湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0112民初2080号原告：汤正华，女，1958年6月20日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：王海君，湖南弘一律师事务所律师。委托诉讼代理人：于晶敏，湖南弘一律师事务所律师。被告：汤滔，男，1995年9月24日出生，汉族，住湖南省宁乡县。被告：中国平安财产保险股份有限公司宁乡支公司，住所地湖南省长沙市宁乡县玉潭镇花明北路（凝香花都）17、18栋107-109,207-209号。负责人：雷文亮，经理。委托诉讼代理人：袁勋，湖南银联律师事务所律师。原告汤正华诉被告汤滔、中国平安财产保险股份有限公司宁乡支公司（以下简称中国平安宁乡支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月28日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤正华的委托诉讼代理人王海君、于晶敏与被告汤滔、被告中国平安宁乡支公司的委托诉讼代理人袁勋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汤正华向本院提出诉讼请求：1、判令被告汤滔偿原告各项损失114061.1元（详见赔偿清单）；2、判令被告中国平安宁乡支公司在保险责任范围内向原告直接承担保险赔偿责任；3、判令两被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2018年12月3日7时35分，汤滔驾驶湘Ａ×××**小型轿车沿望城区金星北路由北向南行驶，当行驶至玫瑰园前地段时，恰遇汤正华沿望城区金星北路玫瑰园前地段人行横道由东向西横过马路，因汤滔驾驶车辆未遵守交通规则导致相撞，造成汤正华受伤的道路交通事故，该事故经望城区公安局交通警察大队认定，被告汤滔负全部责任，原告汤正华无责任。事故发生后，原告先后两次被送往浏阳市骨伤科医院住院治疗共计24天，浏阳市骨伤科医院第一次出院诊断：中医诊断：骨折、气滞血瘀证；西医诊断：1、右胫腓骨下段粉碎性骨折；2、右侧4-8肋骨陈旧性骨折；3、肝破裂修复术后。出院医嘱：1、回当地医院继续康复治疗；2、定期门诊复查，建议术后1、2、3、6个月左右来我院门诊复查；3、伤肢适当功能锻炼，加强营养；4、骨折未愈合前勿负重，不适随诊；5、骨折愈合后取出内固定；6、出院后2周内禁止饮酒及含有乙醇的药物、食物；7、避风寒，畅情志，调饮食；8、建议全休三个月。浏阳市骨伤科医院第二次出院诊断：中医诊断：骨折术后肝肾亏虚证；西医诊断：右胫腓骨下段骨折术后。出院医嘱：1、避风寒，慎起居，调情志，勿劳累；2、适当功能锻炼，避免关节僵硬及肌肉萎缩，禁止暴力及剧烈运动，以免导致再次骨折；3、回当地医院继续治疗及术后换药，术后两周左右视术后情况拆线；4、出院后2周禁止饮酒及含有乙醇的药物、食物；5、注意观察伤肢肿胀血运感觉变化，动态监测ＤＤ及血管彩超，预防深静脉血栓及肺栓塞形成；6、如有不适，请随诊。原告汤正华委托湖南省文成司法鉴定中心给其做了司法鉴定，湘文成司鉴中心［2020］临鉴字第318号鉴定意见为：被鉴定人汤正华右下肢损伤评定为十级伤残；伤后误工期为180日，伤后护理期为90日，伤后营养期为90日；建议后续治疗费用2000元。原告认为被告汤滔作为侵权人应当赔偿全部损失，保险公司作为涉事车辆的保险人，依法应当在保险范围内承担保险责任。被告中国平安宁乡支公司辩称，1、湘Ａ×××**小型轿车在中国平安宁乡支公司购买了交强险、50万元商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期限内；2、本次交通事故中国平安宁乡支公司垫付医药费1.8万元；3、对于原告伤残鉴定中国平安宁乡支公司经核损，认为不合理，已经向法院提出重新鉴定申请；4、对本案产生的医疗费中国平安宁乡支公司已经在庭前与被告汤滔达成一致意见在商业三者险范围内按15%比例扣减非医保用药；5、对于原告主张的其他赔偿费用中国平安宁乡支公司认为证据不足，主张过高，请求法院依法核减；6、本案的鉴定费及诉讼费依据保险合同的约定中国平安宁乡支公司不承担。被告汤滔辩称，一、事故发生时，汤滔驾驶的湘Ａ×××**小型轿车在中国平安宁乡支公司投保了交强险、50万元商业险及不计免赔，事故发生在保险期内；二、对交通事故责任的认定无异议；三、汤滔为原告汤正华垫付了1991.67元医疗费用，垫付的费用要求在本案中一并处理；四、汤滔同意保险公司在商业三者险范围内按15%的比例扣减非医保用药，鉴定费用按责自愿承担，扣除上述汤滔为原告垫付的费用及按责自愿承担的费用外，剩余部分由保险公司直接支付给汤滔本人即可。本院经审理认定事实如下：2018年12月3日7时35分，汤滔驾驶湘Ａ×××**小型轿车沿望城区金星北路由北向南行驶，当行驶至玫瑰园前地段时，恰遇汤正华沿望城区金星北路玫瑰园前地段人行横道由东向西横过马路，因汤滔驾驶车辆未遵守交通规则导致相撞，造成汤正华受伤的道路交通事故，该事故经望城区公安局交通警察大队望［2018］第120054号道路交通事故认定书认定，被告汤滔在本次事故中承担全部责任，汤正华在本次事故中无责任。