广东省东莞市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）粤19刑终724号 原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。 上诉人（原审被告人）罗祥得，男，1985年6月24日出生，汉族，湖南省永州市人，初中文化，务工，户籍所在地湖南省永州市新田县**********。公民身份号码：431************413。曾因犯盗窃罪于2015年10月9日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑十个月，刑期至2015年11月6日止。现因涉嫌犯抢劫罪于2019年9月13日被羁押，同月14日被刑事拘留，因涉嫌犯盗窃罪、抢劫罪于2019年9月26日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。 指定辩护人梁敏钧，广东腾锐律师事务所律师。 广东省东莞市第三人民法院审理广东省东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人罗祥得犯盗窃罪、抢劫罪一案，于2020年4月10日作出（2020）粤1973刑初411号刑事判决。宣判后，原审被告人罗祥得对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审认定，2019年9月12日15时许，被告人罗祥得在东莞市塘厦镇清湖头社区********趁同宿舍被害人李伟彪睡着觉之时，将李伟彪放在宿舍床头的一部华为牌荣耀9X型手机（价值1768.96元）盗走。得手后，罗祥得将以上手机藏至其位于塘厦镇清湖头社区清湖路缘分住宿602房出租屋内。2019年9月13日19时许，李伟彪怀疑手机被罗祥得盗走，找到罗祥得并追问罗祥得是否盗走其手机，并跟随罗祥得到缘分住宿602房，后罗祥得在该房拿出其盗得的手机，并持一把水果刀威胁李伟彪，要求李伟彪支付其1000元。李伟彪假称需要返回新秀厂找朋友解锁手机后才能找人借钱，于是罗祥得携带水果刀及盗得的手机跟随李伟彪返回新秀厂，行至三坑路与高尔夫大道交汇处路口时，罗祥得叫李伟彪自己去新秀厂宿舍找朋友拿手机解锁盗得的手机，后李伟彪伙同室友将罗祥得抓获归案，当场从罗祥得身上搜出水果刀。案发后，被盗手机已起获。 原判认定上述事实，有经法庭质证、认证的:现场勘查笔录、现场图和现场照片，物证小刀、手机，鉴定意见，到案经过，常住人口信息，扣押清单，接受证据清单，接受证据清单、发还清单，情况说明、网上查询，证人马从善、肖文帅的证言，被害人李伟彪的陈述，被告人罗祥得的供述和辩解等证据证实。 原审法院认为，被告人罗祥得以非法占有为目的，使用暴力手段劫取他人财物，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成抢劫罪，依法应予惩处；被告人罗祥得还以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成盗窃罪，依法应予惩处。对被告人罗祥得应以抢劫罪、盗窃罪予以数罪并罚。被告人罗祥得归案后如实供述盗窃罪的犯罪事实，对于该部分依法可以从轻处罚。对于抢劫部分，被告人罗祥得已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人罗祥得曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年之内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。根据被告人罗祥得的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第二十三条、第六十五条第一款、第五十三条的规定，判决如下：被告人罗祥得犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币3000元。 上诉人罗祥得上诉提出其行为不构成抢劫罪，理由如下:1.证人与被害人相互认识，有串通作伪证的可能，该证言不应采信；2.案发时是向被害人借款1000元，没有使用暴力威胁；3.身上的水果刀是想带回厂里削水果，不是作案工具。 辩护人提出如下辩护意见：上诉人罗祥得与被害人是老乡关系，涉案所提的1000元是借款，在宿舍持刀威胁被害人这一情节仅有被害人陈述，且罗祥得身患残疾，客观上难以实施暴力、胁迫或者其他方法劫取财物，因此认定上诉人罗祥得构成抢劫罪的证据不足。 经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 对上诉人罗祥得所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，本院综合评判如下：1.上诉人罗祥得与被害人李伟彪、证人肖文帅、马从善同为新秀厂的员工，且共同居住在该厂的415宿舍，现有证据并无反映几人产生过矛盾，且公安机关取证形式合法，被害人的陈述与证言间互相印证，可以作为定案的依据，因此上诉人提出被害人与证人有互相串通作伪证的意见，无合理依据，本院不予采纳。2.关于上诉人向被害人索要1000元的行为定性问题。经查，上诉人罗祥得归案后在侦查阶段稳定供述其盗得被害人的手机，次日当被害人怀疑其实施盗窃并向其索要手机时，其持刀威胁被害人并索要1000元；被害人亦陈述上述经过，并陈述被上诉人持刀威胁索要1000元，罗祥得的供述与被害人的陈述相吻合；且本案还有两名证人证实在控制罗祥得时从被害人处得知罗携带有刀具，遂从罗裤袋内搜出水果刀；扣押清单证实从罗祥得处扣押水果刀一把，罗祥得亦予以指认。上述证据相互印证，足以证实上诉人罗祥得主观上具有非法占有他人财物的目的，客观上实施了持刀以暴力相威胁当场劫取他人财物的行为，其该部分行为符合抢劫罪的构成要件，应当以抢劫罪定罪处罚。上诉人罗祥得及辩护人所提不构成抢劫罪的意见，本院不予采纳。上诉人罗祥得的抢劫行为由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。综合考量上诉人的犯罪情节，原判对罗祥得所犯抢劫罪量刑过重，应予改判。 本院认为，上诉人罗祥得以非法占有为目的，持刀以暴力相威胁当场劫取他人财物，还以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已分别构成抢劫罪、盗窃罪，依法应予惩处，并数罪并罚。上诉人罗祥得归案后如实供述其所犯盗窃罪，对该部分依法可从轻处罚。对于抢劫部分，上诉人罗祥得由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。上诉人罗祥得曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年之内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但综合考虑上诉人的犯罪事实和情节，原判对其所犯抢劫罪的量刑过重，本院予以纠正。上诉人罗祥得及其辩护人关于上诉人不构成抢劫罪的上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第五十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973刑初411号刑事判决中对上诉人罗祥得犯盗窃罪的定罪量刑及犯抢劫罪的定罪部分； 二、撤销广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973刑初411号刑事判决中对上诉人罗祥得犯抢劫罪及数罪并罚决定执行的量刑部分； 三、上诉人罗祥得犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金2000元。总和刑期有期徒刑三年五个月，并处罚金3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月13日起至2022年9月12日止；罚金从本判决生效之日起一个月内向原审人民法院缴纳，上缴国库）。 本判决为终审判决。 审判长  黄凤琴 审判员  宋坤鹤 审判员  黄泽思 二〇二〇年七月三十一日 书记员  邓 琴 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产： （一）入户抢劫的； （二）在公共交通工具上抢劫的； （三）抢劫银行或者其他金融机构的； （四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的； （五）抢劫致人重伤、死亡的； （六）冒充军警人员抢劫的； （七）持枪抢劫的； （八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。 《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除