河南省开封市龙亭区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0202民初186号原告：开封市安居置业有限公司。住所地：开封市北关街**。统一社会信用代码：91410200661885897N。法定代表人：王秋燕，经理。委托诉讼代理人：王军，该公司员工，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：汪飞，河南汴睿律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：开封光利房地产开发有限责任公司。。住所地：开封市五福路**统一社会信用代码：91410200788068472T。法定代表人：秦保才。委托诉讼代理人：范之敏，河南龙文律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：时和娜，河南龙文律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：开封光利高科实业有限责任公司。住。住所地：开封市五福路**一社会信用代码：914102007721504471。法定代表人：洪新文，公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：范之敏，河南龙文律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：时和娜，河南龙文律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告开封市安居置业有限公司（以下简称安居置业公司）与被告开封光利房地产开发有限责任公司（以下简称光利房地产公司）、被告开封光利高科实业有限责任公司（以下简称光利高科实业公司）合同纠纷一案，于2020年1月16日立案。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告安居置业公司的委托诉讼代理人王军、汪飞，被告光利房地产公司、被告光利高科实业公司的共同委托诉讼代理人范之敏、时和娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安居置业公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告光利房地产公司返还补交土地价款11855124元及利息（自2014年5月21日起，按照全国银行间同行拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）；2、判令被告光利房地产公司返还原告垫付的税金492463.95元及利息；3、判令被告光利房地产公司按投资总额的1%支付违约金；4、判令二被告承担连带责任；5、本案诉讼费、保全费、保险费由二被告承担。事实和理由：2011年2月23日，原告安居置业公司与被告光利房地产公司签订《利居佳苑二期建设项目合作协议书》约定由双方合作开发利居佳苑二期项目的九栋小高层商住楼，根据协议约定：土地为净地，被告光利房地产公司负责办理《国有土地证》、《规划用地许可证》。2011年原告安居置业公司与被告光利房地产公司签订《补充协议》，将原合作协议书变更为：由原告分期支付被告光利房地产公司前期开发资金4330万元后，原告独立运作、自负盈亏。因建设商住楼需补交土地价款11855124元，原告为被告光利房地产公司进行垫付。2019年11月26日，原告收到被告光利房地产公司《债权转让通知书》，将原告应付被告光利房地产公司前期开发资金1040万元转让给被告光利高科实业公司，被告光利房地产公司将债权转让后，拒不对账、拒不决算、也不再按照双方协议约定办理相关手续，构成严重违约。原告为了维护自己的合法权益，特向贵院提出请求，望贵院依法作出公正判决。被告光利房地产公司、被告光利高科实业公司辩称：安居置业公司缴纳的11855124元土地出让金是其为获取更大的经济利益而对土地用途进行变更所补缴的土地出让金。安居置业公司缴纳的492463.95元税金是因以上补缴11855124元土地出让金而改变土地用途，所对应缴纳的契税。以上两笔款项是安居置业公司为自己获取更大收益而补缴，而并非为光利房地产公司垫付。自2011年2月23日和2011年2月24日安居置业公司与光利房地产公司签订《利居佳苑二期建设项目合作协议书》及《补充协议》后，根据双方约定，利居佳苑二期建设项目已由安居置业公司独立运作、自负盈亏了，在此之后安居置业公司为了获取更大的经济利益而对土地用途进行变更，所补缴的土地出让金及相关契税税金，应由安居置业公司自己承担，不存在为光利房地产公司垫付的问题。