广东省珠海市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）粤04刑终240号 原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。 上诉人（原审被告人）廖富贵，男，1998年出生于重庆市永川区，汉族，初中文化，户籍地重庆市永川区何埂镇丰乐村，公民身份号码500************137。因本案于2019年9月13日被羁押并被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第一看守所。 指定辩护人杨永明，北京市盈科（珠海）律师事务所律师。 广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人廖富贵犯非法持有毒品罪一案，于2020年4月23日作出（2019）粤0402刑初1634号刑事判决。原审被告人廖富贵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人廖富贵，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。 原判决认定，2019年9月13日6时许，高道旺（另案处理）经“大姐”（另案处理）安排，从江西省南昌市携带毒品到珠海市香洲区拱北夏湾富湾电竞酒店819房与杨双萍（另案处理）交易毒品。杨双萍收到毒品后，将一个红色利是封包装的毒品交给被告人廖富贵，并安排被告人廖富贵将毒品带回位于中山市坦洲镇海伦春天4栋1302房的住处。被告人廖富贵回到住处后，将上述毒品进行称量，并将毒品藏到4栋楼下草丛的石头下。2019年9月13日14时许，民警在富湾电竞酒店819房抓获杨双萍、高道旺等人，并在819房衣架上一个手提袋内查获用红色利是封包装的毒品冰毒（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重59.6克）。同日16时许，民警在中山市坦洲镇海伦春天小区*******抓获被告人廖富贵，查获电子秤1个（DF-400）及白色塑料袋等物品，并根据被告人廖富贵的供述，在4栋楼下查获1袋毒品冰毒（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重28.76克）及1袋毒品麻古共48粒（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，共净重4.59克）。 上述事实，有经原审法院当庭举证、质证的下列证据予以证实：1.证人杨双萍的证言。2.证人高道旺的证言及辨认笔录。3.证人邓玲玲的证言及辨认笔录。4.证人吴鹏的证言及辨认笔录。5.证人李某某的证言及辨认笔录。6.证人李红年的证言。7.证人周某某的证言及辨认笔录。8.证人余某某、程某某的证言。9.证人李某某的证言。10.证人黄某某的证言及其提交的酒店登记入住拍照截图。11.被告人廖富贵的供述、辩解及辨认笔录。12.被告人廖富贵签名确认的书证。（1）廖富贵签认的其与王辅涛、杨双萍的微信聊天记录截图；（2）廖富贵签认的现场照片、被扣押毒品、电子秤、包装袋、手机照片；（3）廖富贵签认的微信转账截图；（4）廖富贵签认的2019年9月25日珠海市第一看守所监控视频截图。13.搜查证、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书。14.2019年9月13日称量取样笔录及提取笔录（附照片）。15.毒品移交入库回执。16.毒品出库申请表、入库登记表。17.2019年9月25日称量取样笔录及提取笔录（附照片及视频）。18.抓获经过。19.接受证据材料清单、珠海富湾酒店有限公司出具的结算单。20.经高道旺签认的其与邓玲玲及杨双萍的微信聊天记录及经杨双萍签认的其与邓玲玲的微信聊天记录。21.证人李红年签认的微信转款记录。22.接受证据材料清单及租赁合同。23.珠海市公安局吉大派出所出具的情况说明。24.广东省珠海市质量计量监督检测所检定证书。25.出入境记录。26.户籍资料。27.现场检测报告书。28.珠公司化鉴字﹝2019﹞1649号、1707号、1650号检验报告、鉴定意见通知书。 根据上述事实和证据，原审法院认为被告人廖富贵违反国家对毒品的管理规定，运输毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成运输毒品罪。被告人廖富贵归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人廖富贵犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。二、随案移送的供被告人廖富贵犯罪所用的苹果XSMAX手机一部予以没收，上缴国库。 针对原判决，上诉人廖富贵提出如下上诉理由：在中山市坦洲镇海伦春天4栋楼下查获的涉案毒品是其自己用于吸食，其行为应构成非法持有毒品罪，而非运输毒品罪。 上诉人廖富贵的辩护人提出如下辩护意见：上诉人廖富贵受杨双萍雇佣，在杨双萍的指挥下运输毒品，在共同犯罪中处于被支配地位，应当认定为从犯。且上诉人廖富贵是初犯，具有坦白情节，涉案毒品未流入社会，未造成不良影响。请求二审法院对上诉人廖富贵在有期徒刑七年以下予以量刑。 经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。 针对上诉人廖富贵及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院综合评判如下： 一、关于上诉人廖富贵提出在中山市坦洲镇海伦春天4栋楼下查获的涉案毒品是其自己用于吸食，其行为应构成非法持有毒品罪，而非运输毒品罪的上诉理由。 经查，运输毒品罪是指明知是毒品而采用携带、寄递、托运、利用他人或者使用交通工具等方法非法运送毒品的行为。本案中，上诉人廖富贵在侦查阶段稳定供述，其是根据杨双萍的安排将涉案毒品从珠海市拱北夏湾富湾电竞酒店带回中山市坦洲镇海伦春天4栋予以藏匿，并供述了该毒品的来源。同时，上诉人廖富贵还供述了涉案毒品是杨双萍为了贩卖而购买的毒品，并供述其和王辅涛曾按照杨双萍的安排去澳门分销毒品的事实。上诉人廖富贵的供述与证人杨双萍、高道旺等人的证言相互印证，可以证实上诉人廖富贵明知杨双萍并非以自己吸食为目的而安排其跨市运输毒品。上诉人廖富贵的行为并非单纯的毒品空间位移，不属于非法持有毒品罪中动态持有毒品的情形。原判决认定上诉人廖富贵的行为已构成运输毒品罪，结论准确。上诉人廖富贵提出涉案毒品是其自己用于吸食与其在侦查阶段的供述及其被抓获后的尿液中毒品检测结果相互矛盾。上诉人廖富贵围绕该节内容提出的上诉理由，与查明事实不符，不予采纳。 二、关于上诉人廖富贵的辩护人提出廖富贵受杨双萍雇佣，在杨双萍的指挥下运输毒品，在共同犯罪中处于被支配地位，应当认定为从犯。且上诉人廖富贵是初犯，具有坦白情节，涉案毒品未流入社会，未造成不良影响。请求二审法院对上诉人廖富贵在有期徒刑七年以下予以量刑的辩护意见。 经查，上诉人廖富贵接受杨双萍的指挥，跨市运输毒品，是运输毒品犯罪的实行犯，不宜认定为从犯。上诉人廖富贵运输毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。原判决认定上诉人廖富贵具有坦白情节，并根据上诉人廖富贵犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对其监禁刑在法定刑幅度内的最低刑予以量刑，并处罚金，量刑适当。上诉人廖富贵不具有法定减轻处罚情节，不应在有期徒刑七年以下予以量刑。上诉人廖富贵的辩护人围绕该节内容提出的辩护意见，于法无据，不予采纳。 本院认为，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  谢志刚 审判员  汤薇乔 审判员  李 莉 二〇二〇年七月十三日 书记员  阮绮祯 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。