云南省耿马傣族佤族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0926民初995号 原告：耿马傣族佤族自治县农村信用合作联社，住所地：云南省临沧市耿马自治县耿马镇震新路。 法定代表人：张光新，该社理事长。 委托诉讼代理人：李壮强（孟定信用社员工），男，1995年1月24日出生，汉族，云南省耿马自治县人，住云南省临沧市耿马自治县。委托权限：特别授权委托。 委托诉讼代理人：李贵祥（耿马信用社员工），男，1967年11月22日出生，云南省耿马自治县人，住云南省临沧市耿马自治县。委托权限：特别授权委托。 被告：临沧市凤祥城建房地产开发有限公司，住所地：云南省临沧市耿马自治县孟定镇国际风情园。 法定代表人：何**坚，董事长兼经理。 委托诉讼代理人：许瑞（公司员工），男，1978年5月14日出生，云南省凤庆县人，住云南省临沧市凤庆县，现住云南省临沧市耿马自治县。委托权限：特别授权委托。 被告：临沧市凤祥城建房地产开发有限公司孟定分公司，住所地：云南省临沧市耿马自治县孟定镇中缅路勐库路口。 负责人：何**坚，公司经理。 第三人：李晓萍，女，1948年6月5日出生，汉族，云南省官渡区人，住云南省昆明市官渡区。 第三人：周晖，女，1973年11月30日出生，汉族，云南省官渡区人，住云南省昆明市官渡区。 第三人：李从旺，男，1972年3月14日出生，彝族，云南省耿马自治县人，住云南省临沧市耿马自治县。 委托诉讼代理人：邵爱祝（李从旺儿媳），女，1987年12月3日出生，汉族，云南省盈江县人，住云南省临沧市耿马自治县。委托权限：特别授权委托。 委托诉讼代理人：李诗晗（李从旺女儿），女，2001年4月20日出生，彝族，云南省耿马自治县人，住云南省临沧市临翔区。委托权限：一般授权委托。 原告耿马傣族佤族自治县农村信用合作联社（以下简称“耿马信用社”）与被告临沧市凤祥城建房地产开发有限公司（以下简称“临沧凤祥公司”）、临沧市凤祥城建房地产开发有限公司孟定分公司（以下简称“临沧凤祥公司孟定分公司”），第三人李晓萍、周晖、李从旺金融借款合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年9月23日公开开庭审理，原告耿马信用社的委托诉讼代理人李贵祥、李壮强，被告临沧凤祥公司委托诉讼代理人许瑞到庭参加诉讼。李晓萍、周晖于2019年9月24日申请作为第三人参加诉讼，李从旺于2019年11月21日申请作为第三人参加诉讼，并放弃举证答辩期，本院依法予以准许，并于2019年11月22日进行第二次公开开庭审理，原告耿马信用社委托诉讼代理人李贵祥、李壮强，被告临沧凤祥公司法定代表人何**坚及委托诉讼代理人许瑞，第三人李晓萍、周晖、李从旺到庭参加诉讼。庭审中，原告耿马信用社当庭申请追加抵押人临沧凤祥公司孟定分公司作为本案被告参加诉讼，本院予以准许，临沧凤祥公司孟定分公司放弃举证答辩期，并由负责人何**坚到庭参加诉讼。本院于2020年1月17日进行第三次公开开庭审理，原告耿马信用社委托诉讼代理人李贵祥，被告临沧凤祥公司法定代表人何**坚及委托诉讼代理人许瑞，被告临沧凤祥公司孟定分公司负责人何**坚，第三人李晓萍、周晖，第三人李从旺委托诉讼代理人邵爱祝、李诗晗到庭参加诉讼。因本案案情复杂，于2020年2月3日申请延长审限6个月。本案现已审理终结。 原告耿马信用社向本院提出诉讼请求：1、判令被告临沧凤祥公司立即偿还借款本金8670000.00元，支付止于2019年6月21日的贷款利息253000.33元，本息共计8923000.33元，并按合同约定支付自2019年6月22日起至借款本息还清之日止的利息；2、判决原告对被告临沧凤祥公司孟定分公司提供的抵押物国有土地使用权［不动产权证号：云（2017）耿马县不动产权第××号、云（2017）耿马县不动产权第××号］拍卖、变卖、折价，所得款项享有优先受偿权；3、判令被告临沧凤祥公司承担因本案而产生的全部诉讼费用，包括律师费、诉讼费、保全费及其他为实现债权而产生的费用。 事实与理由：2017年12月6日，被告临沧凤祥公司与原告签订《固定资产借款合同》，合同约定借款用途为：借新还旧，归还借款合同1211052601150812510000012项下本金，借款期限12个月，即2017年12月8日至2018年12月8日，贷款月利率为7.6125%，贷款利率为浮动利率，即在基准利率上上浮75%，每年1月1日调整，按季结息，每季末月的20日为结息日，分期还本，每半年归还一次本金，即2018年6月8日前归还4000000.00元，2018年12月8日前归还5000000.00元，如被告逾期未还款，对贷款期限内不能按期支付的利息以及贷款逾期期间不能按期支付的利息，被告应当承担违约责任，逾期未还款按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付的利息按合同利率加收50%的利率计收复利直至贷款本息还清之日止；被告与原告签订《抵押合同》，提供抵押物国有土地使用权［国有土地使用权证号：云（2017）耿马县不动产权第××号、云（2017）耿马县不动产权第××号］为被告《固定资产借款合同》项下9000000.00元借款提供抵押担保，并办理了抵押登记：耿他项（2015）第364号、耿他项（2015）第365号。