陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书  (2019）陕01民初2066号 原告：江苏广宇建设集团有限公司，住所地：江苏省靖江市。法定代表人：蔡永进，该公司董事长。委托诉讼代理人：乔圣斌，陕西增瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：訾佩佩，陕西增瑞律师事务所实习律师。被告：西安润德房地产开发有限责任公司，住所地：西安市莲湖区。法定代表人：刘小容。原告江苏广宇建设集团有限公司与被告西安润德房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江苏广宇建设集团有限公司委托诉讼代理人乔圣斌、訾佩佩到庭参加诉讼。被告西安润德房地产开发有限责任公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求判令：1.解除原、被告2014年7月10日签订的《建设工程施工合同》；2.被告将作为工程款抵给原告的西大街夏家什字四期工程九楼72套公寓（建筑面积3488.45㎡，作价24419150元）的产权变更至原告名下；3.被告承担迟延交房的利息，从2014年10月10日起至2019年9月9日止，以房屋作价的24419150元为基数按照中国人民银行同期贷款年利率6.35%计算为762万元，2019年9月10日以后的利息仍按上述方法计算至实际履行之日；4.被告给付尚欠原告的工程款共计150万元；5.被告承担所欠工程款的利息，从2015年9月10日起至2019年9月9日止，以150万元为基数按照中国人民银行同期贷款年利率6.35%计算为38.1万元，2019年9月10日以后的利息仍按上述方法计算至实际履行之日；6.被告赔偿原告停工损失900万元；7.本案诉讼费由被告承担。本案审理中，原告变更诉讼请求为：1.解除原、被告2014年7月10日签订的《建设工程施工合同》；2.被告给付尚欠原告的工程款共计29159342.31元；3.被告承担从应付之日起至实际付清之日的工程款利息（以应于2014年7月10日支付的24419150元为基数，按月利息1%暂计算至2019年9月10日为15367783元，以后继续计算至实际履行之日；以应于2015年9月10日支付的4740192.31元为基数，按月利息1%暂计算至2019年9月10日为2308473元，以后继续计算至实际履行之日；以上利息合计为17676256元）；4.被告赔偿原告停工损失600万元；5.原告对本案工程折价或拍卖的价款在52835598.31元的范围内享有建设工程价款优先受偿权；6.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2014年7月10日签订了《建设工程施工合同》，合同约定被告将西大街夏家什字四期工程发包给原告，并约定在合同签订后，被告将本工程九楼72套公寓，建筑面积3488.45㎡，按7000元/㎡,共计24419150元的价格作为工程款抵给承包方（该部分72套公寓为毛墙毛地，无内装修），产权归承包方，由承包方自行处理，但该72套房屋被告至今未交付给原告，也未做产权变更。原告与被告签订《建设工程施工合同》后，原告履行了合同义务，但被告未履行支付工程款的义务。经原告多次催要，被告至今仍欠巨额款项未支付。由于被告资金不到位，导致工程于2015年9月10日停工至今，给原告造成了巨大经济损失。被告未到庭亦未提交答辩状。经审理查明，2014年7月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《建设工程施工合同》，约定乙方承包甲方位于西安市莲湖区西大街夏家什字的西大街夏家什字四期工程。工程内容：图纸涉及的内容（不含已完工主体及供暖、供热水锅炉；电梯；空调；消防；内、外装修）。工程承包范围：图纸涉及的内容（不含已完工主体及供暖、供热水锅炉；电梯；空调；消防；内、外装修）。开工日期2014年7月30日，竣工日期2015年7月31日。合同总价暂定为4000万元，最终按双方审定的决算价确定。承包方式：包工包料。第三部分专用条款第17.1条约定：合同签订后，发包方将本工程九楼72套公寓，建筑面积3488.45㎡，按7000元/㎡，共计24419150元的价格作为工程款抵给承包方（该部分72套公寓为毛墙毛地，无内装修），产权归承包方，由承包方自行处理（主体施工之日起三个月内不得销售）；同时签订抵房补充协议。第17.2约定工程款支付：按月进度进行支付：承包方每月报完成工程量由发包方进行审核并经甲方签字确认，工程款计算方式为（累计完成工程量-抵房款）*75%；具体方式为：（1）抵房价款冲抵完以后每月付经发包人确认的已完成工程量造价的75%；（2）工程竣工付至经发包人确认的已完工程量造价的90%，竣工验收合格且承包人已向发包人移交承包范围内施工现场及经竣工验收的工程后一周内承包方上报决算，发包方30日内审核完毕，付至总价的97%；(3)留3%的保修金竣工验收合格之日起二年后20日内无息付清。