重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民初3号原告：重庆芸享实业有限公司，住所地重庆市南岸区江峡路**新天泽国际总部城****4-13，统一社会信用代码91500108355692261H。法定代表人：丁辰，董事长。委托诉讼代理人：丁红，女，1966年6月9日出生，该公司员工，住重庆市南岸区。委托诉讼代理人：李硕，女，1994年1月28日出生，该公司员工，住陕西省西安市雁塔区。被告：重庆亮剑科技有限公司，，住所地重庆市巴**渝南大道****17-8统一社会信用代码91500113320436858K。法定代表人：张栋良，总经理。原告重庆芸享实业有限公司（以下简称芸享公司）诉被告重庆亮剑科技有限公司（以下简称亮剑公司）技术合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告芸享公司的委托诉讼代理人丁红、李硕到庭参加诉讼，被告亮剑公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告芸享公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告双方之间的《软件委托开发合同》；2.判令被告立即向原告退还3900元首付款；3.判令被告向原告支付违约金3900元；4.判令被告向原告赔偿预期可得利益损失22400元；5.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告芸享公司与被告亮剑公司于2019年1月30日签订了《软件委托开发合同》，合同约定软件开发总费用为13000元，自签订合同之日起的28个工作日内，被告完成软件交付原告验收。被告最迟应当于2019年3月15日向原告交付约定的软件开发产品，同时合同第十条第三款约定了被告初验、终验逾期2日软件验收不合格的，无法按照合同完成交付，或售后期间软件出现不能解决、修复的漏洞，致使原告订立合同的目的无法实现，被告构成根本违约，原告有权单方面解除合同，不再支付剩余合同款项，被告需退还原告已支付款项并支付合同总额30%的违约金。合同签订后,原告按合同第六条第1款约定于2019年2月2日将首付款3900元交付被告，但至今被告未向原告交付该软件开发产品。原告与被告多次沟通，被告明确表示已不具备履行《软件委托开发合同》的能力，无法按照约定交付软件开发产品。原告认为，被告的行为已经构成严重违约，根据合同约定，原告有权解除合同并要求被告承担违约责任。被告亮剑公司未作答辩，也未向法院提交证据。芸享公司围绕诉讼请求依法提交了《软件委托开发合同》、付款凭据等证据。经审查，上述证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信，并作为认定事实的依据。经审理查明：2019年1月30日，芸享公司（甲方）与亮剑公司（乙方）签订《软件委托开发合同》（合同编号YK/KF-20190122-006，以下简称《软件合同》），合同主要约定：一、合作方式、内容；1.乙方接受甲方委托，并根据甲方的要求定制开发甲方所需的软件产品和完成售后服务及其培训内容，在合同约定条件成就时，甲方向乙方支付软件开发费用。2.依据本合同约定，甲方委托乙方进行开发的软件产品为小程序端，乙方需完成的项目开发内容经双方确认后作为合同附件。3.乙方负责完成软件开发、交付、培训及售后服务工作。二、软件成果交付；1.项目的验收（1）乙方按照本合同要求交付开发项目内容（见附件），甲方清点交付内容后开具签收单。（2）项目开发完成后经甲方验收合格，双方共同签署验收报告，本合同项目自双方签署验收合格书之日起正式运行（项目正式运行日为交付日，验收合格书甲乙双方各保存一份）。2.技术支持与服务（1）乙方对所开发的项目提供三个月的免费售后服务及长期维护的技术支持，售后服务期从甲方终验合格之日起算（在售后服务器三月内，乙方免费指导、培训甲方使用软件）。（2）售后服务响应时间：乙方在接到甲方的售后请求后应于30分钟内提供解决方案并于24小时内解决。（3）乙方保证本合同项下提供的软件在售后服务器内是适宜本项目的最新版本且符合本合同标准。对于在售后服务期间内由于乙方在开发过程中存在过错导致项目不符合本合同标准或最终用户不能正常使用软件的，乙方保证在甲方发现问题之日起24小时内解决问题，使甲方用户恢复正常使用。