广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2072民初2984号原告：甄为军，男，1968年1月12日出生，白族，住湖南省桑植县*************。被告：中山鸿鑫五金制品有限公司，住所地中山市东升镇东升开发区*****。法定代表人：黄某1。委托诉讼代理人：蓝水红，女，该公司业务员。原告甄为军与被告中山鸿鑫五金制品有限公司（以下简称鸿鑫公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甄为军、被告鸿鑫公司的委托诉讼代理人蓝水红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甄为军向本院提出诉讼请求：判令鸿鑫公司支付甄为军违法解除劳动合同的赔偿金4050元、平时加班工资差额3150元、周六日加班工资差额1170元、失业赔偿金8100元。事实和理由：甄为军于2018年6月2日到鸿鑫公司工作，2019年7月16日公司通知我解除劳动关系。工作时周六、周日加班不休息，中午、下午连班不休息。故遂至本院，要求判如所请。鸿鑫公司辩称：1.甄为军入职时间为2019年6月3日下午13点30分报道上班，任普工，2019年6月2日是星期天无法办理入职手续;2.甄为军确实到勤时间良好，但是做的产品有部分不合格，试用期不合格，根据劳动法39条规定，用人单位有权在试用期内不符合条件可以单方解除劳动关系无需支付赔偿;3.甄为军6、7月的总工资为5296元，根据劳动合同第4条劳动报酬计算工资，其从入职到离职的明细表有显示。本院经审理认定事实如下：甄为军系鸿鑫公司的员工，双方已签订劳动合同，鸿鑫公司已为甄为军参加社会保险。鸿鑫公司已支付甄为军2019年6月及7月的工资共5296元。双方的劳动关系已于2019年7月21日解除。2019年11月11日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理甄为军的劳动仲裁申请，甄为军请求裁决鸿鑫公司支付：违法解除劳动合同的赔偿金4050元、2019年6月2日至7月16日期间周一至周日的加班工资4320元（平时加班3150元＋休息日加班1170元）、失业赔偿金8100元。2019年12月31日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2019]5748号仲裁裁决，裁决：一、鸿鑫公司于本裁决生效后即支付甄为军2019年6月2日至7月16日期间含平时及休息日的加班工资差额2504元、违法解除劳动合同的赔偿金4050元，共6554元；二、驳回甄为军的其余的仲裁请求。甄为军不服上述仲裁裁决于2020年1月17日诉至本院。鸿鑫公司向中山市中级人民法院申请撤销上述仲裁裁决，中山市中级人民法院于2020年2月27日作出（2020）粤20民特10号驳回鸿鑫公司的申请。甄为军主张其于2019年6月2日入职鸿鑫公司处，鸿鑫公司不予确认，辩称甄为军于2019年6月3日才入职，并于仲裁阶段提交《员工个人资料表》及《员工考勤记录表》为证。甄为军确认《员工个人资料表》及《员工考勤记录表》，但称《员工个人资料表》中显示的入职时间并非是由其本人填写的，而《员工考勤记录表》并没有记录其于2019年6月2日的出勤情况。鸿鑫公司确认《员工个人资料表》中显示的入职时间是由其方人员填写的。经查，《员工个人资料表》显示甄为军的入职日期为2019年6月3日13:30上班。《员工考勤记录表》显示甄为军最早于2019年6月3日出勤，考勤时间为13:30-19:30。又，鸿鑫公司于仲裁阶段提交了《辞职申请单》、《离职移交清单》、《请假休息申请单》（2份）。甄为军对上述证据材料均予以确认。其中，《辞职申请单》及《离职移交清单》反映甄为军的入职日期为2019年6月3日，《请假休息申请单》（2份）反映甄为军的入职日期为2019年6月2日。甄为军主张其为计时工资，15元/小时，平均工资为4958元/月，而其于周一至周六每天工作11.5小时（8:00-12:00，13:00-20:00），周日每天工作8小时，但鸿鑫公司未支付其于2019年6月2日至7月16日期间平时及休息日的加班工资，故要求鸿鑫公司予以支付，并提交《员工考勤记录表》为证。