河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0104民初3035号原告：柳永林，女，1974年11月20日出生，汉族，户籍地郑州市金水区，现住郑州市。委托诉讼代理人：郭建军，河南新誉佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雨曼，河南新誉佳律师事务所律师。被告：张小东，男，1969年12月15日出生，汉族，住郑州市。被告：周口天鹅职业中专，住所地周口市交通路中段。法定代表人：张小东，校长。原告柳永林诉被告张小东、周口天鹅职业中专缔约过失责任纠纷一案，本院于2019年12月30日作出（2019）豫0104民初10773号民事判决书，原告柳永林不服，提起上诉。河南省郑州市中级人民法院于2020年5月27日作出（2020）豫01民终4599号民事裁定书，撤销本院（2019）豫0104民初10773号民事判决，发回本院重审。本院立案受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告柳永林的委托诉讼代理人郭建军、张雨曼到庭参加诉讼，被告张小东、周口天鹅职业中专经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理，本案现已审理终结。柳永林向本院提出诉讼请求：依法判令二被告向原告支付赔偿款930000元整并以该款为基数，向原告支付自2014年12月15日起至实际清偿日止的、中国人民银行同期贷款利率四倍标准的逾期还款利息（截止到起诉日暂计为20万元）。诉讼过程中，原告将利息请求变更为：以930000元为基数，自2017年1月1日至实际清偿之日，按商业银行同期贷款利率支付利息。事实与理由：被告周口天鹅职业中专于2014年5月19日取得周口市光明路北侧、泰山路东侧受让8.962160公顷科教用地的使用权；同年10月份，张小东作为周口天鹅职业中专的举办人及负责人，与原告签署了由张小东作为甲方、原告作为乙方的《合作协议书》一份，该协议书约定：“就甲方开发的工程，拟向乙方或乙方提供的建筑公司提供不低于1000万元的承包施工工程（此期间双方另行签订施工合同），并保证乙方或乙方指定的建筑公司在本协议签署后两个月内进场施工。乙方自本协议签署日向甲方缴纳履约保证金伍拾伍万元，甲方如不能在收到伍拾伍万元履约保证金之日起两个月内安排乙方或乙方指定的建筑公司进场施工，协议自动解除，甲方应当退还履约保证金伍拾伍万元，并按照中国人民银行同期贷款利率四倍标准支付该伍拾伍万元履约保证金的逾期付款利息”。合同签署后，原告委托第三方向张小东支付了约定的伍拾伍万元履约保证金，张小东在收款后出具了收条。2014年12月15日，张小东以开工手续办理资金短缺、手续不能及时办理为由，提出延期进场，并提出如再缴纳一部分保证金，可多给一部分工程，在此诱惑下，原告作为乙方、张小东作为甲方，再次签署了《补充协议书》，该协议约定：“因甲方手续办理问题，导致乙方施工人员不能按照协议约定进场施工，为此甲方将提供不低于3000万元的工程供乙方承包施工，乙方需再向甲方缴纳履约保证金伍拾捌万伍仟元整，甲方承诺于2015年3月15日前签署承包合同并保证乙方或乙方指定的建筑公司进场，如不能按期安排进场，甲方除退还所收履约保证金壹佰壹拾叁万伍仟元外，还赔偿乙方施工队伍的组织及遣散费、施工设备的租赁定金伍拾万元整，另将根据赔偿金及履约保证金的清偿期限，按照同期银行贷款利率四倍的标准，向乙方支付自收取履约保证金之日起至实际清偿日止的利息。”协议签署后，原告委托第三方向张小东支付了约定的履约保证金伍拾捌万伍仟元整，张小东在收款后出具了收条。此后，原告通过受托代付履约保证金的第三方多次联系张小东，询问进场时间并联系了相关施工人员、租赁施工设备等为进场事宜做前期准备；2016年6月份，因张小东代表被告周口天鹅职业中专将涉案工程整体发包给他人施工，不能履行对原告所签署的《合作协议书》及《补充协议书》，提出解除原签协议，并与原告就原告前期因联系施工设备和相关施工人员而造成的损失进行了清算，张小东及其所代表的周口天鹅职业中专，愿意向原告支付损失款193万元（包含所收履约保证金113.5万元）；2016年6月15日，周口天鹅职业中专通过其银行账户向原告指定的收款人支付了100万元；2016年9月17日，张小东及其所代表的周口天鹅职业中专就未付款项做出书面还款保证，承诺将在2017年元旦之前付清，但令人气愤的是虽联系张小东多次，张小东至今未归还分文，且手机长期处于无法接通的失联状态。