黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黑0104民初9647号 原告耿宝坤，公民身份号码×××，住黑龙江省哈尔滨市。 被告黑龙江绿地人力资源开发有限公司，住所地哈尔滨市道外区景阳街**桃花大厦****。 法定代表人滕达，总经理。 委托代理人刘庆阳，该单位法务。 被告哈尔滨好民居建设投资发展有限公司，住所地，住所地哈尔滨市道里区建国街**iv> 法定代表人孔亮，董事长。 委托代理人曹然，黑龙江五洲律师事务所律师。 原告耿宝坤与被告黑龙江绿地人力资源开发有限公司（以下简称绿地开发公司）、哈尔滨好民居建设投资发展有限公司（以下简称好民居投资公司）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。耿宝坤,绿地开发公司委托诉讼代理人刘庆阳,好民居投资公司委托诉讼代理人曹然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 耿宝坤向本院提出诉讼请求：1、判令绿地开发公司、好民居投资公司支付未提前30天通知解除劳动关系一个月工资8000元；2、判令绿地开发公司、好民居投资公司支付2018年3月1日至2018年3月31日未发放工资8000元；3、判令绿地开发公司、好民居投资公司支付解除劳动合同补偿金68000元；4、判令绿地开发公司、好民居投资公司支付2017-2018未休年假补偿金9195元；5、判令2018年4月1日劳动关系解除；6、诉讼费用由绿地开发公司、好民居投资公司承担。诉讼中，耿宝坤要求变更第三项诉讼请求为解除劳动合同补偿金8000*8（8000元是每月工资*8个月）、未支付经济补偿的额外经济补偿金8000*8*50%，拖欠工资经济补偿金8000*25%，共计98000元。 事实和理由：耿宝坤经好民居投资公司正规招聘面试流程成为好民居投资公司员工，没有劳务派遣公司参与，好民居投资公司从未告知是劳务派遣用工，2010年3月8日起在该公司经济部工作，职务造价工程师，建筑预、结算工作，工资标准8000元。2010年至2011年为现金支付，2011年至2018年2月公司将工资打入个人银行卡。在好民居投资公司持续工作到2018年3月末，期间加班从未给加班费，年假一天没休过，无任何补偿。2010年3月-2011年4月期间，好民居投资公司违反劳动法不与耿宝坤签订劳动合同。耿宝坤和好民居投资公司具有劳动关系。2011年4月-2013年3月好民居投资公司与耿宝坤在未办理离职手续、未解除劳动合同，未支付经济补偿，未和耿宝坤沟通或者征求意见，在好民居投资公司办公室，不知道蓝海派遣存在的情况下让耿宝坤签订劳动合同。当时以为好民居投资公司与耿宝坤补签劳动合同。实际签的是蓝海劳务派遣合同，此合同依法无效。第一、合同虽然签订，完全不是耿宝坤真实意思表示，存在被欺瞒或者胁迫情形。第二、耿宝坤岗位不符合法律规定适用派遣的“三性”要求。耿宝坤在好民居投资公司工作长达8年不符合临时性要求，工作岗位是好民居投资公司的主要业务岗位，完全不符合辅助性要求，该工作岗位不可替代，专业性极强，产生工程造价纠纷均需要有资格的造价师负责审计，司法鉴定，不符合替代性要求。第三、好民居投资公司长期非法劳务派遣用工，且劳务派遣员工数量巨大，2010年到2018年，每年都超过法律上限。第四、好民居投资公司在未与耿宝坤解除或终止事实无固定期限劳动关系，没有任何经济补偿，安排蓝海公司与耿宝坤签订劳动派遣合同，并将耿宝坤派遣至好民居投资公司，无异于自行设立劳务派遣单位向本单位派遣劳动者。其本质是好民居投资公司借此规避法律责任，掩盖实质用工方式。该“逆向派遣”行为实际是虚假劳务派遣。第五，好民居投资公司涉嫌严重欺诈用工，用欺骗的方式将耿宝坤招入好民居投资公司，在形成事实无固定期限劳动关系后，再次用欺骗的手段让耿宝坤签订劳务派遣协议,达到不给加班费、不给休年假、不给任何福利待遇，不给缴纳社会保险，逃避法律责任的违法目的。