广东省汕头市澄海区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0515民初674号原告：汕头市澄海区捷信运输配载有限公司，住所地汕头市澄海区****莱美工业区联宏企业有限公司办公楼五楼，统一社会信用代码91440515789440133K。法定代表人：肖荣林，总经理。委托诉讼代理人：黄民峨，广东赛博律师事务所律师。被告：舒仁友，男，1967年1月2日出生，汉族，住江西省九江市永修县********昌口组1附1号。原告汕头市澄海区捷信运输配载有限公司与被告舒仁友劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月26日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人黄民峨及被告到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汕头市澄海区捷信运输配载有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不予承担与被告解除劳动合同赔偿金39200元；2.判决由被告承担本案案件受理费。事实和理由：被告原是原告公司货车司机，双方有依法订立书面劳动合同。后因被告严重违反了岗位职责，损害原告合法权益给原告造成严重损害及损失，且又不接受调换岗位，而且是被告首先提出辞职，原告在这种情况下不得不依法与被告解除劳动合同关系。被告为此提起劳动仲裁，立案受理该案的汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员于2020年3月25日向原告送达汕澄劳人仲案非终字[2020]5号仲裁裁决书，但原告不服其中的第一项仲裁裁决及其相关认定，认为其认定事实、采信证据、适用法律法规及裁决结果都存在错误，必须依法予以纠正，故原告据此现依法向人民法院起诉。1.原告与被告解除劳动合同的决定是合法正确的，被告无权获得经济赔偿金。因为，根据劳动法律法规及原、被告所签订的劳动合同，被告作为劳动者严重违反岗位职责、劳动纪律或者用人单位规章制度的，或者给用人单位造成损害损失的，用人单位可以合法解除劳动合同。被告所存在的主要过错表现在：其一，2019年11月，被告驾驶原告公司车辆到上海烟草公司载货时，故意堵住其他兄弟单位的装货车辆引起纠纷，对原告的声誉及商誉造成很大影响；其二，同年同月，被告驾驶原告公司车辆在上海车场进行保养后，违反相应操作规范，在没有把该货车车厢挂好在货车拖头的情况下就将车辆开走，造成拖头与车厢脱离致车厢损坏；其三，被告与其货车搭档巩猛无法配合，两人遂于去年11月同时向原告辞职，在巩猛已办好离职手续的情况下被告突然反悔，但因无搭档致被告无法单人出车货运，故原告只能更换被告的工作岗位，但遭到被告的拒绝。在此情况下，被申请人不得不与存在违规违约且又不接受更换工作岗位的被告解除劳动关系。2.苟且不论原告解除与被告劳动合同关系的合法性如何，被告也无权获得经济赔偿金。因为，根据原被告双方所订立的《驾驶员聘用合同》第五条第4款关于“在本合同履行过程中，如发生甲方违约或者其他侵犯乙方合法权益之处，则乙方必须在知道或应当知道之日起十天内以书面形式向甲方提出，否则，视为乙方自愿同意免除甲方任何责任，乙方自愿放弃向甲方提出任何权利主张”的约定，被告在接到原告于2020年1月7日所送达的《解除劳动合同通知书》的十天内，并没有向原告提出任何书面异议，此应视为被告认可原告的决定合法性及自愿放弃任何权利主张。3.退一步来讲，假如原告真的必须给付解除劳动合同的什么赔偿金的话，仲裁裁决关于赔偿金的认定也是错误的。因为，其一，不能以二个月及双倍进行计赔，根据双方签订的《驾驶员劳动合同关系确认书》及《驾驶员聘用合同》第六条第1款的约定，原有的劳动合同关系已经自愿作废，双方不存在任何未结清、未付清的债权债务及责任；其二，被告的工资标准是每月2400元，而非9800元。特起诉，请求判准如前所请。诉讼过程中，原告对事实和理由第2点部分进行补充：原告接到本案劳动仲裁机关送达的劳动仲裁应诉材料及其通知是在2020年1月20日，进一步印证了被告向原告提出异议或主张权利已经超过了双方劳动合同的约定时间，等于是被告自愿弃权，本案的劳动仲裁委员会没有就原告在仲裁案中所提出的关于被告没有在10天内向原告就解除劳动合同的问题提出异议及权利主张的事实，导致被告丧失了向原告主张权利的法律后果提出仲裁评判。