广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初502号原告：康樂，男，1979年12月17日出生，汉族，住甘肃省成县。原告：钟锐环，男，1981年6月2日出生，汉族，住广东省紫金县。两原告共同委托诉讼代理人：程利利，广东普罗米修律师事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人：乔宇，广东普罗米修律师事务所律师。被告：广州欧本餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市番禺区南村镇汇智二路****。法定代表人：廖友松，执行董事兼总经理。原告康樂、钟锐环与被告广州欧本餐饮管理有限公司（以下简称欧本公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，于2020年4月2日裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告康樂、钟锐环的共同委托诉讼代理人程利利、乔宇到庭参加诉讼。被告欧本公司经合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。康樂、钟锐环向本院提出诉讼请求：1.判令解除康樂、钟锐环与欧本公司之间签订的《合作协议书》；2.判令欧本公司向康樂、钟锐环退还代理费200000元，并向康樂、钟锐环支付违约金60000元；3.判令由欧本公司承担本案的诉讼费、保全费、担保费、律师费等为实现权益所花费的各项合理费用；以上金额暂合计260000元。事实与理由如下：2018年12月11日，康樂、钟锐环与欧本公司签订《合作协议书》，约定欧本公司授权康樂、钟锐环在广东省××区代理销售“琉璃鲸”品牌项目奶茶产品，代理费20万元，欧本公司提供指定的商标、商号、企业标识及经营管理规范给康樂、钟锐环使用，并提供专业、规范系统的培训等。协议签订当天，康樂、钟锐环即依约支付代理费20万元，但欧本公司长期拒不履行合同义务，导致康樂、钟锐环无法开展协议项下经营业务。康樂、钟锐环另经查询得知欧本公司至今未能取得与茶饮料有关的“琉璃鲸”注册商标，致使无法实现合同目的，故要求解除合作协议，退还代理费，但欧本公司均以各种理由推脱，拒绝退还费用。经康樂、钟锐环多次催要，仍拒不支付，无奈诉至法院，望依法查清事实，支持康樂、钟锐环的诉讼请求。庭审中，康樂、钟锐环明确解除涉案《合作协议书》的依据是：涉案协议签署后，康樂、钟锐环支付代理费20万元，但欧本公司并未向康樂、钟锐环提供商标、专有技术、设备、经营资源，未对康樂、钟锐环进行经营指导，康樂、钟锐环未实际开展活动，享受合同的主要权利，导致合同的根本目的无法实现，故依据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第九十四条第（四）项规定，要求从网上立案之日即2019年12月2日解除涉案协议书，并由欧本公司承担违约责任。康樂、钟锐环明确诉请2的违约金是依据涉案《合作协议书》第八条第四项以及第九条第一项的约定，因欧本公司未履行合同条款（具体是指合同第四条甲方义务部分），故向欧本公司主张合同投资款总额30%的违约金。康樂、钟锐环确认未书面通知要求欧本公司提供培训服务，由于涉案项目一直未实际开展，给康樂、钟锐环造成预期可得利益的损失及资金占用损失。另，康樂、钟锐环放弃诉请3中保全费、担保费、律师费的相应诉请，在本案中不再主张。欧本公司未作答辩，亦未提交证据。本院经审理查明认定事实如下：2018年12月11日，欧本公司（甲方）与康樂、钟锐环（乙方）签订《合作协议书》，约定：乙方经详细的市场调查后，向甲方提出自愿加入“琉璃鲸”项目经营体系，经甲、乙双方本着友好协商、平等互利、共同发展的原则，根据《中华人民共和国合同法》等相关法律法规，甲方同意乙方经营甲方指定项目，为了明确双方的权利和义务，特定以下条款，以兹共同遵守。第一条总则。1.在乙方认同并接受甲方企业文化的基础上，申请在合作地点经营“琉璃鲸”项目。