广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1973民初3286号原告：耿卫国，男，汉族，1971年1月21日出生，住址：陕西省汉中市汉台区*************，公民身份号码：612************430。委托诉讼代理人：熊世松，广东潇水律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡薇，广东潇水律师事务所律师助理。被告：东莞市钰镛塑胶制品有限公司，住所地：广东省东莞市************。法定代表人：吴某1。委托诉讼代理人：张念超，广东林德律师事务所律师。第三人：武莉，女，汉族，1971年1月7日出生，住址：广东省东莞市*********，公民身份号码：610************021。原告耿卫国诉被告东莞市钰镛塑胶制品有限公司、第三人武莉民间借贷纠纷一案，本院于2020年2月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年6月23日公开开庭进行了审理，原告耿卫国的委托诉讼代理人熊世松，被告东莞市钰镛塑胶制品有限公司的法定代表人吴某1及其委托诉讼代理人张念超，第三人武莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告耿卫国诉称，2019年5月，被告因资金周转困难，向原告借款500000元，双方约定借款月利率1%，利息每月支付，借款期限从2019年5月31日至2019年11月30日止。2019年5月29日，原告经第三人向被告转账支付了借款500000元。2019年5月31日，被告向原告出具借款单，借款单签订后，被告未按约定日期还本付息，经原告多次追讨，被告拒绝支付。为了维护自身权益，原告起诉至法院，请求判令：1、被告偿还原告借款500000元及利息6333.3元（以500000元为本金，按月利率1%计算，从2019年11月1日起算至清偿之日止，暂计至2019年12月9日）；2、被告承担本案的诉讼费。被告东莞市钰镛塑胶制品有限公司辩称，原告系被告的股东，被告在2019年8月8日在股东会决议中做出增资决议，原告借给被告的500000元借款抵作原告的增资款，因此被告不需要向原告偿还，请求法庭驳回原告诉请。第三人武莉辩称，第三人认为股东会决议是无效的，只是开了会没有实际履行，第三人是后面进来的股东，前面股东的借款第三人不知情。经审理查明，2019年5月31日，原、被告签订借款单，由被告向原告借款500000元用于被告生产经营资金周转使用，借款月利润1%，利息每月支付，借期6个月，从2019年5月31日至2019年11月30日还清。原、被告均在借款单上签名、盖章，其中在股东签字处有吴某1、耿卫国、刘春根、罗忠智、武莉的签名。原告提交了中国建设银行个人活期账户交易明细，显示原告于2019年5月29日转账500000元给第三人武莉。原告提交了中信银行个人电子回单，显示第三人武莉于2019年5月29日转账500000元给被告。上述款项均备注为借款。被告提交了《股权转让及代持协议》，该协议有武莉作为甲方、吴某1作为乙方、刘春根作为丙方、罗忠智作为丁方、耿卫国作为戊方、东莞市钰镛塑胶制品有限公司作为己方。具体约定如下：鉴于部分，1、己方东莞市钰镛塑胶制品有限公司是于2011年8月9日在东莞市合法注册成立并有效存续的有限责任公司，截止2019年4月4日前，己方注册资金为1500000元，各股东持股比例分别为丁方52.25%、余韩龙33.25%、乙方5%、丙方9.5%。2、己方因经营出现困难，乙、丙、丁及余韩龙四方要求甲方和戊方入股参与己方的共同经营，2019年4月4日经过乙、丙、丁及余韩龙各股东同意进行股权结构调整，股权转让后股权结构变为：己方的实际股东为甲、乙、丙、丁、戊五方，余韩龙退出，甲方出资1000000元，占己方的20%的股权；戊方出资1000000元，占己方20%的股权；乙方占己方10%的股权；丙方占己方10%的股权；丁方占己方40%的股权。同时应各股东要求，甲方及戊方分别借款500000元共计1000000元给己方用作经营之用。