广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1323民初250号原告：张秀清。委托诉讼代理人：王胜，广东允升律师事务所律师。被告：惠东县大岭荣琳鞋厂，经营场所惠东县***************。经营者：邓有志。第三人：庹楚林。原告张秀清与被告惠东县大岭荣琳鞋厂（以下简称荣琳鞋厂）、第三人庹楚林合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月15日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张秀清的委托诉讼代理人王胜到庭参加诉讼，被告荣琳鞋厂、第三人庹楚林经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张秀清向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告退还投资款100000元；2.判令解除原、被告双方签订的《惠东县荣琳鞋厂电商专用补充合同书》、原告与第三人庹楚林经营的但已注销的惠东县大岭镇亲亿鞋厂之间签订的《亲亿鞋厂电商专用合同书》；3.判令本案诉讼费、公告费、保全费等均由被告承担。庭审中，原告张秀清变更第二项诉讼请求为：判令确认原、被告双方签订的《惠东县荣琳鞋厂电商专用补充合同书》于2020年4月20日解除，原告与第三人庹楚林经营的但已注销的惠东县大岭镇亲亿鞋厂之间签订的《亲亿鞋厂电商专用合同书》于2019年10月1日解除。事实和理由：原告与第三人投资经营的惠东县大岭镇亲亿鞋厂在2018年12月3日签订了《亲亿鞋厂电商专用合同书》，双方约定第三人以其投资的亲亿鞋厂设备作价27万元人民币，原告以10万元人民币的投资方式确定合作经营原亲亿鞋厂电商部。合作项目运营后，第三人投资的惠东县大岭镇亲亿鞋厂未按《亲亿鞋厂电商专用合同书》履行向原告按月汇报运营情况，属于根本违约，原告根本掌握不到投资项目运营情况，且第三人偷偷将惠东县大岭镇亲亿鞋厂进行了注销，直到原告起诉时才得知。于是原告与第三人之间产生矛盾，原告想让第三人退钱，但是第三人不肯。于是在2019年10月1日第三人引荐被告与原告继续合作，第三人投资的惠东县大岭镇亲亿鞋厂退出与原告的合作。第三人已经收取原告投资款10万元视为原告向被告履行投资义务，原告与被告签订了《惠东县荣琳鞋厂电商专用补充合同书》，第三人作为该电商项目负责人。原告与被告约定合作事宜后，被告仍违反合同约定拒不报告投资项目经营情况属于根本违约，鉴于此原告认为自己投资失败，希望第三人或被告能按合同书的约定退回原告10万元投资款。由于当初原告是将投资款打入第三人的账户内的，所以原告一直要想找第三人还钱，但第三人不肯归还投资款，现通过法律方式解决纠纷，请求被告退还当初通过第三人收取原告的10万元投资款。被告荣琳鞋厂未作答辩，亦未向本院提交相关证据。第三人庹楚林书面述称：本人于2017年2月至9月间在惠东县大岭镇开鞋厂，名称为亲亿鞋厂。后于2018年12月3日与房东张秀清签订了一份电商合作合同，合同期至2020年12月30日止。2019年8月经人介绍认识邓有志以合伙方式入股，后来其称想单干，双方就商定以转让费17万元（包括办公室和整个厂的装修部分）、设备折旧加客户资源6万元，共计23万元转让给邓有志，同时也把和张秀清的电商合同转给他，由他和张秀清签订合同，如果亏了，由他返还给张秀清10万元，这样他就少给我10万元，即他只给我13万元。后三方签订了一份合同，本人作为电商项目负责人。原告张秀清围绕其诉请依法提交了如下证据：1.原告身份证复印件；2.被告营业执照复印件及其经营者身份证复印件；3.第三人身份证复印件及其经营的个体工商户营业执照；4.《亲亿鞋厂电商专用合同书》；5.《惠东县荣琳鞋厂电商专用补充合同书》；6.收据两张；7.转账截图两张；8.企业信用信息公示报告；9.《有关解除的协议》。第三人庹楚林围绕其陈述依法提交了如下证据：1.《亲亿鞋厂电商专用合同书》；2.微信聊天记录截图；3.《惠东县荣琳鞋厂电商专用补充合同书》。根据当事人的庭审陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告荣琳鞋厂系于2019年9月3日注册成立的个体工商户，经营范围为自产自销：制鞋，经营者为邓有志。第三人庹楚林原系个体工商户惠东县大岭镇亲亿鞋厂的的经营者，该厂于2017年2月20日注册成立，经营范围为自产自销：制鞋，于2019年9月17日注销。2018年12月3日，原告张秀清（乙方）与第三人庹楚林经营的惠东县大岭镇亲亿鞋厂（甲方）签订《亲亿鞋厂电商专用合同书》，该合同主要约定：“一、甲方以亲亿鞋厂设备当初费用人民币27万作为投资，乙方以人民币10万元现金分期投入的投资方式，合作经营。二、利益分成：经营中产生的利润，甲乙双方按1:1进行分配。三、甲方预计开卖时间为2019年2月。乙方需将资金转入甲方账户，分期转入的时间和金额为：第一笔2018年12月15日5万元，第二笔2019年1月16日5万元。四、从开卖之日起，甲方应向乙方作月汇报。五、从开卖之日起至两年的时间，如果因甲方经营不善或特殊情况致使经营亏损，甲方需在开卖之日起至两年最后日期将人民币10万元返还给乙方。