四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川19民终695号 上诉人（原审原告）：重庆载道房地产营销策划有限公司。统一社会信用代码：91500114MA5XE7220W。住所地：重庆市正阳工业园区园区路自家河标准化厂房****。 法定代表人：涂志清，系执行董事。 委托诉讼代理人：周波，男，1981年7月3日出生，汉族，系公司员工，住重庆市九龙坡区。 上诉人（原审被告）：康入铭，女，1993年2月16日出生，汉族，住四川省平昌县。 上诉人重庆载道房地产营销策划有限公司（以下简称重庆载道公司）因与上诉人康入铭劳动争议纠纷一案，不服四川省平昌县人民法院（2020）川1923民初645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 重庆载道公司上诉请求：1.改判以四个月计算被上诉人的停工留薪期；2.调整上诉人向被上诉人支付的工伤保险待遇费用。事实和理由：1.被上诉人是因骨盆骨折鉴定成工伤9级，一审按照重庆标准计算工伤待遇，也应按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》规定计算被上诉人的停工留薪期，根据该目录骨盆骨折S32项目的规定骨盆骨折的停工留薪期为4个月。此外，被上诉人2019年1月14日受伤，2019年9月11日解除劳动合同，整个劳动合同期间尚且不到8个月，更不能以8个月计算停工留薪期。2.一审法院在计算工伤保险待遇费用时多合计了91元计算错误。 康入铭辩称，即使计算4个月停工留薪期，另外也应该有生活补贴。 康入铭上诉请求：1.撤销四川省平昌县人民法院（2020）川1923民初645号民事判决关于一次性就业补助金、护理费和停工留薪期待遇判决内容；2.改判被上诉人重庆载道公司立即支付一次性就业补助金61326元（社平工资6814元），护理费6600元（住院14天加医嘱修养一个月，护理人员工资平均每天150元），停工留薪期工资29312元（3664×8月）；3.判决被上诉人支付住院伙食补助费960元，交通费500元，营养费900元；4.由被上诉人退还上诉人垫付的社会保险费8770元。事实和理由：2019年上诉人康入铭向平昌县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1.请求被申请人支付一次性工伤医疗补助金27256元、一次性就业补助金61326元、一次性伤残补助金32976元、医疗费22378元、护理费5520元、停工留薪工资29312元、住院伙食补助费960元、交通费500元、营养费900元，共计181128元；2.请求裁决退还已垫付的社会保险费8770元。2020年1月14日，平昌县劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案（2019）26号《仲裁裁决书》：1.由被申请人支付申请人一次性医疗补助金、一次性伤残补助金60232元；2.由被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金54954元；3.由被申请人支付申请人停工留薪期间工资15992.20元；4.由被申请人支付申请人护理费3407.60元；5.由被申请人退还申请人垫付的社会保险费8770元；6.申请人的其他仲裁请求本委不予支持。重庆载道公司对该仲裁裁决书不服，诉讼至一审法院。一审法院作出（2020）川1923民初645号民事判决，由重庆载道公司支付康入铭各项工伤保险待遇费用128581.34元，一审法院将计算标准和方法使用错误。请二审依法改判。 重庆载道公司辩称，康入铭的上诉请求不成立，一审法院已经判决，如果再按照仲裁委的判决来是否不符合程序。 重庆载道公司向一审法院起诉请求：1.判决原告支付被告停工留薪期工资6000元（2000×3）；2.判决原告依法承担工伤赔偿责任。 一审法院认定事实：重庆载道公司于2018年11月4日与康入铭签订《劳动合同》，双方约定：合同期限3年，试用期2018年11月4日至2019年2月4日，工作岗位为置业顾问，在平昌县金宝新区御江名门从事房产销售，试用期工资2200元。2019年1月14日，康入铭在上班途中发生交通事故。2018年12月17日，重庆载道公司向康入铭支付工资1946.15元（11月），2019年1月15日，重庆载道公司向康入铭支付工资2188.56元。2019年5月15日，黔江区人力资源和社会保障局作出黔江人社伤险认字（2019）40号《认定工伤决定书》：康入铭同志于2019年1月14日受到的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条（六）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年8月30日，重庆市黔江区职工劳动能力鉴定委员会作出黔江劳鉴字（2019）64号《初次鉴定结论书》，鉴定结论：被鉴定人康入铭伤残玖级，无生活自理障碍。2019年9月11日，双方解除劳动合同。