款项的支付时间及途径分别为：（1）2018年6月12日，由赵卫农（甲方武莉的丈夫）的东莞农村商业银行账户170********9542汇款至吴某1农业银行账户（账号622*************517），转账金额500000元，该笔款项系东莞市钰镛塑胶制品有限公司委托吴某1收款，作为甲方第一笔入股投资款；…（5）2019年5月29日，受戊方委托，由武莉的中信银行账户6217********6364汇款至东莞市钰镛塑胶制品有限公司东莞农村商业银行账户（账号220************791），转账金额500000元，该笔款项系戊方借给己方的借款。3、己方工商注册登记的股东分别为甲、乙、丙三方，甲、乙、丙三方工商登记的股权比例分别为：80%、10%、10%，其中丁方、戊方为隐名股东，丁方所持己方40%的股权、戊方所持己方20%的股权均由甲方代持。4、现甲、乙、丙、丁、戊五方经友好协商，在平等、自愿、互利互惠的基础上，一致同意甲方退股，甲方将实际所持的己方20%的股权转让给乙方。甲方将其所代持的己方的20%的股权还给戊方，戊方不再作隐名股东，而作显名股东，将原由甲方代持的20%的股权显名登记于戊方名下。甲方将其所代持的丁方的股权返还给丁方，丁方将原由甲方代持的40%的股权转交由乙方代持。第一条，甲方将其实际持有的己方20%的股权转让给乙方，转让后乙方实际占用己方30%的股权。第二条，甲、乙、丙、丁、戊五方同意甲方退股，由甲方将其实际持有的己方20%的股权转让给乙方，转让总价款为1500000元，该转让款包含甲方的借款500000元。…第四条，甲方帮戊方代持的己方的20%股权，在本协议签订之日交还给戊方，戊方不再为隐名股东，由甲方配合戊方将其所代持的属于戊方的20%直接更名过户给戊方或戊方的指定的人，让戊方或戊方指定的人直接在工商登记中显名，戊方享有己方20%的股权。第五条，丁方仍然作为隐名股东，其所持的己方40%的股权，原由甲方代持，丁方要求由乙方代持，乙方同意代持丁方40%的股权。本次协议签订后，甲方配合乙方、丁方办理变更登记手续，将甲方所代持的丁方的40%股权更名过户到乙方名下，由乙方代持丁方40%的股权。丁方与乙方之间的代持关系及双方的权利义务由丁方与乙方另行约定，与其他各方无关。被告提交了股东会议增资决议确权，时间：2019年8月8日，参与人员：耿卫国、赵卫农、吴某1、刘春根、罗忠智全权委托代理人余斌、周泳童，股东：工商登记上的股东：武莉、吴某1、刘春根，出资人有五人：耿卫国、罗忠智、赵卫农、吴某1、刘春根。耿卫国：现在会议开始，我先公布一下公司现在的财务状况，考虑到公司现状，我司决定增资。赵卫农：按照公司现在的经营状况，我觉得应按照出资比例进行增资，各股东都承担出资责任，大家都合力搞好公司，让公司经营起来，应付款的该付了就付了，现在公司资金周转不灵，各自承担责任，大家都应按照出资比例承担股东责任。余斌：我们不参与你们的讨论，我们是受罗忠智委托来签字确认增资额和增资比例的。赵卫农：我们是按照实际情况决定增资，因为我个人也有为公司向他人借钱的。耿卫国：我们分步来做，首先要考虑怎么让公司继续经营。各股东没有异议的话，首先确定增资额和增资比例，首先确定各股东借款，不包括利息，罗忠智借款1090000元，赵总和耿总一共借款1000000元，刘总和吴总暂无借款。赵卫农：这些借款是按照股份比例而借的款项。吴某1：我们只把借款给还完，也就是说以增资的方式来按程序偿还借款。赵卫农：我们公司日常经营经常都资金不足，所有现在增加资金来解决月月公司亏损的问题。耿卫国：以增资的方式来偿还债务，这样公司的欠款都不存在了，吴总和刘总就以借款来增资，我和赵总得出资也不要了。赵卫农：反正就是先把借款先砍掉，公司盈利了就按比例分红。吴某1：我同意这样做。刘春根：我也同意。耿卫国：现在我们先确定吴某1、刘春根的借款各250000元，我和赵总的借款各500000元，吴总的借款以借款的方式转为投资。赵卫农：这些增资不足以偿还所有债务，但起码可以缓解，然后再进行下一步来解决负债问题，以后的借款就不要拖欠，该付的就必须付清。下一步该怎么来之后我们可以再协商确定。耿卫国：各股东按照持股比例出资来消灭一部分债务，最后结果为吴总和刘总各借款250000元。这500000元不能偿还所有债务，外面也有几大笔款项没有收回来。