河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫1302民初2122号原告：河南四建集团股份有限公司住所地：开封市宋门关大街36号法定代表人：黄思亚，任董事长。统一社会信用代码：91410000170660941L委托代理人：李抗，男，1993年7月11日出生,汉族，住河南省杞县，系公司员工。被告：刘振峰，男，汉族，1979年7月26日出生，住南阳市卧龙区。原告河南四建集团股份有限公司（以下简称：“河南四建”）诉被告刘振峰建设工程施工合同纠纷一案，原告于2020年5月19日向本院提起诉讼。同日，本院予以受理，依照简易程序，向当事人送达应诉、举证通知、开庭传票后，于2020年6月18日公开开庭进行了审理，原告河南四建的委托代理人李抗，被告刘振峰到庭参加诉讼。庭审后，经本院协调、督促原被告调解未果，本案现已审理终结。原告河南四建诉称：2013年11月,原告与南阳市龙都房地产开发有限公司签订了《建设工程施工合同》，承建工程名称为：嘉润公馆1#、2＃住宅楼，合同价为2500万。2014年5月4日原告与被告刘振峰签订了《工程项日内部承包合同》，该协议第二条承包内容第4.4款约定：项目经理对项目的亏损负有直接的经济责任；及协议第五条第5.2款约定：由于乙方失职、渎职和其他违法行为。出现工程重大事故或严重亏损及其他严重违反公司《项目经理承包管理办法》致使工程质量、安全、工期、效益等目标不能实现时，经河南四建股份有限公司项日督查领导小组仲裁后，可以终止合同的执行，并依法追究乙方及直接责任人的经济、法律责任，直至依法追究刑事责任。另根据原告2005年3月30日下发的《项目经理承包管理办法》第十二条第二款项目经理的处罚规定:项目经理以自然人的身份承包工程后，公司（分公司）若发现未按承包合同完成上交指标，首先扣除风险抵押金，若是成本亏损额较大，风险抵押金冲抵不够，由项目经理个人负担弥补，性质严重的，公司按有关规定追究其法律责任。根据《审计法》、《审计法实施条例》、《内部审计条例》等相关审计法规，经原告公司审计部内部审计，截止2019年9月25日,该嘉润公馆项目亏损4407756.73元。被告在与原告签订涉案合同时已经详细阅读并清楚了合同中规定的内容，原告将该项目直接发包给被告，由被告进行项目施工并基于此签订合同,合同第4.4条款奖励与惩罚条款中约定该项目是自负盈亏、独立核算。所以该合同一个经济独立性的工程内部承包合同，并不是一个管理督促的合同，管理督促有公司的管理规章制度进行约束、管理和考核。至于被告所述的分公司在其项目上报销和在项目上安排管理人员，被告作为项目经理，对资金和人员都有支配管理权，被告所说的分公司共在该项目支领经营费35万元是真实的,经营费是由被告签字同意的,用于项目在施工过程中与甲方及社会各方人员对项目所发生的必要性费用，本身该费用也是用于项目上的经营，与项目的盈亏也有直接关系。被告所述在2017年被评为河南省优秀项目经理，由于该项目施工时间是2014年，中间间隔3年之久，被告不能拿后来的优秀经理来掩盖自己之前的失职行为。总之,由于被告怠于履行项目管理职责，未做到勤勉尽职的工作原则，导致原告经济上遭受严重损失，为了维护原告的合法利益不受损害，现依法向贵院提起诉讼，请求：1、请求依法判令被告偿还项目亏损4407756.73元及利息损失，利息以4407756.73元为本金，利率按照月息1.5%，自2019年9月25日起计算至实际清偿之日止；2、本案诉讼费应由被告承担。原告向本院出示证据如下：一、2014年4月2日，南阳市龙都房地产开发有限公司与河南四建集团股份有限公司签订的《嘉润公馆1#、2#住宅楼》施工合同协议书一份；证明原告与南阳市龙都房地产开发有限公司签订涉案项目施工合同，合同价为2500万元，原告为该项目的承包人，组织相关人员对项目进行施工。二、2014年5月4日，原告与被告刘振峰签订的工程施工内部承包合同一份；证明：承包合同第四条奖励与处罚第四款规定：乙方对项目盈亏有直接经济责任。若乙方没有完成上交费用甚至发生了亏损，由乙方自补，首先由项目风险抵押金赔偿，不足部分最终由乙方负责清偿。同时，第六条规定，在该工程竣工结算后，乙方将工程交付业主并办完手续，收清工程尾款，债权债务清理完毕，由甲方审计部分审核确认，双方约定的工作内容即告终止。