陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民  事  判   决  书 （2020）陕01民终2001号上诉人（原审被告）：刘虎，男，1972年9月24日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。被上诉人（原审原告）：陕西鑫源钢模板有限公司，住所地：西咸新区。法定代表人：陈锦途，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘斐，陕西耀轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓涛，陕西耀轩律师事务所律师。原审被告：陕西卓越建筑劳务有限责任公司，住所地：陕西省西安市莲湖区。法定代表人：代明洪，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐长福，男，1952年2月18日出生，汉族，系该公司员工，住该公司。上诉人刘虎因与被上诉人陕西鑫源钢模板有限公司（以下简称：鑫源公司）、原审被告陕西卓越建筑劳务有限责任公司（以下简称：卓越公司）租赁合同纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初5870号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。刘虎上诉请求：撤销一审判决，驳回旭东研究所的起诉；诉讼费用由旭东研究所负担。事实与理由：双方并没有最终结算，鑫源公司的举证系单方面计算的，没有刘虎的签字认可。鑫源公司的原代理人对承诺的包干价65万完全推翻不认可，鑫源公司工作人员王某某在双方履行合同中的承诺和变更合同的行为有效。按照65万包干价才是正确的认定。故刘虎并没有违约，只是双方的账目没有结算。鑫源公司辩称，双方合同明确约定：“最终结算以实际发生量为准”，65万系合同金额的预估值，王某某作为鑫源公司的业务员，没有任何权利签署文件，不存在变更合同或65万元系包干价一说。刘虎归还的租赁物有的丢失、有的报废、需维修，且拖欠租赁费长达6年多，严重违约，且刘虎在一审期间明确表示同意支付违约金，一审判决已对违约金进行了调整。卓越公司辩称，对一审判决没有意见。刘虎假刻卓越公司章子，刘虎对此已承认，故租赁合同关系与卓越公司无关。鑫源公司向一审法院起诉请求：1. 刘虎、卓越公司支付租赁费844893.7元；2. 刘虎、卓越公司承担违约金167576.45元；3.诉讼费由刘虎、卓越公司共同承担。一审法院认定事实：2013年8月刘虎以卓越公司第十项目部的名义与鑫源公司签订《全钢大模板租赁合同》，约定由卓越公司第十项目部（甲方）租赁鑫源公司（乙方）模板及配件。合同约定如下：1.工程名称及地点眉县平阳阁。2.租赁物规格、数量、起租天数、单价：①86系列模板，数量520㎡，起租天数330日，日租金0.95元，合计163020元。（含各种连接器，春节减租30天，包含在330天内，租旧。）②86系列模板，数量2100㎡，起租天数150日，合计364020元。（150天内包干，超出天数按1.3元/㎡·天计算，租旧。）③圆柱模，数量200㎡，单价540元，合计108000元。④楼梯踏步，数量68步，单价220元，合计14960元。以上合计650000元。注：租赁物数量及合同额为预估值，最终结算以实际发生量为准，不含税。3.租赁天数及计算方法：随进随计，以各种租赁物分别进入甲方施工现场次日开始计租，从甲方将各种租赁物退还给乙方次日开始停租；租赁天数不得低于第二条双方约定的起租天数，低于起租天数的按起租天数计算租金，超过起租天数的按实际租赁天数计算。4.