这500000元怎么用也是一个大问题，现在我们公司需要从公司经营管理、厂房、人员等进行精减，节约开支，增加收入。吴某1：现在我们定一个时间把出资拿出来。耿卫国：现在这个时间是以公司经营来决定，我认为这笔出资要在8月底完成，不然公司无法经营下去，公司经营到不了国庆节。赵卫农：春根和吴某1就在9月20日前出资。经全体与会股东及委托代理人一致表决同意关于确定股权和增资事项，确定增资2500000元，具体的股份比例和增资金额如附件所示。备注：耿卫国和赵卫农对刘春根和吴某1增资各250000元的意见：若两股东自认于2019年9月20日未能注增资各250000元，必须提前于9月5日告知其他股东，到9月20日仍未实际出资，视为自动放弃持有的全部股份，由其他股东讨论收购事宜。刘春根和吴某1认为若9月20日前未能支付各250000元增资款，请代理人与罗忠智先生协商购买其两人的部分股份，以付款持股，增大股份。另，2019年8月8日东莞市钰镛塑胶制品有限公司股东会议增资决议确权附件：罗忠智占股40%、增资1000000元，耿卫国占股20%、增资500000元，赵卫农占股20%、增资500000元，吴某1占股10%、增资250000元，刘春根占股10%、增资250000元。被告提交了耿卫国保管的支票签单和支票复印件，拟证明原告保管被告支票5张，合计金额1698080元已经兑付，原告涉嫌侵占公司资金。原告为此提交了还款协议，该协议系案外人邓翠珍与被告及武莉、吴某1、刘春根、耿卫国签订的，其中载明了两张支票，用于证实被告所主张原告保管的支票中的两张系代被告偿还案外人的借款，并非原告侵占公司资金。另查明，赵卫农与武莉系夫妻关系。庭审中，被告称归还利息至2019年8、9月份，原告称被告支付利息至2019年10月。庭审后，被告补充提交了东莞市钰镛塑胶制品有限公司临时股东会议决议、收据到庭，其中，临时股东会议决议显示“罗忠智将其借给公司的1090000元作为增资款，孔腾飞将东莞市钰镛塑胶制品有限公司欠鑫艾盛剩余的430000元中的410000元。吴某1将从2017年-2019年9月的业务提成51.963万中拿出500000元作为吴某1和刘春根的增资款，耿卫国的那部分增资款，按照其在8月8日的股东会议上的决议和其个人表态，将其借给公司的500000元作为增资款，故从本月起，不再支付罗忠智和耿卫国的借款利息”。收据显示，刘春根和吴某1于2019年9月10日各增资250000元。以上事实，有借款单、中国建设银行个人活期账户交易明细、中信银行个人电子回单、《股权转让及代持协议》、股东会议增资决议确权附件、支票签单、支票复印件、还款协议、东莞市钰镛塑胶制品有限公司临时股东会议决议、收据以及本院的庭审笔录等附卷予以证实。本院认为,本案的争议焦点系原告出借给被告的款项是否有转为增资款。被告提交的股东会决议形成时间系2019年8月8日，当时工商登记的股东为武莉占80%、吴某1占10%、刘春根占10%，从被告提交的《股权转让及代持协议》可以得知，当时武莉所持有的80%的股份中，其中帮耿卫国代持20%、帮罗忠智代持40%、自持20%（赵卫农与武莉系夫妻关系，无论赵卫农持有还有武莉本人持有，视为自持），由此在工商变更前，被告的股东为赵卫农（武莉）、耿卫国、罗忠智、吴某1和刘春根。在上述股东均与会的情况下形成了上述股东会决议，纵观该份决议可以确定被告有向罗忠智借款1090000元、有向赵卫农、耿卫国一共借款1000000元，形成的决议系罗忠智以所出借款项增资1000000元、赵卫农、耿卫国以所出借款项各增资500000元，吴某1和刘春根以现金各增资250000元。形成上述决议后，2019年8月21日，武莉、吴某1、刘春根、罗忠智、耿卫国签订《股权转让及代持协议》，由武莉（赵卫农）将自持的20%股份转让给吴某1，罗忠智的40%股份由吴某1代持，原由武莉代持的耿卫国20%的股份变更于耿卫国名下，由此，工商登记变更为吴某1占70%、耿卫国占20%、刘春根占10%。该份协议约定武莉（赵卫农）将持有的20%的股份以1500000元转给吴某1，该转让款包含借款500000元。