福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0582刑初833号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人丁德林，男，1982年5月20日出生于重庆市丰都县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地重庆市丰都县。因犯贩卖毒品罪，于2013年7月26日被福建省石狮市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，至2013年10月25日刑满释放。因吸毒，于2015年6月16日被石狮市公安局行政拘留十四日；因吸毒，于2017年6月9日被石狮市公安局行政拘留十四日，并责令社区戒毒三年。因犯容留他人吸毒罪，于2017年12月14日被福建省石狮市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，至2018年3月8日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年12月13日被晋江市公安局刑事拘留，2020年1月9日经晋江市人民检察院批准，同年1月10日由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 指定辩护人王晓雄、留集精，福建世隆律师事务所律师。 晋江市人民检察院以晋检二部刑诉〔2020〕154号起诉书指控被告人丁德林犯贩卖毒品罪，于2020年4月24日向本院提起公诉。本院依法提请福建省泉州市中级人民法院指定管辖，泉州市中级人民法院于2020年5月7日指定本院管辖。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员黄延延出庭支持公诉，被告人丁德林及其指定辩护人王晓雄、留集精到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控： 1.2019年8月20日，王某与被告人丁德林联系，欲向其购买人民币1000元（币种，下同）毒品甲基苯丙胺（冰毒）。被告人丁德林表示同意。之后，被告人丁德林告知王某毒品放在福建省石狮市市标附近让其自行取回。2019年8月21日，王某通过微信转账1000元给被告人丁德林。 2.2019年8月23日，王某再次与被告人丁德林联系，欲购买1000元毒品甲基苯丙胺，并通过微信转账1000元给被告人丁德林。随后，王某按照被告人丁德林的指示，在石狮市×××商务酒店对面中国银行旁边的桥头拿到1包重0.57克的毒品。经鉴定，上述毒品检出甲基苯丙胺。案发后，上述毒品扣除取样后已上缴至晋江市禁毒委员会。 2019年12月10日，被告人丁德林在重庆市丰都县其家中被公安机关抓获。 公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录等证据，认为被告人丁德林违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人丁德林辩称，其没有贩毒，其中指控的第一起贩毒地点没有明确，也不符合先拿毒品再付毒资的交易方式，指控的第二起贩毒都是王某说的，缺乏真实性，没有证据证明王某在石狮市×××商务酒店对面中国银行旁边的桥头旁边拿到毒品，以及是其提供的毒品，两人的微信聊天记录中也没有聊到毒品的事情。其指定辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及定性均有异议，理由如下：⒈指控的第一起涉嫌贩卖毒品事实不清、证据不足，仅有转账记录和王某的证言不足以证明，理由是转账的用途没有明确是购买毒品，也不符合购买毒品的习惯，且两次交易的地点不一致的，反证了第一次是存疑的。王某说过“还有没有”不能就直接指向是购买冰毒，王某还说过是8月20日联系之后才知道被告人贩毒，但他们从8月18号开始就有联系，和事实不符；⒉关于指控的第二起涉嫌贩卖毒品事实不清、证据不足，查获毒品时是用卫生纸和香烟盒包装的，但在扣押笔录中却体现为塑料袋包装的毒品，也没有毒品储存的记录，涉案毒品的外观发生了明显的变化。涉案毒品在查获后应当在三日内送鉴定机构鉴定，最多也延长至7日，但鉴定机构受理的时间是2019年12月19日，时隔四个月，严重超出相关规定。另本案双方没有谈及贩卖毒品，没有讨论相关的价格、数量，不排除该次转账是其他用途，王某的证言存疑，不能在指控的第二起中采信。 经审理查明：2019年8月23日11时许，王某因吸食毒品被公安机关查获，后供称其向被告人丁德林购买的毒品，并愿意配合公安机关抓获被告人丁德林。当日12时许，王某联系被告人丁德林购买1000元毒品，并通过微信转账1000元给被告人丁德林。当日13时许，公安机关带王某前往石狮市标附近布控，并让王某使用手提电话联系被告人丁德林来交易毒品，后被告人丁德林通过手机微信发一张显示毒品放置位置的照片及写明“×××酒店对面中国银行旁边的桥头”到王某的手机微信上。当日14时许，王某在上述地点找到一包疑似毒品，随后该包疑似毒品被公安机关扣押。案发后，上述查扣的疑似毒品经泉州市公安局物证鉴定所检验，送检检材均检出甲基苯丙胺，扣除取样后其余毒品已上缴至晋江市禁毒委员会。 2019年12月10日，被告人丁德林在重庆市丰都县其家中被公安机关抓获，公安机关还从被告人丁德林处扣押到用于联系毒品交易的OPPO牌手机一部。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实： ⒈晋江市公安局出具的抓获经过、侦破经过、呈请控制下交付报告书、工作说明、被告人丁德林的户口证明，证实：王某于2019年8月23日11时许因涉嫌吸毒被公安机关传唤，交代其找叫“丁二哥”的男子（王某将被告人丁德林的微信名称标注为“丁二哥”）购买毒品，并愿意配合公安机关抓获该毒贩；当日13时许王某通过手机联系“丁二哥”，还通过微信转账支付毒资1000元给“丁二哥”，并于当日14时许在石狮市“×××酒店对面中国银行旁边的桥头”发现了一包由卫生纸、香烟盒层层包裹的疑似毒品冰毒，现场未发现可疑人员及“丁二哥”；被告人丁德林的归案情况及身份信息。 ⒉提取笔录、提取清单、微信聊天记录、微信转账记录、微信支付交易明细证明、手机通话记录及截图照片、通话录音视频，证实：王某将被告人丁德林的微信名称标注为“丁二哥”，被告人丁德林的微信昵称为“坚持到底”；王某于2019年8月23日13-14时许通过手机通话、微信聊天联系被告人丁德林购买毒品的情况，并于13时33分通过手机微信转账1000元毒资给被告人丁德林。 ⒊扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押物品照片、财物入库清单，证实从被告人丁德林处扣押到用于联系毒品交易的ＯＰＰＯ牌手机一部，从王某处扣押到交易所得的疑似冰毒的毒品，并于2019年8月23日23时5分移交入库。 ⒋称量笔录、工作说明、取样笔录、晋江市质量计量检测所检定证书、泉州市公安局物证鉴定所检验报告、鉴定意见通知书、福建省毒品实物缴交收据，证实本案交易疑似的毒品经称量净重为0.56克，将上述疑似的毒品取样送检，检验结果为送检检材检出甲基苯丙胺，上述毒品甲基苯丙胺扣除取样后已上缴至晋江市禁毒委员会。 ⒌证人王某的证言及辨认笔录、照片，证实：其于2020年8月23日早上在晋江市×××建材有限公司工作时被公安机关带走，当日11时许其向公安机关交代其有吸食冰毒，同时还交代其找“丁二哥”购买毒品的情况，并为了争取立功愿意配合公安机关抓获贩毒人员；后其通过手机联系“丁二哥”，午饭后“丁二哥”有回复询问其何事，其称要购买毒品1克，“丁二哥”让其转钱过去，同时公安民警也往石狮市市标附近布控，之后其在公安民警面前用手机拨打“丁二哥”的电话，并录下拨打通话的过程，其通过微信转账1000元给“丁二哥”，“丁二哥”于当日14时8分通过微信发来了一张显示毒品放置位置的图片，并写明“×××酒店对面中国银行旁边的桥头”让其去拿毒品，其配合公安民警到了图片显示的地方拿到了一包冰毒，但没有抓到放置毒品的人。证人王某辨认出其笔录中提到的丁二哥就是被告人丁德林。 ⒍被告人丁德林的供述与辩解及辨认笔录、辨认贩卖毒品地点照片，证实其在网上玩赌博游戏时认识并添加了微信名叫“王保长”的好友，该好友有给其转过账，有发送一张照片并写明“×××酒店对面中国银行旁边的桥头”的位置给“王保长”。 ⒎违法犯罪经历查询情况说明、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书，证实被告人丁德林违法犯罪的相关情况。 以上证据，由侦查机关依法调取，来源合法，各证据间可以相互印证，并与本案事实具有关联性，经庭审质证，可以作为定案依据，本院予以采信。 关于被告人丁德林及其辩护人均提及被告人丁德林没有实施指控的第一起贩卖毒品行为的辩解及辩护意见。经查，指控被告人丁德林实施第一起贩卖毒品行为的证据有证人王某的证言和微信转账记录，但证人王某对毒品交易时间存在记忆模糊，其供述前后不一，且存在毒品交易后次日支付毒资的情况，与本案指控的第二次毒品交易习惯明显不符，故本案现有证据不足以证实被告人丁德林实施指控的第一起贩卖毒品行为，故对被告人丁德林及其辩护人均提及没有实施该起贩卖毒品行为的辩解及辩护意见，予以采纳。 关于被告人丁德林及其辩护人均提及被告人丁德林没有实施指控的第二起贩卖毒品行为的辩解及辩护意见。经查，公安机关的破案经过、扣押的毒品、证人王某的证言、微信聊天记录、手机通话录音视频、辨认毒品交易地点、微信转账记录、被告人丁德林的微信聊天记录，共同证实了证人王某于2019年8月23日13-14时许通过手机通话、微信聊天联系被告人丁德林购买毒品及支付毒资的事实。被告人丁德林对其2019年8月23日收到王某微信转账的款项和发给王某的图片、写明的位置未有合理解释，本案中也未能提供具体线索或者材料让公安机关进行调查核实，被告人丁德林的辩解和辩护人的辩护意见缺乏事实依据，与本院查明的事实不符，均不予采纳。 本院认为，被告人丁德林违反国家有关毒品管制规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人丁德林于2019年8月20日贩卖毒品给王某，因现有证据不足以证实，本院不予认定；对被告人丁德林的该项辩解和辩护人的该项辩护意见，本院均予以采纳。被告人丁德林曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。被告人丁德林曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人丁德林有吸毒劣迹，酌情予以从重处罚。对被告人丁德林的其他辩解和辩护人的其他辩护意见，与本院查明的事实不符，均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人丁德林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月10日起至2021年1月9日止。罚金应在判决生效后十日以内向本院缴纳。） 二、查扣在案的犯罪工具OPPO牌手机一部（未随案移送），予以没收，由晋江市公安局上缴国库。 三、继续追缴被告人丁德林的违法所得人民币1000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郭灿培 人民陪审员  程顺智 人民陪审员  吴晓霞 二〇二〇年七月二十八日 法官 助理  陈瑜滨 书 记 员  李纯攀 本案所适用的法律法规、司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。