云南省文山市人民法院民 事 判 决 书(2020)云2601民初2763号原告：云南昊滇建设工程集团有限公司，统一社会信用代码91530100584803690E，住所地云南省昆明市高新区海源北路**昆百大国际派****。法定代表人：段兴燕，总经理。委托诉讼代理人：李祥，云南圆合圆律师事务所律师（特别授权）。被告：上海太阳能科技有限公司，统一社会信用代码9131011263168762XU，住所地，住所地上海市闵行区莘庄工业区申南路**iv>法定代表人：金琪，董事长。被告：文山太科光伏电力有限公司，统一社会信用代码91532621336603921H，住所地文山，住所地文山市古木镇洗古塘片区>法人代表人：刘琼，总经理。委托诉讼代理人：黄爱敏，女，彝族，1984年1月19日生，云南省砚山县人，住文山市，文山太科光伏电力有限公司员工（特别授权）。原告云南昊滇建设工程集团有限公司（以下简称云南昊滇公司）与被告上海太阳能科技有限公司（以下简称上海太阳能公司）、文山太科光伏电力有限公司（以下简称文山太科公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用简易程序于2020年7月10日公开开庭进行了审理。原告云南昊滇公司的委托诉讼代理人李祥，被告文山太科公司的委托诉讼代理人黄爱敏到庭参加了诉讼。被告上海太阳能公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。云南昊滇公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令上海太阳能公司支付云南昊滇公司工程款92905.21元；2、判令上海太阳能公司向云南昊滇公司支付利息9195.58元（以12905.21元为基数，按中国人民银行同期同类贷款年利率自2016年12月25日起暂计算至2020年5月25日；以80000元为基数，自2018年7月25日起暂计算至2020年5月25日；其余利息以92905.21元为基数，自2020年5月26日起计算至实际清偿之日止）；3、判令上海太阳能公司支付云南昊滇公司违约金11954.25元，以上三项共计114055.04元；4、判令文山太科公司在欠付工程价款范围内承担连带清偿责任；5、判令上海太阳能公司、文山太科公司承担本案诉讼费用。事实及理由：文山太科公司系云南省文山市**30MWp农光互补并网发电项目的发包人，上海太阳能公司承建项目后于2016年4月与云南昊滇公司共同签订《上海航天机电文山一期30MWp农光互补并网光伏发电项目升压站电气安装工程施工合同》及附件，按合同约定由云南昊滇公司对升压站电气安装工程进行施工，工程价款1600000元，同时约定待工程验收后承包人除扣留结算总价的5%作为质保金（质保金为80000元），工程款结算后6个月支付完毕，质保期（质保期2年）从竣工验收合格之日起计算，质保期满后一个月内承包人支付质保金给分包人，质保金不计利息。施工过程中变更增加工程量并针对部分增加工程签订《工程结算协议书》。云南昊滇公司依约完全履行合同义务，上海太阳能公司于2016年6月25日验收合格后委托第三方机构对云南昊滇公司实施的工程价款进行审定，第三方机构于2017年1月17日审定出具《竣工结算审核报告》，经核减后确认工程造价为1842905.21元，原、被告均盖章认可该审定结果。上海太阳能公司在合同履行期间支付工程价款1750000元后以无力支付为由拒绝履行款项支付义务，文山太科公司也未在欠付工程价款范围内为上海太阳能公司承担偿付责任，云南昊滇公司为维护自身合法权益诉至法院要求支持如前诉讼请求。上海太阳能公司未到庭答辩。文山太科公司辩称：1、答辩人对本案上海太阳能公司不存在欠付工程价款。答辩人与上海太阳能公司于2015年8月1日签署《云南省文山市一期30MWp农光互补并网光伏发电工程EPC总承包合同》（简称《EPC总承包合同》，证据附件一），“协议书”部分第二条合同价款约定“本合同价款暂定金额为（大写）：贰亿肆仟伍佰壹拾万元整（人民币）：245100000元。工程竣工验收后按照监理签字的实际工作量结算。”《EPC总承包合同》“专用条款”部分第17款约定工程款（进度款）的支付，以转账方式拨付，以合同协议书约定的合同价格为基础，按每月实际完成的工程量的合同金额支付。答辩人已于2016年8月、2017年9月、2018年10月分别六次以银行转账方式直接向上海太阳能公司支付工程款，共计人民币243099100元（证据附件二）。