江苏省苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0507民初423号原告：茹明桂，男，1968年5月3日出生，汉族，住江苏省涟水县。委托诉讼代理人：许隆，江苏王牌律师事务所律师。委托诉讼代理人：周健，江苏王牌律师事务所律师。被告：江苏跃界装配式建筑科技有限公司，住所地江苏省苏州工业园区群星一路**辰雷科技园****。法定代表人：何作，总经理。委托诉讼代理人：彭慧，江苏益友天元律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢海浪，江苏益友天元律师事务所律师。被告：苏州金世纪房地产开发有限公司，住，住所地江苏省苏州市相城区阳澄湖镇戴溇村湘洲路**/div>法定代表人：徐刚，总经理。委托诉讼代理人：王莹莹，系公司员工。委托诉讼代理人：金腾飞，系公司员工。被告：吴水祥，男，1970年8月13日出生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。原告茹明桂与被告江苏跃界装配式建筑科技有限公司（以下简称跃界公司）、苏州金世纪房地产开发有限公司（以下简称金世纪公司）健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年1月16日受理后，由审判员余琼琼适用简易程序，于2020年4月17日公开开庭进行了审理。原告茹明桂的委托诉讼代理人许隆、被告跃界公司的委托诉讼代理人彭慧、邢海浪、被告金世纪公司的委托诉讼代理人王莹莹、金腾飞到庭参加诉讼。后由于案情需要，原告申请追加吴水祥作为共同被告参加诉讼，本院依法予以准许。本院分别于2020年5月11日、7月15日公开开庭进行了审理。原告茹明桂（参加第二次庭审）及其委托诉讼代理人许隆、被告跃界公司的委托诉讼代理人彭慧、邢海浪、被告金世纪公司的委托诉讼代理人王莹莹（参加第三次庭审）、金腾飞、被告吴水祥（参加第三次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告茹明桂诉称，请求法院依法判令：1、被告赔偿原告各项损失合计15万元(暂计)，具体数额待伤残鉴定结论出具后再做变更；2、本案诉讼费由被告承担。在审理中，原告将诉讼请求明确为：1、三被告共同赔偿原告各项损失合计288048.98元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告系被告跃界公司的工人，被告金世纪公司是苏地2011-B-71地块的建设单位，被告跃界公司从被告金世纪公司处承接了部分项目。原告于2019年4月经老乡介绍到该工地干活，做土建工作，5月21日，工地现场指挥让原告电动车运送混凝土，因为混凝土太重电动车翻倒，致使原告被压伤，经医院诊断为右侧3-8肋骨及左侧4-8肋骨骨折。事发后，原告多次前往工地项目部讨要说法，项目部均是以“碧桂园”名义出面协商，但至今未有解决。后原告查询得知，苏州碧桂园房地产开发有限公司是被告金世纪公司的股东，所以其以“碧桂园”名义处理工地相关事宜。原告认为其在苏地2011-B-71地块工地上受伤，且受伤原因是工地现场未安排专业的运输工具，也无安全防护措施，现二被告对于事故责任互相推诿，对于其内部责任原告也无法区分，故要求二被告共同承担赔偿责任。被告跃界公司辩称，第一，被告不应该承担赔偿责任。首先该部分工作已经分包给吴水祥，并且与吴水祥签订了劳务分包合同、施工安全协议等文件。受伤人员茹明桂是吴水祥管理下的人员发生的人身伤害，与被告没有关系，而且在劳务分包协议及施工安全协议中已经约定了该人身伤害的损失由吴水祥承担。另外茹明桂非普通的工地施工人员，根据庭审调查可以查明茹明桂是包工头，吴水祥与茹明桂之间并不是按照其人工进行结算，而是根据其施工量、施工范围进行结算，符合将一定的项目承包给茹明桂特征，而且茹明桂对于这些项目施工不是自己去完成的，而是另外找了一部分施工人员完成，对于具体工作的施工人员工资不是由吴水祥进行发放的，而是由茹明桂进行发放。所以茹明桂与吴水祥和被告跃界公司之间没有雇佣关系，其与吴水祥之间只是平等的合作关系。第二，事故发生的原因是茹明桂造成的。首先在事故发生之前中午茹明桂饮酒，而且其明知施工的管理制度是不允许饮酒，其次发生人身伤害使用的工具是茹明桂自己购买的电动车，而且其明知工地上是不允许使用电动车的，工地上也提供了人工推车等施工工具。经阻拦后，其仍然继续使用。所以无论从主观上还是客观上茹明桂都应当对这个事故的发生承担主要或者全部责任。第三，对于鉴定报告的鉴定结果和鉴定过程，被告是有异议的，不认可对于九级伤残的认定，具体由法院来进行依法来认定。