河北省石家庄市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0104民初2634号 原告（反诉被告，以下统称原告）：周志炼，男，1965年1月10日出生，汉族，无业，住湖北省黄冈市黄州区。 委托诉讼代理人：李玉克、刘魏，河北首度律师事务所律师。 被告（反诉原告，以下统称被告）：姚国志，男，1971年3月6日出生，汉族，个体，住河北省石家庄市桥**。 委托诉讼代理人：王秋莉、曹晓鹏（实习律师）。 原告周志炼与被告姚国志股权转让纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，被告提出了反诉，本院依法合并审理，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周志炼的委托诉讼代理人李玉克，被告姚国志及委托诉讼代理人王秋莉、曹晓鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周志炼向本院提出诉讼请求：1.被告返还原告订金60万元并支付利息（自2019年9月1日起至付清之日止，按年息24%计算）；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年2月28日，原、被告签订《公司收购协议》，就原告收购被告实际控制的河北汇金担保有限公司（以下简称汇金公司）有关事宜进行了约定。协议签订当日，原告即向被告支付了订金60万元，但被告在约定的时间未能取得目标公司展期后的融资性担保机构经营许可证（以下简称“许可证”），致使原告的合同目的无法实现，故要求解除合同，被告返还已支付的订金并赔偿利息损失。 被告姚国志辩称，1.原、被告签订的协议合法有效，应当受到法律保护。2.被告依法履行了合同中的各项义务，不存在违约，也不存在无法实现合同目的情形。3.原告没有履行合同的义务，应当承担违约责任，被告就此已提起反诉。 被告姚国志反诉称，双方签订协议后，被告按约履行了合同义务，办理了“许可证”的展期，并通知原告，但原告拒不支付后期款项240万元，构成违约。鉴于原告不想继续受让股权，被告同意解除合同，但原告应支付违约金。请求判令：1.原告支付违约金60万元；2.反诉费由原告负担。 原告周志炼辩称，1.“许可证”行政机关实际送达时间是2019年9月7日，而不是“许可证”载明的2019年8月1日，按照行政许可法的规定，行政许可是送达生效；2.被告在9月中旬才通知原告领取了“许可证”，通知的时间远超出了合同约定的8月底，构成违约；3.双方约定的违约金过高，请求人民法院予以调整。 本院经审理认定事实如下：汇金公司注册资本3亿元，实缴资本1亿元，登记股东10人均与被告签订了《股权代持协议》，被告系汇金公司实际出资人及实际控制人。2019年2月28日，原、被告签订《公司收购协议》，约定原告以300万元的价格受让汇金公司，协议签订后三个工作日内支付订金60万元。被告应在2019年8月底前取得展期后的“许可证”，被告在取得“许可证”的五个工作日内，原告将余款240万元打入共管账户。汇金公司无对外债务、担保，原告必须无条件按要求收购，否则视同原告违约；原告在十五个工作日内将汇金公司股权工商变更为原告指定的受让方，被告必须按要求转让，否则视同被告违约。任何一方违约，支付对方交易金额20%的违约金60万元。此协议双方均认可实际为股权转让协议。原告于签约当日支付被告60万元，后未继续支付后期款项，双方也未进行后续的转让及交接。现双方均同意解除该协议。 当事人双方对以上事实没有争议，本院予以确认。 双方对以下事实有争议： 1.哪一方存在违约行为，且是否导致合同目的无法实现。原告主张被告存在根本违约行为，理由是：被告未在约定的8月底取得展期“许可证”，行政机关实际送达时间为2019年9月7日。被告逾期取得“许可证”，导致原告不能实现合同目的。本院要求原告对被告仅晚了几天取得“许可证”即导致其合同目的无法实现做出合理解释，原告称：（1）原告收购公司后有一笔业务要发生，而这笔业务必须在8月中旬左右签订，因未取得“许可证”，业务就没有完成；（2）原告与案外第三人洽谈着收购汇金公司事宜，但8月中旬仍未取得“许可证”，8月底仍没拿到“许可证”，第三方因此取消收购意向，导致原告不能实现收购汇金公司的主要目的。原告就上述业务及与第三方洽谈收购事宜，未提供相应证据。 被告主张原告存在违约行为，理由是：大概2019年8月5、6号接到金融监管局电话通知领取“许可证”，随即电话联系原告按协议约定建立共管账户用于原告支付尾款，但原告不予配合，直到2019年9月份才来人，还说不想履行合同了。被告举证：河北省地方金融监督管理局（以下简称金融监管局）出具展期后的“许可证”。该证记载审批时间为2019年8月1日，有效期限至2020年7月12日。但被告对于何时从行政机关领取“许可证”说不清楚。 2.双方约定的违约金是否过高。原告主张双方约定的违约金过高，但就违约金过高未提供相应的证据,被告就原告违约给其造成的实际损失亦未提交相关证据。 本院认为，原、被告均认可所签《公司收购协议》实为股权转让协议，被告姚国志作为汇金公司实际控制人，有权转让公司股权。《公司收购协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。本案争议焦点为： 一、被告是否存在根本违约行为。原告已履行交付前期款项60万元的义务，被告应按合同约定在2019年8月底前取得汇金公司展期后的“许可证”。就被告提交的证据来看，行政机关登记批准的时间为2019年8月1日，符合合同约定的时间期限。原告主张被告实际领取“许可证”的时间在2019年9月7日，而被告就领取时间不能具体说明，据此可以认定被告未在8月底前领取“许可证”。双方对合同约定的“取得”是指行政机关审批通过还是指被告实际领取存在争议，但即使被告存在逾期几天领取许可证的情形，原告可依据合同顺延支付第二笔款项的时间。在原告未提供充分证据证明逾期几天领取“许可证”导致其合同目的无法实现的情况下，被告的行为并不构成根本违约。鉴于被告反诉要求原告承担违约金60万元，即被告同意解除合同，且经本院询问被告当庭表示同意解除合同，故双方所签《公司收购协议》自被告提出反诉之日即2020年4月29日解除。 二、原告是否存在违约行为，双方约定的违约金是否过高。合同约定“汇金公司无对外债务、担保，原告必须无条件按要求收购，否则视同原告违约”，但在被告取得“许可证”后，原告拒绝支付后期股权转让款，构成违约。虽双方合同已解除，但被告依据合同违约金条款的约定，要求原告承担违约责任，本院予以支持。合同约定违约金为交易金额20%即60万元，原告主张违约金过高，双方均就违约金是否过高未提供证据，结合本案实际情况，原告违约给被告所造成的损失应视为利息的损失,参照民间借贷司法解释年利率6%的标准计算为宜,违约金以不超过该损失的30%计算,自原告应付款项之日2019年9月7日后五个工作日即2019年9月13日起，计算至合同解除之日2020年4月29日违约金为：2400000*6%/365*229天*130%=117448.77元。 综上所述，合同解除后，被告依据合同所收取原告的股权转让款60万元应予返还，同时，原告应支付被告违约金117448.77元。依照《中华人民共和国公司法》第七十一条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下： 一、原、被告所签《公司收购协议》于2020年4月29日解除，被告姚国志返还原告周志炼股权转让款60万元； 二、原告周志炼支付被告姚国志违约金117448.77元； 三、本判决第一项、第二项相抵后，被告姚国志于本判决生效之日起十日内返还原告周志炼482551.23元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费减半收取8016元，由原告周志炼负担3116元，被告姚国志负担4900元；反诉费4900元，由原告周志炼负担1325元，被告姚国志负担3575元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费（上诉费按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳；收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行:河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  李彦红 二〇二〇年七月二十日 书记员  田丽颖