答辩人已根据《EPC总承包合同》约定，向上海太阳能公司支付全部进度款，剩余工程价款应于工程竣工结算后向上海太阳能公司支付。目前《EPC总承包合同》项下工程尚未完成竣工结算，答辩人应向上海太阳能公司支付的《EPC总承包合同》项下的剩余工程价款的金额尚未确定，且该工程价款也未达到付款节点。《EPC总承包合同》“专用条款”部分第20.4款约定“双方约定本工程质量保修金为合同协议书约定的合同价格的5%,项目正式并网发电之日起一年后，15天内办理质量保修金结算并支付。”截至本民事答辩状出具之日，上海太阳能公司与答辩人未办理质量保修金结算手续，质量保修金未达到《EPC总承包合同》约定的支付条件。但实际上答辨人已提前向上海太阳能公司付了大部分质量保修金。据上述事实，截至本民事答辩状出具之日，答辩人对本案上海太阳能公司不存在欠付工程价款。2、答辩人与云南昊滇公司不存在任何合同法律关系，不应向云南昊滇公司承担任何合同义务。答辩人与上海太阳能公司签署《EPC总承包合同》，双方存在光伏发电工程总承包合同关系；云南昊滇公司与上海太阳能公司于2016年4月签订了《上海航天机电文山一期30MWp农光互补并网光伏发电项目升压站电气安装工程施工合同》，双方又于2017年2月签订《上海航天机电文山一期30MWp农光互补并网光伏发电项目挡土墙工程施工合同》，双方存在建设工程分包合同关系，根据合同相对性原则，云南昊滇公司应向上海太阳能公司主张合同项下的合同权利，答辩人与云南昊滇公司之间不存在任何合同法律关系，不应向云南昊滇公司承担任何合同义务。3、本案不具备《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定的适用条件，答辩人无需在欠付工程价款范围内为上海太阳能公司在本案中所涉债务承担连带清偿责任。答辩人理解，云南昊滇公司突破合同相对性向答辩人主张权利，其依据为《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“《建设工程司法解释》”）第二十六条的规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范国内对实际施工人承担责任。”比较《建设工程司法解释》第二十六条第一款、第二款规定的文意内容，可以看出，实际施工人提起的诉讼，原则上应当适用第一款规定，以不突破合同相对性为法律适用的基本原则；第二款是突破合同相对性的特别规定，旨在保护实际施工人的合法权益。在上述规定中，使用的是“实际施工人”的概念，但相关法律法规、司法解释并未对“实际施工人”做出明确的认定标准。最高人民法院在（2015)民申字第919号再审民事裁定书中对实际施工人的定义是“指因转包、违法分包、肢解合同等违法行为施工合同被认定为无效。实际从事工程建设的主体为实际施工人，为有别于施工人、承包人、建筑施工企业等法定施工主体的表述方式。实际施工人可能是自然人、超资质等级施工的建筑施工企业、超资质许可施工范围从事工程基础或结构建设的劳务分包企业等。实际施工人与其发包人形成了施工合同关系，实际施工人内部法律关系为劳动合同关系或劳务合同关系，农民工工资或劳务报酬在工程款中的占比很高，多为农民工的基本生活保障费用。”参考最高人民法院判例中的认定，答辩人理解“实际施工人”的认定需要以无效工程施工合同为前提，与有效施工合同的承包人、施工人，建筑施工企业等法定概念相区分。文山市人民法院在上海达圣建筑安装工程有限公司诉上海太阳能公司、文山太科公司建设工程施工合同纠纷案[（2019）云2601民初4471号]，云南嘉佑电力工程有限公司诉上海太阳能公司、文山太科公司建设工程施工合同纠纷案[（2020）云2601民初1500号]两起诉讼的民事判决书中，均判决文山太科公司在本案中不承担民事责任。云南昊滇公司与上海太阳能公司之间因工程分包签订合同，双方存在工程分包合同关系，云南昊滇公司向上海太阳能公司提供的是专业的工程施工，非普通劳务作业。双方签订的合同不存在法律法规规定的无效情形，因此，被答辩人不属于《建设工程司法解释》第二十六条规定的“实际施工人”，而是分包工程项目的承包人，本案不具备《建设工程司法解释》第二十六条规定的适用条件，答辩人无需在欠付工程价款范围内为上海太阳能公司对云南昊滇公司在本案中所涉债务承担连带清偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。