黑龙江省泰来县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0224民初981号原告（反诉被告）：齐齐哈尔百应网络科技有限公司（，住所地齐齐哈尔市龙沙区。法定代表人：王立群，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩士成，黑龙江张庆华律师事务所律师。被告（反诉原告）：泰来县泰恒电子商务有限公司，住所地泰来县。法定代表人：白雨艳，该公司董事长。委托诉讼代理人：姚建成，泰来县卫星法律服务所法律工作者。原告（反诉被告）齐齐哈尔百应网络科技有限公司（以下简称百应公司）与被告（反诉原告）泰来县泰恒电子商务有限公司（以下简称泰恒公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，泰恒公司提起反诉。本院对本诉和反诉依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）百应公司向本院提出诉讼请求：1.要求解除百应公司与泰恒公司间合作协议；2.要求泰恒公司支付在合作期间按合作协议约定百应公司应分得外呼业务收入42000元、返还保证金20000元，共计62000元；3.案件受理费由泰恒公司承担。事实和理由：百应公司与泰恒公司于2019年5月1日就百应公司承接泰恒公司的外呼业务签订了协议，第四条约定：百应公司办理外呼业务所产生的实际到账金额（以月为单位），泰恒公司占16%，百应公司占84%，双方确认无误后进行分配。截止到2019年7月末，泰恒公司应分配给百应公司外呼业务总收入70%即57000元，该应分配金额已经得到双方确认。百应公司多次向泰恒公司索要该项收入款项，泰恒公司直到2019年11月份只给付百应公司15000元，百应公司再多次讨要剩余应分配款项和保证金20000元，共计62000元，泰恒公司均以各种理由拒绝给付。泰恒公司的违约行为给百应公司的业务经营造成极大损失，导致合作无法继续，百应公司为维护合法权益，特向法院提起诉讼，请求支持百应公司的诉讼请求。被告（反诉原告）泰恒公司辩称，百应公司与泰恒公司于2019年5月1日签订合作协议履行期限至2020年4月30日，百应公司在没有全面履行合同义务的情况下，于2020年4月13日到泰来县人民法院诉讼，所以违约方在百应公司；2.对百应公司诉请要求泰恒公司给付外呼业务收入42000元、返还保证金20000的金额没有异议；3.百应公司未经泰恒公司同意自行与哈尔滨银楷科技发展有限公司于2019年8月签订合同，与该公司合作到2019年11月，因百应公司没有按合作协议第五条第5项履行解除合同的告知义务，所以违约的应是百应公司，故泰恒公司不同意给付百应公司外呼业务收入42000元及返还保证金20000元。对百应公司提供的泰恒公司尚欠款项计算明细表的内容没有异议。被告（反诉原告）泰恒公司反诉称，2019年5月1日，泰恒公司与百应公司签订了一份承接泰恒公司外呼业务的合作协议。协议签订后，泰恒公司按协议所规定的条款开始履行。自从2019年8月份百应公司就与泰恒公司没有了外呼业务往来了，后经泰恒公司调查得知百应公司于2019年7月22日与哈尔滨银楷科技发展有限公司签订了一份外呼业务合作协议。依据泰恒公司与百应公司签订的外呼业务合作协议中第五条第5项的规定，百应公司终止合同未能在规定的时间内向泰恒公司提出申请属违约，应承担违约责任并赔偿损失。自从2019年8月份至2020年4月30日期间，泰恒公司与百应公司没有任何的业务往来和经济收入。由于百应公司的违约，给泰恒公司造成了重大经济损失，为此泰恒公司请求法院依法判令百应公司赔偿泰恒公司合同违约损失76679.40元，扣除下欠百应公司外呼业务收入42000元、保证金20000元，合计62000元，给付余下的14679.40元，反诉案件受理费由百应公司承担。原告（反诉被告）百应公司辩称，自2019年5月1日双方合作开始，5月份、6月份、7月份泰恒公司都没有按照合作协议第四条的要求，履行将外呼业务的实际到账金额按照约定比例进行按月分配。经百应公司多次上门催要，在2019年11月份才只给了百应公司15000元，后来更是完全拒绝给付，到目前为止仍欠外呼业务款42000元。正是因为泰恒公司的违约行为导致百应公司无法继续经营下去，先期投入、人员工资给百应公司造成巨大的经济压力，百应公司多次与泰恒公司沟通，希望泰恒公司能够及时履行协议约定的给付义务，以使百应公司渡过难关，可泰恒公司对此置之不理，仍以各种理由拒绝给付。