贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0201民初2210号原告：罗永珍，女，汉族，1944年5月20日出生，住贵州省六盘水市钟山区。委托诉讼代理人：高慧，系贵州中创联律师事务所六盘水分所律师，执业执号：15202201811054152。被告：张某1，男，汉族，2019年2月19日出生，住贵州省六盘水市钟山区。法定代理人：张某2,系张某1父亲。被告：燕林，女，汉族，1991年7月15日出生，住贵州省六盘水市钟山区。被告：张某2，男，汉族，1988年2月19日出生，现住贵州省六盘水市钟山区。原告罗永珍与被告张某1、燕林、张某2健康权纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗永珍的委托诉讼代理人高慧，被告张某1的法定代理人张某2、被告燕林、张某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗永珍向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费9537.2元、误工费10764元、住院伙食费2000元、护理费7200元、营业费3000元、鉴定费600元、律师费6000元等各项损失共计39101元；2.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年11月15日原告在位于六盘水市钟山区的白鹤公园长凳上坐着休息，突然被告燕林与被告的小孩张某1共同开的玩具车撞到原告的左小腿，被告燕林当时报了警，出警民警作了笔录告知双方到有关部门处理。原告随后被送进六盘水市人民医院，在医院进行了长达20天的治疗，由于后期被告不支付医药费原告又没有垫付能力，只得出院回家慢慢养，出院以后，原告多次找被告燕林协商解决，被告都拒绝支付原告的任何费用，后原告委托律师申请“三期”鉴定，鉴定结果是误工期（休息期）为90日、护理期为60日、营养期为60日。在整个治疗期间，被告燕林仅支付8000元治疗费，而且被告没有来慰问过原告，在原告出院以后，被告竟采取不闻不问的态度。综上诉讼，原告的健康权是受法律保护的，被告依法承担法律责任，为了维护原告的合法权益，根据《民法通则》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法公正判决为谢！被告张某1、燕林、张某2辩称，一、本案遗漏了诉讼主体。从原告提供的2019年11月15日六盘水市公安局钟山分局的接处警登记表来看，发生纠纷的地点在白鹤公园内，张某1所使用的玩具车系公园内的商户所提供，本案遗漏了被告，应当由公园内提供服务的商户或公园管理者承担责任。对于原告因此次纠纷发生的损失，应当就事故形成的责任进行划分，原告的损失不应当完全由被告承担，被告承担的损失应当按全部损失的30%进行计算。二、对于原告主张的医疗费9537.20元，其中被告已支付了10800元（其中8000交市人民医院、2800元用于支付固定支架），并且该医疗费用中已包含了原告治疗原发性高血压及低钾血症的部分费用，对于原告原发性疾病的治疗费用不应当由被告承担，应予以扣除。三、对于原告主张的误工费10764元，因原告出生于1944年5月20日，已经76岁，其主张误工费已经不符合法律的相关规定，对于该费用无事实依据也无法律依据，应当依法予以驳回。四、对于原告主张的住院伙食费2000元。被告从发生纠纷之日一直至2019年11月29日均系由被告负责提供生活，其住院天数为20天，被告负责了15天，故其主张的住院伙食费只能按5天进行计算，计算标准参照贵院的部分案件判决标准应当为70元／天，原告的住院生活费应当为350元。五、对于原告主张的护理费7200元，原告从发生纠纷之日一直至2019年11月29日均系由被告负责护理，其住院天数为20天，被告护理了15天，鉴定天数为60天，故其主张的护理费只能按45天进行计算，计算标准参照贵州省统计局公布的2019至2020年度居民服务及其它服务行业的年工资标准43654元，每天为119.6元，故被告的护理费应为5382元。六、对于被告主张的营养费3000元，原告认为被告主张的费用过高，鉴定天数为60天，扣除我方己负责生活的15天，故其主张的营养费只能按45天进行计算，参照贵院的部分案件判决标准应当为30元每天，应当为1350元。七、对原告主张的律师费6000元，该费用系由原告自行委托的支出，系原告自行扩大的损失，双方就律师费的承担没有约定，原告主张律师费由被告承担无事实及法律依据，应当由被告自行承担。综上，请求人民法院在查明案情及损失的基础上，判决被告承担按全部损失的30%。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于本案证据，本院认定如下：1.对原告出示的身份证、《家庭档案卡》，对被告出示的身份证两份，该组能够证明原、被告的身份信息情况，故本院予以确认；2.对原告出示的接处警登记表、视频录像，被告对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议，故本院予以确认；3.