云南昊滇公司针对其主张向法庭提交了以下证据：一、云南昊滇公司营业执照、法定代表人身份证明，证明云南昊滇公司具备法定诉讼主体资格。二、2016年4月与云南昊滇公司共同签订《上海航天机电文山一期30MWp农光互补并网光伏发电项目升压站电气安装工程施工合同》及附件、《工程结算协议》，证明：（1）云南昊滇公司、上海太阳能公司双方就工程范围、违约承担方式、工程价款及支付方式、质保金提取与返还等达成一致的事实；（2）合同履行期间增加工程量的事实。三、《竣工报告》《竣工验收合格报告》《竣工结算审核报告》，证明：（1）云南昊滇公司在合同履行期间完全履行合同义务的事实；（2）施工项目经上海太阳能公司、文山太科公司于2016年6月25日验收合格的事实；（3）工程造价经核减后确认为1842905.21元并经原、被告双方认可的事实。四、付款依据，证明截止2017年11月21日，上海太阳能公司已支付工程价款1750000元的事实。上海太阳能公司未到庭发表质证意见。经质证，文山太科公司对云南昊滇公司提交的一至四组证据均无异议。本院认为，云南昊滇公司提交的第一、二、三、四组证据客观真实，能够相互印证其证明观点，与本案相关联，本院予以采信。上海太阳能公司未向法庭提交证据。文山太科公司针对其辩解意见，向法庭提交了以下证据：1、《云南省文山市一期30MWp农光互补并网光伏发电工程EPC总承包合同》共60页，证明文山太科公司与上海太阳能公司关于EPC工程款约定的暂定总价、工作量结算、支付方式等。2、中国银行2016年8月份付款回单3份、中国建设银行2017年9月网上银行电子回执1份、中国建设银行2018年10月份单位客户专用回单2份，共6页，证明文山太科公司已于2016年8月、2017年9月、2018年10月分别六次以银行转账方式直接向上海太阳能公司支付工程款共计243099100元。经质证，云南昊滇公司对文山太科公司提交的第一组证据的三性无异议，但不认可其证明观点，该项目已由上海太阳能公司移交文山太科公司实际投入运营，根据法律规定已投入运营的项目视为验收合格，因此到目前为止发包方与承包方未结算的说法不符合日常生活逻辑经验，云南昊滇公司认为文山太科公司应当提交确实充分的证据证明不存在欠付款项的事实；对第二组证据的三性及证明观点均无异议，但该证据可以看出太科公司尚欠太阳能公司2000900元的款项未付。上海太阳能公司未到庭发表质证意见。本院认为，云南昊滇公司提交的第一、二组证据客观真实，能证明案涉工程的总承包合同系发包人文山太科公司与承包人上海太阳能公司签订，上述证据能够证明与本案相关联的事实，本院予以确认并在卷佐证。对该两组证据的其余证明观点，系文山太科公司与上海太阳能公司另一合同关系，本案不予评述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月1日，文山太科公司与上海太阳能公司签订《云南省文山市一期30MWp农光互补并网光伏发电工程EPC总承包合同》（简称《EPC总承包合同》），将在云南省文山市的“云南省文山市一期30MWp农光互补并网光伏发电工程”承包给上海太阳能公司进行施工。合同工期于2015年8月10日开工至2016年5月30日竣工。合同价款暂定金额为245100000元。工程竣工验收后按照监理签字的实际工作量结算。双方还在《EPC总承包合同》中约定了承包工程的范围、工程质量标准、工程价款的支付方式等。上海太阳能公司将其承包的“上海航天机电文山一期30MWp农光互补并网光伏发电项目升压站电气安装工程”项目分包给云南昊滇公司施工。2016年4月15日上海太阳能公司（承包人）与云南昊滇公司（分包人）签订了《上海航天机电文山一期30MWp农光互补并网光伏发电项目升压站电气安装工程施工合同》及附件，合同约定合同总价款为1600000元，合同工期自2016年4月15日至2016年5月15日，共计30天。双方在附件《通用条款》中第九项竣工验收与结算部分约定：“工程竣工验收报告经承包人认可后28天内，分包人向承包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。…承包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按分包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任”。第十项违约、索赔和争议部分约定：“承包人无正当理由不支付工程竣工结算价款时承担违约责任，赔偿因其违约给分包人造成的经济损失，顺延延误的工期。”