河南省博爱县人民法院行 政 判 决 书（2020）豫0822行初4号原告沧州宏伟食品有限公司，住所地：河北省沧州市沧县高川乡经济开发园区。法定代表人贾培刚，系该公司总经理。委托诉讼代理人郭鸿洋，河南苍穹律师事务所律师。委托诉讼代理人程慧娟，河南苍穹律师事务所律师。被告博爱县市场监督管理局，住所地：博爱县中山路东段。法定代表人：闪兰房,系该局局长。委托诉讼代理人闫文蔚，女，系该局工作人员。委托诉讼代理人王振中，河南金谷律师事务所律师。原告沧州宏伟食品有限公司不服被告博爱县市场监督管理局博市监罚字〔2019〕第195号行政处罚决定书，于2020年4月30日向本院提起行政诉讼。本院于2020年4月30日受理后，于2020年5月9日向被告博爱县市场监督管理局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年6月2日公开开庭审理了本案。原告沧州宏伟食品有限公司的委托诉讼代理人郭鸿洋、程慧娟，被告博爱县市场监督管理局的出庭负责人闪兰房及委托诉讼代理人闫文蔚、王振中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告于2019年10月30日对原告作出博市监罚字〔2019〕第195号行政处罚决定书，查明：当事人在我县推广、销售晓岚村?阿拉尔枣肉片时，在产品外包装上发布“做一颗永不生锈的螺丝钉纪念雷锋”等与雷锋有关的广告内容对其产品进行宣传，违反《中华人民共和国英雄烈士保护法》第二十二条第二款:“。任何组织和个人不得将英雄烈士的姓名、肖像用于或者变相用于商标、商业广告，损害英雄烈士的名誉、荣誉。”之规定，构成《中国人民共和国广告法》第九条:“广告不得有下列情形。(十一)法律、行政法规规定禁止的其他情形。”规定的情形，构成发布违法广告，实属违法行为。根据当事人的违法事实、性质、情节、社会危害程度及相关证据，将当事人的违法行为确定为一般，应对其给予以相应处罚。因案发后，当事人主动消除了发布的违法广告，根据《行政处罚法》第二十七条规定，本着处罚与教育相结合的原则，本局决定对当事人从轻处罚。依据《中华人民共和国广告法》第五十七条，对照《河南省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权执行标准》第一百三十八条裁量标准第(一)项第2目，结合本案实际，经案审会集体讨论决定，对当事人作如下行政处罚:1、责令停止发布广告;2、罚款200000元。原告向本院提出诉讼请求：1、依法撤销博市监罚字〔2019〕第195号行政处罚决定书；2、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2019年10月30日被告作出的处罚决定，责令原告停止发布广告，罚款200000元。原告认为原告不具有被告处罚的违法行为，理由如下：被告处罚引用的《中华人民和国英雄烈士保护法》第二十二条第二款规定的行为需要满足两个条件:一是商标或商业广告内容使用英雄烈士的姓名、肖像；二是损害了英雄烈士的名誉、荣誉。原告使用的为雷锋的名言而非其姓名、肖像；原告产品外包装印制雷锋的名言不对雷锋的名誉、荣誉产生损害。枣片为一种普通食品，不属于在日常生活或公众认知中使用涉及隐私的产品，对雷锋名言的印制不会让购买者或潜在购买者对雷锋形象产生不良联想，更不会使雷锋形象受损。也不会使购买者因该名言对枣片的认识发生变化而产生促进销售作用即实质不产生商业宣传效果。从印制时间及目的来看，原告系在雷锋宣传日在外包装上进行印制的，目的是为了宣传雷锋精神。被告辩称：1、原告诉称其在产品外包装“使用的为雷锋的名言而非其姓名、肖像。”是完全错误的。雷锋同志是当之无愧的英模，是我们时代的英雄。原告在其产品晓岚村?阿拉尔枣肉片外包装上印制“晓岚村?，做一颗永不生锈的螺丝钉纪念雷锋”的广告内容，其中“做一个永不生锈的螺丝钉”源自《雷锋日记》，是具有代表性的雷锋语录，并且在广告语中还予以明示“纪念雷锋”，这是将英雄烈士的姓名变相用于商业广告的行为；2、原告诉称“产品外包装印制雷锋的名言不对雷锋的名誉、荣誉产生损害。”也是错误的。商品包装是商品的重要组成部分，是向消费者宣传介绍、传递商品信息的媒介，且与商品不可分离。当事人将“做一颗永不生锈的螺丝钉纪念雷锋”字样内容以黄色字体清晰的印制在涉案产品包装的醒目位置，将与商品本身毫无关联的雷锋精神与该商品捆绑在一起，开展商业广告活动，目的是利用人们对雷锋的崇敬之情，引起人们对产品的关注，推销产品，进而获利，这种将英烈姓名变相用于商业广告的行为与雷锋精神背道而驰，损害了英模雷锋同志的名誉。综上，被告作出的《行政处罚决定书》（博市监罚字〔2019〕第195号）认定事实清楚、证据确凿充分、处罚程序合法、适用法律正确。请求依法驳回原告的诉讼请求。被告向本院提交的证据有：1、焦作亿家美商贸有限公司现场检查笔录一份；2、产品照片三张；3、焦作亿家美商贸有限公司资质证照、询问笔录、购货票据、供货方证照复印件各一份；1-3组证据证明（1）当事人产品在博爱县市场销售；（2）当事人产品外包装印制有“做一个永不生锈的螺丝钉”宣传内容的真实情况。