2013年3月到2014年7月期间没有签订新的合同。2014年7月-2016年8月，好民居投资公司及蓝海在与耿宝坤未解除正在履行的劳动合同，未办理离职手续，好民居投资公司及蓝海均未支付相应的经济补偿。合同违法无效。2016年3月-2018年3月无合同或者合同未续签。2018年3月30日，好民居投资公司人劳部张佶拿着绿地开发公司的解除劳动关系协议，口头提出因国企转型裁员，以派遣公司名义要终止劳动关系辞退耿宝坤，给三个月工资作为经济补偿。要求耿宝坤签解聘协议，签完才给办绿地开发公司和耿宝坤的解除劳动关系手续，协议主要内容是自愿放弃一切补偿等违法内容。并且协议不给耿宝坤。耿宝坤同意终止劳动关系，并且办理了离职交接手续，但解聘协议不合理没有签字。耿宝坤和好民居投资公司具有8年的劳动关系，应支付8个月的补偿金。用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加罚相当于工资报酬25%的经济补偿金。解除劳动合同后的补偿金为三部分合计98000元。好民居投资公司没有提前30天通知解聘耿宝坤。应额外支付一个月的工资8000元。年假赔偿，耿宝坤接受道外仲裁裁决。好民居投资公司和绿地开发公司需要负连带责任赔偿。事实理由如下：2010年3月-2018年3月实际用工单位均是好民居投资公司，耿宝坤工作地点和工作岗位，工资的发放形式及账户均未发生变化,与好民居投资公司之间的劳动关系具有连续性，人员的招聘管理及解聘均由好民居投资公司负责，工作期间先后签过两次空白合同，好民居投资公司没有通知或沟通签的是劳动派遣合同，耿宝坤和劳务派遣公司没有任何接触，因为好民居投资公司非耿宝坤的原因，劳动关系从好民居投资公司先后安排到蓝海与绿地劳务派遣公司，先后两次变换单位。且每次都是没解除劳动关系未支付经济补偿。蓝海和绿地开发公司是关联企业轮流和耿宝坤签订劳动合同，耿宝坤从蓝海劳务派遣转为绿地劳务派遣是因为用人单位自身原因被迫转移的。在好民居投资公司和蓝海公司的工作年限应该连续合并计算为绿地开发公司的工作年限，好民居投资公司、绿地开发公司均没有提前30天通知解聘本人。理应额外支付一个月的工资。2019年10月25日，绿地开发公司给耿宝坤邮寄解除劳动关系通知书。这份通知书非法无效。好民居投资公司拿着绿地开发公司的解聘协议口头辞退耿宝坤且不给书面证明，拖欠耿宝坤工资停缴各种保险。劳动关系已经于2018年3月31日解除。2018年3月，好民居投资公司和绿地开发公司把耿宝坤辞退，且拖欠工资不给补偿，辞退后不开证明诬陷耿宝坤旷工。好民居投资公司、绿地开发公司和耿宝坤的劳动关系解除的客观事实存在，是好民居投资公司、绿地开发公司口头辞退不给耿宝坤出具解聘的书面手续。如果单位不出具解除劳动合同的证明，用人单位应该承担赔偿责任，书面形式并不是单位解除或终止劳动合同行为的实质要件。用人单位单方解除劳动合同的，可以采取口头形式或者书面形式通知。好民居投资公司和绿地开发公司欺诈用工，绿地开发公司配合好民居投资公司。请法院支持耿宝坤的全部诉讼请求。 绿地开发公司辩称:哈外劳人仲字2019第409号裁决书认定事实清楚，适用法律正确应予以支持。耿宝坤对绿地开发公司仲裁诉讼请求已经超过劳动关系诉讼时效，在耿宝坤与绿地开发公司发生劳动争议时绿地开发公司从未向耿宝坤解除劳动关系和辞退的手续，耿宝坤也未要求绿地开发公司办理相应手续，耿宝坤2018年5月与好民居投资公司在道里区劳动仲裁进行过诉讼，在好民居投资公司要求绿地开发公司为耿宝坤暂停保险的通知后，耿宝坤是知道绿地开发公司存在的，只是耿宝坤从不认为绿地开发公司与其建立劳动关系，在道外仲裁时绿地开发公司当庭向耿宝坤解释并通知其到绿地开发公司办理相关手续，如认可绿地开发公司劳动关系，绿地开发公司可以进行其他工作的安排，但耿宝坤在本诉之前从未到绿地开发公司报到。