广东省东莞市第三人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）粤1973刑初1126号 公诉机关东莞市第三市区人民检察院。 被告人徐新伟，男，1977年2月1日出生，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地为河南省开封市杞县*********，身份证号码：410************512。2017年6月12日因犯贩卖毒品罪被东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年八个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪被2019年9月28日被羁押，同月29日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。 辩护人胡灵芝，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。 东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2020]684号起诉书指控被告人徐新伟犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，并于2020年6月4日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员谢莉仪出庭支持公诉，被告人徐新伟及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 东莞市第三市区人民检察院指控称,2019年8月25日20时30分许，吸毒人员吴某通过电话联系被告人徐新伟购买冰毒，并通过微信转账转600元给徐，后徐将一小包冰毒（重约0.5克）送到东莞市樟木头镇石新工业区附近一个出租屋交给吴。 2019年7月1日至8月22日，吸毒人员明某通过电话或微信联系被告人徐新伟购买冰毒38次，每次购买0.5至0.6克冰毒，并通过微信向徐支付毒资合计19300元，后徐将冰毒送到东莞市樟木头镇***号小区给明某。 2019年9月28日9时许，侦查人员根据掌握的线索，发现被告人徐新伟驾驶粤S*****轿车与“阿某”（在逃）进行毒品交易，后在东莞市**********设卡拦截该轿车，徐不配合执法，冲卡逃离，侦查人员追至谢岗镇往樟木头镇路段抓获该轿车乘客文某，后在不远处路段查获该轿车，但车上人员已逃离。侦查人员在该轿车座位上查获冰毒2包（分别净重35.40克，净重17.20克，均检验出甲基苯丙胺成分）。 针对上述指控的事实，公诉机关提供了现场勘查材料，手机等物证，东莞市********检验报告等鉴定意见，微信转账记录等电子数据，通话记录等书证，吴某等证人的证言及被告人徐新伟的供述和辩解等证据。公诉机关据此认为被告人徐新伟无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。徐新伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑法执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。徐新伟因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。提请本院依法判处。 在法庭上，被告人徐新伟拒不认罪，否认公诉机关起诉指控的主要犯罪事实。 辩护人认为，本案事实不清，证据不足。主要提出以下辩护意见：1.指控的第一起犯罪事实，仅有吴某的口供，而无通话记录及微信转账印证，不足以认定，存在诬陷之嫌。2.指控的第二起犯罪事实，明某跟被告人双方的通话记录，微信转账缺乏实际内容，无法直接证明是为了购买毒品，转账可能是被告人所提因玩游戏提现而为，且被告人多次强调并未去过交易地点，现有证据不足。3.指控的第三起事实，现有证据不能证明被告人事前知晓“阿某”携带毒品，也无法证明被告人等人接下来的目的是为了贩卖毒品。而被告人开车冲卡逃离的行为可能是因为被告人以为的仇家拦截其。此外，不排除“阿某”又故意栽赃嫁祸被告人的可能。故，仅凭现场遗落的毒品不能认定被告人贩毒。 经审理查明，2019年8月25日20时30分许，吸毒人员吴某通过电话联系被告人徐新伟购买冰毒，并通过微信转账转600元给徐，后徐将一小包冰毒（重约0.5克）送到东莞市樟木头镇石新工业区附近一个出租屋交给吴。 2019年7月1日至8月22日，吸毒人员明某通过电话或微信联系被告人徐新伟购买冰毒38次，每次购买0.5至0.6克冰毒，并通过微信向徐支付毒资合计19300元，后徐将冰毒送到东莞市樟木头镇****号小区给明某。 