甘肃省临泽县人民法院民事判决书（2020）甘0723民初79号原告：王某，男，汉族，无业，住高台县城关镇东苑**，电话189XX****XX。被告：马某，男，汉族，农民，住高台县，电话180XX****XX。委托诉讼代理人：贾某，男，1992年8月19日出生，汉族，自由职业，住高台县，电话153XX****XX，系被告马某外甥。原告王某与被告马某建设工程施工合同纠纷一案，高台县人民法院（以下简称“高台法院”）于2017年3月9日受理后，经审理于2017年8月30日作出（2017）甘0724民初935号民事判决，驳回原告王某的诉讼请求。后原告王某再次起诉，高台法院于2017年9月26日受理后，经审理作出（2017）甘0724民初3213号民事裁定书，驳回原告王某的起诉。原告王某不服裁定提起上诉，经张掖市中级人民法院审理作出（2017）甘07民终1259号民事裁定书，撤销（2017）甘0724民初3213号民事裁定书，发还高台法院重审。高台法院重审后于2019年6月26日作出（2018）甘0724民初782号民事判决，宣判后被告马某不服判决提起上诉，经张掖市中级人民法院审理作出（2019）甘07民终1383号民事裁定书，撤销（2018）甘0724民初782号民事判决，移送本院处理。本院于2020年1月6日立案后，因新冠肺炎疫情，本院于2020年2月3日裁定中止诉讼，于2020年3月25日恢复审理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告王某，被告马某及委托诉讼代理人贾某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某向本院提出诉讼请求：1.结算由被告实际施工的临泽农场腾飞小区9-01至9-06住宅修建工程、维修工程款；2.由被告支付住宅维修工程款78282元；3.被告承担本案诉讼费。事实与理由：2010年5月原告承包了临泽农场腾飞小区四栋住宅楼的修建工程。该工程单栋建筑面积720m2，连体独院，上下两层，有前后院。农户自筹资金，农场补给10000元/户。由临泽农场统一规划、发包、修建。同年5月31日，原告与王金虎签订《住宅楼转让工程承包合同》，将该工程其中一栋（9-01至9-06）的修建任务转包给王金虎，约定单价为900元/m2，工程款总计648000元。后王金虎又将该修建任务整体转包给了被告马某，由被告实际施工修建。2010年7月-2012年1月，原告共计支付给被告工程款574163元。2012年12月交工时，因修建存在质量问题，被告承诺次年施工季节予以维修，但未予维修。后原告、临泽农场、农户多次要求维修，被告拒绝履行维修义务。无奈，原告于2015年1月10日、3月16日与临泽农场(甘肃亚盛实业股份有限公司临泽分公司）达成用原告预留款处理被告修建住宅的遗留问题的协议。2015年2月6日、2016年12月23日临泽农场与6户农户达成赔偿协议6份共计算维修费152116元。至此，被告实际施工修建的（9-01至9-06)6户工程款总计648000元，工程维修款152116元，原告已付574163元，被告应当向原告支付工程维修款78282元。2017年3月，原告向高台法院提起诉讼，要求被告支付工程维修款78282元，高台法院以涉案住宅工程未结算为由作出（2017）甘0724民初935号民事判决，驳回了原告的诉讼请求，已生效。现起诉要求处理。被告马某辩称，2010年5月，甘肃高台宣化纪兴建筑有限责任公司中标承建了临泽新华农场职工宿舍工程，中标后，该公司将工程转包给王某，王某又将其中的一栋楼房转包给王金虎，后经王某同意被告自王金虎手中转包该工程。按照约定，该工程土建工程共720m2，单价为900元/m2，工程款总计648000元。付款方式为工程开工支付40%，竣工交付使用支付35%，其余25%的工程款在2010年年底付清。至今，王某和王金虎只给被告付款574163元，还拖欠被告工程款10万余元，且被告因修建合同外工程垫付工程款6万余元，均未结算。2010年10月，工程竣工验收后交付使用，被告对出现的工程质量问题及时进行了维修，不存在王某诉称的垫付维修款78282元的事实。甘肃高台宣化纪兴建筑有限责任公司在建设工程中标后将工程转包给王某，王某又将工程再次转包并从中谋取不正当利益，均系违法行为。王某在工程竣工后拒绝和被告结算，拒绝向被告支付工程款，对于王某诉称的维修工程款152116元，被告不知情不认可。就本案诉讼请求及事实与理由，高台法院经审理作出(2017）甘0724民初935号民事判决书，驳回了王某的诉讼请求，判决已经生效，王某不应以相同的事实与理由、标的再次起诉。本院经审理认定事实如下：2010年5月27日，王某以甘肃高台宣化纪兴建筑有限责任公司名义与甘肃省国营临泽农场签订《工程承包合同》一份，承包了临泽农场腾飞小区四栋住宅楼的修建工程，该建设工程单栋建筑面积720.42m2，约定950元/m2，连体修建6户，独门独院，上下两层，有前后院。农户自筹资金，农场补给10000元/户。由临泽农场统一规划、发包、修建。同年5月31日，王某与王金虎签订《住宅楼转让工程承包合同》，将该工程其中一栋（9-01至9-06号）的修建任务转包给王金虎，约定单价为900元/m2，工程款总计648000元。