为了继续维持公司的正常运转，以避免造成更大的损失，百应公司在无奈的情况下，才在7月末暂时和哈尔滨银楷科技发展有限公司合作，以维持公司的基本运营。同时也在不断向泰恒公司催款，如果泰恒公司在此期间能够及时给付欠款，百应公司会随时恢复与其继续合作。百应公司并没有终止与泰恒公司的合作，只是由于泰恒公司的违约行为，导致百应公司只能暂时停止合作，所以不存在泰恒公司所说的百应公司终止合同没有在规定时间内申报构成违约的问题。事实上在双方的合作协议里并没有任何一方在合作期间与他方合作的构成违约的约定。在泰恒公司先期违约造成百应公司无法继续营业的状态下，百应公司也没有终止与泰恒公司的合作，只是为了减少损失、为了继续暂时生存，被逼无奈才暂时与其他公司合作，怎么构成违约了呢？试问违反了双方协议里哪一条约定呢？泰恒公司违反协议约定不给付欠款，构成先期违约，泰恒公司连欠款都不给哪来的损失呢？泰恒公司妄图利用协议条款逃避债务，甚至还要百应公司赔偿损失，百应公司按照协议投入了人力、物力、财力和精力，最后泰恒公司欠款不给，还要百应公司赔偿欠损失，是于情不顾、于理不合、于法不容的行为。《合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同。其中第三项规定当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。《合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案泰恒公司违约在先，至今仍拒绝给付欠款，所以百应公司在原诉讼请求中的诉求合理合法，请求法院支持。本案双方合作协议没有关于一方在合作期间与他方合作构成违约的约定，而且本案百应公司是在泰恒公司违约造成极大损失，为了继续存在而与其他公司暂时合作，百应公司并没有终止与泰恒公司的合作，所以百应公司不构成违约。请求法院驳回泰恒公司的反诉请求。本案争议焦点是：1.案涉合作协议是否具备法律规定的解除条件；2.当事人双方在案涉合作协议履行过程中是否有违约行为以及应否承担相应的违约责任。本院经审理认定事实如下：2019年5月1日，泰恒公司（甲方）与百应公司（乙方）签订合作协议，就乙方承接甲方的外呼业务项目达成协议，其中第二条第1项约定：乙方根据业务规定要求针对目标客户进行电话营销指定项目的业务宣传及在线办理；第5项约定：乙方需缴纳相应的保证金，外呼人数20人的需缴纳2万元保证金……；第四条酬金结算时间及结算方式约定：乙方办理的外呼业务所产生的实际到账金额（以月为单位），甲方占总金额的16%(乙方需提供一般纳税人资质的增值税专项发票)，乙方占总金额的84％，双方确认无误后进行分配；第五条第5项约定：任何一方想终止合作必须提前两个月向另一方书面提供申请，否则视为毁约，需赔偿另一方损失，具体赔偿标准双方另行协商，但是最少不得低于前两个月的合作总金额；第五条第6项约定：保证金在双方终止合作的6个月以后退还，如果在此期间出现投诉等问题在保证金中扣除，不足部分由乙方补齐。协议签订前，泰恒公司于2019年4月24日收到百应公司通过银行转账支付的保证金20000元。协议签订后百应公司即按协议约定开展外呼业务，2019年5、6、7三个月产生的外呼业务收入分别为20401.80元、40947元、50338元，合计111686.80元。庭审中，双方确认泰恒公司已给付百应公司外呼业务收入分配款38910元，尚欠42000元未给付及20000元保证金未返还。已给付的38910元中包括泰恒公司向百应公司指定银行账户转账付款23910元（2019年9月27日转账3500元、10月25日转账10000元、12月20日转账10410元）和2019年11月末给付的现金15000元。2019年7月22日，百应公司与哈尔滨银楷科技发展有限公司签订合作协议，该协议中除外呼业务收入分配比例即“甲方占总金额的10%，乙方占总金额的90％”的内容与泰恒公司所签协议不一致外，其余内容完全一致。自2019年8月起，百应公司单方终止了与泰恒公司的外呼业务合作，就同一业务开始与哈尔滨银楷科技发展有限公司合作至2019年11月30日终止并进行了结算。上述事实，有百应公司分别与泰恒公司和哈尔滨银楷科技发展有限公司签订的合作协议、银行转账详情单及交易明细和当事人双方当庭陈述在案证实。本院认为，当事人有责任对自己提出的主张举证予以证明。根据案涉合作协议第四条约定，百应公司与泰恒公司对外呼业务收入进行结算时，需由百应公司提供一般纳税人资质的增值税专项发票。