重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0108民初15309号原告：周华军，男，1969年8月1日出生，土家族，住重庆市巴**。委托诉讼代理人：夏陵丰，重庆索通律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨益强，重庆索通律师事务所律师。被告：郭满成，男，1948年12月27日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：叶启亚，北京大成（重庆）律师事务所律师。被告：邹华明，男，1971年8月20日出生，汉族，住重庆市大足县。委托诉讼代理人：何礼长，重庆汇博律师事务所律师。被告：陈立勇，男，1971年12月30日出生，汉族，住重庆市南岸区。原告周华军与被告郭满成、邹华明、陈立勇合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张鑫适用简易程序公开开庭进行了审理。周华军及其委托诉讼代理人夏陵丰、杨益强，郭满成及其委托诉讼代理人叶启亚，邹华明及其委托诉讼代理人何礼长，陈立勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。周华军诉讼请求：1、判令郭满成、邹华明、陈立勇继续履行《合伙投资协议书》；2、若第一项诉讼请求得不到支持，则请求解除《合伙投资协议书》，郭满成立即向周华军返还冲压机5台、冲床2台；3、郭满成、邹华明、陈立勇共同赔偿周华军损失36万元。事实及理由：周华军、郭满成、邹华明、陈立勇于2016年11月17日达成投资合伙协议，约定在南岸区鸡冠石永兴建材加工厂投资合伙经营，各方应按照约定出资比例出资，同时达成口头协议，内容包括但不限于由周华军、邹华明投入机器设备，郭满成投入经营所需要的鸡冠石厂房，陈立勇按约定比例进行出资等。周华军于2016年11月20日与邹华明、陈立勇签订《补充协议》，对相关事实进行了确认，并对违约责任、权利义务进行约定。嗣后，周华军、邹华明按口头协议约定，将各自所有的生产经营设备搬至郭满成的厂房准备生产经营，但郭满成因家人原因单方面毁约，拒绝投资或履行其他义务。而后，邹华明、陈立勇以此理由为借口拒绝履行投入。郭满成、邹华明、陈立勇的行为严重丧失商业诚信，致使周华军损失惨重，郭满成、邹华明、陈立勇如拒不继续履行《合伙投资协议书》，则应向周华军赔偿损失。郭满成辩称，同意继续履行《合伙投资协议书》；合伙约定由周华军负责业务和技术，但实际履行时周华军并未将业务引入合伙组织，导致合伙失业未能继续履行，周华军作为违约方，没有解除《合伙投资协议书》的权利；根据《合伙投资协议书》及《补充协议》，周华军、郭满成、邹华明、陈立勇均有货币出资义务，郭满成有提供永兴建材厂生产经营资质的义务且已履行，周华军、邹华明根据约定的实物出资义务而向合伙组织提供机器设备后，该机器设备属合伙组织所有，应由合伙组织进行处分、取得收益；周华军不存在任何经济损失，其主张36万元无事实或法律依据。邹华明辩称，签订《合伙投资协议书》属实，邹华明投入机器设备属实，数量为30余台，价值160万元左右；签订《补充协议》属实；郭满成是否因家人原因拒绝履行义务不清楚，邹华明并未拒绝履行义务，真实情况是邹华明除上述实物出资外还投入了近30万元现金进行搬迁；周华军投入机器设备属实，但周华军也有现金出资义务未履行；不认可周华军损失，同意继续履行《合伙投资协议书》。陈立勇辩称，不同意继续履行《合伙投资协议书》；《合伙投资协议书》并未约定实物出资，均为货币出资；损失由法院依法认定。经审理查明：2016年11月17日，郭满成（甲方）、周华军（乙方）、邹华明（丙方）、陈立勇（丁方）就各方出资并由甲方作为发起人参与南岸区鸡冠石永兴建材加工厂公司的发起设立事宜签订《合伙投资协议书》；第二条约定共同出资人的出资额为500万元，股本总额100%，其中甲方出资160万元，占股本总额的30%，占股权总额的30%，乙方出资145万元，占股本总额的28%，占股权总额的28%，丙方出资130万元，占股本总额的25%，占股权总额的25%，丁方出资65万元，占股本总额的17%，占股权总额的17%；第三条第1款约定共同投资人按其所占股权总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损，共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人以其出资总额为限对股份有限公司承担责任；第三条第2款约定当公司半年利润达到100万以上时，按利润总额的50%按股权进行分配；第三条第3款约定当公司需要增效时，共同投资人按所占股权比例增资，在规定时间内不能凑足资金的，按2%的月息承担商业融资费用；第六条第2款约定股份有限公司成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额；第六条第3款约定股份有限公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担；第八条第1款约定公司设备安装到位，正常生产时，各股东的资金必须到位，最迟到位时间不超过2016年12月1日，其中陈立勇的资金在2017年3月1日前必须到位，在规定时间内不能凑足资金的，按2%的月息承担商业融资费用；第八条第2款约定邹华明资金若到时候有问题，由陈立勇借支，若还不行邹华明就降股份；第八条第4款约定本协议经全体共同投资人签字盖章后即生效；第八条第5款约定四人意见不统一，由公司法人郭满成拥有一票否决权等内容。