成都市郫都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019)川0124民初5346号 原告：四川中迪电力工程有限公司，住所：成都市武侯区二环路西一段****。 法定代表人：侯舒冰，总经理。 委托诉讼代理人：曾志明，四川法为律师事务所律师。（特别授权） 委托诉讼代理人：阎成钢，四川法为律师事务所律师。（一般代理） 被告：成都国宏腾实业有限公司，住所地：成都市郫都区郫筒镇望丛中路**。 法定代表人：黄旋涛，经理。 委托诉讼代理人：陈远，四川瑞展律师事务所律师。（特别授权） 委托诉讼代理人：罗浩，四川瑞展律师事务所律师。（一般代理） 在诉讼中，成都国宏腾实业有限公司向本院递交申请书，申请撤销对陈远、罗浩的委托代理授权，另行委托诉讼代理人。 委托诉讼代理人：吴凡，北京市中伦律师事务所律师。（特别授权） 委托诉讼代理人：李国林，北京市中伦律师事务所律师。（一般代理） 原告四川中迪电力工程有限公司(以下简称中迪电力)与被告成都国宏腾实业有限公司（以下简称国宏腾公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中迪电力的委托诉讼代理人曾志明、阎成钢和国宏腾公司的委托诉讼代理人陈远、吴凡到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告中迪电力向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告继续履行合同；2、请求判令被告支付工程进度款6921860.05元人民币；3、本案的所有诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年12月被告原股东万腾实业集团有限公司向原告发出投标邀请书，通知原告作为“五彩城5号地块高低压配电工程”的投标申请人，就该工程进行投标。后原告投标并于2015年3月24日中标，根据招投标文件以及中标通知书，原告与被告于2015年5月14日签订了《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同》，该合同中，工程概况部分约定了（合同第一条）：工程名称；工程地点；工程范围，包括工作内容以及供货范围；供电方案等内容。合同价款及承包方式约定为（合同第二条）：本工程为交钥匙工程，经双方协商以66373823.00元总价包干。该合同工期要求约定为（合同第三条）：乙方（原告）具体进场时间以甲方（被告）或监理单位书面通知为准。乙方应于2015年7月1日前完成主备供电方案申请、设计、审图；主供电源于2015年9月30日前通电，并达到使用条件；备用电源2016年2月28日前通电，并将本工程正式移交给甲方。该合同付款方式约定为（合同第四条）：本合同签订后，供电局批复正式供电方案且乙方（原告）进场后，甲方（被告）在收到乙方提供的相应金额的有效发票后7个工作日内，向乙方支付合同包干总价的10%作为预付款，乙方应向甲方缴纳的履约保证金（合同包干总价的5%）在本次预付款中扣除；变压器，高低压柜、计量表箱全部进场后，经甲方现场项目经理及总包、监理签字确认合格后，乙方提供相应金额的有效发票后7个工作日内甲方支付至合同包干总价的40%；该条3、4、5款对工程余款支付以及以在售项目房产冲抵工程款进行了约定。该合同还对双方责任、材料采购、竣工结算、违约责任等内容进行了约定。《五彩城5号地高低压配电工程施工合同》签订后，原告按约履行了义务，2015年7月13日被告通知原告于同月20日进场，由于合同约定2015年9月30日前通电，因此原告立即与多家公司签订了技术咨询、设计和设备采购合同，合同总金额约3000余万元人民币，并进场进行了部分作业施工和场外施工，在已满足了合同约定的支付合同包干价10%的工程预付款条件下，经原告多次催促被告才逾期于2016年2月5日向原告支付331万元人民币的工程预付款（已扣除了5%的履约保证金）。后因被告对该项目业态进行调整，双方经多次发函又于2017年2月15日签订了《五彩城5号地高低压配电工程施工合同》补充协议（一），双方对暂停施工、开工日期、工期以及工程款的支付进行了修订，该协议第一条第3款（1）约定：甲方（被告）在2017年春节前提前向乙方支付工程进度款12998968.00元，其中400万元为转账，剩余8998968.00元为工程款抵扣五彩城7号地块房产24套；第三款（2）约定：甲方计划于2017年7月10日前将本工程变压器、高低压柜、计量表箱全部进场，若因甲方原因导致上述设备无法进场，则甲方仍然按照原合同的约定，在乙方提供相应金额的有效发票后7个工作日内甲方支付至合同包干总价的40%。