四川省内江市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川10民初80号 原告：伍丕林，男，1966年4月27日出生，汉族，住四川省内江市东兴区。 委托诉讼代理人：李明，四川融众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李毅，四川融众律师事务所律师。 被告：贵州晟嘉置业有限公司，住所地贵州省贵阳市修文县龙场镇文城逸都********。 法定代表人：袁东升，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：陶金，四川首力律师事务所律师。 被告：贵州鼎义房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市修文县文城逸都********。 法定代表人：徐曜西，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：陶金，四川首力律师事务所律师。 被告：李素军，男，1969年7月23日出生，汉族，住四川省岳池县。 委托诉讼代理人：代静，四川鑫天律师事务所律师。 原告伍丕林因与被告李素军、贵州晟嘉置业有限公司（以下简称晟嘉公司）、贵州鼎义房地产开发有限公司（以下简称鼎义公司）借款合同纠纷一案，于2019年10月14日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。2020年1月17日，伍丕林向本院申请追加鼎义公司为本案被告，本院予以准许，并于2020年4月29日公开开庭进行了审理。原告伍丕林及其委托诉讼代理人李明，被告李素军的委托诉讼代理人代静，被告晟嘉公司、鼎义公司的共同委托诉讼代理人陶金到庭参加诉讼。在本案审理过程中，伍丕林向本院申请财产保全，本院作出（2019）川10民初80-1号、（2019）川10民初80-2号民事裁定，分别对晟嘉公司、鼎义公司、李素军的银行存款4360万元进行冻结和查封鼎义公司名下位于贵州省修文县房屋。本案现已审理完毕。 伍丕林向法院起诉请求：1.判令三被告共同偿还原告借款本金2000万元及利息，利息以借款本金2000万元为基数，自2014年9月19日起按月息2%计算至本息清偿之日止的利息（截止2019年8月18日利息为2360万元）；2.本案案件受理费、保全费、保全保险费由三被告承担。事实与理由：被告晟嘉公司、李素军于2013年9月17日和2013年12月20日两次向原告伍丕林借款1000万元，共计2000万元。2014年11月2日伍丕林、晟嘉公司、李素军共同签订了《借款展期协议》，该协议对上述两笔借款进行了结算，各方共同确认了2014年9月19日之前的利息已经结清。后经原告多次催促，晟嘉公司、伍丕林未履行还款义务。2018年6月21日，李素军、曾迅、夏伟、冯跃、刘苗、文远东签订《股权转让协议》，载明：“鼎义公司系晟嘉公司实际控制的公司，晟嘉公司的债权债务全部由鼎义公司承担和享有。”晟嘉公司、鼎义公司在该协议上签章确认协议内容，说明鼎义公司自愿加入到晟嘉公司负担的债务中，愿意对晟嘉公司负担的债务承担共同清偿责任，故追加鼎义公司为本案被告，要求其与晟嘉公司、李素军共同对案涉债务承担还款责任。庭审中，伍丕林认可被告于2017-2018年支付了47万元利息，请求在第一项诉请中予以扣除。 李素军辩称，1.根据《中华人民共和国担保法》第十九、二十六条的规定，李素军是案涉债务的保证人，且是连带责任保证，已过保证期限；2.李素军与鼎义公司于2018年6月21签订的《股权转让协议》的约定，应该由鼎义公司承担晟嘉公司相关债务。综上李素军不应承担还款责任。 晟嘉公司辩称，1.根据2014年11月2日的《借款展期协议》约定，还款时间为2014年12月20日，且在本案起诉前伍丕林从未主张过权利，故案涉借款的债权请求权已过诉讼时效；2.案涉借款存在“砍头息”的情况，尽管2013年9月17日的借款协议约定借款本金为1000万元，但伍丕林实际支付了950万元，应按照实际出借金额认定借款本金；3.案涉借款约定的利息超过了法律规定，超过36%的部分应当抵充本金。 鼎义公司辩称，1.根据《中华人民共和国合同法》第八十四条的规定，债务加入需要债务加入人向债权人作出履行债务的真实意思表示，而鼎义公司从未作出加入案涉债务的意思表示；2.根据合同的相对性原则，《股权转让协议》只能约束协议各方，即便晟嘉公司的债权债务由鼎义公司享有和承担，也只有晟嘉公司有权主张；3.伍丕林未在诉讼时效内主张权利，案涉借款的债权请求权已过诉讼时效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 伍丕林向本院提交了如下证据：1.伍丕林身份信息、晟嘉公司企业信用信息公示报告、李素军身份信息。证明伍丕林、晟嘉公司、李素军的主体资格适格。2.《借款协议》、借条、承诺书、转款凭证、情况说明。证明伍丕林依照约定履行了出借义务，与晟嘉公司、李素军的借款关系依法成立并生效，在2013年9月17日的借条上借款人栏目中李素军与晟嘉公司并排签字并捺印，证明李素军是共同借款人。3.《借款展期协议》、承诺书。证明2014年9月19日前的利息已经结清和伍丕林催收借款本息的事实，同时证明本案诉讼时效自签署承诺书之日即2018年4月24日起中断。4.《股权转让协议书》、中国农业银行银行卡交易清单。证明鼎义公司加入案涉债务的事实，且鼎义公司及其股东债务加入后支付利息的事实，同时证明本案诉讼时效的中断，伍丕林起诉未超过诉讼时效。 李素军对伍丕林提交证据的质证意见是：对所有证据的真实性、合法性、关联性均认可，但2013年9月17日只收到了950万元借款，其余50万元是作为利息直接予以扣除。李素军只在2013年9月17日的《借款协议》上签字，另1000万元借款与李素军无关。且2013年9月的借款协议及借条，李素军只是作为经办人的代理人签字，不能代表李素军借款的事实。 晟嘉公司对伍丕林提交证据的质证意见是：证据1真实性、合法性、关联性均无异议。证据2中2013年12月的借款协议及借条、承诺书，真实性、合法性、关联性均无异议;2013年9月17日的《借款协议》，本身真实性无异议，但是借条中所称现金50万没有实际交付。