广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初60号原告：七天四季酒店（广州）有限公司，住所地广州高新技术产业开发区科学城香山路****，统一社会信用代码×××666。法定代表人：陈礼明，职务董事长。委托代理人：林思臻、谭伟伦，广东诺臣律师事务所律师及实习律师。被告：宋大维，男，1983年10月14日出生，汉族，住所，住所地辽宁省兴城市div>被告：重庆铂派酒店管理有限公司，住所，住所地重庆市巴**渝南大道****28-1至28-5、28-9、28-10、28-12、28-13-15至28-19、28-22、28-26、28-28、28-29、28-31，统一社会信用代码：×××ＰＸＧ。法定代表人：宋大维。原告七天四季酒店（广州）有限公司（以下简称七天酒店）、诉被告宋大维、被告重庆铂派酒店管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。原告的委托代理人林思臻、谭伟伦到庭参加诉讼。两被告经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2017年8月12日，原告七天四季酒店（广州）有限公司与被告一宋大维签订了《派酒店投资合同》（下称投资合同）及《派酒店投资操作手册》等附件，合同期限共10年，从2017年8月12日到2027年8月11日为止,合同约定由被告一宋大维提供位于重庆市巴南区××大道××、××层、面积共2000平方米的物业投资设立派酒店重庆八公里地铁站交通大学店（下称“管理店”）。2018年5月2日，被告一宋大维指定了被告二重庆铂派酒店管理有限公司作为上述投资合同的项目公司，被告一宋大维与被告二重庆铂派酒店管理有限公司对合同的履行承担连带责任。2017年8月12日，原告七天四季酒店（广州）有限公司与被告一宋大维签订了《关于中前台酒店管理系统初装费变更的补充协议》，在被告一宋大维保证严格按照《投资合同》的约定履行合同的前提下，减免前台酒店管理系统初装费20000元，如出现违约行为则需补缴。2017年8月12日，原告七天四季酒店（广州）有限公司与被告一宋大维签订了《关于中前期指导费变更的补充协议（一）》，在被告一宋大维保证严格按照《投资合同》的约定履行合同的前提下，减免前期指导费54000元，如出现违约行为则需补缴。从2019年6月起，两被告开始出现未按合同或相关附件约定缴存分店日常营业款、分店设备设施、各项标准未达合同约定经营要求、因贵方原因直接导致管理店部分房间不具备经营条件和经营环境的情况，原告七天四季酒店（广州）有限公司多次与两被告沟通且当面交流，但两被告未予以改正。2019年7月8日，原告七天四季酒店（广州）有限公司向两被告发出《警告函》，要求两被告在三日内全面纠正，但两被告未予以改正。两被告对原告七天四季酒店（广州）有限公司的警告不理不睬。原告七天四季酒店（广州）有限公司认为，根据合同的以下条款及其他条款约定，原告七天四季酒店（广州）有限公司有权解除投资合同，追究两被告的违约责任：按照投资合同第3-2条的约定:“甲方享有本投资合同附件《派酒店投资操作手册》中约定之对管理店经营和管理的权利，乙方不得干涉”。两被告未按合同或相关附件约定缴存分店日常营业款，已构成违约。按照投资合同第4-3条的约定:“乙方须按本投资合同附件《派酒店投资操作手册》中之约定将符合甲方标准的管理店交付甲方经营管理，且乙方有责任和义务排除妨碍，维持管理店的正常经营”。管理店设备设施、各项标准未达合同约定经营要求、因两被告的原因直接导致管理店部分房间不具备经营条件和经营环境，已构成违约。故请求法院判令：1、判决原告七天四季酒店（广州）有限公司与被告一宋大维于2017年8月12日签订的《派酒店投资合同》及附件于2019年11月29日解除。2、判令被告一宋大维、被告二重庆铂派酒店管理有限公司连带赔偿原告的可得利益损失772210.92元及违约金231663.28元；3、判决被告一宋大维、被告二重庆铂派酒店管理有限公司连带补缴前台酒店管理系统初装费20000元；4、判决被告一宋大维、二重庆铂派酒店管理有限公司补缴管理前期指导费54000元；5、两被告立刻停止使用与派酒店品牌有关的一切名称、商标、标识、软件系统、经营技术等，拆除与派品牌有关的商标、标识、装潢及停止使用与“派酒店”品牌有关的宣传资料、物品，并从合同解除之日起按3000元/天向原告支付损害赔偿金至停止使用之日止。6、由两被告承担原告因本案支出的律师费50000元。