内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终1446号   上诉人（一审原告）：张志强，男，现住内蒙古包头市。   委托诉讼代理人：吴婷婷，内蒙古建中律师事务所律师。   被上诉人（一审被告）：郭志刚，男，现住内蒙古包头市。   被上诉人（一审被告）：张俊枝，女，现住内蒙古包头市。（二被上诉人系夫妻关系）   上诉人张志强因与被上诉人郭志刚、张俊枝民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2020）内0202民初198号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张志强的委托诉讼代理人吴婷婷，被上诉人郭志刚、张俊枝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   张志强上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判支持上诉人诉讼请求；本案上诉费，律师费由二被告共同承担。事实与理由：一、本案中上诉人出具了借款协议，该借款总金额是7万，并且借条明确标注是出借的现金。被上诉人也认可签字是被上诉人所签署。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。本案中上诉人已经出具了由上诉人与被上诉人双方签署的有法律效力的借条。一审法院在没有任何法律及事实依据的情况下不予认定，应当予以撤销并依法改判或发回重审，支持上诉人一审诉讼请求。二、本案中一审判决书中引用的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明”。本案庭审中，被告没有提供任何偿还过借款的证据，也没有相应的还款流水或者上诉人提供的收条。且根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时。本案中上诉人提供的借条明确写明系现金支付，且金额仅有7万，根据交易习惯及当事人的经济能力，以现金7万元支付借款是符合交易方式及交易习惯的。一审法官在被上诉人没有提供任何证据证明还款的情况下就驳回原告诉讼请求，是严重损害债权人权益的行为。三、最后，本案中一审没有认真审核案件的事实，没有审查上诉人一审提供的借条，一审认定事实不清，证据不足。   郭志刚答辩称，不认识张志强，打欠条的时候是逼我还钱才打条子，当时是曹艳逼我的，我的钱是跟他们借的，最后是张志强让我们打的借条，7万元的现金也没给我，我也没收到这7万元的现金。赌博的钱我已经还过了，连利息都还了4万多元，总共还了剩下3.5万元。   张俊枝答辩称，这个钱是赌博的钱，是郭志强欠曹艳的钱，一共欠了11万元。这个是曹艳跟李根云借的钱，但是条子是给张志强打的，我们也不知道张志强是谁。我们手里还有李根云的收条，我们没有借过现金。欠这个钱以后就让我们打条子，不然就去家里闹腾。听说张志强跟我借钱的人是朋友关系。   张志强向一审法院起诉请求：一、请求依法判令二被告偿还原告借款本金70000元整及利息共计100800元（从2014年1月6日至还清为止）；二、本案诉讼费、律师费3000元，由二被告共同承担。   一审法院认定，2014年元月6日，二被告打借条一张，内容为“今有借款人郭志刚、张俊枝借张志强人民币现金柒万元整（70000元），借款期限为叁个月（90天），从2014年元月6日至2014年4月6日止。借款用途：商业，到期归还，如有违约按银行同期利率的4倍计算利息。借款人郭志刚、张俊枝，身份证号×××，150207197712233524，电话130XX****XX”。   一审法院认为，原告张志强主张被告郭志刚、张俊枝向其借款，应承担举证责任。被告郭志刚、张俊枝虽然认可向原告张志强打下上述借条，但不认可向其借款，也不认可收到款项，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条规定“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生”；第十八条规定，根据《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百七十四条第二款之规定，“负有举证证明责任的原告无正当理由拒不到庭，经审查现有证据无法确认借贷行为、借贷金额、支付方式等案件主要事实，人民法院对其主张的事实不予认定。”本案原告既未出庭，又缺乏转账记录，代理人对二被告提出不认识原告的陈述等相关事实也不清楚，故而原告主张二被告借款的事实证据不足，该院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十八条等相关规定，判决：驳回原告张志强对郭志刚、张俊枝的全部诉讼请求。案件受理费1230元（原告预交），由原告负担。   本院审理查明的案件事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。二审庭审时当事人进行了质证，本院认定如下：张志强在本案之前曾在一审法院起诉郭志刚、张俊枝，2019年7月30日，张志强的委托诉讼代理人王韶宇与郭志刚、张俊枝达成《还款协议》：一、郭志刚、张俊枝欠张志强35000元，经友好协商，郭志刚、张俊枝同意在签订《还款协议》后，于2019年7月30日先付张志强2000元，剩余款郭志刚、张俊枝每月28日前给付张志强2000元，直至全部付清。二、如郭志刚、张俊枝在约定的付款期限内，有一次拖延不付视为违约，承担违约责任，张志强随时可以诉讼。三、《还款协议》签订后，郭志刚、张俊枝先付2000元后，张志强在3日内起诉郭志刚、张俊枝的案件撤销诉讼。2019年7月30日，一审法院作出（2019）内0202民初1823号民事裁定，准许张志强撤诉。本案二审中，张志强亦确认郭志刚、张俊枝欠款金额为35000元。   上述查明的案件事实有《还款协议》及当事人庭审陈述在案佐证，本院予以确认。   本院认为，张志强在本案之前的诉讼过程中，于2019年7月30日与郭志刚、张俊枝达成《还款协议》，本案二审中，双方当事人对该《还款协议》真实性予以认可，《还款协议》是双方当事人的真实意思表示，该《还款协议》确认郭志刚、张俊枝欠张志强35000元，郭志刚、张俊枝应当履行还款义务。二审中，张志强亦确认郭志刚、张俊枝已经还款35000元，尚欠张志强35000元，故其主张偿还借款本金70000元的诉讼请求，本院不予全部支持。《还款协议》中，并未重新约定利息，张志强主张利息及律师费没有事实及法律依据，本院不予支持。   综上所述，上诉人张志强的上诉理由部分成立，成立部分应予支持。一审判决认定基本事实不清，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项规定，判决如下：   一、撤销内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2020）内0202民初198号民事判决；   二、被上诉人郭志刚、张俊枝于本判决生效之日起十五日内偿还上诉人张志强借款35000元；   三、驳回上诉人张志强的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费1230元；二审案件受理费2460元，由上诉人张志强负担2460元；由被上诉人郭志刚、张俊枝负担1230元。   本判决为终审判决。   审判长 刘兴平   审判员 王志刚   审判员 赵艳敏     二〇二〇年七月二十日   书记员 祁鑫源   附：本判决所引用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。   一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。