河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终2970号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司。住所地长沙市雨花区城南东路**。负责人：姚惠明，任公司总经理。委托诉讼代理人：吴付才，河南鼎新律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵明全，男，1978年3月10日出生，住河南省社旗县。委托诉讼代理人：郭崇阳，河南光法（南阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛宏鑫，河南光法（南阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李跃朋，男，1990年9月2日出生，住河南省南阳市宛城区。原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司。住。住所地南阳市宛城区天山路万正商务大厦第**/div>负责人：张永桂，任公司总经理。委托诉讼代理人：张亚荣，女，1989年6月21日出生，住河南省新野县。系该公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称人民财险长沙分公司）因与被上诉人赵明全、李跃朋、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司（以下简称人寿财险南阳支公司）为健康权纠纷一案，不服社旗县人民法院（2019）豫1327民初3492号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月19日立案后，依法组成合议庭，审理了此案。本案现已审理终结。人民财险长沙分公司上诉请求：依法改判，对不符合法律规定的后续治疗费、营养费、护理费、误工费共42536.8元不应由上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人赵明全后期治疗费16000元数额过高且未实际发生，应待实际发生之后另行主张；2、一审判决认定赵明全营养期、护理期过长且适用的营养费、护理费标准不当，多计算的营养费2000元、护理费5314.22元应予扣除；3、一审判决认定赵明全的误工期限过长、按建筑行业的标准计算缺乏依据，应按农林牧渔业的标准计算150天，多计算的19222.58元应当扣减。赵明全辩称，被上诉人赵明全的后续治疗费有鉴定报告予以证实，其营养期、护理期也有鉴定机构出具的意见书，计算标准适当，均符合法律规定。事故发生时，赵明全正在工作中，一审中证人也证实了其身份，因事故导致多处骨折，一审对其定残日认定正确，故一审判决认定赵明全的误工期限及其计算标准均符合法律规定。人寿财险南阳支公司述称，对一审法院判决无异议，且对一审判决进行赔付并已赔偿到位。赵明全向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等239942.75元（立案时暂计为8万元，鉴定结论出来后增加数额为159942.75元）；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月7日，徐波驾驶豫Ｒ×××**号混凝土泵车在社旗县××路天鹅堡小区工地作业过程中，豫Ｒ×××**号混凝土泵车支架塌陷，泵车倾斜，致使臂杆将正在干活的赵明全压倒，造成赵明全受伤。事故发生后，赵明全被送往南阳市中心医院治疗，被诊断为1、左侧多发肋骨骨折；2、双侧血气胸；3、胸骨柄、左侧锁骨、肩胛骨骨折；4、多发皮肤挫裂伤；5、双肺下叶挫裂伤拌胸腔积液；6、左上肢臂丛神经损伤；7、左侧顶骨凹陷性骨折伴局灶型出血、软组织损伤。2019年5月7日住院治疗至2019年6月25日出院，住院49天，花去医疗费84099.53元（含后续治疗费16000元）。2020年1月20日，经南阳溯源法医临床司法鉴定所鉴定，赵明全左侧锁骨远端及左侧肩胛骨骨折后遗其肩关节活动功能丧失程度构成X级伤残，护理期90日，营养期100日，后续治疗费为16000元。赵明全的误工期为257日。豫Ｒ×××**号混凝土泵车车主为李跃朋，徐波受雇于李跃朋从事泵车驾驶工作，该车在人寿保险南阳公司投保了机动车交强险，在被告人民保险长沙公司投保了商业险（100万元）、起重、装卸、挖掘车辆损失扩展条款及不计免赔等保险，本起事故发生在保险期限内。另查明，原告赵明全属于城镇户口，被扶养人有赵明全的母亲娄纪琴（1953年11月29日出生）、长女赵梦婷（2004年7月14日出生）、长子赵梦宇（2008年10月18日出生），赵明全兄弟姐妹共3人。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。徐波受雇于李跃朋从事起重工作，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任即李跃朋应承担相应的侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第（五）项规定：“‘交通事故’是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。”《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十四条规定：“机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例。”在本案中，豫Ｒ×××**号混凝土泵车在施工前未做好平衡保护发生倾斜致使原告受伤。根据中国保险监督管理委员会2018年12月5日的保监厅函（2008）345号《关于交强险条例使用问题的复函》中明确函复：“根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条的立法精神，用于起重的特种机动车在进行作业时的责任事故，可以比照适用该条例”。