北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0108民初20483号原告：北京托马斯教育咨询有限公司，住所地北京市海淀区车公庄西路**华通大厦****局部****。法定代表人：张振华，总经理。委托诉讼代理人：王大恒，北京市浩东律师事务所律师。被告：北京海鑫利民科技有限公司，住所地，住所地北京市海淀区颐和园路****楼**iv>法定代表人：李培军。原告北京托马斯教育咨询有限公司（以下简称托马斯公司）与被告北京海鑫利民科技有限公司（以下简称海鑫利民公司）委托合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告托马斯公司的委托诉讼代理人王大恒到庭参加了诉讼。被告海鑫利民公司经本院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。托马斯公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除委托开发合同；2、判令海鑫利民公司返还托马斯公司已经支付的费用328000元；3、判令海鑫利民公司支付违约金496000元及经济损失10万元；4、判令海鑫利民公司承担本案诉讼费。事实与理由：托马斯公司与海鑫利民公司于2018年5月14日签署委托开发合同（项目名称：托马斯英语课件Flash转化H5开发），合同约定由海鑫利民公司进行托马斯英语课件Flash转化H5的开发，并交付成果。合同5.1条约定：“开发分为两个阶段，第一个阶段完成内容为托马斯英语课件开发工作，提交开发成果的形式，完成托马斯英语少儿和幼儿课件开发工作；第二阶段完成内容为平台升级、服务器迁移、课件修改工作，提交开发成果的形式，完成甲方修改意见、提交源代码。”合同5.2条约定：“双方同意，乙方应每7天就研发情况以邮件形式向甲方进行汇报。乙方应认真履行此项义务，不得以任何理由拖延、拒绝履行，因乙方的原因导致项目延期，每拖延一日，应向甲方支付合同总金额的0.3%作为违约金。甲方并有权解除合同……”从合同签署至今，海鑫利民公司在合同履行过程中多次未按合同约定执行，也未按合同约定的阶段进行项目开发、成果交付，委托开发的课程至今未完成，因海鑫利民公司的原因导致托马斯有限公司所需开发课程迟迟无法使用，严重影响了托马斯公司正常业务的进行，导致权利人的权利受到侵犯，给托马斯公司造成严重的影响和损失。故托马斯公司诉至法院。海鑫利民公司既未提交书面答辩意见，亦未参加本院庭审。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：托马斯公司（合同内简称甲方）与海鑫利民公司（合同内简称乙方）于2018年5月14日签署委托开发合同，项目名称：托马斯英语课件Flash转化H5开发，合同主要约定：由海鑫利民公司进行托马斯英语课件Flash转化H5的开发，并交付成果。甲方项目负责人毕汝杰，乙方项目对接人贺荣心。乙方应确保其交付的开发成果，满足甲方签订本合同之目的，开发成果应该达到的具体技术指标和参数见附件二。合同5.1条约定：“开发分为两个阶段，第一个阶段完成内容为托马斯英语课件开发工作，提交开发成果的形式，完成托马斯英语少儿和幼儿课件开发工作，起止时间2018年5月14日至9月15日。第二阶段完成内容为平台上线试运行，平台升级、服务器迁移、课件修改工作，提交开发成果的形式，完成甲方修改意见、提交源代码，起止时间2018年9月15日至10月15日。”合同5.2条约定：“双方同意，乙方应每7天就研发情况以邮件形式向甲方进行汇报。乙方应认真履行此项义务，不得以任何理由拖延、拒绝履行，因乙方的原因导致项目延期，每拖延一日，应向甲方支付合同总金额的0.3%作为违约金。甲方并有权解除合同……”6.2.1.1初验，（1）乙方在完成第五条的委托开发计划后，依本合同的约定方式向甲方提交开发完成的相关开发成果（以附件3为准）之日起20日内，由甲方组织进行初验并完成初验工作，甲方出具初验验收文件。（2）初验不合格的，再次验收时间与周期，同前一次验收时间与周期安排；（3）乙方提交的开发成果经再次验收仍不合格的，视为乙方未能预约完成本合同约定的技术服务工作。（4）因初验不合格，造成乙方不能按时交付的，损失由乙方承担。6.2.1.2终验（1）甲方在对乙方交付的开发成果初验合格的投入试运行，试运行一个月后组织进行终验，从终验程序开始之日起10日内终验工作完成，甲方出具终验验收文件，（2）终验不合格的，再次验收时间与周期同前一次验收时间与周期安排，乙方提交的开发成果经再次验收仍不合格的，视为乙方未能依约完成本合同约定的委托开发工作。7.1本合同双方确定的本项目委托开发合同总金额为总计82万元,分期支付:首款，合同额的40%,32.8万元，于甲乙双方签订合同后的5个工作日内；阶段计算款合同额的50%，41万元，甲乙双方签订合同后，乙方完成开发工作并初验合格后5个工作日内。