陕西省西安市新城区人民法院执 行 裁 定 书（2020）陕0102执异66号申请执行人:西安天幕实业有限公司，住所地：西安市长安区长安国际企业总部****楼**。法定代表人：刘新峰,执行董事。委托诉讼代理人：李寅榕，陕西韬达律师事务所律师。委托诉讼代理人：马铭遥，陕西韬达律师事务所实习律师。被执行人：西安希乐品牌营销策划有限公司，住所地，住所地：西安市新城区解放路**东光国际广场**iv>法定代表人：杨晓东，经理。被执行人：西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司，住所地：西，住所地：西安市新城区解放路****东南角**>法定代表人：李明，经理。第三人：杨晓东，男。委托诉讼代理人：王静，陕西恒达律师事务所律师。第三人：张明学，男。第三人：深圳市深利源集团有限公司，住所地：深圳市，住所地：深圳市罗湖区爱国路金通大厦****div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：李明。第三人：西安一森正隆商业运营管理有限公司，住所地：西安市，住所地：西安市碑林区太白路**太白盛世广场********div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：杨乐根。第三人：李明，男。第三人：杨乐根（曾用名杨乐耕），男。委托诉讼代理人：霍文煜，陕西瀛久律师事务所律师。在本院执行西安天幕实业有限公司与西安希乐品牌营销策划有限公司、西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，因被执行人不履行西安市中级人民法院作出的（2018）陕01民终6539号民事判决书确定的义务，申请执行人西安天幕实业有限公司申请追加股东杨晓东、张明学、深圳市深利源集团有限公司、西安一森正隆商业运营管理有限公司、李明、杨乐根为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。西安天幕实业有限公司称，西安希乐品牌营销策划有限公司注册资本为2300万元，原发起人为杨晓东，占股100%，认缴金额为2300万元。2017年12月8日，即在本案债权发生后，且天幕公司已向法院起诉后，杨晓东将股权转让给现股东张明学，系逃避对公司的出资，恶意转让。西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司注册资本为5000万元，其中，深圳市深利源集团公司占股58%，认缴金额为2900万元，西安一森正隆商业运营管理有限公司占股9%，认缴金额450万元，李明占股2%，认缴金额100万元，杨乐耕占股30%，认缴金额1500万元，杨晓东占股1%，认缴金额50万元，均未实际缴纳。要求追加杨晓东、张明学、深圳市深利源集团公司、西安一森正隆商业运营管理有限公司、李明、杨乐耕、杨晓东、杨乐根为本案被执行人，在尚未缴纳出资范围内向申请执行人依法承担连带责任。杨晓东称，杨晓东将西安希乐品牌营销策划有限公司股权转让给张明学的时间节点，西安希乐品牌营销策划有限公司并非被执行人，不存在公司财产无法清偿生效法律文书的情形。杨晓东作为西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司股东，依法享有注册资本认缴期限利益，目前实缴期限尚未届满且不符合股东出资加速到期情形，杨晓东不存在未依法出资的事实，要求驳回追加申请。西安一森正隆商业运营管理有限公司称，西安一森正隆商业运营管理有限公司作为西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司股东，依法享有注册资本认缴期限利益，目前实缴期限尚未届满且不符合股东出资加速到期情形。申请执行人在与西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司交易时，理应在对其股东出资时间等信用信息考察后决定是否与其交易，一旦交易，应当受制于其股东出资时间约束。要求驳回追加申请。杨乐根称，其为西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司股东，依法享有注册资本认缴期限利益，目前实缴期限尚未届满且不符合股东出资加速到期情形。申请执行人在与西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司交易时，理应在对其股东出资时间等信用信息考察后决定是否与其交易，一旦交易，应当受制于其股东出资时间约束。要求驳回追加申请。经查，西安天幕实业有限公司与西安希乐品牌营销策划有限公司、西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，我院作出（2016）陕0102民初5446号民事判决书，判决：一、被告西安希乐品牌营销策划有限公司、西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司于判决生效之日起十日内支付原告西安天幕实业有限公司工程款3012116.8元；二、被告西安希乐品牌营销策划有限公司、西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司于判决生效之日起十日内支付原告西安天幕实业有限公司逾期付款违约金891586.58元（以应付本金3012116.8元按日千分之一计算自2016年6月25日起计至2017年4月17日止）。