黑龙江省绥化市北林区人民法院行 政 裁 定 书（2020）黑1202行初4号原告王宪民等五十七人。诉讼代表人王宪民，男，1968年7月3日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区。诉讼代表人张宪，男，1970年7月16日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区。诉讼代表人田学彬，男，1961年2月8日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区。诉讼代表人李亚珍，女，1967年5月15日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区。委托代理人张绍全，黑龙江大地律师事务所律师。被告国家税务总局绥化市北林区税务局，住所地绥化市北林区中直北路284号。法定代表人魏喜全，职务局长。行政负责人朱国辉，职务副局长。委托代理人唐德明，黑龙江鑫才律师事务所律师。第三人绥化市第一建筑工程有限公司，住所地绥化市北林区中直南路25号。法定代表人刘国清，职务经理。委托代理人孙成伟，男，1966年12月1日出生，汉族，职务该公司书记，住绥化市北林区。委托代理人姚青春，男，1973年5月4日出生，汉族，职务该公司会计，住绥化市北林区。原告王宪民、张宪、田学彬、吴洪峰、李亚珍等五十七人诉被告国家税务总局绥化市北林区税务局（以下简称北林区税务局）不履行征缴社会基本养老保险费法定职责一案，本院于2019年8月9日作出（2018）黑1202行初79号行政判决书，判后，被告国家税务总局绥化市北林区税务局对该判决不服，向绥化市中级人民法院提出上诉。绥化市中级人民法院于2019年12月12日作出（2019）黑12行终76号行政裁定书，裁定：一、撤销本院（2018）黑1202行初79号行政判决书；二、发回本院重审。本院于2020年1月3日立案后，依法公开开庭审理了此案。原告诉讼代表人王宪民、张宪、田学斌、李亚珍及委托代理人张绍全，被告国家税务总局绥化市北林区税务局行政负责人朱国辉、委托代理人唐德明，第三人绥化市第一建筑工程有限公司（以下简称第一建筑工程公司）委托代理人孙成伟、姚青春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告等人均系绥化市第一建筑工程有限公司职工，现在册职工共225人。由于被告没有履行征缴法定职责，致使2011年、2016年和2017年基本养老保险统筹费至今无法匹配，虽经多次上访，包括直接向被告请求履行法定职责，但问题至今尚未得到根本解决。在此期间，绥化市第一建筑工程有限公司认为匹配金应由绥化市社保局和绥化市北林区地税局向建设单位收取，建设单位不应向企业提供养老保险费。1996年1月1日，基本养老保险统筹费由建设单位行业统筹站负责向建设单位收取。2006年建筑行业统筹站划归绥化市社保局。2009年3月，由绥化市社保局对建筑单位按照建筑施工业完成建筑工程总造价进行收取，进入施工企业自己的基本养老保险统筹账户。2015年1月份，被告擅自暂停社会基本养老保险费的征缴。更为严重的是，2016年5月1日后被告违反《黑龙江省城镇职工基本养老保险费征缴管理办法》，单方终止了社会基本养老保险费的征缴。综上所述，被告违法的行政行为直接侵犯了原告的合法权益，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第二款“除前款规定外，人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。”及《中华人民共和国保险法》第八十三条“用人单位或者个人认为社会保险费征收机构的行为侵害自己合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼”的规定，依法提起诉讼，请依法判令：1.被告履行为原告征缴社会基本养老保险费的法定职责；2.被告为原告追征自2010年至2017年8月的基本养老保险统筹费。庭审中，原告补充诉讼请求，要求判令被告追征自2011年及2016年开始至2020年的基本养老保险统筹费。原告在庭审中提交证据如下：1.录音光碟1份。以证实在被告单位的五楼，被告单位保险科的张某科长接待李亚珍、王宪民、吴洪峰时的谈话内容，即原告在起诉前去被告单位主张过权利，要求被告履行征缴职责。2.说明1份。以证实绥化市第一建筑工程有限公司认为匹配金应由绥化市社保局和绥化市北林区地税局向建设单位收取，建设单位不应向企业提供养老保险费。2013年9月企业基本养老保险费由绥化市北林区地税局负责收取，单位职工2011年、2016年至今都没有缴纳养老保险的事实。3.绥化市住房和城乡建设局关于绥化市第一建筑有限公司职工上访养老保险统筹费信访事项处理意见书1份。以证实1996年1月1日基本养老保险统筹费“由建筑行业统筹站负责向建设单位收取”。2006年建筑行业统筹站划归绥化市社保局。2009年3月，由绥化市社保局对建设单位按照建筑施工企业完成工程总造价进行收取，进入施工企业自己的基本养老保险统筹账户。2013年9月企业基本养老保险费由绥化市北林区地税局负责收取。4.绥化市北林区地方税务局关于绥化市第一建筑工程有限公司职工缴纳基本养老费情况说明。以证实2015年1月份，被告擅自暂停社会基本养老保险费的征缴。更为严重的是，2016年5月1日后被告违反《黑龙江省城镇职工基本养老保险费征缴管理办法》，单方终止了社会基本养老保险费的征缴。5.单位查询在职人员自然情况表、张宪和田学彬的企业基本养老保险个人参保缴费明细表。