2019年9月28日9时许，侦查人员根据掌握的线索，发现被告人徐新伟驾驶粤S*****轿车与“阿某”（在逃）进行毒品交易，后在东莞市**********设卡拦截该轿车，徐不配合执法，冲卡逃离，侦查人员追至谢岗镇往樟木头镇路段抓获该轿车乘客文某，后在不远处路段查获该轿车，但车上人员已逃离。侦查人员在该轿车座位上查获冰毒2包（分别净重35.40克，净重17.20克，均检验出甲基苯丙胺成分）。 公诉机关为证明本起事实，当庭出示、宣读以下证据： 勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 1、现场勘查记录、现场图及现场照片：证实案发现场位于本市谢岗镇往樟木头镇路段、樟木头镇**社区**村路口路段，发现粤S*****东风日产牌轿车副驾驶车窗被破坏，车后排发现疑似毒品白色晶体一批。 2、搜查证、搜查笔录：证实侦查人员依法对粤S*****东风日产牌轿车进行搜查，查获疑似毒品白色晶体一批；依法对本市樟木头镇**社区**路*号***房、樟木头镇**酒庄进行搜查，无搜查笔录。 （二）物证 1、粤S*****东风日产牌轿车1辆、手机2部：系作案工具，均随案移送。 2、冰毒1包（净重35.4克）、冰毒1包（净重17.2克）：系毒品，已上缴东莞市公安局禁毒支队。 （三）鉴定意见 1、东莞市********检验报告：证实扣押的淡黄色晶体1包、白色晶体1包，均检验出甲基苯丙胺成分。 2、广东正航司法鉴定中心司法鉴定意见书：证实证人吴某的毛发检出甲基苯丙胺成分。 （四）书证 1、到案经过：证实被告人徐新伟系被动到案，无自首、立功情节。 2、常住人口基本信息：证实被告人徐新伟的身份情况，作案时已满18周岁，系全国涉毒人员、全国刑事犯罪前科人员。 3、刑事判决书：证实2017年6月12日徐新伟因犯贩卖毒品罪被东莞市第三人民法院判处有期徒刑一年八个月。 4、扣押笔录、扣押清单、发还清单：证实从被告人徐新伟处扣押vivo牌手机1部、华为牌手机1部；现场扣押粤S*****东风日产牌轿车1辆、淡黄色晶体1包、白色晶体1包。 5、称量、取样笔录：证实淡黄色晶体1包净重35.4克，白色晶体1包净重17.2克，提取适量送检。 6、调取证据通知书、通话记录：依法调取被告人徐新伟使用的两部手机号码134*****283、138*****065从2019年5月29日至9月29日的通话记录，该两个号码与吸毒人员明某的号码17*****32于案发期间有多次通话联系，且明某转账毒资给徐新伟的时间前后二人均有通话联系。 7、调取证据通知书、通话记录：依法调取吸毒人员吴某使用的手机号码134*****740从2019年7月16日至9月3日的通话记录，证实吴某于2019年8月9日12时许、于8月25日19时至20时许与被告人徐新伟的号码134*****283有通话联系。 8、车辆信息查询：证实粤S*****东风日产牌轿车所有人系文某。 9、现场检测报告书：证实徐某、文某、彭某、张某毒品检测呈阴性；徐新伟甲基苯丙胺类毒品检测阳性。 10、行政处罚决定书：证实吴某、明某因吸毒被行政处罚的情况。 （五）证人证言 1、吴某（男，45岁，系吸毒人员）：证实其多次向徐新伟购买冰毒，最后一次是2019年8月底。 其从2014年开始吸食冰毒。其吸食的冰毒是向“小伟”（徐新伟）购买的。其打电话联系“小伟”购买冰毒，其手机不见了，“小伟”的联系方式记不住；其电话是134*****740，微信昵称：**，微信号：132*****105。 其最后一次吸食冰毒是2019年8月底的一天晚上，其和朋友刘小华到樟木头镇石新工业区附近一个出租屋找朋友张海帝玩，其三人想吸食冰毒，于是刘小华和张海帝各给其200元，其再拿出200元，凑够600元，由其去联系“小伟”购买冰毒。半个小时后，“小伟”拿着1包冰毒（不到1克）到樟张海帝的出租屋便打电话联系其去拿，其拿到冰毒后用微信转账600元给“小伟”，后其和刘小华、张海帝一起在张海帝出租屋内吸食冰毒。 辨认笔录：辨认出徐新伟是“小伟”。 明某（男，32岁，系吸毒人员）：证实其向徐新伟购买冰毒约40次。 其从2019年7月12日开始向“小伟”（徐新伟）购买冰毒约40次。其每隔两、三天以同样的方式跟“小伟”购买冰毒，每次均是通过微信转账给他，然后他送冰毒过来时，有时将冰毒直接交给其，有时将冰毒放在香樟一号小区侧门口处垃圾桶处，具体购买时间都在其手机的交易记录上。 第一次是2019年7月12日，其想吸食冰毒，就问朋友“疯子”，“疯子”说“小伟”贩毒并将“小伟”的电话告诉其，于是其打电话联系“小伟”并加了微信，其向“小伟”购买冰毒，双方谈好每小包（净重0.5至0.6克）500元，然后其通过微信转账500元给“小伟”，“小伟”拿一小包冰毒到其家里，之后其和“小伟”一起吸食。 一次是2019年7月13日，其通过微信联系“小伟”并转账500元，“小伟”开车到其家楼下，其就上他的车，他将一小包冰毒给其。 