北京市第二中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）京02民初138号原告：银河金汇证券资产管理有限公司，住所地北京市西城区金融大街**国际企业大厦****。法定代表人：尹岩武。委托诉讼代理人：梁君，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴硕，北京大成律师事务所律师。被告：新能国际投资有限公司，，住所地北京市石景山区八大处高科技园区西井路****楼**法定代表人：段崇军，总经理。被告：陈义和，住内蒙古自治区包头市昆都仑区。委托诉讼代理人：贾海鹏，北京颐合中鸿律师事务所律师。委托诉讼代理人：曲晶，北京颐合中鸿律师事务所律师。原告银河金汇证券资产管理有限公司（以下简称银河公司）与被告新能国际投资有限公司（以下简称新能公司）、陈义和质押式证券回购纠纷一案，本院于2020年2月24日立案。银河公司诉称：2017年1月，银河公司与新能公司、中国银河证券股份有限公司（以下简称银河证券公司）签署了《银河金汇证券资产管理有限公司股票质押式回购交易业务协议》（合同编号：汇达52号-股质01号）（以下简称《交易业务协议》）及附件一《银河金汇证券资产管理有限公司股票质押式回购交易协议书》，协议约定：新能公司以其持有的金鸿能源（证券代码：000669，后更名为金鸿控股）9200万股流通股股票办理股票质押式回购交易，初始交易金额为人民币8亿元，初始交易日为2017年1月18日，购回交易日为2019年1月18日，购回利率为5.375%。上述协议签订后，银河公司已于2017年1月18日按照合同约定向新能公司支付初始交易金额人民币8亿元，并已办理了股票质押登记。为担保上述债权的实现，2018年银河公司与陈义和、新能公司签署了两份《股票质押合同》（合同编号：汇达52号-股质01号-补充质押01、汇达52号-股质01号-补充质押02），合同约定陈义和自愿以其持有的共计990万股的金鸿控股（证券代码：000669）股票为《交易业务协议》项下的债务提供无条件、不可撤销的质押担保。新能公司返还1亿元本金后，无法按期回购，2019年2月14日，银河公司与新能公司、银河证券公司签署了《延期购回交易协议书》（编号:汇达52号-股质01号-延期01），协议约定新能公司应于2019年2月1日购回5000万元本金，对剩余6.5亿元本金进行延期购回，延期回购日为2020年1月17日，延期回购期间利率为7.875%。2019年4月26日及11月29日，银河公司与新能公司分别约定提前购回本金5000万元和500万元，回购交易完成后，初始交易金额剩余5.95亿元。2018年5月7日和2019年2月20日，因履约保障比例低于警戒线，新能公司分别进行了两次补充质押，质押股票数量分别为1499389股和10000000股。2019年5月6日，因交易履约保障比例触发协议约定的平仓线，经银河公司通知，新能公司未按照《交易业务协议》第三十八条的约定在2019年5月7日10:30前采取履约保障措施，根据《交易业务协议》第五十三条的规定，银河公司有权要求新能公司自2019年5月7日起支付违约金。2019年12月17日，金鸿控股集团股份有限公司发布关于控股股东股份被冻结的公告，公告新能公司持有的金鸿控股的全部股票已于2019年11月29日被北京市第三中级人民法院冻结。根据《交易业务协议》第五十二条的规定，在“质押特别交易单元下的质押标的证券被司法等机关冻结或强制执行”的情形下，新能公司应当向银河公司承担违约责任。鉴于新能公司未能按时进行购回交易，银河公司有权要求新能公司支付初始交易金额余额、购回利息以及延期购回、迟延支付利息的违约金。基于新能公司的违约行为，银河公司亦有权根据协议约定要求就新能公司及陈义和质押的金鸿控股股票折价、拍卖或变卖所得价款在新能公司欠付款项范围内优先受偿。综上所述，银河公司诉讼请求如下：1.依法判令新能公司向银河公司返还初始交易金额余额595000000元；2.判令新能公司向银河公司支付购回交易利息3514218.75元（以初始交易金额余额595000000元为基数，按照购回利率7.875%计算，自2019年12月21日起至2020年1月17日止）；3.判令新能公司向银河公司支付逾期购回违约金（以初始交易金额余额595000000元为基数，按照日万分之五为标准计算，自2020年1月17日起至款项实际付清之日止）；4.判令新能公司向银河公司支付迟延支付利息的违约金（以3514218.75元为基数，按照日万分之五为标准计算，自2020年1月17日起至款项实际付清之日止）；5.判令新能限公司向银河公司支付未采取履约保障措施的违约金92327500元（以初始交易金额余额595000000元为基数，按照日万分之五为标准计算，自2019年1月18日起至2019年3月4日止，自2019年5月7日起至2020年1月17日止）；6.判令新能公司向银河公司支付因质押标的证券被司法机关冻结的违约金14577500元（以初始交易金额余额595000000元为基数，按照日万分之五为标准计算，自2019年11月29日起至2020年1月17日止）；7.