原告按借款合同约定向被告发放9000000.00元贷款，被告不按合同约定按期还本付息，截止2019年6月21日，尚欠本金8670000.00元，尚欠利息253000.33元，本息共计8923000.33。2018年11月11日以来，原告耿马信用社多次向被告发出催收通知书，被告不守信用没有按期还本付息。现贷款已到期，原告有权请求对被告提供的抵押物国有土地使用权［不动产权证号：云（2017）耿马县不动产权第××号、云（2017）耿马县不动产权第××号］拍卖、变卖、折价，所得款在抵押担保范围内（即主合同项下的贷款本金、利息、复利、罚息、借款人违约金、债权人为实现债权而发生包括律师费、诉讼费、评估费、保全费及其他为实现债权而产生的费用及其他应付的费用）享有优先受偿权。综上所述，原告认为，被告不按期偿还借款支付利息的行为，违反了合同的约定，造成原告经济损失，损害了原告的合法权益，根据法律的规定，特向人民法院提起诉讼，请依法支持原告诉讼请求。 被告临沧凤祥公司辩称：对于原告诉状所陈述的事实予以认可，对于欠款本金及利息予以认可，请求原告不要拍卖抵押物，给公司一段时间找钱来偿还原告，根据公司现状，无力承担原告第三项诉讼请求所涉及的费用。 被告临沧凤祥公司孟定分公司辩称：分公司意见与总公司意见一致。分公司只在抵押财产范围内承担担保责任。 第三人李晓萍、周晖辩称：1、原告耿马信用社放贷给被告临沧凤祥公司的款项，贷款期为1年，但时隔多年，早已超过合同约定还款日期，原告到现在才提起诉讼，而不在公司的巅峰期催要此笔贷款。且此笔贷款并未专款专用，银行在发放款项后也未按合同约定监管贷款的使用和去向，疏于监管和到期后的追讨，给骗贷人有机可趁，已严重违规，致使此笔10,000,000.00元的巨款至今下落不明，造成国有资产流失，原告有不可推卸的责任，根据我国刑法第一百六十七条的条规定，原告耿马信用社已触犯刑法，构成被骗罪。2、被告临沧凤祥公司法人何**坚勾结出纳范云碧以装修名义骗取原告耿马信用社贷款10,000,000.00元。原告耿马信用社将贷款发放到被告公司后，公司出纳范云碧利用工作之便用公司账户把骗来的10,000,000.00元转到李志明、普红卫私人帐户上，但李志明在临沧市中级人民法院辩称其未持有过涉案转账银行卡，这笔巨款最后去向不明。法人何**坚以装修名义骗贷后，公司不仅没有支付完装修工程款，还为这笔不知去向的巨额贷款支付了近800多万元的利息，何**坚和范云碧一直隐瞒此事，不让公司股东和合作方查账，直到汇邦因工程款起诉凤祥公司时，第三人才知道这笔款从未入过临沧凤祥公司孟定分公司的账目凭证，根据我国刑法第一百七十五条之一第一款之规定，何**坚和范云碧已经触犯了刑法，构成骗取贷款罪，且数额巨大，给国家、耿马信用社、公司、股东、合作方造成巨大损失，恳请人民法院将犯罪嫌疑人依法移送公安机关侦办。3、被告临沧凤祥公司法人何**坚勾结出纳范云碧以装修名义骗取信用社贷款10,000,000.00元，并拿临沧凤祥公司孟定分公司资产（两块土地）作抵押，此行为未经股东会决议，也未征得合作方同意，根据《公司法》和公司章程规定，股份公司最高权利机构为股东会，所以，法人无权超越股东会决议替股东代为行使表决权。4、临沧凤祥公司股东何**坚在公司占股7%，且多次触犯刑法，涉嫌挪用公款，职务侵占、非法处置财产罪，现已被刑事逮捕，介于何**坚现在所处情形，担任法人期间，多次损害公司、股东、合作方利益，经多次劝告，阻止无果，仍私自变卖法院查封房产数十套，所以股东强烈要求法院，法人何**坚无权替股东、合作方行使表决权，更无权追加临沧凤祥公司孟定分公司为被告。5、“新天地”“傣丽豪庭”两个项目自开工至今(2011年-2018年）都是独立核算，但对于涉案贷款10,000,000.00元的会计账目处理在记账凭证中从未入账，现在所有账目、账册、凭证均在临沧市中级人民法院保管，作为股东特申请法院调取涉案10,000,000.00元的凭证进行专项审查，请求法院查清该笔贷款是否有入账，是否有长期或短期借款的账务处理。6.请求法院对骗取贷款、挪用、侵占贷款的犯罪嫌疑人，依法移送公安机关侦办。 第三人李从旺辩称：2010年李从旺与临沧凤祥公司孟定分公司签订《房地产合作开发协议书》《房地产合作开发补充协议书》，约定李从旺提供有证土地21.83亩、无证土地9亩，一共36.83亩及3000000.00元，临沧凤祥公司孟定分公司出资约13000000.00元共同开发房地产和酒店项目。合同签订后凤祥公司先后开发了“新天地”“傣丽豪庭”两个项目，“新天地”项目利润按李从旺占47%，临沧凤祥公司孟定分公司占53%的比例分配，“傣丽豪庭”项目利润按李从旺占50%，临沧凤祥公司孟定分公司占50%的比例分配，由临沧凤祥公司孟定分公司负责运作管理。签订项目合作协议后李从旺就将土地过户到临沧凤祥公司孟定分公司名下，并将3000000.00元项目合作资金汇入临沧凤祥公司孟定分公司银行账户，已履行全部合作义务。