甲方同意乙方的申请，同意乙方在协议指定区域内经营本协议指定项目。3.乙方不得用“琉璃鲸”相同或者相近似的文字及图形作为个体工商户字号或者公司名称使用。第二条授权范围。1.甲方授权乙方为广东省××区域的销售代理，甲方提供的项目和服务乙方全权负责该地区的销售以及售后服务。第三条代理费用。1.乙方签约时一次性支付甲方“琉璃鲸”项目代理费用200000元。2.乙方向甲方缴纳每年10000元的年度运营服务费，在本合同期内，甲方收取乙方1年运营服务费，合计壹万元。4.乙方向甲方一次性支付2000元的设计费。6.乙方向甲方一次性缴纳款项共计212000元，经由甲乙双方签字确认，此费用不予退还。乙方缴清所有款项后方取得代理权（此费用不含税）。第四条双方的权利与义务。甲方的权利：1.甲方的商标、商号、企业标识及其它的一切经营管理制度、规范，甲方拥有专有权。2.当甲方的商标、商号、企业标识及经营管理制度、规范等专有权在乙方授权区域受到侵害时，有要求乙方协助解决的权利。3.甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列和品牌形象标识系统（CIS）应用的规划安装有指导权和决定权。4.甲方对乙方在经营过程中有监督、管理权。甲方的义务：1.提供本协议指定的商标、商号、企业标识及经营管理规范给乙方使用。2.为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。3.为乙方培训6名技术人员。4.在合同有效期内为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。乙方的权利：1.获得甲方在日常经营管理中的专业指导服务和系统专业技术工艺、营销方式。2.获得甲方在市场营销和广告策划上的支持。3.代理商所代理区域每发展壹家合作商，可享受：（1）合同返利：合同金额30%全返（不包含运营管理费和保证金及设计费）；（2）乙方代理区每发展一家单店所采购的物料返利：8%。乙方的义务：1.遵守甲方的经营管理制度和规范，接受甲方的监督和管理。2.乙方在经营中可使用甲方指定企业标识。3.乙方不能将甲方传授的技术配方、企业标识及经营策划、管理转让或泄露给第三方。4.为确保门店产品品质及优越性，直营店和合作单店的设备及经营产品中所涉及的核心原材料，必须全部从公司统一采购，未经甲方允许，不允许私自在市场上釆购，如发现并查实，甲方有权单方面解除合同，并没收保证金，同时门店经营过程中，乙方无权私自更改产品零售价和产品制作配方，如发现并查实，甲方对乙方的保证金扣除50%作为处罚。扣罚保证金后，乙方须在7个工作日内补交扣除部分，逾期未补或拒绝补交的，甲方有权单方面解除合作关系。第七条协议期限及续约。1.本协议期限自2018年12月11日起至2019年12月12日止。2.乙方无违约的情况下无条件续签本协议，乙方按续签年限一次性支付运营服务费。第八条违约责任。1.在本协议履行过程中，乙方违反本协议条款约定，给甲方造成损失的，应按协议约定的投资款总金额的30%向甲方支付违约金。2.本协议履行过程中，乙方违反第十一条规定的，应按协议约定的投资款总金额的30%向甲方支付违约金，给甲方造成损失的，还应赔偿实际损失。3.本协议履行过程中，甲方未按照约定提供设备，甲方应及时补足设备。4.本协议履行过程中，乙方书面通知甲方对其培训甲方拒绝的，甲方应向乙方支付投资款总额30%的违约金。第九条协议的解除和终止。1.本合同履行期间，甲乙双方同意提前终止合同，并达成一致书面协议，本合同方可提前终止。如合同有效期内，其中一方无约定理由或者法定理由要求提前终止合同或不履行合同条款时，另一方可拒绝履行，并可根据签约后的实际情况向对方提出不低于投资总额30%的违约金。2.乙方有下列行为之一甲方有权单方提出解除合同：（1）未经甲方同意，乙方在专营店使用“琉璃鲸”以外产品，甚至假冒伪劣产品而影响甲方名誉。（2）乙方因违法经营，被政府部门下令停业整顿或吊销执照。（3）乙方违反本合同，侵犯甲方合法权益，破坏产品市场体系。