辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽13民初20号原告：承德运输集团有限责任公司，住所地河北省承德开发区迎宾路汽车东站北侧。统一社会信用代码911308021091007777。法定代表人：何巨峰，董事长。委托诉讼代理人：于东兴，河北尚丰律师事务所律师。原告：邢福顺，男，1963年4月3日出生，汉族，个体业主，住河北省平泉市。委托诉讼代理人：于东兴，河北尚丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶振东，男，1976年11月5日出生，满族，项目部预算员，住河北省承德市双桥区。原告：马银，男，1971年5月21日出生，汉族，农民，住河北省平泉市。委托诉讼代理人：于东兴，河北尚丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶振东，男，1976年11月5日出生，满族，项目部预算员，住河北省承德市双桥区。被告：凌源兴隆大家庭购物中心有限公司，住所地辽宁省凌源市南大街**。统一社会信用代码91211382570946375A。法定代表人：荣明辉，总经理。委托诉讼代理人：段金玲，该公司员工。委托诉讼代理人：孔繁辉，辽宁三燕律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘军，辽宁实远律师事务所律师。第三人：沈阳辰宇建设集团有限责任公司，，住所地辽宁省沈阳市和平区南四经街**统一社会信用代码91210100720989347Y。法定代表人：刘伯尧，董事长。委托诉讼代理人：曹远军，辽宁同方律师事务所律师。委托诉讼代理人：远飞，辽宁百联律师事务所律师。第三人：冯良，男，1964年10月1日出生，汉族，农民，住辽宁省辽中县。原告承德运输集团有限责任公司（以下简称承德运输公司）、邢福顺、马银与被告凌源兴隆大家庭购物中心有限公司（以下简称凌源兴隆公司），第三人沈阳辰宇建设集团有限责任公司（以下简称沈阳辰宇公司）、冯良建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告承德运输公司的委托诉讼代理人于东兴，原告邢福顺、马银及其委托诉讼代理人于东兴、陶振东，被告凌源兴隆公司的委托诉讼代理人段金玲孔繁辉、刘军，第三人沈阳辰宇公司委的托诉讼代理人曹远军、远飞到庭参加诉讼。第三人冯良经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告承德运输公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除原、被告及第三人之间“凌源兴隆大家庭一期（A区）施工合同；2、依法判决被告向三原告支付工程款及暂定的损失38,125,544．33元（暂计算至2018年5月29日，以后继续计算至此款付清时止），损失最终以鉴定结论确定的数额为准；3、依法判令第三人辰宇公司、冯良配合原、被告双方进行工程款的结算：4、诉讼费全部由被告承担。事实和理由：2016年7月1日，凌源兴隆公司与沈阳辰宇公司签订了凌源兴隆大家庭一期（A区）施工合同。合同签订后，沈阳辰宇公司、冯良与被告履行该合同至2017年1月，三原告作为实际施工人投资并进行施工建设，冯良退出，合同继续履行。对此，包括被告均认可三原告系实际施工人并完成了A区工程。由于凌源兴隆公司至今没有办理包括施工许可证等相关合法手续，施工期间经常被规划局、环保局等相关部门予以停工，且没有图纸或图纸不断变化等诸多因素，致使工期不断延后，未能达到合同约定付款节点。被告虽然承诺调整付款节点，但始终未能落实，致使原告无法按时支付农民工工资，造成2018年2月份春节前夕农民工上访。时至2018年4月，被告非但未向原告拨付工程款，亦未与原告进行结算的情况下，向沈阳辰宇公司提出解除施工协议。