证据3中《借款展期协议》真实性、合法性、关联性予以认可，但是该协议在2014年9月19日——10月19日的利息已由担保人支付，应该予以扣除，垫付的120万是10月20日至11月20日的利息，也能证明利率标准是6分（即月息6%）的标准。对承诺书真实性不予认可，晟嘉公司在2016年后从未向伍丕林出具过承诺书，伍丕林也未向晟嘉公司主张过权利，且该份承诺书是先章后字，有涂改痕迹，原来的时间是2015年，被涂改为2018年。证据4《股权转让协议》因为无原件，对其真实性、关联性不予认可。鼎义公司在该协议中的承诺是对合同相对人作出的意思表示，而不是对晟嘉公司的债权人做出的意思表示。且《股权转让协议》第一页股权转让概况的陈述，并非事实。对中国农业银行银行卡交易清单，与本案的关联性不予认可，对交易的真实性需要核实。 鼎义公司对伍丕林提交证据的质证意见：证据1真实性、合法性、关联性无异议。证据2、3因鼎义公司没有参与，不发表意见。证据4中《股权转让协议》无原件，真实性不予认可，中国农业银行银行卡交易清单的真实性需要核实。 本院对伍丕林提交证据的认证意见是：证据1真实性、合法性、关联性予以认定，予以采信。证据2中2013年12月20日的借款协议及借条、承诺书的真实性、合法性、关联性予以认定，予以采信；对2013年9月17日的借款协议，经本庭核实释明后，伍丕林认可该借款协议中的实际借款为950万元，对该证据的真实性、合法性、关联性予以认定，予以采信。证据3《借款展期协议》的真实性、合法性、关联性予以认定，予以采信；关于承诺书的真实性，经本庭释明后，伍丕林认可该承诺书原本是李素军和晟嘉公司于2015年出具，2018年伍丕林找到李素军后李素军进行了涂改，将“2015”涂改为“2018”，晟嘉公司、鼎义公司对此涂改过程无异议，亦表示不申请鉴定，故对该证据的真实性、合法性、关联性予以认定，予以采信，但能否达到伍丕林的证明目的待后论述。证据4中《股权转让协议》因之后李素军出具该协议的原件，晟嘉公司对其真实性、合法性、关联性均无异议，故予以采信，但能否完全达到其证明目的待后论述；关于中国农业银行银行卡交易清单，晟嘉公司、鼎义公司没有在本院指定的期间向本庭提交核实情况，且无相反证据予以推翻，对该证据的真实性、合法性、关联性予以认定，予以采信。 李素军向本院提交如下证据：1.《股权转让协议》。证明李素军于2018年6月21日与鼎义公司、晟嘉公司等签订了《股权转让协议》，约定了晟嘉公司的债务由鼎义公司承担，伍丕林债务问题由曾迅、夏伟处理并承担清偿责任，在这两人不能履约时由刘苗、文远东承担。2.微信聊天记录截图。证明李素军借款系公司行为，并非个人行为。 伍丕林对李素军提交证据的质证意见是：对《股权转让协议》的真实性及关联性予以认可，对合法性保留意见，且该份证据结合伍丕林提交的银行卡交易清单，表明鼎义公司不仅是债务加入，在协议签订后由股东和公司向伍丕林支付了部分利息，同时说明了本案诉讼时效的中断，对于李素军以此证据作为其免责的证明目的不认可。证据2真实性和关联性均无异议，但对其合法性和证明目的有异议。 晟嘉公司对李素军提交证据的质证意见是：证据1真实性、合法性均无异议，但是对其关联性不予认可。证据2真实性、合法性予以认可，但该聊天记录不能显示与晟嘉公司的关联性。 鼎义公司对李素军提交证据的质证意见是：证据1真实性、合法性均予以认可，关联性不予以认可，鼎义公司只是对转让行为进行了确认，不是这个转让的主体。证据2真实性、合法性、关联性均不予认可。 本院对李素军提交证据的认证意见是：真实性、合法性、关联性予以认定，予以采信，但能否完全达到其证明目的待后论述。 晟嘉公司向本院提交如下证据：1.电汇凭据（2013年10月18日，晟嘉公司转伍丕林，金额50万元）；2.中国农业银行结算业务申请书（2013年11月18日，晟嘉公司转伍丕林，金额50万元）；3.中国农业银行结算业务申请书（2013年12月17日，晟嘉公司转伍丕林，金额60万元）；中国农业银行客户回执（2013年12月20日，冯静转伍丕林，金额60万元）；4.中国农业银行结算业务申请书（2014年1月16日，晟嘉公司转伍丕林，金额60万元）；中国农业银行结算业务申请书（2014年1月20日，晟嘉公司转伍丕林，金额60万元）；5.中国农业银行网上银行电子回单四份（2014年2月18日两份、2月19日两份，文远东转伍丕林，金额120万元）；电汇凭据（2014年2月26日，晟嘉公司转文远东，金额120万元）；6.电汇凭证（2014年3月18日，晟嘉公司转伍丕林，金额120万元）；7.中国农业银行结算业务申请书（2014年4月18日，晟嘉公司转伍丕林，金额120万元）；8.电汇凭证（2014年5月19日，晟嘉公司转伍丕林，金额120万元）；9.电汇凭证（2014年6月16日，晟嘉公司转伍丕林，金额60万元）；中国农业银行结算业务申请书（2014年6月17日，晟嘉公司转伍丕林，金额60万元）；10.电汇凭证（2014年7月17日，晟嘉公司转伍丕林，金额120万元）；11.中国农业银行结算业务申请书（2014年8月22日，晟嘉公司转伍丕林，金额120万元）；12.中国农业银行结算业务申请书（2014年9月19日，晟嘉公司转伍丕林，金额120万元）；13.银行回单（2015年2月2日，冯跃转伍丕林，金额120万元）。证明1.晟嘉公司已经支付部分高额利息。2.双方前期（2013年9月17日至2013年12月16日）约定的利率标准为月利率5%，其后约定的利率标准为月利率6%。3.已支付的超过月利率3%的利息应当抵扣借款本金。14.企业信用信息公示报告。证明晟嘉公司的股东出资信息。15.情况说明。证明晟嘉公司分别于2018年2月13日通过陈露账户向伍丕林偿还30万元；2018年7月20日委托鼎义公司向伍丕林支付5万元，系晟嘉公司向鼎义公司的借款；2018年9月19日委托文远东向伍丕林支付2万元，已经偿还给文远东。16.（2015）内东民调确字第2号民事调解书、（2015）内东民调确字第3号民事调解书、（2015）温江民初字第04618号民事判决书。证明：伍丕林多次向他人放贷。 