终验款合同额的10%，8.2万元，项目终验合格后5个工作日内。十、风险责任的承担10.1如乙方未完成相应成果开发并经甲方终验合格，尚未支付的经费，甲方不予支付，已经支付的费用，乙方应予以返还；甲方返还全部开发成果。即使乙方完成了相应成果开发，但是并未获得终验合格，乙方也应当退还已经支付的费用，甲方返还全部开发成果，本合同自动作废，所规定后续权利和义务不再存在。违约责任，12.2如乙方不能按本项目委托开发时间的规定，分阶段按时完成委托开发工作的，任何阶段中如有延迟，则每延迟一天，乙方应向甲方支付相当于合同总金额千分之五（5‰）的违约金，违约金可以由甲方在未支付金额中进行扣除，执行阶段逾期达5天，累计逾期达10天，甲方有权解除本合同。合同的附件二，应达到的技术指标和参数验收标准1.PC端及移动端能够顺利使用课件。因为H5与flash技术平台不同，所以动画效果会不完全一致，但是课件内的单词、语音、文字会百分百一致；2.管理平台稳定高效运行。合同还对其他事项进行了约定。合同签订后，托马斯公司于2018年5月22日向海鑫利民公司支付项目开发首付款32.8万元。海鑫利民公司在合同履行过程中多次未按合同约定执行，也未按合同约定的阶段进行项目开发、成果交付，委托开发的课程至今未完成。因其他方式无法送达，本院向海鑫利民公司公告送达本案起诉状副本、证据材料等。公告于2019年12月15日刊登于人民法院报，自公告之日起经过60日，即视为送达。诉讼中，托马斯公司称，其诉请的违约金的计算方式为，自2018年9月15日至2019年1月14日，以82万元为基数乘以千分之五。以上事实，有托马斯公司提交的《委托开发合同》及附件、付款凭证、托马斯公司官网截图、托马斯公司负责人毕汝杰、康加山与海鑫利民公司负责人贺荣心的往来电子邮件等证据材料以及本院开庭笔录在案佐证。本院认为，托马斯公司与海鑫利民公司签订的《委托开发合同》，系双方真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，应属合法有效。当事人应当按照约定履行义务。托马斯公司支付了首付款后，海鑫利民公司未在合同约定期限内完成委托开发项目，其提交的开发课件验收不合格，已构成合同违约。按照合同的约定，托马斯公司有权提出解除合同的申请。本院对于托马斯公司解除合同的诉讼请求，予以支持。合同解除的时间为起诉状副本送达至海鑫利民公司之日。因海鑫利民公司未依照合同约定提交终验合格的开发项目，理应在合同解除后，将所收合同项目款退还托马斯公司，并应承担相应的违约责任。对于托马斯公司退还项目款的请求，本院予以支持。对于托马斯公司的违约金请求，因其并未支付海鑫利民公司全部合同款项，亦未提交因海鑫利民公司违约行为受到的实际损失的证据，且其约定违约金标准部分过高，对其超出部分本院不予支持，本院酌定其违约金标准为日万分之五，对其起算时间亦予以调整至2018年10月16日。对于托马斯公司主张的损失10万元，因其未提交该部分损失的证据，本院不予支持。海鑫利民公司经本院合法传唤，无正当理由未出庭应诉，不影响本院在查清事实的基础上依法作出裁判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第一款第（三）项、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条、第三百三十条、第三百三十二条、第三百三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、北京托马斯教育咨询有限公司与北京海鑫利民科技有限公司签订的委托开发合同及其附件，自二〇二〇年二月十四日起解除；二、北京海鑫利民科技有限公司于本判决生效后十日内向北京托马斯教育咨询有限公司退还已支付的项目款328000元；三、北京海鑫利民科技有限公司于本判决生效后十日内向北京托马斯教育咨询有限公司支付违约金19844元（以328000元为基数，按照日万分之五计算，自二〇一八年十月十六日起至二〇一九年一月十四日止）；四、驳回北京托马斯教育咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13040元，北京托马斯教育咨询有限公司已预交，由北京托马斯教育咨询有限公司负担8131元；由北京海鑫利民科技有限公司负担4909元，于本判决生效后七日内交纳。公告费260元，北京托马斯教育咨询有限公司已预交，由其自行负担162元；由北京海鑫利民科技有限公司负担98元，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。审判长 罗 源审判员 杨 瑞审判员 孙真真二〇二〇年七月二十八日书记员 赵颖华