广东省广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0111刑初3161号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人林党养，男，1971年7月23日出生，出生地广东省吴川市，汉族，文化程度高中，户籍地为广东省吴川市。因本案于2019年6月12日被羁押并于同日被拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人李海军，北京市浩天信和（广州）律师事务所律师。被告人吴梅生，男，1988年8月6日出生，出生地广东省吴川市，汉族，文化程度小学，户籍为广东省吴川市。因本案于2019年6月12日被羁押并于同日被拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人彭亚，广东环球经纬律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉[2019]2982号起诉书，指控被告人林党养、吴梅生犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪，于2019年10月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员徐卉出庭支持公诉，被告人林党养及辩护人李海军、被告人吴梅生及辩护人彭亚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。广州市白云区人民检察院指控，2017年起，被告人林党养伙同被告人吴梅生，在未申办珍贵、濒危野生动物的收购、出售及人工繁育等相关许可的情况下，通过网络非法收购、出售国家保护的野生动物并豢养于本市白云区沙太中路麒麟岗一巷33号天台。期间，林党养自行收购8只小锥尾鹦鹉，并在吴梅生的委托下，代吴梅生收购4只小锥尾鹦鹉、5只和尚鹦鹉。2019年，林党养在吴梅生的委托下，代吴梅生以1800元价格向梁某1出售2只和尚鹦鹉。2019年6月12日，民警在本市白云区沙太中路麒麟岗一巷33号天台缴获疑似鹦鹉16只、疑似鹦鹉蛋11枚。经鉴定，送检的疑似鹦鹉16只、疑似鹦鹉蛋11枚，其中14只个体（12只成鸟、2只雏鸟）均为鹦鹉科小锥尾鹦鹉属物种、2只个体均为鹦鹉科和尚鹦鹉属物种、6枚蛋均为鹦鹉科小锥尾鹦鹉属物种的蛋、5枚蛋属于鹦鹉科和尚鹦鹉属物种的蛋。为证实指控的事实，公诉机关随案移送了缴获的鹦鹉、蛋等物证，到案经过、工资记录本、转账记录等书证，证人彭某1、梁某1的陈述，被告人林党养、吴梅生的供述，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录，视听资料、电子数据等证据。根据上述事实和证据，公诉机关认为，被告人林党养、吴梅生结伙非法收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，林党养情节特别严重，吴梅生情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪追究其刑事责任。林党养、吴梅生犯罪后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，均可以从轻处罚。被告人林党养对公诉机关起诉指控的事实和罪名无异议。其表示养鸟只是其兴趣爱好，并不会以盈利为目的，其所养的鸟都是人工繁殖的，性质上对物种没有危害性。其和吴梅生所养的鸟是分开饲养，各自管理。吴梅生委托其代售2只鸟，其只是代吴梅生收款，并未取得利益。其法律意识淡薄，不知道会违法犯罪，现在很后悔，真心悔改，恳请给其一个更正错误的机会，对其减轻处罚，其以后不再违法犯罪。