河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1503民初1998号原告固始通利市政工程有限公司。公司住所地：河南省固始县黄河路西段**。统一社会信用代码91411525555740096Y。法定代表人高合军，系公司总经理。委托代理人朱建华、田**，河南冠南律师事务所律师。被告信阳弘居置业有限公司。公司住所地：信阳市上天梯非金属矿管理区一社会信用代码91411500553197448W。法定代表人王如龙，系公司董事长。委托代理人张厚娟，河南竞远律师事务所律师。被告蔡伟，男，汉族，1970年3月25日出生，住，住信阳市/div>被告潘孝成，男，汉族，1971年5月25日出生，住，住信阳市/div>被告张保国，男，汉族，1959年9月20日出生，住，住信阳市/div>原告固始通利市政工程有限公司（以下简称通利市政公司）诉被告信阳弘居置业有限公司（以下简称弘居置业公司）、蔡伟、潘孝成、张保国建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告通利市政公司及其委托代理人朱建华，被告弘居置业公司的委托代理人张厚娟，被告蔡伟、潘孝成、张保国均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告通利市政公司诉称，被告弘居置业公司将自己承包的信阳市沿河南路道路工程的部分施工发包给原告施工。2011年9月26日原告与原弘居置业公司的法定代表人蔡伟签订《关于信阳市沿河南路道路工程分包协议》，约定甲方将信阳市沿河南路道路工程，全部人工及机械工，分包给乙方由乙方施工。合同签订后，原告按照合同约定义务施工，在施工期间的工程款都是由信阳市上天梯非金属矿管理区交通运输局将工程款支付给弘居置业公司，后弘居置业公司再将人工和机械等工程款拨付给原告的法定代表人高合军。因工程施工时间持续较长，在原告施工期间的2016年11月份弘居置业公司原股东蔡伟、张保国、潘孝成将自己持有的股份转让给了现在的股东王如龙和潘孝成，法定代表人也变更为王如龙。原告将工程施工完毕后，2018年2月10日原告到潘孝成位于弘居置业公司的办公室与潘孝成结算。经过结算，被告弘居置业公司还拖欠原告工程款3320000元。工程结算后，原告多次找被告弘居置业公司追要，期间弘居置业公司答应用其开发的商品房门面抵152万元工程款，剩余工程款以现金支付。但弘居置业公司迟迟不为原告办理房屋买卖合同等手续。原告找蔡伟、张保国、潘孝成三人索要工程款，三人认为原告的工程款包括其他权利、义务在内，经过清算依然由被告弘居置业公司承担，在他们的股权转让的过程中一并转让给了现在的股东。因此，工程款还应该找被告弘居置业公司索要。为了维护原告的合法权益，现原告依法提起诉讼，请求：１、依法判令被告弘居置业公司偿还拖欠原告工程款3320000元及利息863200（利息暂计算至2020年4月10日，以后利息按照月息1分计算直至本息还清为止）；２、被告蔡伟、潘孝成、张保国对以上债务承担连带偿还责任；３、本案诉讼费由被告承担。被告弘居置业公司答辩称，1、诉讼主体错误。2、2018年2月10日的《沿河三期工程结算》是潘孝成作为经办人签字，只是一种单方面说明，不能证明是对《关于信阳市沿河南路道路工程合作承包协议》内容的结算。并且《沿河三期工程结算》并没有答辩人与被答辩人盖章认可，不能作为作为证据使用，没有关联性，达不到证明目的。3、2011年9月26日签订的《关于信阳市沿河南路道路工程合作承包协议》时，答辩人公司的股东是蔡伟、张保国、潘孝成，但三人在2016年全部退出公司，不再具有股东身份。被告蔡伟、潘孝成、张保国答辩称，本案系被告弘居置业公司与原告签订的《关于信阳市沿河南路道路工程合作承包协议》，拖欠的工程款应当由被告弘居置业公司偿还。2011年9月26日时任弘居置业公司的法定代表人蔡伟代表公司与原告签订施工合同，合同签订后，原告进行施工。期间上天梯交通局将该工程的工程款打入了弘居置业公司，后弘居置业公司会计将民工工资分期分批付给了原告。2016年三答辩人将所持弘居置业公司股权打包对外出让，与王如龙等人签订《股份转让协议补充协议》，并将公司资产列入《信阳弘居置业有限公司资产情况表》以及《信阳弘居置业有限公司欠款如下》将拖欠高合军的工程款一起打包转让给了王如龙。