伍丕林对晟嘉公司提交证据的质证意见是：证据1-14的真实性、合法性、关联性予以认可，月利率从5%到6%是因为对方违约，所以在借款期限后变为6%，超付利息抵扣本金的请法院处理，该抵扣就抵扣，2014年9月19日前的利息已经结清了。证据15真实性、合法性、关联性均不予认可。证据16的真实性、合法性予以认可，但与本案不具有关联性，不能证明伍丕林是职业放贷人。 李素军对晟嘉公司提交证据的质证意见是：真实性、合法性、关联性均无异议。 鼎义公司对晟嘉公司提交证据的质证意见是：证据1-15的真实性、合法性、关联性予以认可。证据16请法院予以认定。 本院对晟嘉公司提交证据的认证意见是：证据1-14的真实性、合法性、关联性予以认定，予以采信。证据15中，晟嘉公司对2018年2月13日委托陈露付款的说明与伍丕林提交的银行交易明细相符，予以采信；2018年7月20日付款系晟嘉公司向鼎义公司借款的说法真实性无法核实，不予采信；2018年9月19日委托文远东付款后已偿还的说法亦无证据证实，不予采信。证据16的真实性、合法性予以认定，但与本案无关，不予采信。 鼎义公司向本院提交如下证据：1.《股权转让协议》。证明2018年6月21日，李素军、曾迅、夏伟、冯跃签订《股权转让协议》，就李素军转让所持鼎义公司股权事宜达成一致。协议第6页第6款明确：曾迅、夏伟承诺对伍丕林的债务问题，与伍丕林达成解决方案，否则由曾迅、夏伟双倍赔偿李素军由此实际发生的损失。保密条款约定：协议各方均不可向合同外任何单位和个人透露和出示本合同内容。伍丕林并非《股权转让协议》当事人，鼎义公司也未向伍丕林做出债务加入的意思表示。2.企业信用信息公示报告。证明2020年4月28日在国家企业信息信息公司系统查询显示，鼎义公司现有股东为夏伟（持股40%）、徐曜西（持股60%）。此外，2018年8月份，股东曾变更为夏伟、周啟飞。同时证明《股权转让协议》签订后，鼎义公司股东多次发生变更，股权结构也多次发生变动。3.借条，记账凭证。证明：2018年7月20日，晟嘉公司借到鼎义公司5万元，并委托鼎义公司支付给伍丕林。 伍丕林对鼎义公司提交证据的质证意见是：证据1真实性、关联性均无异议，因为伍丕林不是参与人，合法性不做评价；对鼎义公司的证明目的有异议，协议中明确了鼎义公司对晟嘉公司的全部的债权债务进行承受，且约定了对伍丕林的案涉借款是交由其两个股东来处理的，并不意味着鼎义公司就能够免责。结合伍丕林提交的鼎义公司支付伍丕林的借款利息以及鼎义公司的实际控制人文远东、股东冯跃向伍丕林支付的利息与事实来看，鼎义公司不仅加入了案涉债务，并且加入后以实际的行为履行了案涉债务。证据2的真实性、合法性、关联性和证明目的均无异议，但是股东的变更不影响公司债务的承担，且现在鼎义公司的股东夏伟也是代持的文远东的股份，至于徐曜西持股60%是否为真实持股，伍丕林并不清楚，但是刘苗、文远东至今为止依然是鼎义公司的实际控制人，这一点从李素军与刘苗、文远东的微信聊天记录可以证实。证据3的真实性、合法性、关联性均不予认可，鼎义公司、晟嘉公司是关联公司，记账凭证只是鼎义公司单方制作。 李素军对鼎义公司提交证据的质证意见是：证据1的真实性、合法性、关联性无异议，但不能达到其证明目的，从《股权转让协议》中的公司股权概况可知，晟嘉公司债权债务全权由鼎义公司承担享有，能够体现鼎义公司对晟嘉公司债务的承担。所以李素军向债权人披露协议没有突破合同相对性原则。关于保密条款，李素军向法院提交证据的原因是鼎义公司及其他当事人迟迟不履行该合同对于伍丕林债务问题的约定，违约在先，因此李素军提交该协议属无奈之举。证据2的真实性、合法性、关联性无异议，但是达不到证明目的，证据只能表现显明股东的状态，鼎义公司实际的股权情况应该以股权转让协议中载明的内容为准。证据3的真实性、合法性、关联性予以认可，但是对证明目的不予认可，晟嘉公司是由鼎义公司实际控制，公章也由鼎义公司实际管理，即使有晟嘉公司印章也不能证明是公司间的借款，且《股权转让协议》的签订时间在转款之前，故鼎义公司主张该款项实际为借款与事实不符。 晟嘉公司对鼎义公司提交证据的质证意见：真实性、合法性、关联性均无异议。 本院对鼎义公司提交证据的认证意见是：证据1真实性、合法性、关联性予以认定，予以采信，但能否完全达到其证明目的待后论述。证据2真实性、合法性、关联性予以认定，予以采信。证据3真实性无法核实，不予采信。 根据各方当事人陈述及提交的证据，本院认定事实如下： 2013年9月17日，甲方晟嘉公司（借款人）与乙方伍丕林（出借人）、丙方吴建成（担保人）三方签订了《借款协议》，主要约定：“甲方现因还款生产流动资金不足……经双方协商一致，达成借款协议如下：一、甲方向乙方借款人民币壹仟万元整（小写10000000.00元正）用于还款。乙方同意向甲方出借上述金额的人民币作为甲方还款的资金。二、借款提供时间，使用期限。乙方在2013年9月17日付现金人民币壹仟万元整给甲方，甲方使用叁个月。甲方于2013年12月16日归还乙方现金人民币。三、还款安排，金额以及方式。甲方到期后李素军以现金偿还给乙方。如2013年12月16日到期后甲方未能偿还，则按照欠款金额每日千分之五计算违约金支付给乙方。四、甲方自愿用下列财产或权益作为偿还借款的抵押担保。1.固定资产晟嘉公司。……八、甲方到期后没有归还乙方本金，三天后担保方负责归还乙方的全部借款本金及违约金等各项费用。……”晟嘉公司及其法定代表人袁东升在甲方（借款人）处签章，时任晟嘉公司股东李素军亦在该处签字捺印。伍丕林、吴建成分别在乙方、丙方处签字。同日，李素军出具承诺书，载明：“借款人李素军及晟嘉公司在与伍丕林之间借款协议中产生违约行为，我及公司自愿承担由此产生的一切经济和法律责任。并无条件将自有的一切财产赔偿给伍丕林……”。同日，晟嘉公司出具借条，载明：“晟嘉公司、李素军今借到伍丕林现金人民币壹仟万元（银行转款950万元，现金50万元），小写：10000000.00元，用于还款转款账户：开户行：成都银行谢家祠支行。户名：四川省维多利财务咨询有限公司。账号：10×××66。”晟嘉公司在借款人处加盖公司印章和袁东升印章，吴建成在担保人处签字捺印。同日，康俊的工商银行卡号62×××05的账户向户名为四川省维多利财务咨询有限公司账号为10×××66的账户转款950万元，其中“贷：户名”处手写有“晟嘉公司”字样，下方空白处手写有“现金50万，共1000万，幺叔保存借条”字样。 