河北省石家庄市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)冀0104民再10号 原审原告：韩阳，女，1989年11月17日出生，汉族，住石家庄市桥**。 委托诉讼代理人：张亚辉，河北典民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李静瑜，河北典民律师事务所律师。 原审被告：河北奥福恒投资有限公司，住所地石家庄市桥**民生路**嘉鲤小区****商业办公楼**。 法定代表人：庞民杰。 原审被告：何芙芸，女，1973年9月6日出生，汉族，住石家庄市桥**。 原审被告：周育彬，女，1960年8月18日出生，汉族，住石家庄市桥**。 原审被告：河北亲亲妇幼健康养护中心，住所地石家，住所地石家庄市新华区广源路**> 法定代表人：董艳肖。 原审被告：董艳肖，女，1981年5月24日出生，汉族，住石家庄市藁城区。 委托诉讼代理人：赵鹏波，河北千山恒业律师事务所律师。 原审原告韩阳与原审被告河北奥福恒投资有限公司、何芙芸、周育彬、河北亲亲妇幼健康养护中心、董艳肖民间借贷纠纷一案，本院于2018年9月26日作出（2017）冀0104民初6190号民事判决，已经发生法律效力。后韩阳向河北省石家庄市中级人民法院申请再审，石家庄市中级人民法院于2019年6月30日作出（2019）冀01民申102号民事裁定，对本案进行提审，并于2019年11月28日作出（2019）冀01民再285号民事裁定，撤销本院（2017）冀0104民初6190号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年6月15日公开开庭进行了审理。原审原告韩阳委托诉讼代理人张亚辉、李静瑜，原审被告董艳肖委托诉讼代理人赵鹏波到庭参加诉讼，原审被告河北奥福恒投资有限公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，原审被告何芙芸、周育彬、河北亲亲妇幼健康养护中心经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审原告韩阳提出诉讼请求：1、依法判决原审被告河北奥福恒投资有限公司偿还原审原告借款20万元，并按月利率2%支付逾期利息和按每日3‰支付逾期还款违约金（均自2016年6月16日起算至借款清偿完毕止）；2、原审被告何芙芸、周育彬、河北亲亲妇幼健康养护中心、董艳肖对上述债务承担连带清偿责任；3、诉讼费、保全费等全部由原审被告承担。事实与理由：2015年6月15日原审被告何芙芸、周育彬以河北奥福恒投资有限公司名义向原审原告借款20万元，约定月利率2%，定有借款协议。借款协议约定，原审被告向原审原告借款20万元，借款期限12个月，自2015年6月15日至2016年6月14日止。逾期不还的，按借款总额的每日3‰支付逾期还款违约金。原审被告何芙芸当时作为公司法定代表人在借款协议上盖章，原审被告河北奥福恒投资有限公司财务于2015年6月15日向原审原告出具收到20万元收据一张。当日原审原告按照原审被告的指示通过受托人卢含倩将借款20万元汇款给河北亲亲妇幼健康养护中心名下，该笔借款利息一直由河北亲亲妇幼健康养护中心的负责人董艳肖支付至2016年6月，之后本金及利息未再予支付。后经原审原告多次催要，至借款到期后原审被告一直以暂时没钱为由不予给付。现在原审原告发现，原审被告何芙芸、周育彬在其经营的河北奥福恒投资有限公司期间，所收取的公司借款未汇入公司账户。《中华人民共和国公司法》第二十条第二款规定“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”原审被告何芙芸、周育彬、董艳肖相继担任河北奥福恒投资有限公司的法人代表，作为公司股东挪用借款，将公司财产与河北亲亲妇幼健康养护中心混同使用，系滥用公司独立法人人格的行为，从而造成公司财产不独立，严重损害公司债权人利益，其应当就公司的债务承担连带责任。故诉至法院，请依法维护原审原告的合法权益。 原审被告董艳肖辩称，1、原审原告起诉原审被告个人没有任何事实和法律依据。本案借款合同中的出借人为原审原告，借款人为河北奥福恒投资有限公司。原审原告和河北奥福恒投资有限公司均认可实际用款人为奥福恒有限公司，现原审原告突破合同相对性，在没有法定或约定承担连带责任的情形下起诉原审被告承担责任没有任何依据；2、原审被告向原审原告支付利息的行为系代为委托还息的行为，并不存在债务的加入，原审被告既没有向原审原告出具书面的内容承诺共同还款，也未向原审原告作出担保，现原审原告起诉原审被告承担责任没有任何事实和法律依据。综上，应驳回原审原告的诉讼请求。 原审被告河北奥福恒投资有限公司、何芙芸、周育彬、河北亲亲妇幼健康养护中心未作答辩。 