原告认为，张小东作为周口天鹅职业中专的举办人及负责人，对周口天鹅职业中专的建校而与原告签署的《合作协议书》及《补充协议书》，属于《施工承包合同》签署前的意向性协议，其行为性质属职务行为，该《合作协议书》及《补充协议书》虽然因违背了《中华人民共和国招投标法》及相关行政法规而导致无效，但导致无效的责任在于张小东及其所代表的周口天鹅职业中专，故张小东及其所代表的周口天鹅职业中专对《合作协议书》及《补充协议书》的签署及履行不能存在缔约过失责任，周口天鹅职业中专同意张小东与原告方协商的赔偿方案并向原告指定的收款人支付了100万元的行为，既是对张小东的协议签署、履约保证金收取、张小东及其所代表的周口天鹅职业中专的过错导致协议不能履行等系列职务行为的认可，也是对导致《合作协议书》及《补充协议书》不能得到后续履行的责任承担；张小东的履约保证金收取行为已导致其个人财产和周口天鹅职业中专财产的混同，其同样应对周口天鹅职业中专不能清偿的到期债务承担连带共同清偿责任，再结合张小东及其所代表的周口天鹅职业中专向原告做出的还款保证，也应视为系张小东对周口天鹅职业中专对原告所应清偿债务的加入和共同承担。为维护原告合法权益，故原告诉至法院。张小东、周口天鹅职业中专缺席，无答辩意见。经审查，原告提供的证据材料来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以认定。根据原告提供的证据材料和庭审陈述，本院认定以下案件事实：2014年10月23日，原告（乙方）与被告张小东（甲方）签订《合作协议书》一份，主要约定：1．甲方在周口开发有房地产且为相关工程寻找施工人员，乙方拥有相应的劳务人员，愿意参加甲方的开发事务并为之提供相关建设工程承包事务；2．甲方就其所开发的工程，拟向乙方或乙方提供的建筑公司提供不低于1000万元的承包施工工程（此期间双方另行签订施工合同），并保证乙方或乙方指定的建筑公司在本协议签署后两个月内进场施工；3．乙方自本协议签署之日起，向甲方交付履约保证金550000元，甲方收到时，应出具收条；4．如甲方不能在收到550000元履约保证金之日起两个月内安排乙方或乙方指定的建筑公司进场施工，甲方应当退还乙方履约保证金550000元，本协议自动解除。逾期不退者，本协议不再履行，甲方除承担向乙方退还履约保证金550000元外，还应向乙方支付违约金100000元整，另将根据违约金及履约保证金的支付期限，按照同期银行贷款利率四倍的标准，向乙方支付自收取履约保证金之日起至实际退还日止的利息。协议书签订后，原告当日通过黄云天的银行账户向被告张小东转款500000元并支付现金50000元。被告张小东于同日向原告出具收条一份，载明：收到履约保证金550000元整（转账500000元，现金50000元）。2014年12月15日，原告（乙方）与被告张小东（甲方）签订《补充协议书》一份，主要约定：1．鉴于甲乙双方为乙方参与甲方在周口所开发之房地产的承包施工事宜签署了《合作协议书》，乙方基于该协议书，为承包甲方所发包的工程，已经向甲方预交了550000元履约保证金，但甲方却因手续办理问题不能按照协议书的约定期间安排乙方施工人员进场施工，基于甲方承诺给乙方所发包与乙方的工程总价款不低于3000万元，乙方同意甲方的“于2015年3月15日前签署承包合同并进场”的安排并愿为此再向甲方预交履约保证金585000元整；2．甲方就其所开发的工程，拟向乙方或乙方提供的建筑公司提供不低于3000万元的承包施工工程（此期间双方另行签订施工合同，合同内容应包括：08定额不下浮，进场预付20%的工程款），并保证乙方或乙方指定的建筑公司在2015年3月15日前进场施工；3．乙方自本协议签署之日起，自行向甲方交付履约保证金585000元整，甲方收到时应出具收条。至本协议签署日止，甲方已累计收取乙方保证金1135000元整；4．如甲方不能在2015年3月15日前与乙方签署承包合同并安排乙方或乙方指定的建筑公司进场施工，甲方应当退还乙方全部履约保证金1135000元整，本协议自动解除。