江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0583民初5245号原告：贵州省冶金建设公司，住所地贵州省遵义市红花岗区南门关，统一社会信用代码91520302214784576E。法定代表人：徐金明。委托诉讼代理人：周玲，公司员工。被告：颜祥民，男，汉族，1954年9月15日生，住江苏省昆山市。原告贵州省冶金建设公司（以下简称贵冶公司）与被告颜祥民追偿权纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月22日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告贵冶公司向本院提出诉讼请求：：1、请求人民法院判决被告向原告支付代偿款298407.75元；2、判决被告向原告支付逾期还款利息，以298407.75元为基数，按年利率6%从2019年11月25日起至款项付清之日止；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2002年，被告与原告协商，借用原告公司资质成立分公司，分公司由被告投入人力物力、自负盈亏，在承接工程后按一定比例向原告交纳管理费，分公司经营期间产生的所有责任由被告承担。双方达成协议后，于2005年4月10日签订内部经营承包责任书。后因原告对公司《联营合作管理办法》进行修改，下达了贵冶建(2013)108号文件。于是，在被告完全同意执行贵冶建(2013)108号文件的前提下，双方于2014年3月14日签订了《经营承包协议书》。根据该《经营承包协议书》约定，被告经营管理昆山分公司期间如因诉讼造成原告对此承担的连带清偿责任的一切经济损失均由被告进行赔偿。被告颜祥民在经营昆山分公司期间，因承接了亿嘉拜尔电子(昆山)有限公司1#、2#厂房项目，在浙江雄宇混凝土构件有限公司定作合同纠纷一案，原告作为其总公司被一并诉至人民法院，致使原告被强制执行294360.75元。原告认为，按照双方约定，昆山分公司在经营期间产生的所有债务应由被告承担，并且在承诺书中，被告颜祥民也承诺了在分公司成立至今所有承接的建设工程项目，其债权债务等一切经济及相应法律责任，由被告承担赔偿义务，与原告无买。因此在原告对外已清偿昆山分公司债务的情况下，被告作为昆山分公司的实际权利人，应当向原告支付代偿款。原告为支持其诉请向本院提供如下证据：1、身份证复印件，证明被告的诉讼主体资格；2、营业执照、2005年、2009年、2012年、2014年经营承包协议书、贵冶建【2013】108号文件，证明昆山分公司系被告挂靠原告所成立，双方签订的《经营承包协议书》约定，被告经营昆山分公司独立核算、自负盈亏，按照一定比例向原告交纳管理费，被告经营昆山分公司存在主体独立性，与原告之间体现的是平等主体之间的利益划分，双方之间属于平等民事主体的事实；3、承诺书，证明2016年4月份原告与被告协商，被告挂靠原告成立的昆山分公司停业整顿，在分公司成立至今所承接的项目，其债权债务等一切经济及相应法律责任，都由被告负责并承担赔偿义务；4、(2013)嘉善姚商初字第85号民事判决书、(2013)浙嘉商终字第5734号民事调解书、(2015)嘉善执民字第894号执行通知书、(2015)嘉善执民字第894-1号执行裁定书、浙江省嘉善县人民法院协助扣划存款通知书、业务凭证两份、特种转账借方传票、银行回单、法院诉讼费专用票据、执行结案证明，证明昆山分公司因差欠浙江雄宇混凝土构件有限公司货款，昆山分公司及原告被诉至法院，最后调解由昆山分公司支付欠款370000元的事实，原告后因该案被法院强制扣划260282.66元、34078.09元及案件执行费4047元，共计被执行298407.75元，并且该案现在已经执行结案；5、催款函，证明原告于2019年7月30日向被告发出催款函，要求被告将原告所代为支付的款项及时归还给原告的事实。被告颜祥民答辩称：原告称双方协商，被告借用原告公司资质成立分公司不属实，根据相关法律规定，建筑总包单位不得将工程转包分包给无资质公司或个人来施工，不得给无资质公司或个人挂靠或借用资质施工。成立昆山分公司是原告经理办公室会议决定，在2011年成立，成立分公司不需要资质，之前在昆山的业务是原告副总经理芦贤伟负责，后其调回总公司，由我来负责。原告称在被告完全同意执行贵冶建(2013)108号文件的前提下，双方于2014年3月14日签订了《经营承包协议书》，但昆山分公司2014年后没有经营过任何项目，没有任何债权债务，亿嘉拜尔1#、2#厂房项目在2011年9月开工，2012年竣工，和原告提到的2013年的文件和2014年的协议无关。原告诉请不是我个人债务，要求驳回诉请。被告为支持其答辩意见向本院提供如下证据：1、成立原告昆山分公司的文件，证明原告昆山分公司成立的经过。2、亿嘉拜尔工程的施工许可证、竣工验收文件，证明亿嘉拜尔工程是原告承包的。被告对原告提供的证据的质证意见为:证据1认可，证据2营业执照、合同真实性认可，合同的字均是我签的，签订前二份合同的时候昆山分公司尚未成立，所以没有盖章，当时负责人是芦贤伟，我是代他签字;贵冶建【2013】108号文件不认可，我从未见过。证据3字是我签的，内容不认可,承诺书是原告的圈套，2016年原告通知我去公司开会，但没有开会，公司综合处办公室的人员王晓军把已经打印好的承诺书给我，让我签字，我当时没有签，不同意签字，也不同意承担昆山分公司的债权债务，我认为公司债务不应由我个人来承担,王说公司领导要求我签，我没办法只好签字，我当时要求原告盖章给我一份，但原告至今也没有给我。证据4真实性认可，但亿嘉拜尔工程和昆山分公司无关，是原告承包的，双方也没有签订分包协议。证据5收到了，但我不认可。原告对被告提供的证据的质证意见为:证据1、2真实性认可，证据1和本案无关。证据2可以证明实际施工人是昆山分公司，因为许可证的原件只有实际施工人才持有。