云南省耿马傣族佤族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0926刑初185号 公诉机关云南省耿马傣族佤族自治县人民检察院。 被告人姚胡兵，曾用名姚火生，男，1999年8月1日生，耿马自治县人，汉族，初中文化，待业，户籍地云南省临沧市耿马自治县，住云南省耿马自治县。因本案于2020年3月11日被耿马自治县公安局刑事拘留，同年4月13日被逮捕，现羁押于耿马自治县看守所。 辩护人姚将前，云南楚国律师事务所律师。 耿马自治县人民检察院以耿检二部刑诉〔2020〕177号起诉书指控被告人姚胡兵犯贩卖毒品罪，于2020年6月24日向本院提起公诉，本院于当日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。耿马自治县人民检察院指派检察员钟远芳出庭支持公诉，被告人姚胡兵及辩护人姚将前到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2020年3月10日17时，耿马自治县公安局大兴派出所民警到耿马自治县开展工作时获悉，被告人姚胡兵即将携带毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻黄素”“小麻”）贩卖给吸毒人员陆某，民警在陆某家中蹲守过程中将姚胡兵抓获，后在姚胡兵身上查获用蓝色塑料自封袋包装的毒品甲基苯丙胺可疑物1袋，经鉴定称量，姚胡兵被查获的1袋毒品甲基苯丙胺片剂净重15.36克。 另查明：2019年的一天（具体时间不记清），姚胡兵在家里以现金100元人民币贩卖给吸毒人员陆某4颗毒品甲基苯丙胺片剂。 经侦查实验核定，被告人姚胡兵贩卖给吸毒人员陆某的未能查获的4颗毒品甲基苯丙胺片剂约重0.39克。 针对以上指控事实，公诉机关当庭宣读并出示了相关证据材料予以证实，公诉机关认为被告人姚胡兵贩卖毒品甲基苯丙胺片剂15.75克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，故提请本院依法判处。被告人姚胡兵当庭不认可公诉机关指控其贩卖毒品的行为，公诉机关当庭撤回被告人姚胡兵签署的认罪认罚具结书。 庭审中，被告人姚胡兵对公诉机关指控其的行为犯罪且构成贩卖毒品罪有异议，并且提出其于2019年拿给陆某过4颗毒品甲基苯丙胺，但并未收到现金人民币100元作辨解。辩护人提出如下辩护意见：1.被告人姚胡兵没有社会经验，导致吸食毒品；2.公诉机关指控被告人姚胡兵于2019年的某一天贩卖给陆某100元4颗毒品甲基苯丙胺构成贩卖毒品罪不成立。理由：此次犯罪仅有被告人姚胡兵以及证人陆某的口供，无其他证据予以佐证，且取证过程违法；3.毒品甲基苯丙胺15.36克中鉴定含有甲基苯丙胺的成分，并不能证明查获的毒品甲基苯丙胺15.36克全部都具有毒品甲基苯丙胺含量，因为鉴定结果中没有载明15.36克的甲基苯丙胺中含有甲基苯丙胺的纯度；4.指控被告人姚胡兵的行为构成贩卖毒品罪，但自始至终“贩卖”这个行为没有发生，贩卖毒品罪的客观要件要求“贩卖”的人要把毒品交付给对方，从对方处得到物质利益，本案中指控被告人姚胡兵贩卖给陆某毒品未发生，姚胡兵身上查获的毒品甲基苯丙胺15.36克是姚胡兵为方便其吸食携带，故指控罪名不成立，应当以非法持有毒品罪追究被告人姚胡兵的刑事责任。 经审理查明：2020年3月10日17时，耿马自治县公安局大兴派出所民警到耿马自治县开展工作时获悉，被告人姚胡兵即将携带毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻黄素”“小麻”）贩卖给吸毒人员陆某，民警遂在陆某家中蹲守，姚胡兵到陆某家后公安机关将姚胡兵抓获，并在姚胡兵身上查获用蓝色塑料自封袋包装的毒品甲基苯丙胺可疑物1袋，经鉴定称量，姚胡兵被查获的1袋毒品甲基苯丙胺片剂净重15.36克。 