（4）在售后服务期满内因乙方过错出现的问题乙方应免费解决，因甲方原因需要售后服务，甲乙双方协商解决。三、双方权利义务；1.甲方的权利和义务；（1）甲方有权获得乙方所提交的软件交付成果、服务及相关知识产权；（2）甲方有权及时了解和监督软件开发的进展情况；（3）甲方应向乙方提供完成软件开发所必需的资料；（4）甲方应在本合同约定条件成就时向乙方支付合同价款；2.乙方的权利和义务（1）乙方有权按照本合同约定收取合同价款；（2）乙方有权要求甲方提供软件开发所必需的资料和支持；（3）在售后服务期内，乙方免费维修软件漏洞（乙方在售后1年的服务期内更换、维修软件等不再向甲方索取任何费用）；（4）乙方应严格遵守合同规定的开发工期与开发内容。（5）未经甲方书面同意，乙方不得以任何方式利用上述资料和技术谋取利益。（6）乙方所开发的软件和提供的资料必须符合《中华人民共和国产品质量法》、《中华人民共和国知识产权法》等相关法律法规以及本合同（包括附件）项下的约定。（7）乙方保证在乙方所交付的软件系统中，不含任何可以终止、妨碍甲方系统运作，非法盗取、监控、篡改系统数据的甲方未知的功能模块或整体软件。四、项目交付的期限与地点；1.自签订本合同之日起6个工作日内，乙方应根据项目开发内容（见附件）出UI设计交于甲方进行评审，甲方需在2个工作日内通过邮件或书面回复乙方评审是否通过，待评审通过后乙方再进行软件前端开发工作，乙方需在甲方确定UI设计后5个工作日内出demo交于甲方进行评审，甲方需在2个工作日内通过邮件或书面回复乙方评审是否通过，待评审通过后乙方再进行后续开发。若由甲方原因导致评审时间延期，则乙方交付软件时间相应顺延；若乙方逾期通知甲方验收评审的，按本合同约定承担违约责任。2.自签订本合同之日起的28个工作日内，乙方完成软件开发、测试，并将软件交付甲方进行验收。3.若软件开发内容发生变更，则双方需重新签订书面补充协议对开发工期、费用、支付时间等进行约定：3.1开发工期：若双方未签订补充协议或补充协议未约定开发工期的，则乙方实际完成软件开发所需要的期限即为开发工期。3.2费用、支付时间：若双方未签订补充协议或补充协议未重新约定费用、支付时间的，双方则按原合同执行。4.双方确认软件产品的交付地点由甲方指定，交付内容见附件内容。五、货款结算；软件开发总费用为(人民币)￥13000元整（大写：壹万叁仟元整）。费用包括但不限于小程序开发、源代码交付及短信接口费用(含10000条免费短信），技术文件开发费用、技术培训费用等。除上述合同总价所包含费用外，乙方不再要求甲方支付任何费用。六、支付时间及支付方式；1.在本合同生效后，在3个工作日内，甲方按照合同总价款的30%向乙方支付首付款，即人民币3900元。2.软件经双方签署终验合格书并正式运行后，在3个工作日内，甲方向乙方支付合同总额60%的款项，即人民币7800元。3.售后服务及培训期满无任何问题后的3个工作日内向乙方支付合同总额的10%尾款即人民币￥1300元。4.甲方应以银行转账的方式将款项支付到乙方指定帐户，帐户信息如下：单位名称：重庆亮剑科技有限公司，开户行：重庆农村商业银行股份有限公司巴南支行鹿角分理处，账号：10400101204********。5.乙方收到相应款项后，三个工作日内为甲方提供3%的增值税专用发票。十、违约责任；1.甲方应严格按照合同约定时间向乙方付款。若甲方未按约定时间付款，每逾期一天，则按合同总金额的万分之一支付乙方违约金。此条不适用于因乙方根本违约甲方解除合同的情况。2.乙方应严格按照合同约定履行义务，乙方出现任何违约行为（包括但不限于初验通知超期、解决售后请求超期、验收不合格修改项目时间超期等）均应按照合同总金额30%的标准向甲方支付违约金，若该违约金不足以弥补甲方受到的损失（包括守约方的直接损失、间接损失和预期可得利益损失），甲方有权另行要求乙方支付赔偿款。3.乙方初验、终验逾期2日软件验收不合格的，无法按照合同完成交付，或售后期间软件出现不能解决、修复的漏洞，致使甲方订立合同的目的无法实现，乙方构成根本违约，甲方有权单方面解除合同，不再支付剩余合同款项，乙方需退还甲方已支付款项，并支付合同总额30%的违约金。若该违约金不足以弥补甲方受到的损失（包括甲方的直接损失、间接损失和预期可得利益损失），甲方有权另行要求乙方支付赔偿款。甲方对按此条约定解除合同对乙方造成的一切损失不承担任何责任。4.乙方按照售后服务约定未能及时解决问题的，在甲方提出售后到问题解决超出约定的这段时间，乙方除承担逾期违约责任外，还应延长对应时间的售后服务期限作为补偿，超出约定时间属乙方违约，甲方保留向乙方追索因此造成损失的权利。