宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1836号 上诉人（原审被告）：李自国，男，1958年11月15日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 上诉人（原审被告）：李昊，男，1995年6月24日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 共同委托诉讼代理人：和明、张盼盼，宁夏和仁律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：北京国电鑫天润科技有限责任公司，住所地：北京市朝阳区。 法定代表人：袁爱芝，该公司总经理。 委托诉讼代理人：贺金刚，宁夏宁人师事务所律师。 上诉人李自国、李昊因与被上诉人北京国电鑫天润科技有限责任公司所有权确认纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初11197号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 李自国、李昊上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.维持一审判决第二项;3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审对上诉人李昊采取公告送达程序违法，应依法撤销一审判决；2.宁夏回族自治区高级人民法院（2019）宁行申161号行政裁定书，确认涉案房屋物权仍属于上诉人李昊，而一审判决以变更登记为由，将涉案房产由上诉人李昊名下变更登记至上诉人李自国名下适用法律错误；3.涉案房屋是李自国与张丽平的夫妻共同财产，一审法院判决将房屋登记在李自国名下与2016年判决不符，认定事实错误；4.本案2016年12月被上诉人提起诉讼，2017年3月15日判决撤销涉案房屋的买卖合同，被上诉人在2019年9月6日提起诉讼，已超过诉讼时效。 北京国电鑫天润科技有限责任公司辩称，1.一审法院对上诉人李昊的公告送达是在无法通过电话、邮寄等送达方式送达后才采取的，送达程序合法；2.一审法院判决将涉案房屋恢复登记至上诉人李自国名下系恢复涉案房屋的登记状态，且一审法院在本院认为部分已经确定涉案房屋为李自国与张丽平的夫妻共同财产；3.宁夏回族自治区高级人民法院（2019）宁行申161号行政裁定书及一系列行政案件裁判文书仅是认定了被上诉人与被诉行政行为无利害关系，不具备行政诉权，并非确认了涉案房屋的物权归属；4.一审法院判决书已经载明了本案是在2019年4月12日一审法院作出裁定驳回被上诉人的起诉，被上诉人提起上诉后指令一审法院进行审理的，故诉讼时效未经过。 北京国电鑫天润科技有限责任公司向一审法院起诉请求：1.依法确认位于宁夏回族自治区银川市金凤区福州北街xx房屋所有权人为李自国；2.依法判令被告李自国、李昊共同将李昊名下位于银川市金凤区XX房屋登记至被告李自国名下；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告李自国是被告李昊父亲。2016年6月30日，中卫市沙坡头区人民法院作出（2016）宁0502民初1036号《民事判决书》，判决：一、被告中卫市有祥钢铁有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告北京国电鑫天润科技有限责任公司返还借款50万元，按月息2%向原告支付自2014年4月14日至2016年4月14日期间的利息24万元，合计74万元。2016年4月14日之后的利息按月息2%支付至借款清偿之日；二、被告王有祥、第三人李自国对被告中卫市有祥钢铁有限责任公司的上述借款本息向原告北京国电鑫天润科技有限责任公司承担连带清偿责任。案件受理费11200元，减半收取5600元，由被告中卫市有祥钢铁有限责任公司、被告王有祥、第三人李自国负担。在上述案件执行期间，被告李自国、张丽平于2016年10月8日与第三人李昊签订《银川市存量房买卖合同》（编号：XX），将其夫妻共同所有的登记在被告李自国名下的位于银川市金凤区XX房屋以44838.4元价格转卖给第三人李昊，并于2016年10月11日将该套房产过户登记至第三人李昊名下，后第三人李昊并未实际向二被告支付上述购房款。2016年12月7日，原告起诉来院，要求撤销被告李自国、张丽平与李昊之间就被告李自国、张丽平夫妻名下位于银川市金凤区XX房屋的转让、过户行为；律师费50000元、差旅费3705.3元、案件受理费1150元，由二被告与第三人承担。