河南省新乡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫07刑终320号原公诉机关河南省辉县市人民检察院。上诉人（原审被告人）韩振雨，男，1983年4月28日出生于河南省长垣县，汉族，初中文化，农民，住河南省长垣县。因犯信用卡诈骗罪，于2013年11月25日被长垣县人民法院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币二万元；因犯盗窃罪，于2015年10月22日被长垣县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币六千元。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年11月15日被辉县市公安局刑事拘留，2019年12月21日被逮捕。辩护人韩守让、张鹏，河南悦言律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡升伟（又名小伟），男，1981年11月6日出生于河南省辉县，汉族，小学文化，农民，住辉县。因犯盗窃罪，于2012年11月20日被甘肃省平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。2014年12月8日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年7月22日被辉县市公安局刑事拘留，2019年8月29日被辉县市公安局取保候审，2019年12月12日被辉县市公安局刑事拘留，2019年12月21日被辉县市公安局逮捕。原审被告人武治杰，男，1986年12月11日出生于河南省尉氏县，汉族，初中文化，农民，住河南省尉氏县。因犯盗窃罪，于2007年7月9日被河南省尉氏县人民法院判处罚金人民币2000元；因犯盗窃罪，于2007年11月7日被河南省尉氏县人民法院判处有期徒刑六个月；因犯盗窃罪，于2008年9月23日被河南省尉氏县人民法院判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪，于2010年4月20日被河南省尉氏县人民法院判处有期徒刑一年零十个月；因犯盗窃罪，于2014年3月27日被荥阳市人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪，于2016年4月19日被河南省鄢陵县人民法院判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币20000元；因犯盗窃罪，于2019年3月3日被河南省尉氏县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年12月11日被辉县市公安局刑事拘留，2019年12月21日被逮捕。河南省辉县市人民法院审理河南省辉县市人民检察院指控原审被告人韩振雨、武治杰、胡升伟犯盗窃罪一案，于2020年6月18日作出（2020）豫0782刑初96号刑事判决。宣判后，原审被告人韩振雨、胡升伟均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、2019年5月中旬，被告人韩振雨、武治杰预谋到辉县市盗窃。2019年5月14日下午，韩振雨、武治杰到辉县市辉城港湾C区19号楼一单元24楼北户被害人史某家中，盗窃现金2000元、一条芙蓉王香烟、一条云烟、一个玉坠、一个金首饰等。经价格认定，被盗芙蓉王香烟价值230元，该被盗云烟价值215元，合计445元。被盗现金及赃物折价款共计2445元至今未退回被害人。2、2019年7月，被告人胡升伟、韩振雨、武治杰预谋在辉县市盗窃。2019年7月20日下午，胡升伟驾车载韩振雨、武治杰从其位于辉县市城关镇新桥村的家中出发将韩振雨、武治杰送至辉县市冀屯镇褚邱村张某家北边的土路上以实施盗窃，胡升伟驾车在附近接应，韩振雨、武治杰进入张某家盗窃一个保险柜、连接摄像头的两台电脑主机后，胡升伟将二人接走。三人在离开现场的一玉米地内将保险柜撬开，将保险柜内的现金和物品装入提前准备的袋子中，当天深夜三人将电脑主机、保险柜等物品拉走扔进南水北调河内。而后三人回到胡升伟家中将保险柜内的现金人民币6万元及银碗、银手镯、玉石吊坠等物品分赃。2019年7月21日，辉县市公安局民警依法对胡升伟家搜查，扣押被盗银碗、银手镯等物品及部分现金。经价格认定，被盗银碗价值1800.4元，银手镯价值1275.4元，合计3076元。2020年3月18日，公安机关将扣押的10068元现金及银碗、银手镯发还给被害人张某，其余被盗现金49932元至今未退回被害人。