浙江省杭州市江干区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙0104执异21号 申请执行人：杭州蓝湖房地产代理有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区西兴街道缤纷街**钱塘星宇大厦****。 法定代表人：章文运。 委托代理人：张赵泳、王泽，浙江杭天信律师事务所律师。 被执行人：杭州聚通商业管理有限公司，住所地，住所地浙江省杭州市西湖区文三路**（星光城）******iv> 法定代表人：吴乃康，执行董事。 第三人：吴坚，男，1972年4月28日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 委托代理人：陈海情，浙江永鼎律师事务所律师。 第三人：吴乃康，男，1937年11月8日出生，汉族，住浙江省杭州市上城区。 第三人：翁素娥，女，1945年7月14日出生，汉族，住浙江省杭州市上城区。 本院在执行申请执行人杭州蓝湖房地产代理有限公司（以下简称蓝湖公司）与被执行人杭州聚通商业发展有限公司（以下简称聚通公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案中，蓝湖公司申请追加第三人吴坚、吴乃康、翁素娥为被执行人。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请执行人蓝湖公司称，（2019）浙0104民初11191号民事判决已生效，申请执行人申请强制执行后，因被执行人聚通公司无财产可供执行而终本处理。 聚通公司原注册资本为1000万元，系实缴资本。股东吴乃康股权占49%，吴坚股权占51%。2017年8月16日，公司增资至2000万元，二股东新增认缴资本1000万元，增资后吴坚持股51%，其中实缴510万元，认缴510万元。吴乃康持股49%，其中实缴490万元，认缴490万元。 2018年12月20日，吴坚将其全部股权（包括认缴的510万元）转让给翁素娥。转让后聚通公司的股权为翁素娥持股51%，其中实缴510万元，认缴510万元，吴乃康持股49%，其中实缴490万元，认缴490万元。 《全国法院民商事审判工作会议纪要》（简称《九民纪要》）第二节第六项就是“加速到期”问题，规定：“公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因但不破产的，可加速到期。”故聚通公司的股东应承担出资加速到期责任。 申请执行人因对聚通公司股东吴乃康、吴坚的出资额产生确信与依赖，才会发生本案所涉业务。吴坚在本案一审期间将股权恶意转让给翁素娥，属于逃避债务。 根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条的规定，吴坚、吴乃康、翁素娥均应在未出资范围内承担责任。现申请追加该三人为本案被执行人。 第三人吴坚辩称，其转让股权依法办理了变更手续，符合法律规定，不属于恶意转让。现聚通公司的股东出资期限未到期，蓝湖公司追加被执行人申请于法不符。聚通公司仍有巨额债权可供执行，可以偿还蓝湖公司的债务，尚未达到破产程度，蓝湖公司无权追加股东为被执行人。《九民纪要》适用于民事审判程序，不能作为执行程序追加被执行人的依据。蓝湖公司认为聚通公司股东出资应当加速到期的，应先提起民事诉讼取得判决。故请求驳回蓝湖公司的追加申请。 第三人翁素娥辩称，聚通公司仍有巨额债权可供执行，可以偿还蓝湖公司的债务，尚未达到破产程度，蓝湖公司无权追加股东为被执行人。聚通公司对复泰公司享有巨额债权，已着手准备起诉。翁素娥的出资期限未届满，《九民纪要》适用于民事审判程序，不能作为执行程序追加被执行人的依据。蓝湖公司认为聚通公司股东出资应当加速到期的，应先提起民事诉讼取得判决。故请求驳回蓝湖公司的追加申请。 经审查查明，（2018）浙0104民初11191号民事判决已生效，权利人蓝湖公司于2019年6月20日向本院申请执行，本院以（2019）浙0104执3160号案立案执行。经执行，因被执行人聚通公司无财产可供执行，本院于2019年10月18日作出（2019）浙0104执3160号执行裁定，裁定终结本次执行程序。 根据公司注册登记信息显示，2003年8月21日，杭州沪航工贸有限公司的注册资本由100万元变更为1000万元，股东杭州威海集团有限公司出资510万元，股东吴咏梅出资100万元，股东高飞出资390万元。2007年4月28日，杭州沪航工贸有限公司由其他有限公责任公司变更为有限责任公司（自然人投资或控股），三股东之一杭州威海集团有限公司变更为吴坚。2010年9月14日，杭州沪航工贸有限公司更名为杭州海威大创投资管理有限公司。2013年1月9日，杭州海威大创投资管理有限公司更名为杭州聚通投资管理有限公司。2017年8月16日，公司注册资本由1000万元变更为2000万元，三股东变更为二股东，由吴乃康出资980万元，吴坚出资1020万元。2018年12月28日，杭州聚通投资管理有限公司备案公示了公司章程修正案，该修正案载明“公司认缴注册资本2000万元，公司由2个股东组成，股东吴坚以货币方式认缴出资1020万元，其中已到位510万元，未到位的510万元将于2038年12月31日前足额缴纳，共占注册资本的51%。股东吴乃康以货币方式认缴出资980万元，其中已到位490万元，未到位的490万元将于2038年12月31日前足额缴纳，共占注册资本的49%。”2018年12月28日，吴坚与翁素娥签订《股权转让协议》，双方约定由吴坚将其拥有的杭州聚通投资管理有限公司51%的1020万元股权（其中未到位510万元股权）转让给翁素娥，转让价格510万元，未到位的510万元由翁素娥于2038年12月31日前承担到位义务。杭州聚通投资管理有限公司通过了股东会决议，同意上述股权转让，并办理了股东变更手续。同日，杭州聚通投资管理有限公司更名为杭州聚通商业发展有限公司。2019年4月17日，杭州聚通商业管理有限公司更名为杭州聚通商业管理有限公司。 本院认为，人民法院在民事执行程序中变更、追加当事人的，应当严格遵循法定原则，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》来决定是否变更、追加当事人。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”第三人吴坚作为聚通公司的原股东，认缴出资额为1020万元，实际缴纳510万元，在其余510万元出资未缴纳的情况下转让股权，应在未出资范围内承担责任。申请执行人申请追加第三人吴坚为被执行人符合上述司法解释的规定，本院予以支持。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定“作为被执行的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”但该条规定并未明确股东出资的“加速到期”义务。在公司注册资本认缴制度下，股东享有出资的期限利益。作为出资期限未届满的公司股东未缴纳出资额的，不宜在执行程序中直接适用“加速到期”而追加该股东为被执行人。申请执行人应通过民事诉讼程序要求出资期限未届满的股东承担责任。申请执行人申请追加第三人吴乃康、翁素娥为被执行人理由不足，本院不予支持。第三人翁素娥的抗辩理由成立，本院予以采纳。 据此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第十七条、第十九条、第二十八条第二款、第三十二条第一款的规定，裁定如下： 一、追加吴坚为（2019）浙0104执3160号案的被执行人； 二、吴坚就本案债务在其未出资的510万元范围内向杭州蓝湖房地产代理有限公司承担补充赔偿责任； 三、驳回杭州蓝湖房地产代理有限公司追加第三人吴乃康、翁素娥为被执行人的申请。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。 审 判 长 赵振祥 审 判 员 陈法忠 审 判 员 李 敏 二〇二〇年七月二十日 代书记员 吴宗铭