湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0105民初3384号 原告：张向，女，1979年8月27日出生，汉族，住湖南省湘潭县。 委托诉讼代理人：高尚，湖南任金律师事务所律师。 被告：湖南畅行新时代商务网络科技有限公司，住所地长沙市开福区通泰街街道中山路**万达广场****写字楼**。 法定代表人：杨森林，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：阳波，广东格方（长沙）律师事务所律师。 原告张向与被告湖南畅行新时代商务网络科技有限公司合同纠纷一案，本院于2020年5月13日受理后，依法适用简易程序，由审判员王小强独任审判，代理书记员周梦瑶担任庭审记录，于2020年6月15日公开开庭进行了审理。原告张向及其委托诉讼代理人高尚，被告湖南畅行新时代商务网络科技有限公司的委托诉讼代理人阳波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张向向本院提出诉讼请求如下：1、判令解除原告与被告签订的《协议书》；2、判令被告返还原告保证金12万元；3、判令被告向原告支付律师费20000元；4、本案诉讼费用由被告承担。 事实理由：2020年1月10日，原告与被告签订了一份《协议书》，合同约定，原告成为被告的战队长为被告发展合伙人及拓展业务，原告支付被告保证金12万元。合同第七条约定，被告若存在下列情形之一的，原告可以解除合同，被告应退还乙方所支付的费用，违反合同第八条任一约定的。按照合同第八条约定，被告应在合同签订后5日内，为原告代为办理工商营业执照，在协议书签订后10日内，为原告挂靠中国国旅的旅行社资质，并将相关操作账户、链接交付给原告。合同同时约定，被告在本协议签订10日内授予原告授权牌开展业务，为原告制定卡伊我策划、营销方案UI装修等；任何一方违约须支付对方由此支付的律师费。合同签订后，原告向被告支付了12万元的保证金，但被告在收到保证金后并未按照协议约定履行义务。原告认为，原被告签订的合同合法有效，原告已经按照合同约定履行义务，被告亦应当按照约定履行相应义务，被告不按照约定履行义务的行为已构成违约。原告为了维护其合法权益，特向法院依法提起诉讼，恳请依法支持原告的诉请。 被告湖南畅行新时代商务网络科技有限公司辩称，一、张向请求解除与畅行公司签订的《协议书》，要求返还保证金12万元没有事实依据和法律依据。《协议书》第八条第2款约定：本合同签订5日内，畅行公司需为张向办理公司营业执照，但同时也约定了公司的名称、股东构成及股份比例等均由张向提供相关资料给甲方。依据《公司法》规定，设立有限公司应当具备相应的条件。但从签订《协议书》至今，张向并未向畅行公司提交任何符合办理营业执照所具备条件的资料。依据《合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。在本案中，畅行公司享有后履行抗辩权。张向作为先履行义务的一方未履行提供办理营业执照所需要资料的义务，作为后履行义务的一方畅行公司有权拒绝履行办理营业执照的义务。因此，畅行公司并未违反《协议书》第八条第2款的约定。不存在违约行为。《协议书》第八条第3款约定，本协议签订10日内，畅行公司需为张向办理挂靠中国国旅的旅行社资质。因张向的营业执照未办理完成，导致畅行公司无法为其办理挂靠中国国旅的旅行社资质。因此，畅行公司也并未违反《协议书》第八条第3款的约定，不存在违约行为。再者，涉案《协议书》系张向起草、提供的，张向应当知道其应当向畅行公司提供办理营业执照所需要的相关材料。综上，系因张向自身的原因导致未办理营业执照、未挂靠中国国旅的旅行社资质，而并非畅行公司的原因，畅行公司不存在违约行为。在畅行公司行使后履行抗辩权致使合同迟延履行的，迟延履行责任应由张向承担。因此，张向请求解除与畅行公司签订的《协议书》没有事实依据和法律依据。二、张向通过EMS快递邮寄的《合同履行催告函》并未送达给畅行公司。三、张向主张的20000元律师服务费没有事实依据和法律依据。四、畅行公司已完全具备履行《协议书》的能力。畅行公司与张向自2020年1月10日签订《协议书》起，就一直在积极认真的履行《协议书》的约定，为张向及其团队合伙人员提供了培训、支持、服务，发放了业务产品、培训等资料；并多次与张向团队现场提供咨询、交流、沟通服务，并还依据《协议书》的约定发放了15000元战队长提成。