西安市碑林区人民法院 西安市碑林区人民法院民事判决书 （2019）陕0103民初16085号 原告：亳州茂森建材有限公司，住所地：安徽亳州市谯城区。法定代表人：熊山，该公司总经理。委托代理人：郑慧慧，安徽王善利律师事务所律师。委托代理人：吴志成，男，1963年1月12日出生，汉族，系该公司职工，住该公司。被告：陕西建工第三建设集团有限公司，住所地：西安市碑林区。法定代表人：李家卫，该公司董事年长。委托代理人：梁晨，女，1996年6月22日出生，汉族，系该公司职工，住该公司。委托代理人：龙发平，1980年6月22日出生，汉族，系该公司职工，住该公司。第三人：杨松林，男，1981年6月11日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。原告亳州市茂森建材有限公司（以下简称“茂森建材公司”）诉被告陕西建工第三建设集团有限公司（以下简称“陕建三建公司”）买卖合同纠纷一案，安徽省亳州市谯城区人民法院受理后，陕建三建公司提出管辖权异议，亳州市谯城区人民法院作出（2019）皖1602民初1409号之一民事裁定书，裁定驳回其异议。陕建三建公司上诉至亳州市中级人民法院，亳州市中级人民法院作出（2019）皖16民辖终82号民事裁定书，裁定将本案移送至本院审理。另，茂森建材公司在向亳州市谯城区人民法院起诉前，向亳州市谯城区人民法院申请诉前保全，亳州市康乾融资担保有限公司为其提供担保，亳州市谯城区人民法院作出（2019）皖1602财保103号民事裁定书，冻结了陕建三建公司的银行账户存款200万元。另，在本案移送至本院审理后，本院依茂森建材公司申请，将杨松林追加为本案第三人。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告茂森建材公司委托代理人郑慧慧、吴治成、被告建工第三建设集团公司的委托代理人龙发平到庭参加诉讼，第三人杨松林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告茂森建材公司诉称：2017年8月其与被告陕建三建公司签订钢材买卖合同，按约定向陕建三建公司供应钢材，先后七次累计向陕建三建公司供应884.783吨钢材。截至起诉之日，陕建三建公司仍拖欠其钢材款、垫资款（利润）、税款、违约金、逾期利息等。其诉讼请求为：请求判令被告支付原告（ 1） 钢 材 款 755606.84 元（含垫资款 224408 元）（2）税款 584036.38（3）违约金 122066.5 元（按总货款 4068883.31 元的 3%计算） （4）违约金所承担的税款 19530.64 元（以违约 金 122066.5 元为基数按照 16%标准基数） （5）逾 期 利 息 457936.04 元 （ 按 所 欠 全 部 钢 材 款和违约金的总额为基数，按月利率 2%计算至 2018 年 12 月 31 日）以上合计 1939176.37 元。之后的 款 项按照合同（即 2017 年 8 月 17 日签订的钢材购销合同）的约定计算至清偿之日。2、本案诉讼费担保费3400元、律师费30000元由被告承担。被告陕建三建公司辩称：原告所称的2017年8月17日签订的钢材购销合同（以下称“购销合同”），系第三人杨松林在未获得被告授权的情况下私自签署的，被告不予认可；后来，原告与被告签署了《钢材买卖合同》（以下称“买卖合同”），对合同双方的权利义务作出了全面的约定，双方权利义务的确定应以买卖合同约定为准。根据买卖合同约定，被告应支付钢材款2817411元，并按银行贷款利率的2倍承担逾期付款违约金；现被告已支付290万元，已全部履行合同义务，请求驳回原告诉讼请求。第三人杨松林辩称：其为被告涉案项目（亳州市特殊教育学校新校区建设项目）的材料员，不应承担付款义务；购销合同签订在前，买卖合同签订在后，原告、被告应当按照买卖合同履行。请求驳回原告诉讼请求。经审理查明，2017年8月17日，茂森建材公司与陕建三建公司下属“亳州市特殊教育学校新区工程项目经理部”签订《钢材购销合同》。该合同由杨松林作为乙方委托代理人签署，并加盖有“陕西建工第三建设集团有限公司亳州市特殊教育学校新区工程项目经理部”印章。合同约定：甲方向乙方供应钢材，价格以送货单价格为准；若钢材实际价格与所开税票价格不一致，差额部分折合成钢材，由乙方在等额钢材送货单上签字，茂森建材公司无需实际送钢材，开差额税票给乙方，税费由乙方承担；甲方按每天每吨收取5元垫资费；供货达1000吨或首批钢材供货满30个日历天时，乙方应一次性付清钢材款（含垫资费）；超过20天未付清的，按总货款的百分之三计算违约金；如仍不付款，按所欠钢材款、违约金的总额、月利率百分之二计付利息；所有税费由乙方承担；发生争议协商不成的，提交工程所在地人民法院解决，违约方承担由此产生的相关费用（包括但不限于诉讼费、保全费、担保费、律师费等）。该合同第十条约定“大合同8月21日到9月10日必须签定，否则有权停送钢材”；该条款系甲方人员手写添加于合同正文末尾。另有茂森建材公司与陕建三建公司签署《钢材买卖合同》，该合同加盖有“陕西建工第三建设集团有限公司”的印章，但未署明签约日期。原、被告、第三人均认可该《钢材买卖合同》签订时间在《钢材购销合同》之后。《钢材买卖合同》约定：乙方为甲方“亳州市特殊教育学校新校区建设项目”供应钢材，钢材价格含运输、吊装等，以双方最终签字确认价格为准；乙方应向甲方提供税率为17%的增值税专用发票；甲方收到乙方提供的增值税发票后全额付款；如逾期付款超过一周，按应付未付货款金额、同期银行贷款利率的2倍，承担逾期付款违约金；如甲方需承担违约金，甲方支付的款项，首先用于冲抵全部货款；双方发生争议，向甲方所在地人民法院起诉；如需变更合同条款，应签订书面协议加以明确，并由甲方加盖公司公章，方才有效。