广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤14民终631号上诉人（原审原告）：刘振龙，男，汉族，1981年11月12日出生，公民身份号码441************117，住广东省蕉岭县*******龙。委托诉讼代理人：朱凤珍，女，汉族，1981年9月30日出生，公民身份号码441************127，住广东省蕉岭县*******龙，系上诉人刘振龙的妻子。被上诉人（原审被告）：梅州市梅县区凯盛旋窖水泥有限公司，住所地梅州市梅县区白渡镇悦一，统一社会信用代码914***********355U。法定代表人：刘伟江，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴亦辉，广东法泰律师事务所。委托诉讼代理人：黄丽珊，广东法泰律师事务所实习律师。上诉人刘振龙因与被上诉人梅州市梅县区凯盛旋窖水泥有限公司劳动争议纠纷一案，不服广东省梅州市梅县区人民法院（2019）粤1403民初1590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘振龙上诉请求：1.撤销一审判决；2.判令被上诉人返还上诉人垫付的残疾辅助器具费110287.07元，承担上诉人必然发生的更换辅助器具费用差额3010405.5元，合计3120692.57元；3.判令由被上诉人支付上诉人垫付护工工资71480元、2017年4月至2018年12月上诉人应发工资58712元、护理工资48000元、住院伙食费51200元、医疗护理用品867.5元、住院用电费用1350元，合计208669.5元；4.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定上诉人主张被上诉人返还已垫付残疾辅助器具费110287.07元，以及必然发生的更换辅助器具费用差额3010405.5元，应由个人或工伤保险基金负担，属于适用法律不当。根据《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第二十六条规定“残疾辅助器具费用按照普通适用器具的合理费用计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准。”因人力资源和社会保障局现行标准配备的辅助器具无法满足上诉人的基本需求，上诉人经广东省工伤康复医院专家会诊后出具专家意见，确定上诉人为满足基本生活及生产劳动必需更高配置的器具，并明确了更换周期。根据《中华人民共和国侵权责任法》有关雇员在工作中受伤由雇主承担赔偿责任的法律规定，用人单位应当承担相应的器具费用金额。二、一审法院不支持上诉人主张的2017年4月至2018年12月应发工资58712元、护理工资48000元，住院伙食费51200元等诉讼请求，属于认定事实错误。被上诉人在医院住院治疗期间一直以短信、电话等向被上诉人主张上述权利，直至提起仲裁申请，从未放弃自身合法权利，不应认定为超过诉讼时效。根据《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》第二十一条规定，对于有明确医嘱的医疗护理费用、住院伙食费、营养费以及其他额外费用，应当由用人单位承担责任。上诉人治疗期间产生的费用，都有明确的医嘱和医院证明，理应支持。梅州市梅县区凯盛旋窖水泥有限公司辩称，一审判决正确，应予维持。一、本案是劳动争议纠纷，上诉人与被上诉人之间是劳动关系，不是雇主和雇员的雇佣关系，上诉人在发生工伤后退出工作岗位，与被上诉人解除劳动关系。上诉人已依据《广东省工伤保险条例》的相关规定核定工伤待遇，并从2017年3月开始从梅州市梅县区社会保险基金局享有和领取长期待遇。被上诉人依法无需承担上诉人的相关费用。上诉人以《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》及《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，提起上诉，明显适用法律错误。二、在上诉人发生工伤事故后，被上诉人从2014年6月至2017年3月每月均向上诉人支付了8700元-8800元的工资、护理费等费用。上诉人主张被上诉人同意其另请一名护工，不是事实。上诉人要求被上诉人承担因此产生的费用，缺乏相应证据，被上诉人不同意承担。三、上诉人认为被上诉人没有足额缴交社会保险，要求被上诉人支付相应差额金额，对于该部分的差额，在（2019）粤14民终943号案中已经作出相应裁判。四、根据《广东省工伤保险条例》第27条规定，工伤职工因为日常生活就业需要，必须安装假肢或维修、更换假肢等残疾辅助器具的，由医疗机构、康复机构提出意见，经劳动能力鉴定委员会确认后，所需费用从工伤保险基金支付。上诉人已于2016年7月29日被鉴定为劳动功能障碍一级、生活自理障碍一级，从2017年3月以后开始享有和领取长期待遇，对于上诉人配置假肢问题也已经由相关部门确定并支付了相应待遇。且上诉人配置假肢待遇的核算、确定和给付，与被上诉人缴交的社保金额差额无直接关系。上诉人要求被上诉人承担所谓的残疾辅助器具垫付金额，缺乏法律依据。刘振龙向一审法院起诉请求：1.请求判令被告梅州市梅县区凯盛旋窖水泥有限公司返还原告垫付的残疾辅助器具费110287.07元，并负担原告必然发生的更换辅助器具费用差额3010405.5元，合计3120692.57元；2.判令由被告支付原告垫付护工工资72480元、2017年4月至2018年12月原告应发工资58712元、护理工资48000元、住院伙食费51200元、医疗护理用品867.5元、住院用电费用1350元，合计208669.5元。一审法院认定事实：刘振龙原是梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司的员工，于2013年12月16日入职，从事中控操作岗位。刘振龙与梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司签订了劳动合同并缴交了社会保险。刘振龙在2014年6月21日上班时发生事故受伤。2014年8月25日梅县区人力资源和社会保障局认定刘振龙为工伤。2016年7月29日梅州市劳动能力鉴定委员会鉴定刘振龙劳动功能障碍等级为一级，生活自理障碍等级为一级。事故发生后，梅州市梅县区社会保险基金管理局按照规定支付了刘振龙的医疗费1869236.76元、一次性伤残补助金50112元。梅州市梅县区社会保险基金管理局2017年3月补发了刘振龙的2016年8月至2017年2月的伤残津贴和护理费28702.8元。2017年3月开始按月发放刘振龙的伤残津贴（每月2732元）和护理费（每月2308.75元）。2014年6月至2017年3月梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司每月向刘振龙支付8700多元，逢31天的月份支付8800多元。梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司每月不定期向刘振龙支付2700元左右的款项（支付至刘振龙的姐夫徐卫安账户转交）直至2017年4月。梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司2017年12月14日一次性支付了30万元给刘振龙。2018年12月17日，刘振龙向梅州市梅县区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁申请为：1.由梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司支付一次性伤残补助金差额人民币30888元；2.由梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司支付从2017年1月起至刘振龙丧失领取伤残津贴条件之日止，每月于当月20日前向刘振龙支付伤残津贴差额（以3000元的90%为基数，按照梅州市社会保障局发出的关于调整工伤保险伤残津贴的相关文件规定调整刘振龙应享受的伤残津贴—刘振龙从梅州市梅县区社会保险基金管理局领取的伤残津贴）；3.由梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司向刘振龙支付辅助器具费差额人民币3010405.50元。在该案仲裁庭审期间，刘振龙提出撤回仲裁申请书中的第3项，即梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司向刘振龙支付辅助器具费差额人民币3010405.50元的仲裁请求，增加一项仲裁请求，即由梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司支付刘振龙垫付住院期间外请护工工资72480元、2017年4月至2018年12月刘振龙应发工资58712元、家属护理工资48000元、家属伙食费25600元、刘振龙伙食费25600元、刘振龙护理用品867.5元、厨房用电1350元，合计208669.50元。梅州市梅县区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月30日作出梅县劳人仲案字[2019]3号仲裁裁决，该裁决认为，刘振龙仲裁庭审增加的仲裁请求“由梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司支付刘振龙垫付住院期间外请护工工资72480元、2017年4月至2018年12月刘振龙应发工资58712元、家属护理工资48000元、家属伙食费25600元、刘振龙伙食费25600元、刘振龙护理用品867.5元、厨房用电1350元，合计208669.5元”，不属于该案审理范围，不予审理。申请人刘振龙的第3项仲裁请求“梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司向刘振龙支付辅助器具费差额人民币3010405.50元”已经撤回，裁决驳回刘振龙的仲裁请求。刘振龙不服该仲裁裁决于2019年2月15日向梅州市梅县区人民法院起诉，案号为“（2019）粤1403民初404号”，诉讼请求为：1.由梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司向刘振龙支付辅助器具费差额人民币3010405.50元；2.由梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司支付一次性伤残补助金差额30888元；3.由梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司支付从2017年1月起至刘振龙丧失领取伤残津贴条件之日止，每月于当月20日前向刘振龙支付伤残津贴差额（以3000元的90%为基数，按照梅州市社会保障局发出的关于调整工伤保险伤残津贴的相关文件规定调整刘振龙应享受的伤残津贴—刘振龙从梅州市梅县区社会保险基金管理局领取的伤残津贴）；4.由梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司支付原告垫付住院期间外请护工工资72480元、2017年4月至2018年12月原告应发工资58712元、家属护理工资48000元、家属伙食费25600元、刘振龙伙食费25600元、刘振龙护理用品867.5元、厨房用电1350元，合计208669.50元；5.由被告承担本案的全部诉讼费用。梅州市梅县区人民法院于2019年5月24日作出判决：一、刘振龙提出撤回第1、4项诉讼请求，予以照准。二、驳回刘振龙的其他诉讼请求。刘振龙不服该民事判决，向梅州市中级人民法院提起上诉。2019年9月16日，梅州市中级人民法院作出（2019）粤14民终943号民事判决：一、维持梅州市梅县区人民法院(2019)粤1403民初404号民事判决第一项；二、撤销梅州市梅县区人民法院(2019)粤1403民初404号民事判决第二项；三、梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司应在本判决生效之日起十日内向刘振龙支付一次性伤残补助金差额30888元；四、梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司应在本判决生效之日起十日内向刘振龙支付从2017年1月至2018年8月的伤残津贴差额合计6826.71元；五、驳回刘振龙的其他诉讼请求。2019年6月4日，刘振龙再向梅州市梅县区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司返还刘振龙垫付的残疾辅助器具费110287.07元，并自现在起负担必然发生的更换辅助器具费用差额3010405.5元，合计3120692.57元；2.由被告支付原告垫付护工工资72480元、2017年4月至2018年12月原告应发工资58712元、护理工资48000元、住院伙食费51200元、医疗护理用品867.5元、住院用电费用1350元，合计208669.5元。梅州市梅县区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月18日作出梅县劳人仲案字[2019]253号仲裁裁决，驳回了刘振龙的仲裁请求。刘振龙不服梅县劳人仲案字[2019]253号仲裁裁决，于2019年7月30日向本院提起本案诉讼。一审法院认为，刘振龙与梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司于2013年12月16日建立了劳动关系，梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司为刘振龙在梅州市梅县区社会保险基金管理局缴纳了各项社会保险费用（含工伤保险）。刘振龙于2014年6月21日上班时发生事故受伤，2014年8月25日梅州市梅县区人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年7月29日梅州市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动能力障碍等级为一级，生活自理障碍等级为一级。