其手机号码为17*****32，其微信号：w********55，昵称：“*******”。“小伟”的手机号码为134*****283，有两个微信号，一个微信号：x**********283，昵称：“*****”；一个微信号：x********i，昵称：“*******”。 辨认笔录：辨认出徐新伟是“小伟”；辨认出毒品交易现场。 附指认微信交易记录截图：指认“小伟”使用的微信；指认其向“小伟”购买冰毒的38次转账记录。 3、刘某某：证实徐新伟驾车接“阿某”并冲卡的情况。 2019年9月28日10时许，分局队员通过线报，得知“阿某”在老家带1包冰毒回来，并由“阿伟”（徐新伟）驾驶粤S*****银色日产牌轩逸轿车去谢岗镇接“阿某”回樟木头镇。其负责骑着摩托车从谢岗镇一直跟着粤S*****轿车。粤S*****轿车上由“阿伟”开车，副驾驶坐着一名女子（文某），后排坐着“阿某”。当粤S*****轿车行驶至樟木头镇**社区一路口公安机关设卡的地方时，穿警察标志反光衣的公安人员拦车检查，并向该车驾驶员出示公安人员证件，要求该车停车接受检查，但该车驾驶员看到公安人员身份后，就马上加速冲卡过去。其驾驶摩托车追上去，发现坐在粤S*****轿车副驾驶位的女子在路边走，便将该女子抓获。其走了500米，发现粤S*****轿车停在路边，车上没人，车后排座位散落有疑似毒品的白色晶体。后民警将这些白色晶体分两个物证袋装好。 4、苗某某：证实徐新伟驾车接“阿某”并冲卡的情况。 2019年9月28日10时许，公安人员通过线报得知“阿某”在老家带1包冰毒回来，并由“阿伟”（徐新伟）驾驶粤S*****银色日产牌轩逸轿车去谢岗镇接“阿某”回樟木头镇，其等人负责在樟木头镇**社区一路口设卡准备拦车检查。当日10时30分许，粤S*****轿车由谢岗开往樟木头镇方向。其等人当时穿着有警察标志的反光衣，并向粤S*****轿车出示公安人员证件，要求该车停车接受检查，但该车司机看了到公安人员证件后，就马上加速冲卡过去。其等人驾车追上去，发现坐在粤S*****轿车副驾驶的女子走在路边，其等人将该女子抓获。其等人走了500米，发现粤S*****轿车停在路边，车上没人，车后排座位散落有疑似毒品的白色晶体。后民警将这些白色晶体分两个物证袋装好。 5、文某：证实徐新伟驾车接“阿某”并冲卡的情况。 2019年9月28日9时许，其和男朋友“阿伟”（徐新伟）一起从樟木头镇宝山新村的出租屋出发，由“阿伟”驾驶粤S*****银色日产轩逸轿车去谢岗镇常虎告诉谢岗出口处等待。过了十多分钟，“胖子”到了，并上了其车坐在后排座。开车没几分钟，遇到几名便衣警察想拦车检查，“阿伟”没有理会警察，开车冲过去。冲过去走了几分钟，其害怕就跟“阿伟”说其要下车，“阿伟”减速并将其推下车。接着那几名警察跟上来，将带上车。车开几分钟，就看到其车放在路边，“阿伟”和“胖子”跑了。警察在其车上搜出散落在后排座位的白色晶体，当着其面将后排座的较大块状白色晶体放在一个透明物证袋内，用吸尘器将散落在座椅上的较小的白色晶体收集放进另一个物证袋内。经称量，一包淡黄色晶体净重35.4克，一包白色晶体净重17.2克。 粤S*****轿车登记在其名下，一直由其使用。其不清楚其车为何有白色晶体，其下车前后排座是很干净的。其看到“胖子”上车时手里拿着一个长20cm、宽20cm的黄色纸皮箱子。其在车上，听到“胖子”跟“阿伟”说：“最近查得很严，到处都在设卡检查”之类的话，其不明白什么意思。 其不清楚“阿伟”是否贩卖毒品。“阿伟”有两个手机号码134*****283、138*****065，一个微信号：x**********283，昵称：“小伟”；另外一个微信号：x*****i，昵称：“浪****”。 辨认笔录：辨认出徐新伟是“阿伟”；辨认出樟木头镇**路**社区路段是“阿伟”冲卡、逃离的现场。 指认笔录：指认在其车上查获的疑似毒品。 4、徐某（男，31岁）：证实其没有购买、贩卖毒品。 其从2019年7月开始认识“阿伟”，其没有向他购买过毒品再贩卖给别人。微信交易记录上2019年9月8日、9月16日其向“阿伟”转账1500元、1000元是他帮其酒庄买酒的提成。 5、张某（男，30岁）：证实接徐新伟回家的情况。 2019年9月28日12时许，其接到朋友“阿伟”（徐新伟）的电话后到樟木头镇***村口接他回家。其问“阿伟”怎么回事，他说他的车被砸了，并将车钥匙给其。其送货路过“阿伟”说的地方没有看到车。当日18时许，其带警察到其家找到“阿伟”。其不清楚“阿伟”做什么工作。 （六）被告人供述和辩解 徐新伟：拒不供认贩卖毒品事实。 （1）其于2011年12月27日因吸毒被公安人员抓获；于2016年12月2日因贩毒被公安人员抓获。 （2）其没有贩卖毒品。2019年9月28日10时30分许其和女朋友文某在出租屋睡觉，“阿某”打电话称从揭阳市快到东莞市谢岗镇了，叫其过去接他回樟木头镇**的家里。