合同履行期间茂森建材公司向陕建三建公司供应钢材7批，累计供应钢材总价款为2817411元。2017年11月16日，茂森建材公司向陕建三建公司提供增值税发票27张，陕建三建公司杨建华出具收条。陕建三建公司通过公户向茂森建材公司公户转账支付钢材款3次，累计支付280万元，分别为2017年12月15日支付200万元，2018年4月12日支付50万元，2018年6月12日支付30万元。另，茂森建材公司及杨松林一致确认，在2017年10月15日最后一次供货时，陕建三建公司杨松林个人向茂森建材公司法定代表人熊山支付10万元，熊山将该10万元转付钢材厂家。茂森建材公司在该日《销货清单》中注明“已付10万”。杨松林辩称该款为其个人给熊山的借款，不应计入陕建三建公司已付款中。茂森建材公司庭审中同意该款计入陕建三建公司已付款中。陕建三建公司也坚称该10万元系第三人杨松林代其向被告支付的钢材款，陕建三建公司与第三人杨松林之间的账务另行结算，故陕建三建公司支付的货款为290万元。另庭审中原告茂森建材公司为证明自己的主张向本院提供《亳州市特教学校新校区建设钢材结算单》、《亳州市特教学校新校区建设钢材违约金及逾期利息结算单》等、被告陕建三建公司为证明自己的主张向本院提供《亳州市茂森建材有限公司案违约金计算表》以上事实有原告提交的钢材购销合同、钢材买卖合同、销货清单、发票及杨建华收条、被告提供的杨松林与陕建三建公司借款协议等及庭审笔录在卷佐证。本院认为，原告茂森建材公司与被告陕建三建公司签署的《钢材买卖合同》在后，茂森建材公司与陕建三建公司项目经理部签署的《钢材购销合同》在前；《钢材买卖合同》内容齐全完备，系独立完整的合同，无需通过其他合同加以补全；且《钢材购销合同》约定，如“大合同”（与陕建三建公司法人单位签署的合同）未及时签订，茂森建材公司有权停止供货，证明茂森建材公司知道其合法权利只有在与陕建三建公司法人单位签署合同后才能得到保障；《钢材买卖合同》中关于“变更合同必须经陕建三建公司加盖公司印章方才有效”的约定，也能说明，陕建三建公司项目经理部没有获得对外签约的授权。因此，本案应当根据原告茂森建材公司与被告陕建三建公司签署的《钢材买卖合同》确定原、被告双方的权利义务。关于实际供货总金额。原告、被告一致确认实际供应钢材总价款为2817411元。至于该价款是否为含税价款，双方各执一词。《钢材买卖合同》约定原告茂森建材公司应当提供税率为17%的增值税专用发票，并未约定被告陕建三建公司应向原告茂森建材公司另行支付税款。原告、被告一致确认销货清单中注明的单价为合同结算价，但该价格与合同约定的“不含税单价”、“含税单价”及发票中载明的单价均不一致，无从判定销货清单中载明的单价是否含税价格。《中华人民共和国合同法》第六十二条第（六）项规定：“履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担”。提供发票是卖方法定义务，因提供发票而承担的税金负担不明确的，应由提供发票一方负担。这也符合交易习惯。同时，根据举证规则，原告主张被告另行支付税款，则原告应对此承担举证责任。在原告茂森建材公司未能提供相应证据证明该价款为不含税价款的情况下，应认定该钢材总价款2817411元为含税价款。关于已付款金额，原被告双方一致确认为290万元，对此本院不持异议。第三人杨松林与被告陕建三建公司的账务另行结算。关于逾期付款违约金。案涉《钢材买卖合同》第6.3条约定,“甲方收到乙方提供的增值税发票（如为专用发票，则在完成认证后）方予付款……甲方以全额预付款形式向乙方支付钢材订货款”；第8.1条约定，“甲方未按合同约定的付款期限和比例支付货款的，逾期付款超过一周，则按应付未付金额、同期银行贷款利率的2倍，承担逾期付款违约金”。被告陕建三建公司实际收到发票的时间为2017年11月16日，该日亦为应付款日期；根据合同约定，如逾期付款一周即2017年11月23日前未能付清，则应按应付未付货款金额、同期银行贷款利率的2倍，向原告茂森建材公司承担逾期付款违约金。被告陕建三建公司未于2017年11月23日前付清货款，应当按约定承担逾期付款违约金。鉴于被告陕建三建公司提交的违约金计算表，系从实际供货之日的第八天开始计算违约金，起算时间早于2017年11月23日，本院对此予以确认。经核算，被告陕建三建公司应向原告茂森建材公司支付逾期付款违约金82625.97元。关于已付款的性质。案涉《钢材买卖合同》第8.1条约定“如甲方需承担违约金，甲方支付的款项，首先用于冲抵全部货款”。被告陕建三建公司实际付款290万元，冲抵应支付的钢材款2817411元及违约金82625.97元（上述两项合计2,900,036.97‬元），实际还应支付逾期付款违约金36.97元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告陕西建工第三建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告亳州市茂森建材有限公司违约金36.97元。二、驳回原告亳州市茂森建材有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费22800元，保全费3400元，由原告负担26100元，被告负担100元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。     审    判    长      李 杜审    判    员      吴海玲人 民 陪 审 员      高丽娟   二〇二〇年七月八日  书    记    员      郭 宇 1