河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终3177号上诉人（原审原告）:冯兴义，男，1953年7月28日出生，汉族，住桐柏县。委托诉讼代理人：冯振栋（系冯兴义儿子），男，1986年10月26日出生，汉族，住桐柏县。被上诉人（原审被告）:方明远，男，1973年12月15日出生，汉族，住桐柏县。委托诉讼代理人：方明显（系方明远之兄），男，1969年12月15日出生，汉族，住桐柏县。上诉人冯兴义因与被上诉人方明远为机动车交通事故责任纠纷一案，不服桐柏县人民法院（2020）豫1330民再7号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。冯兴义上诉请求:1.撤销原判，依法改判。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定护理人员为一人错误，上诉人住院病历医嘱为两人护理，而一审法院以“可能存在2人轮流护理”认定一人明显错误且无法律依据。2.一审法院对于上诉人误工费按照农村居民人均可支配收入13830.74元/年计算标准错误。一审法院已认定上诉人能够从事日常农务劳动，故应按农、林、牧、渔业收入为依据计算误工费。3.豫高法（2018）372号文件针对机道车道路交通事故案件明确规定市内交通费按每日20元计算，一审法院按照200元计算交通费明显不当。4.《河南省高级人民法院关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见》中，对于残疾赔偿金统一按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，一审法院按照农村标准计算错误。方明远辩称，上诉人冯兴义的上诉理由不能成立，其已年满60周岁，不存在误工损失，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人冯兴义的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。冯兴义向一审法院起诉请求：1.依法判令被告方向我方支付因本次交通事故造成的各项损失共计100062.94元；2.诉讼费由方明远负担。一审法院认定事实：2018年12月3日9时许，冯振栋到桐柏县××大队报警称，2018年11月23日晚上八点多其父亲冯振（兴）义被方明远驾驶无号牌两轮摩托车撞伤。桐柏县××大队经调查，2018年11月23日晚上八点多方明远驾驶无号牌两轮摩托车，沿239省道自南向北行驶至239省道桐柏县平氏镇周庄路口路段（鲁艾239省道160KM）撞到行人冯振（兴）义，造成冯振（兴）义受伤之道路交通事故，认定方明远承担此次事故全部责任，冯兴义不承担责任。冯兴义受伤后，当晚被送往河南石油勘探局双河医院住院治疗，入院诊断为：1.腰1锥体压缩骨折；2.右侧腓骨骨折；3.全身多发软组织损伤。出院日期为2019年1月11日，住院49天，支出医疗费9591.75元。出院诊断中提示出院后注意事项为：1.卧床休息2月，不可下地行走，陪护2人。2.口服药物继续治疗。3.定期复查，不适随诊。2019年1月26日在桐柏县人民医院支出诊查费、磁共振费用共计601.5元。2019年5月9日受桐柏县司法局埠江法律服务所委托，南阳阳光法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，认定冯兴义伤残等级为十级。方明远申请对冯兴义伤残程度进行重新鉴定，2019年11月20日南阳宛衡法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，冯兴义脊柱骨折构成十级伤残。冯兴义生于1953年7月28日，居住于桐柏县××镇××村，事故发生时已年满65周岁。方明远在冯兴义住院期间垫付费用共计4460元（含检查费660元，该费用不包含在冯兴义支出的医疗费用中）。一审法院再审另查明，方明远提供手机录制的视频图像，显示冯兴义正在从事农务劳动。河南省2018年农村居民人均可支配收入13830.74元，居民服务、修理和其他服务业平均工资45677元。一审法院再审认为，方明远驾驶摩托车与行人冯兴义发生道路交通事故，造成冯兴义受伤，方明远负事故全部责任，依法应对冯兴义的全部损失承担赔偿责任。此次交通事故发生后，经桐柏县公安局交警大队认定，方明远负该次事故全部责任，方明远未在规定时间内对该事故认定意见提出复议，应视为对事故责任认定的认可。其辩称冯兴义自身存在过错应自负30%的责任，因未提供相应证据予以证明，不予采纳。冯兴义以住院病历显示为2人护理，请求按2人护理计算护理费，方明远认为2人护理不实，按照日常生活习惯判断，可能存在2人轮流护理，按方明远住院期间1人护理计算护理费较为合适。事故发生时冯兴义虽然年满65周岁，但仍具有一定的劳动能力，方明远提供的证据也可以证明冯兴义能够从事日常农务劳动，对其赔偿误工费的请求，予以支持，可按一审庭审辩论终结前的上一年度农村居民人均可支配收入计算。