文书内容江西省吉水县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣0822刑初51号公诉机关江西省吉水县人民检察院。被告人施小妹，女，1963年12月27日出生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地安徽省芜湖市镜湖区，住安徽省芜湖市镜湖区。2002年6月27日因犯销售伪劣产品罪、妨害公务罪被芜湖市新芜区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；2004年11月15日因犯销售伪劣产品罪被芜湖市中级人民法院判处有期徒刑三年；2009年9月8日因犯非法经营罪被芜湖市鸠江区人民法院判处有期徒刑一年零三个月。因本案，于2018年6月23日被吉安市公安局刑事拘留，同年7月20日被吉安市公安局取保候审，2019年6月27日吉安市人民检察院决定批准逮捕，2019年7月1日由吉安市公安局执行逮捕。现羁押于吉安市看守所。辩护人汪宇、周思嘉，安徽维晨律师事务所律师。被告人张渐挽，男，1981年5月25日出生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地福建省漳州市诏安县人，住福建省漳州市诏安县。2007年因犯抢劫罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑十三年，于2015年6月7日刑满释放。因本案，于2019年4月28日被吉安市公安局刑事拘留，同年5月15日被吉安市人民检察院决定批准逮捕，2019年5月16日由吉安市公安局执行逮捕。现羁押于吉安市看守所。指定辩护人孙火平，吉水县法律援助中心指派律师。被告人万小兵，男，1974年6月5日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地江西省宜春市丰城市，住新干县。因本案，于2018年6月23日被吉安市公安局刑事拘留，同年7月13日被吉安市公安局取保候审，2019年7月16日经吉水县人民检察院决定对其继续取保候审。2020年7月24日经本院决定逮捕，现羁押于吉安市看守所。指定辩护人郭建盛，吉水县法律援助中心指派律师。被告人黄小明，男，1974年11月13日出生，汉族，小学文化，经商，江西吉水县人，户籍所在地江西省吉水县，住吉水县。因本案，于2018年6月14日被吉安市公安局刑事拘留，同年7月11日被吉安市公安局取保候审，2019年7月16日经吉水县人民检察院决定对其继续取保候审。2020年7月24日经本院决定逮捕，现羁押于吉安市看守所。指定辩护人黄燕花，吉水县法律援助中心指派律师。江西省吉水县人民检察院以吉水检刑诉[2020]14号起诉书指控被告人施小妹、张渐挽、万小兵、黄小明销售伪劣产品罪，于2020年2月26日向本院提起公诉。本院受理后，因全国正处新冠肺炎防控的特殊时期，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年7月6日采取云视讯方式公开开庭审理了本案。吉水县人民检察院指派检察官稂勇智出庭支持公诉，被告人施小妹、张渐挽、万小兵、黄小明及各辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。江西省吉水县人民检察院指控：2016年，被告人黄小明结识施小妹后便向其购买假冒伪劣的“芙蓉王”、“利群”等品牌香烟。被告人施小妹将买家的信息及所需香烟的数量及品牌等发给被告人张渐挽，张渐挽按照要求将假冒伪劣的香烟寄出。黄小明在收货后通过微信转账或银行转账的方式将货款给施小妹，再由施小妹转给张渐挽。被告人黄小明将假冒伪劣的香烟销往吉安市周边县城从中牟利。施小妹共向黄小明销售假冒伪劣的香烟计115835元，张渐挽共销售假冒伪劣的香烟147350元。2017年6月开始，被告人万小兵多次向其黄小明销售假冒伪劣的“利群”“中华”“芙蓉王”等品牌香烟，并由其上线（身份未查实）从广州寄送出货，其销售金额为192155元。黄小明将收到的假冒伪劣香烟装运到吉安市周边县城销售从中牟利。公诉机关认为,被告人施小妹、张渐挽、万小兵、黄小明为牟取非法利益，销售假冒伪劣的香烟，其行为构成销售伪劣产品罪，应当追究四被告人的刑事责任。提请依法判处。被告人施小妹对公诉机关指控的罪名及事实无异议，自愿认罪认罚。其辩护人汪宇、周思嘉提出的辩护意见是，对本案的定性及事实无异议，但是被告人施小妹认罪认罚，依法可从宽处理；被告人施小妹在本案犯罪中所起的作用，以及销售伪劣香烟115835元的金额来看，施小妹不应列为第一被告人，希望法庭不要因公诉机关将施小妹列为第一被告人而做出可能不利于被告人施小妹的刑事判决；被告人施小妹年龄较大，没有固定收入，希望法庭对被告人施小妹处以销售金额百分之五十的罚金。被告人张渐挽对公诉机关指控的罪名及事实无异议，自愿认罪认罚。张渐挽的指定辩护律师孙火平提出的辩护意见是，对本案的定性及事实无异议，但是被告人张渐挽具有坦白、认罪认罚情节，根据法律规定可以从轻处罚；同时，张渐挽销售给黄小明的假冒伪劣香烟中还未销售出去的那部分应该参照犯罪未遂来确定刑罚。因此建议法庭对张渐挽判处一年左右的有期徒刑。被告人万小兵对公诉机关指控的罪名及事实无异议，自愿认罪认罚。万小兵的指定辩护律师郭建盛提出的辩护意见是，对本案的定性及事实无异议，但是被告人万小兵具有坦白、积极退赃、系初犯、偶犯并认罪认罚等法定、酌定从轻处罚的情节，建议法庭对被告人万小兵判处一年有期徒刑并适用缓刑。被告人黄小明对公诉机关指控的罪名及事实无异议，自愿认罪认罚。黄小明的指定辩护律师黄燕花提出的辩护意见是，对本案的定性及事实无异议，但被告人黄小明具有坦白、退赃、系初犯、偶犯并认罪认罚等从轻处罚情节；同时被告人黄小明销售假冒伪劣的香烟至各宾馆、餐馆经营者处还有近三分之一的货款未结。因此建议法庭对黄小明判处二年左右有期徒刑并适用缓刑。经审理查明：1.2016年期间，被告人黄小明与被告人施小妹相识后，黄小明便向施小妹购买假冒伪劣的“芙蓉王”、“利群”等品牌香烟。