广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤06刑终663号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）庞宇，男，1974年11月25日出生，汉族，初中文化，个体经营者，户籍地广西壮族自治区平南县************号。因本案于2020年1月2日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月5日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。原审被告人陈冰清，女，1977年10月7日出生，汉族，初中文化，个体经营者，户籍地于广西壮族自治区平南县************。因本案于2019年11月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。原审被告人庞春，男，1975年7月4日出生，汉族，初中文化，个体经营者，户籍地于广西壮族自治区平南县************。因犯抢劫罪于1992年被广西壮族自治区平南县人民法院判处有期徒刑五年。因本案于2019年11月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现已取保候审。原审被告人卢全坤，男，1987年10月1日出生，初中文化，无固定职业，户籍地广西壮族自治区平南县*************。因本案于2019年12月9日被羁押，同日被刑事拘留，2020年1月9日被逮捕。现已取保候审。广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人陈冰清、庞春犯开设赌场罪，原审被告人庞宇、卢全坤犯赌博罪一案，于2020年6月3日作出（2020）粤0605刑初425号刑事判决。原审被告人庞宇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人陈冰清、庞春是夫妻，在南海区狮山镇罗村************路口经营一家小卖铺。2018年1月起，陈冰清与被告人庞宇合作，公开接受他人投注地下“六合彩”进行赌博。陈冰清在上述小卖铺内接受赌客的投注，后将投注款和投注码通过微信转发给庞宇，庞宇再向地下“六合彩”投注。“六合彩”开奖后，庞宇将中奖结果及赢利通过微信发给陈冰清，由陈冰清向赌客赔付。庞宇按比例提成投注款返利给陈冰清。被告人庞春协助陈冰清接受赌客的投注。至2019年8月15日，陈冰清、庞宇接受的投注额为282085元。2019年8月15日起，被告人陈冰清以上述方式，转为与被告人卢全坤合作接受他人投注地下“六合彩”进行赌博。被告人庞春协助陈冰清接受投注。至同年11月7日，陈冰清、卢全坤接受的投注额为123532.8元。被告人庞春在协助陈冰清接受投注的过程中，由其经手接受的投注额为114535元。警方在抓获四被告人时，分别扣押其涉案的手机共4部。原判认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.证人颜某某、张某某、林某某的证言及辨认笔录。主要内容：该三名证人于2019年11月7日19时30分许，到狮山镇*******一家无名小卖铺买码下注“六合彩”时被警察抓获。三名证人均辨认出被告人陈冰清是小卖铺的老板娘、被告人庞春是老板。2.被告人陈冰清的供述。主要内容：2018年1月起，我与丈夫庞春一起经营位于南海区狮山镇*******的一家无名小卖铺。后来，我们和上家庞宇一起，经营“六合彩”投注。客人先在我店里投注，我给客人开出码单。当期的投注款汇总后，我就连同客人的投注码一并通过微信发给庞宇，庞宇按投注额的5%返利给我。“六合彩”开奖后，庞宇就将开奖结果及中奖奖金通过微信发给我，由我向赌赢了的客人赔付。我不在店铺时，我老公庞春会帮我接受客人的投注，他微信收取客人的投注款后再微信转给我。2019年8月后，我的上家就换成了卢全坤，合作的方式是一样的。3.被告人庞春的供述。主要内容：2017年8月，我和妻子陈冰清接手经营狮山镇罗穆路*****路口的一间无名小卖铺。2018年1月起，我们在店铺内接受赌客投注“六合彩”。我平日开车送货，小卖铺内的事主要由陈冰清打理。陈冰清会登记客人的投注码，收取客人的赌资后转账给庄家，开奖后再向赌赢的客人赔付。我有时候也会帮忙接收赌客的投注，然后再转给陈冰清。2019年8月前，我们的上家是庞宇，之后就换了一家。4.被告人庞宇的供述。主要内容：2018年4月起，我和庞春、陈冰清夫妇一起接受赌客对“六合彩”的投注。庞春、陈冰清先在他们经营的小卖铺处接受客人的投注，陈冰清按期将投注码和投注款通过微信发给我，再由我向“六合彩”赌博网站投注。开奖后，我就将输赢结果及赌赢的钱一起发给陈冰清，由她向赌客赔付。