2013年12月20日，甲方晟嘉公司（借款人）与乙方伍丕林（出借人）、丙方吴建成（担保人）三方再次签订《借款协议》，主要约定：“甲方现因贵州修文新水村‘城中村’项目生产流动资金不足，无法及时支付清安置拆迁款，在这种情况下，经双方协商一致，达成借款协议如下：一、甲方向乙方借款人民币壹仟万元正（小写10000000.00元）用于‘城中村’项目。乙方同意向甲方出借上述金额的人民币作为甲方安置拆迁的资金。二、借款提供时间，使用期限。乙方在2013年12月20日付现金人民币壹仟万元整给甲方，甲方使用叁个月。甲方于2014年3月19日归还乙方现金人民币。三、还款安排，金额以及方式。甲方到期后晟嘉公司以现金偿还给乙方。如2014年3月19日到期后甲方未能偿还，则按照欠款金额每日千分之五计算违约金支付给乙方。四、甲方自愿用下列财产或权益作为偿还借款的抵押担保。……3.甲方自愿给（以）村中村（城中村）一、二号地块的应收款提供借款保证，如到期未归还该笔借款，乙方有权处理该笔应收款以支付所借款项及所有费用。……八、甲方到期后没有归还乙方本金，三天后担保方负责归还乙方的全部借款本金及违约金等各项费用。……”甲方（借款人）处有晟嘉公司的印章及法定代表人的签章。同日，李素军出具承诺书，载明：“借款人晟嘉公司在与伍丕林之间借款协议中产生违约行为，李素军自愿承担由此产生的一切经济和法律责任。并无条件将自有的一切财产赔偿给伍丕林……”。同日，伍丕林卡号为62×××19的账户两次向冯静卡号为62×××14的账户分别转款600万元和400万元。同日，晟嘉公司向伍丕林出具借条，载明：“晟嘉公司今借到伍丕林现金人民币壹仟万元整（小写10000000.00元）用于城中村改造项目。”晟嘉公司在借款人处加盖公司印章和袁东升印章，吴建成在担保人处签字捺印。 2014年11月2日，甲方晟嘉公司（借款人）与乙方伍丕林（出借人）、丙方吴建成（担保人）三方签订了《借款展期协议》，主要约定：“……第一条展期本金及期限1.1原合同项下的借款金额贰仟万元整。展期金额为人民币贰仟万元整。原借款为各壹仟万元，见原借款协议和展期协议。1.2原合同项下的借款期限9个月，从2013年9月17日，至2014年6月15日。展期期限为6个月，从2014年6月16日，至2014年12月20日。2014年9月19日之前的利息已经付清。至2014年10月19日的利息，由吴建成垫付利息120万元整。至2014年12月20日应付给乙方本息共计2240万元。第二条借款利率和计息2.1本协议项下的借款月利率按原合同商定实行，（按30天计算），借款期内为固定利率，不作调整。月大31天多出1天的利息，为操作方便另行计收。2.2本协议项下借款实行按月结付利息。利息结付从本协议生效后的次月开始，每月以放款人向甲方交付放款资金的当日为固定计付日。甲方归还全部借款本金后当月的利息，实行利随本清。第三条保证担保吴建成对此借款提供保证担保，承担无限连带担保责任。……第五条原借款协议和抵押、担保合同仍然有效。本协议是对原借款协议的补充，本协议条款未明确的或与原协议条款相冲突的，以原协议为准。……”晟嘉公司及其法定代表人在借款人处签章，李素军亦在此处签字捺印，伍丕林、吴建成分别在出借人和担保人处签字。 2015年4月24日，晟嘉公司向伍丕林出具承诺书，载明：“晟嘉公司向伍丕林承诺，原伍丕林出借给晟嘉公司的贰仟万元在叁个月内归还本息（即2015年7月20日前）。如未归还由此造成的经济损（失）由晟嘉公司承担，并且不影响诉讼时效。”晟嘉公司在承诺人处盖章，李素军在经办人处签字。该承诺书上日期有涂改的痕迹，“2015”均被涂改为“2018”，伍丕林陈述是在2018年找到李素军后，由李素军涂改，伍丕林认为李素军能够代表晟嘉公司故未通知晟嘉公司。 晟嘉公司分别于2013年10月18日向伍丕林支付50万元，11月18日支付50万元，12月17日支付60万元；12月20日冯静向伍丕林支付60万元；晟嘉公司于2014年1月16日支付60万元，1月20日支付60万元；2月18日文远东向伍丕林分两次转款10万元、50万元，2月19日文远东向伍丕林分两次转款10万元、50万元，2月26日晟嘉公司向文远东转款120万元；晟嘉公司于3月18日支付120万元，4月18日支付120万元，5月19日支付120万元，6月16日支付60万元，6月17日支付60万元，7月17日支付120万元，8月22日支付120万元，9月19日支付120万元；2015年2月2日冯跃向伍丕林转款120万元。 各方在庭审中均认可2014年9月19日之前的利息已经付清。借款期限内按照利率月息5%的标准计息，超过借款期限的按照利率月息6%即系。晟嘉公司认为超过月利率3%的部分应抵扣借款本金。 2018年6月21日，李素军（甲方）、曾讯（乙方）、夏伟（丙方）、冯跃（丁方）签订《股权转让协议》，主要内容是各方之间就所持鼎义公司股份进行转让的相关约定，并载明：“公司股权概况及股权转让：1.鼎义公司系晟嘉公司实际控制的公司，晟嘉公司的债权债务全权由鼎义公司承担和享有。鼎义公司于2013年7月8日成立，现有工商注册登记股东三人，其中甲方持股40%（丁方冯跃代持，包含朱建平10%、严宏5%，陈奕志5%）、乙方持股40%（实际控制人为刘苗）、丙方持股20%（实际控制人为文远东）。……其他约定⑥乙方、丙方承诺在1、2号地块拆迁启动30天内（最长不超过2018年10月30日）对伍丕林的债务，与伍丕林达成解决方案，否则由乙方、丙方负责双倍赔偿甲方由此实际发生的损失。”李素军、曾讯、夏伟、冯跃进行了签字，刘苗、文远东分别在乙方实际控制人和丙方实际控制人处进行了签字捺印，晟嘉公司、鼎义公司进行了盖章确认。 2017年7月22日、8月1日冯跃分别向伍丕林转款2万元、8万元；2018年2月13日陈露向伍丕林转款30万元；2018年7月20日鼎义公司向伍丕林转款5万元；2018年9月19日文远东向伍丕林转款2万元。2020年5月6日晟嘉公司向本院提交《情况说明》，主要说明：陈露是其公司股东陈忠斌之女，鼎义公司支付给伍丕林的款项系晟嘉公司向该公司的借款，文远东的付款行为是受晟嘉公司的委托。 本案纠纷发生后，李素军与刘苗、文远东通过微信沟通，主要内容是谈论如何处理本案诉讼。