江西省会昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0733民初92号 原告：钟继志，男，1995年6月10日出生，汉族，住会昌县。 委托诉讼代理人：钟荣春，男，1956年8月14日出生，汉族，住会昌县，系原告钟继志父亲。 被告：江西汉仙盐浴温泉度假有限公司，地址：会昌县筠门岭镇州场村汉仙温泉公司度假区，统一社会信用代码91360733MA36WPFB6M。 法定代表人：邱明，执行董事。 委托诉讼代理人：张**生，江西金蓉律师事务所律师。 原告钟继志与被告江西汉仙盐浴温泉度假有限公司（以下简称汉仙温泉公司）劳动争议、人事争议一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告钟继志委托诉讼代理人钟荣春，被告汉仙温泉公司委托诉讼代理人张**生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钟继志向本院提出诉讼请求：1.不依法订立书面劳动合同双倍工资的差额35200元；2.解除劳动关系的经济补偿金4800元（3200元/月×1.5月）；3.自入职至离职期间67天（52周/年×1年零9.5周×2天/周-56天按公司规定执行的事实休假日）的加班工资19715元（3200元÷21.75天×67天×200%）；4.自入职至离职期间法定节假日13天（11天/年×1年零67天）的加班工资5738元（3200元÷21.75元×13天×300%）；5.自入职至离职期间年休假日3天（法定5天/年×1年零67天-3天按公司规定已休假日）加班工资1324元（3200元÷21.75元×3天×300%）；6.补缴原告劳动关系存续期间的社会保险费；7.支付原告自入职满一年的当日至解除劳动关系之日，不依法补订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额7146元。事实和理由：原告于2018年6月8日受聘于汉仙温泉公司从事工保部弱电工作，固定月薪3200元。自原告与被告形成事实劳动关系后，被告一直不依照《劳动合同法》的规定与原告订立书面劳动合同。被告不订立劳动合同的行为，导致原告入职一个月后，劳动合同一直处于违法状态，对于被告的上诉违法行为，应当执行法律规定的补偿，应向原告支付自2018年7月8日至2019年6月7日期间的双倍工资，其差额为3200元×11个月。由于被告不依法为原告缴纳社会保险费用，迫使原告解除劳动关系，依据相关规定，被告应当支付原告解除劳动关系的经济补偿。被告长期限制包括原告在内的原告休息权利，即除公司内部规定原告每月休假4天以外，不再允许原告等员工在公休日和法定节假日等期间休假。原告在双休日和法定节假日等期间未休假所形成的事实加班，被告也不依法支付原告加班工资。以上被告的违法事实，原告已向会昌县劳动仲裁委员会提起劳动仲裁，但该仲裁委员会对本案事实认定错误，作出了错误的裁决，原告对此裁决不服，理由如下：1.劳动仲裁时效的起算点是当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日，而非被告使用原告的起始日，故原告主张未签订书面劳动合同的双倍工资差额未超过仲裁时效，应当裁定被告依法向原告支付惩罚性赔偿；2.原告在申请裁定解除劳动关系的同时，就已经请求裁定被告依法支付经济补偿，故原告主张经济补偿金不存在“已过时效”的事实。原告进入公司工作后，希望能把全部精力投入到工作中，避免发生任何问题和争议。然而，被告不仅不依法采用订立劳动合同的方式将双方权利和义务加以明确，还不依法订立书面劳动合同，不依法缴纳社会保险费，不实行法定的工作制度让原告获得休息的权利，不依法支付节假日期间的加班工资，由于被告存在以上的违法事实，原告才被迫辞职；3.仲裁庭抹杀或掩盖了原告向其提交的证明加班事实存在的四份证据,原告向仲裁庭提交了四份证据，以此证明原告存在加班的事实，然后仲裁庭不仅没有将原告提供的证据作为认定事实的依据，而且在裁决书中也毫无提及，甚至还称原告没有提供证据证明加班工资为25453元，故意掩盖原告所提供的证据。 被告汉仙温泉公司辩称，1.原仲裁裁决符合事实和法律，被告无须向原告支付未签订劳动合同的双倍工资，被告不存在过错，未签订劳动合同的责任在于原告，原告于2018年6月9日到岗后，被告多次要求被告签订劳动合同，但原告恶意以各种理由拒签，并以此提出赔偿要求，而实际上，被告严格按照劳动法要求签订劳动合同，公司其他员工都已办理入职手续并及时签订劳动合同，原告配偶至今在被告处上班，且原告配偶与被告及时签订了劳动合同，原告在诉状中陈述是被告一直不与原告签订劳动合同是虚假陈述，没有任何事实依据；2.原告已办理入职手续，填写了《人才录用审批表》，该审批具有劳动合同基本条款，有原告签字确认、被告盖章，能够确立双方存在劳动关系，可以视为劳动合同，该审批表内容包括工作岗位、工保部IT、基本工资2600、1个月转正调薪为3000元等，被告对员工录取工作一直很规范，而本案中原告明显存在恶意拒签劳动合同的事实行为；3.原告主张支付双倍工资已超过法定1年的仲裁时效，原告于2018年6月9日到岗开始上班后，在到岗之前原告就已要求被告签订劳动合同，而原告提起劳动仲裁的时间在2019年6月17日，仲裁时效应从到岗开始计算，显然超过1年的仲裁时效；4.