租赁物的保全：租赁物超过起租天数后，如甲方既不向乙方支付租赁费又不退还租赁物超过2个月的，甲方除应支付租期内租金外还应按本合同《附件一》丢失价格双倍赔偿；租赁物还板周期为15天，模板及配件应配套退还，否则模板及配件按合同及《附件一》标准计租；甲方退还的模板及配件损坏但可以修复的，按变形的单价赔偿费用，不能修复的，按报废的单价赔偿费用，原物收回。5.租赁物的性能恢复：甲方应承担租赁物基本外观及使用变形的恢复责任。使用后清除全部模板正反面及附件上的砼，未清理按《附件一》计费给乙方。甲方可按大模板及角模发货总面积每平米3元包干模板清理费给乙方，但模板反面砼厚度大于50mm、直径超过100mm须按《附件一》规定加收清理费。角模不得连接在大模板上装运，否则执行《附件一》的条款。6.租赁物的收、发：甲方应委派专人负责租赁物收货及退货，并在收、发单上签字确认作为租赁费的结算依据。发货时，乙方应将租赁物送到甲方施工现场；退货时，甲方应将租赁物送到乙方生产厂内，甲方对收货单上注明的租赁物损毁等问题有异议应当当场提出，否则视为认可双方签署的收货单。7.租赁物抵押金及预计起始使用时间：从签订合同之日起，甲方应在3日内向乙方支付租赁物保证金壹万元，该保证金在甲方最终结算时可冲抵租赁费及赔偿等费用。甲方要求送货前三天必须支付押金肆万元，如保证金或押金到乙方帐户日推迟，租赁物发送或提取日期也相应顺延。甲方预计租赁物最早进场日期为2013年9月10日，乙方应在此日期前加工配制完成全部租赁物。若甲方推延租赁物进场日期，甲方须在预计最早进场日期或前期双方已确认的顺延日期前25天以书面形式通知乙方顺延日期，否则，双方已确认的预计最早进场日期或顺延日期，即为双方确定的最终进场日期。租赁物实际进场日期应当不迟于双方确定的最终进场日期，否则，甲方同意自最终进场日期起第11天开始计算租赁物租金。8.租赁费的结算、付款期限及方式：①租赁费结算必须以双方确认的收、发货单的数量为结算依据，模板进场后2个月内付15万元。退板前，甲方应付实际所发生租赁费的90％，否则乙方有权拒绝收货。②双方应于租赁物全部清理退还完毕20天内完成本合同的全部结算确认。乙方根据合同（包括协议）及双方确认的发、收货单出具的租赁费总结算单送达甲方后，甲方应在7日内书面提出异议，否则视为甲方认可乙方出具的租赁费总结算单金额，并在甲方退板后四个月内付清全部余款。③模板计算面积的产品包括并不限于大板、角模、梁模、堵板、吊梆模、小阳角（模板连接角钢）、梁底模、梁盖板等在施工过程中甲方增补的租赁物须另行签订补充协议，按合同及《附件一》中约定的租金、单价进行计费。④异形模板包括:开豁（开洞）模板、纵连接孔移位模板、非等边角模、吊梆模、梁模、加焊装饰条或滴水线模板、堵板、梁底模、梁盖板。非标模板包括平台模、非90度角模、接高模板、三边及以上角模、圆（方）柱模、弧形模及高度低于2700mm的模板。⑤除双方约定外，非标模板均应按《附件一》赔偿价由甲方购买；如乙方同意由甲方租赁该非标模板，租金单价及租期需双方协商另行签订补充协议，未签订补充协议视同甲方同意按《附件一》赔偿价购买。9.双方的权利和义务：乙方按照该工程图纸及特点，编制模板配制方案，满足甲方工程使用需要，减少不必要的浪费。乙方配制的大模板，必须符合该工程大模板设计方案中的质量、技术要求。乙方将安排人员跟踪指导甲方首层模板的安装使用，并负责施工中模板疑点、难点的配合处理。如模板出现问题，接到甲方通知后，乙方即派维修人员在最短时限到现场给予妥善处理。甲方应妥善存放、爱护使用乙方租赁物，每层使用完应及时安排人员清理模板上的砼，做到稳吊、轻放。甲方因施工需要在模板加工制作时需在模板上开豁开孔超过乙方技术标准的，经乙方技术人员书面同意，按《附件一》价格计费；未经乙方技术人员书面同意甲方在模板上开豁、开孔的应按《附件一》双倍计费。10.违约责任：租赁合同生效后，双方均不得中途终止履行本合同，如一方单方面终止合同，应承担违约责任并向对方支付违约金，违约金数额按合同总价款的50％执行；乙方保证按期供货，如逾期供货应向甲方支付发货前所收款项日计5‰违约金；甲方保证按时付款，如逾期付款应向乙方支付所欠租赁费总额日计5‰违约金。