江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0581民初2780号 原告：王榕，男，1986年9月8日生，汉族，住江苏省常熟市。 委托诉讼代理人：时文杰，江苏少平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈亦钶，江苏少平律师事务所实习律师。 被告：周磊，男，1986年11月9日生，汉族，住江苏省常熟市。 委托诉讼代理人：朱春雷，江苏世纪天合律师事务所律师。 被告：程虎，男，1986年12月3日生，汉族，住江苏省常熟市。 被告：刘大平，男，1975年9月6日生，汉族，住安徽省枞阳县。 原告王榕与被告周磊合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月19日受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，本院依法追加程虎、刘大平为本案的被告参与诉讼。原告王榕的委托诉讼代理人时文杰、被告周磊的委托诉讼代理人朱春雷、被告程虎、被告刘大平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王榕向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告人民币60万元及利息损失（自2019年2月14日至2019年8月19日，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算。自2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止）；2、被告承担诉讼费用。事实和理由：原、被告原为朋友关系。被告以合伙开店为由，指令原告支付给被告人民币60万元。被告收取上述款项后，并未让原告入伙（未签订合伙协议，也未就合伙协议必须具备的主要条款达成一致）。原告认为原、被告双方之间的合伙关系并未成立，被告应向原告返还收取的款项及产生的占用资金损失，为此原告诉讼至法院。 被告周磊辩称，原告诉状陈述与客观事实不符，原告在明知开店且存在亏损的情况下故意隐瞒事实以合伙关系未成立等各种借口，试图达到个人目的；原告此前以不当得利为由起诉被告，被驳回诉讼请求，相关案件的事实和经过及证据材料在该案件中均有说明及提供，原告主张的相关事实存在多次反复、前后矛盾，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 被告程虎辩称，原、被告四人及孟涛商量合伙开店，做真人密室逃脱，其开始投资20万元，原告投资15万元，其余的由周磊和孟涛负责，装修部分由刘大平负责。后来孟涛因没有钱未投资。店开起来后，原告一直要到店里来打桌球、聊工资、水电费结算等。后来店里生意不好经营不下去就关掉了，钱都用于房租、装备、装修、道具等用掉了，刚开始赚出来的一点钱也付了水电费、员工工资、更换道具等。 被告刘大平辩称，其是股东，当时店还没有全部完成时预估整个店投资120-130万元，商定其负责装修部分在48万元算投资款，开始大家未商定各出资多少，而是大家先出钱再算占股比例。因周磊会做密室逃脱，故整个主要以周磊为主。其开始不知道原告也是股东，后来周磊让其和原告到上海拉桌球，其才知道原告也是股东，其不知道原告投资了多少。因店没有成型，故整个最后未算出来，但其出资最多，后因店开不下去就没有算。 本院经审理认定事实如下：2015年2月16日，常熟市冰点文化创意有限公司经工商部门核准成立，法定代表人为周磊。 2016年2月初，周磊、王榕、程虎、刘大平、孟涛商量合伙经营真人密室逃脱，具体经营由周磊负责，其中王榕投资15万元，于2016年4月7日直接支付了部分房屋租金，刘大平负责装修部分，周磊负责密室、沙画、消防、设备等投入。孟涛因无资金未参与投资。2016年5月11日，常熟市冰点文化创意有限公司方塔分公司经工商核准成立，负责人周磊。2017年4月17日，常熟市冰点文化创意有限公司方塔分公司经工商核准注销。 2016年2月5日，王榕转账给周磊20万元。2016年2月13日，王榕转账给周磊10万元。2016年4月5日，王榕转账给周磊10万元。2016年5月20日，王榕转账1.5万元给周磊。2016年5月29日，王榕转账0.5万元给周磊。2016年6月30日，王榕转账0.5万元给周磊。另外王榕通过微信转账给周磊2.5万元。以上款项合计45万元。 2016年4月1日，常熟市冰点文化创意有限公司无锡分公司经工商核准成立，负责人周磊。出资人有周磊、范红娟、孟纯洁、王新科、王榕，并建立了冰点极道股东微信群。2016年10月中旬，“冰点极道”开业。2017年2月2日，王新科在微信群里表示：“除了年底4万借款退回以外，我打算在初八给每人分一万，想今年讨个彩头。