2016年11月20日，陈立勇、邹华明、周华军签订《补充协议》，第1条约定三人一致同意不能退伙，如有退伙者，由退伙者承担全部损失；第2条约定邹华明承诺两天之内设备全部安装到位，第三条开始生产，如果佳华的产品无法按时交件，由新公司邹华明承担损失，由邹华明负责冲压公司生产人员招聘工作，生产时相关人员必须到位；第3条约定陈总带人到佳华清点冲压产品的原材料、半成品、成品数量及模具、其他辅具结算等；第4条分公约定邹华明负责冲压公司，周华军负责模具公司，陈总负责战略层面工作，周华军、陈总负责业务接洽等内容。郭满成于2017年12月22日向周华军发函，以周华军擅自退伙不履行《合伙投资协议书》致使该协议不能继续履行为由，通知周华军解除《合伙投资协议书》。郭满成于2017年12月23日向邹华明发函，以各方均未出资、《合伙投资协议书》不能继续履行为由，通知邹华明解除《合伙投资协议书》。郭满成于2018年1月28日向陈立勇发函，以各方均未出资、《合伙投资协议书》不能继续履行为由，通知邹华明解除《合伙投资协议书》。另查明：周华军为重庆巴南区佳华模具厂（以下简称佳华模具厂）经营者，郭满成为南岸区鸡冠石永兴建材加工厂的经营者。庭审中，周华军、郭满成、邹华明、陈立勇对各方均无现金出资无异议，对《合伙投资协议书》签订目的为设立南岸区鸡冠石永兴建材加工厂公司、合伙组织是否实际生产经营、实物出资估值、合伙组织是否存在账户、账目以及各方是否已于2016年12月3日口头协商终止不能达成一致意见。上述事实有《合伙投资协议书》、《补充协议》、函及当事人陈述记录在卷，足以认定。周华军另举示佳华模具厂作为需方，与案外人重庆诺远机电设备有限公司、重庆凡进机床设备有限公司、重庆海力液压设备有限公司作为供方签订的《工矿产品购销合同》、《机床购销合同》等5份，拟证明其实物出资的315T液压机1台、200T液压机1台、250T冲床1台、125T冲床1台、80T冲床1台、40T冲床1台、160T冲床1台价值共计86.5万元，折旧费损失171600元；举示重庆农村商业银行网上银行电子回单2张，载明佳华模具厂于2017年11月10日向案外人朱宇转账个人保险理赔保费退还5万元、于2017年11月13日向朱宇转账房租28157元，举示案外人重庆恒宇机动车设备有限公司（以下简称恒宇设备公司）作为出租方、佳华模具厂作为承租方于2016年3月31日就巴南区金竹工业园区自有厂房792平方米签订的《厂房租赁合同书》及恒宇设备公司于2016年9月23日、2017年4月17日出具的载明交款单位为“佳华公司”的厂房租金《收据》2张，拟证明周华军2016年12月1日至2018年3月31日厂房租金损失12万元；举示案外人重庆仲良机械有限公司（以下简称仲良机械公司）出具的2017年10月27日至2018年9月2日期间交款人为“佳华模具厂”的《收据》5张，拟证明周华军在此期间租用仲良机械公司机械设备产生的使用费损失273737元；举示案外人重庆腾富搬运有限公司于2017年出具的以“佳华模具”为交款单位的《收据》，载明设备搬运费18000元，拟证明周华军设备搬运费损失18000元。郭满成、邹华明、陈立勇对上述周华军举示证据不予认可。因《合伙投资协议书》约定各方当事人均为现金出资义务，且在各方当事人对口头协议内容不能达成一致意见的情况下，因周华军举示上述证据合同相对方或交款人均为佳华模具厂，无法确认上述费用或损失系周华军承担设立行为所产生，故本院对上述证据不予采信，对周华军主张损失不予支持。邹华明举示设备照片、外购起重设备合同、现金支付明细、发放工资表、现金收条、收据，拟证明其实物出资30台设备，价值160万元，并因合伙产生设备搬迁、工人工资、整改车间及生产线垫资现金25万余元。周华军对邹华明搬迁设备至郭满成厂房无异议，但数量、价值无法确认，且部分非设备并非合伙组织业务范围内使用，而是由邹华明本人使用；现金支付事由认可，金额无法确认，工资方面系邹华明自行雇请人员与合伙无关。郭满成对邹华明搬迁设备至郭满成厂房无异议，但数量、价值无法确认，且部分非设备并非合伙组织业务范围内使用，而是由邹华明本人使用；四方未对雇请人员支出进行确认。陈立勇对邹华明设备投入不予认可，认为设备性质不明；合伙没有正式经营，邹华明现金垫资不属于合伙债务。因邹华明在本案中未主张权利，本院对邹华明举证不予采纳。本院认为，《合伙投资协议书》系周华军、郭满成、邹华明、陈立勇各方真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以确认。《合伙投资协议书》为设立南岸区鸡冠石永兴建材加工厂公司而签订，且明确约定周华军、郭满成、邹华明、陈立勇货币出资金额、比例及最迟出资期限，现最迟出资期限早已届满，周华军、郭满成、邹华明、陈立勇均未履行约定出资义务，且对其他出资形式不能达成一致意见，应视为周华军、郭满成、邹华明、陈立勇以实际行为拒绝履行《合伙投资协议书》，同时公司并未成立，《合伙投资协议书》目的无法实现，周华军诉请解除《合伙投资协议书》符合法律规定，本院予以支持。因《合伙投资协议书》未约定实物出资，周华军主张其投入冲压机5台、冲床2台系履行《合伙投资协议书》出资义务，本院不予采信，冲压机5台、冲床2台亦不属于合伙财产，周华军未举证证明冲压机5台、冲床2台交付于郭满成或处于郭满成控制之下，故周华军请求判令由郭满成返还冲压机5台、冲床2台本院不予支持，周华军可自行取回。周华军主张郭满成、邹华明、陈立勇共同赔偿其损失，本院不予支持，理由详见本院认证意见，不再赘述。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告周华军与被告郭满成、邹华明、陈立勇于2016年11月17日签订的《合伙投资协议书》；二、驳回原告周华军的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取3350元，由原告周华军负担3310元，由被告郭满成、邹华明、陈立勇负担40元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员 张 鑫二〇二〇年七月十五日书记员 何洪泉