上海市闵行区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）沪0112民初14765号 原告：尚众环保科技(上海)有限公司，住所地上海市金山区漕泾镇亭卫公路******。 法定代表人：俞利强，总经理。 被告：宋海燕，女，1970年6月14日出生，汉族，住上海市闵行区莘庄镇南街******。 原告尚众环保科技(上海)有限公司与被告宋海燕劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尚众环保科技(上海)有限公司的法定代表人俞利强，被告宋海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 尚众环保科技(上海)有限公司向本院提出诉讼请求：1、原告无须支付被告2019年7月16日至2019年11月28日期间的年底工资差额人民币(币种下同)14,904.11元；2、原告无须支付被告2019年7月16日至2019年11月28日期间的休息日加班工资3,678.16元；3、原告无须支付被告违法解除劳动合同的赔偿金10,000元；4、同意仲裁裁决的第一项。事实和理由：原、被告双方于2019年7月16日签订劳动合同，约定被告从事技术岗位工作，于2019年8月24日重新签订合同，约定被告担任副总经理一职，从事技术、工程、质量、安全等工作。首先，被告不仅工作没有业绩，而且还因其导致公司客户流失，经考核绩效不达标。原告处的员工劳动手册规定，在本公司工作未满一年者，原则上年底工资不予支付，且经考核，被告业绩严重不合格。其次，被告在本公司工作期间，上班经常迟到早退，还有多次请假，休息天偶尔召开的销售工作会议的时间已做调休处理，且公司规定，公司高管没有加班费一说。最后，原告与被告解除劳动合同，是基于被告员工信息登记表造假、个人简历造假、能力造假。被告为本案诉请等事项申请仲裁。现原告不服仲裁裁决，并诉至法院。 宋海燕辩称，被告入职时应聘的是技术岗位，年薪12万元。2019年8月23日原告找被告，认为被告工作突出、能力强，要求被告管理公司，年薪16万元，每月先支付1万元，其余的年底发放，故不同意原告的第1项诉讼请求。原告处无考勤，正常上班时间为8点半至17点，原告存在强迫被告加班的情形，故不同意原告的第2项诉讼请求。原告的法定代表人于2019年12月25日给了被告书面的辞退通知书，双方劳动关系于该日解除。被告认为原告的解除行为是违法的，辞退通知书上的理由并不成立，且没有依据，故不同意原告的第3项诉讼请求。 宋海燕向本院提出诉讼请求：1、原告支付被告2019年7月16日至2019年11月28日期间的平时延时、休息日及法定节假日加班工资40,560.34元；2、原告支付被告2019年8月1日至2019年12月25日期间的工资差额30,000元；3、同意仲裁裁决的第一、二、四项。事实和理由：被告于2019年7月16日起与原告建立劳动关系，双方签订了劳动合同，约定月基本工资是税后到手10,000元。2019年8月25日，原告认为被告技术精湛、有领导力，与客户交谈有方，工作勤恳、认真负责，就决定破格提升被告为副总经理，再加年底工资40,000元，年底一次性发放。被告入职后，单位天天加班，没有考勤，但被告自己有考勤记载，并有微信聊天记录、朋友圈等加班辅助证据，但原告从未支付加班工资。2019年12月20日，被告就原告没有为其足额缴纳社会保险事宜向社会保障部门投诉立案，双方并于同年12月24日到社会保险事业部门洽谈解决，但原告否认被告每月10,000元工资的事实，只承认公司支付的5,000元是工资，称法定代表人支付的5,000元是交通补贴、电话补贴和午餐补贴等费用，不是工资。双方劳动关系于2019年12月25日解除。故被告要求原告支付2019年8月至同年10月的工资差额15,000元和2019年11月29日至同年12月25日期间的工资15,000元。 尚众环保科技(上海)有限公司辩称，原告公司不提倡加班，被告周六加班的几次已经做调休处理了。原告对被告不考勤，但有被告的出勤情况记录，调休的记录可以在此表中体现。原告法定代表人支付被告的系工资，并不是补贴。其他同起诉时的事实和理由。 本院经审理认定事实如下：被告于2019年7月16日进入原告处从事技术岗位工作，双方签有期限自该日起至2021年7月31日止的劳动合同。被告自2019年8月24日起担任副总经理一职，双方重新签订了劳动合同，约定被告的年薪为160,000元，其中每月发放10,000元，另40,000元作为全年绩效考核，在年终一次性发放，数值=40000*(上班月数/12)*绩效系数。原告于每月15日左右以银行转账形式支付被告上月整月工资，由原告和原告的法定代表人分两笔支付，无需被告签字，亦不对其发放工资单。被告实际出勤至2019年11月21日。 2019年11月28日，原告向被告送达《辞退通知书》，内载“宋海燕女士：我公司与你2019年7月16日签订了劳动合同，双方建立了劳动关系。但在劳动合同履行过程中，公司发现你不能胜任本职本岗工作。