江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终1011号上诉人（原审原告）：陈纪杨，男，1968年10月8日生，汉族，住安徽省凤台县。委托诉讼代理人：张敏，江西昆群律师事务所律师。被诉人（原审被告）：九江之江化工有限公司，住所地江西省九江市彭泽县龙城镇矶山村，统一社会信用代码9136043076975475XK。法定代表人：陈兴华，系公司经理。委托诉讼代理人：丁强，江西丁强律师事务所律师。上诉人陈纪杨因与被上诉人九江之江化工有限公司劳动争议纠纷一案，不服彭泽县人民法院（2020）赣0430民初525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陈纪杨的委托诉讼代理人张敏、被上诉人九江之江化工有限公司的法定代表人陈兴华及其委托诉讼代理人丁强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈纪杨上诉请求：撤销原审判决，改判被上诉人给付上诉人各项工伤待遇223156.4元；改判被上诉人支付上诉人解除劳动合同的经济补偿金58608元；由被上诉人承担本案一二审诉讼费用。事实和理由：1.原审认定上诉人解除劳动关系时的本人工资为1500元无事实依据，该款系生活费，是待岗的福利待遇，以此来计算一次性伤残就业补助金和经济补偿金错误；2.认定上诉人受伤前12个月平均工资为4604.08元与事实不符，应加上被扣减的社保个人缴费280元，以4884.08元的标准计算停工留薪期待遇；3.以4130元的标准计算住院护理费认定不当，该标准系2015年度九江市在岗职工月平均工资，2016年度九江市在岗职工月平均工资应为4573元；4.仲裁裁决认定由被上诉人支付上诉人全部工伤待遇并无不当；5.上诉人主张的后续治疗费应得到支持；6.被上诉人应当对少缴工伤保险费的过错承担责任。九江之江化工有限公司答辩称：1.《江西省实施办法》第22条规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时本人工资为基数。被上诉人2017年7月2日发生事故以后有部分员工主动提出辞职，但有一部分员工不同意辞职，单位以合同形式签订了新的劳动关系，约定每月工资均为1500元，上诉人因家在外地没有签订合同，但仍然每月发放了1500元工资，一审法院以此计算就业补助金等符合法律规定。2.关于后续治疗费，因上诉人执意要求提前做伤残鉴定，其在劳动能力鉴定委员会书面承诺不需要被上诉人承担后续治疗费，且条例明确规定工伤鉴定只能到设区市劳动鉴定委员会进行鉴定，故仁杰司法鉴定中心鉴定意见不产生法律效力。3.《工伤保险条例》第64条规定的本人工资是针对伤残补助金，第36条第2款明确规定一次性医疗补助金和一次性就业补助金标准由各省、自治区、直辖市规定。陈纪杨向一审法院起诉请求：1、判决被告与原告之间的劳动合同于2019年7月31日解除，由被告给付原告各项工伤待遇223156.4元；2、判决被告给付原告解除劳动合同的经济补偿金58608元。一审法院认定事实：原告（互为被告）于2007年4月份到被告（互为原告）处工作，双方形成劳动关系。2017年7月2日被告（互为原告）公司发生爆炸事故，公司停产。原告（互为被告）在事故中受伤，2017年10月18日彭泽县人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年原告（互为被告）陈纪杨向彭泽县劳动人事争议委员会申请劳动仲裁，该仲裁委对其申请事项于2018年8月23日作出了彭劳人仲裁字【2018】59号裁决书，认定陈纪杨伤前平均月工资为4604.08元/月，该裁决书已生效。2019年7月30日彭泽县劳动人事争议仲裁委员会委托彭泽仁杰司法鉴定中心对陈纪杨的伤残等级、护理期、停工留薪期及后续治疗费进行评定，该鉴定中心对此鉴定意见为：一、被鉴定人陈纪杨伤残等级评定为九级。二、护理期评定为60日。三、停工留薪期为9个月。四、后续治疗费约捌仟元。2019年11月28日九江市劳动能力鉴定委员会鉴定原告（互为被告）所受伤害为九级伤残。2020年原告（互为被告）陈纪杨再次向彭泽县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、双方的劳动合同自2019年7月31日解除，被申请人支付申请人工伤待遇223156.4元。2、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金58608元。该仲裁委于2020年3月6日作出彭劳人仲裁字【2020】7号裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人于2019年7月31日解除劳动关系。