广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初13542号原告（反诉被告）：广东锦瑟商业投资有限公司，住所地广东省广州市番禺区市桥街环城西路****104-106铺，统一社会信用代码91440101MA5CBP9C0E。法定代表人：王益家，职务执行董事。委托诉讼代理人：徐燚，系广东众帮律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦继红，系广东锦瑟商业投资有限公司员工。被告（反诉原告）：河北义兴文化传播有限公司，住，住所地河北省石家庄市裕华区翟营南大街**卓达商贸大厦**一社会信用代码91130108681389305H。法定代表人：邸义兴，职务执行董事。委托诉讼代理人：张磊文，系广东骏道律师事务所律师。委托诉讼代理人：张利娜，系河北义兴文化传播有限公司员工。被告（反诉第三人）：邸义兴，男，1965年4月5日出生，汉族，住河北省石家庄市深泽县，委托诉讼代理人：张磊文，系广东骏道律师事务所律师。原告（反诉被告）广东锦瑟商业投资有限公司与被告（反诉原告）河北义兴文化传播有限公司、被告（反诉第三人）邸义兴合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）广东锦瑟商业投资有限公司的委托诉讼代理人徐燚、秦继红，被告（反诉原告）河北义兴文化传播有限公司的委托诉讼代理人张磊文、张利娜，被告邸义兴（反诉第三人）及其委托诉讼代理人张磊文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本诉原告广东锦瑟商业投资有限公司的诉讼请求为：1、两被告共同向原告返还保证金200000元；2、两被告向原告支付资金占用费（以200000元为基数，按照年利率6%的标准计算，自2019年10月1日起至被告实际支付之日止，现暂计至2019年10月20日为666.67元）；3、两被告承担原告因本案产生的律师费用共计6000元（包含发律师函费用1000元和案件代理费5000元）；4、本案案件受理费由两被告承担。事实和理由：被告河北义兴文化传播有限公司是一家自然人被告邸义兴独资企业，2019年8月15日，原告与被告河北义兴文化传播有限公司签订《淘宝直播营销服务合同》，约定由被告河北义兴文化传播有限公司为原告提供“肤瑟美妆严选店”线上淘宝店铺全店商品销售推广项目服务，合作内容为由原告提供产品样品，由被告河北义兴文化传播有限公司制定直播方案；并约定原告向被告河北义兴文化传播有限公司支付20万元保证金，被告河北义兴文化传播有限公司应在为期一年的合作运营期内达到3000万元的产品销售额。上述合同签订后，原告依约履行了保证金支付义务，但截止2019年9月29日，近两个月的时间被告河北义兴文化传播有限公司仅仅销售了538269.1元，按照被告河北义兴文化传播有限公司目前的销售趋勢，绝不可能在一年内完成上述合同约定的销售目标，即使按照平均数来说，年销售额3000万元分到每个月也要实现250万元的销售，但现状是近两个月才实现销售额53万多元。因此，原告深感不安，认为根据被告河北义兴文化传播有限公司目前的履约能力，根本不可能实现上述合同目的，但被告河北义兴文化传播有限公司坚称能够实现3000万元的销售额。原告迫于无奈，遂于2019年9月29日委托律师向被告邮寄律师函，通知被告解除《淘宝直播营销服务合同》，并要求被告返还20万元保证金。截止目前，被告河北义兴文化传播有限公司以各种理由推脱，拒不向原告返还保证金。原告为维护自身合法权益，提起诉讼，恳请贵院依法公正判决。被告河北义兴文化传播有限公司辩称：第一，被告河北义兴文化传播有限公司在本案中没有违约行为，相反是原告单方违约解除双方之间的《淘宝直播营销服务合同》，并且发送给顾客的产品接近保质期，导致顾客大量退货，并且存在严重拖延支付合同约定的分润，构成根本违约，因此原告缴纳的保证金应当予以没收，不存在返还。第二，双方约定的保证金没有计息返还的约定，因此即便双方解除合同，返还保证金时也应当支持所谓的资金占用利息。