而临沧凤祥公司孟定分公司在合作项目中一直未按合同履行义务，目前只投入8690000.00元，未入足资本金4310000.00元，经营过程中又多次挪用项目资金、转移项目资产，金额高达上千万元已经入不敷出。“新天地”项目于2011年开始施工，2012年12月已经完工。“傣丽豪庭”项目自2013年开始施工，目前尚未完工，形成烂尾。由于经营过程中临沧凤祥公司孟定分公司经营管理团队多次挪用项目资金、转移项目资产、恶意加大项目成本、拖欠国家税款等原因，导致已完工的“新天地”项目至今未做房地产企业相关税收清算，无法进行利润分配，未完工的“傣丽豪庭”项目出现烂尾。为维护自身合法权益李从旺于2018年1月22日向临沧市中级人民法院提起诉讼，案件号为：（2018）云09民初11号，由于案情复杂，至今案件尚未审理终结。2018年1月22日李从旺向临沧市中级人民法院提交了诉讼保全申请，并于2018年1月25日收到临沧市中级人民法院下发的（2018）云09民初11号《云南省临沧市中级人民法院民事裁定书》，对临沧凤祥公司、临沧凤祥公司孟定分公司四个银行账户予以冻结，查封临沧凤祥公司孟定分公司位于耿马自治县孟定镇已开发完毕的新天地商务酒店未售部分房屋48套面积为2025.8平方米、商铺二套面积为220.24平方米、“傣丽豪庭”未售的住房18套面积为1560.86平方米、商铺五套面积为1115.78平方米，价值约为18950000.00元，查封临沧凤祥公司孟定分公司名下尚未开发的云（2017）耿马县不动产权第××号的国有建设用地面积共计4041.88平方米。原告耿马信用社知晓李从旺和临沧凤祥公司孟定分公司的项目合作关系，但临沧凤祥公司孟定分公司以李从旺入股的土地作为抵押进行融资借款，耿马信用社向临沧凤祥公司孟定分公司发放贷款过程中并未通知李从旺本人。该笔贷款申请用途为“新天地酒店装修工程款”，新天地酒店装修于2013年2月就已经完工，装修费用顶多也就6000000.00元，原告耿马信用社却向临沧凤祥公司孟定分公司发放了10000000.00元贷款资金。经查看临沧凤祥公司孟定分公司会计凭证，这10000000.00元贷款于2012年10月汇进临沧凤祥公司孟定分公司对公账户后就分次转给了施工方临沧市汇邦建筑工程有限公司孟定项目负责人李志明、普红卫个人银行账户中，但汇邦公司因建筑工程合同纠纷起诉凤祥公司时，汇邦公司李志明、普红卫明确表示没有收到过该笔资金，涉案贷款去向不明，未用于公司经营。原告耿马信用社向凤祥公司发放超过投资需求的巨额贷款，该行为存在严重贷前调查失职。贷款发放后，原告耿马信用社没有做到贷中审查、贷后跟踪检查，导致贷款资金没有按申请用途专款专用。涉案该笔贷款放贷日期为2012年10月，还款日期为2013年10月，至今己达七年之久。原告耿马信用社应于贷款到期时及时向债务人追讨，要求债务人偿清贷款，2013年至2015年期间凤样公司属于销售巅峰期，每年销售收入都超过10000000.00元，还款能力远远超过现在。因该笔贷款时隔年限已久，给追查贷款下落带来非常不利的影响，甚至于能追回款项的可能性很小，因此对凤祥公司其他无辜的股东、项目合作方及耿马信用社自身带来巨大的经济损失，李从旺认为耿马信用社应为此承担相应责任。李从旺与凤祥公司签订合同后一共投入土地36.83亩及资金3000000.00元，因此对外欠了大量债务。合作至今已长达九年，期间李从旺从未参与项目经营管理，凤祥公司也从未向李从旺提供相关财务报表、报告，李从旺也从未收到过凤祥公司的分红及其他资金。对外的欠款因常年无法支付利息，导致本金和利息基本持平，负债翻了一倍。如今开发的“新天地”项目因无成本发票，无法核算成本，导致税务局无法清算，凤祥公司股东、合作方无法进行利润分配，购房客户领不到产权证。“傣丽豪庭”项目从2018年春节就停工至今，2、3栋己形成烂尾，无法对政府相关部门及购房客户进行交代。根据凤祥公司目前的现状已无力开发新的地产项目，李从旺也身患重病，已无心、无力继续合作开发，只求早日还清债务，妥心养病。对其投入尚未开发的“云（2017）耿马县不动产权第××号的国有建设用地，面积共计4041.88平方米”将予收回，不再继续合作开发。综上，恳请耿马自治县人民法院保护受害者，尽量挽回受害者的损失，为了申请人的合法权益不再继续受侵害，将未开发的土地退还给申请人。查清案件事实真相，追回被挪走资金，争取早日完成“新天地”“傣丽豪庭”两个项目的扫尾工作，保证每位客户有房可住、有证可领，对违反国家法律的行为人追究责任。 原告耿马信用社为证明其主张的事实和支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据材料： A1、《固定资产借款合同》（2017年12月6日签订）《抵押合同》（2017年12月6日签订）《借款借据》《借款申请》《同意抵押承诺书》《不动产权证书》《不动产登记证明》《贷款账》《公司营业执照》复印件、法定代表人身份证复印件、《企业贷款催收通知书》《提示归还到期贷款催收通知书》，欲证明被告临沧凤祥公司向原告耿马信用社申请贷款用于借新还旧，归还借款合同1211052601150812510000012项下本金，原告于2017年12月12日如约向被告发放了足额贷款，履行了出借义务；但被告归还了部分利息和本金后便不再履行还款义务，借款期限届满，借款人未如期还款，原告多次向借款人及保证人催收未果。 