原告认为，由于被告没有合法手续进行施工等违法行为以及一系列的违约行为，又单方提出要求解除施工协议，致使原告遭受重大损失，其应将原告已完成工程量的工程款进行结算并赔偿给原告造成的重大经济损失。现合同目的无法实现，为避免损失的进一步扩大，请求解除原、被告及第三人之间签订的凌源兴隆大家庭一期（A区）施工合同。被告凌源兴隆公司辩称，答辩人不认识原告，双方不存在合同关系。答辩人与第三人辰宇公司签订的合同。现没有到合同约定的付款节点，不同意支付工程款，更不应当赔偿损失。答辩人同意解除施工合同。第三人沈阳辰宇公司述称，原告与我方系建设单位指定挂靠施工。我方虽然名义上与被告签订了施工合同，但是是基于被告自行与实际施工人洽商案涉工程，并指定实际施工人借用我方名义施工。原告作为实际施工人，向被告主张工程款，我方没有异议。原告主张解除施工合同，我方也没有意见。第三人冯良未作述辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经庭审质证和审查，本院认定事实如下：2016年7月1日，凌源兴隆公司（甲方）与沈阳辰宇公司（乙方）签订《凌源兴隆大家庭项目一期（A区）施工合同》一份，合同主要内容“第一章工程概况商场地下一层，地上，地上**，4平方米；承包方式包工、包料、包质量、包工期、包文明施工、包安全、包验收合格；开工时间2016年7月58日；竣工时间：2017年11月20日；第三章合同通用条款6．1（1）甲方于乙方施工主体结构封顶后，按完成工程量60%支付进度款；乙方应提交已完工程预算书，双方无争议的情况下，监理和甲方审核完毕后支付工程款；（2）乙方工程完工并验收合格后，按照已完工程量的80%支付工程款。工程档案资料、结算资料齐全并验收合格后60工作日内，甲、乙双方完成工程款结算工作。甲方支付至结算工程款的95%，剩余5%为保修金（无息）；6．3在乙方工期安排合理的前提下，因甲方原因延误工程进度，致使乙方进度在本年度未能达到付款节点，甲方按照乙方实际施工进度核实工程量，并按本合同约定比例支付工程款。第九条9、2款甲方负责告知乙方施工用水用电位置，由乙方负责接水接电位置至施工现场的管线铺设及安装计量表具并自行负责施工期间的水电费用。”合同还对其他事项作出了约定。冯良作为沈阳辰宇公司项目负责人，在该合同书上签字确认。2016年9月23日，承德运输公司、邢福顺、马银、冯良作为承诺人，与担保方辽宁中川投资管理有限公司共同向沈阳辰宇公司出具《承诺书》一份，主要内容“承德运输公司及自然人马银、邢福顺、冯良联合自主承揽凌源兴隆大家庭项目一期A区、B区工程，我方自愿按项目法实施项目管理，单独核算，自负盈亏…”同日，沈阳辰宇公司与承德运输公司、邢福顺、马银、冯良、辽宁中川投资管理有限公司签订《建筑工程安全生产合同书》一份，双方对案涉工程项目、安全生产主要指标等进行了约定。2017年1月20日，沈阳辰宇公司（甲方）与承德运输公司、马银、邢福顺、冯良（乙方）、辽宁中川投资管理有限公司（担保方）签订《协议书》一份，协议主要内容“现甲方将乙方利用甲方资质所承揽的兴隆大家庭项目一期A区工程、B区商场部分工程，指定乙方负责组织施工；乙方自愿对该项目的经营施工及保修全过程负责，规范经营、单独核算、自负盈亏。乙方按照承诺书规定上交甲方管理费，若出现乙方违背诚信，违背施工合同或违法违规行为，甲方将追究乙方法律责任；本协议只作为确立合作关系使用，不得用于以沈阳辰宇公司名义对外进行包括但不限于如赊欠贷款、抵押、采购分包等活动……”同日，承德运输公司、冯良、辽宁中川投资管理有限公司向沈阳辰宇公司出具《保证函》一份，主要内容“鉴于冯良因不具备资金垫付及施工组织能力等因素，冯良又选择承德运输公司注入资金及组织管理团队来继续施工此工程；冯良已组织施工完A期工程基础筏板以及B区的施工准备，承德运输公司负责支付冯良在2016年进厂开始－2017年1月25日期间的施工债务及全部投入，包括但不限于冯良及合伙人应返还A、B区两个项目预收的各类保证金；冯良、承德运输公司保证在任何情况下此工程不会给总承包方造成经济损失及不良影响，否则总包方有权解除一切合同及协议…”。