2019年的一天（具体时间不记清），被告人姚胡兵以现金人民币100元贩卖4颗毒品甲基苯丙胺片剂给陆某。经侦查实验核定，被告人姚胡兵贩卖给陆某的4颗毒品甲基苯丙胺片剂约重0.39克。 上述事实有公诉机关当庭宣读和出示并经质证的下列证据予以证实： 1.物证照片，证实本案查获毒品的情况与物证手机。 2.户口证明、违法犯罪记录、政治面貌证明，证实姚胡兵犯罪时达到完全刑事责任年龄，辖区内无违法犯罪记录，非中共党员。 3.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实本案案件来源及查获姚胡兵的过程。 4.行政处罚决定书，证实耿马自治县公安局对吸食毒品人员陆某、康某作出行政处罚。 5.电子物证检查及工作记录、微信聊天截图证实：（1）陆某的微信名为“踏雪无痕”，姚胡兵微信名为：“爱上对方过后就哭了”；（2）2020年3月10日16时19分至当日17时44分，姚胡兵与陆某微信聊天内容能与陆某的证言及被告人姚胡兵的供述相互印证。 6.情况说明，证实：（1）侦查机关对以下情况进行的说明公安机关未能查找到姚胡兵供述中的“梁政强”，核实相关情况；（2）本案涉案毒品甲基苯丙胺的称量、取样以及侦查实验所使用的电子秤均属同一台电子秤。 7.见证人身份证复印件，证实本案见证人符合见证人资格。 8.证人证言 8.1证人陆某的证言，证实：（1）2019年11月份其以现金人民币100元向姚胡兵购买4颗毒品甲基苯丙胺片剂；（2）2020年3月10日，其准备向姚胡兵购买100元的毒品甲基苯丙胺片剂，但还没有拿到毒品甲基苯丙胺片剂，姚胡兵就被公安机关查获；（3）2019年其与康某吃饭、喝酒时知道康某也吸食毒品。2020年3月10日其知道姚胡兵携带毒品到耿马自治县，其告知康某如需要毒品让康某与姚胡兵购买。 8.2证人康某的证言，证实（1）2020年3月10日16时许，其接到朋友陆某的电话，陆某说“他的朋友有麻黄素，我说我没有钱，你能不能帮我想办法弄几颗，钱等我有的时候在给你”，陆某答应分几颗麻黄素给其，其就去陆某家，后其被公安机关查获。 9.被告人姚胡兵的供述与辩解，证实：（1）其吸食毒品两、三年，后外出打工未吸食毒品，2019年11月份打工回到耿马自治县又开始吸食毒品。2020年3月10日因其吸食毒品和身上携带毒品准备贩卖给陆某被公安机关抓获。2020年3月10日陆某通过微信问其是否有毒品甲基苯丙胺片剂让其带给陆某，当时两人未谈妥贩卖毒品的价格。当天16时许，其驾驶摩托车携带毒品甲基苯丙胺片剂到耿马自治县找陆某，被公安机关查获；（2）2019年其以现金人民币100元4颗贩卖毒品甲基苯丙胺片剂给陆某。其身上查获的毒品甲基苯丙胺片剂是其于2020年2月份的一天，通过手机微信和一名叫“大红强”（梁政强）的勐永河底岗的男子购买所得，当时其微信转账1500元购买到200颗毒品。 10.尿液提取笔录、现场检测报告书、尿液封存笔录、吸毒成瘾认定报告、认定告知书、资质证书，证实经提取姚胡兵的尿液检测后发现其吸食毒品但不成瘾，公安机关已将认定结论告知姚胡兵。 11.毒品可疑物取样送检笔录、鉴定聘请书、物证检验鉴定报告、鉴定意见通知书、鉴定机构及资质证书，证实经依法取样送检的毒品可疑物检材中检出甲基苯丙胺成分，公安机关已将鉴定结论告知姚胡兵。 12.人身检查笔录及照片，证实公安机关依法对姚胡兵进行人身安全检查。 13.辨认笔录，证实经辨认姚胡兵能辨认出陆某，陆某能辨认出康某及向其贩卖毒品的姚胡兵。 14.毒品重量称量记录及照片、电子秤合格证明，证实经称量从姚胡兵身上查获的毒品甲基苯丙胺可疑物，共净重15.36克。 15.扣押笔录、扣押清单、扣押决定书及照片、涉案财物移交登记表、移交物品、文件清单，证实公安机关依法将查获的毒品甲基苯丙胺可疑物15.36克及黑色oppo手机1部进行扣押，并将扣押的15.36克毒品甲基苯丙胺可疑物上缴到耿马自治县公安局禁毒大队。 