贵州省思南县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔0624民初192号 原告（反诉被告）：贵州长凤颖建设工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区遵义路**万象国际********。 法定代表人：杨秀长，公司董事长。 委托诉讼代理人：旷华兵，贵州顺竹律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李学杰，贵州锦江河（思南）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：贵州腾亚建设工程有限公司，住所地：，住所地：贵州省贵阳市云岩区未来方舟**团******v> 法定代表人：简泽智，公司经理。 委托诉讼代理人：侯勇，贵州雄辩律师事务所律师。 原告贵州长凤颖建设工程有限公司（以下简称“长凤颖公司”）与被告贵州腾亚建设工程有限公司（以下简称“腾亚公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月19日立案受理后，于2019年10月12日作出（2019）黔0624民初2434号民事裁定书，裁定：驳回原告长凤颖公司的起诉。原告长凤颖公司不服该裁定，向贵州省铜仁市中级人民法院提起上诉,贵州省铜仁市中级人民法院于2019年11月27日作出（2019）黔06民终1791号民事裁定：撤销贵州省思南县人民法院作出的（2019）黔0624民初2434号民事裁定；本案指令贵州省思南县人民法院审理。2020年1月13日，本院立案受理后，依法另行组成合议庭进行审理。被告腾亚公司于2020年3月12日向本院提起反诉，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。原告长凤颖公司的特别授权诉讼代理人李学杰、旷华兵，被告腾亚公司的特别授权诉讼代理人侯勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告长凤颖公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决被告支付原告工程款200万元及违约金100万元；2.被告承担本案诉讼费（在审理过程中，原告方增加诉讼请求为：1.判决被告立即支付原告工程款398万元及违约金200万元；2.判决本案保全费、保全保险费、案件受理费由被告承担）。事实和理由：2015年9月，原、被告签订了《思南未来林城工程劳务分包合同》，约定：将被告承建的位于思南梵净山中学旁边未来林城工程中的2号楼的所有土建工程以建筑面积平方米发包给原告施工承建，合同对其他权利义务也进行约定。合同履行过程中，因被告未按约定时间退还原告交纳的保证金而发生纠纷。2018年2月，原告对被告提起诉讼，诉讼过程中，被告提出反诉。2018年4月16日，思南县人民法院作出（2018）黔0624民初427号民事判决书。被告不服，向铜仁市中级人民法院提出上诉，铜仁市中级人民法院于2018年7月31日作出（2018）黔06民终693号民事裁定书，裁定撤销思南县人民法院（2018）黔0624民初427号民事判决书，将本案发回重审。发回重审过程中，原、被告于2019年3月19日达成《思南未来林城工地工程款决算清单》、《协议书》，协议书约定：确定原告施工的未来林城2号楼项目总金额为6123988元，被告方已支付原告工程款2143988元，被告还应支付原告398万元，同时，被告承诺于2019年7月31日前支付原告200万元，2019年12月30日前付清余款198万元，如被告未按时支付前述款项，则被告向原告支付违约金200万元……。协议签订后，原告向思南县人民法院撤回对被告的起诉，后被告未按约履行，原告多次催收无果。综上，原、被告签订的《协议书》并附《决算清单》，该协议系双方真实意思的表示，且内容未违反国家法律、法规的规定，合同应当合法有效。原告为维护其合法权益，特向人民法院起诉。 被告腾亚公司辩称，因双方签订的协议书两份，明确约定原告应该支付清楚班组工资，被告才向原告支付协议书约定的工程款，原告没有按照协议支付班组工资。原告严重违反合同约定，致使原告工人及家属到被告工地拉闸阻工，严重阻碍了被告的工程建设和子公司房屋销售，给被告造成重大损失，原告应该承担责任。即使有违约存在，其主张违约金200万元明显过高，应当不超过合同款项的20%，即不得超过40万元。综上，原告诉请缺乏足够的事实和法律依据，请求法庭依法驳回原告诉请。 反诉原告腾亚公司向本院提出诉讼请求：1.判决被反诉人向反诉人支付代付工资款7万元（在审理过程中，变更该项诉讼请求为：判决被反诉人向反诉人支付代付工资款14万元）；2.判决反诉人支付违约金200万元，赔偿甲方损失20万元；3.本案本诉与反诉的诉讼费用由被反诉人承担。事实和理由：反诉人（甲方）与被反诉人（乙方）于2019年3月14日签订《协议书》，其中第三条约定：“乙方承诺，由于乙方思南施工未来林城2#楼项目产生的工人工资、材料款、机械设备使用费等款项均由乙方在2019年6月30日前处理完毕，乙方不得以任何理由要求甲方承担任何责任。