对原告出示的病历（20页）、发票（4张）、《法医临床学司法鉴定意见书》（水钢医院司鉴所[2020]法临鉴字第47号）、鉴定费发票，被告对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议，故本院予以确认；4.对原告出示的《委托代理合同》、《律师费发票》，该证据与本案不具有关联性，故本院不予确认；5.对被告出示的2019年12月5日收条、住院预交交款统一收据（三张），原告对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议，故本院予以确认；6.对原告及被告出示的《收款收据》（二张），该组证据能够证明被告支付原告治疗所需的固定支架费用2800元的事实，但原告并未主张该费用，故与本案无关联性，本院不予确认；7.对原告出示的2019年12月5日收条，因不是有效的发票，达不到原告的证明目的，故本院不予确认；8.对被告出示的录音资料，因不能确认录音的真实性及合法性，故本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年11月15日15时许，被告燕林与被告张某1在六盘水市钟山区白鹤公园共同开玩具车撞到原告罗永珍的左小腿导致原告受伤。随后原告前往六盘水市人民医院进行治疗，原告于2019年11月15日入院，2019年12月5日出院，住院天数20天，住院治疗费用9537.20元，其中8000元系被告垫付。此外2019年12月13日原告在六盘水市人民医院复印病历花费20元，2020年3月9日原告在六盘水市人民医院进行Ｘ线检查花费121元。原告住院期间，从2019年11月15日至2019年11月29日系由被告进行护理，总共15日。2020年3月16日贵州盈厚律师事务所委托首钢水钢总医院法医司法鉴定所对误工期（休息期）、护理费、营养费进行鉴定，2020年4月9日该鉴定机构作出《法医临床学司法鉴定意见书》（水钢医院司鉴所［2020］法临鉴字第47号），鉴定意见为：“被鉴定人罗永珍所受损伤的误工期（休息区）为90日、护理期为60日、营养期为60日。”原告支付鉴定费600元。另查明，被告燕林、张某2系被告张某1的母亲、父亲，被告张某1于2019年2月19日出生。本院认为，公民的健康权、身体权依法受保护，行为人因过错侵害他人合法权益，应当承担民事责任。本案中被告燕林、张某1共同开玩具车撞到坐在椅子上的原告，致使原告受伤。原告在此次事件中并无过错，被告燕林、张某1共同实施侵权行为，应对原告所受伤害承担赔偿责任。因被告张某1为无民事行为能力人，其侵权责任应由其监护人即被告燕林、张某2承担，故被告燕林、张某2对案涉侵权行为承担连带责任。对原告各项费用的认定：1.医疗费，原告主张9537.2元，但其住院期间，被告已为垫付医疗费8000元，该费用应予以扣除，故被告还应当向原告支付医疗费1537.2元；2.误工费，原告主张10764元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：“误工费根据受害者的误工时间和收入状况确定”，本案中原告罗永珍年龄为76岁，已经达到退休年龄，原告也未提供证据证明原告超过退休年龄后仍然继续工作并获得相应的收入，故本院对原告主张的误工费不予支持；3.住院伙食补助费，原告主张按100元／天计算，被告主张原告住院期间部分伙食由被告提供，但未提供相应证据证明，被告应当承担举证不能的责任。原告在六盘水市内住院治疗20天，本院酌情调整为70元／天计算，合计1400元；4.护理费，结合原告提交的鉴定意见，被告已为原告护理15日，故护理期应按45日计算，本院酌情按照2018年度贵州省居民服务、修理及其他服务业年平均工资43654元／年计算45天，故护理费为5382元；5.营养费，原告主张按50元／天计算60天为3000元，结合鉴定意见、原告伤情及年龄，本院酌情对该请求予以支持；6.鉴定费，原告主张600元并提交发票予以证实，故本院予以确认；7.律师费，原告主张6000元，该费用不是合理必要产生的费用，故本院不予支持。上述本院予以支持的费用合计为11819.2元（1537.2元＋1400元＋5382元＋3000元＋600元＝11819.2元）。综上，被告共计应当向原告赔偿各项费用11819.2元。对被告辩称应追加公园内提供服务的商户或公园管理者为诉讼主体并承担责任的意见。因被告未提交证据证明相应的证据，故对该辩称意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第八条、第十三条、第十六条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告燕林、张某2于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗永珍各项费用11819.2元；二、驳回原告罗永珍其他的诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，适用简易程序减半收取150元（原告已预交），由原告罗永珍自行承担102元，由被告燕林、张某2承担48元（被告燕林、张某2于本判决生效之日起十日内返还原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告可在本判决确定的履行期限届满后二年以内，向本院申请强制执行。审判员  娄成志二〇二〇年七月二十七日法官助理高文闻书记员刘承露