山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0203民初10386号原告：青岛聚展机械有限公司，住所地青岛市市**商水路****。法定代表人：满丽萍，执行董事。委托诉讼代理人：周宏军，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨润，北京市盈科（青岛）律师事务所实习律师。被告：南皮县源宇五金制品有限公司，住所，住所地河北省南皮县南环路北侧div>法定代表人：李丽，执行董事。委托诉讼代理人：霍春明，河北霍春明律师事务所律师。原告青岛聚展机械有限公司（以下简称聚展公司）与被告南皮县源宇五金制品有限公司（以下简称源宇公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。开庭时，原告委托诉讼代理人周宏军、杨润，被告委托诉讼代理人霍春明，到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告聚展公司向本院提出诉讼请求：1、被告就其违法解除合同行为赔偿原告损失（含预期可得利益损失）25万元（扣除前期定金5万元后）；2、被告赔偿原告律师代理费损失13880元；3、被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告从事设备贸易业务，2019年7月，原告方业务人员在参加设备展销会时与被告方法定代表人李丽之弟李刚结识，李刚向原告方业务人员表示要以被告名义向原告以融资租赁方式购买价款93万元的整机台湾原装进口设备1台（配备定制刀具）。为此，应李刚要求，原告业务人员于2019年7月24日将原告已盖好章的买卖合同（该合同中被告为买方）一式两份交给李刚，李刚表示其让被告在合同上盖好章后再邮寄给原告1份，同日李刚之妻程珍向原告监事杨芳坚转款5万元。此后，原告业务人员多次催促李刚寄回被告盖章的合同，但李刚一直以需要和其姐夫协商、其姐夫出国未在国内，没法盖章等理由推脱，至今未向原告寄出加盖被告印章的合同文本。原告为准备履行该合同，于2019年8月1日向刀具厂家定制刀具，价款为175078元（已实际支付50%）。因李刚表示设备购买款项尚缺部分资金，特别是未确定融资方，要求甲方暂缓供货。2019年8月19日，应李刚要求，原告业务人员向李刚介绍融资方工作人员与李刚接触，李刚与该融资方接触后，向原告业务人员表示该融资方方案初步可行，原告遂于当日向设备主机厂家订货，为此支出购买款63万元。2019年8月21日，李刚突然通过微信向原告业务人员发送加盖有被告公章的《告知函》1份，要求暂停执行合同。2019年8月27日，李刚以同样方式发送另一份《告知函》，明确表示终止合同。原告认为，被告前述所谓终止合同行为违法，并因此导致原告遭受损失（含预期可得利益损失）30万元。原告为维护自身合法权益，聘请北京市盈科（青岛）律师事务所律师作为诉讼代理人，为此支出律师代理费13880元。被告源宇公司辩称，1、被告未违约，依约定交货日期为8月15日，但当被告发告知函时，本案原告仍未交付货物，为此，被告解除合同符合法律规定，未违约，不产生赔偿问题；2、因为本案原告未按期交付标的物，造成被告与其客户终止了本想合作的项目，给被告造成损失，所以，被告要求赔偿：①返还已交付的订金5万元，②按合同约定由原告赔付被告违约损失46500元，③为诉讼产生的律师代理费7000元并承担本案诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了8份证据，分别为证据1原告与李刚签署的《产品买卖合约书》1份（复印件），证据2银行转账记录1份，证据3被告2019年8月21日《告知函》1份（复印件），证据4被告2019年8月27日《告知函》1份（复印件），证据5原告与嘉兴市富屹机械有限公司（以下简称嘉兴公司）签订的《产品买卖合约书》1份、中国建设银行网上银行电子回执1份，证据6《代理进口合同》1份、中国建设银行网上银行电子回执1份，证据7李刚与甲文明微信聊天记录1宗（原始载体为甲文明的手机），证据8《民事委托代理协议》1份、青岛增值税专用发票1张。