新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院刑 事 判 决 书（2020）新0109刑初43号 公诉机关乌鲁木齐市米东区人民检察院。被告人姜鹏，男，1979年10月12日出生于新疆维吾尔自治区米泉县（历史），汉族，初中文化程度，无固定职业，户籍所在地及现住址乌鲁木齐市。2005年12月5日，因犯故意伤害罪被原米泉市人民法院判处有期徒刑四年零六个月，于2009年3月31日刑满释放。2019年7月31日，因本案被抓获临时羁押于和田地区看守所，同年8月6日因本案被刑事拘留，同年9月6日被逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。辩护人金建成，新疆公论律师事务所律师。被告人王新根，男，1964年8月15日出生于新疆维吾尔自治区米泉县（历史），汉族，初中肄业，农民，户籍所在地及现住址乌鲁木齐市。2019年8月22日，因本案被刑事拘留，同年9月27日被逮捕，同年11月28日被取保候审。被告人刘小兵，男，1976年8月28日出生于甘肃省天水市秦安县，汉族，初中文化程度，户籍所在地甘肃省天水市秦安县，住址乌鲁木齐市。2019年8月23日因本案被刑事拘留，同年9月27日被逮捕，同年11月28日被取保候审。乌鲁木齐市米东区人民检察院以乌米检一部刑诉［2020］45号起诉书指控被告人姜鹏、王新根、刘小兵犯开设赌场罪，于2020年4月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年6月18日公开开庭进行审理。乌鲁木齐市米东区人民检察院指派检察员牛怀鹏出庭支持公诉。被告人姜鹏及其辩护人金建成，被告人王新根，被告人刘小兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乌鲁木齐市米东区人民检察院指控：2009年4月，被告人姜鹏、王新根、刘小兵与吴某（另案处理）四人共同商议开设赌场赚钱，由吴某出面联系租用了位于乌鲁木齐市米东区中泰化学工厂附近一农家乐（因该农家乐饲养过藏獒，对外也称“狗场”）。被告人王新根、刘小兵及吴某等人负责召集人员前来赌博；被告人姜鹏找到同村数人为赌场提供服务，并安排人员进行抽水、场内安保等工作；具体收益由被告人姜鹏收集后给其他人分配。经公安机关进一步侦查查明，2009年4月至2009年8月被告人姜鹏伙同王新根、刘小兵、吴某等人采取“二八杠”方式，分别在乌石化总厂石化公园后门附近的一个2层楼内，乌鲁木齐市水磨沟区石人沟嘎子山庄的一个蒙古包内、嘎子山庄附近一个农家乐、米东区一些居住小区内等多次组织开设赌场数十次，获利8万元由被告人姜鹏、王新根、刘小兵与吴某四人均分。2019年5月7日，乌鲁木齐市公安局米东区分局治安管理大队在工作中发现姜鹏于本案线索，并于当日以米公（治）立字［2019］420号立案决定书对姜鹏涉嫌开设赌场案立案侦查。2019年7月30日，被告人姜鹏在和田市环湖小区出口处被和田市公安局民警抓获。2019年8月22日、23日乌鲁木齐市公安局米东区分局民警通过电话分别将被告人王新根、刘小兵传唤到案。公诉机关认为，被告人姜鹏、王新根、刘小兵伙同他人开设赌场，抽头渔利人民币8万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”，第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人姜鹏曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，符合《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人王新根、刘小兵自动投案、如实供述自己犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人姜鹏、王新根、刘小兵自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。建议判处被告人姜鹏有期徒刑四年至五年，并处罚金；判处被告人王新根有期徒刑二年零六个月至三年零六个月（可以适用缓刑），并处罚金；判处被告人刘小兵有期徒刑二年零六个月至三年零六个月（可以适用缓刑），并处罚金。提请本院依法判处。被告人姜鹏对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并当庭表示愿意接受处罚，退缴违法所得，请求法庭对其从轻处罚。被告人姜鹏的辩护人金建成提出的辩护意见为，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。被告人姜鹏能够如实供述犯罪事实，自愿认罪并当庭表示愿意接受处罚，退缴违法所得并缴纳罚金，依法可以从宽处理。被告人的犯罪行为是普通的犯罪行为，认罪悔罪态度较好，社会危害性相对较小，且具有法定及酌定的从轻、从宽处罚情节，请求法庭本着刑法惩罚和教育相结合的原则，对被告人姜鹏在有期徒刑三年以下予以量刑。被告人王新根对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚，请求法庭对其从轻处罚。被告人刘小兵对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚，请求法庭对其从轻处罚。经审理查明：2009年4月至2009年7月左右，被告人姜鹏、王新根、刘小兵与吴某（另案处理）四人共同商议开设赌场获利，由吴某联系租用了乌鲁木齐市米东区中泰化学工厂附近的一家农家乐（因该农家乐饲养过藏獒，对外也称“狗场”）。