广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂07民终805号 上诉人（一审被告）：秦晓梦，女，汉族，1990年2月25日出生，住浦北县。 委托诉讼代理人：吴鉴新，广西海岸律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：钦州市雅士洁餐具消毒有限公司，住所地钦州市钦**尖山镇政府西侧安峰街**第**厂房，统一社会信用代码914507026877737033。 法定代表人：李静，该公司经理。未到庭 委托诉讼代理人：梁志安，男，该公司股东。未到庭 一审被告：梁大勇，男，汉族，1984年6月14日出生，住钦州市钦**。 上诉人秦晓梦与被上诉人钦州市雅士洁餐具消毒有限公司（以下简称“雅士洁公司”）服务合同纠纷一案，上诉人不服钦州市钦北区人民法院作出（2018）桂0703民初2202号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人秦晓梦的委托诉讼代理人吴鉴新、被上诉人钦州市雅士洁餐具消毒有限公司的委托诉讼代理人梁志安到庭参加诉讼,一审被告梁大勇经本院公告依法传唤,无正当理由拒不到庭,本案缺席审理。本案现已审理终结。 上诉人秦晓梦的上诉请求：一、撤销钦州市钦北区人民法院(2018)桂0703民初2202号民事判决，改判驳回被上诉人钦州市雅士洁餐具消毒有限公司对上诉人的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、一审法院认定“好味道餐厅是被告梁大勇于2014年12月9日开办的个体工商户，由被告梁大勇、秦晓梦共同经营”，这完全违背了客观事实，是错误的。1、钦州好味道餐厅实际上是一审被告梁大勇在结婚前，与案外人赵子泳、梁恒兵、潘胜平合伙开办的合伙企业，虽然借用梁大勇的名义办理了个体工商户执照，但不能改变钦州好味道餐厅是属于合伙经营的客观事实。2014年8月1日，梁大勇与案外人赵子泳、梁恒兵、潘胜平签订一份《钦州好味道合伙协议书》，约定各合伙人共同投入资金合伙经营钦州好味道餐厅，并推选梁大勇为负责人。合伙协议签订后，各合伙人于2014年12月9日借用梁大勇的名义办理了个体工商户执照，登记的组成形式为“个人经营”，但实际上是梁大勇与赵子泳、梁恒兵、潘胜平合伙经营。合伙期间，因经营不善，钦州好味道餐厅资不抵债。2017年2月20日，梁大勇又与赵子泳、梁恒兵、潘胜平签订一份《店铺经营权转让协议书》，约定好味道餐厅转交给梁大勇独自经营，合伙期间的经营负债735249.49元由梁大勇负担，其中欠被上诉人雅士洁公司的餐具费用为77570元，扣除雅士洁公司的餐费签单11981元，尚欠65589元。虽然《店铺经营权转让协议书》约定合伙期间的一切债务由梁大勇负担，但根据法律规定，合伙人对退伙前的合伙债务承担连带责任，故该约定对外部的债权人是无效的，即餐具使用费应由一审被告梁大勇与赵子泳、梁恒兵、潘胜平共同承担。2、上诉人与梁大勇于2014年12月29日登记结婚以来，不得参与钦州好味道餐厅的经营管理工作，好味道餐厅的盈亏与上诉人无关。上诉人与梁大勇是在2014年12月29日登记结婚的，结婚前梁大勇己经与其他合伙人开办了钦州好味道餐厅，餐厅的开办与上诉人无关。餐厅一直亏损严重，没有任何收益和分红。梁大勇从来没有拿过一分钱回来给上诉人用于家庭生活，甚至上诉人还倒贴把婚前攒下的三十多万元用于家庭开支，而梁大勇还通过上诉人向外家亲戚借了100多万元说用于生意用途。因梁大勇不照顾家庭，与上诉人性格不合，上诉人与梁大勇夫妻感情彻底破裂，双方于2017年5月27日办理了离婚登记，约定婚后债务与上诉人无关，由梁大勇负责偿还。二、一审判决遗留了当事人，程序违法。如同上面所述，钦州好味道餐厅实际上是梁大勇与赵子泳、梁恒兵、潘胜平合伙开办的合伙企业，法院依法追加赵子泳、梁恒兵、潘胜平为本案共同被告，与梁大勇一起承担连带责任。三、一审判决适用法律错误。