因为光利房地产公司不存在违约的问题，所以原告要求光利房地产公司支付违约金没有依据。当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据：经组织双方当事人进行质证，对原告提交的证据百度地图图片、利居佳苑二期建设项目合作协议书、补充协议书、国有土地使用权出让收入缴款通知书、土地出让收入专用票据、工商银行转账凭证、收据及银行流水，利居佳苑二期项目分批付款时间及金额表、法律意见书、营业执照、债权转让通知书、政府会议纪要及文件、国有建设用地使用权出让合同及被告提交的证据国有建设用地使用权出让合同及补充协议、记账凭证、银行转账回单、缴纳土地出让金的票据、缴款通知单、契税税收缴款书本院予以确认并在卷佐证；对原告提交的土增清算鉴证报告，与本案原告缴纳土地出让金及税金是否系为被告垫付没有关联性，本院不予采信。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年2月23日，被告开封光利房地产开发有限责任责任公司（甲方）与原告开封市安居置业有限公司（乙方）签订了《利居佳苑二期建设项目合作协议书》，协议约定：一、项目概况利居佳苑二期经济适用住房建设项目位于东京大道以南、西环路以西、利居佳苑一期工程以北、嘉泰新城以东之位置，拟建二期建设项目占地26090㎡，约39.136亩，规划建设九栋小高层商住楼（1-9#楼），建筑面积按政府相关部门审定为准。土地现状为净地。甲方已先期办理了《国有土地使用证》、《规划用地许可证》，总平面图和施工图纸已审定完成。三、合作方式1、利居佳苑二期开发用地约为39.136亩，甲方前期投入开发资金肆仟叁佰叁拾万整（小写4330.00万元）作为甲方项目股份参股。此项目总投资约为8837万元，即甲方投入4330万元，占49%，乙方投入4507万元，占51%，以此合作投资方式进行开发，按比例共担风险，共负盈亏。2、由于一期工程是由甲方独立完成的开发建设项目，二期工程仍沿用一期工程的序列实施，双方约定以甲方的名义进行投资开发，向社会发布信息及对外签订合同均用甲方称谓。四、双方的权利和义务1、甲方负责协助办理该项目工程有关报建手续，乙方按本协议规定提供所需开发资金，按程序具体实施。2、自本协议签订之日起10日内，甲方向乙方提供前期已办理的各种手续，包括：土地使用证复印件、详规、建设工程用地许可证，已缴纳的各种费用的票据、凭证复印件，各种批文的原件或者复印件，施工图纸等资料。甲方保证本项目土地产权明晰；甲方应成立利居佳苑二期项目部并开设基本账户，项目负责人由乙方任命。3、甲方负责协助办理建设工程规划许可证，建设工程施工许可证、预售许可证、招投标手续。建设工程施工许可证由甲方自签订协议书90日内办理完成，所需费用由乙方承担。4、甲方负责为乙方提供签订合同、办理各项手续、批文、证明、印鉴使用等便利条件，以有利于工程顺利实施。5、甲方负责为乙方房屋销售代办税务、销售发票、销售合同等业务。6、二期工程开发建设项目自签订协议之日起由乙方为主全程运作，自主销售、自行管理、独立承担经营中的法律民事责任。七、违约条款1、协议签订后双方均不得反悔，否则反悔方应向对方支付总投资额1%作为违约金。2、协议履行中，甲乙双方应严格履行协议内容的各项条款，如有违约行为，违约方须按照国家相关法律赔偿对方的实际损失。双方还对合作开发建设的土地范围、住房维修基金的办理等进行了约定。2011年2月24日，开封光利房地产开发有限责任公司（甲方）与开封市安居置业有限公司（乙方）又签订《补充协议书》，协议约定：一、《利居佳苑二期建设项目合作协议书》签订后，乙方分别付给甲方项目前期开发资金共4330万元（大写肆仟叁佰叁拾万整），本补充协议签订后，乙方支付给甲方定金500万元。施工许可证领取后十日内再付给甲方2500万元；待地上建筑起到二层楼面后再付给甲方1330万元。二、二期工程开发建设项目自签定协议之日起由乙方为主全程运作，自筹资金，自主销售，自行管理，单独立账、独立承担经营中的法律、民事责任。三、支付给甲方的4330万元中包括二期工程的人防设施费、地质、地质勘探费勘探费、规划设计费、施工图纸设计费、施工图纸审查费、一期工程的区内道路设施、管网、绿化、临时设施费（围墙等）。四、《利居佳苑二期建设项目合作协议书》中第三条的第一款中“作为甲方项目股份参股……按比例共担风险，共负盈亏”的一段取消，应改为“乙方负责筹集资金，独立运作，自负盈亏。”