广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终690号原公诉机关东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨少彬，男，1965年10月24日出生，身份证号码：440************030，汉族，文化程度小学，户籍所在地为广东省惠来县************之二（以上身份情况均系上诉人自报）。2014年4月3日因犯非法持有毒品罪被广东省惠东县人民法院判处有期徒刑三年，于2015年10月23日刑满释放。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人冯世杰，广东赋诚律师事务所律师，为东莞市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）吕青，男，1971年1月2日出生，身份证号码：231************011，汉族，文化程度小学，户籍所在地为广西壮族自治区桂林市叠彩区*****************。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2016年6月29日被羁押。次日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人张庚、郑毅，广东百勤律师事务所律师。东莞市第一人民法院审理东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人杨少彬犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，吕青犯非法持有毒品罪一案，于2020年4月17日作出（2019）粤1971刑初2542号刑事判决。原审被告人杨少彬、吕青不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年6月29日11时30许，被告人杨少彬、吕青通过事先电话联络约至中堂镇中兴路中堂中心小学对出马路边碰面。被告人杨少彬在其独自驾驶的涉案车辆黑色锐志小车（车牌号：粤S*****）内将一个装有冰毒的绿色塑料袋交给被告人吕青。后吕青将上述毒品带至南城区豪岗村牌坊对出人行道处转交给其女友周洁，并叫周洁将毒品带回住所。周洁在返回途中被公安机关抓获，并现场缴获冰毒548.35克（经检验，含甲基苯丙胺成分）。当日13时10分许，公安机关在东莞市莞城区高升海鲜餐饮饭店抓获吕青。19时许，公安机关在中堂镇居益凯景中央小区六栋1704号抓获杨少彬，并在上述杨少彬住所查获冰毒1.67克（经检验，含甲基苯丙胺成分）、麻古0.08克（经检验，含甲基苯丙胺成分）、全黑色的枪形物品一支（经检验，该枪以火药为动力发射弹丸，是自制18号猎枪，系枪支）和蓝色子弹型物品一颗（经鉴定，为制式18号猎枪弹，系弹药）。上述事实，有经原审法庭举证质证的现场勘验笔录、现场照片，黑色猎枪等物证，痕迹检验鉴定报告等书证，搜查证等书证，周洁等证人证言，被告人杨少彬等的供述等证据。原审法院认为，被告人杨少彬无视国法，违反枪支管理规定，明知是枪支而非法持有，还违反毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺，数量达五十克以上，其行为已构成非法持有枪支罪、非法持有毒品罪。被告人吕青无视国法，违反毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺，数量达五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人杨少彬曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯非法持有毒品罪，应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人杨少彬如实供述非法持有枪支的犯罪事实，对该宗犯罪依法可以从轻处罚。扣押在东莞市公安局的黑色锐志小汽车一辆，由扣押机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：一、被告人杨少彬犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币50000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。总和刑有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币50000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币50000元。二、被告人吕青犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币20000元。三、随案移送的手机三部，予以没收，上缴国库；随案移送的人民币37000元，折抵被告人杨少彬被判处的罚金，上缴国库；随案移送的金手镯二枚、金戒指二枚，经拍卖后所得价款折抵杨少彬的罚金，如有盈余退还杨少彬。上诉人杨少彬及辩护人提出的主要意见：原审判决认定上诉人杨少彬犯非法持有毒品罪，事实不清，证据不足，不能认定上诉人杨少彬构成非法持有毒品罪。上诉人吕青及辩护人提出的主要意见：1、原审判决对吕青的供述、周洁的证言采信一半，不采信另一半，只采信对吕青不利的部分不当。2、杨少彬将毒品交给吕青保管的事实，有充分的证据证实，替他人保管毒品的行为应当以窝藏毒品罪定罪处罚。3、即使认为指控杨少彬将毒品交给吕青保管的事实证据不足，对吕青也应以窝藏毒品罪定罪处罚。4、吕青如实供述犯罪事实，是初犯。5、涉案毒品已经被查获，未流入社会造成更严重的危害后果。6、笔录都不是其签名，是疲劳审讯等。综上，结合本案的情况，对吕青判处有期徒刑五年以下足以达到罪责刑相适应的目的。经审理查明，2016年6月29日11时30许，上诉人杨少彬、吕青通过事先电话联络约至中堂镇中兴路中堂中心小学对出马路边碰面。杨少彬在其独自驾驶的涉案车辆黑色锐志小车（车牌号：粤S*****）内将一个装有冰毒的绿色塑料袋交给被告人吕青。后吕青将上述毒品带至南城区豪岗村牌坊对出人行道处转交给其女友周洁，并叫周洁将毒品带回住所。周洁在返回途中被公安机关抓获，并现场缴获冰毒548.35克（经检验，含甲基苯丙胺成分）。当日13时10分许，公安机关在东莞市莞城区高升海鲜餐饮饭店抓获吕青。19时许，公安机关在中堂镇居益凯景中央小区六栋1704号抓获杨少彬，并在上述杨少彬住所查获冰毒1.67克（经检验，含甲基苯丙胺成分）、麻古0.08克（经检验，含甲基苯丙胺成分）、全黑色的枪形物品一支（经检验，该枪以火药为动力发射弹丸，是自制18号猎枪，系枪支）和蓝色子弹型物品一颗（经鉴定，为制式18号猎枪弹，系弹药）。上述事实，有经原审法庭举证质证的现场勘验笔录、现场照片，黑色猎枪等物证，痕迹检验鉴定报告等书证，搜查证等书证，周洁等证人证言，上诉人杨少彬等的供述等证据。关于上诉人杨少彬、吕青及辩护人所提意见。经查，吕青的供述、通话记录、证人青开坤等的证言等，已足以认定杨少彬将毒品交给吕青，吕青又交给周洁带回住处的犯罪事实，符合非法持有毒品罪的犯罪构成，杨少彬、吕青构成非法持有毒品罪。关于二上诉人的量刑，原审已结合二人的非法持有的毒品数量、杨少彬非法持有枪支的情况、前科情况、认罪态度等，对二人进行量刑，量刑适当。综上，对上诉人杨少彬、吕青及辩护人所提意见，不予采纳。本院认为，上诉人杨少彬无视国法，违反枪支管理规定，明知是枪支而非法持有，还违反毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺，数量达五十克以上，其行为已构成非法持有枪支罪、非法持有毒品罪。上诉人吕青无视国法，违反毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺，数量达五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。杨少彬曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯非法持有毒品罪，应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。杨少彬如实供述非法持有枪支的犯罪事实，对该宗犯罪依法可以从轻处罚。扣押在东莞市公安局的黑色锐志小汽车一辆，由扣押机关依法处理。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 叶 颖审判员 陈婉筠审判员 李太平二〇二〇年七月二十四日书记员 袁匡民相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。