刘苗对李素军表示：“诉讼思路：首先明确这是公司行为，跟你个人没有关系。其次就是利息的计算。第三就是还款期限。这么简单的一个诉讼，你别整复杂了。”并提出“你不用请律师。”“我们一起请。”“不行，律师我们来找，找同一个律师事务所的律师，中间好沟通。”李素军认为：“现在人家起诉的是我个人和公司。”“为保障我的合法权益，只能请专门为我个人服务的律师。”“各找各的，我不信任你们。”“现在就是这种情况，你们在想办法拖时间，你们个人没什么问题，可我个人脱不出来的。我只能面对。”文远东表示：“本来起诉的主体是公司，可以共同的律师来解决，偏偏你要自己请。”“公司借的钱不是你借的钱，你说公司没去面对，不去解决，你到可以请。” 另查明，在庭审中经本院释明，伍丕林在庭审中表示，如果鼎义公司不属于债务加入而是晟嘉公司对鼎义公司的债务转移，其亦对该债务转移表示认可。 本院认为，本案争议焦点为：1.本案借款实际本金是多少，是否存在超出法律规定的超付利息部分，超付利息部分是否应当抵充本金。2.原告对晟嘉公司的起诉是否超过诉讼时效。3.李素军在本案中应当承担何种责任，如果是担保责任是否已超过保证期间。4.鼎义公司在本案中应承担何种责任。 争议焦点1：根据本案查明事实，伍丕林认可2013年9月17日以康俊账户转款为950万元，实际借款亦为950万元。故加上2013年12月20日的借款1000万元，本案实际借款本金为1950万元，本院依法予以确认。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”、第三十一条“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。”的规定，案涉借款协议没有明确约定借款的利率，仅有每日千分之五的违约金的相关约定，但是各方当事人均认可在借款期限内按照利率月息5%进行支付的，超过借款期间的按照利率月息6%进行支付，对此本院认定各方当事人约定的利率超过了前述司法解释规定的上限，已支付的利息超出年利率36%的部分应抵扣本金，未支付的利息按照24%的年利率计息。《借款展期协议》中已注明2014年10月利息由吴建成垫付120万元，应视为各方同意由吴建成向伍丕林支付此笔款项，而本案中伍丕林并未起诉吴建成，对此笔款项本院不做审理，伍丕林可另行向吴建成主张权利，该月利息视为债务人按照2%月利率已支付。经核算，截止2018年9月，尚欠本金为11,304,185.67元，尚欠利息为9,325,515.84元，本息共计20,629,701.51元。2018年10月以后的利息以11304185.67元为本金，按月利率2%计算至付清时止。（计算过程见附表）伍丕林因本案申请保全支付的保险保单费用37,300元，本院酌情确定由伍丕林承担16,000元，由下文确定的本案责任主体承担21,300元。 争议焦点2：伍丕林自认2018年4月24日的承诺书系涂改2015年的承诺书形成，该行为虽经李素军认可，但未得到晟嘉公司明确同意，不能认为是晟嘉公司的真实意思表示。但晟嘉公司在2018年委托相关人员和鼎义公司向伍丕林付款，应视为晟嘉公司和鼎义公司仍在继续履行还款付息的合同义务。依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条“诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”的规定，本案诉讼时效应从最后一次还款即2018年9月19日起算，伍丕林提起本案诉讼未超过三年诉讼时效。 争议焦点3：李素军、晟嘉公司均在2013年9月17日的《借款协议》的借款人处进行签字或盖章，同日出具的借条亦载明“晟嘉公司、李素军今借到伍丕林现金人民币壹仟万元整……”且在2013年9月17日的承诺书也载明“借款人李素军及贵州晟嘉置业有限公司……”，故2013年9月17日的借款950万元，李素军与晟嘉公司为共同借款人。2013年12月20日《借款协议》中李素军不是借款人，但其在同日出具的承诺书表明“李素军自愿承担由此产生的一切经济和法律责任”，难以得出系李素军承担保证责任的结论。并且，2014年11月2日的《借款展期协议》是对前述两份《借款协议》的共同展期，李素军亦在该协议中的借款人下方签字捺印，表明其愿意就两份《借款协议》承担借款人的相关义务。结合李素军系晟嘉公司时任股东的事实，其与晟嘉公司的经营行为和实际收益存在直接的利害关系，亦直接参与了案涉借款的整个过程，故其就2013年12月20日《借款协议》出具承诺书以及在《借款展期协议》中借款人一栏处签字的行为，不仅仅是为了晟嘉公司的利益而承担责任，其对此亦有直接和实际的利益，其行为更为符合债务加入的特征。综上，李素军就2013年9月17日的《借款协议》是与晟嘉公司作为共同借款人，就2013年12月20日的《借款协议》是作为债务加入，李素军均应就两笔借款承担连带责任。李素军与晟嘉公司或其余股东的内部约定不能对抗伍丕林，其可另行按照内部约定主张权利。 争议焦点4：本案并无充分证据证实鼎义公司有加入案涉债务的意思表示。委托付款在商业来往中十分常见，鼎义公司在签订《股权转让协议》之后向伍丕林支付一笔5万元的行为不宜扩大解释为是对案涉债务的加入和承担。结合《股权转让协议》的约定，更符合晟嘉公司将全部债权债务转移给鼎义公司的事实，且经本院释明，伍丕林在庭审中亦表示，如果鼎义公司不属于债务加入而是晟嘉公司对鼎义公司的债务转移，其对该债务转移表示认可，即案涉债务的转移取得了债权人伍丕林的同意，鼎义公司应当作为新债务人承担向伍丕林的还款责任。 综上，原告的部分诉讼请求于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条的规定，判决如下： 一、被告李素军、贵州鼎义房地产开发有限公司于本判决生效之日起15日内偿还原告伍丕林借款本金11,304,185.67元及利息（截止2018年9月，尚欠利息为9,325,515.84元；2018年10月以后的利息以11,304,185.67元为基数，按月利率2%计算至付清时止）； 二、被告李素军、贵州鼎义房地产开发有限公司于本判决生效之日起15日内支付伍丕林申请保全产生的保单保费21,300元； 三、驳回原告伍丕林的其他诉讼请求。 