如因乙方未支付前述款项，导致甲方代乙方进行了支付，则甲方从应付乙方款项中双倍予以扣除。”“乙方承诺，乙方负责确保自本协议签订后乙方任何人员（包括管理人员、工人、材料商等）均不到未来林城项目阻挠施工建设，否则由乙方承担全部责任，向甲方支付违约金200万元并赔偿给甲方造成的一切损失（该部分款项甲方可在应付乙方款项中予以扣除）。”第五条约定：“甲、乙双方均应严格履行本协议，否则应赔偿给对方造成的一切损失。”2019年3月19日，双方又签订《协议书》，其中第三条约定：“乙方承诺，乙方负责确保自本协议签订后乙方任何人员（包括管理人员、工人、材料商等）均不到未来林城项目阻挠施工建设，否则由乙方承担全部责任，向甲方支付违约金200万元并赔偿给甲方造成的一切损失（该部分款项甲方可在应付乙方款项中予以扣除）。”第四条约定：“乙方承诺，本协议签订后，乙方即向思南县人民法院撤回对甲方的起诉，不再就思南未来林城项目施工事宜提起诉讼。”第五条约定：“甲、乙双方均应严格履行本协议，否则应赔偿给对方造成的一切损失。”前述协议签订后，被反诉人拒不按协议约定履行，至今未将其施工的未来林城2#楼项目产生的工人工资、材料款、机械设备使用费等款项处理完毕，并致使反诉人不得不代其支付工资款70000元；指使、放任其施工人员到未来林城项目阻挠施工建设，给反诉人造成重大损失；被反诉人违反协议约定向法院提起诉讼，浪费国家司法资源，给反诉人造成重大损失和不利影响。综上所述，被反诉人的行为严重违反了双方签订的《协议书》的约定，应当承担相应责任，被反诉人应向反诉人支付代付工资款14万元、违约金200万元，赔偿给反诉人造成的损失20万元。为维护自己的合法权益，反诉人特提起反诉。 反诉被告长凤颖公司辩称，关于代付工资14万元需要反诉原告提供证据，且并未约定反诉被告未结清工资的行为构成违约。反诉被告不应该支付违约金，因为反诉被告没有违约。反诉原告存在违约行为应该支付反诉被告违约金200万元。反诉原告提供的工人上访阻工行为，从时间上看均是在2019年7月31日之后，是在反诉原告违约行为产生之后，且无证据证明这些工人是反诉被告的工人。 经审理，本院认定案件事实如下：2015年9月，原告长凤颖公司与被告腾亚公司在王永国参与下签订《思南未来林城工程劳务分包合同》，约定：被告腾亚公司将其承建的位于思南梵净山中学旁边思南未来林城工程中的2号楼的所有土建工程以建筑平方米包干制方式发包给原告长凤颖公司承建，双方在合同中对相关具体事项进行了约定。合同履行过程中，因原、被告发生纠纷。原告长凤颖公司于2018年2月对被告腾亚公司提起诉讼，诉讼过程中，被告提出反诉。2018年4月16日，本院作出（2018）黔0624民初427号民事判决书。被告不服，向铜仁市中级人民法院提出上诉，铜仁市中级人民法院于2018年7月31日作出（2018）黔06民终693号民事裁定书，裁定撤销思南县人民法院（2018）黔0624民初427号民事判决书，将本案发回重审。在重审过程中，原、被告双方于2019年3月14日签订《协议书》，约定：“一、双方确认，原告原施工的未来林城2#楼项目被告方已支付原告方工程款2143988元，还应支付原告的款项总额为398万元（包括工程款、材料款、劳务费、停工费、保证金等一切费用）。二、对于被告方还应支付原告方的398万元款项，被告方承诺于2019年7月31日前支付给原告方。如被告方未按时支付前述款项，则应按月息2%支付原告方资金占用利息。三、被告方承诺，由于原告方施工思南未来林城2#楼项目所产生的工人工资、材料款、机械设备使用费等款项均由原告方在2019年6月30日前自行处理支付完毕，原告方不得以任何理由要求被告方承担任何责任。如因原告方未支付前述款项，导致被告方代原告方进行了支付，则被告应从应付原告方款项中双倍予以扣除。原告方承诺，原告方负责确保自本协议签订后原告方任何人员（包括管理人员、工人、材料商等）均不到未来林城项目阻挠施工建设，否则由原告方承担全部责任，向被告方支付违约金200万元并赔偿给被告方造成的一切损失（该部分款项被告方可在应付原告方款项中予以扣除）”。 同年3月19日，原、被告经结算，签订了《思南未来林城工地工程款决算清单》。同日，双方重新签订《协议书》，协议书约定：“一、双方确认，原告原施工的未来林城2#楼项目总金额为6123988元，被告方已支付原告方工程款2143988元，被告还应支付原告的款项总额为398万元（包括工程款、材料款、劳务费、停工费、保证金等一切费用）。二、对于被告方还应支付原告方的398万元款项，被告方承诺于2019年7月31日前支付给原告方200万元，2019年12月30日前付清余款198万元。如被告方未按时支付前述款项，则被告方向原告方支付违约金200万元，并赔偿原告方因此造成的一切损失。三、原告方承诺，原告方负责确保自本协议签订后原告方任何人员（包括管理人员、工人、材料商等）均不到未来林城项目阻挠施工建设，否则由原告方承担全部责任，向被告方支付违约金200万元并赔偿给被告方造成的一切损失（该部分款项被告方可在应付原告方款项中予以扣除）。