河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0184民初10036号原告：张阿鹏，男，1988年12月2日出生，汉族，住江苏省宝应县宝应经济开发区。委托诉讼代理人：李云峰，河南昊展律师事务所律师。被告：郑州太隆建筑工程有限公司，住所地河南省新密市城区栖霞街东段，统一社会信用代码91410183170588628A。法定代表人：徐红许，总经理。被告：郑州新威龙置业有限公司，住所地河南新郑市龙湖镇中山路西侧，统一社会信用代码91410184169979795U。法定代表人：田卫波，总经理。以上二被告的共同委托诉讼代理人：张志豪，河南长胜源律师事务所律师。原告张阿鹏与被告郑州太隆建筑工程有限公司（以下简称太隆建筑公司）、郑州新威龙置业有限公司（以下简称新威龙置业公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张阿鹏及其委托诉讼代理人李云峰，被告太隆建筑公司、新威龙置业公司的共同委托诉讼代理人张志豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张阿鹏向本院提出诉讼请求：1、判令被告太隆建筑公司支付工程款1293327.18元，并以该工程款为基数按照人民银行同期同类贷款利率支付自起诉日起至款项付清之日的利息；2、判令被告太隆建筑公司退还履约保证金20000元；3、判令被告新威龙置业公司对第一项诉请承担连带付款责任；4、判令本案的诉讼费、评估鉴定费由二被告承担。事实与理由：2018年8月12日，被告太隆建筑公司与原告签订合同，将其承包的位于新郑市××镇××大道与××交叉口北200米路东的威龙尚品小区项目5#楼的外墙保温、外墙真石漆、顶棚批白工程发包给了原告。合同约定，承包方式为包工包料等，价款计算方式为按照实际施工展开面积计取工程量，保温单价55元每平方米，真石漆单价41元每平方米，顶棚批白7.5元每平方米，不再调整工程单价，开工日期为2018年8月18日。合同签订后，原告按照合同约定进场施工，施工完成交付被告，目前5号楼已经交付购房人装修入住，但被告却以各种借口推脱拒不支付工程款。原告认为，原告已经按照合同约定全面履行了合同义务，负责施工的工程已经施工完毕并交付被告使用，被告太隆建筑公司应当结清工程款。被告新威龙置业公司作为涉案工程建设单位，应当对诉请款项承担连带付款责任。被告太隆建筑公司辩称，原告的诉请没有事实和法律依据。根据双方签订的施工合同，原告至今没有将其承包的工程全部施工完毕，未正式向太隆建筑公司交付工程。因原告方没有按期合格完成工程，并且没有按合同约定交付，严重影响了太隆建筑公司整体工程项目竣工、验收、备案，导致至今涉案项目的五大主体验收、备案尚未完成。根据合同第八条约定，原告请求支付工程款的条件尚未成就。原告保温工程尚有部分工程未施工完毕，合同明确约定未施工完毕不支付工程款。原告施工工期违约，合同约定的保温工程的工期为20天，每逾期一日，应当支付工程总造价的1%的违约金，因此，截至目前除去太隆建筑公司已支付的工程款，剩余工程款也已由违约金冲抵完毕。因此太隆建筑公司对原告方已不再负有任何付款义务，请求驳回原告对太隆建筑公司的诉请。被告新威龙置业公司辩称，新威龙置业公司对太隆建筑公司与张阿鹏之间违法转包的行为并不知情，双方签订的合同系无效协议。原告不能突破合同相对性，要求新威龙置业公司承担连带责任，请求驳回原告对新威龙置业公司的诉请。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：发包人新威龙置业公司将其位于新郑市××镇××大道与××交叉口北200米路东的威龙尚品小区工程交由太隆建筑公司施工。