贵州省长顺县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2729民初414号原告：潘玉飞，男，1992年11月3日生，布依族，无业，住贵州省贵定县。委托诉讼代理人：陈海碧，贵州合君律师事务所律师。代理权限为一般授权。被告：陈洪忠，男，1973年1月3日生，汉族，从事电力工程施工，住贵州省铜仁市。原告潘玉飞与被告陈洪忠合伙协议纠纷一案，本院于2019年12月9日作出(2019)黔2729民初1608号民事判决书，判决驳回原告潘玉飞的诉讼请求。判决书送达后，原告不服，提出上诉，黔南布依族苗族自治州中级人民法院2020年3月30日作出（2020）黔27民终435号民事裁定书，裁定撤销本院(2019)黔2729民初1608号民事判决，发回重审。本院接受后，依法适用普通程序，于2020年5月28日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人陈海碧，被告陈洪忠均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈述的诉讼请求：1.根据原告和被告双方签订的《工程合作协议》，判令被告陈洪忠立即归还原告投资款5万元；2.案件受理费用由被告承担。事实和理由：原告潘玉飞和被告陈洪忠因中国铁塔股份有限公司黔南州分公司长顺县区和惠水县区信号基站工程项目，于2018年3、4月份双方开始工程项目合作，工程项目实施开展的实际执行地为长顺县区，4月份原告分三次投入资金共计70000元，到2018年的5月1日原、被告双方签订《工程合作协议》，协议约定：1.双方本着互利原则，投入资金盈亏自负；2.合作时间分为6个月或长期，以6个月为一个合作期限；3.因特殊情况临时退出，退出方的投资本钱要在两个月时间内退还；4.在6个月的合作期限到期前10天必须提出是否继续合作或退出，若长期合作须重新拟定合作协议；5.退出合作必须在合作期限的最后一个月内结清退出方的投资成本及盈利（或亏损）。2018年11月初原告向被告提出签定长期合作协议或退出合作，被告无任何回应，2019年1月21日原告通过微信向被告提出退出合作，被告同意原告退出，经原、被告双方核算，被告欠原告投资款5万元，至此原告退出合作，退出合作之后原告曾多次要求被告退还投资款5万元，但被告至今不予还款。根据《中华人民共和国民法总则》和《中华人民共和国合同法》关于民事权利、民事责任、义务和责任方式及违约行为和违约损害、侵权及法律保护的相关规定，原告已于2018年11月初向被告提出签定长期合作协议或退出合作，被告在2019年1月同意原告退出合作，符合法律规定和协议约定，经双方核算，被告应及时退还原告投资款5万元。现原告不管账的问题，赚钱与原告无关，亏钱原告也不承担责任，只要被告退还原告的投资款和承担案件受理费。被告陈洪忠辩称，我与原告的合作是一年一期，是做电信号基站（中国铁塔股份有限公司黔南州分公司长顺县区和惠水县区信号基站工程项目），在合作中打给原告的2万多元是原告说他经济困难我转给他2.85万元，钱是陆陆续续的转的，但是这个钱是当做是借给原告的，没有打借条。因为我们合作的这个工程是亏着的，2019年原告说没有钱投入，就提出不合作了，合作投资做工程的记账是原告，账本也是原告保管。既然是合作，应当风险共当，不能是赚就平分，亏了就由我自己承担。当事人围绕诉讼请求依法提交以下证据。原告出示的证据：1.原告身份证复印件和被告居民身份证的影像资料，用以证明原、被告的主体资格和身份信息；2.原告和被告双方签订的《工程合作协议》，用以证明原告和被告之间存在工程项目合作的事实和签订《工程合作协议》的事实；3.原告通过微信转账转出资金和被告通过微信领款的影像资料截图，用以证明原告在《工程合作协议》签订之前已履行原、被告双方约定投资的事实；4.原告要求退出工程项目合作和被告同意原告退出的微信记录，用以证明被告同意原告退出工程项目和原、被告双方合作关系终止、合作协议解除的事实；5.录音，用以证明原告还有5万元的投资款的事实。原告出示的以上证据，被告对1、2、3、4均无异议；对证据5的质证意见：原告当时打电话给我是说2019年的工程原告不参与合作了，但2018年合作完了，原告应当和我承担2018年的亏损。原告所说的转账时间和金额都是对的。本院对原告提出的上述证据及证明的内容，予以确认并采信。被告出示的证据：1.手机截屏资料，用以证明原告和被告到2019年1月份、2月份都还在合作的事实。原告无意见。2.原被告合作工程序项目的工程拨款及支付算账单，用以证明原被告合伙投资所做工程总的拨款订单不含税金额为1125159.59元，订单含税金为1237675.549元；已报账金额1028325.083元，未报账金额209350.47元。原告对的质证意见为：合作工程实际只用了80、90万左右，被告提交一些微信说借得有钱就把工程款卷走了。本院对被告出示的该证据证明合作的事实予以认定；对原告的质证意见，应由其提供证据证明其主张。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定如下案件事实：原告与被告在2018年4月9日均在中国铁塔股份有限公司黔南州长顺县区及惠水县区的外电新建及外电维护项目做工作，此时双方无合作关系。2018年4月9日，由原告提出，被告同意，原、被告通过口头协议开始合伙承建2018年中国铁塔股份有限公司黔南州长顺县区及惠水县区的外电新建及外电维护项目工程，约定原告投入资金共计7万元。按约定，原告分别于2018年4月9日微信转账20000元给被告的下属周泽亚（被告予以认可），2018年4月20日微信转账30000元给被告，2018年4月24日微信转账20000元给被告。以上共计7万元。为此，2018年5月1日，双方补签了书面的《工程合作协议》，约定：投入资金亏赚自负，合作以6个月为一个期限，若合作期限到期，在到期前十天双方必须提出是否继续合作或者是否退出，退出方在合作期限的最后一个月结算其成本及盈利或亏损部分。若因特殊情况临时退出的，只可退还其投入金额总额，两个月时间内退还。双方在合伙过程中，工程项目主要由被告陈洪忠协调管理，合作中的经济往来的情况记账由原告负责，账本至今仍由原告保管，庭审中原告亦未出示，双方对合作项目的开支是知晓的。至2019年1月21日，原告即微信向被告提出退出合伙。2019年2月22日，双方的合伙项目完工。在合伙过程中，原告共计收到被告2.85万元，对此，原告称其中的2万元是被告同意退原告的投资款，被告称是原告向其的个人借款；另外0.85万元双方均认系原告支付的合作工程材料款。本院认为，个人合伙是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动，个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。本案中，原、被告通过口头协议及后面补签书面的《工程合作协议》共同投入资金实际承建合伙项目，该协议系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方具有法律约束力，双方之间形成个人合伙关系。双方在合伙做工程的过程中，对资金投入及借资投入、支出等，双方均共同参与和知晓，且由原告记账。在工程即将完工时，双方已知合作所做的工程亏损，原告因此提出不管账的问题和工程是否赚钱、亏钱，只要求被告退还其的投资款的诉讼主张。其诉讼主张与原被告双方合伙目的、合伙完成工程的实际盈亏情况相悖，且原告未能提供证据证明其与被告已就退回其投资款项达成合意。因此，对其诉请，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告潘玉飞的诉讼请求。案件受理费1050元（已收取525元，应补缴525元），由原告潘玉飞承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。如在上诉期满后七日内未缴纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  郭兴益人民陪审员  吴显才人民陪审员  蔡 胤二〇二〇年七月二十一日法官助理余秋菊书记员王志成