新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初9408号 原告（反诉被告）：仇婧江玥，女，1977年4月24日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：闫世荣，新疆万巨源律师事务所律师。委托诉讼代理人：李婕，新疆万巨源律师事务所律师。被告（反诉原告）：乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区嵩山街北三巷********。法定代表人：于海霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵贞，新疆坤辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢云杰，新疆坤辰律师事务所律师。被告：于海霞，女，1979年1月13日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：赵贞，新疆坤辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢云杰，新疆坤辰律师事务所律师。被告：杨开然，男，1985年2月17日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：马俊骁，新疆万和律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋江，新疆万和律师事务所律师。原告（反诉被告）仇婧江玥与被告（反诉原告）乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司（以下简称：时代公司）、被告于海霞、被告杨开然合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告仇婧江玥的委托诉讼代理人闫世荣、被告时代公司的委托诉讼代理人及被告于海霞的共同委托诉讼代理人邢云杰、被告杨开然的委托诉讼代理人马俊骁到庭参加诉讼。本案现已审结终结。原告向本院提出诉讼请求：1．判令解除原告与被告时代公司签订的《加盟连锁店合作协议书》；2．被告向原告支付投资款712000元；3．被告向原告支付合同违约金400000元。事实与理由：被告于海霞、杨开然为被告时代公司股东、高管，2016年11月21日，原告与被告时代公司签订加盟连锁店合作协议书，约定被告时代公司授权原告开始命运养生会所加盟连锁店，原告向被告支付加盟费及投资款，被告应在一年内向原告返还投资款，后双方开始按月分红。合同签订后，原告如约履行了合同义务，被告时代公司至今未向原告返还投资款。原告现诉至法院。被告时代公司针对原告诉讼请求答辩并提出反诉请求称：不认可原告诉请，原告与被告时代公司实际是合伙关系，协议中约定是共负盈亏，不予返还投资款，被告同意解除加盟协议，合伙经营美容院，应当在清算后解除合伙关系，因为合同约定违反法律强制性规定，故不存在违约金，原告诉请的违约金过高，原告的投资款为71万元，违约金40万元超过了投资款50%以上，如果有违约情形，请法院予以调低。被告时代公司依法提出反诉，要求反诉被告仇婧江玥向反诉原告时代公司支付违约金40万元。原告（反诉被告）仇婧江玥针对反诉辩称，原告无违反合同约定的行为，不应承担违约金，请求驳回被告时代公司的反诉请求。被告于海霞针对原告诉讼请求答辩称，加盟协议为被告时代公司与原告之间的合同关系，被告于海霞作为法定代表人不应承担公司连带债务；本案为合同纠纷，原告依照公司法20条是要求被告于海霞承担侵权责任，不应在同一案件中审理，原告要求被告于海霞承担连带责任，本案不构成公司法规定的混同情形，属被告时代公司经营不善产生的纠纷，不同意原告的诉请。被告杨开然针对原告诉讼请求答辩称：原告要求被告杨开然承担连带责任，应当在合同解除后再提出。原告与被告时代公司未清算，无权要求股东承担连带责任，被告于海霞的行为是职务行为，约定返还投资款违反法律规定，违约金主张过高。