浙江省杭州市拱墅区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)浙0105刑初523号 公诉机关杭州市拱墅区人民检察院。 被告人刘华发，男，1985年3月11日出生，汉族，小学肄业，无业，户籍所在地云南省昭通市永善县，住浙江省海宁市。2011年1月2日因犯盗窃罪被云南省永善县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金三千元；2013年11月15日因犯盗窃罪被桐乡市人民法院判处拘役六个月，缓刑九个月，并处罚金二千元；2015年1月23日因吸毒被浙江省海宁市公安局行政拘留12日，同年2月3日被强制戒毒二年；2015年6月5日因犯盗窃罪被浙江省海宁市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元；2018年11月14日因犯贩卖毒品罪被浙江省海宁市人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二千元，于2019年3月2日刑满释放。因本案于2019年8月6日被杭州市公安局拱墅区分局刑事拘留，于同年9月12日被逮捕。现押杭州市拱墅区看守所。 辩护人徐凤红，浙江三道律师事务所律师（由杭州市拱墅区法律援助中心指派）。 杭州市拱墅区人民检察院以拱检二部刑诉（2019）40号起诉书，指控被告人刘华发犯贩卖毒品罪，于2019年12月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。经公诉机关建议，本案延期审理一次。杭州市拱墅区人民检察院指派检察员耿艳萍等二人出庭支持公诉，被告人刘华发及其辩护人徐凤红到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭州市拱墅区人民检察院指控:2019年8月5日下午，被告人刘华发与郑某1谈妥以20000元的价格将10个冰毒和10个海洛因卖给郑某1，郑某1通过微信先行转账3000元。当日20时10分许，被告人刘华发至本市拱墅区金华路58号百瑞运河大饭店1505房间内，将一包净重7.72克的甲基苯丙胺（冰毒）和一包净重8.21克的海洛因交给郑某1、张某等人，张某将17000元现金支付给被告人刘华发。 同日，被告人刘华发等人在本市拱墅区金华路58号百瑞运河大饭店1505房间内被民警当场抓获。 被告人刘华发当庭辩称，其没有贩毒，是郑某1等人陷害其。郑某1他们叫其来杭州玩、来打牌，其进饭店房间2分钟就被抓了，毒品不是其的。郑某1转账给其的钱，是其打牌输了向郑某1借的。案发前都是郑某1打电话给其，打了很多其都没接，又给其发微信，其没有打过电话给他。 辩护人提出，根据在案证据，辩护人无法为被告人作无罪辩护，被告人亦无认罪、自首、立功等法定从轻、减轻情节。但是，本案中，张某为立功与郑某1设下陷阱，谎称要20克毒品诱惑被告人与其交易，然后向公安机关举报，侦查人员使用了“提供机会型”的侦查手段。20克毒品数量超过郑某1平时购买数量，而贩卖毒品数量对刑期起决定性作用。希望法庭在量刑时有所考虑。 本院经审理查明： 2019年8月5日下午，被告人刘华发与郑某1谈妥以20000元的价格将10克毒品卖给郑某1，郑某1通过微信先行转账3000元给刘华发。当日20时10分许，被告人刘华发至本市拱墅区金华路58号百瑞运河大饭店1505房间内，将一包净重7.72克的甲基苯丙胺（冰毒）和一包净重8.21克的海洛因交给郑某1、张某等人，张某将17000元现金支付给被告人刘华发。后公安机关将被告人刘华发当场抓获，查获上述毒品及毒资，并从被告人刘华发处扣押ｖｉｖｏ手机一部。 上述事实，有以下证据予以证实： 1、证人张某的证言及辨认笔录，证实其述：2019年8月5日下午3点钟左右，朋友郑某1打电话给其，说刘华发要到杭州卖海洛因和冰毒，他和刘华发说好是10克冰毒和10克海洛因，价格共2万，送货到杭州。郑某1说他已付对方3000元，让其准备17000元的现金。其叫了另外一个朋友胡某来帮其一起“试货”。17时许，其和郑某1、胡某一起到了百瑞运河大酒店1505房间之后，郑某1把这个地点发给刘华发。20时左右，刘华发打电话来说到了，郑某1下楼去把刘华发带上来。刘华发（经辨认）到了房间，从右边裤子口袋里拿出了两包透明塑料袋包装好的毒品。