广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初11218号原告：广东协成汽车出租有限公司，住所地广东省广州市白云区白云大道南学岗路自编**。法定代表人：金耀俊，董事长委托诉讼代理人：姚晓扬，广东圣和胜律师事务所律师。被告：南松松，男，1992年2月5日出生，汉族，身份证住址河南省安阳县，第三人：刘俊伟，男，1985年5月28出生，汉族，身份证住址河南省安阳县，原告广东协成汽车出租有限公司与被告南松松、刘俊伟合同纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广东协成汽车出租有限公司的委托诉讼代理人姚晓扬、被告南松松到庭参加诉讼,第三人刘俊伟经传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广东协成汽车出租有限公司向本院提起诉讼请求判令：1．被告向原告支付拖欠承包费42417元及违约金（自2018年7月1日至被告全部清偿之日止，以拖欠承包税费为基数按照每日万分之八的标准向原告支付迟延履行期间的债务利息）；2．被告向原告支付违约金8000元；3．被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年11月4日，原、被告签订《员工承包合同》约定，原告将其名下的粤Ａ×××**出租汽车发包给被告从事出租汽车营运服务；承包期限自2016年11月4日起至2018年7月25日止，被告每月应向原告交纳承包费6500元，被告交纳承包费及其他各项税费的时间为每月12日。合同签订后，原告依约将上述车辆交付被告进行营运，但自2017年11月起被告开始出现拖欠承包费和其他税费。2018年6月4日，被告当方提前解除合同并将车辆还给原告。截止至2018年6月30日，被告累计拖欠费用42417元。原告于2018年6月7日向被告寄送《催收通知单》，被告至今仍未清偿拖欠的承包费，故成讼。被告南松松辩称：2017年9月22日，被告将涉案出租车转让给第三人，后续由第三人交纳租金，因第三人拖欠租金不还，公司与第三人达成还款协议。根据涉案合同第八条第（二）项，原告与第三人达成还款协议，是对被告转让涉案车辆的同意及认可，后续拖欠租金系第三人造成，原告主张被告承担偿还责任错误。第三人刘俊伟未到庭参加诉讼，本院当庭拨打电话189××******联系第三人，其辩称：（一）在2016年或者2017年中被告回老家时，第三人帮被告管理过涉案车辆，大概做了4-5个月左右，租金好像是被告交的。（二）第三人没有使用过涉案车辆，管理期间都有很多人开过，但都是几天就换一个，收入也不在第三人这里，第三人只是在被告回家期间答应帮被告管理，如果被告无法及时安排司机，第三人就协助安排司机。（三）《还款计划书》是原告在催收租金，被告告知第三人有关情况，并委托第三人处理，第三人系按原告要求出具的《还款承诺书》，欠款数额也是原告所述，第三人不清楚。（四）押金条的事不清楚，要问另外一个合作人孟庆鹤，涉案车辆系他们退回去的，第三人不清楚。经审理查明：2016年11月4日，原告（甲方，发包方）与被告（乙方，承包方）签订《广东协成汽车出租有限公司员工承包合同》，内容摘要如下：第一条：甲方聘用乙方从事出租汽车营运服务并向乙方提供具备营运资格的出租汽车。第二条：名称：出租汽车。车牌号码：粤Ａ×××**。第四条：承包期从2016年11月4日起至2018年7月25日止。第五条：2016年11月1日至2018年7月25日，承包费陆仟伍佰元/月。第六条：签订本合同时，乙方应向甲方一次性缴纳合同保证金10000元、安全互助金4000元。安全互助金是备作处理乙方交通事故时临时借支的周转资金，由甲方负责保管，不得挪作他用。第八条：（二）乙方在本合同期内要求转让合同的，须征得甲方同意，并视作乙方单方面提前终止合同，须向甲方支付违约金8000元。第十二条：（二）乙方不按时缴交本合同约定的款项，按违约期限每日加收延付金额万分之八的逾期利息；（三）本合同期内，如乙方要求提前终止合同的，应向甲方支付违约金8000元；（六）乙方拖欠应付款项累计达6850元以上的，甲方可单方面解除本合同和劳动合同，收回或要求归还车辆并视乙方要求提前终止合同，不予退还合同保证金等等。合同签订后，被告接收涉案车辆并向原告交纳合同保证金及安全互助金共14000元。庭审中，原告主张第三人于2018年6月4日将涉案车辆开至原告停车场，提前归还涉案车辆，视为提前解除涉案合同。被告表示不清楚退车的时间，系第三人退车；第三人在电话中表示不清楚退还涉案车辆的时间，系其他案外人退还的。被告主张于2017年9月左右将涉案车辆转让给第三人，向本院提交了第三人出具的《还款计划》予以证明。2017年4月18日，第三人出具《还款计划》载明，粤Ａ×××**承包人刘俊伟（身份证）现欠广东协成汽车出租有限公司承包费40028，现本人承诺从今起每星期还款5000元，直至欠款全清。但凡不按时还款，本人愿意承担相应的法律责任及一切的经济赔偿。针对该证据，原告质证认为，真实性、合法性认可，但是关联性不认可。被告承包涉案车辆期间私自聘请第三人替班。2017年初，被告拖欠承包费，经催收，被告称将与第三人共同承担，并单方面向原告出具《还款计划》。该《还款计划》一直存放在原告处，仅作为一般文件存档，原告从未与第三人发生任何关系，之后被告陆续将2017年4月18日前拖欠的承包费还清。第三人质证认为，真实性、合法性认可，关联性不认可。《还款计划》系第三人应被告的要求向原告出具的，欠款数额也是被告告知的，第三人不清楚有关情况。此外，在2020年6月24日开庭结束后，2020年7月3日，被告向本院提交了微信转账记录。经本院电话联系，被告表示该微信转账记录系第三人接手管理涉案车辆后，换班司机李冰洋向第三人（微信号×××）支付的涉案车辆营业收入，还有大部分的收入系通过现金方式支付给第三人的，足以证明被告已经将涉案车辆转让给了第三人。