原告仇婧江玥针对其诉讼请求提交以下证据：证据一、加盟连锁店合作协议书，证明：原告与被告时代公司合作关系成立，并对合作模式及出资款的返还进行约定，对违约金的数额也进行了约定。证据二、收据、银行交易明细，证明：原告向被告时代公司支付代理费20万元。证据三、收据、银行交易明细，证明：被告时代公司收到原告装修款43万元，材料费10万元，房租13万元，共计66万元，其中有5000元的是原告向房东交的房屋定金。证据四、房屋租赁合同、解除租赁合同通知书、微信聊天记录、收条、转账凭证、押金条，证明：原告合计出资712000元。证据五、工商档案信息，证明：注册地：注册地址与原告签订租赁合同及缴纳租金为被告于海霞本人，被告于海霞负责管理。证据六、农行交易账户信息及交易明细，证明：原告向被告时代公司支付加盟费、出资款及店面收入全部进入被告于海霞、杨开然的名下账户，被告时代公司往来账均在被告于海霞、杨开然名下控制，被告时代公司与股东间混同。证据七、通联支付网络服务公司账户信息，证明：被告提供的POS机交易名称为乌鲁木齐时代命之运商贸有限公司，其结算账户为被告杨开然的个人账户。被告时代公司、被告于海霞针对以上证据质证如下：证据一、加盟连锁店合作协议书，真实性、合法性认可，关联性不认可，该协议为合伙协议。证据二、收据、银行交易明细，合作协议约定20万元的加盟费不予退还，真实性、有效性认可，关联性不认可。证据三、收据、银行交易明细，转账账户名为刘超强转账12.5万元并非原告本人，真实性、有效性认可，关联性不认可；农业银行转账被告杨开然的30万元，无法证实与原告有关，真实性、合法性、关联性均不认可，2016年12月2日转账的225000元与收据不符，真实性、有效性认可，关联性不认可；收据真实性、有效性予以认可，关联性不认可。证据四、房屋租赁合同、解除租赁合同通知书、收条、转账凭证、押金条，店面的租赁合同真实性、合法性、关联性均认可，租赁费应返还投资人；房屋租赁的5000元收据真实性、合法性、关联性均认可；微信聊天记录真实性、合法性、关联性均认可；收支明细真实性、合法性、关联性均不认可；解除租赁合同通知书真实性、合法性认可，关联性不认可，被告非房屋租赁合同的相对人，与被告无关；收条为徐永博出具，真实性、有效性认可，关联性不认可；农业银行业务凭证真实性、有效性认可，未载明转账用途，关联性不认可；押金条、租赁合同真实性、合法性、关联性均不认可，与被告无关。证据五、工商档案信息，真实性、合法性认可，关联性不认可，原告投资的店铺已变更为餐厅。证据六、农行交易账户信息及交易明细，真实性、合法性认可，关联性不认可，资金转入被告于海霞账户无法证实被告于海霞个人使用该款项，被告于海霞账户用于被告时代公司经营。证据七、通联支付网络服务公司账户信息，真实性、合法性认可，关联性不认可，资金转入被告于海霞账户无法证实被告于海霞个人使用该款项，被告于海霞账户用于被告时代公司经营。被告杨开然针对以上证据质证如下：证据一、加盟连锁店合作协议书，真实性、合法性认可，关联性不认可，该协议为合伙协议，双方也是共负盈亏的关系。证据二、收据、银行交易明细，被告于海霞的银行交易明细确认收到款项，使用用于被告时代公司经营，被告杨开然不知款项用途，真实性、有效性认可，关联性不认可，押金按照约定不予退还。证据三、收据，银行交易明细，被告于海霞收到30万元，无法确认转款人，真实性、关联性认可，有效性不认可，收到转账的225000元，账户用于被告时代公司经营，被告杨开然未使用该款项。收据真实性、有效性予以认可，关联性不认可。证据四、房屋租赁合同、解除租赁合同通知书、收条、转账凭证、押金条。店面的租赁合同真实性、合法性、关联性均认可，租赁费应返还投资人；房屋租赁的5000元收据真实性、合法性、关联性均认可；微信聊天记录真实性、合法性、关联性均认可；收支明细真实性、合法性、关联性均不认可；解除租赁合同通知书真实性、合法性认可，关联性不认可，被告非房屋租赁合同的相对人，与被告无关；收条为徐永博出具，真实性、有效性认可，关联性不认可；农业银行业务凭证真实性、有效性认可，未载明转账用途，关联性不认可；押金条、租赁合同真实性、合法性、关联性均不认可，与被告无关。