11.其它约定：①标准件按销售处理，由乙方根据实际发货量在租金结算单中统一结算。②本合同由乙方先行签字盖章，甲方应在年月日之前签字盖章并返回至乙方，否则乙方租赁物发货日期相应顺延；本合同如有手写及修改之处，必须加盖乙方合同专用章方可生效。③所有零配件单价下浮40％（不含模板及穿墙栓）。④本合同圆柱模及楼梯踏步所有权归乙方所有，甲方须在本工程使用完毕25天内退还，未按时退还执行附件一条款。12.《附件一》包含模板及配件赔偿价格、清理不净价格、变形弯曲价格、报废价格，以及清理标准及清理不净收费标准，角模返回时未拆开应付每件200元拆装费，以及变形、报废标准。合同签订后，鑫源公司于2013年10月8日至2014年4月3日将合同约定的模板及配件陆续进行发货。2013年11月30日，鑫源公司与刘虎进行租赁预结算，鑫源公司计算租赁费共计707145.1元（截止2014年8月16日），刘虎提出异议，表示：1-4层挡土墙模板实际进场面积与鑫源公司签订合同之前提供设计方案模板面积相差约720㎡，应在结算时予以扣除相差面积所产生的租金。2014年1月7日至2014年12月12日刘虎陆续退还模板及配件，但仍有部分模板及配件未返还。2014年12月3日，刘虎以卓越公司第十项目部的名义与鑫源公司签订《退板补充协议》，就所欠租赁费及退板等事宜达成协议：1.截止2014年12月6日，卓越公司第十项目部共产生租赁费1135577.80元，已付款200000元，按照合同退板前应付90%即872020.02元，鑫源公司考虑到对方的实际困难，同意卓越公司第十项目部2014年12月3日先支付100000元后开始退板，卓越公司第十项目部保证在十五天之内全部退完租赁物，以后退还的视为丢失。2.鑫源公司收到支付的100000元租赁费后，应安排人员接收退回的模板及配件，在退完模板后20天内鑫源公司应完成本工程的结算给卓越公司第十项目部。3. 卓越公司第十项目部承诺所欠的租赁费在2014年12月3日付100000元，在2014年12月25日再付150000元，2015年春节前结清该合同下租赁费及丢失赔偿等费用。4.卓越公司第十项目部第3条所欠租赁费等费用如有任何一期没有按时支付，卓越公司第十项目部同意将双方的《租赁合同》第二条租赁费单价每天每平方米提高0.2元，并愿意按照实际租赁期天数计算的结算单付清所欠全部费用。5.卓越公司第十项目部到期若没有按时付款，愿意继续按照《租赁合同》的规定承担违约金责任。6.本协议一式二份，具同等效力，双方签字盖章后此补充协议成立，鑫源公司收到卓越公司第十项目部支付的第1条租赁款100000元后生效。《退板补充协议》鑫源公司盖章确认，刘虎加盖卓越公司第十项目部印章并签字，但注明：本合同签订为陆拾伍万元（650000元）包干价，其中本合同价格为包含所有配件费用。另查明，刘虎共向鑫源公司支付租赁费400000元。2015年8月21日鑫源公司以卓越公司为被告诉至法院，西安市长安区人民法院经审理作出（2015）长安民初字第04211号民事判决书，判决：卓越公司支付鑫源公司租赁费844893.7元，支付违约金50000元。2016年卓越公司对上述判决不服，提起再审，西安市中级人民法院作出（2016）陕01民申393号民事裁定书，裁定本案由西安市中级人民法院提审。2017年4月11日，西安市中级人民法院作出（2017）陕01民再27号民事裁定书，裁定：撤销西安市长安区人民法院（2015）长安民初字第04211号民事判决；该案发回西安市长安区人民法院重审。2018年9月，西安市长安区人民法院作出（2017）陕0116民初9675号民事裁定书，裁定该案按撤诉处理。2019年3月鑫源公司再次诉至法院。一审法院认为，刘虎以卓越公司的名义与鑫源公司签订《全钢大模板租赁合同》，双方争议焦点一在于刘虎是否具有代理卓越公司签订合同的权限，以及鑫源公司是否系善意相对人。