山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终749号上诉人（原审被告）：徐丰，男，1982年12月7日出生，汉族,住山西省太原市。被上诉人（原审原告）：山西富邦融资担保有限公司，住所地太原市建设北路**北仓大厦**。法定代表人:尹学清,董事长。委托诉讼代理人：尹秀梅，女,该公司员工。原审被告：山西东晟玉建材有限公司，，住所地太原市尖草坪区新城乡下兰村管道街**法定代表人：贾玉凤。原审被告：乔军，男，住山西省太原市。原审被告：乔玉生，男，1958年5月21日出生，住太原市。原审被告：杜淑慧，女，1957年5月6日出生，住太原市。原审被告：乔丽，女，1983年3月8日出生，住太原市。原审被告：贾玉凤，女，1965年8月5日出生，住太原市。原审被告：高凤祥，男，1964年5月20日出生，住太原市。上诉人徐丰因与被上诉人山西富邦融资担保有限公司及原审被告山西东昇玉建材有限公司、乔军、乔玉生、杜淑慧、乔丽、贾玉凤、高风祥追偿权纠纷一案，不服太原市迎泽区人民法院（2018）晋0106民初1798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人徐丰，被上诉人山西富邦融资担保有限公司的委托诉讼代理人尹秀梅到庭参加诉讼。原审被告山西东晟玉建材有限公司、乔军、乔丽、乔玉生、杜淑慧、贾玉凤、高凤祥经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐丰上诉请求：一、请人民法院依法撤销(2018)晋0106民初1798号民事判决书第四项,改判上诉人不承担连带清偿责任。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决认定事实错误，请二审法院查明认定。理由如下:被上诉人和原审被告乔军双方串通,骗取上诉人提供保证,上诉人依法应当无需再承担保证责任。2014年4月15日,原审被告乔军请求上诉人为其提供担保，并表明担保的数额为20万元,上诉人在不明真相的情况下,在未写明担保金额的《反担保承诺书》中签字,后来才知晓担保金额为220万元,且上诉人每月工资仅两千多元,生活并不富裕,如果在知晓担保金额为220万元的情况下,又怎会为如此巨额的一笔款项提供担保?因此,被上诉人和原审被告乔军双方串通，骗取上诉人提供保证,根据法律规定,上诉人依法应当无需再承担保证责任。请求二审法院依法改判上诉人不承担连带清偿责任。山西富邦融资担保有限公司辩称，请求贵院驳回上诉，维持原判。第一，关于上诉人提到担保数额为220万元系不明真相的情况下填写了《反担保承诺书》，上诉人已经年满18周岁，已经具有完全民事行为能力，具有鉴别是非能力，在这种情况下上诉人不可能填写自己不认可的东西。所以被上诉人对此不认可。第二，上诉人说是被上诉人与乔军串通，没有事实与证据，我们是不认可的。基于以上两点，被上诉人有权质疑上诉人故意拖延被上诉人的申请追偿的时间，为减少我方损失，所以请求驳回上诉。山西富邦融资担保有限公司向一审法院起诉请求：1、请求贵院判令被山西东昇玉建材有限公司归还原告已代偿本金220万元、利息164648.12元,共计2364648.12元,并按2%月利率支付自代偿之日起至实际还清之日止的全部利息。2、请求贵院判令被告承担融资咨询服务费和担保费共计88000元。3、判令被告乔军、乔玉生、杜淑慧、徐丰、乔丽、贾玉凤、高风祥就第一项诉讼请求与被告山西东昇玉建材有限公司承担连带清偿责任4、判令上述被告承担本案的全部诉讼费用一审法院认定事实：2016年12月10日,原告山西富邦融资担保有限公司与被告山西东昇玉建材有限公司签订《担保服务合同》约定,原告为被告在晋商银行股份有限公司太原迎泽东大街支行的借款220万元提供有偿担保,保证方式为连带责任保证。《担保服务合同》第六条约定:“乙方(被告)向甲方(原告)交纳担保服务费,担保服务费为担保本金金额2200000元*担保费率1.2%=26400元”,第十条“乙方(被告)未按与银行签订的《借款合同》中约定的期限、金额偿还本金及利息,由甲方(原告)承担担保责任时,甲方从代偿之日起按照月2%的标准向乙方收取代偿款项的利息,至乙方(被告)向甲方(原告)偿还所有代偿款本息”。第十二条约定:合同发生争议时由原告所在地法院管辖。2016年12月29日,被告山西东昇玉建材有限公司与晋商银行股份有限公司太原迎泽东大街支行签订了合同编号为(351107)晋银借字(2016)第0142号的《借款合同》,借款金额为本金220万元,同日,原告与晋商银行股份有限公司太原迎泽东大街支行签订了合同编号为(351107)晋银保字(2016)第0142号的《保证合同》,为被告山西东昇玉建材有限公司该笔借款提供连带责任担保。