广东省广州市天河区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0106刑初857号公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。被告人江某某，男，1982年8月25日出生于广东省普宁市，汉族，文化程度大专，户籍住址广东省广州市天河区。因本案诈骗事实于2018年8月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月14日被广州市公安局天河区分局取保候审，2019年9月11日被本院取保候审。因本案危险驾驶事实于2019年8月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月29日被广州市公安局取保候审。辩护人李洪群，北京市京大律师事务所律师。广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉〔2019〕859号起诉书、穗天检追诉〔2019〕8号追加起诉决定书指控被告人江某某犯诈骗罪、危险驾驶罪，向本院提起公诉。本院于2019年6月11日、2019年9月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市天河区人民检察院指派检察员刘力骏、丁春华出庭支持公诉，被告人江某某及其辩护人李洪群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市天河区人民检察院指控：2018年3月30日，被害人汤某的丈夫陈某涉嫌失火罪被广州市白云区公安分局刑事拘留，为了通过“关系”违规替陈某办理取保候审，汤某通过他人介绍认识了被告人江某某，被告人江某某宣称可以为陈某办理取保候审，向汤某索要钱财，双方约定，先由汤某向被告人江某某支付人民币20万元作为“保证金”，如果“事成”则汤某再向江某某支付人民币10万元作为报酬，若未能帮陈某办理取保候审，则江某某需全额退还20万元保证金。2018年4月14日晚上，汤某委托亲戚郑某1在广州市天河区皇家国际饭店KTV306房用手机银行转账向江某某转账人民币20万元。被告人江某某在收取上述款项后，向同案人柯某打听陈某案件的相关案情，在明确得知柯某无法帮陈某办理取保候审后，被告人江某某仍然向追讨上述款项的汤某编造已经将钱交给相关人员运作等理由，拒绝返还该20万元。2018年6月6日，汤某到公安机关报案后，被告人江某某先后于6月6日、6月7日向郑某1归还人民币共10万元，其后江某某表示要求汤某先撤案才肯归还余下的人民币10万元。2018年8月15日，被告人江某某被公安机关抓获。同年8月21日，被告人江某某的家属代为归还人民币10万元的余款。2019年8月25日23时许，被告人江某某饮酒后驾驶粤Ａ×××**号小型轿车途经广州市白云区大源北路米龙路段时被执勤民警查获。经现场呼气式酒精测试，被告人江某某的测试结果为155.1mg/100mL。后其由执勤民警带至南方医科大学南方医院提取血液样本，经送南方医科大学司法鉴定中心进行检验，检验结果为：从被告人江某某血液中检出乙醇（酒精）含量为141.1mg/100mL。公诉机关认为被告人江某某无视国家法律，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人江某某在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，数罪并罚，提请本院依法判处，并列举了相关证据。被告人江某某对指控的诈骗及危险驾驶事实均不持异议并自愿认罪。辩护人提出以下辩护意见：（一）关于诈骗事实：1.现有证据不足以证实被告人江某某具有非法占有被害人汤某财物的故意；2.被告人江某某诈骗数额为人民币10万元；3.被告人江某某已赔偿被害人全部经济损失；4.被告人江某某归案后如实供述诈骗犯罪事实；5.被告人江某某是初犯。（二）关于危险驾驶事实：1.被告人江某某情节较轻；2.被告人江某某归案后如实供述危险驾驶犯罪事实。综上，请法庭对被告人江某某从轻处罚。经审理查明：一、诈骗事实2018年3月30日，被害人汤某的丈夫陈志明因涉嫌失火罪被广州市公安局白云区分局刑事拘留，为了通过“关系”违规替陈某办理取保候审，汤某通过他人介绍认识了被告人江某某，被告人江某某宣称可以为陈某办理取保候审，向汤某索要钱财，双方约定，先由汤某向被告人江某某支付人民币20万元作为“保证金”，如果“事成”则汤某再向江某某支付人民币10万元作为报酬，若未能帮陈某办理取保候审，则江某某需全额退还人民币20万元“保证金”。2018年4月14日晚，汤某委托亲戚郑某1在广州市天河区皇家国际饭店KTV306房用手机银行转账向江某某转账人民币20万元。被告人江某某在收取上述款项后，向朋友柯某打听陈某案件的相关案情，明知柯某无法帮陈某办理取保候审后，被告人江某某仍然向追讨上述款项的汤某编造理由，拒绝返还该20万元。