四川省广安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川16民终1021号 上诉人（原审原告）：四川省龙泉煤矿有限公司，住所地邻水县高滩镇马鹿村。 法定代表人：甘六花，董事长。 委托诉讼代理人：包超飞，四川智群律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:杨华兵，男，1978年3月11日出生，汉族，住四川省邻水县。 委托诉讼代理人:蒋本春，邻水县坛同法律服务所法律工作者。 上诉人四川省龙泉煤矿有限公司因与被上诉人杨华兵劳动争议纠纷一案，不服四川省邻水县人民法院（2020）川1623民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 四川省龙泉煤矿有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判杨华兵工伤保险待遇；2.一、二审诉讼费由杨华兵承担。事实和理由：1.四川省龙泉煤矿有限公司对杨华兵受伤性质不持异议，但其2018年6月21日受伤，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准应以其受伤时上一年度即2017年广安市职工平均月工资4374元计算，一审按照2018年的标准计算有误。2.杨华兵的月工资为3400元，有工资表证明，因此一次性伤残补助金及停工留薪待遇的应当按照其实际工资3400元计算。3.从杨华兵的受伤部位及住院时间看，其停工留薪时间最多只能支持一个月。综上，一审法院对相关费用的计算标准过高，请求二审法院依法裁决。 杨华兵辩称，1.参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款的规定，上一年度系指一审法庭辩论终结的上一统计年度，本案一审法庭辩论终结的时间是2020年1月13日，邻水县劳动人事争议仲裁委员会开庭的时间是2019年12月10日，故一审法院按照2018年度职工月平均工资4759元计算正确。2.四川省龙泉煤矿有限公司在仲裁和一审开庭仅是口头陈述杨华兵的工资是3400元，在审判员一再提醒其有无证据证明杨华兵月工资的情况下，其回答没有，且其至今仍未提供其所谓的工资表，故一审法院按照4759元计算杨华兵的月工资是正确的。3.四川省龙泉煤矿有限公司认为停工留薪时间最多只能支持一个月，不尊重客观事实。综上，请求驳回上诉。 四川省龙泉煤矿有限公司向一审法院起诉请求：1.依法撤销邻水县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月16日所作出的[2019]96号《仲裁裁决书》，判令杨华兵依法享受工伤保险待遇；2.本案案件受理费由杨华兵承担。 一审法院认定事实：2018年6月21日，杨华兵在四川省龙泉煤矿有限公司井下拆支护支架时，不慎被矸石掉落砸伤右手。当日20时，杨华兵被送往重庆长城医院治疗，诊断为：右食指近节指骨骨折；右手第二掌骨骨折；右手背皮肤裂伤。住院治疗13天。出院医嘱:1.建议继续抗炎、对症治疗，避免水浸湿，保持敷料及创面干燥，禁止吸烟；2.术后每2天换药一次；3.加强功能锻炼，必要时行康复理疗；4.克氏针内固定约4周左右，据复查情况决定是否拔除克氏针或调整克氏针；5.每周(星期一)定期专家诊随访，如有不适(红肿、疼痛加剧、渗出等)立即复诊；6.第二次建议暂时全休壹月，被告杨华兵壹月后根据复诊决定是否续假。2018年9月4日，杨华兵到重庆长城医院复诊，诊断为：1.拔食指克氏针；2.功能锻炼；3.两周后住院行掌骨克氏针取除。2018年9月17日，杨华兵到重庆长城医院住院治疗4天。两次实际住院17天。2019年4月8日，杨华兵向广安市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2019年5月30日，该局作出广安人社工决[2019]6087号认定工伤决定书，认定杨华兵2018年6月21日所受伤害性质为工伤。2019年8月13日，广安市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书（广安劳鉴[2019]496号）,鉴定申请人杨华兵伤残等级为拾级伤残。2019年11月18日，杨华兵向邻水县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，经审理，2019年12月16日，该仲裁委员会作出邻劳人仲[2019]96号仲裁裁决书，裁决：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、由被申请人支付申请人下列工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金33,313元（4759元／月×7个月）；2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金47,590元（4759元／月×10个月）；3、停工留薪期间工资19,036元（4759元／月×4个月）；4、住院护理费为1530元（90元／天×17天）、住院期间伙食补助费850元；5、交通费400元、鉴定费400元。三、驳回申请人的其他申请请求。四川省龙泉煤矿有限公司对此仲裁裁决不符，遂提起诉讼。 一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害，应当享受工伤保险待遇。杨华兵所受事故伤害，经有权机关认定为工伤，其依法应当享受相关工伤保险待遇。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，而四川省龙泉煤矿有限公司、杨华兵均未提交确实充分的证据证明杨华兵的工资情况，依据广安市劳动人事争议仲裁委员会关于《劳动人事争议相关问题研讨会会议纪要》的通知，在当事双方均不能举证证明劳动者工资标准的情况下，一般可参照广安市上年度城镇全部单位就业人员平均工资确定申请人的工资标准。广安市统计局关于发布2018年全市城镇全部单位就业人员平均工资为57,111元。