《专用条款》第六项第17C约定：“工程施工完毕即可申请验收。待办完验收手续，完成工程质量评定，分包人提供增值税发票后，承包人除扣留结算总价的5%作为质保金，余款6个月内一次性向分包人付清。质保期2年，质保期从竣工验收合格之日起计算，质保期满后一个月内承包人支付质保金给分包人，质保金不计利息。”工程质量保修书约定“本工程约定的工程质量保修金为工程结算价款的5%，工程质量保修金额暂定为80000元。因施工过程中变更增加工程量，云南昊滇公司与上海太阳能公司于签订了《工程结算协议书》，确认新增加项目的最终结算总造价合计242905.21元，此增量金额为双方认可的最终金额。云南昊滇公司按约完成了全部施工内容，2016年6月25日文山太科公司对云南昊滇公司完成的上述工程进行验收，并在《施工单位工程竣工报告》上盖章确认。上海太阳能公司委托第三方机构上海大华工程造价咨询有限公司对云南昊滇公司实施的工程价款进行审定，第三方机构于2017年1月17日审定后出具《竣工结算审核报告》，经核减后确认工程造价为1842905.21元，云南昊滇公司及上海太阳能公司均在《工程审价审定单》上盖章认可该审定结果。上海太阳能公司在合同履行期间支付工程价款1750000元（根据云南昊滇公司提交的付款依据及陈述核实金额），余工程款92905.21元(包含质保金80000元)未支付。针对诉辩观点，本案的争议焦点问题为：1、云南昊滇公司与上海太阳能公司是否对本案已完成的升压站电气安装工程及变更增加的工程进行验收结算；2、云南昊滇公司的诉讼请求应否支持。针对争议焦点问题，本院分别评述如下：1、云南昊滇公司与上海太阳能公司是否对本案已完成的升压站电气安装工程及变更增加的工程进行验收结算。建设工程施工合同是指当事人就达成的为完成建设工程的建筑、安装等行为，双方明确相互权利义务的合同产生的权利义务纠纷。建设工程施工合同发包人一般为建设工程的建设单位。本案将发包方文山太科公司作为被告起诉，故案由应定为建设工程施工合同纠纷。本案发包方文山太科公司将在云南省文山市的“云南省文山市一期30MWp农光互补并网光伏发电工程”承包给上海太阳能公司进行施工，上海太阳能公司将其承包的“上海航天机电文山一期30MWp农光互补并网光伏发电项目升压站电气安装工程”项目分包给云南昊滇公司施工，并在施工过程中变更增加工程量。云南昊滇公司与上海太阳能公司均取得相应建筑资质，双方采用书面形式签订了《上海航天机电文山一期30MWp农光互补并网光伏发电项目升压站电气安装工程施工合同》《工程结算协议书》，合同及协议均系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效，双方均应依约履行。现云南昊滇公司已按合同及协议约定完成全部工程项目，并向上海太阳能公司提交了施工项目的《竣工报告》，文山太科公司在《竣工报告》上加盖公章予以认可。上海太阳能公司验收合格后委托第三方机构对云南昊滇公司实施的工程价款进行审定，第三方机构审定后出具《竣工结算审核报告》，经核减后确认工程造价为1842905.21元，云南昊滇公司及上海太阳能公司均盖章认可该审定结果，该工程项目已实际投入使用。因此，涉案工程已全部竣工验收结算。2、云南昊滇公司的诉讼请求应否支持。关于云南昊滇公司主张上海太阳能公司支付云南昊滇公司工程款92905.21元的诉请问题。本案涉案工程包括两个部分：即双方签订的《上海航天机电文山一期30MWp农光互补并网光伏发电项目升压站电气安装工程施工合同》涉及的工程及施工过程中签订《工程结算协议书》增加的工程。根据云南昊滇公司提交的《竣工报告》《竣工结算审核报告》《工程审价审定单》能够证实云南昊滇公司已完成的工程总价款经核减后为1842905.21元，已支付的工程价款为1750000元（根据云南昊滇公司提交的付款依据及陈述核实金额）。现涉案工程质保期已经届满，根据对第1个争议焦点问题的论述，上海太阳能公司现尚欠的工程价款为1842905.21元-1750000元=92905.21元（包含质保金80000元）。故云南昊滇公司的该项主张合法有据，本院予以支持。关于云南昊滇公司主张上海太阳能公司向其支付利息以12905.21元（未付工程款92905.21元－质保金80000元）为基数，按中国人民银行同期同类贷款年利率自2016年12月25日起暂计算至2020年5月25日；以80000元为基数，自2018年7月25日起暂计算至2020年5月25日；其余利息以92905.21元为基数，自2020年5月26日起计算至实际清偿之日止的诉请问题。