7、诉讼费由两被告承担。两被告没有提出答辩意见及举证。经审理查明：2017年8月12日，原告七天四季酒店（广州）有限公司（甲方）（以下简称七天酒店）与被告宋大维（投资人乙方）签订《派酒店投资合同》约定,一、合作内容，（1-1）乙方同意按照本合同附件《派酒店投资操作手册》中约定的“管理直营”之商业模式进行投资合作，即甲方提供管理店筹建的咨询、指导等服务，乙方筹建符合甲方标准的“管理店”，交付甲方进行经营管理。乙方在认可甲方经营管理模式和标准的前提下签订本合同。（1-2）甲乙双方同意，双方合作期限从本合同生效之日起计算，总共为10年整，即2017年8月12日到2027年8月11日；（1-3）乙方现提供用于经营管理店物业位于重庆市巴南区××大道××号，其中作为派品牌使用的酒店建筑面积为2000平方米，所在楼层为第22、28层。房间数60间，乙方保证其作为该物业的唯一合法承租人。二、费用，甲方收取前期指导费的标准为3000元/间房，乙方须按1-3条款约定的房间数量向甲方交纳指导费180000元，前期指导费不予返还。乙方按该管理店每月营业额*5%的标准按月向甲方支付管理服务费，支付时间为月度终了后7个工作日内。甲方有权将该笔费用直接从乙方交由甲方管理的项目公司的营业款缴存银行账户中划扣。甲方收取前台酒店管理系统初装费的标准为20000元/店，乙方须向甲方交纳前台酒店管理系统初装费，共计20000元。前台酒店管理系统初装费不予退还。三、甲方权利义务，甲方享有本投资合同附件《派酒店投资操作手册》中约定之对管理店经营和管理的权利，乙方不得干涉。乙方的权利义务，乙方承诺不侵犯甲方及甲方关联企业之品牌，乙方依据本合同第1-5条设立的项目公司法定注册名称或字号中不得含有“派”、“七天”、“7天”、“柒天”、“铂涛”等字样。自乙方设立项目公司之日起，乙方在本投资合同约定的所有权利义务转让至项目公司，乙方为项目公司承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任。四、乙方权利义务，4-9乙方承认不侵犯甲方及甲方关联企业之品牌。自乙方设立项目公司之日起，乙方在本投资合同约定的所有权利义务转让至项目公司，乙方为项目公司承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任。五、合同生效与解除，本管理合同期满或协议终止、解除后，乙方和管理店应立即停止使用甲方的一切品牌、名称、广告标识、软件系统及宣传资料等，乙方在合同解除或终止后继续使用甲方品牌、名称、标识的，视为双方成立新合同关系，乙方仅限在原有范围或形式内使用甲方品牌、标识，并按照每天人民币3000元的标准向甲方支付品牌使用费（该费用每一日一付），如累计超过30日不支付，甲方有权选择继续履行合同或终止终止合同，乙方需停止使用甲方品牌、标识并支付甲方的各项费用（包括未支付的品牌使用费、诉讼费、财产保全费、律师费、调查费、差旅费等）。七、违约责任，出现下列情形之一的，乙方构成严重违约，甲方有权解除合同，解除合同后，乙方需赔偿甲方的直接损失（包括但不限于甲方因此支付的律师费及调查费等）、可得利益损失并按照甲方可得利益损失的30%向甲方支付违约金；甲方可得利益损失=本合同剩余期限天数*本管理店于本合同已履行天数内的管理服务费平均值。本合同已履行天数内的管理服务费平均值=本管理店开业期间的营业额*本合同第2-4条约定的管理服务费收费标准÷管理店开业期间天数。九、品牌授权，未经甲方授权或甲方取消授权后，乙方不得直接或间接的使用、或授权任何第三方使用甲方之一切品牌、名称、商标、标识、软件系统和经营技术等。十、其他，（10-1）《派酒店投资操作手册》作为本合同的附件，是本合同不可分割的一部分，并与本合同条款具有同等法律效力，若《派酒店投资操作手册》之约定与本合同相冲突的，以本合同之约定为准；（10-3）乙方向甲方送达的任何文件，必须用盖章公函形式采用邮寄或直接送达的方式，或以《派酒店投资操作手册》第17条约定的邮箱发送邮件。送达地址以本合同附件《派酒店投资操作手册》约定的地址为准，如有变更必须以书面形式通知甲方；十一、附则，（11-2）甲乙双方在签署本合同时，对各自的权利、义务清楚明白，并愿按本合同及附件之条款严格执行；（11-2）若甲乙双方在履行本合同过程中发生纠纷，应通过协商解决。协商不成的，可依法向本合同签约地点有管辖权的人民法院起诉；（11-4）本合同附件清单：释义、反商业贿赂协议、派酒店投资操作手册、管理店开业计划书、项目合作股份说明、物资采购标准与清单、乙方身份证复印件或合法酒店经营主体营业执照、经甲方审核通过的项目平面图纸、其他补充协议或备忘录（如有）、小房量酒店投资风险确认函（如有）、城市级别分类、其他补充协议（如有）。