绿地开发公司于2019年10月向耿宝坤发布了解除手续的相关通知，理由为旷工。根据国家关于劳动争议的相关规定，劳动争议应适用劳动合同法，2008年劳动合同法颁布实施后，之前的相关劳动争议法规均已废止。根据耿宝坤的相关证据及法律依据，耿宝坤关于经济补偿金的要求是不成立，应予以驳回。第一项诉讼请求不成立，第二、四项诉讼请求仲裁已经做出认定，劳动关系的解除应按照劳动合同法的相关规定在用人单位与劳动者按程序进行解除，非法院判定。不同意耿宝坤的诉请。 好民居投资公司辩称:不同意对好民居投资公司的诉讼请求。解除劳动关系相关的各项赔偿金应由建立劳动关系的用人单位承担，耿宝坤主张标准错误。加班补助、年休期间工资应由好民居投资公司承担，但耿宝坤主张计算标准错误，在平时发放工资中已为其发放补助，不应给付补偿金等。劳动关系形成是耿宝坤与绿地开发公司之间，好民居投资公司只是用工单位不是用人单位，该事实由道里区法院（2018）黑0102民初7711号民事生效判决书予以确认。耿宝坤所述与好民居投资公司之间成立事实劳动关系不成立，耿宝坤工资一直由绿地开发公司支付，社保也是由绿地开发公司负责，2018年3月辞退后好民居投资公司将劳动者退还绿地开发公司，而2018年5月上旬耿宝坤就向道里区劳动委员会申请仲裁，好民居投资公司在仲裁中已经陈述用人单位是绿地开发公司的事实，但是耿宝坤拒绝接受。这不影响劳动关系成立的事实。耿宝坤所述欺骗其签订合同并不成立，耿宝坤平时所领取的工资远远高于好民居投资公司其他正式员工，耿宝坤也没有正式员工的医保、晋职等权利，8年时间内耿宝坤不可能不知道其劳务派遣员工的身份。耿宝坤主张的请求中各项计算基数应与其劳动合同中约定工资1200元计算，耿宝坤每月实际领取的8000元是好民居投资公司根据耿宝坤劳务派遣员工同工同酬的原则下发放，其中还包括休假7天、上班、加班的补助，社保费用补助等。耿宝坤要求第三项诉请中的后两部分不应得到支持，与法无据。1994年的劳动部相关办法已经与我国劳动合同法颁布后失效。道里区法院生效判决所认定的2013年4月1日至2014年7月7日期间的劳动关系因劳动仲裁申请期限为一年，耿宝坤请求中对该部分的主张已经超出劳动仲裁申请期限，不应支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院认定如下：耿宝坤提交的证据一、二、三、四好民居投资公司对真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以采信；耿宝坤提供的证据五与本案无关，本院不予采信；证据六与本案具有关联性，本院予以采信；证据七系仲裁机关作出，对其真实性本院予以采信。绿地开发公司、好民居投资公司提交的证据，耿宝坤对真实性无异议，对其真实性本院均予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年3月8日，耿宝坤在好民居投资公司从事造价工程师工作，月工资为8000元。好民居投资公司自2009年7月起与蓝海公司建立劳务派遣关系,好民居投资公司自2012年7月起与绿地开发公司建立劳务派遣关系。耿宝坤与蓝海劳务派遣公司签订劳动合同书，合同期限为2011年4月1日起至2013年3月31日止。耿宝坤与绿地开发公司签订劳动合同书，合同期限为2014年7月8日起至2016年7月7日，之后耿宝坤与绿地开发公司的合同关系仍在延续。耿宝坤自2010年3月8日起至2018年3月22日期间，连续在好民居投资公司工作，期间工资由绿地开发公司发放。好民居投资公司系耿宝坤用工单位。耿宝坤扣除个人所得税后实际收入7655元。 2018年3月30日，耿宝坤在好民居投资公司办理与绿地开发公司的离职交接手续。耿宝坤2018年3月份工资未发放，耿宝坤在2017年至2018年期间没有享受带薪年休假的待遇。2019年10月25日，绿地开发公司向耿宝坤送达解除劳动关系通知书，绿地开发公司按连续旷工、严重违反公司规定与耿宝坤解除劳动关系。