郑某1说，上次的东西不太好，让胡某去试试货。胡某就把毒品拿出一点到厕所里去试，过了一会儿说东西是好的。其就从包里拿出了准备好的17000元现金给了刘华发让他数一下，刘华发没数就把钱装进了他带过来的一个黑色单肩包里并放在了床上。没多久，民警就冲进来把其等人一起抓了。刘华发是云南昭通人，2019年7月17日下午郑某1让其开车送他去嘉兴海宁买毒品，就是向刘华发买。其导航开到海宁子里，刘华发上车后聊了几句，郑某1就跟刘华发下车了，让其在车上等，没多久郑某1回来了，拿着一包海洛因。郑某1回杭州后发现海洛因可能是假的。刘华发说那次他买了10克海洛因，花了1万元钱。 2、证人郑某1的证言及辨认笔录，证实其述，2019年8月4日凌晨，刘华发（经辨认）联系其问还要不要毒品，其让他送到杭州。其把这个事情告诉张某，张某说和他交易并向公安机关举报刘华发，可以立功。8月5号中午12点，其和刘华发联系，约定拿20个毒品，价格是1000元钱1个，刘华发同意。8月5日16点多，刘华发联系其，说他现在能够拿到货，但是没有钱，让其先打过去3000元，我就通过微信转账给他3000元。17点多的时候，张某带着他的朋友胡某过来了，胡某是来试一下毒品成色的，这是交易的规矩。其用微信发给刘华发百瑞运河大饭店的定位，告诉他在这里交易。20点左右他就到了，其下楼去接他。到房间之后，刘华发从他右边裤子口袋拿出了两包透明塑料袋包装的毒品。其等人让胡某去试，（胡某）试过之后说东西是好的。张某从包里拿出了17000元给刘华发让他数一下，刘华发放到了他随身携带的黑色包里，说不用数了，并将包放在了床上。之后被民警抓获。其与刘华发是在戒毒所认识的，2015年从戒毒所出来后也一直保持联系。2017年的3月到5月，其因自己吸毒联系过刘华发向他要过好几次毒品海洛因和麻古，刘华发将毒品给其送到杭州景芳五区的小区里，当时价格是500-550元每个海洛因。后来一段时间因刘华发贩毒被抓，双方断了联系。2019年7月上旬，刘华发打电话问其要不要毒品，他有冰毒和海洛因，但要其自己去拿。通过电话和微信联系后，约定7月17日到海宁去当面交易。其与朋友张某一起过去，买了10克海洛因，其分三次微信转账给刘华发共10000元。但买回来发现毒品味道不对，是假的。8月5日这次买毒品，其当日凌晨电话里跟刘华发讲为什么上次卖的东西（毒品）是假的，他说他老乡骗了他，他也不知道上次卖给其的是假的。其说这次朋友要“货”，让刘华发一定要保证（毒品）是真的，刘华发说好的。其自己微信昵称是“飞飞”等，刘华发微信昵称是“只要有你”。 3、证人胡某的证言，证实其陈述的案涉毒品交易过程与证人张某、郑某1证言吻合。 4、证人郑某2的电话询问记录和录音，证实其陈述被告人刘华发爱赌博、到处借钱、财务状况比较差的情况。 5、扣押决定书、扣押清单、搜查笔录、搜查证以及图片，证实2019年8月5日晚上8点10分到8点半，侦查人员依法对百瑞运河大酒店1505房间进行搜查，在靠近茶几的单人床上，发现一黑色的包，内有17000元现金，刘华发称该包是其所有；在茶几上发现了两包可疑物品，一包是塑料袋装的白色晶体，经现场称重，粗称质量8.28克，一包是塑料袋装的黄色粉末，粗称质量8.70克，还有一只刘华发所有的蓝色ｖｉｖｏ手机；民警对上述物品均予扣押，现场对扣押手机进行了初步勘验，显示刘华发与郑某1（备注为“飞飞”）有转账，郑某1在当天16时转3000元给刘华发，刘华发已将3000元提现到其农业银行卡。 6、毒品称重、取样笔录、检定证书、毒品检验报告、鉴定意见通知书、毒品上交清单，证实公安机关依法对查获扣押的2袋疑似毒品进行称量、取样及鉴定，其中净重为7.72克的毒品是甲基苯丙胺，净重为8.21克的毒品是海洛因。公安机关已将鉴定结果告知被告人刘华发，并将毒品上交。 7、检验样本提取笔录、现场检测报告，证明公安机关抓获被告人刘华发后，对其尿液进行提取和检测，经检测刘华发没有吸食毒品。 8、协助查询财产通知书、农行银行卡交易明细、调取证据通知书、ＡＴＭ机监控，证实2019年8月5日，刘华发从其微信零钱里面提现2997元至银行卡，然后在嘉兴的工商银行ＡＴＭ机上分两次提取5000元和2000元的现金。公安机关调取了工商银行嘉兴分行的ＡＴＭ机监控。 9、调取证据通知书、百瑞运河酒店监控，证实2019年8月5日20时许，郑某1手持手机走出酒店，在大门口和穿白色短袖Ｔ恤、背着单肩包的刘华发见面，两人进入酒店，上楼到15楼的一个房间；20时17分，民警进入该房间。 