同日原告七天酒店（甲方）与被告宋大维（投资人乙方）签订《派酒店投资操作手册》、《派酒店开业计划书》、《项目合作股份说明》等。另，双方于同日签订《关于派酒店投资合同中前台酒店管理系统初装费的补充协议》约定：前台酒店管理系统初装费为20000元/店，减免金额20000元。乙方未能按照合同及操作手册等履行相关条款的，甲方将收回本协议约定之优惠。同时双方签订《关于派酒店投资合同中前期指导费变更的补充协议一》约定：原前期指导费3000元/间房，现优惠为2100元/间房，合计减免54000元。乙方未能按照合同及操作手册等履行相关条款的，甲方将收回本协议约定之优惠，等。2018年5月2日被告宋大维向原告出具《致七天四季酒店（广州）有限公司专函关于接受返款账户信息书面确认》内容为：宋大维（合同乙方）与贵司于2017年8月12日签署《π酒店投资合同及其附件》。合同约定经营管理店的物业位于重庆市巴南区××大道××共××层，其中作为π品牌使用的酒店建筑面积为2000平方米，所在楼层为第22、28层。现我方对收取管理直营店的返款帐户信息进行书面确认。开户名称为重庆铂派酒店管理有限公司。2019年7月5日，原告通过EMS快递向两被告分别邮寄《警告函》，该函件主要内容如下：“贵方与七天四季酒店（广州）有限公司于2017年8月12日签订《派酒店投资合同》及有关附件，约定贵方以“管理直营”模式与我司投资合作。即贵方以位于重庆市巴南区××大道××、××层的物业投资筹建派酒店。自2019年6月起贵方出现下列行为：未按合同或相关附件约定缴存分店日常营业款；分店设备设施、各项标准未达合同约定经营要求；其他因贵方原因直接导致管理店部分房间不具备经营条件和经营环境。贵方的上述行为已违反合同及附件约定。就贵方上述违约事实，我司特致函贵方，在收到本函件3日内全面纠正上述违约行为,等。”上述函件于2019年7月9日由丰巢柜代收，另一封函件于2019年7月16日退回妥投。2019年11月20日原告出具《解除合同通知书》并通过EMS快递分别向两被告邮寄送达，主要内容如下：“…从2019年6月起，贵方开始出现未按合同或相关附件约定缴存分店日常营业款、分店设备设施、各项标准未达合同约定经营要求、因贵方原因直接导致管理店部分房间不具备经营条件和经营环境的情况，我司多次与贵方沟通且当面交流，但贵方未予以改正…，基于合同约定、合同其他条款约定及贵方的违约行为，现正式通知贵方解除双方于2017年8月12日签订的投资合同、相关附件及补充协议，贵方需连带赔偿我司可得利益损失772210.92元、违约金231663.28元等。望贵方在收到本通知后3天内自动履行上述义务，否则我司将循法律途径追究贵方的法律责任。”另根据中国邮政速递物流股份有限公司广州市分公司确认该《解除合同通知书》已于2019年11月22日妥投。原告于2019年11月5与广东诺臣律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定该律师事务所指派律师代理原告与被告特许经营合同纠纷一案，一审律师代理费50000元。之后原告向广东诺臣律师事务所支付了律师费50000元，广东诺臣律师事务所向原告开具了金额为50000元的律师费发票。另，原告为证明其主张还提交了其于2019年9月21日、2019年9月30日前往案涉管理店即重庆市巴南区××大道××号22、28层取证的图片及视频证实，在上述视频中显示酒店走廊及房间内物品存在有“π”图标等标识、其中该管理店第28层2825房显示为斯维登公寓，等。原告为证明其可得利益损失还提交了原告于2018年3月27日至2019年7月30日向被告重庆铂派酒店管理有限公司出具的发票共计17张，上述发票中均显示有管理服务费数额，该费用含税额后具体为：2018年3月27日，3426.92元；2018年4月25日，10481.17元；2018年5月29日，9953.61元；2018年6月27日，9173.31元；2018年7月30日，9093.18元；2018年8月27日，8098.94元；2018年9月27日，8716.2元；2018年10月30日，8236.13元；2018年11月26日，11499.58元；2018年12月28日，7339.74元；2019年1月28日，7999.48元；2019年2月25日，4639.3元；2019年3月28日，5571.22元；2019年4月26日，7711.66元；2019年5月28日，7269.37元；2019年6月27日，7237.8元；2019年7月30日，4337.73元。