湖北省宜昌市夷陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0506民初206号原告：唐敏，女，土家族，1989年9月21日出生护士，住宜昌市伍家岗区。委托诉讼代理人：李鸣，宜昌市利民法律服务所法律工作者。被告：宜昌市耘梦生态林业有限公司（以下简称耘梦生态公司），住所地宜昌市夷陵区鸦鹊岭镇长寿村**。统一社会信用代码：91420506MA495NEX1G。法定代表人：向波，系公司总经理。被告：王林，男，汉族，1972年10月10日出生个体，住宜昌市西陵区。委托诉讼代理人：李**，湖北至成律师事务所律师。被告：长安责任保险股份有限公司宜昌中心支公司（以下简称长安保险宜昌中心支公司），住所地宜昌市西陵一路**勤业商务大厦**。统一社会信用代码：91420500565488592J。负责人：刘刚，系公司总经理。委托诉讼代理人：郑波，湖北前锋律师事务所律师。原告唐敏与被告耘梦生态公司、被告王林、被告长安保险宜昌支公司健康权纠纷、保险合同纠纷一案，本院于2020年1月13日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告耘梦生态公司以其在被告长安保险宜昌中心支公司投保公众责任险、原告唐敏的损失应由保险公司进行赔付为由，追加被告长安保险宜昌中心支公司为本案共同被告参加诉讼。原告唐敏及委托诉讼代理人李鸣，被告耘梦生态公司、被告王林的委托诉讼代理人李**，被告长安保险宜昌支公司委托诉讼代理人郑波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐敏向本院提出诉讼请求：1、判令上列被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项经济损失共计329721.73元；2、判令被告退还原告门票237.8元；3、由上列被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年9月13日，原告与家人通过微信支付的方式出资237.8元购票进入被告耘梦生态公司经营的“梦想庄园”景区游玩。在游玩“沙滩车”项目时，因被告耘梦生态公司工作人员提供给原告游玩的沙滩车没有任何安全防护措施，也没有交待任何注意事项,当原告和其姐姐上车后，工作人员将按钮按了个遍沙滩车仍然不能启动，后该工作人员解释说是按错了，紧接着按了几次后沙滩车终于动了，可骑行不到一分钟转弯时刹车失灵侧翻，造成原告右侧着地，导致原告右侧肱骨髁上粉碎性骨折，后经宜昌市中心人民医院住院手术治疗25天后出院。经宜昌仁和司法鉴定所鉴定，原告有伤肘关节活动功能丧失已达85.1%的伤残等级为八级，后续治疗费为18000元，连续误工时间为270天，护理时间为90天，营养时间为90天。据了解，被告耘梦生态公司的沙滩车项目是由宜昌高新区由缰野骑俱乐部个体经营者王林具体经营，其工作人员没有经过培训上岗，且提供给原告等人游玩的沙滩车不具备安全条件，导致原告遭受严重伤害和经济损失，依法应由上列被告连带赔偿。后经多次沟通，均不能达成一致意见，故向法院提起诉讼，请法院判如所请。被告耘梦生态公司辩称，第一、对于原告受伤的事实无异议，我公司在被告长安保险宜昌中心支公司投保了公众责任险，本案的事故发生在保险期内，原告所诉的赔偿责任应由保险公司承担。第二、沙滩车项目是由被告王林具体经营的，我将场地租赁给被告王林经营，保险公司不予赔偿的部分应由被告王林赔偿。被告王林辩称，1、原告受伤属实，沙滩车是我经营的，我已垫付了18000元医疗费；2、原告请求的赔偿项目过高，交通费要有发票，误工费、护理费过高，营养费要有医嘱，精神损失费过高。3、原告和被告耘梦生态公司形成的是旅游服务合同关系，我与被告耘梦生态公司是内部承包，原告没有直接和我发生旅游关系，保险公司不能赔付的部分，应由被告耘梦生态公司赔偿，剩余的部分由我来承担；4、沙滩车在运营过程中有一定的风险，原告应该意识到风险，自身就承担一定的责任。5、原告的伤残等级重新鉴定后由八级降为九级，鉴定费应由原告自己承担，精神抚慰金过高。被告长安保险宜昌中心支公司辩称，一、被告耘梦生态公司营业执照的经营范围为旅游资源开发和经营管理，旅游咨询服务(不含旅游接待)，故被告耘梦生态公司违反经营旅游接待，因违法经营导致的损失应由其自身承担；二、被告王林系宜昌高新区由缰野骑俱乐部的经营者，其经营范围为马匹养殖、租赁、销售及马具用品销售户外拓展服务。