重庆市九龙坡区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0107民初23077号 原告：张家平，男，1958年4月10日出生，汉族，住重庆市綦江区。 委托诉讼代理人：刘海波，重庆迪远律师事务所律师。 被告：重庆宽仁妇孺照护管理有限公司，住所地：重庆市九龙坡区石桥铺渝州路****。统一社会信用代码：91500107327748926K。 法定代表人：黄进修。 委托诉讼代理人：陈如，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张良培，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。 被告：董治伦，男，1961年2月28日出生，汉族，住重庆市綦江区。 被告：杨劲，男，1976年7月7日出生，汉族，户籍四川省广汉市，现住重庆市九龙坡区。 第三人：重庆中华企业房地产发展有限公司，住所地：重庆市九龙，住所地：重庆市九龙坡区奥体路****915001077500662364。 法定代表人：杨华，经理。 委托诉讼代理人：袁守巧，女，1989年12月16日出生，汉族，住重庆市北碚区。该公司员工。 原告张家平诉被告重庆宽仁妇孺照护管理有限公司（以下简称：宽仁公司）、董治伦、杨劲、第三人重庆中华企业房地产发展有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后组成合议庭适用普通程序进行了审理。原告张家平及其委托代理人刘海波、被告宽仁公司委托代理人陈如、张良培、被告董治伦到庭参加了诉讼。被告杨劲经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张家平诉称，2017年1月8日原告经同乡董治伦介绍，到被告宽仁公司承租的位于重庆市九龙坡区袁家岗中新城上城44楼从事装修工程。2017年1月14日原告在墙体拆除工作中受伤。原告受伤后被现场负责人杨劲当即送往医院治疗，经诊断为颈段脊髓损伤、胸椎体压缩性骨折等，伤情严重。原告因此产生大量经济损失。现主张被告宽仁公司作为雇主应承担雇主赔偿责任。其余两被告杨劲、董治伦依法承担相应过错赔偿责任。起诉请求三被告共计赔偿各项赔偿1281869.57元，本案诉讼费用由被告承担。 被告宽仁公司辩称，其不是原告的雇主，与原告之间不存在任何劳动关系或者雇佣关系。与原告及介绍原告来做工的董治伦均不认识，也未安排原告到工地施工，未向原告发放或者许诺报酬。原告系董治伦雇佣，其报酬也是董治伦发放，原告的雇主应该为董治伦。至于董治伦为什么会承接公司的房屋装修工程，因为公司之前负责该房屋事宜的负责人已经离职，所以无从知晓。其对原告的受伤无任何过错，不构成侵权。相反原告未获许可进场装修构成了对其的侵权。请求驳回原告对其的全部诉讼请求。 被告董治伦辩称，其与原告共同受杨劲雇佣做工，其自己不是包工头也不是老板，是和原告一起做工的工人，只是介绍原告来做工，不应承担任何赔偿责任。 第三人中华公司陈述，其系原告出事地点房屋业主，已将涉案房屋出租给了被告宽仁公司，并且宽仁公司在租赁期内自行对房屋进行了装修。其与原告没有任何直接法律关系，原告受伤发生在被告宽仁公司租期内，不清楚原告受伤的事宜。 被告杨劲向本院提交书面答辩意见称，2016年12月其经一朋友介绍自一名“胡革建”的人手中承包了重庆市九龙坡区袁家岗中新城上城44楼房屋装修工程。口头协商的承包价格是35000元。其承接工程后以30000元的价格转包给了董治伦，并约定其只验收，至于董治伦是否找其他工人来做，找几个人来做，都与其无关。后董治伦打电话过来说有工人受伤，其来到现场才知道是原告受伤，当日帮忙将原告送到了医院，并在原告家属的要求下垫付了一定费用。但其并非原告的雇主，将工程已经转包给了董治伦，所以所发生的事故与其无关，请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，原告系装修务工人员。