以证实原告等职工在1996年1月开始均已办理了养老保险登记手续、在保险过程中缴费情况及现在状态和2011年、2016年开始至今的基本养老费欠缴的事实，其他职工也存在欠缴状态。被告北林区税务局辩称：被答辩人诉求答辩人追征2010年至2017年8月基本养老保险统筹费已超过诉讼时效，没有依法申请前置程序，诉讼程序违法，应当驳回起诉。同时，其诉求既无事实依据，也无法律依据，即使程序合法也应当予以驳回其诉讼请求。一、本案诉讼已超过诉讼时效，应当驳回起诉。《行政诉讼法》第四十六条规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出”。被答辩人在2017年9月即开始上访，2017年9月27日向绥化市信访局递交上访书，2018年1月又到绥化市住房和城乡建设局上访，2018年5月2日，绥化市住房和城乡建设局以绥建信复字（2018）5号作出《绥化市住房和城乡建设局关于绥化市第一建筑工程有限公司职工上访养老保险统筹费信访事项处理意见书》，就被答辩人上访的养老保险统筹费问题予以答复。以上事实是被答辩人提交的证据中自认的事实，证明被答辩人早在2017年9月即已经明确认为答辩人没有履行法定职责并予以上访，而其未能在法律规定的6个月内提起诉讼，超过了法定时效，已不受法律保护。二、本案没有经过申请行政机关履行保护的前置程序，审理程序违法。《行政诉讼法》第四十七条规定：“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。”按照该规定，向人民法院起诉行政机关履行法定职责的案件，应当先向该行政机关申请履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。而本案被答辩人未经向答辩人申请履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责的前置程序，直接向法院起诉答辩人履行法定职责，违反《行政诉讼法》的规定，故本案起诉程序违法，应当驳回被答辩人的起诉。三、实体上被答辩人主张答辩人履行征缴职责，追征2010年至2017年8月基本养老保险统筹费没有事实和法律依据。2013年12月30日之前，基本养老保险费统筹部分由社保局负责征收，答辩人不是征收主体，征收责任不在答辩人。2014年答辩人已将建筑施工企业基本养老保险费社会统筹部分委托绥化市行政审批服务中心代征。绥化市行政审批服务中心没有代征系由于原告单位没有对承建项目报建，没有征缴的责任在原告单位自身。2014年3月10日，绥化市人民政府发布《关于做好建筑施工企业基本养老保险费征收管理的公告》，公告依据黑政办发[2013]45号文件“建筑施工企业基本养老保险费由地方税务机关负责征收”的规定，明确“建筑施工企业基本养老保险费可以由地方税务机关实行委托代征，建筑施工企业在报建审批中或工程中标后、取得施工许可证前，办理涉建缴费时由绥化市行政审批服务中心代征，2014年1月1日起执行。”依据该规定，2014年3月26日，答辩人与绥化市行政审批服务中心（乙方）签订《委托代征基本养老保险协议书》，约定由乙方绥化市行政审批服务中心代征基本养老保险费，代征范围包括建筑施工企业基本养老保险费社会统筹部分，计费标准为按工程进度造价的2.5%预征；乙方应于月份终了后10日内向甲方如实报告代征缴费情况；乙方在代征过程中遇缴费人拒绝缴费时，应在24小时内报告甲方。而2014年绥化市第一建筑工程有限公司没有向绥化市行政审批服务中心报建任何工程，审批中心自然无法征缴原告单位的基本养老保险费社会统筹部分。但根据被答辩人单位提供的《绥化市第一建筑工程有限公司2009-2016年工程明细表》和绥化市行政审批服务中心出具的《关于涉建项目报建情况的说明》，证明绥化市第一建筑工程有限公司在2014年承建的绥化尚典国际工程、丰泽锦园小区16、17、18、19号楼、盛世学府二期、绥化东方新城小区、丽景华城（1-2）、（1-3）建设工程一标段、世福汇小区三期第一标段、世福汇小区三期第三标段、铸成蓝山原著小区3-8号楼、铸成蓝山原著2号、9-12号、36-37号楼、地下室等十一处工程，均没有向绥化市行政审批服务中心报建并办理涉建缴费。2014年绥化市行政审批服务中心没有代征原告单位基本养老保险费社会统筹部分的原因，系由于原告单位没有对承建项目向绥化市行政审批服务中心报建，没有预征原告单位的基本养老保险费的责任在被答辩人单位自身，答辩人没有任何责任。从2014年4月至2016年5月，答辩人已经预征绥化市第一建筑工程有限公司未经招投标的小额项目基本养老保险费111万元。按照黑地税函（2014）83号文件的要求，自2014年5月起答辩人对建筑施工企业没经招投标的小额项目的基本养老保险费，实行代开发票环节预征，至2016年4月末，预征原告单位绥化市第一建筑工程有限公司及其分公司基本养老保险费111万元。答辩人按照规定履行了法定职责，已经对被告单位预征基本养老保险费，不存在不作为。从2016年5月1日起，全面推行营业税改征增值税，答辩人不能再开具发票，代开发票预征基本养老保险费工作自然终止。答辩人至2018年11月共征缴绥化市第一建筑工程有限公司及所属分公司基本养老保险费190万元，已经尽到职责。按照《黑龙江省人力资源和社会保障厅关于建筑施工企业基本养老保险费征缴有关问题的通知》（黑人社发[2012]60号）第一条“按照《社会保险法》第十二条关于‘用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金’的规定，全省城镇职工基本养老保险费实行统一的征缴模式及单位缴费工资基数核定办法，其他与《社会保险法》及全省征缴模式不一致的规定应当一律禁止执行。”、第二条“自2013年1月1日起建筑施工企业单位及个人缴费工资基数和缴费比例，按当地城镇企业基本养老保险部分执行。