广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0102民初2846号 原告：广西巨亮幕墙装饰工程有限公司，住所地：南宁市兴宁区三塘镇四塘社区那罗上坡细岭,统一社会信用代码：91450900MA5NEB9HXN。 法定代表人：李增坚，该公司经理。 委托诉讼代理人：卢翔飞，北京市鼎业（南宁）律师事务所律师。 被告：闭玉娟，女，1985年12月20日出生，壮族，住南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：罗桂诚，广西君桂律师事务所律师。 原告广西巨亮幕墙装饰工程有限公司（以下简称“巨亮公司”）与被告闭玉娟劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告巨亮公司的委托事实代理人卢翔飞，被告闭玉娟的委托代理人罗桂诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告巨亮公司向本院提出诉讼请求：1．原告与被告不存在劳动关系；2．原告不必支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额1292.31元；３．被告承担本案诉讼费用。 事实及理由：本案中，原告将涉案项目发包给潘巍巍及张涛，被告是潘巍巍及张涛招用的劳动者，并没有接受原告的管理。根据最高人民法院民一庭意见：具备用工主体资格的发包人将工程发包给同样具备主体的承包人，则承包人招用的劳动者与承包人之间形成劳动关系，与发包人不存在劳动关系；如果承包人又将工程层层分包或者转包给不具有用工主体资格的承包人或者实际施工人，该承包人与其招用的劳动者之间不构成劳动关系，发包方与劳动者之间不存在劳动法律关系，实际施工人招用的劳动者请求确认与发包人之间存在劳动关系的，不予支持。因此，原告与被告不存在劳动合同关系，进而不必支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额。 被告闭玉娟辩称：同意劳动仲裁委员会的认定和裁决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年7月9日，原告巨亮公司（甲方）与案外人潘巍巍（乙方）签订《加工协议书》，约定乙方按甲方提供图纸加工，工期为2019年7月1日至2020年6月30日，甲方按车间完成的产量支付加工费给乙方，乙方每月5日上交生产量，甲方每月15日左右支付工资给乙方（遇到国家节假日，顺延）。双方还就其他事项进行了约定。 2019年10月24日，巨亮公司通过其银行农民工工资支付专户向被告闭玉娟的分两笔转账支付9月劳务款2500元、623元，共计3123元。 闭玉娟在原告制作的对应上述两笔劳务款的两份《广西巨亮幕墙装饰工程有限公司工资发放表》上签字捺印确认，该两份《广西巨亮幕墙装饰工程有限公司工资发放表》记载的队组长分别为潘巍巍、张韬，闭玉娟的工种均为铝合金门窗，应发金额均按标准工资（元/小时）×出勤时间（小时）计算。潘巍巍、张韬同时在该表“班组长”落款处和各人确认签领处签字捺印。 因双方发生争议，闭玉娟于2019年11月20日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令:1、确认闭玉娟与巨亮公司2019年10月11日存在劳动关系；2、巨亮公司向闭玉娟支付2019年6月25日至2019年10月11日未签订劳动合同二倍工资差额7500元。该仲裁委于2020年4月3日作出南劳人仲裁字[2020]第861号仲裁裁决书，裁决：1、闭玉娟与巨亮公司2019年9月1日至2019年10月11日存在劳动关系；2、巨亮公司一次性支付闭玉娟2019年10月1日至2019年10月11日未签订劳动合同的二倍工资差额1292.31元。巨亮公司不服该仲裁裁决，遂提起本案诉讼，并提出前述诉讼请求。 另查明，巨亮公司工商登记的经营范围包括：建筑幕墙工程、建筑装饰装修工程、钢结构工程、起重设备安装工程、金属门窗工程、环保工程、房屋建筑拆除工程（除爆破工程）、城市及道路照明工程，阬電工程、机电工程、电力工程的专业承包；建筑工程施工总承包；机电工程施工程施工总承包；建筑幕墙专项工程设计、建筑装饰专项工程设计；建筑机械设备的租赁、装卸服务；门窗、栏杆扶手、钢结构制品、玻璃制品、铝合金制品、建筑材料、装饰材料的生产及销售；货物或技术进出口。 庭审过程中，闭玉娟自认单位没有考勤，但每天早上8时到12时上班，下午14时到18时上班，加班是18时30分。 本院认为，一、关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题。 原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”首先，原、被告均具有劳动关系建立的主体资格。其次，闭玉娟从事的铝合金门窗加工工作亦属于巨亮公司的经营业务范围。第三，虽然闭玉娟称巨亮公司对其没有考勤，但是从其陈述的固定工作时间、巨亮公司工资表中记载的其工资按出勤时间计付，且巨亮公司向闭玉娟发放工资的情形来看，闭玉娟实际仍是根据巨亮公司劳动制度进行工作和领取报酬的。综上，闭玉娟与巨亮公司之间符合劳动关系成立的构成要件，应认定双方之间存在劳动关系。对于巨亮公司关于巨亮公司与案外人潘巍巍之间系承揽关系，闭玉娟系由潘巍巍所雇请的抗辩。本院认为，一方面，巨亮公司与潘巍巍签订的《加工协议书》本身并未约定有潘巍巍作为承揽人雇请人员报酬结算的约定，而从巨亮公司提供的工资表来看潘巍巍又实际系与闭玉娟等人共同劳动和按出勤时间领取劳动报酬，此既与《加工协议书》约定的加工费给付方式不符，也说明闭玉娟并非潘巍巍所雇请。另一方面，巨亮公司述称闭玉娟因系由潘巍巍所雇请，因此其才通过农民工工资支付专户向其支付劳务款，但此又与潘巍巍同样与闭玉娟等人一同领取工资报酬的事实相矛盾。故本院对巨亮公司的前述抗辩不予采信。 对于劳动关系的存续期间，现有证据仅能证实闭玉娟自2019年9月起在巨亮公司工作，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，巨亮公司对双方劳动关系存续期间负有举证责任，现巨亮公司未能就此举证，而南宁市劳动人事争议仲裁委员会裁决双方自2019年9月1日至2019年10月11日期间存在劳动关系，闭玉娟对此亦未提出异议并在法定期限内提起诉讼，本院前述期限予以确认。 二、关于巨亮公司应否支付闭玉娟未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。 依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，由于巨亮公司未与闭玉娟订立书面劳动合同，且无证据证明其已向闭玉娟支付2019年10月的工资，故其应当向闭玉娟支付2019年10月1日至2019年10月11日的二倍工资，具体计算为3123元÷21.75天/月×11天×2倍＝3158.9元。现南宁市劳动人事争议仲裁委员会裁决巨亮公司支付闭玉娟2019年10月1日至2019年10月11日未签订劳动合同的二倍工资差额1292.31元，闭玉娟对此未提出异议并在法定期限内提起诉讼，本院前述裁决事项予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下： 一、原告广西巨亮幕墙装饰工程有限公司与被告闭玉娟于2019年9月1日至2019年10月11日存在劳动关系； 二、原告广西巨亮幕墙装饰工程有限公司支付被告闭玉娟2019年10月1日至2019年10月11日未签订劳动合同的二倍工资差额1292.31元。 案件受理费5元，由原告广西巨亮幕墙装饰工程有限公司负担。 上述义务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的财产所在地的人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员 聂 凯 二〇二〇年七月二十九日 书记员 滕嘉盼 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号） 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。