贵州省铜仁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔06民终1299号 上诉人（一审原告）：贵州龙乡综合农业开发有限公司，统一社会信用代码91520690337400552D，住所地贵州省铜仁市大龙经济开发区双龙村。 法定代表人：莫亚辉，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘用兵，贵州乾锦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冉军伟，贵州乾锦律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：吴汝鹏，男，1967年10月24日出生，侗族，务农，住贵州省玉屏侗族自治县。 委托诉讼代理人：杨万隆，贵州贵开律师事务所律师，受铜仁市法律援助中心指派提供民事法律援助。 上诉人贵州龙乡综合农业开发有限公司（以下简称“龙乡公司”）与被上诉人吴汝鹏劳动争议纠纷一案，不服贵州省玉屏侗族自治县人民法院（2020）黔0622民初88号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月17日立案后，依法组成合议庭，于2020年7月9日公开开庭对本案进行了审理，上诉人龙乡公司的委托诉讼代理人冉军伟、刘用兵，被上诉人吴汝鹏及其委托诉讼代理人杨万隆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人龙乡公司上诉称：1．撤销一审判决，并依法改判龙乡公司不用支付吴汝鹏二倍工资35,287.12元和经济补偿金6,415.84元；2．本案一审、二审诉讼费由吴汝鹏承担。事实及理由：1.2019年8月31日，吴汝鹏以龙乡公司拖欠为由聚众闹事，殴打公司员工。铜仁市公安局大龙经济开发区分局于2019年9月23日作出铜市公大法行罚决字［2019］124号行政处罚决定书，对吴汝鹏作出行政拘留十日的处罚。根据《劳动合同法》第三十九条规定，龙乡公司有权解除劳动关系。本案中系吴汝鹏主动要求解除劳动关系，龙乡公司不应支付经济补偿金。2．一审法院判决适用法律不当。一审查明，吴汝鹏于2019年10月21日提起仲裁，主张未签订书面劳动合同的双倍工资差额。吴汝鹏于2017年11月11日入职，但却于2019年10月21日才提起仲裁。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。根据《劳动合同法》的规定，应当在2017年12月11日签订书面劳动合同，龙乡公司与吴汝鹏没有签订书面劳动合同，吴汝鹏在2017年12月11日就应当知道其权利被侵害，即应当自该日开始计算仲裁时效。根据《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发［1995］309号）第五十三条“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬……”的规定，用人单位支付劳动者未订立书面劳动合同双倍工资中的一倍不是基于劳动者提供的劳动，而是基于用人单位的违法行为，故未签订劳动合同双倍工资中的一倍在法律性质上属于惩罚性赔偿金，并非劳动报酬性质。劳动者主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额的仲裁时效不应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款，而应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定。吴汝鹏2017年12月11日至2018年10月20日之间的双倍工资差额明显已过仲裁时效。即使应支付双倍工程差额，也仅支付2018年10月21日到2018年11月10日之间（20天）的双倍工资差额。 吴汝鹏二审辩称，1．本案龙乡公司未为吴汝鹏缴纳社会保险，且于2019年9月10日、9月25日才补发2019年6月、7月工资。龙乡公司依法应支付吴汝鹏的解除劳动合同经济补偿金。关于龙乡公司已过仲裁时效不应支付吴汝鹏双倍工资的上诉理由。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当在劳动关系终止之日起一年内提出”。本案吴汝鹏于2019年9月3日提出终止劳动合同，2019年10月21日申请仲裁，未过仲裁时效。2．仲裁时效抗辩应当在仲裁程序中提出，龙乡公司在整个仲裁程序中，即仲裁的答辩、举证、质证、庭审中均没有提出吴汝鹏的该项主张超过仲裁时效，应视为放弃对该项主张仲裁时效的抗辩。龙乡公司在法院诉讼中才提出仲裁时效的抗辩，其主张不应得到支持。3．龙乡公司应赔偿支付吴汝鹏的2019年8月份工资、休息日加班工资、失业保险金，请二审法院一并依法予以支持。 龙乡公司向一审法院提出诉讼请求：1．判决龙乡公司不用向吴汝鹏支付双倍工资35,287.12元和经济补偿金6,415.84元；2．本案诉讼费由吴汝鹏承担。 一审查明的事实，龙乡公司成立于2015年5月21日，营业期限至2035年5月20日。