第17.3条约定：如发包方因资金问题不能及时支付工程款，承包方不得停工。但发包方对所欠工程款需按月息1%支付给承包方利息。2014年7月20日，双方签订一份《协议书》，载明：作为甲乙双方签订的《建设工程施工合同》的附加协议，就甲方以“国际商会大厦”72套公寓购房款作为支付给乙方工程款一事达成如下协议。其中第一条约定：乙方承建甲方开发的“国际商会大厦”剩余工程，甲方以房抵工程款，将正在建设施工的“国际商会大厦”第九层共72套公寓，建筑面积3488.45㎡（具体套型及面积详见附件1、附件2，最终以房地局实测面积为准），以每建筑平方米单价7000元/㎡,总房款合计24419150.00元，作为支付给乙方的工程款。第三条约定：双方约定乙方主体施工开始后3个月内乙方不能对外销售。在此期间，乙方同意甲方在资金许可情况下以原价全部回购或分批回购抵给乙方的房屋，甲方向乙方支付工程款方式按照双方签订的《建设工程施工合同》中专用条款第32.2条执行。否则，3个月后，乙方可以对外出售所有房屋。《建设工程施工合同》签订后，原告进场施工。后工程于2015年9月10日停工。原告承认按照合同约定其未全部完工，大约完成95%的工程量，工程未进行竣工验收。自2015年12月16日至2017年4月14日，期间原告多次向被告发送工作联系单、联系函等，要求被告及时支付工程款、材料款；退还抵工程款的房屋，并支付相应的工程款本金及利息；尽快组织恢复施工以及补偿停工期间的经济损失等。被告收到后未回复。另查，2017年6月19日，被告（甲方）与原告（乙方）、及陕西隆兴建筑工程劳务有限责任公司（丙方）签订三方协议一份，载明：为了妥善解决及保证西大街夏四期综合楼工程后期工程正常复工和工程结算付款等问题，三方经友好协商，达成如下协议。其中第二条约定：2017年10月30日前不能正常复工，三方同意终止各自合同，乙方、丙方有权退场。第五条约定：如乙方退场，甲方与乙方协商同意原价回收甲方以工程款名义抵押给乙方的房产，回收价款一并计入乙方的工程款中。第六条约定：任何一方退场，义务方应及时支付工程款。2019年10月19日，原、被告就夏家什字公寓楼安装及土建工程分别进行了结算，双方确认安装工程总造价1469971.56元，土建工程总造价27213570.75元，两项共计28683542.31元。原告称上述结算仅是双方无争议部分，还应当包含会议纪要中记载的内容。原告提交一份2019年10月19日的会议纪要，参加人员：韩玉锁、白志强、王秦安、吴某某、左小权、仇华斌。纪要载明：对润德四期工程结算经过核对，已确定结算价…。一、审计内未包含的内容：1.工程签证单：具体详见《三方协议补偿162.6万元》签证单；2.见2017年6月19日签订三方协议书；3.脚手架：依据合同第一部分协议书第五条第2条第2小条约定“外架按实际搭设面积计算”，我们认为合同本意是指该项目应该搭设的全部面积（包括未施工部分）。垂直运输机械费及超高费。依据合同第一部分协议书第五条第2条第4小条相关约定“超高及降效费用按全额计算”，合同本意是指该项目所有垂直运输费及人工降效费。以上第3项作为我方垫资施工以及后期施工既给适当的补偿；4.安装部分：由于安装预埋人工损耗较大造成的浪费，补偿相应的安装预埋人工损失；停工期间损失补偿……该会议纪要上有原告项目经理吴某某、被告项目经理白志强签名。同时，原告还提交一份加盖双方印章的《工程签证单》，载明经三方确认的工程价款1626000元。原告认为该《工程签证单》与会议纪要一、1中的工程签证单相对应，应当计入其工程造价。截至2019年9月10日原告起诉，被告支付原告工程款共计431万元。原告请求被告支付下欠工程款29159342.31元的依据为，土建工程总造价27213570.75元+安装工程总造价1469971.56元+工程签证单162.6万元+脚手架费用1052000元（原告单方计算）+垂直运输机械费和超高费2107800元（原告单方计算）-被告已付款431万元=29159342.31元。上述事实，有原告提交的《建设工程施工合同》、《协议书》、《关于解决民工工资及部分材料款的函》、《关于抵款房退还的确认函》、四份《工作联系单》、《关于西大街夏家什字三、四期工程的补偿报告》、《收发文本》、两份《工程结算书》、《工程签证单》、《会议纪要》《三方协议书》、工程款支付凭证、庭审笔录等在卷佐证。本院认为，原告与被告签订的《建设工程施工合同》合法有效，双方均应全面履行合同义务。合同签订后，原告完成了案涉项目的土建、安装等部分工程，但被告既未按照约定履行以房抵工程款的义务，亦未按约定支付工程进度款，仅支付工程款431万元，原告遂于2015年9月10日停工至今。2019年10月19日双方对原告已完工程进行了部分结算确认，但被告仍未支付原告上述工程款。