第三，本案中，是原告违约且恶意提起诉讼，企图获得不正当利益，因此原告无权依照合同约定要求守约方承担本案的律师费用。第四，本案中，被告河北义兴文化传播有限公司的法定代表人邸义兴虽然在现有的工商登记中的唯一股东，但在公司设立时有两名股东，且每人实缴资金150万元。一人有限公司的状态只是原股东退出后，新股东未加入的暂时状态，并且没有公司财产混同的情形发生，因此，被告邸义兴不应当对本案债务承担连带责任。被告（反诉第三人）邸义兴辩称：其答辩意见与河北义兴文化传播有限公司的答辩意见一致反诉原告河北义兴文化传播有限公司的反诉请求为：1、解除双方之间的《淘宝直播营销服务合同》；2、反诉被告依照双方合同约定承担违约解除合同、退货率超50%的补偿金200000元；3、反诉被告依照双方合同约定承担私自将产品转移其他店铺联系依法提供的主播违约金100000元；4、反诉被告依照双方合同约定承担本案律师费30000元；5、反诉被告支付拖欠的分润佣金6027.175元；6、本案诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：2019年8月15日，反诉原告与反诉被告签订了一份《合同书》约定由反诉原告组织安排主播将反诉被告生产的产品在反诉被告提供的淘宝店铺进行直播整合营销。其中，合同第二条约定：双方合同为保证合同顺利履行，反诉被告支付给反诉原告20万元保证金，同时约定如反诉被告中途违约或者产品质量不一致，发货导致粉丝大量退货（退货率超过百分之五十）则需要支付反诉原告20万元作为补偿。第四条第2款约定：运营期间如甲方私自将产品转移其它店铺联系乙方提供的主播，视为违约赔偿金十万元整，且违约金不退。第五条约定收益分配：直播次日按照成交数据支付乙方除去佣金外的百分之五十，计算公式为：产品确认收货销售金额（实际总成交销售金额）减去产品成本和运费，纯利润的50%。合同签订后，反诉原告积极履行义务，组织主播为甲方产品举行直播销售，但在履约过程中发现甲方产品存在严重问题，退货率有超过50%，且反诉被告一直拖延支付分润的佣金。至2019年9月底，反诉被告的工作人员直接关停了反诉原告使用的淘宝店铺子账号，导致合同无法继续履行，并通知反诉原告解除双方合同，要求反诉原告退还保证金。反诉原告认为:在双方合同履行过程中，反诉原告并无违约行为，反诉被告违约解除合同应当承担合同约定的赔偿责任。双方合同约定了反诉被告私自联系反诉原告提供的主播转移至其它店铺，应当赔偿反诉原告违约金10万元，且违约金不退，此处的违约金应当为保证金，属于反诉被告在拟定合同时的笔误，因此在反诉原告有明确证据证实反诉被告私自联系反诉原告提供的主播转移销售，不但应当依照合同约定赔偿违约金10万元且无权要求反诉原告退还保证金。同时，由于反诉被告的违约行为导致双方合同无法继续履行，在合同解除后反诉原告己履行的部分，反诉被告应当支付相应的佣金。另因反诉被告的违约行为导致的本案反诉原告支付的律师费依照双方合同约定应当由反诉被告承担。故此，反诉原告依据《合同法》、《民事诉讼法》及相关司法解释之规定，依法向贵院提起反诉，请贵院依法裁判，准如反诉原告所诉。反诉被告广东锦瑟商业投资有限公司辩称：根据本案中反诉原告与反诉被告双方提供的证据，本案明显属于反诉原告没有根本的履约能力，导致反诉被告无法实现合同目的。因此，反诉被告根据合同约定以及法律规定，依法以律师函的方式通知解除涉案合同。对于反诉请求，反诉被告确认解除双方之间的《淘宝直播营销服务合同》，但其他的所谓的补偿金、违约金等没有任何事实和法律依据，请法院依法驳回，维护反诉被告的合法权益。反诉第三人邸义兴辩称：对河北义兴文化传播有限公司的反诉没有意见。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：广东锦瑟商业投资有限公司（以下简称“锦瑟公司”）与河北义兴文化传播有限公司（以下简称“义兴公司”）之前就存在直播营销合作。2019年8月15日，锦瑟公司作为甲方与义兴公司作为乙方签订《淘宝直播营销服务合同》，约定就合作肤瑟美妆严选店线上淘宝店铺全店商品销售推广，以及双方的权利、责任以及所需淘宝等电商平台直播服务等事宜达成以下约定，甲方提供样品，授予乙方合作权限，乙方制定直播方案。