该补充协议签订后，被告将五彩城7号地块24套房产冲抵工程进度款8998978.00元，另外通过转账支付了400万元的工程进度款。其后，被告仍因自身原因并未于2017年7月10日前通知原告将本工程变压器、高低压柜、计量表箱全部进场。为此原告多次去函要求被告按照补充协议约定支付工程进度款至合同包干总价的40%并尽快复工，且原告也按约向被告共计开具了合同包干总价的40%的工程款发票26549529.20元，但被告共计向原告支付预付款以及进度款（含以房抵款）19627669.15元，尚欠6921860.05元的工程进度款未支付，严重违反了双方合同约定。由于该项目原定2015年9月通电完工，由于被告方调整项目业态原因，致使该项目迟迟无法复工和完工，导致原告方大量垫资工程施工费用、项目组人工费用、设备采购费用，以及面临材料设备方的巨额索赔，因此被告应继续履行本合同，并按照合同约定向原告支付进度款6921860.05元。原告认为：原被告双方签订的《五彩城5号地块高低压配电施工合同》以及补充协议合法有效。原告已为履行合同做了全部的准备以及按照合同约定履行了部分义务，被告也已按照合同履行了部分内容支付了部分工程款项，被告应按照合同继续履行协议并尽快通知原告复工进场，以全面履行合同，且按照合同约定支付工程款至合同包干总价的40%。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。 被告国宏腾公司辩称，1、国宏腾公司与被答辩人中迪电力磋商过程中，国宏腾即发现原供电方案早已失效，中迪电力并未在供电方案届满时将供电方案续期，反而在供电方案失效后要求国宏腾再增加1064万元的费用，这导致案涉合同已无继续履行的可能，中迪电力请求判令继续履行合同有违诚实信用原则；2、中迪电力作为施工方，对供电方案的失效存在过错，应承担责任，但方案失效已成既定事实，合同已无法再继续履行，中迪电力的该项诉讼请求在事实上无法履行；3、即使供电方案未过期，但中迪电力提出要求在原合同总价基础上再增加1064万元费用，导致合同履行费用过高而无法继续履行；4、因中迪电力提出要求增加1064万元的费用，且原供电方案已失效，国宏腾确定双方已无继续履行合同的可能，遂委托律师事务所于2019年9月16日向中迪电力发出了解约《律师函》，函告中迪电力解除双方签订的《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同》并进行结算；5、中迪电力要求国宏腾支付工程进度款6921860.05元但合同已无法再继续履行，双方应当进行的是工程结算而不是支付进度款。综上，建议中迪电力变更诉讼请求，并通过结算彻底解决本案纠纷，如中迪电力拒绝变更诉讼请求，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人提交的原、被告双方的工商登记信息、资质证书、招标文件、中标通知书、《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同》及附件、《补充协议一》、工作联系函、银行回单、发票及发票签收单、律师函、律师函的回函、关于“确保五彩城5号地块高低压配电工程”顺利实施的诉求报告、关于“确保五彩城5号地块高低压配电工程”顺利实施的诉求报告的回函、关于“确保五彩城5号地块高低压配电工程”顺利实施的回复函等证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方有争议的证据，本院评议如下：1、对于原告提交的两份供电方案答复单、《电力勘察设计合同》、施工图、甲方通知单、中迪电力与通胜电缆签订的《买卖合同》及发票、银行回单，与鼎先电器签订的《母线槽采购合同》，与名泰电力签订的《技术咨询服务协议》及发票，与鼎先电器签订的《销售合同》，与昊宇电力签订的《设备采购合同》，与华一电器签订的《成套设备供应合同》、《设备清单》、《收据》、银行汇票、银行回单、发票、应税劳务清单、《协议书》、设备照片，与德源电缆签订的《物资买卖合同》