江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初370号 原告（反诉被告）：赵焱，男，1988年3月2日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住南京市。 委托诉讼代理人：刘基才，江苏三宝律师事务所律师。 被告（反诉原告）：南京驿乾元软件科技有限公司，统一社会信用代码91320106MA1MJFH369，住所地南京市。 法定代表人：刘超。 委托诉讼代理人：赵春霞，江苏友利律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谷则一，江苏友利律师事务所实习律师。 原告（反诉被告）赵焱诉被告（反诉原告）南京驿乾元软件科技有限公司（以下简称驿乾元公司）股权转让纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）赵焱的委托诉讼代理人刘基才，被告（反诉原告）驿乾元公司的委托诉讼代理人赵春霞、谷则一到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）赵焱向本院提出诉讼请求：1、确认赵焱与驿乾元公司于2018年9月25日签订的《协议》于2019年11月22日左右解除；2、判令驿乾元公司返还已支付的185366.99元并支付利息（利息自解除之日至实际给付之日止按照银行同期贷款利率）；3、判令驿乾元公司承担诉讼费用。事实和理由：2018年9月25日，赵焱与驿乾元公司法定代表人刘超签订了《协议》（注：该协议无标题），根据该协议，赵焱自2018年9月18日至2019年5月15日按照刘超的指示分别向驿乾元公司、刘超、蒋曦、淮安市盛煌知识产权事务代理有限公司、施明乾等汇款共计206953.99元。因驿乾元公司及其法定代表人刘超不履行双方于2019年9月25日签订的《协议》，赵焱于2019年10月21日向驿乾元公司及刘超邮寄预期解除协议的通知，赵焱认为双方于2019年9月25日签订的《协议》已于2019年11月22日左右解除。驿乾元公司违约，应承担违约责任。为维护原告权益，故诉至法院。 被告（反诉原告）驿乾元公司辩称，一、赵焱应当继续履行合同，配合办理股权登记手续，案涉合同不存在解除情形。赵焱与驿乾元公司于2018年9月25日签订无名合同（实为入股合同），是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的效力性禁止性规定，合法有效。生效合同的解除应当符合约定的条件或法定的条件。案涉合同并未约定解除情形，也不符合法定解除条件。合同签订之初，刘超与赵焱双方约定：赵焱货币出资20万，负责公司日常的经营开销，占股10%，利润50%，如果20万不够公司开支则赵焱继续投入资金；刘超技术入股，负责公司的软件开发合作，占股90%，利润50%。签订后，赵焱接管驿乾元公司财务、行政管理，参与员工的面试沟通，产品设计，实际参与了公司管理，刘超负责公司的软件研发，曾有过一次分红，合同已经实际履行。股权变更事宜是由赵焱进行操作办理以及草拟文件，刘超配合办理，但因材料不全未办理成功。后赵焱无故不再办理，驿乾元公司委托代理公司专门办理股权变更手续，但因财务等相关材料在赵焱手中且赵焱本人不配合，导致变更手续无法办理。虽然2010年10月23日，刘超、驿乾元公司收到赵焱于2010年10月21日邮寄的《通知》，该通知要求刘超、驿乾元公司办理工商变更登记手续，但是刘超、驿乾元公司于10月30日回复并发送《通知》，要求赵焱提供身份材料用以办理变更手续，刘超及代理人员多次联系赵焱配合未果，导致股权变更手续至今未成功办理。刘超、驿乾元公司无任何违约情形，赵焱属于违约方，其无单方解除权，其单方发送的预期解除合同的《通知》不发生法律效力，案涉合同并未解除，应当继续履行。赵焱转款金额177139.99元，其中转给刘超三笔21841元、3973元、4000元，该三笔是刘超用信用卡在赵焱POS机上刷出来用于发工资的，该款本属于刘超，经赵焱POS机刷卡，该三笔不是赵焱出资；2018年9月18日至2019年2月实转165042.99元，与投资额度说明所记录的185366.99元有两万多元差额，因为有过一次分红，故赵焱将分红款转为投资款。赵焱向驿乾元公司及其他员工汇款并非按照刘超指示，而是赵焱作为股东对公司的投入资本金，用于公司经营的行为。虽驿乾元公司股权未登记至赵焱名下，但该登记只是欠缺公示效力，赵焱已经是驿乾元公司股东，股东向公司投入资本金系用于公司经营，无理由要求公司返还出资金额。二、赵焱向公司以及刘超的转款185366.99元均用于公司经营，不能任意返还，否则属于抽逃资金，且公司目前入不敷出，不存在返还情形。公司自赵焱入股以来，185366.99元款项用于以下内容：个税和保险、员工工资、外包费用、软著办理费用等。