对事实和理由第3点部分进行补充：和本案有关的劳动合同关系期限不超过1年，时间是2019年9月1日至2020年8月31日，在此之前的劳动合同双方已经约定全部作废，被告无权就原有的劳动合同关系向原告提出任何权利主张，劳动仲裁以2年期相应的2个月计算是错误的。被告舒仁友辩称，原告所述不属实，原告没有提供证人对其主张予以证明，辞退书记载的时间是2020年1月7日，被告于2020年1月10日去上海京师律师事务所咨询备案，原告所提出的被告违反工作岗位职责的情况是虚假的，而且被告的搭档是被原告苛刻条件逼走的，原告让被告自己不用找搭档，由原告安排搭档，但原告一直没有给被告安排。2019年11月至12月期间原告有支付被告工资，不存在被告申请辞职的情况，而且被告有提供证据社会保险补助协议书予以证明。经审理：对当事人双方没有争议的证据和事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.被告对原告提交的汕澄劳人仲案非终字（2020）5号仲裁裁决书的证明内容有异议，本院经审查认为，被告虽有异议，但没有否认该证据的真实性，故本院对原告提交的上述证据的真实性予以认定。2.被告对原告提交的《驾驶员聘用合同》、《驾驶员劳动关系确认书》、《解除劳动合同通知书》的真实性无异议，但对证明内容有异议，本院经审查认为，被告没有否认上述证据的真实性，本院对上述证据的真实性予以认定。3.原告对被告提交的汕澄劳人仲案非终字（2020）5号仲裁裁决书有异议，认为仲裁裁决认定的事实存在部分错误。因原告对该证据的真实性没有异议，本院对该证据的真实性予以确认。4.原告对被告提交的《汕头市澄海区捷信运输配载有限公司车队规章制度》、《驾驶员聘用合同》、《驾驶员岗位职责补充条款》、《社会保险补助协议书》的真实性没有异议，但对证明内容有异议；本院经审查认为，原告对上述证据的真实性没有异议，本院对上述证据的真实性予以确认，且综合本案其他证据及当事人的陈述，能相互印证部分，本院予以采信。5.原告对被告提供的《解除劳动合同通知书》有异议，认为被告收到上述证据的时间为2020年1月7日，该证据中手写部分“我收到此份通知，但与事实不符合”的内容，是事后添加，被告申请仲裁时提供的证据没有该手写部分的内容。本院经审查认为，被告自认该内容系劳动仲裁程序结束后由其女儿书写添加，原告有异议，本院对被告提供的上述证据中关于手写部分的内容的真实性不予认定。6.原告对被告提供的借记卡账户历史明细清单3份有异议，本院经审查认为，该证据的内容无法体现原告向被告支付工资的明细情况，原告又予以否认，故本院对该证据不予采信。7.原告对本院依法向汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会调取的证据《劳动争议仲裁收件回执（一式二联）》、《受理通知书（存根）》、《答辩通知书（存根）》及被告提供的证据《劳动争议仲裁收件回执（一式二联）》均有异议，本院经审查认为，上述证据系由汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会依法作出，本院对上述证据的真实性予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2018年7月3日入职原告处，被告的岗位为货车司机。2019年6月11日，原告与被告签订《驾驶员劳动合同关系确认书》，确认原告前有聘用被告担任驾驶员，双方已按法律规定办理劳动合同，确认劳动关系；同时截至双方签订新一轮劳动合同时止，被告确认已从原告处领取了被告依法依约应得的包括劳动报酬在内的一切劳动待遇，双方不存在未结清、未付清的债权债务及责任；且鉴于双方签订新一轮劳动合同，故对以往的劳动合同关系手续予以作废。2019年9月1日，原告与被告签订《驾驶员聘用合同》，约定：劳动合同期限自2019年9月1日起至2020年8月31日止，被告的工作岗位为货车驾驶员。被告的劳动待遇（含效益工资、奖金及补贴）实行多劳多得及安全无事故多得等原则，被告的劳动待遇的构成为：每月效益工资，根据当月被告出车货运的实趟数核算；每月公司提供免费住宿、伙食费以每天100元补贴（请假回家的除外）；每年7月、8月、9月发放防暑高温补贴，每人每月200元。同时还对被告应严格执行工作纪律、树立良好的服务形象、出车司机之间应团结协作完成任务等劳动义务进行约定，并约定如被告存在不服从安排、行为不当、有欺诈、不诚实、玩忽职守等情形之一的，原告将予以处罚，情节严重的，原告有权无条件开除被告并单方解除聘用合同。