浙江省平阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0326民初6704号 原告（互为被告）：杨超，男，1995年10月13日出生，土家族，户籍地重庆市黔江区，现租住浙江省平阳县。 被告（互为原告）：浙江东海减速机有限公司，住所地浙江省平阳经济开发区（鳌江镇）。 法定代表人：王孙同，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：许方良，上海浩信（杭州）律师事务所律师。 原告（互为被告）杨超诉被告（互为原告）浙江东海减速机有限公司（以下简称东海公司）劳动争议一案，原告（互为被告）杨超、被告（互为原告）东海公司分别于2019年10月21日、2019年11月14日向本院提起诉讼，本院立案受理后依法适用简易程序于2019年11月14日、2020年6月1日两次公开开庭进行了审理，原告（互为被告）杨超、被告（互为原告）东海公司委托诉讼代理人许方良到庭参加诉讼。2019年11月20日，原告（互为被告）杨超就误工期提出司法鉴定。本案现已审理终结。 原告杨超向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告东海公司赔付费用合计191693.20元（医疗费10411.20元、住院伙食补助费1530元、交通费3000元、停工留薪工资96000元、护理费8160元、一次性伤残补助金差额34608元、一次性工伤医疗补助金11072元、一次性伤残就业补助金11072元、经济补偿金24000元）；2.本案诉讼费由被告东海公司承担。事实与理由：2017年2月10日，原告杨超入职被告东海公司，从事数控车工，但东海公司未为杨超缴纳社会保险。2018年6月7日，杨超因工作受伤，受伤期间先后在温州医科大学附属第一医院和上海复旦大学附属华山北院宝山分院住院治疗51天。2018年9月29日，平阳县人力资源和社会保障局作出平人社工认（2018）573号工伤认定书，认为杨超受到的事故伤害属于工伤认定范围，并认定为工伤。2019年6月27日，温州劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工20192600347号劳动能力鉴定结论，经鉴定认为杨超因工致残等级为拾级。2019年8月12日，杨超向平阳县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求工伤待遇、补发工资并补缴社会保险，平阳县劳动人事争议仲裁委员会作出浙平阳劳人仲案（2019）308号仲裁裁决书，杨超对该裁决书不服，故提起诉讼。在诉讼过程中，杨超因工伤造成的误工期限已委托温州天正司法鉴定所评定为365日（期限自受伤之日起计算）。 被告东海公司答辩称：1.东海公司对杨超因工受伤及劳动能力等级的鉴定没有异议，认可平阳县劳动人事争议仲裁委员会就杨超、东海公司之间劳动争议作出的仲裁结果。2.关于杨超主张的赔付项目：认为东海公司已为杨超缴纳工伤保险，故工伤保险基金不予核定报销的医疗费用应由杨超自行承担，尚未报销的医疗费用应向社会保险行政部门主张；认为杨超主张的住院伙食补助费计算过高，应按15元/日计算为宜；认为杨超主张的交通费应按发票计算，同意法院酌情认定；认为杨超主张的停工留薪工资计算过高，应剔除已发工资中的加班工资部分，另结合杨超的实际伤情以及鉴定结论，同意按仲裁裁决认定的3个月计算；认为杨超主张的护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应在工伤保险基金中支付，不应向东海公司主张；认为杨超主张的经济补偿金没有依据，因为解除劳动合同系杨超主动提出。 本院经审理，认定事实如下：2017年2月10日，杨超进入东海公司从事数控车工工作；2017年3月10日，杨超、东海公司签订《全日制劳动合同书》，约定：第一条.劳动合同期限：双方约定按下列A种方式确定劳动合同期限：A.有固定期限的劳动合同，自2017年3月10日起至2019年3月9日止。并约定试用期自2017年3月10日起至2017年6月9日止。第二条.工作地点：双方约定劳动该合同履行地为浙江东海减速机有限公司。第三条.工作内容：杨超根据东海公司要求，经过协商，从事车工（岗位）工作。第五条.工作时间和休息休假：5.1经协商确认执行每周六天工作制，星期天休息。5.2东海公司安排杨超的车工工作岗位，属于不定时工作制，双方依法执行不定时工作制规定。第六条.劳动报酬及支付方式与时间：经双方协商一致，对杨超的工资报酬选择确定C条款：C.东海公司实行计件工资制，确定杨超的劳动定额应当是本单位同岗位百分之九十劳动者在法定工作时间内能够完成的，杨超在法定工作时间内按质完成东海公司定额，东海公司按照约定的定额和计件单价，根据杨超的业绩，按时足额支付杨超的工资报酬。各岗位劳动定额标准及计件单价标准以东海公司合法制定并公示的规章制度为准。第七条.社会保险和福利待遇：7.1双方必须依法参加社会保险，按月缴纳社会保险费。杨超缴纳部分，由东海公司在其工资中代为扣缴。劳动合同签订后，东海公司为杨超办理工伤保险，但未办理其他社会保险。 2018年6月7日，杨超因工作受伤，后在温州医科大学附属第一医院两次住院治疗共计45天，在上海复旦大学附属华山北院宝山分院住院治疗8天。