5.若非因甲方原因导致产品不符合国家标准或本合同约定标准，由此造成的全部损失由乙方独立担责并额外赔偿乙方经济损失。签约后，芸享公司按约向亮剑公司支付了首付款（3900元），但亮剑公司未在规定的期限内向芸享公司交付软件。庭审中，芸享公司为证明其可得利益损失，向法庭举示了其称与案外人成都中创合信科技有限公司（以下简称中创公司）签订的《软件开发合同》（以下简称《合同B》），以及本院2019渝05民初3569号民事调解书。本院认为，本案系技术合同纠纷。双方于2019年1月30日签订的《软件合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反我国法律的禁止性规定，合法有效，双方应按照合同约定行使权利，履行义务。按照合同约定，芸享公司在合同生效后三个工作日内，将合同总价款的30%向亮剑公司支付了首付款，亮剑公司则应自签订本合同之日起6个工作日内，根据项目开发内容（见附件）将UI设计交对方进行评审，且自签订合同之日起28个工作日内完成软件开发、测试，并将软件交对方进行验收。亮剑公司未按约履行相关义务，未在合同约定的期限内向芸享公司交付软件，致使芸享公司订立合同的目的无法实现，亮剑公司已构成根本违约。芸享公司依法享有解除合同并要求亮剑公司承担违约责任的权利。双方所签《软件合同》关于违约责任明确约定，亮剑公司违约致使芸享公司订立合同的目的无法实现，亮剑公司构成根本违约，芸享公司有权单方面解除合同，不再支付剩余合同款项，违约方需退还对方已支付款项，并支付合同总额30%的违约金。故芸享公司要求解除《软件合同》，以及亮剑公司向芸享公司退还3900元首付款，并向芸享公司支付违约金3900元的诉讼请求，本院予以支持。关于芸享公司要求亮剑公司赔偿可得利益损失22400元的诉讼请求。芸享公司称因亮剑公司未按约交付软件，导致芸享公司在履行与中创公司的《合同B》时发生违约，而无法获得本应从中创公司收到的《合同B》的剩余合同价款。结合《合同B》，以及民事调解书记载内容可见：1.芸享公司与亮剑公司签订合同的时间为2019年1月30日，并约定自合同签订之日起28个工作日内（即截止2019年3月13日）交付软件；芸享公司与中创公司签约时间为2019年1月23日，并约定自签订合同之日起30个工作日内（即截止2019年3月8日）交付软件。那么，亮剑公司向芸享公司交付软件的时间，在芸享公司向中创公司交付软件的时间之后。2.本院2019渝05民初3569号民事调解书记载，芸享公司在该案中陈述其向中创公司交付了软件，并经对方验收合格，因中创公司未支付剩余合同款29400元，芸享公司遂起诉中创公司违约。故，芸享公司称因亮剑公司未按约交付软件，导致芸享公司对中创公司违约的陈述与本案查明的事实相矛盾。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。依据该法条，可得利益损失通常是指在生产、销售以及提供服务等合同中，守约方因对方违约而遭受的预期利益损失。结合前述分析，芸享公司与中创公司在另案中发生合同纠纷且调解后产生的合同价款差额，并非本案亮剑公司在与芸享公司签订合同时可以预见，故针对芸享公司诉请亮剑公司赔偿可得利益损失的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、解除原告重庆芸享实业有限公司与被告重庆亮剑科技有限公司双方之间签订的《软件委托开发合同》；二、被告重庆亮剑科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆芸享实业有限公司退还3900元首付款；三、被告重庆亮剑科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆芸享实业有限公司支付违约金3900元；四、驳回原告重庆芸享实业有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费555元，由原告重庆芸享实业有限公司负担300元，被告重庆亮剑科技有限公司负担255元。如不服本院判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  祝来新审 判 员  彭 浩人民陪审员  陈邦碧二〇二〇年七月六日法官 助理  宋 爽书 记 员  廖金鑫