辩护人提出以下辩护意见：一、指控林党养以下购买鹦鹉的事实属于事实不清，不能定罪和处以刑罚。1、林党养自行收购8只小锥尾鹦鹉。2、在吴梅生的委托下，代吴梅生收购4只小锥尾鹦鹉及其中1只和尚鹦鹉。以上购买行为只有林党养供述，无上家出卖人等其他证据佐证。根据刑事诉讼法第五十五条的规定，只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚。故以上购买13只鹦鹉的行为不能定罪和处以刑罚。二、本案鹦鹉应认定人工驯养繁殖，公安机关的《鉴定聘请书》、《鉴定要求说明书》未要求对涉案鹦鹉是野生还是人工繁殖进行鉴定，鉴定机构的《鉴定意见书》也未做出涉案鹦鹉是野生还是人工繁殖的结论。在卷证据中没有直接的证据证实涉案鹦鹉是野生还是人工繁殖。林党养提出涉案鹦鹉为人工驯养繁殖而来，因为涉案鹦鹉均有脚环，而只有人工繁殖的小鸟才是可以套上脚环的。综合全案证据及庭审情况，从有利于被告人的角度考虑，可以认定涉案鹦鹉为人工驯养繁殖而来。请法院对该主张予以采纳。三、林党养还有以下从轻、减轻情节。1、林党养系坦白、偶犯，无前科劣迹，也再无社会危害性。2、林党养认罪认罚，应从宽处理。3、林党养当庭自愿认罪，且愿意缴纳罚金，可对其从轻处罚。4、林党养主观恶性不大，可以从轻处罚。林党养不了解法律、司法解释和国际公约规定，基于兴趣爱好饲养野生动物，并未实施杀害、食用等伤害行为，故主观恶性不大。5、林党养积极检举他人的犯罪事实，尽管没有构成立功，但其行为无异是积极的和法律提倡的。6、林党养并不知涉案动物属于国家重点保护的珍贵、濒危野生动物。7、涉案珍贵、濒危鹦鹉已得到妥善安排，避免了生态损失的进一步扩大。四、指控“林党养情节特别严重”错误，应予以纠正。公诉机关指控林党养收购至少17只鹦鹉及出售2只不能全部成立。因为有证据互相证实的收购、出售只有代吴梅生收购的4只鹦鹉和出售2只。其他林党养自己收购的8只和代吴梅生收购的5只只有林党养的供述为孤证不能成立。故指控林党养“情节特别严重”不妥，请依法予以纠正。另林党养为吴梅生收购4只鹦鹉，出售2只鹦鹉，是因吴梅生手机没有微信转款功能。如果构成共同犯罪，那么吴梅生是主犯，林党养是从犯，应对林党养减轻处罚。五、全国法院类似减轻处罚的很多。六、《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》实施中争议大，新的司法解释正在制定中。恳请依法维护林党养的合法权益。被告人吴梅生对公诉机关起诉指控的事实和罪名无异议。但吴梅生表示售卖出的和尚鹦鹉不是他的。辩护人提出以下辩护意见：对吴梅生的犯罪事实和定性不持异议，恳请在公诉机关量刑建议书的基础上，结合被告人的主观方面、犯罪情节，对被告人减轻处罚、尽快判决。一、吴梅生自愿认罪，系初犯，有悔罪表现，主观恶性小，社会危害性不大。根据规定可以从轻处罚。从询问笔录中看到，吴梅生对于犯罪行为供认不讳，归案后亦如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻或减轻处罚。二、吴梅生并未直接收购和出售珍贵、濒危野生动物，案涉活体鹦鹉系同案人林党养代为购买，其收购鹦鹉的目的并非用于出售牟利，而系因其从小到大热爱鹦鹉，仅用于个人观赏。再者，由林党养代为出售的两只活体和尚鹦鹉亦非以牟利为目的，而系因该两只鹦鹉经常吵闹，严重影响周边邻居及其日常生活，吴梅生并非职业商贩，且其未获得出售该两只鹦鹉所得，犯罪情节较轻。三、结合被告人供述的个人情况，吴梅生自小被拐卖，被养父收养，自小学起肄业在家，受教育程度低，不清楚案涉鹦鹉的保护级别，亦不清楚人工饲养鹦鹉属于犯罪行为。前几年其养父去世后，除了同案人林党养及其妻子外，已没有其他亲人，只能寄情于饲养鹦鹉。