逾期不退者，本协议不再履行，甲方除承担向乙方退还履约保证金1135000元整外，还赔偿乙方施工队伍的组织及遣散费、施工设备的租赁定金500000元整，另将根据赔偿金及履约保证金的清偿期限，按照同期银行贷款利率四倍的标准，向乙方支付自收取履约保证金之日起至实际退还日止的利息；5．本协议系甲乙双方《合作协议书》变更和补充，《合作协议书》如与本协议不一致者，以本协议约定为准。该《补充协议书》签订后，原告当日通过黄云天的银行账户向被告张小东转款450000元并支付现金135000元。被告张小东于同日向原告出具收条一份，载明：今收到履约保证金585000元整，其中450000元工商银行转账，135000元现金。连同2014年10月22日保证金550000元，共计1135000元。由于被告张小东未在约定的时间内就被告周口天鹅职业中专的建设项目与原告或原告提供的建筑公司签订建设工程施工合同，亦未安排原告或原告指定的建筑公司进场施工，被告周口天鹅职业中专于2016年6月15日通过黄云天银行账户退还原告1000000元。2016年9月17日，被告张小东向原告出具《还款保证》一份，载明：“原与柳永林所签合同解除，我愿意赔偿其损失计193万元，止于2016年12月15日，于6月15日已付100万元，余款于元旦前付清。保证人：张小东”。因二被告未在保证期限内向原告支付剩余赔偿款，经原告催要未果，引起争讼。另查明：1．被告周口天鹅职业中专于2014年5月15日登记设立，举办者、法定代表人均为被告张小东；2．被告周口天鹅职业中专于2014年6月25日通过挂牌出让方式取得周口市光明路北侧、泰山路东侧8.962160公顷科教用地的土地使用权，约定开工时间为2015年9月1日，约定竣工时间为2018年8月1日；3.2014年12月8日，被告周口天鹅职业中专取得周口市规划局用建规地字（2014）字第D19号《建设用地规划审批书》，批准被告周口天鹅职业中专在泰山路东侧、平安路南侧建设教学楼、办公楼、实验楼、图书馆等；4．被告周口天鹅职业中专于2016年5月26日取得周口市光明路北侧、平安路南侧、泰山路东侧，使用权面积61018平方米教育科研用地的周口市国用（2016）第31号土地使用权证书。本院认为，当事人行使权力、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人在经济交往订立合同的过程中，如有违背诚实信用原则的行为，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。本案中，被告张小东作为被告周口天鹅职业中专的举办者和法定代表人，以将被告周口天鹅职业中专的建设项目交由原告方承建为由收取原告履约保证金1135000元，并将收取的款项汇入其个人账户，且在被告周口天鹅职业中专的建设项目交由第三方承建的情况下，被告周口天鹅职业中专向原告退还保证金1000000元，由此可以看出，被告张小东作为被告周口天鹅职业中专的法定代表人收取原告履约保证金的行为属职务行为，同时，被告张小东和被告周口天鹅职业中专存在财产上的混同，故二被告应当对因缔约过失给原告造成的经济损失承担共同赔偿责任。原、被告经过清算，被告同意赔偿原告损失1930000元，在已支付1000000元的情况下，保证于2017年1月1日前清偿完毕，但其未按时足额支付，原告有权要求被告按照约定和法律规定履行义务。故原告要求二被告支付赔偿款930000元及利息，证据充分，理由正当，本院予以支持。二被告缺席，应视为其对诉讼权利的放弃，由此产生的不利后果应由二被告自行承担。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第六条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告周口天鹅职业中专、张小东于本判决生效后十日内支付原告柳永林赔偿款930000元并支付利息（利息以930000元为基数，自2017年1月1日至实际清偿之日，按商业银行同期贷款利率计付）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14970元，保全费5000元，公告费600元，由被告周口天鹅职业中专、张小东负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  王贯一人民陪审员  王丽霞人民陪审员  王中会二〇二〇年七月二十八日书 记 员  魏子依