钦州好味道餐厅的开办时间是在上诉人与梁大勇结婚前，且登记的组成形式为“个人经营”，这足以认定好味道餐厅是梁大勇个人经营，故根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条“个体工商户的债务，个人经验的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。”的规定，应由梁大勇以个人财产承担债务。综上所述，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。 被上诉人钦州市雅士洁餐具消毒有限公司答辩称：一审判决认定事实正确，符合法律规定，请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人钦州市雅士洁餐具消毒有限公司向一审法院提出的诉讼请求：1.判决被告支付原告餐具使用费96351元及逾期利息8030.94元，共计104381.94元（逾期利息：以9987元为基数，从2016年10月1日起计算；以11290元为基数，从2016年11月1日起计算；以9684元为基数，从2016年12月1日起计算；以9570元为基数，从2017年1月1日起计算；以12609元为基数，从2017年2月1日起计算；以10300元为基数，从2017年3月1日起计算；以9435元为基数，从2017年4月1日起计算；以8596元为基数，从2017年5月1日起计算；以9798元为基数，从2017年6月1日起计算;以3834元为基数，从2017年7月1日起计算；以上逾期时间均计至债务实际清偿之日止，并按年利率6%计算。现暂计至2018年7月12日，利息共计8030.94元）。2.诉讼费由被告负担。 一审法院审理并确认以下事实：2015年4月14日，钦州市钦北区好味道餐厅（以下简称好味道餐厅）与原告签订《合同书》，约定由原告向好味道餐厅提供五件套餐具，专用餐具使用费为1元/套，通用餐具为0.8元/套，餐具数量每月结算，以双方签收的单据为每月结算依据。好味道餐厅每月1日以现金方式付清上月1至31日餐具使用费给原告等内容。合同签订后，双方依约履行合同，但自2016年9月30日起，好味道餐厅开始没有依约支付原告餐具使用费，截止2017年6月30日，原告共向好味道餐厅提供了专用餐具93855套，通用餐具1560套，餐具使用费合计95103元。其中：2016年9月份提供专用餐具9795套、通用餐具240套，使用费9987元。2016年10月份提供专用餐具11290套，使用费11290元。2016年11月份提供专用餐具9480套、通用餐具255套，使用费9684元。2016年12月份提供专用餐具9570套，使用费9570元。2017年1月份提供专用餐具12345套、通用餐具330套，使用费12609元。2017年2月份提供专用餐具10300套、使用费10300元。2017年3月份提供专用餐具9435套、使用费9435元。2017年4月份提供专用餐具8500套、通用餐具120套，使用费8596元。2017年5月份提供专用餐具9630套、通用餐具210套，使用费9798元。2017年6月份提供专用餐具3510套、通用餐具405套，使用费3834元。以上尚欠餐具使用费，好味道餐厅至今未付给原告。另查明，被告梁大勇、秦晓梦系夫妻关系，好味道餐厅是被告梁大勇于2014年12月9日开办的个体工商户，由被告梁大勇、秦晓梦共同经营，2017年8月14日，该餐厅被注销。 一审法院认为：好味道餐厅与原告签订的《合同书》，系各方的真实意思表示，内容不违反法律规定，合同合法有效，各方均应按约履行。合同签订后，原告已按照合同约定履行了提供餐具的义务，好味道餐厅没有按约定支付餐具使用费给原告，已构成违约，应承担违约责任。好味道餐厅是被告梁大勇开办的个体工商户，现已被依法注销，该餐厅在经营期间由两被告共同经营，根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条的规定，该餐厅尚欠债务应由两被告共同承担。至于原告主张逾期利息按年利率6%计算的问题。根据《合同书》的约定，如不按合同约定期限交付使用费的，每日按使用费总欠金额的0.3%收取滞留金，现原告自行调整为按年利率6%计算逾期利息没有超出合同及法律的规定，应予以准许。