我从陈冰清转来的投注款中提成一定比例（不同的投注码比例不同，有10%、有3%）给她作为盈利。2019年8月，我介绍卢全坤与陈冰清合作，我就退出了。5.被告人卢全坤的供述。主要内容：2019年7月，我在“六合彩”赌博网站申请了一个账户，自己下注玩。后来就开始帮人下注赚差价。2019年8月的一天，我经庞宇介绍认识了陈冰清，商议一起合作。陈冰清会先在她那里收取赌客的赌资、登记投注码，然后通过微信发给我，再由我向赌博网站投注。每期开奖后，赌博网站会将赌赢的奖金划转到我的账户，我再将中奖号码和赢来的钱通过微信发给陈冰清，由陈冰清向中奖的赌客赔付。陈冰清提成投注额的10%作为盈利，我则获利约5000元。6.搜查笔录、抓获经过及扣押物品清单等书证。证实抓获四被告人时，扣押其持有的手机及账本、“六合彩”账单、投注码单等物品。警方从陈冰清、庞春、庞宇、卢全坤持有的手机中，提取存储的电子信息内容并截屏打印，四被告人对信息内容予以确认。四被告人微信支付交易明细反映：庞春的微信账号于2018年11月28日至2019年11月2日期间，共向陈冰清的微信账号转入114535元。庞春签认转入的该款项为其代收赌客的投注款。庞宇的微信账号于2018年1月1日至9月9日、2018年12月1日至2019年8月11日期间，先后接受陈冰清微信账号转入的119247元、162838元（合共282085元）。庞宇签认转入的该款项是赌资。卢全坤的微信账号于2019年8月15日至11月3日期间，收到陈冰清的微信账号转入123532.8元。卢全坤签认转入的该款项是赌资。陈冰清的微信账号收支明细显示了与上述转入、转出账目对应的记录。陈冰清签认其收取或转出的该款项均是赌资。另外，被告人卢全坤的亲属代为退出非法所得5000元，有缴款票据予以证实。根据上述事实和证据，原判认为，被告人陈冰清、庞春、庞宇、卢全坤结伙设立赌博场所，公开接受众人投注，其行为均已构成开设赌场罪，其中陈冰清接收赌资达40多万元，属犯罪情节严重。在共同犯罪中，陈冰清负责接受投注、周转赌资、理赔，起主要作用，是主犯，依法按其所参与的全部犯罪处罚。庞春起辅助作用，庞宇和卢全坤起次要作用，均为从犯，依法从轻处罚。四被告人均能如实供述自己的罪行，认罪认罚；陈冰清、庞春夫妻同时涉案，在量刑时予以人道考虑；卢全坤退出非法所得，悔罪态度较好。据此，对四被告人均予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、第三、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人陈冰清犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。二、被告人庞春犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人庞宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万五千元。四、被告人卢全坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。五、警方扣押四被告人犯罪所用的手机4部、被告人卢全坤退出的非法所得5000元，均予没收，上缴国库。宣判后，原审被告人庞宇上诉提出，他主动退出赌博行为，如实供述自己的罪行，是初犯，在犯罪中起次要作用，原审判决对其量刑过重，请求二审法院从轻处罚。经审理查明，原判认定原审被告人陈冰清、庞春、卢全坤及上诉人庞宇犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，原审被告人陈冰清、庞春、卢全坤及上诉人庞宇设立赌博场所，公开接受众人投注，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，原审被告人陈冰清起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人庞春起辅助作用，上诉人庞宇及原审被告人卢全坤起次要作用，均为从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人陈冰清、庞春、卢全坤及上诉人庞宇归案后均能如实供述自己的罪行，原审被告人卢全坤退出非法所得，悔罪态度较好，均予从轻处罚。原判根据上诉人庞宇犯罪的事实和性质，从犯、归案后如实供述其罪行等情节，以及对社会的危害程度，依照刑法的有关规定在法定刑幅度内量刑，并无不当，故对上诉人庞宇提出原判对其量刑过重的上诉意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 林永春审 判 员 古加锦审 判 员 唐毅军二〇二〇年七月三日法官助理 赖思敏书 记 员 郑婉莹附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。