江苏省常州市钟楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0404民初4194号 原告：臧熠星,男，汉族，1990年7月25日生，住常州市钟楼区。 原告：逄鹏,男，汉族，1990年8月18日生，住常州市钟楼区。 两原告共同委托诉讼代理人：陆文彬，江苏铭勤律师事务所律师。 被告：徐中良,男，汉族，1967年11月21日生，住常州市钟楼区。 被告:周正中,男，汉族，1987年3月24日生，住常州市钟楼区。 被告：石磊,男，汉族，1987年5月9日生，户籍地常州市钟楼区，现住常州市钟楼区。 三被告共同委托诉讼代理人：杨清，江苏常信律师事务所律师。 原告臧熠星、逄鹏诉被告徐中良、周正中、石磊合同纠纷一案，本院于2019年7月23日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月16日公开开庭进行了审理，两原告共同委托诉讼代理人陆文彬，被告徐中良及三被告共同委托诉讼代理人杨清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 两原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告立即向原告支付违约金180000元，并支付股权转让税费8626.84元；2.被告按照合同约定配合原告办理网络经营许可证、消防证的变更、登记手续；3.本案诉讼费、保全费、律师费、保全保险费由被告承担。事实与理由：2017年7月7日，被告与原告及案外人徐涛签订《公司转让合同书》，约定被告、徐涛将其投资经营的常州市青木逸枫网络科技有限公司（以下简称青木公司）全部股权及明下所有财产及相关证照等整体转让给原告。并约定被告积极配合原告网络经营许可证的变更，变更期间被告必须保证原告正常营业。合同签订后，原告按约定支付相应转让费用，但网络经营许可证迟迟无法办理过户，导致原告接手公司后无法正常经营。经过原告多次催促，被告仍然没有配合原告将网络经营许可证办理过户，致使公司无法经营。原告认为被告没有按照合同约定按期配合原告办理网络经营许可证的行为已近构成严重违约。此外，原告于2018年度向常州市地方税务局第一税务分局申报涉案公司税务时发现，在原告与被告达成涉案公司股权转让之时本应由被告缴纳的股权转让个人所得税被告没有缴纳，而原告为了公司能正常经营自行将该笔费用先行垫付缴纳，根据双方合同约定原告有权向被告主张该笔费用。综上，原告诉至法院，请求判如所请。 三被告辩称：1.按合同约定，被告将公司股权转让于原告后，涉案公司已被原告实际控制，被告无法主动推进相关证照变更的工作，被告只有被动配合的义务。原告未主动至相关部门申办或变更相应许可，故也未产生被告配合履行义务的需要。事实上，原告在近两年的经营过程中并未因网络经营许可证未过户而产生营收损失。即使被告存在过错，原告主张的18万元违约金也明显畸高，应予调低；2.按行政许可的相关规定，原告办理网络经营许可证的申办或变更手续时，应首先办理经营场所的消防验收或消防备案手续。因原告已对涉案经营场所重新进行装修（铺装地板、重新布置隔断），故原告应重新办理消防验收或备案手续后，才能办理网络经营许可证的申办或变更手续。综上所述，原告的诉请与事实不符、无法律依据，不应得到法院的支持，被告请求法院驳回其诉请。对于股权转让税费，如果实际发生，被告愿意承担。被告愿意在原告取得消防许可的情况下配合原告办理相关证件的变更手续，律师费、保全费非本案必要性支出，被告不应当承担。 经审理查明，2017年7月7日，原告作为乙方（受让方）、被告及案外人徐涛作为甲方（转让方，即青木公司全体股东）签订《公司转让合同书》一份，约定因甲方欲将其投资经营的青木公司的全部股权及名下所有财产即相关证照等整体向乙方转让，甲乙双方经充分协商一致签订本转让协议。青木公司原是由甲方全体股东共同全额出资设立的有限责任公司，法定代表人为徐中良，注册资本为10万元。甲方把公司名称、法定代表人、权力机构以及章程等相关文件、材料、证件（包括餐饮许可证、营业执照）等全部变更、移交给乙方名下。