辽阳市弓长岭区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1005民初250号原告：赵恩会，男，1946年12月12日出生，汉族，农民，住辽阳市弓长岭区。委托诉讼代理人：胡纪明，辽宁泽人律师事务所律师。被告：刘兴林，男，1979年6月5日出生，汉族，农民，住辽阳市弓长岭区。委托诉讼代理人：谷佰生（被告刘兴林妻子），女，1981年11月25日出生，农民，住辽阳市弓长岭区。委托诉讼代理人：王国武（被告刘兴林亲属），男，1954年11月2日出生，无职业，住本溪市平山区。原告赵恩会与被告刘兴林侵权责任纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2019年11月29日，本院经审理作出（2019）辽1005民初745号民事判决。被告不服判决提出上诉，2020年3月16日，辽阳市中级人民法院经审理作出（2020）辽10民终223号民事裁定，裁定撤销判决，发回重审。2020年4月17日，本院重新立案后，适用普通程序审理本案，2020年7月2日，本院公开开庭对本案进行了审理，原告赵恩会的委托诉讼代理人胡纪明、被告刘兴林的委托诉讼代理人谷佰生、王国武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵恩会向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告80,157.74元（医疗费42,173.58元、误工费14,176.68元、护理费3321.20元、交通费500.00元、住院伙食补助费1150.00元、残疾赔偿金23,449.60元、精神损害抚慰金10,000.00元、二次手术费18，000.00元、鉴定及检查费1740.00元，合计114,511.06元的70%）；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：2019年8月12日6时58分许，被告驾驶两轮电动车沿雷锋街由西向东行驶至事故地点，与前方同方向原告骑行欲左转弯的自行车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。原告当天入辽阳市第九医院治疗30天，诊断为腰椎骨骨折，支付医药费43,000.00元，出院后休息三个月。住院期间二级护理，流食7天，交通费花费300.00元。此起交通事故经公安交警大队责任认定，被告驾驶电动车忽视安全和瞭望是形成事故的主要原因，原告驾驶自行车横过机动车道未下车推行是形成事故的次要原因。原告住院期间被告垫付医药费2000.00元。为维护原告合法权益，请法院支持原告的诉讼请求。被告刘兴林辩称，要求重新划分责任，明确各项赔偿数额，具体意见如下：一、责任划分问题，交警部门出具的认定书属责任划分不当，法院应当不予采信。真实事实是，原告骑自行车直接撞到被告电动自行车车体中间，而不是被告撞了原告。法院应依据事故现场监控视频，对责任分担划分为倒三七，即原告承担主要责任，被告承担次要责任；二、医疗费问题，原告原审未能提供住院治疗费用清单，其举证责任未能完成。原告提供的票据缺乏真实性及合法性，其所花费42,173.58元是不真实的。三、误工费问题，原告原审庭审中称其系农民，年届75岁，己基本丧失劳动能力，自认从未外出打工，法律不应保护误工费。四、护理费问题，原告在原审庭审中自认其护理费损失错误，未能提供任何护理人身份证明及护理标准。对此，法律也应不予保护。此外，原告主张的伤残赔偿金及精神抚慰金问题，因缺乏法律依据，法律也不应保护。需要说明的是，被告对鉴定意见书真实性不持异议，但对鉴定意见持异议，认定原告构成九级伤残是不公正、不科学的，被告对此不予承认。二次手术费18,000.00元也是牵强附会，其随意行太大，被告不予认可，要求对鉴定意见书不予采信。综上所述，请法院作出公正公平判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对有效证据予以确认，对于本案事实，本院经审理查明如下：2019年8月12日6时58分许，被告骑行两轮电动车沿辽阳市弓长岭区雷锋街由西向东行驶至中国工商银行对面时，与前方同方向原告骑行欲左转弯的自行车相撞，造成原告受伤、二车损坏的道路交通事故。事故发生后，原、被告均未立即报案，直至当天下午双方（亲属）才先后到辽阳市报案。原告被撞后入辽阳市第九人民医院住院治疗，经诊断为腰椎骨折。原告住院23天均需护理，其中一级护理2天（2019年8月17日、18日），其余21天为二级护理，原告因伤花费各项医疗费合计42,173.58元，其中被告垫付2000.00元。2019年8月22日，辽阳市作出道路交通事故认定书，认定被告驾驶电动车忽视安全忽视瞭望是形成事故的主要原因，承担事故主要责任；原告驾驶自行车横过机动车道未下车推行是形成此事故的次要原因，承担次要责任。被告不服道路交通事故认定，提出复核申请。2019年9月29日，辽阳市公安交通警察支队作出复核结论：维持原认定书结论。2020年4月21日，原告对其伤残等级及二次手术费用提出司法鉴定申请，经委托，沈阳佳实司法鉴定所于2020年6月2日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.