综上，赵焱的诉请无任何法律和事实依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。同时驿乾元公司提出反诉诉讼请求：1、判令赵焱继续履行合同，配合办理股权登记手续；2、本案的诉讼费用由赵焱承担。 赵焱针对反诉诉请辩称，案涉合同已于2019年11月22日左右解除，不存在继续履行。驿乾元公司及其法定代表人认为是变更股权，与双方入股协议约定不符，赵焱不能要求刘超履行案涉合同，因没有合同依据，驿乾元公司没有为赵焱入股准备必要条件。 本院经审理认定事实如下：驿乾元公司成立于2016年4月22日，法定代表人为刘超，注册资本500万元，登记状态为存续，经营范围为软件设计，美术设计；计算机技术、多媒体技术、通讯技术、电子技术、环保技术开发、技术转让、技术咨询及技术服务等。公司原股东为刘超、孙杰翔、张庆。2020年1月23日，公司股东变更为刘超（持股100%），监事为张庆。 2018年9月25日，赵焱（乙方）与驿乾元公司（甲方）签订合同，约定：甲乙双方本着诚信、友好、互助的原则，签定本入股合同。甲乙双方均得按以下条款执行双方职责，履行此约：一、入股时间：自2018年9月25日起。二、入股金额：乙方分阶段出资共计人民币200000元，计总股权的10%。三、分红：①每月项目收益日分红；②红利按每月纯利润之金额对半分配。四、退股、中途退股。A.甲方获得新融资，乙方可以选择等比例稀释所持股份。B.甲方公司出售时，乙方等比例享受公司出售价格。五、纯利润：每月营利（总业绩）扣除所有应支出后，再扣除行政管理费、折旧提摊费（以3年为计算准则，作为装修及硬件设备更新之用），是为当月纯利润。六、其他：①乙方享受的分红为甲方与乙方共同接手的项目利润，此种类型的项目乙方享受50%的利润分成；②甲方单独引进的新合伙人项目，乙方享有10%-30%的利润分成；③合同为长效合同。如遇特殊情况，甲、乙双方必须决定是否继续合作事宜，惟乙方保有决定权，若乙方决定继续合作，甲方不得拒绝；④每月财务，由甲方保管，乙方监管，每月核算签字后，分红。七、以上合同若有修正，按甲、乙双方同意后更正之。八、本合同一式二份，甲、乙双方各执一份。驿乾元公司法定代表人刘超在甲方处签名，原告赵焱在乙方处签名。同时在合同下方书写有“备注：若注册新公司，直接按照以上条款执行，若暂不注册新公司，则按甲方原有公司名称则日进行股权变更”。 2018年10月15日，驿乾元公司形成《股东会决议》，主要内容为：1、同意刘超将驿乾元公司所持有的10%股权转让给赵焱，其他股东放弃优先购买权，赵焱成为公司新股东；变更后各股东认缴情况及投资比例如下：刘超持股450万，占比例90%，赵焱持股50万，占比例10%。2、同意通过公司于2018年10月15日章程修正案。刘超在全体股东处签字，驿乾元公司加盖公章。 2019年2月18日，驿乾元公司出具《已投资额度说明》，内容为：“本人赵焱于2018年11月至2019年2月，向南京驿乾元软件科技有限公司，个人已经投资额度为：人民币：小写185366.99元，大写：壹拾捌万伍仟叁佰陆拾陆元玖角玖分。该投资资金已经用于公司整体运营发展及采购事宜。”该证明右下方加盖有驿乾元公司公章。 2019年10月23日，赵焱向驿乾元公司、刘超发送《通知》，内容为：“根据本人赵焱与驿乾元公司于2018年9月25日签订的协议（刘超作为法定代表人代表公司签字），本人赵焱于2018年11月至2019年2月已出资人民币185366.99元，已履行赵焱与驿乾元公司2018年9月25日签订的协议中大部分义务，而驿乾元公司、刘超至今未履行该协议的任何义务。为了实现本人赵焱10%入股驿乾元公司的目的，本人赵焱现通知驿乾元公司及刘超，要求驿乾元公司及刘超自收到本通知之日起30天内，将本人赵焱在驿乾元公司占股10%进行工商部门登记并登记完成，及其它合同义务。到期如不能完成赵焱在驿乾元公司占股10%工商部门登记及其它合同义务，到期之日即为赵焱与驿乾元公司于2018年9月25日签订的协议合同解除之日，本人赵焱将追究刘超与驿乾元公司的违约责任，并要求刘超与驿乾元公司赔偿本人赵焱的所有损失。” 审理中，赵焱提交了：1、转账凭证、银行流水，证明赵焱根据刘超指示共转206953.99元。2、工商档案资料打印件，该档案于2020年1月17日调取，证明驿乾元公司登记的股东一直是三人，公司章程规定增加或减少公司资本需经公司三分之二表决权股东通过，驿乾元公司是按照认缴出资进行利润分红。 驿乾元公司提交了：1、银行对账单，与赵焱提供银行流水一致，证明赵焱出资是对于公司的资本金投入，用于公司经营。2、刘超的支付宝及微信转账记录，证明刘超对驿乾元公司的投资金额，主要是支付员工工资。