为保证双方利益，长期合作，甲方向乙方支付20万元保证金，自乙方收到保证金之日7天起的一年为合作运营期限，目标三千万，如甲方中途违约，或者产品质量不一致，发货导致粉丝大量退货（退货率超过百分之50），则需要支付乙方20万元补偿。中途双方协商一致并签署取消合作协议，不视为违约。甲方必须向乙方提供肤瑟美妆严选店网址、店铺内指定销售产品信息，保证相关店铺、产品的售后服务内容具有合法性与真实性，如因此引起纠纷，乙方将不承担任何法律责任。合同签订后，甲方须向乙方提供链接、指定销售产品链接以及其对接端口等各种必要的资料和授权。乙方可选择甲方指定店铺肤瑟美妆严选店的产品进行直播整合营销，甲方需积极配合乙方。由乙方为淘宝直播电商营销制定活动策略及策划方案。乙方应在每周、每月均向甲方进行进度报告，同步主播排期进度、销售进度等。甲方也应即时通过互联网渠道查看并确认结果。运营期间，如甲方私自将产品转移其他店铺联系乙方提供的主播，视为违约，赔偿金10万元，且违约金不退。运营期间甲方开发主播需和乙方协调配合，不存在甲方单独开发主播为由不分润给乙方，该规定仅限于乙方提供的主播资源。收益分配方式为直播次日按照成交数据支付乙方除去佣金外的百分之五十。乙方提佣计算方式为产品确认收货销售金额（实际总成交销售金额）减去产品成本和运费，纯利润的50%。双方应按本协议条款履行义务，如因甲乙任何一方违反本协议条款约定，则视为违约，守约方有权解除协议。如因乙方违约给对方造成直接或间接经济损失，受害方有权要求违约方根据造成损失的程度予以赔偿。因追偿上述损失所产生的费用（包括但不限于诉讼费用、律师代理费用、交通住宿费用等）由违约方承担。合同还约定了其他相关内容、前述合同签订后，连同双方订立合同前，锦瑟公司支付给张利娜的款项，锦瑟公司陆续向义兴公司指定的收款人张利娜的账户转账支付了共计20万元保证金，其中最后一笔10万元的保证金支付时间是2019年9月6日。双方即开始展开合作，义兴公司为锦瑟公司的产品进行直播营销。合作初始，直播营销没有达到很好的收益，2019年8月16日至2019年9月23日期间，直播销售额约为53万多元，自2019年9月25日左右，锦瑟公司即对义兴公司的直播营销提出异议，认为其直播效果没能达到预期效果，销售额不佳，肯定不能实现年销售额3000万元的目标，想协商终止合作。之后，双方多次沟通未果。2019年9月25日，锦瑟公司发函给义兴公司要求解除前述合同。2019年10月，锦瑟公司关闭了双方的合作账号，义兴公司不再能登陆直播。义兴公司辩称案涉合同约定的3000万元的年销售额度是锦瑟公司单方提出的愿景，可视为是双方努力的目标，但并不是合同必须要实现的目的。涉案合同约定的淘宝店铺是新开店、新选产品，前期的投入和规范需要一个缓冲期，销售额不高是正常的，且众所周知，淘宝的热销期主要是双11，双12，圣诞节及春节期间，这段时间会迎来爆发期，一个热销高峰期的营收可能就会超过整年销售淡季的所有营收，直播仅十几天，锦瑟公司就提出销售额不佳要求解除合同，明显罔顾基本事实。而且，在合作初期，锦瑟公司的退货率已经超过50%，按照约定，锦瑟公司的行为已经构成违约。为了证明自己的主张，义兴公司提交了淘宝系统数据清单，但是根据该清单统计，退货率并没有达到50%，且经淘宝系统客户确认，“超时关闭”的订单不属于“退款成功”订单，而“退款成功”订单包括“仅退款（未发货）”的订单。另外，义兴公司主张锦瑟公司避开其单独联系其主播，撬取其主播资源，并为此提交了相应的微信聊天记录，但是义兴公司提交的这些微信聊天记录聊天双方身份不明确，且仅是部分截取，不足以证实义兴公司存在此违约行为。义兴公司主张锦瑟公司构成违约，对于锦瑟公司已支付的20万元保证金其已予以没收，且提出本案反诉诉请。审理过程中，双方均表示愿意解除双方之间的《淘宝直播营销服务合同》。义兴公司主张锦瑟公司尚欠其直播分润6027元没有支付，锦瑟公司对此予以确认。另查明，义兴公司为本案诉讼委托广东骏道律师事务所代为参加诉讼，并支出了律师费30000元，并提交了《民事委托代理合同书》、律师费发票予以证实。再查明，义兴公司是自然人独资的有限责任公司，邸义兴是其唯一股东暨法定代表人。邸义兴没有提交证据证实义兴公司财产独立于其个人财产。