太隆建筑公司将该工程中的5#楼的外墙保温、外墙真石漆、顶棚批白工程转包给张阿鹏。2018年8月12日，太隆建筑公司威龙尚品小区二标项目部（作为发包人）与张阿鹏（××）签订《施工合同外墙保温及涂料工程》，该合同主要内容为：第一条，分包工程内容为位于双湖大道与××交叉口北200米路东的威龙尚品小区项目5#楼的外墙保温、外墙真石漆、顶棚批白工程。第二条，承包范围为施工图范围内外墙面全部保温部位的保温施工，外墙真石漆，其中包括吊篮架设安装及使用，安全防护，水、电、运输、临设、检测、协调等。承包方式为包工、包料、保质量、保安全、包施工机械、包施工措施、包文明施工、包验收合格和工程保修等全部费用综合单价包干的形式。第三条，开工日期为2018年8月18日工期为20天（外墙保温工期）。发包人于承包人进场之前3日，提供外墙施工作业面。第四条，工程质量满足图集，必须符合的验收标准，工程质量标准为合格。第五条，发包人负责审核并批准乙方的施工组织方案，随时监督检查乙方施工进度的质量，组织对工程的竣工验收，并按合同规定办理有关结算。第七条，价款计算为按实际施工展开面积计取工程量，40mm厚B1级防火挤塑聚苯板55元/㎡，外墙涂料（单价3.8-4.2元/㎏的真石漆）41元/㎡，顶棚批白（白水泥）7.5元/㎡，不再调整工程单价。第八条，1、付款计算原则为对于所有施工内容均按展开面积进行计算。保温工程完工后不支付工程款。涂料工程，每栋楼涂料完成后付至该栋楼70%的进度款，工程竣工验收合格后经一个月内付至该工程款为80%，竣工结算完成后付至结算价款的95%，余5%质保金，验收合格之日起满两年工程无质量问题，（一个月内）一次性无息付清。第九条，5、未按合同规定拨付工程进度款而影响施工进度时工期顺延。第十条，2、工程完工后，乙方应通知甲方验收。甲方自接到竣工验收通知单后七日内组织验收。验收合格后，双方办理移交手续。签署保修单，乙方应向甲方提交完整的竣工资料。4、本工程自验收合格双方签字之日起，在正常使用条件下保修期限为五年。第十一条，1、甲方代表不能及时给出必要指令、确认、批准，不按合同约定履行自己的各项义务、支付款及发生其他使合同无法履行的行为，应当承担违约责任，相应顺延工期。2、乙方不能按合同工期竣工，施工质量达不到设计和规范的要求，或发生其他使合同无法履行的行为，乙方按协议条款约定支付违约金，赔偿因违约给甲方造成的其他损失。5、因乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方每日支付给甲方工程款总价百分之一的违约金，延误工期10天以上除向甲方支付违约金外，甲方有权随时安排其他专业公司进驻现场进行施工，所发生的进出场费用由乙方承担，施工费用从乙方工程款中扣除（乙方必须无条件在三日内全部清理退场）。6、对工程质量不合格的部位，乙方必须进行彻底返工修理。第十四条，合同签订之日乙方缴纳履约保证金贰万元，外墙保温工程完工后无息退还履约保证金等。该合同封面、首页、尾部及骑缝处均加盖有“郑州太隆建筑工程有限公司威龙尚品小区项目部资料专用章（2）”的印章。落款处发包人加盖郑州太隆建筑工程有限公司威龙尚品小区项目部资料专用章，委托代理人郭某签字，承包人张阿鹏签字。合同签订后，张阿鹏组织人员进行施工。2018年8月13日，张阿鹏将外墙保温劳务分包给不具有劳务施工资质的张森华，张阿鹏提交其与张森华签订的《外墙保温劳务清包合同》，该合同约定：张阿鹏将新郑市××镇××路威龙尚品小区二标二期5#楼的楼外墙保温工程承包给张森华，承包方式为包清工、包工具、包安全等；工程实行闭口包干，结算基价19元/平方，包括外墙保温系统的所有工序、图纸要求施工范围、门、窗、线条以及货物卸运、清理等；有效工期控制在60天，如遇特殊情况按进度协商解决，配合工地进度等。