河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终3218号上诉人（原审被告）：郑州市亚东建筑劳务有限公司，住所地：河南省郑州市**郑密路**院**楼**附**。法定代表人：阮成前，经理。委托诉讼代理人：汪**，河南师大方正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡素苹，女，1968年4月15日出生，汉族，住河南省商丘市柘城县。委托诉讼代理人：周栓凤，河南鸣鹿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南城源建设工程有限公司，住所地：，住所地：河南省郑州市惠济区开元路**v>法定代表人：张亚伟，总经理。委托诉讼代理人：吕文静，员工。原审被告：徐光伟，男，1986年1月5日出生，汉族，住河南省信阳市商城县。委托诉讼代理人：汪**，河南师大方正律师事务所律师。上诉人郑州市亚东建筑劳务有限公司（以下简称亚东公司）因与被上诉人胡素苹、被上诉人河南城源建设工程有限公司（以下简称城源公司）、原审被告徐光伟物件脱落、坠落损害责任纠纷一案，不服河南省新乡县人民法院（2020）豫0721民初268号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。亚东公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担民事赔偿责任。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误。一、本案受害人胡素苹声称其受雇于原审被告徐光伟，实质上是徐光伟把涉案的部分工程转包给了受害人及其丈夫，胡素苹在从事劳务过程中受到伤害，受伤的原因是城源公司在施工过程中，没有采取安全防护措施，坠物致使被上诉人胡素苹受到了伤害。根据《侵权责任法》第三十五条、第二十八条规定，一审法院判决上诉人承担责任于法无据。二、本案的鉴定意见存在瑕疵,不能作为定案依据，本案在审理过程中,鉴定报告内容陈述部分描述受害人的伤情构成十级伤残,但在鉴定结果中显示九级伤残。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定,鉴定意见有瑕疵是不能通过补正、补充鉴定来更正。所以该鉴定报告不能作为本案的定案依据。胡素苹辩称，一、胡素苹与上诉人系雇佣关系，上诉人应当承担法律责任。胡素苹受雇于徐光伟，由徐光伟发放工资，从录音文件可以看出，是由徐光伟为伤者发放工资，并非劳务转包，一审中上诉人承认胡素苹受雇于徐光伟，徐光伟系其公司员工，是职务行为，因此，对于胡素苹的损失上诉人亚东公司应当承担民事赔偿责任。二、?伤者在本次事故中无任何过错，不应承担责任。胡素苹是在乘坐电梯干活时，被高空坠落的水泥块砸中导致手指指骨骨折，即使胡素苹是一个成年人，但要求其时刻注意上方是否有高空坠落物，明显加重胡素苹的注意及安全防范义务，且伤者当时是在工作过程中，更不可能随时关注外界事物，上诉人要求伤者承担责任的理由不合常理且是对注意义务的扩大解释，该上诉理由不能成立。三、胡素苹在从事劳务过程中受到人身伤害，雇主应当承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。因此，本案伤者向雇主请求赔偿符合法律规定。且该水泥块是工地建设活动的材料或废料，用人单位理应尽到妥善管理义务，由于工地未及时处理保管建筑材料，致使水泥块从高空坠落造成胡素苹受伤，上诉人应当承担全部赔偿责任。四、鉴定结论真实有效，足以作为定案依据。鉴定机构由法院委托，双方协商确定，鉴定程序合法，鉴定机构具有相应资质。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。本案的鉴定结论属于笔误问题，并非对鉴定结论的实质性内容进行补正，该鉴定结论可以作为定案依据，应予以认可。城源公司辩称，根据城源公司与上诉人签订的劳务分包合同约定，上诉人对其承包范围内人员的施工安全、文明施工进行全面管理，并承担全面责任，即上诉人承担其施工人员在施工中及施工现场发生的人身损害风险，根据合同约定城源公司不承担任何责任。因此一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持，上诉人的上诉请求无事实及法律依据，应予以驳回。徐光伟述称，徐光伟受雇于亚东公司，在履行职务过程中把部分清理垃圾劳务转包给了被上诉人胡素苹，胡素苹在施工过程中受伤是因为被上诉人城源公司在施工过程中没有采取安全防护措施，根据侵权责任法规定，应当承担特殊侵权责任。胡素苹向一审法院起诉请求：1.判令徐光伟、亚东公司、城源公司共同赔偿胡素苹医疗费、误工费、护理费、交通费等各项损失179768.39元；2.本案的诉讼费等费用由徐光伟、亚东公司、城源公司承担。