新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2327民初1214号 原告：河南二建劳务有限公司，住所地河南省新乡市和平路**。法定代表人：秦学东，公司经理。委托诉讼代理人：杜建波，男，系该公司职工。被告：黄红明，男，1984年12月6日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。原告河南二建劳务有限公司与被告黄红明劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用简易程序，由审判员马守元独任审理，于2020年6月30日公开开庭进行了审理。原告河南二建劳务有限公司的委托诉讼代理人杜建波，被告黄红明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南二建劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令确认原、被告之间不存在劳动关系;2.判令原告不支付被告一次性伤残补助金50238元;3.判令原告不支付被告一次性工伤医疗补助金39074元;4.判令原告不支付被告一次性伤残就业补助金83730元;5.判令原告不支付被告护理费5582元;5.判令原告不支付被告医疗费134.2元;7.判令原告不支付被告停工留薪期工资33118.99元8.判令原告不支付被告伙食补助费238.5元;9.判令原告不支付被告劳动能力鉴定费300元;10.判令原告不支付被告交通费355元。总计212770.69元。事实与理由:2020年4月8日，被告向吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求与原告解除劳动关系并承担相应赔偿责任，吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会受理并作出了吉劳人仲字（2020)39号仲裁裁决书，裁定原告与被告解除劳动关系并承担相应赔偿责任。事实上，原、被告之间并未签订劳动合同，被告与原告之间并无任何关系，被告是严久江雇佣的临时工，也是与严久江签订的劳务分包合同，与原告并无任何关系，原告对此事也毫不知情，被告要求原告承担责任并无任何法律依据。被告黄红明辩称，2019年6月15日，我通过严金龙发布的网上招工信息，到原告承包的五彩湾准东北二电厂工地从事刮腻子工作，当时口头约定每天工资350元。2019年7月3日，我在从事刮腻子的工作中，从钢板架子上掉下来了摔伤。严金龙把我先送到五彩湾医院救治，之后送我去乌鲁木齐市医学院治疗，并给我预支40500元医疗费。后面我申请工伤认定，被认定为工伤，认定为9级伤残，因为原告公司没给我买工伤保险，所以现在让原告公司赔偿我各项损失。对吉劳人仲字（2020)39号仲裁裁决书中裁决的护理费和一次性伤残补助金不同意外，其他的都同意仲裁裁决，护理费应该按照3个月计算，但是仲裁裁决书按1个月计算的，一次性伤残补助金应该按我的申请请求支持才对。原告河南二建劳务有限公司向本院提交以下证据：证据1.严金龙、严俊星的证词各一份，拟证实：被告是严久江雇佣的事实。经质证，被告对严金龙、严俊星二人的证言不认可，认为二人讲自己是严久江雇佣不对，说自己没有系安全带也不对。本院认为，证人应当出庭作证，有正当理由除外，但其无正当理由未出庭，且其陈述内容被告不予认可，亦无其他证据佐证，为此本院对原告提交的证人证言即证词不予确认。证据2.吉劳人仲字（2020)39号仲裁裁决书一份，拟证实：原告向法院起诉已经过仲裁程序。经质证，被告对原告证明此案已经过仲裁的事实予以认可。本院对原告提交的本组证据予以确认。证据3.劳务分包合同一份，拟证实：原告将工程转包给张彬，张彬又将工程转包给严久江的事实。经质证，被告认为该合同与自己无关。本院对原告提交的合同真实性予以确认。被告黄红明向本院提交以下证据：证据1.两份证人出具的证明和一份微信转账截图打印件，拟证实：被告工作的地点、工资、受伤时间等事实，及被告受伤后严金龙向原告公司要钱后给被告微信转账发放工资17天5500元事实。经质证，原告对证明不认可，对微信转款认可，但认为该款是严金龙给被告付的，不是原告公司给被告付款。本院认为，证人应当出庭作证，除有正当理由除外，被告提供的证人无正当理由未出庭，且原告对其不予认可，为此本院对被告提交的证明即证人证言不予确认；被告提交的微信转款截图，原告认可是严金龙转款，本院对其真实性予以确认。证据2.认定工伤决定书一份，拟证实：被告在原告公司因工受伤，已被认定为工伤事实。经质证，原告认为自己不清楚工伤认定之事，不予认可。本院对该认定工伤决定书的真实性、合法性、关联性予以确认，经本院向作出该决定书的吉木萨尔县人力资源和社会保险局了解，该局认定工伤时，原告公司委托人员参加，已接收该工伤认定，已生效。证据3.吉劳人仲字（2019)163号仲裁裁决书一份，拟证实：被告在此之前在劳动仲裁委向河南第二建设公司主张权利，河南第二建设公司向劳动仲裁委将转包给原告工程合同提供后，显示他们是把工程包给原告的事实。经质证，原告对该份仲裁裁决认可，强调原告承包工程后转包给张彬，张彬转包给严久江。本院对该仲裁裁决书的真实性、合法性、关联性予以确认。证据4.劳动能力鉴定书一份，拟证实：被告因工受伤，伤残经鉴定等级为9级事实。经质证，原告对该鉴定书不认可，自己不清楚有此事。本院对该劳动能力鉴定书的真实性、合法性、关联性予以确认。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2016年11月19日，河南第二建设集团有限公司与本案原告河南二建劳务有限公司签订一份《劳务施工分包合同》，将其承建的新疆准东五彩湾北二电厂3、4号机组主厂房及炉后部分公用系统建筑工程转包给原告河南二建劳务有限公司施工（合同签订时原告的委托代理人为张彬）。2017年6月5日，原告河南二建劳务有限公司将该工程中部分施工工程转包给严久江施工（虽然为张彬与严久江签订，但实际是原告单位工程）。2019年6月15日，严久江雇佣被告为该工程施工，双方口头约定日薪350元；2019年7月3日，被告在劳动中摔伤，被送医治疗；严久江为被告支付劳动报酬5500元，并支付被告医疗费用40500元。之后，被告向吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与河南第二建设集团有限公司存在劳动关系，2019年9月10日，其申请被吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会以主体错误为由驳回。