山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终1547号上诉人（原审被告）：山东沾化广泰皮业有限公司，住所地：山东省滨州市沾化区城北工业园泽河二路东，清风二路北。法定代表人：丁显武，总经理。委托诉讼代理人：苏金妹，山东同满律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金岳芹，男，1961年8月27日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。委托诉讼代理人：王洁琼，北京浩天信和（温州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐敏，北京浩天信和（温州）律师事务所实习律师。上诉人山东沾化广泰皮业有限公司（以下简称广泰公司）因与被上诉人金岳芹承揽合同纠纷一案，不服山东省滨州市沾化区人民法院（2019）鲁1603民初2808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，因疫情原因中止诉讼，恢复审理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。广泰公司上诉请求：1.依法撤销（2019）鲁1603民初2808号民事判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费等由被上诉人承担。事实和理由：一、2007年7月15日上诉人与被上诉人之间签订《工程施工承包合同》是事实，但是被上诉人没有按照合同约定干工程，还没有竣工就躲债走了，但是在被上诉人没走之前，上诉人按照被上诉人完工计算的工程款为2237270元，上诉人与被上诉人统计了上诉人支付被上诉人定金、工程款、代付的工资、设备租赁费、材料款等共计1643277元，未付工程款593993元，被上诉人在一审中提交的7号证据中就有工程款结算单，但是一审法院只认定了工程款2237270元，对上诉人支付的工程款1643277元没有认定，片面采信被上诉人自己书写的支付工程款993277元，明显证据采信错误，其他材料系被上诉人自己单方计算，明显不属实。被上诉人因欠他人债务无法继续履行合同，为此双方认可剩余工程款为55万，在2009年5月27日沾化区法院将该55万元作为被上诉人对上诉人享有的到期债权划拨到沾化区人民法院，为此上诉人与被上诉人之间工程款全部结清。一审法院事实没有查清，造成判决结果错误。二、在2009年5月27日沾化区法院将上诉人账户中55万元作为被上诉人对上诉人享有的到期债权划拨到沾化区人民法院，用于偿还被上诉人欠张庆元286147元，欠曹国永231675元，支付执行费32178元，以上55万元，没有减掉，造成工程款支付情况没有查清。三、通过一审中被上诉人提交的双方算账的单子能够完全证实，完工情况下的工程款为2237270元，已经支付1643277元，通过法院划拨55万元，工程款已经全部付清，不然被上诉人不可能13年后才主张权利。结合双方签订的《工程施工承包合同》中第10条付款方式，被上诉人已经超过诉讼时效，不应得到支持。金岳芹辩称，一、我方认为一审法院认定事实清楚，证据确实充分，法律适用正确，应当予以维持。具体如下：1、本案的工程款总价2237270元，上诉人在一审中已经确认，实际总金额超过2237270元，但一审时为了节约诉讼成本，同意上诉人确认的2237270元。2、本案上诉人没有证据证明其已经全部支付完毕工程款，其主张的1643277元没有任何的支付凭证，其应当承担举证不能的责任，其诉称的沾化区人民法院55万元执行款没有依据。二、上诉人在二审期间提出诉讼时效问题没有法律依据。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条的规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持。因此，按照该规定，上诉人在一审时没有提出时效抗辩，二审期间提出法院不应当予以支持。综上，请求驳回上诉，维持原判。金岳芹向一审法院起诉请求：1.依法判令被告山东沾化广泰皮业有限公司立即清偿原告工程款暂定1622873元（具体工程款以造价鉴定结果为准）以及利息（利息自起诉之日起计算至被告清偿之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2.依法判令本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2007年7月15日，原被告双方订立《工程施工承包合同》一份，约定将被告沾化皮业城开发园区内的车间宿舍、办公用房、场区道路、供排水等工程承包给原告。双方就承包方式、承包造价、施工标准、付款方式等作了约定。工程竣工后，双方就工程款进行结算，确认工程款共计2237270元。后广泰公司支付工程款993277元，尚欠原告工程款1243993元。一审法院认为，原被告签订的工程施工承包合同系当事人真实意思表示，为有效合同，双方均应按合同约定履行。现原告要求被告广泰公司支付工程款具有事实及法律依据，应予支持。被告主张涉案工程款已付清，但未提供证据证实，应承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条之规定判决：被告山东沾化广泰皮业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告金岳芹支付工程款1243993元及利息（以1243993元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，自2019年11月12日起至实际清偿之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19406元，由被告山东沾化广泰皮业有限公司负担15996元，原告金岳芹负担3410元。二审中，上诉人提交证据：曹国永、张庆元起诉金岳芹的案卷材料以及执行材料，以上材料盖有法院公章及骑缝章。证明：金岳芹在2008年被起诉时，金岳芹就为逃避债务无法联系，给上诉人承建工程没有完工，并且卷宗中办案法官刘振水手写过付款分配说明，写明（2018）沾商初字第216、217号两案过付款55万元是从金岳芹债权单位广泰皮业公司划拨，其中支付给216号原告张庆元286147元，支付给217号原告曹国永231675元，法院财务室转庭内费用32178元，该费用为执行费，并且已结清。以上款项付款时间为2019年度，为此该55万元应抵扣工程款，一审时被上诉人没有说明事实，造成判决错误，诉讼费判决也错误。被上诉人质证意见：对上述证据的真实性无异议，但关联性有异议，我方未收到曹国永、张庆元的诉讼资料。本院认证意见：对于上诉人提交的证据，本院在审理时已告知被上诉人在限定的期限内向一审法院进行核实，并将核实情况以书面方式提交，否则承担不利的后果。因被上诉人在限定的期限内未提交核实情况，本院经审查，上诉人提交的证据中加盖一审法院印章，真实性予以采信，可作为扣款依据。二审查明，2008年9月份，因金岳芹欠付曹国永，张庆元款项，曹国永，张庆元起诉至山东省沾化县人民法院（现名称为山东省滨州市沾化区人民法院），该院以公告方式向金岳芹送达开庭传票，案号分别为（2018）沾商初字第216、217号，作出判决后，因金岳芹未履行判决，该院从金岳芹债权单位广泰公司扣划55万元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，诉讼双方对涉案总工程款为2237270元均无异议。关于付款情况，上诉人主张已付款2193277元，尚欠43993元。对此，被上诉人不予认可，认为尚欠1243993元。本院认为，涉案款项支付的举证责任在上诉人方，但上诉人在本院指定的期限内未提交付款的证据，同时本院也告知若无证据证明支付情况，则按被上诉人自认收到的993277元工程款确定上诉人所付款项，再加上一审法院所扣划的55万元，可认定上诉人已支付涉案款项1543277元，尚欠693993元。关于诉讼时效问题。因上诉人一审期间并未主张，故根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条的规定，本院不作审查。综上，上诉人的上诉主张部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、变更山东省滨州市沾化区人民法院（2019）鲁1603民初2808号民事判决主文为山东沾化广泰皮业有限公司于本判决生效之日起十日内向金岳芹支付工程款693993元及利息（以693993元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，自2019年11月12日起至实际清偿之日止）；二、驳回金岳芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费19406元，由山东沾化广泰皮业有限公司负担15996元，金岳芹负担3410元。二审案件受理费15996元，由山东沾化广泰皮业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄跃江审判员  唐顺江审判员  王 杰二〇二〇年七月二十一日书记员  宋廷晓