被告对证据1、2、3、4、7、8真实性无异议，对其他证据真实性有异议，对证据7证明事项有异议。被告未提交证据。原告的证据1、2、3、4、7、8，真实、合法与待证事实有关联性，本院予以确认，并在卷佐证。对原告的有争议证据，本院认定如下：证据5、原告与嘉兴公司签订的《产品买卖合约书》1份、中国建设银行网上银行电子回执1份，证明：原告为履行证据1中约定的交货义务，于2019年8月1日与嘉兴公司签订合同，约定原告从该公司处购买定制的车刀与刀座等产品，价款175078元，付款方式为：定金50%货款，出货前支付50%尾款。原告已实际向该公司支付定金87539元。购买的该产品系为被告定制的产品，在被告违约解除合同情况下，原告将产生175078元的实际损失。本院经审查认为，合约书上盖有原告公章及案外人嘉兴公司合同专用章，签订日期为2019年8月1日，备注为45个工作日配T-Plus52双主轴，银行电子回执款项涉及该案外人，因该案外人未到庭说明情况，被告对证据有异议，所以，不能确认证据真实、合法与待证事实有关联性，故，证据5本院不予采纳。证据6、《代理进口合同》1份、中国建设银行网上银行电子回执1份，证明：原告为履行证据1中约定的交货义务，与青岛启德供应链管理有限公司（以下简称启德公司）签订合同，约定该公司代理原告从台湾进口规格为T-PLUS52的数控车床1台，合同总价款63万元，原告已于2019年8月19日向该公司支付63万元。结合证据1、5、6可知，原告向被告销售车床（含定制车刀、刀座等）的价款93万元，购买定制车刀、刀座等的价款175078元，购买数控车床的价款63万元，如证据1《产品买卖合约书》顺利履行完成，原告预期可得利益为124922元。因被告违约解除合同，导致原告该预期可得利益全部遭受损失。结合证据2、5、6可知，原告目前基于被告违约解除合同遭受的总损失为30万元，在扣除已经收到的5万元订金后，还有25万元损失，该损失应由被告赔偿。本院经审查认为，合同上盖有原告公章及案外人启德公司公章，签订日期处空白，进口品名为数控车床，规格T-PLUS52，代理费为7560元及进口关税、报关费等，原告在启德公司对外付汇前2个工作日付清全部货款，原告在付清全款且海关放行后可提货；银行电子回执款项涉及该案外人，日期为2019年8月19日，因该案外人未到庭说明情况，被告对证据有异议，且该合同上货物的提货日期晚于证据1合同上的交货日期、所进口货物型号并非证据1合同上的T-plus52双主轴+Y，所以，不能确认证据真实、合法与待证事实有关联性，故，证据6本院不予采纳。根据本案的有效证据及当事人陈述，本院对下列事实予以确认：2019年7月24日，原告与案外人李刚（其在被告代表人处签字）签订《产品买卖合约书》，约定：原告给被告供应型号为T-plus52双主轴+Y的数控车床1台，合同总价款93万元（含13%增值税），预定交货日期为2019年8月15日之前，车床含特别附件，特别附件有车刀4支、端面动力刀座等9种附件，配件有日本发那科01-TF控制器等20种配件，合同双方签字盖章即生效，合同生效后双方不得以任何理由取消合同（不可抗力除外），若单方面取消合同，需支付对方合同总金额的5%作为违约金，订金先付5万元，出机前剩余尾款付清（捌拾捌万元整），任何一方违约，应承担对方为追究违约责任而支付的包括律师费在内的所有费用，本合同与双方以前的口头或书面协议有抵触，以本合同为准，本合同的修改，必须采用双方同意的书面形式等。甲文明作为原告代表人在合同上签字，并加盖原告合同专用章；李刚在合同上的被告代表人处签字，但未加盖被告公司印章。该合约书原件不在原告处。上述合约书签订同日，案外人李刚通过程珍账户向原告公司监事杨芳坚转账支付5万元，备注为：李刚设备预付款。