文书内容重庆市北碚区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0109民初12543号原告（并案被告）：刘顺金，男，汉族，1972年7月25日出生，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：杨方洪，重庆大新律师事务所律师。委托诉讼代理人：李博，重庆大新律师事务所律师。被告（并案原告）：重庆金固物流有限公司，住所地重庆市北碚区北泉路****2-5，统一社会信用代码91500109569939354B。法定代表人：蒋信金，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱彦熹，重庆百事得律师事务所律师。原告刘顺金诉被告重庆金固物流有限公司（以下简称金固公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月12日立案。2020年1月2日，金固公司不服同一仲裁裁决结果，另案向本院起诉。2020年1月10日，本院依法裁定将该案并入本案一并审理。后，因受新冠肺炎疫情影响中止本案诉讼。2020年3月25日恢复诉讼，并依法适用简易程序公开开庭进行了审理。之后，又因本案相关事实的认定及处理须以另一案件的审理结果为依据，而另一案尚未审结，故本院于2020年4月3日裁定中止审理。2020年7月6日恢复审理。原告刘顺金及其委托诉讼代理人杨方洪，被告金固公司的委托诉讼代理人朱彦熹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（并案被告）刘顺金向本院提出如下诉讼请求：1、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金59995元（9230元/月×6.5月）；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告于2013年2月18日开始在被告公司从事驾驶员工作，工作内容为驾驶水泥罐车，工作至2019年8月18日,19日、21日轮休，但被告从21日开始就未再安排原告工作。被告于2019年8月7日、8月21日以银行转账、现金方式支付了原告2019年5月、6月、7月的工资。被告在原告工作期间，没有安排原告带薪年休假。原告从2018年9月至2019年8月期间月平均工资为9230元。原告从2018年9月至2019年8月23日工作期间没有发生交通安全事故。被告掌握有原告完整的工资表；金罐车盟APP软件也系被告设立并掌握。但被告不举示其掌握的、完整的原告工资表和金罐车盟APP软件，还将金罐车盟APP软件内容更改、删掉，理应承担举证不利的法律后果。双方争议经仲裁裁决后，原告不服（对于仲裁裁决认定双方劳动关系解除时间为2019年8月23日无异议），遂起诉来院，望判如所请。被告（并案原告）金固公司辩称：原告离职前1年平均每月工资为4000元左右，原告工作至2019年8月18日，19日开始未再上班，其停止工作的时间是2019年8月19日。原告仲裁申请解除劳动关系，在仲裁未生效之前，原告解除劳动关系的效力尚未确定，本案的仲裁是在2019年11月29日作出的，现该仲裁裁决并未生效，因此原告要求解除劳动关系的请求并未生效。因刘顺金无故旷工，被告在2019年9月15日向原告提出，要求解除双方的劳动关系，意思表示在原告要求解除劳动关系生效之前，所以本案解除劳动关系的时间应该以被告通知解除时间为准，双方劳动关系的解除系原告无故旷工因此被告不应该向原告支付经济补偿金。即使法院判决，被告应该向原告支付经济补偿金，也应该按照原告本人月均工资4000元，计算2013年2月18日至2019年8月19日期间的。综上，金固物流公司作为并案原告向本院提出诉讼请求：1、确认双方劳动关系的解除时间为2019年9月17日；2、金固公司不向刘顺金支付经济补偿金。经审理查明，2013年2月18日，刘顺金开始在金固公司上班，从事驾驶员工作，工作内容为开水泥罐车。实际工作至2019年8月18日，19日、20日未上班。2019年8月7日，刘顺金向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与金固公司解除劳动关系，并由金固公司支付其解除劳动关系的经济补偿59995元。2019年11月29日，该委作出碚劳人仲案字〔2019〕第1028-2号仲裁裁决书，认定刘顺金月平均工资参照2018年重庆市社平工资6814元/月计算，入职时间为2012年10月28日，金固公司于2019年8月23日收到仲裁申请书副本，则双方劳动关系于2019年8月23日解除，因金固公司拖欠刘顺金工资未支付，应向刘顺金支付经济补偿金，故裁决：一、刘顺金与金固公司于2019年8月23日解除劳动关系；二、金固公司一次性支付刘顺金经济补偿共计44291元。刘顺金、金固公司收到该裁决书后不服，先后起诉来院。还查明，2019年8月7日，刘顺金向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求金固公司支付，2019年5月至7月的工资29370元、2019年8月工资4590元，以及未休年休假工资25462元，2019年1月至8月的安全奖1600元。2019年11月29日，该委作出碚劳人仲案字〔2019〕第1028-1号仲裁终局裁决书，由金固公司支付刘顺金未休年休假工资、2019年8月工资、2019年4月至7月安全奖共计22934.09元。……庭审中，双方对以下问题存在争议：一、刘顺金的月工资刘顺金主张每月平均工资9230元，并举示了金罐车盟APP软件截图、银行查询明细、完税证明、2019年4月-7月的工资统计表。刘顺金举示金罐车盟APP软件截图，拟证明其工资2019年4月11940元、2019年5月9860元、2019年6月9200元、2019年7月10180元、2019年8月4560元。