四川省乐山市市中区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1102民初1168号 原告：王均华，男，1970年8月15日出生，汉族，住四川省夹江县。 委托诉讼代理人：谢骏飞，四川益华律师事务所律师。 被告：范小川，男，1977年6月21日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。 被告：上元天骄实业有限公司，住所地：成都市武侯区武兴四路******1—5号。统一社会信用代码：9151000078669295X4。 法定代表人：贾正玉，执行董事。 委托诉讼代理人：刘小彬，北京市中银（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡廷宇，四川通典律师事务所律师。 原告王均华诉被告范小川、上元天骄实业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月11日受理，依法适用简易程序审理。因被告范小川下落不明，本案转为普通程序审理。本案当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王均华向本院提出诉讼请求：1.判令被告范小川赔偿原告各项损失共计401977元；2.判令被告上元天骄实业有限公司对被告范小川上述赔偿承担连带责任；3.被告承担本案诉讼费。事实和理由：乐山市城市管理服务中心装修工程施工方为被告上元天骄实业有限公司，该公司将工程的中央空调拆除及新安装业务分包给被告范小川。被告范小川雇佣原告拆除中央空调，2017年10月26日，原告在拆除中央空调过程中从高处坠落致双下肢受伤并骨折。原告受伤后被告范小川支付医疗费2万元。原告的伤情评定为两个十级伤残。后期医疗费用为16000元。为维护原告的合法权益，特提起诉请。 被告上元天骄实业有限公司辩称：上元天骄实业有限公司是乐山市城市管理服务指挥中心装修工程的承包方，与乐山市交通投资开发有限公司签订《建设工程施工合同》后将该工程的中央空调安装业务分包给了有建造师资质的被告范小川。公司与被告范小川之间的分包未违反法律的强制性规定，双方的分包合法有效。该工程的开工时间早在2017年10月28日，原告受伤时公司未实际进场施工，公司对此不承担任何责任。被告范小川所述拆除中央空调是前期工作在开工前进场是个人行为，与公司无关。原告与被告范小川之间没有直接的雇佣关系，原告与王某2形成了事实的雇佣关系。原告及原告申请的证人证实其是由王某2召集到乐山市城市管理服务指挥中心拆除中央空调风管，在拆除中央空调风管的氧割设备及钳子等必要的工具是自备的。原告及证人陈述报酬是按每天200元至300元支付，可见双方并没有就每天的报酬进行明确的约定。由此可看出原告与其申请的证人所说一天200元至300元的工钱不是真实的，不能证明其与被告范小川之间存在雇佣关系。 综上，从召集原告等人每天的工钱的确认及原告等人自行提供劳动所必需的拆除工具的行为等方面与被告范小川将中央空调风管出售给王某2并由王某2自行拆除的陈述相印证，证明了原告系王某2召集，王某2与原告建立了雇佣关系，原告与被告范小川之间不存在雇佣关系，公司不承担连带支付责任。 在本案中，原告在拆除中央空调风管工程中存在明显过错，其应承担主要责任。从原告申请的证人陈述看，其在拆除作业的过程中，工地现场为原告等人提供了安全绳及安全帽等安全防护工具。原告提供的受伤现场照片可以看出，原告并未将安全绳系在固定的位置。原告在工地提供安全防护工具后未能采取有效的安全防护措施导致事故的发生，其应承担主要责任。原告诉请的误工费标准过高，应按2018年年度建筑业私营单位行业标准计算。只应该计算住院期间的护理费，按照每天100元计算。住院伙食补助费按照每天30元计算。精神抚慰金过高。交通费没有提交证据不应当支付，应以实际发生为准。 综上所述，原告系与王某2建立的雇佣关系，与范小川之间不存在雇佣关系，上元天骄实业有限公司不应当承担向原告的赔偿责任。 被告范小川辩称：上元天骄实业有限公司将乐山市城市管理服务中心装修工程的空调安装、拆除工程分包于范小川。范小川通过朋友联系王某2，王某2看了现场后，指明了拆除的范围，让王某2拆除后自己拿去卖。在王某2看了现场后，给范小川报价2万元，由王某2负责拆除并将旧空调运出工地。王某2在2017年10月25日中午将钱给了范小川。