河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0303民初3582号原告：范志学，男，汉族，1966年10月1日出生，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：李楠，河南翰法律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：赵娇，河南翰法律师事务所实习律师。被告：杨建，男，汉族，1979年6月16日出生，住河南省商城县。被告：蔡偏偏，女，汉族，1982年11月16日出生，住河南省洛阳市西工区。第三人：刘国政，男，汉族，1954年3月13日出生，住河南省洛阳市西工区。第三人：陈继军，男，汉族，1975年8月30日出生，住河南省洛阳市洛龙区。原告范志学与被告杨建、蔡偏偏、第三人刘国政、陈继军合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告范志学委托诉讼代理人李楠、第三人刘国政、陈继军到庭参加诉讼，被告杨建、蔡偏偏经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。范志学向本院提出诉讼请求：1.判令杨建、蔡偏偏支付范志学经营使用费225554元（2019年4月起14个月）及投资款的资金占用费41276.67元；2.判令杨建、蔡偏偏返还范志学投资款580000元；3.判令杨建、蔡偏偏支付范志学相关政府补贴69600元；4.判令饭店经营权、财产权归范志学所有，由范志学全权处置。事实和理由：2018年12月17日，范志学与杨建签订饭店经营和投资转让合同，约定范志学将饭店的投资及经营转让给杨建，饭店归杨建所有，从2019年1月1日起至2021年12月31日，杨建每月应交纳经营使用费16111元。自2019年4月起，杨建无故拖欠经营使用费，违反合同约定，应当承担违约责任。杨建、蔡偏偏系夫妻关系，应承担共同支付责任。杨建未作答辩。蔡偏偏未作答辩。刘国政述称，范志学、刘国政、陈继军、杨建合伙投资经营饭店，其中范志学、刘国政、陈继军三人投入了144万元，后因装修资金及工作矛盾，甲方范志学、刘国政、陈继军与乙方杨建签订《饭店经营和投资转让合同》。按合同约定杨建每月应当支付甲方三人经营使用费4万元，但是杨建自2019年4月起开始拖欠，2019年6月专门进行了催告，但仍拖欠。杨建应支付拖欠的经营使用费，全额退还投资款。因为陈继军不愿意起诉，所以范志学、刘国政就分开起诉了。陈继军述称，范志学、刘国政、陈继军、杨建合伙投资经营饭店，四人都投入资金装修及购买设备，后因装修资金及经营理念问题，甲方范志学、刘国政、陈继军与乙方杨建签订《饭店经营和投资转让合同》。按合同约定杨建每月应当支付甲方三人经营使用费，杨建拖欠了经营使用费，经催告后未能正常支付。按合同约定甲方有权收回饭店、全权处置，但合同没有说退还投资款。打官司是解决问题的正当途径，同意范志学、刘国政起诉，但自己抹不开面子没有起诉。根据当事人陈述和提交的证据，本院确认事实如下：范志学、刘国政、陈继军在同一小区居住，三人商议开饭店，后经陈继军介绍，杨建加入。2018年7月，范志学、刘国政、陈继军、杨建四人签订《合作协议》，约定：四人合作经营的饭店名为美食林酒店，经营场所位于洛阳市洛龙区××大街××东边商铺××门街××、××、××、××、××、08，法定代表人杨建；初步拟定总投资155万元，其中范志学40万元、刘国政30万元、陈继军30万元、杨建55万元，租房协议签订五日内各投资人打入三分之一，酒店装修合同签订之日再打入三分之一，定制酒店所需物品之日打入最后的三分之一，银行卡和密码由全体合作人认同的指定人持有，使用资金需至少两人同时在场；盈余分配和债务承担均按出资比例进行，协议还对入资、出资、议事规则进行了约定。四人商定的收款人及账户为陈继军，由杨建牵头负责饭店装修。2018年7月18日范志学向陈继军转账13万元（范志学之妻王勤的银行卡转账支付）、8月13日范志学向陈继军转账10万元（刘国政银行卡代为转账支付）、8月14日范志学向陈继军转账13万元，9月25日范志学向陈继军转账两笔计14万元，以上范志学合计支付50万元。