原审经审理查明，2015年6月15日，河北奥福恒投资有限公司（甲方）与韩阳（乙方）签订《借款合同》一份，约定乙方自愿借给甲方人民币20万元，借款用途：经甲乙双方协商，本资金只作为甲方直投河北亲亲妇幼养护中心日常周转专项资金使用，不得用于其他用途；借款期限：12个月，自2015年6月15日起至2016年6月14日止；还款账户：62×××82，借款利息每月4000元；违约责任：甲方应及时履行偿还本金和利息的义务，逾期不还的，乙方有权要求立即偿还本息外，借款人还应按借款总额的每日千分之三的计算标准支付逾期还款违约金。同时，河北奥福恒投资有限公司出具收据一张，该收据项目栏显示合作资金，金额为200000元。韩阳称，2015年6月15日以卢含倩名下渤海银行账户10×××33向河北亲亲妇幼健康养护中心账户通过ＰＯＳ机转账40万元，该40万元其中20万元是韩阳的款项，另20万元是另案刘明的款项。借款后，自2015年6月15日起至2016年6月14日按月利率2%支付利息，共支付48000元，之后未再支付，是董艳肖个人账户62×××24支付至卢含倩名下账号，卢含倩支付给韩阳利息，一直给付至2016年6月16日。韩阳于2015年6月9日出具授权委托书，内容为：兹授权卢含倩女士代为办理河北奥福恒投资有限公司有关借款事宜，金额计贰拾万元。2014年9月29日至2015年7月9日期间，河北奥福恒投资有限公司的股东为何芙芸、周育彬，法定代表人为何芙芸。韩阳称，何芙芸、周育彬系河北奥福恒投资有限公司借款时的股东，要求承担股东责任，应对公司债务承担连带责任。现该公司被列入经营异常名录，经营场所无法联系。董艳肖系河北亲亲妇幼健康养护中心法定代表人，其称河北亲亲妇幼健康养护中心与河北奥福恒投资有限公司存在借贷关系，本院询问其因何原因向韩阳支付利息，其称系用个人钱财主动代为偿付。 本院原审认为，韩阳主张河北奥福恒投资有限公司向其借款，有借款合同、收款收据及银行转款小票予以证实，现韩阳要求河北奥福恒投资有限公司偿还借款20万元，理据充分，本院应予支持。关于韩阳主张按月利率2%支付逾期利息及按日3‰支付违约金，根据河北奥福恒投资有限公司与韩阳签订的《借款合同》，该合同约定借款利息为月2%，逾期不还的，借款人还应按借款总额的每日千分之三支付逾期还款违约金，合计超过年利率24%，对于超过年利率24%的部分，本院不予保护。河北奥福恒投资有限公司应以20万元为基数，自2016年6月16日起至付清之日止，按年利率24%向韩阳支付利息、违约金。关于韩阳主张何芙芸、周育彬承担连带清偿责任，理由为因该笔借款没有汇入河北奥福恒投资有限公司账户，导致公司财产转移，造成公司履行债务的财产减少，损害了债权人利益，经查，韩阳与河北奥福恒投资有限公司的《借款合同》明确约定借款用途，该款项直投用于河北亲亲妇幼健康养护中心，且该款项韩阳委托卢含倩将借款转入河北亲亲妇幼健康养护中心账户，是按照合同约定履行，韩阳不能举证证明何芙芸、周育彬损害了其债权人利益，应承担举证不能的法律后果，对其主张本院不予支持。关于韩阳主张河北亲亲妇幼健康养护中心承担连带清偿责任，理由为两公司财务混同，河北亲亲妇幼健康养护中心辩称两公司存在借贷关系，韩阳未能举证证明两公司存在财务混同的情形，故对其主张本院不予支持。关于董艳肖应否承担连带清偿责任，本院询问其因何原因向韩阳支付利息，其称系其用个人钱财主动代为偿付，韩阳亦接受其偿还债务，应视为董艳肖债务加入的法律行为，故韩阳要求董艳肖承担连带清偿责任，予以支持。并于2018年9月26日作出（2017）冀0104民初6190号民事判决：一、河北奥福恒投资有限公司于本判决生效后十日内偿还韩阳借款本金20万元及利息、违约金（自2016年6月16日起至付清之日止，按年利率24%计算）；二、董艳肖对第一项承担连带清偿责任；三、驳回韩阳的其他诉讼请求。案件受理费4300元、公告费560元，由河北奥福恒投资有限公司、董艳肖负担。 经再审审理查明，2015年6月15日，原审被告河北奥福恒投资有限公司（甲方）与原审原告韩阳（乙方）签订《借款合同》一份，内容为：“合同编号Ｂ050…一、借款金额：乙方自愿借给甲方人民币贰拾万元（小写¥200000）。二、借款用途：经甲乙双方协商，本资金只作为甲方直投河北亲亲妇幼养护中心日常周转专项资金使用，不得用于其他用途。三、借款期限：12个月，自2015年6月15日起至2016年6月14日止。还款账户：62×××82工行卢含倩。四、借款利息：经甲乙双方平等协商，借款利息总额为48000，每月利息为4000，返还方式为按月返还，每月15日为打息日。本金到期当日返还。…六、违约责任：甲方应及时履行偿还本金和利息的义务，逾期不还的，乙方有权要求立即偿还本息外，借款人还应按借款总额的每日千分之三的计算标准支付逾期还款违约金”。 同日，原审被告河北奥福恒投资有限公司出具收款收据一张，该收据客户栏显示韩阳，项目栏显示合作资金，金额为200000元，备注B050，加盖印章为河北奥福恒投资有限公司财务专用章。 同日，案外人卢含倩名下渤海银行账户向原审被告河北亲亲妇幼健康养护中心账户通过POS机转账40万元。原审原告称其中20万元系其款项委托卢含倩转给原审被告，另20万元是另案刘明的出借款。 