认定上述事实的证据有：户籍证明、违法犯罪记录查询表、抓获证明、到案经过、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、视频节点说明、视频截图、辉县市公安局合成侦查队研判报告、前科判决书、刑满释放证明书、情况说明、银行挂失手续复印件、存款凭证、入所健康检查表、入所在押人员健康状况登记表、辉县市人民医院超声报告单、辉县市人民医院体格检查表、辉县市看守所新收押人员一周身体状况跟踪检查记录表、购买单据、发还清单等书证；证人孙文娟、徐某、王某、陈某1、陈某2等人的证言；被害人史某、张某等人的陈述；被告人韩振雨、武治杰、胡升伟的供述和辩解；辉县市价格认证中心辉价认定[2019]0272号价格认定结论书、辉县市价格认证中心辉价认定[2020]028号价格认定结论书等鉴定意见；辨认笔录等。根据上述事实和证据，河南省辉县市人民法院认定被告人韩振雨犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；被告人武治杰犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；被告人胡升伟犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；责令被告人韩振雨、武治杰在判决生效后五日内退赔被害人史某2445元；责令被告人韩振雨、武治杰、胡升伟在判决生效后五日内退赔被害人张某49932元。原审被告人韩振雨上诉称：原审未进行非法证据排除；其未实施过第一起犯罪；原审认定的第二起盗窃犯罪金额不当；量刑重。韩振雨的辩护人辩称：原审未进行非法证据排除，程序违法；原审认定的第二起盗窃犯罪金额不当；量刑重。原审被告人胡升伟上诉称：其未参与预谋、实施盗窃，不应当认定其为主犯，原审量刑重。经二审审理查明的事实和证据与一审一致，且本案证据经一审当庭举证、质证，本院予以确认。关于上诉人韩振雨及其辩护人提出的原审未进行非法证据排除、韩振雨辩护人提出的原审程序违法的意见，经查，原审在送达起诉书副本笔录中已向韩振雨提出是否申请非法证据排除，韩振雨在该笔录中明确提出不申请；韩振雨及其辩护人一审当庭亦未提出非法证据排除的申请；侦查机关出具相关情况说明以及韩振雨入看守所前检查报告、入看守所一周后身体状况跟踪检查记录表等在案证据亦证实韩振雨入所前后体检结果正常，韩振雨亦未提供其他证据证实其曾遭受刑讯逼供，原审审理程序并无不当。关于上诉人韩振雨提出的其未实施过第一起犯罪的意见，经查，韩振雨入看守所前后所作两份笔录内容基本一致，供述稳定，且有原审被告人武治杰的供述等其他证据相印证，足以证实其参与原审认定的两起盗窃犯罪事实。虽韩振雨在侦查阶段第三份笔录及一审庭审、二审审理期间均否认其参与第一起盗窃犯罪事实，但该否认意见缺乏合理解释，亦无其他证据佐证。关于上诉人韩振雨及其辩护人提出的原审认定的第二起盗窃犯罪金额不当的意见，经查，原审根据被害人陈述及各被告人供述等其他证据，在确定第二起盗窃犯罪金额上已做出对韩振雨有利的认定。关于上诉人胡升伟提出的其未参与预谋、实施盗窃，不应当认定其为主犯的意见，经查，有被告人韩振雨、武治杰的供述与辩解以及证人王某等人的证言、结合被害人张某家被盗案件视频节点说明、视频截图等证据，足以认定胡升伟与韩振雨、武治杰预谋并实施盗窃、事后分得赃物的犯罪行为。胡升伟在该起盗窃犯罪中积极参与，其行为及所起作用均符合法律对主犯的规定。关于上诉人韩振雨及其辩护人、上诉人胡升伟提出的原审量刑重的意见，经查，原审依据二人的犯罪金额、犯罪性质及社会危害性等情况考虑，对其二人判处的刑罚均在法定量刑幅度之内，并无不当。本院认为：上诉人韩振雨、胡升伟、原审被告人武治杰以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人韩振雨、胡升伟、原审被告人武治杰均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人韩振雨、胡升伟、原审被告人武治杰均系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人武治杰自愿认罪认罚，依法可对其从轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人韩振雨、胡升伟的上诉理由及韩振雨辩护人的辩护意见均不能成立，本院依法不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  孟德广审判员  汪 剑审判员  郭 旭二〇二〇年七月二十九日书记员  李 露