原告腰部伤残等级为九级；2.原告腰椎内固定物取出费约需18,000.00元，原告花费鉴定及检查费1720.00元。2020年5月6日，原告对被告驾驶的车辆是否为机动车提出司法鉴定申请，但因被告将车辆及手续转卖，鉴定机构辽阳市价格评估有限公司无法取得相应手续及资料，故终止此项鉴定。本院认为，关于本案案由问题，被告骑行电动车发生交通事故，此电动车是否属于机动车应予查明，但事故发生后电动车已被转卖，本院难以通过司法鉴定程序对电动车是否属于机动车进行确认，亦难以认定本案交通事故系由驾驶机动车造成，故本案案由不宜定为机动车交通事故责任纠纷，变为上一级案由即侵权责任纠纷为宜。关于民事赔偿责任划分问题，本院梳理分析如下：事故发生后，原、被告均未立即报案导致无事故原始现场，对此，双方均有过错。交警部门为查明事实调取了事发录像并对双方进行询问，其中录像较为清晰的反映了事发经过，而且被告在询问中也承认：“没看见（原告），看见时候就撞上了”，交警部门以此得出被告驾驶电动车忽视安全忽视瞭望是形成事故的主要原因，原告驾驶自行车横过机动车道未下车推行是形成此事故次要原因的分析结论并无不妥。更为主要的是，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条规定：在道路上发生交通事故，造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员。但本案被告却未第一时间采取有效措施将需要救治的原告送医，存有过错。据此，根据上述情况并结合本案案情，赔偿责任按被告承担60%，原告自负40%划分为宜。关于鉴定意见法律效力问题。鉴定意见书系经本院委托，由鉴定机构沈阳佳实司法鉴定所作出，依法有效，应予以确认。被告主张鉴定意见不公正、不科学，但未提供具体理由依据，亦未提供有效证据证明，本院不予采信。关于原告损失项目及金额问题。结合原、被告提交的证据以及相关法律规定，认定如下：1.医疗费，结合住院病案及住院病人费用清单，本院对1700831222号、1900243351号票据的真实性、合法性、关联性予以认定，经核算医疗费为42，173.58元，因1900242640号票据姓名为“张影”与本案无关联性，本院不予确认。此外，被告提出原告部分用药与事故无关的抗辩意见，但未指明具体药品名称，而且即便指明具体药名也未提供所用之药与事故无关的证据，本院不予采信。2.误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告虽然未提供其收入的证据，但其具有劳动能力，仍有机会通过劳动获得收入，在其受伤后，这种利益获得的可能性在一定时期内将无法实现，故对其进行误工费的赔偿较为公平合理。原告系农业户口，以《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中的农村常住居民人均可支配收入为标准计算最为贴近其误工费损失，误工时间按原告住院天数23天计算，故误工费为14,656.00元/年÷365天×23天=923.52元。3.护理费，原告受伤入院确需护理，以《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中服务行业平均工资为标准，按一级护理2天，二级护理21天计算，原告主张的3321.20元，未超过上述赔偿数额，本院予以支持。4.交通费，根据原告住院天数及交通距离等因素酌定支持300.00元。5.住院伙食补助费，原告住院23天，按照出差伙食补助费50.00元/天标准计算，住院伙食补助费为50.00元/天×23天=1150.00元。6.残疾赔偿金，原告现年73周岁，伤残评定为九级，以《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中农村常住居民人均可支配收入为标准，按伤残系数20%，年限7年计算，残疾赔偿金为14,656.00元/年×20%×7年=20,518.40元。7.精神损害抚慰金，结合原告受伤及住院情况，能够确认本次交通事故造成原告严重精神损害，其应获得精神损害赔偿。具体数额，综合考虑辽阳地区生活水平、原告伤残等级等因素酌定支持10,000.00元。8.二次手术费18,000.00元、鉴定及检查费1720.00元，原告提供了鉴定意见书及普通发票加以证明，本院予以确认。上述损失合计98,106.70元，由被告按60%比例承担58,864.02元，扣除已垫付的2000.00元后，被告尚应赔偿56,864.02元。综上所述，被告骑行电动车与原告发生交通事故，造成原告受伤入院，应赔偿原告各项损失合计56,864.02元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告刘兴林于本判决生效后立即赔偿原告赵恩会各项损失合计56,864.02元。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1803.00元，由原告赵恩会负担582.00元、被告刘兴林负担1221.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审 判 长  韩德林人民陪审员  刘 源人民陪审员  孙 超二〇二〇年七月三十日代理书记员  邱 淼