被告金世纪公司辩称，通过庭审查明的事实，已经可以明确案涉工程已经由我方发包给了具备资质的被告跃界公司，我方与原告不存在任何关系，也不知晓后续各种转包分包事宜，我方不是本案的适格被告，不应当承担任何责任。被告吴水祥辩称，我是不认识原告的，是胡广圣叫原告过来的，包给原告活干的，价钱什么的都是吴广圣与原告谈的。原告也是包工头，也是老板，他是不干活的。事发那天，原告中午自己喝了酒，甲方不让原告使用自己的电瓶车拉砂浆，但是原告不听话。原告的工资是由其从跃界公司领取后发给原告的。原告茹明桂为了支持其诉讼请求，提交了以下证据：苏州市公安局相城分局阳澄湖派出所出具的情况说明复印件一份、CT检查报告单两份、出院记录两份、医疗医疗费发票十一张、住院费用清单两份、病历本两本。被告跃界公司为支持其辩称，提供了证据：劳务分包合同一份、施工安全协议书一份。对于上述双方当事人均无异议的证据，本院予以确认；对于当事人存有争议的证据，综合当事人的质证意见，本院认定如下：1、对于原告茹明桂提供的苏州市公安局相城分局阳澄湖派出所出具的情况说明复印件一份，用以证明原告茹明桂在被告金世纪公司发包，被告跃界公司承包的工地上受伤的事实。经质证，三被告均认为，因未提供原件，无法核实真实性。本院经审查后认为，虽然原告未能提供该份情况说明的原件，但综合庭审查明的事实可以认定，原告确实是在被告跃界公司承包的阳澄湖湖畔樾山的工地上干活时受伤，与该份情况说明所要证明的事实相一致，故对于该份证据的证据效力本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告金世纪公司作为案涉2011-B-71地块（阳澄湖湖畔樾山项目）的建设方，将部分工程发包给被告跃界公司施工。后被告跃界公司又将“劳务施工”部分分包给被告吴水祥。对于“劳务施工”部分，被告跃界公司和被告吴水祥签订了《劳务分包合同》和《施工安全协议书》，并约定：劳务工程的起止时间为2019年4月25日至2019年6月25日；由被告吴水祥为其施工人员提供符合安全、卫生标准的生产环境、作业条件、机械设备和安全防护用具等；在施工范围内，因安全防护、文明措施等发生的费用，由被告吴水祥承担。原告茹明桂自2019年4月份开始在案涉工地上从事砌墙、粉墙、打地坪工作。2019年5月21日下午，原告茹明桂使用自己的电动车在案涉工地上运送泥浆上坡时，因坡太陡、电动车翻车，造成原告茹明桂受伤。受伤时，并未有人报警，后原告茹明桂疼痛难忍，于当日至苏州市相城区阳澄湖人民医院治疗住院，诊断为：1.左侧第4-8肋骨骨折；2.右侧第3-7肋骨骨折；3.双侧胸腔积液。2019年5月23日，原告茹明桂由120转至苏州市相城区人民医院住院治疗，诊断为：1.两下肺部肺不张，两侧胸腔积液；2.右侧3-8肋骨及左侧4-8肋骨骨折。原告茹明桂于2019年6月5日从苏州市相城人民医院出院。原告茹明桂在住院治疗期间，共计产生医疗费18198.98元。为证明受伤事实，原告茹明桂于2019年11月1日报警称5月21日，其在碧桂园工地工作时受伤，现因工伤问题与工地负责人丰田发生纠纷。后原告茹明桂要求各被告赔偿未果，遂诉至本院，希判如所请。在审理中，被告吴水祥申请证人肖某出庭作证，证明茹明桂在受伤当日的中午喝了酒，在不允许用电动车装运东西的时候，茹明桂坚持用电动车拉运。经质证，原告茹明桂认为，证人与吴水祥系朋友关系，与被告跃界公司、吴水祥均具有利害关系，证言证明力较低，请法院谨慎采纳。被告金世纪公司对证人描述的细节不清楚。被告吴水祥对证人证言的真实性没有异议。本院经审查后认为，通过证人证言和庭审查明的事实可以证明，被告吴水祥是案涉工地上的包工头，原告茹明桂确系在案涉工地上工作，工资由被告吴水祥发放，且系在电动车拉运物品时受伤。对于证人和被告吴水祥均陈述，原告茹明桂在受伤时的中午喝了酒，除了两人的陈述外，并未有其他证据可以佐证证明，故对此事实本院不予认定。以上事实，由原告提供的苏州市公安局相城分局阳澄湖派出所出具的情况说明复印件一份、CT检查报告单两份、出院记录两份、医疗医疗费发票十一张、住院费用清单两份、病历本两本、被告跃界公司提供的劳务分包合同一份、施工安全协议书一份以及庭审笔录予以证实。在审理中，原告茹明桂为了证明其因案涉事故受伤的伤残等级及误工期限、营养期限、护理人数等情况，向本院申请进行司法鉴定。经本院组织通过摇号方式确定由苏州永鼎医院有限公司司法鉴定所进行本案鉴定。2020年7月2日，苏州永鼎医院有限公司司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定过程包括：2019年6月19日CT片及电子信息显示，左侧第4-9肋骨骨折、右侧第3-8肋骨骨折伴骨痂生长，其中左侧第5、6、7肋、右侧第6、7肋骨折断端错位畸形愈合。