四川省眉山市东坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1402民初5177号 原告：闫庆，女，1969年9月19日出生，汉族，住广东省深圳市龙岗区。 委托诉讼代理人：管学锋（闫庆之夫），男，53岁，住广东省深圳市龙岗区。 委托诉讼代理人：管学党（管学锋之兄），男，66岁，住广东省惠州市大亚湾区，深圳市蓝特尔电子有限公司员工，深圳市蓝特尔电子有限公司推荐。 被告：冯名扬，男，1976年4月6日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。 委托诉讼代理人：熊肇祖，四川良柄律师事务所律师。 被告：四川省宝兴县剑锋制箔电子有限公司，住所地：四川省宝兴县灵关工业集中区。 法定代表人：罗正均，董事长。 委托诉讼代理人：彭建明，四川良柄律师事务所律师。 被告：四川爱上理财电子商务有限公司，住所地：四川省眉山市东坡区裴城路**********。 法定代表人：冯李平，总经理。 委托诉讼代理人：冯名扬，男，44岁，汉族，住四川省眉山市东坡区，四川爱上理财电子商务有限公司股东。 原告闫庆诉被告四川省宝兴县剑锋制箔电子有限公司（以下简称：剑锋公司）、冯名扬保证合同纠纷一案，本院受理后，原告于2020年1月5日申请追加四川爱上理财电子商务有限公司（以下简称：爱上理财公司）为本案被告，本院已依法追加。剑锋公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，请求将本案移送剑锋公司住所地雅安市宝兴县人民法院审理。本院于2020年1月20日裁定驳回被告剑锋公司对本案管辖权提出的异议。本案依法适用简易程序，于2020年4月7日开庭进行了审理。原告闫庆的委托诉讼代理人管学锋、管学党，被告冯名扬及其委托诉讼代理人熊肇祖，被告剑锋公司的法定代表人罗正均，被告爱上理财公司的委托诉讼代理人冯名扬到庭参加诉讼。本院现已审理终结。 原告闫庆向本院提出诉讼请求：1.判决被告剑锋公司、冯名扬担保连带清偿借款本金133360.47元、利息20004元，合计：153364.47元；2.判决被告剑锋公司、冯名扬承担本案诉讼费。事实与理由：2013年11月，股东冯李平、冯名扬注册成立爱上理财公司。之后爱上理财公司、冯名扬及其妻罗雪梅通过爱上理财网以借款高息回报为诱饵，诱骗原告在网上实名注册进行充值投标，截止2016年12月7日爱上理财公司清盘之日，被告共欠原告借款133360.47元。因爱上理财公司不能清偿原告等人的到期债务，众债权人向该公司追要欠款，后经双方协商，爱上理财公司与众债权人达成还款协议，爱上理财公司承诺分期偿付借款。为保证协议履行，2016年12月10日，剑锋公司向包括原告在内的债权人出具担保函，担保用剑锋公司的所有财产为爱上理财公司自2016年12月7日止的债务4100万元提供连带担保，并保证爱上理财公司按其与各债权人达成还款计划进行偿还，担保期至所有债权清偿完毕为止。同时冯名扬也为爱上理财公司自2016年12月7日止的债务4100万元提供信用担保。之后爱上理财公司以各种借口并没有履行还款协议。2019年10月25日，爱上理财股东冯名扬及其妻罗雪梅因犯非法吸收公众存款罪被法院分别判刑，2016年12月10日，爱上理财公司清盘，冯名扬向出借人出具按比例还款协议，本金到期利息扣除，截止2018年6月全部还完，清盘后的本金242917.2元，但只还款4个月4%（2017年1月至2017年4月），还了9716.69元，还剩余233200.47元，之后冯名扬按99840元的红木家具作为抵债一部分，目前尚欠133360.47元。依据法律规定，借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理，鉴此，原告请求担保人剑锋公司、冯名扬对原告欠款133360.47元，利息20004元承担连带清偿责任。诉讼中，原告申请追加了被告爱上理财公司为本案被告，要求爱上理财公司承担原告的借款133360.47元，利息20670元，合计154030元的偿债责任，同时剑锋公司和冯名扬对上述债务承担连带清偿责任。诉讼中，本院根据原告追加当事人的申请，向原告释明其请求的案由为民间借贷还是保证合同。原告仍坚持以保证合同案由进行诉讼。 被告剑锋公司辩称，1.剑锋公司不应承担保证责任，因冯名扬与原告的借款已经被确认为违法行为，不受法律保护，剑锋公司提供的保证也是无效的；2.原告总共向冯名扬提供资金32万元，已经提现29万多元，尚欠金额只有3万多元；3.对原告起诉的利息计算方式有异议，为什么从2017年1月起计算利息。 被告冯名扬辩称，1.冯名扬已在刑事案件判决了追缴，不应当在民事案件中作为被告；2.原告投资32万多元，已经拿回29万多元，剩余金额只有3万多元；3.案子是个人犯罪，不是公司犯罪，与爱上理财公司无关；4.