此后，康入铭向平昌县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1.请求被申请人支付一次性工伤医疗补助金27256元、一次性就业补助金61326元、一次性伤残补助金32976元、医疗费22378元、护理费5520元、停工留薪工资29312元、住院伙食补助费960元、交通费500元、营养费900元，共计181128元；2.请求裁决退还已垫付的社会保险费8770元。2020年1月14日，平昌县劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案（2019）26号《仲裁裁决书》：1.由被申请人支付申请人一次性医疗补助金、一次性伤残补助金60232元；2.由被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金54954元；3.由被申请人支付申请人停工留薪期间工资15992.20元；4.由被申请人支付申请人护理费3407.60元；5.由被申请人退还申请人垫付的社会保险费8770元；6.申请人的其他仲裁请求本委不予支持。重庆载道公司对该仲裁裁决书不服，向一审法院提起诉讼。 同时查明，康入铭因工伤，已由工伤保险基金中向重庆载道公司支付康入铭的一次性医疗补助金、一次性伤残补助金60232元。 一审法院认为，职工因工受伤，依法应享受工伤保险待遇。康入铭因工伤应享受工伤保险待遇。1.重庆载道公司于2018年11月4日与康入铭签订《劳动合同》后，康入铭2019年1月14日在上班途中，因交通事故受伤，2019年9月11日双方解除劳动合同。现重庆载道公司主张康入铭停工留薪期工资为2000元×2个月，不符合《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……”的规定，应当按照康入铭实际停工留薪期计算为：（1946.15元+2188.56元）÷2月×8个月=16538.84元；2.康入铭因工伤应当享受一次性残疾就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条（二）项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金（略）”和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日起本市上年度职工月平均工资为计发基数……九级9个月计发……”的规定，重庆市社会保险局企业职工社会保险缴费基数确认的2018年度城镇私营和非私营单位在岗职工平均工资65626元，康入铭的一次性伤残就业补助金计算为：65626元÷12月×9个月=49219.50元；3.康入铭应享受的一次性医疗补助金、一次性残疾补助金60232元，已由工伤保险基金支付重庆载道公司，现重庆载道公司应当将该款项支付与康入铭；4.康入铭的护理费，重庆载道公司主张按100元/天计算，其支付标准符合当地客观实际，因康入铭劳动能力鉴定意见为“伤残九级，无生活自理障碍”，结合平昌县人民医院出院医嘱“卧床休息1月”，现酌定康入铭的护理期限为25天，护理费为100元/天×25天=2500元；以上费用合计：128581.34元；5.康入铭主张由重庆载道公司返还垫付的社会保险费，不属于民事诉讼的范围，本案中不予审理。 一审法院据此判决：一、重庆载道房地产营销策划有限公司在本判决生效后五日内支付康入铭各项工伤保险待遇费用128581.34元；二、驳回重庆载道房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。 二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，一审判决将本案案由确定为劳动争议纠纷不当，应为工伤保险待遇纠纷，本案依法予以纠正。二审争议的焦点是：一是关于康入铭的停工留薪期待遇16538.84元是否正确的问题；二是关于康入铭主张一次性伤残就业补助金计算错误的问题；三是关于护理费的问题。 一、关于康入铭的停工留薪期待遇16538.84元是否正确的问题 上诉人重庆载道公司主张一审判决康入铭的停工留薪期8个月错误，应按照规定，康入铭的停工留薪期应计算4个月。上诉人康入铭辩称如停工留薪期按4个月计算，也应享受生活补贴。 参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定……”。本案康入铭受伤经诊断为：骨盆骨折，按以上《目录》康入铭应享受4个月的停工留薪期，其停工留薪期工资为8269.42元〔（1946.15元+2188.56元）÷2个月×4个月〕。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条“停工留薪期满或者停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇”以及《工伤保险条例》第二十五条“设区的市级劳动能力鉴定委员会收到劳动能力鉴定申请后……设区的市级劳动能力鉴定委员会在收到劳动能力鉴定申请之日起60日内作出劳动能力鉴定结论，……”的规定，康入铭于2019年6月5日申请劳动能力鉴定，黔江劳鉴委于2019年8月30日作出康入铭为伤残玖级，无生活处理障碍的鉴定结论，其鉴定期间为2个月26天。