2017年5月25日，凌源兴隆公司、凌源兴隆宝通房地产开发有限公司（以下简称凌源宝通公司）共同向沈阳辰宇公司出具《承诺书》一份，主要内容“一、凌源兴隆大家庭整体项目中因实际施工人冯良签订的合同、约定、协议，收取的保证金等一切行为带来的后续的资金支付和赔偿，在担保方辽宁中川投资管理有限公司和实际施工人冯良的合伙方承德运输公司承担相应责任后，如有任何未能解决的问题都由我方两公司完全承担，与贵公司无关。两公司保证在凌源兴隆大家庭整体项目履约过程中全部支付的款项都支付到贵公司名下账户；二、鉴于冯良的实际施工能力有限，经冯良、承德运输公司、马银、邢福顺协商，冯良退出，由承德运输公司、马银、邢福顺共同组成新的联合体对该项目进行施工管理。我方认可此新的联合体对本项目继续组织施工管理。两公司愿与贵公司共同加大力度监督该项目；三、凌源兴隆大家庭整体项目中因冯良引入合伙人带来的后续的资金支付和赔偿，由我方完全承担。与贵公司无关。该承诺不因为贵我双方的上述两合同发生变更、解除、终止，重新签订等情况而变化。”同日，承德运输公司、马银、邢福顺向沈阳辰宇公司出具《承诺书》一份，主要内容“1、经我合伙组织内部协商，冯良退出该项目的施工、管理及经营，即日起该项目的施工管理等一切工作都由承德运输公司、马银、邢福顺三方负责；2、项目中因冯良签订的合同、约定协议收取的保证金等一切行为带来的后续的资金支付和赔偿，从2017年5月25日起不超过1300万元（包括但不限于临建190万元）的部分，由承德运输公司、马银、邢福顺承担。超过1300万元的部分由冯良、担保方辽宁中川投资管理有限公司承担责任…”。同日，冯良、辽宁中川投资管理有限公司向沈阳辰宇公司出具《承诺书》一份，承诺书主要内容“因冯良本人签订的合同、约定、协议收取的保证金等一切行为带来的后续的资金支付和赔偿，从2017年5月25日起不超过1300万元（不含2017年1月25日已付500万元）的部分由承德运输公司、马银、邢福顺承担。超过1300万元的部分由冯良本人、担保方辽宁中川投资管理有限公司承担责任，保证不给贵公司造成任何损失；本人冯良退出该项目的施工管理及经营。”2017年8月30日，凌源宝通公司向沈阳辰宇公司第一分公司兴隆大家庭一期项目部出具《关于签订施工合同补充协议的函的回复》一份，凌源宝通公司负责人员吕晓莒在该回复上签署意见“经请示总公司后班子研究回复，以最终鉴定协议为准。”2017年12月16日，凌源兴隆公司、凌源宝通公司向沈阳辰宇公司出具《承诺书》一份，主要内容“就本次政府协调我司做如下承诺：一、我司承诺就甲、乙双方关于施工合同条款调整进行协商。于2017年12月22日前就协商的合同条款签订补充协议；二、如补充协议不能达成一致，甲乙双方在两个月内完成实际发生工程量的核对工作，即按本地区市场价格支付全部工程款；三、乙方须调整合同条款1主材计价条款；2人工费计价条款；3措施费计价条款；4其他合同争议条款。”凌源市公证处对该承诺书的出具过程进行了现场公证，并于2018年7月12日出具（2018）凌证民字第2049号公证书。2018年2月28日，沈阳辰宇公司向凌源兴隆公司、宝通公司出具《关于2018年春季复工工作联系单的回复》一份，主要内容“兴隆项目的施工，贵方两公司应按贵我双方签订的施工合同及贵方两公司给我司的相关承诺进行处理为妥。承德运输公司及其合伙组织是贵方两公司选定的实际施工人。2018年春季复工事宜，贵方两公司应根据该项目目前的具体情况与承德运输公司及其合伙组织就复工事宜达成一致意见后，在确立复工日期。如需我司参与协商，我司会积极配合。”承德运输公司提供2018年4月25日形成的工程量确认单一份：提供沈阳辰宇公司于2018年4月26日、5月2日5月16日向凌源兴隆公司、凌源宝通公司出具的《工作联系单》各一份，主要内容要求凌源兴隆公司、凌源宝通公司及时支付相应的工程款，并对2018年5月11日降水费用进行回函；提供2017年8月14日、24日、9月25日向沈阳辰宇公司、凌源兴隆公司、宝通公司出具的《工作联系单》各一份，对暂停梁板施工、夜间施工事宜、图纸变更等事项提出要求。