单位缴费基数为上一年度本企业职工月平均工资总额。”的规定，绥化市第一建筑工程有限公司为基本养老保险费缴费主体。2015年12月1日起施行的《黑龙江省城镇职工基本养老保险费征缴管理办法》第六条“用人单位应当按照国家和本省有关规定，办理社会保险登记。”、第七条“职工个人应当按照上年度本人月平均工资总额作为缴费基数。”、第八条“用人单位应当按月缴纳上月基本养老保险费，职工个人应当缴纳的基本养老保险费由用人单位代扣代缴。用人单位应当在每月十五日前，按照有关规定向地方税务机关申报缴纳下列基本养老保险费：（一）用人单位自行申报的单位应缴费额；（二）经社会保险经办机构核定的职工个人应缴费额。实行申报缴费当月基本养老保险费的用人单位，申报缴费期限为每月二十五日前。”、第十八条“用人单位不办理社会保险登记的，由人力资源和社会保障行政部门责令限期改正；逾期不改正的，由人力资源和社会保障行政部门对用人单位处应缴基本养老保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款。”的规定，用人单位应当首先办理社会保险登记，并于每月二十五日前向地方税务机关申报缴费基本养老保险费。答辩人征缴基本养老保险费是以用人单位申报为前提，因绥化市第一建筑工程有限公司财务核算账目不健全，没有给被答辩人及时按月发放工资，也没有申报被答辩人应缴纳社保费统筹部分，导致不能征缴被答辩人社保费统筹部分，责任不在答辩人。需要强调的是，绥化市第一建筑工程有限公司已经向答辩人申报的，答辩人既已征缴，2014年4月至2018年11月间，答辩人共代预征收被答辩人单位绥化市第一建筑工程有限公司基本养老保险费190万元，绥化市第一建筑工程有限公司已经向答辩人申报的，答辩人即已征缴，说明答辩人已经尽职尽责的完成征收2016年和2017年基本养老保险的代征收职责。四、被答辩人的基本养老保险费应当由个人交给企业，由企业代缴，未征缴责任不在答辩人。被答辩人系单位长期放假职工，属于停薪留职人员，按照《黑龙江省劳动和社会保障厅关于印发黑龙江省基本养老保险若干政策问题处理意见部分具体操作意见的通知》（黑劳社发[2007]93号）规定，已参保的国有企业中停薪留职人员，应当以补缴基本养老保险费所对应年度的本企业平均缴费工资为基数，按照参保企业所在地确定的企业与职工缴纳基本养老保险费比例之和，将应缴纳的基本养老保险费交给企业，由企业为其代缴。所以，被答辩人的基本养老保险费由被答辩人交给企业，由企业代缴，未征缴责任不在答辩人。五、用人单位办理社会保险登记后，答辩人才能依法行使行政处罚权，答辩人已尽职责。《黑龙江省城镇职工基本养老保险费征缴管理办法》第十八条规定：“用人单位不办理社会保险登记的，由人力资源和社会保障行政部门责令限期改正，逾期不改正的，由人力资源和社会保障行政部门对用人单位处罚款。”该办法明确规定用人单位不办理社会保险登记，由人力资源和社会保障行政部门监督处理。可见基本养老保险费征缴的监管责任也不在答辩人，而是人社部门。第十九条规定：“用人单位违反申报、缴费规定的行为，由地方税务机关行使行政处罚权。”可见，只有用人单位登记后，税务机关才能行使行政处罚权。绥化市第一建筑工程有限公司仅对部分人员向人力资源和社会保障行政部门登记，答辩人已经依法征缴，其余大部分处于冻结状态，答辩人无从掌握其应当征缴情况和予以行政处罚，故此未征缴和未处罚的责任不在答辩人。综上，被答辩人的诉讼请求超过诉讼时效，又未主张前置程序。同时，答辩人已经按照规定正确履行基本养老保险费征缴的职责，绥化市第一建筑工程有限公司未能按规定缴纳基本养老保险费是其自身原因所致。被答辩人的诉讼请求既无事实依据，也无法律依据，请求法院予以驳回。庭审中，被告补充答辩意见为关于行政法第四十七条规定的不作为行政诉讼的前置程序问题，最高人民法院行政庭庭长赵大光、副庭长李广宇、耿宝建在新行政诉讼法实施后，就关于起诉时限问题发表《行政诉讼新旧法衔接的几个具体问题》的文章予以阐述。对于当事人向行政机关提出申请，在6个月内未提起诉讼的相对人仍可随时向行政机关再次提出申请，重新启动行政程序，如行政机关不履行相对人仍可依法提起诉讼。该文章已经明确了行政不作为前置程序的必要性。所以本案原告未向行政机关书面提起请求，不符合行政诉讼法关于不作为案件的审理程序。被告北林区税务局向本院提交了以下证据：1.黑龙江省人民政府（2000）第14号令《黑龙江省社会保险费征缴办法》复印件1份。以证实税务机关履行征缴社保费是以社会保险经办机构向税务机关送达相关缴费材料，或缴费单位持申报单向主管地方税务机关缴纳上月社会保险费为前提，原告没有证据证明被告收到上述资料不予办理征缴社保费，故被告不存在不履行职责的事实。自2000年10月1日实施后至2015年12月1日起施行的《黑龙江省城镇职工基本养老保险费征缴管理办法》前，均执行第14号令规定。根据上级要求，在实际工作中，2010年至2013年基本养老保险费统筹部分包括绥化市第一建筑工程有限公司由绥化市社保局负责征收，不归北林区地税局征收。2.《绥化市政府公告》、《委托代征基本养老保险协议书》、绥化市行政审批服务中心《关于涉建项目报建情况的说明》、《绥化市第一建筑工程有限公司2009-2016年工程明细表》复印件各1份。以证实按照绥化市人民政府的规定，2014年1月1日起至2014年12月31日止，北林区地税局将建筑施工企业基本养老保险费社会统筹部分委托绥化市行政审批服务中心代征。2014年，原告单位绥化市第一建筑工程有限公司承建的绥化尚典国际工程、丰泽园小区16、17、18、19号楼、盛世学府二期、绥化东方新城小区、丽景华城（1-2）、（1-3）建筑工程一标段、世福汇小区三期第一标段、世福汇小区三期第三标段、铸成蓝山原著小区3-8号楼、铸成蓝山原著2号、9-12号、36-37号楼、地下室等十一处工程，均没有向绥化市行政审批服务中心报建并办理涉建缴费。