期间公司主管领导曾多次口头对你提出建议和批评，但仍无见效。为此我公司于2019年11月12日决定对你进行调岗降职降薪处理。甲乙双方达成一致意见，并对你重新制定工作职责，但发现你调岗后劳动态度变差很多，且调岗后也不能胜任新的工作岗位。同时，公司发现你入职时有隐瞒相关重大事项，已构成欺诈行为。你的这些情况，已给公司造成了损失，本公司决定将你辞退，自2019年11月28日终止与你的劳动关系”等内容。 2020年1月6日，被告以本案讼争事项向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该会于2020年4月15日作出闵劳人仲(2020)办字第224号裁决：一、原告支付被告2019年11月1日至2019年11月28日期间的工资差额及病假工资差额4,775.86元；二、原告支付被告2019年7月16日至2019年11月28日期间的年底工资差额14,904.11元；三、原告支付被告2019年7月16日至2019年11月28日期间的休息日加班工资3,678.16元；四、原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金10,000元；五、对被告的其他请求不予支持(不包括不予处理部分)。原、被告均对此不服，遂先后诉至本院。 仲裁庭审中，关于工资，被告称，双方约定其年薪为税后160,000元，每月发放10,000元，剩余工资于年底一次性发放。被告提供银行流水以证明其上述陈述。银行流水显示，2019年9月14日、2019年10月14日账户名为“其*户”及“俞*强”的账户分别向被告转账5,000元；2019年11月14日账户名为“尚*司”及“俞*强”的账户分别向被告转账5,000元。原告对该银行流水真实性予以确认，但称，被告的年薪为税前160,000元，双方为了避税，故约定原告每月分两笔支付被告工资，分别通过银行账户及法定代表人俞利强的个人账户向被告账户发放5,000元，剩余工资属于年终奖，根据员工测评情况、考核情况及对公司的贡献情况于年底春节前进行发放。被告对此不予确认，并称，俞利强每月通过个人银行账户向被告发放的系交通费、电话费、饭贴等综合补贴，并不是工资。被告提供录音及整理资料予以证明。录音显示，被告认为俞利强以个人银行转账的部分属于工资，而原告则认为是补贴类。原告对录音真实性予以确认，但称录音整理资料不全面、不完整。 关于考勤，被告称，双方约定被告的工作规律为做五休二，周六、周日休息，每天上班时间为8：30-17：00(其间用餐休息1次0.5小时)，但被告基本每天上班，且每天存在平时延时加班情况，原告对其不实行考勤。原告则称，被告系高管，其工作时间不固定。如有特殊情况需要加班，必须提前以书面形式或微信形式向俞利强申请，获批后方可加班，原告不对被告实行考勤。 关于离职，被告称，其于2019年11月21日向俞利强口头告知去医院就诊，并于下午3：00离开公司去医院就诊。同日，被告又以微信形式向俞利强请假且发送了病假单。2019年12月25日，被告回原告处上班，但俞利强及原告处行政人事主管余开来向被告出具书面的《辞退通知书》，因该书面通知系复印件，故被告并未在其上签名，仅签署了日期。被告提供病假单、《辞退通知书》照片以证明其上述陈述。病假单显示，病情诊断为“高血压”、建议“休息14天，自2019年11月21日上午起，休息”。《辞退通知书》内载“宋海燕女士：我公司与你2019年7月16日签订了劳动合同，双方建立了劳动关系。但在劳动合同履行过程中，公司发现你不能胜任本职本岗工作。期间公司主管领导曾多次口头对你提出建议和批评，但仍无见效。为此我公司于2019年11月12日决定对你进行调岗降职降薪处理。甲乙双方达成一致意见，并对你重新制定工作职责，但发现你调岗后劳动态度变差很多，且调岗后也不能胜任新的工作岗位。同时，公司发现你入职时有隐瞒相关重大事项，已构成欺诈行为。你的这些情况，已给公司造成了损失，本公司决定将你辞退，自2019年11月28日终止与你的劳动关系”等内容，其上手写内容为：“本通知已于2019年11月28日微信发给宋海燕本人，宋海燕本人该日已知晓，并告知相关人当日已离职”。原告对病假单真实性未予确认，对《辞退通知书》照片真实性予以确认，其上手写部分的内容系俞利强所写，并称，被告于2019年11月21日的确口头向俞利强告知去医院看病，但系上午11：00之前已经离开公司，并于该日下午3：54以微信形式向俞利强发送病假单，病假单显示被告的病情为高血压，医生建议其休息14天，但之后原告并未收到被告的请假条。2019年11月28日，原告处总经理助理严焕聪以微信形式向被告发送《辞退通知书》。2019年12月25日，被告至原告处，俞利强及余开来向其出具书面的《辞退通知书》，被告仅签署日期，并未签名。原告为证明其上述陈述提供以下证据材料：1、严焕聪与被告的微信聊天记录，其上显示严焕聪于2019年11月28日下午5：13向被告发送PDF版本的《辞退通知书》，并告知“宋师傅，你好！听老余说你把他微信删除了，该通知书只能由我转发给你了。