证据五、工商档案信息，真实性、合法性认可，关联性不认可，原告投资的店铺已变更为餐厅。证据六、农行交易账户信息及交易明细，真实性、合法性认可，关联性不认可，资金转入被告于海霞账户无法证实被告于海霞个人使用该款项，被告于海霞账户用于被告时代公司经营。证据七、通联支付网络服务公司账户信息，真实性认可，该账户用于被告时代公司经营使用，无法证实被告杨开然个人使用。本院对仇婧江玥出示证据认定如下：证据一、加盟连锁店合作协议书，有原告及被告时代公司签章，本院对该证据的真实性、关联性及有效性予以确认；证据二、收据、银行交易明细，可以证实原告向被告时代公司交付加盟费，本院对该证据的真实性、关联性及有效性予以确认；证据三、收据，银行交易明细，本院限期被告时代公司核实原告付款情况，被告时代公司确认收到原告660000元投资款，被告时代公司答辩时认可原告向其交付710000元，本院对该证据的真实性、关联性及有效性均予以确认；证据四、房屋租赁合同、解除租赁合同通知书、收条、转账凭证、押金条。店面的租赁合同、收据，被告时代公司对原告租赁房房屋的事实予以认可，本院对该证据的真实性、关联性及有效性予以确认；微信聊天记录真实性、合法性、关联性均认可；收支明细无被告签章，本院对该证据的真实性、关联性及有效性不予认定；解除租赁合同通知书可以证实原告未在继续租赁该房屋，本院对该证据的真实性、关联性及有效性予以确认；收条、农业银行业务凭证证实原告交付租赁费的事实，本院对该证据真实性、有效性、关联性予以确认；押金条、租赁合同，无法证实与本案的关联性，本院对该证据的真实性予以确认，关联性及有效性不予认定；证据七、通联支付网络服务公司账户信息，可以证实原告投资款进入被告杨开然账户中，本院对该证据的真实性、关联性及有效性予以确认。被告时代公司出示如下证据证明其辩称理由：农业银行账户明细单，证明：被告时代公司在运营中向美容院出资89298元。原告仇婧江玥对上述证据的真实性、关联性及有效性均不予认可，该证据为复印件，美容院的支出均为原告投资款，被告时代公司未出资。被告于海霞对上述证据的真实性、关联性及有效性均予以认可。被告杨开然对上述证据的真实性、关联性及有效性均不予认可，被告杨开然不持有该银行账户，且不参与被告时代公司经营。本院对被告时代公司出示的证据认定如下，农业银行账户明细单，为复印件，且被告时代公司未出示有效证据证明其支出的款项与原告投资款无关，本院对该证据的真实性、关联性及有效性均不予认定。被告杨开然出示企业信息报告，证明：被告杨开然为被告时代公司股东。原告仇婧江玥的该证据的真实性、有效性予以认可，关联性不予认可。被告时代公司、于海霞对上述证据的真实性、关联性及有效性均予以认可。本院对杨开然出示的企业信息报告，可以证实被告杨开然为被告时代公司股东，本院对该证据的真实性、关联性及有效性予以确认。被告时代公司对其反诉请求出示如下证据：证据一、加盟连锁合作协议书，证明：原告不能在合作期间自行变更经营地点，否则不能退还加盟费。证据二、房屋租赁合同，证明：合作期间，租用案外人徐永博的房屋三年，原告解除房屋通知书以被告时代公司做出，原告擅自变更经营场所。证据三、企查查企业信息查询报告，证明：2019年8月28日，经营场地变更为餐馆。证据四、高德地图，证明：案涉经营地点的经营者变更。原告仇婧江玥对证据一、加盟连锁合作协议书真实性、关联性及有效性予以认可，无法证实原告违约；证据二、房屋租赁合同，真实性、关联性及有效性不予认定，原告未变更经营地址，原告以被告时代公司名义与房屋所有权人签订租赁合同；证据三、企查查企业信息查询报告，真实性认可，关联性及有效性不予认可；证据四、高德地图，真实性认可，关联性及有效性不认可。被告于海霞对上述证据真实性、关联性及有效性均予以认可。被告杨开然对上述证据的真实性、关联性及有效性予以认可。本院对被告时代公司出示的证据认定如下：证据一、加盟连锁合作协议书，与原告出示的一致，本院对该证据的真实性、关联性及有效性予以确认；证据二、房屋租赁合同，与原告出示的一致，本院对该证据的真实性、关联性及有效性予以确认；证据三、企查查企业信息查询报告，真实性予以确认，无法证实本案事实，本院对该证据的关联性及有效性不予认定；证据四、高德地图，真实性予以确认，无法证实本案事实，本院对该证据的关联性及有效性不予认定。