本案中原告唐敏是因为被告王林所提供的卡丁车导致受伤，被告王林也是违法经营，其损失应由其自身承担。被告王林并不是被保险人，所以我公司不应承担相应的赔偿责任。三、我司未参与重新鉴定程序，剥夺了我司的诉讼权利。四、我司按照公众责任保险投保单约定应扣减免赔偿500元或者损失金额的10%，两者以高者为准。五、原告系完全民事行业能力人，其应对自身受到的伤害承担一定的责任。六、原告的诉请过高，护理费我们只认可每天106元，误工工资过高，超过5000元应提供纳税证明，误工期270天过长，我们只认可到定残前一日，即2019年12月12日，后期治疗费应待实际发生后再主张，精神抚慰金和鉴定费不属于我公司保险范围，我公司不予赔偿。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月13日，原告唐敏与老公崔洲平、女儿崔唐诗涵及姐姐唐高尚通过微信支付237.8元购票后进入被告耘梦生态公司经营的“梦想庄园”内游玩。原告唐敏在游玩沙滩车项目时，沙滩车在转弯处发生侧翻，导致原告右侧着地受伤。原告受伤后被送往宜昌市中心人民医院住院治疗，经诊断原告的伤情为：1、右侧肱骨髁上粉碎性骨折；2、右侧肱骨髁间骨折，出院医嘱：1、病休3月，患肢不负重，复查骨折愈合后开始负重，注意休息，加强营养，骨折愈合后取出内固定；2、患肢适当功能锻炼，积极康复治疗，必要时康复科辅助功能锻炼，康复期间需陪护1名，若出现骨不愈合，畸形愈合，感染，创伤性关节炎，骨化性肌炎，运动功能差，必要时再次手术；3、定期复查，术后每月复查X线至骨折愈合。2020年12月13日，宜昌仁和司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，鉴定意见为：原告唐敏右侧肱骨髁上粉碎性骨折、右侧肱骨髁间骨折、因骨折累及关节面且长期内固定术后导致肘关节活动功能已丧失达85.1%的伤残等级为八级；2、唐敏的后续治疗费为人民币18000元；3、唐敏的误工时间为270日（含后续取出内固定误工20日）；4、唐敏的护理时间为90日（含后续取出内固定护理20日）；5、唐敏的营养时间为90日（含后续取出内固定营养20日）。2020年1月13日，因赔偿事宜原、被告未达成一致意见，原告唐敏诉至本院，请求被告耘梦生态公司、被告王林和长安保险宜昌中心支公司赔偿其各项经济损失329721.73元，退还门票款237.80元，并承担本案诉讼费。在审理过程中，被告王林对原告唐敏的伤残等级有异议，2020年3月26日向本院申请对原告唐敏的伤残等级重新鉴定。本院委托宜昌三峡司法鉴定中心对原告的伤残等级重新鉴定，宜昌三峡司法鉴定中心于2020年5月20日作出鉴定意见，唐敏于2019年9月13日受伤，其右肘关节功能丧失达50%以上的伤残程度评定为九级。被告王林支出重新鉴定鉴定费1500元。同时查明，2018年9月14日，被告耘梦生态公司注册成立，经营范围为林木种子、花卉、盆景、农作物种植，销售；林业技术咨询；观光林业园管理服务；旅游资源开发和经营管理；旅游咨询服务（不含旅游接待），畜禽、水产品养殖、销售，农产品加工、收购、销售；会务接待服务；餐饮、住宿服务。2019年4月30日，被告耘梦生态公司在被告长安保险宜昌中心支公司投保了《公众责任保险》，保险合同约定：在本保险期间内，被保险人在本保险单中列明的地点范围内依法从事生产、经营等活动，由于意外事故造成的第三者人身伤亡或者财产损失，依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿。保险金额为每次事故赔偿限额为200万元，累计赔偿限额为400万元，保险期间为2019年5月1日零时起至2020年4月30日二十四时止。2012年6月13日，被告王林注册成立宜昌高新区由缰野骑俱乐部，经营范围为马匹养殖、租赁、销售；马具用品销售；户外拓展服务。2018年11月1日，被告耘梦生态公司和被告王林签订场地租赁协议，协议约定：耘梦生态公司将位于宜昌市夷陵区鸦鹊岭镇长寿村5组梦想庄园内场地共计100平方米交给王林从事沙滩车经营，租赁期限为五年。从王林营业之日起，每月王林按照实际营业额的20%向耘梦生态公司缴纳租金，王林收银统一纳入耘梦生态公司的收银系统，每月30日由耘梦生态公司财务统计王林的营业额交由王林确认，并最迟于次月8号前将营业额的80%返给王林。