浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙06民终1262号 上诉人（原审被告）：严玉海，男，1966年12月12日出生，汉族，住绍兴市越城区。 委托诉讼代理人：孟江涛，浙江浙杭（绍兴）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：金关炎，男，1952年1月16日出生，汉族，住绍兴市越城区。 委托诉讼代理人：陈益倩，浙江金道（绍兴）律师事务所律师。 原审被告：绍兴长成建筑劳务分包有限公司，住所地绍兴市越城区北海街道马臻路幸福公寓****。 法定代表人：赵治法，执行董事。 上诉人严玉海因与被上诉人金关炎、绍兴长成建筑劳务分包有限公司（以下简称长成劳务分包公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服绍兴市越城区人民法院（2019）浙0602民初193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案受理后依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 严玉海上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或查明事实后依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定上诉人与被上诉人为雇佣关系错误。上诉人从未雇佣被上诉人，此前也不认识被上诉人。根据被上诉人陈述，其系由同村人介绍来工地，欲受雇于上诉人，然其提供的证据不能对此予以证明。上诉人雇佣施工人员，根据规定应进行必要的培训，发放必要的劳动保护用品，而出事当天是被上诉人第一次来工地，既未征得上诉人同意，也未办理任何手续，更未做岗前培训，双方没有达成雇佣合意。至于上诉人垫钱给被上诉人治疗，上诉人是基于事情出在施工现场，救人事大，该垫付行为绝不表明上诉人认可被上诉人雇工身份。二、相关鉴定程序存在严重瑕疵，理应不予采信或重新鉴定。鉴定机构对误工期限评定为870天，但未评定被上诉人骨折愈合的进展情况，分析其是否有其他介入因素。被上诉人在事故前曾因车祸导致眼部受伤，该陈伤必然导致其在事故前眼部已构成相应伤残，一审法院忽略该事实，盲目采信该鉴定意见，且在鉴定意见明确表述陈伤与伤残等级存在因果关系的情况下，依旧判令上诉人承担全部残疾赔偿金。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求改判支持上诉人的上诉请求。 被上诉人金关炎辩称，原审根据双方当事人提供的证据及庭审陈述，认定被上诉人是经案外人叶关荣介绍在拆围墙工作中受伤，同时认定上诉人与被上诉人之间存在雇佣关系，该认定正确。上诉人应当对被上诉人的损失承担赔偿责任。根据鉴定意见可以明确被上诉人的伤情构成十级伤残。即使左眼溢泪与本次事故无关，左眼睑闭合不全也符合十级伤残的规定。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 原审被告长成劳务分包公司未作答辩。 原审原告金关炎向一审法院起诉请求：1.两被告赔偿原告医疗费等合计17725.03元；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求金额为260861.13元。 一审法院认定事实:2016年3月12日，原告金关炎受被告严玉海雇佣，在工地上拆除围墙过程中，不慎被倒下的围墙压伤。该劳务工程系被告严玉海从被告长成劳务分包公司处承包。原告受伤后，被送至绍兴市人民医院治疗，经诊断为右股骨中下段骨折，头部外伤、气胸、肋骨骨折、左侧眼眶及颧弓骨折、全身多处软组织挫裂伤、胸腔积液，住院21天。经原告金关炎申请，该院依法委托绍兴文理学院司法鉴定中心对其损伤后的伤残等级、误工、护理及营养期限进行鉴定，该所于2019年4月17日出具鉴定意见为被鉴定人金关炎2016年3月12日因故致左眼外伤，右股骨中下段骨折，左眼眶内侧壁、左颧弓骨折，左侧第4、5肋骨折等，现遗留左眼睑闭合不全，左眼溢泪，已构成人体损伤十级伤残；所需误工期限拟为870日，护理期限拟为150日，营养期限拟为150日。原告预付鉴定费2900元。诉讼中，被告严玉海认为原告金关炎2004年2月6日受伤与现遗留左眼睑闭合不全，左眼溢泪等症状存在因果关系，该院函告鉴定所，鉴定所于2020年1月4日出具补充鉴定意见：被鉴定人金关炎左眼溢泪与2016年3月12日外伤之间无因果关系；左眼睑闭合不全与既往左眼睑区外伤、2016年3月12日外伤之间均存在因果关系。另，该所于2020年1月19日再次复函：被鉴定人金关炎左眼溢泪与2016年3月12日外伤之间无因果关系这一前提下，被鉴定人金关炎仍构成十级伤残。