2019年8月21日，原告收到案外人李刚发送的微信照片《告知函》（该告知函上盖有被告公章），该函注明：即日告知原告，即日暂停执行上述本案合约，原因原告合同交货日为2019年8月15日至今未到货，我司与我方客户商订2019年8月20日来我司看机并商议订单问题，未能愿，我方客户暂时终止了我方产品合同项目，我司正与客户沟通，最迟于2019年8月23日告知原告，上述合同是继续执行还是终止合同，如继续执行，请贵司给予准确时间，如终止合同，请贵司5个工作日内把预付款退回我司…。2019年8月27日，原告收到案外人李刚发送的微信照片《告知函》（该告知函上盖有被告公章），该函注明：即日告知原告，因原告合同交货日为2019年8月15日至今未到货，造成我司与我方客户合同未能签订，给我司造成巨大损失，即日终止上述本案合约，我司于2019年7月24日交于原告订金5万元（收款方：杨芳坚…），请贵司于5个工作日内把订金退回我司…。原告公司的甲文明曾在2019年的7月20日至8月19日与案外人李刚微信聊天，该微信聊天有“7月24日双方互相发双主轴合同，8月10日：李：咱那个设备回来了吗，还是还在海上漂着。甲：设备还是海上，这两天不是台风嘛，不是好的航班，那海运那都取消了吗，反正还要等这个台风过后啊。合同你寄过来了没有。李：明天寄给你，明天上午给你扣章。8月19日：李：梁经理，今天你那给我发快递了。甲：今上午发了个快递，寄了个样品过来，你到时看看。8月20日：梁总这么晚打扰了，我这里可能有变动，订设备的事可能要放一下暂时订不了了，暂停一切，请谅解，待通知。8月21日：李刚给甲文明发8月21日告知函照片。8月23日：李：我这边与客户那边沟通后，客户没给最终结果，客户说等周二给我答复，我这边也会第一时间通知你。8月23日：甲：李总设备已经在海上了，正常的话28到青岛港，如若到上海靠港的话，就月底到青岛港。8月27日：李刚给甲文明发8月27日告知函，李：我问过了都不同意，说先把订金事处理完了，后面买设备再说，请谅解谅解，甲：那刀座，高压怎么办？…”。2019年8月29日，原告与北京市盈科（青岛）律师事务所签订代理协议，约定：该律所为原告与被告买卖合同一案的一审程序诉讼代理。原告为此支付代理费13880元。庭审中，1、原告称其2019年7月24日与李刚签订合同，该合同当日未生效，于2019年8月21日生效。被告对此有异议，称根据合同双方签字盖章之日生效的约定，合同至今未生效，且按原告上述，合同当时没生效，也就不存在原被告任何一方违约。2、原告称李刚与被告法定代表人系姐弟关系，李刚欲借被告名义与原告签合同，李刚不能代表被告，除非有被告的授权或追认才有效。被告认可李刚与被告的关系，并称李刚不能代表被告。3、原告称在被告追认之前，认为李刚向原告的打款是其个人打款，追认后是被告打款。被告称李刚向原告打款是其个人行为，与被告无关。4、原告称其为履行证据1约定的交货义务，于2019年8月1日与嘉兴公司签订合同，购买定制的车刀与刀座等产品，价款175078元，定金50%货款，出货前支付50%尾款，原告已支付该公司定金87539元，被告违约解除合同情况下，原告将产生175078元的实际损失。被告对此不认可。5、原告称其为履行证据1约定的交货义务，与启德公司签订合同，由该公司代理原告进口规格为T-PLUS52数控车床1台，合同总价款63万元，原告已于2019年8月19日支付该公司63万元，因被告违约解除合同，导致原告遭受损失。被告对此不认可。6、本院基于被告的答辩，已向被告释明如反诉，需在庭后7日内向本院递交反诉状，但被告至今未向本院递交反诉状。本院给原被告多次进行调解，双方始终未能达成一致意见。本院认为，本案焦点问题为：原告与案外人李刚2019年7月24日签订的《产品买卖合约书》是否对被告发生效力，如发生效力，何时发生效力，下面进行分析。