文书内容江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0924民初6181号原告（反诉被告）：国投疆苏物产射阳有限公司，住所地在江苏省盐城市纺织染整产业园。法定代表人：耿海霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：张仕美，江苏德佳律师事务所律师。被告（反诉原告）：新疆天恒基仓储有限公司，住所地在新疆乌鲁木齐市经济技术开发区（头屯河区）头屯河公路**恒汇机电城综合服务楼****。法定代表人：苏飞虎，该公司董事长。委托诉讼代理人：贾伟涛，新疆西域律师事务所律师。被告：新疆生产建设兵团生物能源有限公司，住所地在新疆，住所地在新疆乌鲁木齐市天山区建设巷**法定代表人：王楠，该公司总经理。委托诉讼代理人：程延明，该公司员工。原告国投疆苏物产射阳有限公司（以下至判决主文前简称国投公司）与被告新疆天恒基仓储有限公司（以下至判决主文前简称天恒基公司）、新疆生产建设兵团生物能源有限公司（以下至判决主文前简称生产建设兵团公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月12日立案受理，审理中，天恒基公司提起反诉，本院依法合并审理，于2020年6月18日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。国投公司的法定代表人耿海霞及其委托诉讼代理人张仕美、天恒基公司的委托诉讼代理人贾伟涛、生产建设兵团公司的委托诉讼代理人程延明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。国投公司向本院提出诉讼请求：1.两被告偿还其货款8326201元，并承担违约金2581550元；2.两被告承担本案诉讼费用、律师费。事实与理由：2019年3月22日，其与天恒基公司签订《氧化铝购销合同》，生产建设兵团公司为天恒基公司在该合同项下的付款义务提供连带保证。2019年4月3日，天恒基公司从其处采购氧化铝3907吨，合计货款10326201元。其依约开具了增值税发票。经催要，天恒基公司仅支付货款200万元，尚欠货款8326201元，故提起本案诉讼，请求判如所请。天恒基公司辩称，国投公司并未按照合同约定向其交付任何货物，虽然国投公司开具了增值税发票，双方在结算单上盖章，但合同并未实际履行。国投公司除提供合同、结算单、增值税发票签收单外，未提交任何货物交付的证据，无法证明其履行了交付货物的合同义务。综上，国投公司因未履行交货义务构成违约，天恒基公司不应支付货款。生产建设兵团公司辩称，国投公司未实际供货，天恒基公司不应支付货款，生产建设兵团公司亦无须承担担保责任，且该担保未经生产建设兵团公司股东会决议，应认定无效。天恒基公司向本院提出反诉请求：1.解除其与国投公司签订的《氧化铝购销合同》；2.判令国投公司退还200万元货款；3.国投公司承担本案诉讼费用。事实与理由：《氧化铝购销合同》签订后，国投公司并未按约交付货物，该行为已致合同不能实际履行，故请求解除合同，并要求国投公司退还货款。国投公司辩称，1.双方合同的有效期至2019年12月31日，即双方间的合同履行期限已经于2019年12月31日结束，不存在解除合同的问题。2、天恒基公司请求退还200万元货款没有事实依据，也不符合双方间的合同约定，具体理由同其本诉意见。经审理查明，2019年3月22日，国投公司（甲方）与天恒基公司（乙方）签订《氧化铝购销合同》，合同部分条款约定如下，第2.1条：乙方向甲方购买氧化铝约2万吨，货款总价约为5370万元，具体数量及价格供需双方另以书面形式确认；第4.1条：交货单位为国储指定生产企业；第4.2条：交货地点为甲方指定仓库；第5.2条：交货与结算，双方以结算单为依据确认结算吨位、结算单价和成交金额，双方盖章后生效，并由甲方向乙方开具增值税发票；第6.2条：支付方式为先货后款，乙方收到甲方开具的增值税发票后45日内以银行转账方式付清货款；第8.1条：乙方如果在收到甲方开具的发票后45天内不能付款的，视为乙方违约，甲方可以解除和乙方之间的购销合同，要求乙方立即支付货款，同时乙方应承担甲方发票金额25%的违约金；第11.1条约定：双方在履行本合同过程中发生争议时，应当友好协商解决，如不能友好协商解决，任何一方均有权向合同签订地人民法院起诉，由此产生的诉讼费及律师费由败诉方承担；第12条：本合同自双方盖章之日起生效，合同有效期至2019年12月31日。同日，保证人生产建设兵团向国投公司出具担保函，为天恒基公司在《氧化铝购销合同》项下的所有义务承担连带保证责任，担保期间为天恒基公司应付款之日起2年。2019年4月3日，国投公司与天恒基公司在新疆天恒基仓储有限公司结算单上盖章确认，该结算单载明氧化铝结算量3907吨，单价2643元/吨，结算金额10326201元。2019年4月17日，国投公司将票面金额总计10326201元的四张增值税发票邮寄天恒基公司。后，天恒基公司于2019年7月4日、2019年9月25日分别向国投公司支付100万元货款。2019年8月13日，国投公司向天恒基公司发出催款函，要求天恒基公司在一周内支付剩余货款9326201元。另查明，2019年3月22日，国投公司与浙江自贸区疆建能源有限公司就国投公司购买浙江自贸区疆建能源有限公司氧化铝一事订立合同。2019年4月3日，经双方确认，氧化铝结算量3907吨，结算金额10150386元。同日，国投公司将10150386元货款汇至浙江自贸区疆建能源有限公司银行账户。再查明，国投公司与江苏德佳律师事务所签订委托代理合同，委托该所律师代理国投公司参与本案诉讼，律师代理费35万元。上列事实，有当事人陈述、《氧化铝购销合同》、新疆天恒基仓储有限公司结算单、浙江自贸区疆建能源有限公司结算单、银行汇款凭证、委托代理合同等证据在卷证实，本院予以认定。本院认为，本案争议焦点为：1、国投公司是否依约向天恒基公司交付了3907吨氧化铝；2、生产建设兵团公司是否应对天恒基公司在《氧化铝购销合同》项下的还款义务承担连带保证责任。