综上所述，原告的各项请求符合法律规定及合同约定，应予以支持，但餐具使用费应为95103元，超出部分不予支持。被告梁大勇、秦晓梦经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提供反驳原告主张的证据，视为自愿放弃抗辩，应自行承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告梁大勇、秦晓梦于本案判决发生法律效力之日起十日内支付原告钦州市雅士洁餐具消毒有限公司餐具使用费共95103元；二、被告梁大勇、秦晓梦于本案判决发生法律效力之日起十日内支付原告钦州市雅士洁餐具消毒有限公司逾期利息（逾期利息的计算：自2016年10月1日起至2016年10月31日止，以9987元为基数；自2016年11月1日起至2016年11月30日止，以21277元为基数；自2016年12月1日起至2016年12月31日止，以30961元为基数；自2017年1月1日起至2017年1月31日止，以40531元为基数；自2017年2月1日起至2017年2月28日止，以53140元为基数；自2017年3月1日起至2017年3月31日止，以63440元为基数；自2017年4月1日起至2017年4月30日止，以72875元为基数；自2017年5月1日起至2017年5月31日止，以81471元为基数；自2017年6月1日起至2017年6月30日止，以91269为基数;自2017年7月1日起至还清欠款之日止，以95103元为基数；以上均按年利率6%计算）。案件受理费2388元，减半收取1194元，由被告梁大勇、秦晓梦负担。 二审诉讼过程中，上诉人提交了以下新证据：证据一，离婚证、离婚协议书，拟证实秦晓梦与梁大勇结婚登记时间为2014年12月29日，是在梁大勇2014年12月9日开办“钦州钦北区好味道餐厅”之后，秦晓梦与梁大勇离婚登记时间为2017年5月27日，婚后债务由梁大勇负责偿还。证据二，《钦州好味道合伙协议书》，拟证实“钦州钦北区好味道餐厅”实际是梁大勇婚前2014年8月1日与赵子泳、梁恒兵、潘胜平合伙开办，借用梁大勇的名字办理个体工商营业执照。证据三，《店铺经营权转让协议书》，拟证实“钦州钦北区好味道餐厅”实际是梁大勇与赵子泳、梁恒兵、潘胜平合伙开办，所欠被上诉人的消毒餐具费是合伙债务。证据四，借条（四张），证实梁大勇在结婚期间不但没有拿钱回家养家糊口，甚至还通过上诉人介绍以生意急需资金周转为由向上诉人外家亲戚借了95万元，造成上诉人与外家关系紧张。被上诉人钦州市雅士洁餐具消毒有限公司质证称，对证据1的真实性予以认可，但认为这是上诉人夫妻两存续期间的债务，应该由上诉人夫妻共同承担。对证据2、证据3，认为不需要其他合伙人承担，只要求梁大勇及其前妻夫妻两人共同承担。对证据4的真实性不予认可。本院对证据1、证据2、证据3的真实性予以认可，证据4与本案无关，不予认定。 本院另查明，上诉人秦晓梦与一审被告梁大勇已于2017年5月27日登记离婚。 另查明，好味道餐厅是由一审被告梁大勇与案外人赵子泳、梁恒兵、潘胜平合伙开办，并签订《钦州好味道合伙协议书》，且于2017年2月30日签订《店铺经营权转让协议书》，案外人赵子泳、梁恒兵、潘胜平退出合伙经营，2017年2月30日的债务由一审被告梁大勇承担。 对一审查明的其他事实，本院予以确认。 根据双方当事人的诉辩及陈述意见，确定本案的争议焦点为：1、一审判决是否遗漏当事人，程序违法。2、案涉债务是否为上诉人秦晓梦与一审被告梁大勇的夫妻共同债务，上诉人秦晓梦应否承担赔偿责任。 本院认为，关于一审判决是否遗漏当事人，程序是否违法的问题。上诉人秦晓梦主张好味道餐厅是由梁大勇与案外人赵子泳、梁恒兵、潘胜平合伙开办，合伙期间的债务应由合伙人共同承担，一审判决遗漏当事人，程序违法。在本案中，上诉人秦晓梦并提交了《钦州好味道合伙协议书》、《店铺经营权转让协议书》，该组证据表明好味道餐厅是合伙开办，且合伙人约定2017年2月20日之前所经营的负债由一审被告梁大勇承担。