河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终2005号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司郑州分公司，住所地：河南省郑州市金水区郑汴路**附**，统一社会信用代码91410100326789187P。负责人：张帆总经理委托诉讼代理人：王鑫，河南平胜律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：刘新娥，女，1956年6月24日生，汉族，住河南省郏县。委托诉讼代理人：刘松军，男，1956年10月21日出生，汉族，住河南省郏县，系刘新娥丈夫。委托诉讼代理人：李晓伟，平顶山市郏县众信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王振涛，男，1973年11月20日生，汉族，住河南省郏县。上诉人太平财产保险有限公司郑州分公司（以下简称太平财险郑州分公司）因与被上诉人刘新娥、王振涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郏县人民法院（2020）豫0425民初273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。太平财险郑州分公司上诉请求：1.依法改判上诉人赔偿被上诉人刘新娥各项损失共计111049元，不服判决金额24816.5元。2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、误工费部分不应支持。被上诉人刘新娥为女性，且事故发生时已年满62岁，超过法定退休年龄，可推定其没有劳动能力。其主张误工费应承担相应的举证责任，其一审中仅提供了一份天宏物业员工工资表，此证据仅显示刘新娥的月工资为1500元，无法证明其存在误工收入减少的情况。因此误工费部分不应支持。二、护理费部分应支持一人护理。被上诉人提供的长期医嘱单、短期医嘱单没有显示其需要护理人员，诊断证明书显示其住院期间二人护理，两份证据存在矛盾。诊断证明书为4月22日出院时出具，而医嘱单为住院时医护人员根据其伤情实时出具，此两份证据相比，医嘱单更具有时效性、真实性。因此应根据医嘱单来认定护理情况，结合被上诉人的伤情及治疗情况，护理费应按一人护理计算。三、判决上诉人承担诉讼费、鉴定费，适用法律不当。根据保险法第66条规定，保险合同对仲裁或者诉讼费用及其他间接损失有约定的，依照约定执行。本案中上诉人不是侵权人，承担责任的前提与被保险人签订的保险合同，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四款及《机动车综合商业保险条款》第二十六条第七款等保险合同条款明确约定诉讼费等间接损失属于免赔项目，因此上诉人不承担诉讼费、鉴定费等间接费用。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法改判。被上诉人刘新娥辩称：1.刘新娥是农民，法律并未规定农民有法定退休年龄，法定退休年龄是指企事业单位干部职工达到退休年龄的时间，另外刘新娥一直在郏县天宏物业管理公司上班并出具有工资证明;2.受伤者的护理人员的确定是根据刘新娥受伤的情况由医生作出的安排，病历与诊断证明中需要二人护理并不矛盾，符合客观事实;3.诉讼费、鉴定费是由人民法院依据职权决定，不属于上诉范围，综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。被上诉人王振涛未到庭参加诉讼也未提交书面答辩意见。刘新娥向一审法院起诉请求：1.判令太平财险郑州分公司、王振涛赔偿刘新娥医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计153809元；其中当庭增加诉讼请求56451元。2.诉讼费由太平财险郑州分公司、王振涛承担。一审法院认定事实：2018年12月27日18时30分许，刘新娥由南向北步行至郏县龙山大道与经二路交叉口东20米处路段时，与王振涛驾驶并所有的豫Ｄ×××**号小型面包车相撞，致使刘新娥受伤，郏县交警队出具事故认定书：王振涛负全部责任，刘新娥无责任。刘新娥伤后被送至郏县第二人民医院抢救并住院治疗。被诊断为：1.左侧额叶脑挫裂伤并蛛网膜下腔出血和脑室内出血；2.右侧眼眶内侧壁、额窦前后壁骨折；3.右侧额面部皮肤挫裂伤；4.胸部软组织损伤；5.右肩部、右上臂、右肘部、右前臂、右手、右膝部、左膝部多发软组织损伤；6.右侧鼻唇沟处皮肤擦伤；7.右腕关节创伤性腕管综合征。2019年4月22日出院，住院116天，诊断证明显示：住院期间两人陪护；出院后继续休息三个月。2019年10月9日刘新娥的损伤致残程度经平顶山平安法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残，鉴定误工期为180日。