内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终1359号   上诉人（原审被告）：张宏伟，男，1975年3月2日出生，现住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：丁志强，内蒙古北郡律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：田石小，男，1954年11月3日生，现住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：贾建刚，内蒙古坚卓律师事务所律师。   原审被告：包头市汇金房地产开发有限责任公司。（以下简称汇金公司）   法定代表人：刘有奇，系该公司董事长。   上诉人张宏伟因与被上诉人田石小，原审被告汇金公司申请执行人执行异议之诉一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初4524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人张宏伟及其委托诉讼代理人贾建刚，被上诉人田石小的委托诉讼代理人丁志强，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   张宏伟上诉请求：撤销原判，改判支持张宏伟的诉讼请求；一、二审诉讼费用由田石小负担。事实和理由：一、一审判决书事实认定错误，本案有证据证明上诉人多次找包头市汇金房地产有限责任公司办理过房屋过户手续。在庭审过程中，公司法定代表人刘有奇承认，张宏伟多次到公司找他和售楼部人员要求办理过户手续，是因为公司管理上的原因，未能及时给原告办理二处房屋的过户登记手续。按照诉讼法的规定，一方诉讼当事人在庭审中对事实予以自认，免除另一方当事人的举证责任。因此本案因汇金公司法定代表人的认可，上诉人无需向法庭举证，无证据一说根本不能成立。二·、不能办理过户的原因在汇金房地产公司一方，不能给上诉人办理过户登记手续是因为汇金公司拖欠房产税未缴纳，以及报送备案资料不齐全等原因，法庭未对此事实予以查明，在被上诉人没有提出反驳意见的情况下，法院即认定上诉人存在过错，与事实不符，故本案应当予以重新审理，还原事实真相。   田石小答辩称，汇金公司与张宏伟之间没有签订有效合法的房屋买卖合同，张宏伟不能提交在办理房屋过户时没有过错的证据，且房屋仍登记在汇金公司名下，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。   汇金公司未作陈述。   田石小向一审法院起诉请求：准许执行包头市昆都仑区38号街坊汇金小区3-D102号底店（产权证号4400**）和4-C102号车库（产权证号4400**）。   一审法院经审理认定事实如下：被告汇金公司欠原告债务未履行，后原告申请强制执行。一审法院院执行过程中，被告张宏伟提出执行异议，一审法院院作出（2018）内0203执异93号执行裁定，裁定中止对包头市昆都仑区汇金小区3-D102号底店和4-C102号车库的执行。该裁定书载明：2014年3月26日，原告与被告汇金公司、李风友、刘有奇公证债权文书一案进入强制执行程序。2015年6月2日，该院作出（2014）昆执字第702-3号执行裁定，查封了包头市昆都仑区38号街坊汇金小区54套房屋，其中包括本案所涉的房屋及车库，并于2018年5月31日续封了上述房屋及车库。被告汇金公司称其法定代表人刘有奇和前法定代表人李风友于2017年10月17日被采取刑事强制措施。   一审审理过程中，被告张宏伟称其向被告汇金公司承包了汇金小区的管道工程，但未签订工程承包合同，因被告汇金公司欠工程款，所以于2013年12月23日将汇金小区4号楼C102号车库和汇金小区3号楼D102号底店抵顶给被告张宏伟，双方签订了两份顶账协议，并将房屋产权证书两份交给被告张宏伟，被告张宏伟一直实际占有使用该房屋和车库。为此，被告张宏伟提交了两份协议书、两份房屋产权证书和两张收款收据。两份协议书记载，被告张宏伟自愿向被告汇金公司购买汇金小区4号楼C102号车库和3号楼D102号底店，房款以顶账方式支付，被告汇金公司应当在2013年12月30日前给被告张宏伟发放房屋产权证书，过户费用由被告张宏伟负责，被告汇金公司提供所需过户材料，同时该协议书作废。两份协议书的落款时间均为2013年12月23日。两本房屋产权证书记载，本案所涉包头市昆都仑区38号街坊汇金小区4-C102号车库和3-D102号房屋已经于2009年1月7日登记至被告汇金公司名下，产权证号分别为包房权证昆字第XXXX号和包房权证昆字第XXXX号和包房权证昆字第XXXX号。被告汇金公司对被告张宏伟所提交的上述证据均认可，其称房屋所有权证书在当时就交给被告张宏伟了，顶账协议约定过户费用由被告张宏伟承担，但是被告张宏伟一直没有找被告汇金公司要求过户。被告张宏伟说签订顶账协议时房屋所有权证书就交付了，但是被告张宏伟一直在找被告汇金公司，被告汇金公司不配合过户。原告对被告张宏伟提交的上述证据均不认可。   一审法院认为，被告张宏伟主张停止对本案所涉房屋及车库进行执行，应当就其对该房屋及车库享有所有权或者其他足以排除强制执行的民事权益所依据的事实承担举证责任。被告汇金公司作为被执行人，即使其对被告张宏伟主张的事实认可，不能因此免除被告张宏伟的举证责任。依据《中华人民共和国物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记后发生效力，未经登记不发生效力。本案所涉房屋及车库已于2009年1月7日登记至被告汇金公司名下，被告张宏伟称一直找被告汇金公司办理过户，只是没有办成，被告张宏伟没有提供证据证明未办理过户手续非其自身原因所致，故应当认定被告张宏伟对在法院将该房屋及车库查封之前没有办理过户手续存在过错。执行本案所涉房屋及车库并不涉及被告张宏伟的生存利益。因此，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，被告张宏伟对本案所涉房屋及车库并不享有足以排除强制执行的民事权益，对原告的诉讼请求，一审法院予以支持。为此，依照《中华人民共和国物权法》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十三条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，判决如下：准许执行包头市昆都仑区钢铁大街38号街坊汇金小区3-D102号底店和4-C102号车库。案件受理费1550元（原告已预交），由被告张宏伟负担。   本院二审期间，张宏伟申请证人索某与李凤军出庭，证明张宏伟曾多次到汇金公司要求汇金公司配合办理房屋过户手续。本院认为，两位证人对房屋买卖及张宏伟与汇金公司办理过户一事并不知情，仅是知道张宏伟去过汇金公司董事长刘有奇办公室。其证人证言本院不予采信。   本院认为，张宏伟是否具有排除法院强制执行的民事权益。本案中，张宏伟与汇金公司未签订合法有效的房屋买卖合同，仅以一份顶账协议，作为房屋买卖的凭证，不能证明张宏伟全额交付房款。汇金公司与张宏伟的《协议书》载明“甲方应在2013年12月30日前给乙方发放房产权利证书，甲方提供所需过户材料，同时此合同作废。”2009年1月7日，本案涉案房屋已经登记于汇金公司名下，涉案房屋于2015年被一审法院查封，此段时间内，张宏伟以汇金公司无法开发票而未办理过户为理由，但不能提供证据予以证实。一审法院认定张宏伟怠于行使权利，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条支持田石小的诉讼请求，并无不当。   综上所述，张宏伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1550元，由上诉人张宏伟负担。   本判决为终审判决。   审判长 李 玺   审判员 贺 斌   审判员 杨 娜     二〇二〇年七月一日   书记员 李美慧   附：本案所引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。