原告认为被告未清偿2016年12月至2017年9月期间的承包费42417元；2018年6月7日，原告向被告寄送《催款通知书》催收尚欠承包费，但被告一直不予支付，故诉请至本院。庭审中，原告表示因被告单方解除合同，其有权没收合同保证金及安全互助金14000元，被告表示原告既主张违约金8000元，还主张不予退还保证金和安全互助金14000元，违约金明显过高。庭审中，本院询问被告违约造成的损失金额，原告无法明确，仅主张按照合同约定计收违约金。另查明，本院向原告释明是否追加第三人承担涉案责任，原告表示现无证据证明第三人系涉案合同的向对方，故仍不申请追加。以上事实，有《广东协成汽车出租有限公司员工承包合同》、《还款计划》、催收通知单、快递单、行驶证复印件及当事人陈述等证据证实。本院认为，综合当事人之间的诉辩意见，本案的争议焦点有，一是原告诉请被告承担合同责任是否成立；二是如成立，被告支付承包费及违约金的数额。关于合同相对方的问题。被告主张已经将涉案车辆转让给第三人，原告主张被告承担合同责任，主体不适格，应予驳回。涉案合同第八条明确约定，被告在合同期内要求转让合同的，须征得原告的同意。在原告否认同意、甚至知悉被告转让涉案合同权利义务的情况下，被告应就此承担举证责任。被告提交的《还款计划》系第三人单方出具给原告的，虽然一直存放在原告处，但无法说明原告已经同意被告转让涉案车辆。2018年6月7日，原告通过邮寄《催款通知书》的方式向被告催收承包费，证明原告也一直将被告视为涉案合同的承包费，并未同意涉案合同权利已经转让给第三人。至于被告在开庭审理后补充提交的微信转账记录，一方面已经超过了《中华人民共和国民事诉讼法》关于举证期限的规定；另一方面，即使认定该转账系案外人向实际承包人支付涉案车辆营业收入，也只是被告与第三人之间的内部关系，与原告无涉，故本院不再组织当事人对该证据进行质证。综上，被告无法证明原告已经同意将涉案车辆给第三人，应自行承担举证不能的法律后果。原告主张被告系涉案合同相对方，理由充分，本院予以支持。关于承包费的问题。原告认为被告未清偿2016年12月至2017年9月期间的承包费42417元，被告及第三人均表示不清楚，在被告无证据证明已经交纳上述承包费的情况下，本院对原告的陈述予以采纳。现原告要求被告支付上述承包费及逾期利息，具有合同及法律依据，本院予以支持。但承包合同约定逾期利息标准过高，本院调整为2019年8月19日前按照中国人民银行同期贷款利率四倍计付，2019年8月20日后按照全国银行间同业拆解中心公布的贷款市场报价利率四倍计付。原、被告之间承包合同于2018年6月4日终止，且上述承包费用为2017年11月至2018年6月期间的承包费，原告要求被告自2018年7月1日起计付逾期利息合理合法，本院予以支持。对于原告主张的提前终止合同违约金问题。原告主张被告于2018年6月4日归还车辆提前终止合同，被告无证据证明并未提前终止履行合同，且结合被告长期拖欠承包费用的事实，本院依法认定涉案合同系因被告经营不善而提出终止的，原告要求被告支付提前终止合同的违约金8000元具有合同依据，本院予以支持。至于原告主张不予退还合同保证金10000元和安全互助金4000元的问题，被告主张该不予退还行为实际系收取违约金，主张的违约金过高。本院认为，原告诉讼请求中主张的逾期付款利息和提前解除合同的违约金，以及原告主张不予退还保证金和安全互助金14000元等均为违约金。在合同纠纷中，违约金兼具补偿性和惩罚性，但应以补偿性为主。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，在原告无法明确其实际损失的情况下，被告提前解除合同及延迟支付承包费造成的损失主要有，未能足额收取合同期间承包费和逾期支付承包费的资金占用利息两方面，原告在已经收取逾期付款利息和提前解除合同违约金8000元的情况下，再主张不予退还14000元，明显过高。结合涉案合同第十二条第（六）项关于不予退还保证金的约定，本院依法认定原告应向被告退还安全互助金8000元；原告主张不予退还合同保证金1000元，理由充分，本院予以支持。虽然被告并未在本案中提出反诉，但明确要求调整违约金，为减轻当事人的诉累，故该安全互助金8000元应在被告尚欠的承包费中扣减，故被告应向原告支付承包费34417元及逾期利息（利息以34417元为本金，自2018年7月1日起按照中国人民银行同期贷款利率四倍标准计付至2019年8月19日止；利息以34417元为本金，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍标准计付至上述款项清偿之日止）。至于原告与第三人之间的法律纠纷，应另寻法律途径解决，本院依法不予处理。第三人经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和答辩权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告南松松向原告广东协成汽车出租有限公司支付承包费34417元及逾期利息（利息以34417元为基数，自2018年7月1日起按照中国人民银行同期贷款利率四倍标准计付至2019年8月19日止；利息以34417元为基数，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍标准计付至上述款项清偿之日止）；二、于本判决生效之日起五日内，被告南松松向原告广东协成汽车出租有限公司支付违约金8000元；三、驳回原告广东协成汽车出租有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费530.21元（原告已预交），由原告负担84元；被告南松松负担446.21元，并于本判决生效之日起五日内向原告广东协成汽车出租有限公司支付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  张剑文二〇二〇年七月十五日书记员  黄静怡