从上述两份证据看，首先，股东会决议形成时间在前，《股权转让及代持协议》形成时间在后，形成股东会决议的时候，武莉（赵卫农）仍占有被告20%的股份，后于2019年8月21日，各股东签订《股权转让及代持协议》，由武莉（赵卫农）将20%的股份转让给了吴某1，由此，被告的股东人数及股份比例均发生了变化；其次，股东会决议形成的意见中武莉（赵卫农）须增资500000元，但在各方签订《股权转让及代持协议》后，武莉（赵卫农）已非被告的股东，上述增资情形发生情势变更；再次，在《股权转让及代持协议》鉴于部分的第2条第（5）项及第二条转让价款部分均明确了案涉款项及武莉（赵卫农）所出借给被告的500000元仍为“借款”字样，因耿卫国、赵卫农所增资款项系将借款转为增资款，无须再另外增资，因此，在形成股东会决议后所签订的《股权转让及代持协议》中，如果耿卫国、赵卫农所出借给被告的款项已转为增资款，则从常理分析在《股权转让及代持协议》中不应再以“借款”字样进行表述。综上，虽然各股东形成了股东会增资决议，但在形成上述决议后，因股东武莉（赵卫农）将股份进行了转让，被告在股东及股份比例上发生了情势变更，原增资决议存在无法继续履行的客观情形，且在后签订的《股权转让及代持协议》中仍然罗列案涉款项及武莉（赵卫农）所出借的款项为借款，由此也可以佐证增资决议未实际履行。另，从被告庭后提交的东莞市钰镛塑胶制品有限公司临时股东会议决议看，该股东会议决议相对于之前的股东会决议在内容上发生了较大的变化，首先，罗忠智的增资款由1000000元变为1090000元，其次，多出了一个“孔腾飞”，再次，也是很重要的一点，武莉（赵卫农）由于此时非公司股东，在之前股东会决议中所作出的增资决议如需要履行，也应该由受让其股份的吴某1继续履行，即吴某1除了履行之前股东会决议中自身应承担的增资义务外，还需要“代”武莉（赵卫农）增资500000元，但该协议中并无关于该部分的决议。且，被告提交的收据也佐证了上述事实。因此，本院依法认定案涉股东会决议未实际履行，公司股东对案涉股东会决议的内容于2019年9月9日予以了变更，且原告未与会2019年9月9日的临时股东会，并且未在决议上签名，案涉款项仍为原告所出借给被告的借款，对被告所提出的抗辩理由，本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”之规定，被告未能按约还款，原告诉请被告归还借款本金500000元，本院予以支持。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款及第二十九条第一款之规定，案涉借款约定的月利率1%符合上述法律规定，庭审中，原告称被告支付利息至2019年10月，其诉请从2019年11月1日起，按月利率1%的标准计至实际清偿之日止，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告东莞市钰镛塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告耿卫国归还借款本金500000元；二、限被告东莞市钰镛塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告耿卫国支付利息（以500000元为本金，从2019年11月1日起，按月利率1%的标准计至实际清偿之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8863元，由被告东莞市钰镛塑胶制品有限公司负担。原告耿卫国已预交上述费用。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审 判 长  朱 畅人民陪审员  梁换仪人民陪审员  王胜利二〇二〇年七月二十二日书 记 员  张楚妍欧阳正附相关法律法规条文（节选）：1、《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。2、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条第一款：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条：当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。