湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂02民终284号上诉人（一审被告）:张赟，男，1980年11月8日出生，汉族，住所地阳新县。委托诉讼代理人：陈晓兵，湖北睿范律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：张绪柏，男，1956年7月14日出生，汉族，住所地阳新县。委托诉讼代理人：周慧平，湖北文光律师事务所律师。一审被告:张绪保，男，1955年4月17日出生，汉族，住所地阳新县。一审被告:陈桂花，女，1955年10月13日出生，汉族，住所地阳新县。上诉人张赟因与被上诉人张绪柏、一审被告张绪保、陈桂花民间借贷纠纷一案，不服阳新县人民法院（2019）鄂0222民初1473号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年4月2日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。张赟上诉请求：一、撤销一审判决，并改判其无需向张绪柏偿还借款本金817573元，并且不承担任何利息。二、本案一二审费用由张绪柏承担。事实与理由：一、其与张绪柏于2016年9月23日签订了一份《还款协议》，约定以其挂靠公司所有的永禄村熊家垴文化站公租房1、2、3号楼一层住宅（以下简称涉案公租房）作为质押来代替张绪保偿还张绪柏等人的债务，其中欠张绪柏59万元，另外17万元另行处理。由于其承担了上述债务，张绪保和陈桂花即无需承担该笔债务，而且偿还的方式也是明确的，即以上述公租房来偿还债务；二、上述协议约定的质押期截止至2017年5月23日，如果在质押期内，其如能偿还本金，张绪柏资源放弃利息。后双方又对质质押期限作出新的约定，顺延至偿还全部本金为止，也即顺延至政府对涉案公租房回购款项发放下来止，故其不应当承担任何利息；三、一审判决在开庭时未通知张绪保、陈桂花，而且其现已经迁至武汉市居住，不在一审判决载明的住所地居住，张绪保、陈桂花也不在此地址居住，故一审未送达开庭传票即缺席判决，属于程序违法。张绪柏答辩称：一、2016年9月23日，张赟与其签订的《还款协议》，约定的内容是张赟以涉案公租房作为质押来代替张绪保偿还借款，没有免除张赟自身的担保责任，也没有免除张绪保、陈桂花清偿债务的责任，且张绪保、陈桂花对一审判决没有提出上诉，说明张绪保、陈桂花认可一审结果；二、双方签订的《还款协议》中，约定质押偿还本金是59万元，但并没有对利息进行免除，而且涉案公租房因各种原因，政府并未进行收购，以涉案公租房价款偿还债务的约定长达四年根本不能实现。一审判决依据2016年6月12日，张赟在《见面会谈记录》中的保证，认定张赟对本案债务承担连带清偿责任并无不当。三、张赟系张绪保、陈桂花的儿子，他们常年在外躲债，多次承诺却失信于人，造成其生活困难，且张赟一家长期生活在一起，送达地址也是张赟提供，故一审不存在违反法定程序。张绪柏一审提出诉讼请求如下：1、判令张绪保、陈桂花立即偿还借款817,573元及利息（以本金817,573元为基数按月息2分计算从2016年3月4日起至本息清偿之日止）；2、判令张赟对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼、保全费用由张绪保、陈桂花、张赟承担。一审判决认定的事实：张绪保以承包阳新县公租房和廉租房为由，于2014年9月在张绪柏处借款500,000元，2015年3月又在张绪柏处借款人民币150,000元，上述二笔借款均约定月利率2%。到期后，张绪保未偿还借款和支付利息。2016年3月4日，张绪保就借款本金及利息与张绪柏进行结算，张绪保出具借条一张给张绪柏，内容为：“借到，人民币捌拾壹万柒仟伍佰柒拾叁元，古历二月初十还贰拾万元，其余分期偿还，余款按月息两分计算，张绪保，2016年3月4日”。但到期后张绪保仍未按约定偿还。对上述借款，张赟于2016年6月7日向张绪柏出具承诺书，担保还款。2016年7月23日，张赟偿还给张绪柏利息3,600元，另于2016年12月又偿还张绪柏20,000元。期后，张绪保经多次催讨无果，遂于2019年3月26日起诉，提出上述诉请。一审判决认为，张绪柏与张绪保之间的借贷关系有张绪保亲笔出具的借条证实，事实清楚，证据充分，双方民间借贷关系成立。张绪保应按约偿还张绪柏的借款本金并按约定支付利息。陈桂花与张绪保系夫妻关系，对二人婚姻存续期间的债务负有共同偿还的义务。张赟作为保证人，对张绪保的借款承担保证责任，负有连带清偿义务，其偿还的二笔共计23,600元应在张绪保承担的利息部分予以扣减。故对张绪柏的诉讼请求，予以支持。张绪保、陈桂花、张赟经本院合法传唤无正当理由拒不到庭不影响本案审理。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院》第二十八条、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）〉》第二十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：张绪保、陈桂花在本判决生效之日起十五日内共同偿还张绪柏借款本金817,573元，并承担利息（利息计算如下：以本金817,573元为基数，按月率2%标准，自2016年3月4日起算至清偿之日止。利息计算时扣减已支付的23,600元）;二、张赟对上述债务承担连带清偿责任。