过了十五把账单再公布一下，包括年底付的工程款，待付款，以及2016年的营收，最重要的是大家的比例，一万是先发，到时按比例算出来少的再发。大家看如何？没问题的话十五之后一起碰个头，我把流水和账单给大家公布一下。祝大家2017年生意兴隆”。王榕发了：“”2018年4月4日，周磊在微信群里表示：“现在店里电停了，明天放假了，我们还差6万房租，我的意思要不大家每人凑1.5万，先恢复了正常。我等你们回复了我在打周黎吧，究竟做还是不做，我希望大家表个态吧”。王新科表态：“我自己的想法是我不再投钱，不代表任何人”。2018年4月19日，周磊在微信群里表示：“各位股东，昨天我去荟聚店里跟隔壁太空球老总碰头，他们有意向接收我们店总价40万，含一切。最迟周末给到最终答复。目前今天店内已经被断电。问下各位是否愿意40万转”，王榕＠周磊表示：“早该处理掉了”。2018年4月25日，周磊在微信群里表示：“这个也是最后的希望了，他们主动来找我谈的，能不能转也就这几天的事了，要是最终没法达成那也只能闭店了”。王榕表示：“我事情和我爸说了，他不同意卖，他说他不缺这1万多块钱，如果你承认我在这家公司有投钱，那他要求把账本全拿出来，他要拿到律师事务所查账，如果你不承认，那就直接已民间借贷起诉，这是他的原话，你考虑下吧”。周磊表示：“各位股东，现定5.3日中午12点半无锡荟聚店内碰头，清帐，请各位股东务必抽空一起碰面，收到请群内回复一下，谢谢”。后王榕退出该微信群。周磊于2018年5月1日再次以短信通知王榕参加5月3日的上述股东会议。2018年5月17日，周磊将通知内容“合伙人商量明天5.18晚上6点30分于无锡荟聚店内对账及商讨关停、转让等事宜，请你务必准时参加”以短信形式通知王榕参加。2018年5月18日，常熟市冰点文化创意有限公司无锡分公司召开投资人会议，与会人员有周磊、范红娟、孟纯洁、王新科，王榕经周磊通知未出席，内容为周磊、范红娟、孟纯洁、王新科、王榕五位共同投资的以常熟市冰点文化创意有限公司无锡分公司名义运营的无锡荟聚冰点极道项目，该项目拖欠出租方场地租赁费两个多月，面临巨额损失，继续维持经营将造成更大损失，故多数人同意进行结算、同意将该项目整体转让，有利于损失最小化。周磊、范红娟、孟纯洁、王新科均签字。2018年5月31日，周磊、范红娟、孟纯洁、王新科在无锡荟聚店内签订了《关于无锡冰点极道密室逃生项目转让股东决议》，内容为因经营不善，项目已于2018年4月18日被出租方停电处于歇业状态，且拖欠场地租赁费两个多月，面临巨额违约金损失，且租赁场地将于2018年8月到期，故达成决议如下：1、截止到2018年5月31日，股东出资投入为284万元，亏损371478元（详见债权债务总表）及（冰期极道无锡店工程预算及实际开支清单），其中股东组成及注资情况为：常熟方出资合计132.5万元，占股比例为46.65%，其中周磊出资87万元，王榕出资45.5万元；无锡方出资合计151.5万元，占股比例为53.35%，其中孟纯洁出资48.5万元，范红娟出资48.5万元，王新科出资54.5万元。2、与会股东认为该项目继续经营损失将会扩大，一致同意不再经营该项目，由常熟市冰点文化创意有限公司及无锡分公司负责处理对外转让项目及负责受让方与出租方续约场地租赁事宜；3、股东王榕经分公司负责人周磊通知未出席该次股东决议会，周磊表示本人对股东王榕今后所提的一切问题包括但不限于王榕的追责或起诉负全部责任，与其他股东无关；4、转让内容包括：各类许可证件、品牌和注册商标、现有设施和设备等；5、转让总价为40万元，该转让款首先用于支付该项目的对外债务（以债权债务总表）为准，债权债务总表以外的债务与签字股东无关，由主导项目负责人周磊承担，由实际受让方直接向项目债权人当场支付，并由与会股东现场监督见证，其中沈斌揽承的装饰工程经债权债务总表确认的结欠尾款为6000元，若有超出部分由周磊本人负责，与股东孟纯洁、范红娟、王新科无关。若有盈余的，按股东出资比例进行再分配；6、项目转让完毕后，该项目包括但不限于租赁押金、装修押金、工程尾款应付款、供货商应付款等所有债权债务与签字股东无关，若再有其他债权债务由周磊负全责。若转让失败，则股东仅在上述确定的出资范围内对债权债务总表承担责任，其他债权债务与孟纯洁、范红娟、王新科无关；7、常熟市冰点文化创意有限公司、无锡分公司不再实际经营该项目，仅配合协助受让方转让事宜。无锡分公司及总公司的除上述债权债务总表以外的债权债务与签字股东无关等事宜。附件中债权债务总表，载明合同结欠金额为581473元，确认清算金额为400199元，债权为28721元，备注为371478元；待支付明细，载明清算金额为392119元；冰点极道无锡店工程预算及实际开支清单，载明预算合同价为3163253.60元，实际结算价为3140416.60元，已付2993062.60元，应付202962元；冰点极道无锡店营业流水及支出表，载明2016年10月-2018年4月，收入3175774.12元，支出3135617.99元，结余40156.13元。