江西省南昌市东湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0102刑初431号 公诉机关南昌市东湖区人民检察院。 被告人程丽，女，1994年7月28日生，汉族，中专文化，无业，住江西省南昌市新建区。2019年1月22日被南昌市公安局取保候审，2020年1月23日被南昌市东湖区人民检察院取保候审。2020年4月29日经本院决定继续取保候审。 辩护人谌建平、胡丰云（实习），系江西民信律师事务所律师。 南昌市东湖区人民检察院以东检三部刑诉[2020]161号起诉书指控被告人程丽犯非法经营罪，于2020年4月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭审理了本案。南昌市东湖区人民检察院指派检察员张璇出庭支持公诉，被告人程丽及其辩护人谌建平、胡丰云均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年年初至2019年年初，被告人程丽在没有取得药品经营许可证的情况下，从赵某（另案处理）、李某某（在逃）处购二人从南昌市第一医院、南昌市第五医院门口等地回收的心脑血管类、感冒类药品，共计人民币（以下币种同）四十七万元左右。后程丽将上述药品加价对外销售给姚某、熊某、陶某等人。 2019年1月21日，被告人程丽经公安人员传唤到案接受调查，并如实供述了自己的犯罪事实。同日，公安人员依法对程丽租住的本市青云谱区京福巷xxxx宿舍进行搜查，扣押大量未出售的药品。经南昌市价格认定中心认定，上述药品价格为148656元。 为支持上述指控，公诉机关提交了证人证言、转账记录、扣押决定书、鉴定意见书、抓获经过、身份信息、被告人程丽的供述与辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人程丽违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证而非法经营药品，情节严重的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。据此，请求本院依法判处。 被告人程丽对公诉机关指控其非法经营罪的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪。其辩护人认为：被告人程丽有坦白情节、认罪悔罪、系初偶犯、社会危害性小、家庭经济困难，恳请对其从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：2018年年初至2019年年初，被告人程丽在没有取得药品经营许可证的情况下，从赵某（另案处理）、李某某（在逃）处购二人从南昌市第一医院、南昌市第五医院门口等地回收的心脑血管类、感冒类药品，共计四十七万元左右。后程丽将上述药品加价对外销售给姚某、熊某、陶某等人，并从中获利约13000元，归案后其退缴了违法所得13000元。 2019年1月21日，被告人程丽经公安人员传唤到案接受调查，并如实供述了自己的犯罪事实。同日，公安人员依法对程丽租住的本市青云谱区京福巷xxxx宿舍进行搜查，扣押大量未出售的药品。经南昌市价格认定中心认定，上述药品价格为148656元。 上述事实，有以下证据予以证实： 1.证人赵某的证言。证实：2018年4月开始，赵某在南昌贤士湖旁的公园、南昌市第一医院门口等地收购心血管类、感冒类等药品，并将收购的药品卖给程丽从中赚取差价，后程丽将药品加价销售给药店或他人。2018年9月中旬，赵某的老乡李某某在南昌第五医院门口收购药品，并同赵某一起将药品卖给程丽。程丽微信转给赵某的772943元是赵某与李某某一起卖给程丽药品的钱，其中赵某卖给程丽约10万元冬虫夏草，李某某也卖过冬虫夏草给程丽，但不清楚具体金额。 2.证人陶某的证言及微信转账记录。证实：陶某以低于药店的价格向程丽处购买了52255元药品。 3.证人熊某的证言及食品经营许可证、药品经营许可证、营业执照、微信转账记录。证实：熊某从程丽处购买了约7000元回收的心脑血管类药品。 4.证人姚某的证言及药品经营许可证、营业执照、微信转账记录。证实：姚某从程丽处购买了约8000元没有医药公司出库单的药品。 5.证人周某的证言、营业执照、药品经营质量管理规范认证证书、药品经营许可证、微信转账记录。证实：周某从江西同绿医药等公司业务员程丽处购买了药品，其中部分是冬虫夏草。 6.证人万某的证言、营业执照、药品经营质量管理规范认证证书、药品经营许可证、微信转账记录、发票。证实：万某从德融医药公司业务员程丽处购买了药品，其中部分是冬虫夏草。 7.证人陈某的证言。证实：陈某是江西德融医药有限公司的业务员，程丽帮助陈某推销药品。 8.微信转账记录。证实：程丽购买及出售药品的微信转账记录。2018年4月1日至2019年1月20日，程丽给赵某转款772943元。 9.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品照片。证实：2019年1月21日，公安人员依法对程丽租住的南昌市青云谱区京福巷xxxx宿舍的住处进行搜查，查获并扣押89项药品等。 10.价格认定结论书、价格认定明细表。证实：经南昌市价格认证中心认定，从程丽处扣押的89项药品共计148656元。 11.身份信息。证实：被告人程丽犯罪时已成年，系完全刑事责任能力人。 12.受案登记表、归案经过。证实：2019年1月21公安人员在被告人程丽处查获大量药品，并随即将其带至公安机关调查。 13.现金交款单。证实：被告人程丽向本院退缴了违法所得13000元。 14.被告人程丽的供述与辩解。证实：2018年起，程丽从赵某、“老李”处收购药品，程丽微信转给赵某的772943元是其向赵某、“老李”一起购买药品的钱，其中有约30万元的冬虫夏草。程丽将收购的心脑血管类、感冒类药品又销售给药店或他人，并从中获利约13000元。公安机关扣押的药品是程丽收购的尚未及时销售的药品。 本院认为，被告人程丽违法国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证而非法经营药品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人程丽的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人程丽转给赵某、李某某的772943元中扣除不属于药品的冬虫夏草约30万元，公诉机关从有利于被告人原则从宽认定被告人程丽非法经营药品金额为47万余元，符合法理。被告人程丽有坦白情节，且当庭自愿认罪，依法可从轻处罚；其退缴了违法所得13000元，可酌情从轻处罚。辩护人关于被告人程丽有坦白情节、系初偶犯的辩护意见与事实及法律相符，本院予以采纳。根据被告人程丽的犯罪事实及犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，考虑到其尚有两个年幼的孩子（现分别两岁、数月大）需要抚养，且家庭生活困难，兼顾国法天理人情，并结合其所在社区矫正机构同意对其进行监管的反馈意见，适用缓刑不会对其所在社区造成重大不良影响，本院决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人程丽犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币六万元（已向本院预纳）； 二、已追缴到位的被告人程丽违法所得人民币一万三千元，上缴国库； 三、扣押在案的涉案药品，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴卫兵 审 判 员  周 玉 人民陪审员  张 莉 二〇二〇年七月二十日 法官 助理  万齐发 书 记 员  章 瑶 告知：被判处管制、宣告缓刑、单处剥夺政治权利、决定暂予监外执行的罪犯在法律文书生效后，必须接受社区矫正，七日内携带法律文书和身份证件主动到已接受社区矫正调查的户籍所在地或者经常居住地的司法局报到。 本案引用的法律条文（摘录）： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。