安徽省泗县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1324刑初161号 公诉机关安徽省泗县人民检察院。 被告人陈落实，男，1986年3月8日出生于江苏省邳州市，汉族，小学文化，农民，住邳州市。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年11月26日被泗县公安局刑事拘留，同年12月4日被泗县公安局监视居住。2020年5月19日被泗县人民检察院决定监视居住，同年6月1日经本院决定被监视居住。 辩护人赵岩，安徽焕然律师事务所律师。 辩护人朱家欢，安徽焕然律师事务所律师。 安徽省泗县人民检察院以泗检二部刑诉〔2020〕52号起诉书和泗检二部刑变诉〔2020〕3号变更起诉决定书指控被告人陈落实犯诈骗罪，于2020年6月1日向本院提起公诉，本院受理后，依法于同年6月11日和7月29日公开开庭审理了本案。泗县人民检察院指派检察员张坚、吴会岱出庭支持公诉，被告人陈落实及泗县法律援助中心接本院通知指派的辩护人赵岩、朱家欢到庭参加诉讼。本案现己审理终结。 安徽省泗县人民检察院指控：2019年4月，被告人陈落实通过他人认识被害人邓某1，后以邓某1生辰八字不好可为其破解为由，骗取邓某1信任，并于2019年11月13日收取被害人邓某1人民币7000元。被告人陈落实于2019年11月13日被泗县公安局民警传唤到案。案发后，被告人陈落实已退还部分赃款。 公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据，认为被告人陈落实以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，当庭建议对其判处拘役六个月，并处罚金人民币七千元。 被告人陈落实当庭辩称不构成诈骗罪。其辩护人的辩护意见称，被告人陈落实不构成诈骗罪。被告人虽有欺骗行为，但没有非法占有公私财物的目的；被告人主动退还，只是被害人没有接收。 经审理查明：2019年4月，被告人陈落实通过他人认识被害人邓某1，后以邓某1及家人生辰八字不好可为其破解灾难为由，骗取邓某1信任，并于2019年11月13日收取被害人邓某1人民币共计7000元。被告人陈落实于2019年11月13日在被害人邓某1家被泗县公安局民警口头传唤到案。当日，泗县公安局以被告人陈落实诈骗为由给予其行政拘留15日并处罚款1000元（未缴纳），拘留期限从2019年11月13日至2019年11月28日，同年11月26日对其转刑事拘留，送至泗县看守所执行。2019年12月4日，被害人邓某1收到被告人陈落实退还的6000元。被害人邓某1庭前向本院表示放弃向被告人陈落实主张剩余1000元。 以上事实，有公诉机关提交，经庭审举证、质证的下列证据证明，本院予以确认。 一、书证 （一）户籍信息证明、违法犯罪记录证明证实，被告人陈落实身份信息及未发现有违法犯罪记录情况。 （二）到案经过证实，被告人陈落实到案情况。 （三）行政处罚决定书证实，泗县公安局于2019年11月13日决定对被告人陈落实给予行政拘留15日并处罚款1000元。 （四）情况说明证实，泗县大路口派出所说明案发当日没有接到被告人陈落实报警电话情况。 （五）祭贡品名单证实，被告人陈落实让被害人购某。 （六）收条证实，被害人邓某1于2019年12月4日收到被告人陈落实手机微信转账6000元。 二、证人证言 （一）证人邓某2（被害人邓某1哥哥）证明，2019年11月11日下午，邓某1对他说一个小姐妹的男朋友会看相,算的可准了,让他用手机拍自己左手相发给她。他按照邓某1说法发过去，看手相的人说他印堂发黑,有牢狱之灾,说有想死念头。妹妹说的时候情绪很激动，他对她说没有想死的念头。11日晚上,邓某1说去他那，凌晨1点钟的时候,邓某1就和一个男的开车到他那了。12日早上七点钟，他和妹妹就拼车从南京回到家，途中他听妹妹一直在打电话和微信聊天，隐隐约约听到对方说让买什么就买什么,并且要多买,手机要保持畅通。到家后，邓某1不让他进家门，不让接触任何人。邓某1给他买了一双红色拖鞋和红色运动鞋，晚上他在家楼上带小孩睡了。凌晨时候，看见陈落实在他家,他没有和陈落实说话,又上去睡了。