贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔04民终1357号上诉人（原审原告）：安顺市第三建筑工程总公司，住所地：贵州省安顺市西秀区塔东路（凤凰山），统一社会信用代码：915204022156711271。法定代表人：肖春元，系该公司总经理。委托诉讼代理人：耿亚雄，男，汉族，1973年1月1日，贵州省安顺市人，住贵州省安顺市西秀区。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：龚胜，贵州虹湖律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）：杨正莉，女，1956年12月19日生，汉族，住贵州省安顺市西秀区。上诉人安顺市第三建筑工程总公司（以下简称第三建筑公司）与被上诉人杨正莉追偿权纠纷一案，因不服贵州省安顺市西秀区人民法院（2019）黔0402民初674号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭于2020年7月8日公开开庭进行了审理。第三建筑工程公司委托诉讼代理人龚胜到庭参加诉讼，被上诉人杨正莉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。第三建筑公司的上诉请求：撤销原判并依法改判。事实及理由：上诉人在一审中主张的事实已被安顺市西秀区人民法院作出的（2013）西民商初字第89号民事判决所确认，被上诉人利用上诉人公司一处的名义承接工程，收取工程款而未支付材料款，导致上诉人公司实际损失。一审判决适用合同法第四十九条及最高院关于适用合同法解释（二）第十二条关于表见代理的规定属于适用法律错误。本案是内部追偿而不是对外的纠纷，根据《最高人民法院关于适用合同法若干问题的解释（二）》第十三条以及《合同法》第四十九条、《民法通则》第六十四条、第六十六条的规定，项目一处是没有领取营业执照的内设机构，无权对外签订合同，而被上诉人以项目一处名义对外签订合同，属于无权代理。被上诉人的无权代理行为给上诉人造成的损失，应由被上诉人承担民事责任。综上，请二审法院查清事实后予以改判。杨正莉二审未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。第三建筑公司向一审法院提出诉讼请求：一、被告偿付原告被支付的货款及损失1168676.4元，并偿付上述款项的同期银行利息直至偿付清止；二、全部诉讼费由被告承担。杨正莉在一审未到庭，亦未向提交书面答辩状。一审法院经审理查明：被告杨正莉系第三建筑工程公司第一项目处经理，第三建筑工程公司第一项目处在修建同鑫公司“金秋家园”时，差欠案外人刘党材料款702312元未支付。2011年12月8日，同鑫公司将应付的工程款支付给被告杨正莉。2011年12月15日，由杨正莉签名、上述第一项目处盖章向刘党出具《还款计划》，保证于2011年12月31日前连本付息付清钢材款。2012年12月25日案外人刘党诉至本院，经2013年3月29日作出的（2013）西民商初字第89号民事判决书，判决：由本案原告三建公司支付案外人刘党货款702312元及相应利息，同鑫公司对上述款项承担连带支付责任，驳回对刘党对被告杨正莉的诉请。2013年4月9日，原、被告与案外人刘党、同鑫公司达成《还款计划》，内容为：“根据（2013）西民商字第89号判决书，由安顺市第三建筑总公司负担还刘党钢材款及利息并承担6555.50的诉讼费，由安顺市同鑫种养殖发展有限公司及连带责任；杨正莉同意由她承担还款及利息，经四方商量由杨正莉承担还款共计人民币壹佰壹拾万元整，于2013年6月30日之前，付肆拾万元整、2013年7月30日之前在付肆拾元整、下欠叁拾万元于2013年9月30日之前付清，如不能及时支付欠款，按原判决书执行。”后案外人刘党向我院申请强制执行，经（2014）西执字第185-2号民事裁定书裁定，扣划原告三建公司的银行存款1168676元，案外人刘党亦领取了上述执行款项。一审法院认为：追偿权的产生应当有明确的法律规定。原告诉请主张的款项系经生效的判决书判决由原告承担支付责任、驳回刘党对被告的诉请，且原告已履行完毕，根据《中华人民共和国合同法》合同法第四十九条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十二条：“无权代理人以代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认”，被代理人追偿权的产生需以行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义进行民事法律行为前提。被告杨正莉系原告三建公司第一项目处经理，但对其职责范围、管理权限、任职期限，原告均未提供证据证实，故原告三建公司认为被告杨正莉超越代理权限与案外人刘党签订买卖合同，导致原告三建公司对案外人刘党承担支付货款及利息的责任，因无事实依据，对其主张，本院不予支持。原告三建公司诉请被告杨正莉偿付其支付的货款及损失、利息，因不理据不足，本院不予支持。被告杨正莉不到庭，视其对权利的放弃，不影响本案的审理。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告安顺市第三建筑工程总公司的所有诉讼请求。案件受理费15318元，由原告安顺市第三建筑工程总公司负担。本院经审理，确认一审查明的事实。本案的争议焦点：上诉人的诉请是否应当支持。本院认为：根据本案查明的事实，杨正莉以第三建筑公司第一项目处的名义承建安顺市同鑫种养殖发展有限公司“今秋家园”工程时，差欠案外人刘党材料款，刘党诉至西秀区法院，要求第三建筑公司、同鑫种养殖公司、杨正莉支付钢材款90余万元及利息、违约金，西秀区法院以（2013）西民商初字第89号立案审理。在该案中，查明杨正莉陆续已支付刘党220000元钢材款，尚欠702312元货款未付。因杨正莉系第三建筑公司第一项目处负责人，其出具欠条赊欠刘党钢材款的行为属职务行为，故其责任由第三建筑公司承担，杨正莉未承担责任。第三建筑公司将涉案款项的履行后，向杨正莉主张权利，在本案中提交了本案一审原、被告、刘党、同鑫公司共同签署的《还款计划》，该还款计划明确由杨正莉支付刘党的钢材款及利息1100000元，即杨正莉认可欠刘党的钢材款由其偿还。同鑫种养殖公司将应付的工程款支付给杨正莉而杨正莉未将款项付给第三建筑公司，故第三建筑公司向杨正莉主张还款有理，依法予以支持。《还款计划》约定杨正莉如不能及时支付欠款，按原判决书执行。因杨正莉未按《还款计划》履行支付1100000元的义务，导致第三建筑公司被执行款项1168676元，杨正莉应承担该责任。对于第三建筑公司主张的利息直至偿付清止，实为资金占用损失，该诉请合法有理，本院依法予以支持。对于诉请支付的起算日期，第三建筑公司未予明确，本院酌情从本判决生效后第十五日开始计算，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向上诉人第三建筑工程公司支付资金占用损失至清偿之日止。综上，第三建筑公司的上诉有理，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省安顺市西秀区人民法院（2019）黔0402民初674号民事判决。二、被上诉人杨正莉在本判决生效后十五日向上诉人安顺市第三建筑工程总公司支付1168676元。三、被上诉人杨正莉以1168676元为基数，自本判决生效后第十五日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向上诉人安顺市第三建筑工程总公司支付资金占用损失至清偿之日止。当事人应当按照本判决指定的期间履行义务，如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如未按本判决指定的期间履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。一审案件受理费15318元，由上诉人安顺市第三建筑工程总公司负担900元，由被上诉人杨正莉负担14418元。二审案件受理费15318元，由上诉人安顺市第三建筑工程总公司负担900元，由被上诉人杨正莉负担14418元。公告费1800元，由被上诉人杨正莉负担。本判决为终审判决。审判长 谢 晖审判员 廖美娟审判员 陈雯贞二〇二〇年七月二十二日法官助理周愿垚书记员熊心怡附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：（一）承担加倍罚息或迟延履行金。（二）被强制进行审计。（三）被限制出境。（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。