吴某与被告人刘小兵、王新根等人负责召集人员前来赌博，被告人姜鹏找人提供赌场服务，并安排人员进行抽水、负责场内安保等，收益由被告人姜鹏收集后平均分配。期间，四人采用“二八杠”方式，分别在乌鲁木齐市××区内、乌鲁木齐市水磨沟区石人沟嘎子山庄蒙古包内、嘎子山庄附近农家乐等地多次组织开设赌场，招揽他人进行赌博并从中渔利。四人共获利人民币80,000元，违法所得由四人平均分配，被告人姜鹏、王新根、刘小兵与吴某各自从中获利人民币20,000元。另查，2019年5月7日，乌鲁木齐市公安局米东区分局治安管理大队发现被告人姜鹏涉嫌开设赌场罪的线索，于当日以米公（治）立字［2019］420号立案决定书对姜鹏立案侦查。2019年7月30日23时许，被告人姜鹏于和田市环湖小区出口处被和田市公安局特巡警大队民警抓获，并于同年7月31日至8月5日临时羁押于和田地区看守所。乌鲁木齐市公安局米东区分局刑事侦查大队于2019年8月22日通过电话方式传唤被告人王新根到案接受讯问，于2019年8月23日通过电话方式传唤被告人刘小兵到案接受讯问。被告人王新根、刘小兵于2020年4月1日自愿签署了《认罪认罚具结书》。被告人姜鹏、王新根、刘小兵分别向本院退缴违法所得20,000元，共计退缴违法所得60,000元。上述事实，被告人姜鹏、王新根、刘小兵在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、被告人姜鹏、王新根、刘小兵的人员基本信息，被告人姜鹏、王新根、刘小兵的供述与辩解，证人吴某、韩某、聂某、王某的证人证言，辨认笔录，现场指认笔录及照片，临时羁押证明，抓获经过，到案经过，认罪认罚具结书，退缴违法所得票据等证据证实，足以认定。本院认为，被告人姜鹏、王新根、刘小兵伙同他人开设赌场牟利，组织他人参与赌博，抽头渔利数额达80,000元，其行为已构成开设赌场罪。《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定：“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人姜鹏、王新根、刘小兵与吴某共同开设赌场渔利，系共同犯罪，四人在共同犯罪中分工配合，所起的作用相当，故不区分主、从犯。共同犯罪人承担刑事责任的基本规则，就是不仅要对自己的行为承担刑事责任，而且要对他人的行为承担责任。因此，被告人姜鹏、王新根、刘小兵应当对四人共同抽头渔利80,000元的金额承担刑事责任。对于一般开设赌场情节严重的认定标准，尚未有法律或司法解释予以明确。但《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款规定：“具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的‘情节严重’：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的……。”根据上述法律规定可以看出，开设赌场罪的情节主要取决于渔利数额、赌资总额和参赌人数，本案公诉机关指控的被告人姜鹏、王新根、刘小兵开设赌场犯罪的事实中，公诉机关提交的证据能够证实四人抽头渔利金额达到80,000元，因此对于公诉机关指控被告人姜鹏、王新根、刘小兵开设赌场罪案件系情节严重的指控成立，本院予以支持。被告人姜鹏到案后能如实陈述自己的犯罪行为，当庭自愿认罪认罚，量刑时可以依法从轻处罚。被告人姜鹏、王新根、刘小兵主动退缴违法所得60,000元，量刑时可以酌情从轻处罚。对被告人姜鹏的辩护人提出可以依法从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人姜鹏因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，量刑时应当依法从重处罚。被告人王新根、刘小兵经公安机关电话传唤后主动投案，并如实供述自己的犯罪行为，系自首，且自愿认罪认罚，量刑时可以依法减轻处罚。结合被告人王新根、刘小兵的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现和社会危害性，可以认定其没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。综上所述，结合被告人姜鹏、王新根、刘小兵的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款及第三款、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人姜鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年7月31日至2023年1月30日止，罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）二、被告人王新根犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）三、被告人刘小兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）四、被告人姜鹏退缴的违法所得人民币二万元，被告人王新根退缴的违法所得人民币二万元，被告人刘小兵退缴的违法所得人民币二万元，依法上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长乔军人民陪审员宫明太人民陪审员张淑花二 〇 二 〇 年 七 月 二 十 四 日书  记  员   胡丽丽