河北省滦平县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0824民初78号 原告：纪朋利，男，1962年7月16日出生，住滦平县。 委托诉讼代理人：包俊波，河北智辩律师事务所执业律师。 被告：滦平县虎什哈镇虎什哈村村民委员会，住所地滦平县虎什哈镇虎什哈村。 法定代表人：高艳伶，村主任。 委托诉讼代理人：谷丽月，女，1991年9月20日出生，住滦平县，系村民。 委托诉讼代理人：蔚春强，男，1982年4月28日出生，住滦平县。 原告纪朋利与被告滦平县虎什哈镇虎什哈村村民委员会（以下简称虎什哈村村委会）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，于2020年3月31日第一次公开开庭进行了审理，原告纪朋利及其委托诉讼代理人包俊波、被告滦平县虎什哈镇虎什哈村村民委员会法定代表人高艳伶及其委托诉讼代理人谷丽月、蔚春强到庭参加诉讼；于2020年7月7日第二次公开开庭进行了审理，原告纪朋利及其委托诉讼代理人包俊波、被告滦平县虎什哈镇虎什哈村村民委员会法定代表人高艳伶及其委托诉讼代理人谷丽月到庭参加诉讼，被告滦平县虎什哈镇虎什哈村村民委员会委托诉讼代理人蔚春强未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告纪朋利向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付原告626182.00元工程款；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2017年10月5日被告虎什哈村村委会与原告纪朋利签订了《承包合同》，将虎什哈村前街自然村的路面硬化工程承包给原告。由原告垫付资金硬化路面，双方约定每平方米50.00元。原告按照要求完工后，双方进行了总的工程量计算为12523.64平方米，总工程价款为626182.00元人民币，此工程经验收合格已投入使用。经被告召开代表会决定由虎什哈村前街自然村用占地补偿款垫付部分工程款，但至今未付，为此原告特向贵院起诉，请支持原告的诉讼请求。 原告纪朋利向本院提交下列证据： 1、被告虎什哈村村委会与原告纪朋利签订的《承包合同》复印件一份，证明原、被告于2017年10月5日签订《承包合同》一份，被告将虎什哈村前街自然村路面硬化发包给原告，约定被告以每平方米50.00元承包，约定工程竣工后两年内付清原告一方所有工程款； 2、《水泥路面硬化验收表》（三页）复印件一份、《前街自然村水泥路面硬化验收面积统计表》（三页）复印件一份，证明原告给虎什哈村前街自然村路面硬化面积为12523.64平方米，每平方米是50.00元，已经验收合格；附有前街自然村水泥路面硬化验收面积统计表，证明硬化路面总面积为12523.64平方米；两份证据相互印证，证明总的面积是真实的； 3、《证明》一份，内容为：“证明2017年12月5日纪朋利给虎什哈前街自然村水泥路面硬化工程，工程完工后工程验收表是经我签字确认的，总计硬化面积为12523.64平方米验收合格。水泥路面验收表原件丢失，复印件经我确认，与原件一致。证明人：纪正松（手印）班贺宝（手印）朱恩国（手印）张立新（手印）范强（手印）袁宝富（手印）范海军（手印）马守海（手印）艾成栋（手印）吴佩义（手印）朱瑞国（手印）李大林（手印）李某（手印）2020年2月10日”，附部分证明人身份证复印件，证明2号证据是真实的，与2号证据相互印证； 4、由卜凤云、高克侠、艾广亮、李士明四人出具的《证明》四份，证明朱恩明家胡同前、纪朋金家门前胡同、艾广亮家门前走道和李士明家门前房后的路面硬化均为原告纪朋利进行施工的； 5、证人李某（原系被告村主任）、朱某出庭证言。 被告虎什哈村村委会辩称，一、被答辩人要求答辩人支付工程款所依据的《承包合同》在订立时未采取招标方式进行，不应作为结算依据。答辩人作为基层自治组织在进行建设施工活动之前需向上级单位备案审批方可进行，根据《中华人民共和国招标投标法》、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，答辩人的此项施工活动应认定为基础设施，故此次施工活动应通过招投标的方式进行，但被答辩人未采取投标方式即进行了施工行为，未采取投标方式进行严重侵害村集体利益，因此答辩人与被答辩人签署的承包合同应认定为无效合同，不应作为结算依据。二、被答辩人要求答辩人给付工程款的行为无事实依据。答辩人与被答辩人于2017年10月5日签署了《承包合同》，合同约定工程竣工后应由答辩人验收合格，并需要答辩人与被答辩人共同确认工程量，被答辩人虽按照合同约定完成了虎什哈前街自然村的施工行为，但该项行为未经答辩人的认可，且在完成后答辩人未进行验收及确认工程量等行为，答辩人认为被答辩人的施工质量存在问题，且对被答辩人确认的工程量存在异议，现被答辩人直接要求答辩人支付工程款的行为不符合合同约定，同时按照合同约定被答辩人必须在结算工程款时提供有效发票，截止至诉讼发生时，被答辩人仍未按照合同约定提供有效发票，答辩人有权拒绝付款。综合以上事实，被答辩人要求答辩人给付工程款的请求无事实及法律依据，请贵院依法驳回被答辩人的诉讼请求。 