一审法院于2017年3月15日作出（2016）宁0106民初6341号民事判决书，判决：撤销被告李自国、张丽平与第三人李昊之间就位于宁夏回族自治区银川市金凤区XX房屋（房产证号：房权证金凤区字第**）转让所签订的《银川市存量房买卖合同》（编号：XX）；被告李自国于本判决生效后十日内支付原告北京国电鑫天润科技有限责任公司律师费50000元、差旅费3705.3元；驳回原告北京国电鑫天润科技有限责任公司的其他诉讼请求。原告以涉案房屋仍然登记在被告李昊名下，起诉来院，提出前述诉讼请求。另查明，原告以银川市自然资源局为被告、李自国、张丽平、李昊为第三人，起诉至银川铁路运输法院，要求撤销被告作出的将位于银川市金凤区XX房屋过户登记在第三人李昊名下的行政行为。银川铁路运输法院作出（2019）宁8601行初139号行政判决书，判决：撤销被告将位于银川市金凤区XX房屋（房产证号：：房权证金凤区字**登记过户在第三人李昊名下的行政行为。自然资源局不服该判决，上诉于银川市中级人民法院，银川市中级人民法院于2019年10月9日作出（2019）宁01行终198号行政裁定书，裁定：撤销银川铁路运输法院（2019）宁8601行初139号行政判决；驳回被上诉人北京国电鑫天润科技有限责任公司的起诉。北京国电鑫天润科技有限责任公司不服银川市中级人民法院（2019）宁01行终198号行政裁定，向宁夏回族自治区高级人民法院申请再审，宁夏回族自治区高级人民法院受理后，于2019年12月17日作出（2019）宁行申161号行政裁定书，以北京国电鑫天润科技有限责任公司与涉案转移登记行为不具有法律上的利害关系，不具有原告主体资格，裁定：驳回再审申请人北京国电鑫天润科技有限责任公司的再审申请。 一审法院认为，李自国、张丽平与李昊之间就位于宁夏回族自治区银川市金凤区XX房屋（房产证号：房权证金凤区字第X：房权证金凤区字第**市存量房买卖合同》（编号：XX）已被一审法院（2016）宁0106民初6341号民事判决予以撤销，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，前述合同被撤销后，被告李昊应当将登记在其名下的上述房屋变更登记在被告李自国名下。涉诉房屋虽然系从被告李自国名下变更登记在被告李昊名下，但是经审理查明，该房屋系被告李自国及张丽平夫妻共同财产，故原告要求确认涉诉房屋的所有权人为李自国的诉请，不予支持。被告李昊经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃其相应的诉讼权利，其应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、被告李自国、李昊于判决生效后十日内将被告李昊名下的位于宁夏回族自治区银川市金凤区XX房屋变更登记至被告李自国名下；二、驳回原告北京国电鑫天润科技有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费100元，公告费600元，由被告李自国、李昊负担。 二审期间，上诉人提交宁夏法制报公告一份，欲证明上诉人有固定住址、工作，依法不应当公告送达，一审法院程序错误。 经质证，被上诉人对该证据的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不予认可。 经查，上诉人提交的证据不属于二审中的新证据，且不能达到证明目的，不予采信。 被上诉人二审中无新证据出示。 二审查明的事实与一审查明一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，一审法院判决载明了本案为撤销原裁定后的重审案件，上诉人以重审立案时间超过诉讼时效为由进行抗辩于法无据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定，受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。一审法院在其他方式无法送达的情况下，采取公告送达并在案卷中记明了原因和经过并无不当。李自国、张丽平与李昊之间就涉案房产转让所签订的《银川市存量房买卖合同》已被依法撤销，合同被撤销后，因该合同取得的房产，应予返还。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人李自国、李昊负担。 本判决为终审判决。 审判长  高凤梅 审判员  宁 丽 审判员  岳 磊 二〇二〇年七月七日 书记员  王小茹 附:相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 ...... 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ...... 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。