及发票、回单，对于上述原告证明为履行合同所做的前期准备工作的证据，本院予以确认；2、“关于五彩城5号地块高低压配电工程”安装工程合同履约的函，对于该函双方对其真实性无异议，但对证明目的有异议，本院将结合已查明的事实综合评议；3、《五彩城5号地块高低压配电工程已完工程量清单》，该清单系原告单方面制作，本院不予确认；4、对于被告提交的五彩城业主在第四城网站发布的维权照片、郫都区商务局对业主反映情况的回复、国家企业信用信息公示报告，对于该组证据，与本案无联性，本院不予确认；5、对于被告提交的关于“确保五彩城5号地块高低压配电工程”顺利实施的诉求报告、“五彩城5#地块高低压配电工程施工合同清单价格不合理项目”、关于“确保五彩城5号地块高低压配电工程”顺利实施的诉求报告的回函、关于“确保五彩城5号地块高低压配电工程”顺利实施的回复函，对上述证据，本院对真实性确认，其关联性将结合全案综合评议。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月，万腾实业集团有限公司发布五彩城5号地块高低压配电工程招标文件，中迪电力参与投标。2015年3月24日，万腾实业集团有限公司向中迪电力发出《中标通知书》，中标价格为采用总价包干人民币66373823元，其中外线部分费用为40150025元，设备费用为26223798元。工期要求为：2015年7月1日前完成主备供电方案申请、设计、审图；主供电源2015年9月30日前通电，备用电源2016年2月28日前通电。2015年5月14日，成都国宏腾实业有限公司与四川中迪电力工程有限公司签订《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同》，约定由中迪电力承建国宏腾公司五彩城5号地块高低压配电工程，本工程为交钥匙工程，经双方协商以66373823元总价包干。合同签订后，原告方按合同约定取得案涉项目的供电方案，并为推动案涉项目与关联单位签订了《电力工程勘察设计合同》。2015年7月13日，国宏腾公司向中迪电力发出《关于五彩城5#地块高低压配电工程进场的通知》，要求中迪电力于2015年7月20日进场，配合总包单位开展地下室各高低压配电房基础施工。为施工做准备，中迪电力采购了电力电缆、母线槽、做了技术咨询服务、采购了高低配电柜及变压器等，并根据合同支付了大部分设施设备采购费用。2015年8月20日，中迪电力向国宏腾公司发出请款申请和付款申请表并附上发票，要求国宏腾公司按合同约定支付10%的的预付款。2015年10月26日及2016年1月14日，中迪电力又分别向国宏腾公司发函，催收10%的工程预付款。2016年2月5日，国宏腾公司向中迪电力公司支付工程款3310000元。2016年2月29日，关于中迪电力进场施工启动的会议纪要载明：1、低压端设备因我司业态调整，考虑到低压回路变动，暂不建议进场施工，经与设计沟通明确按原设计进行施工；2、已生产设备的调查确认，本周内完成；3、预定下周一进行高低压配电室已建移交工作，中迪需上报施工计划安排及资金分解计划，通讯录名单、工作面移交之日为工期起动；4、需完善工期延期的手续，待调整后的施工计划提交后，双方梳理完善工期变更事宜。2016年9月19日，中迪电力向国宏腾公司发出《关于五彩城5#地块高低压供配电及户表工程施工合同执行的联系函》，该函件对项目进展情况、合同执行函告等内容进行了告知。国宏腾公司在收取上述函件后于2016年10月25日组织双方召开了会议，该份会议纪要能够证明国宏腾公司未按约支付合同进度款，且到2016年6月30日前设备仍未进场，未进场的原因是国宏腾公司现场不具备施工条件。2016年11月1日，中迪电力再次向国宏腾公司发出要求支付20%工程进度款13274765元的申请。2017年1月25日，国宏腾公司支付中迪电力工程款4000000元。 2017年2月15日，原、被告双方签订《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同补充协议（一）》，该补充协议第1.2条约定：现因5号地块方案调整，甲方拟调整进场时间暂定为2017年7月10日（最终以进场通知单为准），乙方应同步开展5号地块复工的准备工作，以达成五彩城5号地块2017年12月23日的开业目标。