宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2020）宁0402民初3362号原告：郭银，男，1985年06月18日出生，汉族，初中文化，宁夏固原市人，住固原市原州区委托诉讼代理人：郭霞，宁夏顺悦律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：杨建飞，男，1990年11月1日出生，汉族，宁夏中卫市人，现住宁夏固原市原州区。原告郭银与被告杨建飞合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭银及其委托诉讼代理人郭霞、被告杨建飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭银向本院提出诉讼请求：1．判令被告返还原告垫付工程款16394.00元及应得利润38671.00元，共计55065.00元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年4月，经案外人祁某某介绍，原、被告双方达成协议，以被告名义共同承包位于新疆维吾尔族自治区阿克陶县第八培训中心、第三培训中心和新建点的冷库建造工程。同时双方约定：该工程由双方共同出资，所得工程款按各自实际出资分割，所得利润双方平分。冷库建造过程中，原告积极履行出资义务，先后以微信转账方式向被告转账17883.00元，向施工人员高某某支付工资485ll.00元，原告累计实际出资66394.00元。工程完工后，经双方结算，原告应得工程款及利润共计108959.00元（其中工程款66394.00元、利润38065.00元）。2020年4月，原告从祁某某处得知并经培训中心负责人核实，培训中心已向被告支付l70000.00元工程款，后于2020年4月21日又向被告实际支付50000.00元，累计向被告支付工程款220000.00元，但被告仅向原告给付50000.00元，剩余工程款及利润用于自行周转。经原告多次催要，被告均以工程款未全部结清为由拒绝支付。综上，原、被告双方共同合伙干工程，被告代领工程款后怠于向原告支付的行为，已严重侵害了原告合法权益，现原告起诉。被告杨建飞辩称，第一、涉案工程所在地在新疆维吾尔族自治区阿克陶县，且被告户籍系中卫市海原县，因此，本案管辖权应在新疆；第二、涉案工程系祁某某介绍，故祁某某应到场证明；第三、原告称双方达成协议，但其未提供协议加以证实；第四、原告从祁某某处核实被告已实际收到工程款220000.00元，被告对此提出异议。原告向法庭提交了共提交四组证据：1.视听资料通话录音（光盘、书面整理件）各1份、微信聊天记录（打印件）5张，证明原、被告曾就工程分红一事进行协商，双方均认可存在合伙关系，且被告认可于2020年4月3日前已领取工程款170000.00元（其中150000.00元银行转账、20000.00元个人微信支付），仅向原告支付30000.00元的事实；2.微信转账记录（打印件）7张、微信聊天记录（打印件）1张，证明原告通过被告出资17883.00元工程款、向施工人员高某某微信支付42511.00元、现金支付6000.00元，共出资工程款66394.00元工程款的事实；3.中国农业银行银行卡交易明细清单（打印件）1份8张，证明至本案开庭前被告以银行转账方式实际领取工程款200000.00元，但仅向原告支付50000.00元的事实；4.冷库安装费用一览表（打印件）1份，证明工程总中标价为274430.00元，净利润为76131.00元的事实。被告质证意见为，证据1通话录音属实，无异议，微信聊天记录属实，但其中所说的三人平均分配利润实际是被告向原告借款的分红；证据2微信转账记录均认可，无异议，微信聊天记录中所说的现金支付6000.00元仅是被告诉其要算账，具体是否支付被告不清楚；证据3属实，无异议；证据4系被告发的，但该表所显示的内容不全，仅是工程结束后简单的作了统计表，支出费用不完整。被告共提交一组证据：银行转账记录3张、微信转账截图2张、手机转账截图1张（均为打印件），证明在工程施工期间，被告通过银行转账、微信转账及手机转账的方式共向原告转账54000.00元的事实。原告质证意见为，对该证据中银行转账认可，无异议，对微信转账、手机转账的真实性及合法性无异议，但对关联性有异议，只能证明双方在交往中存在其他经济往来，与本案无关联，被告若要主张该笔费用，应当另案起诉。本院对原、被告提交的证据认定如下：原告四组证据被告对其真实性无异议。上述证据能够证实原、被告之间存在合伙关系，且能证实原告对双方合伙投入资金66394.00元以及被告计算合伙承揽工程所得净利润67131.00元的事实予以采信。被告证据能够证实杨建飞通过网银向原告转款50500.00元，通过微信向原告转款3000.00的事实，其中微信转款原告不认可，一是两笔微信转款在双方合伙期间，二是原告无证据证实微信转款系其他经济往来，故本院予以采信。本院经审理认定事实如下：原、被告系战友关系。2019年4月，原、被告双方口头达成协议，以被告名义承包位于新疆维吾尔族自治区阿克陶县第八培训中心、第三培训中心和新建点的冷库建造工程。冷库施工过程中，原告全权负责工程施工及结算。原告也负责部分工程的施工，并先后以微信转账方式向被告转账17883.00元，向施工人员高某某支付工资485ll.00元，原告累计实际出资66394.00元。2019年6月中旬原告返回固原。后经被告结算，双方共同在该工程投入207299.45元，工程净得利润67131.00元。2020年4月，原告从培训中心负责人处得知，培训中心已累计向被告支付工程款220000.00元，遂要求原告对投入及收益进行分配。被告于2020年4月21日前分次向被告实际支付53500.00元，剩余投资款及利润经原告多次催要，被告均以工程款未全部结清为由未支付。本院认为，原、被告虽未签订书面的合伙协议，但原告在案涉工程中提供资金，负责部分工程现场施工，被告在工程结束后以先后向原告支付53500.00元的部分投入资金，并向原告出示了工程投入以及利润结算表，上述行为符合《中华人民共和国民法通则》第三十条对个人合伙规定的特征，双方合伙行为有效，该合伙关系应受到法律保护。被告关于双方仅是借贷关系的抗辩不能成立。双方合伙进行承揽工程，施工结束后合伙关系终止，被告应当按照法律规定进行资产清算分配。原告要求退还剩余投资款17131.00元，被告已实际支付53500.00元，因此本院按13631.00元予以支持。本案因原、被告无书面协议约定，根据法律规定，合伙利润分配没有约定的，应当按照双方出资额比例进行分配，双方共投入资金207299.45元，净利润为67131.00元，原告投资66394.00元，按比例其所得利润应为21910.00元。被告应当支付原告剩余投资款及利润共计35541.00元。综上所述，原告的部分诉讼请求证据充分，理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第六十条第一款，《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第55条规定，判决如下：一、由被告杨建飞于本判决生效之日起十日内支付原告郭银投资款及利润合计35541.00元；二、驳回原告郭银的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1676.00元，减半收取计838.00元，由原告郭银负担200.00元，由被告杨建飞负担638.00元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判员 哈永祥 二○二〇年七月十六日书记员 余 红附：与本案相关联的法律条文1、《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2、《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。3、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第55条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院对民事诉讼实行法律监督。