江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0106民初13442号 原告：付三来，男，1986年3月24日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住山东省济南市。 委托诉讼代理人：王鹏飞，国浩律师（济南）事务所律师。 原告：王鹏飞，男，1983年3月3日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住山东省阳谷县。 委托诉讼代理人：王鹏飞，国浩律师（济南）事务所律师。 被告：江苏省对外经贸股份有限公司，统一社会信用代码91320000134772292U，住所地江苏省南京市。 法定代表人：毕武。 委托诉讼代理人：乔雯，江苏君远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余遥，江苏君远律师事务所实习律师。 第三人：山东鲁京商贸有限公司，统一社会信用代码91370125306830381G，住所地山东省济南市济阳县。 法定代表人：孙勇。 第三人：孙勇，男，1976年4月2日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住山东省济南市。 第三人：肖以雪，女，1983年5月13日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住山东省济南市。 委托诉讼代理人：赵秀利，北京市京师（济南）律师事务所律师。 第三人：李永坦，男，1963年10月4日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住山东省临清市。 委托诉讼代理人：赵秀利，北京市京师（济南）律师事务所律师。 第三人：黄丽燕，女，1976年2月23日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住山东省济南市。 原告付三来、王鹏飞诉被告江苏省对外经贸股份有限公司（以下简称对外经贸公司）、第三人山东鲁京商贸有限公司（以下简称鲁京公司）、孙勇、肖以雪、李永坦、黄丽燕执行异议之诉一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告付三来及其委托诉讼代理人王鹏飞、原告王鹏飞的委托诉讼代理人王鹏飞，被告对外经贸公司的委托诉讼代理人乔雯、余遥，第三人肖以雪及其委托诉讼代理人赵秀利，第三人李永坦的委托诉讼代理人赵秀利到庭参加诉讼。第三人鲁京公司、孙勇、黄丽燕经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告付三来、王鹏飞向本院提出诉讼请求：1、请求撤销南京市鼓楼区人民法院（2019）苏0106执异88号执行裁定书；2、驳回被告对外经贸公司对于原告的全部执行申请；3、本案诉讼费用由被告对外经贸公司承担。事实和理由：南京市鼓楼区人民法院作出的（2019)苏0106执异88号执行裁定书，追加原告作为被执行人，属于认定事实错误。2015年5月29日，付三来向鲁京商贸公司实缴出资1200万元，王鹏飞向鲁京商贸公司实缴出资800万元，共计2000万元，鲁京商贸公司注册资本2000万元己经全部实缴到位，因此被告以原告未实际缴纳出资为由申请追加原告为被执行人，缺乏事实及法律依据，故原告诉至法院，要求判如所请。 被告对外经贸公司辩称，（2019）苏0106执异88号执行裁定书认定事实清楚，适用法律正确。原告未履行对鲁京公司的出资义务，应当在未出资范围内对鲁京公司的债务承担清偿责任。综上请求驳回原告的诉讼请求。 第三人鲁京公司、孙勇、黄丽燕未答辩。 第三人肖以雪、李永坦述称，两人对鲁京公司的注册不知情，工商档案中所有的签字并非两人所签。 本院经审理认定事实如下：2017年3月28日，本院经审理对对外经贸公司诉鲁京公司、孙勇合同纠纷一案，作出（2016）苏0106民初10516号民事判决，判决如下：一、鲁京公司于判决发生法律效力之日起五日内一次性给付对外经贸公司8531716.12元，并按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准支付该款自2016年6月7日起至实际给付之日止期间的逾期利息；二、孙勇对鲁京公司的上述第一项付款义务中的8531716.12元承担连带清偿责任；并在向对外经贸公司实际清偿后，有权就其实际清偿部分向鲁京公司追偿。判决生效后，因鲁京公司、孙勇未履行生效判决，对外经贸公司向本院申请强制执行。执行过程中，因鲁京公司、孙勇无财产可供执行，本院依法终结执行程序。后经对外经贸公司申请，本院于2019年10月22日作出（2019）苏0106执异88号执行裁定，裁定如下：一、追加李永坦、肖以雪、付三来、王鹏飞、黄丽燕为本案被执行人；二、李永坦在未缴纳出资额30万元范围内、肖以雪在未缴纳出资额270万元范围内、付三来在未缴纳出资额1200万元范围内、王鹏飞在未缴纳出资额800万元范围内、黄丽燕在未缴纳出资额100万元范围内分别对本案所涉债务承担清偿责任。后付三来、王鹏飞不服该裁定向本院提起本案诉讼。 另查明，鲁京公司于2014年4月29日设立，企业类型为有限责任公司，注册资本为300万元，股东为肖以雪、李永坦，认缴出资额分别为270万元、30万元，出资时间均为2014年4月21日。 