成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0107民初609号 原告：成都成鑫达建筑机械设备租赁有限公司，住所成都市武侯区一环路西一段七道堰街**。 法定代表人：周林华，公司总经理。 委托诉讼代理人：姚飞，四川舟楫律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刀素萍，四川舟楫律师事务所律师。 被告：河南红革幕墙有限公司，住所郑州市郑东新区白沙镇白沙工业园区。 负责人：王智勇，总经理。 委托诉讼代理人：户楠楠，河南国银律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁佳胜，河南子恒律师事务所律师。 被告：河南红革幕墙有限公司上海第二分公司，住所上海市宝山区月罗路****。 法定代表人：汪汉平。 原告成都成鑫达建筑机械设备租赁有限公司（以下简称成鑫达公司）与被告河南红革幕墙有限公司（以下简称红革幕墙公司）、河南红革幕墙有限公司上海第二分公司（以下简称红革幕墙上海公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，因案情疑难复杂转为普通程序于2020年6月22日依法公开开庭进行了审理。原告成鑫达公司的委托诉讼代理人姚飞、刀素萍，被告红革幕墙公司的委托诉讼代理人户楠楠到庭参加诉讼，红革幕墙上海公司未到庭。本案缺席审理，现已审理终结。 成鑫达公司向本院提出诉讼请求：1.判令红革幕墙上海公司、红革幕墙公司按照结算单金额向成鑫达公司支付租赁吊篮拖欠租金465128元；2.判令红革幕墙上海公司、红革幕墙公司向成鑫达公司支付拖欠租金的违约金275726.4元；3.本案诉讼保全费用由红革幕墙公司、红革幕墙上海公司承担。事实及理由：2017年8月3日，成鑫达公司与红革幕墙上海公司签订吊篮租赁合同，红革幕墙上海公司从成鑫达公司处租赁吊篮用于北城星项目幕墙施工。合同明确约定租金结算方式为租金每月结算一次，结算金额按照月租金90%以上计算，剩余10%租金在吊篮退场后一个月内结清。2018年10月6日成鑫达公司的吊篮设备退场，2018年12月29日成鑫达公司与红革幕墙上海公司双方共同结算确认租赁吊篮的租金总额为919088元，减去扣除已支付部分，尚欠租金465128元。后多次协商未果，现成鑫达公司自愿放弃合同约定的违约金计算方式和资金占用利息，选择按照合同总金额的30%主张全部违约金，为维护成鑫达公司合法权益，特诉至贵院。 红革幕墙公司辩称，1.该合同在2018年6月21日已经实际解除。2016年4月16日红革幕墙上海公司与四川瀚鳌房地产开发有限公司（以下简称瀚鳌公司）签订《北成星中心5-6#楼幕墙装饰施工合同》，因特殊原因，在2018年6月21日，红革幕墙公司与瀚鳌公司签订《协议书》，解除《北成星中心5-6#楼幕墙装饰施工合同》，该项目债权债务由胡波继受承担。2019年12月11日，因吊篮租金支付问题，红革幕墙公司与成鑫达公司协商，现场录音能证明成鑫达公司实际也知道后期吊篮是胡波实际租用、胡波实际支付有部分租金、胡波通知成鑫达公司拆除吊篮。2.2018年11月29日吊篮租金计算单结算单无法律效力。2018年6月21日红革幕墙上海公司的项目部因承包合同的解除而实际解散，项目部后期是为胡波负责，不再是红革幕墙上海公司项目部。2018年12月29日，结算人伏永福已经不是红革幕墙上海公司员工，是胡波雇佣的人员，其没有红革幕墙公司、红革幕墙上海公司授权，无权代表红革幕墙上海公司、红革幕墙公司结算，红革幕墙公司及红革幕墙上海公司对该结算单均不予认可；3.成鑫达公司出租吊篮未经检验合格，不符合适用条件，不应支付租金；4.成鑫达公司诉请违约金显著过高。吊篮租赁合同虽然约定按月结算租金，但实际租用过程中，并没有按合同约定每月结算，且成鑫达公司未提出异议，根据合同法第227条之规定，应理解为双方以实际行动变更合同结算条款，成鑫达公司诉请支付违约金无事实和法律依据。 红革幕墙上海公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下： 1.2017年8月3日，成鑫达公司与红革幕墙上海公司签订吊篮租赁合同，合同主要内容为：约定红革幕墙上海公司向成鑫达公司租赁80台吊篮，每台吊篮合同使用费38元/天。每台吊篮租用期不少于90天，如小于此天数，则租金按90天计取，如超过此天数，则按实际天数计算。吊篮进场安装交付使用后甲方支付乙方押金50000元。