加上刘国政投入45万元、陈继军投入30万元，三人合计投入125万元。2018年12月初，饭店装修基本完毕，具备开业条件。2018年12月16日，杨建作为承租方与出租方程远翔签订《房屋租赁合同》，约定租赁的房屋坐落于洛阳市××区定鼎门，面积1319.92平方米，租赁用途为本道美食林酒店，租赁期限6年，自2018年10月1日至2024年9月30日，前三年租金每年60万元，后三年租金每年66万元，实收押金2万元，该合同签订后原合同作废。2018年12月17日，甲方范志学、刘国政、陈继军与乙方杨建签订《饭店经营和投资转让合同》，对甲乙双方共同投资的饭店由乙方经营并将饭店投资转让给乙方的事宜作出约定：一、合同标的物，1.合同涉及的饭店位于洛阳市洛龙区××大街××东边商铺××门街××、××、××、××、××、08，2.餐厅附有经营所需设备、设施、用具（见清单）；二、饭店经营和转让事宜，由乙方申领饭店营业执照独立经营，甲方将饭店的投资以144万元转让给乙方，饭店归乙方所有，租房时付给房东的2万元押金归甲乙双方所有，乙方需分三年按月分期付清转让费；三、押金及款项支付，1.本合同签订当日，乙方向甲方交纳押金5万元（其中付给刘国政15625元、范志学20139元、陈继军14236元），乙方可在支付最后两次转让费中扣除5万元，视为甲方退还押金。2.经营使用时间和费用，从2019年1月1日到2021年12月31日乙方经营期间，应每月向甲方交纳使用费40000元(其中付给刘国政12500元、范志学16111元、陈继军11389元)，交纳时间为每月5日前。3.转让时间和费用:乙方从2022年元月1日到2025年12月31日（应为2024年12月31日），每月向甲方支付转让费40000元(其中付给刘国政12500元，范志学1611元，陈继军11389元)，交纳时间为每月5日前；4.饭店还需投资66万元，甲方范志学需再投资8万元，陈继军需再投资11万元，本合同签订后5日内，甲方两人需把投资款转入饭店账户上，如不能按时转入，乙方可从使用费中按少转部分的2倍扣除。5.……。6.饭店经营中得到的政府补贴仍由甲乙双方投资比例分配，具体股份是：饭店总投资260万元，甲方刘国政投资45万、范志学投资58万、陈继军投资41万，乙方杨建投资116万。7.……。8.违约处理办法:(1)如乙方由于经营困难需停业，必须提前三个月通知甲方。由甲方负责对饭店进行转让、转包、转租或自主经营，所得资金优先支付甲方应得部分，如有剩余才归乙方所有。(2)如乙方不能按期交纳使用费、转让费等费用，除押金不予退还以外，甲方有权立即收回乙方经营权和提前终止转让事项，并由甲方负责对饭店另作其他处理。乙方在饭店的所有股份置换所得资金优先偿还甲方损失，剩余部分才归乙方。(3)……；四、乙方的权利义务，乙方承包期间产生的一切债务由乙方负担，未经甲方同意乙方不得擅自转让承包或变相转让他人经营；五、甲方的权利义务，甲方应在饭店开业后五日内办理饭店充值卡10万元（其中刘国政4万元、范志学3万元、陈继军3万元），如甲方不能按期足额充值，乙方可从使用费里双倍扣除不足部分。该合同签订后，杨建经营饭店至今。《饭店经营和投资转让合同》第三条第6项载明的甲方投资144万元（刘国政投资45万、范志学投资58万、陈继军投资41万），包括该合同签订前甲方已经投资的125万元（刘国政投资45万、范志学投资50万、陈继军投资30万）和该合同第三条第4项载明的范志学需再投资8万元、陈继军需再投资11万元。关于范志学需再投资的8万元，范志学陈述是以现金方式付给了杨建，第三人陈继军陈述是现金给杨建，但实际是杨建需要给范志学押金还有一个月的承包金，范志学实际给的应该是折抵后的数额；关于陈继军需再投资的11万元，陈继军自述实际给杨建的是冲抵杨建应退的押金和其他借款后的数额。范志学提交的微信账单显示，2019年2月、3月、4月杨建每月向范志学支付16111元（三个月合计48333元），之后截至2020年1月分四次杨建向范志学支付9000元（未见正常支付），以上合计支付57333元。2019年7月31日，杨建向范志学出具借条一张，载明：“今借到范志学现金4万元整，在2019年12月31日前还清。