分析说明包括：故本次鉴定认为其左侧第4-9肋、右侧第3-8肋骨折符合此次外伤所致，结合影像学资料提示其双侧肋骨骨折根数已达12肋（骨折畸形愈合根数尚不足6根），据此，根据《人体损伤致残程序分级》第5.9.3.11）条之规定，被鉴定人茹明桂此次外伤致双侧多发肋骨骨折评为九级残疾。鉴定意见为：1.被鉴定人茹明桂此次外伤致双侧多发肋骨骨折评为九级残疾；2.本次鉴定建议茹明桂伤后60日考虑予营养支持及1人护理为宜，其误工时限掌握在伤后150日较为适宜。为此，原告茹明桂预缴鉴定费用3060元。经质证，被告跃界公司对鉴定结论及鉴定过程不予认可，认为对于畸形愈合判断的依据是2019年6月19日的CT片及电子信息，6月19日距离损伤发生之日5月21日尚不足一个月，无法判断愈合程度，而根据人身损害伤残程度分级要达到八根肋骨骨折且有四根肋骨畸形愈合才可以构成伤残九级，若四根肋骨没有畸形愈合，仅有八根肋骨骨折，只能定为十级伤残，对于三期没有异议。被告金世纪公司对该司法鉴定意见书没有异议。被告吴水祥对其不予认可。本院认为，被告跃界公司虽对部分鉴定过程提出异议，但并没有充分的证据予以证明，且针对其提出的异议也已通过当庭拨打鉴定师进行咨询的方式进行了回复，故无法证明其异议成立。根据鉴定报告可以看出，苏州永鼎医院有限公司司法鉴定所是根据“茹明桂双侧肋骨骨折根数已达12肋”而认定的九级残疾，因此对于司法鉴定意见书的证据效力本院予以确认。本案主要的争议焦点为：一是各方当事人之间的责任承担如何确定；二是原告的损失如何确认。关于本案的第一个争议焦点。原告茹明桂认为，其是老乡介绍来工地上干活的，工资是由被告吴水祥支付的。被告跃界公司私自将其承包的工程分包给没有资质的被告吴水祥，明显违反法律规定，存在过错，其应当与被告吴水祥一起承担连带责任。对于主张被告金世纪公司的责任没有依据，由法院认定。被告跃界公司认为，事故发生之前的中午原告饮了酒，而且使用的工具也是原告自己购买的电动车，事故是因为原告自身的原因所造成。因被告已与吴水祥签订了劳务分包合同，故被告不应承担赔偿责任。被告金世纪公司认为，其将案涉工程发包给了具有资质的跃界公司，被告与原告不存在任何关系，也不知晓后续各种转包分包事宜，其不是本案的适格被告，不应承担任何责任。被告吴水祥认为，原告并非被告的雇佣人员，原告在受伤之前的中午喝了酒，而且工地上禁止用电动车运货。本院认为，提供劳务者在从事劳务活动中遭受损害的，接受劳务一方应该承担赔偿责任。提供劳务者在从事劳务活动中自身有过错的，应承担与过错比例相对应的法律责任。在本案中，原告茹明桂的劳务报酬系向被告吴水祥领取，再结合被告跃界公司提供的劳务分包合同和施工安全协议书可以看出，原告茹明桂在工地上所从事的砌墙、粉墙、打地坪工作，属于被告吴水祥从被告跃界公司处分包的劳务施工范围，因此可以认定原告茹明桂受被告吴水祥雇佣，被告吴水祥为接受劳务一方。对于被告吴水祥认为，原告茹明桂是包工头、不干活的辩解，并未提供证据予以证明，且原告受伤就是在干活时发生，与被告吴水祥陈述亦不相符，故对于被告吴水祥的辩解本院不予采信。被告吴水祥作为雇主，应当为雇员进行相应的安全知识培训，并提供符合安全需要的相应安全设施，施工中对雇员的工作及时进行监督指导，以保证雇员在从事雇佣活动中的人身安全。被告吴水祥作为接受劳务方未提供安全生产条件，亦未对其雇佣的茹明桂进行过安全知识培训，在本次事故中具有较大过错，故应承担35%的赔偿责任。被告跃界公司选择无安全生产条件的吴水祥个人承包该工程本身就已存在安全隐患，明显存在过错，应承担30%的赔偿责任。虽然被告跃界公司提出，其在与吴水祥签订的劳务分包合同和施工安全协议书中均约定发生安全事故造成的损失由吴水祥个人承担，其不承担赔偿责任的辩解，但劳务分包合同和施工安全协议书系被告跃界公司和吴水祥之间的内部约定，不能对抗第三人，故对此辩解本院不予采信。原告茹明桂作为完全民事行为能力人，理应知晓在建筑工地工作，应该使用专门的运输工具进行拉运货物，但其仍使用自己的电动车拉运，放任了不利后果的发生，对于案涉事故的发生及损失后果其自身亦具有较为明显的过错，故本院综合案件实际情况认定原告茹明桂应自行承担30%的责任。被告金世纪公司在本案中没有过错，无需承担赔偿责任。关于本案的第二个争议焦点。本院认为，对于医疗费18198.98元，依据票据依法予以认定。对于住院伙食补助费，按照50元/天计算15天，认定750元。对于营养费50元/天计算60天，认定3000元。对于护理费，酌情按照100元/天计算60天，认定6000元。