租金每月结算一次，结算金额按月租金90%以上计算，结算方式为按月现金或转载结算，剩余10%租金在吊篮退场后一个月内结清。吊篮从进场安装交付使用之日即开始计算租赁费用，出场之日为租赁费用截止日期，吊篮租赁期间中途不予报停。吊篮进场时间为2017年8月5日（以实际时间为准）。红革幕墙上海公司在租赁期限到后须及时通知成鑫达公司撤离现场，成鑫达公司接到通知后，红革幕墙上海公司将停止支付给成鑫达公司租赁的费用，并且成鑫达公司撤离吊篮前，成鑫达公司应将扣除租金后多余的款退还给红革幕墙上海公司，并且将所有费用的租赁清单送到成鑫达公司后，方可离场。违约责任：合同生效后，任何一方终止、变更合同执行或不按约定方式支付租金即视为违约，违约方应按租金总额1%每日向守约方支付违约金，并按银行同期贷款利率向守约方支付资金占用利息。同日成鑫达公司与红革幕墙上海公司签署电动吊篮使用安全协议，约定吊篮需要安全使用。 2.2018年6月19日，红革幕墙公司出具工作联系单，载明“致瀚鳌公司、四川思成工程项目管理有限公司：红革幕墙公司下属红革幕墙上海公司承接的北成星中心B地块一期（5#、6#楼）幕墙工程，由于我公司该项目负责人汪汉平因身体原因不能继续行使项目管理工作，为保证该项目顺利进行，红革幕墙公司决定解除汪汉平红革幕墙上海公司负责人职务，不再负责北成星中心B地块一期（5#、6#楼）幕墙工程的管理工作，授权胡波代理红革幕墙公司行使该项目管理的全面工作，对此造成的不便深表歉意。请业主和监理给予批示”落款处有红革幕墙公司公章。 3.2018年12月29日成鑫达公司出具北成星8号吊篮租金清单，载明北成星8号吊篮总费用2017.9.20日-2018.7.31日租赁费808450元，2018.8.1日-2018.10.5日租赁费104538元，移位费6100元，计费用919088元，该表尾部有伏永福手书“共计金额919088元，其中应扣除3月份春节期间20天，共计71台，扣除金额53960元，应付865128元，已付400000元，下余465128元。”落款处有伏永福签名及红革幕墙上海公司北成星项目部印章。 4.2018年1月11日，红革幕墙上海公司支付租金100000元，2018年7月23日、9月6日、9月8日姜林明分别支付100000元，用途备注为租金；成鑫达公司认可上述费用为本案吊篮已支付租金。 5.2016年4月16日，红革幕墙上海公司与瀚鳌公司签订《北成星中心5-6＃楼幕墙装饰施工合同》，合同约定北成星中心5、6＃楼外墙面装饰装修工程由红革幕墙上海公司承包，合同落款处有红革幕墙上海公司及瀚鳌公司公章及相关人员签字；2018年6月21日，瀚鳌公司与红革幕墙公司签署《关于解除北成星中心5、6＃楼的协议书》（以下简称解除协议），协议约定：“一、乙方于2018年6月19日给甲方的工作联系单，该工作联系单明确解除了原项目负责人的职务，并授权委托胡波（身份证：5129011968××××××××）代理河南红革幕墙有限公司行使该项目管理的全面工作，鉴于此，合同解除后乙方的债权债务均由胡波（身份证：5129011968××××××××）承担，甲方不承担任何责任。二、经过双方对乙方至合同解除之日的现场已完成工程量及产值仔细核对，乙方至合同解除之日完成的产值为1000万元，甲方实际付款为1000万元，故乙方所实施的全部工作量1000万元已经付清。三、乙方应无条件向甲方提供足额的前期甲方向乙方拨付的1000万元工程款的发票（增值税普通发票）。四、甲方原则上不追究乙方的违约责任，所乙方不及时提供够已付款的发票，甲方有权按照法律程序主张因乙方未提供税票给甲方造成的损失并追究乙方的违约责任。五、乙方必须对合同解除前所完成的工程质量负责，并将相关经济和质检等涉及竣工验收的资料移交给甲方。……” 6.2019年6月19日，成鑫达公司委托四川舟楫律师事务所给红革幕墙公司、红革幕墙上海公司邮寄律师函，2019年6月21日及6月27日邮件送达记录显示妥投（他人签收）。 7.经本院询问，红革幕墙公司陈述伏永福是案外人上海科胜幕墙有限公司的员工，与上海分公司负责人汪汉平是朋友关系，雇佣伏永福到案涉项目工作。2018年6月21日之后，红革幕墙公司口头告知成鑫达公司等相关各方以及伏永福，因合同解除红革幕墙公司撤离工地、由胡波承担债权债务，之后胡波继续留用伏永福。成鑫达公司知晓解除事宜，并且直接向胡波要求支付租金，胡波也支付过部分租金，双方协商不一致时红革幕墙公司还出面协调。