王林应做好日常的安全管理工作，如发生安全事故，由王林负责，与耘梦生态公司无关。原告唐敏受伤后，被告王林为其支付了医疗费18000元。另查明，原告唐敏受伤前在宜昌市××东城社区卫生服务中心从事护士工作，受伤前一年月平均工资为6038.99元,原告唐敏与老公崔洲平婚后于2016年9月5日育有一女，取名崔唐诗涵。本院认为，公民的健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”原告唐敏购票后进入被告耘梦生态公司经营的“梦想庄园”游玩，有权享受该园区门票所确定的旅游服务。被告耘梦生态公司将沙滩车项目场地出租给被告王林经营，允许被告王林对外以“梦想庄园”的名义经营，且该项目的门票收入直接进入被告耘梦生态公司的收银系统，被告耘梦生态公司将场地租给被告王林的行为名为出租，实为承包。被告王林作为沙滩车项目的实际经营者，负有向游客提供安全有保障的沙滩车，指导游客如何操作，并保障游客在游玩中人身、财产安全的义务。从庭审查明的事实，被告王林未能提供证据证实向游客提供的沙滩车有安全防护设施，同时被告王林也未提供证据证明原告在游玩过程中自身有操作不当行为，因此原告在游玩沙滩车受伤造成的经济损失应由被告王林承担赔偿责任。被告耘梦生态公司将场地承包给被告王林经营，并收取被告王林经营收入的20%作为承包费，在被告王林经营的过程中对安全未尽到监督管理义务，应与被告王林承担连带赔偿责任。因被告耘梦生态公司在被告长安保险宜昌中心支公司投保了公众责任保险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金”之规定，被告耘梦生态公司请求被告长安保险宜昌中心支公司直接向原告承担赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。关于被告长安保险宜昌中心支公司辩称被告耘梦生态公司、被告王林超范围经营，被告长安保险宜昌中心支公司不应承担赔偿责任的意见，本院认为被告耘梦生态公司的经营范围中已包含“旅游资源开发和经营管理”，旅游资源经营管理已包含接待游客，而“旅游咨询服务（不含旅游接待）”是指该公司在旅游咨询服务中只提供旅游信息咨询，不提供旅游接待，并非该公司不能承接游客，因此被告耘梦生态公司不存在违反经营范围经营的情形。被告王林在承包沙滩车的过程中是以个人名义承包的，与其经营的宜昌高新区由缰野骑俱乐部无联性，也不存在超范围经营的情形。同时被告长安保险宜昌中心支公司在接受被告耘梦生态公司投保前，到被告耘梦生态公司经营的“梦想庄园”进行了现场查勘，查勘时“梦想庄园”的游乐项目包括沙滩车项目均已存在，被告长安保险宜昌中心支公司在查勘之后接受了被告耘梦生态公司的投保，现又以被告耘梦生态公司、被告王林超范围经营拒绝理赔违反诚实信用原则，故该辩称意见本院不予采纳。关于被告长安保险宜昌中心支公司辩称被告耘梦生态公司所应承担的责任，应按保险合同约定扣除10%的意见，因被告长安保险宜昌中心支公司向被告耘梦生态公司承保的公众责任险系被告长安保险宜昌中心支公司提供的格式合同，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明”之规定，被告长安保险宜昌中心支公司应当提供证据证实对10%的免赔额向被告耘梦生态公司作出了明确说明。通过庭审查明的事实，被告耘梦生态公司否认投保时被告长安保险宜昌中心支公司对免赔额向其作出了说明，而被告长安保险宜昌中心支公司提供的投保单上免赔额的特别约定系手写内容，无法证明是双方在投保时已有的约定还是事后添加的内容，且投保单上投保人声明中“本人已仔细阅读保险条款，尤其是黑体字部分的条款内容”，被告提供的公众责任险保险条款中关于免赔额并非黑体字，因此不能证明被告长安保险宜昌中心支公司就免赔额向被告耘梦生态公司作出了说明，故免赔10%的特别约定对被告耘梦生态公司无效，被告长安保险宜昌中心支公司要按保险约定扣除10%的辩称意见不能成立，本院不予支持。另外被告长安保险宜昌中心支公司辩称不赔偿精神抚慰金和鉴定费的理由也不能成立，理由同上。关于原告唐敏的各项经济损失：1、原告主张的医疗费36276.29元，其中住院医疗费35598.23元提供了住院医疗费发票，出院记录等相关证据，本院予以确认。