因此，三答辩人不应当承担责任，应由被告弘居置业公司承担付款责任。经审理查明，2011年9月26日，甲方蔡伟作为总承包人代表与乙方通利市政公司签订《关于信阳市沿河南路道路工程分包协议》，载明“甲乙双方经充分协商。甲方将信阳市沿河南路道路工程。全部人工及机械工，分包给乙方。按工程总造价22％结算给乙方（该部分未手写添加）。一，甲方将此项工程的人工，机械及各种小型施工用具交由乙方负责。(进入施工现场主电缆由甲方负责并承担施工用电费用)。所有机械然油费均由乙方负责。二，工程其它费用及项目部相关人员工资均由甲方承。三，付款方式:甲方按工程进度及工程量每月支付70％)给乙方，余款待工程完工全部付清。甲方签字处蔡伟签名，乙方签字处通利市政公司加盖公章，刘怀有签名。”2015年4月29日之前，通利市政公司法定代表人是刘怀有。合同签订后，原告完成了施工义务，相关工程早已投入使用。2012年至今，上天梯管理区交通局多次向被告弘居置业公司支付沿河南路工程款。期间被告弘居置业公司通过电子汇款方式向原告公司法人高合军多次支付工程款。2018年2月10日，经核对原始凭证后，潘孝成向原告出具《沿河三期工程结算》，载明“工程总价1312万元；已付工程款960万元含机械费100万元；机械费1312×22％＝288万元，下欠机械费188万元；1312－960－188＝288万元÷2＝144万元；高应得144＋188＝332万元；高欠房款152万元，332－152＝182万元；税金352×5％＝18.5万元÷2＝9.3万元，下欠高180－9.3＝170.7万元”。原告声称被告弘居置业公司反悔工程款结算，反悔工程款中152万元折抵原告购买被告弘居置业公司开发的上天梯房屋对应的购房款，拖欠原告公司工程款至今不支付。另查明，被告弘居置业公司成立于2010年4月15日，被告蔡伟、张保国、潘孝成是公司的股东，其中蔡伟占股50％、张保国占股37.5％、潘孝成占股12.5％，蔡伟是公司是负责人，担任法定代表人。2016年4月１日，被告弘居置业公司变更工商登记，其中投资人变更中潘孝成不再是工商登记的股东，王如龙为新增公司股东。2011年9月26日，《关于信阳市沿河南路道路工程分包协议》签订时，蔡伟是被告弘居置业公司负责人和法定代表人。2016年11月8日，被告弘居置业公司工商登记又一次变更，投资人变更一栏中蔡伟不再是公司股东，并卸任公司负责人，杨欣荣为新增公司股东，王如龙为公司负责人。2017年3月1日，被告弘居置业公司工商登记再一次变更，投资人变更一栏中张保国不再是公司股东，并退出公司高管名列，樊学中为新增公司高管人员。2017年9月26日，被告弘居置业公司工商登记再一次变更，樊学中退出公司高管名列。2016年11月10日，蔡伟、张保国、潘孝成、王如龙签订《股份转让补充协议》，其中约定蔡伟、张保国、潘孝成将其在被告弘居置业公司的股份全部转让给王如龙，《信阳弘居置业有限公司资产情况说明》是《股份转让补充协议》的附件。蔡伟、张保国、潘孝成于2016年11月1日签名确认的《信阳弘居置业有限公司资产情况说明》第二条债权债务（4200万元）载明“1、公司应付未付账款约500万元；2、办理手续相关费用及有关税费约2800万元：其中基础设施配套费约800万元，按销售额11％应缴税等约2000万元；3、已开发未规划约19亩土地款及挂牌费用300万元；4、应付未付人防费约600万元；5、公司无银行贷款及其他对外担保事项；6、公司无任何诉讼和纠纷”。蔡伟、张保国、潘孝成于2016年11月1日签名确认的《信阳弘居置业有限公司欠款如下》第二页“以下属未结清户（没有决算清单）”载明包含高合军浉河治理工程项目工程款。2017年10月31日，潘孝成、樊学中、王如龙签订《内部股权分配协议书》，载明“股东三方根据《中华人民共和国公司法》，经友好协面，就公司内部股权分配达成如下协议：一、信阳弘居置业有限公司原股东蔡伟、张保国、潘孝成各公司的股权比例33.3%。