16.侦查实验报告书、侦查实验笔录及照片、电子秤合格证，证实经侦查实验核定，姚胡兵贩卖给陆某未查获实物的毒品甲基苯丙胺每颗约重0.098克，4颗共计约重0.39克。 17.视听资料及电子数据，证实公安机关对姚胡兵的讯问、毒品称量、毒品取样、人身检查、尿液检测、辨认、侦查实验等均依法进行。 经质证，被告人姚胡兵对第8.1组证据中“2019年11月份其以现金人民币100元向姚胡兵购买4颗毒品甲基苯丙胺片剂”有异议。 辩护人对上述证据提出如下质证意见：第5组证据中，微信截图不能作为定案依据；侦查机关对第8.1组证人证言、第9组被告人供述“贩卖4颗毒品麻黄素”的取证过程系非法取证，公安机关在询问证人陆某的过程中有明显的不断询问然后套出口供的行为，是变相的逼供行为（当庭表示不申请非法证据排除）；第11组证据证实“送检的毒品甲基苯丙胺可疑物中检出甲基苯丙胺成分，但15.36克不等于全部是甲基苯丙胺”；第16组证据“4颗毒品甲基苯丙胺片剂约重0.39克”是推定的，既然没有查获毒品实物，不能猜测，故不应认定被告人姚胡兵贩卖毒品的数量。其余证据表示无异议。本院认为，上述各证据的取证程序合法，内容客观真实，证据之间能够相互印证，形成完整证据锁链证实被告人姚胡兵犯贩卖毒品罪的犯罪事实，应作定案依据，应予以确认。 本院认为，被告人姚胡兵违反国家毒品管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺片剂重约15.75克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人姚胡兵的犯罪事实、罪名及适用法律的公诉意见成立，本院予以支持。《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》明确：“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”；“对于未查获实物的甲基苯丙胺等混合型毒品，可以根据在案证据证明的毒品粒数，参考本案或者本地区查获的同类毒品的平均重量计算出毒品数量”；“办理毒品案件，无论毒品纯度高低，一般圴应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度”。故对被告人姚胡兵身上查获的毒品甲基苯丙胺片剂15.36克，应认定为其贩卖的毒品。被告人姚胡兵向陆某贩卖的未查获实物的4颗甲基苯丙胺重量可通过侦查实验核实。被告人姚胡兵在侦查及审查起诉阶段如实供述自己的罪行，自愿签署认罪认罚具结书，但庭审过程中当庭翻供，拒不供认罪行无悔罪表现，公诉机关当庭撤回自愿认罪认罚具结书。被告人姚胡兵贩卖的毒品已被查获，未流入社会造成更大的危害，本院量刑时予以酌情从轻处罚，被告人姚胡兵系吸食毒品人员量刑时予以考虑。被告人姚胡兵提出的辩解，与查明事实不符，本院不予采信。辩护人提出的第1点辩护意见，与本案定罪量刑无关联，本院不予评判；其余辩护意见，与本院查明事实不符，本院不予采信。综上，根据被告人姚胡兵的犯罪性质、情节及社会危害性。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人姚胡兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月11日起至2028年3月10日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳。） 二、扣押的毒品甲基苯丙胺片剂15.36克，黑色oppo手机1部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张 丽 审 判 员  杨光蕊 人民陪审员  刀志明 二〇二〇年七月十五日 书 记 员  毕瑀瑢