张赟在二审审理期间向本院提交证据如下：一、张赟与张绪柏等人于2016年9月23日签订的《还款协议》，拟证明其以涉案公租房作为质押，偿还张绪保欠款59万，因双方约定在质押期内，张绪柏放弃利息，且质押期延续至涉案公租房被政府回购且款项批下来为止，其不是保证人，是债务的承担者；二、2018年8月13日，阳新县城镇棚户区和城乡危房改造工作指挥部办公室下达的成交通知书、阳新县正大房地产开发实业有限公司（以下简称正大公司）分别与阳新县正阳电业有限公司、阳新自来水公司签订的供电工程施工合同、供用水合同，拟证明其用以偿还债债务的房产是真实的，且相关手续均在办理之中，其有能力在短期内偿还债务。张绪柏对上述证据提出质证意见如下：一、对证据一真实性无异议，但是证明目的有异议，该协议并未免除张绪保、陈桂花偿还债务及利息的义务，协议实际上是一个质押还款协议，质押物必须转移交付，但是标的物至今未交付。二、对证据二、三、四真实性无异议，但是证明目的有异议，张赟挂靠的正大公司确实是签了上述协议，但是工程至今未办理相关手续，不能证明其有偿债能力。对上述证据，本院认为，证据一，系张赟与张绪柏等人签订的《还款协议》，协议对债权的金额、还款期限、还款方式均有约定，虽不能证明张赟提出的免除利息的观点，但是本院对该协议内容予以采信，对协议条款的性质在案件事实评析时再认定。对证据二、证据三、证据四，与本案事实无关联性，本院不予采信。二审经审理查明，一审查明的基本事实属实。另查明，张赟与张绪柏等人于2016年9月23日签订一份《还款协议》，协议约定：1、因张绪宝（张绪保）拿不出现金偿还张绪柏等人欠款，张绪柏等人同意张赟以挂靠正大公司所有的涉案公租房作为质押来代替张绪宝还款，欠张绪柏借款本金59万元整，另外17万元另行处理；2、质押期为8个月，截止至2017年5月23日止，在质押期内，如张赟能偿还本金，张绪柏自愿放弃原借据上的所有利息，如甲方用于质押的房产价值不够偿还张绪柏本金，张赟不主动、积极与乙方商议偿还债务，则张绪柏有权走司法程序追讨本息。后双方在2018年6月28日，经协商将质押时间顺延至偿还全部本金之日止。本院认为，综合双方的诉辩意见，本案争议焦点如下：一、张赟在本案中系担保人还是债务人；二、本案债权本金和利息金额多少，由谁来承担还款责任。针对上述焦点，本院意见如下：一、张赟虽然于2016年6月7日向张绪柏出具承诺书，担保还款，但其与张绪柏等人与同年9月23日签订的《还款协议》在后，双方合意变更了还款方式和期限。且明确约定因张绪宝（张绪保）拿出不现金偿还借款，张赟同意以涉案公租房作为质押，代替张绪宝（张绪保）还款，即张赟自愿承担其父亲张绪保所欠债务本金59万元，张赟以涉案公租房的政府回购款期待权作为质押。故该协议实际上是一个债务承担协议和质押协议。张赟认为《还款协议》约定在质押期内还款则可免除利息，而质押期又一直顺延至偿还本金之日，故其不应偿还利息。对张赟此项上诉理由，本院认为，首先，《还款协议》中“张赟在质押期内能偿还本金，则张绪柏自愿放弃借据上的利息”等约定，从字面上看，张绪柏并未放弃利息，放弃利息的前提是张赟在约定的质押期限即2017年5月23日内偿还本金。但张赟并未按照约在此期限偿还本金。其次，之后双方补充约定仅延长了质押期限，是为了保障合同约定的质押不落空，张绪柏亦未再次明确放弃质押期限内利息的意思表示。而且涉案质权并未设立，且实际上张赟所称的涉案公租房的政府回购款至今亦未落实，张绪柏有权向张赟主张利息。故张赟提出其不应当承担利息的上诉请求不能成立。二、关于借款本金及利息认定。张绪柏自述其在2014年9月、2015年3月向张绪保出借两笔款项50万、15万，张绪保在2016年3月4日出具欠条进行结算，双方认可本息共计817,573元。张绪保、陈桂花、张赟未提交证据证实其在此之前偿还了借款本金或利息，故本院依法认定截止2016年3月4日，张绪保欠付本金65万元，利息167573元。张赟自愿承担其中59万元本金，因张赟未在2017年5月23日之前偿还该59万，故自2017年5月24日起，按月息两分标准计算利息。虽然张绪保、陈桂花未上诉，但基于张赟提交的新的证据，为了减轻当事人的诉累，且二审降低了其应承担的还款责任，故本院对其二人应承担的还款数额直接予以改判，由张绪保、陈桂花继续偿付剩余6万元本金及利息。综上，张赟提出其承担了张绪保、陈桂花的债务后，免除了张绪保、陈桂花责任的上诉请求部分成立，本院予以支持。至于张赟在2016年7月、12月分两次还款236000元，本院在其应偿还的利息款中予以扣除。三、本案一审开庭前的诉讼文书系邮寄送达，送达地址为张绪保、陈桂花、张赟户籍所在地阳新县××镇五马坊××16，签收人系张赟本人，可以认定张赟等人已经收到了相关诉讼文书，故其认为一审程序违法的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，依据根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销阳新县人民法院（2019）鄂0222民初1473号民事判决主文。二、张绪保、陈桂花自收到本判决之日起十日内偿还张绪柏本金6万元及利息（截止2016年3月4日利息167573元，2016年3月5日起至欠款还清之日的利息，以本金6万元为基数，以月息2分的标准计算）；三、张赟自收到本判决之日起十日内偿还张绪柏本金59万及利息（以59万元为基数，按月息2分的标准，自2017年5月24日起至欠款还清之日止，其中张赟已经偿还的23600元，在利息款中扣除）。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费11976元，由张赟负担。本判决为终审判决。审判长 柴 卓审判员 黄显珠审判员 段 佳二〇二〇年七月一日书记员 田 梦