刘顺金举示的银行查询明细具体情况显示如下：            发放时间              具体金额              备注（重庆银行）              发放时间              具体金额              备注（工商银行）                  2018.7.6              2918                            2019.4.26              3115.28              2019.1                  2018.8.10              3078                            2019.5.27              3060.28              2019.2                  2018.8.31              3098                                          3119.28              2019.3                  2018.10.25              2877.2                            2019.7.25              3208.28              2019.4                  2018.11.21              3093                            2019.8.7              3260.28              2019.5                  2018.12.25              3148.60              2018.9                                                                          3093.60              2018.10                                                            2019.1.28              3173.6              2018.11                                                                          3148.60              2018.12                                                刘顺金举示的税收完税证明显示如下            税款所属时期              实缴金额（元）              税款所属时期              实缴金额（元）                  2017年1月              27.41              2018年6月              32.19                  2017年2月              29.33              2018年7月              38.64                  2017年3月              22.52              2018年8月              39.99                  2017年4月              0              2018年9月              33.91                  2017年5月              13.34              2018年10月              0                  2017年6月              33.90              2018年11月              32                  2017年7月              19.89              2018年12月              17.21                  2017年8月              18.69              2019年1月              15.71                  2017年9月              21.71              2019年2月              18.86                  2017年10月              27.36              2019年3月              0                  2017年11月              22.29              2019年4月              7.93                  2017年12月              26.94              2019年5月              26.35                  2018年1月              25.14              2019年6月              22.93                  2018年2月              20.94              2019年7月              21.55                  2018年3月              26.34              2019年8月              22.15                  2018年4月              0              2019年9月              0                  2018年5月              0                                   刘顺金举示的2019年4月-7月的工资统计表（复印件），其举示的工资统计表抬头为“万卡工资”。