3、POS签购单26000元及4000元转账记录，证明2019年5月15日刘超将自己信用卡经赵焱的POS机刷出26000元，因有手续费扣除，故赵焱返还刘超金额是21841元、3973元。中国石油加油站交易明细，该信用卡未能取得POS签购单，但该4000元也是刘超信用卡经赵焱POS机刷出，也是当日返还给刘超。4、赵焱与刘超的微信聊天记录，证明入股时赵焱与刘超达成一致，现金出资方面由赵焱承担，从聊天记录来看，双方对于入股当时的公司股东情况及当时刘超已取得原股东转让协议成为唯一股东的事实是明知的，也是基于该情况赵焱决定入股驿乾元公司，与刘超共同经营该公司。且双方对于股权变更登记事项一直都沟通很好，赵焱负责实施，刘超积极配合，未有过拒不配合的情形。5、“惠子”即赵焱姑姑与驿乾元公司原代账会计李秀梅的聊天记录，证明2018年春节前，因赵焱负责公司的财务，故其选择由其姑姑来作为公司会计，故在春节后赵焱姑姑与李秀梅进行业务沟通，证明赵焱是公司的股东并行使管理经营权。6、股权转让协议两份，系驿乾元公司两位原股东孙杰翔、张庆提供，因刘超保存的股权转让协议丢失，故驿乾元公司办理股权变更登记时，两位原股东到场重新在行政部门签订的股权转让协议，日期与原签订时间不一致，证明双方签订协议时，刘超系驿乾元公司唯一股东。 审理中，赵焱陈述其通知驿乾元公司履行协议，驿乾元公司至今未办理股权登记手续，没有履行入股增资进行股东会决议，没有股东放弃优先购买权，驿乾元公司未及时变更股权登记手续，构成违约。驿乾元公司认为案涉协议不是增资的意思，签订该协议时刘超是唯一股东，他已经接受另两位股东的股权转让协议，并已经交给工商部门。案涉协议不是入股增资，而且刘超将10%股权转让给赵焱，没有股权转让款，只是约定了赵焱的实缴出资20万元用于启动资金。赵焱是入股后进行行政、财务管理等工作，刘超是技术，所以从聊天记录看出赵焱前期是有积极办理股权登记，刘超是积极配合的，作为公司股东，赵焱本身负有积极去变更工商登记义务，驿乾元公司及刘超未拒绝也未拖延。虽未办理股权登记手续，但不影响赵焱已实际成为驿乾元公司的股东且履行自己实缴出资义务。 本院认为，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条规定，当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。本案中，虽然驿乾元公司不享有股权，亦无权处分股东的股权，但赵焱与驿乾元公司签订的案涉协议系双方真实意思表示，且不违反法律规定，应合法有效。根据该协议的约定，赵焱出资20万元成为驿乾元公司的股东，驿乾元公司安排办理其股东资格的工商变更登记手续。合同签订后，赵焱已按约向驿乾元公司支付了185366.99元款项，但驿乾元公司并未及时办理股权变更登记，亦未实现赵焱股东的权利以实现其合同目的，驿乾元公司已构成根本性违约，赵焱有权要求解除合同并要求驿乾元公司返还股权转让款。鉴于驿乾元公司一直未履行合同主要义务，经催告后仍未履行，赵焱认为其合同目的无法实现进而要求解除案涉协议，于法有据。故对赵焱要求确认案涉协议于2019年11月23日解除的诉讼请求，本院予以支持。 根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。现因驿乾元公司违约造成合同解除，赵焱有权要求驿乾元公司返还股权转让款185366.99元。关于赵焱主张的利息，应自协议解除之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至实际给付之日止。 因案涉协议已经解除，故对驿乾元公司要求继续履行协议，赵焱配合办理股权登记手续的反诉诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认原告（反诉被告）赵焱与被告（反诉原告）南京驿乾元软件科技有限公司于2018年9月25日签订的《协议》于2019年11月23日解除； 二、被告（反诉原告）南京驿乾元软件科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）赵焱185366.99元并支付自2019年11月23日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算的利息； 三、驳回被告（反诉原告）南京驿乾元软件科技有限公司的反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。       本诉案件受理费4300元，减半收取2150元，由被告（反诉原告）南京驿乾元软件科技有限公司负担；反诉案件受理费40元，由被告（反诉原告）南京驿乾元软件科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  徐小菲 二〇二〇年七月十四日 书记员  王 姣