4、博市监询通字〔2019〕11020号询问通知书、博市监限提字〔2019〕11020号限期提供材料通知书、国内特快专递邮件详情单各一份，证明被告向当事人发出调查的事实存在；5、原告的营业执照、食品生产许可生产证及产品合格证明复印件，证明原告的经营资质；6、沁阳市聚万家商贸有限公司资质证件、委托书及身份证、询问笔录复印件、产品照片3张，证明涉案产品为当事人所生产销售；7、博市监听告字〔2019〕66号行政处罚听证告知书、国内特快专递邮件详情单一份、邮件跟踪查询单一份，证明原告收到被告邮寄的听证告知书；8、博市监听通字〔2019〕1105号行政处罚听证通知书、国内特快专递邮件交寄单一份、邮件跟踪查询单一份，证明原告收到被告听证通知书，知悉听证举行时间；9、听证笔录，证明听证过程的具体情况；10、博市监罚字〔2019〕第195号行政处罚决定书、国内特快专递邮件交寄单一份、邮件跟踪查询单一份，证明原告收到被告处罚决定书。原告对被告提交的证据提出如下质证意见：对证据1现场检查笔录真实性、合法性有异议，现场检查笔录中当事人基本信息没有填写，其身份信息无法确认。此外当事人未手书笔录已核对无误的内容，笔录模板中显示的“本现场笔录已经本人核对/向本人宣读，记录属实、无误”内容无当事人手印，该笔录是否经过当事人核对不清；对证据2产品照片的合法性有异议，根据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第二十一条，物证拍摄照片的，由证据提供人核对无误后注明与原件、原物一致，并注明出证日期、证据出处，同时签名或者盖章，上述照片中无证据出处也无和原物一致的内容；对证据3中询问笔录的真实性有异议，被询问人作为销售经理，销售大量产品，不可能对产品的具体信息熟知，在对涉案产品是否销售的问题都不清楚情况下可以准确说出该产品执行标准、食品生产许可证号等不符合常理；对证据3中进货单真实性有异议，系复印件，且内容显示的供应商非原告，产品的名称和规格也与照片不一致。枣肉片350g桶装没有可识别的产品商标生产厂家等内容，产品500g晓岚村若羌枣和照片系350g不一致；对证据4的合法性有异议，经通过http://www.ems.com.cn/中国邮政速递物流网站对该组证据显示的快递单号进行查询，未查询到该邮件相关信息；对证据6中产品照片的合法性有异议，根据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第二十一条，物证拍摄照片的，由证据提供人核对无误后注明与原件、原物一致，并注明出证日期、证据出处，同时签名或者盖章，上述照片中无证据出处也无和原物一致的内容。且经过核对该照片与焦作亿家美商贸有限公司销售经理王斌斌所签名的照片内容一样，显然该证据并非沁阳市聚万家商贸有限公司所提供。另外，该组证据中买卖合同、提货单、供货单等，不能证明被告证据指向；对证据9有异议，但根据该笔录显示被告存在违反法定程序行为。首先，根据听证显示被告处的证据为现场检查笔录一份、询问笔录一份、进货单复印件一份、照片三张，本案中被告提供证据询问笔录为两份、照片为六张，故被告存在听证时未全面出示证据或在听证后搜集证据未再通知原告质证的行为。其次，听证中无质证内容，根据《市场监督管理行政处罚听证暂行办法》第二十五条第一款第五项规定听证程序中含质证环节，但在笔录中未显示质证内容，实质上剥夺了原告部分听证权利；对证据5、7、8、10无异议。原告向本院提交的证据有:行政处罚决定书一份，证明原告被被告行政处罚的事实，原告具有合法主体资格，涉案处罚违法应予撤销。经质证，被告无异议。经庭审质证，本院对上述证据认证如下：被告提交的1-10组证据相互印证，可以证明被告处罚的事实、程序的合法性，对其证据效力本院予以确认。原告提交的处罚决定书，被告无异议，对其证据效力本院予以确认。经审理查明，原告在博爱县推广、销售晓岚村?阿拉尔枣肉片时，在产品外包装上发布“做一颗永不生锈的螺丝钉纪念雷锋”等与雷锋有关的广告内容对其产品进行宣传，被告根据《中华人民共和国英雄烈士保护法》第二十二条第二款、《中国人民共和国广告法》第九条，认定被告构成发布违法广告，因案发后，原告主动消除了发布的违法广告，根据《行政处罚法》第二十七条规定，本着处罚与教育相结合的原则，依据《中华人民共和国广告法》第五十七条规定，对原告作如下行政处罚:1、责令停止发布广告;2、罚款200000元。原告对该处罚不服，向本院提起诉讼。本院认为，本案的争执焦点在于原告在其生产的晓岚村?阿拉尔枣肉片外包装上发布的“做一颗永不生锈的螺丝钉纪念雷锋”字样，是否构成发布违法广告。雷锋对后世影响最大的是以其名字命名的雷锋精神，雷锋精神是指以雷锋的无私奉献精神为基本内涵，在实践中不断丰富和发展着的革命精神。雷锋作为英雄烈士及其精神，是被全民族认同，并影响了一代又一代的中国人。《中华人民共和国英雄烈士保护法》第二十二条规定，任何组织和个人不得将英雄烈士的姓名、肖像用于或者变相用于商标、商业广告，损害英雄烈士的名誉、荣誉。原告将“做一颗永不生锈的螺丝钉纪念雷锋”字样标注于其产品外包装上，是利用雷锋精神做商业广告，宣传其产品、谋取商业利润，其行为已经对雷锋及雷锋精神造成了损害。被告对其作出的处罚程序合法，适用法律正确，原告诉讼请求不能成立。故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告沧州宏伟食品有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告沧州宏伟食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于焦作市中级人民法院。审 判 长  张 强审 判 员  闫琳琳人民陪审员  吕小明二〇二〇年七月二十九日书 记 员  王丽婷