首先，卓越公司否认存在第十项目部，并表示从未委托他人与鑫源公司签订涉案租赁合同；其次，刘虎在审理中自认其因其他项目挂靠卓越公司而私刻印章，并在涉案合同中使用该印章与鑫源公司签订合同，实际与卓越公司无关；再者，刘虎在签订合同时并未携带卓越公司的代理手续，鑫源公司也未举证证明其在签订合同时足以相信刘虎系卓越公司代理人。据此，鑫源公司作为合同一方，在签订合同时未尽到对刘虎以及第十项目部印章的相应审核，不足以证明其有理由相信刘虎具有代理权限，该合同对卓越公司不发生效力，鑫源公司要求卓越公司承担责任没有事实及法律依据，依法不予支持。鑫源公司与刘虎签订的《全钢大模板租赁合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，依法成立并生效，对双方当事人均具有约束力。双方的第二个争议焦点在于租赁费的金额。在2013年11月30日双方进行的租赁预结算中，刘虎提出模板实际进场面积与合同中约定不符，应扣除相差面积产生的租金，鑫源公司未予回复。经审查发货单、收货单，双方实际租赁的模板面积确与合同中约定的不一致，刘虎主张扣除相差面积相应的租金合理，予以支持。经核算，双方约定的租赁费分为三部分：其一为150天内包干，超出天数按1.3元/㎡·天计算的部分，该部分合同约定数量2100㎡，实际租赁数量1378.944㎡，应对未租赁部分的租赁费扣除即364020元÷2100㎡×1378.944㎡=239030.09元，并将超出150天的租赁费按照1.3元/㎡·天计算，即70872.55元，合计309902.64元；其二为日租金0.95元，起租天数330日的部分，该部分合同约定数量为520㎡，实际租赁数量为702.281㎡，租赁费按照天数计算为262661.61元；其三为圆柱模、楼梯踏步模的部分，按照合同约定及收、发货单分别为108928.8元、14960元。综上，双方租赁费共计696453.05元，同时应扣除刘虎已支付的400000元，剩余296453.05元。双方争议焦点三，鑫源公司主张的销售部分费用、清理费、丢失部分赔偿、变形赔偿、报废赔偿、拆装费、开孔赔偿等费用是否应予以支持？第一，对于鑫源公司主张的销售部分费用，双方在合同中约定“标准件按销售处理，由乙方根据实际发货量在租金结算单中统一结算”，同时约定“所有零配件单价下浮40％（不含模板及穿墙栓）”，故销售部分费用应按照实际发货量予以计算，根据发货单核算，费用总计24428.58元。第二，对于鑫源公司主张的清理费，双方在合同中约定“甲方应承担租赁物基本外观及使用变形的恢复责任。使用后清除全部模板正反面及附件上的砼，未清理按《附件一》计费给乙方。甲方可按大模板及角模发货总面积每平米3元包干模板清理费给乙方，但模板反面砼厚度大于50mm、直径超过100mm须按《附件一》规定加收清理费。角模不得连接在大模板上装运，否则执行《附件一》的条款。”，经核算清理费包干为6779.25元，加收清理费31333.01元，合计38112.26元。第三，对于鑫源公司主张的丢失赔偿部分费用，经核对发货单、收货单，刘虎确有部分模板及配件未返还，鑫源公司主张按照双方合同中约定的丢失赔偿价格计算丢失赔偿费用符合法律规定，予以支持；经核算，共计42890.26元。第四，对于鑫源公司主张的变形、报废的赔偿费用，双方在合同中约定“甲方退还的模板及配件损坏但可以修复的，按变形的单价赔偿费用，不能修复的，按报废的单价赔偿费用，原物收回”，并在附件中约定了变形弯曲价格、报废价格，同时在收货单中确认了变形、报废情况，鑫源公司主张按照约定计算该部分费用符合约定，予以支持；经核算变形费用为7726.78元、报废费用为24469.7元。第五，对于鑫源公司主张的拆装费，双方在合同中约定角模返回时未拆开应付每件200元拆装费，根据收货单中载明的未拆开的情况核算为9400元。