综上，恳请综合全案吴梅生的具体情节、行为后果、犯罪态度和悔罪表现，根据罪行法定原则，对其适用缓刑确实不致再危害社会，恳请对其宣告缓刑。好让吴梅生早日回归社会，用自己的合法劳动养活自己。经审理查明，2017年起，被告人林党养伙同被告人吴梅生，在未申办珍贵、濒危野生动物的收购、出售及人工繁育等相关许可的情况下，通过网络非法收购、出售国家保护的野生动物并豢养于本市白云区沙太中路麒麟岗一巷33号天台。期间，林党养自行收购8只小锥尾鹦鹉，并在吴梅生的委托下，代吴梅生收购4只小锥尾鹦鹉、5只和尚鹦鹉。2019年，林党养在吴梅生的委托下，代吴梅生以1800元价格向梁某1出售2只和尚鹦鹉。2019年6月12日，民警在本市白云区沙太中路麒麟岗一巷33号天台缴获疑似鹦鹉16只、疑似鹦鹉蛋11枚。经鉴定，送检的疑似鹦鹉16只、疑似鹦鹉蛋11枚，其中14只个体（12只成鸟、2只雏鸟）均为鹦鹉科小锥尾鹦鹉属物种、2只个体均为鹦鹉科和尚鹦鹉属物种、6枚蛋均为鹦鹉科小锥尾鹦鹉属物种的蛋、5枚蛋属于鹦鹉科和尚鹦鹉属物种的蛋。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：一、书证（物证）。1.检查笔录。证实对林党养、吴梅生人身检查的情况。2.扣押决定书、扣押清单。证实扣押林党养持有的疑似鹦鹉活体8只、疑似鹦鹉蛋5只、华为手机1部；扣押吴梅生持有的疑似鹦鹉活体8只（其中幼鸟2只）、疑似鹦鹉蛋6枚、蓝色OPPO手机1部。3.现场照片。照片内容为2019年6月12日广州市白云区沙太中路麒麟岗一巷33号鸿运轮胎经营部三楼天台情况，其中林党养签认其中1、3、4、6号鸟笼里的鹦鹉是其本人的。吴梅生签认其中2、5、7号鸟笼里的鹦鹉是其本人的。4.微信收款信息、通讯记录照片。证实林党养于2019年3月3日帮吴梅生将一对和尚鹦鹉以1800元人民币卖给手机号181××××****的人，1400元微信转账，400元现金交易。5.微信聊天记录。证实林党养于2018年7月24日帮吴梅生向花都一男子收购2对和尚鹦鹉。6.微信号、QQ号、QQ群信息。证实林党养签认其本人微信号及上述卖家信息及照片。7.账本。证实林党养、吴梅生签认的吴梅生工资账本上，2018年3月15日借支2200元、2018年7月3日借支2800、1200元、2019年1月借支3500元。后面均写“鸟”字。8.广州市房屋租赁合同。证实广州市白云区京溪街麒麟岗一巷33号第一档房屋由林党养租用。9.被告人林党养、吴梅生的人口信息。证实被告人户籍情况。10.侦查说明。证实林党养等人向广州市公安局森林公安局花都派出所提供的多条非法收购、出售鹦鹉的线索信息经排查、核查未发现违法事实。（二）证人证言。1.证人彭某1的陈述，证实：2019年6月12日12时许，有便衣警察到我经营的鸿运轮胎经营部搜查，警察在我租住的三楼天台查获疑似国家重点保护野生动物鹦鹉活体一批。现场抓获我老公林党养和工人吴梅生。…鸿运轮胎经营部的地址是广州市白云区沙太中路麒麟岗一巷33号，是我老公林党养租的，…我知道林党养与吴梅生购买鹦鹉活体回来在我们租住的三楼天台饲养，平时林党养还把鹦鹉放在手上喂养和玩耍，我老公对鹦鹉非常爱好。平时他们饲养鹦鹉时是各自饲养各自的，喂养鹦鹉的饲料是我老公帮吴梅生买的，饲料钱从工资里面扣。吴梅生有参与饲养鹦鹉活体，他饲养的鹦鹉是我老公帮他买回来的。费用在吴梅生的工资里面扣，吴梅生每月的工资由我们帮他保存。吴梅生他是我表弟。我老公跟我说有账本记录的。账本是林党养记录的。2.证人梁某1的陈述及辨认材料，证实：2019年3月初，我在QQ群广州鹦鹉交流平台认识了一个卖鹦鹉的人，他是帮别人转发一对绿色和尚鹦鹉的照片，我想买就联系他了。我和这个人在QQ上商量好价格是1800元两只。