承德运输公司提供凌源兴隆公司、宝通公司违约情况及5个附件。（1）因凌源兴隆公司、宝通公司未办理施工许可证，导致凌源市住房和城乡规划建设局、环保局多次要求停工。附件1举示了凌源市住房和城乡规划建设局、环保局出具的《建设行政停工核查通知书》；（2）因图纸频频变更且系电子版图纸，致使不能正常施工。附件2举示了《兴隆大家庭A区电子版图纸发送施工单位明细表》一份；（3）在无正规图纸的情况下，要求我方暂停对A区的施工。我方多次督促、要求提供正规图纸。附件3举示了凌源兴隆公司于2017年8月14日向沈阳辰宇公司出具的事由系暂停梁板施工的《工作联系单》一份。附件4举示了凌源兴隆大家庭一期项目部于2017年9月25日向凌源宝通公司出具的事由系图纸变更的《工作联系单》一份；（4）因B区土方工程由建设单位直接发包，2017年6月6日开挖土方，2017年8月24日结束，我方没有充足的时间完成主体工程；（5）综上，两公司没有提供良好的施工环境，且因两公司的原因延误工程进度，根据合同6．3条，应支付我公司工程款。附件5举示了施工合同通用条款6．3条。凌源宝通公司提供其于2018年7月9日出具的《兴隆大家庭A、B区已完工部分产值》表一份，其中：A区开始施工时间2016年7月5日，结束时间2017年11月14日，工程进度三层，按合同规定2008年辽宁相关定额二类取费已完面积23,028．45平方米，产值24,200，868．50元；B区开始施工时间2016年7月20日，结束时间2017年11月8日，工程进度二层，按合同规定2008年辽宁相关定额二类取费已完面积26,081．77平方米，产值30,739，893．71元。两项工程款合计54,940,762．21元。根据承德运输公司的鉴定申请，经本院委托，朝阳博扬工程造价咨询有限公司于2019年12月30日出具朝博司鉴字（2019）第019号《工程造价鉴定报告》一份。该鉴定报告出具两种鉴定意见：一、工程造价鉴定材料价格为2017年2月至2017年11月份信息价平均价格，A区工程造价总额22,185,108．99元；二、工程造价鉴定材料价格为实际供货价格平均价，A区工程造价总额23,123,314．58元。同日，朝阳博扬工程造价咨询有限公司出具朝博司鉴字（2019）第020号《工程造价鉴定报告》一份。该鉴定报告出具两种鉴定意见：一、工程造价鉴定材料价格为2017年2月至2017年11月份信息价平均价格，B区工程造价总额为28,373,947．66元；二、工程造价鉴定材料价格为实际供货价格平均价，B区工程造价总额为29,656,363．66元。上述两份鉴定报告中鉴定意见：“A区、B区已完主体工程、签证工程项目、签证工程后补项目的鉴定，分别按地质勘查报告、施工图纸并对照现场实际勘验，结合实际变更及现场签证等内业备案资料计算，依据工程造价鉴定规范，辽宁20**计价依据、专业承包二类增值税计价方式。人工费按2016年4季度、2017年2、3、4季度动态调整系数加权平均数调整（未考虑劳动监察大队实际发生的工资差额），材料费在工程造价鉴定一中按2017年2月至2017年11月信息价平均价格计入，在工程造价鉴定二中按实际供货价格平均价格计入。”两份报告还对其他鉴定事项作出了说明。本院委托鉴定事项为“对承德运输公司、马银、邢福顺已完成的施工项目按2017年12月份市场价格进行工程款数额鉴定（详见申请书）。”2019年12月20日，承德运输公司变更鉴定申请为“2017年12月份不是施工期，应以2017年12月份前实际施工期即2017年2月至2017年11月的本地区市场价格进行鉴定。”根据承德运输公司的鉴定申请，经本院委托，辽宁智达会计师事务所有限公司于2020年1月8日出具辽智所会审（2020）2号《司法会计鉴定报告》一份。鉴定结论：“解除合同给承德运输公司预计造成的经济损数额失共计24,584,609．45元。其中：A区经济损失10,177,028．25元；B区经济损失14,407,581．20元。