2014年绥化市行政审批服务中心没有代征原告单位基本养老保险费社会统筹部分的责任，系由于原告单位没有对承建项目报建。税务局对2014年原告单位基本养老保险费社会统筹部分已委托绥化市行政审批服务中心代征，因原告单位没有向绥化市行政审批服务中心报建，导致没有征收原告单位的基本养老保险费，税务局没有任何责任。3.黑龙江省人力资源和社会保障厅《关于建筑施工企业基本养老保险费征缴相关问题的通知》（黑人社发[2012]60号文件）、黑龙江省地方税务局《关于建筑施工企业基本养老保险费定率预征有关问题的通知》（黑地税函[2014]83号）复印件各1份。以证实绥化市第一建筑工程有限公司为基本养老保险费缴费主体。北林区税务局委托绥化市行政审批服务中心从2014年1月1日起至2014年12月31日止对建筑施工企业按照工程招投标总额代征基本养老保险费。从2014年5月1日起，税务局对建筑施工企业没经招投标的小额项目的基本养老保险费，实行代开发票环节预征。4.黑龙江省人民政府令（2015）第6号《黑龙江省城镇职工基本养老保险费征缴管理办法》。以证实按照《黑龙江省城镇职工基本养老保险费征缴管理办法》的规定，用人单位应当首先办理社会保险登记，并于每月二十五日前向地方税务机关申报缴纳基本养老保险费。税务局征缴基本养老保险费是以用人单位申报为前提，因没有申报没有征缴的，责任不在税务局。用人单位不办理社会保险登记，由人力资源和社会保障行政部门监督处理，监管责任不在税务局。5.税务局关于绥化市第一建筑工程有限公司社会保险费征收情况说明。以证实按照黑地税函（2014）83号文件的要求，地税局自2014年5月起实行代开发票环节预征建筑施工企业基本养老保险费，至2016年4月末，预征原告单位绥化市第一建筑工程有限公司及其分公司基本养老保险费111万元。地税局已经按照规定履行了法定责任，不存在不作为。6.被告申请证人张某出庭作证，张某证言证实其在被告单位主要负责社会保险费和非税收入的政策解答的职责。原告王宪民等五十七人曾经到被告单位来咨询养老保险方面的问题，证人将相关的人社部门的政策文件给原告看，原告用手机把这些文件拍下来，说要去找上级主管部门和单位，然后他们就走了。以证实原告向被告单位只是进行政策咨询，并没有提出书面请求。第三人第一建筑工程公司述称，从有匹配金一直到现在，养老统筹款匹配金是由国家机关专门机构对建设单位进行征缴，具体如何征缴，征缴多少，不用我单位申报。建筑行业是一年交一次，从十月份开始征缴职工个人部分，如何征收，我单位不清楚，是由建设行业劳保统筹站来向建设方、开发方收取，与我单位建筑企业没有关系。建筑行业劳保统筹站最早设在住建局，后来又合并到社保局，征缴的职责又拿到税务局，具体什么时间交接的我单位不清楚。养老保险统筹费是由建设单位交的，在施工时这笔款项已经从我单位卡中扣除，申报也应由建设单位进行申报，与我单位无关。希望被告税务局征缴从2009年起至今的社会养老保险费，2010年开始征缴的职责就从社保局转至税务局了。我单位原来在社保局有专用账户，如果账户资金够的话，就收职工个人部分，进行匹配。如果专用账户资金不够，无法匹配，就无法向个人收取。第三人第一建筑工程公司未向法庭提供证据。经庭审质证，原告所举证据1，被告对证据真实性、合法性及证明问题均有异议，录音没有经过当事人同意，不具有合法性。该录音没有其他相关证据佐证，无法确定其录音内容真实性，同时也没有文字材料对内容予以表述，而且按照法律规定原告主张行政机关不作为，应当提出书面申请才符合法律规定，退一步说假设录音真实也不能证明原告按照法定程序向被告单位主张权利，不符合行政机关不作为的前置程序，建议法庭不予采信。原告所举证据2，被告认为证据程序不合法，根据最高人民法院关于民事诉讼相关司法解释的规定，单位出具证据的应由单位负责人签字。程序上不合法，不能作为证据使用。一建公司系本案利害关系人，其证据内容部分不真实。其所称匹配金应向建设单位收取与法律规定不符。该说明已经认可2014年9月企业基本养老保险由税务局负责，说明2014年9月之前不由税务局负责。原告所举证据3，被告对证据的真实性没有异议，但是部分内容与客观事实不符，对证明问题有异议。“意见书”中应该征收4000万元，从数字上看没有问题，但是是否应该征收4000万元没有事实依据，因为按照《黑龙江省养老保险征收管理办法》规定，征收是有前提的，一是需要社保经办机关向税务局送达相关资料，二是缴费单位向税务机关申报，这两个前提下税务机关才予以收缴。社保部门不送达相关资料，缴费单位不申报，所以该证据证明不了税务局没有履行收缴养老基金的职责。而且该意见书采用的是反映情况基本属实，没有说是全部属实。原告所举证据4，被告对证据真实性、合法性没有异议，对证明问题有异议，该文件明确说明暂停的原因，是因为政策变化。同时该文件系向绥化市信访局出具的，而且内容说明原告到信访局上访，并不能作为原告向被告单位履行不作为的证据。原告所举证据5，被告对该证据的证明问题有异议，该情况表多数显示为冻结状态，无法确定是否参保，如果参保需要把冻结状态重新激活，办理相关手续，所以冻结状态无法确定是否进行参保。两份明细表上体现2011年和2016年之后没有交纳费用，未交费用的原因是否重新申报登记无法证明。第三人对原告所举证据均无异议。被告所举证据1，原告认为该办法是部门规章，并不是相应的证据，但是该规章中第三条明确规定地方税务机关负责社会保险费的征收工作，同时可以证实被告单位负有征收社会保险的职责。第三人认为建筑行业是特殊行业，专门成立了建设行业劳保统筹站，是专门保障职工权益的，当时由社保局管，后该站被取消，征缴权限归税务局管。