一审法院认定事实：2018年8月19日下午两时许，胡素苹在民安望郡小区乘坐施工升降机进行倒垃圾过程中，行至三四层楼时被楼上掉下的水泥块砸中右手食指，其家人和工地上另一个人将胡素苹送到新乡县人民医院，拍片子检查后，家人将其送回老家柘城。8月20日凌晨胡素苹入住柘城县医学会骨伤医院住院治疗，住院治疗23天，花费医疗费10461元。2019年9月19日，经河南国信司法鉴定中心鉴定胡素苹右手损伤后伤残等级为十级、误工期限拟定为120日。后因医疗赔偿协商未果，胡素苹诉至一审法院。另查明，城源公司将案涉工程劳务部分分包给亚东公司，徐光伟为亚东公司管理人员，胡素苹为亚东公司劳务人员。一审法院认为，劳动者在工作期间发生事故，提供劳务单位应承担相应赔偿责任。本案中，亚东公司称徐光伟与胡素苹系承包关系无证据支持，应认定胡素苹为亚东公司提供劳务；徐光伟作为管理人员代表公司履行的是职务行为，不应承担赔偿责任；胡素苹与城源公司间不存在劳务关系，城源不应承担责任；胡素苹正常工作时被楼上掉落水泥块砸中右手食指属意外事件，事故发生时胡素苹并未有违章作业的危险行为，不应承担事故责任。胡素苹因本次事故造成的损失为：医疗费10461元；2019年度农、林、牧、渔业平均工资标准为44314元，误工费为44314／365×120=14568.99元；胡素苹出院后护理期限未予鉴定，应按住院期间计算，护理费为45677／365×23=2878.28元；伙食补助费为50元×23天=1150元；营养费为20元×23天=460元；交通费酌定为400元；残疾赔偿金为34200.97×10％×20年=68401.94元；司法鉴定费为1540元；被扶养人李文芳（胡素苹母亲，75周岁，子女4人）生活费为21971.57×10％×5／4=2746.45元，被扶养人胡学英（胡素苹父亲，74周岁，子女4人）生活费为21971.57×10％×6／4=3295.74元；以上费用合计105902.4元。精神抚慰金酌定为5000元；亚东公司应支付胡素苹105902.4＋5000=110902.4元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条第一、二款之规定，一审判决：一、限郑州市亚东建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿胡素苹各项费用共计110902.4元；二、驳回胡素苹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2594元，由郑州市亚东建筑劳务有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，关于赔偿义务人。《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定:“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害,所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿”。本案中，胡素苹在乘坐升降机倒垃圾过程中，被楼上掉下的水泥块砸中手指，致使其右手损伤后十级伤残，胡素苹所受伤害与水泥块脱落有因果关系，城源公司作为案涉大楼总承包方，系管理人，其不能证明自己没有过错，应当承担赔偿责任，本案符合物件脱落、坠落致害责任的构成要件，案由应为物件脱落、坠落损害责任纠纷。城源公司辩称按照其与亚东公司签订的劳务分包合同约定，亚东公司对其承包范围内人员的施工安全等进行全面管理，承担全部责任，城源公司不承担责任，但该约定系其与亚东公司的内部约定，根据合同相对性原则，对第三人不产生效力，若城源公司认为其他义务人应当承担责任，其在履行本案赔偿义务后，可另行起诉主张权利。关于案涉鉴定意见书。案涉鉴定意见书作出后，亚东公司、徐光伟、城源公司均提出异议，河南国信司法鉴定中心就案涉鉴定意见书作出补正说明。亚东公司上诉仍有异议，但并未提交足以证明其异议成立的证据，一审将案涉鉴定意见书作为认定案件事实的依据并无不当。综上所述，亚东公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省新乡县人民法院（2020）豫0721民初268号民事判决；二、河南城源建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿胡素苹各项损失共计110902.4元；三、驳回胡素苹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2594元，由河南城源建设工程有限公司负担1600元，胡素苹负担994元；二审案件受理费2518元，由河南城源建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二〇年七月二十八日书记员 张嘉显