第3条关于暂停施工的费用工程款支付约定为：①甲方在2017年春节前提前向乙方支付工程进度款12998968.00元，其中400万元为转款，剩余8998968万元为工程款抵扣五彩城7#地块房产24套；②甲方计划于2017年7月10日前将本工程变压器、高低压柜、计量表箱全部进场，若因甲方原因导致上述设备无法进场，则甲方仍然按照原合同约定，在乙方提供相应金额的有效发票后7个工作日内甲方支付至合同包干总价的40%。该协议签订后，中迪电力抵偿房屋24套并于2016年12月31日收到国宏腾公司现金转款401381元。 2017年8月14日，中迪电力向国宏腾公司发函，该函件载明双方约定于2017年7月10日前设备进场，中迪电力已准备好设备、材料，但直到2017年8月14日仍然未收到进场通知，请回复我公司执行的处理办法。2018年2月10日，中迪电力再次发函国宏腾公司，要求按补充协议约定支付合同包干总价的40%，且提出了由于延期导致的原材料价格上涨和设备延保服务费增加等问题。2018年3月2日，中迪电力向国宏腾公司发出《关于确保五彩城5号地块高低压配电工程顺利实施的诉求报告》，承诺若是于2018年5月1日前开工，只要求支付合同包干总价的40%，承诺不追索因对方公司业态调整造成的损失，包干总价不调整，并保证满足本项目正式用电全部容量的正常用电需求。若是2018年9月1日后开工，则会在合同总价基础上新增因材料涨价、外部电缆通道重建、设备延保、资金利息损失等共计1064万元的增加费用。2018年4月27日，中迪电力向国宏腾公司发出《关于确保五彩城5号地块高低压供配电工程顺利实施的回复函》，该函件载明：按贵司回函要求，为保证交付时间，贵司最迟必须在2019年5月29日前满足我司进场施工条件；要求按补充协议约定支付工程进度款到合同总价的40%；在2019年5月29日前进场施工，则会在原合同基础上新增费用1064万元。2018年6月21日，国宏腾公司支付中迪电力工程款2068692元。 2018年7月23日，中迪电力再次向国宏腾公司发函，该函件载明：若我司在2019年5月29日前顺利进场施工，并在进场前支付工程进度款至60%，竣工验收合格后支付工程款至80%，所有设备通电、办理完所有供电手续、移交竣工资料、双方办理完结算后，支付至合同包干总价的95%，余5%作为工程质保金，质保期一年，我公司承诺：按原合同包干总价不变继续履行合同，不再追索我司新增加的1064万元费用和其他损失，并保证满足项目正式用电全部容量的正常用电需求。并向国宏腾公司出具了待收款发票。 2019年9月16日，国宏腾公司向中迪电力发出律师函，该函载明：一、贵司与委托人签订的《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同》自本函发出后3日起正式解除；二、请贵司在本函发出后7日内，向委托人提供已完工程的结算材料，并派员与委托人指定人员完成结算核对工作；三、贵司在本函发出后10日内将遗留在施工现场的材料、工具等物品全部撤离，并与委托书项目部人员做好交接工作。 2019年9月18日，中迪电力在收到律师函后回函：一、贵司在《律师函》中提到我司在2018年3月2日和2018年4月27日的函件，都是附有条件的商务往来函件，其中所涉及的开工（实际为复工）时间条件均已过期；贵司在时隔近一年零五个月才发律师函提出解除合同，极其不负责任并放任损失的发生的扩大，其法律后果应由贵司承担；二、我司已在2019年9月5日就该工程施工合同纠纷向成都市郫都区人民法院提起了民事诉讼，案号为（2019）川0124民初5346号，我司正式主张了“判令被告继续履行合同”和“支付工程进度款6921860.05元”等诉求；三、贵司委托发送的《律师函》和《解除五彩城5号地块高低压配电工程施工合同》的行为，是极不负责任的违法擅自解除合同的根本性违约行为，我司坚决不予同意和认可，请收回该单方决定权，否则我司保留追究贵司违约行为的权力。 原、被告双方确认被告已支付原告的工程进度款总额为19627669.15元。 诉讼中，中迪电力明确表示要求继续履行的合同是《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同》和《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同补充协议（一）》。 