本次事故给冯兴义造成的损失为：1.医疗费共计10853.25元，其中601.5元是冯兴义伤后于2019年1月26日做磁共振的复查费用，应当计入赔偿范围，扣除方明远已垫支的4460元，下余6393.25元；冯兴义提交的其它外购药物条据，因非正式发票，原审未予认定，再审也不予认定。2.误工费计算至首次定残前一日为165天，13830.74元/年÷365天×165天=6252.25元；3.护理费，因出院记载住院49天，医嘱需卧床二个月，不可下床行走，因此仍需要护理。护理天数为住院49天+60天共109天。护理费按一人护理为45677元/年÷365天×109天=13640.53元；4.住院伙食补助费按规定每天50元,50元/天×49天=2450元；5.营养费，49天×20元/天=980元；6.残疾赔偿金，13830.74元/年×15年×10%=20746.11元；7.交通费，酌定为200元；8.精神抚慰金酌定为5000元；9.鉴定费700元。以上9项共计56362.14元方明远应予赔偿。冯兴义要求适用新的赔偿标准计算赔偿数额，因本案是适用再审程序审理，其该请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百九十八条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第四百零七条之规定，判决，1、撤销桐柏县人民法院作出的（2019）豫1330民初3506号民事判决；2、方明远于本判决生效之日起十日内赔偿冯兴义经济损失共计56362.14元。案件受理费900元，方明远负担800元，冯兴义负担100元。二审中，各方均未提交新证据。除一审法院已查明的事实外，本院另查明，2017年河南省农、林、牧、渔业平均工资40990元。本院认为，本案系再审案件，冯兴义在再审庭审中变更诉讼请求，要求按照城镇标准计算其伤残赔偿金，该项诉请并不涉及国家利益及社会公共利益，其在原审中亦未要求增加，依照《最高人民法院关于适用审判监督程序若干问题的解释》第三十三条“人民法院应当在具体的再审请求范围内或在抗诉支持当事人请求的范围内审理再审案件。当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的，不属于再审审理范围。但涉及国家利益、社会公共利益，或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼请求，原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼的除外。”之规定，冯兴义所增加的部分诉讼请求不属于本案审理范围，其该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，根据冯兴义因本次交通事故肢体受损的实际，原审法院酌定按照1人护理计算相关护理费用并无明显违法之处，本院予以支持。关于交通费问题，因冯兴义在一审庭审中对原一审判决的交通费数额并无异议，系对自身权利的处分，故一审法院酌定200元交通费并无不当之处，本院予以确认。关于冯兴义误工费标准问题，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》（豫高发〔2018〕372号）“被侵权人无法举证其有固定收入的，按照无固定收入计算误工费。无固定收入的农村居民误工费按照‘河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资’计算…”的规定，因冯兴义属于农村居民，且未提交证据证实其收入状况，故冯兴义的误工费标准应当按照2017年河南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资计算，一审法院对此认定有误，本院依法予以纠正，冯兴义的误工费为18529.73元（40990元/年÷365天×165天=18529.73元）。综上所述，冯兴义因本次交通事故造成各项损失共计68639.62元，因方明远负事故的全部责任，故上述费用由方明远予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销桐柏县人民法院（2019）豫1330民初3506号及（2020）豫1330民再7号民事判决。二、本判决生效后三十日内，方明远赔偿冯兴义因本次交通事故造成的各项损失共计68639.62元。三、驳回冯兴义原审的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计1800元，由冯兴义负担200元，方明远负担1600元。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  白丞博审判员  吴 霞二〇二〇年七月十六日法官助理尹双珊书记员叶林昊