2015年4月29日，李永坦与王鹏飞、肖以雪与付三来分别签订《股权转让协议》，约定：李永坦、肖以雪将其持有的鲁京公司股权分别以30万元、270万元的价格转让给王鹏飞、付三来；协议中写明的转让价款取得方式为：“于本协议生效后10日内支付转让价款的，在取得工商变更登记当日支付剩余的转让款”；除上述支付价款方式约定不明确外，违约金部分也存在约定不明情况。同日，鲁京公司形成《股东会决议》，载明股东变更、注册资本变更、公司地址变更、经营范围变更等内容，其中原股东李永坦将所持公司股权30万元，占注册资本的10%，全部转让给股东王鹏飞，同时相应的权利义务一并转让，其他原股东放弃优先受让权；原股东肖以雪将所持有公司股权270万元，占注册资本的90%，全部转让给股东付三来，同时相应的权利义务一并转让，其他原股东放弃优先受让权；公司注册资本由300万元变更为2000万元，本次增资，股东付三来以货币形式认缴出资930万元，出资时间为2035年4月29日，股东王鹏飞以货币形式认缴出资770万元，出资时间为2035年4月29日；增资后，股东持股情况为付三来持有公司股权1200万元，占注册资本的60%；王鹏飞持有公司股权800万元，占注册资本的40%。同日，鲁京公司重新制定《山东鲁京商贸有限公司章程》，确定公司注册资本为2000万元，其中付三来认缴出资1200万元，王鹏飞认缴出资800万元，出资方式均为货币，出资时间均为2035年4月29日，并完成工商登记变更手续。 2015年11月9日，付三来与孙勇、王鹏飞与黄丽燕、王鹏飞与孙勇分别签订《股权转让协议》，约定：付三来将其持有的鲁京公司1200万元股权以1200万元的价格转让给孙勇；王鹏飞将其持有的鲁京公司100万元股权以100万元的价格转让给黄丽燕，并将持有的余下700万元股权以700万元的价格转让给孙勇；各方在股权转让协议中约定的支付价款方式与此前李永坦、肖以雪签订的《股权转让协议》载明内容基本一致。同日，鲁京公司形成《股东会决议》，载明股东变更、经营范围变更等内容。同日，鲁京公司重新制定《山东鲁京商贸有限公司章程》，确定公司注册资本为2000万元，其中孙勇认缴出资1900万元，黄丽燕认缴出资100万元，出资方式均为货币，出资时间均为2015年11月9日，并完成工商登记变更手续。 又查明，2015年6月15日，山东舜兴会计师事务所出具鲁舜兴会验字[2015]第0399号《验资报告》，载明：鲁京公司（筹）：根据协议、章程的规定，贵公司（筹）申请登记的注册资本为2000万元，由全体股东于2015年5月29日之前一次缴足；经我们审验，截至2015年5月29日止，贵公司（筹）已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本）合计2000万元，各股东出资方式均以货币出资。《验资报告》内含有两份中国工商银行业务回单及一份中国工商银行客户存款对账单，记载付三来、王鹏飞于2015年5月29日分别向鲁京公司中国工商银行尾号为9771的银行账户转账汇款1200万元、800万元。 审理中，对外经贸公司提交鲁京公司中国工商银行尾号为9771的银行账户自2016年起的明细清单复印件一份，用以证明2016年1月鲁京公司中国工商银行尾号为9771的银行账户内余额仅有2万余元，距离付三来、王鹏飞主张的出资2000万元的时间仅有6个月，2000万元就消耗一空，该2000万元款项很有可能被抽逃。付三来、王鹏飞经质证，认为：该明细清单系2016年之后的交易记录，而付三来、王鹏飞已于2015年11月9日将鲁京公司的股权转让给孙勇、黄丽燕，故与其无关，付三来的兴业银行账户实际由孙勇控制，付三来对于该账户的运行情况毫不知情；对外经贸公司是以股东未实际出资为由将鲁京公司的所有股东追加为被执行人，本案的争议焦点是鲁京公司的股东是否实缴出资，鲁京公司的资金运行情况与本案无关。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”本案中，原告付三来、王鹏飞于2015年5月29日向鲁京公司缴纳出资款2000万元，该事实有《验资报告》以及中国工商银行业务回单加以证实，本院予以确认，故本院（2019）苏0106执异88号执行裁定书中，追加付三来、王鹏飞为该案被执行人，以及裁定付三来在未缴纳出资额1200万元范围内，王鹏飞在未缴纳出资额800万元范围内对该案所涉债务承担清偿责任的内容与事实不符，应予撤销。关于对外经贸公司辩称可能存在抽逃出资的情况，本院认为，股东抽逃出资与股东未履行出资义务系不同的事实，法律关系不同，若确实存在股东抽逃资金的情况，对外经贸公司可另行主张权利。第三人鲁京公司、孙勇、黄丽燕经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 撤销本院（2019）苏0106执异88号执行裁定书中裁定主文第一项“追加付三来、王鹏飞为本案被执行人”及第二项“付三来在未缴纳出资额1200万元范围内、王鹏飞在未缴纳出资额800万元范围内对本案所涉债务承担清偿责任”的内容。 案件受理费80元，公告费600元，合计680元，由被告江苏省对外经贸股份有限公司负担。       如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判长  乔延彬 审判员  徐小菲 审判员  杨 丽 二〇二〇年七月三十日 书记员  王 昀