10、电子数据检查笔录、电子数据提取固定清单、照片记录表、光盘，证实民警对刘华发的ｖｉｖｏ手机进行了电子数据检查，刘华发该手机里有两个微信号，两个电话号码，一个微信昵称“今世缘”，微信好友有“飞飞”（即郑某1），转账记录有案发当日微信提现到农行卡记录；另一个微信昵称“只要有你”，好友亦有“飞飞”。刘华发与郑某1之间有微信聊天记录，郑某1在2019年8月5号16时多微信转账3000元给刘华发，当晚发百瑞大酒店的定位给刘华发。自2019年7月11日至2019年8月5日间，刘华发与郑某1有100余条通话记录，其中8月5日凌晨1时至当晚20时04分，刘华发拨打给郑某111个电话，接听9个；另在2019年7月17日前后，刘华发拨打给郑某110余个电话。 11、接受证据清单、录像，证实证人张某向公安机关提供了案发现场毒品交易经过的录像，录像显示：刘华发进入酒店房间后，一边与郑某1等人说话、接过香烟，一边掏出个小塑料袋并自己解开袋口放在茶几上；张某、郑某1说上次的“东西”太差了，刘华发说（这次的“东西”）其打开看过、有股酸味的，现在“东西”全市都很难找；张某让胡某去看看（毒品），说他是卖家；张某跟刘华发说，前面已经给了3000元，现在再给17000元，把钱给刘华发叫刘华发数一下，刘华发放进黑色包里。 12、情况说明，证实公安机关对前往被告人刘华发位于浙江省海宁市暂住地进行了解等情况进行说明。 13、抓获经过，证实被告人刘华发系被动归案。 14、户籍证明，证实被告人刘华发的身份信息。 15、刑事判决书、释放证明、吸毒人员详细信息，证实被告人刘华发的前科劣迹情况。 16、被告人刘华发的供述和辩解，证实被告人刘华发在侦查阶段均作无罪辩解，供称：其没有贩毒。案发当天郑某1转账给其的3000元和饭店给其的17000元现金都是用于打牌的，是借给他的。 上述证据，经庭审质证无疑，本院予以确认。 关于被告人刘华发提出其未实施起诉书指控的贩毒事实、系被买毒人郑某1等人陷害之辩解，经查，在案证人张某、郑某1、胡某的证言，提取自被告人刘华发本人手机中的通话记录、联系人信息、聊天记录、转账记录，毒品交易现场录像等证据，足以证实被告人刘华发经事先与郑某1谈妥毒品交易品类数量价格、在收取部分毒资后携带涉案毒品至约定的交易地点贩卖给郑某1等人，且已实际收取毒资20000元；刘华发与郑某1的通话记录亦可证明，其所称郑某1为陷害其单向打电话给其、其没有主动打电话给郑某1不是事实。综上，本院对被告人上述辩解意见不予采纳。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人刘华发明知系毒品，仍贩卖海洛因和甲基苯丙胺共计15.93克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘华发曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，依法从重处罚。被告人刘华发持有毒品待售，在买毒人员与其接洽支付部分款项后，当日即携毒品前往杭州交易，应当依法处罚；辩护人关于此次毒品交易数量高于平常之意见，没有事实依据，况且，尽管通常毒品交易中买卖双方的信赖关系来自既往毒品交易，在案证人证言、交易现场录像等证据亦涉及被告人与买毒人之间以往交易毒品事实，但本案中指控被告人刘华发贩卖毒品数量仅限于2019年8月5日其贩卖的15.93克毒品，故对辩护人该意见不予采纳。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、社会危害程度等，对被告人予以量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人刘华发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月6日起至2028年2月5日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、公安机关扣押未随案移送的被告人刘华发手机一部予以没收，由公安机关处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。 审 判 长  于天麟 人民陪审员  曹 舒 人民陪审员  胡 敏 二〇二〇年七月二日 书 记 员  王姗姗