云南省砚山县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）云2622刑初127号公诉机关砚山县人民检察院。附带民事诉讼原告人李某，男，1994年6月15日生，苗族，云南省砚山县人，高中文化，农民，住云南省砚山县。诉讼代理人张评，云南红迤律师事务所律师。被告人杨振飞（小名：高进），男，1999年2月27日生于云南省砚山县，苗族，小学文化，农民，住云南省砚山县。因犯寻衅滋事罪，于2018年5月4日被山东省临沂市兰山区法院判处有期徒刑二年三个月，2019年9月11日被假释。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年1月3日被刑事拘留，同年1月16日被执行逮捕，现押于砚山县看守所。辩护人暨诉讼代理人杨振东，云南西华律师事务所律师。砚山县人民检察院以砚检一部刑诉〔2020〕93号起诉书指控被告人杨振飞犯故意伤害罪，于2020年3月30日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2020年5月25日公开开庭进行了合并审理。砚山县人民检察院指派检察员刘丽、书记员胡邵哲出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某及其诉讼代理人张评，被告人杨振飞及其辩护人暨诉讼代理人杨振东到庭参加诉讼。现已审理终结。砚山县人民检察院指控：2015年6月，被告人杨振飞等人与被害人李某等人因琐事在福建省莆田市争执后打架，双方均未报警处理。2017年5月29日18时许，被告人杨振飞、被害人李某等人在砚山县车白泥村委会老寨村146号杨某1家吃饭、喝酒。当晚20时许，杨振飞到杨某1家对面李明家喝酒。22时30分许，杨振飞从李明家出来上厕所，看到李某在杨某1家门口撒尿，杨振飞从李明家院子柴堆处拿了一把柴刀砍着李某的后背、左手小臂各一刀。经鉴定，被害人李某的人体损伤程度为轻伤一级。为证明指控事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据。砚山县人民检察院认为：被告人杨振飞故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人杨振飞报复伤害他人，使用其他凶器实施伤害行为，酌情从重处罚；具有坦白情节，酌情从轻处罚，认罪认罚，可以酌情从轻处罚。建议判处被告人杨振飞有期徒刑一年六个月，并撤销假释，数罪并罚。附带民事诉讼原告人李某诉称：因杨振飞的犯罪行为致李某左侧尺骨近端开放性骨折，被鉴定为轻伤一级，误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日，故要求李某赔偿医疗费26435.89元、误工费39600.00元、护理费13200.00元、住院伙食补助费3500.00元、交通费1000.00元、鉴定费1400.00元、营养费4500.00元，病历复印费39.00元、医疗辅助器材费450.00元，以上九项费用合计85624.89元。并向本院提交了以下证据：1.文山市人民医院住院病案首页、入院记录、出院记录单、手术记录等病历资料，证实李某分别于2017年5月30日至6月26日、2018年12月13日至21日在文山市人民医院住院治疗35天，诊断为左尺骨近端开放性骨折，行骨折切开复位内固定术，左尺骨内固定取出术，出院医嘱加强营养。2.司法鉴定意见书，证实李某的损伤程度构成轻伤一级，误工期评定为180日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。3.住院收费票据、门诊收费票据及住院费用表，证实李某共支付医疗费用26435.89元。4.调拨单，证实李某因治疗需要，购买平板、电子泵支付450.00元。5.收据，证实李某支付病历复印费39.00元。6.发票，证实李某支付鉴定费1400.00元。被告人杨振飞对公诉机关指控的犯罪事实及罪名和相应证据无异议，未作辩护发言。辩护人辩称：不应当认定被告人存在报复伤害的从重情节，被告人是喝酒后才发生的，即使是报复伤害，被害人也存在过错，被告人有坦白情节，可以酌情从轻处罚。事情发生后被告人及家属持积极赔偿的态度。本案是漏罪，但其寻衅滋事罪接受的处罚过程中已经积极改造，悔罪认罪，已经没有再次犯罪的主观恶性，因此请求法院针对本次漏罪从轻处罚。针对附带民事诉讼，李某主张的误工费的天数及计算标准不符合客观事实及法律规定，李某住院一个月后治愈出院，即使出院后需要恢复时间，一个月已经足够，不可能长达半年时间都在休息，因此李某主张误工180天没有事实依据，另外以每天220元的误工标准计算也没有事实依据，虽然庭审中经法庭释明后，李某更改为要求按照云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准，但文山州范围内的司法实践都是按照文山州中级人民法院、文山州保险行业协会道路交通事故保险纠纷诉调流程操作附件一的标准计算误工费，即以每天120元计算。庭审时2020年的标准已经实施，即使要按照云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准计算误工费，也应按2020年标准计算。对于护理费，李某仅仅是住院期间需要家属陪护，出院后已经不需要其他协助解决生活问题，因此60天的护理期与实际情况不符，每天的护理费应以误工费的计算方法计算。对于李某主张的就医交通费，没有证据证明，应当承担不利后果。对于营养费，李某仅以出院记录单以证实需要补充营养，但该记录单仅属于医院内部制作病历形成的材料，不属于出具给患者用于理赔或诉讼以证实病情及后期医嘱的病情证明，出院记录单不能证实李某需要补充营养，且以每天50元计算90天的营养费也没有任何依据。对于病历复印费、医疗辅助器材费不是正规发票，不能证实相关费用与本案有关。综上所述，请依法驳回李某不合法、不合理的部分。经审理查明：被告人杨振飞及他人与被害人李某等人因琐事曾于2015年6月在福建省莆田市发生打斗，双方均未报警处理。