渭南市临渭区人民法院   执行裁定书      (2020)陕0502执异46号   案外人: 张正学，男，1968年XX月XX日出生，汉族，住陕西省渭南市临渭区辛市，系陕西万聚物贸有限责任公司法定代表人，职务：执行董事。   委托诉讼代理人：常辉，陕西恪是律师事务所律师，预备党员。   申请执行人：陕西天意德商贸有限公司，住所地陕西省西安市新城区。   法定代表人：李勇，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：杜玮，陕西恒达律师事务所律师。   被执行人：临渭区天意得XX店（已注销），经营场所东风街中段土地局综合大楼。   经营者：付红卫，男，1966年10月16日出生，汉族，住渭南市临渭区XX社区XX组XX号，系原临渭区天意得XX店经营者（已注销）。   被执行人：临渭区XX店（已注销），经营场所恒基商业中心。   经营者：田晓娟，女，汉族，1969年XX月XX日出生，住渭南市临渭区XX社区XX组XX号，系原临渭区XX店经营者（已注销），付红卫之妻。   委托诉讼代理人：付红卫，男，1966年10月16日出生，非党员，汉族，住渭南市临渭区，系原临渭区经营者（已注销），田晓娟之夫   本院在执行陕西天意德商贸有限公司与临渭区天意得XX店、临渭区XX店买卖合同纠纷一案中，案外人张正学于2020年6月9日向本院提出书面执行异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年6月24日组织各方当事人进行听证。案外人张正学、申请执行人陕西天意德商贸有限公司法定代表人李勇、被执行人临渭区XX店（已注销）经营者田晓娟均未到庭，分别指派其委托诉讼代理人常辉、杜玮、付红卫到庭参加听证，被执行人临渭区天意得XX店（已注销）经营者付红卫到庭参加听证。本案现已审查终结。   案外人张正学称，临渭区法院在执行陕西天意德商贸有限公司（天意德公司）与临渭区天意得XX店、临渭区XX店买卖合同纠纷执行一案[案号：（2018）陕0502执1726号]，查封了案外人位于渭南市临渭区XX号楼XX单元XX号商铺（下称涉案商铺），案外人现对该查封行为提出异议，请求排除执行，理由如下：   被执行人付红卫并非涉案商铺的实际所有权人，该商铺系案外人张正学实际出资购买。   2012年3月1日，案外人张正学与陕西万聚房地产开发有限责任公司（下称万聚地产）签订《外墙保温施工合同》，约定由案外人张正学承包位于东风大街中段南侧“城市理想”项目的外墙保温工程；同年5月20日，案外人张正学再次与万聚地产签订《外墙涂料采购施工合同》，约定由案外人张正学承包“城市理想”外墙涂料施工项目，案外人照约履行了上述合同义务后，2013年12月11日，案外人张正学与万聚地产达成《抵账协议》，约定将万聚地产开发的城市理想2号楼8号商铺（面积760平米）以单价18000元/平米，总价款13680000元出售给案外人，案外人以工程款7680000元，作为部分购房款。   因案外人张正学从银行办理6000000元房屋贷款资格受限，遂与本案被执行人付红卫商议，拟借其名办理银行按揭贷款，并将涉案商铺登记在被执行人付红卫名下。2015年8月1日，案外人张正学与付红卫达成借名购房《协议》，付红卫出名购房，贷款，张正学实际出资，待银行贷款清偿完毕后，付红卫配合案外人履行过户义务。   自2016年1月14日起至2019年8月16日，案外人每月按时向付红卫的银行卡支付房贷，截止案外人知道本案发生时停止。   综上，案外人张正学系涉案商铺的实际出资人，案外人提供的出资证据，能够相互印证，形成完整的证据链，足以证明案外人张正学才是涉案商铺的真正产权人。案外人因个人贷款资格受限而借名购房之行为亦不违反法律、行政法规之强制性规定，不违背公序良俗，应当受到法律保护。而，反观申请执行人天意德公司，其对涉案商铺登记人付红卫只享有一般的金钱债权，并非公示、公信原则需要保护的交易第三人，异议案外人张正学作为真实权利人有权请求贵院确认其为涉案商铺的所有权人并据此对抗登记人付红卫的一般债权人天意德公司。现提出执行异议，请求中止依据（2018）陕0502执1726号民事裁定书以及相应的协助执行通知书对案外人所有的位于临渭区XX号楼XX单元XX号商铺的执行。   