本院认为，2017年8月12日，原告七天四季酒店（广州）有限公司与被告宋大维签订的《派酒店投资合同》及其附件属于特许经营合同性质，均是双方当事人的真实意思表示，并没有违反相关法律法规的规定，是有效的合同，对双方均有约束力。根据原告于2019年7月5日向两被告邮寄的《警告函》及2019年11月20日原告向两被告发出的《解除合同通知书》均明确写明原因是从2019年6月起，被告开始出现未按合同或相关附件约定缴存分店日常营业款及分店设备设施、各项标准未达合同约定经营要求、对此两被告并未提供证据予以反驳。相反结合原告提供的其于2019年9月30日前往案涉管理店的取证视频及图片亦可以证实，案涉管理店28层存在未按分店设备设施、各项标准未达合同约定的经营要求。根据双方合同约定，被告的该行为已构成违约，对此应承担违约责任。根据原告提交的《警告函》及此后原告发出的《解除合同通知书》行为均可视为是其对合同解除权的合法行使，而被告在2019年11月22日收到上述《解除合同通知书》后没有在合理期限内请求人民法院确认解除合同的效力。因此，原告主张于2019年11月29日解除合同的行为合理合法，本院予以支持。根据合同约定，合同项下自被告宋大维设立项目公司之日起，被告宋大维在本投资合同约定的所有权利义务转让至项目公司，被告宋大维为项目公司承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任。因此自2018年5月2日出具《致七天四季酒店（广州）有限公司专函关于接受返款账户信息书面确认》函件之日起被告重庆铂派酒店管理有限公司已应视为案涉合同中的项目公司并已承受了被告宋大维在案涉本合同项下的权利义务。因此，被特许人的履行主体及权利义务承担者应为被告重庆铂派酒店管理有限公司，被告宋大维则根据合同约定对被告重庆铂派酒店管理有限公司的案涉债务承担连带清偿责任。关于可得利益损失。根据合同约定原告有权解除合同，且需赔偿原告的直接损失（包括但不限于甲方因此支付的律帅费及调查费等）、可得利益损失并按照甲方可得利益损失的30%向甲方支付违约金其中可得利益损失=本合同剩余期限天数*本管理店于本合同已履行天数内的管理服务费平均值。本合同已履行天数内的管理服务费平均值=本管理店开业期间的营业额*本合同第2-4条约定的管理服务费收费标准÷管理店开业期间天数。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。在本案中，原告主张的是被告的违约行为给其造成的可得利益损失。根据上述法律的规定，可得利益应当是违约方在缔约时可以预见或者应当预见的因违约所造成的损失，且该损失是违约方的违约行为给守约方造成的预期纯利润损失。虽然合同约定可得利益损失为合同剩余期限天数。但事实上，酒店经营收入受到诸多因素的影响，如消费市场的变化、酒店经营管理水平的前后差异、酒店经营设施折旧而需要投入资金进行更新维护等因素，均有可能影响酒店的经营收入。因此，原告的可得利益是不能预见或者预先确定的。按照原告主张的可得利益，原告在管理店没有继续经营的情况下，仍然能够按照管理店以前的日收入来获得合同剩余天数的可得利益。很显然，该可得利益与被告违约行为给其可能造成的损失过于失衡。因此，为了平衡双方的利益，本院对被告违约行为给原告造成的可得利益损失酌情予以确定。因在涉案合同提前解除后原告可以再与他人签订类似的特许经营合同。考虑到原告与下一家协商、签约到获得提成收入需要一段时间，这段时间未收到的提成收入即原告的可得利益损失，被告应当予以赔偿。综合本案案情，本院酌情一年为合理期限，以此期限来确定原告因涉案合同解除应收而未收到的提成收入。关于计算标准问题，根据原告提交的2018年3月27日至2019年7月30日期间被告重庆铂派酒店管理有限公司管理费的实际支付数额，原告主张管理服务费平均值为260.53元/天，本院予以采纳。故实际可得利益损失为131593.45元（260.53元/天×365）。关于违约金。根据合同约定，原告有权解除合同，并按照可得利益损失的30%支付违约金。由于双方当事人在涉案合同中对违约金有明确约定，且被告的行为已构成违约，因此，原告主张支付违约金的请求，本院予以支持。但综合本案原告的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，该违约金标准过高。