因此，刘振龙的工伤保险待遇应由梅州市梅县区社会保险基金管理局从工伤保险基金中支付，梅州市梅县区社会保险基金管理局亦按照规定支付了刘振龙的各项工伤保险待遇。刘振龙主张梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司返还刘振龙垫付的残疾辅助器具费110287.07元，主张梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司支付必然发生的更换辅助器具费用差额3010405.5元。而梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司不予以认可，主张刘振龙应该向相关部门主张权利。刘振龙仲裁庭审确认梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司2017年12月14日一次付了30万元给刘振龙。根据《广东省工伤保险条例》第二十九条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金；（二）伤残津贴。《广东省工伤险条例》第二十八条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅、拐杖等辅助器具，或者辅助器具需要维修、更换的，由签订服务协议的医疗、康复机构提出意见，经劳动能力鉴定委员会确认，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付，辅助器具应当限于辅助日常生活及生产劳动之必需，并采用国内市场的普及型产品，工伤职工选择其他型号产品，费用高出普及型的部分，由个人自付。《广东省社会工伤保条例实施细则》第二十二条规定，被鉴定为完全丧失劳动能力并已办理残疾退休手续的被保险人，需维修、更换康复器具的，经社会保险经办机构指定医院提出意见，并经市级劳动能力鉴定机构同意，全部费用由工伤保险基金负担。因此，刘振龙的该诉请依据不足，依法不予以支持。关于刘振龙的第二项诉请。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章规定的有关规定享受伤残待遇。梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司为刘振龙缴交了社会保险，刘振龙的伤残津贴和护理费由社会保险基金支付。刘振龙领取了一次性伤残补助金，并从2016年8月开始领取了社会保险基金发放的伤残津贴和护理费。2014年6月至2017年3月梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司每月向刘振龙支付8700多元，逢31天的月份支付8800多元。2019年1月16日仲裁庭审时刘振龙确认该款项包含了另请护工120元每天。故刘振龙请求梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司支付垫付的护工费72480元，缺乏法律依据，对其诉请不予支持。刘振龙在2019年1月16日仲裁庭审时主张梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司在2017年3月同意刘振龙另请一名护工但没有提供相关证据证明，梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司也不认可。故刘振龙要求梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司支付刘振龙2017年4月至20l8年12月工资58712元、护理工资48000元、住院伙食费51200元，依据不足，对其诉请不予支持。刘振龙要求梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司支付医疗护理用品867.5元及住院用电费1350元，亦没有法律依据，对其主张不予支持。案经一审法院调解无效。依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第二十八条、第二十九条，《广东省社会工伤保险条例实施细则》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，于2020年4月1日判决：驳回原告刘振龙的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告刘振龙负担。二审中，当事人未提交新证据。经查，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，首先，刘振龙对本案诉讼请求申请劳动仲裁，因对劳动仲裁裁决不服而提起本案诉讼。刘振龙是按工伤保险待遇的诉讼程序主张权利，不是以人身损害赔偿直接起诉。而梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司为刘振龙办理了工伤保险，刘振龙亦从2016年8开始享受工伤保险待遇。其次，对于刘振龙在本案请求梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司返还其垫付残疾辅助器具费110287.07元、支付其以后更换辅助器具费差额3010405.5元、支付其2016年6月到2018年1月另请护工工资72480元，2017年4月到2018年12月的住院伙食补助费51200元、医疗护理用品867.5元及住院用电费用1350元，如刘振龙确有充分依据证明上述损失合法合理，且属梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司故意或重大过失导致损失，并超出刘振龙已获得赔偿之外的，刘振龙可另行提起人身损害赔偿诉讼，本案中不作审理。再次，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款“工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇”，以及第二十六条第一款“工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费”的规定，在刘振龙于2016年7月29日鉴定工伤伤残等级，从2016年8月开始享受工伤保险支付的伤残津贴及护理费后，刘振龙再请求梅州市梅县区凯盛旋窑水泥有限公司支付其2017年4月至2018年12月的应发工资58712元、2017年4月至2018年12月的家属护理工资48000元，依据不充分，依法难以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（已由上诉人预交10元），由上诉人刘振龙负担。本判决为终审判决。审 判 长 陆宝华审 判 员 陈恒山审 判 员 曾园芳二〇二〇年七月二日法官助理 范宜洪书 记 员 朱红珍