2019年4月1日，经协商杨超返回东海公司继续从事数控车工工作，约定工资210元/日，每日上班8小时。 2018年9月29日，平阳县人力资源和社会保障局作出平人社工认（2018）573号认定工伤决定书，对杨超受到的事故伤害认定为工伤。2019年6月27日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工20192600347号劳动能力鉴定结论，认定杨超因工致残等级为拾级。2019年8月12日，杨超向平阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.依法解除杨超、东海公司之间的劳动合同关系；2.依法裁决东海公司支付杨超工资4700元、医药费10411.20元、住院伙食补助费1530元、交通费3000元、停工留薪期工资96000元、住院期间的护理费8160元、一次性伤残补助金56000元、一次性工伤医疗补助金11072元、一次性伤残就业补助金11072元、经济补偿金24000元等共计225945.20元；3.依法裁决东海公司为杨超按月缴纳劳动关系解除前未缴纳的社会保险费用东海公司应承担的部分。平阳县劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月11日作出浙平阳劳人仲案（2019）308号仲裁裁决，裁决：1.确认杨超与东海公司解除劳动关系；2.东海公司应支付杨超停工留薪期工资15276元、一次性伤残就业补助金11072元、护理费8160元等工伤待遇合计34508元；3.东海公司按规定为杨超缴纳从2018年9月起至解除劳动合同关系前应缴未缴的社会保险（具体缴纳方式和缴纳金额按当地社会保险经办机构规定执行，其中单位缴纳部分由东海公司承担、个人缴纳部分由杨超承担）；4.驳回杨超的其他仲裁请求。 温天司鉴所〔2019〕临鉴字第2261号司法鉴定意见书载明：杨超系机器绞伤致开放性前臂多发损伤：右上皮肤缺损，肌腱和肌肉损伤，前臂尺动脉损伤，腕和手水平手尺神经损伤等。其误工期限评定为365日（以上期限自受伤之日起计算）。 上述事实，有原告杨超提供的杨超身份证、东海公司企业信息、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论、工伤保险待遇核定表、仲裁裁决书及送达证明、社会保险参保证明、银行往来明细、住院记录及医疗证明书、全日制劳动合同书，被告东海公司提供的工伤保险待遇核定表、考勤打卡记录以及当事人的陈述所证实。 诉讼中，杨超就因工伤导致的误工期提出司法鉴定。本院依法委托温州天正司法鉴定所进行司法鉴定，该司法鉴定所于2020年1月6日作出温天司鉴所〔2019〕临鉴字第2261号鉴定意见书。东海公司认为本次鉴定依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193--2014）不适用本案诉争的工伤事故，对鉴定意见书不予认可，但未能提供证据证明本次鉴定存在程序上的瑕疵，故本院对该份鉴定意见书予以采纳。 本院认为，仲裁裁决作出后，当事人未就其中某一具体裁决项依法起诉，应视为认可该裁项。本案中，杨超、东海公司对关于解除劳动合同关系、补缴社会保险的仲裁裁决均未提起诉讼，本院予以确认。 劳动者的合法权益受法律保护。针对原告诉讼请求，本院逐项分析如下： 关于工伤待遇的诉请。用人单位已为劳动者缴纳工伤保险的，工伤职工产生的医疗费、交通费、伙食补助费、护理费、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付。本院具体认定数额如下：1.一次性伤残就业补助金：依据《工伤保险条例》及浙人社发[2011]253号《关于贯彻落实国务院修改后若干问题的通知》之规定，工伤职工劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、由用人单位支付一次性伤残就业补助金；十级伤残一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为2个月，按劳动关系解除或终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发。故杨超要求东海公司支付其一次性伤残就业补助金11072元的请求，符合法律规定，本院予以支持。2.医疗费：本案中，杨超第一次向社会保险行政部门主张医疗费163975.68元（其中东海公司支出161000元、杨超支出2975.68元）等工伤待遇时，东海公司未将杨超支出部分的报销款拆分返还，径行领取全部报销款项95576.24元（96436.24元-伙食补贴860元），因杨超、东海公司均未提供证据证实杨超支出报销部分实际金额，故本院决定按东海公司、杨超支出比例，酌情确定东海公司支付杨超医疗费1734.43元。而工伤保险属于社会救助的组成部分，并无任何法律规定需按投保人的实际工资投保。故杨超要求东海公司支付第二次医疗费报销时的差额部分缺乏法律依据，本院不予支持。3.护理费：杨超系机器绞伤致开放性前臂多发损伤：右上皮肤缺损，肌腱和肌肉损伤，前臂尺动脉损伤，腕和手水平手尺神经损伤等。结合杨超的陈述及多次手术的实际情况，本院认为，杨超住院期间应当享受护理待遇。2018年度浙江省在岗职工年平均工资为66432元，即5536元/月，杨超现按4800元/月计算，要求东海公司支付住院期间护理费8160元，并未超出上年度全省职工平均工资的标准。