上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0105民初25298号原告：张洁，女，1979年12月27日出生，汉族，住上海市虹口区广灵一路广中四村****。委托诉讼代理人：孙保忠,上海知诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴汉诚,上海知诚律师事务所律师。被告：上海穗泰贸易有限公司，住所地上海市长宁区长宁路****。法定代表人：郁铭东，董事长。委托诉讼代理人：翁理平，上海翁理平律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丰，上海翁理平律师事务所律师。原告张洁诉被告上海穗泰贸易有限公司(以下简称穗泰公司)劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月2日立案。因被告穗泰公司不服上海市长宁区劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，后于原告张洁向本院提起诉讼，本院并案处理。本案依法适用简易程序，于2020年6月28日公开开庭进行了审理。原告张洁及其委托诉讼代理人孙保忠、被告穗泰公司的委托诉讼代理人翁理平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张洁向本院提出诉讼请求，要求判令：1.确认原、被告之间未订立过竞业限制条款，原告无需履行竞业限制约定；2.原告不支付被告竞业限制违约金99,657.85元。原告诉称：其与被告之间并未约定过竞业限制条款，故请求法院支持原告的诉讼请求。原告为证明其陈述的事实，向本院提供了如下证据材料：1、劳动合同，证明原、被告之间未订立竞业限制合同和条款。2、鉴定报告，证明原告提供的劳动合同系真实的。被告对证据1真实性不予确认，仅认可其所提供的劳动合同的真实性；对证据2关联性不予认可。被告穗泰公司亦向本院提出诉讼请求，要求判令：1.原告向其支付违反竞业限制义务违约金170,842.02元；2.原告自判决生效之日起二年内履行竞业限制义务；3.上海市金山区人民法院的保全费用1,384元由原告负担。被告诉称：原告于2002年8月12日入职被告处担任业务部经理，双方订立过劳动合同并约定过竞业限制条款。原告于2018年7月25日辞职，双方劳动关系于该日解除。后被告发现原告有违反竞业限制约定的行为。故请求法院支持被告的诉讼请求。被告为证明其陈述的事实，向本院提供了如下证据材料：1、裁决书，证明本案已经经过仲裁前置程序。2、劳动合同，证明原告的工作情况及双方在劳动合同中约定了离职后的竞业限制义务。3、本市从业人员退工备案文件，证明原告系被告处高管，掌握被告的商业秘密，被告于2018年7月25日与原告解除了劳动合同关系。4、被告的公司工商档案、上海顽福化工有限公司(以下简称顽福公司)工商档案及户籍摘抄，证明被告的经营范围、原告为顽福公司的股东、法人及实际控制人，两公司已经形成同业竞争关系。原告对证据1真实性认可；对证据2真实性持有异议；对证据3真实性认可，证明内容不认可；对证据4真实性认可，认为与本案无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方持有异议的其他证据材料，本院将结合其他证据材料综合评判。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2002年8月12日入职被告处，担任产品经理，从事化工原料销售，双方订立过三份劳动合同，最后一份为自2010年1月1日起的无固定期限合同，原告月工资10,000元，离职前12个月月平均工资为11,864.03元。双方劳动合同第35条约定“乙方(原告)对于甲方(被告)负有保密义务，在履行《劳动合同》期间以及终止或解除(不论由哪一方提出)《劳动合同》之日起两年内，不得在中国大陆地区从事与甲方相竞争的或者相关联的业务、活动。竞业限制期限：自本合同解除(不论由哪一方提出)或者终止始不超过两年；竞业限制的范围：化工原材料的生产、加工、销售、仓储、物流……；竞业限制地域：中国大陆地区。……”第36条约定“1、签约后第一个月一次性支付___元；2、按月支付，每月___元，直至《劳动合同》终止或者解除；3、合同解除或终止后的第二十四个月末一次性支付___元。……”第37条约定“乙方(原告)承诺如果违反保密条款或者竞业限制条款，应当按照已经收到的以及预期可以收到的补偿费之和的两倍作为违约金赔偿甲方。……”2018年7月25日，原告因个人原因解除劳动合同。原告离职后入职上海顽福化工有限公司(以下简称顽福公司)，担任销售经理，从事化工原料及产品销售，该公司为原告办理了2018年8月1日起的招工手续，截止本案庭审时，原告仍在该公司就职。被告的经营范围包括化工原料、金属材料等的批发零售。顽福公司于2018年6月6日注册成立，经营范围包括化工原料及产品销售等，原告系该公司股东之一。被告主张，原告在职期间在其不知情的情况下投资设立顽福公司，该公司与被告系竞争企业，且原告在离职后即入职该公司从事与被告高度关联的化工原料产品销售业务，属于违反双方竞业限制约定，故要求原告按照其离职前12个月月平均工资30%的两倍、共计24个月向被告支付竞业限制违约金17,0842.02元，并停止竞业限制行为，继续履行竞业限制约定。