支付鉴定费1300元。另查明，1.肇事车辆在太平财险郑州分公司投保有交强险，保险限额为：122000元；第三者责任险，保险限额：500000元，保险期限为：2018年7月31日0时至2019年7月30日24时止。2.刘新娥提供的郏县天宏物业管理有限公司出具的工资表一份：刘新娥自2017年4月至2019年1月24日事故前在本公司工作，计时工资1500元。3.居民服务业和其他服务业为45677元/年；城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年。3.王振涛垫付2500元，请求保险公司直接向其支付。一审法院认为，公民的合法权益应当受到保护，侵犯公民合法权益造成损害的，应当进行赔偿。王振涛驾驶豫Ｄ×××**号小型面包车与步行的刘新娥发生交通事故，致刘新娥受伤。经郏县公安交通警察大队认定；王振涛负该事故的全部责任，刘新娥无责任。符合客观事实，予以确认。事故的发生导致刘新娥受伤，依法提起诉讼，请求予以赔偿，符合法律规定，予以支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，刘新娥的各项损失为：1、医疗费22050.72元；2、住院伙食补助费116天×50元/天=5800元；3、营养费116天×20元/天=2320元；4、护理费116天×45677元/年÷365天×2=29033.05元；5、误工费180天×50元/天=9000元；6、伤残赔偿金：34200.97元/年×18年×10%＝61561.75元；7、精神抚慰金5000元；8、鉴定费1300元；9、交通费116天×20元/天＝2320元。合计：138365.5元。太平财险郑州分公司应从交强险和商业三责险中进行赔偿。应扣除王振涛垫付款2500元，由太平财险郑州分公司支付给王振涛。扣除后太平财险郑州分公司应向刘新娥赔偿各项损失135865.5元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条，第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条之规定，判决：一、太平财产保险有限公司郑州分公司于判决生效后十日内赔付刘新娥各项损失共计135865.5元；二、太平财产保险有限公司郑州分公司于判决生效后十日内支付王振涛垫付款2500元；三、驳回刘新娥的其他诉讼请求。案件受理费3378元，刘新娥负担278元，太平财产保险有限公司郑州分公司负担3100元。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，本案交通事故事实清楚，各方责任明确，车辆保险关系清晰。根据当事人的诉辩陈述，并征得各方当事人同意，本院归纳争议焦点为：1.刘新娥的误工费是否应当支持；2.护理费是否应支持一人护理；3.鉴定费应当由谁来承担。关于刘新娥的误工费是否应当支持的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。在原审诉讼中，刘新娥提供了郏县天宏物业管理有限公司工资表，证明其工作及工资收入情况。太平财险郑州分公司对此虽有异议，但并未提供相反的证据推翻上述证据。故太平财险郑州分公司该项上诉理由依据不足，本院不予支持。关于护理费是否应支持一人护理的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止……。一审诉讼中，刘新娥提供的郏县第二人民医院诊断证明明确记载住院期间陪护2人。根据刘新娥的伤情以及诊断证明，一审法院按照2人护理计算赵玉玲的护理费并无不当。故太平财险郑州分公司上诉称原审护理费应支持一人的理由不能成立，本院不予支持。关于鉴定费、诉讼费应当由谁承担的问题。刘新娥为确定因本起交通事故给其造成的伤害程度申请鉴定，支付的鉴定费用系刘新娥因交通事故造成的实际损失，应当得到赔偿。国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。一审判决太平财险郑州分公司承担部分诉讼费并无不当。故太平财险郑州分公司关于其不应承担诉讼费、鉴定费的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，太平财险郑州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费421元，由太平财产保险有限公司郑州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘士浩审判员  李 波审判员  桓 旭二〇二〇年七月三十一日法官助理杜伟杰书记员张紫钰附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。