广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0606民初4878号原告：赵佳，女，1986年9月14日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：何深乘，广东高木律师事务所律师。被告：陈勇，男，1986年7月16日出生，汉族，住四川省仁寿县。被告：彭亚，女，1990年3月22日出生，土家族，住湖南省保靖县。被告：樊洋，男，1989年5月26日出生，汉族，住四川省西昌市。被告：开平市德金五金制品有限公司，住所地广东省开平市月山镇水井圩水一大道**之六，统一社会信用代码91440783MA52CLEE49。法定代表人：潘达喜，该公司经理。被告：广州勇亚金属制品有限公司，住所地广东省广州市番禺区沙湾镇古东工业区振业街**，统一社会信用代码91440101MA5ARTL21J。法定代表人：陈勇，该公司执行董事。原告赵佳与被告陈勇、彭亚、樊洋、开平市德金五金制品有限公司（以下简称德金公司）、广州勇亚金属制品有限公司（以下简称勇亚公司）合同纠纷一案，本院于2020年2月24日立案后，依法适用简易程序。诉讼中，因被告樊洋下落不明，本案转为适用普通程序，于2020年7月10日公开开庭进行了审理，原告赵佳的委托诉讼代理人何深乘到庭参加诉讼，被告陈勇、彭亚、德金公司、勇亚公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告樊洋经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵佳向本院提出诉讼请求：1.判令陈勇立即偿还欠款本金80000元及违约金15840元（自2019年1月3日按照月利率3%暂计至2019年10月26日，此后违约金计算以陈勇拖欠欠款本金为基数按照月利率2%计付至实际清偿之日止）；2.判令彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司对上述款项承担连带担保责任；3.判令陈勇、彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司承担本案律师费8000元；4.判令本案诉讼费全部由陈勇、彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司承担。事实与理由：2019年1月3日，赵佳与陈勇签订《转让协议》（以下简称案涉协议），约定赵佳将消防工程设备等转让给陈勇，转让价格为100000元，全部转让款应当于当日支付完毕，如未能按期付清，逾期按月利率3%计付违约金。同日，陈勇与赵佳签订《确认函》，确认陈勇欠赵佳欠款500000元（其中包含民间借贷400000元及本案所欠的100000元买卖合同欠款），并承诺2019年6月30日前按月利率4%向赵佳支付上述欠款利息，如果陈勇未履行《确认函》的约定，赵佳为实现该债权的一切经济损失（包括但不限于诉讼费、律师费损失等）由陈勇承担，彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司均在《确认函》上签名确认对上述欠款承担连带保证担保责任。赵佳多次催促陈勇偿还欠款，但截至2019年10月26日止，陈勇尚欠赵佳欠款本金80000元、利息15840元,彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司亦未履行相应的连带清偿责任。根据上述事实，为维护赵佳的合法权益，赵佳特具状诉至法院，望判如所请。陈勇、勇亚公司、彭亚、德金公司、樊洋未作答辩。赵佳围绕诉讼请求提交证据如下：1.《转让协议》原件一份、《确认函》原件一份，拟证明赵佳与陈勇之间存在真实的买卖合同关系，双方确认交易款项为100000元，逾期支付违约金按照月利率3%计付，并应承担律师费用，彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司对上述款项承担连带保证责任；2.民事委托代理合同一份、广东增值税普通发票一份、中国建设银行转账截图打印件一份，拟证明赵佳为实现本案债权实际支出律师费用8000元。经审查，上述证据均由原件予以核对，真实、合法，与本案有关联性，本院予以确认并在卷佐证。陈勇、彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司未提交证据。陈勇、彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司未到庭参加诉讼，视为其放弃举证及质辩的权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月3日，赵佳（甲方、转让方）与陈勇（乙方、受让方）签订了案涉协议，双方就安置于开平市月山镇水井圩水一大道厂房（原万华铸造有限公司）的消防工程、环保工程、、地面电缆、大门、围墙、中频炉、办公设备等转让事宜达成书面协议，设备原值为180000元，转让价格为100000元，乙方确认已接收上述转让标的，并同意在签订协议之日支付上述转让款，如未按期付款，逾期按月利率3%计付违约金，同时约定双方应按约定履行义务，如果一方违约，守约方有权要求违约方赔偿损失包括诉讼费、律师费等相关费用。同日，陈勇向赵佳出具确认函，确认尚欠转让款100000元，按月利率4%支付欠款利息，陈勇承诺该欠款于2019年6月30日前向赵佳支付，如陈勇未履行约定，则按欠款总额的30%向赵佳支付违约金，并承担为实现上述债权的一切经济损失包括但不限于诉讼费、律师费用等。彭亚、樊洋分别在保证人栏签字、按捺手指印，开平市绿的五金制品有限公司、勇亚公司在保证人处加盖公章。陈勇受让上述标的物之后，仅支付了20000元，之后再未支付其他欠款本息。赵佳为实现本案债权，于2019年10月26日委托广东高木律师事务所代理本案诉讼，约定律师费用为8000元，该费用已实际支付。赵佳于2019年11月18日向本院邮寄立案。另查明，开平市绿的五金制品有限公司成立于2018年10月16日，经营范围包括生产、加工、销售环保材料、环保设备配件、消防器材配件及环保材料的研发等，法定代表人为陈勇，该公司于2019年7月16日经核准变更股东名册，股东由田守春、樊洋、陈勇变更为樊洋、陈勇，股权由田守春占比45%、樊洋占比5%、陈勇占比50%变更为樊洋占比5%、陈勇占比95%；2019年12月3日经核准变更企业名称及法定代表人，企业名称由开平市绿的五金制品有限公司变更为开平市德金五金制品有限公司，法定代表人由陈勇变更为潘达喜，变更后股东为潘达喜、肖朝江、黄杰检、彭亚。