2018年6月6日，汤某到公安机关报案，被告人江某某先后于6月6日至7日向郑某1返还人民币共计10万元。公安机关于2018年6月7日立案侦查后，被告人江某某要求汤某先撤案方返还剩余人民币10万元。2018年8月15日，公安机关在广州市天河区珠江新城海文路43号6楼601房将被告人江某某抓获归案，缴获作案工具苹果手机1部。同年8月21日，被告人江某某的家属代其赔偿被害人汤某人民币10万元。上述事实，被告人江某某在庭审过程中亦无异议，并有被害人汤某的报案陈述及其辨认笔录，证人郑某1的证言及辨认笔录，证人柯某的证言，银行帐户明细，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，现场照片，作案工具手机照片，微信聊天记录截图，情况说明，现场勘验检查工作记录，受理报警登记表，立案决定书，户籍材料，抓获经过，破案报告，以及被告人江某某的供述与辩解等证据证实，足以认定。二、危险驾驶事实2019年8月25日23时许，被告人江某某饮酒后驾驶粤Ａ×××**号小型轿车途经广州市白云区大源北路米龙路段时被执勤民警查获。民警现场对其进行呼气式酒精测试，结果为155.1mg/100mL，江某某对结果无异议并在呼气测试单上签名确认。后执勤民警将其带至南方医科大学南方医院提取血液样本，经送南方医科大学司法鉴定中心进行检验，检验结果为：江某某血液中乙醇（酒精）含量为141.1mg/100mL。上述事实，被告人江某某在庭审过程中亦无异议，并有监控录像及截图，抽血照片，呼气式酒精测试照片及结果单，机动车驾驶证、行驶证复印件，驾驶人信息查询单，机动车信息查询单，南方医科大学司法鉴定中心鉴定意见书，受案登记表，立案决定书，查获经过，以及被告人江某某的供述等证据证实，足以认定。关于被告人江某某诈骗被害人汤某的事实认定问题。经查，1.银行卡交易明细证实，证人郑某1代被害人汤某向被告人江某某转账人民币20万元，立案前收回人民币10万元；2.被害人汤某报案称其向被告人江某某支付款项用于办理其丈夫陈某取保候审，收到陈某逮捕通知后数次向被告人江某某索要款项，立案前仅收到被告人江某某返还款项人民币10万元，其余款项被告人江某某编造理由推脱，并要求被害人汤某先撤案方返还剩余款项；3.微信聊天记录证实，被告人江某某通过微信向证人柯某发送陈某的拘留材料并询问能否办理取保候审，后某向被告人江某某答复无法替陈某办理取保候审；4.证人柯某的证言证实，其从未承诺可以帮被告人江某某办理陈某取保候审，亦未收取被告人江某某相应款项；5.被告人江某某供述其无能力帮助陈某办理取保候审，对其诈骗被害人汤某的事实无异议，亦供述未给付柯某好处费。综上，上述证据相互印证，被告人江某某诈骗被害人汤某款项，未将款项用于承诺事宜，仅微信询问证人柯某能否帮助，且被告人供述与被害人陈述等在案证据能一一对应，足以证实被告人江某某主观上有非法占有被害人钱款的主观故意，客观上实施了虚构事实诈骗被害人钱款的行为，其行为已构成诈骗罪。辩护人提出被告人江某某不构成诈骗罪的相关辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。另，现有证据不足以证实被告人江某某对其在公安机关立案前返还的人民币10万元具有非法占有的主观故意，故本院认定被告人江某某犯罪数额为人民币10万元。辩护人关于犯罪数额的相关辩护意见，本院予以采纳。本院认为，被告人江某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。被告人江某某违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，依法应予惩处。被告人江某某一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人江某某在取保候审期间又实施危险驾驶行为，酌情从重处罚。被告人江某某归案后能如实供述并自愿认罪，且已赔偿被害人汤某全部经济损失，可以从轻处罚。辩护人提出对被告人江某某从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。缴获的作案工具予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，判决如下：一、被告人江某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的三十六日，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月10日起至2023年6月3日止；罚金应自本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。二、缴获的作案工具苹果手机1部，予以没收（现扣押于广州市公安局天河区分局，由该局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 曹 虎人民陪审员 苏 梅人民陪审员 肖致富二〇二〇年七月十日书 记 员 李丹丹陈敏