二、在本裁定书生效之日起五日内，被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金96685.68元（4604.08元/月*21个月）、一次性伤残补助金41436.72元（4604.08元/月*9个月）、一次性医疗补助金32228.56元（4604.08元/月*7个月）、停工留薪期待遇41436.72元（4604.08元/月*9个月）、住院期间护理费4785.1元（4130元÷21.75天*36天*70%）、住院伙食补助费360元。共计人民币216915.7元。三、在本裁决书生效之日起五日内，被申请人支付申请人经济补偿金57551元（4604.08元/月*12.5个月）（2007年4月至2019年7月）。四、驳回申请人的其他仲裁请求。原、被告均不服该裁决，双方均向本院起诉，要求依法判决。另查，被告（互为原告）九江之江化工有限公司为原告（互为被告）陈纪杨交纳了工伤保险费，并补缴了自2017年9月至2020年2月所拖欠的养老保险费及医疗保险费。被告（互为原告）九江之江化工有限公司自爆炸事故发生后未再恢复生产但每月仍向原告（互为被告）陈纪杨发放工资1500元至2020年3月份，陈纪杨自受伤至今待岗。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为……九级伤残为9个月的本人工资。（二）劳动聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《江西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十二条规定：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的解除或终止劳动关系本人工资为基础，……一次性伤残就业补助金标准为：九级17个月。因被告（互为原告）九江之江化工有限公司自爆炸事故发生后未正常生产经营，原告（互为被告）陈纪杨也一直在家待岗，九江之江化工有限公司每月发放给同样情况的职工工资均为1500元，因此一次性伤残就业补助金应以1500元/月为基数计算，为25500元（1500元/月*17个月）。职工工伤，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，因原告（互为被告）陈纪杨受伤后，被告（互为原告）九江之江化工有限公司只发给其工资每月1500元，而陈纪杨伤前平均工资为4604.08元/月，因此九江之江化工有限公司应补足其差额部分，其停工留薪期经鉴定为九个月，应补足的金额为27963.72元【（4604.08元-1500元）*9个月】。原告（互为被告）住院期间，被告（互为原告）应支付护理费为4785元（4130元÷21.75天*36天*70%）。因被告（互为原告）未能及时向原告（互为被告）支付工资，并拖欠社会保险费，因此应向原告陈纪杨支付经济补偿，支付经济补偿的年限最高不超过十二年，原告陈纪杨工作已超过十二年，故被告九江之江化工有限公司应向其支付12个月经济补偿金为18000元（1500元/月*12个月）。因被告（互为原告）支付原告（互为被告）的工资至2020年3月份，原告（互为被告）陈纪杨要求解除劳动合同，故应从2020年3月31日解除双方的劳动关系。工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受法律规定的工伤待遇，因此原告（互为被告）陈纪杨要求被告（互为原告）九江之江化工有限公司支付后续治疗费无事实和法律依据。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第三十七条、第三十八条，《江西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十二条之规定，判决如下：一、原告（互为被告）陈纪杨与被告（互为原告）九江之江化工有限公司于2020年3月31日解除劳动关系；二、被告（互为原告）九江之江化工有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（互为被告）陈纪杨一次性伤残就业补助金25500元、住院期间护理费4785元，并及时为原告（互为被告）陈纪杨向彭泽县社会保险局申报工伤待遇；三、被告（互为原告）九江之江化工有限公司补足原告（互为被告）陈纪杨停工留薪期工资27936.72元。四、被告九江之江化工有限公司支付原告陈纪杨经济补偿金18000元；五、驳回原告（互为被告）陈纪杨其他诉讼请求。二审中，双方均未提交新的证据。本院查明的相关事实与一审查明事实基本一致，应予以确认。本院认为，综合双方当事人上诉及答辩意见，本案二审争议焦点为：一、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的计算标准。二、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金的支付主体。