诉讼中，被告严玉海申请对原告的医疗费合理性、关联性进行鉴定，后被告严玉海未缴纳鉴定费。 另查明，原告曾于2004年2月6日因摔倒住院，出院诊断为左侧面部皮肤撕裂伤、鼻骨骨折、左筛窦骨折。 结合原告诉讼请求，经该院核定，原告因本次事故产生的合理损失如下：医疗费47973.99元（含被告严玉海垫付费用，已扣除医保统筹结付金额、住院期间伙食费及停车费）、住院伙食补助费630元、交通费800元、误工费52200元、护理费27300元、营养费4500元、残疾赔偿金72246.2元，精神损害抚慰金2000元，合计207650.19元。事故后，被告严玉海已垫付37924.67元。 一审法院认为，本案中，综合双方提供证据及庭审陈述，被告长成劳务分包公司将包括拆除围墙在内的部分劳务分包给被告严玉海，原告金关炎经案外人叶关荣介绍在从事拆除围墙工作过程中，不慎被倒塌的围墙压伤的事实清楚。根据现有证据，可以认定原告金关炎与被告严玉海间存在雇佣关系，被告严玉海应当对原告的损失承担相应的赔偿责任。被告长成劳务分包公司与原告金关炎间不存在直接的劳务合同关系，原告未举证证明被告长成劳务分包公司在本案事故中存在过错，被告长成劳务分包公司对原告的损失不承担责任。原告金关炎对于拆除围墙作业存在的风险应当知晓，但其明知可能存在的危险而未采取相应安全措施，在拆除过程中未尽谨慎注意义务，其对自身伤害亦应承担相应责任。据此，该院酌情确定除精神损害抚慰金外，被告严玉海对原告金关炎的损失承担70%的赔偿责任，其余部分由原告金关炎自负。关于原告因本次事故产生的合理损失问题。医疗费，根据医疗费发票及住院费用清单，结合原告同意扣除医保统筹结付金额的实际情况，原告的医疗费确定为47973.99元（扣除住院期间伙食费和停车费）。误工费，原告虽已达法定退休年龄，但考虑其平日的工作情况，该院酌情确定其误工费标准为60元/天，结合鉴定意见计算为52200元。交通费，根据原告治疗情况，该院酌情确定为800元。精神损害抚慰金，根据原告受伤及伤残情况，该院酌情确定为2000元。住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金合理，该院予以支持。鉴定费，系该院委托鉴定费用，将在诉讼费部分予以阐述。综上，原告因本次事故产生的合理损失共计207650.19元，按责任比例，由被告严玉海赔偿145955.13元，扣除被告严玉海已经垫付的37924.67元，被告严玉海尚需赔偿给原告108030.46元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告严玉海应赔偿给原告金关炎人民币108030.46元，该款于本判决生效之日起三十日内付清；二、驳回原告金关炎的其他诉讼请求。本案案件受理费5214元，由原告金关炎负担3055元，由被告严玉海负担2159元，被告负担部分，于本判决生效之日起七日内向该院付清。鉴定费2900元，由被告严玉海负担，于本判决生效之日起三十日内支付给原告金关炎。 二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，雇佣一般是指一方于一定或不定的期限内为他方提供劳务，他方给付报酬的法律关系。雇员在从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动中受伤，雇主应该承担赔偿责任。本案中，被上诉人在一审中提交的绍兴市公安局越城分局斗门派出所出具的情况说明、现场照片及公安机关对叶关荣所作的询问笔录结合案涉劳务工程系上诉人从原审被告长成劳务分包公司处承包的事实，可以认定被上诉人系在为上诉人提供劳务的过程中受伤的事实，原审据此认定上诉人与被上诉人之间存在雇佣关系依据充分。上诉人理应承担相应的赔偿责任。关于绍兴文理学院司法鉴定中心出具的鉴定意见能否作为定案依据予以采信的问题，本院认为，该鉴定机构及鉴定人员具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定依据客观充分，上诉人对此虽提出异议，但并未提出足以反驳的相反证据，故该鉴定意见可以作为本案的定案依据予以采信。关于上诉人提出的被上诉人在本次事故前曾因车祸导致眼部受伤，本次事故受伤不构成十级伤残的上诉意见，本院认为，鉴定机构已于2020年1月19日函复一审法院：被鉴定人左眼溢泪与2016年3月12日外伤之间无因果关系这一前提下，被鉴定人金关炎仍构成十级伤残。故上诉人该项上诉意见已被在案证据所否定，在缺乏其他有力证据佐证的情况下，本院不予采纳该上诉意见。 综上所述，上诉人严玉海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2461元，由上诉人严玉海负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵启龙 审判员  韦 玮 审判员  茹赵鑫 二〇二〇年七月十日 书记员  孙心怡