畅行公司原法定代表人现股东周快快在2018年3月就已经获得了国旅湖南公司的任命通知，被任命为研学游学部门经理，主要任务是发展研学游学市场和直营门市部。畅行公司己完全具备《协议书》中约定的办理挂靠国旅的资质。现只要张向提供办理营业执照所需要的合格材料，畅行公司完全能够办理完成营业执照以及挂靠国旅资质的事项。 原告张向向本院提交了协议书，付款回单，合同履行催告函，邮寄单等证据。被告向本院提交了企业信用信息公示报告，培训指导资料，聊天记录，通知，任命通知等证据。对于原告与被告提交的上述证据，双方均无异议的本院予以确认，存在争议的，本院将在事实部分予以说明。根据上述确认的证据以及当事人的当庭陈述，查明本案事实如下： 2020年1月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订的《协议书》约定的主要内容为：一、甲方根据公司市场发展需要，以现有的市场营销网络及市场业务资源为基础，更进一步开发市场潜力，发展乙方成为甲方战队长，并为乙方提供相应的运营支持进行商业合作、扶持。二、介于甲方主营业务为第三方旅游资讯服务平台，为确保乙方运营支持服务顺利开展，甲方应承担下列权利义务……4、甲方为乙方所拓展的业务及发展的合伙人等提供服务，并与其签订合同，若签订合同后，后续不能履行所引起的责任与乙方无关……6、乙方发展或推荐游客由甲方与其签订合同，在旅游过程中发生的人身、财产损失由甲方承担，与乙方无关。7、本协议签订后10日内，甲方应授予乙方畅游新时代授权牌开展业务……三、乙方的权利义务……2、乙方利用自身的经验，针对战队队员的属性，与甲方一起制定相应的管理、培训计划。3、乙方成为甲方战队长，向甲方支付保证金12万元，保证金自本协议签订之日支付……五、战队长为甲方永久身份，但甲方要求约定协议期限，故本协议期限为2020年1月10日到2021年1月10日……七、如有下列情形之一的，乙方可单方解除本协议，甲方应退还乙方所支付的费用……3、违反本合同第八条任一约定的……八、特别约定……2、本合同签订后5日内，甲方需为乙方代为办理公司营业执照，公司名称、股东构成及股份比例等均由乙方提供相关资料给甲方……十五、任何一方违约，违约方需要向守约方承担由此产生的律师费……甲方约定的收款账户为：户名：湖南畅行新时代商务网络科技有限公司，账号：81×××01，开户行：长沙银行瑞昌支行。乙方约定的付款账户为：户名：湖南汉古文化传播有限公司，账号：60×××12，开户行：中国银行长沙市红星支行。当日，原告按照约定向被告转款12万元。 2020年4月20日，原告两次向被告发送的《合同履行催告函》（以下简称“催告函”）载明的主要内容为：2020年1月10日，我与贵司签订了一份《协议书》，协议书签订后，我已按照协议书约定向贵司支付了保证金12万元，但贵司在到本函件后2日内，严格按照约定履行合同义务。逾期未履行，我将按照合同约定解除与贵司签订的《协议书》。被告称，其并未收到该催告函，原告提供的两份邮寄单，其中一份显示接收人为前台，签收人为快递柜；另一份显示的收件人与签收人均为前台，但前台并非被告指定的签收人，仅注明单位名称为被告。对此，原告称，前台就是被告的员工谢婷。被告对此不予认可，原告亦未充分举证予以证明。 对于《协议书》的履行问题。被告提交其公司的企业信用信息公示报告，培训指导资料，微信聊天记录，微信转账记录等证据并认为，其已向原告提供培训、咨询、策划指导服务与支持，被告已于2020年1月20日向原告的合伙人张丹丹支付15000元的战队长提成（备注为：战队长提成）；被告还提交了旅游部门复工通知，通知，微信聊天记录，任命通知，中国国旅湖南公司的企业信用报告等证据并认为，被告因受新冠疫情不可抗力影响，其正常运营受到严重影响，被告可以办理挂靠中国国旅，有继续履行协议的能力。对此，原告对于企业信用信息公示报告，培训指导资料，微信聊天记录，微信转账记录等证据的真实性没有异议，但认为原告入群接受培训已另外支付了相应的费用；被告的员工确实通过微信与原告沟通过，但至今未得到确定的回复；张丹丹系原告丈夫的同学，同时是被告内部的实业合伙人，原告系由张丹丹介绍才加入，被告向张丹丹支付的款项原告不知情也不认可。对于其他的证据因与本案无关，原告不予认可。