广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终3089号 上诉人（原审原告）：新纪建工集团有限公司，住所地：福建省福州市长乐区吴航街道朝阳路**办公室。统一社会信用代码：913501827395409535。 法定代表人：邹长泉。 委托诉讼代理人：杨仕通，广西华胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林平，广西华胜律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：王金近，男，1977年4月18日出生，水族，住贵州省三都水族自治县。 委托诉讼代理人：麦淑芳，广西国海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁玉萍，广西国海律师事务所实习律师。 上诉人新纪建工集团有限公司因与被上诉人王金近劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院（2018）桂0107民初6078号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人新纪建工集团有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判新纪建工集团有限公司无须支付王金近住院期间的伙食补助费465元，一次性伤残补助金31977元、一次性工伤医疗补助金37530元、一次性伤残就业补助金30024元、2014年12月21日至2015年12月20日期间停工留薪期工资42626元；2、本案诉讼费由王金近承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。王金近受伤的时间在2014年12月21日晚20时许，不属于法定的工作时间，王金近没有证据证实其在该时间段系为新纪建工集团有限公司工作，受新纪建工集团有限公司指派从事工作，故王金近受伤不属于工伤，不应当享受工伤保险待遇。 被上诉人王金近未作答辩。 新纪建工集团有限公司向一审法院起诉请求：1、判令新纪建工集团有限公司无须支付王金近住院期间的伙食补助费465元；2、判令新纪建工集团有限公司无须支付王金近一次性伤残补助金31977元、一次性工伤医疗补助金37530元、一次性伤残就业补助金30024元；3、判令新纪建工集团有限公司无须支付王金近自2014年12月21日至2015年12月20日期间的停工留薪期的工资42626元；4、本案一审诉讼费由王金近承担。 一审法院认定事实：2015年5月26日,南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字[2015]第396号仲裁裁决，确认新纪建工集团有限公司与王金近于2014年11月25日至2014年12月21日期间存在劳动关系，该裁决已发生法律效力。 2015年7月31日，南宁市人力资源与社会保障局作出南人社工伤认字[2015]1030号《认定工伤决定书》，认定王金近于2014年12月21日受伤为工伤。新纪建工集团有限公司不服该《认定工伤决定书》并于2015年9月7日向南宁市人民政府申请行政复议，请求撤销南人社工伤认字[2015]1030号《认定工伤决定书》并确认王金近受伤不属于工伤，不予工伤认定。2015年11月2日，南宁市人民政府作出南府复议[2015]290号《行政复议决定书》，决定维持南宁市人力资源与社会保障局作出的《认定工伤决定书》(南人社工伤认字[2015]1030号)。新纪建工集团有限公司不服该《行政复议决定书》并向一审法院提起诉讼，请求撤销南人社工伤认字[2015]1030号《认定工伤决定书》及南府复议[2015]290号《行政复议决定书》并判定王金近受伤不属于工伤。一审法院于2016年5月11日作出(2015)西行初字第315号《行政判决书》，判决驳回新纪建工集团有限公司的全部仲裁请求。新纪建工集团有限公司不服该《行政判决书》并向本院提起上诉，请求撤销一审判决并改判确认王金近的受伤不属于工伤。2017年4月12日，本院作出(2016)桂01行终168号《行政判决书》，判决驳回新纪建工集团有限公司的诉讼请求。 2017年6月7日，南宁市劳动能力鉴定委员会作出南劳鉴伤字[2017]389号《初次鉴定结论书》，王金近伤残情况的鉴定结论为:1、伤残等级玖级；2、停工留薪期自2014年12月21日起至2015年12月20日止。2017年10月20日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出桂劳鉴伤字[2017]64号《再次鉴定结论通知书》，王金近伤残等级鉴定结论为:1、伤残等级玖级；2、停工留薪期于2014年12月21日至2015年12月20日止。 王金近于2014年12月21日受伤后分别于2014年12月21日至2015年1月8日、2016年5月2日至2016年5月13日期间在南宁市中医医院住院治疗，共住院31天。 一审法院审理认为：已生效的《仲裁裁决书》确认王金近与新纪建工集团有限公司于2014年11月25日至2014年12月21日期间存在劳动关系，已生效的《行政判决书》也已确认王金近于2014年12月21日受伤为工伤。