如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费259,800元，由原告伍丕林负担110,800元，被告李素军、贵州鼎义房地产开发有限公司负担149,000元。案件保全费5000元，由被告李素军、贵州鼎义房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  周利芬 审 判 员  王 侯 人民陪审员  张 萍 二〇二〇年七月二十二日 法官 助理  荔杨博 书 记 员  李泓洁 附表：本息清单                            日期                       借款本金                       还款                       当期应付利息                       当期未付利息                       未付利息总计                       抵扣本金                       剩余本金                               2013.9.17                       950万                                                                                                                                                                   2013.10                       950万                       50万                       950万×3%=285,000元                       0                       0                       50万-285,000元=215,000元                       950万-215,000元=9,285,000元                               2013.11                       9,285,000元                       50万                       9,285,000元×3%=278,550元                       0                       0                       50万-278,550元=221,450元                       9,285,000万-221,450元=9,063,550元                               2013.12                       9,063,550万+1000万=19,063,550万                       120万                       9,063,550元×3%=271,906.5元                       0                       0                       120万-271,906.5元=928,093.5元                       19,063,550元-928,093.5元=18,135,456.5元                               2014.1                       18,135,456.5元                       120万                       18,135,456.5元×3%=544,063.7元                       0                       0                       120万-544,063.7元=655,936.3元                       18135456.5元-655936.3元=17479520.2元                               2014.2                       17479520.2元                       120万                       17479520.2元×3%=524385.61元                       0                       0                       120万-524385.61元=675614.39元                       17479520.2元-675614.39元=16803905.81元                               2014.3                       16803905.81元                       120万                       16803905.81元×3%=504,117.17元                       0                       0                       120万-504117.17元=695,882.83元                       16803905.81元-695,882.83元=16108022.98元                               2014.4                       16108022.98元                       120万                       16108022.98元×3%=483,240.69元                       0                       