山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1311民初6949号 原告：天元建设集团有限公司，住所地临沂市兰山区银雀山路**。 法定代表人：王士坤，职务董事。 委托诉讼代理人：高向瑛，天元建设集团法务部职工。 委托诉讼代理人：刘敬宝，天元建设集团法务部职工。 被告：山东亿康环保科技有限公司，，住所地临沂市罗庄区盛庄办事处湖东路与金八路交汇处路北（小白庄村） 法定代表人：范治平，职务执行董事。 委托诉讼代理人：陈维坤、孔凡奇，临沂经济开发法律服务所法律工作者。 原告天元建设集团有限公司(以下简称天元公司)与被告山东亿康环保科技有限公司(以下简称亿康公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。天元公司的委托诉讼代理人高向瑛、刘敬宝，亿康公司委托诉讼代理人陈维坤、孔凡奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天元公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告在2014年7月30日签订的办公楼、宿舍楼、生产车间、质检中心、展厅、配套公厕及垃圾转运站等建设工程施工合同；2.判决被告支付工程款7560636.37元及利息、违约金（利息按本金7560636.37元，利率按中国人民银行颁布的同类借款利率自起诉之日起计付至付清之日止，违约金以7560636.37元为基数，自起诉之日起按双方合同通用条款第24、26.4、33.3条约定的万分之一计算至付清之日止）；3.判决确认原告在被告拖欠的工程款范围内针对涉案工程拍卖价款享有优先受偿权；4.本案诉讼费、保全费、保险担保费由被告承担。事实与理由：2014年7月30日原、被告签订办公楼、宿舍楼、生产车间、质检中心、展厅、配套公厕及垃圾转运站等工程的建设工程施工合同。合同签订后，原告按照合同约定施工，但因被告资金链断裂等原因，造成工程拖延至今，给原告造成巨大经济损失。经核算，原告已完成的工程造价为18923414.81元，被告尚欠工程款11473414.81元。因被告存在严重违约行为，原告有权解除涉案合同，并要求赔偿损失。为此特向贵院提起诉讼，请求依法判决。 亿康公司辩称，1.原告要求答辩人支付工程款11473414.81元及利息、违约金，担保保险费无事实基础，无法律依据。原告和答辩人签订的《建设工程施工合同》第三部分专用条款第六条合同价款与支付，第23.2款本合同价款采用（2）方式确定，（2）采用可调价格合同，合同价款调整方案：根据设计图纸、图纸会审、设计变更、现场签证、发包人批准的施工组织设计等。工程量按实计算，依据《山东省建筑（装饰装修、安装）工程消耗量定额》及省市工程造价管理部门发布的有关现行规定执行。具体见补充条款。第25.1款约定原告应每月20日前提供当月完成工程量报表一份。第47款补充条款具体约定工程结算办法，第47.6款约定本工程最终造价以有资质的审计单位审计为准。根据我国《民事诉讼法》谁主张谁举证的原则，现在原告主张合同解除，主张索要工程款，但是原告没有提交以上合同约定依据，因此，原告要求答辩人支付工程款11473414.81元及利息、违约金无依据证明，其诉求应予驳回。原告主张的担保保险费，系原告自愿发生的费用，不是诉讼工程中必须发生的费用，答辩人承担该费用无法律依据，因此，原告要求答辩人承担担保保险费的诉讼请求应予驳回。2.答辩人已经支付原告760万元，原告至今没有给答辩人开具增值税专用发票，原告应开具发票。原告要求解除合同，原告应按照原告与答辩人签订的《建设工程施工合同》第32.1款约定，提供已经竣工的工程齐全竣工资料一份。原告与答辩人签订的《工程质量保修书》第四条保修费用、第五条质量保修金的返还分别约定，本工程质量保修金为施工合同价款的3%，发包人在本工程竣工验收合格之日起计算满两年后14天内，将剩余保修金返还承包人。因此，本案质量保修金没有达到支付的约定时间条件，答辩人不应支付。3.原告与答辩人签订的《建筑工程施工合同》第三部分专用条款第23.2款本合同价款约定采用（2）方式确定，（2）采用可调价格合同，具体见补充条款。第47款补充条款具体约定工程结算办法，但是没有按照住建部《建筑工程安全防护、文明施工措施费用及使用管理规定》收取原告自称的安全文明措施费，更没有约定安全防护、文明施工具体措施、方案及项目总费用，以及费用预付、支付计划、使用要求、调整方案等条款。因此，原告自称的50万元安全文明措施费不符合合同约定，该50万元是答辩人支付的工程款。综上，请求法院查明事实，支持答辩人答辩请求。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。天元公司提交如下证据：被告企业信息一份、原告与被告2014年7月30日签订的建设施工合同一份、原告制作的土建工程造价及安装工程造价各一份、原告制作的工程款回收明细一份、工程造价鉴定费发票一张、保全保险费发票一张、诉讼费票据一张；具备证明效力，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实： 2014年7月30日原、被告签订建设工程施工合同，约定：工程名称：办公楼、宿舍楼、生产车间、质检中心、展厅、配套公厕及垃圾转运站等工程；工程地点：罗庄区湖东路与永盛路交汇处；工程内容：框架结构，总建筑面积约30449.14平方米；承包范围：土建、安装、一般装饰等图纸、工程量清单所含内容；开工日期：2014年8月1日，竣工日期：2015年8月1日；工程质量标准：合格；合同价款：约定35663799.80元；工程款（进度款）的支付：合同签订后，进度款每个单体工程按下述节点拨付：正付0完成、主体结构封顶后扣除甲供材料款后支付已完工程量的75%，二次结构、装饰、安装工程按每月形象进度扣除甲供材料款后支付已完工程量的75%，工程竣工交付时拨付已完工程量的90%，结算完成后拨付至审计结算价的97%，剩余3%作为质保金，质保期满后无质量问题，一次性无息拨付；发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。