事故发生后，汤正华被送往长沙医学院附属第一医院外二科住院治疗，并于2018年12月4日出院，该住院期间产生住院费用1991.67元；后又于2018年12月4日14时26分转院至浏阳市骨伤科医院住院治疗，并于2018年12月24日出院，出院诊断：中医诊断：骨折、气滞血瘀证；西医诊断：1、右胫腓骨下段粉碎性骨折；2、右侧4-8肋骨陈旧性骨折；3、肝破裂修复术后，出院医嘱：1、回当地医院继续康复治疗；2、定期门诊复查，建议术后1、2、3、6个月左右来我院门诊复查；3、伤肢适当功能锻炼，加强营养；4、骨折未愈合前勿负重，不适随诊；5、骨折愈合后取出内固定；6、出院后2周内禁止饮酒及含有乙醇的药物、食物；7、避风寒，畅情志，调饮食；8、建议全休三个月，该住院期间产生门诊费16元及住院费用15683.9元；后汤正华遵医嘱分别于2019年1月22日、3月25日到浏阳市骨伤科医院复查，该期间产生门诊费共计1309.3元；后汤正华于2020年1月19日10时00分又入浏阳市骨伤科医院住院，于2020年1月21日行右胫腓骨下段骨折术后内固定取出术，并于2020年1月23日出院，出院诊断：中医诊断：骨折术后，肝肾亏虚证；西医诊断：右胫腓骨下段骨折术后，出院医嘱：1、避风寒，慎起居，调情志，勿劳累；2、适当功能锻炼，避免关节僵硬及肌肉萎缩，禁止暴力及剧烈运动，以免导致再次骨折；3、回当地医院继续治疗及术口换药，术后两周左右视术口情况拆线；4、出院后2周禁止饮酒及含有乙醇的药物、食物；5、注意观察伤肢肿胀血运感觉变化，动态监测DD及血管彩超，预防深静脉血栓及肺栓塞形成；6、如有不适，请随诊，该期间产生住院费用共计3596元。上述汤正华在医院治疗期间产生医疗费合计22596.87元，其中汤滔实际支付1991.67元，中国平安宁乡支公司实际支付18000元（其中退款2316.1元退给了汤正华本人），余款2605.2元由汤正华自行支付。2020年4月3日，湖南省文成司法鉴定中心受汤正华委托对其伤残等级鉴定、后期医疗费用及伤后误工期、护理期、营养期评定进行鉴定，该司法鉴定中心于2020年4月21日作出湘文成司鉴中心［2020］临鉴字第318号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人汤正华因交通事故所致右胫腓骨下段粉碎性骨折经内固定术后（现已取出），目前遗留右踝关节活动功能障碍，致功能丧失50%以上，依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.12条款之规定，评定为十级伤残；依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）第10.2.14c条款之规定，被鉴定人伤后误工期为180日，伤后护理期为90日，伤后营养期为90日。根据《人身损害后续诊疗项目评定指南》（SF/ZJD0103008-2015）第10.7之规定，结合被鉴定人伤情实际情况，后续功能康复相关费用原则上应按实际发生的确定，建议后续治疗费用2000元。本次司法鉴定费用共计2300元由汤正华自付。汤滔为湘Ａ×××**小型轿车在中国平安宁乡支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（限额122000元）和不计免赔、商业三者险（赔偿限额500000元），本次事故发生在保险期内。在本案审理中，汤滔与中国平安宁乡支公司协商后均同意在商业三责险范围内按15%的比例计算非医保用药费用，该部分非医保用药费用、鉴定费用按责由汤滔自行承担。以上事实有原、被告提交的证据（在卷佐证）及当事人的当庭陈述予以证实。本院认为，公安交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定汤滔在本次事故中承担全部责任，汤正华无责任，双方当事人对责任认定均未提出异议，故本院对望城区公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书应予确认。汤滔为湘Ａ×××**小型轿车在中国平安宁乡支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，本次事故发生在保险期内。故汤正华诉请中国平安宁乡支公司在交强险限额内承担赔偿责任，本院予以支持。中国平安宁乡支公司在举证期内以湖南省文成司法鉴定中心作出的湘文成司鉴中心［2020］临鉴字第318号司法鉴定意见书鉴定内容欠缺真实、客观，前提依据不足，致使鉴定意见明显依据不足，缺乏说服力为由对汤正华的伤残等级向本院申请重新鉴定。本院经审查认为，湖南省文成司法鉴定中心及相关司法鉴定人员具备相关鉴定资质、作出该份鉴定意见经过了阅读相关医疗病历资料、阅片、现场体查时对汤正华右踝关节受限被动活动度进行检测且汤正华原在体内固定已取出，鉴定程序合法、分析说明及适用标准并无明显不当且中国平安宁乡支公司未提交其他相关证据足以推翻上述司法鉴定意见，故本院对中国平安宁乡支公司提出的重新鉴定申请不予准许。