吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终744号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司。 负责人：胡兵，系经理。 委托诉讼代理人：赵明，吉林金辉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：汪**，男，1970年10月20日生，汉族，住吉林省白城市。 委托诉讼代理人：武艺，白城市洮北区新立法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：季永会，女，1973年9月27日生，汉族，住吉林省白城市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司因与被上诉人汪**、季永会机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判上诉人在交强险范围内赔偿汪**100037.67元；在商业三者险范围内赔偿汪**66026.40元。事实和理由：原审判决认定汪**误工费45000.00元错误。首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，汪**未提供证据证明其实际减少的收入以及最近三年的平均收入，应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。其次，汪**提供的《证明》系由个体工商户出具，根据《中华人民共和国民法总则》，个体工商户规定在第二章自然人，不属于法人或非法人组织，不具备以加盖公章出具证明的资格。另外，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条之规定，汪**提供的证明无单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合关于单位证明材料形式要件的规定。而且，该证明无劳动合同、工资流水、纳税证明等其他证据予以佐证。因此，该份《证明》不应作为认定误工费标准的证据予以采信。最后，根据《白城市中级人民法院关于道路交通事故损害赔偿纠纷“网上数据一体化处理”赔偿标准的指导意见（试行）》第一条第（二）款第2、3项之规定，汪**在白城市信达汽车养护维修中心工作，属于维修行业，故应按居民服务、维修和其他服务业标准除以365天后乘以误工的天数计算误工费，即17369.18元（42265.00元／年÷365天×150天）。另外，鉴定费属于诉讼费用，原审判决上诉人在交强险内赔付，无法律依据。综上所述，请依法支持上诉人的上诉请求。 汪**辩称，原审认定事实清楚，使用法律正确，维持原判。 季永会辩称，同意上诉请求。 汪**向一审法院起诉请求：要求赔偿汪**各项损失221951.82元。事实与理由：2019年2月11日，季永会驾驶车辆与汪**发生交通事故，致汪**受伤住院治疗，产生各项损失。就赔偿事宜与季永会未达成一致意见，故诉至法院请求依法保护。经公安局交警大队认定季永会在此事故中承担事故全部责任。季永会驾驶的车辆在保险公司投保。对汪**因交通事故产生的损失季永会、保险公司依法应予赔偿。 一审法院认定事实：2019年2月11日，季永会驾驶×××号轿车在长庆北街吉林大药房门前处与汪**驾驶的二轮电动车发生交通事故，造成两车损坏，汪**受伤。此事故经白城市公安局交警支队洮北大队处理作出道路交通事故认定书，认定季永会在此事故中承担事故全部责任，汪**无责任。季永会驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司投保交强险和商业三者险，且该保险公司已经垫付10000.00元。 一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”规定，结合本案认定的基本事实，经吉林通达司法鉴定所鉴定：汪**的伤残等级为十级伤残。营养期为60天。二次手术费为13000.00元。汪**医疗费52792.41元；住院伙食补助费8,400.00元（100.00元×84天）；二次手术费为13000.00元；营养费1800.00元（30.00元×60天）；护理费15059.49元（161.93元×9天×2人＋161.93元×75天）；误工费45000.00（300.00元×150天，汪**有特种行业证及用人单位证明，可以采信汪**月工资300.00元，且庭审中各方当事人同意按照150天计算，原审法院予以确认）；残疾赔偿金60344.00元（30,172.00元×20年×10％）；精神损害抚慰金5,000.00元；鉴定费2100.00元；拖车费300.00元；医疗辅助器具420.00元；外购药品33.99元；财产损失1545.00元；汪**损失合计205794.89元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任……”；依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”的规定，本案季永会驾驶的肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司投保交强险和商业三者险。结合原审法院确定的汪**的实际损失205794.89元，故中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿汪**121845.00元（其中包括已经垫付的医疗费10,000.00元）。因季永会承担事故全部责任，故超过交强险的损失83949.89元由中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司在商业三者险限额内赔偿。 一审法院判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司于判决生效后在交强险范围内赔偿汪**111845.00元；在商业三者险范围内赔偿汪**83949.89元。二、驳回汪**其他诉讼请求。三、季永会不承担赔偿责任。案件受理费2315.00元，由季永会负担2108.00元；汪**负担207.00元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，关于误工费，汪**一审提交了白城市信达汽车养护维修中心为其出具的证明，用以证明其工资每天300元，但该证明仅有该单位的印章，无单位负责人及制作人员签名或盖章，经本院询问，汪**亦不知该证明系由何人出具的，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条规定：“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。”故该证明材料本院不予采信。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”汪**一审提交的特种设备作业人员证亦无法证实汪**的工作及收入状况，因此，汪**作为城镇居民，其误工费应按居民服务、维修和其他服务业标准计算，即17369.18元（42265元/年÷365天×150天）。以上，汪**的损失数额合计178164.07元，故中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司应在交强险范围内赔偿汪**100037.67元（扣除已垫付的医疗费10000元），在商业三者险范围内赔偿汪**68126.40元。 关于鉴定费，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”因季永会投保了商业三者险，中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司未提交证据证明双方有免除责任的约定，故一审认定鉴定费由中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司负担，并无不当。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持吉林省白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初675号民事判决第二、三项； 二、撤销吉林省白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初675号民事判决第一项； 三、中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司于本判决生效后三日内在交强险范围内赔偿汪**100037.67元；在商业三者险范围内赔偿汪**68126.40元。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2315元，由季永会负担1832元、汪**负担483元。二审案件受理费543元，由汪**负担490元、中国人民财产保险股份有限公司白城市分公司负担53元。 本判决为终审判决。 审判长  曹宝明 审判员  李 瑞 审判员  孙晓琦 二〇二〇年七月二十二日 书记员  张 明