湖北省黄石市黄石港区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0202刑初47号公诉机关黄石市黄石港区人民检察院。被告人吕考新（小名“元喜”），男，1963年12月17日出生于湖北省黄石市，汉族，初中文化，无职业。因犯抢夺罪于1992年10月27日被原黄石市石灰窑区人民法院（现为黄石市西塞山区人民法院）判处有期徒刑一年六个月；因犯贩卖毒品罪于2004年4月25日被黄石市中级人民法院判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二千元，2010年7月18日刑满释放。2019年12月4日被黄石市公安局黄石港分局抓获，因涉嫌犯贩卖毒品罪于次日被刑事拘留，2020年1月9日被该局执行逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。指定辩护人邱凯，湖北易圣律师事务所律师。指定辩护人李欣，湖北易圣律师事务所律师。黄石市黄石港区人民检察院以鄂黄港检刑诉[2020]37号起诉书指控被告人吕考新犯贩卖毒品罪，于2020年4月16日向本院提起公诉，本院于当日立案，并依法由审判员陶玲俐担任审判长，与人民陪审员张宗会、刘少琼组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市黄石港区人民检察院指派检察员许若文出庭支持公诉，被告人吕考新及其指定辩护人邱凯、李欣到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年11月25日至12月4日，被告人吕考新多次向吸毒人员谢某（已行政处罚）贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和甲基苯丙胺（冰毒）。具体事实如下：1、2019年11月25日18时许，被告人吕考新在黄石市黄石港区老党校路口，向吸毒人员谢某贩卖甲基苯丙胺片剂10片和甲基苯丙胺1袋（约重0.25克），谢某支付给吕考新现金700元。2、2019年11月29日19时许，被告人吕考新在黄石市黄石港区老党校路口，向吸毒人员谢某贩卖甲基苯丙胺片剂10片和甲基苯丙胺1袋（约重0.25克），谢某通过手机微信支付给吕考新现金700元。3、2019年12月4日16时许，被告人吕考新向绰号“狗子”的男子以4000元的价格购买了甲基苯丙胺片剂79片和甲基苯丙胺4袋。当晚19时许，被告人吕考新与吸毒人员谢某再次约定在交易地点黄石港区老党校路口见面，吕考新将从“狗子”手中购买来的毒品中的甲基苯丙胺片剂10片和甲基苯丙胺1袋（约重0.25克）贩卖给谢某，谢某通过手机支付宝支付给吕考新现金800元。随后，吕考新在湖滨大道亚光小区路段被公安机关抓获，并当场从其身上搜出甲基苯丙胺片剂69片和甲基苯丙胺3袋。经检测称重，甲基苯丙胺片剂69片净重6.49克，甲基苯丙胺3袋净重3.85克。经黄石市公安司法鉴定中心鉴定，甲基苯丙胺片剂69片均检出甲基苯丙胺成份，甲基苯丙胺3袋未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成份。针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读了相关证据材料予以证明。公诉机关认为，被告人吕考新多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺共计13.79克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其中，吕考新贩卖毒品4.1克系犯罪未遂，应适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定；被告人吕考新因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定。建议判处被告人吕考新有期徒刑七年六个月至八年六个月。被告人吕考新辩称：起诉书指控的第一起不是事实，其没有贩卖毒品给谢某，第二三起只卖了甲基苯丙胺片剂，没有卖甲基苯丙胺。辩护人提出：1、起诉书认定的第一起犯罪事实的证据不足。2、本案涉及的甲基苯丙胺均不应计入贩卖毒品的数量。3、被查获的69片甲基苯丙胺片剂未流入社会，社会危害性较小。4、被告人未向社会上不特定的人贩卖，主观恶性较小。综上所述，建议对被告人吕考新酌情从轻处罚。经审理查明：2019年11月25日至12月4日期间，被告人吕考新在黄石市黄石港区老党校路口三次向吸毒人员谢某贩卖甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺3.45克。具体事实如下：1、2019年11月25日18时许，被告人吕考新在上述地点，向吸毒人员谢某贩卖甲基苯丙胺片剂10片（约重0.9克）和甲基苯丙胺1袋（约重0.25克），谢某支付给吕考新7**元毒资。2、2019年11月29日19时许，被告人吕考新在上述地点，向吸毒人员谢某贩卖甲基苯丙胺片剂10片（约重0.9克）和甲基苯丙胺1袋（约重0.25克），谢某通过手机微信支付给吕考新7**元毒资。3、2019年12月4日16时许，被告人吕考新从他人手中购买了甲基苯丙胺片剂79片和甲基苯丙胺4袋。当晚19时许，被告人吕考新在上述地点将其购买毒品中的甲基苯丙胺片剂10片（约重0.9克）和甲基苯丙胺1袋（约重0.25克）贩卖给谢某，谢某通过手机支付宝支付给吕考新8**元毒资。