关于争议焦点一，国投公司与天恒基公司在《氧化铝购销合同》第5.2条约定“双方以结算单为依据确认结算吨位、结算单价和成交金额”，第6.2条约定“支付方式为先货后款”，结合双方已就合同项下所发生的货物交易名称、数量、单价、金额进行了结算并盖章确认，天恒基公司亦已向国投公司支付了200万元货款的事实，可以认定国投公司已向天恒基公司交付了3907吨氧化铝。天恒基公司关于其并未收到货物的主张，与其出具结算单、在收到国投公司催款函后仍支付部分货款的事实行为存在矛盾，故对其该项主张，本院不予采信，对其据此要求国投公司返还货款的请求，本院亦不予支持。国投公司在履行了交货义务后，依法对天恒基公司享有货款债权，天恒基公司应按约支付货款，否则应承担违约责任。首先，结合结算单的货款总额以及天恒基公司已支付200万元货款的事实，本院确认天恒基公司尚欠国投公司货款8326201元。其次，2019年4月17日，国投公司将票面金额总计10326201元的四张增值税发票邮寄天恒基公司，根据《氧化铝购销合同》第8.1条约定，天恒基公司应自收到增值税发票45天内支付货款，否则应承担发票金额25%的违约金，天恒基公司在庭审中提出该违约金标准过高，本院认为，就本案而言，原告的损失就是被告迟延付款的利息损失，合同约定的违约金明显过高，本院酌情将违约金标准调整为以8326201元为基数，从2019年6月10日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算；以欠付本金为基数，从2019年8月20日至实际履行之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算，违约金总额不超过原告主张的数额即2581550元。最后，国投公司为提起本案诉讼产生35万元律师费，该金额符合江苏省律师费收费标准，本院予以认可，根据《氧化铝购销合同》第11.1条约定，该笔费用应由天恒基公司承担。另，天恒基公司反诉要求解除《氧化铝购销合同》，但根据上述认定，其作为违约方，不享有约定或法定解除权，无权要求解除合同。对此，国投公司认为该合同已于2019年12月31日终止，不存在解除合同问题，其本意亦是因合同已到期终止，无需继续履行，故在双方对不再继续履行合同实际已经达成合意的情况下，本院确认国投公司与天恒基公司之间的《氧化铝购销合同》于国投公司收到天恒基公司要求解除合同的反诉状之日即2020年6月18日解除。合同解除后，尚未履行的部分终止履行，对于国投公司已经履行交货义务的部分，天恒基公司仍应支付货款，并承担相应责任。关于争议焦点二，《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。本案中，国投公司未能提交生产建设兵团公司的决议，证明生产建设兵团公司为天恒基公司提供担保已经过公司相关会议决议通过，故生产建设兵团出具的担保函无效，其不应对天恒基公司在《氧化铝购销合同》项下的还款义务承担连带保证责任。同时，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，国投公司对生产建设兵团公司对外担保是否经过相关会议决议未尽审查义务，存在过错，生产建设兵团公司对外出具担保函为天恒基公司提供担保，但未经公司相关会议决议通过，亦存在过错，故在国投公司、生产建设兵团公司均存在过错的情况下，本院认定生产建设兵团公司在天恒基公司不能清偿部分的二分之一范围内对国投公司承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：一、国投疆苏物产射阳有限公司与新疆天恒基仓储有限公司间的《氧化铝购销合同》于2020年6月18日解除；二、新疆天恒基仓储有限公司在本判决生效后十日内支付国投疆苏物产射阳有限公司货款8326201元及违约金（违约金计算标准为：以8326201元为基数，从2019年6月10日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算；以欠付本金为基数，从2019年8月20日至实际履行之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算。前述标准计算的违约金总额不超过2581550元）；三、新疆天恒基仓储有限公司在本判决生效后十日内支付国投疆苏物产射阳有限公司律师费35万元；四、新疆生产建设兵团生物能源有限公司对新疆天恒基仓储有限公司第二、三项还款义务中不能偿还部分的二分之一承担赔偿责任；五、驳回国投疆苏物产射阳有限公司的其他诉讼请求；六、驳回新疆天恒基仓储有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如未按本判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于本判决发生法律效力且指定的履行期届满之日起2年内，向本院申请执行。判决书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；判决书未规定履行期间的，从判决书生效之日起计算。本诉案件受理费87247元，保全费5000元，反诉案件受理费11400元，合计103647元，由新疆天恒基仓储有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  王少华人民陪审员  刘爱全人民陪审员  范贵华二〇二〇年七月二十七日法官 助理  张亚楠书 记 员  宋世杰附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应该按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。2.《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。