商量好价格后，那个人就把我电话给了卖家，卖家就跟我打电话，我们在电话里确定好了交易价格、交易时间及地点。3月3日下午，…卖家亲自开电动车出来接我到鸿运轮胎店，那家轮胎店有两层，一层是店，二层住人，最上面用铁皮搭建的一个简易的铁皮房，我在铁皮房里看见有十多个鸟笼，但因为是晚上过去的，所以我看不见里面有没有鸟。卖家从铁皮房里给我拿了两只绿和尚鹦鹉，我验货后，就通过微信支付转账1400元和另加400元现金给卖家。然后我就提着两只绿和尚鹦鹉打滴滴回杨二村新村北区二十三巷1-2501出租屋。只知道那个介绍人的QQ号是80×××01，昵称是“广州……谎言”，…电话号码是135××******，当时他打电话过来的时候，就显示它的电话号码是鸿运轮胎经营部的电话。还显示了鸿运轮胎经营部的地址是白云区沙太北路新百佳商业步行街中区1层。我没有加他微信，但我通过微信搜索了一下这个电话号码，显示他的微信昵称是“鸿运轮胎部-林诚彪”，头像是他本人戴着鸭舌帽。经辨认，梁某1指认10号男子（林党养）是2019年3月以1800元价格向其出售两只绿和尚鹦鹉的人。（三）被告人的供述、辩解及辨认材料。1.被告人林党养的供述、辩解及辨认材料证实：我的电话是135××******。广州市白云区沙太中路麒麟岗一巷33号鸿运轮胎经营部一楼是我向万某洪租赁的，每月租金4800元，经营部有三层楼房，一楼门面是我经营汽车轮胎的店面，我们也住店里，三楼顶有个天台，我们在天台搭建了一间铁皮屋用铁笼饲养鹦鹉活体。鸿运轮胎经营部经营各种汽车的各类轮胎，经营部只有吴梅生一个工人。…查获的疑似鹦鹉活体16只中有8只鹦鹉活体属于我的，剩下8只（其中幼鸟2只）属于吴梅生的。我的全部是疑似小太阳鹦鹉物种。我是于2017年4月分四次分别在广州花都、黄埔、东莞等地通过快递或见面交易自提收购回来的，收购价格是每对从600元至1200元人民币不等。属于吴梅生的鹦鹉活体是我分三次从不同卖家手中帮他收购回来的，其中一对小太阳鹦鹉收购价格为1000元人民币，另一对小太阳鹦鹉收购价为1200元人民币，和尚鹦鹉收购价格为2500元，2只幼鸟是一对小太阳鹦鹉自然孵化出来的。疑似鹦鹉蛋11枚，其中5枚疑似小太阳鹦鹉蛋是我3号铁笼一对小太阳鹦鹉生下来的，其余的6枚疑似鹦鹉蛋是吴梅生的。2018年7月份在我手机QQ“广州中小型鹦鹉群”里看到有一名男子鸟友卖家（微信号×××，昵称：浩…！）在群里发布出售两对和尚鹦鹉的信息，就把这些信息告诉吴梅生，吴梅生考虑后对我说想购买两对和尚鹦鹉回来饲养，叫我帮他购买回来。…我帮吴梅生收购回来的和尚鹦鹉中有一对（注：当时收购回来死掉一只公体，后来再配回一只公体）天天叫，非常吵，我们怕影响别人休息，就商量把它卖掉，吴梅生也同意。于是我就告诉QQ鹦鹉群好友“谎言”，叫他帮我卖掉这对和尚鹦鹉，后来又一名自称广州花都男子用181××××****的电话号码打给我，我们最终商定以1800元出售并约定了交易时间和地点。…他看完和尚鹦鹉后，通过微信钱包转账给我1400元人民币，剩下的400元用现金支付给我。…当天晚上我就把出售那对和尚鹦鹉的情况告诉了吴梅生，出售价格为1800元，微信收到付款1400元，现金400元，我后来把400元现金给了他用于生活开支，1400元暂存在我这里，因为平时吴梅生的工资都是交给我来代为保管，他要用钱再跟我说的。我的微信号“cin7103”，昵称叫“鸿运轮胎-林诚彪”，…我在网上看到了别人养鹦鹉的视频，我也想养，我在百度上搜集我想买的鹦鹉种类，在百度上认识到了牡丹鹦鹉，和尚鹦鹉，玄凤鹦鹉，虎皮鹦鹉，太阳鹦鹉，知道它们是受保护动物，我在QQ群上了解到它们是受保护的，但是不知道他们受保护级别是多少。我只知道大型养殖需要办理相关的养殖许可证。上述被查获的鹦鹉，我没有办理相关养殖手续，无相关的养殖许可证。