2015年6月9日，原审原告韩阳出具授权书一份，内容为：兹授权卢含倩女士代为办理河北奥福恒投资有限公司有关借款事宜，金额计贰拾万元。 自2015年7月13日起至2016年6月16日止，原审被告董艳肖通过其本人账户分31笔转入卢含倩账户合计164000元。原审原告称其中48000元系支付给原审原告的利息，之后未再支付。原审被告董艳肖认可付息事实，但称河北亲亲妇幼健康养护中心与河北奥福恒投资有限公司存在借贷关系，付息是亲亲妇幼健康养护中心受河北奥福恒投资有限公司指令代为偿付。 另，原审被告河北奥福恒投资有限公司成立于2014年1月14日，注册资本2000万元人民币，法定代表人为樊世盖，2014年4月2日变更为董艳肖，2014年9月29日变更为何芙芸，2015年7月9日变更为樊世会，2016年1月29日变更为董艳飞，2016年6月20日变更为董艳龙，2019年8月7日变更为庞民杰至今。原审被告董艳肖称，董艳龙、董艳飞均系其同胞弟弟。2014年9月29日至2015年7月9日期间，原审被告河北奥福恒投资有限公司的股东为何芙芸、周育彬。原审原告称，借款时该二人系公司股东，应对公司债务承担还款责任。 原审被告河北亲亲妇幼健康养护中心成立于2014年5月21日，注册资本50万元，其法定代表人为原审被告董艳肖。 本院再审认为，原审原告韩阳主张原审被告河北奥福恒投资有限公司向其借款，有借款合同、收款收据及银行转款予以证实，现原审原告要求原审被告河北奥福恒投资有限公司偿还借款20万元，理据充分，应予支持。关于原审原告主张按月利率2%支付逾期利息及按日3‰支付违约金，根据原审被告河北奥福恒投资有限公司与原审原告签订的《借款合同》，该合同约定借款利息为月2%，逾期不还的，借款人还应按借款总额的每日千分之三支付逾期还款违约金，合计超过了年利率24%，对于超过年利率24%的部分，不予保护。原审被告河北奥福恒投资有限公司应以20万元为基数，自2016年6月16日起至付清之日止，按年利率24%向原审原告支付利息、违约金。 借款合同约定借款用途为“本资金只作为甲方（河北奥福恒投资有限公司）直投河北亲亲妇幼健康养护中心日常周转专项资金使用”，原审被告董艳肖曾担任河北奥福恒投资有限公司股东、法定代表人，后担任河北亲亲妇幼健康养护中心法定代表人，原审原告韩阳将借款20万元通过卢含倩（原审原告自述朋友关系）转入河北亲亲妇幼健康养护中心，后由董艳肖以其个人银行账户支付借款利息，应认定原审被告董艳肖系该借款的实际使用人。根据《中华人民共和国公司法》第二十条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的权益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。根据河北奥福恒投资有限公司、河北亲亲妇幼健康养护中心的工商登记档案显示，两家公司股东存在混同、更替的情形，应当认定为关联企业。原审被告董艳肖提出基于河北亲亲妇幼健康养护中心与河北奥福恒投资有限公司借款代为付息之述，庭审中其仅提交双方的借款协议，但对交付款项未举证证明，故对董艳肖提出代为偿付的抗辩理由，本院不予采信。本案借款用于河北亲亲妇幼健康养护中心，董艳肖为该公司法定代表人向原审原告履行支付利息的义务，二原审被告应对本案借款承担连带还款责任。故对原审原告要求原审被告董艳肖、河北亲亲妇幼健康养护中心还款的主张，本院予以支持。 本案借款未汇入河北奥福恒投资有限公司账户，直投用于河北亲亲妇幼健康养护中心，原审原告委托案外人卢含倩将出借款转入河北亲亲妇幼健康养护中心账户，是按照合同约定履行，原审原告不能举证证明原审被告何芙芸、周育彬损害了其债权人利益，应对此承担举证不能的法律后果，故对原审原告要求二原审被告还款的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第三条第二款、第二十条、第二百一十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条、第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 原审被告河北奥福恒投资有限公司于本判决生效后十日内偿还原审原告韩阳借款本金20万元及利息、违约金（自2016年6月16日起至付清之日止，按年利率24%计算）； 原审被告董艳肖、河北亲亲妇幼健康养护中心对本判决第一项承担连带清偿责任； 驳回原审原告韩阳其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4300元、公告费560元，由原审被告河北奥福恒投资有限公司、董艳肖、河北亲亲妇幼健康养护中心负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王 倩 审 判 员  郭晓斐 人民陪审员  张玉红 二〇二〇年七月三十日 书 记 员  梁荣荣