1、停工误工损失：A区133,500元；B区210,000元；2、欠付工程价款利息合计12,445,076．80元，A区为5,498,234．93元，B区为6,946,841．87元。（1）沈阳辰宇公司与凌源市鑫达商品混凝土有限公司购销合同明确约定收取欠款利息标准为2％（月息），欠款数额13,219,171元，经计算自2018年2月17日至2019年12月30日该笔欠款利息A区2，655，357.79元，B区利息3,354,958.62元。（2）应付北京嘉鸿天成钢材款8,923,900.62元，北京市昌平区人民法院（2018）京0114民初8434号民事判决判定该欠款违约金按中国人民银行同期贷款利率4倍标准计算。据此计算自2018年2月17日至2019年12月30日该笔欠款利息A区1，419，109.51元，B区利息1,792,998.94元。（3）应付杨丽梦、龚丽苹账款钢材款1,551,208元，承德市双桥区人民法院（2017）冀0802民初3395号民事判决判定违约金利率为2％（月利率），据此计算自2018年2月17日至2019年12月30日该笔欠款利息A区311,593.84元，B区利息393,688.73元。（4）扣除上述（1）、（2）、（3）项，应付其他工程款27,975,087.83元，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率4.75％年利率计算，A区欠款利息1,112,173.78元，B区欠款利息1,405,195.58元；3、担保损失（周转材租赁费用）：A区损失2,973,478．27元，B区损失5,157,297．40元；4、其他间接损失（工程机械租赁费）：A区塔吊租赁费损失361,200元，B区塔吊租赁费损失481,600元；5、人工费、管理费损失（留守人员工资）：A区工资311,027．20元，B区工资392,972．80元；6、水、电费损失：A区代缴电费379,948元，B区代缴电费480,052元；7、－1层竹胶板损失：A区周转四次成本519,639．84元，B区周转四次成本738,817．14元。”该报告其他事项说明1内容“本次审计对损失期间的确认是以承诺书签署日期后延两个月至2019年2月17日为损失计算的起始日期，以审计报告日为损失计算的截止日期。”承德运输公司共计支付鉴定费用65万元。2020年2月2日，承德运输公司在法定期间内提出鉴定异议，A区、B区鉴定报告异议主要内容：“1、鉴定报告没有地基钎探费用，施工中已经发生，且为关键工序；2、鉴定预算税金费率为9％。2017年工程施工，采用鉴定年税金费率不符合实际，应以当年预算的税金取费费率11％进行预算；3、材料市场价格不对，甲方明明已经承诺按照市场价格结算，鉴定机构应当按照施工月材料市场价格调整预算单价，主要材料（1）三级钢筋8－12鉴定单价3061元／吨（方案二中3424．31元／吨），实际采购平均价格3696．55元／吨（不含税价格）。（2）三级钢筋16－25鉴定单价3044元／吨（方案二中3424．31元／吨），实际采购平均价格3696．55元／吨（不含税价格）。（3）报告C30混凝土价格每平方米271元，实际市场平均价格是每平方米319．73元。…4、鉴定报告中为什么不考虑劳动监察大队实际发生的工资差额，应按照实发工资考虑人工费用。A区、B区的安装工程预留预埋未列项，应该计算造价……”。2019年12月8日、2020年2月28日，朝阳博扬工程造价咨询有限公司对承德运输公司有关鉴定异议答复主要内容：“1、A区、B区的安装工程预留预埋未列项：因为安装工程完成的节点对应土建工程主体完成界（节）点图模糊不清，并且委托方提供的已经双方核对的已完工程量也没有安装工程部分的己完工程量，所以鉴定预算未列项。若需补充鉴定需双方共同确认安装工程各个专业涉及到的预留预埋已经完成界（节）点的资料；2、地基、地基钎探是一种土层探测施工工艺计取此项费用，需要委托方提供有监理签字的地基钎探施工方案或现场签证等技术资料；3、关于人工费用：委托方提供的承诺书并没有明确调整依据和具体的调整办法，根据合同约定和相关文件规定，凌源市劳动监察大队2018年9月26日出具的工资发放情况的说明不能作为结算和鉴定依据计入工程造价；4、材料市场价格。