合同解除：发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同；违约：发包人违约应承担的违约责任：执行通用条款，如违约，支付违约额的万分之一的违约金。 合同签订后，天元公司进场施工，亿康公司陆续拨付工程款共计785万元，天元公司自行核算已完成工程量造价为18923414.81元，因亿康公司不能继续支付工程进度款，天元公司停止施工，涉案工程未竣工验收。双方发生纠纷，协商不成，因此成诉。 关于已完工工程的工程造价，双方有争议，依照天元公司申请，经本院委托立信国际工程咨询（山东）有限公司做出山东亿康环保科技有限公司办公楼、宿舍楼质检中心楼、生产车间已完工部分工程造价鉴定意见书，审核结果：山东亿康环保科技有限公司办公楼、宿舍楼质检中心楼、生产车间工程造价为15410636.37元，其中土建工程造价14654474.45元、安装工程造价756161.92元。对于该意见书，天元公司无异议，亿康公司主张鉴定报告价格偏高，甲方部分供材价格没有扣除。 另查明，天元公司支出鉴定费20万元、保全保险费6900元。 本院认为,天元公司与亿康公司于2014年7月30日签订的《建设工程施工合同》,主体合法,意思表示真实,内容不违反法律法规的有关规定,依法成立并有效。关于已完工部分工程造价，立信国际工程咨询（山东）有限公司做出的山东亿康环保科技有限公司办公楼、宿舍楼质检中心楼、生产车间已完工部分工程造价鉴定意见书合法有效，亿康公司虽有异议，未提供充分证据证实，不予支持，据此认定已完工部分工程造价15410636.37元。按照此工程造价，亿康公司已付785万元，达不到应支付75%工程款的约定，更达不到天元公司此前向亿康公司主张的已完成工程量造价18923414.81元的75%。因此，依照双方约定及《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，天元公司要求解除合同，予以支持。关于工程质量保证金，发包方、承包方必须适当履行各自在建设工程施工合同中的权利义务，使得建设工程达到竣工验收合格，方能确定缺陷责任期。现因亿康公司不能按时支付工程款导致工程停工且长期无法竣工验收，因工程未通过竣工验收，是否确定缺陷责任期对于建设工程没有意义，现在双方的合同已经解除，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，不应当预留质量保证金，但无论是否存在缺陷责任期，是否预留质量保证金，都不影响承包人根据法律规定承担保修责任，综上，依照双方约定及《中华人民共和国合同法》第九十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十七条、第十八条规定，天元公司要求亿康公司支付工程款7560636.37元及利息、违约金，予以支持。 关于天元公司要求确认原告在被告拖欠的工程款范围内针对涉案工程拍卖价款享有优先受偿权，如果发包人与承包人就合同解除后的工程价款的支付另行达成合意，应当尊重当事人的意思自治，以该协议约定确定工程款的支付时间作为优先受偿权的起算时间；本案中双方对工程款的数额有争议，需要对工程量及工程价款进行鉴定后才能确认发包人欠付承包人工程款，应付款之日则应为当事人提起诉讼之日起，因此天元公司主张优先权不超过六个月的期限，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条规定，予以支持，但仅限于欠付的工程款,不应包括欠付工程价款的利息部分。关于鉴定费、保全保险费，属于天元公司因合同解除支出的合理费用，属于损失范畴，依照《中华人民共和国合同法》九十七条规定，亿康公司应予赔偿。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第二百八十六条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十七条、第十八条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条规定,判决如下: 一、解除原告天元建设集团有限公司与被告山东亿康环保科技有限公司于2014年7月30日签订的《建设工程施工合同》； 二、被告山东亿康环保科技有限公司在本判决生效后十日内支付原告天元建设集团有限公司欠付工程款7560636.37元; 三、被告山东亿康环保科技有限公司在本判决生效后十日内支付原告天元建设集团有限公司欠付工程款7560636.37元的利息【利息以7560636.37元为基数，自2019年12月17日起至至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付】及违约金75606.36元; 四、原告天元建设集团有限公司就上述工程款7560636.37元对其修建的办公楼、宿舍楼质检中心楼、生产车间折价或者拍卖的价款享有优先受偿权； 五、被告山东亿康环保科技有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告天元建设集团有限公司鉴定费、保全保险费合计206900元; 六、驳回原告天元建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费66702元，减半收取计33351元，及保全申请费5000元，共计38351元由被告山东亿康环保科技有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  何国防 二〇二〇年七月三十日 书记员  刘洪斌