爱上理财公司已经按照相关规定政策注销了；5.冯名扬不是本案适格被告，对于该类案件法院不应当作为民事案件另行受理；6.本案可能存在重复起诉的情形，故应当依法驳回原告对冯名扬的起诉。 被告爱上理财公司辩称，案子是个人犯罪，不是公司犯罪，与爱上理财公司无关，并且爱上理财公司已经按照相关政策规定注销了，现等公告日期满就完全注销了，网站已经关闭了。 原告围绕诉讼请求提交了如下证据： 1.爱上理财公司平台注册时间截图打印件，证明爱上理财公司于2014年7月19日注册。被告剑锋公司、冯名扬、爱上理财公司对该组证据均无异议。2.原告出借资金情况截图打印件，证明爱上理财公司于2017年5月以后向原告吸收资金的情况，欠原告133360.47元。被告剑锋公司、冯名扬、爱上理财公司对该组证据合法性无异议，提现总额为29万余元，证明实际被告还欠原告3万多元。3.爱上理财公司所有债权的清偿还款协议截图，此证据在（2018）川1402刑初197号刑事判决书中有记载并确认这事实。被告剑锋公司对该组证据没有异议，担保内容证明剑锋公司提供的是一般保证，由于借款被认定为犯罪行为，所以这也是无效担保。清偿协议中的担保是无效的，剑锋公司不承担任何责任。被告冯名扬、爱上理财公司对该组证据认为本案涉及的借款实际上已被东坡区人民法院认定为非法吸收公众存款罪，该还款协议实质为冯名扬在犯罪时采取的一种方式，不能认定为合法有效，其所有责任应当由冯名扬承担。4.剑锋公司、冯名扬分别出具的担保函，证明剑锋公司、冯名扬对爱上理财公司所有债权包括清偿还款协议书进行担保。爱上理财公司在群里发布，刑事判决书也有确认，担保是经过了股东会议形成的担保，担保期限是自所有债权清偿完毕为止。被告剑锋公司、冯名扬、爱上理财公司对该组证据真实性无异议，但是是无效行为，当时不知道构成犯罪，实际上是冯名扬犯罪的一种行为和方式。5.眉山市东坡区人民法院的查封令，证明被告担保的有效性。被告剑锋公司、冯名扬、爱上理财公司对该组证据真实性无异议，认为查封并不代表担保具有法律效力，这两者无必然联系。6.（2018）川1402刑初197号刑事判决书，证明原告所有的主张事实判决书给予了确认。被告剑锋公司、爱上理财公司对该组证据真实性、合法性无异议，被告冯名扬对该组证据认为判决书载明了原告与冯名扬之间的借贷关系已构成犯罪，其非法吸收公众存款期间所支付的全部利息及其费用应当冲抵原告本金，根据前述证据载明，现原告仅有3万元余元本金未收回。本案中不应将冯名扬作为被告进行诉讼。7.出借人列表（线上），证明爱上理财公司欠原告133360.47元。被告剑锋公司对该证据的真实性合法性无异议，对证明目的有异议，为应兑付余额而非本金，这个金额为包含利息在内的总金额。冯名扬与爱上理财公司的意见与剑锋公司意见一致。 被告剑锋公司未提交证据。 被告冯名扬未提交证据。 被告爱上理财公司提交了注销爱上理财公司工商营业执照及APP网关闭的证据，证明爱上理财公司是冯名扬犯罪的手段，爱上理财公司在办理注销中。原告对该组证据真实性、合法性无异议，认为这个证据不影响本案的审理，反映是注销中，与本案无关。被告剑锋公司、冯名扬对该组证据无异议。 本院组织双方当事人对以上证据进行了交换和质证。双方对无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对证明目的本院将综合全案事实在说理部分阐述。 根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院确认以下事实：2013年8月1日，冯李平、冯名扬作为自然人股东成立了爱上理财公司，法定代表人为冯李平，冯名扬为执行董事兼总经理。注册资本为2000万人民币。公司经营范围为：电子商务；投资咨询、企业管理咨询；进出口贸易（凭备案文书经营）。（不得从事非法集资、吸收公众资金等金融活动，依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。爱上理财公司成立后，被告冯名扬负责全面经营活动。爱上理财公司在未取得金融许可下，违反国家金融管理相关规定，在线上线下公开对不特定公众进行宣传，以低风险、高回报为口号，吸收公众存款后将吸收的资金高利转借给第三方借款人使用，赚取差额利息并收取管理费牟利。线上，冯名扬在爱上理财网上发送投标项目，宣传鼓励全国网民在其所设立的网站上设立的项目进行投资，最低投资金额50元，约定返还18%-24%的年利息收益，公司收取投资人收益的10%为管理费。2014年7月19日，原告开始多次向爱上理财公司进行资金投入，并在电子合同里面进行利息约定。爱上理财公司于2016年12月7日在线上线下向集资参与人宣布暂停运营。