文某要求跟其一起去，接着其驾驶文某的粤S*****银色日产轩逸轿车载文某（坐在副驾驶座）去谢岗镇一高速口接“阿某”。当日11时30分许，“阿某”乘坐一辆黑色商务车从谢岗出口出来，然后上其车坐在后排座。其开车往樟木头镇方向行驶，当其行驶至樟木头镇**社区路段时，有公安人员冲出来，要求其三人下车接受检查。当时其没有打开车门和车窗，公安人员将副驾驶的车窗打烂。“阿某”说是他的仇家来抓他，叫其开车冲出去，其当时猛加油门冲卡，一路狂飙。文某害怕要求下车，其将车开到裕丰椅岭村时，让文某下车。其继续开车了一段路后，找地方停车，“阿某”提车黑色袋子下车逃跑。其回去找文某，但没有找到。其就打电话叫张某来接其。不久，张某叫了一辆车来接其到他位于樟木头镇**的住处。张某问其发生什么事，其说车被别人砸了，但其没有说是谁砸的。回到张某的住处后，其将车钥匙给张某，叫他帮其将车开回来，他拿着钥匙就出门了。当日20时许，有公安人员来将其抓获。 “阿某”上车时提了一个箱子，他说里面装着一条蛇杀了一起吃。“阿某”拿一个黑色袋子下车，那个黑色袋子烂了，漏了一些白色晶体在车上，此时其想到他应该从老家带冰毒回来了，其不清楚这些冰毒是带给谁的。 134*****283这个手机号码（绑定微信号：x***********283，昵称：“*****”）在其被抓的十天前一直由其使用，手机掉了之后，其就重新买了另外一个手机号码使用，也没有再使用原来的微信号。 其认识彭某和徐某，但没有贩卖毒品给他们。徐某在樟木头镇经营豁达酒庄，其去喝过几次酒。徐某转账500元给其，是其介绍朋友（找不到这个朋友）到他的酒庄买酒的好处费；转账1000元给其，是其跟他借钱。 其冲卡一是因为“阿某”叫其冲卡；二是因为其吸毒了，也怕被公安人员抓获。 辨认笔录：辨认出樟木头镇***路**社区路段是其冲卡、逃离的现场，并指认其驾驶的粤S*****轿车、其使用的2部手机。 经认证分析，以上证据的形式来源合法有效，与本案有关联性，可作为证据使用。 针对被告人徐新伟及其辩护人所提辩解、辩护意见，本院综合评析如下： 1.关于第一起、第二起犯罪事实，各有证人吸毒人员的证言为证，证言内容呈现了吸毒人员向徐新伟购买冰毒的交易具体细节，且有交易时间段的吸毒人员与徐新伟之间的通话记录、微信转账记录予以佐证，两名吸毒人员也都能辨认出徐新伟，徐新伟被抓后甲基苯丙胺类毒品检测呈阳性，徐新伟又有贩卖毒品的前科记录，以上证据，互有关联，相互印证，形成完整证据链，足以认定。 2.关于第三起犯罪事实，证人刘某某、苗某某两名公安人员证实公安机关系通过线报得知“阿某”在老家带毒品回来东莞，并由徐新伟驾车到谢岗镇接“阿某”，还证实有警察标志反光衣的公安人员设卡拦下徐新伟的车进行检查，还向徐兴伟出示公安人员证件，但徐新伟马上开车加速冲卡逃离，之后，弃车逃跑，被公安人员在车后排座位缴获散落的冰毒。证人文某亦证实上述接人、冲卡、弃车逃离、缴获毒品的情况，结合徐新伟实施过第一、第二起贩卖毒品的行为，可认定本起查获的毒品属徐新伟交易之毒品，按法律规定，查获的毒品数量应认定为贩毒的数量。 本院认为，被告人徐新伟无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人徐新伟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑法执行完毕以后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯、再犯，依法应当从重处罚。被告人徐新伟及其辩护人所提意见，理据不足，本院不予采纳。 视被告人徐新伟的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人徐新伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2034年9月27日止）。 二、随案移送的手机两部，予以没收，上缴国库；暂扣于东莞市公安局樟木头分局的粤S*****号银色日产轩逸小轿车一辆，予以发还给登记车主文某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 刘仕雯 审 判 员 刘浩宇 审 判 员 吕海潜 二〇二〇年七月一日 法官助理 柯玉滢 书 记 员 关开平 （附页） 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 《中华人民共和国刑法》第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 《中华人民共和国刑法》第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 《中华人民共和国刑法》第五十九条【没收财产的范围】没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。