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。由于被告不履行合同义务，致使合同目的不能实现，原告请求解除其与被告签订的《建设工程施工合同》，本院依法予以支持。原告请求被告支付下欠工程款29159342.31元。除了土建工程总造价27213570.75元和安装工程总造价1469971.56元双方已确认，工程签证单162.6万元有双方盖章外，原告诉请主张的脚手架费用1052000元、垂直运输机械费和超高费2107800元，均系原告单方计算，且未提供相应证据证明该费用实际发生，故本院不予认定。故被告应当支付原告工程款的金额为25999542.3元（27213570.75元+1469971.56元+1626000元-已付款4310000元﹦25999542.3元），对原告的该项诉讼请求本院予以部分支持。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”根据双方《建设工程施工合同》专用条款第17.1条、第17.3条及《协议书》的约定，被告应于合同签订后将本工程九楼72套公寓（共计24419150元）作为工程款抵给原告，并将该房屋登记至原告名下，但被告至今未履行该义务。原告请求被告支付以24419150元为基数，按照月息1%计算，从2014年7月10日合同签订日起，至实际给付之日的逾期付款利息，不违反法律规定，本院依法予以支持。原告还请求被告支付以4740192.31元为基数，按照月息1%，从2015年9月10日停工之日起至实际给付之日的逾期付款利息。由于被告欠付原告工程款的金额为25999542.3元，扣减约定的抵房款24419150元后，剩余金额为1580392.3元。而2019年10月19日双方才对原告已完工程工程款进行部分结算确认，因此，被告应当支付原告以1580392.3元为基数，按照月息1%计算，从2019年10月19日起至实际给付之日的逾期付款利息。对原告的该项诉讼请求本院予以部分支持。原告请求被告赔偿停工损失600万元，依据为2017年6月19日原、被告与陕西隆兴建筑工程劳务有限责任公司三方签订的协议书第1条。而该协议系三方签订，且该条内容是关于被告与陕西隆兴建筑工程劳务有限责任公司之间的权利义务，与原告无关。因此，原告的该项诉请缺乏依据，本院不予支持。原告请求对工程价款享有优先受偿权。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条规定“未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”第二十一条第二款规定“承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。”第二十二条规定“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”因此，原告仅对被告欠付其工程款25999542.3元范围内，就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。对原告的该项请求本院部分予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十一条第二款、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告江苏广宇建设集团有限公司与被告西安润德房地产开发有限责任公司2014年7月10日签订的《建设工程施工合同》；二、本判决生效后十日内被告西安润德房地产开发有限责任公司支付原告江苏广宇建设集团有限公司工程款25999542.3元；三、本判决生效后十日内被告西安润德房地产开发有限责任公司支付原告江苏广宇建设集团有限公司以24419150元为基数，按照月息1%计算，从2014年7月10日起至本判决给付之日的利息；以1580392.3元为基数，按照月息1%计算，从2019年10月19日起至本判决给付之日的利息）；四、原告江苏广宇建设集团有限公司在工程款25999542.3元内，就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿；五、驳回原告江苏广宇建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费305978元、保全费5000元、公告费300元（原告已预交），由原告负担91793.4元，被告负担219484.6元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。  审 判 长  周 向 红审 判 员  王 慧 芳人民陪审员  杨 北 蓉 二〇二〇年六月二十四日 法 官 助 理  郑   蓉书 记 员  张 译 丹  1