宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1597号 上诉人（原审被告）:张某1，现住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审原告）：庞某，住宁夏回族自治区吴忠市。 委托诉讼代理人：胡某，北京大成（银川）律师事务所律师。 原审被告：灵某。 负责人：郭某，该合作社理事长。 原审被告：郭某，现住宁夏回族自治区银川市。 原审被告：张某2，住宁夏回族自治区银川市。 原审被告：金某，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人张某1因与被上诉人庞某、原审被告张某2、灵某、郭某、金某建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2019）宁0181民初5848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人的上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人要求上诉人支付赔偿款413437元及利息92417元的诉求或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.一审法院就合同签订认定宁夏灵明农民牧发展有限公司应按合同约定支付相应的价款的认定错误。2014年4月5日被上诉人与金某签订的《分项工程劳务合同》后二人结算，被上诉人出具结算单，金某是2014年6月17日通过股权转让成为公司股东，二人签订合同时金某并非公司股东，其金某与被上诉人的合同签订是金某的个人行为，被上诉人主张工程款应由金某个人承担而非公司。公司将涉案工程承包给金某施工，并按照约定向金某支付了全部工程款，一审也提交了相应证据，不存在欠付工程款的情形。金某作为承包方，工程款应由其承担。2.一审法院补充：合同不是2014年签订，是2019年补签的，决算书也是2019年补签。 被上诉人答辩称，一、被答辩人上诉时认为本案系买卖合同纠纷是错误的。本案一审诉讼时答辩人的案由是建设施工合同纠纷，后经一审法院释明，变更为清算责任纠纷，答辩人认可一审法院对案由的变更，一审法院的案由变更是正确的。二、一审法院认定宁夏灵明农林牧发展有限公司应按合同约定支付相应价款的事实是正确的，被答辩人张某1所主张的上诉事由不符合事实。2014年4月5日之前，一审被告金某就找到答辩人说，他本人欲和一审被告郭某准备合伙开一公司（即宁夏灵明农林牧发展有限公司），准备让答辩人给承建灵武市灵明标准化奶牛养殖园区原厂羊棚设施拆除、钢结构搭建、上下水安装、生活区住房门窗、牛饮水槽、牛围栏等工程。答辩人即口头予以答应。2014年4月5日，一审被告金某代表宁夏灵明农林牧发展有限公司和答辩人签订了书面的《分项工程劳务合同》。在《分项工程劳务合同》履行期间，2014年6月17日金某通过股权转让成为该公司股东，2014年12月30日一审被告金某向答辩人出具过工程结算单，该公程由宁夏灵明农林牧发展有限公司实际使用。被答辩人张某1所主张的工程款已经付清没有证据可以证明。2015年8月27日经工商登记，一审被告郭某、金某分别将其持有的宁夏灵明农林牧发展有限公司的股权分别转让给了被答辩人张某1和一审被告张某2。2016年5月26日，经宁夏灵明农林牧发展有限公司股东会决议，张某1、张某2又注销了宁夏灵明农林牧发展有限公司。宁夏灵明农林牧发展有限公司在注销前的股东是被答辩人张某1和一审被告张某2，其二人在决定注销公司时却又违反公司法的规定不主动书面通知已知债权人（答辩人及案外人王某1、王某2、曲某、丁某，徐某等人）就私自悄悄注销了公司，一审法院最终认定由宁夏灵明农林牧发展有限公司注销前真正控制公司的股东即被答辩人张某1和一审被告张某2来承担赔偿本案工程款的责任符合本案事实及法律规定的。二、对于被答辩人张某1及一审被告张某2的清算责任及本案诉讼时效问题，一审法院对事实认定无误，适用法律正确，被答辩人所陈述上诉的事由不符合事实。 原审被告张某2答辩称，合同还是协议或者决算书自始至终也没见过；公司注销都是按照合法程序履行的；我仅是承担名义上的股东。 