我都不想养了，最近QQ群里群友说最近公安查得很严，如果无相关的养殖许可证，收购、养殖上述被查获的鹦鹉都是违法的。经辨认，被告人林党养指认吴梅生是与其一起在鸿运轮胎经营部三楼天台饲养鹦鹉的吴梅生。指认粱某泉是2019年3月其帮吴梅生以1800元价格出售2只和尚鹦鹉的买家。指认潘某浩是2018年7月其帮吴梅生以4000元价格购买4只和尚鹦鹉活体的卖家。2.被告人吴梅生的供述和辩解，证实：（2019年6月12日笔录）今天中午12时许，警察对我工作的地方（白云区沙太中路麒麟岗一巷33号鸿运轮胎经营部）进行搜查，警察在三楼天台查获疑似鹦鹉活体一批，后将我和老板林党养抓获，并带回公安机关审查。我老板林党养是我姐夫。…我知道，你们查获的鹦鹉活体16只和11枚蛋。…今天被查获的鹦鹉活体中，疑似小太阳鹦鹉2对、疑似和尚鹦鹉1对和疑似小太阳鹦鹉幼鸟活体2只是我的，其他都是我姐夫林党养的。2017年，具体月份记不清了，只记得当时是夏天，是我姐夫分两次帮我买回来的，每对价格为1000元人民币，共花了2000元人民币，2只是疑似小太阳鹦鹉活体雏鸟是我饲养的其中一对生蛋孵化出来的。买回来后有一只公的死了，我就让我姐夫再给我买一只公和尚鹦鹉配回一对，我姐夫觉得4只和尚鹦鹉太吵了，就跟我说帮我卖掉一对，我同意了。2019年3月份，林党养就帮我卖掉了一对和尚鹦鹉，所以就剩下一对和尚鹦鹉了。一个月三千元，包吃包住，（购买鹦鹉的钱）已经扣完了。每个月，我姐夫都让我在工资条上签名，我姐夫怕我乱花钱，我每个月的工资都是他帮我存着，日常要用钱就问他拿，约两、三万工资在我姐夫处保管。…我姐夫先帮我买了上述8只鹦鹉活体回来，我就把这些鹦鹉活体存放在白云区沙太中路麒麟岗一巷33号鸿运轮胎经营部三楼天台饲养，负责每天喂养。后来我姐夫陆陆续续买了其他各类鹦鹉活体回来存放在天台饲养，我们各自负责自己买回的鹦鹉。除了我让姐夫出售过的那一对和尚鹦鹉外，就没有（出售过）了。（2019年6月13日笔录）2018年7月份林党养帮我以4000元人民币买了两对（4只，2公2母）疑似小和尚鹦鹉活体回来饲养，后来有其中一对的公的死亡，林党养又帮我买一个公回来配对，但配对后很吵，天天叫，影响其他租客休息，林党养提议将这对卖掉，最后是林党养于2019年3月份把这对卖出去的。（卖了多少钱）林党养没有跟我说，他是我表姐夫又是我老板，我没有亲人，非常相信他。平时我想要饲养什么物种的鹦鹉就请他帮我买，费用在我的工资里面扣，他帮我卖出去收到的钱也帮我存着，他们怕我乱花钱。（6月24日笔录）当时我有4只和尚鹦鹉，我和林党养都觉得和尚鹦鹉有点吵，林党养建议我卖一对出去，我同意了。后来他告诉我已经帮我把其中一对和尚鹦鹉卖掉了，具体哪一天告诉我的我忘了，他没有告诉我买家是谁，出售价格是多少也没有告诉我。（7月9日笔录）（帮我收购鹦鹉活体和出售掉鹦鹉活体的是）林党养，因为配对回来后，它天天叫，好吵，我们怕影响邻居，后来商量由林党养找买家卖掉。出售前，出售的价格有问过我。（8月30日笔录）买回来重新配对的那对和尚鹦鹉天天吵，影响到附近其他租客休息，于是林党养和我商量卖掉这对经常吵的疑似和尚鹦鹉，我当时表示同意，于是在2019年3月林党养在网上帮联系到买家并将那对疑似和尚鹦鹉活体出售出去，出售的价格林党养跟我说过1800元人民币。剩下的2只和尚鹦鹉就是这次被公安机关查获的那2只。钱都由林党养帮我保管了，我不记得当时有没有给过400元现金我。（四）现场勘验、检查笔录。1.现场勘验笔录，证实：2019年6月12日12时对广州市白云区沙太中路麒麟岗一巷33号鸿运轮胎经营部依法进行搜查并勘察，在该楼三楼天台西南角位置发现一个搭建的铁棚（面积约为8平方米），在铁棚内西北角发现一个三层货架，在该货架的第三层（从下往上数，下同）有一个鸟笼，编为1号笼，笼内有疑似国家重点保护野生动物小太阳鹦鹉活体2只。