原告主张的门诊医疗费678元，其中2019年10月14日的电子门诊发票235元，没有提供门诊病历及检查报告单，且原告于2019年10月9日出院，仅隔5日又产生复查费用缺乏必要性、合理性，故对该票据本院不予认可。另外原告提供的门诊医疗费发票中2019年11月10日就诊科室为门诊内科的化验费53.5元，仅凭票据不能看出与原告右侧肱骨受伤的关联性，故该票据本院亦不予认可。经本院核实，原告门诊费用认定为453.06元。2、原告主张的误工费88765.50元，误工费标准经本院核实认定为每月6038.99元，误工期因被告王林申请重新鉴定后原告的伤残等级由八级降为九级，故误工期计算至原告重新定残的前一日，为250日；3、原告主张的住院伙食补助费1250元符合法律规定，本院予以支持；4、原告主张的营养费4500元，请求标准过高，本院支持每天20元，即1800元（20×90）；5、原告主张的护理费16100元，计算标准过高，原告住院期间护理费3640元，提供了护理协议及护理费收据，本院予以确认。原告出院后的护理没有提供实际护理费支出凭证，本院参照居民服务业支持其护理费标准，护理期为鉴定的90日减去住院的25日，护理期为65日；6、原告主张的残疾赔偿金137820元符合法律规定，本院予以支持；7、原告主张的被扶养人生活费35994元符合法律规定，本院予以支持；8、原告主张的后续治疗费，提供了法医鉴定意见，系后续取内固定必然产生的费用，本院予以支持；9、原告请求的交通费1500元，没有提供交通费发票，本院酌情支持800元；10、原告请求的精神抚慰金5000元，原告在正常游玩过程中意外受伤，给其心理上、精神上造成了一定的伤害，结合原告的伤残等级，本院酌情支持4000元；11、原告主张的鉴定费2516元，包括原告自行申请鉴定的鉴定费2280元和原告购买钙维生素Ｄ咀嚼片产生的费用266.68元，对原告购买维生素Ｄ咀嚼片的266.68元没有提供医嘱，本院不予认可。因原告的伤残等级经重新鉴定后由八级降为九级，故原告自行申请鉴定的鉴定费2280元中伤残等级鉴定这一项产生的鉴定费用840元应由原告自行负担。被告王林申请重新鉴定支出鉴定费1500元本院予以认可；12、原告请求的门票损失237.80元，提供了支付凭证，本院予以认可。综上所述，原告唐敏的各项经济损失为：医疗费36051.29元（35598.23+453.06）、后续治疗费18000元、住院伙食补助费1250元（25×50）、营养费1800元（20×90）、残疾赔偿金137820元（34455×20×0.2）、误工费50324.91元（6038.99÷30×250）、被扶养人生活费35994元（23996×15÷2×0.2）、护理费10530元（3640+106×65）、交通费800元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2940元（2280-840+1500）、门票损失237.80元，合计299748元，由被告长安保险宜昌中心支公司在公众责任保险限额内赔偿原告299510.2元，由被告耘梦生态公司赔偿原告门票损失237.80元。被告王林已支付原告唐敏19500元，原告唐敏获得被告长安保险宜昌中心支公司的赔偿后应返还被告王林19500元。经本院主持调解，双方当事人无法达成一致意见，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十七条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告长安责任保险股份有限公司宜昌中心支公司在本判决生效后立即赔偿原告唐敏各项经济损失299510.2元。二、被告宜昌市耘梦生态林业有限公司在本判决生效后立即赔偿原告唐敏门票损失237.80元。三、原告唐敏获得被告长安责任保险股份有限公司宜昌中心支公司的赔偿后立即返还被告王林19500元。四、驳回原告唐敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2584元，减半收取计1292元，由被告长安责任保险股份有限公司宜昌中心支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  曹琼二〇二〇年七月二十七日书记员  薛珍