对于误工费，原告按照每月7000元计算5个月35000元，并未提供相应的证据予以证明，被告亦对其主张的收入提出异议，故酌情参考江苏省建筑行业在岗职工平均工资55353元/年计算，计算6个月，应为23064元。对于残疾赔偿金，结合茹明桂的伤残等级，2019年全省居民人均可支配收入中的工资性收入23836元，经营净收入为5636元，2019年全省平均负担系数为1.78，本院认定茹明桂的残疾赔偿金为209840元=（23836元+5636元）×1.78×0.2×20年。对于精神损害抚慰金，认定为10000元。对于鉴定费，依票据认定为3060元。对于交通费，原告并未提供证据证明其主张1000元的依据，结合就医必然产生交通费用的实际情况，酌情认定为500元。综上，合计为274412.98元。综上所述，被告吴水祥应按照35%赔偿原告茹明桂960**元，被告跃界公司应按照30%赔偿原告茹明桂823**元，剩余的35%损失由原告茹明桂自行承担。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告吴水祥应于本判决生效之日起十日内赔偿原告茹明桂损失人民币96044元。二、被告江苏跃界装配式建筑科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告茹明桂损失人民币82324元。三、驳回原告茹明桂其他的诉讼请求。上述款项直接支付至原告茹明桂指定的账户，或者支付至本院履行款账户，户名：苏州市相城区人民法院，收款银行：中国建设银行股份有限公司苏州相城支行营业部，收款账号：32201997436050630022020145）。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取人民币870元，由原告茹明桂负担249元，被告江苏跃界装配式建筑科技有限公司负担287元，被告吴水祥负担334元（被告负担的诉讼费用已由原告预交，由本院退还，被告应于本判决生效之日起十日内支付至苏州市相城区人民法院诉讼费专户，收款银行中国建设银行股份有限公司苏州相城支行营业部，收款账号32250199743600001331041978）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时应向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户行：农业银行苏州苏福路支行，户名：江苏省苏州市中级人民法院，账号：10×××76）。审判员  余琼琼二〇二〇年七月十五日书记员  姚 刚附录法律条文：1.《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。2.《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。3.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。4.《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。5.《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。6.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条：受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。7.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。8.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。9.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。10.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。11.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。12.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。13.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。14.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。15.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。