在铁棚内的东侧发现一个四层货架，货架上放有鸟笼，编为2-7号笼，其中2号笼位于第四层左侧，笼内有疑似小太阳鹦鹉活体4只（其中雏鸟2只）及疑似小太阳鹦鹉蛋1枚；3号笼位于第四层的右侧，笼内有疑似小太阳鹦鹉活体2只及疑似小太阳鹦鹉蛋5枚，4号笼位于第三层左侧，笼内有疑似小太阳鹦鹉活体2只；5号笼位于第三层右侧，笼内有疑似和尚鹦鹉活体2只及疑似和尚鹦鹉蛋5枚；6号笼位于第二层左侧，笼内有疑似小太阳鹦鹉活体2只；7号笼位于第一层左侧，笼内有疑似小太阳鹦鹉活体2只。2.现场检测报告书，证实林党养、吴梅生经尿液检测，氯胺酮、甲基苯丙胺、吗啡均呈阴性。（五）鉴定意见。华动司鉴字[2019]第323号《司法鉴定意见书》证实：经华南动物物种环境损害司法鉴定中心鉴定，送检的疑似鹦鹉16只（其中2只为雏鸟）、疑似鹦鹉蛋11枚，分别装于1-7号鸟笼中，经鉴定，其中14只个体（12只成鸟、2只雏鸟），分别装于1-4、6、7号鸟笼中，均为鸟纲（AVES）鹦形目（PSITTACIFORMES）鹦鹉科（Psittacidae）小锥尾鹦鹉属（Pyrrhura）物种；其中2只个体装于5号鸟笼中，均为鸟纲（AVES）鹦形目（PSITTACIFORMES）鹦鹉科（Psittacidae）和尚鹦鹉（Myiopsittamonachus）；其中6枚蛋，装于2号、3号鸟笼中，均为鸟纲（AVES）鹦形目（PSITTACIFORMES）鹦鹉科（Psittacidae）小锥尾鹦鹉属（Pyrrhura）物种的蛋；另外5枚蛋，装于5号鸟笼中，均为鸟纲（AVES）鹦形目（PSITTACIFORMES）鹦鹉科（Psittacidae）和尚鹦鹉（Myiopsittamonachus）的蛋。根据《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES）附录（2017年版）规定本报告涉及的小锥尾鹦鹉属（Pyrrhura）物种、和尚鹦鹉（Myiopsittamonachus）均被列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES）附录Ⅱ，涉案价值为215000元人民币。（六）视听资料。1.辨认视频，证实吴梅生指认林党养；林党养指认吴梅生；彭某2指认林党养、吴梅生等情况。2.搜查视频，证实搜查过程。3.手机提取电子数据。证实微信（鸿运轮胎-林诚彪）加入许多鹦鹉及其他鸟类爱好交流群，群内聊天记录内含多条鹦鹉、鸟类交易信息。QQ号显示鹦哥、导师、中山牡丹仔、彪哥轮胎等资料。本院认为，对于被告人林党养于2017年起自行收购8只小锥尾鹦鹉，并在吴梅生的委托下代吴梅生收购4只小锥尾鹦鹉、5只和尚鹦鹉，于2019年代吴梅生以1800元价格向梁某1出售2只和尚鹦鹉的事实，被告人林党养作了多次、稳定、详细的供述，并有缴获的鹦鹉、鹦鹉蛋、工资记录本、转账记录、梁某1的证言、同案人吴梅生的供述、鉴定意见、电子数据等予以佐证，本院对上述事实予以采信。辩护人关于购买鹦鹉的事实只有林党养供述，无其他证据佐证的辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于吴梅生委托林党养收购9只鹦鹉及出售2只鹦鹉的事实，被告人吴梅生在公安机关作了多次、稳定、详细的供述，并有缴获的鹦鹉、鹦鹉蛋、工资记录本、转账记录、梁某1的证言、同案人林党养的供述、鉴定意见、电子数据等予以佐证，本院对上述事实予以采信。被告人吴梅生开庭时辩称售卖出的和尚鹦鹉不是他的，与其在公安机关的多次陈述内容及其他证据相矛盾，本院不予采信。被告人林党养、吴梅生均称涉案鹦鹉均佩戴脚环，故均为人工驯养繁殖。经向相关专家进行咨询，涉案鹦鹉均为外来物种，因气侯环境等因素的影响，此类外来物种在我国境内未形成野外种群，此类鹦鹉在我国境内存活于野外的可能性较低，绝大多数此类鹦鹉为人工驯养繁殖。