社保局把记录传给我单位，把个人部分收上来，在12月25日前交上去。别的行业是一个月一收，但是我单位这个行业是一年一收。我单位是施工单位，我单位承包建设单位（即开发商）的工程。养老保险应该由建设单位从施工款中扣除，给我单位的工程款中不包括养老保险的费用。养老保险款应该由建设保险缴纳，跟我单位无关。被告所举证据2，原告对该组证据真实性没有异议，对证明问题有异议。该组证据体现基本养老保险是由被告单位委托审批中心代为收取，同时可以证实该代征代缴的权利就是在被告单位。通过该审批中心的情况说明和工程明细表可以证实第一建筑工程公司承建的11处工程，当时在承建该工程之前，应当经过相应的审批手续，所以对于审批中心来说，其应当知道该11项工程的存在，其也应当知道向该11处工程进行征收基本养老保险社会统筹，且当时信息是共享的，被告单位同时也应当知道该工程的存在，但被告并没有按照相应的规定去履行征缴的义务，被告单位欲通过委托给政府审批中心的行为推脱自己不应在行使征收义务是完全错误的。政府审批中心在明知该11处工程存在的情况下，没有履行相应的征收义务也就是被告没有履行相应的征收义务，该组证据能证明被告没有履行11处工程的社会基本养老统筹款的法定职责。第三人称施工企业办理的是施工手续，缴纳职工养老保险是建设单位办理，施工单位只办理施工手续。被告所举证据3，原告认为该组证据与待证事实无关，没有关联性，本次诉讼解决的不是缴费主体与征收主体之间的争议，而是解决原告与征收机构之间发生的争议，登记归人社部门解决，与被告无关。文件规定的申报不归征收机构是错误的，申报应该归本案被告。登记监管归人社部门，申报监管归税务部门。现在能够规范黑龙江省领域内的政府规章《黑龙江省城镇职工基本养老保险费征缴管理办法》的效力高于被告的若干个规范性文件。为了节省时间，减少诉累，应以该文件为依据。根据被告所提供的该组证据，也能够证实被告为基本养老保险费的征缴主体，其应当履行征缴义务，在缴费主体不主动履行义务的情况下，应当由被告行使强制的征缴权利，但被告单位没有根据上述法律规定履行其征缴基本养老保险费的法定职责，属于行政不作为行为，其所陈述一建公司应为基本养老保险费缴费主体，但缴费主体与征缴主体是两个概念，被告才是真正的征缴主体，其责任不容推卸。第三人认为建筑行业属于特殊行业，从省、市、县都设有劳保统筹站，征收的劳保统筹费向建设单位收取。后来征收权限转移至税务局。我单位不是养老保险的缴纳主体。被告所举证据4，原告认为该组证据所说的行业是一般行业，原告所从事的行业属于特殊建筑行业，该规定不适用这个行业。按照2015年《黑龙江省城镇职工基本养老保险费征缴管理办法》第十条关于用人单位的问题，申报不属原告的责任。关于登记问题，也不是原告的责任，对于没有登记的由人力资源社会保障部门处罚与被告无关。申报是用人单位向被告申报，对于不申报的是否处罚，征缴管理办法第十条有明确规定。这一规定就否定了被告的观点，申报是前提，不申报就不能征收。该组证据也明确证实县级以上地方税务机关，负责基本养老保险费的征缴管理工作，地方税务机关在缴费部门没有进行主动缴费的情况下可以责令限期缴纳，如逾期未缴或补足基本养老保险费的税务机关可以向银行或者其他金融机构查询其存款账户，书面通知开户银行或者其他金融机构划拨基本养老保险费，也可以责令用人单位提供担保，如未提供税务机关可以申请人民法院扣押、查封、拍卖，相当于缴纳基本养老保险费的财产。对用人单位违反有关申报和缴费规定的行为，由税务机关行使行政处罚权，用人单位申报应缴纳的基本养老保险费数额时，瞒报公司总额或职工人数的由税务机关责令改正并进行相应处罚。该法律规定完全可以证实被告单位具有征缴基本养老保险费的法定职责，并且在缴费单位未主动申报和缴费的情况下，其也具有对该单位进行处罚的权利，但被告在本案中完全没有行使其行政处罚权，也没有从事任何通知扣划、查询等法律所赋予的权利，从而造成原告社会基本养老保险费的拖欠，造成原告一定的损失，该结果均是被告不行使其行政权力所造成的结果，属于行政不作为行为。第三人称该文件是2015年才执行的，我单位认为2009年至2015年之间应该执行的是原来的文件。被告所举证据5，原告对该组证据的待证事实有异议，该说明能证明被告没有履行法定职责，说明的第二页下数第三行：因此在2015年1月份我局暂停建筑施工企业在工程招投标后办理施工许可证前，预征基本养老保险费的工作。该证据能够证实征收主体即是被告单位，其有权利主动征收基本养老保险统筹费，从2010年至2017年8月，建筑公司共完成建设工程造价2009655003元，其应当收缴的养老保险统筹费为4000万元左右，但是被告仅征缴了111万元，虽然其履行了征缴义务，但是并不是完全履行，所以该证据证实了被告没有按照规定履行相应的法定职责，导致原告方基本养老保险费至今没有缴纳完成。第三人称被告出示的证据中的111万元我单位不清楚。征缴始终是原征收机关和现征收机关之间的事情。被告所举证据6，原告认为证人所述不属实，找证人的时候原告得到了信访办转交的税务局的答复，答复中明确了税务局应该为征缴单位，才知道税务局就是征缴单位，所以拿着该答复和住建局的文件和原告的申请意见，去被告单位要求其征缴费用。证人当时找了很多理由，推卸责任，说这个事情不是他们负责，不应该交给他们，不应该由他们处理。证人找了好多文件和规定，都是税务局内部规定，跟原告无关。原告当时确实拍了几张，回去一研究发现这些规定根本不适合原告。原告去被告单位是非常明确的要求被告履行征缴责任。证人陈述不真实，证人与被告有利害关系，是被告单位的工作人员，其所证实的内容与实际并不相符，不能作为认定被告所要证明的内容的依据。