2018年6月19日出具工作联系单本是委托胡波作为项目负责人继续履行原合同，但胡波不同意要求以个人名义完成工程，故红革幕墙公司与瀚鳌公司于2018年6月21日签订解除协议，之后与胡波不再存在委托关系。 上述事实有《关于解除北成星中心5、6#楼的协议书》、《北成星中心5-6#楼幕墙装饰施工合同》、律师函、北成星8号吊篮租金清单、工作联系单、吊篮租赁合同及当事人陈述等收集在案，予以佐证。 本案争议焦点为“北成星8号吊篮租金清单”（以下简称租金清单）是否能作为红革幕墙上海公司欠付成鑫达公司租赁费用结算依据。成鑫达公司提交租金清单主张红革幕墙公司应当按照租金清单上载明结算金额向其支付欠付的租金费用，红革幕墙公司对此不予认可，提交其与伏永福、成鑫达公司周华林录音资料，认为租金清单系伏永福核算并确认，伏永福于2018年6月21日之后不再系其雇佣，而受胡波雇佣，其无权代其结算吊篮租金费用。成鑫达公司对录音资料真实性、合法性不持异议，但认为不能达成其证明目的，相反伏永福录音资料可以证明伏永福陈述租金清单系其签名且与红革幕墙上海公司原项目负责人汪汉平进行过确认。本院认为，红革幕墙公司与瀚鳌公司解除协议中明确已就2018年6月21日之前红革幕墙公司完成工程量以及相应工程价款支付情况进行确认，故截至2018年6月21日之前吊篮租赁所产生的费用应当由红革幕墙上海公司承担。红革幕墙公司自述其认可伏永福截至2018年6月21日之前系红革幕墙上海公司雇佣人员，结合红革幕墙公司提供与伏永福之间录音中伏永福陈述其并不清楚红革幕墙公司与胡波之间的关系，其一直在该项目工作，故租金清单上2018年6月21日之前租赁费用核算统计情况可以作为计算红革幕墙上海公司在上述期间应付租赁费用的依据。对于红革幕墙公司辩称吊篮不符合使用条件不应支付租金未提交证据予以证明，本院对其该抗辩意见不予采纳。 按照租金清单核算2017年9月至2018年6月21日发生吊篮租金706458元、移位费1400元，合计707858元，扣除春节期间停用期间费用后为53960元即653898元。红革幕墙公司自述，红革幕墙上海公司已付租金100000元，其余案外人转账300000元应属于胡波支付，故红革幕墙上海公司还应向成鑫达公司支付553898元，扣除押金50000元后，剩余应付503898元，因成鑫达公司自愿按照结算清单465128元主张剩余租金，系对自身权利处分，不违反法律、行政法规，本院予以确认。依据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，红革幕墙上海公司不具有法人资格，故其民事责任由红革幕墙公司承担，对成鑫达公司主张红革幕墙公司支付其欠付租金465128元请求予以支持。 依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一、二款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法；约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，本案吊篮租赁合同第五条违约金计算方式为按照租金总额每日百分之一，并按银行同期贷款利率计算资金占用利息，红革幕墙公司主张违约金过高请求予以调整，结合已查明事实，综合考虑成鑫达公司实际损失，酌情确定违约金139538.4元（465128元×30%）。 依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一、二款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告河南红革幕墙有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告成都成鑫达建筑机械设备租赁有限公司欠付租金465128元； 二、被告河南红革幕墙有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告成都成鑫达建筑机械设备租赁有限公司违约金139538.4元； 三、驳回原告成都成鑫达建筑机械设备租赁有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费11209元，由被告河南红革幕墙有限公司负担9146元；由原告成都成鑫达建筑机械设备租赁有限公司负担2063元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  张 倩 人民陪审员  许凤琼 人民陪审员  李雪梅 二〇二〇年七月二十二日 书 记 员  朱玉玺