勇亚公司为自然人独资的有限责任公司，唯一自然人股东为陈勇。再查明，转让标的物属万华铸造有限公司享有或支配，万华铸造有限公司为自然人独资的一人有限责任公司，唯一自然人股东为赵威，该公司已向本院出具情况说明，转让标的所有权已抵偿予赵佳，赵佳对转让标的享有处分权。本院认为，案涉协议不仅涉及办公设备等所有权的转移，还涉及工程项目等其他财产性权益的转让，应为合同纠纷，转让标的物并未在法律禁止性转让的范围，亦不违反法律和公共利益，属双方真实意思表示，应属有效。现陈勇已实际受让案涉协议中的财产性权益，但并未依约支付相应的价款，已构成违约，应承担相应的违约责任。赵佳请求陈勇支付价款80000元，陈勇未提出已支付等履行抗辩，赵佳该诉讼请求理据充分，本院予以支持，又因双方约定的还款期限内利息及逾期付款违约金的计付标准均已超过月利率2%，赵佳并未举证证明因陈勇逾期付款造成的实际损失及该违约金约定的合理性，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”及第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，仅支持其请求中按照月利率2%计付的自2019年1月3日起至2019年6月30日止的利息及自2019年7月1日起计至实际清偿之日止的违约金，即利息或违约金应计算为自2019年1月3日起按照月利率2%计付至实际清偿所欠款项之日止，对赵佳诉讼请求中超出该认定部分，本院不予支持。关于律师费用，案涉转让协议及确认函中均约定，陈勇应负担未按时支付欠款而产生的律师费用，现赵佳委托广东高木律师事务所代理本案诉讼，该事务所确已完成起诉、庭审等法律服务，赵佳现已实际支付律师费用8000元，该费用并未超出司法、物价部门关于律师收费标准的规定，赵佳请求陈勇支付律师费用8000元，理据充分，本院予以支持。关于彭亚、樊洋、勇亚公司、德金公司是否对上述欠款本息及律师费用承担还款责任，彭亚、樊洋、勇亚公司作为担保人在确认函上签字或盖章，自愿为陈勇的上述债务承担担保责任，因当事人对保证方式和保证担保范围没有约定，依法应对主债务及利息、违约金及实现债权的费用承担连带责任保证，又因赵佳于2019年11月18日向本院邮寄起诉材料，就本案债权向本院提起诉讼，案涉债权尚在保证期间内，故赵佳诉请彭亚、樊洋、勇亚公司对上述借款本息及律师费承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。关于德金公司应否承担还款责任，德金公司为开平市绿的五金制品有限公司变更而来，应承继原开平市绿的五金制品有限公司的债权债务，但德金公司为自然人控股的有限责任公司，案涉债务发生时公司时任股东为樊洋、陈勇、田守春，占股比例分别为5%、50%、45%，依据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第三款规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”又依据《中华人民共和国合同法》第五十条规定“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”德金公司未经法定程序为其股东提供担保，违反《中华人民共和国公司法》的禁止性规定，德金公司的股东及持股比例经工商登记对外公示，而赵佳作为债权人，应提供证据证明其对该担保行为有经过股东决议经其他股东所持表决权过半数同意等进行了审查，樊洋对德金公司的担保是明知的，其也在担保人处签字确认，但并无证据显示德金公司的时任另一股东田守春同意公司该担保行为，现赵佳并未举证其在德金公司提供担保时尽到必要的注意义务，德金公司提供的担保应属无效担保。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”，以上述认定，赵佳对担保行为未尽必要的注意义务，德金公司作出担保行为未按法定程序，双方均存在一定程度的过错，故本院认定德金公司在陈勇应承担的上述债务中未能清偿部分的1/2范围内承担担保责任。赵佳要求其对上述全部借款本金及利息、律师费用承担连带保证责任，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十四条、第一百五十九条、第一百七十四条、《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第三款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告陈勇应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告赵佳支付款项80000元及其利息、违约金（利息以尚欠款项为基数自2019年1月3日起至2019年6月30日止按照月利率2%计付，违约金以尚欠款项为基数自2019年7月1日起至实际清偿之日止按照月利率2%计付）；二、被告陈勇应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告赵佳支付律师费用8000元；三、被告彭亚、樊洋、广州勇亚金属制品有限公司对本判决第一、二项所确定的债务承担连带清偿责任，被告彭亚、樊洋、广州勇亚金属制品有限公司承担保证责任后，有权向被告陈勇追偿；四、若被告陈勇未能清偿本判决第一、二项所确定的债务的，被告开平市德金五金制品有限公司在未能清偿债务的1/2范围内承担补充清偿责任，被告开平市德金五金制品有限公司承担保证责任后，有权向被告陈勇追偿；五、驳回原告赵佳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2376.8元（原告赵佳已预交），由被告陈勇、彭亚、樊洋、广州勇亚金属制品有限公司、开平市德金五金制品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  宋小静人民陪审员  梁艳嫦人民陪审员  张伟森二〇二〇年七月二十三日书 记 员  赖冠华