2016年12月10日,被告乔军、乔丽、高风祥分别与原告签订《反担保抵押合同》,合同约定被告乔军分别以其位于太原市辰兴优山美郡第A2-4栋2单元16层01号、太原市辰兴优山美郡第A2-4栋3单元23层03号的房产向原告提供抵押反担保;被告乔丽以其位于太原市尖草坪区新兰路78号太原不锈钢产业园区16幢2单元1502号的房产向原告提供抵押反担保,被告徐丰作为被告乔丽的配偶向原告出具《承诺函》,承诺完全同意被告乔丽与原告签订的上述抵押合同;被告高风祥以其位于太原市玉河街新康乐巷4幢1单元5层14号房产(房权证并字第0**79500号)向原告提供抵押反担保,被告贾玉凤作为被告高风祥的配偶向原告出具《承诺函》,承诺完全同意被告高风祥与原告签订的上述抵押合同;以上抵押房屋均未办理抵押登记。被告乔玉生、杜淑慧、乔军、徐丰、乔丽、山西东昇玉建材有限公司均向原告出具了《反担保承诺书》,为该笔借款向原告提供反担保,担保额度为220万元。上述合同签订后,被告山西东昇玉建材有限公司未向原告交纳担保费。借款到期后,被告山西东昇玉建材有限公司未按时向晋商银行股份有限公司太原迎泽东大街支行清偿贷款本金及利息,致使原告于2018年1月5日代其偿还借款本金220万元、利息164648.12元。一审法院认为,以上合同均系当事人真实意思表示,未违反法律、法规的强制性规定,合法有效,原告山西富邦融资担保有限公司代偿被告山西东昇玉建材有限公司本息后有权依法依约向被告追偿。原告依据《担保服务合同》按2%月利率主张逾期偿还代偿本息及担保费的请求不违反法律规定,应予支持。被告山西东昇玉建材有限公司与原告签订的《融资咨询服务协议书》不属本案审理范围,属另一法律关系,可另案主张权利,故对原告要求被告山西东昇玉建材有限公司偿还咨询服务费的诉讼请求不予支持。被告乔玉生、杜淑慧、乔军、徐丰、乔丽、山西东昇玉建材有限公司向原告承诺承担反担保责任,故应对该笔借款承担连带清偿责任。被告乔军、徐丰、乔丽、高风祥、贾玉凤向原告抵押的房产未办理抵押登记,抵押权未设立、抵押合同未生效。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条,《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条第二项、第四十三条,《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款、第一百八十条第一款、第一百八十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条,缺席判决如下:一、被告山西东昇玉建材有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山西富邦融资担保有限公司代偿本金220万元、利息164648.12元;二、被告山西东昇玉建材有限公司于本判决生效之日起十日内按2%月利率支付原告山西富邦融资担保有限公司自2018年1月6日起至实际偿还完毕代偿本息之日止代偿本息的利息;三、被告山西东昇玉建材有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山西富邦融资担保有限公司担保费26400元;四、被告乔玉生、杜淑慧、乔军、徐丰、乔丽对第一、二、三项分别在220万元额度内承担连带清偿责任;五、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的的债务利息。案件受理费26422元由被告山西东昇玉建材有限公司、乔玉生、杜淑慧、乔军、徐丰、乔丽负担本院二审查明，上诉人徐丰与原审被告乔丽原系夫妻关系，2016年12月10日，上诉人就原审被告乔丽与被上诉人山西富邦融资担保有限公司签订的《反担保抵押合同》而出具的《承诺函》载明“在贵公司要求抵押人乔丽履行担保责任时，本人同意贵公司直接处分我与乔丽的共同拥有的已抵押在该公司的财产用于偿还借款人山西东昇玉建材有限公司对贵公司担保代偿后形成的所有债务；在抵押物处置后仍有未清偿债务时，本人同意继续承担无限连带责任，直到债务全部清偿”。在上诉人徐丰与原审被告乔丽共同出具的《反担保承诺书》中也载明，“本人自愿以名下所有财产向贵公司提供反担保，为借款人山西东昇玉建材有限公司在贰佰贰拾万额度内向贵公司承担连带担保责任。并承诺：…并无条件承担在贰佰贰拾万元额度内的连带反担保担保责任”。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人徐丰对其“被上诉人和原审被告乔军双方串通,骗取上诉人提供保证”的主张并未提供相关证据证明，结合其向被上诉人出具《承诺函》及其与原审被告乔丽共同出具《反担保承诺书》中均表明系对借款人山西东昇玉建材有限公司在在贰佰贰拾万额度内承担连带担保责任的事实，本院对该主张不予采信。上诉人徐丰向被上诉人山西富邦融资担保有限公司提供反担保事实清楚,证据充分，其无需再承担保证责任的上诉请求，本院不予支持。综上所述，徐丰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费24400元，由上诉人徐丰负担，保全费5000元，由上诉人徐丰及原审被告山西东昇玉建材有限公司、乔军、乔玉生、杜淑慧、乔丽、贾玉凤、高风祥共同负担。本判决为终审判决。审判长 张军红审判员 孙爱英审判员 赵文林 二〇二〇年七月三十一日书记员 武彩燕