2017年1月14日原告在重庆市九龙坡区袁家岗中新城上城44楼房屋装饰工地从事墙体拆除工作时，因自己拆墙导致墙体倒塌碰倒原告所站立的脚手架，致使原告摔倒受伤。原告于2017年起诉四川时代建设集团有限公司（以下简称时代公司），主张时代公司承包了工程，将工程转包给了无资质的第三人杨劲，第三人杨劲在聘请原告工作的过程中原告受伤。原告系董治伦介绍来到工地，报酬是董治伦告诉，平时工作由董治伦安排。请求确认与时代公司存在劳动关系。本院经审理，认定原告主张与时代公司2017年1月8日至2017年9月18日期间存在事实劳动关系证据不足，驳回了原告的诉讼请求。该案审理过程中，原告的工友瞿光江出庭作证，其证言内容为“其与原告一起在袁家岗中新城上城44楼“时代装饰公司”工地做工，证人是董治伦介绍去的，工资由董治伦发放，工作由董治伦安排，现场由时代装饰公司一个姓杨的人负责。” 原告受伤后被送入第三军医大学附属第三医院住院治疗，诊断为高处坠落致多发伤，颈段脊髓损伤、外伤性颈椎不稳、骨折等。2017年2月27日出院，共计住院44天，出院医嘱为建议全休6月，严格佩戴颈脚支具3月，加强营养，逐步加强双下肢及右上肢功能锻炼，定期复查，门诊随访等。 2018年1月31日重庆市万盛司法鉴定所受原告本人委托作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：张家平颈椎多发骨折等，属于人体损伤致残程度分级六级伤残，右侧髌骨骨折，属于十级伤残，左侧髌骨骨折，属于十级伤残，护理依赖程度鉴定为部分护理依赖，续医费鉴定为20000元，误工期鉴定为210日，护理期鉴定为120日。本案在审理过程中，经被告宽仁公司申请，本院委托重庆弘正司法鉴定所对原告的相关事项于2019年4月22日作出重新鉴定，鉴定意见为：被鉴定人张家平因外伤致三肢瘫，伤残程度为六级，脊柱损伤，伤害程度为八级，左膝关节功能部分丧失，伤残程度为十级，右膝关节功能部分丧失，伤残程度为十级。后续医疗费约为2万元，误工时限及护理时限均为伤残评定前一日，需要部分护理依赖。 目前各方主要对谁是原告的雇主，涉案房屋的装修工程到底由谁承接产生争议。原告主张系由被告董治伦介绍，前案诉讼中因现场有发放印有“时代装饰”的工作服，故误以为其雇主是四川时代建设集团有限公司，后经了解所装修房屋系被告宽仁公司租赁并进行装修，被告杨劲系现场负责人，被告宽仁公司与被告杨劲的关系由法院依法审查。被告宽仁公司主张已将房屋装修事宜承包给他人。被告杨劲书面意见称其系从他人手中承包装修工程并转包给被告董治伦，被告董治伦雇请了原告。被告董治伦称其没有自杨劲手中承包工程，而是与原告一样都是杨劲雇请的工人，只是因为认识杨劲所以介绍原告来做工。 另查明，原告受伤所在的房屋重庆市九龙坡区袁家岗中新城上城44楼房屋产权人为第三人中华公司，2016年第三人中华公司与被告宽仁公司签订房屋租赁合同，约定被告宽仁公司租用第三人的房屋，期限为2016年10月8日至2026年10月7日。被告宽仁公司租得房屋后对房屋进行了装修，装修内容包括了原墙体拆除。后合同履行过程中双方产生争议。被告宽仁公司向本院起诉请求解除合同。该案审理过程中经本院调解，双方达成调解协议。本院（2017）渝0107民初15658号民事调解书载明本案被告宽仁公司在2017年11月30日前将重庆市九龙坡区袁家岗奥体路1号中新城上城44楼-45楼房屋腾退交付给本案第三人中华公司，同时支付一定土建恢复费用、公共区域装修差价补偿。双方因本次房屋租赁纠纷所产生权利义务一次性了结。 以上事实，有原告提供的住院病案、证人证言、司法鉴定意见书、医疗费发票、诊断报告等证据、被告提供的租赁合同等证据及本院庭审笔录附卷为证，并经当庭质证，足以认定。 本院认为，依法个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质的或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 本案争议焦点为原告在从事劳务过程中受伤，其所做劳务的雇主是谁？各方对此各执一词。