福建省莆田市涵江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0303刑初210号 公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 被告人康志华，男，1977年11月1日出生于福建省原莆田县，汉族，初中文化，经商，住址福建省闽侯县，因犯盗窃罪，于1998年3月13日被福州市马尾区人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万元，2005年1月13日刑满释放。因涉嫌犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪于2020年3月17日被刑事拘留，同日转监视居住，同年7月18日被逮捕。现羁押于莆田市第二看守所。 辩护人姚燕平，福建云格律师事务所律师。 莆田市涵江区人民检察院以涵检三部刑诉〔2020〕10号起诉书指控被告人康志华犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，于2020年6月28日向本院提起公诉。本院于同年7月1日立案后，适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员吴春沂出庭支持公诉，被告人康志华及其辩护人姚燕平到庭参加诉讼。现已审理终结。 莆田市涵江区人民检察院指控：2019年6月29日，被告人康志华在未办理人工繁育国家重点保护陆生野生动物出售许可证的情况下，将自己养殖场繁育的11只鹦鹉放在同案犯王事锋经营的位于莆田市涵江区“莆田市涵江区阿珊水族馆店”代为销售。同年7月2日，莆田市涵江区自然资源局执法人员根据群众举报，当场查获上述鹦鹉11只，后于同月16日被公安机关扣押。2019年7月8日，经华南动物物种环境损害司法鉴定中心鉴定，上述11只鹦鹉均为鸟纲鹦形目鹦鹉科小锥尾鹦鹉属物种，列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》（ＣＩＴＥＳ）附录Ⅱ，价值为人民币11万元。 2019年8月1日，公安机关将涉案的11只小锥尾鹦鹉活体移送莆田市福祥动物园有限公司收容救护。2020年3月17日，被告人康志华主动到公安机关投案。同年6月23日，康志华向莆田市涵江区人民检察院签署认罪认罚具结书。 上述事实，被告人康志华在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、现场检查笔录、现场照片、指认笔录及照片、辨认笔录、提取笔录、提取照片、扣押清单、收容救护野生动物接收凭证、先行登记保存证据审批表、先行登记证据保存清单、先行登记保存证据通知书、福建中证司法鉴定中心司法鉴定意见书及光盘、华南动物物种环境损害司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定意见通知书、鉴定结论通知书、福建省林业厅准予行政许可决定书、福建省林业局行政服务中心情况说明、购买协议合同及更正说明、人员信息表、户籍证明、居民身份证、罪犯档案资料、刑事判决书、到案经过说明、个体工商户登记基本信息、营业执照、证人黄某、王某、毛某的证言，同案犯王事锋的供述、涉嫌犯罪案件移送书、案件移送材料清单、案件移送物品清单、案件移送调查报告、行政处罚立案审批表、莆田市涵江区自然资源局出具的证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人康志华伙同他人违反国家野生动物保护法规，非法出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物小锥尾鹦鹉11只，情节特别严重，其行为已构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同出售珍贵、濒危野生动物过程中，被告人康志华与同案犯王事锋共同策划、分工配合，积极参与，起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪予以处罚。被告人康志华具有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人康志华案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以减轻处罚；且自愿认罪认罚，予以从宽处罚。涉案11只鹦鹉均被扣押，尚未出售，系因被告人康志华意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法予以减轻处罚。辩护人关于被告人具有自首、未遂、认罪认罚情节，可减轻处罚的意见成立，予以采纳；关于被告人可以适用缓刑的意见，因被告人康志华具有犯罪前科，不宜适用缓刑，故此节辩护意见不能成立，不予采纳。公诉机关提出对被告人康志华判处有期徒刑二年以上三年以下，并处罚金的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十三条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条第二款、第十条之规定，判决如下： 一、被告人康志华犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，逮捕前被羁押的一日一并予以折抵，即自2020年7月18日起至2022年7月16日止），并处罚金人民币一万元（限于本判决生效之日起十日内缴纳）； 二、扣押在公安机关的涉案11只小锥尾鹦鹉，予以没收，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  蔡林莉 人民陪审员  傅丽青 人民陪审员  佘志香 二〇二〇年七月二十九日 法官 助理  刘保丽 书 记 员  李珊珊 附：相关法律条文 1．《中华人民共和国刑法》 第三百四十一条第一款非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 2.《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”，包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。 第二条刑法第三百四十一条第一款规定的“收购”，包括以营利、自用等为目的的购买行为；“运输”，包括采用携带、邮寄、利用他人、使用交通工具等方法进行运送的行为；“出售”，包括出卖和以营利为目的的加工利用行为。 第三条第二款非法猎捕、杀害、收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物具有下列情形之一的，属于“情节特别严重”： （一）达到本解释附表所列相应数量标准的； （二）非法猎捕、杀害、收购、运输、出售不同种类的珍贵、濒危野生动物，其中两种以上分别达到附表所列“情节特别严重”数量标准一半以上的。 第十条非法猎捕、杀害、收购、运输、出售《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二所列的非原产于我国的野生动物“情节严重”、“情节特别严重”的认定标准，参照本解释第三条、第四条以及附表所列与其同属的国家一、二级保护野生动物的认定标准执行；没有与其同属的国家一、二级保护野生动物的，参照与其同科的国家一、二级保护野生动物的认定标准执行。