13日早上，有人喊他起来,他从楼上下来,看见大嫂、表妹等人在他家祈祷。他就打电话给陈落实让来他家,陈落实来到后，他问来他家干什么的，什么名字和家庭地址。陈落实开始说叫陈亮，他让其把身份证拿出来,身份证上叫陈落实,也没有说清楚来他家干什么，他就报警了。 （二）证人邓某3（被害人邓某1父亲）证明，2019年11月11日下午18时许,女儿邓某1从苏州打电话对他说有个大师（陈落实）会算命,算的可准了。陈落实算她哥哥有灾了,魂散了。陈落实能消灾,让他们家买祭品来破这个灾。后来,邓某1把大师电话给他,他就打电话给大师,那个大师问他家祖上可有烧过香,立过堂的,堂上贴画字还是红布。他按照大师的说法,就去找人问。大师后来打电话让他买红布、朱砂、元宝、公鸡、红纸、馒头、酒、苹果、香蕉、玻璃杯等东西到庙上去烧。他和家属就按照大师的安排买那些东西,东西基本上买好,就少元宝,大师说等他12日来再买元宝。大师一直到12日晚上18时才买到苏州朝蚌埠方向车票，他和女儿就坐车过去接他。大师到他家后,转了一圈让他第二天买红布把屋四个角给压上。之后，大师又和他、他女儿一起到他家祖坟上去烧纸，下半夜，他们几个人就回家吃饭了。吃过饭后，又在一起说家里面这事，大师说天太晚了缺少东西（祭品）现在也买不到了。之后，大师要到外面去买烟,他女儿看没有处理好,就和陈落实一起去买烟了。他和家属睡了,女儿从外面回来后就在家里面翻箱倒柜拾东西,也没有理会她。13日凌晨四五点钟左右,他起来看女儿还在那收拾东西，女儿说他家构图不好，要把鹅圈那地方给垫好。他把鹅圈弄好后，又把屋四个角整理好等大师来安排,去买好红布看怎么放。到了7点多钟，邓某1把他电动车钥匙夺掉后就叫他走了。等他从街里面回来时,就听到他家属喊救命,他家属额头被她女儿打破了,他就上去拽他女儿。女儿看他拽就朝外跑。他心里面就感觉不对劲了,连她妈都打,精神有点失常了,他追女儿到门口时,女儿还朝他面部吐两口吐沫。庄邻看见了都上来劝说,他家属就去教会堂找人来给他女儿祷告了。8点钟左右,他儿子知道这事就打电话给那个大师,那个大师到他家时，他家就报警处理了。 （三）证人李某（被害人邓某1母亲）证明，2019年11月12日晚上，她女儿邓某1和丈夫把那个男的带回家,她在做饭时，他们三个人就走了。大概过有好长时间，他们回来了,她又做饭给他们吃。那个男的吃好后问她叫买的东西可买齐了，没有买好就让她儿子明天去买什么佛。之后，那人说要买烟，就和她女儿一起走了。那个男的来之前和女儿邓某1联系过,她女儿对家里面人说,让儿子也回家,说家人都有灾难,说儿子只能活十几天时间,她和儿子相克，不能在一起说话,不能见面。她女儿就联系她丈夫,按照那个男的说,买一把香花、一瓶酒、三个杯子、几斤果、一包馒头、十个鸡蛋。那人对她女儿说不能穿带白衣服和鞋,要买红色鞋和衣服，叫她丈夫去找庙等等。11月13日上午7点多钟，邓某1对她说有点冷，让她丈夫去买饭吃，让她上床给捂捂。她说去解小便,邓某1不许她去，上来用手掐她、咬她。邓某1没有咬到她,就用手朝她脸上打了两下，说咬死她,掐死她。她丈夫买饭回来看到她额头被邓某1抓破了，才相信邓某1打她。邓某1没有穿鞋就跑到门口，她丈夫跟在后面追才把邓某1给找回来。邓某1回家后脑子有点清晰,说对不起她,不该打她。大概一二十分钟后,那个男的一个人来到她家,她丈夫问女儿是怎么回事？那人说没有什么，不承认对她女儿做什么，她家就报警了。 三、被害人邓某1陈述，她通过一个叫雨晨的人加了陈落实的微信（微信名叫“动善时”）。11月5日左右，陈落实以帮他找女朋友雨晨为借口几乎每天联系她。在联系过程中，陈落实就穿插讲她命不好，不能交男朋友之类，还讲可以给家里兄弟姐妹看命。她当时被迷惑住了，就把哥哥和嫂子照片和生辰八字发给他。陈落实说她哥那几天就没命了，还要自杀，她父母和兄弟姐妹的命都相克，被吓的要命。陈落实说只要听他的就能破解，她就求陈落实来泗县破解。陈落实也讲不要钱只要两百元路费就行，她就到南京接她哥回泗县，等陈落实来她家破解，她通过微信支付他6000元。陈落实紧接就退给她了，她没收，钱又返回陈落实手机里了，纯粹是在迷惑她。12日上午，她和她哥从南京到家，她和陈落实一直保持微信联系，陈落实讲打车太贵了,她又用微信支付他1000元。