甲方积极配合乙方网络经营许可证的变更，变更期间甲方必须保证乙方的正常经营，如有任何损失甲方承担一切费用。甲方自愿将各自对公司的全部股份及相关财产等整体转让给乙方，乙方整体受让甲方的股权等后由乙方绝对控股公司。甲乙双方一致同意公司整体转让价格合计62万元，乙方已于2017年7月3日向甲方支付定金2万元整，转让价款由乙方以转账或其他方式分期交付甲方。乙方上述已交付的定金2万元自本协议签订之日起自动冲抵转让总金额，即乙方还需向甲方支付转让金额60万元。自本协议签订之日起3个工作日内，乙方向甲方支付价款30万元，双方就公司财产及相关证照全部变更完毕之日后3个工作日内乙方向甲方支付余款30万元。甲方承诺由自身负责相关所有材料变更手续乙方配合，于2017年8月1日前全部变更完毕，变更相关费用由乙方承担。备注：除网络经营许可证外（该句为手写字体）。公司经营场所系甲方租赁所得，公司资产不包含土地及建筑房屋，甲方应将与房屋所有权人签署的《房屋租赁合同》转交乙方。本协议签订之日起甲方将公司相关所有印章、证件等相关物品交付给乙方。甲方承诺自本协议签订之日前青木公司对外不拖欠任何债务及税费等应缴费用之问题，本合同生效之日前，甲方个因本协议的签订及履行而发生的应归己方实际应缴纳的税金等。如因上述问题导致公司产生损失，乙方有权对甲方进行追偿相关费用和所有损失。本协议签订后，2017年7月8日将青木公司经营权交付给乙方，网吧所有收益归属乙方，同时乙方于2017年7月10日入场装修。乙方应向甲方按本协议约定支付相关款项，甲方应按本协议约定按时交接相关证件及工商手续变更，若甲乙双方因自身原因导致合同迟延履行，每逾期一天应向守约方支付违约金转让总金额千分之三的金额，若甲乙双方一方造成合同无法履行，则违约方应向守约方支付违约赔偿金30万。甲乙双方均应遵守本协议规定履行各自的义务，任何一方擅自中止履行本协议内容的，应向协议相对方支付中止合同造成的损失赔偿，同时负担守约方由此而支出的全部维权费用。股东徐涛、周正中、石磊全权委托徐中良处理本转让协议及相关所有文件。附件包括青木公司与第三方租赁协议、青木公司相关所有证照、委托协议、公司转让前期协议。两原告在合同书落款处乙方签名，被告徐中良在甲方签名。合同签订后，双方即按约履行。 2019年4月16日，原告臧熠星通过微信询问被告石磊网络经营许可证变更事宜，臧熠星发送“我那个网络运营许可证，能帮我变更过来吗？我现在在转手，不变更人家不肯啊”、“还有消防”，石磊回复“网络经营许可证上面是徐中良还是别人”，臧熠星回复“别人还是”，石磊回复“那个没法变更吧，当初要是可以变更就变更了吧”、“我们当时拿证是通过逸风网盟的分公司，除非自己领证才可以变更”，臧熠星回复“那我现在怎么搞呢，当初买你们网咖就是要求所有证件都变更给我们的哇，我现在卖，人家证件不能变更就不要了啊”，石磊回复“兄弟，我没有推卸责任，这个从手续上来说是无法变更的，因为总公司不是我的，我无权变更，能做到的话我肯定责无旁贷”，臧熠星回复“兄弟，当时合同都写清楚的，如果变更不了，那就是不能变更的价格对吧，就跟车子房子一样，能过户就是过户的价格，不能就是另一种价格，你们网咖给我，我们钱一分钱不少给你们了，现在不能过户对我有影响，人家定金付了，我不能帮他过户，我要赔钱的啊”，石磊回复“是的啊，可是总公司是逸枫网盟，法人不是我，在我经营这个店的时候也不是我们合伙人名下的网络经营许可证，所以我无权变更啊，你也经营这么久了，也明白这个并不是问题”、“我经营、转让都是这家店，并不是总公司，是这个道理吧？你现在要求我转让总公司的网络经营许可证，你觉得我通过什么手段和途径能够做到这一点呢”，臧熠星回复“那我肯定是认你们店的证啊，说明你们本来手续就有问题，然后还要转让给我”。2019年5月16日，臧熠星再次通过微信催促石磊，要求他尽快作出答复。2019年7月23日，原告诉至本院，要求判如所请。2019年8月18日，石磊通过微信询问臧熠星“什么时候方便办理网络经营许可证？随时都可配合你，请提前预约我或者徐中良”。2019年10月8日，石磊发送“怎么样了？消防通知你了么？什么时候可以办理完消防？”