因公司经营困难，原股东决定将公司整体打包对外出售，2016年11月17日由王如龙牵头、樊学中、潘孝成参与整体收购重组信阳弘居置业有限公司，并在信阳市工商部门登记交更了法入代表及股东，王如龙任信阳弘居置业有限公司法人代表、董事长；二、内部股权分配是指公司整合组后公司内部实际股权划分，对应现有实际资产、股权有者不是指在工商部门注册登记的股东，股权实际有者王如龙、潘孝成、樊学中；三、内部股权分配：股东王如龙，占公司的股权比例30%，股东潘孝成占公司的股权比例50%，股东樊学中占公司的股权比例20%。”。再查明，2018年，王如龙以2016年11月10日签订的《股份转让补充协议》履行发生争议为由，将潘孝成、蔡伟、张保国起诉至本案，本院于2018年12月21日作出（2018）豫1503民初7391号民事调解书确认蔡伟、张保国在2016年11月10日签订协议后已退出弘居置业公司的股份，此后公司发生的一切事务与蔡伟、张保国无关。同年，案外人文传友以民间借贷为由将潘孝成、被告弘居置业公司起诉至固始县人民法院，庭审期间，文传友举证出示2017年10月31日潘孝成、樊学中、王如龙签订《内部股权分配协议书》，潘孝成质证对证据三性无异议，明确自己在被告弘居置业公司有股份，被告弘居置业公司质证认可真实性，但与案件无关联，因该协议签订在2017年10月31日，在诉争协议之后。2018年7月2日，固始县人民法院依法作出（2018）豫1525民初2742号民事判决书，后经上诉，信阳市中级人民法院于2018年9月11日作出（2018）豫15民终3293号民事判决书依法维持固始县人民法院（2018）豫1525民初2742号民事判决书。对以上事实有《关于信阳市沿河南路道路工程分包协议》、工商登记信息、电汇凭证、《沿河三期工程结算》、《股份转让补充协议》、《信阳弘居置业有限公司资产情况说明》、《信阳弘居置业有限公司欠款如下》、《内部股权分配协议书》、平桥区人民法院（2018）豫1503民初7391号民事调解书、固始县人民法院依法（2018）豫1525民初2742号民事判决书和庭审笔录，及信阳市中级人民法院（2018）豫15民终3293号民事判决书等予以佐证。本院认为，2011年9月26日，被告弘居置业公司的法定代表人蔡伟与原告通利市政公司签订《关于信阳市沿河南路道路工程分包协议》，约定将信阳市沿河南路道路部分工程施工及对应的全部人工、机械工分包给原告。协议签订后，原告按照约定完成施工，2018年2月10日，潘孝成向原告出具《沿河三期工程结算》明确原告应得工程款为332万元。据此，原告作为实际施工人有权主张工程款。本案焦点之一是蔡伟与原告通利市政公司签订《关于信阳市沿河南路道路工程分包协议》，是蔡伟个人行为还是属于被告弘居置业公司的职务行为，被告弘居置业公司是否是本案适格被告。根据弘居置业公司工商变更登记可知，2016年11月8日之前，信阳弘居置业有限公司中的法定代表人是蔡伟，其占有公司股份份额为50％。且作为被告弘居置业公司的原始股东蔡伟、潘孝成、张保国均明确河南路全部工程已经施工完毕，包含涉案工程在内的全部工程款由上天梯非金属矿管理局交通局分批分次支付给弘居置业公司，被告弘居置业公司对本案原告进行了部分付款，至今尚有下欠。在蔡伟、张保国转让弘居置业公司股份后，公司全部财务账目包含涉案相关的原始资金进出账目凭证均交接给现任公司法定代表人王如龙。故根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人”，及《中华人民共和国合同法》第五十条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”的规定，法定代表人是依法律或法人章程规定代表法人行使职权的负责人，对外关系上，法定代表人对外以法人名义进行民事活动时，其与法人之间并非代理关系，而是代表关系，且其代表职权来自法律的明确授权，故不另需法人的授权委托书。故法定代表人对外的职务行为即为法人行为，其后果由法人承担，并且，法人不得以对法定代表人的内部职权限制对抗善意第三人。2011年9月26日，蔡伟与原告通利市政公司签订《关于信阳市沿河南路道路工程分包协议》的行为构成对被告弘居置业公司的职务行为，相关权利和义务由被告弘居置业公司享有和承担。故被告弘居置业公司是本案适格被告。焦点之二，2018年2月10日，潘孝成向原告出具《沿河三期工程结算》是否构成对被告弘居置业公司的表见代理。