被告认为证人证实的内容客观真实，尽管原告一再强调拿着相关材料去找证人，但并没有证据证明此事实的存在，而且其也认可当时对相关法规和材料进行了拍照，说明其对养老保险征缴政策尚不明确，故证人证实原告向其进行政策咨询是客观真实的，请求法庭予以采信。第三人对此无异议。本院对上述证据认证如下：原告所举证据1系视听资料，该证据经庭审调查，证人张某承认该视听资料的存在，结合张某的出庭证言，本院认为，该视听资料客观真实存在，原告举示该证据欲证实原告在起诉前曾去被告单位申请要求被告履行征缴职责的事实，但被告予以否认，且证人张某亦承认原告只是向其咨询养老保险方面的政策问题，原告并没有向被告提出申请要求履行征缴职责。视听资料内容与张某证实的内容不一致，视听资料所记载的内容不能完全反映事实的真实情况，故本院对此不予采信。原告所举证据2、3、4客观真实，本院对此予以采信。被告所举证据真实，与本案具有关联性，本院予以采信。经审理查明，原告王宪民等五十七人均系第三人第一建筑工程公司职工。第三人第一建筑工程公司于1996年1月1日参加黑龙江省建筑行业基本养老保险社会统筹，由建筑行业统筹站负责向建筑单位收取养老保险费。建筑行业统筹站先后由绥化市建设局、绥化市劳动局、绥化市社保局主管。黑龙江省劳动和社会保障厅于2009年3月16日下发《关于建筑施工企业基本养老保险参保缴费有关问题的通知》（黑劳社发[2009]14号），其中第二条规定：建筑施工企业基本养老保险实行属地化管理。已参加建筑行业基本养老保险统筹的建筑施工企业，应当按照我省城镇企业职工基本养老保险相关规定建立基本养老保险个人帐户，并按照《社会保险登记管理暂行办法》的要求，办理参加基本养老保险登记手续。本通知下发后参加基本养老保险的建筑施工企业和新成立的建筑施工企业，不再纳入建筑行业统筹养老保险单位管理，直接按照属地化原则纳入企业所在地城镇企业职工基本养老保险管理。第四条规定：按工程造价计提“养老保险费”的建筑施工企业，应当在工程招投标后、办理施工许可证前，到施工所在地社会保险费经办机构办理预缴基本养老保险费手续。各级社会保险经办机构应当按照有关规定将当地建筑施工企业应当缴纳的基本养老保险费列入年度征缴计划，并及时通报“养老保险费”计提与基本养老保险费征收等相关部门，以避免重复征费现象发生。2013年9月，企业基本养老保险费由绥化市北林区地方税务局负责征缴。2014年3月26日，被告与绥化市行政审批服务中心签订委托代征基本养老保险费协议书，由绥化市行政审批服务中心代征在其办理城市绥化市区、绥化经济技术开发区行政事业性收费和政府性基金涉建项目（包括建筑、安装、修缮修饰及其他工程作业）的建筑施工企业基本养老保险费社会统筹部分的养老保险费，按工程进度造价的2.5%预征。绥化市行政审批服务中心于2018年11月14日为地税局出具情况说明，证实截止2018年11月14日，盛世学府二期、绥化东方新城小区、丽景华城、世福汇小区三期、铸成蓝山原著小区未到该中心报建并办理涉建缴费。绥化尚典国际小区工程于2017年5月份完成了报建并办理了涉建缴费单。丰泽园小区、军休名苑工程于2018年8月份开始参与棚改历史遗留问题回迁易地安置，拟以房抵顶欠费，至今未完成报建缴费。按照黑地税函（2014）83号文件的要求，自2014年5月起被告对建筑施工企业没经招投标的小额项目的基本养老保险费，实行代开发票环节预征，在该文件中关于定率预征执行期限问题通知如下：实行招标环节预征的，自2014年1月1日起执行。实行代开发票环节预征的，2014年开具发票的，执行期限可以追溯到2013年1月1日，2012年12月31日前已完成的工程项目不再实行定率预征。如工程项目时间跨度包含2013年1月1日，则从2013年1月1日后的工程投资部分开始预征。至2016年4月末，被告预征原告单位第三人绥化市第一建筑工程有限公司及其分公司基本养老保险费111万元。从2016年5月1日起，因全面推行营业税改征增值税，被告不能再开具发票，代开发票预征基本养老保险费工作终止。原告因所在单位2011年、2016年至今的基本养老保险统筹费无法匹配，多次到相关部门上访。原告认为被告不履行征缴养老保险费的法定职责，诉至法院。另查明，2018年7月20日，国家税收征管体制改革后，绥化市北林区国家税务局和绥化市北林区地方税务局合并为国家税务总局绥化市北林区税务局。本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”的规定，不履行法定职责，是指负有法定职责的行政机关，在行政相对人提出申请后，拒绝履行、拖延履行或者不完全履行，从而使得相对人权益得不到保护的违法状态。构成不履行法定职责案件，一般需要符合三个条件：一是行政机关负有法定职责。二是行政相对人提出申请。三是行政主体有履行能力而未履行。原告作为行政相对人要求行政机关即被告履行法定职责应向行政机关提出申请，本案中，原告等五十七人虽然一直在通过信访途径主张权利，但未向被告提出正式的申请要求被告履行法定职责。其主张的曾向被告口头申请并用手机录制申请的过程，但被告予以否认，庭审中，原告亦未向法庭提交其向被告单位申请要求被告履行法定职责而被告拒收的申请书等证据材料。原告应首先向被告提出申请，要求被告履行法定职责，如被告在接到申请之日起两个月内不履行的，原告才能到法院提起诉讼。故原告未先向被告提出申请而直接到法院提出诉讼不符合法律规定，对其起诉应予以驳回。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条、第一百零一条第一款（二）项规定，裁定如下：驳回原告王宪民等五十七人的起诉。案件受理费50元退还原告王宪民等五十七人。