2017年5月29日18时许，被害人李某、被告人杨振飞先后到砚山县杨某1家吃饭、喝酒，至当晚21时许，被告人杨振飞又到杨某1家对面的李明家喝酒。当晚22时30分许，被告人杨振飞从李明家出去准备上厕所，看到被害人李某在杨某1门外的柴堆处解手时起意报复，便从李明家院子柴堆处拿了一把柴刀砍中李某的后背、左手臂各一刀。经公安机关委托，文山州人民医院司法鉴定所对李某的人体损伤程度进行鉴定，评定李某的人体损伤程度为轻伤一级，李某支付鉴定费600.00元。另查明，被害人李某伤后于2017年5月30日被送至文山市人民医院治疗，诊断为左尺骨近端开放性骨折，行左尺骨骨折切开复位内固定术，至同年6月26日出院，支付医疗费23114.96元。2018年12月13日，被害人李某因需取出骨折内固定装置再次到文山市人民医院治疗，行左尺骨内固定装置去除术后于2018年12月21日出院，支付医疗费3320.93元。上述事实，被告人杨振飞在审理过程中亦无异议，且有书证接处警登记表、受案登记表、立案决定书、户口证明、全户人员简况表、前科劣迹查询证明、网上查询证明、（2018）鲁1302刑初235号刑事附带民事判决书、（2019）鲁08刑更3242号刑事裁定书、假释人员通知书、抓获经过、入所健康检查表、人身安全检查笔录、现场检测报告书，被告人杨振飞的供述和辩解，辨认笔录及现场辨认照片，被害人李某的陈述，被告人李某对被告人杨振飞的辨认笔录及照片，证人韩某、杨某1、杨某2的证言，证人杨某1对被告人杨振飞的辨认笔录及照片，文医司法鉴定所【2017】临鉴字第1845号司法鉴定意见书及鉴定意见通知书，现场勘验笔录及现场照片，情况说明，审讯视频光盘及李某的住院病历资料、医疗费收据等证据证实，足以认定。本院认为：被告人杨振飞故意伤害他人身体致一人轻伤一级，犯罪事实清楚，证据充分，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，对被告人应依法惩处。在案证据足以证实被害人李某与被告人杨振飞曾因琐事在福建省莆田市发生过打架，结合被告人杨振飞的供述，足以证实被告人杨振飞基于报复而实施伤害被害人李某的犯罪行为，故本院对辩护人关于不应认定被告人杨振飞存在报复伤害的从重情节及被害人李某存在过错的辩护意见不予采纳。被告人杨振飞并未对被害人李某进行任何赔偿，且被告人杨振飞两次犯罪，主观恶性较深，辩护人关于被告人及家属持积极赔偿的态度、被告人没有再次犯罪的主观恶性的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人杨振飞被抓获后如实供述其犯罪事实，属坦白，辩护人的此项辩护意见符合法律规定，本院予以采纳，依法对被告人杨振飞从轻处罚；持凶器实施伤害行为，酌情从重处罚。认罪认罚与坦白不能重复评价，但可在坦白的幅度内从宽处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。被告人杨振飞因寻衅滋事罪于2018年5月4日被判处有期徒刑二年三个月，本罪属漏罪，依照《中华人民共和国刑法》第八十六条的规定，撤销假释，实行数罪并罚。对于附带民事诉讼，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”。故李某主张的住院伙食补助费、营养费不属于附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持，李某主张的其余赔偿项目符合法律规定，但其用以证实医疗辅助器材费用的两份《调拨单》及用以证实复印费用的《收据》不是正式发票，本院不能查明其真实性，故本院对李某关于医疗辅助器材费、复印费的诉讼请求不予支持。李某应公安机关要求而进行人体损伤程度鉴定并支付鉴定费，属合理支出，鉴定费发票亦属正式发票，本院对李某关于伤情鉴定费的诉讼请求予以支持。医疗机构并未建议李某出院后全休，故李某的误工期、护理期只应计算住院的天数。李某属农业人口，其收入应按云南省高级人民法院、云南省公安厅联合下发的《关于印发2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》规定计算，那么误工费应按农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资49268.00元计算，护理费应按居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资79426.00元计算。虽然李某未提供证据证实其支付交通费，但李某居住于砚山县，到文山市治疗，产生交通费是事实，故本院酌情支持800.00元。那么，李某因伤产生的经济损失为医疗费26435.89元、误工费4724.33元（49268元／年÷365天×35天）、护理费7616.19元（79426元／年÷365天×35天）、交通费800.00元、鉴定费600.00元，合计40176.41元。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第八十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、撤销山东省济宁市中级人民法院（2019）鲁08刑更3242号刑事裁定书对被告人杨振飞的假释；二、被告人杨振飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，原判刑罚二年三个月，总和刑期三年九个月，决定执行有期徒刑三年六个月；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月3日起至2021年10月24日止，已扣除原判决执行刑期一年八个月零八天。）三、由被告人杨振飞赔偿附带民事诉讼原告人李某的经济损失40176.41元，限本判决生效后三十日内履行完毕；四、驳回附带民事诉讼原告人李某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  彭玉奇人民陪审员  韦延香人民陪审员  李光劭二〇二〇年七月一日书 记 员  江选婷