贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0102民初3398号原告：任开芹，女，汉族，1957年5月29日生，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：鲁真真，贵州宏贯律师事务所律师。被告：杨敏清，女，汉族，1966年2月15日生，住贵州省贵阳市南明区委托诉讼代理人：孔维武，贵州威克律师事务所律师。原告任开芹诉被告杨敏清合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告任开芹的委托诉讼代理人鲁真真，被告杨敏清的委托诉讼代理人孔维武到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。原告任开芹向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即向原告支付欠款共计163000元；二、判令被告以163000元为基数，从2017年9月9日起，按年利率6%向原告支付资金占用费至前述款项实际清偿之日，资金占用费暂计算至2020年3月18日为25047元；三、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原、被告及案外人杨楠于2016年达成合伙开办“花溪明星博艺幼儿园”的意向，后三人于2016年7月10日将该幼儿园装修施工，总价57万元。原告投入装修款20万元以及前期垫付23000元。2017年3月18日原告与杨楠分别与被告达成还款协议，约定原告及杨楠退出该幼儿园经营，由被告返还投入款项。其中共需返还原告223000元。但被告仅归还6万元，其余款项未还，且该幼儿园于2018年转让于他人。现原告为维护合法权益，故提出诉请如前。被告杨敏清答辩称：一、原告不是本案的当事人，其主体不适格。装修合同上的签名是黄宝丽所签而非原告签名。二、本案系合伙协议纠纷，根据相关规定，合伙人不应擅自退伙。原告擅自退伙导致幼儿园经营困难，迫使被告借款经营，支付装修尾款，被告无奈只能转让幼儿园还款。在未解除合伙关系时，应当共同承担损失。三、对资金占用费的请求没有法律依据，不予认可。退伙前的债权债务其余二合伙人应当共同承担。经审理查明，2016年7月10日，花溪明星博艺幼儿园（甲方）与重庆市中色品牌营销策划有限公司贵阳分公司（乙方）签订《幼儿园装饰装修施工合同》，约定由乙方承包甲方发包的幼儿园装饰装修工程。其中第七条工程价格及结算约定：1.工程造价570000元。2.付款方式为四期：（1）合同签订后，甲方交付乙方200000元；（2）乙方动工后第一次装饰材料进场后，甲方交付乙方200000元；（3）工程整体完成竣工验收后，甲方交付乙方尾款158600元；（4）合同期满一年后，甲方交付乙方（质保金）11400元。落款甲方处有本案原告任开芹、被告杨敏清、案外人杨楠签字及捺印，并备注乙方收款银行为中国工商银行，户名颜逍君，开户行：贵阳山林路分理处，账号：62×××86。之后，原告任开芹通过中国银行于2016年8月2日向尾号8486的账户分两次转账100000元，次日，颜逍君出具收款收据“今收到任开芹花溪幼儿园装修材料款人民币壹拾万元整”；原告于2016年7月17日向尾号8486的账户分两次转账100000元，颜逍君出具收款收据“今收到任开芹花溪幼儿园装修材料款人民币壹拾万元整”，上述总计原告向颜逍君支付200000元。对此，被告称对装修合同的客观性无异议，但合同签字并非原告本人所签，原告诉讼主体资格不适格。对于转账凭证，被告称原告未告知其，其不知情，并对收款收据三性不予认可。2017年3月18日，被告杨敏清向原告任开芹出具《还款承诺书》，载明“任开芹2016年11月退出花溪明星博艺幼儿园的经营，其所占股份总投入贰拾贰万叁仟元整（￥223000元）。本人：杨敏清承诺，从2017年4月8日——2017年9月8日逐月归还（其间每月8号前打款到任开芹中国银行公园北路支行62×××50账户中），4月——8月，每月还款金额不低于叁万元整（￥30000元），尾款于2017年9月8日前全部还清。附：如未如期归还合作款贰拾贰万叁仟元整（￥223000元），任开芹依然对该幼儿园行使经营权”，落款有被告杨敏清以“承诺人”字样，并签字及捺印。同日，被告杨敏清向案外人杨楠出具《还款协议》，载明“杨楠于2016年11月退出花溪明星博艺幼儿园的经营。