之后，被告黄红明又向吉木萨尔县人力资源和社会保障局申请确认自己受伤系为原告工作所致工伤认定。吉木萨尔县人力资源和社会保障局依法进行了受理，经通知原告单位，原告单位参加了该工伤认定程序。2019年12月6日，吉木萨尔县人力资源和社会保障局作出吉县人社工伤认【2019】144号认定工伤决定书，确认被告在原告处所受伤系工伤。该决定书已生效。2020年3月15日，经昌吉州劳动能力鉴定委员会作出昌州劳鉴字2020年25号劳动能力鉴定结论书，鉴定黄红明所受伤为九级伤残，护理依赖程度无。原告未为被告交纳工伤保险。之后，被告又向吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1.解除与原告劳动关系，2.由原告支付其一次性伤残补助金94500元（9个月×10500元），3.由原告支付其一次性工伤医疗补助金44746.80元（6392.40元×7个月），4.由原告支付其一次性伤残就业补助金95886元（6392.40元×15个月），5.由原告支付其全休三个月加住院9天护理费20790元（210元／天×99天），6.由原告支付其停工留薪期工资50238元（5582元×9个月），7.由原告支付其住院伙食补助费270元（30元／天×9天），8.由原告支付其医药费、恢复期间查检费2000元，9.由原告支付其交通费8500元，10.由原告支付其二次手术费20000元、护理费6300元，11.由原告支付其劳动能力鉴定费300元。原告单位委托张彬参加仲裁。经仲裁审理后，作出吉劳人仲字（2020)39号仲裁裁决书，原告收到仲裁后，对该仲裁不服，向本院提起诉讼。庭审中，原告称承包工程后转包给张彬，张彬又将工程转包给严久江，但其自参加工伤、仲裁及本案诉讼，并未提供承包给张彬的合同。而从其承包工程至工伤处理、参加仲裁审理均委托张彬代表其单位。另查明，被告申请仲裁时，昌吉州社会平均工资为5582元每月。本院认为，本案争议焦点为1.原、被告之间是否存在劳动关系，2.被告主张的各项损失是否合法，是否该受支持？针对争议焦点1，通过被告的陈述及证据，其并未提供与原告存在劳动关系的证据，原告亦否认与被告建立劳动关系，其事实上系严久江雇佣，故被告与原告之间不存在劳动关系。基于此被告要求解除与原告的劳动关系无事实及法律依据，本院不予支持。针对争议焦点2，被告的损失是否应该由原告承担，各项损失是否合法问题。原告单位承揽建筑工程后将部分工程转包给无工程施工资质的自然人施工，该自然人雇佣被告施工中受伤，原告的行为明显违法。被告要求确认与原告单位之间为工伤，吉木萨尔县人力资源和社会保障局作出吉县人社工伤认【2019】144号认定工伤决定书，确认被告在原告处所受伤系工伤。该决定书已生效。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”的规定，原告应该对被告的损失承担责任，为此，本院对被告要求原告承担赔偿损失责任予以支持，但具体应符合法律、行政法规等规定。被告要求原告支付其一次性伤残补助金94500元（9个月×10500元），根据《工伤保险条例》第三十七条及《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，应该为50238元（9个月×5582元／月），被告主张超过部分与法不符，本院不予支持。被告要求原告支付其一次性工伤医疗补助金44746.80元（6392.40元×7个月），根据前述规定，应该为39074元（7个月×5582元／月），被告主张超过部分与法不符，本院不予支持。被告要求由原告支付其一次性伤残就业补助金95886元（6392.40元×15个月），根据前述规定，应该为83730元（15个月×5582元／月），被告主张超过部分与法不符，本院不予支持。被告要求由原告支付其全休三个月加住院9天护理费20790元（210元／天×99天），根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定，本院支持5582元，被告主张超过部分与法不符，本院不予支持。被告要求由原告支付其停工留薪期工资50238元（5582元×9个月），根据《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理办法》规定，本院支持33492元（5582元×6个月），被告主张超过部分与法不符，本院不予支持。被告要求由原告支付其住院伙食补助费270元（30元／天×9天），依照规定，本院支持238.50元（26.50元／天×9天），超过部分与法不符，本院不予支持。被告要求由原告支付其医药费、恢复期间检查费2000元，其未向本院提供相关证据，本院不予支持。被告要求由原告支付其交通费8500元，结合其在仲裁庭提供证据及仲裁认定事实，本院依照《工伤保险条例》第三十条及新疆调整2018年工伤保险待遇通知规定，本院支持355元，超过部分不予支持。被告要求由原告支付其二次手术费20000元、护理费6300元，应在实际发生后，再行主张，现其主张无参照依据佐证，本院不予支持。被告要求由原告支付其劳动能力鉴定费300元，该费用应由原告单位承担，本院予以支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第三十八条，《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条、第二十九条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告河南二建劳务有限公司于本判决生效后五日内支付原告黄红明一次性伤残补助金50238元、一次性工伤医疗补助金39074元、一次性伤残就业补助金83730元、护理费5582元、停工留薪期工资33492元、住院伙食补助费238.50元、交通费355元、鉴定费300元；二、驳回被告黄红明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告河南二建劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。本案生效后，负有履行义务的当事人须按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费和非工作必须的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审  判  员   马守元二 〇 二 〇 年 七 月 五 日书  记  员   张 辉