被告虎什哈村村委会向本院提交下列证据： 1、《承包合同》复印件一份，证明合同签订后原告没有按期完工，并证明合同约定乙方（原告）如果延期交工需要承担违约责任；约定竣工后，需要甲方（被告）进行验收，共同确认工程量；并约定结算时提供有效发票； 2、2017年10月5日虎什哈村村委会会议记录（三页）复印件一份，证明会议记录明确要求采取招投标方式，中标的单位需采取垫资的方式，原告方在结算工程款时应提交发票，但是原告始终没有提交；签订合同时间和村会议时间是同一天，证明没有采用招投标的方式，两项内容是相互矛盾的，村委会开会定了，但是没有招投标，合同签订是有瑕疵的； 3、《滦平县虎什哈镇污水、电信管网建设工程施工破混凝土路面面积》复印件一份，证明虎什哈村进行污水改造时，总计施工平方米数才达到13699.4平方米，原告只进行了虎什哈村前街的修建，就达到了12523.64平方米，与实际工程量严重不符； 4、案外人缪井龙出具的《证明》复印件一份，附身份证复印件及现场照片，证明缪井龙房后混凝土路面不是原告铺设的，该部分面积应从鉴定结论中扣除； 5、案外人郎华锋出具的《证明》复印件一份，附身份证复印件及现场照片，证明照片中三棵树增加部分混凝土路面不是由原告铺设的，该部分面积应从鉴定结论中扣除； 6、案外人李士明出具的《证明》复印件一份，附身份证复印件及现场照片，证明李士明门前混凝土路面不是原告铺设的，该部分面积应从鉴定结论中扣除； 7、照片两张，证明袁海洋、纪光胡同前已铺设路面不属于前街自然村的道路或者胡同，属于个人土地，该部分面积应从鉴定结论中扣除； 8、照片两张，证明纪朋宇门前已铺设路面不属于胡同范围，属于个人房前土地，不属于《承包合同》约定施工范围，该部分面积应从鉴定结论中扣除； 9、案外人艾广亮出具的《证明》复印件一份，附身份证复印件及现场照片，证明艾广亮门前虽已铺设混凝土，但是该地方在其院内，且该土地是其承包土地，不属于公用道路或者胡同，该部分面积应从鉴定结论中扣除； 10、案外人纪正利出具的《证明》复印件一份，附身份证复印件及现场照片，证明纪正利门前部分土地是其自由耕地，不属于胡同范围，该部分面积应从鉴定结论中扣除； 11、照片一张，证明纪朋金院内铺设不属于道路或者胡同范围，不属于承包合同范围内，该部分面积应从鉴定结论中扣除； 12、案外人卜凤云出具的《证明》复印件一份，附身份证复印件及现场照片，证明朱恩明胡同测量的实际为朱恩明院内，不属于道路或者胡同范围，不属于承包合同范围内，该部分面积应从鉴定结论中扣除； 13、案外人李士明出具的《证明》复印件一份，附身份证复印件及现场照片，证明李士明房前路面是其自己打的，房后是原告打的，但是房后不是道路； 14、现场照片两张，证明原告施工工程质量不合格。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2017年10月5日原告纪朋利与被告虎什哈村村委会签订了关于虎什哈村前街自然村路面硬化工程的《承包合同》，合同约定原告纪朋利以每平方米50.00元承包该工程。原告纪朋利完成路面硬化工程并交付使用至今，被告虎什哈村村委会未向原告纪朋利支付工程款。 在案件审理过程中，本院依法准许被告申请对原告负责施工的虎什哈村前街自然村硬化路面工程进行工程量鉴定。承德永兴工程造价咨询有限公司作出承永兴基鉴字[2020]第009号《建设工程鉴定报告》，结论如下：1、双方均认可部位混凝土路面实测工程量为9799.7平方米；2、混凝土路面位置在行政划分上存在争议部分的实测工程量为563.73平方米；3、不确定是否由纪朋利施工的混凝土路面部位的实测工程量为1420.36平方米。后承德永兴工程造价咨询有限公司又作出承永兴基鉴字[2020]第009号补《建设工程鉴定报告》，补充鉴定如下：1、不确定是否由纪朋利施工的混凝土路面部分的实测工程量更正为不确定是否属于承包合同约定的道路范围的实测工程量；2、双方均认可部位混凝土路面实测工程量更正为9797.78平方米。被告预交鉴定费20000.00元。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，受法律保护。 一、原、被告签订的《承包合同》是否有效 原告纪朋利主张《承包合同》合法有效，被告虎什哈村村委会以案涉合同没有经过招投标流程为由主张合同无效。依照《中华人民共和国招投标法》第三条和《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第二条、第七条的规定，本案不属于必须进行招标的工程建设项目。原、被告签订的《承包合同》上盖有被告虎什哈村村委会公章并有时任虎什哈村村主任李某签字，被告对该《承包合同》的真实性亦认可，且该《承包合同》不存在违反法律、行政法规强制性规定的情形，故原告纪朋利与被告虎什哈村村委会签订的《承包合同》合法有效，本院予以确认，对被告的辩解，依法不予采信。 二、原、被告在履行合同过程中是否存在违约行为 原告主张其不存在违约行为，被告辩称原告所完成的路面硬化工程质量不合格，未经合格验收，且原告未出具发票。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”。本案案涉工程自2017年完工后，被告始终未提出异议使用至今。此外，参考《民事审判指导与参考》第39期，合同抗辩的范围仅限于对价义务。一方不履行对价义务的，相对方才享有抗辩权。支付工程款与开具发票是两种不同性质的义务，前者是合同的主要义务，后者并非合同的主要义务，二者不具有对等关系，一方以另一方未及时开具发票作为拒付工程款的抗辩理由不能成立。故对被告的辩解，本院不予采信。 三、原告在履行合同过程中施工工程量是多少 依据承德永兴工程造价咨询有限公司出具的《建设工程鉴定报告》，原告施工的工程量包括：1、双方均认可部位混凝土路面实测工程量为9797.78平方米；2、混凝土路面位置在行政划分上存在争议部分的实测工程量为563.73平方米；3、不确定是否属于承包合同约定的道路范围的实测工程量为1420.36平方米。在庭审过程中，证人李某陈述：“我签订合同的目的，前街范围内都是合同范围，具体院内还是院外都应该算入合同范围，因为会影响排水，要不然老百姓也不让施工”。签订合同时，证人李某任虎什哈村村主任，其作为虎什哈村村委会法定代表人，有权代理虎什哈村村委会与外界签订合法有效合同，被告应承担相应责任。且在庭后本院依法向原虎什哈村村书记马守海核实了证人李某的证人证言，马守海亦认可上述施工过程虎什哈村村委会知情且同意。《中华人民共和国合同法》第五十条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应该知道其超越权限的以外，该代表行为有效”。