投资幼儿园的剩余尾款壹拾肆万肆仟捌佰零肆（144804元），杨敏清争取2017年9月前逐月还清。（附：如未如期还清合作款，杨楠仍有权行使经营权）”，落款有被告以“还款人”字样签字。对上述两份还款承诺，被告对客观性无异议，但称内容均不是被告自己所写，签字是被告自己所签。另，原告任开芹提供其中国银行交易流水明细清单，载明被告杨敏清分别于2017年9月28日、2017年4月12日向原告转账总计60000元，以证明被告书写还款承诺书后，还款两次，尚欠163000元。对此，被告对客观性无异议，但不认可证明目的，称没有看到原告投资223000元的证据。庭审质证中，被告杨敏清提交其与案外人黄宝丽电话录音一份、装修合同一份以及清单，以证明原告并非本案合伙人。并提交《花溪明星博艺幼儿园合伙协议》一份，该协议无合伙人签字。以证明协商合伙的事实，但合伙人为姜禾、黄宝丽、杨敏清，并没有何开芹。附幼儿园经营亏损清单，证明幼儿园亏损事实。对上述证据，原告不予认可，称该组证据均为被告自行所写，达不到证明目的。以上事实，有《幼儿园装饰装修施工合同》、《还款承诺书》、《还款协议》、《花溪明星博艺幼儿园合伙协议》、亏损清单、银行交易流水明细清单及当事人陈述等在卷佐证，并经庭审核实，足以认定。本院认为，订立合伙协议、设立合伙企业是作为平等民事主体的合伙人之间的民事活动。民事活动始终应当体现当事人意思自治的原则，即自愿原则。首先，关于原、被告之间的合伙关系是否成立的问题。本院认为，个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。当事人之间没有书面合伙协议，但具备合伙的其他条件，可以认定合伙关系。现有证据表明，在对外签订装修施工合同中，案涉幼儿园方有原告签字及捺印，并由原告通过其本人银行账户向装修承包方指定账号支付装修款200000元，且有装修承包方收款收据为证。且在被告出具的《还款承诺书》中，亦明确载有“任开芹2016年11月退出花溪明星博艺幼儿园的经营”以及“任开芹依然对该幼儿园行使经营权”的字样。因既有原告为合伙项目做出实际行动，亦有被告认可原告合伙人身份的真实意思表示，故本院依法确认双方合伙事宜已经履行，双方之间的合伙关系成立。被告对装修合同非原告本人所签以及该笔转账不知情的抗辩，未能提供有效证据，本院不予采信。对于原告要求被告支付退伙费用163000元的诉请。因原、被告双方未签订书面合伙协议，亦未约定合伙期限，依据《合伙企业法》第四十六条“合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人”、第五十二条规定“退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物”之规定。即退伙时财产份额的退还办法完全由合伙人意思自治决定。结合本案查明事实可知，在被告杨敏清出具的《还款承诺书》中，明确表示原告任开芹退出案涉幼儿园的经营，并明确原告所占股份总计223000元，且约定了还款期限及支付方式。由此可知，就原告的退伙及退伙结算，原、被告之间已经做出明确的意思表示，双方协商选择了承诺书中所述办法进行处理。且被告于2017年9月28日、2017年4月12日向原告转账总计60000元的行为，亦佐证了其对上述承诺书内容的认可并已经部分履行。被告抗辩原告擅自退伙及未经退伙结算的事由，因证据不足，本院不予采信。故，原告要求被告支付退伙费用163000元的诉请，本院予以支持。另，因还款承诺书中亦明确约定还款期限为2017年4月8日至2017年9月8日，现被告逾期还款，原告要求以未付金额163000元为基数，从2017年9月9日起，按年利率6%的标准计算资金占用费至付清欠款之日止的请求，本院亦予以支持。据此，依据《中华人民共和国合伙企业法》第五条、第四十六条、第五十二条之规定，判决如下：被告杨敏清于本判决生效之日起十日内，向原告任开芹支付欠款人民币163000元并支付资金占用费（资金占用费以163000元为基数，从2017年9月9日起，按年利率6%的标准计算计算至付清欠款之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4060元减半收取2030元、保全费1460元，合计3490元，由被告杨敏清负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  闫化平二〇二〇年七月十六日书记员  文国君