0                       120万-483240.69元=716759.31元                       16108022.98元-716759.31元=15391263.67元                               2014.5                       15391263.67元                       120万                       15391263.67元×3%=461,737.91元                       0                       0                       120万-461,737.91元=738262.09元                       15391263.67元-738262.09元=14653001.58元                               2014.6                       14653001.58元                       120万                       14653001.58元×3%=439590.05元                       0                       0                       120万-439590.05元=760409.95元                       14653001.58元-760409.95元=13892591.63元                               2014.7                       13892591.63元                       120万                       13892591.73元×3%=416777.75元                       0                       0                       120万-416777.75元=783222.25元                       13892591.63元-783222.25元=13109369.38元                               2014.8                       13109369.38元                       120万                       13109369.38元×3%=393281.08元                       0                       0                       120万-393281.08元=806718.92元                       13109369.38元-806718.92元=12302650.46元                               2014.9                       12302650.46元                       120万                       12302650.46元×3%=369079.51元                       0                       0                       120万-369079.51元=830920.49元                       12302650.46元-830920.49元=11471729.97元                               2014.10（吴建成垫付）                       11471729.97元                       229434.6元                       11471729.97元×2%=229434.6元                       0                       0                       0                       11471729.97元                               2014.11-2015.1                       11471729.97元                       0                       11471729.97元×2%×3个月=688303.8元                       688303.8元                       688303.8元                       0                       11471729.97元                               2015.2                       11471729.97元                       120万                       11471729.97元×3%=344151.9元                       0                       0                       120万-688303.8元-344151.9元=167544.3元                       11471729.97元-167544.3=11304185.67元                               2015.3-2017.7                       11304185.67元                       0                       11304185.67元×2%×29个月=6556427.59元                       