请你收到后抓紧时间与老余联系，尽快办理相关手续；2、原告处销售经理谷元刚与被告的微信聊天记录，其上显示对方于2019年11月28日下午17：40向谷某发送“公司刚刚已经下了解除劳动合同通知书，我与公司劳动关系已经解除，接下来就是打劳动官司索赔”，谷某回复“哦，挺遗憾的宋老师”；3、《情况说明》，均由原告处4位员工书写，证明被告的工作能力不强；4、《员工岗位异动表》，证明被告不胜任工作，原告已对其进行过调岗降薪；5、《员工信息登记表》，其上显示“在校任职/社会实践/工作经历(填写主要经历)”一栏被告已填满，证明被告工作经历填写不全，在“是否与前用人单位有未尽的法律事宜”一栏填写“无”，系虚假填写，并对被告填写的离职原因、累计工作年限存疑。被告称，对证据1、2的真实性均无法确认，对证明目的不予确认；对证据3、4的真实性不予确认；对证据5的真实性予以确认，但对证明目的不予确认。 关于2019年7月16日至2019年12月26日期间的年底工资差额，被告称其主张的年底工资差额实为年底一次性支付的剩余工资，年底一次性的剩余工资标准为40,000元，故被告主张按照40,000元/12个月*4.5个月计算出差额为15,000元。原告则称，被告所谓的年底工资实为年终奖，系根据员工测评情况、考核情况及对公司的贡献情况于年底春节前进行发放。 关于加班工资，被告称，其于2019年7月16日至2019年12月26日期间存在平时延时加班114.5小时、休息日加班227.5小时、法定节假日加班8小时，原告未给予过调休也未支付相关的加班工资，故被告予以主张。对此，被告提供微信朋友圈截图、照片、微信聊天记录、加班统计表、两周工作计划滚动表、考勤记录以证明其上述陈述。原告对部分照片及微信聊天记录真实性予以确认，对其余证据材料真实性均无法确认，并称，加班需向俞利强申请，经批准后方可加班，且被告的工作时间不固定，被告虽有时会参加周六的销售会议，但每次不超过半天，故被告周一至周五上班期间存在迟到、早退及请假情况，原告也足额支付其该期间的工资。 关于工资差额，被告称，原告于2019年8月1日至2019年10月31日期间仅每月发放其5,000元，故每月存在差额5,000元。另，被告自2019年11月22日起请病假，但原告未支付2019年11月22日至同年12月25日期间的病假工资，故被告主张原告支付2019年11月1日至同年12月25日期间的工资共计22,757.70元。原告则称，原告已按照10,000元/月的标准支付被告支付2019年8月1日至2019年10月31日期间的工资，不存在差额，并于2019年12月15日以银行转账形式支付被告2019年11月1日至同月28日期间的工资3,500元。对此，原告提供银行交易明细以证明其上述陈述。银行交易明细显示，原告已于2019年12月15日支付被告3,500元。被告对交易明细真实性予以确认，并称，已收到该3,500元。 以上事实，由仲裁裁决书、劳动合同、银行交易明细、《辞退通知书》、微信聊天记录、《员工信息登记表》、求职登记表、员工岗位异动表、管理岗位职责说明书等相关证据材料以及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据原告提供的微信聊天记录显示，原告已于2019年11月28日将《辞退通知书》送达给被告，被告亦在该日称“公司刚刚已经下了解除劳动合同通知书，我与公司劳动关系已经解除”，结合证人证言，故本院采信原告之陈述，认定双方之间的劳动关系于2019年11月28日解除。 对于原告要求无须支付被告2019年7月16日至2019年11月28日期间的年底工资14,904.11元、被告要求原告支付2019年7月16日至2019年11月28日期间的年底工资14,904.11元的诉讼请求，本院认为，双方签订的劳动合同约定40,000元作为全年绩效考核。首先，原告称在本公司工作未满一年者，原则上年底工资不予支付，该陈述与劳动合同中根据上班月数折算年底工资的约定相矛盾，故本院对此不予采信。其次，原告为证明被告绩效考核不合格提供了绩效考核表，然该考核表系原告自行制作，且其亦未提供相关证据予以佐证，故本院对此难以采纳。因此，原告应当按照劳动合同之约定支付被告年底工资。现仲裁裁决原告支付被告2019年7月16日至2019年11月28日期间的年底工资14,904.11元，并无不妥。故对原告要求无须支付被告2019年7月16日至2019年11月28日期间的年底工资14,904.11元的诉讼请求，本院不予支持；对被告要求原告支付2019年7月16日至2019年11月28日期间的年底工资14,904.11元的诉讼请求，本院予以支持。 对于原告要求无须支付被告2019年7月16日至2019年11月28日期间的休息日加班工资3,678.16元、被告要求原告支付2019年7月16日至2019年11月28日期间的平时延时、休息日及法定节假日加班工资40,560.34元的诉讼请求，本院认为，根据被告提供的微信聊天记录等证据显示，被告确存在一定量的加班。原告称对被告的加班均予以了调休，并为此提供了考勤表。