张阿鹏提交张森华于2019年8月4日出具的证明，拟证明其已支付张森华劳务费用152000元，张森华带领工人施工面积16980平方，已施工完毕验收合格交工。太隆建筑公司对上述合同的真实性无异议，对证明目的有异议。2018年9月28日，张阿鹏将楼梯间及地下室、外墙真石漆劳务分包给吴磊磊。张阿鹏提交其与吴磊磊于签订的《楼梯间及地下室劳务清包合同》、《外墙真石漆劳务清包合同》两份，上述两份合同约定张阿鹏将新郑市××镇××路威龙尚品小区二标二期5#楼乳胶漆及批白工程、外墙真石漆工程分别承包给吴磊磊；乳胶漆及批白工程的承包范围为楼梯间及地下室乳胶漆工程施工图纸和相关文件要求及施工工艺所要求的施工内容和施工中需要配合的辅助工作，外墙真石漆工程的承包范围为楼外墙真石漆工程施工图纸和相关文件要求及施工工艺所要求的施工内容和施工中需要配合的辅助工作；承包方式均为包清工、包工具、包安全等；楼梯间及地下室乳胶漆工程结算单价为8元/平方，包括楼梯间及地下室乳胶漆系统的所有工序、图纸要求施工范围、清理等，有效工期控制在60天，如遇特殊情况按进度协商解决，配合工地进度等；外墙真石漆工程结算单价为17元/平方，包括外墙真石漆系统的所有工序、图纸要求施工范围、门、窗、线条以及货物卸运、清理等，有效工期控制在60天，如遇特殊情况按进度协商解决，配合工地进度等。张阿鹏提交吴磊磊于2019年7月30日出具的证明，该证明内容为：我叫吴磊磊，……我在新郑市××镇××路威龙尚品项目二期二标5#楼带领工人跟承包人张阿鹏做外墙真石漆、造型条、落水管、内墙、负一层负二层楼梯间、伸缩缝、铁皮、外墙乳胶漆工作，领取张阿鹏支付劳务费24.9万元，施工面积18000平方，单价17元/平方。太隆建筑公司对上述合同的真实性无异议，对吴磊磊的证明有异议，辩称吴磊磊出具的证明系单方证据，不能达到其证明目的。张阿鹏提交网上银行电子回单一份，该证据显示张阿鹏于2018年8月17日转至李志平的银行账户20000元。张阿鹏主张该款项为其按照施工合同约定支付的履约保证金。张阿鹏提交住宅工程质量分户验收合格证书照片、装修施工许可证、装修巡查记录表、装修现场温馨提示等证据一组，拟证明其所施工的威龙尚品小区5#楼已经验收合同工，且已经交付业主装修入住。上述证据中显示验收、装修日期为2019年7月。太隆建筑公司辩称上述证据的真实性无法核实，无法证明张阿鹏的证明目的。太隆建筑公司在庭审中认可已有业主装修的事实。在本院指定的期限内，太隆建筑公司未书面回复案涉的威龙尚品小区二标二期5#楼工程是否已经勘察单位、设计单位、建设单位、施工单位、监理公司等五大主体验收合格。诉讼中，张阿鹏申请对新郑市龙湖镇双湖大道文昌路新威龙尚品二期二标工程中5＃楼完成的外墙保温、外墙真石漆、顶棚批白面积实际施工的工程量进行鉴定。河南华豫正大工程咨询有限公司接受本院委托，对该事项进行鉴定，于2020年4月23日作出工程造价鉴定意见书。该鉴定意见书第三项检验工程第2项第（2）项载明2020年1月13日对鉴定事项进行现场勘查测量，以实际施工面积计算了工程量。第四项说明中载明“地下公共顶棚部分批白非承包人承包范围，现场承包人实际施工（根据现场勘验时当事人描述）。双方当事人意见不一致。按争议项鉴定。”。鉴定意见为：1、新郑市龙湖镇双湖大道文昌路新威龙尚品二期二标工程中5号楼外墙保温、外墙真石漆、顶棚批白面积工程全部实际施工的工程量鉴定结果为外墙保温15063.19㎡、外墙真石漆15624.91㎡、顶棚批白15897.39㎡；2、其中争议部分工程量为114.94㎡。