第十条争议的解决方法。1.本协议所有条款中所涉及的金额为乙方实际付款金额。双方未尽事宜由双方协商解决，另外议定的协议补充条款经双方签订后作为本协议的附件，被视为与本协议具有同等法律效力。2.甲乙双方均承认，签署本协议前已就相关问题和协议书全部条款进行了详尽的了解和协商，并已阅读及明白本协议所列条款包含之规定，并同意接受其约束。双方确认，任何一方的其它资料、说明性文件，都不是本协议书条款，如双方发生争议或纠纷时，不得作为证据使用。3.本协议之签定、效力、解释、履行和争议的解决，均受中华人民共和国法律约束。第十二条本协议书一式两份，双方各执一份，具同等法律效力。手写有如下内容：“附加协议：乙方所代理惠阳区域琉璃鲸项目，自合约生效无限期享有代理权益。”该手写内容上方及合同尾页最下方甲方处均加盖有欧本公司的合同专用章，乙方处有康樂、钟锐环的签名及捺手印。康樂、钟锐环称涉案“琉璃鲸”项目为奶茶经营项目，其已向欧本公司支付代理费20万元。虽然合同第三条第一项约定的项目代理费为20万元，第二、四项约定运营服务费及设计费合计12000元，但是合同签订后，欧本公司未提供协助选址、装修、培训服务，涉案店铺没有实际开设，故此部分费用未实际发生，欧本公司暂未收取，也没有进行催收。康樂、钟锐环提交欧本公司于2018年12月11日出具编号为0041531的收款收据一张予以证实，该收据载明：今收到钟锐环、康乐交来琉璃鲸项目合作费200000元，下方加盖有欧本公司的财务专用章。为证明欧本公司承诺赠送相关机器设备，康樂、钟锐环提交《欧本琉璃鲸设备单》一份共两页，设备包括冰淇淋机、水吧操作台、专用舒芙蕾机、珍珠锅、雪糕皮机等内容。该设备单加盖有欧本公司合同专用章，康樂在每页下方客户处签名。为证明欧本公司至今仍未取得与合作代理项目有关的“琉璃鲸”品牌商标，康樂、钟锐环提交如下证据：1.对名称为“琉璃鲸THEWHALETTEA”、申请人名称为欧本公司的商标查询页面截图；2.申请注册号为34170098的“”商标查询页面，显示申请日期为2018年10月22日，国际分类为第29类，申请人名称为欧本公司，商标状态为申请被驳回、不予受理等，该商标已失效。查询页面右上角显示当前数据截至2020年3月21日；3.申请注册号为34170089的“”商标查询页面，显示申请日期为2018年10月22日，国际分类为第32类，申请人名称为欧本公司，商标状态为申请被驳回、不予受理等，该商标已失效。查询页面右上角显示当前数据截至2020年3月24日。经当庭使用法庭电脑登录国家知识产权局商标局官网，点击查询“34170098”“34170089”商标，查询结果与上述页面内容基本一致。庭审中，康樂、钟锐环称在起诉前多次通过电话以及到欧本公司所在地与欧本公司进行沟通退款，但沟通未果，并未以书面形式向欧本公司要求解除涉案协议书。涉案协议书中约定“合约生效无限期享有代理权益”，期间欧本公司多次以涉案商标正在注册为由拖延，故康樂、钟锐环未立即提起诉讼。另查明，欧本公司成立于2016年3月2日，公司类型为有限责任公司（自然人独资），注册资本为50万元，经营范围包括为预包装食品批发，小吃服务（仅限分支机构），餐饮管理，企业服务管理（涉及许可经营项目的除外）等。2019年12月2日，康樂、钟锐环通过本院网上立案系统提交立案申请。立案后，本院于2020年1月19日通过邮政专递EMS向欧本公司住所地邮寄送达起诉状副本等材料，但因无人签收予以退回。3月9日，本院工作人员向欧本公司实地送达起诉状副本等材料，但该公司大门紧闭，遂张贴通知，但指定期限内无人来本院领取起诉状材料。5月12日，本院工作人员再次向欧本公司实地送达起诉状副本等材料，其负责人出示营业执照，签收起诉状副本等材料。本院认为，欧本公司经合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其自动放弃相关诉讼权利，本院依法缺席判决。康樂、钟锐环放弃诉请3中的保全费、担保费、律师费的相应诉请，在本案中不再主张，系当事人自行处分其民事权利及诉讼权利的表现，符合有关法律的规定，并不损害国家、集体及他人的合法权益，应予准许。