依据上述规定，本案徐波驾驶的豫Ｒ×××**号混凝土泵车在作业过程中造成他人人身损害，人寿保险公司作为车辆交强险的保险人、人民保险公司作为车辆商业第三者责任险的保险人，人寿保险公司应先行在交强险的赔偿范围和限额内承担赔偿责任，超出部分由人民保险公司在商业三者险赔偿范围内予以赔偿。本案中，原告在工作中被徐波驾驶的豫Ｒ×××**号混凝土泵车臂杆砸伤，其自身对此事故的发生不存在过错，原告不应承担责任。原告的医疗费用损失包括：1、医疗费84099.53元（含后续治疗费）；2、营养费2000元(100天×20元）；3、住院伙食补助费2450元(49天×50元）；以上三项合计为88549.53元。原告的伤残费用损失：1、护理费11262.82元(45677元÷365天×90天）；2、残疾赔偿金68401.94元(34200.97元×20年×0.1）；3、鉴定费（含会诊费）1950元；4、交通费980元(49天×20元）；5、精神抚慰金5000元；6、误工费37432.58元(53163元÷365天×257天）；7、被扶养人生活费21239.19元[（21971.57×0.1×14÷3）＋（21971.57×0.1×7÷2）＋（21971.57×3×0.1÷2）]；以上七项合计146266.53元。原告的医疗费用损失88549.53元由被告人寿保险南阳公司在交强险分项限额10000元内承担赔偿责任；原告的伤残费用损失共计146266.53元，由被告人寿保险南阳公司在交强险分项限额110000元内承担赔偿责任。原告医疗费损失、伤残费用损失超出交强险的78549.53元、36266.53元部分，可由被告人民保险公司直接赔付给原告。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条至第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司赔偿原告赵明全医疗费用损失等共计120000元，于判决生效后三十日内履行完毕；二、被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司赔偿原告赵明全医疗费用损失等共计114816.06元，于判决生效后三十日内履行完毕；三、驳回原告赵明全的其他诉讼请求。案件受理费5499元，由原告赵明全承担117元，被告李跃朋承担5382元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，徐波驾驶的豫Ｒ×××**号混凝土泵车在作业过程中因支架塌陷发生倾斜，造成正在工作中的被上诉人赵明全受伤。因此，被上诉人赵明全受到的各项损失，徐波应承担相应的赔偿责任，由于徐波系被上诉人李跃朋雇佣的司机，徐波的赔偿责任应由被上诉人李跃朋承担。被上诉人李跃朋所有的泵车分别在人寿财险南阳支公司和人民财险长沙分公司投保有交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间内，根据法律规定，人寿财险南阳支公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险限额部分，由上诉人人民财险长沙分公司在商业三者险内按照比例承担赔偿责任。根据南阳溯源法医临床司法鉴定所出具的临床咨询意见书，评定被上诉人赵明全二次手术费用系必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，人民财险长沙分公司上诉称该费用并未实际产生，且费用过高，但未提交证据予以证实，故其该项上诉请求和理由不能成立。另，该咨询意见书结合赵明全的伤情及治疗需要，评定其护理期符合实际情况。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”一审法院对被上诉人赵明全的误工时间从事故发生开始计算至定残之日前一天，共计257天，符合法律规定。关于护理费、误工费和营养费的赔偿标准问题。本院认为，根据相关规定，护理费应当按照河南省居民服务和其他服务业上一年度平均工资计算，上诉人要求按照河南省农、林、牧、渔业的标准进行计算没有法律依据，本院不予支持。误工费的计算有固定收入的按照其实际减少的收入计算，被上诉人赵明全在受伤时从事建筑行业，原判按照建筑行业标准计算误工费正确，人民财险长沙分公司上诉称按照建筑行业标准计算缺乏依据的理由，本院亦不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，被上诉人赵明全因伤情住院治疗49天，在无医疗机构明确意见的情况下，应按住院天数予以支付，原判按照100天计算不当，对多计算的营养费1020元(51天×20元），予以扣除。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持社旗县人民法院（2019）豫1327民初3492号民事判决第一项、第三项；二、变更社旗县人民法院（2019）豫1327民初3492号民事判决第二项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司赔偿被上诉人赵明全医疗费用损失等共计113796.06元，于判决生效后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5499元；二审案件受理费863元，共计6362元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司负担800元，由被上诉人赵明全负担130元，由被上诉人李跃朋负担5432元。本判决为终审判决。审判长  陈德林审判员  胡珊珊审判员  王邦跃二〇二〇年七月十七日法官助理陈斌书记员郭晓薇