被告于海霞未向本院出示证据。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院查明以下事实：2016年11月21日，仇婧江玥（乙方）与时代公司（甲方）签订一份《加盟连锁店合作协议》，2016年11月28日，被告时代命之运公司（甲方）与原告（乙方）签订《加盟连锁店合作协议》、一份，约定：乙方自愿加入乌鲁木齐时代命之运商贸有限公司，甲方授权乙方在合同约定位置开设连锁加盟店；加盟费20万元，不退还；甲方承担乙方出资风险，但乙方必须在店面装修前将所有资金一次付清，甲方保证在壹年约定时间返还乙方出资；本合同有效期为壹年，自2016年11月21日起至2017年11月20日止；合同到期前60天，双方可根据各自意愿另行商讨续约事宜并签订新的合同书；加盟店基本信息，经营者姓名于海霞；经甲乙双方协商确定后，甲方占该店20%股份…，在乙方壹年内收回投资金额后甲乙双方开启分红机制，每个月公开财务报表，保证财务合理、公平、透明化；分红方式为按月分红，分配额为纯利润（扣除租金、人力成本、产品成本及当月产生的其他费用）；每月预留纯利润的30%作为顾客未做项目的运营风险（如：顾客退卡、未耗卡等）；甲方持有该店经营管理权，甲方制定并安排该店的产品选择、仪器、项目规划、营销战略、销售形式、管理运作、团队建设等事宜，乙方需要配合甲方协助店面管理；乙方负责办理工商等相关手续登记；甲乙双方同意本合同全部条款，如有违约（不可抗力因素除外），将负担相应的法律责任及违约金40万元整；本合同有效期为壹年，自双方签字之日起（加盖公章后）生效，如有异议双方协商后可另行签订补充合同或条款，补充合同或条款加盖公章后方可生效且与本合同具同等法律效力等内容。上述合同签订后，2016年11月23日，原告向被告时代命之运公司支付加盟费20万元，将上述款项转入被告杨开然的银行卡账户。2016年11月26日，原告为承租命之运养生会所向房屋出租人徐永博支付预付房屋租金5000元；2016年11月29日，原告与房屋出租人徐永博签订房屋租赁合同，约定原告租用房屋出租人徐永博位于博乐市××路平方米的房屋，用途为美容会所，租赁期限自2017年1月16日至2020年1月15日，租金第一年为130000元，第二年为140000元，第三年为150000元；原告于每年的第1月15日前交付给徐永博。2017年3月22日，博乐市命之运叁拾柒号养生会所（个体户）注册成立，经营者为被告于海霞。合同有效期限届满后，被告时代公司未按照协议书约定的期限向原告返还投资款。另，被告时代命之运公司变更前名称为乌鲁木齐时代命之运商贸有限公司。被告时代命之运公司有2名股东，分别为被告于海霞和被告杨开然。本院认为，2016年11月21日，原告与被告时代命之运公司签订的加盟连锁店合作协议书系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应当按照约定履行自己的义务，否则将承担相应的违约责任。本案中，从原告提供的银行付款明细、被告时代命之运公司向其出具的收据，出租人徐永博向原告出具的租金支付收据，能真实的反映原告已按约支付出资金额66万元，庭审中，被告时代公司确认原告向其交付投资款共计71万元，本院以被告时代公司自认事实确认原告投资款项。原告本诉中要求解除加盟连锁店合作协议书的诉讼请求，加盟连锁店合作协议书约定的合同有效期间已经届满，原告要求解除该协议书的诉讼请求，已无法律依据，故原告要求解除与被告时代公司间的加盟连锁店合作协议书的诉讼期请求，不符合法律规定，本院不予支持。对于原告要求被告时代公司返还投资款的诉讼请求，原告按照约定向被告时代公司交付投资款710000元，被告时代公司应在约定期限内向原告返还投资款，故原告要求被告时代公司返还投资款的诉讼请求本院予以支持，金额应为710000元。被告时代公司未按照约定期限向原告返还投资款，构成违约，被告时代公司应承担相应的违约责任。