臧熠星回复“在出图纸的，图纸完了去住建申报，好了会联系你的”，石磊发送“你问下来什么时候能办下来啊”，臧熠星回复“不确定，这两周吧，看他们效率不效率了”。2019年11月1日，常州青奥体育经营管理有限公司（以下简称青奥公司）、常州青年国际旅行社有限公司（以下简称青旅公司）出具情况说明一份，载明青木公司原负责人徐中良因网咖经营问题，为了节省房租于2017年3月中旬与青旅公司私下洽谈转让出租部分场地事宜，因私自转让场地违反青木公司与青奥公司签订场租合同的条款之约定，且青旅公司无法正常办理营业执照，所以在青木公司同意转让部分场地的前提下，青旅公司与青奥公司直接进行洽谈场地租赁事宜，并于2017年4月17日签订《场地租赁协议》，该协议签订后，青旅公司重新起了堵墙，导致现在青木公司格局现状与原消防审批时有所不同。 另查明，青木公司为有限责任公司，成立日期为2014年8月25日，注册资本为10万元，2014年12月29日，青木公司法定代表人变更为徐中良，股东由常州市逸枫网络科技有限公司、徐中良变更为徐中良一人。2017年8月31日，青木公司的股东变更为两原告，法定代表人变更为臧熠星。青木公司因原、被告股权转让事宜缴纳税费8626.84元。原告委托江苏铭勤律师事务所作为本案第一审代理人，双方约定风险代理，按照法院裁判书裁判的对方应向原告履行的全部金额的30%收取律师代理费（上述全部金额不包括律师费），原告臧熠星在委托方经办人处签名。 审理中，被告为证明其主张，申请证人樊某,樊某出庭作证，樊某陈述：从2015年到2018年7月份其在青木公司工作，担任该公司网管，原告受让公司后2、3天就铺了复合地板，不清楚有无通过消防验收，后期对包厢隔断有改动。被告徐中良做老板的时候对网吧隔了一个旁边青旅的地方，做了隔断。把网吧部分面积隔给青旅，不清楚隔断之后他们有无向消防汇报或者变更。原告受让网吧之后一直正常经营，到其离开的时候还一直经营的。对于原告对外转让网吧的事情其不知情，原告经营过程中没有向其提到过消防问题。经质证，被告认为证人证言证明原告对于经营场所进行了改造，证明了被告关于过错方面的主张。原告认为从证人证言可以看出被告在过户给原告前就对网吧的格局进行了较大的变化，导致网吧申请的消防证处于失效状态，被告理应在其变更网吧面积、过户给原告之前就将消防证变更、备案或办理新的消防证。若被告严格按照上述流程操作，过户之后，原告如何进行翻修改装是原告的自由，即使原告翻修后导致消防证需要重新变更或备案，那也是原告自己的责任，但前提是被告应在过户之前就处于正常状态的消防证。 庭审中，原告称合同约定违约金30万元，该约定明显超过了法律规定的合同标的的30%，原告按照合同标的的30%计算，合同标的为62万元，原告按照18万元主张。对于原告主张被告违约对原告产生的损失，原告称其接收涉案公司后已联系到其他愿意接手该公司的投资人，原告与对方已经协商好过户转让事宜，并且对方支付了定金，但由于涉案公司无法变更网络经营许可证，导致原告无法将公司的相应证照变更给对方，双方转让事宜无法履行，原告向对方支付了相应费用。若原告与对方完成转让，则原告无需支付2019年起经营场所的租金，但没有完成转让，原告不得已支付了下一租期的租金。原告在立案时将徐涛列为被告之一，并主张相应责任。2019年9月10日，本案听证过程中，被告称徐中良是青木公司的唯一股东，也是法定代表人，徐涛和石磊是朋友，徐中良是石磊的舅舅，徐涛不是股东，徐涛的母亲、石磊、周正中是青木公司的隐名股东，因此转让合同上转让方写徐涛是不规范的。2019年9月16日，原告申请撤回对徐涛的起诉，本院裁定予以准许。双方均确认涉案消防证照办理是办理网络经营许可证的前提。原告臧熠星提交了其与消防审批手续办理人员微信聊天记录，臧熠星发送“你好，如果我把中间后隔的敲了，就可以直接改法人了吧”，对方回复“恢复到原报消防的图纸样子，平面布置未改变，只是法人变更的话可以直接更换法人申报”、“重新出图，按照开业前检查申报就行”。后原告委托常州化工设计院绘制网吧平面图支出费用1000元。对于《公司转让合同书》中手写内容“备注：除网络经营许可证外”，原告认为该内容仅仅是网络经营许可证费用承担的约定，由被告承担。