陕西省西安市中级人民法院   民 事 判 决 书     （2020）陕01民终3882号     上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司。   负责人：王**，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：同晓芬，陕西恒邦律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：李存成。   委托诉讼代理人：张旋，陕西森淼律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：李素娟。   上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司（以下简称阳光财险西安支公司）因与被上诉人李存成、李素娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省周至县人民法院（2019）陕0124民初3553号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   阳光财险西安支公司上诉请求：1、撤销一审判决并改判其公司少承担8000元；2、上诉费用由李存成、李素娟承担。事实和理由：交通事故发生时李存成已满64周岁，不应继续生产、劳动，即不会因本次事故产生误工损失，且李存成未提供相关证据证明其从事何种工作。   李存成辩称，其务农为生，虽年过60周岁，但仍具有劳动能力，事故发生时受伤后，导致不能采摘猕猴桃，造成较大经济损失。结合实际情况，其收入情况应参照一审法院所在地上一年度农林牧渔业就业人员年平均工资计算，一审法院酌定误工损失合理合法。   李素娟辩称，同意阳光财险西安支公司的上诉意见。   李存成向一审法院起诉请求：1.依法判令阳光财险西安支公司、李素娟赔偿其医疗费12238.76元（含县医院住院费：10578.56元、门诊费1258.8元、红会医院门诊费401.4元）、误工费12000元（100元/天×120天）、护理费5400元（120元/天×45天）、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费1200元（50元/天×24天）、电动车损失：900元、电动车施救费300元、矫形器具费2200元；交通费1000元（其中包含县医院住院、去红会医院复查、去西安鉴定）；鉴定费860元，以上共计37898.76元；2.医疗费10000元，误工费12000元，护理费5400元、电动车损失900元、电动车施救费300元、矫形器具费2200元，交通费1000元，共计31800元由阳光财险西安支公司在交强险范围内不分责任先行赔付。剩余部分医疗费2238.76元、伙食补助费1200元、营养费1800元，共计5238.76元由阳光财险西安支公司在商业三责险赔偿范围内赔付原50%即5016.38元。鉴定费860元、诉讼费500元，共计1360元由李素娟全部承担；3.本案发生的一切费用由阳光财险西安支公司承担。   一审法院认定事实：2019年9月9日7时50分，李存成驾驶电动摩托车沿310国道由西向东行驶至108国道1366公里100米处，左转弯时与由东向西李素娟驾驶陕A29XW2小轿车发生碰撞致李存成受伤。事故发生后，李存成被送往周至县人民医院治疗，经诊断为：1.左肩胛骨骨折；2.枕部皮擦伤。2019年10月3日出院，共计住院24天。2019年9月23日，事故经周至县公安局交通警察大队第610124120190000495号事故认定书认定，李存成与被告李素娟对此次事故负同等责任。2019年10月30日，李存成申请对其伤残等级、误工期限、后续治疗费、营养期限、护理期限进行鉴定。2019年11月27日陕西中金司法鉴定中心出具陕中金司鉴中心[2019]临鉴字第1326号司法鉴定意见书，意见为：1.李存成的误工期限为100日；2.李存成的护理期限为45天；3.李存成的营养期限为60天。对于该鉴定意见，双方均无异议。另查，李素娟驾驶的陕A29XW2小轿车在阳光财险西安支公司投保了交强险及商业险50万元，事故发生在保险期内。事故发生后，李素娟向李存成垫付医疗费4000元，该部分包含在李存成的诉请金额中。   一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，侵权人应依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本起交通事故造成的损害，应先由保险公司在保险限额范围内承担赔偿责任。不足部分，由李素娟按责任比例承担。关于各项费用本院认定如下：医疗费，李存成受伤在周至县人民医院治疗产生医疗费11837.36元，红会医院复诊产生医疗费401.4元，共计12238.76元，有相关病例、诊断证明、正式票据等佐证，予以认定。误工费，因李存成未提供相关证据证明其从事何种工作，故根据李存成年龄、损伤程度，结合鉴定意见误工期限按100天，标准80元/天计算，误工费认定8000元。护理费，因原告未提供相关证据证明其护理期间的花费情况，故护理费标准酌定为100元/天，护理期限为45天，护理费为4500元。营养费，认定1200元（20元/天×60天）。住院伙食补助费，认定720元（30元/天×24天）。电动车损失900元，予以认定。电动车施救费300元，予以认定。矫形器具费2200元，予以认定。交通费，酌定500元。以上损失共计30558.76元。鉴定费860元，予以认定。故阳光财险西安支公司应先在其交强险范围内赔偿原告26400元（医疗费10000元、误工费8000元、护理费4500元、交通费500元、矫形器具费2200元、电动车损失900元、电动车施救费300元；剩余4158.76元由阳光财险西安支公司在商业三责险范围内按责任比例赔偿李存成2079.38元（4158.76元×50%）。李存成应向李素娟返还垫付医疗费4000元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《陕西省实施中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额内支付原告李存成26400元；二、被告阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司于本判决生效后十日内在商业三责险限额内支付原告李存成2079.38元；三、原告李存成于本判决生效后十日内向被告李素娟退还垫付的医疗费4000元；四、驳回原告李存成其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费550元、鉴定费860元（原告已预交），共计1410元，由原告李存成负担705元，由被告李素娟负担705元。   本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。   本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”本案中，李存成虽已年满60周岁，已达到法定退休年龄，但其身体并未丧失劳动能力，发生交通时，其在家持续从事农忙，且并未有退休金可以领取，综合考虑李存成年龄、损伤程度及从事农活的实际，一审法院结合鉴定意见确定的误工期100天，按照80元/元标准计算误工费8000元，裁量于法有据，本院予以维持。   综上，阳光财险西安支公司的上诉请求无事实和法律依据，不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费50元（阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司已预交），由阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司负担。   本判决为终审判决。       审 判 长 焦海林   审判员 朱利安   审判员 张伟     二〇二〇年七月十五日     书 记 员 孙妍          1