被告时代公司抗辩原告主张的违约金过高，庭审中原告明确对其损失无证据证明，原告要求被告时代命之运公司支付违约金40万元，被告认为违约金过高请求调整，符合法律规定。协议中约定的违约金实为违约方对非违约方损失的弥补，原告现无证据证明其损失以确定违约金的金额，本院参照中国人民银行同期贷款利率4.75%年息的1.3倍计算原告至起诉之日期间的违约金，金额为76724.38元【71万元×4.75%年息÷12个月×21个月（2017年11月20日至2019年4月17日）×1.3倍】。原告请求被告于海霞、被告杨开然对被告时代命之运公司的给付款项承担连带责任。根据《公司法》第二十条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益…。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，从原、被告提供的证据均能清楚反映，被告时代命之运公司、被告于海霞、被告杨开然账户存在混同情况；被告于海霞作为公司法定代表人，明知企业法人的相关管理规定，履行原告与被告时代命之运公司签订的加盟连锁店合作协议书过程中，将双方约定的加盟店注册为个体户，经营者为被告于海霞，故原告要求被告于海霞承担连带责任，符合法律规定，本院予以支持。被告杨开然虽辩称其只是提供了个人账户供被告时代命之运公司使用，该账户并未和自己的财产进行混同，其作为公司股东之一，明知公司作为企业法人，在经营过程中应当遵守法律、行政法规和公司章程，其提供账户供被告时代命之运公司使用，使得被告时代命之运公司可以违反企业法人的相关管理规定脱离公司财务，将本应进入被告时代命之运公司账户的资金进入被告于海霞、被告杨开然的个人账户进行周转，故原告要求被告杨开然承担连带责任，符合法律规定，本院予以支持。对被告时代公司要求原告支付40万元违约金的反诉请求。被告时代公司反诉称原告擅自变更经营场所，构成违约。依据双方签订的加盟连锁店合作协议，原告按照约定向被告时代公司交付了投资款710000元，其中包括有第一年的租赁费130000元。双方加盟连锁店合作协议有效期限于2017年11月20日届满，原告租赁的房屋的第一年使用年限于2018年1月15日届满，被告时代公司应在2018年1月15日前向房屋所有权人支付第二年的房屋租赁费，被告时代公司未举证证明其向原告或者房屋所有权人支付房屋租赁费，且成立的养生会所注册经营人为被告于海霞，实际的经营管理权亦属于被告时代公司，被告时代公司未出示证据证明在加盟连锁店合作协议有效期内，原告擅自将养生会所搬离经营场地的证据，亦无证据证实原告存在违约行为，故被告反诉要求原告支付违约金40万元的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司返还原告（反诉被告）仇婧江玥投资款710000元；二、被告（反诉原告）乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司支付原告（反诉被告）仇婧江玥违约金76724.38元；三、被告于海霞、被告杨开然对被告（反诉原告）乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司上述给付款项承担连带责任；四、驳回原告（反诉被告）仇婧江玥对被告（反诉原告）乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）乌鲁木齐时代命之运企业咨询管理有限公司对原告（反诉被告）仇婧江玥的反诉请求。上述被告给付款项，于本判决书生效之日起十日内付清，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14808元（原告已预交），由被告时代公司、被告于海霞、被告杨开然负担。反诉案件受理费减半收取3650元（被告已预交），由被告时代公司自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   张 静人民 陪 审员   徐锦玲人民 陪 审员   刘红宣二 〇 二 〇 年 七 月 二 日书  记  员   摆小路