结合现场照片上显示部分鹦鹉佩戴着脚环及现场有两只雏鸟的事实，在现有证据不能证明涉案鹦鹉为纯野生鹦鹉的情况下，综合全案的证据及庭审情况，从有利于被告人的角度考虑，可以认定涉案鹦鹉为人工驯养繁殖而来。对辩护人提出涉案鹦鹉为人工驯养繁殖的辩护意见，本院予以采纳。《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定：刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”，包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。故本案中，即使涉案鹦鹉属于人工驯养繁殖，也应依法定罪量刑。但与直接捕捉、驯养、繁殖及出售野外自然生长的野生动物相比，人工驯养繁殖主观恶性和行为的社会危害性相对较小。故对本案被告人可以酌定从宽处罚。被告人林党养、吴梅生结伙非法收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，林党养情节特别严重，吴梅生情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪追究刑事责任。其中林党养论罪应判处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产；吴梅生论罪应判处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。考虑到林党养、吴梅生犯罪后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，均可以从轻处罚。被告人林党养除认罪认罚外，还积极向公安机关提供了多条非法收购、出售鹦鹉的线索信息，虽然不构成立功，但量刑时可酌情从轻处罚。本案涉案鹦鹉系人工驯养繁殖，与直接捕捉、出售野外自然生长的野生动物相比，主观恶性和行为的社会危害性相对较小。根据本案的特殊情况及罪责刑相适应的刑罚原则，依法报最高人民法院核准，对二被告人在法定刑以下判处刑罚。综合考虑两被告人犯罪的事实、性质、情节、危害后果及认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第二十五条、第六十三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条之规定，判决如下：一、被告人林党养犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月12日起至2020年12月11日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）二、被告吴梅生犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月12日起至2020年7月11日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）三、缴获的鹦鹉活体16只、鹦鹉蛋11枚予以没收，并移交广州市野生动物救护中心（由广州市公安局执行）。四、缴获的无线移动电话2台予以没收（由广州市公安局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。本判决依法层报最高人民法院核准后生效。审 判 长  柯 学人民陪审员  张雪娟人民陪审员  刘爱群二〇二〇年七月九日书 记 员  黄文敏附：有关法律规定中华人民共和国刑法第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。