根据被告宽仁公司与第三人中华公司之间的房屋租赁合同以及民事调解书等，可以查实被告宽仁公司作为房屋承租人，在租赁房屋期间对房屋进行了包括部分墙体拆除在内的装修，在此过程中原告作为实际务工人员在现场墙体拆除工作中因墙体坍塌受伤。被告宽仁公司否认了有直接雇佣原告做工，但同时又对原告为何在其租赁房屋装修现场做工未作合理解释，对其将装修工程发包给何人也以原工作人员离职为由未予明确说明，其主张被告董治伦成为承包人和原告的雇主，也未提供证据证明董治伦承包了工程，依法应承担举证不能的不利责任。根据被告杨劲的书面意见，其认可承接了涉案房屋的装修工程，同时主张其转包给了被告董治伦，但未就转包给被告董治伦的事实提供证据，也应承担举证不能的不利责任。 综上，可以根据以上各方陈述及举证情况，认定如下结论：被告宽仁公司自第三人中华公司处租赁得涉案房屋后，将装修工程发包给了被告杨劲。无证据证明董治伦作为承包人自杨劲手中承包了该工程或者作为雇主雇佣了原告。据此本院认定原告张家平由被告杨劲雇请，双方之间形成个人劳务关系。双方应根据各自过错就原告所受损害承担相应责任。被告杨劲作为无建筑装修相关资质承包商用房屋装修工程，无法提供符合条件的安全施工条件，未做好现场防护，未进行好现场安全管理，致使原告在施工过程中受伤。原告作为施工人员，未谨慎注意，未按安全规范进行作业，致使自身受伤。本院根据双方过错酌情认定由被告杨劲对原告受伤的损害后果承担60%赔偿责任，另40%赔偿责任由原告自行承担。 根据相关法律规定，被告宽仁公司所发包的装修工程为商业用房，且涉及到墙体拆除等改变房屋结构的内容，依法应向有相关建筑资质的单位发包。被告宽仁公司作为发包人知道或者应当知道被告杨劲没有相应资质的或者安全生产条件，应与被告杨劲对原告承担连带赔偿责任。 对各项损失本院认定如下： 医疗费。原告主张共计产生医疗费372327.56元，其中大坪医院住院共计358934.36元，另有门诊费共计3393.2元提供有相应票据，另原告酌情主张**时零散购买药品花费10000元，无相应票据。被告宽仁公司对住院费用358934.36元予以认可，对2017年3月28日、2018年6月19日的重庆市綦江区东溪镇中心卫生院的医疗费票据与本案的关联性不予认可。本院根据原告所提供证据认定其医疗费共计359230.46元，对原告所主张的其余部分因证据不足不予支持。原告认可被告杨劲在事发后已经先行垫付医疗费共计350000元。本院对此予以认定。 误工费。原告按照2018年度建筑业私营单位平均工资54612元/年计算误工费，误工时间计算自受伤之日2017年1月14日至第一次定残前一日2018年1月30日，共计387天，计算为57903.6元。被告对误工费计算标准及误工时限均不认可，认为应按原告的正常工资收入计算，误工期仅认可重庆市万盛司法鉴定所第一次鉴定结论的210天。本院认为原告主张误工费57903.6元于法有据，合法合理，予以支持。 护理费。原告主张院内护理费38700元（100元/天，护理期限由受伤之日计算至第一次定残前一日387天），依据司法鉴定意见主张院外后续护理费326300元（100元/天，20年，50%，扣除院内护理费38700元）。被告对护理费仅同意按照第一次鉴定结论120天护理期限的结论认可12000元，对院外后续护理费不予认可。本院根据原告实际情况及被告意见，认定住院期间护理费4400元（44天，100元/天），出院后至第一次定残前一日的护理费共计17150元（343天，50元/天）。对后续护理费，本院酌情按照50元/天的标准，主张自第一次定残2018年1月31日之后5年的后续护理费，计算为91250元（50元/天，5年）。故护理费合计为112800元。 住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助2650元（第三军医大学大坪医院住院44天，重庆市綦江区东溪镇中心卫生院住院9天，50元/天），但未提供重庆市綦江区东溪中心卫生院住院病案资料。被告对大坪医院部分的费用认可，对东溪中心卫生院部分的费用不认可。