浙江省杭州市江干区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0104刑初136号 公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。 被告人蔡磊，男，1984年3月18日出生，汉族，中专文化，户籍地河南省长垣县蒲**。因本案于2019年6月20日被刑事拘留，2019年7月24日被逮捕。现羁押于杭州市看守所。 辩护人包训文，河南正方圆律师事务所律师。 被告人刘智伟，男，1988年9月26日出生，汉族，高中文化，户籍地河南省长垣县蒲**。因本案于2019年6月20日被刑事拘留，2019年7月24日被逮捕。现羁押于杭州市看守所。 辩护人姚世榜、叶烨，上海浩信（杭州）律师事务所律师。 浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉[2020]336号起诉书指控被告人蔡磊、刘智伟犯开设赌场罪，于2020年4月2日向本院提起公诉。经杭州市中级人民法院指定管辖，本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员周龙俊出庭支持公诉。被告人蔡磊及其辩护人包训文、被告人刘智伟及其辩护人姚世榜、叶烨到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省杭州市江干区人民检察院指控：2019年4月至6月期间，被告人蔡磊在“土豆德州”ＡＰＰ上注册了“悠闲”俱乐部，招揽多名赌客注册并进行赌博。被告人蔡磊及其招揽的客服董某、韩某（另案处理）等人负责在赌客和“土豆德州”平台之间为赌客上、下分（上下分和人民币比例1:1），并获得“土豆德州”平台从“悠闲”俱乐部注册的玩家赌博时抽取的部分钻石及玩家购买“保险”的部分钻石作为返利。2019年4月7日至6月13日期间，涉案赌资人民币1206746元，总计获利约人民币3万元左右。 被告人刘智伟于2019年5月下旬开始实际参与“悠闲”俱乐部经营，负责招揽客服、赌客并获取俱乐部50%利润分成。案发后经核实，2019年5月20日至6月13日期间，“悠闲”俱乐部涉案赌资人民币575318元。 公诉机关为证明上述事实，当庭出具了书证、证人证言、搜查笔录、电子数据及被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人蔡磊、刘智伟的行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且情节严重，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定予以惩处。 被告人蔡磊、刘智伟及各辩护人对起诉书指控的罪名均无异议。被告人蔡磊的辩护人认为指控被告人蔡磊涉及赌资数额未扣减被告人蔡磊的赌博数额，被告人蔡磊获利少，系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚并适用缓刑。被告人刘智伟的辩护人认为被告人刘智伟主观恶性小、参与时间短且社会危害性不大，同时系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚。 被告人蔡磊、刘智伟及各辩护人在庭审中均未提交证据。 经审理查明，2019年4月至6月期间，被告人蔡磊在“土豆德州”ＡＰＰ等多个平台上注册了“悠闲”俱乐部，在河南省长垣县华泰花园通过微信加好友、发布信息等方式，招揽多名赌客在“土豆德州”ＡＰＰ上注册并进行赌博。被告人蔡磊及其招揽的客服董某、韩某（均另案处理）等人负责为俱乐部赌客在该赌博网站投注、兑现，并从中抽头获利。2019年4月7日至6月13日期间，“悠闲”俱乐部共计为赌客上分1206746个钻石，折合赌资人民币1206746元。 被告人刘智伟于2019年5月下旬开始实际参与“悠闲”俱乐部在“土豆德州”平台上的经营，负责招揽客服、赌客并获取俱乐部50%利润分成。案发后经核实，被告人刘智伟参与经营期间，“悠闲”俱乐部共计为赌客上分575318个钻石，折合赌资人民币575318元。 