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同的形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据涉案《合作协议书》约定的内容，欧本公司授权康樂、钟锐环在惠州惠阳区域经营“琉璃鲸”项目，并提供商标、商号、企业标识、经营管理规范、专业培训等服务，康樂、钟锐环依照合同约定向欧本公司支付项目代理费、运营服务费等，上述合同约定内容符合商业特许经营的基本特征，本案应属于特许经营合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。本案中，欧本公司的住所地位于广州市番禺区，在本院受理知识产权纠纷案件辖区内，本院依法对本案具有管辖权。涉案《合作协议书》尾页有欧本公司的合同专用章及康樂、钟锐环的签字，故涉案协议书应自2018年12月11日起生效。涉案协议书系双方真实意思表示，内容未违反法律、法规禁止性规定，应为合法有效。在合同履行期限内，双方应根据合同的约定，全面、适当履行各自的合同义务。康樂、钟锐环主张欧本公司在合同期间并未提供合同约定服务。涉案协议书第四条双方的权利义务约定：甲方应提供本协议指定的商标、商号、企业标识及经营管理规范给乙方使用；甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训；甲方应为乙方培训6名技术人员；甲方应在合同有效期内为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。康樂、钟锐环已依约支付项目代理费用200000元，但欧本公司未举证证明其已按照合同约定履行向康樂、钟锐环提供技术培训、运营指导等义务。合同约定的上述义务构成涉案特许经营合同的核心要素，欧本公司没有证据证明其依约履行义务，康樂、钟锐环依据合同法第九十四条第（四）项要求解除合同合法有据，本院予以支持。根据合同法第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”故涉案协议书应自欧本公司收到本案起诉状副本时予以解除，即涉案协议书应于2020年5月12日解除。根据合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。鉴于欧本公司未举证证明已履行涉案合同约定的义务，故欧本公司应将项目代理费200000元退还给康樂、钟锐环。合同法第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。涉案协议书第九条第1项约定，本合同履行期间，甲乙双方同意提前终止合同，并达成一致书面协议，本合同方可提前终止。如合同有效期内，其中一方无约定理由或者法定理由要求提前终止合同或不履行合同条款时，另一方可拒绝履行，并可根据签约后的实际情况向对方提出不低于投资总额30%的违约金。如前述分析，欧本公司未能举证其已依约履行合同约定，应承担相应的违约责任。故欧本公司应按涉案合同约定，向康樂、钟锐环支付实际付款金额30%即60000元的违约金。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、原告康樂、钟锐环与被告广州欧本餐饮管理有限公司在2018年12月11日签订的《合作协议书》于2020年5月12日解除；二、被告广州欧本餐饮管理有限公司自本判决发生法律效力之日起七日内返还原告康樂、钟锐环代理费200000元；三、被告广州欧本餐饮管理有限公司自本判决发生法律效力之日起七日内支付原告康樂、钟锐环违约金60000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5200元，由被告广州欧本餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  佘丽萍人民陪审员  梁少梅人民陪审员  冯志艮二〇二〇年七月六日法官助理梁玮轩书记员宋思曼