鸿鑫公司确认甄为军的工资标准为15元/小时，但不确认其余的主张，辩称双方约定甄为军为计时＋计件工资，双方签订的劳动合同已约定甄为军的正常工作时间工资为1720元/月，甄为军的平均工资应为2648元/月（5296元÷2个月），而双方并没有约定甄为军每天工作11.5小时。经查，《员工考勤记录表》显示了甄为军于2019年6月2日至7月16日期间上、下班的考勤时间，按该考勤时间可推算出甄为军于周一至周六每天的工作时间为8:00-12:00，13:30-19:30，即每天工作10小时（上午4小时＋下午6小时）；周日的工作时间为8:00-12:00，13:30-17:30，即每天工作8小时（上午4小时＋下午4小时）；甄为军于上述期间的周一至周五（出勤共30天）的工作时间共288小时，周六及周日（出勤共11天）的工作时间共100小时，法定节假日（2019年6月7日端午节）休息1天。甄为军主张2019年7月16日鸿鑫公司不要其在公司上班，违法解除与其的劳动关系，要求鸿鑫公司支付违法解除劳动关系的赔偿金。鸿鑫公司则主张甄为军达不到公司的产量要求，在2019年7月16日主动解除与甄为军的劳动关系。甄为军主张鸿鑫公司单方面与其解除劳动合同导致其失业，而其重新就业需要重新学习新的工作，故鸿鑫公司应支付其失业赔偿金。鸿鑫公司不予确认，亦不同意支付申请人的失业赔偿金。本院认为，关于甄为军的入职时间的问题。《请假休息申请单》反映甄为军的入职日期为2019年6月2日，与甄为军主张的入职时间相吻合；而《员工个人资料表》、《员工考勤记录表》、《辞职申请单》及《离职移交清单》反映甄为军的入职日期为2019年6月3日，亦可相互印证鸿鑫公司的主张。综合上述证据材料，本院认定甄为军于2019年6月2日在鸿鑫公司处办理了入职手续，并于2019年6月3日13:30开始正式为鸿鑫公司提供劳动。关于加班工资的问题。由于双方均确认甄为军的工资标准为15元/小时，根据《员工考勤记录表》反映的工作时间情况，认定甄为军于2019年6月2日至7月16日期间含平时及休息日的加班工资在内的应发工资为7800元[15元/小时×8小时/天×30天＋15元/小时×（288小时－8小时/天×30天）×150%＋15元/小时×100小时×200%＋15元/小时×8小时/天×1天（端午节）]。由于鸿鑫公司已支付甄为军2019年6月及7月的工资共5296元，故鸿鑫公司应支付甄为军2019年6月2日至7月16日期间含平时及休息日的加班工资差额2504元（7800元－5296元）。关于违法解除劳动合同的赔偿金的问题。双方均确认鸿鑫公司于2019年7月16日解除与甄为军的劳动关系，但鸿鑫公司未举证证实其系合法解除，故本院认定鸿鑫公司于2019年7月16日违法解除与甄为军的劳动关系。又由于甄为军2019年6月及7月均未足月上班，而双方约定了甄为军的工资标准为15元/小时，结合《员工考勤记录表》可反映甄为军的工作时间于周一至周六为10小时/天，周日为8小时/天，本院以此推算出甄为军正常足月上班情况下的工资标准为5816.25元/月[15元/小时×8小时/天×21.75天/月＋15元/小时×（10小时/天－8小时/天）×21.75天/月×150%＋15元/小时×10小时/天×（30天/月－21.75天/月）÷2×200%＋15元/小时×8小时/天×（30天/月－21.75天/月）÷2×200%]。故鸿鑫公司应支付甄为军违法解除劳动合同的赔偿金5816.25元（5816.25元/月×0.5个月×2倍）。由于甄为军仅要求鸿鑫公司支付违法解除劳动合同的赔偿金4050元，系其对实体权利和诉讼权利的自由处分，本院予支持。关于失业赔偿金的问题。甄为军要求鸿鑫公司支付失业赔偿金并无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告中山鸿鑫五金制品有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告甄为军2019年6月2日至7月16日期间含平时及休息日的加班工资差额2504元、违法解除劳动合同的赔偿金4050元，合计6554元；二、驳回原告甄为军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告甄为军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  徐宏向二〇二〇年七月二日书记员  吴文达