河南省信阳市浉河区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1502民初7763号原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司。法定代表人吴双治。住所地：上海市奉贤区。委托代理人刘斌，江苏贤俊律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告信阳市华美环境科技有限公司。法定代表人李军。住所地：河南省信阳市浉河区。委托代理人陈亚玉，河南同远律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告方寜，男，汉族，1968年5月9日出生，河南省信阳市罗山县教体局退休职工，住河南省信阳市浉河区。原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司诉被告信阳市华美环境科技有限公司、方寜建设工程施工合同纠纷一案，2019年12月由信阳市中级人民法院发回重审。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司委托代理人刘斌、被告信阳市华美环境科技有限公司法定代表人李军、委托代理人陈亚玉、被告方寜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司诉称，2016年8月30日，被告就其开发的纳秀岛植物研究所工程项目总承包给原告，2016年9月29日应被告要求，原告将挖掘机准备到位，2016年10月6日正式进场施工，2016年10月8日开始整理被告岛内绿化景观，2016年10月13日，从周道银处购买树苗。后被告要求原告做别墅外墙石材干挂，鉴于被告迟迟未能兑现与原告签订正式书面合同的承诺，在原告强烈要求下，双方于2016年10月29日补签总承包合同书一份。期间原告一直在履行景观绿化工程施工。原告多次催促被告提供施工图纸，被告至今未能提供。被告只让原告施工、垫资，不但不付材料款，劳务费也不支付。原告依然完成了南湾湖纳秀岛别墅外墙石材干挂、室内大理石地板砖、园林景观改造等主要工程，垫资和已支付费用1606147.06元，根据合同约定，被告应加付30%的管理费，承担违约金10%。原告多次向被告申请验收并发送书面验收通知函，但被告为了躲避支付工程款，置之不理。为了维护原告的合法权益，请求法院判决：一、依法解除双方2016年10月29日总承包合同、终止双方合同关系，二被告连带支付原告工程款1606147.06元；二、支付原告工程价款1606147.06元的30%管理费481844.12元；三、被告支赔付原告总工程款1606147.06元的10%违约金160614.71元；本案诉讼费等费用由被告承担。被告信阳市华美环境科技有限公司辩称，一、原告主体不适格，应予驳回起诉。（-）方宁与吴节省于2016年10月29日签订的《总承包合同》，就是方宁与吴节省个人之间签订的合同。与所谓的原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司没有任何关系。（二）2016年11月29日，吴节省委托其工作人员黄建法全权负责纳秀岛别墅石材幕墙、土方、绿化人工工资及工程的计算等善后事宜，也是吴节省的个人行为，与上海轩祥幕墙装饰工程有限公司即原告没有任何关系。（三）本案中，合同的签订、履行，补充协议的签订，工程价款的支付等，均与上海轩祥幕墙装饰工程有限公司没有关系。（四）《总承包合同书》是方宁与吴节省个人签订的合同，权利义务也应当由吴节省个人承担，所谓原告公司与本案没有任何利害关系。依据《民事诉讼法》第119条第一项之规定，原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司作为本案原告主体不适格，不应当受理，受理后也应当依据《民事诉讼法解释》第208条第三款规定，裁定驳回。原告起诉将信阳市华美环境科技有限公司作为被告，是严重错误的，应予驳回。(一)华美公司自2014年3月25日注册成立以来，没有开展任何业务，更没有签订任何合同。