范小川不认识王均华本人，王均华是通过他的兄弟王某2雇佣到工地的，范小川与原告不存在雇佣关系，范小川在本案中不应承担责任。 事故发生后，范小川支付给救护车上的人员5千元，支付给王某2现金5千元。在成都华西医院范小川垫付了2万元的医疗费。后来王某1到施工现场找范小川，范小川总共给了王某13万元（有两次是通过建行转账，还有一次是现金）。上元天骄公司以范小川的名义给了王某11万元，并且打了收条。 本院经审理认定事实如下：乐山市交通投资开发有限公司将乐山市城市管理服务指挥中心装修改造工程发包给被告上元天骄实业有限公司。工程内容为：按城市管理服务指挥中心功能需求，对现市交通指挥中心大厅进行吸音改造，对办公用房进行装修改造（含综合布线）、配置公用设施设备，总面积4549平方米。被告上元天骄实业有限公司将该工程的中央空调安装部分分包给了被告范小川。因需要对原空调的通风管道进行拆除，被告范小川电话联系了原告的哥哥王某2，王某2通知了原告王均华等人于2017年10月26日到工地现场对通风管道进行拆除。原告王均华在拆除过程中因被拆除的通风管道脱落致其从脚手架上摔落受伤。原告陈述站在高约3.8米的脚手架上拆除空调的通风管道，该管道长约4米，王均华在拆除一部分的通风管道的固定螺栓后，从脚手架上下来，自行移动脚手架，又爬上脚手架拆除另一部分通风管道的固定螺栓，最后一次上脚手架拆除通风管道的固定螺栓的过程中，通风管道脱落打在头部致其从脚手架上坠落受伤。 2017年10月26日，原告送到乐山市中医医院治疗。于2017年10月27日送到成都上锦南府医院住院治疗，2017年12月21日出院。出院诊断为：高坠伤：1.右侧开放性骨折伴足远端缺血；2.右侧腓骨远端开放性骨折；3.右踝关节内外侧副韧带损伤伴踝关节不稳；4.左侧骨折；5.左侧腓骨远端骨折；左踝关节骨内外侧副韧带损伤伴踝关节不稳。出院医嘱：三个月内严禁下地负重行走，建议全休6月等。2018年7月10日，原告因窦道形成流脓5月到乐山市人民医院医治，于2018年8月10日出院。出院诊断为：左侧胫骨慢性骨髓炎伴有引流窦道。出院医嘱：出院后继续休息一月，一月内扶双拐下床活动，患肢禁完全负重等。原告共计住院时间为87天，用去医疗费260456.2元。 乐山科信司法鉴定中心于2018年12月29日作出司法鉴定意见书，载明：被鉴定人王均华所受损伤的伤残程度评定为两个十级；后期医疗费16000元。原告支付鉴定费1800元。原告王均华与妻子王燕苹居住在乐山市市中区××路××号××幢××单元××楼××号，该房所有权人是王燕苹。 庭审中，原告陈述当时发生事故时，范小川支付了4.5万元。被告范小川陈述事发后给了5千元的现金给王某2，支付了5千元给救护车上的人员；到成都给王均华垫付了2万元的医疗费；后来王某1到施工现场找范小川，总共给了王某13万元，其中两次是通过建行转账，还有一次是现金；上元天骄公司以范小川的名义给了王某11万元，并且打了收条。证人王某1证实收到过范小川支付的2万元。 上述事实，有身份证明材料、出院证、病历材料及相关医疗票据、鉴定意见书、鉴定费票据、现场照片、建设工程施工合同、房产证、结婚证、证人证言以及双方当事人陈述等证据予以证实。 本院认为：根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为： 一、原告王均华与被告范小川之间是否存在雇佣关系？ 被告上元天骄实业有限公司将其承包工程的中央空调安装部分分包给了被告范小川完成。因改造的需要，被告范小川电话联系了原告的哥哥王某2，王某2通知了原告王均华等人于2017年10月26日到工地现场对原空调的通风管道进行拆除，在拆除通风管道的过程中，因拆除的通风管道脱落砸在身上致其从脚手架上坠地而受伤。原告申请了证人王某2和王某1对上述事实予以证实。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者不足以证明其事实主张的，由负有证明责任的当事人承担不利后果”的规定，虽然被告范小川申请了两位证人到庭作证，但不能证明被告范小川与王某2之间存在买卖关系，也不能证明原告王均华与王某2之间建立了雇佣关系，应承担举证不能的责任。本院确定原告王均华于被告范小川之间存在雇佣关系。 二、原告王均华是否存在明显过错，是否应承担主要责任？ 