绿地开发公司在庭审中认可与好民居投资公司2010年之后建立劳务派遣关系，绿地开发公司将耿宝坤派遣到好民居投资公司工作。 2018年5月15日，耿宝坤因与好民居投资公司产生劳动争议纠纷向哈尔滨市道里区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，耿宝坤不服仲裁结果，向哈尔滨市道里区人民法院提起诉讼，哈尔滨市道里区人民法院做出（2018）黑0102民初7711号民事判决书，驳回耿宝坤的诉讼请求。 耿宝坤向哈尔滨市道外区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，哈尔滨市道外区劳动人事争议仲裁委员会2019年10月10日作出哈外劳人仲字（2019）第409号仲裁裁决书，裁决：一、好民居投资公司支付耿宝坤2018年3月份工资8000元；二、好民居投资公司支付耿宝坤的带薪年休假工资7356元（8000元/月/21.75*10天*2倍）；三、驳回耿宝坤的其他仲裁请求。耿宝坤不服该裁决书，向本院提起诉讼。 本院认为，耿宝坤在本案中的诉讼请求所依据的法律关系基础是耿宝坤与好民居投资公司、绿地开发公司之间是否存在劳动合同关系。耿宝坤与绿地开发公司之间形成事实上的劳动合同关系。好民居投资公司与绿地开发公司之间系劳务派遣关系，好民居投资公司系耿宝坤用工单位。双方之间的合同关系依法成立。耿宝坤主张与绿地开发公司签订合同存在被欺瞒或者胁迫情形，因未举证证实，故本院不予采纳。 耿宝坤在2018年3月30日与好民居投资公司解除劳动用工关系后未到绿地开发公司履行就职手续，应视为耿宝坤与绿地开发公司解除劳动合同关系，劳动者解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资的标准向劳动者支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。耿宝坤与绿地公司解除劳动关系的原因符合支付解除劳动关系经济补偿的的法定情形。耿宝坤与绿地开发公司解除劳动关系后绿地公司应向耿宝坤支付经济补偿金。经济补偿中的月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资，故绿地开发公司给付耿宝坤经济补偿金应自2018年3月30前十二个月的平均工资计算。绿地开发公司应向耿宝坤支付经济补偿金61240元（7655元×8个月＝61240元），本院对耿宝坤要求绿地开发公司经济补偿金的诉讼请求予以部分支持。因好民居投资公司2018年3月份期间系耿宝坤用工单位，好民居投资公司应向耿宝坤支付2018年3月份用工报酬，好民居投资公司对仲裁裁决作出的由其支付耿宝坤2018年3月份工资8000元的裁决未提出异议，故本院对耿宝坤该项诉讼请求予以支持。耿宝坤接受仲裁裁决中关于由好民居投资公司支付带薪年休假工资7356元的裁决，故本院对耿宝坤要求支付2017-2018年未休年假补偿金的诉讼请求予以部分支持。其他诉讼请求无法律依据，本院不予支持。 综上所述,依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、哈尔滨好民居建设投资发展有限公司给付耿宝坤2018年3月份工资8000元； 二、哈尔滨好民居建设投资发展有限公司给付耿宝坤带薪年休假工资7356元； 三、黑龙江绿地人力资源开发有限公司给付耿宝坤经济补偿金61240元； 四、驳回耿宝坤其他诉讼请求。 案件受理费10元（耿宝坤已预交），由哈尔滨好民居建设投资发展有限公司、黑龙江绿地人力资源开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。 审 判 长  郎 芳 人民陪审员  任雅茹 人民陪审员  孙玉玲 二〇二〇年七月二十二日 书 记 员  孟凡麟