三、公司审计监察部出具的《审计报告》一份；证明：由于刘振峰在工作中怠于履行项目管理职责，截止2019年9月25日，经公司审计监察部审计涉案项目经济情况，审计报告显示涉案项目亏损4407756.73元，根据双方所签协议，此亏损应由被告来进行承担。原告已承担该亏损，理应向被告进行追偿。被告刘振峰辩称：1、涉案合同的签名字是被告签的，亏损是真实的。被告是四建公司的员工,也是该项目的项目经理。原被告签订的协议的名称为《工程项目内部承包合同》，该协议实际为公司的一种内部管理制度，其目的是增强管理人员的管理，尽职尽责。该协议第3.1条规定：甲乙双方应遵守公司指定的项目经理承包管理办法；第5.2条规定：由于乙方失职、渎职和其他违法行为，出现工程重大事故或严重亏损及其他严重违反公司《项目经理承包管理办法》致使工程质量、安全、工期、效益等目标不能实现时，经河南四建股份有限公司项日督查领导小组仲裁后，可以终止合同的执行。另外，该协议签字都是分公司该项目的项目经理和负责人签字，可以说明这个协议是公司的一种管理手段。2、四建公司河南省四建股份有限公司的第二分公司共在该项目支领经营费35万元,包括:2014年5月份，打条支领现金5万元；2014年9月份，打借条三张支领15万元；2017年6月份，由项目上原告委派的财务人员开收据，原河南省四建股份有限公司的第二分公司经营办人员雷鹏直接在甲方（龙都房地产开发有限公司）支领15万元。目前该费用以备用金名义挂靠在被告名下，该部分费用全部发生在施工管理协议之后,最后一笔15万元,被告之前都不知晓,也可以证明工程是公司直营，由被告管理。3、该工程2013年11月份开始进场，工程内部承包协议是2014年5月4日签订，该工程已经施工半年之久，如果是被告个人承包的话，应该从进场之前或进场之日签订内部承包合同。4、根据公司2019年9月25日的审计报告，第十页第五条第二项的2014年9月21日的凭证，原河南省四建股份有限公司的第二分公司在项目报销酒款2340元，如果是个人承包的话，公司无权给项目报销其他费用。第十一页第四条第二款显示，由于当时河南省四建股份有限公司的第二分公司项目较少，该项目安排管理人员过多，存在养人现象，项目停工期间和工程后期也未及时退人，造成人员费用过大，从这个方面也可以证明这个工程属于分公司直接施工，只是被告本人进行管理。5、被告自2012年到2019年为单位的贫困职工，2012年春节前期，分公司工会主席李大文通过电视台对被告进行了慰问并提交了慰问品，并在2017年给贫困职工的慰问金1000元，有银行流水。公司让一个没有任何经济基础的困难职工来承包工程合同，有违常识。6、被告被公司推荐评为2017年度河南省工程建设优秀项目经理，也可以看出被告在项目管理过程中得到公司认可，直观上没有任何过错，也不应该承担管理方面的责任。被告向本院出示证据如下：一、关于表彰2017年度河南省工程建设优秀项目经理的决定书一份。二、2017年市工会对贫困职工的补助金银行流水一份。对原告及被告出示的证据，双方对真实性均无异议，各证据符合证据形式要件，且能够相互印证，本院予以采信。经本院审理查明：被告刘振峰系原告公司员工，也是涉案工程项目经理。2013年11月,原告与南阳市龙都房地产开发有限公司签订了《建设工程施工合同》，承建工程名称为：嘉润公馆1#、2＃住宅楼，合同价为2500万。合同签订后，2014年5月4日，原告与被告刘振峰签订了《工程项日内部承包合同》，主要约定由被告刘振峰承包嘉润公馆1#、2＃住宅楼，该协议第二条承包内容部分第4.4款约定：项目经理对项目的亏损负有直接的经济责任；协议第五条第5.2款约定：由于乙方失职、渎职和其他违法行为，出现工程重大事故或严重亏损及其他严重违反公司《项目经理承包管理办法》致使下程质量、安全、工期、效益等目标不能实现时，经河南四建股份有限公司项日督查领导小组仲裁后，可以终止合同的执行，并依法追究乙方及直接责任人的经济、法律责任，直至依法追究刑事责任。2019年9月25日,河南四建集团股份有限公司审计监察中心制作《南阳嘉润公馆项目审计工作报告》，该报告载明嘉润公馆项目亏损4407756.73元，该报告第三部分，项目亏损原因逐步分析部分主要载明项目亏损原因为：1、合同因素，建设方合同条款苛刻，项目成本存在先天性不足；2、施工中非正常因素影响，包括“瘦身钢筋”事件导致项目停工、地方干扰工程进度和管理；3、项目经营费支出过大；4、项目自身管理问题，包括项目管理经验不足，未办理施工签证，安排管理人员过多，施工中存在浪费、生产性支出控制不严、对于人工结算、材料采购取消相应的合同、发票。