上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初2237号原告：鄂庆华。法定代理人：鄂家辉。委托诉讼代理人：居娴，上海申闻律师事务所律师。被告：上海利箭金属制桶有限公司。法定代表人：周晨霞，总经理。委托诉讼代理人：刘亚兵，系该公司的员工。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。负责人：徐峰，总经理。委托诉讼代理人：李飞，中豪律师集团(上海)事务所律师。原告鄂庆华诉被告刘俊点、上海利箭金属制桶有限公司(下称第一被告)、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(下称第二被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月15日、依法适用简易程序，公开开庭进行审理。诉讼过程中，原告自愿撤回对涉事车辆驾驶员刘俊点的诉讼请求，本院依法予以准许。原告委托诉讼代理人、第一被告委托诉讼代理人、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告因交通事故而发生各项损失合计188,852.98元，被告二在交强险和商业三者险范围内进行赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先支付。事实和理由：2019年3月8日17时20分许，刘俊点驾驶第一被告名下投保于第二被告处牌号为沪BVXX**轻型厢式货车，在本区金山大道进夏盛路北约500米处与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏。事故发生后，上海市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)出具道路交通事故认定书，确认刘俊点、原告负同等责任。第一被告答辩称，对事发经过及责任认定无异议，涉事车驾驶员刘俊点为第一被告员工，事发时在履行职务行为。第二被告答辩称，对事发经过及责任认定无异议，涉事车辆在第二被告处投保交强险及限额为1,000,000元、含不计免赔商业三者险，事发时在保险期间内，经审理查明：原告所述事发经过与责任认定情况属实。经原告申请，本院依法委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤情进行鉴定，鉴定结论显示原告颅脑多发损伤(蛛网膜下腔出血，左鼻骨骨折，左眼眶内侧壁骨折，左眶周软组织肿胀，左侧额顶部头皮下血肿等)致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力轻度受限，构成XXX伤残；伤后可酌情给予休息期180天、营养期90天、护理期90天。现因双方协商未果，原告遂涉讼。另查明，涉事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元；以及商业第三者责任险(含不计免赔)，责任限额为100,000元。2019年3月26日原告与刘俊点签订赔偿协议记载“1、甲方(原告)的赔偿以保险公司实际赔付为准，超乙方(刘俊点)保险公司赔偿的损失由甲方自行承担，无需乙方赔偿；2、因该起交通事故所产生的诉讼费、律师费等乙方保险公司不予承担部分的费用由甲方承担”。另查明，原告为上海东睿化学有限公司员工且2013年初至今居住于金山区金康花苑XXX号XXX室。以上事实，由原、被告基本信息材料、户口簿复印件、保单、交通事故认定书、放射诊断报告、入院记录、医疗费发票、费用清单、出院小结、费用清单、居委会证明、居住证、劳动合同、银行流水、鉴定意见书、鉴定费发票、维修费清单、维修费发票、律师费发票、赔偿协议、当事人陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权及财产权应受法律保护，侵害他人造成身体伤害、财产损失的，应当依法承担相应的赔偿责任。因刘俊点是第一被告员工，事发时系职务行为，故相关的侵权责任由第一被告承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，双方对金山交警支队作出的责任认定意见无异议，且金山交警支队的责任认定意见并无不当，本院予以认同。至于原告与刘俊点签订的协议，本院认为，该协议签订时间为原告出院后的第五天，原告虽然后经鉴定为“轻度智能减退”，但并不当然认定为无民事行为能力人，原告亦无证据证明其无法理解协议内容，因此该协议应为有效协议。据此，原告的损失由第二被告在交强险限额内承担赔偿责任；超出部分由第二被告在商业三者险限额内按合同约定赔付，仍有不足部分由原告自行承担。另，第二被告对鉴定意见有异议，申请重新鉴定，但未提供相应的证据足以证实自己的观点，且该鉴定机构为本院依法委托，其根据客观病史等材料所做出的鉴定意见合法有效，本案不存在重新鉴定的法定条件，根据现有的证据，可以认定该鉴定意见合法有效，可作为裁判的依据，故本院对第二被告重新鉴定申请不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，扣除住院期间伙食费，凭据认定22,707.3元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。第二被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担。2、住院伙食费，以每日20元结算，结合原告证据计算13天，为260元。3、营养费，酌情按照30元每天计算90天，为2700元。4、伤残赔偿金，自定残之日起计算20年。原告于事发前一年居住于上海且收入来源于上海，故本院依法按照上海城镇居民标准，在十级的赔偿系数上计算20年，为147,230元。5、误工费，结合原告的证据，本院按照事发前六个月的平均工资为标准计算180天并扣除事发后实际发放的工资，确定为24,315.40元。6、护理费，本院按照护理行业的平均工资即3373元每月计算3个月，为10,119元。7、交通费，酌情认定200元。8、精神损害抚慰金，酌情支持5000元。9、车辆修理费1500元，第二被告无异议，本院依法予以确认。衣物损，原告无证据，不予支持。上述1-9项合计214,031.70元，属于交强险赔偿范围，故由第二被告先在交强险内赔付121,500元，余额92,531.70元再在商业三者险范围内赔偿60%，即55,519元，合计177,019元。10、鉴定费，凭据确定为4800元。因不属于交强险范围，故由第二被告在商业三者险范围内赔偿60%，即2880元。11、律师费，因不属于保险范围且根据协议内容，由原告自行承担。综上，原告的损失应由第二被告在保险范围内赔付179,899元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告鄂庆华损失179,899元；二、驳回原告其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2039元，由原告负担(已缴纳)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  王晓慧二〇二〇年七月三十日书记员  袁亚晴附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。