第六，对于鑫源公司主张的开孔赔偿费用，双方在合同中约定“甲方因施工需要在模板加工制作时需在模板上开豁开孔超过乙方技术标准的，经乙方技术人员书面同意，按《附件一》价格计费；未经乙方技术人员书面同意甲方在模板上开豁、开孔的应按《附件一》双倍计费”，刘虎未举证证明其开孔经鑫源公司同意，应按照合同约定进行赔偿，经核算为2520元。第七，对于鑫源公司主张的穿墙栓销售部分的费用，双方虽然在附件中进行了约定，但在合同履行中，刘虎在退还时将上述约定的穿墙栓退还了部分，鑫源公司亦收回并未提出异议，应视为双方在合同履行中对约定作出了变更，故应按照变更后的实际情况进行核算。经核算，穿墙栓有部分未返还，应按照丢失赔偿计算，即2300元；有部分报废、变形，应按照报废、变形计算，分别为230元、190元。综上，刘虎应按照合同约定及法律规定支付销售部分费用、清理费、丢失部分赔偿、变形赔偿、报废赔偿、拆装费、开孔赔偿等费用。双方争议焦点四，刘虎是否应支付违约金？一审认为，双方在合同中约定“双方应于租赁物全部清理退还完毕20天内完成本合同的全部结算确认。乙方根据合同（包括协议）及双方确认的发、收货单出具的租赁费总结算单送达甲方后，甲方应在7日内书面提出异议，否则视为甲方认可乙方出具的租赁费总结算单金额”，鑫源公司并未举证证明其向刘虎送达租赁费总结算单，双方也未实际在租赁物退还完毕20天内进行结算确认。2014年12月3日双方签订了《退板补充协议》，约定“2015年春节前结清该合同下租赁费及丢失赔偿等费用”，但对于费用金额仍存在争议，刘虎也未向鑫源公司支付全部款项。综上，双方在合同履行中均存在违约行为，应各自承担违约责任。结合双方并未实际结算，以及刘虎在签订《退板补充协议》后支付部分款项的事实，酌情认定刘虎支付鑫源公司违约金60000元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百一十二条、第二百二十六条的规定，判决：一、本判决生效后十日内被告刘虎支付原告陕西鑫源钢模板有限公司租赁费296453.05元、销售费用24428.58元、清理费38112.26元、丢失赔偿费45190.26元、变形赔偿费7916.78元、报废赔偿费24699.7元、拆装费9400元、开孔赔偿费2520元，合计448720.63元。二、本判决生效后十日内被告刘虎支付原告陕西鑫源钢模板有限公司违约金60000元。三、驳回原告陕西鑫源钢模板有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按同期银行贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13912元，原告已预交，由原告负担811元，被告负担2218元。本院经审理查明，一审判决查明事实属实。本院认为，刘虎于2013年8月以卓越公司名义与鑫源公司签订《全钢大模板租赁合同》，后刘虎在审理中自认其因其他项目挂靠卓越公司而私刻印章，故一审判决结合本案实际，认定该租赁合同关系应为刘虎个人与鑫源公司之间达成一节，并无不当。且上述租赁合同不违反法律禁止性规定，应为有效，刘虎及鑫源公司均应依约履行各自义务，享有相应权利。合同签订后，鑫源公司已依约提供了租赁物资，但刘虎未按照合同约定支付租金，且归还的租赁物有损坏、报废或需清理等情况，故一审判决经核对发货单、收货单，依据双方合同约定的租金、单价等，判令刘虎支付鑫源公司租金、各项费用及违约金一节，并无不当。至于刘虎上诉称应按照65万包干价计算一节，因该说法与上述《租赁合同》约定不符，且刘虎提供的证据不足以证明其与鑫源公司对该合同结算方式或价款进行了变更，故对该项上诉理由，依法不予支持。综上所述，刘虎的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8887元，由刘虎负担。本判决为终审判决。   审 判 长  马 莉 莉审 判 员  马 延 环审 判 员  秦 燕 燕 二Ｏ二Ｏ年七月二十日 书 记 员  杨 雪  薇 1