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审 判 长  赵继红人民陪审员  曹桂珍人民陪审员  周 杰二〇二〇年七月三十日书 记 员  刘馨蕊原告名单如下：原告王宪民，男，1968年7月3日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区和谐福源二期6栋9单元302室。原告张宪，男，1970年7月16日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区春雷街12委53组18号。原告田学彬，男，1961年2月8日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区红卫街2委13组254号。原告吴洪峰，男，1975年8月28日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区卫东街2委11组3542号。原告李亚珍，女，1967年5月15日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区曙光街3委25组18号。原告张德明，男，1967年6月3日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区胜利街2委8组23号。原告王春华，女，1969年8月13日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区春雷街15委51组108号。原告宋志伟，女，1973年8月1日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区东风街6委42组66号。原告王福顺，男，1969年9月22日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区奋斗街9委83组72号。原告于洪军，男，1964年9月10日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区朝阳路鸿嘉花园D8栋4单元403室。原告张立臣，男，1966年4月23日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区中心小区5栋3单元501室。原告刘忠国，男，1968年6月12日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区胜利街8委67组24号。原告李宝清，男，1967年11月19日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区奋斗街3委20组24号。原告程玉军，男，1968年9月13日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区红卫街3委18组41号。原告刘玉波，男，1972年8月30日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区春雷街12委55组13号。原告庞传生，男，1965年11月27日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区奋斗街9委86组74号。原告于忠城，男，1969年12月14日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市团结街5委35组94号。原告温秀红，女，1974年11月13日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区奋斗街6委53组38号。原告杨昌杰，男，1964年11月24日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区胜利街11委89组13号。原告武良宝，男，1976年4月12日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区奋斗街13委93组3500号。原告李守权，男，1973年7月13日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区红卫街6委30组46号。原告黄福波，男，1965年9月15日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区红卫街9委47组30号。原告王洪梅，女，1973年9月28日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，现住绥化市北林区向阳街8委76组51号。原告王福梅，女，1972年5月24日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区奋斗街9委83组72号。原告刘春霞，女，1971年4月9日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区胜利街5委41组39号。原告范旭臣，男，1966年2月5日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住辽宁省大连市中山区鸣鹤街18号1-3-10。原告范旭刚，男，1969年2月17日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区团结街11委57组126号。原告吴立国，男，1966年5月10日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区团结街2委11组56号。