后经王某同意，王金虎又将该修建任务整体转包给了马某，由马某实际施工修建。2010年7月至2012年1月，王某共计支付马某工程款574163元。后因工程质量问题，马某未予维修，住户多次找临泽农场处理并引发上访。临泽农场系甘肃亚盛实业股份有限公司临泽分公司（以下简称“亚盛临泽分公司”）下属单位。2015年1月10日、2015年3月16日王某与亚盛临泽分公司及临泽农场协商由亚盛临泽分公司用王某预留款负责处理马某修建住宅遗留问题。2015年2月6日亚盛临泽分公司与马某修建住宅内5户农户就施工方应承担的维修费用分别达成楼房维修处理协议，2016年12月23日又与农户杨某达成楼房维修处理协议。2017年9月1日，临泽农场基建科出具证明，9-01至9-06号楼共从临泽农场扣留的王某修建的住宅楼质量保修金中扣取维修费用152116元支付给了住宅存在质量问题的住户。另查明，2017年3月9日，王某向高台法院起诉要求王金虎及被告马某给付垫付的维修款78282元，高台法院以双方未结算为由作出(2017）甘0724民初935号民事判决，驳回了王某的诉讼请求，该判决已生效。上述事实，由原、被告当庭陈述；高台法院(2017）甘0724民初935号民事判决书、原告提交的临泽农场基建科出具的证明、《住宅楼转让工程承包合同》、楼房维修协议6份，证人刘某、王某1、王某2、杨某的证人证言，高台法院（2017）甘0724民初3213号卷内庭审笔录、高台法院（2018）甘0724民初782号卷内庭审笔录、高台法院询问王志平笔录等证据证实。本院认为，临泽农场与原告王某于2010年5月27日签订的《工程承包合同》，作为乙方之一的甘肃高台宣化纪兴建筑有限责任公司并未在该合同上加盖公章，而王某不具备建设工程合同承包方资格，系没有资质的个人,违反了法律、行政法规的强制性规定,根据《中华人民共和国合同法》第五十二条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定,该合同属无效合同。合同虽然无效,但当时作为实际施工人的王某在承包临泽农场腾飞小区职工四栋住宅楼修建工程后，又与王金虎签订转包合同，将其中一栋转包给王金虎，后在经过王某同意的情况下，王金虎又通过口头协议将该工程整体转包给马某，由马某实际施工。最终马某作为实际施工人,按约定完成工程且未竣工验收,但是工程完工以及业主实际入住均为事实,且王某直接向马某支付了部分工程款，双方当事人并无异议，应视为双方形成了事实上的承包关系。双方均认可合同总价款为648000元，王某已支付574163元，剩余工程款为73837元，故不存在结算的问题。涉案工程在完工未验收情况下交付，在使用期间,住户提出工程质量问题。马某作为工程实际施工人，应对其修建的工程承担维修责任，因马某未履行维修义务，王某与住户签订了维修补偿协议，履行了维修义务，支付了维修费152116元。马某辩解对出现的工程质量问题及时进行了维修，与本院查明事实不符，不予支持。对于马某辩称的修建合同外工程垫付工程款6万余元，未提交相关证据证实，不予支持。从本案查明的事实看，王某在与临泽农场签订合同后，在明知所签合同违反法律法规强制性规定情况下，又将临泽农场9-01至9-06住宅修建工程转包给马某且从中谋利，具有过错，王某对马某修建的案涉房屋因质量问题产生的维修费用也应当承担相应的责任，按照双方责任大小，本院酌定案涉房屋产生的维修费由王某承担35%即53240.6元，由马某承担65%即98875.4元。综上所述，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第五项、第五十八条、第六十条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）款和第（二）款、第二条之规定，判决如下：一、原告王某支付的维修费152116元，由被告马某负担98875.4元，与原告王某应付给被告马某的工程款73837元相互抵顶后，被告马某再支付原告王某维修费25038.40元，限于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告王某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1757元，由原告王某负担1375元，被告马某负担400元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判长 姜干兵人民陪审员 柳生祥人民陪审员 牛天文二〇二〇年七月二十七日（法官助理 刘育珍书记员 马艳蓉附适用法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第五十二条有下列情形之一的,合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同,也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。备注：申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。