6556427.59元                       6556427.59元                       0                       11304185.67元                               2017.8                       11304185.67元                       10万                       11304185.67元×2%=226083.71元                       226083.71元-10万=126083.71元                       6556427.59元+126083.71=6682511.3元                       0                       11304185.67元                               2017.9-2018.1                       11304185.67元                       0                       11304185.67元×2%×5个月=1130418.57元                       1130418.57元                       6682511.3元+1130418.57元=7812929.87元                       0                       11304185.67元                               2018.2                       11304185.67元                       30万                       30万                       0                       7812929.87元                       0                       11304185.67元                               2018.3-2018.6                       11304185.67元                       0                       11304185.67元×2%×4个月=904334.84元                       904334.84元                       7812929.87元+904334.84元=8717264.71元                       0                       11304185.67元                               2018.7                       11304185.67元                       5万                       11304185.67元×2%=226083.71元                       226083.71元-5万=176083.71元                       8717264.71元+176083.71元=8893348.42元                       0                       11304185.67元                               2018.8                       11304185.67元                       0                       11304185.67元×2%=226083.71元                       226083.71元                       8893348.42元+226083.71元=9119432.13元                       0                       11304185.67元                               2018.9                       11304185.67元                       2万                       11304185.67元×2%=226083.71元                       226083.71元-2万=206083.71元                       9119432.13元+206083.71元=9325515.84元                       0                       11304185.67元                               2018.10及以后                       11304185.67元                                             以月利率2%计算至付清时止                                                                                                        总计：尚欠本金为11304185.67元，截止2018年9月尚欠利息为9325515.84元，本息共计20629701.51元。2018年10月以后的利息以11304185.67元为本金，按月利率2%计算至付清时止。 注：1.此表以每月为一个还款周期；2.每个还款周期中，已付款项≤当期本金的2%时，按2%月利率计息；当期本金的2%＜已付款项≤当期本金的3%时，以实际支付款项为当期应付利息；已付款项＞当期本金的3%时，按3%月利率计息。