其中有一张2019年7月工资表，虽然工资表抬头为金固公司工资表，但表格上并无刘顺金的工资。另，金固公司举示了刘顺金2013年3月至9月的工资表（复印件）、仲裁阶段举示了2018年7月至2019年7月的工资表（复印件），拟证明刘顺金每月平均工资大约4000元。刘顺金认为，金固公司举示2013年3月至9月不是该年度完成的工资表，2018年7月至2019年7月的工资表有些提交了表1、有些提交了表2，签字也不一致。该证据不能完全反应其工资情况，因为其每月工资表有三张，且公司为其申报了个人所得税，也进行了代扣代缴，公司没有向法庭举示其完整的工资表，坚持认为其月平均工资为9230元。二、劳动关系的解除及金固公司是否应支付刘顺金经济补偿金刘顺金对仲裁裁决的“双方于2019年8月23日解除劳动关系及金固公司应支付刘顺金6.5个月的经济补偿”无异议，但认为应以9230元/月作为计算基数。金固公司认为，刘顺金仲裁申请解除劳动关系的理由是拖欠工资，并不包括未安排休年休假，公司没有拖欠刘顺金工资，所以刘顺金提出的解除劳动关系理由不成立。公司于2019年9月15日向刘顺金邮寄了解除劳动合同通知书，理由是刘顺金无故旷工，所以公司是合法解除劳动关系，不应支付经济补偿。如果法院认定公司应支付经济补偿金，也应按照刘顺金实际入职时间即2013年2月18日计算至2019年8月19日。本院认为，对上述争议焦点，分别评析如下：一、刘顺金月工资本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，双方对刘顺金工资水平存在较大争议。金固公司称刘顺金每月平均工资为4000元，并举示了刘顺金2018年7月至2019年7月的工资表，但工资表，因系复印件，无原件相比对，刘顺金亦对此有异议，且该金额明显和金固公司为刘顺金缴纳的个人所得税金额相冲突，故本院亦不予认可。本院认为，金固公司举示的证据无法达到其证明目的。刘顺金称其每月平均工资为9230元，并举示了银行查询明细、个人税收完税证明、金罐车盟APP软件截图及2019年4月-7月的工资统计表。对此，本院认为，银行查询明细所显示工资入账金额与刘顺金所称工资水平存在较大差异，刘顺金认为除银行转账外，还有现金发放部分，但其并未举示任何证据证明。对刘顺金举示的金罐车盟APP软件截图，金固公司否认该证据的真实性，并否认公司使用该软件。在此情况下，刘顺金并未举示证据或者申请法院调取证据来证明其举示的软件截图与金固公司之间的关系，故本院对该证据亦无法确认。刘顺金主张其每月平均工资为9230元，但其完税证明上显示其每月纳税金额最高为39.99元，最低为7.93元，与其主张明显不符，故本院不予采信。2019年4月-7月的工资统计表为复印件，金固公司对此有异议，故本院亦不予认可。刘顺金2019年8月上班未足月，故本院参照2018年重庆市社平工资计算5个月、2019年重庆市社平工资计算7个月，作为刘顺金的月平均工资，为7200.17元{（6814元/月×5个月+7476元/月×7个月）÷12个月}。二、劳动关系的解除及金固公司是否应支付刘顺金经济补偿根据金固公司自行提交的2份劳动合同，关于工资支付时间的约定均是“每月20日前发放上月工资”；金固公司代理人在仲裁庭审中称因需要确认驾驶员有无交通违章、有无扣分、有无发生交通事故，需核实驾驶员有无损失后才发放工资，这种情况下公司就会延迟支付工资，并称公司开会给全体驾驶员说过，安全培训的时候也讲过，驾驶员均签字认可了，但金固公司并未举示相应证据证明刘顺金认可这种工资发放时间。相反，在碚劳人仲案字〔2019〕第1028-1号案件中，刘顺金还要求金固公司支付其2019年5月至8月的工资。金固公司于2019年8月7日支付刘顺金2019年5月的工资，在2019年8月7日之后支付刘顺金6-7月份工资，现刘顺金以金固公司以拖欠工资为由解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，本院予以支持。刘顺金于2019年8月7日申请仲裁要求解除劳动关系，金固公司于8月23日收到仲裁申请书副本，故本院认定双方劳动关系于2019年8月23日解除。刘顺金于2013年2月18日入职，双方于2019年8月23日解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条的规定，结合刘顺金的诉讼请求，金固公司应支付刘顺金经济补偿46801.11元（7200.17元/月×6.5个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告（并案被告）刘顺金与被告（并案原告）重庆金固物流有限公司之间的劳动关系于2019年8月23日解除；二、被告（并案原告）重庆金固物流有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告（并案被告）刘顺金解除劳动关系的经济补偿46801.11元；三、驳回原告（并案被告）刘顺金的其他诉讼请求；四、驳回被告（并案原告）重庆金固物流有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元及并案受理费10元，减半收取5元，均由被告（并案原告）重庆金固物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  甘文杰二〇二〇年七月七日书记员  邓 为