然该考勤表系原告自行制作，且双方均认可原告对被告不进行考勤，故本院对该证据难以采纳。综合本案的证据材料及双方庭审中的陈述，本院酌定原告应支付被告2019年7月16日至2019年11月28日期间的加班工资19,000元。故对原告要求无须支付被告2019年7月16日至2019年11月28日期间休息日加班工资的诉讼请求，本院不予支持；对被告要求原告支付2019年7月16日至2019年11月28日期间加班工资的诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。 对于原告要求无须支付被告违法解除劳动合同的赔偿金10,000元、被告要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金10,000元的诉讼请求，本院认为，用人单位与劳动者解除劳动合同的，应就其解除所依据的事实理由以及解除程序的合法性等承担相应的举证责任。本案中，原告系以被告不能胜任工作和入职时隐瞒重大事项构成欺诈为由解除与被告的劳动合同。首先，原告为证明被告不能胜任工作提供了情况说明、绩效考核表等证据，并申请了证人出庭作证。然情况说明的出具人和证人均为原告处员工，与本案存在利害关系，且仅凭证人的主观性描述亦无法证明被告存在不能胜任工作的情况。绩效考核表亦系原告自行制作，且未提供相关证据予以佐证，故本院对此亦难以采纳。其次，原告提供的证据不足以证明被告存在故意隐瞒工作经历、离职原因造假的事实，其所称的被告毕业时间造假、与其他单位存在法律纠纷等问题，与被告的履职能力不存在直接关联，即使被告的陈述与事实存在出入，亦达不到足以解除劳动合同的严重程度。另外，自我评价系个人对自己的主观评价，原告以该评价与事实不符为由认定被告存在欺诈，欠妥。综上，原告的解除行为并不符合相关法律规定，属违法解除。我国劳动合同法规定，用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。现仲裁裁决原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金10,000元，未高于法定标准，且被告亦同意按仲裁裁决履行，故本院对此予以确认。因此，对原告要求无须支付被告违法解除劳动合同的赔偿金10,000元的诉讼请求，本院不予支持；对被告要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金10,000元的诉讼请求，本院予以支持。 对于被告要求原告支付2019年8月1日至2019年12月25日期间的工资差额30,000元的诉讼请求，本院认为，首先，本院认定双方之间的劳动关系于2019年11月28日解除，故对被告要求原告支付2019年11月29日至2019年12月25日期间工资差额的请求，本院不予支持。其次，原告已按照劳动合同约定的工资标准支付被告工资，现被告主张法定代表人支付的部分不是工资组成部分，缺乏依据，本院不予采信。综上，对于被告该项诉讼请求，本院不予支持。 原、被告均同意仲裁的第一项裁决，本院依法予以确认。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条、第四十七条第一款及第三款、第八十七条之规定，判决如下： 一、原告尚众环保科技(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告宋海燕2019年11月1日至2019年11月28日期间的工资差额及病假工资差额4,775.86元； 二、原告尚众环保科技(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告宋海燕2019年7月16日至2019年11月28日期间的年底工资14,904.11元； 三、原告尚众环保科技(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告宋海燕2019年7月16日至2019年11月28日期间的加班工资19,000元； 四、原告尚众环保科技(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告宋海燕违法解除劳动合同的赔偿金10,000元； 五、驳回被告宋海燕的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计5元，由原告尚众环保科技(上海)有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审 判 员 张** 二〇二〇年七月十四日 法官助理 陈楚 书 记 员 陈楚 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 …… 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 …… 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。