庭审中双方对事实上是由泰恒公司提供发票进行结算的陈述是一致的，这一事实表明双方在协议实际履行过程中，对协议第四条酬金结算时间及结算方式的约定进行了口头变更，同时百应公司未举证证明变更后的协议对泰恒公司给付百应公司外呼业务收入分配款的履行期限进行了约定，故对百应公司以泰恒公司“迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”为由，主张案涉合作协议具备法定解除条件，本院不予支持。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，百应公司在合作协议履行过程中，就同一外呼业务与哈尔滨银楷科技发展有限公司签订合作协议，擅自单方终止了与泰恒公司的合作，此行为属于严重违约，应当承担相应的违约责任。双方当事人在合作协议第五条第5项中约定了“任何一方想终止合作必须提前两个月向另一方书面提供申请，否则视为毁约，需赔偿另一方损失，具体赔偿标准双方另行协商，但是最少不得低于前两个月的合作总金额”，泰恒公司据此主张由百应公司按2019年6、7两个月的外呼业务总收入91285元的84%承担违约责任，赔偿其损失76679.40元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案泰恒公司因百应公司违约所造成的损失，就是合作协议履行后其可以获得的利益。百应公司与哈尔滨银楷科技发展有限公司的合作协议履行至2019年11月终止，泰恒公司与百应公司合作协议履行后泰恒公司可以获得的利益，应为2019年8月至11月计4个月的外呼业务收入分配款。百应公司与泰恒公司履行合作协议的2019年5、6、7三个月产生的外呼业务收入合计111686.80元，平均每月收入37228.93元，泰恒公司平均每月获得分配款为5956.63元（37228.93元×16%），据此标准计算，泰恒公司可以获得2019年8月至11月计4个月的外呼业务收入分配款为23826.52元（5956.63元×4个月）。百应公司申请对泰恒公司主张的违约损失进行调减。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚信原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成的损失的百分之三十的，一般可以认定为《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本院认为，泰恒公司主张的由百应公司赔偿的违约损失已显著高于泰恒公司在合作协议履行后可以获得的利益，故应对泰恒公司主张的违约损失予以调减。本院酌情按不高于泰恒公司可以获得的2019年8月至11月计4个月的外呼业务收入分配款23826.52元的30%的标准，确定由百应公司赔偿泰恒公司违约损失30974.48元（23826.52元＋23826.52元×30%）。综上，泰恒公司应当给付百应公司外呼业务收入分配款42000元，并返还保证金20000元，合计62000元；百应公司应当给付泰恒公司违约损失赔偿款30974.48元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、泰来县泰恒电子商务有限公司给付齐齐哈尔百应网络科技有限公司外呼业务收入分配款42000元、返还保证金20000元，合计62000元；二、齐齐哈尔百应网络科技有限公司给付泰来县泰恒电子商务有限公司违约损失赔偿款30974.48元；三、上述一、二项相折抵，泰来县泰恒电子商务有限公司应给付齐齐哈尔百应网络科技有限公司31025.52元，于本判决生效后十日内履行完毕；四、驳回齐齐哈尔百应网络科技有限公司的其他诉讼请求；五、驳回泰来县泰恒电子商务有限公司的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1350元，减半收取675元（齐齐哈尔百应网络科技有限公司已预交），由泰来县泰恒电子商务有限公司负担288元，其余由齐齐哈尔百应网络科技有限公司自行负担；反诉案件受理费83.50元（泰来县泰恒电子商务有限公司已预交），由齐齐哈尔百应网络科技有限公司负担；二者相折抵泰来县泰恒电子商务有限公司应返还齐齐哈尔百应网络科技有限公司204.50元，于本判决生效后十日内履行完毕。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。本判决生效后，当事人在规定的时限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期限为本判决规定的履行期限届满后次日起二年内。逾期申请执行的将承担不利的法律后果。审判员  金丰红二〇二〇年七月二十七日书记员  崔东华