本院根据原告所提供证据，认定其住院伙食补助费2200元。 营养费。原告酌情主张营养费9000元（180天，50元/天）。被告不予认可。本院根据本案案情酌情认定营养费2000元。 交通费。原告酌情主张交通费5000元。被告不予认可。本院根据本案案情酌情主张交通费1000元。 残疾赔偿金。原告主张其虽系农村户口，但在受伤前已在城镇务工生活一年以上，应按城镇居民标准计算其残疾赔偿金。原告对此提供户籍所在地重庆市綦江区东溪镇上书村村民委员会书面证明一份，载明张家平2010年起至2017年受伤前一直在重庆城区务工，未在本村从事农业活动。另有池敏证词，内容为其系重庆市渝北区鸳鸯街道龙帆路15号怡和苑15号12-1号房屋业主，2015年6月将房屋租给了原告张家平一家人，签合同的是张家平的儿子，实际是张家平一家人在住，2017年6月合同到期，未保存好合同文本。原告又提供重庆洪民物业管理有限公司怡和苑管理处出具的居住证明，内容为张家平从2015年6月至2017年1月期间一直租住在位于龙帆路怡和苑小区1栋12-1号房屋。原告据此主张残疾赔偿金为424916.8元（37939元/年，20年，56%）。被告对此不予认可，认为原告主张按照城镇居民标准计算的证据不足，应按农村人口标准计算残疾赔偿金。 本院认为，原告所提供证据已经形成证据链条，再结合原告从事劳务过程中受伤的事实，可以认定其在受伤前已在城镇居住生活一年以上并有稳定合法收入来源。经计算残疾赔偿金应为417329元（37939元/年，20年，55%）。 另原告主张其父亲张治荣（1932年1月13日出生）的被扶养费生活费5244.8元（13112元/年，5年，7人，56%）。被告请求法院依法认定。本院根据原告证据认定被扶养人生活费为5151.14元。 精神损害抚慰金。原告酌情主张精神损害抚慰金50000元，被告认为已支持残疾赔偿金，不应再支持精神损害抚慰金，对该项费用不予认可。本院认为原告主张精神损害抚慰金于法有据，被告的抗辩意见不能成立，参考原告的伤情酌情主张精神损害抚慰金20000元。 后续医疗费。原告依据司法鉴定意见主张后续医疗费20000元。被告认为过高，请法院依法认定。本院认为原告主张后续医疗费20000元有司法鉴定意见书为证，依法予以支持。 鉴定费。原告主张第一次鉴定费2700元，但尚未向鉴定机构支付。第二次鉴定产生检查费1327.2元并提供相应票据。被告对此不予认可。本院认为原告未提供证据证明第一次鉴定费用，但第一次鉴定必然产生鉴定费用，为减少诉累，本院酌情支持第一次鉴定的鉴定费2500元，如与实际存在差距，不足部分由原告自行补足，不得再另行主张。对第二次鉴定产生的检查费1327.2元予以认定。 以上费用除精神损害抚慰金20000元外，共计981441.4元。由被告杨劲与宽仁公司连带赔偿588864.84元。因被告杨劲已支付350000元，另加精神损害抚慰金20000元，其二者还应赔偿258864.84元。 综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十二条之规定，判决如下： 被告杨劲于本判决生效之日起十日内一次性支付原告张家平人身损害赔偿款共计258864.84元； 被告重庆宽仁妇孺照护管理有限公司对该款项向原告张家平承担连带赔偿责任。 二、驳回原告张家平的其它诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费6500元，由原告张家平承担2500元，被告杨劲与被告宽仁公司连带承担4000元。该款原告已预付25元，双方剩余未缴纳部分双方于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。 本判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以在本判决规定履行期间的最后一日起两年内向人民法院申请执行。 审 判 长  杨 睿 人民陪审员  古成见 人民陪审员  瞿 丽 二〇二〇年七月六日 书 记 员  张楚悦