张阿鹏支付鉴定费30000元。本院对该鉴定意见组织双方进行质证。张阿鹏对鉴定意见无异议，太隆建筑公司称鉴定意见中没有明确指出张阿鹏没有施工完成的部分，以及施工质量存在问题。张阿鹏申请证人郭某出庭作证，证人陈述：经郭某介绍，张阿鹏从李志平处承接了案涉工程；张阿鹏与太隆建筑公司签订了施工合同，后因为一个施工项目单价需要变更，当时张阿鹏在外地，经张阿鹏同意，郭某代张阿鹏与太隆建筑公司签订了案涉的施工合同；吴磊磊班组是郭某介绍给张阿鹏的；经威龙尚品小区二标二期5#楼项目领导鲁永录、李志平等人同意，郭某施工了张阿鹏施工范围外的项目，具体有5号楼楼梯口乳胶漆、批白、负一层和负二层批白和乳胶漆、楼面造型条、伸缩缝填板和铁板封口、墙面未贴保温处挂网、外墙空调洞乳胶漆、水管安装、打孔、滴水线条、材料和安装等工程，包工包料；施工期间，经项目领导同意，向郭某批款80万元，郭某将其中的20万元给了张阿鹏，其中的9.5万元给了吴磊磊班组，剩余50.5万元是郭某施工部分的工程款；郭某知道吴磊磊信访要劳务工资的事情，也听吴磊磊说过太隆建筑公司支付给吴磊磊几万元，具体数额不详。证人郭某为此在庭审后提交加盖有“郑州太隆建筑工程有限公司威龙尚品小区项目部资料专用章（2）”印章的施工协议一份、与威龙尚品鲁工微信聊天记录截图一张，证明郭某施工了张阿鹏承建工程外的工程。太隆建筑公司辩称对微信截图的真实性无法核实，没有具体日期，没有完整的文义表达；对施工协议真实性有异议，太隆建筑公司从未与郭某签订过施工协议，从未有该份文件的用章记录，该协议系郭某伪造、变造，不能证明郭某单独承包有工程。太隆建筑公司提交承诺书一份，内容为：“我承包人张阿鹏、代班郭某承诺在2019年7月20日开始对威龙尚品5#楼的天棚批白（阴角整理）、楼梯间乳胶漆（顶层机房等）、外墙保温（屋面楼台等）、外墙真石漆、阳台空调百叶内等进行维修，并在2019年7月31日以内维修完成，维修合格完成后满足交工要求，否则不进行工程结算，并继续维修。承诺人：张阿鹏，带班：郭某。2019年7月18日”。太隆建筑公司辩称郭某为张阿鹏的带班及合伙人；张阿鹏施工部分存在多处质量不合格，承诺维修但未予以维修。张阿鹏对该证据的真实性无异议，辩称该承诺书是太隆建筑公司在涉案工程项目的负责人鲁永录打印好后以拨付工程款为条件让张阿鹏签的字，有胁迫因素。证人郭某在庭审中亦认可该承诺书上的其签名和指印系其本人所为。太隆建筑公司提交2019年2月1日的借据一份，该借据显示：借款人为郭某，借款金额600000元，借款用途为工人工资（5#楼外墙保温、真石漆）；技术负责人意见处有鲁永录的签名，现场经理意见处有李志平的签名。太隆建筑公司提交借据一份，该借据显示：借款人为郭某，后备注“5号楼外墙保温”，借款金额200000元，技术负责人意见处有鲁永录的签名被备注日期为2019年5月20日，现场经理意见处有李志平的签名并备注“内项整修6月10号整完，否则罚款贰万元”和日期为2019年5月20日。证人郭某在庭审中对上述两份借据的真实性均无异议，认可收到上述借据中约定的款项共计800000元，但辩称借据中的其姓名为本人所签，其余内容均不是其本人所为。郭某、张阿鹏庭审中一致认可郭某将上述收到的800000元中的其中200000元转给了张阿鹏，95000元转给了吴磊磊。郭某陈述是李志平、鲁永录让其将款项转给张阿鹏的，因为张阿鹏当时未完成70%的工程款，不能支付工程款，但过年需给工人发工资，就先让郭某转给张阿鹏些款项。太隆建筑公司提交借据一份，内容为：1、今借到现金200000元；2、使用时间1个月，不足1个月按1个月计，如超过1个月按实际天数计算，最迟还款期限不得超过2019年2月1日；3、按月息3%或日息1‰计算。