江西省赣州市章贡区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0702民初4194号原告：维仕融资担保有限公司（原维仕担保有限公司），住所地：浙江省杭州市滨江区江南大道**创兴大厦**。统一社会信用代码：91330100697087555W。法定代表人：廖世宏，系该公司董事长。委托诉讼代理人：黄家明，系江西澄湖律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：柴冬琴，江西澄湖律师事务所实习律师，代理权限为一般代理。被告：谢玉兰，女，1972年9月4日生，住江西省赣州市寻乌县。原告维仕融资担保有限公司（以下简称维仕公司）与被告谢玉兰追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告维仕公司的委托诉讼代理人黄家明到庭参加诉讼，被告谢玉兰经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告维仕公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告向原告支付代偿款16360.12元2、请求法院依法判令被告向原告支付违约金4908.04元（16360.12×30%）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年12月26日，被告向中国对外经济贸易信托有限公司申请贷款并签订了《贷款合同》，贷款金额为22000元，贷款期限为24个月，月利率0.9%，贷款用于家装，并与服务方杭州维仕金融服务有限公司签订了《个人贷款服务与咨询合同》，与担保方维仕融资担保有限公司签订了《个人贷款委托担保合同》。2016年12月28日中国对外经济贸易信托有限公司向被告支付了22000元，被告于2017年8月开始未正常还款。2017年11月29日，中国对外经济贸易信托有限公司与被告解除贷款合同，原告于2018年2月23日为被告的贷款行为履行了担保责任。代偿后，原告多次向被告催收未果，故诉至法院，要求依法处理。被告谢玉兰未作答辩，亦未提交证据。经审理查明：2016年12月26日，被告谢玉兰（借款人、甲方）与案外人中国对外经济贸易信托有限公司（贷款人、乙方）签订《贷款合同》（合同编号：Ｅ021008316020000188）一份，约定：甲方向乙方申请贷款22000元，贷款期限为24个月，贷款起始日以贷款本金划离乙方账户之日为准；贷款用途为装修／家居；还款方式为非固定金额还款方式，首期还款利息，自贷款起始日至首期还款日（含当日），按日利率0.03%计算，首期还款本金为916.67元，自第二期起每期贷款利率为0.9%／月，自第二期起每期还款金额为1444.67元；还款日为贷款发放后的每月9日；甲方未能按期、足额偿还贷款本息的，应向乙方支付逾期违约金，逾期违约金＝当期应还未还金额×0.1%×逾期天数，各期应还款项逾期违约金分别计算，直至清偿本息为止；甲方逾期偿还贷款本息达30日（含）以上的，乙方有权宣布贷款提前到期，甲方应当在乙方发出贷款提前到期通知后3日内一次性偿还合同项下贷款的全部本息、逾期违约金及因此给乙方造成的全部损失，包括但不限于因实现债权而产生的各项费用，如律师费、诉讼费、仲裁费、交通费、差旅费等费用；在乙方宣布贷款提前到期后，甲方怠于履行其还款义务的，若贷款存在担保人，则乙方有权要求担保人承担担保责任，担保人承担担保责任后，有权向甲方进行担保追偿。同日，被告谢玉兰（借款人、甲方）与案外人杭州维仕金融服务有限公司（服务方、乙方）签订《个人贷款服务与咨询合同》一份，约定：因甲方存在贷款需求，故委托乙方为其提供贷款咨询、协助寻找贷款来源、协助办理相应贷款申请手续以及提供贷后相关服务；经乙方推荐并提供服务，本次甲方与贷款人中国对外经济贸易信托有限公司签署编号为Ｅ021008316020000188的《贷款合同》（贷款本金22000元，还款期数24期），首期每日服务费5.5元，自第二期起每期服务费165元；服务费支付日为贷款发放后的每月9日；如因包括但不限于甲方账户金额不足、甲方办理该账户挂失、销户、银行止付等原因导致应付款项扣划失败，则甲方应就失败的次数分别支付扣款失败费如下：贷款人应收款项扣划失败，则向乙方支付每笔每次55元；服务费及担保费总额扣划失败，则向乙方支付每笔每次55元；甲方违反本合同项下的任何一期付款义务，则乙方有权宣布本合同提前到期或解除合同，自乙方宣布本合同提前到期或解除合同之日起三个工作日内，甲方应立即付清全部未付（包括到期与未到期）的服务费等费用；乙方宣布解除本合同的，甲方除应立即付清全部未付（包括到期与未到期）的服务费等费用外，还应向乙方支付相当于服务费总金额30%的违约金等。同日，被告谢玉兰（甲方）与原告（乙方）签订《履约保证金合同》一份，约定为保证甲方能够及时按约履行相应的合同义务，甲方自愿向乙方交付履约保证金；履约保证金金额为人民币1100元；在甲方和贷款方约定的贷款期间到期时，甲方已完全依照合同约定向贷款方、担保方（如有）、服务方（如有）全额支付所有应付款项（包括但不限于贷款本金、利息、担保费、服务费、手续费、罚息、违约金等应付费用），且从未发生任何逾期及其他违约情形，乙方应当在约定的贷款期间到期之日起30个自然日内将履约保证金全额无息退还甲方；甲方任一期还款发生逾期，且逾期天数达30天以上的，或甲方累计发生3次以上逾期的，乙方不予退还履约保证金。