案外人张正学提供的证据有：《外墙保温施工合同》、《外墙涂料采购施工合同》、《抵账协议》、《协议》、《商品房买卖合同》、《渭南市房地产抵押贷款合同》、《个人购房借款/担保合同》、《借记卡账户历史明细清单》、《中国工商银行电子银行回单》。证明涉案房屋中付红卫系名义产权人，实际产权人应为案外人张正学本人所有。   申请执行人陕西天意德商贸有限公司称，案外人张正学所提执行异议不能成立，临渭区法院的查封措施合法得当，其异议申请应依法予以驳回。   一、不动产所有权归属应以不动产权利登记簿记载为准，案外人不享有该查封房产所有权。   《物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。”同时，《物权法》第十七条规定：“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”因此，不动产登记簿是权利人享有不动产物权的证明，不动产登记簿记载的权利人系该不产物权的享有人，本案不动产登记簿登记的所有人为付红卫，付红卫对该查封房产享有所有权，而案外人张正学与付红卫之间即便存在其他约定或交易，亦属于债权，不影响付红卫对该查封房产的所有权。   二、若案外人认为其对该查封房产享有所有权，应当另案提起不动产确权之诉，判决确认其对该房产享有所有权后，再行提出执行异议。   《物权法》第三十三条规定：“因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。”民事法律设立不动产权确权之诉的案由即是为了解决不动产所有权争议问题，权利人认为不动产登记簿记载有误应当通过确权之诉进行变更。本案涉案不动产登记在付红卫名下，而案外人并未提起确认所有权之诉，即该不动产所有权争议问题并未经过实体审理、确认，不宜在本案中作出认定，本案涉案房产应当以登记簿权属登记为准。   三、案外人所提交执行异议证据真实性不可考证，证明目的与本案无关、证明力低下，不应认定案外人对本案涉案房产享有相关权利，应当驳回异议申请。   申请执行人陕西天意德商贸有限公司提供陕西万聚房地产开发有限责任公司及陕西万聚物贸有限责任公司的工商信息。证明陕西万聚房地产开发有限公司法定代表人焦伟明（一人公司100％股东）系案外人张正学所开设的陕西万聚物贸有限责任公司的原始股东之一，后焦伟明将其股份转让给张正学，现陕西万聚物贸有限责任公司法定代表人为张正学（一人公司100％股东）。而陕西万聚物贸有限责任公司的监事刘娟利又系陕西万聚房地产开发有限责任公司的财务负责人。陕西万聚房地产开发有限责任公司变更之前的名称为渭南市万聚房地产开发有限责任公司，变更时间为2014年3月27日，证明陕西万聚房地产开发有限责任公司与案外人张正学存在密切关联，证明案外人提供的证据存疑。   付红卫、田晓娟对案外人张正学提供的证据材料及证明目的均予以认可。同时辩称，临渭区天意得XX店于2018年在工商局已进行注销登记，经营者是付红卫本人。临渭区XX店于2018年在工商局已进行注销登记，经营者是田晓娟本人。   经查明，2017年12月4日，本院作出（2017）陕0502民初460号民事判决书，临渭区天意得XX店、临渭区XX店均不服提出上诉，2018年6月15日，陕西省渭南市中级人民法院作出（2018）陕05民终805号民事判决书，判决一、撤销临渭区人民法院（2017）陕0502民初460号民事判决主文；二、临渭区天意得XX店、临渭区XX店于本判决生效之日起十五日内共同给付陕西天意德商贸有限公司货款1357522元；三、临渭区天意得XX店、临渭区XX店于本判决生效之日起十五日内将库存的2693971元（库存货物吊牌价款）货物返还给陕西天意德商贸有限公司……。该判决2018年6月26日生效后，因临渭区天意得XX店、临渭区XX店均未按期履行其义务，申请执行人陕西天意德商贸有限公司向本院申请强制执行，本院于2018年8月1日立案受理并开始执行。2018年12月18日，本院作出（2018）陕0502执1726号执行裁定书，裁定“冻结、划拨、查封、扣押被执行人临渭区天意得XX店及经营者付红卫、临渭区XX店及经营者田晓娟4129000元的存款或财产”， 2019年12月19日，该案终结本次执行程序。