（二）2016年10月29日方宁与吴节省签订合同时，方宁虽然是法定代表人，但是该合同约定的纳秀岛建设装饰工程与华美公司没有任何关系，是方宁个人的建设工程。（三）方宁与吴节省签订合同的行为，不是代表华美公司，而是方宁个人行为。（四）在建设工程合同履行过程中，吴节省、黄建法也均是与方宁个人签订补充协议、结算协议，与华美公司无关。（五）在建设工程合同履行过程中，所有支付的多笔工程款，均是方宁个人支付的，与华美公司无关。（六）纳秀岛土地流转协议也是方宁个人与当地村委会签订。与华美公司无关。（七）华美公司注册地址及办地址是在浉河区××大厦××楼××室，与华美公司也没有任何关系。（八）方宁本人也认可，其与吴节省之间签订合同，履行合同，支付款项等均与华美公司无关。三、原告的诉讼请求不能成立，应予驳回。（一）方宁与吴节省双方签订的《总承包合同书》，明确约定，吴节省对工程实行包工包料、全额垫资，工程完工并验收合格后，双方才据实结算。（二）原审已经查明，吴节省严重违约，没有完成任何一项合同约定工程，更谈不上验收合格。也就不具备付款条件。（三）吴节省没有完成合同约定的任何一项工程，也不能证明其完成的工程量，其要求支付所谓的工程款没有任何依据。（四）从吴节省全权委托的工程负责人黄健法与方宁达成的补充协议可知，双方因就完成的工程量及价款达成一致，并已经支付完毕工程款。（五）《总承包合同书》明确约定吴节省对该工程实行包工包料、全额垫资、工程完工并验收合格，双方结算后，支付约定的管理费及未按时支付工程价款时支付滞纳金。而吴节省严重违约，未完成任何一项工程，也不能证明其完成的工程量，因此，其要求支付管理费及滞纳金的请求更不能成立。综上，本案合同主体是吴节省与方宁两人之间的个人行为，与原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司没有任何利害关系，其作为原告，主体不适格；项目是方宁个人的，合同的签订、履行、付款等均是方宁个人行为，与华美公司无关；吴节省在合同签订后未完成任何一项工程，也未能证明其完成的工程量及工程质量，其要求的工程价款及所谓管理费、滞纳金均没有依据，不能成立。答辩人华美公司请求人民法院依法判决，驳回被答辩人的起诉或诉讼请求，维护答辩人的合法权益。被告方寕辩称，吴节省是通过别人介绍给我们合作的，这是垫资工程，吴节省说他有垫资能力，并提交原告公司欠他款（法人是他老婆）的证明，工程分为土方、工程装饰、园林景观等，后来发现他没有垫资能力，干了半年发现他没有资质。2016年10月29日签订总承包合同，到半年后工程一直没有动静，我们口头解除协议，他全权委托黄建法来干工程，黄建法垫资一部分，完成了一部分工程量，我与黄建法进行了合法结算，并出具协议，这是这个工程中唯一的一个，也履行完毕。吴节省向法院提交的清单及采购合同等都是无效的，与我没有关系。黄建法可能给吴节省一部分钱，但我不清楚给多少。吴节省后来对工程不管不问，所以黄建法才完成了一部分工程。吴节省的工程量，按照合同他一项都没有完成，已经完成的工程已经两清。吴节省签合同就是为了转包，但是没人要，所以工程无法进行，原告起诉我没有依据。经审理查明：被告方寜原系被告信阳市华美环境科技有限公司法定代表人。吴节省系原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司法定代表人吴双治丈夫。2016年10月29日，原告（乙方）上海轩祥幕墙装饰工程有限公司与被告（甲方）信阳市华美环境科技有限公司签订一份总承包合同，合同载明：承包范围：护鱼房、大门、办公室、警务室安保、园区园林景观绿化树木、小品休闲、亮化智能监控、指示牌、会所人工湖装修配套、别墅建安装修配套、基础设施变压器道路。工程造价，甲乙双方友好商定，每单项工程双方商妥后签字生效。工程结算，每项工程造价、数量、规格、质量一事一议，双方签字认可，最后依实决算。…本工程别墅（1号、2号、3号、4号、5号、6号）封顶，甲方一次性支付乙方工程款，施工过程中乙方实行包工、包料、垫资，以现场签证依实结算…。甲方方寜签字，乙方吴节省签字，（原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司所持合同盖上海轩祥幕墙装饰工程有限公司章）。