A2、《固定资产借款合同》《抵押合同》（2012年6月25日签订）复印件2份，《固定资产借款合同》《抵押合同》（2012年6月29日签订）复印件2份，《固定资产借款合同》《最高额抵押合同》（2015年8月12日签订）复印件2份，《国有土地使用证》复印件3份，《他项权证》复印件2份，欲证明本案贷款的来源及抵押财产情况，贷款是属于被告借新还旧的贷款。 经质证，被告临沧凤祥公司、临沧凤祥公司孟定分公司，对A1、A2组证据均没有异议，予以认可。第三人李晓萍、周晖对A1组证据没有异议，予以认可。对A2组证据中的《国有土地使用证》《他项权证》没有异议，予以认可。对其余证据不予认可，认为借款时的股东会决议是假的，二人未在借款合同上签字。第三人李从旺对A1组证据没有异议，予以认可。对A2组证据中的《国有土地使用证》《他项权证》没有异议，予以认可。对其余证据不予认可，认为其未参与借款事宜，不清楚借款经过，其不承担还款责任。 被告临沧凤祥公司、临沧凤祥公司孟定分公司对其辩称向本院提交以下证据材料： B1、《股东会决议》原件3份、《临沧市凤祥城建房地产开发有限公司同意向耿马傣族佤族自治县农村信用合作联社申请借新还旧贷款867万元的决议》原件1份、《耿马县联社法人客户面谈笔录》原件1份、《准予变更登记通知书》原件2份，欲证明临沧凤祥公司就向原告耿马信用社贷款事宜专门召开过股东会，是征得全部股东同意后的决定。 B2、《关于1000万资金款项事实与经过》《凤祥地产关于一千贷款的说明》原件各1份，《借款借据》复印件2份，《贷款账》复印件4份，《银行账户交易流水》复印件2份，《借款单》复印件1份，欲证明10,000,000.00元贷款的资金流向，说明李志明及汇邦公司未实际收到该笔款项。 B3、《协调调查函（回执）》原件1份，欲证明“傣丽豪庭”项目目前的房屋销售情况。 经质证，原告对B1组证据没有异议，予以认可。对B2组证据中的《借款借据》及《贷款账》均予以认可，说明原告已经实际出借给被告临沧凤祥公司借款。其余证据均不予认可，认为与本案无关。对B3组证据不予认可，对未售房屋的核查情况认可耿马自治县住建局的回复意见。第三人李晓萍、周晖对B1组证据真实性、合法性、关联性均不予认可，认为并非其本人所签名和捺印，申请对签名捺印的真实性进行司法鉴定。对B2组证据三性均不予认可，借款给李从旺10,000,000.00元没有相应的证据证明。对B3组证据不发表质证意见，其二人不清楚现在“傣丽豪庭”项目房屋的具体销售情况。第三人李从旺对B1组证据认为不清楚，不发表质证意见。对B2组证据不予认可，凤祥公司称10,000,000.00元贷款资金回转后出借给了其并不是事实，凤祥公司并未出借给其该笔资金。对B3组证据不予认可，其不清楚“傣丽豪庭”项目房屋的具体情况。 第三人李晓萍、周晖对其辩称向本院提交以下证据材料： C1、何**坚与许瑞的微信聊天记录截屏打印件1份，欲证明被告临沧凤祥公司法定代表人何**坚与范云碧串通骗取贷款的事实，应该由何**坚和范云碧承担还款责任。 C2、《股东会决议》复印件1份、《民事裁定书》复印件1份、《银行账户交易流水》复印件2份，欲证明被告向原告申请贷款的股东会决议是伪造的，原告耿马信用社所出借的10,000,000.00元贷款进入公司账户后又被范云碧私自转入李志明账户，但李志明称转入其账户的银行卡其本人未持有，是范云碧私自开设了李志明和李晓萍的账户，贷款并未用于公司，公司不应该承担还款责任，应该由范云碧和何**坚承担还款责任。 C3、银行转账记录凭证存根原件5份，欲证明原告耿马信用社发放给被告临沧凤祥公司的10,000,000.00元贷款，被告临沧凤祥公司孟定分公司转账给李志明和普红卫，但李志明和普红卫未实际收到款项，所借款项去向不明。 经质证，原告对C1、C2、C3组证据均不予认可，认为被告临沧凤祥公司向原告申请贷款有相关的申请及委托材料，C1、C2、C3组证据与本案无关。被告临沧凤祥公司及临沧凤祥公司孟定分公司对C1组证据的关联性不予认可，认为微信聊天内容所陈述的贷款并非本案贷款，是李晓萍的儿子周刚向信用社的贷款。对C2组证据中的《股东会决议》的真实性、合法性予以认可，但认为与本案没有关联性。对《民事裁定书》真实性没有意见，临沧凤祥公司孟定分公司把原告放贷的款项转给李志明和普红卫账户后，李志明和普红卫又将款项转入了李晓萍账户，汇邦公司未实际收到10,000,000.00元的款项。对《银行账户交易流水》真实性没有异议，但对证明目的不予认可，转账给李志明、普红卫是事实，但只是过账行为，汇邦公司没有实际收到款项。对C3组证据的真实性予以认可，但李志明与普红卫已经将资金转回公司账户，只是一个走账行为，最终向信用社的贷款已经全部用于公司。第三人李从旺对C1、C2、C3组证据的三性均没有异议，对C2组证据中的《银行账户交易流水》认为是属于凤庆县凤祥公司孟定分公司用于核算“风情园”项目的账，与本案“新天地”“傣丽豪庭”项目无关，不能用“新天地”“傣丽豪庭”两个项目的资产还偿还本案涉案贷款。 第三人李从旺对其辩称向本院提交以下证据材料： D1、李从旺身份证复印件1份、临沧凤祥公司孟定分公司营业执照复印件1份，欲证明第三人李从旺的主体资格，临沧凤祥公司孟定分公司的主体资格。 