合同还就其他事项进行了约定。2016年12月26日，被告谢玉兰（借款人、甲方）与原告（担保人、乙方）签订《个人贷款委托担保合同》（合同编号：Ｅ021008316020000188-1）一份，约定：甲方向贷款人中国对外经济贸易信托有限公司申请贷款，贷款人同意向甲方发放贷款并与甲方签署了编号为Ｅ021008316020000188的《贷款合同》（简称“主合同”贷款本金数额22000元，还款期数24期）；为保证主合同的履行，甲方特委托乙方为本次贷款提供担保，乙方亦同意提供担保；甲方委托乙方为其对贷款人的债务提供连带责任保证，担保期间为本合同生效起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止；担保范围为贷款人有权向甲方收取的本金、利息、罚息（或逾期违约金）、扣款失败的费用（如有）、违约金（如有）、实现债权的费用等款项；甲方应保证按约履行主合同项下所有的义务，因甲方原因致使贷款人宣布贷款提前到期或者行使提前解除《贷款合同》权利，并由乙方承担担保责任的，甲方应向乙方支付相当于贷款本金数额之30%的违约金；若乙方为甲方承担了连带保证责任，则有权足额向甲方追偿，追偿范围包括：乙方已担保代偿款项、违约金及乙方为追偿、催收上述款项所产生的一切其他费用（包括但不限于评估鉴定费、差旅费、诉讼费、执行费、律师费等）；首期每日担保费为5.5元，自第二期起每期担保费为165元；担保费支付日为贷款发放后的每月9日。同日，维仕担保有限公司向中国对外经济贸易信托有限公司出具《担保函》，载明：“根据借款人谢玉兰（身份证号码：3621361972********）与贵公司签订的编号为Ｅ021008316020000188的《贷款合同》，借款人与我司签订的编号为Ｅ021008316020000188-1的《个人贷款委托担保合同》之约定，我司承诺：如该借款人发生欠款，我司将向贵司承担保证责任，支付该借款拖欠的本金、利息、罚息（或逾期违约金）、扣款失败费用（如有）、违约金（如有）等所有应付款项”。上述合同签订后，案外人中国对外经济贸易信托有限公司于2016年12月28日向被告谢玉兰发放了贷款22000元，同日，被告向原告支付履约保证金1100元。因被告谢玉兰未依约按期偿还贷款本息及担保费、服务费，案外人中国对外经济贸易信托有限公司于2017年11月30日向被告发出《解除合同通知书》，要求解除与被告签订的《贷款合同》。后原告于2018年2月23日代被告谢玉兰向案外人中国对外经济贸易信托有限公司偿还借款本金15561.31元、利息594元，逾期违约金204.81元，共计代偿16360.12元。另查明，2019年10月9日，原告对其企业名称进行变更，变更为维仕融资担保有限公司。上述事实，有原告提交的原告的营业执照、法人代表身份证明、被告的身份证、《个人贷款申请表》、《贷款合同》、《个人贷款服务与咨询合同》、《履约保证金合同》、《个人贷款委托担保合同》、个人客户扣款授权书、借款借据、特别提示函、电子回单、解除合同通知书、确认书、明细、转账凭证、履约保证金合同及原告的当庭陈述证据证实，足以认定。本院认为，涉案《贷款合同》、《个人贷款委托担保合同》、《个人贷款服务与咨询合同》等，系各方真实意思表示，且不违反国家法律和行政法规的禁止性规定，合法有效，对各方均有法律约束力，各方均应按照合同约定履行自己的义务。原告依约履行了担保义务，但实际债务人被告未向原告清偿，被告违反相关法律规定，现原告向被告行使追偿权要求被告清偿代偿款并支付违约金，于法有据，本院予以支持。案涉履约保证金具有违约金的性质，现原告已主张逾期还款违约金，两者不宜重复适用。被告于收到案涉借款本金之日已向原告支付了相应的履约保证金，当原告代被告偿还借款后，原告可以直接就履约保证金优先受偿，故案涉履约保证金应先予抵充代偿款更为适宜，抵扣后，被告还需向原告支付代偿款15260.12元（16360.12元-1100元=15260.12元）。关于违约金的数额，因被告尚欠原告代偿款15260.12元，故违约金以该数额作为基数计算为宜，即4578.04元（15260.12元×30%≈4578.04元）。被告谢玉兰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告谢玉兰于本判决生效之日起七日内返还原告维仕融资担保有限公司代偿款15260.12元；二、由被告谢玉兰于本判决生效之日起七日内向原告维仕融资担保有限公司支付逾期违约金4578.04元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费332元减半收取166元，由原告维仕融资担保有限公司负担11元，被告谢玉兰负担155元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员  赵盈慧二〇二〇年七月九日法官助理何磊婷书记员彭楚君