吴汝鹏于2017年11月11日入职龙乡公司工作，双方未签订书面劳动合同，龙乡公司亦未为吴汝鹏缴纳社会保险。2019年9月3日，吴汝鹏以龙乡公司拖欠工资及未为其缴纳社会保险为由，向龙乡公司发出《解除劳动合同通知书》，龙乡公司于2019年9月6日收到该通知后，分别于2019年9月10日、9月25日补发了吴汝鹏2019年6月、7月工资，但未为吴汝鹏缴纳社会保险。吴汝鹏的平均工资为3,207.92元。 一审法院认为，1．关于未签订书面劳动合同二倍工资应否支持的问题。吴汝鹏从2017年11月11日开始到龙乡公司工作至2019年9月3日要求解除劳动合同时，工作已经满一年以上，且双方一直未签订书面的劳动合同。按照法律规定，龙乡公司应当向吴汝鹏支付未签订书面劳动合同二倍工资。2．关于本案是否超仲裁时效的问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当在劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，吴汝鹏于2019年9月3日提出终止劳动关系，于2019年10月21日申请仲裁未超过仲裁时效。3．关于龙乡公司应否支付吴汝鹏经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本法第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”，故龙乡公司应当向吴汝鹏支付经济补偿金。 综上所述，龙乡公司的诉讼请求不符合相关法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项、第三十八条第二项、第三项、第四十六条第一项、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，判决：一、龙乡公司支付吴汝鹏未签订书面劳动合同二倍工资差额35,287.12元；二、龙乡公司支付吴汝鹏解除劳动合同经济补偿金6,415.84元。案件受理费减半收取5元，由龙乡公司负担。 二审双方当事人未提交新的证据。 二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。 本案双方当事人争议的焦点为：一、龙乡公司是否应当支付吴汝鹏经济补偿金；二、吴汝鹏的二倍工资差额诉求是否已超过仲裁时效；三、吴汝鹏主张的2019年8月份工资、休息日加班工资、失业保险金能否支持。 本院认为，一、关于龙乡公司是否应当支付吴汝鹏经济补偿金的问题。根据查明的事实，2017年11月11日，吴汝鹏入职龙乡公司工作，双方未签订书面劳动合同，龙乡公司亦未为吴汝鹏缴纳社会保险。2019年9月3日，吴汝鹏以龙乡公司拖欠工资及未为其缴纳社会保险为由，向龙乡公司发出《解除劳动合同通知书》，龙乡公司于2019年9月6日收到该通知，双方劳动关系解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本法第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”，龙乡公司认为系吴汝鹏主动要求解除劳动关系，其不应向吴汝鹏支付经济补偿金的主张不予支持。另，龙乡公司提出吴汝鹏以拖欠为由聚众闹事，殴打公司员工，铜仁市公安局大龙经济开发区分局于2019年9月23日作出铜市公大法行罚决字［2019］124号行政处罚决定书，对吴汝鹏作出行政拘留十日的处罚。根据《劳动合同法》第三十九条规定，龙乡公司有权解除劳动关系。即便吴汝鹏的行为符合《劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，但吴汝鹏是以龙乡公司拖欠工资及未为其缴纳社会保险为由解除合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于用人单位应向劳动者支付经济补偿金的规定。故，龙乡公司应当向吴汝鹏支付经济补偿金。 二、关于龙乡公司主张吴汝鹏的二倍工资差额已超过仲裁时效的问题。经审理查明，龙乡公司在仲裁庭审结束前未提出超过仲裁时效的抗辩，视为其已经放弃了仲裁时效的抗辩。仲裁裁决作出后，龙乡公司在诉讼阶段主张吴汝鹏的该项请求超过仲裁时效期间，本院不予支持。一审判决认为吴汝鹏请求二倍工资差额仲裁时效的应从终止劳动合同之日起算，属于适用法律不当，但处理结果得当，本院予以维持。 三、关于吴汝鹏二审辩称龙乡公司应赔偿支付吴汝鹏2019年8月份工资、休息日加班工资、失业保险金的问题。吴汝鹏在仲裁程序中未得到支持，其服从仲裁裁决，也没有向人民法院提起诉讼。故，其二审答辩中请求龙乡公司支付吴汝鹏2019年8月份工资、休息日加班工资、失业保险金的主张，不属于本院的审查范围。 综上所述，贵州龙乡综合农业开发有限公司的上诉理由不能成立，不予支持；原判正确，应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由贵州龙乡综合农业开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  柳文辉 审判员  熊 健 审判员  倪庆飚 二〇二〇年七月十七日 法官助理龙宏伟 书记员雷芳