借款人为郭某，日期为2018年11月11日。证人郭某在庭审中对该借据不认可，辩称其以为当时借出的是工程款200000元，没注意上面约定有利息，其实际只收到了李志平转账的100000元，和鲁永录支付宝支付的50000元，李志平、鲁永录说剩余50000元是利息，但其不认可。太隆建筑公司提交2019年7月24日的收据一份，该借据显示：收款人为郭某，收到现金1000元，用途为工人生活。证人郭某在庭审中认可收到该1000元。太隆建筑公司提交写在吴磊磊身份证复印件上的保证书一份，内容为：“我叫吴磊磊，已和威龙尚品5号楼项目部达成协议：本次支付7万元，剩余工资（约10万元）保证于2019年10月底或11月初威龙尚品5号楼项目部给吴磊磊结算余款。保证在此期间，我不再到相关部门上访举报，否则本人承担一切法律责任。吴磊磊。180××××****”。太隆建筑公司提交署名为吴磊磊出具的收条两份、收据一份，内容分别为“今收到威龙尚品5号楼真石漆工人工资30000元整。2019年8月23日”，“今天收到威龙尚品工资30000元整5号楼真石漆。2019年8月31”，“今收到现金10000元，用途说明为生活费”。张阿鹏辩称上述证据的真实性无法核实，太隆建筑公司未向张阿鹏提出直接向吴磊磊支付工资，也未经张阿鹏同意。太隆建筑公司提交署名为吴磊磊出具的证明（2019年6月27日）一份，内容为“威龙尚品5号楼购买造型板有项目部垫付700元整”；提交署名为吴磊、朱萧瑾出具的收条（2019年8月15日）一份，内容为“今收到吊篮移位费用共计900元”；署名为吴磊、牛其山出具的收到条（2019年7月31日）一份，内容为“今收到5号楼真石漆腻子粉375元”；署名为吴磊、牛清华出具的收到条（2019年7月3号）一份，内容为“今收到6号楼半吨沙浆300元”；署名为吴磊磊出具的出库单（2019年7月2日）一份，其中显示价款为514元。太隆建筑公司主张上述为支付的工程款。太隆建筑公司提交客户签收人为吴磊的材料清单一份和客户签收人不明的材料清单一份，拟证明因张阿鹏未履行维修义务，其自行购买材料对张阿鹏施工不合格的部分进行了维修，花费1374元。张阿鹏对上述证据的真实性均不予认可，辩称上述费用与张阿鹏施工无关。以上事实，由当事人陈述，施工合同，网上银行电子回单，《施工合同外墙保温及涂料工程》，《外墙保温劳务清包合同》，《楼梯间及地下室劳务清包合同》、《外墙真石漆劳务清包合同》，住宅工程质量分户验收合格证书照片、装修施工许可证、装修巡查记录表、装修现场温馨提示，鉴定意见书及鉴定费发票，承诺书，借据三份，收据，保证书及收条两份、收据一份，证人证言，施工协议等证据予以证明。本院认为，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。本案中，依据原、被告提交的证据，并结合双方当事人陈述，新威龙置业公司作为发包人，将涉案工程发包给太隆建筑公司承建施工，太隆建筑公司又将承建工程中的5＃楼的外墙保温、外墙真石漆、顶棚批白工程转包给张阿鹏，张阿鹏又将承接的外墙保温工程中劳务分包给张森华，将外墙真石漆、顶棚批白工程中的劳务分包给吴磊磊，事实清楚，证据成立。太隆建筑公司将其承包的建设工程分包给不具备建筑工程施工资质的张阿鹏完成，其行为属于违法分包。同样，张阿鹏将其承包的建设工程中的劳务再分包给不具备劳务施工资质的张森华与吴磊磊，其行为也属于违法分包。