双方存在劳动关系期间，新纪建工集团有限公司未为王金近缴纳工伤保险费，致使王金近发生工伤后未能享受工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，应由新纪建工集团有限公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向王金近支付相关费用。 《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，王金近在新纪建工集团有限公司工作不足1个月即发生工伤，新纪建工集团有限公司客观上不能足月核发王金近的工资，而王金近主张其工资标准为250元/日，但并未向一审法院举证证实其与新纪建工集团有限公司达成上述约定，也未向一审法院举证证实新纪建工集团有限公司已按照上述约定向其支付过工资报酬，应承担举证不能的不利法律后果，故对王金近的主张不予采信。鉴于本案的双方均未能提供充分有效证据证明王金近受伤前月平均工资标准情况，故按广西区在岗职工月平均工资计算王金近的工伤待遇。2013年广西区在岗职工年平均工资为42637元，因此按月工资3553元作为计算王金近工伤待遇的工资依据。 关于住院伙食补助费问题。《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉(修订)有关问题的通知》(桂政发[2011]073号)第二条规定，住院伙食补助费标准，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天15元。王金近分别于2014年12月21日至2015年1月8日、2016年5月2日至2016年5月13日期间在南宁市中医医院住院治疗工伤，共住院31天。根据上述规定，新纪建工集团有限公司需向王金近支付住院伙食补助费465元(15元/天×31天)。 关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金…九级伤残为9个月的本人工资。根据上述规定，新纪建工集团有限公司应支付王金近一次性伤残补助金31977元(3553元/月×9个月)。《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定，七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止：(一)一次性工伤医疗补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：……九级伤残计发11个月。(二)一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：……九级伤残计发9个月。故新纪建工集团有限公司应支付王金近一次性工伤医疗补助金39083元(3553元/月×11个月)、一次性伤残就业补助金31997元(353元/月×9个月)。本案中，王金近主张的一次性伤残就业补助金33777元已超过上述标准，应以31997元为准；另主张的一次性工伤医疗补助金37530元、一次性伤残就业补助金30024元未超过上述标准，应以王金近主张的为准。 关于停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会于2017年10月20日作出桂劳鉴伤字[2017]64号《再次鉴定结论通知书》，载明王金近的停工留薪期于2014年12月21日至2015年12月20日止，故确认王金近的停工留薪期为2014年12月21日至2015年12月20日，共12个月。因此，新纪建工集团有限公司应支付王金近2014年12月21日至2015年12月20日期间的停工留薪期工资42636元(3553元/月×12个月)。 一审法院判决：一、新纪建工集团有限公司支付王金近住院期间的伙食补助费465元；二、新纪建工集团有限公司支付王金近一次性伤残补助金31977元、一次性工伤医疗补助金37530元、一次性伤残就业补助金30024元；三、新纪建工集团有限公司支付王金近自2014年12月21日至2015年12月20日期间的停工留薪期工资42636元。一审案件受理费10元（新纪建工集团有限公司已预交），由新纪建工集团有限公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审法院查明事实属实，本院予以确认。二审另查明，福建省长乐市新纪建工集团有限公司于2018年8月1日企业名称变更为新纪建工集团有限公司。 本院认为，本案争议焦点为：王金近是否属于工伤。 西行初字第315号行政判决书和(2016)桂01行终168号行政判决书均已确认王金近属于工伤，且上述判决均已生效。新纪建工集团有限公司主张王金近不属于工伤，缺乏事实和法律依据，不予支持。一审法院判决新纪建工集团有限公司向王金近支付伙食补助费465元、一次性伤残补助金31977元、一次性工伤医疗补助金37530元、一次性伤残就业补助金30024元、2014年12月21日至2015年12月20日期间的停工留薪期工资42636元，合法合理，本院予以确认。新纪建工集团有限公司的上诉不成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人新纪建工集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑肖肖 审判员  邓 杰 审判员  黄向洁 二〇二〇年六月二十日 书记员  周 婷