对于被告提出的问题，原告当庭补充其与被告客服谢婷的聊天记录拟证明，原告与被告的员工沟通过但没有结果，原告为被告提供的培训已支付费用9.9元。被告对于原告补充的证据的真实性予以认可，但认为被告未履行合同系因原告未提交办理营业执照所需要的合法材料。 另查明，原告与被告当庭确认，原告与被告签订协议的目的，系被告为原告办理营业执照并通过被告挂靠进行盈利活动。截至本案法庭辩论终结前，被告尚未为原告办理公司营业执照。被告认为，未办理公司营业执照的理由系原告未及时提交相应的资料。原告对此不予认可。 还查明，原告向本院起诉后，本院向被告送达起诉书副本等诉讼资料，被告于2020年5月18日收悉。 本院认为，本案的争议焦点为原告是否有权解除合同的问题。根据双方签订的《协议书》第七条约定“如有下列情形之一的，乙方可单方解除本协议，甲方应退还乙方所支付的费用……3、违反本合同第八条任一约定的……”，《协议书》第八条第2项约定“本合同签订后5日内，甲方需为乙方代为办理公司营业执照，公司名称构成及股份比例等均由乙方提供相关资料给甲方”。从上述约定可以看出，原告与被告对于原告是否具有合同解除权具有明确的约定，甲方未在合同签订后5日内为乙方代为办理公司营业执照的事实成就时原告即享有合同解除权。经双方明确，截至本案的法庭终结前（已超过上述期间）被告未为原告代为办理营业执照，故原告享有合同的解除权，对于原告要求解除合同的请求，本院予以支持。被告提出，未办理营业执照系因原告未提交相应的资料，故被告具有先履行抗辩权。本院认为，协议系双方真实、自愿的意思表示，协议签订后，双方应积极履行各自的义务。上述约定仅为双方约定由被告代原告办理营业执照的流程约定，与先履行抗辩权无关。《协议书》系双方自愿的意思表示，被告承诺在5日内为原告代为办理营业执照，则被告应催促原告在必要的时间内提交相应的资料，但被告并未举证其在5日内向原告催促。原告亦未举证证明其在5日内向被告提供所需要的资料。原告虽提交催告函及邮寄单证明其向被告催告，但邮寄单显示的收件人为前台，并非被告，故不应认定被告已接收该催告函。原告向本院起诉后，本院向被告送达起诉书副本等诉讼资料，被告于2020年5月18日收悉，故《协议书》于2020年5月18日解除。本案中，原告虽已向被告发送书面通知，但被告并未收到。因此，本案中，导致合同解除的后果，双方均存在过错，故对于原告要求被告支付律师费20000元的请求，本院不予支持。对于被告提出的其已向案外人张丹丹支付15000元的问题，原告不予认可。被告亦未举证证明其向张丹丹支付15000元系得到原告的明确授权，故对于被告的该项意见，本院不予支持，对于被告是否存在其他损失，被告并未充分举证予以证明，故本案不予处理。根据合同相对性原则，本案的争议发生原告与被告之间，被告与张丹丹之间的争议，被告可另案进行主张。对于原告已支付的保证金12万元，原告与被告并未约定保证金的退还条件，因原告请求解除合同，双方不再进行合作，故被告应向原告退还保证金12万元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条，九十六条，九十七条，第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下： 一、原告张向与被告湖南畅行新时代商务网络科技有限公司于2020年1月10日签订的《协议书》于2020年5月18日解除； 二、被告湖南畅行新时代商务网络科技有限公司于本判决生效之日起10日内向原告张向退还保证金12万元； 三、驳回原告张向的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3100元，因适用简易程序减半收取为1550元，原告张向承担221元，被告湖南畅行新时代商务网络科技有限公司承担1329元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  王小强 二〇二〇年七月二十日 代理书记员  周梦瑶 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。 当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。 宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。