因此，太隆公司与张阿鹏签订的《施工合同外墙保温及涂料工程》无效，张阿鹏与张森华签订的《外墙保温劳务清包合同》无效，张阿鹏与吴磊磊签订的《楼梯间及地下室劳务清包合同》、《外墙真石漆劳务清包合同》无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。本案中，张阿鹏提交住宅工程质量分户验收合格证书、装修施工许可证等证据佐证其所施工的工程已于2019年7月验收合格，业主已装修入住，太隆建筑公司在庭审中亦认可5#楼已有业主装修的事实，且其作为工程总承包人，在本院指定的期限内，未明确答复案涉5#楼工程是否已经五大主体验收合格，张阿鹏主张其所施工的工程已经验收合格并交付使用成立。张阿鹏作为威龙尚品小区5#楼外墙保温、外墙真石漆、顶棚批白工程的实际施工人，要求太隆建筑公司按照合同约定价格支付其已完成施工的工程量的工程款，于法有据，应予支持。太隆建筑公司辩称涉案工程未验收，亦未交付使用，无证据支持，本院对此不予支持。太隆建筑公司辩称张阿鹏未将涉案工程施工完毕，所施工部分多处需要整修，张阿鹏未依据合同约定交付涉案工程，付款条件未成就。太隆建筑公司提交的张阿鹏、郭某出具的承诺书中虽显示部分施工内容需进行整修，但其抗辩张阿鹏、郭某未依约维修未提交相关证据佐证，结合张阿鹏所施工的5#楼现已有业主实际入住，张阿鹏系主张其已完成的5#楼外墙保温、外墙真石漆、顶棚批白面积实际施工的工程量的工程款，即时工程需要整修，是工程保修问题，太隆建筑公司不应以此拒付工程款，本院对该辩称不予支持。实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院予以支持。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。本案中，新威龙置业公司辩称对太隆建筑公司与张阿鹏之间违法转包的行为并不知情，张阿鹏与太隆建筑公司亦未能提供充分证据证明新威龙置业公司对于太隆建筑公司将涉案工程转包给张阿鹏知情，张阿鹏要求新威龙置业公司对太隆建筑公司下欠张阿鹏的工程款承担连带清偿责任，于法无据，本院不予支持。但新威龙置业公司未提交证据证明其已将案涉5#楼的工程款与太隆建筑公司结清，新威龙置业公司应在欠付太隆建筑公司工程款的范围内承担支付责任。张阿鹏、太隆建筑公司对张阿鹏施工的工程量没有结算，双方又达不成一致意见，在案件审理中，张阿鹏仅申请对其实际施工的外墙保温、外墙真石漆、顶棚批白工程面积工程量进行测量鉴定。河南华豫正大工程咨询有限公司接受本院委托后通过现场勘验测量，对该鉴定事项作出工程造价鉴定意见书。张阿鹏对鉴定意见无异议，太隆建筑公司辩称鉴定意见中没有明确指出张阿鹏没有施工完成的部分，以及施工质量存在问题，但太隆建筑公司并未对其抗辩事项申请鉴定，其抗辩事项不属鉴定范围。因此，河南华豫正大工程咨询有限公司对案涉工程作出的工程造价鉴定意见书，程序合法，鉴定人员具备鉴定资质，本院对该鉴定意见书予以采信。依据鉴定意见，可以认定张阿鹏实际施工的工程量为外墙保温15063.19㎡、外墙真石漆15624.91㎡、顶棚批白15897.39㎡。按照张阿鹏与太隆建筑公司签订的施工合同中外墙保温为55元/㎡、外墙涂料41元/㎡、顶棚批白（白水泥）7.5元/㎡的约定，应计施工的工程量工程款为外墙保温828475.45元，外墙真石漆640621.31元，顶棚批白为119230.43元，以上共计1588327.19元。对鉴定结论中记载的争议部分，即地下公共顶棚部分批白的工程量114.94㎡，该部分不属张阿鹏、太隆建筑公司签订的施工合同约定的承包范围，张阿鹏主张该部分系其实际施工，根据鉴定现场勘验时当事人描述，系现场承包人实际施工；依据张阿鹏与吴磊磊签订的《楼梯间及地下室劳务清包合同》中约定的承包范围，该部分属于张阿鹏与吴磊磊约定的施工范围，太隆公司对张阿鹏与吴磊磊签订的合同的真实性无异议，且未举证证明该争议范围系由他人施工，故能够认定该部分工程量为张阿鹏施工的工程量。