2016年12月10日，爱上理财公司向原告及所有集资参与人公开发布“爱上理财所有清盘还款协议书”，该协议载明，致四川爱上理财电子商务有限公司所有债权人：经公司与大部分投资人商议后，根据公司的实际状况，达成如下清盘退出计划：1、所有的本金在2016年12月7日起不再计息；2、所有的本金均在未来18个月内按如下计划进行还款；第1个月（2017年1月8日）还款所有本金的2%；第2个月（2017年2月8日）还款所有本金的1%；第3个月（2017年3月8日）还款所有本金的2%；第4个月（2017年4月8日）还款所有本金的6%；第5个月一第12个月（2017年5月8日-2017年12月8日）每月还款所有本金的5%；第13个月-第15个月（2018年1月8日-2018年3月8日）每月还款所有本金的7%；第16个月-第17个月（2018年4月8日-2018年5月8日）每月还款所有本金的8%；第18个月（2018年6月8日）还款所有本金的12%。例如…。担保：以宝兴县剑锋制箔电子有限公司作为全责任担保，若四川爱上理财电子商务有限公司未能按时还款，宝兴县剑锋制箔电子有限公司将无条件为四川爱上理财电子商务有限公司按时支付相关款项。爱上理财公司加盖印章及冯名扬作为具体执行人签字，剑锋公司法定代表人罗正均作为担保公司签名。同日，剑锋公司、冯名扬作为担保人向爱上理财公司所有债权人分别出具了担保函。剑锋公司出具担保函载明：“我公司经召开临时股东会，形成股东会决议，所有股东一致同意；用公司所有资产为四川爱上理财电子商务有限公司至2016年12月7日止债务4100万元作连带担保，并保证四川爱上理财电子商务有限公司按其与各债权人达成的还款计划进行偿还。担保至所有债权清偿完毕为止，附还款计划”。冯名扬担保函载明：“本人冯名扬（身份证号，5111221976××××××××）自愿用本人所有财产为四川爱上理财电子商务有限公司至2016年12月7日止的4100万元债务作担保，并保证按时还款计划偿还所有债务，特此担保”。在爱上理财公司出具该还款协议书之后，爱上理财公司向原告偿还了原告从2017年1月至2017年4月的本金共计9716.69元，冯名扬个人以其所有的一套实木家具折价以99840元抵偿给了原告，该抵偿款计为爱上理财公司的还款。根据原告提供的爱上理财公司网上截屏数据显示，“2014年7月19日至2017年7月22日期间，原告为ＶＩＰ，账户可用金额为133360.47元”。另一截屏显示：“近期待收：0.00、充值总额：328412.2元、冻结总额：0.00、提现总额：290640.72元、累计投标：966464.34元、净赚利息：87254.10元、账户总额：133360.47元、待收总额：0.00、待收利息：0.00、投标奖励：6909.56元、抢到红包：10.79元。截至2017年5月以后至今清盘待收133360.47元”。 根据本院（2018）川1402刑初197号刑事判决书确认，2019年6月19日，中国银行保险监督管理委员会眉山市监管分局出具的爱上理财公司线上出借人列表显示爱上理财公司尚欠线上集资参与人资金25451033.04元未兑付，集资参与人人数为247人。从该“出借人列表（线上）”载明的人员中显示，序号29号为闫庆，应兑付余额：133360.47元。该刑事案件在审理过程中，爱上理财公司出纳即被告人罗雪梅向本院退缴了150万元，该款尚未向债权人发放。 冯名扬、罗雪梅因在爱上理财公司未取得金融许可的情况下，违反国家金融管理法律规定，以犯非法吸收公众存款罪，被告人冯名扬被本院依法判处有限徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十万元；被告人罗雪梅被判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币八万元；查封、扣押、冻结的涉案财物应当返还集资参与人的，及时返还集资参与人，不足全部返还的，按照集资参与人的集资额比例返还；责令被告人冯名扬、罗雪梅退赔，并继续追缴涉案财物。 另查，爱上理财公司于2020年3月27日申请注销税务登记，国家税务总局眉山市东坡区税务局第一税务分局已受理，爱上理财公司于2020年3月26日申请注销，现正在办理注销中。 本院认为，冯名扬借用爱上理财公司的名义，违反金融管理的规定，吸收公众存款，已构成犯罪。被告爱上理财公司利用网络平台向不特定的债权人发出的投标或充值理财行为，实为借贷关系。从本案查明的事实，原告与爱上理财公司之间的借款合同与冯名扬构成犯罪没有关系，并不影响借款合同的效力。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条：“借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。”《中华人民共和国合同法》第五十二条与《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定，行为人构成犯罪不意味着借款合同违反效力性强制规定，并且出借人事先并不知道借款人用于违法犯罪，因此，该借款合同有效。