原审被告金某答辩称：2014年时厂子是我和郭某共同买的，我占了49%的股份成为股东，郭某占51%担任董事长，郭某不管事，我负责之后找的庞某盖牛场。我和庞某签订工程承包协议，当时公章在工商局办手续所以合同上没有盖公章。活干完后是我给结算的，具体日期记不清了。公司股权郭某变更给张某1，我的变更给了张某2，张某1和张某2将公司注销了，成立了泰尔康专业合作社，但债务没有清算。上诉人的上诉不能成立。 原审原告向一审法院提出诉讼请求：1、被告共同支付原告工程款413437元，支付利息117650元（利息按年利率6%自2014年12月30日计算至2019年8月30日，支付的利息继续计算至工程款付清之日止）；2、诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2014年4月5日，原告庞某与被告金某签订了一份《分项工程劳务合同》，约定原告承包被告位于灵武大泉的宁夏灵明农林牧发展有限公司标准化奶牛养殖园区的羊棚设施拆除、钢结构搭建、上下水安装、生活区住房门窗、牛饮水槽、牛围栏等工程；工期自2014年4月至2014年12月；工程造价按当年市场价结算；付款方式为按工程进度支付，材料进场付20%，竣工验收合格付50%，剩余30%年内结清，人工费以工资表按月申报结算。工程完工后，经原告与被告金某结算，工程款总计918437元，其中材料费355000元，人工费563437元，已付505000元，尚欠413437元未支付，原告庞某与被告金某于2014年12月30日给原告出具工程结算单一份，该结算单明确欠付原告工程款413437元。宁夏灵明农林牧发展有限公司原系案外人王某3、王某4于2013年2月20日在灵武市市场监督管理局注册成立，2014年6月17日，王某3、王某4将各自的股份转让给了郭某和金某，2015年8月27日，郭某和金某分别将各自的股份转让给了张某1和张某2，两次变更均在灵武市市场监督管理局进行了变更登记。2016年5月26日，张某1、张某2作为宁夏灵明农林牧发展有限公司的股东召开股东会，决定注销公司，并任清算组成员。2016年5月28日，宁夏灵明农林牧发展有限公司在《新消息报》发布《注销公告》，公告与该公司有债权债务的单位及个人办理清算手续，但未书面通知华成公司申报债权。宁夏灵明农林牧发展有限公司于2016年8月31日向灵武市市场监督管理局提交《清算报告》，报告显示清算组成员为张某1、张某2，该公司资产为100万元（净资产为100万元），负债总额为0，公司剩余资产由张某1、张某2按出资比例分配。 一审法院认为，被告金某作为宁夏灵明农林牧发展有限公司的股东与原告签订了《分项工程劳务合同》，原告按合同的约定完成了承建工程任务，该《分项工程劳务合同》系金某与原告签订，没有加盖公司印章，但原告承建的工程由宁夏灵明农林牧发展有限公司所有、使用，不归金某个人所有，可以认定原告承建的工程系为宁夏灵明农林牧发展有限公司所承建，宁夏灵明农林牧发展有限公司应按合同的约定支付相应的价款。被告张某1、张某2在作为宁夏灵明农林牧发展有限公司股东和清算组成员，进行公司清算时未书面通知债权人（即原告）而致原告的债权没有实现引起的纠纷，本案案由应为清算责任纠纷。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定：“有限责任公司的清算组由股东组成”，张某1、张某2作为宁夏灵明农林牧发展有限公司股东，负有组成清算组，依法清算的义务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”张某1、张某2作为宁夏灵明农林牧发展有限公司清算组成员疏于履行公司清算时的通知义务并申请注销公司，导致华成公司作为债权人未及时申报债权，宁夏灵明农林牧发展有限公司亦未对该债务进行清算，张某1、张某2未依法履行清算义务，给原告造成损失，应当对原告承担赔偿责任。现宁夏灵明农林牧发展有限公司已注销，宁夏灵明农林牧发展有限公司净资产100万元已由张某1、张某2分配，故原告要求宁夏灵明农林牧发展有限公司清算组成员张某1、张某2承担赔偿责任的诉讼请求应予支持，且未超出张某1、张某2在宁夏灵明农林牧发展有限公司注销时受益宁夏灵明农林牧发展有限公司财产的范围，亦属合理适当。