根据鉴定委托及补充鉴定申请单和补充资料，关于钢筋和混凝土的材料价格在工程造价鉴定一中是按2017年2月至2017年11月份信息价平均单价计入的，在工程造价鉴定二中按委托方提供的有发票部分供货价格平均单价计入的。鉴定过程中与申请人沟通，如不能继续补充资料，就按现有资料鉴，补充资料完整齐全后可补充或重新鉴定。申请方提供的189．949吨的钢材购货发票复印件和1088．204吨的送货单复印件及混凝土统计表复印件未经甲方确认认可，根据合同约定，不能作为结算和鉴定的依据……”。2020年6月8日，朝阳博扬工程造价咨询有限公司就鉴定报告接受庭审质询后向本院答复主要内容为“1、根据鉴定委托及补充鉴定申请单和补充资料，关于钢筋和混凝土的材料价格在工程造价鉴定一中是按2017年2月至2017年11月份信息价平均单价计入的，在工程造价鉴定二中按委托方提供的有发票部分供货价格平均单价计入的；2、委托方提供的承诺书并没有明确调整依据和具体的调整办法，根据合同约定和文件规定，凌源市劳动监察大队2018年9月26日出具的工资发放情况的说明不能作为结算和鉴定依据计入工程造价……本次鉴定工作终止。”2020年6月16日，承德运输公司再次对鉴定报告提出异议，主要内容“我方实际采购钢材运输吊卸至现场材料堆放处每吨平均价格4280元／吨，合计钢筋价款5200吨×4280元／吨＝2225．60万元，但鉴定报告为3424．31元／吨，考虑工程税后3732．49元／吨（加9％税），合计鉴定报告内钢筋材料费约5200吨×3732．49元／吨＝1940．89万元。差额2225．60万元－1940．89万元＝284．71万元；劳动监察大队代发工资约1468万元，工资差额705万元……”。承德运输公司为证明其异议主张，举示了购买钢筋材料《增值税专用发票》、《送货单》等凭证。关于人工费差额部分，经本院调取，凌源市劳动监察大队出具证据三份。其中：“《B区农民工人数、工资统计情况》载明支付农民工工资9,678,314元；2017年1月26日，转入凌源市人力资源和社会保障局专用账户100万元，用于支付农民工的工资。凌源市劳动监察大队出具《存款明细账》一份；2017年12月29日，凌源市劳动监察大队支付农民工工资400万元后，由承德运输公司工作人员邢福杰向凌源市劳动监察大队出具400万元《收据》一张。三项人工费支出总额14,678,314元。”鉴定报告载述A区人工费为3,496,242.72元，B区人工费为4,134,075．43元，总额为7,630,318.15元。鉴定报告与实际人工费支出相差7,047,995.85元（计算方式14,678,314元－7,630,318.15元）。按照劳务费鉴定报告金额比例计算，A区实发劳务费6,725，663元，相差数额3,229,420.28元（计算方式6,725,663元－3,496,242.72元），B区实发劳务费用7,952,651元，相差数额3,818,575.57元（计算方式7,952,651元－4,134,075.43元）。庭审过程中，承德运输公司、邢福顺、马银申请对案涉临建、地基、地基钎探预埋、泵送等费用另行处理。上述事实，有施工合同、承诺书、协议书、关于签订施工合同补充协议的函的回复、关于2018年春季复工工作联系单的回复、工作联系单、附件、兴隆大家庭A、B区已完工部分产值表、工程造价鉴定报告、司法会计鉴定报告、鉴定报告异议、答复、增值税专用发票、送货单、B区农民工人数、工资统计情况表、存款明细账、收据、当事人陈述等证据在卷佐证，予以确认。本院认为，本案争议焦点：一是关于施工合同的解除问题；二是关于工程款的结算依据和结算数额问题；三是关于农民工工资支付数额问题；四是关于应否支付损失及损失数额的认定问题。关于施工合同的解除问题。