本院认为，锦瑟公司与义兴公司签订的《淘宝直播营销服务合同》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律的禁止性规定，本院予以确认，双方理应按照合同约定行使各项权利义务。合同约定合作运营期限为一年，目标为三千万元，义兴公司主张该三千万元的销售目标是锦瑟公司单方提出，只是双方的合作愿景，并不是实际要实现的业绩目标，明显与合同约定不一致，本院对义兴公司的该抗辩不予采信，认定涉案《淘宝直播营销服务合同》约定的年销售额为三千万元。对于该年销售额，按月平均的话，每月大概要完成250万元的销售额，而双方合作的第一个月即2019年8月16日至2019年9月23日期间，直播销售额约为53万多元，既使考虑双方合作初始，店铺及人气均需缓冲等因素，前述一个多月仅50多万元的销售额度，也与最终实现年销售额三千万元的目标相去甚远，合同目的实现的机率很低。合同履行没有达到预期效果，按理双方理应共同协商寻求更好的方式解决、改变现状，但是双方均采取了消极的方式应对。义兴公司没有采取实际行动予以改善，锦瑟公司单方关闭了双方合作的淘宝店铺账户，以实际行动终止了前述合同。现在双方也无继续履行该合同的意愿和基础，义兴公司主张解除双方之间的《淘宝直播营销服务合同》的请求，本院予以支持。对于锦瑟公司支付的20万元保证金，义兴公司主张其已没收，锦瑟公司单方关闭淘宝直播账户的行为虽然构成违约，但是鉴于前述实际情形，义兴公司对此也存在过错，考虑到双方的过错程度、合同的实际履行程度等情况，对此20万元保证金，本院酌定义兴公司应向锦瑟公司退还18万元，其余2万元由义兴公司予以没收。锦瑟公司请求超出部分，本院不予支持。义兴公司是自然人独资的有限责任公司，邸义兴是其唯一股东暨法定代表人，邸义兴没有提交证据证实义兴公司财产独立于其个人财产，锦瑟公司要求邸义兴对前述债务承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。对于义兴公司主张的锦瑟公司退货率超过50%及私自撬取其主播资源的抗辩，义兴公司提交的相关证据，不足以证实其主张，本院不予确认。对于义兴公司因此要求锦瑟公司赔偿补偿金20万元及违约金10万元的请求，本院不予支持。对于义兴公司主张锦瑟公司尚欠其直播分润佣金6027元，锦瑟公司予以确认，本院亦予确认，锦瑟公司理应支付。对于义兴公司主张其为本案诉讼委托律师代理代为参加诉讼产生律师费损失30000元，要求锦瑟公司支付，符合双方合同约定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、河北义兴文化传播有限公司与广东锦瑟商业投资有限公司于2019年8月15日签订的《淘宝直播营销服务合同》解除；二、河北义兴文化传播有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向广东锦瑟商业投资有限公司退还保证金18万元；三、邸义兴对本判决第二判项确定的债务承担连带清偿责任；四、广东锦瑟商业投资有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向河北义兴文化传播有限公司支付分润佣金6027元；五、广东锦瑟商业投资有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向河北义兴文化传播有限公司支付律师费损失30000元；六、驳回广东锦瑟商业投资有限公司的其余诉讼请求；七、驳回河北义兴文化传播有限公司的其余反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件本诉受理费2150元，由广东锦瑟商业投资有限公司负担115元，河北义兴文化传播有限公司负担2035元；反诉受理费3170元，由广东锦瑟商业投资有限公司负担340元，河北义兴文化传播有限公司负担2830元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  温 媛人民陪审员  黄健媚人民陪审员  陈群孔二〇二〇年七月二十日书 记 员  张翠莹