首先，尚欠的工程价款92905.21元中包含质保金80000元，双方在合同附件《专用条款》第六项第17C约定：“工程施工完毕即可申请验收。待办完验收手续，完成工程质量评定，分包人提供增值税发票后，承包人除扣留结算总价的5%作为质保金，余款6个月内一次性向分包人付清。质保期2年，质保期从竣工验收合格之日起计算，质保期满后一个月内承包人支付质保金给分包人，质保金不计利息”，文山太科公司于2016年6月25日对案涉工程进行验收，根据合同约定，上海太阳能公司应在2018年7月25日前支付质保金给云南昊滇公司,则质保金不计利息，超过2018年7月25日则依法应计利息。故云南昊滇公司主张以80000元为基数，按中国人民银行同期同类同类贷款年利率计算利息自2018年7月25日至2020年5月25日的该项诉请合法有据，本院予以支持。其次，双方在附件《通用条款》中第九项竣工验收与结算部分约定：“承包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按分包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任…”。故本案云南昊滇公司与上海太阳能公司已在合同中对欠付工程价款利息计付标准有约定，应按照约定处理。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”规定，本案所有涉案结算的工程已实际交付使用，故云南昊滇公司关于对未付工作工程款其余利息的主张均合法有据，本院予以支持。关于云南昊滇公司主张上海太阳能公司支付云南昊滇公司违约金11954.25元的诉请问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”云南昊滇公司与上海太阳能公司虽在合同的附件《通用条款》及《专用条款》中约定了违约责任，但并未约定关于拖欠剩余工程款承担违约金的数额或具体计算方式。云南昊滇公司提交的证据不足以证明因违约造成了除利息以外的具体经济损失，且云南昊滇公司已主张了利息，故应承担举证不能造成的不利后果，本院不予支持违约金的主张。关于云南昊滇公司主张文山太科公司对本案中所涉债务在欠付工程价款范围内承担连带清偿责任的诉请问题。云南昊滇公司依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条提出该主张，本院认为，该解释第二十六条规定仅适用于实际施工人，即在承包人将建设工程非法转包、违法分包后，建设工程施工合同的义务都是由实际施工人全面履行并与发包人形成事实上的权利义务关系，在此情况下，若不允许实际施工人向发包人主张权利，不利于对实际施工人利益的保护。而本案分包合同合法有效，不存在非法转包、违法分包的情况，云南昊滇公司应根据合同相对性原则向上海太阳能公司主张权利，其要求文山太科公司给付工程款缺乏充分的事实及法律依据，本院不予支持。上海太阳能公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利。综上所述，云南昊滇公司的诉讼请求部分合法有据，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、上海太阳能科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付云南昊滇建设工程集团有限公司的工程欠款92905.21元（包含质保金80000元）；二、上海太阳能科技有限公司于本判决生效之日起按中国人民银行发布的同期同类贷款年利率标准计算支付云南昊滇建设工程集团有限公司三个时间段的利息（1、以工程欠款12905.21元为基数计算支付自2016年12月25日起至2020年5月25日的利息；以质保金80000元为基数计算支付自2018年7月25日起至2020年5月25日的利息；以工程欠款92905.21元为基数计算支付自2020年5月26日起至实际清偿之日止的利息）；三、文山太科光伏电力有限公司在本案中不承担民事责任；四、驳回云南昊滇建设工程集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2580元，减半收取1290元，由上海太阳能科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。审判员  温录波二〇二〇年七月二十日书记员  刘祖英