被告认为被告的义务不涉及变更网络经营许可证，合同前文也约定被告积极配合原告办理许可证的变更，说明不是被告的主要义务。 上述事实，由当事人提供的公司转让合同书、微信聊天记录、通用申报表、委托代理合同、情况说明、场所平面图及当事人庭审陈述等证据予以证实。 本院认为，依法成立的合同受法律保护，对双方当事人均具有约束力。本案中，原告与被告签订的《公司转让合同书》系双方真实意思表示，根据合同内容，该合同是针对青木公司整体资产转让作出的相关约定，包括公司股权、资产、经营资质等。关于原告主张的因转让产生的税费8626.84元，原告提供了申报表等证据予以证实，被告对此并无异议，该费用根据合同约定应由被告承担。关于原告主张被告配合原告办理网络经营许可证、消防证变更、登记手续的请求，根据双方提供的微信聊天记录及办事文件等材料，结合双方庭审陈述，可以确认消防证的办理系网络经营许可证变更或办理的前提，但因青木公司租赁的经营场地有所变动，即被告原消防审批的场地平面图中部分面积划归青旅公司承租、原告接收青木公司后安装地板及设置包厢隔断等，导致原告无法持常州化工设计院绘制的场地平面图直接进行法人变更申报，而需委托消防部门认可的单位出具场地平面图，按照开业前消防审批手续进行，由此额外产生费用，并影响消防证的办理时间。但根据合同约定，原告系在被告将公司财产及相关证照全部变更完毕后3个工作日内支付余款30万元，合同约定的被告履行材料变更手续的时间（即2017年8月1日前）早已届满，原告在支付余款前并未就消防证、网络经营许可证的问题向被告说明，通过双方合同履行的情况及合同上下文内容可以确认合同中手写内容“备注：除网络经营许可证外”应是指，被告承担网络经营许可证变更的配合辅助义务。因被告在转让时已将青木公司相关的所有证照（合同附件2）交付给原告，青木公司的股东及法定代表人等已在2017年8月31日完成变更登记，根据办证文件及原告提供的其与办证人员的微信聊天记录，可以确认原告持青木公司营业证照、场地租赁协议等即可自行开展消防证、网络经营许可证的办理事宜，原告目前提交的证据并不足以证明其办证条件已具备，仅需被告配合即可完成，同时也未说明需要被告配合履行的具体义务内容，因此原告主张被告承担消防证、网络经营许可证的变更登记配合义务条件尚未成就，本院不予支持。关于原告主张的违约金18万元，本院认为，原告于2017年7月7日与被告订立转让协议，于次日接收青木公司经营权，但原告直至2019年4月16日才向被告询问网络经营许可证变更事宜。结合证人樊某的陈述，樊某陈述其从2015年到2018年7月在青木公司从事网管工作，原告自接收后一直正常经营，直至其离职。可知被告交付原告的网络经营许可证原告可以使用，网络经营许可证未变更并未影响原告的正常经营。同时，因被告需自主履行的合同义务已履行完毕，办理网络经营许可证仅为其被动辅助义务，因此也不存在因被告原因导致合同延迟履行的情形。原告主张被告支付违约金18万元缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告主张的律师费，双方并未明确约定律师费承担事宜，且本案与合同约定的中止履行情形也不一致，故本院不予支持。至于原告所称的消防证失效的问题，原告目前并未因此产生损失，本院不予理涉。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告徐中良、周正中、石磊于本判决生效之日起十五日内向原告臧熠星、逄鹏支付款项8626.84元。 二、驳回原告臧熠星、逄鹏的其他诉讼请求。 如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3900元、保全费1470元、保全担保费1000元，合计6370元（原告已预交），由原告臧熠星、逄鹏承担6320元，由被告徐中良、周正中、石磊承担50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  刘永丽 人民陪审员  许冰碟 人民陪审员  孟乐文 二〇二〇年七月二十二日 书 记 员  蒋 娜