原告王均华在拆除原空调的通风管道的过程中，站在高约3.8米的脚手架上进行拆除长约4米的通风管道，其在先拆除通风管道一侧的固定螺栓后从脚手架上下来自行移动脚手架的位置，然后又爬上脚手架拆除固定螺栓，如此反复多次，在拆除该段通风管道最后的固定螺栓时因通风管道脱落打在头部致其从脚手架上坠落受伤。可见，原告王均华违反操作规程，因疏忽大意受伤，其自身存在一定的过错，应承担次要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任之规定，故应减轻被告范小川的侵权赔偿责任。本院确定被告范小川承担60%的赔偿责任，原告自行承担40%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。”本院确定被告范小川和被告上元天骄实业有限公司对原告王均华的损害后果承担承担连带赔偿责任。 根据查明的事实和相关法律规定，本院确定原告的各项赔偿费用及项目为：1.医疗费260456.2元，有医疗票据证实予以确认；2.原告住院87天，住院伙食补助费为2610元（30元/天×87天）；3.根据原告的受伤情况和本地护工的劳务报酬等实际情况予以确定。原告诉请的护理费确定为13050元（150元/天×87天）；4.根据原告住院时间和受伤情况，交通费酌情支持800元；5.误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证据确定。原告在第一次出院后，医嘱意见为全休6月。在第二次出院后，医嘱意见为休息一月，患肢禁负重。原告诉请其误工费按照住院时间和出院休息6个月计算予以支持。被告上元天骄实业有限公司认为原告的误工费应当按照2018年年度建筑业私营单位行业标准计算，符合原告的务工情况，予以支持。原告住院期间的误工费确定为10637元（44627元/年÷365天/年×87天）；出院后的误工费为22314元（44627元/年÷12月/年×6月），合计32951元（10637元+22314元）；6.原告受伤前在城镇务工，主要收入来源于城镇，也居住在城镇。原告诉请的残疾赔偿金根据受害人的伤残等级，按照当地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告出生于1970年8月15日，事发后于2018年12月29日评定为两个十级评残，其诉请的残疾赔偿金确定为73075元（33216元/年×20年×11%）；7.原告诉请的再医费16000元，有鉴定机构的意见，本院予以确认；8.原告诉请的鉴定费用1800元与本案有关联，予以确认。 据此，本院确定原告的物质性赔偿费用为：医疗费260456.2元、再医费16000元、住院伙食补助费2610元、护理费13050元、误工费32951元、残疾赔偿金73075元、交通费800元、鉴定费1800元，以上合计400742.2元。本院确定被告范小川承担240445元（400742.2元×60%），剩余部分由原告自行承担。精神抚慰金根据原告的伤残情况和本地的平均生活水平以及原告的过错程度等因素，本院酌情考虑为2000元。被告范小川应承担的赔偿费用为242445元（240445元+2000元）。被告范小川辩称其在本案中垫付了7万元，原告不予认可，被告范小川没有提交证据证明，本院不予支持。根据原告和被告范小川以及证人证言，本院确定被告范小川在本案中垫付的费用为4.5万元。扣除被告范小川垫付的费用后，被告范小川应当赔付原告197445元（242445元-45000元）。对被告范小川承担的部分，被告上元天骄实业有限公司承担连带赔偿责任。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条，《最高人民法院》第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告范小川于本判决生效后十日内支付原告王均华197445元，被告上元天骄实业有限公司承担连带赔偿责任； 二、驳回原告王均华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2410元（原告王均华预交），原告王均华负担964元，被告范小川负担1446元。（七日内缴纳） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 长  陈向东 人民陪审员  万诺夫 人民陪审员  徐 珊 二〇二〇年七月三日 书 记 员  郭 颖