另查明，1、在项目建设期间，原告河南省四建股份有限公司的第河南省四建股份有限公司的第二分公司（现已注销）共在该项目支领经营费35万元，并在该项目上安排管理人员。河南四建股份有限公司第河南省四建股份有限公司的第二分公司已注销。2、被告在2017年被评为河南省工程建设优秀项目经理。本院认为：原告与被告刘振峰签订的《工程项日内部承包合同》属于建设工程内部承包协议，系双方的真实意思表示，协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均具有法律约束力。该协议第四条约定被告刘振峰对项目盈亏有直接经济责任，协议也明确了被告刘振峰在项目建设过程中的权利、义务及奖惩措施，被告应当承担相应的亏损责任。被告刘振峰抗辩认为，该协议实际为公司的一种内部管理制度，系原告为了增强管理人员的管理的积极性而同被告签订的，原告在项目施工过程中往项目上安排管理人员以及从项目支领经营费35万元，原告的河南省四建股份有限公司的第二分公司在项目施工过程中也曾给被告报销酒款2340元，原告的上述行为说明原告对该项目系直接经营，被告只是参与管理，且被告属于公司贫困职工，承包该工程不合情理，被告在2017年被评为河南省工程建设优秀项目经理，说明被告在项目管理上没有过错。本院就此认为，原告从项目支领的相关款项有被告签字确认,且原告支领款项、报销酒款及往项目安排管理人员等相关行为，并未超出建设工程内部承包协议履行过程中建筑企业对内部承包人应给予资金、人力等方面的支持和管理的合理范畴，原告的管理行为不影响内部承包协议的法律效果。被告的经济状况以及被评为优秀项目经理的情况与被告承包案涉工程及工程亏损事实无法律上的因果关系。故被告的上述抗辩意见没有法律依据，本院不予采信。本案的《工程项目内部承包合同》约定由被告向原告上交管理费3%，并约定被告对项目亏损负有直接经济责任，但对项目盈余的利润分配方案并没有直接约定，该协议存在约定的权利义务不平衡情形。原告依据《南阳嘉润公馆项目审计工作报告》而主张的项目亏损原因中也分析认为，该项目亏损的主要原因既有建设方合同条款苛刻等先天性原因，也有南阳“瘦身钢筋”事件影响导致停工、地方干扰等客观原因，也有项目安排管理人员过多，存在养人现象等其他因素。本院就此认为，在本案内部承包合同关系中，内部承包人即被告向原告缴纳管理费，原告也有给予被告资金、技术、设备、人力等方面的管理和支持的义务，该项目亏损原因也存在原告对项目的支持、管理不够等因素，故原告也应对该项目亏损承担相应的责任，为此，本院结合内部承包协议约定、项目亏损原因，以及项目亏损金额等因素，酌定原告承担该项目亏损30%的责任比例，被告承担亏损70%的责任比例。经原告审计部审计，截止2019年9月25日,该嘉润公馆项目亏损4407756.73元，庭审中双方对该项目的实际亏损数额4407756.73元均无异议，本院予以确认。根据上述确定的原被告的责任比例，原告应承担的亏损数额为1322327.02元，被告应承担的亏损数额为3085429.71元。原告请求被告以4407756.73元为基数，按照月利率1.5%，向其支付自2019年9月25日起至款项清偿之日止的利息，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告刘振峰向原告河南四建集团股份有限公司支付款项3085429.71元。如果被告未按判决书指定期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告河南四建集团股份有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费21032元（已按减半收取），由原告河南四建集团股份有限公司承担其中的6310元，被告刘振峰承担其中的14722元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  叶俊凡二〇二〇年七月二十日法官助理周佳欣书记员王幸