合同另对工作纪律和违反的责任、车辆的管理和责任等双方的权利义务进行约定。此外，双方在上述合同中还约定：在合同履行过程中，如发生原告违约或其他侵犯被告合法权益之处，则被告必须在知道或应当知道之日起十日内以书面形式向原告提出，逾期则视为被告自愿同意免除原告任何责任，被告自愿放弃向原告提出任何权利主张。同日，被告在原告出具的《驾驶员岗位职责补充条款》和《汕头市澄海区捷信运输配载有限公司车队规章制度》（下称车队规章制度）上签名确认。其中：《车队规章制度》关于驾驶员待遇部分的规定为：每车需配备2名驾驶员，工资结算按多劳多得结算；其中，上海至汕头、揭阳、潮州等城市的线路为往返1700元，伙食补助每人每日100元。工资保底是指每个驾驶员每月可得到的货运班次及其相应可得报酬，具体为：每年2月份没有保底工资，跑一车算一车；10月份和12月份这两个月保底3趟汕头往返工资；其他月份保底4趟汕头往返工资；由于驾驶员自身原因不能出车，或故意以各种理由耽误出车的，当月不享受上述保底工资待遇。2019年12月27日，原、被告签订《社会保险补助协议书》，约定，确认被告自2018年8月1日至2019年9月30日就职于原告处，并对被告的社会保险缴交方式进行约定。2020年1月7日，原告向被告出具《解除劳动合同通知书》，以被告违反《驾驶员聘用合同》、《驾驶员岗位规范》相关规定的行为，符合原告对其依法作出解雇的原因和条件为由，通知被告解除双方劳动关系，并要求被告于2020年1月10日前到原告处办理相关手续。2020年1月10日，被告向汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.原告向被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额98000元；2.原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金39200元。2020年1月17日，汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会决定立案受理。2020年3月20日，汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会作出汕澄劳人仲案非终字〔2020〕5号仲裁裁决书，裁决原告应于本裁决书生效之日起十五日内，向被告支付违法解除劳动合同赔偿金39200元，并驳回被告的其他仲裁请求。原告不服汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会的裁决，于2020年4月8日向本院提起诉讼。本院认为，本案是一宗劳动争议纠纷。被告于2018年7月3日到原告处工作，双方于2019年6月11日理清过往劳动关系权利义务，后被告继续在原告处工作，并于2019年9月1日与原告签订书面劳动合同，约定双方的权利义务，双方的合法权益应受法律保护。关于原告是否存在违法解除劳动合同的问题。根据法律规定，因用人单位做出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬,计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。根据双方的劳动合同的约定，被告违反岗位职责和工作制度，原告可予以处罚；情节严重的，原告有权无条件开除被告并单方解除聘用合同。原告以被告违反劳动合同和岗位工作制度和纪律，存在过错为由解除双方劳动关系，应承担举证责任。原告虽主张被告故意堵塞其他单位的装货车辆引起纠纷给原告的商誉带来负面影响、被告在车辆保养时违反操作规范致使车辆损坏的过错行为，但未能提供证据予以证明，且被告予以否认，本院对原告的上述主张不予采信；原告主张被告与工作搭档相约离职后反悔导致无工作搭档可一起出车且不接受调整岗位，被告予以否认并表示其向原告提出自己寻找工作搭档而遭原告拒绝；本院经审查认为，《驾驶员聘用合同》和《车队规章制度》虽规定每车配备两名驾驶员，但对工作搭档如何配备和安排的问题以及对被告因缺乏工作搭档而无法正常履行工作义务时的处理问题没有规定，原告作为用人单位，负有合理安排职员工作的义务，故被告因缺乏工作搭档致无法正常履行工作义务的责任不能归责于被告，原告以上述理由与被告解除劳动关系，依据不足，本院不予认定。