原告出具的工程完工并交付宁夏灵明农林牧发展有限公司后，宁夏灵明农林牧发展有限公司原股东金某向原告出具的工程结算单中明确载明欠原告工程款413437元未支付，宁夏灵明农林牧发展有限公司未及时付清工程款，给原告造成了利息损失，被告应按中国人民银行同期贷款基准利率支付利息，经计算，自2014年12月31日起至2019年8月30日止的利息共计92417元（其中2014年12月31日至2015年2月28日止的利息4009元：413437元×6%÷365天×59天=4077元；2015年3月1日至2015年5月10日止的利息4624元：413437元×5.75%÷365天×71天=4624元；2015年5月11日至2015年6月27日止利息2928元：413437元×5.5%÷365天×47天=2928元；2015年6月28日至2015年8月25日止3508元：413437元×5.25%÷365天×59天=3508元；2015年8月26日至2015年10月23日3341元：413437元×5%÷365天×59天=3341元；2015年10月24日至2017年8月30日止利息55955元：413437元×4.75%÷365天×1040天=55955元；2017年8月31日至2019年8月30日止利息17984元：413437元×4.35%÷365天×365天=17984元）。张某1、张某2抗辩诉讼时效已过，因原告庞某一直对该债权主张权利，该辩解理由法院不予采纳。被告郭某、被告金某将其股份转让给被告张某1、张某2并办理了变更登记后，不具有股东身份，对宁夏灵明农林牧发展有限公司的债务不承担清偿责任，被告泰尔康合作社系新注册成立的公司，依法对原告主张的债权不承担清偿责任。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条之规定，判决：一、被告张某1、张某2赔偿原告庞某413437元及利息92417元（2018年8月31日后的利息以413437元为基数，按年利率4.35%计算至生效判决确定的支付之日止）；二、驳回原告庞某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9642元，由原告庞某负担458元，被告张某1、张某2负担9184元。 二审中，被上诉人提交以下证据：照片6张，证明1.2017年9月19日被上诉人及其他给灵明公司在同一时期的案外人王某1、王某5、曲某、丁某、徐某等人一同到灵明公司所在地和张某1、金某、郭某商量支付工程款的事宜，后来收购牛场的张天钰也在现场，当天郭某承诺给所有施工人等张天钰的牛场手续做完收到张天钰的钱后将所有欠付工程款付清；2.证据证实一审期间金某答辩意见，一审法院认定正确，说明张某1、郭某对欠付庞某的工程款自始至终知情。上诉人质证称，这是金某和郭某的事，我当时只是在场，没有参与商量。原审被告张某2称其不知情。原审被告金某对该证据无异议。 经审查，该证据上诉人、原审被告金某无异议，本院对其真实性予以采信。 经二审审理查明的事实与一审一致。本院予以确认。 本院认为，根据一、二审查明的事实，被上诉人庞某与原审被告金某于2014年4月5日签订《分项工程劳务合同》时，金某虽然不是宁夏灵明农林牧发展有限公司的股东，但其于2014年6月17日即成为该公司的股东，2014年12月30日金某作为股东与被上诉人进行了结算，而被上诉人承建的工程由宁夏灵明农林牧发展有限公司在使用，故宁夏灵明农林牧发展有限公司应当承担付款责任。宁夏灵明农林牧发展有限公司注销时，张某1、张某2系该公司的股东，没有履行公司清算时的通知义务，致使被上诉人庞某的债权没有申报，故张某1、张某2应承担支付剩余工程款的义务。上诉人的上诉请求缺乏证据支持，本院不予采信。原审被告灵某、郭某经本院依法传唤未到庭，视为放弃各项诉讼权利。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8858元，由上诉人张某1负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  杨璐璐 审判员  马 云 二〇二〇年七月二十八日 书记员  王丽娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。