机2部，均予以没收（上述成品卷烟现存于广州市烟草专卖局广百物流人和仓库，其余物品扣押于广州市公安局天河区分局，均由广州市公安局天河区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑 昕人民陪审员  丘东友人民陪审员  刘香玲二〇二〇年七月二日书 记 员  谭珊珊