原告向爱上理财公司提供借款的事实清楚，证据充分，本院依法予以确认。本案中，原告是以保证合同提起的诉讼，根据《中华人民共和国担保法》的规定，保证是保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。因此，原告在本案中对主债务人即借款人爱上理财公司的借款行为要求承担还款责任，本院不予支持。被告剑锋公司向原告等人出具的担保函，符合担保法的规定，担保行为合法有效，本院予以确认。本案双方争议的问题为：1.爱上理财公司欠款金额是133360.47元还是37771.48元；2.冯名扬与原告的借款已经被确认违法行为，是否受法律保护；3.剑锋公司提供的保证是否无效；4.冯名扬作为被告主体是否适格。针对以上问题，本院作如下认为：第一，爱上理财公司欠款金额的确认，根据原告提供的截屏显示，“截至2017年5月以后至今清盘平台待收133360.47元”。被告对该截屏辩称为原告充值为328412.2元，提现总额为290640.72元后余款37771.48元未付。该截屏系爱上理财公司网上公布，并根据本院刑事判决书中的证据《出借人列表》（线上）中原告应兑付余额及确认冯名扬吸收的公众存款中金额，即133360.47元。因此，本院对爱上理财公司欠原告的款项确定为133360.47元。第二，冯名扬与原告的借款确认违法，是否受法律保护，本院认为冯名扬借爱上理财公司的名义从事非法吸收公众存款，已构成犯罪，但原告是与爱上理财公司建立的借贷关系，原告在向爱上理财公司出借款项时，爱上理财公司是向不特定的公众发出的要约，双方是建立在平等、合法的基础上订立的，因此，原告与爱上理财公司的借款受法律保护。第三，剑锋公司提供的保证是否无效问题，剑锋公司通过股东会决议后，在网上向所有的借款人提供“担保函”，担保爱上理财的所有债务4100万元作连带担保，并保证该款清偿完毕为止。剑锋公司的担保明确为连带担保。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条规定，“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字盖章的，保证合同成立”。在保证合同中，保证人担保至借款全部还清为止的，法律上视为保证期间约定不明确。保证期间为主债务履行期限届满之日起二年。双方约定的最后期限为2018年6月8日，至原告起诉时，该履行期限二年并未届满。因此，剑锋公司应承担保证责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条规定，担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。原告在本案中无任何过错，保证人剑锋公司应承担全部保证责任。该保证函中，剑锋公司并未对借款的利息承担保证责任，只是承担4100万元本金承担保证责任，故剑锋公司只能承担本金133360.47元的连带清偿责任。第四、冯名扬作为本案被告是否适格，本院认为，冯名扬作为担保人，对保证的范围进行了约定，但保证方式、期限不明确。依照法律规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。庭审中，原告当庭陈述在冯名扬出具担保函之后一直未找过冯名扬，最后一期的付款时间为2018年6月8日起已超过了保证的期限。因此，被告冯名扬承担保证责任的期间已过，免除保证责任。据此，冯名扬在本案中不承担保证责任。因冯名扬的行为已构成犯罪，且本院已对冯名扬、罗雪梅犯非法吸收公众存款罪作出了判决，并判决查封、扣押、冻结的涉案财物返还集资参与人，责令退赔，并继续追缴涉案财物。据此，冯名扬在刑事案件中已经向原告退赔或追缴的款项可在剑锋公司偿还的款项中予以扣除。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条、第三十二条之规定并报经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、由被告四川省宝兴县剑锋制箔电子有限公司于本判决生效后十日内支付原告闫庆借款本金133360.47元（原告闫庆在（2018）川1402刑初197号刑事案件中已获退赔的款项在该款中扣除）； 二、驳回原告闫庆的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，将按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1684元，原告闫庆负担84元，被告四川省宝兴县剑锋制箔电子有限公司负担1600元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  龙跃明 二〇二〇年七月二十一日 书记员  张诗晨