应计该部分工程款为862.05元（114.94㎡×7.5元/㎡）。综上，太隆建筑公司应当支付张阿鹏的工程款共计为1589189.24元。依据张阿鹏与太隆建筑公司签订的施工合同中“竣工结算完成后付至结算价款的95%，余5%质保金，验收合格之日起满两年工程无质量问题，（一个月内）一次性无息付清”的约定，和张阿鹏提交的证据显示涉案房屋于2019年7月部分验收合格并装修入住的事实，因双方约定的质保期间现未届满，故应从工程款中扣除5%质保金，太隆建筑公司应支付张阿鹏总工程款1589189.24元的95%为1509729.78元。下余5%质保金79459.46元，张阿鹏可待质保期届满后另行主张。太隆建筑公司辩称郭某系张阿鹏承建工程的负责人，郭某领取的工程款应从张阿鹏的工程款予以扣除，为此提交有张阿鹏、郭某于2019年7月18日出具的承诺书，郭某出具的借据为证。依据承诺书的内容，郭某系张阿鹏的带班人员。依据太隆建筑公司提交的郭某出具的600000元、200000元的借据，借据中明确注明款项系借支的5#楼外墙保温、真石漆的工人工资和5#楼外墙保温款项。证人郭某虽陈述其仅在该两张借据中签名，其余内容非其所写，但郭某作为完全民事行为能力人，在借据中签名，应承担由此产生的相应法律后果。另外，庭审中，张阿鹏、郭某均认可郭某代张阿鹏与太隆建筑公司签订了案涉《施工合同外墙保温及涂料工程》，该工程系郭某介绍张阿鹏与太隆建筑公司的李志平认识承接的，吴磊磊劳务施工班组也是郭某介绍给张阿鹏的，郭某帮张阿鹏的忙在工地带领工人干活的事实。依据张阿鹏与张森华签订的《外墙保温劳务清包合同》，施工内容包括外墙保温系统的所有工序；依据张阿鹏与吴磊磊签订的《楼梯间及地下室劳务清包合同》、《外墙真石漆劳务清包合同》，施工内容包括5#楼乳胶漆及批白工程、外墙真石漆工程，楼梯间及地下室乳胶漆工程包括楼梯间及地下室乳胶漆系统的所有工序，外墙真石漆工程包括外墙真石漆系统的所有工序。而张阿鹏与太隆建筑公司签订的施工合同中只有顶棚批白（白水泥）工程，并未约定有乳胶漆工程。依据张阿鹏提交的吴磊磊于2019年7月30日出具的证明，“造型条、落水管、内墙、负一层负二层楼梯间、伸缩缝、铁皮、外墙乳胶漆工作”属吴磊磊带领工人为张阿鹏承包的工程施工，而证人郭某在庭审中陈述“5号楼楼梯口乳胶漆、批白、负一层和负二层批白和乳胶漆、楼面造型条、伸缩缝填板和铁板封口、墙面未贴保温处挂网、外墙空调洞乳胶漆、水管安装、打孔、滴水线条”等为郭某承包施工的内容，不属张阿鹏承包的范围，故证人郭某的陈述与上述证据相矛盾，并且太隆建筑公司对郭某向本院提交的施工协议不予认可，不认可郭某有从太隆建筑公司承接工程，郭某亦无相关证据能够佐证其与太隆建筑公司就郭某主张属于其施工内容的工程款进行有结算，故本院对证人郭某陈述其领取的800000元中有505000元是其施工部分的工程款的证言不予采信。综合上述证据及事实，太隆建筑公司辩称应从张阿鹏的工程款中扣除郭某领取的该800000元，于法有据，应予支持。对太隆建筑公司提交的2018年11月11日借据，证人郭某不予认可，鉴于太隆建筑公司未提供已支付的凭证，且该借据与工程款的借支方式亦不相同，不能证明是涉案工程款的借支，对太隆建筑公司主张扣除该200000元的辩称，本院不予支持。对太隆公司提交的2019年7月24日收据，证人郭某予以认可，该1000元生活费应从张阿鹏主张的工程款中扣除。