福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初15417号 原告：王学礼，男，1951年9月24日出生，汉族，住黑龙江省五大连池市，现住福建省厦门市湖里区。 被告：华彩中兴（厦门）电影城有限公司，住所地福建省厦门市湖里区金湖路**枋湖新客运TBK商业中心**2B010-2B020。 法定代表人：王哲。 原告王学礼与被告华彩中兴（厦门）电影城有限公司（以下简称华彩中兴厦门公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年12月19日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王学礼到庭参加诉讼。被告华彩中兴厦门公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王学礼向本院提出诉讼请求：1.判决华彩中兴厦门公司支付王学礼违法解除合同的赔偿金42000元；2.华彩中兴厦门公司支付王学礼违法解除合同的一个月工资3000元；3.公告费300元由华彩中兴厦门公司承担。事实与理由：王学礼于2013年5月14日起，在华彩中兴厦门公司的影城中从事保洁岗位工作，月薪平均3000元左右，最后一次与华彩中兴厦门公司签订的劳动合同有限期是2017年1月1日至2019年12月31日。2019年12月3日，华彩中兴厦门公司的执行店长通过电话通知王学礼，在无正当理由的情况下需要裁员，自12月5日起解雇王学礼，工资结算至12月5日，没给任何赔偿。王学礼与华彩中兴厦门公司签订劳动合同时已经是退休人员，华彩中兴厦门公司明知王学礼已达到法定退休年龄，仍与王学礼签订劳动合同，劳动合同生效，对合同双方均具有约束力。华彩中兴厦门公司未将劳动合同送往劳动局备案，随意通过电话通知与王学礼解除劳动合同，已构成欺诈行为。依据王学礼与华彩中兴厦门公司签订的劳动合同及劳动合同法的相关规定，华彩中兴厦门公司应支付王学礼解除劳动的赔偿金42000元（7年*月均工资3000元*2倍=42000元）；未提前一个月书面通知王学礼解除劳动合同，应补偿王学礼最后一个月的工资3000元。华彩中兴厦门公司作为过错方，应承担本案的诉讼费用。综上所述，王学礼认为华彩中兴厦门公司的行为构成对王学礼的侵权，并且直接给王学礼造成了经济损失，请求依法判如所请。 华彩中兴厦门公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。华彩中兴厦门公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见和证据，视为自愿放弃相关诉讼权利。王学礼提供的劳动合同书、银行交易明细与证人陈某的证言互相印证，本院依法予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 王学礼自述其于2013年5月14日入职华彩中兴厦门公司。2017年1月1日，华彩中兴厦门公司为甲方，王学礼为乙方，双方签订《劳动合同书》一份，证人陈某系甲方的委托代理人，双方约定合同有效期自2017年1月1日起至2019年12月31日；乙方从事保洁工作；第十八条约定乙方有下列情形之一，甲方可以随时解除合同：1.在试用期内，能力、素质等被证明不符合录用条件的；2.以虚假学历证明、虚假工作经历或其他欺诈手段导致甲方违背其真实意思表示订立合同的；3.不遵守国家法律、法规，严重违反劳动纪律或甲方规章制度的等；第二十六条约定甲方违反约定或违法解除或终止合同的，应按《劳动合同法》规定向乙方支付赔偿金。 王学礼自述2019年12月3日，华彩中兴厦门公司电话通知其自12月5日起解除劳务合同。银行交易明细显示华彩中兴公司支付王学礼工资至2019年12月，当月工资为2899元。 再查明，华彩中兴厦门公司自2014年11月起向王学礼发放工资，当月发放的系2014年10月的工资。另外，2018年12月至2019年11月王学礼的月实发工资如下：                            月份                       实发工资                               2018年12月                       3002.19                               2019年1月                       3148.82                               2019年2月                       3422.89                               2019年3月                       3057.95                               2019年4月                       3199.13                               2019年5月                       3159.98                               2019年6月                       3122.73                               2019年7月                       3035.61                               2019年8月                       3028.66                               2019年9月                       3090.3                               2019年10月                       3518.47                               2019年11月                       3185.73                               合计                       37972.46                另查明，王学礼提起本案诉讼，支付公告费300元。 本院认为，王学礼主张其于2013年5月入职，然其提供的银行交易明细显示华彩中兴厦门公司向其发放工资始于2014年10月，其并无证据证明之前的工资发放记录与华彩中兴厦门公司之间的关系，自行承担相应的不利后果，本院依法认定其入职时间为2014年10月。王学礼入职华彩中兴厦门公司时已达法定退休年龄，双方建立的系劳务合同关系。证人陈某作为华彩中兴厦门公司的委托代理人，确认了《劳动合同书》的真实性，足以认定《劳动合同书》系王学礼与华彩中兴厦门公司的真实意思表示，合法有效。华彩中兴厦门公司未能举证证明王学礼存在《劳动合同书》第十八条约定的情形，其单方通知王学礼解除劳务合同的行为构成了违法解除，依法应当承担违约责任。《劳动合同书》第二十六条的约定可视为双方对违约责任的约定，依法具有法律效力。华彩中兴厦门公司应当依约按照《劳动合同法》的规定支付赔偿金。具体而言，2018年12月至2019年11月，王学礼的月平均工资为3164元（38242.46/12=3164），其请求按照月平均工资3000元的标准计算赔偿金，并未超过上述标准，本院依法予以采纳。王学礼于2014年10月入职，2019年12月5日离职，华彩中兴厦门公司依法应当支付王学礼赔偿金33000元（3000*5.5*2=33000）。王学礼请求华彩中兴厦门公司支付赔偿金42000元，本院予以部分支持。王学礼同时请求华彩中兴厦门公司支付一个月工资的代通知金缺乏依据，本院依法不予支持。公告费300元有票据为证，本院依法予以支持。综上，华彩中兴厦门公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并判决。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定判决如下： 一、被告华彩中兴（厦门）电影城有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王学礼赔偿金33000元。 二、被告华彩中兴（厦门）电影城有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王学礼公告费300元。 三、驳回原告王学礼的其他诉讼请求。 如果被告华彩中兴（厦门）电影城有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费933元，由原告王学礼负担300元，被告华彩中兴（厦门）电影城有限公司负担633元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  李艳斐 人民陪审员  邓 玮 人民陪审员  黄侨丽 二〇二〇年七月十七日 代书 记员  陈钦红 附页： 本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。