施小妹将黄小明等人的收货地址、联系方式、所需香烟的品牌、数量等信息发送给其上线张渐挽，再由张渐挽把货发给黄小明。黄小明收到假冒伪劣的香烟后，将货款通过微信转账、银行转账等方式给施小妹，施小妹再通过银行转账等方式转给张渐挽。而后，黄小明将假冒伪劣的香烟销往吉安市周边县城，从中牟利。其中，施小妹共向黄小明销售假冒伪劣的香烟计115835元，张渐挽销售假冒伪劣香烟的金额为147350元。2.2017年6月开始，被告人万小兵多次向其下线黄小明销售假冒伪劣的香烟，由其上线（身份未查实）从广州通过物流或快递邮寄假冒“利群”“中华”“芙蓉王”等品牌香烟给黄小明，并通过万小兵的银行卡、微信号收取假烟款192155元。万小兵收款后，黄小明再装运到吉安市周边县城从中牟利。案发后，被告人黄小明在吉安市公安局上缴违法所得8万元，被告人万小兵在吉安市公安局上缴违法所得3万元。在本案审理期间，被告人黄小明因违反《中华人民共和国治安管理处罚法》被吉水县公安局处以行政拘留7日并处500元罚款。证实上述事实的证据有：1.书证：（1）受案登记表、案件移送函一份；（2）施小妹、张渐挽、万小兵、黄小明的人口信息全项查询表一份；（3）施小妹、张渐挽、万小兵、黄小明的归案情况说明或者抓获经过各一份；（4）黄小明和万小兵的前科劣迹情况说明各一份；（5）施小妹和张渐挽的刑事判决书、张渐挽释放证明各一份；（6）《关于施小妹违反取保候审规定的调查情况》一份；（7）银行交易记录；（8）公安机关暂扣款收据两张；（9）《协助调查反馈》。2.勘验笔录：吉公（网监）勘【2018】036号电子数据勘验检察笔录。3.被告人施小妹、张渐挽、万小兵、黄小明的供述与辩解。4.证人证言：（1）胡润娇、刘菊花、欧阳小娟、李晓泉、肖群、郭芸、张晓芳、吴招连、宋头秀、彭慧华、李利秀、张小平、肖章荣、李娟、张蓉蓉、张理峰等宾馆、餐馆、便利店经营者的陈述；（2）李昕（吉安市烟草专卖局稽查支队工作人员）的陈述；（3）稂与昌（青原区圆通快递二部负责人）的陈述；（4）方婷的陈述。5.电子数据：微信转账支付界面截屏。6.鉴定意见：（1）江西省烟草质量监督检测站ww2018060582-86号鉴别检验报告；（2）价格认定意见书，被查获的卷烟价值142262.1元。7.辨认笔录。上述证据经当庭质证，被告人施小妹、张渐挽、万小兵、黄小明及辩护人孙火平、郭建盛没有异议，施小妹的辩护人汪宇以及黄小明的辩护人黄燕花认为，对上述证据的合法性、真实性不持异议，但只对公诉机关审查查明的施小妹销售假冒伪劣产品的金额为115835元的证据的关联性予以认可。经合议庭评议认为，对被告人及辩护人无异议的证据予以采信；有关施小妹的销售伪劣产品金额115835元，公诉机关已审查查明，对相关证据予以采信。被告人黄小明的辩护人提交了一份证明，证实被告人黄小明一贯表现良好，无前科。合议庭认为辩护人提供的证明与被告人黄小明的前科劣迹情况说明所证实内容一致，予以采信。本院认为，被告人施小妹、张渐挽、万小兵、黄小明为牟取非法利益，销售假冒伪劣的香烟，其行为构成销售伪劣产品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人施小妹、张渐挽、万小兵、黄小明的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人黄小明、万小兵、张渐挽、施小妹的销售假冒伪劣香烟金额分别为307990元、192155元、147350元、115835元。其中张渐挽的辩护人提出张渐挽销售给黄小明的假冒伪劣香烟中还未销售出去的部分应该参照犯罪未遂来确定刑罚，但根据法律规定销售假冒伪劣产品的销售金额是指销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入，因此张渐挽的辩护人提出的该辩护意见不予采纳。被告人黄小明的辩护人与万小兵的辩护人提出二人具有坦白、退赃、系初犯、偶犯并认罪认罚等从轻处罚情节的辩护意见，符合本案事实，予以采纳。张渐挽的辩护人提出张渐挽归案后如实供述犯罪事实系坦白，且认罪认罚，可从轻处罚的意见，予以采信。但是被告人张渐挽被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后未满五年，再次犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人施小妹有前科劣迹，多次销售伪劣假烟，依法可从重处罚。施小妹的辩护人提出施小妹认罪认罚、认真悔过，建议法庭对其从宽处罚的辩护意见予以采纳。据此，根据本案的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人黄小明犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，可折抵28天，即自2020年7月24日起至2023年6月25日止。）二、被告人万小兵犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，可折抵21天，即自2020年7月24日起至2021年11月2日止。）三、被告人张渐挽犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币八万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月28日起至2021年2月27日止。）四、被告人施小妹犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，可折抵28天，即自2019年7月1日起至2020年12月2日止。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  蓝敏强人民陪审员  郭莲英人民陪审员  周红梅二〇二〇年七月二十七日法官助理李小莲书记员邹园园法律链接：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。