2016年9月30日至2017年2月20日之间的债务为合伙债务，一审被告梁大勇与案外人赵子泳、梁恒兵、潘胜平在未告知被上诉人雅士洁公司的情况下，约定债务由梁大勇承担，被上诉人雅士洁公司仍有权向其他合伙人追偿。本院向被上诉人雅士洁公司释明，是否需要案外人赵子泳、梁恒兵、潘胜平共同承担该债务后，被上诉人雅士洁公司明确表示仅按一审的诉讼请求由一审被告梁大勇及上诉人秦晓梦承担，不要求追加当事人。因此，对上诉人秦晓梦该主张，不予支持，一审判决程序合法。 关于该笔餐具使用费应由谁承担的问题。上诉人秦晓梦主张该债务不是夫妻共同债务。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）的补充规定》的第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”的规定，即被上诉人雅士洁公司主张一审被告梁大勇与上诉人秦晓梦在婚姻持续期间所负的债务，应按夫妻共同债务处理。在本案中，上诉人秦晓梦与一审被告梁大勇的婚姻持续期间为2014年12月29日至2017年5月27日，此期间所负的债务应为夫妻共同债务。上诉人秦晓梦虽辩称该餐厅为梁大勇独自经营且餐厅持续亏损未有将收入用于共同生活，但其未能提供证据证实该主张，也没有证据证实该债务为一审被告梁大勇与被上诉人雅士洁公司约定为个人债务，且上诉人提交的离婚协议书中亦有对婚内购置财产的处置，既然婚姻内夫妻的收入是共同的，那么为共同生活所负的债务也就应当共同偿还。据此，在2014年12月29日至2017年5月27日期间欠的餐具使用费应由被上诉人秦晓梦和一审被告梁大勇共同负担，在2017年5月27日之后欠的餐具使用费为一审被告梁大勇的个人债务。结合被上诉人雅士洁公司提交的在餐厅经营过程中的餐具使用对账单，截止2017年5月，累计欠餐具使用费91269元，由上诉人秦晓梦和一审被告梁大勇共同负担，2017年6月的餐具使用费3834元，由一审被告梁大勇负担。 综上所述，一审认定事实清楚，审理程序合法。但部分判决错误，对错误的部分本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下： 一、变更钦州市钦北区人民法院（2018）桂0703民初2202号民民事判决第一项为一审被告梁大勇、上诉人秦晓梦于本案判决发生法律效力之日起十日内共同支付被上诉人钦州市雅士洁餐具消毒有限公司餐具使用费共91269元，另外，由一审被告梁大勇支付3834元餐具费使用费给被上诉人钦州市雅士洁餐具消毒有限公司。 二、变更钦州市钦北区人民法院（2018）桂0703民初2202号民民事判决第二项为一审被告梁大勇、上诉人秦晓梦于本案判决发生法律效力之日起十日内支付原告钦州市雅士洁餐具消毒有限公司逾期利息。（逾期利息的计算：一审被告梁大勇、上诉人秦晓梦共同负担的91269元，自2016年10月1日起至2016年10月31日止，以9987元为基数；自2016年11月1日起至2016年11月30日止，以21277元为基数；自2016年12月1日起至2016年12月31日止，以30961元为基数；自2017年1月1日起至2017年1月31日止，以40531元为基数；自2017年2月1日起至2017年2月28日止，以53140元为基数；自2017年3月1日起至2017年3月31日止，以63440元为基数；自2017年4月1日起至2017年4月30日止，以72875元为基数；自2017年5月1日起至2017年5月31日止，以81471元为基数；自2017年6月1日起至还清欠款之日止，以95103元为基数；一审被告梁大勇个人负担的3834元，自2017年7月1日起至还清欠款之日止，以3834为基数；以上均按年利率6%计算） 一审案件受理费受理费2388元，减半收取1194元，由上诉人秦晓梦、一审被告梁大勇负担。 二审案件受理费2388元，由上诉人秦晓梦负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李碧珊 审 判 员 黄载文 审 判 员 王英佑 二〇二〇年七月二十三日 法官助理 黄襦平 书 记 员 陈齐慧