2016年10月31日工程签证单一份，载明：工程名称南湾湖纳秀岛，部分分项工程名称：园林景观树木，工程量计算及说明：1、香樟，桂花，窝竹共计陆拾肆万叁仟元整，（手写）另加利润壹拾玖万贰仟玖佰元，共计捌拾叁万伍仟玖佰元整，施工单位签证意见：（手写）第一笔支付143000元，2016年10月31日（吴总垫付）。总包单位签证意见：（手写）由公司代建设方垫付款壹拾肆万叁仟元整（143000元），吴节省签字。建设单位签证意见，业主代表签字方寜。另手写注明：收款账号周道银，622…123，工商银行咸宁市咸安区大畈支行。2016年11月1日、11月2日、11月9日，原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司法定代表人吴双治分4次向周道银账户转款5万元，共计20万元。2016年11月29日，吴节省委托其工作人员黄建法全权负责纳秀岛别墅石材幕墙、土方、绿化人工工资及工程的计算等善后事宜。2016年12月1日，被告方寕与黄建法签订工程承包合同一份，合同载明：根据《合同法》及有关法律法规，经甲乙双方友好协商一致，就甲方“纳秀岛植物研究所”工程承包给乙方施工，重新达成协议…工程内容：1、别墅主附楼室内外全套石材装饰；2、卫生间4个石材，全套洁具精装修；3、园区内园林景观工程及土方工程。工程量及工程价款结算：1、石材施工装饰部分，全部施工完成，甲方验收后，甲乙双方签署确认工程量后，依实结算。2、园林景观及土方工程部分，乙方施工完成，甲方验收后，依据甲乙双方签署确认的工程量及造价清单，据实结算。3、工程由乙方全额垫资，乙方全部工程完工并且合格前，不得要求甲方支付工程款。工期进度，1、2016年12月10日前，乙方保证工程所需的全部材料到场（并经甲方确认签收为准）…本合同签订后，原2016年10月29日，甲方与吴节省签订的《总承包合同书》同时作废。双方工程量事项以本合同未准。甲方方寜签字并捺印、乙方黄建法签字并捺印。2016年12月20日，方寜与黄建法签订甲乙双方关于纳秀岛植物研究所工程量及垫资支出情况确认清单：经甲乙双方友好协商一致就甲乙双方2016年12月1日所签工程承包合同约定工程内容即工程量。经双方确认工程量及造价均以本清单为准。之前（2016年12月1日）所签证没有实施的空头签证全部无效。1、工程量：别墅主附楼室内外全套石材装饰至今没完成，目前无法计算工程量…2、卫生间已完成部分墙面、地面。顶全套洁具精装修没有完成…3、园内园林景观工程及土方工程，目前已完成部分土方，树木园林景观工程为零，待完工后统一计算工程量并依实结付。甲方方寜签字并捺印，乙方黄建法签字并捺印。2017年7月原告及委托律师事务所向被告信阳市华美环境科技有限公司及方寕邮寄工程项目验收通知函，被告未答复。被告方寜另提交黄建法出具的收条5份，2016年12月17日收条：今收到方寜支付工程款（含材料费、人工、机械、运杂费）共计壹拾伍万叁仟柒佰陆拾捌元整（153768元）。2017年10月26日收条：今收到现金陆万伍仟元，65000元，付材料款。2018年3月9日收条：方寜现金叁万伍仟元，35000元，支付工人工资。2018年12月7日收条：今收到方寜现金肆万元，40000元。2019年11月3日收条：今收到方寜现金壹拾万元，100000元。2019年12月7日，黄建法与方寜共同出具证明一份：董家河陈湾村纳秀岛别墅工程量结算清单是依实结算，真实合法有效的，且黄建法…本工程到此结算完毕，三方互不相欠。方寜应再付工程款贰拾伍万元，此款已由李军向黄建法付清（方寜向李军出具借条）。此事与华美公司无关。2020年5月10日黄建法出具证明一份：…由于吴节省与纳秀岛方寜所签工程总承包合同，因吴节省没有垫资能力，导致该合同无法履行，因此吴节省与方寜协商一致解除了该合同。（吴节省伪造的工程量及采购合同等均属虚构）合同解除后吴节省委托我继续施工。已完成实际工程量，我与方寜双方已确认，工程款项结清，双方互不相欠。原审中原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司两次申请对纳秀岛工程量及价格进行鉴定，又自行撤回鉴定。