2020年1月13日，本院向渭南市房地产交易管理所发出协助执行通知：将付红卫名下位于渭南市临渭区XX号楼XX单元XX号商铺予以查封，期限三年，渭南市房地产交易管理所当日受理后即对上述商铺手续予以查封。2020年6月9日，案外人张正学向本院提出书面执行异议，要求中止依据（2018）陕0502执1726号民事裁定书以及相应的协助执行通知书对案外人所有的位于临渭区XX号楼XX单元XX号商铺的执行。   又查明，案外人张正学曾于2012年3月1日与王某某签订《外墙保温施工合同》，于2012年5月20日签订《外墙涂料采购施工合同》，于2013年12月11日签订《抵账协议》，约定张正学于2013年12月11日在渭南市万聚房地产开发有限公司开发的城市理想项目购买商铺一套，房源：2号楼8号商铺，面积：760平方米，单价：18000元，总家13680000元。现用1、2、3号楼外墙保温、外墙涂料工程款抵用房款：7680000元。另，上述《外墙保温施工合同》、《外墙涂料采购施工合同》、《抵账协议》首页右上角均加盖有单位印章，内容显示为“陕西万聚房地产开发有限责任公司”字样。2015年8月1日，案外人张正学与付红卫签订《协议》，约定因张正学不便于办理银行按揭，经付红卫与张正学协商，付红卫同意替张正学办理银行按揭，将该房产暂时办理在付红卫名下，2015年9月-2025年9月共计120期银行分期付款由张正学每月支付给付红卫，待银行按揭结清后付红卫配合张正学将该套房产过户给张正学。另查， 2016年1月14日、2月5日、3月11日……直至2019年8月16日，案外人张正学每月陆续向付红卫卡号XXXXXXXXXXXXXXX2454内转款，每次6万余元。   再查，临渭区天意得XX店已注销，原经营者为付红卫。临渭区XX店已注销，原经营者为田晓娟。上诉涉案房屋系商铺并非居住用房，目前登记在付红卫名下。   本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定：对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。第二十五条规定：对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；……（五）其他财产和权利，有登记的，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断。第二十八条规定：金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。本案中，因案外人张正学对上述涉案不动产之权属问题提出执行异议，应依据上述第二十四条、第二十五条、第二十八条规定进行审查。    根据案外人张正学提供证据可以认定，涉案不动产属张正学与付红卫之间达成的借名买卖行为，以及案外人张正学与王某某达成的以物抵债行为，虽该抵账协议及借名买房协议时间2013年12月11日、2015年8月1日均早于本院查封时间2020年1月13日，但涉案房屋系以借名买房和以物抵债形式转化而来，并非单纯的房屋买卖合同关系，该以物抵债协议以及借名买房协议是否合法有效尚需通过诉讼程序进行确认，加之案外人张正学也未提供证据证明涉案房屋符合上述法律规定之情形，现张正学针对本院查封上述涉案房屋的执行措施提出执行异议，其所提执行异议并不足以排除本院查封上述涉案房屋的执行措施。故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十五条（一）项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条二款、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，裁定如下：   驳回案外人张正学的异议请求。   案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。       审判长      苏继军   审判员      邓卫民      审判员      刘晓静     二〇二〇年六月二十八日   法 官助 理     丁秦龙   书记员     张丹