结合原告获得赔偿的可得利益损失及其他费用、被告的过错程度，以及本案合同的履行情况，根据上述法律的规定，本院对双方约定的违约金酌情予以调整，违约金按照原告可得利益损失的15%计算，即被告应当支付原告解除合同违约金19739.02元（可得利息损失131593.45元×15%）。关于律师费。根据合同约定原告有权解除合同，且被告须赔偿原告的直接损失（包括但不限于因此支付的律师费及调查费等）、现原告提交了《民事委托代理合同》、律师费发票等证据证实。故对原告主张的律师费50000元，本院予以支持。关于系统初装费20000元及补缴管理前期指导费54000元。根据双方签订的《关于派酒店投资合同中前台酒店管理系统初装费的补充协议》约定，前台酒店管理系统初装费为20000元/店，减免金额20000元。乙方未能按照合同及操作手册等履行相关条款的，甲方将收回本协议约定之优惠。以及双方签订的《关于派酒店投资合同中前期指导费变更的补充协议一》约定，原前期指导费3000元/间房，优惠为2100元/间房，合计减免54000元。乙方未能按照合同及操作手册等履行相关条款的，甲方将收回本协议约定之优惠。现原告要求被告支付上述因违约而产生的前期应付费用，本院予以支持。关于原告主张从合同解除之日起按3000元/天向原告支付损害赔偿金，该主张基于原告称两被告继续使用“派酒店”有关的一切名称、商标、标识、软件系统、经营技术等而产生。根据合同约定管理合同期满或协议终止、解除后，乙方和管理店应立即停止使用甲方的一切品牌、名称、广告标识、软件系统及宣传资料等，乙方在合同解除或终止后继续使用甲方品牌、名称、标识的，视为双方成立新合同关系，乙方仅限在原有范围或形式内使用甲方品牌、标识，并按照每天人民币3000元的标准向甲方支付品牌使用费（该费用每一日一付）等。根据原告提供的现有证据及其庭审陈述原告称取证时间为2019年9月21日截止该日被告仍存在使用原告标识的情况，但之后并不清楚被告是否有继续使用的事实。但考虑到双方合同在未经正式解除前被告使用原告品牌是否属于未经授权尚未确认，而原告主张的合同解除时间亦在取证之后的2019年11月29日，由于根据原告的现有证据不能查明被告在合同解除之后是否仍在此后使用原告标识，因此现原告要求被告按3000元/天向原告支付损害赔偿金，本院不予支持。同样根据合同约定，合同解除后，被告应立即停止使用原告之一切品牌、名称、商标、标识、软件系统和经营技术等。但依据原告提交的现有证据，该标识的使用行为均在合同解除之前，而之后被告是否存在使用上述标识等行为并无证据予以证明，因此原告现要求被告停止使用与派酒店品牌有关的一切名称、商标、标识、软件系统、经营技术等，拆除与派品牌有关的商标、标识、装潢及停止使用与“派酒店”品牌有关的宣传资料、物品，本院不予支持，至于在合同解除之后被告是否有继续使用上述名称、商标、标识、软件系统、经营技术等情况，原告可另循途径解决。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十五条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：确认原告七天四季酒店（广州）有限公司与被告宋大维于2017年8月12日签订的《派酒店投资合同》及相关附件于2019年11月29日解除；被告重庆铂派酒店管理有限公司在本判决生效之日起10日内赔偿原告七天四季酒店（广州）有限公司可得利益损失131593.45元；被告重庆铂派酒店管理有限公司在本判决生效之日起10日内赔偿原告七天四季酒店（广州）有限公司违约金19739.02元；被告重庆铂派酒店管理有限公司在本判决生效之日起10日内向原告七天四季酒店（广州）有限公司支付系统初装费20000元及前期指导费54000元。被告重庆铂派酒店管理有限公司在本判决生效之日起10日内支付原告七天四季酒店（广州）有限公司律师费50000元；六、被告宋大维对本判决所确定的被告重庆铂派酒店管理有限公司应承担的债务承担连带赔偿责任。七、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14951元，由原告负担11300元，被告负担3651元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州知识产权法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  熊丹丹二〇二〇年七月三十一日书记员  邝炜荧谭钰钿