此款为杨建欠范志学2019年5、6、7三个月的承包金。”范志学陈述三个月承包金是48333元，其中4万元杨建打了借条，另外8333元杨建说给现金，该陈述与第三人陈继军的陈述一致，但范志学陈述现金没有给，陈继军陈述应该是给了一点。本院认为，2018年7月范志学、刘国政、陈继军、杨建签订的《合作协议》系四人共同投资经营饭店的合伙协议。2018年12月初饭店基本装修完毕时，范志学、刘国政、陈继军三人的投资已超过协议约定的三人应投资100万元，达到了125万元。因资金和经营理念问题，杨建重新与房东签订了房屋租赁协议，范志学三人与杨建签订《饭店经营和投资转让合同》，范志学三人将对饭店的投资以144万元的价格转让给杨建，饭店归杨建所有并由杨建申领营业执照独立经营，范志学三人在前三年收回144万元，后三年再收回144万元，且不承担任何亏损。至此，四人之间已不再是共享利益、共担风险的合伙关系，而是变为范志学三人将144万元的投资转让给杨建，杨建应在六年内支付144万元和一倍收益的关系。该《饭店经营和投资转让合同》系当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规强制性规定，合法有效，当事人应按合同履行。杨建已经受让范志学三人的投资，并经营饭店至今，但自2019年4月起未按约定按月支付款项，至今已14个月时间，构成违约。杨建迟延履行主要债务，且经催告后仍未按约定履行，范志学有权解除与杨建的合同关系，要求杨建一次性支付对价。关于范志学实际投入的资金，范志学转账投入的资金50万元予以认定。关于另外8万元，范志学自称系现金支付，第三人陈继军主张范志学支付的应该是扣除押金和一个月承包金后的金额，结合合同约定的押金和杨建已经按合同约定支付了2014年2、3、4三个月承包金而未支付1月份承包金的情况，可以推定范志学关于该8万元实际支付了43750元（8万元－押金20139元－承包金16111元＝43750元）。合同约定六年内需支付144万元一倍的收益，该收益折算年利率16.66%。故杨建应支付范志学543750元，并按年利率16.66%支付收益，杨建已经支付的款项57333元作为收益进行折抵，杨建到底欠多少承包金不再作为争议。杨建经本院工作人员当面敦促应诉而不应诉，本院依据现有证据予以判断，相应不利后果由杨建承担。范志学没有证据证明杨建经营饭店期间获得了政府补贴以及补贴的具体数额，其主张的政府补贴69600元本院不予支持。合同违约责任约定“如乙方违约，甲方有权立即收回乙方经营权并对饭店另作其他处理，乙方股份置换所得资金优先偿还甲方损失”，该约定实际是以饭店经营权及其资产为债务履行作担保，不符合物权法定原则，也存在履行上的客观障碍，范志学要求“收回饭店经营权、财产权归范志学所有”本院不予支持。本案债务系杨建以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人范志学没有证据证明该债务用于杨建夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，故其以夫妻共同债务主张蔡偏偏承担责任于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（三）项、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、杨建于本判决生效后十五日内支付范志学款项543750元及收益（收益以543750元为基数，按年利率16.66%，自2019年1月1日起计算至本判决生效之日止，暂计算至2020年6月30日为135883元，但杨建已支付的款项57333元应予扣减）；二、驳回范志学的其他诉讼请求。如杨建未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6482元（已减半收取），由范志学负担1482元，杨建负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  李东晓二〇二〇年七月二十八日书记员  金 淦