第一，凌源兴隆公司与沈阳辰宇公司签订的凌源兴隆大家庭一期（A区）施工合同，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效；第二，合同履行过程中，凌源兴隆公司、宝通公司向沈阳辰宇公司出具承诺书，同意承德运输公司、马银、邢福顺共同组成新的联合体对该项目进行施工管理，应认定承德运输公司、马银、邢福顺系案涉工程项目部的实际施工人；第三，《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款规定“当事人协商一致，可以变更合同。”凌源兴隆公司、宝通公司于2017年12月16日向沈阳辰宇公司出具的承诺书既明确了施工合同调整条款，又约定了合同条款调整期限、工程款结算标准和结算时间，应认定双方对施工合同工程款的结算标准和结算节点进行了变更；第四，经沈阳辰宇公司以工作联系单的方式，向凌源兴隆公司催要工程款后，该公司仍未按约定支付工程款，致使合同目的无法实现，构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条（四）项规定“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”承德运输公司、马银、邢福顺要求解除施工合同，且沈阳辰宇公司、凌源兴隆公司均对该请求不持异议，本院予以支持。关于工程款的结算依据和数额问题。凌源兴隆公司、宝通公司向沈阳辰宇公司出具的承诺书明确了对施工合同条款进行协商调整，并承诺不能达成补充协议，双方在两个月内完成实际发生工程量的核对工作，即按本地区市场价格支付全部工程款，该承诺符合合同中有关工程洽商、变更等书面协议的约定条款，实际上系对施工合同付款时间、计价标准的变更，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款规定“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。”凌源兴隆公司应当依据该承诺履行合同义务。A区完成工程量23,028.45平方米，朝阳博扬工程造价咨询有限公司出具的朝博司鉴字（2019）第020号《工程造价鉴定报告》两种鉴定意见虽然均未按本院委托要求事项进行鉴定，但该鉴定报告中第二种工程量造价总额23,123,314．58元接近凌源宝通公司计算认可的工程款价格24,200，868.50元，本院予以采纳。因工程造价鉴定报告两种鉴定意见均未按2017年2月至11月份实际市场价格进行鉴定，承德运输公司实际购买钢材价格与评估价格相差284．71万元，且该部分价款系实际支付价格，承德运输公司、邢福顺、马银主张应予支付的理由，有事实依据，本院予以支持。凌源兴隆公司应当向承德运输公司、邢福顺、马银支付A区工程款数额25,970，414．58元（23,123,314．58元＋284．71万元）。并应按承诺的2个月期限届满即2018年2月22日起至债务履行完毕之日止，以25,970，414．58元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计付利息。凌源兴隆公司辩解不同意支付工程款的理由不能成立，本院不予采纳。关于农民工工资支付数额问题。鉴定报告虽然评估A区人工费数额为3,496,242.72元，但凌源市劳动监察大队出具的B区农民工人数、工资统计情况表、存款明细表、收据载明支付农民工工资总额为14,678,314元。凌源市劳动监察大队作为建筑施工领域农民工工资监管部门，其登记发放的工资数额已经存档备案，本院应予确认。鉴定报告与实际人工费支出相差7,047,995.85元，按照鉴定报告劳务费数额比例计算，A区相差3,229,420.28元的部分，应由凌源兴隆公司支付。关于应否支付损失及损失数额的认定问题。凌源兴隆公司、宝通公司向沈阳辰宇公司承诺在2017年12月22日前就协商的合同条款签订补充协议，且约定不能一致达成补充协议，凌源兴隆公司、宝通公司在两个月内完成实际发生工程量的核对工作。