参加《重庆市企业职业病假待遇暂行规定》第四条“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给；（二）连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80%发给……”的规定，本案康入铭应获得的生活津贴为4148.50元【〔2067.36×2个月+（2067.36÷30天×26天）〕×70%】。故上诉人重庆载道公司的上诉理由成立，本院予以支持； 关于上诉人康入铭主张停工留薪待遇的标准应按3664元计算。上诉人重庆载道公司辩称一审法院已经判决，再按仲裁委的标准判决不符合程序。根据《工伤保险条例》第三十三条“……在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……”的规定，康入铭仅在重庆载道公司只工作了两多个月的时间，2018年12月17日康入铭领取工资1946.15元，2019年1月15日康入铭领取工资2188.56元，康入铭在重庆载道公司工作期间的月平均工资为2067.36元〔（1946.15元+2188.56元）÷2个月〕，康入铭主张停工留薪期待遇按3664元的标准计算于法无据。因此，一审判决康入铭停工留薪待遇为16538.84元〔（1946.15元+2188.56元）÷2月×8个月〕并无不当，应予维持。故上诉人康入铭的该上诉理由不能成立，本院不予支持。 二、关于康入铭主张一次性伤残就业补助金计算错误的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条（二）项规定“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金......”及《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款规定“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日起本市上年度职工月平均工资为计发基数……九级9个月计发……”的规定，重庆市社会保险局企业职工社会保险缴费基数确认的2018年度城镇私营和非私营单位在岗职工平均工资65626元，一审判决康入铭的一次性伤残就业补助金为49219.50元（65626元÷12月×9个月）并无不当，应予维持。故上诉人康入铭的该上诉理由不能成立，本院不予支持。 三、关于护理费的问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。虽康入铭出院医嘱“卧床休息1月”，但劳动能力鉴定意见“伤残九级，无生活自理障碍”，一审法院根据以上事实，结合当地生活水平酌定护理天数为25日、护理费100元/天并无不当，应予维持。故上诉人康入铭的该上诉理由不能成立，本院不予支持。 四、关于康入铭主张的住院伙食补助费、交通费、营养费的问题。根据《工伤保险条例》第30条“职工治疗工伤相关医疗费用、职工住院治疗工伤的伙食补助费、工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费，从工伤保险基金支付”的规定，康入铭住院伙食补助费、交通费的请求可以向重庆市黔江区社会保险局依照相关规定申领。故上诉人康入铭主张的住院伙食补助费、交通费、营养费的理由于法无据，本院不予支持。 关于康入铭主张重庆载道公司返还垫付的社会保险费的问题，因该请求属另一法律关系，不属本案审理的范围，可另行主张权利。 上诉人康入铭应享有的各项工伤保险待遇为：1.一次性伤残补助金32976元、2.一次性医疗补助金27256元、3.停工留薪期工资8269.42元、4.生活补贴4148.50元、5.一次性残疾就业补助金49219.50元、6.护理费2500元，共计124369.42元。 综上所述，上诉人重庆载道公司的上诉请求成立，本院予以支持；上诉人康入铭的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省平昌县人民法院（2020）川1923民初645号民事判决； 二、由重庆载道房地产营销策划有限公司在本判决生效后十五日内向康入铭支付各项工伤保险待遇费用124369.42元； 三、驳回重庆载道房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，由重庆载道房地产营销策划有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人康入铭负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 华 审 判 员  李晓云 审 判 员  杨 垚 二〇二〇年七月二十九日 法官助理  黄 涛 书 记 员  魏 鹏