被告无须支付经济补偿金，原告属于主动提出解除劳动关系，根据《劳动法》规定，由劳动者提出解除合同的，用人单位无须支付经济补偿金；5.关于加班工资、法定节假日、年休假问题，原仲裁裁决符合法律和事实依据，原告打卡记录显示无加班事实，被告无须支付加班费，法定节假日已正常安排放假，被告符合《劳动法》第38条的规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，事实上，被告对公司全体员工实行加班调休制度，如果有周末加班的情况都可以积假要求调休，不存在加班没有支付加班费或没有调休的问题，综上所述，对原告诉状中提出的双倍工资主张应予以驳回；6.原告的增加诉讼请求应经过劳动仲裁，对原告一审增加诉讼请求，不符合法律规定，请求法庭予以驳回。 本院经审理认定事实如下：原告于2018年6月9日到被告处工作，从事工保部弱电工作，试用期工资为2600元，转正后工资为3100元，2019年2月1日工资变动为3200元。双方一直未签订劳动合同，被告未给原告缴纳社保。2019年6月17日，原告向会昌县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.被告支付未订立书面劳动合同双倍工资的差额35200元；2.解除原、被告劳动关系；3.被告支付经济补偿金4800元；4.被告支付加班工资19715元；5.被告支付入职期间法定节假日加班工资5738元。期间，原告于2019年8月14日向被告申请离职，离职理由为用人单位未依法为劳动者缴纳社保。2019年8月26日，会昌县劳动争议仲裁委员会做出裁决：解除原、被告的劳动关系，驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，向本院提起诉讼。 2020年2月，原告再次提起劳动仲裁，请求：1.补缴原告劳动关系存续期间的社会保险费；2.支付原告自入职满一年的当日至解除劳动关系之日，不依法补订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额7146元。同年2月27日，会昌县劳动争议仲裁委员会作出不予受理通知书。原告不服，向本院提起诉讼。 本院认为，一、关于双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。《劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期为一年，仲裁时效期间从当事人或者应当知道其权利被侵害之日起计算。具体到本案，原告于2018年6月9日入职，被告本应最迟在2018年7月9日与原告签订劳动合同，故仲裁时效应当从2018年7月10日计算，原告于2019年6月17日提起劳动仲裁，故仲裁时效未届满，被告应当支付双倍工资35200元（3200元/月×11月）。被告称系原告的原因未签订劳动合同，但是其员工的证人证言不足以证实其主张，本院不予支持。 二、关于经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。原告以被告未缴纳社会保险提出辞职，根据上述规定，被告应当支付经济补偿金4800元（3200元/月×1.5月）。 三、关于加班工资。根据被告提供的原告上下班打卡记录，基本保障了原告的休息或者调休。虽然从证人证言来看，部分岗位每月只休息4天，但原告并未举证证明其每月只享受4天假期。被告公司属于旅游行业，节假日属于旺季时间段，休息和调休制度与一般行业有所不同，况且被告称原告的工资3200元实际上包含了加班工资。因原告提供的证据不足以证实其主张，本院不予支持。 四、关于补缴社会保险费。征缴社会保险费用属于社保经办机构的职能，不属于法院管辖的范围，本院不予支持。 五、关于支付原告自入职满一年的当日至解除劳动关系之日，不依法补订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额7146元。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。依据上述规定，被告满一年不与原告订立书面劳动合同的，视为原、被告已订立无固定期限劳动合同，不属于第八十二条第二款的范围，第八十二条第二款的规定应当是规制第十四条所列举的三种情形，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定，判决如下： 一、被告江西汉仙盐浴温泉度假有限公司向原告钟继志支付不依法订立书面劳动合同双倍工资的差额35200元； 二、被告江西汉仙盐浴温泉度假有限公司向原告钟继志支付经济补偿金4800元； 三、上述款项限本判决生效后十日内打入会昌县人民法院标的款账户（户名：会昌县人民法院；开户行：会昌农商银行营业部；账号：14×××02）； 四、驳回原告钟继志的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费10元，由原、被告各承担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审 判 长  李秋平 人民陪审员  何远忠 人民陪审员  欧小华 二〇二〇年七月七日 书 记 员  汪锦煌