湖北省孝感市孝南区人民法院刑 事 判 决 书(2020)鄂0902刑初114号公诉机关孝感市孝南区人民检察院。被告人冷凡，男，1991年2月10日出生，汉族，大专文化，无业，户籍所在地湖北省孝感市孝**，住湖北省孝感市城南中心区。因涉嫌赌博罪，于2019年8月13日被孝感市公安局孝南分局刑事拘留，同年9月17日经孝感市孝南区人民检察院以开设赌场罪批准逮捕，同日由孝感市公安局孝南分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。辩护人饶彬，湖北名流律师事务所律师。被告人徐豆豆，男，1992年10月8日出生，汉族，高中文化，油漆工，户籍所在地湖北省孝感市孝昌县，住湖北省孝感市孝天经济开发区。因涉嫌赌博罪，于2019年8月13日被孝感市公安局孝南分局刑事拘留，同年9月17日经孝感市孝南区人民检察院以开设赌场罪批准逮捕，同日由孝感市公安局孝南分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。辩护人沈晓霞，湖北名流律师事务所律师。孝感市孝南区人民检察院以鄂孝南检二部刑诉（2020）66号起诉书指控被告人冷凡、徐豆豆犯开设赌场罪一案，于2020年4月22日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2020年6月22日公开开庭审理了本案。孝感市孝南区人民检察院指派检察员吴铁军出庭支持公诉，被告人冷凡、徐豆豆及其辩护人饶彬、沈晓霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年7月至8月期间，被告人冷凡通过代理手机APP“牌友联盟”赌博网站，邀约他人进行赌博，通过他人向赌博网站内充值上分获得提成，从中牟利三万余元。其间，被告人冷凡雇佣被告人徐豆豆为其所代理手机APP“牌友联盟”赌博网站充值上、下分。为了证实上述指控，公诉机关提供了如下证据：1.被告人冷凡、徐豆豆的身份信息、扣押清单及照片、图片截图、银行卡信息及流水、统计表等书证；2.证人徐亮亮、赵某、王某、杨足芳、肖某1、朱某、肖某2、童某等人的证言；3.检查笔录及照片；4.被告人冷凡、徐豆豆的供述与辩解；5.视听资料。公诉机关认为，被告人冷凡伙同徐豆豆为赌博网站担任代理并接受投注，参与赌博网站利润分成，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人冷凡在共同犯罪中起主要作用，是主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定；被告人徐豆豆在共同犯罪中起次要作用，是从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。建议以开设赌场罪对被告人冷凡在有期徒刑三年至三年六个月幅度内量刑，并处罚金；对被告人徐豆豆在有期徒刑一年至一年六个月幅度内量刑，并处罚金。被告人冷凡、徐豆豆对公诉机关指控的罪名及犯罪事实没有异议，当庭自愿认罪，在公诉机关认罪表示认罚并签字具结，请求从轻处罚。被告人冷凡辩护人对公诉人指控其开设赌场罪不持异议，其辩护意见是：一、被告人是从犯，应当对其减轻、从轻处罚；二、被告人担任网络赌场代理的时间短，参赌人员较少，也没用积极主动的发展下线，犯罪行为较为轻微；三、被告人还具有以下可以从轻或者减轻处罚的量刑情节1.认罪态度好，具有坦白情节；2.具有悔罪表现，愿意退赃及交纳罚金；3.此前表现良好，没有前科劣迹，此次属初犯、偶犯。被告人徐豆豆辩护人的辩护意见是：一、对起诉书指控的被告人徐豆豆犯开设赌场罪的定性和量刑建议没有异议；二、被告人徐豆豆系从犯，依法可以从轻、减轻处罚；三、被告人徐豆豆系初犯、偶犯、认罚并签字具结，请求从宽处罚。经审理查明：2019年7月至8月期间，被告人冷凡通过代理手机APP“牌友联盟”赌博网站，邀约他人进行赌博，通过他人向赌博网站内充值上分获得提成，从中牟利三万余元。其间，被告人冷凡雇佣被告人徐豆豆为其所代理手机APP“牌友联盟”赌博网站充值上、下分。另查明，2020年6月29日被告人冷凡亲属退出全部赃款人民币30000元，2020年7月1日缴纳罚金人民币5000元；2020年6月23日，被告人徐豆豆的亲属缴纳罚金人民币3000元。上述事实被告人冷凡、徐豆豆在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证的下列证据予以证实：1.被告人冷凡、徐豆豆的身份信息、扣押清单及照片、图片截图、银行卡信息及流水、统计表等书证；2.证人徐亮亮、赵某、王某、杨足芳、肖某1、朱某、肖某2、童某等人的证言；3.检查笔录及照片；4.被告人冷凡、徐豆豆的供述与辩解；5.视听资料。足以认定。本院认为，被告人冷凡、徐豆豆以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，参与赌博网站利润分成，情节严重，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，其要求对二被告人适用法律意见，依法予以支持。二被告人当庭自愿认罪，在公诉机关认罪认罚并签字具结，庭审后被告人冷凡的亲属退出全部赃款缴纳罚金，被告人徐豆豆的亲属缴纳罚金，均依法从轻处罚；故对被告人冷凡、徐豆豆辩护人的辩护意见三，均依法予以采纳。在共同犯罪中，被告人冷凡代理手机APP“牌友联盟”赌博网站，邀约他人进行赌博，通过他人向赌博网站内充值上分获得提成，从中牟利三万余元，起主要作用，属主犯；被告人徐豆豆起次要作用系从犯，依法予以减轻处罚；故对被告人冷凡辩护人的辩护意见一，不予采纳，对被告人徐豆豆辩护人的辩护意见二，予以采纳。被告人冷凡辩护人的辩护意见二，与查明的事实基本相符，予以采纳，但其犯罪情节较重。对犯罪分子的违法所得，应依法予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人冷凡犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月13日期至2022年8月12日止，罚金已缴纳）；二、被告人徐豆豆犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月13日期至2020年11月12日止，罚金已缴纳）；三、对被告人冷凡退出的赃款人民币30000元，依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈继平人民陪审员  邵凯俊人民陪审员  祝亚莉二〇二〇年七月二日书 记 员  董建波附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。