2019年11月26日，常熟市冰点文化创意有限公司无锡分公司经工商核准注销。 2019年2月14日，王榕向本院提起不当得利之诉，要求周磊返还上述款项60万元及支付相应利息。在审理该案过程中，周磊表示王榕在无锡店的投资款45.50万元中的0.5万元因中间有分过钱的直接算作王榕的份额。本院于2019年9月12日作出（2019）苏0581民初2410号民事判决书，确认根据通话录音内容显示王榕承认在常熟店、无锡店投过60万元，其中常熟方塔店投入15万元，因此王榕汇款60万元系投资款具有高度可能性，故判决驳回王榕的诉讼请求。判决后，王榕提起上诉。2020年2月16日，王榕向苏州市中级人民法院申请撤回上诉。苏州市中级人民法院于2020年2月21日作出（2019）苏05民终11559号民事裁定书，准许王榕撤回上诉。 审理中，王榕表示因合伙未成立，根本审计不出来，故不必要进行审计，同时因双方未签订合伙协议，故与程虎、刘大平也没有合伙意思表示，因此不需要程虎、刘大平承担还款责任，而仅要求周磊退还投资款。刘大平表示王榕跟随其到上海拉桌球才知道他也是股东，但不知道王榕投资多少，也不知道程虎投资多少，其负责的装修部分约48万元的凭证都给了周磊，当时王榕也在场的，当时店的总投资预估在120-130万元，实际店处在萌芽状态，还未成型，后来2017年春节后越拖越亏损。程虎表示店都开出来了，怎么没有合伙，其也投入20万元，所有人的投入都用掉了，都未收回投资。周磊表示店还未进入正轨就亏损了，当时总投入在140万左右，扣除王榕投资15万元、程虎投资20万元、刘大平以装修48万元投入外，其与刘大平投入差不多，同时其认为合伙成立，店也开了，但因亏损店也关了几年了，故不需要对常熟方塔店进行审计。 本院认为，对于原、被告存在争议的双方合伙是否成立的问题。关于常熟市冰点文化创意有限公司无锡分公司“冰点极道”项目的合伙问题，根据该项目的投资微信群内容，以及转让股东决议内容，原告王榕虽然自己退群且经被告周磊通知未出席未签字，但其在退群前已知转让金额为40万元且亦明确表达过“早该处理掉”，除此以外所有的投资人已形成转让决议，该决议系常熟方投资人与无锡方投资人商量后形成的关于转让项目处分的意思表示，且被告周磊亦表示其对原告王榕今后对其的追责或起诉负责，因此该份转让决议合法有效，对双方均具有法律效力，双方均按其内容履行。根据该协议及附件内容，被告周磊应给付原告王榕4569.06元。关于常熟市冰点文化创意有限公司方塔分公司“真人密室逃脱”项目的合伙问题，本院认为合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项进行约定，但根据原、被告的陈述及举证情况，其中各合伙人之间对其他合伙人的出资额、是否是合伙人都不清楚，但一致确认被告周磊负责该项目的日常经营和一切管理事务，而被告周磊在实际管理的账务中未能建立财务制度，且其不申请对该项目进行审计，因此无法核实该项目的具体盈亏情况，结合其实际控制该项目的财务事实及该项目已停止经营活动，现原告主张被告周磊返还其投资款，本院予以支持，但计人民币15万元。以上二项合计154569.06元。对于原告主张的要求被告支付自2019年2月14日至2019年8月19日止按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算的利息损失，以及自2019年8月20日起至实际给付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失，本院予以支持，但计息金额为154569.06元。常熟市冰点文化创意有限公司方塔分公司“真人密室逃脱”项目的相关设施归被告周磊所有，该项目的债权债务由被告周磊负责享有和清偿。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百零八条之规定，判决如下： 一、被告周磊返还原告王榕人民币154569.06元，支付自2019年2月14日起至实际给付之日止以154569.06元为基数计算的利息（其中2019年2月14日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至实际履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告王榕指定账号；或汇入常熟市人民法院，账号：62×××66，开户行：中国农业银行常熟方塔支行）。 二、驳回原告王榕的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取4900元，由原告王榕负担3638元，由被告周磊负担1262元（原告同意其预交案件受理费1262元由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号10×××76）。 审判员  陶云芬 二〇二〇年七月六日 书记员  蒋 琦