D2、《房地产开发合作协议书》《房地产合作开发补充协议书》复印件各1份，欲证明李从旺与临沧凤祥公司孟定分公司签署合作协议，李从旺在“新天地”项目中占股47%，在“傣丽豪庭”项目中占股50%，对于临沧凤祥公司孟定分公司名下的财产李从旺有50%的话语权，临沧凤祥公司未征得李从旺同意用临沧凤祥公司孟定分公司名下的财产为临沧凤祥公司向原告的贷款提供抵押应视为无效抵押。 D3、财务报表打印件1份，欲证明临沧凤祥公司孟定分公司名下没有10,000,000.00元的短期借款或者长期借款的核算内容，分公司没有收到10,000,000.00元的贷款，所以没有10,000,000.00元贷款的偿还责任。 D4、《临沧市凤祥城建房地产开发有限公司何**坚、李志明案件举报材料》原件1份，欲证明临沧凤祥公司经营混乱、管理混乱。 经质证，原告耿马信用社对D1-D4组证据均不予认可，认为与本案无关。被告临沧凤祥公司及临沧凤祥公司孟定分公司对D1、D2组证据没有异议，予以认可。对D3、D4组证据真实性没有异议，但对关联性有异议，认为与本案无关。第三人李晓萍、周晖对D1-D4组证据均没有异议，予以认可。 本院为了查明案件事实，于2020年1月21日发函耿马自治县住房和城乡建设局查询“傣丽豪庭”项目未售房产情况。该局通过查询于当日作出回函一份，回函载明了“傣丽豪庭”项目未售房产房号信息。经质证，原告耿马信用社及第三人李晓萍、周晖、李从旺对于上述回函材料均没有异议，予以认可。被告临沧凤祥公司及临沧凤祥公司孟定分公司对回函材料的真实性没有异议，但对未售房屋认为部分情况与现状不符，以被告提交的B3组证据为准。 本院根据当庭举证以及原、被告、第三人的当庭陈述，认证如下： 原告提交的A1、A2组证据，客观真实，能够证明本案借贷事实，本院予以采信。被告临沧凤祥公司和临沧凤祥公司孟定分公司提交的B1组证据，虽然第三人对其真实性提出异议，但股东会决议属于公司内部管理范畴，第三人申请对其签名捺印真实性进行鉴定，该鉴定内容与本案审理的借贷合同效力认定没有关联性，本院不予准许。B1组证据，本院予以采信。对B2组证据中的《借款借据》《贷款账》《银行账户交易流水》与本案有关联性，被告亦予以认可，内容客观真实，本院予以采信。B2组证据中的《关于1000万资金款项事实与经过》《凤祥地产关于一千贷款的说明》《借款单》，是属于被告公司对于具体使用贷款事项的说明，对于向李志明及普红卫的转账情况能够与其他本案认定的证据相互印证，本院予以采信。对于向第三人李从旺出借10,000,000.00元的主张，无相应的证据予以佐证，本院不予采信。B3组证据属于被告提交的房屋销售情况，与本案有关联性，本院予以采信。对第三人李晓萍、周晖提交的C1组证据，各方当事人对真实性没有异议，但与本案的关联性无法核实，本院不予采信。C2组证据中的《股东会决议》能够与被告提交的B1组证据相互印证，证明本案事实，本院予以采信。C2组证据中的《民事裁定书》《银行账户交易流水》及C3组证据能够与被告提交的B2组证据中的《银行账户交易流水》相互印证，证明公司内部流转该笔贷款情况，与本案有关联性，本院予以采信。第三人李从旺提交的D1、D2组证据，客观真实，与本案有关联性，本院予以采信。D3、D4组证据与本案没有关联性，不作为本案定案依据。耿马自治县住建局的回复材料内容客观真实，与本案有关联性，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告临沧凤祥公司于2006年1月16日注册成立，被告临沧凤祥公司孟定分公司隶属于临沧凤祥公司，属被告临沧凤祥公司的分公司。临沧凤祥公司曾用名为凤庆县凤祥城镇建设有限公司和凤庆县凤祥城建房地产开发有限公司（以下简称“凤庆凤祥公司”），凤庆县凤祥城建房地产开发有限公司于2012年12月14日变更名称为临沧凤祥公司，凤庆县凤祥城建房地产开发有限公司孟定分公司（以下简称“凤庆凤祥公司孟定分公司”）于2007年8月9日设立，于2012年12月变更名称为临沧凤祥公司孟定分公司。 2012年6月25日，凤庆凤祥公司孟定分公司与原告耿马信用社签订《固定资产借款合同》及《抵押合同》，约定凤庆凤祥公司孟定分公司向原告耿马信用社贷款5000000.00元用于酒店装修，并用凤庆凤祥公司孟定分公司名下的位于耿马自治县侧的一块国有土地使用权（证号为：耿国用2011第2-××号，登记面积5674.5平方米）为上述贷款提供抵押。贷款期限为36个月，约定2013年6月25日前偿还1000000.00元，2014年6月25日前偿还1500000.00元，2015年6月25日前偿还2500000.00元。原告耿马信用社于合同签订当日将5000000.00元贷款存入凤庆凤祥公司孟定分公司12×××12账户。2012年6月29日，凤庆凤祥公司孟定分公司与原告耿马信用社签订《固定资产借款合同》及《抵押合同》，约定凤庆凤祥公司孟定分公司向原告耿马信用社贷款5000000.00元用于酒店装修，并用凤庆凤祥公司孟定分公司名下的位于耿马自治县的两块国有土地使用权（证号为：耿国用2011第2-××号，登记面积4840.73平方米，耿国用2012第2-××号，登记面积4041.88平方米）为上述贷款提供抵押。