本院认为，中迪电力通过招投标中标案涉项目，原、被告双方签订了《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同》和《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同补充协议（一）》，上述合同系双方真实意思表示且符合法律规定，双方应当严格按照合同约定诚实履行合同义务。案涉合同签订后，中迪电力为履行合同做了大量的前期工作，包括申请供电方案、采购配套设施设备、做设计方案及技术咨询，定制高低压配电柜等，因国宏腾公司项目业态调整等因素，案涉项目一直无法进场施工。期间，中迪电力多次去函要求国宏腾公司支付项目进度款，确定项目进场时间、积极磋商项目推进的相关事宜等。双方在2017年2月15日签订了补充协议《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同补充协议（一）》，再次调整进场时间为2017年7月10日，同时在第一条第三款第二项对支付合同包干总价40%的条件进行了约定。原告中迪电力采购定制的变压器、高低压柜、计量表箱等至今无法进场系国宏腾公司自身导致，故按双方签订的补充协议的约定，国宏腾公司应当在中迪电力提供有效发票后的7个工作日内支付至合同包干总价的40%的工程款，即26549529.2元，双方确认已支付金额为19627669.15元，故国宏腾公司还应当向中迪电力支付工程款为6921860.05元。 关于案涉合同是否应当继续履行的问题。本案中，中迪电力一直按合同约定诚实履行义务，在国宏腾公司因业态调整长达几年不能进场施工的情况下，中迪电力一直积极配合支持相关工作，并给予合作方足够的理解，在国宏腾公司未按期支付工程进度款的情况下，仍然在积极磋商推进相关工作。被告国宏腾公司以中迪公司向其发出工作函，要求增加因延期履行合同而产生的增加费用1064万元，案涉项目经鑫苑集团内审原包干价格过高等因素提出解除合同，且发出解除合同的律师函。对于国宏腾公司的上述行为是否产生合同解除的法律效力，本院认为，根据双方签订的合同约定，中迪电力在履行合同过程中不存在因违约而导致合同解除的行为，中迪电力诉请要求履行的合同是双方签订的施工合同和补充协议，并未提出增加合同履行费用，前期的工作函应当认定为商务磋商行为而不是对合同的根本性变更，因为国宏腾公司并不能证明中迪电力存在通知进场而以增加费用为条件拒绝进场的行为。国宏腾公司在中迪电力诉请继续履行合同之后向对方发出解除合同的通知，中迪电力在接到通知后明确回函不同意解除合同，故案涉合同既不符合协商解除，也不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条及第一百一十条规定的法定解除条件。国宏腾公司以合同履行成本过高、已重新招投标，案涉合同事实上不能继续履行为由要求解除合同，本院认为，国宏腾公司不能以内审价格作为合同解除的条件，同时，在一方要求履行合同，人民法院尚未对合同是否继续履行作出裁判之前，国宏腾公司自行对案涉项目重新招标，其后果应当由其自行承担，且案涉项目至今仍未施工，不存在事实上不能继续履行的情况。综上，为维护合同的稳定性，保护守约方的合法权益，避免案涉项目已采购定制设备闲置造成更大的损失，本院对原告诉请的继续履行合同的请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第五十四条、第一百零七条、第一百一十条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、判决被告成都国宏腾实业有限公司继续履行与原告四川中迪电力工程有限公司签订的《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同》和《五彩城5号地块高低压配电工程施工合同补充协议（一）》。 二、判决被告成都国宏腾实业有限公司在本判决生效之日起十五日内向原告四川中迪电力工程有限公司支付工程进度款人民币6921860.05元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费60253元，保全费5000元，由被告成都国宏腾实业有限公司承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  易红英 人民陪审员  王冬梅 人民陪审员  吴 艳 二〇二〇年七月三十一日 书 记 员  王秋月