协议签订后，原告以被告光利房地产公司名义进行开发，并分期向被告支付上述款项。因本案所涉利居佳苑二期项目为经济适用房项目，规划用地性质为居住用地，系划拨方式供地。2012年8月，安居置业公司以光利房地产公司名义申请变更土地用途出让手续，2014年4月29日，开封市人民政府作出汴政土文［2014］25号土地管理文件，对开封光利房地产开发有限公司变更土地用途出让手续出让方案进行了批复，同意将1号楼、2号楼、3号楼、6号楼、7号楼、8号楼、9号楼占地面积总计8480.06平方米国有土地用途，由住宅变更为商住用地，按照实际改变用途的面积补缴土地出让金。2014年5月13日，原告安居置业公司以光利房地产公司名义缴纳了土地出让金1185.5124万元，并缴纳税金492463.95元，将本案所涉土地变更为商服用地，土地性质由划拨土地变性为出让土地。2019年11月22日，开封光利房地产开发有限责任公司（甲方、债权转让人）与开封光利高科实业有限责任公司（乙方、债权受转让人）签订债权转让协议书，协议约定，甲方将对债务人开封市安居置业有限公司应负甲方的前期开发资金1040万元的债权转让给乙方。2、由于甲方垫付利居佳苑二期项目税金（数额按实际计算）所形成的对开封市安居置业有限公司的债权，现甲方将该债权转让给乙方。3、乙方可以依据甲方与开封市安居置业有限公司签订的《利居佳苑二期建设项目合作协议书》、《补充协议》及各种债权文书向开封市安居置业有限公司主张有关合同以及要求开封市安居置业有限公司承担、赔偿因其违约造成的各种损失。甲方将上述权利转让给乙方。4、乙方同意接受上述有关债权及合同利益、合同权利的转让。2019年11月30日，开封光利房地产开发有限责任公司向开封市安居置业有限公司邮寄了债权转让通知书，将上述债权转让的债权及权利内容通知了被告。本院认为，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定：合作开发房地产合同的当事人约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为为土地使用权转让合同。第十六条规定：土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，以划拨土地使用权作为投资与他人订立合同合作开发房地产的，应当认定合同无效。但在起诉前已经办理批准手续的，应当认定合同有效。本案光利房地产公司与安居置业签订利居佳苑二期合作协议及补充协议，将利居佳苑二期工程建设项目由被告全程运作，自筹资金、自主销售、自行管理、独立承担经营中的民事责任，由安居置业分期付给光利房地产公司项目前期开发资金共4330万元，该协议名为合作经营，实为转让。双方签订协议是当事人真实意思表示，结合本案，在起诉前已办理相关手续，应认定该合同有效，双方均应按约定履行各自的义务。本案，双方合作协议约定，被告光利房地产公司负责协助办理该项目工程有关报建手续，安居置业公司提供所需开发资金；还约定，光利房地产公司负责协助办理建设工程规划许可证、将设工程施工许可证、预售许可证、招投标手续，所需费用由安居置业公司承担。双方补充协议约定：二期工程开发建设项目自签定协议之日起由乙方即安居置业公司为主全程运作，自筹资金、组织销售，自行管理，单独立账、独立承担经营中的法律、民事责任；还约定，安居置业公司负责筹集资金，独立运作，自负盈亏。根据上述约定，本院认为，交纳土地出让金和税金应该是安居置业公司的合同义务，因此，原告诉称该两项费用系为被告光利房地产公司垫付的主张与本案查明事实不符，因此，原告要求被告光利房地产公司返还补交土地价款11855124元、税金492463.95元及利息及被告光利高科实业公司承担连带责任的请求本院不予支持。关于原告请求违约金的问题，光利房地产公司与安居置业公司双方对违约条款约定：协议签订后双方均不得反悔，否则后悔方应向对方支付总投资额1%作为违约金。原告提交的证据不能证明被告光利房地产公司存在合同中约定的违约行为及支付违约金的情形，因此原告要求被告按投资总额的1%支付违约金的诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告开封市安居置业有限公司的诉讼请求。案件受理费95863元、保全费5000元，共计100863元，由原告开封市安居置业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  王培霞审 判 员  司文娟人民陪审员  张玉琴二〇二〇年七月十四日书 记 员  陈锦浩