判令新能公司向银河公司支付律师费2000000元和保全担保费；8.判令新能公司就其质押的金鸿控股（证券代码：000669）140899144股股票折价、拍卖或变卖所得价款在上述第1项至第7项、第10项请求金额范围内优先受偿；9.判令陈义和就其质押的金鸿控股（证券代码：000669）13860000股股票折价、拍卖或变卖所得价款在上述第1项至第7项、第10项请求金额范围内优先受偿；10.判令新能公司和陈义和共同承担本案诉讼费、保全费及其他诉讼费用。陈义和在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为，涉案协议均约定如发生争议，提交协议签订地有管辖权的人民法院诉讼解决。涉案协议签订地为北京市，但是最终用印及签署是在新能公司住所地即北京市石景山区完成的，所以依据相关法律规定，本案应移送北京市第一中级人民法院管辖。本院经审查认为：当事人可以在合同中约定争议解决的方式和途径。本案中，银河公司、新能公司与银河证券公司于2017年1月签订的《交易业务协议》第七十一条第一款约定，本协议执行中如出现争议，应首先通过友好协商解决。协商解决不成的，甲乙丙三方同意提交本协议签订地有管辖权的人民法院诉讼解决。该协议落款处载明合同签订地为“北京”。陈义和提出管辖权异议认为协议签订地为新能公司所在地北京市石景山区，但并未提供证据予以证明，且陈义和并非该协议的签订主体；银河公司则认为协议签订地为北京市西城区。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三十条第一款之规定，根据管辖协议，起诉时能够确定管辖法院的，从其约定；不能确定的，依照民事诉讼法的相关规定确定管辖。银河公司、陈义和就协议签订地存在争议，新能公司未发表意见，现无法根据管辖协议确定管辖法院，故本院依法确定管辖法院。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。《最高人民法院关于适用的解释》第十八条第一款规定，合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。本案中，银河公司起诉要求新能公司向其返还初始交易金并支付利息、违约金等，各方未在上述协议中约定合同履行地，故本院依法确定合同履行地。《最高人民法院关于适用的解释》第十八条第二款规定，合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。银河公司作为接收货币一方，其所在地应为合同履行地。《最高人民法院关于适用的解释》第三条规定，法人或者其他组织的住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地。法人或者其他组织的主要办事机构所在地不能确定的，法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所地。经查，银河公司工商注册登记地位于深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室。银河公司陈述其主要办事机构所在地位于北京市西城区金融大街35号国际企业大厦A座9层，并提交了《房屋租赁合同》及物业管理处开具的证明等在案佐证。同时，涉案《交易业务协议》中银河公司的住所记载亦为北京市西城区金融大街**国际企业大厦。另查，本院于2019年11月5日作出的（2019）京02民辖终1069号管辖权异议民事裁定书，，认定银河公司住所地位于北京市西城区本院认为，综合考虑银河公司提交的《房屋租赁合同》、证明、当事人陈述以及相关管辖权异议民事裁定书，，可以认定银河公司住所地位于北京市西城区本案合同履行地位于北京市西城区。法发[2019]14号《最高人民法院关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》规定，中级人民法院管辖第一审民事案件的诉讼标的额上限原则上为50亿元，诉讼标的额下限继续按照法发[2015]7号等文件执行。法发[2015]7号《最高人民法院关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》规定，，当事人住所地均在受理法院所处省级行政辖区的第一审民商事案件北京市高级人民法院所辖中级人民法院管辖诉讼标的额1亿元以上一审民商事案件。。本案原、被告住所地均在北京市且诉讼标的额在1亿元以上、50亿元以下，又因合同履行地在北京市西城区，属于本院辖区范围，故本院具有管辖权。综上所述，陈义和提出的管辖权异议理由不能成立，本院对其申请予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款规定，裁定如下：驳回陈义和对本案管辖权提出的异议。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院；如陈义和在裁定书送达之日起十日内未上诉，则于上诉期满后七日内交纳案件受理费七十元。审 判 长  杨 光审 判 员  钱丽红人民陪审员  张 健二〇二〇年七月二十日法官 助理  付天缘书 记 员  陈 腾