贷款借款期限为36个月，约定2013年6月29日前偿还1000000.00元，2014年6月29日前偿还1000000.00元，2015年6月29日前偿还3000000.00元。原告耿马信用社于合同签订当日将5000000.00元贷款存入凤庆凤祥公司孟定分公司12×××12账户。两笔贷款均办理了抵押登记手续。2012年7月1日，公司12×××12账户内的1000000.00元款项转入普红卫62×××31账户，后又从普红卫上述账户转入李晓萍62×××82账户。2012年7月2日，公司12×××12账户内的2000000.00元款项转入普红卫62×××31账户，后又从普红卫上述账户转入李晓萍62×××82账户。2012年7月2日，公司12×××12账户内的7000000.00元款项转入李志明62×××27账户，后又从李志明上述账户分别于2012年7月4日、7月11日、7月19日分别转入李晓萍62×××82账户2000000.00元、2000000.00元、3000000.00元。两笔贷款到期后，因凤庆凤祥公司及凤庆凤祥公司孟定分公司名称变更，但公司无力偿还全部贷款，由临沧凤祥公司孟定分公司作为借款人于2015年8月12日与原告耿马信用社签订《固定资产借款合同》（合同编号为1211052601150812510000012）及《最高额抵押合同》，约定由被告临沧凤祥公司孟定分公司向原告耿马信用社借款9500000.00元用于偿还上述两笔未偿清的借款，并用临沧凤祥公司孟定分公司名下位于耿马自治县侧的国有土地使用权（证号为：耿国用2011第2-××号，登记面积5674.5平方米）、位于耿马自治县的国有土地使用权（证号为：耿国用2012第2-××号，登记面积4041.88平方米）、位于孟定镇××与保障路交叉路口的国有土地使用权（证号为：耿国用2014第2-××号，登记面积3985.89平方米）为上述贷款提供抵押担保。约定的贷款期限为24个月，分期还款，于2016年2月12日前偿还2000000.00元，2016年8月12日前偿还2000000.00元，2017年2月12日前偿还2000000.00元，2017年8月12日前偿还3500000.00元。为该笔贷款提供抵押的三块土地均办理了抵押登记手续。 上述贷款到期后，被告临沧凤祥公司孟定分公司无力偿还全部贷款。2017年8月2日，由被告临沧凤祥公司作为借款人向原告耿马信用社申请贷款9000000.00元用于借新还旧偿还临沧凤祥公司孟定分公司向原告耿马信用社所借的上述未偿清的贷款。2017年12月6日，原告耿马信用社与被告临沧凤祥公司签订编号为：1211052601171206510000006的《固定资产借款合同》，合同约定，被告临沧凤祥公司向原告借款9000000.00元用于归还借款合同编号为1211052601150812510000012项下本金。借款期限为12个月，自2017年12月8日起至2018年12月8日。贷款利率为浮动利率，贷款年利率为7.6125%，按季计息，分期还款，2018年6月8日计划还款4000000.00元，2018年12月8日计划还款5000000.00元。如被告逾期未还款，对逾期借款自逾期之日起按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付的利息按合同利率加收50%的利率计收复利。合同同时约定了其他相关权利义务。被告临沧凤祥公司在借款人一栏加盖公章，法定代表人何**坚签名捺印。同日，被告临沧凤祥公司孟定分公司与原告签订编号为1211052601171260110000001的《抵押合同》，约定临沧凤祥公司孟定分公司用自己名下的两块国有土地使用权为上述贷款提供抵押，两块土地分别是位于孟定镇金旺路与永罕路交叉口不动产权云（2017）耿马县不动产权第××号，面积9660.39平方米，及位于孟定镇艾叶大道不动产权云（2017）耿马县不动产权第××号，面积4041.88平方米。双方于2017年12月8日办理了抵押登记手续，土地不动产登记证明书证号为：云（2017）耿马县不动产证明第0000607号。担保的主债权为合同编号为1211052601150812510000012《借款合同》项下的债权。抵押担保范围包括：主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、鉴定费、拍卖费、差旅费、通讯费、律师代理费等）以及其他应付的费用（法律、法规另有规定或双方另有约定的除外）。若被告不履行还本付息义务，在抵押担保范围内承担还本付息抵押担保责任。基于上述合同，原告于2017年12月12日将9000000.00元贷款发放至被告临沧凤祥公司83×××12账户，用于归还编号为1211052601150812510000012借款合同项下的借款本息。被告临沧凤祥公司于2018年1月30日偿还了借款本金280000.00元，于2018年1月31日偿还了借款本金50000.00元。2018年3月20日前被告均按期偿还了借款利息。