因此，对杨华兵的月平均工资按4759元/月计算。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。工伤等级评定后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。广安市人力资源和社会保障局发布的《广安市工伤职工停工留薪期管理办法》（广安人社发[2011]106号）文件中，广安市工伤职工停工留薪期分类目（六）规定：七、腕和手损伤（s60-s69）中，腕和手水平骨折s62，其他掌骨骨折s62.3停工留薪期为4个月，其他手指骨折s62.5停工留薪期为3个月。杨华兵右食指近节指骨骨折；右手第二掌骨骨折。一审法院支持杨华兵的停工留薪期4个月，停工留薪期待遇19,036元（4759元/月×4个月）。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：十级伤残为7个月的本人工资，……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发[2011]28号）文件规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，一次性工伤医疗补助金标准为十级伤残4个月，一次性伤残就业补助金标准十级伤残6个月。结合广安市统计局发布2018年全市城镇全部单位就业人员平均工资57，111元,合月平均工资4759元。认定杨华兵一次性伤残补助金为33,313元（4759元/月×7个月），一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为47,590元/月（4759元/月×10个月）。四川省龙泉煤矿有限公司诉称已支付了杨华兵护理费，未举示相关证据，应承担举证不能的后果，杨华兵住院期间的护理费结合其住院的实际情况，酌定其在重庆长城医院住院期间的护理费为90元／天。住院护理费为1530元（90元／天×17天）。四川省龙泉煤矿有限公司对杨华兵住院期间的伙食补助费为850元无异议，予以认定。杨华兵因劳动能力鉴定确需产生鉴定费和交通费，酌定800元。在一审庭审中，四川省龙泉煤矿有限公司未提交证据证明为杨华兵交纳了工伤保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条的规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。杨华兵的工伤保险待遇由四川省龙泉煤矿有限公司支付。综上，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发[2011]28号文件），《广安市工伤职工停工留薪期管理办法》（广安人社发[2011]106号）的规定，判决：一、解除四川省龙泉煤矿有限公司的劳动关系与杨华兵；二、由四川省龙泉煤矿有限公司支付杨华兵下列工伤保险待遇：一次性伤残补助金33,313元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金47,590元、停工留薪期间工资19,036元、住院护理费为1530元、住院期间伙食补助费850元、交通费与鉴定费800元，计103,119元。上述债务限义务人于本判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由四川省龙泉煤矿有限公司负担。 二审中，当事人均未提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：杨华兵的工伤保险待遇计算标准及停工留薪期应当如何认定。一是一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准是否应按照劳动者受伤时统筹地区的上年度职工月平均工资为基数计算的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，经职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，从该法条的规定来看，工伤职工提出解除劳动、聘用合同的，才能享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇，故此处的上年度应当理解为解除劳动关系时的上年度，而非受伤时的上年度。杨华兵提出解除劳动合同关系的时间是2019年，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按照2018年度广安市职工月平均工资为基数计算，一审对此认定正确，本院予以维持。四川省龙泉煤矿有限公司的该上诉理由没有法律依据，本院不予支持。二是杨华兵的工资是否应当按照3400元计算的问题。四川省龙泉煤矿有限公司至今均未向本院提交杨华兵的工资表，亦未提交其他证据证明杨华兵的月工资系3400元，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，四川省龙泉煤矿有限公司应当承担举证不能的不利法律后果，对其主张一次性伤残补助金及停工留薪待遇按照3400元计算的上诉理由，本院不予支持。三是杨华兵停工留薪期是否仅能计算一个月的问题。参照《广安市人力资源和社会保障局关于印发广安市工伤职工停工留薪期管理办法通知》（广安人社发[2011]106号）规定，其他掌骨骨折停工留薪期为4个月，其他手指骨折停工留薪期为3个月。本案中杨华兵右食指近节指骨骨折、右手第二掌骨骨折，停工留薪期应当认定为4个月。四川省龙泉煤矿有限公司的该上诉理由不能成立，本院亦不予支持。 综上所述，四川省龙泉煤矿有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由四川省龙泉煤矿有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  蒋 丽 审 判 员  吴丽华 审 判 员  杨红梅 二〇二〇年七月二日 法官助理  李竹琴 书 记 员  王 婷