故本院确认原告纪朋利施工的面积为11781.87平方米。如被告认为在《承包合同》的签订及履行过程中，证人李某超越权限，给被告造成了损失，可另行主张权利。 综上所述，《承包合同》约定原告以50.00元每平方米承包虎什哈村前街自然村路面硬化工程，被告应按照合同约定向原告支付工程款，案涉实际施工工程量为11781.87平方米，合计工程款589093.50元。本案鉴定费20000.00元由被告负担。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十条、第六十条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，《中华人民共和国招标投标法》第三条，《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第二条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、由被告滦平县虎什哈镇虎什哈村村民委员会于本判决生效后十日内给付原告纪朋利工程款589093.50元； 二、驳回原告纪朋利其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10060.00元，保全费3670.00元，由原告纪朋利负担370.00元，由被告滦平县虎什哈镇虎什哈村村民委员会负担13360.00元。鉴定费20000.00元，由被告滦平县虎什哈镇虎什哈村村民委员会负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审判长 赵晓月人民陪审员佟洋人民陪审员刘云海 二〇二〇年七月十七日 书记员 陈        大        为 滦平县人民法院民事判决书 附页 一、判决书中引用法律条文内容 1、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 3、《中华人民共和国招标投标法》 第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、涉及、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标： （一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目； （二）全部或者部分使用国有资金或者国家融资的项目； （三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。 前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。 法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。 4、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》 第二条关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目的范围包括： （一）煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目； （二）铁路、公路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输项目； （三）邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯项目； （四）防洪、灌溉、排涝、引（供）水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利项目； （五）道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市设施项目； （六）生态环境保护项目； （七）其他基础设施项目。 第七条本规定第二条至第六条规定范围内的各类工程建设项目，包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，达到下列标准之一的，必须进行招标： （一）施工单项合同估算价在200万元人民币以上的； （二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的； （三）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的； （四）单项合同估算价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准，但项目总投资额在3000万元人民币以上的。 5、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 二、当事人如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人人数或代表人人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院。上诉当事人同时应在七个工作日内向承德市中级人民法院预交二审上诉费，二审上诉费与一审诉讼费相同。如不能按期预交上诉费，将按自动撤回上诉处理。 三、双方当事人均服判的，上诉期满后，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。 四、标的款账户 户名：滦平县人民法院 账号：50×××78 开户行：农行滦平 联系电话：157××××8609 备注：案号及对方当事人名称 五、上诉费缴纳账户 开户单位：河北省承德市中级人民法院 开户行：建行承德市车站路支行 账号：13×××02 联系电话：0314-21××××5 备注：上诉人名称（上诉费） -10- -11-