本院认证意见:对于原被告提供的上述证据,本院对于双方当事人均不持异议部分证据予以确认并在卷佐证。经审理查明：2005年3月18日，原、被告签订《内部经营承包协议书》一份，该协议发包方为原告，承包方系由被告以原告昆山分公司名义签订，合同第一条“承包原则”中约定：“1.乙方必须在甲方的领导和监督下依法经营，独立核算，自负盈亏。2.乙方的经营管理实行经理负责制，在甲方法定代表人授权委托的范围内，可洽谈、承揽和签订工程承包合同。但所签订的工程合同必须盖甲方合同专用章。……”；承包期限：2005年1月1日至于2005年12月31日；同时约定由承包方向发包方缴纳相应的管理费。此后，双方在2009年度、2012年度以及2014年度均签订了相似的承包经营协议书，合同内容中均明确了“独立核算，自负盈亏”的承包原则，且均规定了相应的管理费条款。昆山分公司经营期间，因其实际承建的亿嘉拜尔工程产生相关纠纷，案外人浙江雄宇混凝土构件有限公司于2013年8月8日起诉贵冶公司及其昆山分公司，该案由浙江省嘉善县人民法院作出(2013)嘉善姚商初字第85号民事判决书，判决书认定事实部分载明：“2011年6月2日，被告冶金公司下属昆山分公司与原告签订《加工定作合同》一份。合同约定：被告冶金公司下属昆山分公司因承建亿嘉拜尔电子(昆山)有限公司1#、2#厂房工程需要向原告定作PHL-400(90)AB-30米规格的钢砼构件，合同对数量、单价、质量要求、付款期限等事项进行了约定，……”，并判决“被告贵州省冶金建设公司、被告贵州省冶金建设公司昆山分公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙江雄宇混凝土构件有限公司报酬395250元；二、被告贵州省冶金建设公司、被告贵州省冶金建设公司昆山分公司于本判决生效之日起十日内偿付原告浙江雄宇混凝土构件有限公司违约金：200000元从2013年1月1日起计算，195250元从2013年2月1日起计算，按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的二倍，分别计算至本判决确定的履行日止；三、驳回原告浙江雄宇混凝土构件有限公司的其他诉讼请求。”。后因贵冶公司昆山分公司不服该判决提起上诉，该案二审期间双方当事人达成一致调解意见，并由浙江省嘉兴市中级人民法院作出(2013)浙嘉商终字第573号民事调解书，调解书内容为：“一、贵州省冶金建设公司昆山分公司确认支付浙江雄宇混凝土构件有限公司货款总计370000元，分别于2014年3月31日前支付150000元，2014年4月30日前支付100000元，余款120000元于2014年5月31日前一次性付清，如有任何一期未按时支付的，浙江雄宇混凝土构件有限公司可向法院中请按原审判决执行：二、浙江雄宇混凝土构件有限公司放弃其它的诉讼请求；……”。嗣后，被告贵冶公司昆山分公司未向浙江雄宇混凝土构件有限公司支付相应款项，该公司向浙江省嘉善县人民法院申请强制执行。该案执行过程中，浙江省嘉善县人民法院于2015年6月2日、2015年9月22日从贵冶公司银行账户扣划款项34078.09元、260282.66元，合计294360.75元，另因上述执行案件，贵冶公司缴纳执行案件受理费4047元。2016年4月11日，贵冶公司昆山分公司停止经营，被告向原告出具承诺书一份，内容为：“本人是贵州省冶金建设公司昆山分公司负责人，身份证号码为……经双方协商，我同意贵州省冶金建设公司对昆山分公司进行停业整顿处理。本人承诺在分公司成立至今所有承接的建设工程项目，其债权债务等一切经济及相应法律责任，都由本人负责并承担赔偿义务，与贵州省冶金建设公司无关。”另查明，贵冶公司昆山分公司于2007年10月19日设立，其负责人为被告颜祥民。本院认为，案涉《承包经营协议》均系原、被告真实意思表示，合法有效，各方均应按照合同约定履行权利义务。根据承包经营协议的具体内容，实际系被告颜祥民以贵冶公司昆山分公司名义与原告发生承包经营关系，故相应的承包经营权利义务的履行主体应为颜祥民个人。而且，根据本案中原告提供的被告于2016年4月11日出具承诺书，其明确由被告承担贵冶公司昆山分公司的相应债权债务，故原告已为其昆山分公司垫付的费用合计298407.75元，应由颜祥民向原告返还。原告主张的利息损失，符合法律规定，且其计算方式也无不当，本院予以支持，具体金额以298407.75元，自2019年11月25日起，按照按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际履行之日止。被告虽辩称案涉债务与其个人无关，但结合原告提供的生效法律文书，本院确认案涉款项实际系被告在经营昆山分公司期间承接相应工程发生，故对于被告辩称意见本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条规定，判决如下：被告颜祥民于本判决发生法律效力之日起十日内归还原告贵州省冶金建设公司垫付款298407.75元，偿付利息损失（以298407.75元，自2019年11月25日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际履行之日止）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5776元，减半收取2888元，由被告负担。原告预交的案件受理费2888元，本院予以退还，被告负担的2888元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户，帐号：32250198643600000811149525，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审判员 华 渊二〇二〇年七月二十九日书记员 刘思聪