2017年9月26日，被告弘居置业公司进行一次工商变更登记，载明樊学中退出公司高管系统，自此至今被告弘居置业公司工商登记没有发生变更。结合2017年10月31日签订《内部股权分配协议书》，及固始县人民法院（2018）豫1525民初2742号民事判决书和一审庭审笔录、信阳市中级人民法院（2018）豫15民终3293号民事判决书的客观事实，可知潘孝成及被告弘居置业公司均承认潘孝成是公司隐名股东，占股50％，樊学中是公司隐名股东占股20％，王如龙是公司显名股东占股30％，潘孝成是公司最大的股东。另潘孝成明确浉河南路全部工程款已经支付给了被告弘居置业公司，涉案的《沿河三期工程结算》是在被告弘居置业公司给潘孝成配备的办公室进行的结算。原告早期从被告弘居置业公司承包沿河南路工程时，潘孝成就是公司股东之一，是具体事项负责人之一，双方自有业务往来至今，潘孝成一直在被告弘居置业公司办公，并且有办公室；原告公司对被告弘居置业公司股东工商变更一事不清楚的情况下，无法得知潘孝成由显名股东变更为隐名股东，且其在核对相关原始凭证的基础上，潘孝成才在被告弘居置业公司的办公室向原告公司出具《沿河三期工程结算》，潘孝成的结算行为就是代表被告弘居置业公司，据此，双方相关结算合理合法。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”和《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”的规定，本院认为，潘孝成的一系列行为和表现依法构成对被告弘居置业公司的表见代理，代理行为依法有效，相关后果由被代理人被告弘居置业公司承担。另根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》的规定及2019年8月20日后施行的取消中国人民银行贷款基准利率这一标准，施行浮动利率，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率,故本案原告主张的工程款利息也应当按照该标准执行。综上，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十条，《中华人民共和国民法总则》第六十一条、第一百七十二条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条之规定判决如下：一、被告信阳弘居置业有限公司在本判决生效之日起十五日内偿还原告固始通利市政工程有限公司工程款3320000及利息（利息从2018年2月10日至2019年8月20日期间的利息按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算，2019年8月21日起利息按照中国人民银行同期公布按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算直至该款还清之日）；二、驳回原告固始通利市政工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20133元，由被告信阳弘居置业有限公司承担15979元，原告固始通利市政工程有限公司承担4154元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。当事人上诉的，从递交上诉状之日起7日内交纳上诉费，并在交费后（从交纳上诉费的次日开始计算）5日内将交纳凭证交付本院一审案件承办人。上诉人未按上述规定预交上诉费并交付交纳凭证的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤回上诉处理。当事人对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉费收款单位：河南省信阳市中级人民法院，开户行：兴业银行信阳分行，账户：46×××16。判决生效后，当事人主动履行给付金钱判决义务的，请汇入本院下列执行账户，户名：信阳市平桥区人民法院，开户行：中国银行信阳平桥支行，账号：25×××79，并在付款凭证上注明付款人、相应的法律文书案号。审判员  王晓蕾二〇二〇年七月一日书记员  卢晓莉