案发后，公安机关依法从蔡磊处扣押华为手机（LND-AL40）1部、苹果6手机2部、苹果6plus手机1部、红米手机（RedmiNote7Pro）2部、红米手机（Redmi7）1部、红米手机（Redmi4X）手机2部、小米手机（Mi8Lite）7部、小米手机（MiNote3）3部、小米手机（Mi8SE）2部、苹果6S手机1部、苹果6Splus手机1部、苹果XSMax手机1部、OPPO手机（R9m）手机1部、小米平板电脑(MIPAD4)1台、苹果平板电脑（ipad4）1台及现金人民币49700元；从刘智伟处扣押作案工具苹果7手机1部、苹果7PLUS手机1部及现金人民币3万元。 认定上述事实并经庭审质证的证据有： 1、证人董某的证言及辨认笔录，证明蔡磊于2019年3月让其来华泰花园上班当客服，工资是200元一天。老板是蔡磊和刘智伟，蔡磊提供给其工作手机，并不断有客户添加好友说要赌博，平时蔡磊和刘智伟也会让客服在工作微信朋友圈里发布赌博游戏广告吸引赌客来俱乐部玩游戏。其和韩某负责土豆平台和茉莉的牌局平台，主要工作是如果赌客有上分需求，其会通过微信或支付宝收取客户的钱，并通过平台给游戏里的赌客游戏账号上分，也就是充值钻石，赌客玩完之后提现，就会联系客服下分，其会用下分微信、支付宝添加客户并将剩余的钱转给赌客。钻石和人民币的兑换比例是1:1，俱乐部获利来源是保险及平台会自动抽水返利，俱乐部可以直接兑换成金钱。至案发，其一共获利1万多元。 2、证人韩某的证言，证明蔡磊于2019年3月让其到华泰花园上班，工资200元一天，老板是蔡磊和刘智伟，办公地点也是蔡磊租的。其和董某在土豆和茉莉的牌局软件担任客服工作人员。这两个都是赌博平台，蔡磊在平台上注册了悠闲俱乐部，俱乐部是跟联盟购买钻石，如果有赌客想要赌博就会联系客服上分充值，客服就在收钱后会给赌客充相应钻石，赌客结束提现，客服也会返还赌客相对应金钱。土豆平台所有的盈利来源于平台抽水返利，钻石和人民币的兑换比例是1:1。至案发，其共计获利有1万5千元的情况。 3、证人王某、池某、张某的证言及接受证据清单及微信、支付宝记录，共同证明通过广告、朋友看到土豆平台的广告，土豆平台是赌牛牛和德州扑克的，并在土豆平台Ａ**上加入了“悠闲”俱乐部，用人民币从俱乐部客服那里花钱购买虚拟钻石当赌注进行网络赌博，结束后可以捐献钻石，客服会将相应数量的人民币转回客户。钻石和人民币的兑换比例是1:1，及输赢情况、俱乐部抽水比例、转账账号等具体内容。 4、远程勘验工作记录、侦查实验笔录、情况说明，证明经公安机关勘验、固定“potatopoker”赌博平台赌博平台玩家明细、收益明细等数据，上分数据1分为人民币1元，“悠闲俱乐部”于2019年4月7日至2019年6月13日上分共计1206746，折合赌资人民币1206746元；2019年5月20日至6月13日期间上分共计575318，折合赌资人民币575318元。 5、搜查笔录、扣押笔录附清单及作案工具照片，证明公安机关依法对涉案地点进行搜查，并扣押华为手机（LND-AL40）1部、苹果6手机2部、苹果6plus手机1部、红米手机（RedmiNote7Pro）2部、红米手机（Redmi7）1部、红米手机（Redmi4X）手机2部、小米手机（Mi8Lite）7部、小米手机（MiNote3）3部、小米手机（Mi8SE）2部、苹果6S手机1部、苹果6Splus手机1部、苹果XSMax手机1部、OPPO手机（R9m）手机1部、苹果7手机1部、苹果7PLUS手机1部、小米平板电脑(MIPAD4)1台、苹果平板电脑（ipad4）1台、现金人民币79700元及作案工具外观特征情况。 6、电子数据检查工作记录附情况说明，证明经电子数据检查，上述扣押的作案工具均有涉案信息情况。 7、情况说明，证明被告人蔡磊因时间久远无法记得自己赌博账号，亦无法记得上下分数目，且未发现被告人刘智伟有在该平台赌博的情况。 8、抓获经过，证明被告人蔡磊、刘智伟系被动到案的情况。 9、户籍证明，证明被告人蔡磊、刘智伟的身份情况。 10、被告人蔡磊的供述及辨认笔录，证明其于2019年4月加入土豆平台并注册“悠闲”俱乐部，租了长垣华泰花园作为办公场所，其和刘智伟是老板，负责招聘人员、分配工作、发放工资，二人获利平分。