原告主张，其所持有的劳动合同中，第35条竞业限制条款已经被斜划线划掉，且其离职后被告从未向其支付过竞业限制补偿金，故双方之间并没有对竞业限制义务进行约定。被告对此予以否认，抗辩称其处的劳动合同并没有划掉该竞业限制条款，且原告在仲裁阶段已经认可被告所提供劳动合同的真实性。2019年9月10日的仲裁庭审笔录中，原告确认被告所提供劳动合同的真实性，但认为该条款系格式合同，双方没有对条款进行解释和沟通。审理中，原告申请对其所持有的劳动合同中第8页第三十六条中第1、第2、第3点处斜划线与该页上其他斜划线是否同一只笔书写及该劳动合同骑缝印文是否吻合一致进行鉴定。本院委托司法鉴定科学研究院进行鉴定，鉴定意见为：(一)未发现检材《劳动合同》第8页第三十六条中第1、第2、第3点处斜划线与该页上其他斜划线存在非同一只笔书写的迹象。(二)检材《劳动合同》骑缝印文能够完整拼合，拼合后印文内容为“上海穗泰贸易有限公司”。2019年7月24日，被告向上海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决原告：1.支付竞业限制违约金170,842.02元；2.停止竞业限制行为，继续履行竞业限制约定。2019年9月27日，该委作出裁决：一、被申请人于裁决书生效之日起七日内支付申请人竞业限制违约金99,657.85元；二、被申请人应当停止竞业限制行为并继续履行竞业限制约定；三、对申请人其他仲裁请求不予支持。原、被告均不服该裁决，于法定期限内诉至本院。审理中，由于原告不同意调解，致本案调解不成。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张，其所持有的劳动合同中，第35条竞业限制条款已经被斜划线划掉,且其离职后被告从未向其支付过竞业限制补偿金，故双方之间并没有对竞业限制义务进行约定。被告对此予以否认，抗辩称其处的劳动合同并没有划掉该竞业限制条款，且原告在仲裁阶段已经认可其所提供劳动合同的真实性，故该竞业限制条款有效,原告应履行竞业限制义务。然，在2019年9月10日的仲裁庭审笔录中，原告确认被告所提供劳动合同的真实性，庭审中亦未能提供证据反驳此份劳动合同的真实性，且被告是否向原告支付竞业限制补偿金的行为并不影响竞业限制条款的法律效力，故本院对被告所提供的劳动合同予以采信。鉴于该劳动合同为双方自愿签署，系真实意思表示，且第35条至37条中已对双方之间的竞业限制义务做出约定，故本院对原告该项主张，不予采纳，采纳被告关于该竞业限制条款真实有效的辩称意见。根据原告离职后所入职顽福公司的工商信息以及双方在案陈述，该顽福公司与被告应为竞争企业，原告在顽福公司工作的行为确有违其与被告之间就竞业限制行为的约定，故被告要求原告停止竞业限制行为，履行竞业限制义务的主张，本院予以采纳。然，被告要求原告自判决生效之日起二年内履行竞业限制义务的诉讼请求，缺乏法律依据，本院难以支持。鉴于双方在《劳动合同》中约定，竞业限制期限自该合同解除之日两年内，故原告应在其2018年7月25日自行离职后两年内停止竞业限制行为，继续履行竞业限制义务。关于被告要求原告向其支付违反竞业限制义务违约金170,842.02元及原告要求不支付被告违反竞业限制义务违约金99,657.85元的诉讼请求。双方劳动合同中虽约定劳动者应当履行竞业限制义务，但未明确约定是否向劳动者支付补偿金及具体支付标准；双方合同中虽约定应按照原告已经收到的及预期可以收到的补偿金之和的两倍标准支付违约金，然被告亦从未向原告支付过补偿金。故被告现要求原告按照其离职前12个月月平均工资30%的两倍、共计24个月向被告支付竞业限制违约金17,0842.02元的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于被告要求原告负担保全费用1,384元的诉讼请求，根据上述本院认定，故酌情确定由原、被告各负担692元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、原告张洁要求不支付被告上海穗泰贸易有限公司竞业限制违约金99,657.85元的诉讼请求，予以支持；二、原告张洁应当停止竞业限制行为并继续履行竞业限制约定至2020年7月25日止；三、驳回原告张洁的其余诉讼请求；四、驳回被告上海穗泰贸易有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，因本案适用简易程序审理，减半收取计5元，由原告张洁与被告上海穗泰贸易有限公司各半负担。本案鉴定费3,000元，由原告张洁负担。仲裁阶段保全费1,384元，原、被告各自负担692元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  邓金二〇二〇年七月九日书记员  周铭附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地、地域限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。