该承诺书出具后，凌源兴隆公司、宝通公司未在承诺期限内核对案涉工程实际发生的工程量，且未按本地区市场价格支付全部工程款，导致合同解除，根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十条第二款规定“因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。”凌源兴隆公司应当赔偿合同解除给承德运输公司、邢福顺、马银造成的经济损失。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十四条规定“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失、赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。”司法会计鉴定报告评估A区停工误工损失133,500元，欠付凌源市鑫达商品混凝土有限公司货款利息2,655,357.79元，欠付北京嘉鸿天成钢材款的利息数额1,419,109.51元，欠付杨丽梦、龚丽苹钢材款利息311,593.84元，周转材租赁费用2,973,478．27元，塔吊租赁费损失361,200元，留守人员工资311,027．20元，合计8,165,266.61元，该部分损失和实际产生的费用，凌源兴隆公司应当支付给承德运输公司、邢福顺、马银。并按司法会计鉴定报告损失计算截止日期2020年1月8日起至债务履行完毕之日止，以8,165,266.61元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计付利息。代缴的电费损失，根据合同约定，应当由承德运输公司、邢福顺、马银自行承担。司法会计鉴定报告中评估的其他工程款利息损失和竹胶板损失，凌源兴隆公司不承担给付义务。承德运输公司、邢福顺、马银申请对案涉临建、地基、地基钎探预埋、泵送等费用另行处理，未违反其享有的诉讼权利的规定，本院予以准许。综上所述，原告承德运输集团有限责任公司、邢福顺、马银的诉讼请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条（四）项、第一百零七条、第二百八十四条规定，判决如下：一、解除被告凌源兴隆大家庭购物中心有限公司与第三人沈阳辰宇建设集团有限责任公司签订的《凌源兴隆大家庭一期（A区）施工合同》；二、被告凌源兴隆大家庭购物中心有限公司于本判决发生法律效力后十五日内支付原告承德运输集团有限责任公司、邢福顺、马银A区工程款25,970,414．58元。并以25,970,414．58元以为基数，自2018年2月22日起至债务履行完毕之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计付利息；三、被告凌源兴隆大家庭购物中心有限公司于本判决发生法律效力后十五日内支付原告承德运输集团有限责任公司、邢福顺、马银A区农民工劳务费3,229,420.28元；四、被告凌源兴隆大家庭购物中心有限公司于本判决发生法律效力后十五日内支付原告承德运输集团有限责任公司、邢福顺、马银A区经济损失8,165,266.61元。并以8,165,266.61元为基数，自2020年1月8日起至债务履行完毕之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计付利息；五、驳回原告承德运输集团有限责任公司、邢福顺、马银的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费232，428元，由被告凌源兴隆大家庭购物中心有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费232，428元，由被告凌源兴隆大家庭购物中心有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  孙树立审判员  郭敬明审判员  华政通二〇二〇年七月二十七日书记员  张 吉