三、驳回原告其余诉讼请求。判决后西安希乐品牌营销策划有限公司、西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司向西安市中级人民法院提出上诉，西安市中级人民法院作出（2018）陕01民终6539号民事判决书，判决：一、撤销西安市新城区人民法院（2016）陕0102民初5446号民事判决书第三项；二、变更西安市新城区人民法院（2016）陕0102民初5446号民事判决书第一项为“西安希乐品牌营销策划有限公司、西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司于判决生效之日起十日内支付西安天幕实业有限公司工程款3012048.05元”；三、变更西安市新城区人民法院（2016）陕0102民初5446号民事判决书第二项为“西安希乐品牌营销策划有限公司、西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司于判决生效之日起十日内以3012048.05元为基数以中国人民银行同期贷款利率为标准支付西安天幕实业有限公司自2016年6月25日起至2017年4月17日止的逾期付款损失”；四、驳回西安天幕实业有限公司其余诉讼请求。判决生效后西安天幕实业有限公司向我院申请强制执行。另查，西安希乐品牌营销策划有限公司成立于2015年6月，注册资本2300万元。时任股东杨晓东，认缴2300万元。2017年12月8日，杨晓东与张明学签订股权转让协议，约定：杨晓东将其持有的西安希乐品牌营销策划有限公司100%股权，以2300万元价格转让给张明学，在协议订立后3日内，张明学以货币方式将股权转让款2300万元支付给杨晓东。协议签订后，西安希乐品牌营销策划有限公司办理了股权变更登记，股东变更为张明学，认缴出资2300万元。西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司成立于2014年9月9日，注册资本5000万元。工商登记显示股东系深圳市深利源集团公司、西安一森正隆商业运营管理有限公司、李明、杨乐耕、杨晓东。深圳市深利源集团公司认缴出资2900万元，西安一森正隆商业运营管理有限公司认缴出资450万元，李明认缴出资100万元，杨乐耕认缴出资1500万元，杨晓东认缴出资50万元。以上出资均未实缴。再查，杨乐根身份证号码：6124011980********，曾用名：杨乐耕，与西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司工商登记“杨乐耕”身份证号码一致。本院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，应予支持。股东在享受自由出资期限利益的同时，应当保证公司不沦为其转嫁经营风险的工具，危及与公司从事正常交易的债权人的合法权益。当股东出资期限未至，公司不能清偿对外债务时，即股东期限利益危及债权人利益情形，股东应当在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。工商登记显示深圳市深利源集团公司、西安一森正隆商业运营管理有限公司、李明、杨乐根（曾用名杨乐耕）、杨晓东系西安市宜爱欢乐城广场股份有限公司股东，未足额缴纳出资，申请执行人申请追加其为被执行人，于法有据，应予支持。作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。杨晓东系西安希乐品牌营销策划有限公司原股东，其未履行出资义务即转让股权，申请人申请追加其为被执行人，于法有据，本院依法予以支持。杨晓东与张明学间股权转让协议约定由张明学以货币形式向杨晓东支付股权转让款，对公司实缴义务并未转移，杨晓东应在未依法出资的范围内承担责任。张明学系西安希乐品牌营销策划有限公司继受股东，申请执行人要求追加张明学为被执行人，于法无据。申请执行人主张张明学对杨晓东逃避出资义务事实知晓，系恶意受让股权，应通过诉讼主张。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条之规定，裁定如下：一、追加深圳市深利源集团公司、西安一森正隆商业运营管理有限公司、李明、杨乐根（曾用名杨乐耕）、杨晓东为本案被执行人。二、深圳市深利源集团公司应在本裁定生效之日起十日内在其未足额出资2900万元的范围内履行（2018）陕01民终6539号民事判决书确定的义务；西安一森正隆商业运营管理有限公司应在本裁定生效之日起十日内在其未足额出资450万元的范围内履行（2018）陕01民终6539号民事判决书确定的义务；李明应在本裁定生效之日起十日内在其未足额出资100万元的范围内履行（2018）陕01民终6539号民事判决书确定的义务；杨乐根（曾用名杨乐耕）应在本裁定生效之日起十日内在其未足额出资1500万元的范围内履行（2018）陕01民终6539号民事判决书确定的义务；杨晓东应在本裁定生效之日起十日内在其未足额出资2350万元的范围内履行（2018）陕01民终6539号民事判决书确定的义务。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向执行法院提起执行异议之诉。审判长  申洁审判员  沈颖审判员  白龙二〇二〇年七月二十七日书记员  王敏