广东省深圳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤03民终3530号上诉人（原审原告）：邓刚，男，汉族，1974年6月19日出生，住址：广东省深圳市南山区。被上诉人（原审被告）：江苏银行股份有限公司深圳分行，住所地：深圳市南山区粤海街道中心路兰香一街**海王星辰大厦****203、204、205及八、九、十、十九、二十层，统一社会信用代码：914403006875895359。负责人：李敏，行长。原审第三人：宋水英，女，汉族，1981年2月9日出生，住址：广东省深圳市宝安区。上诉人邓刚因与被上诉人江苏银行股份有限公司深圳分行（以下简称江苏银行深圳分行），原审第三人宋水英执行异议之诉纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初30736号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。邓刚上诉请求：1、撤销原审裁定，改判支持邓刚的所有一审诉讼请求；2、由江苏银行深圳分行承担一、二审全部诉讼费用。事实和理由：原审法院驳回邓刚的起诉属于适用法律错误。一、涉案房产是邓刚与宋水英的共同财产。邓刚对涉案房产享有一定份额，本案宋水英对外担保之债属个人之债，若直接通过执行程序确定由生效法律文书列明的被执行人以外的人承担实体责任，对邓刚的实体和程序权利将产生极大影响，不应直接对涉案房屋进行处分。二、涉案房产作为江苏银行深圳分行的担保债权，执行有严格的次序。根据相关规定没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。江苏银行深圳分行的债务人深圳市飞翔泰实业有限公司的破产程序己接近尾声，其地皮估价足以偿还其在江苏银行深圳分行处的债务。本案宋水英的房产为江苏银行深圳分行的担保债权，只有在债务人不能履行的时候才执行担保财产。三、涉案财产是邓刚的生活所必需的唯一房产。涉案房产是邓刚生活所必需的唯一房产，是维系邓刚与宋水英的未成年子女、父母生活的必要保障，具有家庭成员共有属性。法院强制拍卖涉案房产，将导致邓刚及其所扶养家属居无定所，侵害其居住权。江苏银行深圳分行以及宋水英未发表辩论意见。邓刚向一审法院起诉请求：一、撤销一审法院（2019）粤0304执异34号执行裁定书，在执行过程中不得对位于深圳市宝安区房产（以下简称涉案房产）超过最高限额2729151元且属于邓刚二分之一的财产份额部分进行处分；二、本案的案件受理费用由江苏银行深圳分承担。一审法院认定事实：江苏银行深圳分行与深圳市飞翔泰实业有限公司（以下简称飞翔泰公司）、何裴、何雪野、何翔及宋水英金融借款合同纠纷一案，一审法院于2015年9月7日作出的（2015）深福法民二初字第1212号民事判决书已经发生法律效力，确定：一、飞翔泰公司应向江苏银行深圳分行偿还贷款本金2500万元、利息10万元；二、何斐、何雪野对飞翔泰公司经判决确定的债务承担连带清偿责任，并在承担连带清偿责任后，有权向飞翔泰公司追偿；三、江苏银行深圳分行有权对飞翔泰公司名下位于惠州市潼侨镇侨冠南路117号地段的国有土地使用权［国有土地使用证号为惠府国用（2007）第××号］，飞翔泰公司所有的惠州市厂房）、惠州市潼湖华侨农场侨冠南路117号（2号厂房）、惠州市潼湖华侨农场侨冠南路117号（3号厂房）、惠州市潼湖华侨农场侨冠南路117号（4号厂房）、惠州市潼湖华侨农场侨冠南路117号（食堂）、惠州市潼湖华侨农场侨冠南路117号（宿舍Ａ栋）、惠州市潼湖华侨农场侨冠南路117号（宿舍Ｂ栋）（房产证号分别为粤房地证字第××、Ｃ5××84、Ｃ5××86、Ｃ5××83、Ｃ5××87号、Ｃ5××89、Ｃ5××90号），何翔所有的深圳市南山区丽湖东侧西丽湖工贸公司住宅乙栋306（房产证号为深房地字第**），宋水英所有的深圳市宝安区（房房产证号为深房地字第**即涉案房产以折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；案件受理费167300元、财产保全费5000元，由各被执行人共同负担。因被执行人至今未履行上述生效法律文书所确定的义务，江苏银行深圳分行向一审法院申请执行，一审法院予以受理，后恢复执行，案号为（2018）粤0304执恢150号。执行过程中，因江苏银行深圳分行对涉案房产享有抵押权，对处置涉案房产后所得价款享有优先受偿权，一审法院作出（2018）粤0304执恢150号之一执行裁定书，拟拍卖宋水英名下涉案房产以清偿债务，邓刚对上述房产主张所有权，请求法院中止涉案房产执行。一审法院经审查，于2019年3月18日作出（2019）粤0304执异34号执行裁定书，认为江苏银行深圳分行对涉案房产享有抵押权，邓刚主张的事由不符合排除执行的条件，据此裁定驳回邓刚的异议请求。邓刚对该裁定不服，提起本案诉讼。一审法院经审查认为，第一、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条以及《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条均规定，案外人提起执行异议之诉的，其诉讼请求应与原判决、裁定无关。本案中，一审法院（2015）深福法民二初字第1212号生效民事判决已经确认江苏银行深圳分行享有抵押权并有权优先受偿的财产范围包括宋水英名下的涉案房产，邓刚对涉案房产主张份额并主张仅应就涉案房产在2729151元限额内优先受偿，其诉讼请求实际上是否定生效执行依据所确定的内容，邓刚的起诉与原判决存在关联，故不属于案外人执行异议之诉的受理范围。邓刚认为生效执行依据存在错误，可通过审判监督程序或第三人撤销之诉解决。第二、邓刚主张对涉案房产的执行应当按次序进行，对主债务人飞翔泰公司执行完毕后才能执行涉案房产，同时邓刚还主张涉案房产是邓刚生活所必需的唯一住房，故而不应被执行。对此，一审法院认为，邓刚对执行顺序和唯一住房提出的异议均属于对执行行为提出的异议，依法应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定进行审查，亦不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定的案外人执行异议之诉的受理范围。综上，邓刚的诉讼请求不属于案外人执行异议之诉的受理范围，一审法院对其起诉予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条的规定，裁定如下：驳回邓刚的起诉。本院二审审理查明，一审查明的内容属实。本院认为，邓刚在一审对涉案房产主张份额并主张仅应就涉案房产在2729151元限额内优先受偿的请求内容，实际上是否定生效执行依据所确定的内容，邓刚的起诉与原判决存在关联，一审据此根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条以及《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条的规定，认定该部分请求不属于案外人执行异议之诉的受理范围正确，本院对此予以维持。邓刚如果认为生效执行依据存在错误，可通过审判监督程序或第三人撤销之诉解决。邓刚主张对涉案房产的执行应当按次序进行等的请求内容，均属于对执行行为提出的异议，依法应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定进行审查，不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定的案外人执行异议之诉的受理范围，一审据此驳回其该部分诉请的起诉正确，本院对此予以维持。综上，上诉人邓刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持裁定。本裁定为终审裁定。审判长 陈  明  亮审判员 张  秀  萍审判员 许  莹  姣二〇二〇年七月十七日书记员 郭有志（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。