贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终1521号上诉人（原审被告）：杨恩平，男，1994年1月1日出生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。被上诉人（原审原告）：邰学锋，男，1995年2月10日出生，苗族，住贵州省台江县。被上诉人（原审被告）：东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司，住所地贵州省丹寨县龙泉镇兴泉西路。负责人：吴天锐，总经理。上诉人杨恩平因与被上诉人邰学锋、东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院（2019）黔2601民初4055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭，经阅卷，因当事人没有提出新的证据、事实和理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。杨恩平上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审法院认定，被上诉人东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司对案涉事故的发生无过错，上诉人认为系事实认定错误。本案中，上诉人杨恩平与被上诉人东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司系工程发包关系。2018年3月8日，上诉人杨恩平与被上诉人东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司签订《建设工程施工劳务合同（消防安装清包工)》，约定将位于凯里市迎宾大道的凯里佳和盛世蝴蝶谷广场消防工程发包于上诉人，故上诉人与东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司系发包人与承包人关系，根据《建设消防工程监督管理规定》，建造消防工程系需要相应资质的，而上诉人杨恩平明显不具备建造消防工程的相应资质。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《中华人民共和国安全生产法》第一百条第一款之规定，东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司将生产经营项目发包给不具备相应资质的上诉人，导致发生生产安全事故给被上诉人邰学锋造成损害的，应与上诉人承担连带赔偿责任。故本案中，东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司具有明显过错，应承担连带赔偿责任。据此，请求二审法院撤销原判，对一审判决直接予以改判，支持上诉人的上诉请求。邰学锋、东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司没有提出二审答辩意见。邰学锋向一审法院起诉请求：判令二被告连带赔偿原告各项损失共计134516.9元(其中误工费21600元、护理费13188.5元、住宿费500元、住院伙食补助费500元、必要营养费6000元、鉴定费1300元、扶养费13278.4元、残疾赔偿金58150元、精神损害抚慰金20000元。一审法院认定事实：广建公司贵州分公司承包了凯里市未来城及蝴蝶谷的消防工程后，将该工程的部分消防工程安装工作劳务分包给杨恩平具体实施。杨恩平承接了该部分消防工程安装劳务工程后，雇请了邰学锋及吴秀林、邰文林、熊天发、李清华、李清鹏等6人共同完成该劳务工程。2018年7月27日，杨恩平带领邰学锋等人到凯里市蝴蝶谷广场综合体消防工程中从事消防水系统安装工作，下午2时40分，邰学锋在操作压槽机过程中，右手手指卷进压槽机，致使右手示、中指末节骨断裂。后送往黔东南州医院等医院诊疗，因无法续接断指，于2018年7月27日转入贵阳华夏骨科医院治疗，在该院住院治疗5天。2018年12月17日，邰学锋委托黔东南人民医院法医学司法鉴定所对其所受伤情的人体损伤伤残程度进行鉴定以及对误工期、护理期、营养期进行评定。2018年12月20日，经黔东南人民医院法医学司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人邰学锋外伤致右手示、中指中节离断伤残端修整术后并中节中、远端以远缺失，右手功能丧失分值20分。依照两院三部2017年1月1日起施行的《人体损伤致残程度分级》第5.10.6条第19项之规定，评定为十级伤残。2、被鉴定人邰学锋外伤致右手示、中指中节离断伤残端修整术后，依照国家标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/T1193-2014)第10.6.2条的规定：误工期时限评定为60-90日，护理期时限评定为30-90日，营养30-60日。上述鉴定花费鉴定费1300元。后，因邰学锋受伤后的损失赔偿问题产生纠纷，邰学锋将广建公司贵州分公司及杨恩平起诉至本院。案件审理过程中，因当事人各方意见分歧较大，案经本院调解未果。另查明，邰学锋靠外出打工作为其主要的收入来源，主要从事的工作为消防系统安装工作。邰学锋与其妻子陶绍芳养育有二子，长子邰俊楠于2015年8月21日出生，次子邰俊泽于2017年10月14日出生。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.案涉事故对邰学锋造成的损失的数额的确定问题；2.上述损失的赔偿责任应当由谁承担的问题。关于案涉事故对邰学锋造成的损失的数额的确定问题。对于邰学锋主张的损失，本院依法认定如下：误工费：经鉴定，邰学锋因此次事故受伤的误工期限被评定为60-90日，邰学锋靠外出打工作为其主要的收入来源，其主要从事的工作为消防系统安装工作，不具有固定性，属于建筑业的范畴，参照贵州省2018年度建筑业的平均工资62684元/年标准计。对邰学锋的误工期，本院按照75天予以认定。