综上，原告无证据证明被告存在符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第（三）项规定的“严重违反用人单位的规章制度的”或“严重失职、营私舞弊、给用人单位造成重大损害的”的情形的过失行为，故原告主张被告违反双方的约定及规章制度的规定并据此单方解除双方的劳动关系的理由，证据不足，本院不予采纳，本院依法认定原告属违法解除劳动合同，原告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金。关于原告的赔偿金支付责任是否可予免除的问题。劳动合同的订立应遵循公平平等原则，用人单位不能滥用其优势地位，迫使劳动者签订不公平的合同。原、被告在《驾驶员聘用合同》中就被告对原告违约或侵害其合法权益的异议提出期限及逾期不利后果进行了约定，但从时间上来看，该条款异议期限仅有十天，显著少于法律关于劳动争议申请仲裁的一年诉讼时效规定的期限；同时，原告认为被告应直接向其提出书面异议申请，而不能通过其他途径表示异议；并且，用人单位的法律责任有部分是法定的，该条款存在免除原告的法定责任、排除劳动者权利的情形；故应认定该合同条款无论是从期限还是异议方式均为劳动者设定了极为苛刻的义务，违反公平原则；因此，上述合同条款的约定，因加重被告的责任、排除被告的主要权利、免除原告的责任而无效。原告主张被告在双方约定的期限内没有向原告提出异议，原告无需向被告支付赔偿金，依据不足，本院不予支持。关于赔偿金的计算标准问题。首先是被告的工资数额是多少的问题。原告主张被告的工资为每月2400元，但未能提供证据予以证明，而原告作为用工主体，掌握和管理所有职员的工资的计算依据和支付流水，该证据是确定赔偿金的计算标准的关键证据，原告对此负有举证责任，现原告未能提供该证据，应承担举证不能的不利后果；且被告辩称其工资每月保底9800元的意见，符合《车队规章制度》中约定的计算标准；故原告主张被告的工资数额为每月2400元，缺乏事实和法律依据，本院不予采信，依法认定被告每月工资为9800元。其次是关于双方劳动关系存续期限的问题。根据法律法规的规定，违法解除劳动合同赔偿金应自用工之日起计算，如用人单位违反劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。原告主张与被告于2019年6月11日确认双方截至新一轮劳动合同签订之日止，被告已从原告处领取了被告依法依约应得的包括劳动报酬在内的一切劳动待遇，双方不存在未结清、未付清的债权债务，并据此认为双方的劳动关系应自2019年9月1日起重新计算；经查，2019年6月12日至2019年8月31日期间，原、被告虽未签订书面劳动合同，但被告仍在原告处工作，双方的劳动关系持续存在；且劳动待遇的范围不能扩大和推定解释包含经济补偿金，违法解除劳动合同赔偿金属具有惩罚性的法定责任；现原告无证据表明截至2019年6月11日存在需要向被告支付经济补偿金的情形且已支付完毕；原告也无法举证证明其可免除支付因违法解除劳动合同的赔偿金，故原告关于双方的劳动关系应自2019年9月1日起重新计算的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持；本院依法认定被告自2018年7月3日起向原告持续提供劳动，截至2020年1月份，被告的劳动期限已超过一年六个月，即被告可得到的经济补偿标准为2个月。综上，原告应向被告支付的违法解除劳动合同赔偿金为：9800元×2（月）×2（倍）=39200元。原告要求不予承担与被告解除劳动合同赔偿金39200元，依据不足，本院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，判决如下：原告汕头市澄海区捷信运输配载有限公司应于本判决生效之日起10日内支付被告舒仁友违法解除合同赔偿金39200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由原告汕头市澄海区捷信运输配载有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 林瀚二〇二〇年七月二十日法官助理 唐翊书 记 员 陈泓附：相关的法律法规条文《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。