福建省龙岩市新罗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0802刑初320号 公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 被告人韩永芳，男，1991年7月26日出生于龙岩市新罗区，汉族，初中文化，务工，户籍地龙岩市新罗区。因本案于2019年9月24日被龙岩市公安局新罗分局取保候审（同年9月23日被抓）。2020年5月15日被本院取保候审，同年6月30日经本院决定逮捕，当日由龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 被告人王南生，男，1990年2月22日出生于广东省蕉岭县，汉族，初中文化，务工，户籍地广东省蕉岭县。因本案于2019年9月24日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留（同年9月23日被抓），同年10月29日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检检一刑诉［2020］98号起诉书指控被告人韩永芳、王南生犯诈骗罪，于2020年5月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员陈伟出庭支持公诉，被告人韩永芳、王南生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明： 2019年5月至2019年9月期间，被告人韩永芳雇请被告人王南生在龙岩市新罗区内共同实施诈骗，双方约定诈骗所得款项由被告人韩永芳分70%，被告人王南生分30%。期间，被告人韩永芳、王南生使用笔记本电脑、手机及微信、ＱＱ等虚拟身份，通过在网络上发布招聘蘑菇街、京东商城等购物网站刷单兼职虚假信息共计10520条，引诱被害人刷单支付款项，先后骗取人民币14000元，其中被害人云某被骗人民币5931元。 被告人韩永芳、王南生于2019年9月23日在龙岩市新罗区被抓获。2019年9月24日，因被告人韩永芳患右上叶结核并支气管扩张，龙岩市第二看守所对被告人韩永芳暂不予收押，同日龙岩市公安局新罗分局对被告人韩永芳取保候审。 案发后，被告人韩永芳向龙岩市公安局新罗分局退赃人民币8,000元。 本院审理期间，被告人韩永芳的家属向本院退缴赃款人民币6,000元，并预缴罚金人民币20,000元。 另，被告人韩永芳认罪认罚且签字具结，公诉机关建议对被告人韩永芳判处有期徒刑二年二个月至二年五个月，并处罚金。 上述事实，被告人韩永芳、王南生在开庭审理过程中均无异议，且有经庭审质证、确认的被告人的户籍证明、前科查询材料、龙岩市第二看守所暂不予收押通知书、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、现场照片、电脑截图、手机截图、被害人报案材料、微信转账记录等书证，被害人云某的陈述，被告人韩永芳、王南生的供述与辩解，辨认笔录、搜查笔录、扣押笔录、提取笔录，电子证据检查笔录及数据光盘等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人韩永芳、王南生以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物人民币14,000元，数额较大；发送诈骗信息10520条，情节严重，二被告人的行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》的相关规定，被告人韩永芳、王南生实施电信网络诈骗既有既遂、又有未遂，分别达到不同的量刑幅度，依照处罚较重的规定处罚，即依照诈骗未遂的规定处罚。被告人韩永芳、王南生已经着手实施犯罪，由于意志以外原因而未能得逞，是犯罪未遂，且到案后如实供述犯罪事实，依法予以减轻处罚。被告人韩永芳案发后积极退赃并预缴罚金，酌情予以从轻处罚。被告人韩永芳、王南生在本案中分工协作，共同完成诈骗行为，且共同参与犯罪所得的分配，均系积极参与者，不宜区分主从犯；被告人王南生在共同犯罪中罪责相对较小，量刑时酌情予以从轻处罚。被告人王南生辩称其系从犯的辩护意见，理由不成立，不予采纳。公诉机关对被告人韩永芳提出的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人韩永芳犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元（已缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押二日折抵刑期二日。即自2020年6月30日起至2022年9月27日止）。 二、被告人王南生犯诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元（限判决生效之日起一个月内缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月23日起至2021年11月22日止）。 三、被告人韩永芳向本院退赃款人民币6000元，其中发还被害人云某人民币5931元，余款69元予以公告，公告六个月无人认领的，依法上缴国库。 四、龙岩市公安局新罗分局扣押在案的被告人韩永芳退赃款人民币8,000元移送本院发还各被害人，公告六个月无人认领的，依法上缴国库。 五、扣押在龙岩市公安局新罗分局的U盘壹个、白色华硕笔记本电脑壹台、电信手机卡壹张、土豪金苹果6手机肆部、银白色苹果6手机叁部、白色苹果Xmax手机壹部、灰色苹果6手机伍部，系作案工具，予以没收，由公安机关上缴国库；被告人王南生被扣押的黑色苹果7手机壹部，予以拍卖或变卖，所得款项用于折抵被告人王南生的罚金。 六、随案移送光盘伍张，系案件证据，随案存查。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。 审 判 长 陈  炎  银 人民陪审员 邱  宝  华 人民陪审员 李    卿 二〇二〇年七月十六日 法官 助理 邱  建  文 书 记 员 邱丽艳（代） 本案主要适用的法律 一、《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。