邰学锋主张误工费应当为13059元（34654元/年÷12个月÷30天×75日）。护理费：经鉴定，邰学锋因此次事故受伤的护理期限被评定为30-90日，结合其所受伤情，本院按照60天予以认定。参照贵州省2018年度居民服务、修理和其他服务业的平均工资34654元/年标准计。住宿费：邰学锋因其未能提供证据予以证明，本院不予支持。住院伙食补助费：邰学锋住院治疗5天，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计，应当为500元（100元/日×5日）。营养费：经鉴定，邰学锋因此次事故受伤的营养期限被评定为营养30-60日，结合邰学锋所受伤情，本院酌情45天予以认定，并按30元/天计，应当为1350元（30元/日×45日）。鉴定费：1300元实际发生，且有正规的收费发票予以证实，本院予以采信。被扶养人生活费：邰学锋养育有二子，长子邰俊楠于2015年8月21日出生，次子邰俊泽于2017年10月14日出生，邰学锋定残之日为2018年12月20日。参照贵州省2018年度城镇居民人均消费性支出标准20788元/年计，邰学锋二子的生活费应当为33260.80元（邰俊楠：20788元/年×10%×15年÷2人=15591元；邰俊泽：20788元/年×10%×17年÷2人=17669.8元），邰学锋主张的13278.40元，虽金额有误，但主张的数额未超出法律的规定的范围，本院依法予以支持。残疾赔偿金：邰学锋因此次事故受伤，经鉴定为10级伤残，参照贵州省2018年度贵州省城镇居民人均可支配收入的标准31592元/年计算，邰学锋主张残疾赔偿金应当为63184元（31592元/年×20年×10%），邰学锋主张的58150元，虽金额有误，但主张的数额未超出法律的规定的范围，本院依法予以支持。精神损害抚慰金：邰学锋因此次事故受伤，经鉴定为10级伤残，给其造成严重精神损害，但其主张20000元的精神损害抚慰金过高，本院结合其所受伤情相称，酌情按2000元予以支持。上述损失共计95413元。关于上述损失的赔偿责任应当由谁承担的问题。杨恩平雇请邰学锋等人从事消防水系统安装工作，邰学锋与杨恩平之间形成了劳务合同关系，杨恩平系雇主，邰学锋系雇员。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，无证据证明广建公司贵州分公司对案涉事故的发生具有过错，且广建公司贵州分公司与邰学锋没有雇佣关系。因此，邰学锋主张广建公司贵州分公司与杨恩平承担此次事故的连带赔偿责任，没有事实和法律的依据，本院不予支持。杨恩平辩称邰学锋操作失误是导致该事故发生的原因之一，应当承担相应的赔偿责任，但杨恩平未能举证证明该项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、杨恩平自本判决生效之日起十日内向邰学锋支付误工费、护理费等费用损失共计95413元。二、驳回邰学锋的其余诉讼请求。案件受理费减半收取1495元，由杨恩平承担1060元，邰学锋自行承担435元。二审期间，杨恩平提交下列证据：1、《建设工程施工劳务合同》（消防安装清包工）1份，因一审庭审时已经查明该分包事实，故不予组织质证；2、投保单1份，因与本案无关联性，亦不组织组织。经审理，本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点：东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司是否应对邰学锋的损害承担连带赔偿责任。经审理认为，一审已经查明，造成邰学锋损害的涉案工程是由作为施工单位的东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司直接分包给不具备施工资质的杨恩平个人组织施工（消防安装清包工），该公司将涉案的消防工程分包给杨恩平个人组织施工的行为，违反了《建设工程质量管理条例》第二十五条“施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，……施工单位不得转包或者违法分包工程”、《建设工程消防监督管理规定》第八条第（三）项“选用具有国家规定资质等级的消防设计、施工单位”等规定。同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，因本案发包人东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司明知杨恩平没有消防施工资质，仍将消防安装工程分包给其施工。因此，对该公司的违法行为，依法应与承包人杨恩平承担连带赔偿责任，于法有据。杨恩平提出的上诉请求理由成立，本院予以采纳。因当事人对一审判决确认的其他案件事实、邰学锋的损失数额等没有提出上诉意见，本院予以确认。综上所述，杨恩平的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省凯里市人民法院（2019）黔2601民初4055号民事判决第二项，即二、驳回邰学锋的其余诉讼请求；二、撤销贵州省凯里市人民法院（2019）黔2601民初4055号民事判决第一项，即一、杨恩平自本判决生效之日起十日内向邰学锋支付误工费、护理费等费用损失共计95413元；三、由杨恩平、东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司自本判决生效之日起十日内连带承担向邰学锋支付误工费、护理费等赔偿损失费用共计95413元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1495.00元，由杨恩平负担747.50元，东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司负担747.50元；二审案件受理费2990.00元，由杨恩平负担1495.00元，东莞市广建消防工程有限公司贵州分公司负担1495.00元。本判决为终审判决。审判长 王 莉审判员 龙集东审判员 杨再幸二〇二〇年七月六日书记员 杨 兰书记员 刘智慧