借款到期后，被告临沧凤祥公司未按合同约定偿还借款，自2018年3月20日起至2019年6月21日，被告尚欠原告借款本金8670000.00元，欠付借款利息253000.33元，本息共计8923000.33元。2018年10月11日，原告向被告临沧凤祥公司发出《企业贷款催收通知书》，于2018年11月11日向被告临沧凤祥公司发出《提示归还到期贷款催收通知书》，于2019年1月11日向被告临沧凤祥公司发出《企业贷款催收通知书》。 另查明，涉案抵押的位于孟定镇金旺路与永罕路交叉口不动产权云（2017）耿马县不动产权第××号，面积9660.39平方米的土地被告临沧凤祥公司于2013年开发“傣丽豪庭”房地产项目，目前共计建盖8栋房屋，已完工6栋，未完工2栋，工程于2018年春节前因公司资金链断裂而停工。目前根据耿马自治县住建局的回复“傣丽豪庭”项目未售房屋房号为：1栋有1-1201、1-1101、1-1103、1-1106、1-1006、1-906、1-801、1-806、1-701、1-703、1-401、1-101，2栋有3-301,3栋有1-3-1-302,4栋有101铺、102铺、103铺，5栋有101铺、102铺、103铺、104铺、1-6-6-1-6-601、1-6-602，6栋有1-6-6-601、1-6-6-1-602、-101铺、-102铺、-103铺、-104铺，7栋有1-101、1-102，架空层有1到44号（车库）。但根据被告临沧凤祥公司的统计，上述房产中的1-1101、1-1103、1-1106、1-1006、1-906、1-801、1-806、1-701、1-703、1-401、1-101，车库05、车库18、车库24、车库26、车库28、车库29、车库33、车库38、车库39已经出售，但未在相关部门办理备案手续。 另一抵押物位于孟定镇艾叶大道不动产权云（2017）耿马县不动产权第××号，面积4041.88平方米的国有土地未进行开发房地产项目，仅于2012年建盖了“傣丽豪庭”项目售楼部，面积120平方米，未办理房产证。空余土地由第三人李从旺使用，用途为空地停车场。 第三人李晓萍、周晖系被告临沧凤祥公司的股东，第三人李从旺系被告临沧凤祥公司的合作方，涉案现抵押的两块土地系第三人李从旺对临沧凤祥公司的投资资产，于2012年变更登记至凤祥公司名下。第三人李晓萍、周晖、李从旺认为被告临沧凤祥公司借到上述款项后，未用于公司经营。 本院认为，合法的民事法律关系受法律保护。原告耿马信用社与被告临沧凤祥公司签订《固定资产借款合同》，被告向原告借款9,000,000.00元，该合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律或行政法规规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第二百零五条：“借款人应该按照约定的期限支付利息”、第二百零六条：“借款人应该按照约定的期限返还借款”之规定，原告已按约定向被告临沧凤祥公司提供借款，但被告临沧凤祥公司未按约定履行向原告还本付息的义务。原告第一项、第二项诉请中要求被告临沧凤祥公司偿还借款本金及借款利息、罚息的请求理由充分，被告临沧凤祥公司应按约定偿还所欠的借款本金及支付相应的利息，对原告的第一项诉讼请求要求被告临沧凤祥公司立即偿还原告借款本金8,670,000.00元，支付止于2019年6月21日贷款利息253,000.33元，本息共计8,923,000.33元，并判令被告临沧凤祥公司承担自2019年6月22日起至还清款项之日止的利息和罚息（按原、被告双方签订的《固定资产借款合同》的约定计算），本院予以支持。 对原告主张的第二项诉讼请求判决原告对被告临沧凤祥公司孟定分公司提供的抵押物国有土地使用权［不动产权证号：云（2017）耿马县不动产权第××号、云（2017）耿马县不动产权第××号］拍卖、变卖、折价，所得款项享有优先受偿权，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第三十三条规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押”、第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”之规定，被告临沧凤祥公司孟定分公司以其名下位于孟定镇金旺路与永罕路交叉口不动产权云（2017）耿马县不动产权第××号，面积9660.39平方米，及位于孟定镇艾叶大道不动产权云（2017）耿马县不动产权第××号，面积4041.88平方米的国有土地使用权为上述《固定资产借款合同》项下的借款进行担保，并进行了抵押登记，抵押合同合法有效，抵押权依法设立，担保范围包括主债权、利息及其他相关费用。故对原告主张对被告临沧凤祥公司孟定分公司提供的不动产抵押物国有土地使用权［不动产证号为：云（2017）耿马县不动产权第××号、云（2017）耿马县不动产权第××号］拍卖、变卖、折价，所得款项享有优先受偿权的诉讼请求，理由充分，本院予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押”之规定，因在本案抵押权设立时，涉案的抵押物位于孟定镇金旺路与永罕路交叉口不动产权云（2017）耿马县不动产权第××号，面积9660.39平方米的土地上已经开发了“傣丽豪庭”房地产项目，已经建盖了商品房，涉案位于孟定镇艾叶大道不动产权云（2017）耿马县不动产权第××号，面积4041.88平方米的土地上建盖了“傣丽豪庭”项目售楼部，虽然地上房屋未设立抵押，但在本案实现抵押权时应视为地上建盖的房屋已一并抵押。 