六、乙方不参与经营和管理，不承担生产经营中产生的职工薪酬、场地租赁的支付和责任。”2018年12月3日，第三人庹楚林出具了一张《收据》交原告张秀清收执，该收据内容为“今收到合伙人张秀清第一笔投资款人民币￥50000（大写人民币伍万元整），特立此据。”《收据》收款人处由第三人庹楚林签名并按指模。2019年1月11日，惠东县大岭镇亲亿鞋厂出具了一张《收据》交原告张秀清收执，该收据内容为“今收到张秀清第2笔电商投资款￥50000元（大写金额人民币伍万元整），特立此据。”《收据》落款由第三人庹楚林签名、按指模，并加盖惠东县大岭镇亲亿鞋厂公章。2019年10月1日，原告张秀清（乙方）与被告荣琳鞋厂（甲方）签订《惠东县荣琳鞋厂电商专用补充合同书》，该合同主要约定：“一、甲方以荣琳鞋厂设备当初费用人民币23万作为投资，乙方以人民币10万元现金分期投入的投资方式，合作经营。二、利益分成：经营中产生的利润，甲乙双方按1:1进行分配。三、甲方预计开卖时间为2019年11月。乙方已将资金提前汇入甲方项目负责人庹楚林账户，乙方要将跟以前亲亿鞋厂签订的合同保留完整。四、从开卖之日起，甲方应向乙方作月汇报。五、从开卖之日起至2020年12月30日，如果因甲方经营不善或特殊情况致使经营亏损，甲方需在开卖之日起至2020年12月30日将人民币10万元返还给乙方。六、乙方不参与经营和管理，不承担生产经营中产生的职工薪酬、场地租赁的支付和责任。”原告张秀清、被告荣琳鞋厂及其经营者邓有志均在上述合同落款处签名、盖章，第三人庹楚林在合同中“电商项目负责人（签字）”处签名并按指模。2020年4月20日，原告张秀清（乙方）与被告荣琳鞋厂（甲方）签订《有关解除的协议》，主要约定：“因甲、乙双方签署的《惠东县荣琳鞋厂电商专用补充合同书》自始至终未开始经营，经双方友好协商，为避免后续产生无关的问题和纠纷，特拟此解除协议。原合同约定的事项全部终止。”本院认为，原告张秀清先后与第三人庹楚林、被告荣琳鞋厂签订的合同中均约定由原告张秀清支付10万元用于投资并按约定的形式分配利润，但原告张秀清不负担经营亏损、经营支出等，期限届满后合同相对方须全额返还10万元。上述约定不符合合伙经营共担盈亏的特征，应属民间借贷，即本案应为民间借贷纠纷。关于原告张秀清与被告荣琳鞋厂是否成立借贷关系问题。首先，原告张秀清与第三人庹楚林经营的惠东县大岭镇亲亿鞋厂签订《亲亿鞋厂电商专用合同书》后，原告张秀清即按合同约定分期向第三人庹楚林支付了10万元，《亲亿鞋厂电商专用合同书》成立并生效，原告张秀清与第三人庹楚林经营的惠东县大岭镇亲亿鞋厂成立借贷关系，原告张秀清为出借人，第三人庹楚林经营的惠东县大岭镇亲亿鞋厂为借款人。2019年9月17日惠东县大岭镇亲亿鞋厂注销，由其经营者即第三人庹楚林承担其债务。而后，经原告张秀清与被告荣琳鞋厂、第三人庹楚林三方协商后另行达成新的合意，由原告张秀清与被告荣琳鞋厂签订《惠东县荣琳鞋厂电商专用补充合同书》，原告张秀清将原出借给第三人庹楚林的10万元变更为出借给被告荣琳鞋厂，因该10万元原已支付给第三人庹楚林，三方确认签订合同后即视为原告张秀清已履行支付义务，即《惠东县荣琳鞋厂电商专用补充合同书》亦成立并生效，原告张秀清与被告荣琳鞋厂双方成立新的借贷关系，原告张秀清为出借人，被告荣琳鞋厂为借款人，原告张秀清与第三人庹楚林借贷关系终止。因此，原告张秀清诉请确认案涉《亲亿鞋厂电商专用合同书》于2019年10月1日解除，理由充分，本院予以支持。关于被告荣琳鞋厂是否应返还10万元的问题。原告张秀清与被告荣琳鞋厂于2020年4月20日协商一致并签订《有关解除的协议》解除《惠东县荣琳鞋厂电商专用补充合同书》，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”规定，原告诉请确认案涉《惠东县荣琳鞋厂电商专用补充合同书》于2020年4月20日解除，理由充分，本院予以支持。因双方在《有关解除的协议》中未对借款10万元的返还期限进行约定，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”的规定，原告张秀清诉请被告荣琳鞋厂偿还借款10万元，理由充分，本院予以支持。综上所述，被告荣琳鞋厂、第三人庹楚林经本院传票传唤未到庭参加诉讼，不影响案件审理，依法可作缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、确认原告张秀清与第三人庹楚林经营的惠东县大岭镇亲亿鞋厂在2018年12月3日签订的《亲亿鞋厂电商专用合同书》于2019年10月1日解除。二、确认原告张秀清与被告惠东县大岭荣琳鞋厂在2019年10月1日签订的《惠东县荣琳鞋厂电商专用补充合同书》于2020年4月20日解除。三、被告惠东县大岭荣琳鞋厂于本判决发生法律效力之日起7日内向原告张秀清偿还借款100000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元（原告已预交)，由被告惠东县大岭荣琳鞋厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  练新贵人民陪审员  卢海清人民陪审员  林亮程二〇二〇年七月二十二日法官 助理  周洁玲书 记 员  赖丽娴