随后，吕考新在黄石市黄石港区湖滨大道亚光小区路段被公安民警抓获，民警当场从其身上搜出药丸状毒品疑似物69片和晶体状毒品疑似物3袋。经检测称重，从被告人吕考新身上查获的药丸状毒品疑似物69片净重6.49克，晶体状毒品疑似物3袋净重3.85克。经黄石市公安司法鉴定中心鉴定，药丸状毒品疑似物69片均检出甲基苯丙胺成份，晶体状毒品疑似物3袋未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成份。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、抓获经过，证实被告人吕考新于2019年12月4日在黄石市黄石港区湖滨大道亚光小区路段被公安民警抓获，并从其裤子口袋内搜出毒品疑似物麻古和冰毒。搜查笔录，证实2019年12月4日，公安民警从被告人裤子口袋内搜出一个烟盒，烟盒内三个白色透明袋装有毒品疑似物冰毒，二个白色透明袋装有毒品疑似物麻古。3、扣押物品清单，证实2019年12月4日，公安民警从被告人处扣押了三袋毒品疑似物冰毒和二袋毒品疑似物麻古。4、称重记录，证实公安民警从被告人身上扣押的毒品疑似物麻古毛重7.37克，毒品疑似物冰毒毛重4.81克。5、测试证书，证实湖北省黄石市计量检定测试所对被告人查获的毒品进行称重，二小袋红色药丸状毒品疑似物净重6.49克，三小袋白色晶体状毒品疑似物净重3.85克。6、提取照片，证实从被告人手机中截图吕考新与吸毒人员谢某于2019年11月25日、11月29日、12月4日的通话记录以及吕考新于2019年11月29日、12月4日在微信、支付宝中分别收到*群转账的700元和800元。从谢某手机中截图照片可以证实其于2019年11月29日、12月4日转给喜哥700元和800元以及双方的通话记录。7、刑事判决书，证实吕考新二次被法院判处刑罚。8、罪犯档案资料，证实吕考新因贩卖毒品罪于2010年7月18日刑满释放。9、证人谢某的证言，证实其分三次从“元喜”处购买过毒品。第一次是2019年11月25日晚上，“元喜”到其居住的黄石市黄石港区军转小区附近卖给其10颗红色圆形片剂状毒品麻古和一小袋冰毒，其支付700元现金。第二次是同年11月29日晚上，“元喜”将10颗红色圆形片剂状毒品麻古和一小袋冰毒送到其住处楼下，其用微信支付“元喜”700元，对方微信名称是“喜哥”。第三次是同年12月4日晚上，“元喜”还是将10颗红色圆形片剂状毒品麻古和一小袋冰毒送到其住处楼下，其用支付宝支付*考新8**元。10、被告人吕考新的供述：一名姓谢的女子从其手中购买过三次毒品。时间分别是2019年11月25日、11月29日、12月4日的晚上，姓谢的女子每次找其购买都是10颗麻古和0.25克左右的冰毒，其分三次骑摩托车将毒品送到黄石市黄石港区老党校路口交给她。第一次支付了700元现金，第二次用微信转给其700元，第三次用支付宝转给其800元。其身上的毒品是从一名外号叫“狗子”的人那里购买，用4000元现金购买了100颗麻古，另外的4克多的冰毒没有给钱。其不知道购买的冰毒是假货。关于被告人吕考新辩称其没有贩卖第一起毒品给谢某，第二三起只贩卖了甲基苯丙胺片剂以及辩护人提出第一起证据不足的意见，经查，被告人在公安机关的供述与证人谢某的证言均能证实：在2019年11月25日、11月29日、12月4日晚上，谢某分三次找吕考新各购买了10颗麻古和1袋冰毒。二人的笔录在时间、数量、种类上均能相互印证，故被告人及其辩护人提出的该项意见不予采纳。关于被告人及辩护人提出冰毒不应计入贩卖毒品数量之中的意见，经查，虽然被告人不知道第三起贩卖的0.25克冰毒是假冰毒，但其主观上有贩卖毒品的故意，且已将假冰毒贩卖给吸毒人员，属于意志以外的原因未达到犯罪目的，应当以贩卖毒品（未遂）论处。关于从被告人身上查获的3.85克假冰毒，因其未进行贩卖，故不应当以贩卖毒品罪论处。本院认为，被告人吕考新多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺共计9.94克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人有前科，可以酌情从重处罚。被告人曾因毒品犯罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，从重处罚。被告人第三起贩卖甲基苯丙胺0.25克属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。辩护人提出被查获的毒品未流入社会，危害性较小的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第二十三条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第三百五十六条之规定，判决如下：一、被告人吕考新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年四个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年十二月四日起至二○二六年四月三日止。以上罚金应在本判决生效后第二日起十日内缴纳）。二、责令被告人吕考新退出违法所得人民币2200元，予以没收，上缴国库。三、已查获的毒品由扣押机关依法销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陶玲俐人民陪审员  张宗会人民陪审员  刘少琼二〇二〇年七月六日书 记 员  魏陈一