故本院确认杨超的护理费为8160元。4.停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工在停工留薪期内原工资待遇不变，上述原工资待遇不变指按照工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月的平均月工资计算，包括计时工资或者计件工资、奖金、津贴和补贴等，但不包括加班工资。本案中，杨超、东海公司对工资延后两个月发放的事实均无异议，本院予以确认。根据杨超提交的全日制劳动合同书，可以认定双方在劳动合同中已经约定了每周六天工作制，双方虽约定实行计件工资制，但杨超、东海公司均对晚上上班计入加班范畴无异议，本院予以确认。故东海公司关于杨超周六上班应计入加班范畴，停工留薪期工资计算基数应剔除加班工资部分的主张，本院不予采纳。经核算，杨超受伤前平均工资约为6674元/月（杨超工资发放、考勤情况清单附后）。另杨超、东海公司对杨超于2019年4月1日返岗工作情况均无异议，结合司法鉴定意见书、医疗证明书、杨超受伤及术后恢复情况、返岗工作情况，本院酌情认定杨超的停工留薪期为297日（截至2019年3月31日）。经核实，杨超的停工留薪期工资为65182元（6674元/月×9个月23天）。5.一次性伤残补助金差额：本院认为，杨超的该项主张基于其认为东海公司为其缴纳工伤保险费的基数低于其实际工资，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，已经由用人单位办理了社保手续，但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社保管理部门解决处理，不属于人民法院受案范围。故杨超的该项主张，本院不予处理。6.其他医疗费、住院伙食补助费、交通费、一次性工伤医疗补助金等其他工伤保险待遇：杨超两次向社会保险行政部门主张工伤待遇时均仅限于医疗费、伙食补贴，但对于其他工伤待遇未向社会保险行政部门主张而径行起诉，本院不作处理。 关于经济补偿金的诉请。劳动者以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条请求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。本案中，杨超主张其系因东海公司未为其缴纳社会保险而离职，故诉请东海公司支付经济补偿金，但并无证据证明其离职时通知了东海公司并说明上述理由，故该项诉请，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定，判决如下： 一、确认原告杨超和被告浙江东海减速机有限公司解除劳动合同关系； 二、被告浙江东海减速机有限公司于本判决生效之日起十日内按照劳动和社会保障部门的有关规定为原告杨超办理并补缴2018年9月至2019年8月期间应由浙江东海减速机有限公司承担的社会保险费，杨超承担个人应缴部分的社会保险费，具体补缴金额以社会保险经办机构核定的金额为准； 三、被告浙江东海减速机有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨超医疗费1734.43元、住院期间护理费8160元、停工留薪期工资65182元、一次性伤残就业补助金11072元等各项工伤保险待遇合计86148.43元； 四、驳回原告杨超的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由浙江东海减速机有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 员 钟文善 二〇二〇年七月二十三日 法官助理 蔡佳佳 代书记员 曾 倪 附件： 杨超考勤、工资清单 序号 日期 实发工资 考勤 月工资（不含加班工资） 1 2017年4月 3834元 2 2017年5月 8753元 3 2017年6月 9797元 28.5天（加班3.5） 8593元 4 2017年7月 8439元 23.5天（加班0.5） 8259元 5 2017年8月 6851元 23天（加班3.5） 5808元 6 2017年9月 7085元 25天（加班2） 6518元 7 2017年10月 6088元 23.5天（加班1.5） 5699元 8 2017年11月 5826元 23.5天 5826元 9 2017年12月 4224元 18天 4224元 10 2018年1月 25天（加班1.5） 11 2018年2月 6325元 27天（加班2） 5856元 12 2018年5月 7656元 29天（加班4） 6600元 13 2018年6月 7688元 26天（加班2） 7096元 14 2018年7月 7520元 28.5天（加班2.5） 6860元 15 2018年8月 2011元 附文： 一、不履行裁判惩戒后果警示 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 二、执行风险告知 1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。 注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。 ??? ??14?