俱乐部的工作人员有董某、韩某、王颖等人。土豆平台是赌德州扑克和牛牛的，俱乐部的客服会通过在微信朋友圈发布广告吸引赌客，赌客会通过微信、支付宝转账等方式充值，客服会在游戏里给赌客上分供赌客在平台赌博，赌客玩好后会要求下分结算，俱乐部会通过支付宝、微信等将相应金额转给赌客并收取一定的手续费。钻石和人民币的比例是1:1，俱乐部获利是通过平台抽水返利和赌客买保险的钱。其和刘智伟分别获利有10万元左右等情况。 11、被告人刘智伟的供述及辨认笔录，证明蔡磊注册了悠闲俱乐部并在鱼扑克、茉莉的牌局、土豆平台等多个平台上经营。后因其能介绍赌客到上述平台赌博，故约定五五分成合伙管理。土豆平台里是赌德州扑克和牛牛。具体经营地在长垣县××花园××单元××室。俱乐部会通过平台上打广告和在微信朋友圈发布广告吸引赌客来俱乐部赌博，玩家会通过支付宝或微信打钱到俱乐部，工作人员确认收钱后给玩家上分，赌客玩好后会告知要下分，客服会根据客户在游戏里的输赢情况将相应的金额通过支付宝、微信直接转给客户，中间会扣一点手续费。董某和韩某主要负责土豆扑克和茉莉牌局，其他人主要负责鱼扑克，大家也都会互相帮忙。其和蔡磊分别获利有10万左右等情况。 上述证据，均系依法取得，证据之间相互印证，能够证明本案的事实，本院均予以确认。 关于被告人蔡磊的辩护人提出指控被告人蔡磊涉及赌资数额未扣减被告人蔡磊赌博数额的辩护意见，经查，根据在案证据未能证明蔡磊自行赌博数额，且蔡磊及辩护人均未提供相应赌博账号、上下分数额等证据予以佐证，故对上述辩护意见本院不予采纳。 本院认为，被告人蔡磊、刘智伟结伙为赌博网站担任代理，接受投注，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人蔡磊、刘智伟认罪态度较好，本院予以酌情从轻处罚，辩护人据此提出的相关辩护意见，本院予以采纳，但被告人蔡磊的辩护人提出对蔡磊适用缓刑的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。同时鉴于二被告人归案后均未退缴违法所得，本院据此对公诉机关建议的罚金刑予以调整。据此，根据被告人蔡磊、刘智伟的犯罪事实、性质、情节、在共同犯罪中的地位、作用及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人蔡磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币八万元[刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月20日起至2022年9月19日止；罚金在判决生效后十日内缴纳（含现扣押于杭州市公安局江干区分局未随案移送本院的现金人民币49700元）]。 二、被告人刘智伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元[刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月20日起至2022年6月19日止；罚金在判决生效后十日内缴纳（含现扣押于杭州市公安局江干区分局未随案移送本院的现金人民币30000元）]。 三、暂扣于杭州市公安局江干区分局未随案移送本院的作案工具华为手机（LND-AL40）1部、苹果6手机2部、苹果6plus手机1部、红米手机（RedmiNote7Pro）2部、红米手机（Redmi7）1部、红米手机（Redmi4X）手机2部、小米手机（Mi8Lite）7部、小米手机（MiNote3）3部、小米手机（Mi8SE）2部、苹果6S手机1部、苹果6Splus手机1部、苹果XSMax手机1部、OPPO手机（R9m）手机1部、苹果7手机1部、苹果7plus手机1部、小米平板电脑(MIPAD4)1台、苹果平板电脑（ipad4）1台予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  鲍一鹏 人民陪审员  陈佳玲 人民陪审员  黄文俊 二〇二〇年七月一日 书 记 员  张 婷