本院对湘文成司鉴中心［2020］临鉴字第318号司法鉴定意见书予以采信。汤正华因本次交通事故受到的各项损失评述认定如下：1、医药费合计22596.87元，其中非医保用药费用为1889.54元［（22596.87元-10000元）×15%］；2、住院伙食补助费为1440元（汤正华实际住院共24天，按60元/天标准计算，24天×60元/天）；3、关于后续治疗费，参照关于后续功能康复相关费用原则上应按实际发生的确定，建议后续治疗费用2000元的司法鉴定意见，故本院对原告汤正华主张的后续治疗费2000元予以支持；4、关于营养费，考虑到汤正华的伤情，本院酌定该项损失为1000元；5、关于护理费，汤正华主张按180元/天的标准计算护理费，该标准符合2019年湖南省城镇非私营单位其他服务业在岗职工年平均工资标准，本院认为适宜。并参照关于伤后护理期为90日的司法鉴定意见，本院对汤正华主张的护理费16200元（180元/天×90天）予以支持；6、关于残疾赔偿金，汤正华因本次交通事故受伤构成十级伤残，截至定残之日已年满61周岁，本院参照2019年湖南省全年城镇居民人均可支配收入39842元的标准，对其主张的残疾赔偿金75699.8元（39842元/年×19年×10%）予以支持；7、交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，考虑汤正华在浏阳市骨伤科医院住院共24天、多次门诊及进行司法鉴定的事实，故本院酌定交通费共计1000元；8、关于精神损害抚慰金，因本次交通事故汤正华受伤构成十级伤残给汤正华及其家人造成了一定的精神痛苦，本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元；9、鉴定费为2300元。以上各项合计127236.67元。就汤正华127236.67元的损失，中国平安宁乡支公司应当在交强险限额内赔偿汤正华医药费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费共计10000元；护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计97899.8元，合计107899.8元。汤正华的损失超出交强险赔偿范围的部分共计19336.87元（127236.67元-107899.8元），应由汤滔、汤正华按在事故中各自过错及原因力比例分担。汤滔负此次事故的全部责任，汤正华无责任。根据双方当事人在本次事故中的过错程度及事故形成原因力，本院认定汤滔应承担该损失全部的民事赔偿责任即19336.87元。因湘Ａ×××**小型轿车在中国平安宁乡支公司投保了商业三者险（赔偿限额500000元）、不计免赔，本次事故发生在保险期内，故对于机动车交强险赔偿限额外汤滔应承担的赔偿责任即19336.87元应先由中国平安宁乡支公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内进行赔偿，但经汤滔与中国平安宁乡支公司协商一致，非医保用药费用1889.54元及司法鉴定费用2300元，合计4189.54元不在中国平安宁乡支公司赔付范围内，故中国平安宁乡支公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内应赔偿汤正华15147.33元（19336.87元-4189.54元），其余部分4189.54元汤滔自愿承担。中国平安宁乡支公司应在交强险及商业三者险限额范围内共赔付汤正华123047.13元（107899.8元+15147.33元），汤滔应赔偿汤正华4189.54元。因中国平安宁乡支公司前期已经为汤正华垫付医疗费18000元，故中国平安宁乡支公司尚应向汤正华赔付各项损失共计105047.13元（123047.13元-18000元）；又因汤滔前期已为汤正华垫付医疗费1991.67元，故汤滔尚应向汤正华赔付各项损失共计2197.87元（4189.54元-1991.67元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁乡支公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险及第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告汤正华各项损失共计105047.13元；二、被告汤滔于本判决生效后十五日内赔偿原告汤正华各项损失共计2197.87元；三、驳回原告汤正华的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费870元，因适用简易程序减半收取，实收435元，由原告汤正华负担45元，被告汤滔负担390元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  王科二〇二〇年七月十三日书记员  任利附相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。