根据法律规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任；当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，案外人李刚与被告法定代表人系姐弟关系，原告2019年7月24日与李刚签订《产品买卖合约书》。原告称李刚不能代表被告，该合约当日未生效，于2019年8月21日生效。被告认可李刚不能代表被告，对合同生效时间有异议，称根据合同双方签字盖章之日生效的约定，合同至今未生效。因被告辩称其未违约、原告在被告发告知函时仍未交货，而李刚曾分别于2019年8月的21日、27日，通过微信照片形式给原告发两份带有被告公章的告知函，虽然，之后被告未直接给原告发书面告知函，李刚在2019年8月21日时亦没有被告的代理权，但被告在本案庭审中对上述告知函认可，所以，根据本案上述具体情况和原被告提交的证据，依据上述法律规定，可以视为被告在2019年8月21日追认了上述《产品买卖合约书》，故，原告与案外人李刚2019年7月24日签订的《产品买卖合约书》于2019年8月21日对被告发生效力。因此，原告关于该合约书于2019年8月21日生效的诉称，本院予以采信。关于原告要求被告就其违法解除合同行为赔偿损失（含预期可得利益损失）25万元（扣除前期定金5万元后）、赔偿律师代理费损失13880元的诉讼请求。根据法律规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据上述合约书：原告给被告供应型号为T-plus52双主轴+Y的数控车床1台，合同总价款93万元，预定交货日期为2019年8月15日之前，…合同双方签字盖章即生效，合同生效后双方不得以任何理由取消合同（不可抗力除外），若单方面取消合同，需支付对方合同总金额的5%作为违约金，订金先付5万元，出机前剩余尾款付清（捌拾捌万元整），任何一方违约，应承担对方为追究违约责任而支付的包括律师费在内的所有费用，本合同与双方以前的口头或书面协议有抵触，以本合同为准，本合同的修改，必须采用双方同意的书面形式等。根据本案焦点问题，原告与案外人李刚2019年7月24日签订的《产品买卖合约书》于2019年8月21日对被告发生效力。因该合约书约定的原告交货日期在该合约书对被告发生效力之前，2019年8月的21日、27日两份告知函均认可交货日期为2019年8月15日，而原被告双方在上述告知函日期之后至今，未针对交货日期进行书面变更，所以，该合约书对被告发生效力后，由于交货日期已过，原被告未针对该交货日期达成新的意见，而导致该合约书无法继续履行。之后，盖有被告公章的2019年8月27日告知函明确终止上述合约书，原告亦在收到上述告知函微信照片后至今，未要求被告继续履行合约书。此时，被告解除上述合约书，不违反法律规定。另原告称其为履行交货义务，于2019年8月1日购买定制的车刀与刀座等产品，已付该公司合同价款50%的定金87539元，并由启德公司代理原告进口规格为T-PLUS52数控车床1台，已付合同总价款63万元，被告违约解除合同，原告将产生实际损失30万元。被告对此不认可，原告亦未提交相关有效证据，为此，原告应依法承担举证不能的法律后果，原告上述诉称，本院不予采信。故，原告要求被告赔偿损失25万元的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。另因被告解除合约书，不违反法律规定，不构成违约，所以，依据上述合约书，原告为本案支付的律师费，不应由被告负担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告青岛聚展机械有限公司的全部诉讼请求。案件受理费5258元、保全费2020元，均由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  邹 岩人民陪审员  刘月杰人民陪审员  徐振玲二〇二〇年七月六日书 记 员  孙紫桐