太隆公司提交的写在吴磊磊身份证复印件上的保证书、署名为吴磊磊出具的收条两份、收据三份，能够相互印证，证明太隆建筑公司因5号楼真石漆工程垫付给吴磊磊工人工资共计70000元，因吴磊磊系跟随张阿鹏施工，太隆建筑公司因吴磊磊信访代张阿鹏垫付的劳务工资70000元，应从张阿鹏的工程款中扣除。对太隆建筑公司提交的2019年7月2日、7月3号、7月31日收到条、2019年8月15日收条、材料清单等证据，因不能证明上述款项系吴磊磊本人出具且用于了张阿鹏所承建的工程，对其主张应从张阿鹏的工程款扣除上述费用的抗辩，不予支持。太隆建筑公司辩称张阿鹏施工工期延误，构成违约，工程款应冲抵违约金。但工期延误，太隆建筑公司要求张阿鹏承担违约责任，应向本院提出反诉，而非抗辩。鉴于太隆建筑公司未就张阿鹏施工工期延误，构成违约，要求张阿鹏支付违约金向本院提出反诉，故对其抗辩违约金应冲抵工程款的抗辩意见，本院不予支持。综上，扣除太隆建筑公司已经支付或代为支付的工程款后，太隆公司应当支付张阿鹏工程款为638729.78元。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：建设工程已实际交付的，为交付之日；建设工程未交付，工程价款也未结算，为当事人起诉之日。张阿鹏要求从起诉之日计付利息，于法有据，予以支持。利息应以638729.78元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付款之日止。张阿鹏要求太隆建筑公司退还履约保证金20000元，依据双方签订的合同中“合同签订之日乙方缴纳履约保证金贰万元，外墙保温工程完工后无息退还履约保证金”的约定，及张阿鹏提交的网上银行电子回单，和本案证据显示李志平系案涉工程的现场经理，可以认定张阿鹏根据合同约定向太隆建筑公司的李志平交纳了履约保证金20000元。现合同已履行完毕，张阿鹏请求太隆建筑公司退还履约保证金20000元，于法有据，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第一百零九条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第一项、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条规定，判决如下：一、被告郑州太隆建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告张阿鹏工程款638729.78元及利息（以638729.78元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算从2019年9月19日起至计付至实际付款之日止）。二、被告郑州太隆建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告张阿鹏保证金20000元。三、被告郑州新威龙置业有限公司应对上述第一款项在欠付郑州太隆建筑工程有限公司工程款范围内承担连带清偿责任。四、驳回原告张阿鹏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费16440元，由原告张阿鹏负担8321元，由被告郑州太隆建筑工程有限公司负担8119元。鉴定费30000元，由被告郑州太隆建筑工程有限公司负担。此款原告已预交，被告向原告支付工程款时应一并将案件受理费和鉴定费共计38119元支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  刘沛佩审 判 员  许俊峰人民陪审员  王顺英二〇二〇年七月九日书 记 员  张春会