……。”协议签订后，原告向本院撤回对被告的起诉。后被告未按约履行，原告长凤颖公司曾于2019年8月5日和8月9日两次向被告腾亚公司发出律师催款函，因催收未果，遂再次诉至本院。在审理过程中，被告腾亚公司以原告长凤颖公司违反了双方签订的《协议书》的约定为由向本院提出反诉。 2019年8月15日，原告方申请诉前保全，本院于2019年8月15日作出（2019）黔0624财保18号民事裁定书，裁定：一、冻结被申请人腾亚公司银行账户存款金额共计300万元，冻结期限一年。二、案件申请费5000元，由申请人长凤颖公司负但。为提供担保，原告方花去财产保全担保保险费5000元。 本院于2020年3月19日作出（2020）黔0624民初192号民事裁定书，裁定：冻结被告腾亚公司名下的存款298万元，冻结期限一年。保全申请费5000元，原告长凤颖公司预交。为提供担保，原告方花去财产保全担保保险费4470元。 另查明，2019年2月21日，原告长凤颖公司聘请的工人苏国军曾向铜仁市信访局提出信访一事，因其未与原告长凤颖公司结算工程量，对其信访事项，思南县人力资源和社会保障局不予受理。2019年3月19日至7月31日期间苏国军未到思南县未来林城项目部阻扰现场施工。其中，因苏国军在2019年2月21日上访一事，经思南县劳动保障综合行政执法大队处理，于2019年7月22日通知苏国军到思南县未来林城项目部领取民工工资相关事宜，并未有阻扰施工行为。同日，被告腾亚公司向苏国军支付工资70000元。 上列案件事实，有原告长凤颖公司提供的营业执照、信用代码证、法定代表人身份证明、《思南未来林城工程劳务分包合同》、本院（2018）黔0624民初427号民事判决书、铜仁市中级人民法院（2018）黔06民终693号民事判决书、本院（2018）黔0624民初2417号民事裁定书、2019年3月19日签订的《协议书》、《思南未来林城工地工程款决算清单》、律师催款函和回复函、专用票据、保单保函、保险单、发票、情况说明、不予受理告知书和被告腾亚公司提供的营业执照、法定代表人身份证明书、《协议书》、领条、电子回单等证据并经庭审质证以及原、被告双方在庭审中的陈述在卷佐证。 本院认为，原、被告于2019年3月14日和3月19日分别签订《协议书》，两份协议书均系双方自愿签订和达成的，但两份协议书中对同一内容有不同约定且产生冲突，基于意思表示最新最近，且不违反协议目的，双方均应按照2019年3月19日的协议约定进行履行。双方约定由被告腾亚公司在2019年7月31日前和2019年12月30日前分别支付工程款200万元和198万元，并约定未按时支付工程款应支付违约金200万元。因被告腾亚公司逾期支付工程款，应承担支付责任，被告腾亚公司支付给苏国军的工资7万元，应予以扣除，对尚欠工程款391万元，本院予以支持。审理过程中，被告腾亚公司认为约定的违约金明显过高，不得超过合同款项的20%，即不得超过40万元。案涉违约金是当事人通过约定而预先确定的，但双方约定的违约金过高，结合本案查明事实并兼顾协议未实际履行情况、当事人的过错、社会经济状况等因素，根据公平原则、诚实信用原则进行衡平，酌情决定由被告腾亚公司给付原告长凤颖公司违约金80万元。为提供担保，原告长凤颖公司花去财产保全担保保险费9470元，系其合理支出，予以支持。 对反诉原告腾亚公司主张反诉被告长凤颖公司支付代付工资14万元、支付违约金200万元和赔偿其损失20万元的诉讼请求，于法无据，不予支持。对反诉原告腾亚公司在庭审后向本院申请调取思南县公安局对张著先、肖凤先等人的询问笔录，因申请调取的证据是在2019年期间形成的，其在庭审后申请调取，不符合法律规定，本院不予准许。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、由被告贵州腾亚建设工程有限公司在本判决生效后二十日内支付原告贵州长凤颖建设工程有限公司工程款391万元及违约金80万元，合计471万元。 二、由被告贵州腾亚建设工程有限公司在本判决生效后二十日内支付原告贵州长凤颖建设工程有限公司保险费9470元。 三、驳回原告贵州长凤颖建设工程有限公司的其他诉讼请求。 四、驳回反诉原告贵州腾亚建设工程有限公司的反诉请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费53660元，保全申请费10000元，合计63660元，由原告贵州长凤颖建设工程有限公司负担8660元，由被告贵州腾亚建设工程有限公司负担55000元。反诉费12480元，由反诉原告贵州腾亚建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费用，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审 判 长  杨 娟 人民陪审员  谭正阶 人民陪审员  张永生 二〇二〇年七月五日 法官 助理  杨慧君 书 记 员  杨慧君