他又讲到泗县很晚了，她哥的事急需破解等等,她听后更着急,又用微信支付给他1000元。陈落实还讲他不是图钱的,等到事情办好后,再好好报答他,不要忘了他。在下午他让她家人买苹果、香蕉、银元,还要找土地庙。到了晚上，她和她爸到蚌埠南站接陈落实一起到泗县。到她家后，就按照他的安排做了些迷信活动,在屋里四个拐角压红布,又到祖坟上烧纸。到下半夜回到家又简单吃点饭,他就急切想走,还讲她家的事太大了，他一次破不了需要破几次才行,又叫她不要信家人的话。她就更着急不让他走,他就问附近可有网吧，他走了。她当时脑子就崩溃了,睡不着就一直折腾快到天亮,早上她妈叫她吃饭，她还打了她妈。当时脑子完全被他控制了，不听自己使唤,家人看到她这样感觉受骗了,她爸就打电话给陈落实说安排买的东西没买齐，让他过来再看看怎么办。当时已经识破骗局，让他回来后报警。后来陈落实来了,家人就带她和陈落实到派出所了。 四、手机微信聊天和转账截图证实，被害人与被告人陈落实微信聊天及转账情况。 五、照片一组证实，民警拍摄被害人邓某1家里及购某。 六、被告人陈落实侦查阶段供述，2019年4月份，邓某1通过前女友雨晨（微信名字）认识他，相互添加微信。10月份,他给邓某1发信息让她帮忙找女朋友雨晨,她说其婚姻也不好,他说能帮她找人看。邓某1把她的生辰八字发给他，他又找算命大师看,她婚姻不好。过了几天,邓某1又把她哥生辰八字发给他，他又让大师看,大师说她家有灾难，她家有关口，他问大师怎么能破解？大师说得买红鞋、红衣服、红布，他按照大师说的话又给邓某1说，她哥魂已经散一半了，十天之内必死。12日，邓某1让他去她家破解灾难，12日1时46分，邓某1发给他6000元。他收后又还给她了,她没有收,又退回他手机上。14时41分，邓某1又发给他1000元，他收下买车票用了。后来又发给他1000元，他就没有接收。12日晚上20时左右,邓某1和其父亲到车站接他，22时左右到她家，到她家后，他就和邓某1还有她父亲一起到她家祖坟上烧纸等一些迷信活动。13日上午，她家人就报警了。邓丽娜家买的东西是他叫她家人买的，他不能给她家破解灾难,他是骗她的。邓某1转账给他目的是让他给她家消灾的，他不能给她家消灾，他认罪认罚，争取从宽处理。 对于被告人陈落实当庭提出不构成诈骗罪及其辩护人提出被告人虽有欺骗行为，但没有非法占有公私财物的目的的辩解和辩护意见。经查，结合被害人陈述、证人邓某2等人证言、微信聊天及转账记录等证据，足以证实被告人陈落实以能为被害人邓某1及家人破解灾难的迷信手段，欺骗被害人，使被害人邓某1产生错误认识从而处分财产。被告人陈落实通过其欺骗行为已实际获得7000元，其上述行为足以证明其具有非法占有公私财物之目的，被告人陈落实的行为已构成诈骗罪。对于被告人陈落实及其辩护人的上述辩解和辩护意见，本院均不予采纳。 本院认为:被告人陈落实以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人陈落实案发后已退赔被害人绝大部分损失，酌情对其从轻处罚。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十一条,《最高人民法院、最高人民检察院 于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一 条之规定，判决如下： 被告人陈落实犯诈骗罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币七千元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金已预缴至本院，待判决生效后上缴国库。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省宿州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张银玉 审 判 员  秦素娟 人民陪审员  王 蓓 二〇二〇年七月三十一日 书 记 员  任 华 郭雪伟 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。