另查明，2016年10月20日，原告与上海都江石材有限公司签订了石材购销合同，货款共计374284.36元；2016年11月29日，原告与宜兴市鸿发异型石业有限公司签订石材购销合同，同年11月30日出具加工销售清单，花费369288.5元；2016年11月29日，原告与石材施工人员庄添云签订了石材施工劳务合同，同年12月29日，出具别墅室内石材安装明细表（单项结算单）费用共计87193.55元；2017年1月19日，别墅外墙石材明细表（单项结算单）费用共计374284.36元。2017年1月20日，出具别墅外墙石材干挂明细表（单项结算单）费用共计301634.1元。2017年7月19日，南湾湖植物园绿化，名称：绿化工人，103天，单价220元，合计22660元，甲方验收确认盖原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司章；园林景观树木垫付200000元，甲方验收确认盖原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司章。黄建法认可其与被告方宁签订的合同系受原告委托所为，其施工行为及收款行为代表原告，原告方也认可吴节省委托黄建法，黄建法也是实际施工人。还查明，纳秀岛工程现已全部被拆除。本案原审审理过程中，原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司申请财产保全，本院于2018年1月17日作出（2018）豫1502民初第419号民事裁定书，裁定：对被告信阳市华美环境科技有限公司、方宁价值2200000元的财产予以查封冻结。本院认为，当事人谁主张谁举证，2016年10月29日，原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司与被告信阳市华美环境科技有限公司签订有总承包合同，之后吴节省将纳秀岛研究所工程委托给黄建法，由黄建法与被告方寜重新签订承包合同，合同约定原合同作废，后黄建法与被告方寜进行结算，收取了全部工程款。且原告方认可黄建法是吴节省受委托人和实际施工人，加之本案审理过程中，原告在纳秀岛植物研究所项目工程建筑尚存时原告两次申请对工程造价鉴定，但又两次撤回鉴定，现纳秀岛植物研究所项目工程建筑已全部被拆除，无法进行造价鉴定；另外，2016年12月1日，被告方寜与黄建法重新签订了工程承包合同，而原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司提供的石材购销合同、石材施工劳务合同等证据都是2016年11月底或2016年12月1日之后，是在吴节省委托黄建法与方寜签订承包合同之后，该证据只能证明其购买材料及施工，但是否用于纳秀岛植物研究所项目工程无法证明；关于原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司园林景观树木垫付200000元，因2016年12月20日方宁与黄建法签订的纳秀岛植物研究所工程量及垫资支出情况确认单明确载明园林景观工程为零，原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司亦无证据证明完成的工程量，故原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司诉请，无据证实，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司的其他诉讼请求。本案诉讼费24789元，由原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司承担；本案保全费5000元，由原告上海轩祥幕墙装饰工程有限公司承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。或通过本院向信阳市中级人民法提起上诉。你（单位）应在上诉期届满之次日起七日内向信阳市中级人民法院预交上诉案件受理费24789元。信阳市中级人民法院诉讼费账户：收款单位：河南省信阳市中级人民法院，账户：46×××16，开户行：兴业银行信阳分行。逾期未交也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，将依法按自动撤回上诉处理。审 判 长  王剑审 判 员  许凤人民陪审员  胡霞二〇二〇年七月二十七日法官助理李蕙君书记员陈静