广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终3632号 被上诉人（原审被告）：广西千美树木业有限公司，住所地：广西南宁市明阳工业区园艺一路C-3-4北侧。统一社会信用代码：91450100MA5KAEKR53。 法定代表人：蒙业伟，总经理。 委托诉讼代理人：唐谦祥，广西邦泰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：农西平，女，1965年3月9日出生，壮族，住广西马山县。 委托诉讼代理人：陆孔挺，广东威戈律师事务所律师。 上诉人广西千美树木业有限公司因与被上诉人农西平劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区南宁市江南区人民法院（2019）桂0105民初7458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人广西千美树木业有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判广西千美树木业有限公司与农西平不存在劳动关系；2、本案诉讼费用由农西平承担。事实和理由：一、一审认定事实有误。农西平于1965年3月9日出生，2018年3月到广西千美树木业有限公司工作时已经超过了法定退休年龄，不具有劳动者主体资格，双方不存在劳动关系。且劳动人事争议仲裁委员会也以农西平不具备劳动者资格不予受理本案。二、一审适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。该条没有赋予未享受基本养老保险待遇等情形在内的除外情形。本案不应当适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，该条是关于已享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生争议的法律关系认定问题，不能反推出劳动者虽未开始依法享受基本养老保险待遇但达到法定退休年龄，其与用人单位构成劳动关系的结论。何况本案农西平到广西千美树木业有限公司工作时已超过法定退休年龄，社保经办机构也不能为其开设社保账户、接受其社保缴纳。因此不能仅以农西平未享受养老保险待遇或领取退休金而认定双方存在劳动关系。 被上诉人农西平辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。 农西平向一审法院起诉请求：确认农西平与广西千美树木业有限公司于2018年3月1日至2019年6月21日期间存在劳动关系。 一审法院认定事实：广西千美树木业有限公司成立于2015年12月16日，经营范围为：加工销售木材及木制品（凭许可证在有效期内经营，具体项目以审批部门批准的为准）。 2018年3月1日，农西平到广西千美树木业有限公司工作，工作内容为排板。 2018年4月27日，广西千美树木业有限公司向农西平发放工资2951元。2018年5月26日，广西千美树木业有限公司向农西平发放工资2973元。2018年6月22日，广西千美树木业有限公司向农西平发放工资3742元。2018年7月22日，广西千美树木业有限公司向农西平发放工资3817元。2018年8月21日，广西千美树木业有限公司向农西平发放工资3978元。2018年9月23日，广西千美树木业有限公司向农西平发放工资1874.5元。 2018年8月14日，农西平在工作中受伤。事故发生后，农西平被送至吴圩明阳工业园区社区卫生服务中心进行住院治疗，诊断为：1.左手背部软组织撕裂伤；2.左手第一掌骨骨折。农西平于2018年8月20日出院，住院7日，出院医嘱：1.按时换药，保持伤口清洁；2.不适随诊。同日，医疗机构出具《诊断证明书》记载：建议转上级医院继续治疗。 2019年2月20日，农西平向广西千美树木业有限公司出具《收条》记载：“今收到广西千美树木业有限公司由我方提出的数额32000元（护理费、工资、营养费等）经济补偿款项。收款人农西平承诺不再以任何理由要求广西千美树木业有限公司支付任何费用等。如有违反，农西平自愿承担赔偿损失包括两倍返还此补偿款的责任。此条！” 2019年2月20日，广西千美树木业有限公司向农西平支付补偿款32000元。 2019年7月5日，农西平作为申请人，以广西千美树木业有限公司作为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认申请人与被申请人2018年3月1日至2019年6月21日存在劳动关系。2019年7月9日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲不字[2019]第297号《不予受理通知书》，以申请人提交的仲裁请求事项不属于仲裁委受理范围为由，决定对申请人的仲裁申请不予受理。农西平于2019年9月2日签收该份通知书，因对不予受理决定不服，于2019年9月4日诉至一审法院，引发本案纠纷。 一审法院另查明：农西平未缴纳社会保险，未领取基本养老金。 一审法院审理认为：当事人的合法权益，受法律保护。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定：“劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：（一）属于劳动争议案件的，应当受理；（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理。”本案中，农西平向仲裁委申请仲裁后，仲裁委作出不予受理的决定，农西平不服向一审法院提起诉讼，一审法院需首先审查双方之间是否存在劳动争议纠纷。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷，属于劳动争议纠纷。本案中，双方间未签订书面劳动合同，但已实际形成用工关系，广西千美树木业有限公司辩称农西平入职时已超过法定退休年龄，故双方仅存在劳务关系，不存在劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”本案中，农西平入职广西千美树木业有限公司时虽已超过法定退休年龄，但其并未享受养老保险待遇或领取退休金，故广西千美树木业有限公司的该项抗辩意见，理据不足，不予采纳。 根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，广西千美树木业有限公司已申领营业执照，具有法律法规规定的用工主体资格，农西平虽达退休年龄但未享受退休待遇，符合法律法规规定的劳动者的主体资格；农西平作为广西千美树木业有限公司的成员，服从劳动分工和工作安排，接受广西千美树木业有限公司的管理和监督，并自广西千美树木业有限公司按月领取工资报酬；农西平向广西千美树木业有限公司提供的劳动，是广西千美树木业有限公司业务的组成部分。双方符合上述《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条所规定之要件，故双方在事实上存在劳动关系。 关于劳动关系的起止时间。双方对于农西平入职广西千美树木业有限公司的时间即2018年3月1日并无异议，亦予以确认。对于终止时间，广西千美树木业有限公司主张农西平自2019年1月15日之后并未到广西千美树木业有限公司工作，农西平对此时间节点予以认可，但主张系因广西千美树木业有限公司原因不让其回厂工作。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，广西千美树木业有限公司作为用人单位对劳动关系解除并未提交证据予以佐证，但结合农西平工资发放的银行交易记录，在2019年2月20日双方就补偿款项达成协议并履行完毕后，农西平未再为广西千美树木业有限公司提供劳动，广西千美树木业有限公司亦未再像农西平发放劳动报酬，故认定双方之间的劳动关系至此解除。 一审法院判决：确认农西平与广西千美树木业有限公司于2018年3月1日至2019年2月20日期间存在劳动关系。一审案件受理费5元，由广西千美树木业有限公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。双方当事人对一审查明的事实均无异议。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：广西千美树木业有限公司与农西平是否存在劳动关系。 广西千美树木业有限公司未否认其与农西平存在用工关系之事实，但其主张农西平已达到退休年龄，故双方建立的是劳务关系而非劳动关系。本院认为，虽然农西平已达到退休年龄，但是农西平未享受养老保险待遇，且双方用工关系符合劳动关系特征，一审法院认定广西千美树木业有限公司与农西平存在劳动关系，合法有据，本院予以确认。 综上，广西千美树木业有限公司的上诉请求没有事实和法律依据，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西千美树木业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑肖肖 审判员  邓 杰 审判员  黄向洁 二〇二〇年六月十二日 书记员  杨彩英