三、护理费计算标准。四、后续治疗费问题。五、经济补偿金的计算标准。六、上诉人认为被上诉人少缴工伤保险费问题。关于焦点一，《工伤保险条例》第三十六条规定：“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《江西省实施办法》第二十二条规定：“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除和终止劳动关系时本人工资为基础。”九江之江化工有限公司自2017年7月爆炸事故发生后未恢复生产，由生产为主销售为辅的企业转变为纯经营性企业，陈纪杨等生产操作工人已无工作岗位，公司遂与大部分员工解除了劳动关系，与部分不愿意解除劳动关系的员工重新签订了劳动协议，确定每月工资标准为1500元，陈纪杨因在外地未签订劳动协议，九江之江化工有限公司每月发放1500元至2020年3月，期间陈纪杨并未到岗工作，故可以认定陈纪杨解除劳动关系时的本人工资为1500元。但《工伤保险条例》第六十四条规定：“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”2019年度社会保险使用的九江市城镇非私营单位就业人员月平均工资5773元的60%为3463.8元，陈纪杨的本人工资低于该数额，故本院判定以3463.8元的标准来计算陈纪杨的一次性伤残就业补助金等工伤待遇，其一次性伤残就业补助金应为58884.6元（3463.8元/月*17个月）。关于焦点二，《工伤保险条例》及《江西省实施办法》均规定，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。2017年7月2日九江之江化工有限公司发生爆炸时已缴纳了截止2017年9月的社会保险费用，后又在劳动关系解除前补缴了自2017年9月至2020年2月所欠的社会保险费用，故上诉人陈纪杨应向彭泽县社会保险局申报工伤待遇，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金等费用。关于焦点三，《江西省实施办法》第二十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付护理费。”2016年度九江市城镇非私营单位就业人员月平均工资为4573元，原审判决认定的计算标准4130元系2015年度九江市城镇非私营单位就业人员月平均工资即2016年度社会保险缴费工资，按照2016年标准计算的护理费应为5298.56元（4573元÷21.75天*36天*70%），故上诉人的该项上诉理由成立，予以采纳。关于焦点四，《工伤保险条例》第三十八条规定：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。”上诉人陈纪杨提出与用人单位解除劳动合同，可以从工伤保险基金获得一次性工伤医疗补助金，其后续治疗费并未超出一次性工伤医疗补助金支付限度，且其如工伤复发确需继续治疗，仍然可以享受相关工伤待遇，故其要求被上诉人支付后续治疗费无事实和法律依据，不予支持。关于焦点五，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”上诉人陈纪杨在劳动合同解除前十二个月的月平均工资为1500元，故原审以此计算经济补偿金并无不当，应予维持。关于焦点六、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”另根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，劳动者如对缴费年限、缴费基数等有异议而发生的纠纷，应由社会保险费征缴部门解决和处理，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围。综上所述，陈纪杨的上诉理由部分成立，予以采纳，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持彭泽县人民法院（2020）赣0430民初527号民事判决第一、三、四、五项；二、变更彭泽县人民法院（2020）赣0430民初527号民事判决第二项为：被上诉人九江之江化工有限公司于本判决生效之日起五日内支付上诉人陈纪杨一次性伤残就业补助金58884.6元、住院期间护理费5298.56元，并及时为上诉人陈纪杨向彭泽县社会保险局申报工伤待遇。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由上诉人陈纪杨负担10元，被上诉人九江之江化工有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 李 庐审判员 刘 欣审判员 郑敏红二〇二〇年七月二十七日书记员 杨雨泉