原告郭宝民，男，1967年1月6日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区红卫街13委63组264号。原告张建富，男，1963年11月24日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区团结街11委68组27号。原告刘艳芬，女，1969年12月8日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区红卫街2委13组289号。原告郑立军，男，1968年4月1日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区朝阳街8委28组65号。原告田野，男，1969年6月15日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区春雷街11委47组368号。原告刘宝政，男，1967年2月18日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区团结街8委56组117号。原告田学春，男，1965年3月23日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区朝阳街8委28组53号。原告曲红军，男，1968年3月8日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区卫东街3委17组3622号。原告韩学成，男，1961年9月20日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区团结街9委58组47号。原告孙武，男，1966年1月10日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区福顺佳园8栋2单元102室。原告孙亚兴，男，1960年12月27日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区卫东街4委20组176号。原告尹晶宇，女，1970年4月6日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区团结街4委27组202号。原告李占荣，男，1964年4月24日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区奋斗街13委93组1332号。原告刘彦超，男，1966年1月17日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区春雷街13委62组22号。原告邵立平，男，1969年7月20日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区先锋街2委18组8号。原告周玉峰，男，1967年10月18日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区朝阳街9委32组25号。原告周玉民，男，1967年10月18日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区长明胡同人民银行小区4栋4单元502室。原告邹继阔，男，1968年4月18日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区世福汇小区B3栋5单元601室。原告吴春英，女，1969年4月14日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区福顺佳园6栋3单元302室。原告修长明，男，1964年12月9日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区朝阳街8委28组78号。原告李庆华，男，1966年3月15日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区曙光街3委25组86号。原告张强，男，1974年1月28日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区建设街4委副30组559号。原告王印明，男，1968年7月15日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，现绥化市北林区建设街9委59组314号。原告刘福君，男，1966年4月4日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区朝阳街11委43组200号。原告吴雪岩，女，1972年2月4日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区奋斗街11委125组29号。原告刘岩，男，1969年11月12日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区胜利街14委115组41号。原告于庆潮，男，1966年2月27日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区先锋街3委25组17号。原告郭善国，男，1951年2月2日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区建设街12委39组198号。原告孙喜波，女，1970年3月10日出生，汉族，职业绥化市第一建筑工程有限公司职工，住绥化市北林区人和西街水利工程公司家属楼6单元101室。