对原告主张的第三项诉讼请求。本院认为，因实际产生的费用为诉讼费，该部分请求本院予以支持。对其余费用包括律师费、评估费、保全费及其他为实现债权而产生的费用因未实际产生，本院不予支持。 对于本案第三人李晓萍、周晖的辩称意见，认为原告耿马信用社放贷给被告临沧凤祥公司后未监管资金使用情况、未及时追讨借款已经触犯刑法构成被骗罪，被告临沧凤祥公司法定代表人何**坚及出纳范云碧未将涉案贷款用于公司经营，涉案贷款去向不明，何**坚和范云碧已经触犯刑法构成骗取贷款罪，何**坚多次挪用公款、职务侵占、非法处置财产，被告临沧凤祥公司法定代表人何**坚未按照借款用途使用本案借款，请求人民法院将犯罪线索移送公安机关进行侦查，同时申请对借款时的股东会决议上的签名进行笔迹鉴定，本院认为，被告临沧凤祥公司及临沧凤祥公司孟定分公司作为企业法人享有独立的民事行为能力，对外是以公司的名义进行民事活动，并以公司名义承担法律责任。被告临沧凤祥公司与原告耿马信用社签订借款合同，被告临沧凤祥公司与原告耿马信用社签订抵押合同，二被告公司均加盖公章，法定代表人亦进行签名确认，借款行为及抵押行为属于公司行为。第三人李晓萍、周晖作为被告临沧凤祥公司的股东，其与被告临沧凤祥公司之间对于涉案借款的用途、使用明细，是公司内部的事务及内部管理问题，属于另外的法律关系，原告耿马信用社已经按照与被告临沧凤祥公司之间的借款合同向被告临沧凤祥公司足额提供了出借款项，已经履行了合同义务。第三人提供的证据并不能证明原、被告双方签订的借款合同、抵押合同存在无效的情形。被告临沧凤祥公司如何使用借款及借款是否用于公司经营并不影响原告与被告临沧凤祥公司之间借贷合同的效力，被告临沧凤祥公司应该按照与原告之间的借款合同约定向原告偿还借款本金及利息。第三人关于股东会决议上的签名虚假，公司不应承担还款责任的主张，因股东会决议属于公司内部的管控程序，不能以此约束借贷相对人，第三人的主张缺乏法律依据，依法不能成立。在本案案件审理过程中，人民法院已向第三人释明如发现犯罪线索，可向相关机关报案处理。故对于第三人李晓萍、周晖的辩称意见，本院不予采纳。 对于第三人李从旺辩称原告耿马信用社未监管贷款使用情况，未及时追讨涉案借款，应承担相应责任。被告临沧凤祥公司向原告耿马信用社所贷款项未用于公司经营，损害了其合法权益，被告临沧凤祥公司孟定分公司为本案借款提供抵押担保的抵押物是其与临沧凤祥公司合作所投入的财产，因被告临沧凤祥公司孟定分公司未按双方的合作协议履行合同义务，未支付李从旺合作利润及分红，故要求收回涉案抵押的财产。本院认为，第三人李从旺通过与被告临沧凤祥公司孟定分公司签订《房地产合作开发协议书》，共同合作开发房地产项目，其与临沧凤祥公司之间形成的是房地产开发合作关系，李从旺并非本案借贷合同的相对方，根据合同的相对性原则，李从旺不具有抗辩原告借款的主体资格。故对于第三人李从旺的答辩意见，本院不予采纳，其可另寻途径解决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十二条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告临沧市凤祥城建房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告耿马傣族佤族自治县农村信用合作联社借款本金8,670,000.00元，支付截止2019年6月21日贷款利息253,000.33元，本息共计8,923,000.33元，承担自2019年6月22日起至还清款项之日止的利息和罚息（按原、被告双方签订的《固定资产借款合同》的约定计算）； 二、被告临沧市凤祥城建房地产开发有限公司不按期履行上述第一项给付义务时，原告耿马傣族佤族自治县农村信用合作联社有权就被告临沧市凤祥城建房地产开发有限公司孟定分公司提供的抵押物位于孟定镇金旺路与永罕路交叉口的国有土地使用权［不动产权登记证号：云（2017）耿马县不动产权第××号，面积9660.39平方米］及位于孟定镇艾叶大道的国有土地使用权［不动产权证号：云（2017）耿马县不动产权第××号，面积4041.88平方米］折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿； 三、驳回原告耿马傣族佤族自治县农村信用合作联社的其他诉讼请求。 案件受理费74,261.00元，由被告临沧市凤祥城建房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的期限届满后法律规定的期限向本院申请强制执行，申请执行的期限为二年。 审 判 长  杨健华 审 判 员  罗金会 人民陪审员  李永祥 二〇二〇年七月二十九日 书 记 员  杜朝凤 书 记 员  徐发香