河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1033号上诉人（一审被告）：赵莹，男，汉族，1993年12月6日生，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：马红霞，女，汉族，1972年12月24日出生，住河南省长葛市，系上诉人母亲。被上诉人（一审原告）：贾丽娟，女，汉族，1972年7月24日生，住河南省新郑市玉前路**。委托诉讼代理人：张红安，河南卓方律师事务所律师。上诉人赵莹因与被上诉人贾丽娟民间借贷纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初677号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵莹的委托诉讼代理人马红霞、被上诉人贾丽娟的委托诉讼代理人张红安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵莹的上诉请求：1、依法撤销河南省长葛市人民法院民事判决书（2020）豫1082民初677号，发回重审或由贵院直接审理。2、本案的一切费用由被上诉人承担。事实和理由：有新的证据足以证明原审判决书保护违法犯罪的事实：2020年4月3日18点2分58秒，上诉人与被上诉人电话录音证明被上诉人的违法犯罪的事实，被上诉人从银行贷款9厘的利息，转给上诉人3分利息，被上诉人的行为严重扰乱金融秩序，应当追究其刑事责任。被上诉人贾丽娟所放贷的金额来自银行，有录音为证，一审判决书中认定借贷147000元，已经认定偿还了181500元，再加上还要偿还47000元，共计228500元，上诉人要支付81500元利息，扣除被上诉人支付的银行利息后其共获利57050元，构成《刑法》第一百七十五条以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人，所得数额较大，构成犯罪。望二审法院查明此案的事实，发回原审法院重新审理或者依法由贵院直接审理。贾丽娟辩称，上诉人称2020年4月3日被上诉人在电话中称本案借款本金是被上诉人从银行贷款又转借给了上诉人的，因而构成高利转贷罪。答辩人认为，这次双方通话是一审开庭后，判决书还没下发，双方为了能达成调解或和解，被上诉人自称自己的钱来得不容易，能唤起上诉人遵守承诺，诚实信用的良心，故意说被上诉人的钱是有成本的，这只是一种说辞，实际上被上诉人借给上诉人的钱不是从银行借的。我国相关司法解释规定：“当事人为达成调解或和解协议而认可的事实，不得在后续的诉讼中作为对其不利的证据”。所以根据上述法律，上诉人依据双方为调解或和解时被上诉人的一些说辞作为不利于被上诉人的证据使用是不合法的，该录音不能作为证据使用。上诉人称被上诉人获取利息8.15万元，非法获利属于《刑法》第175条高利转贷罪问题。根据河南省刑事立案量刑标准，高利转贷罪，扣除本金和原银行利息，获利10万以上才达到立案标准。根据上诉人主张获利数额也没有达到刑事立案的标准。综上，上诉人的理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。贾丽娟向一审法院起诉请求：要求被告偿还原告借款5万元；本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年1月29日被告向原告借款5万元，约定月息3分，并向原告出具了10万元的借条。2016年2月25日被告又向原告借款10万元，约定月息3分，并向原告出具了20万的借条，原告在出借该笔款项时预先扣除一个月利息3000元，实际出借97000元。2016年3月11日、4月25日、6月11日、6月26日、7月12日、8月12日、8月25日、9月11日、9月28日、10月13日、10月28日、11月12日分别向偿还原告利息1500元、3000元、1500元、3000元、1500元、1500元、3000元、1500元、3000元、1500元、3000元、1500元。2016年12月21日偿还借款本金5万元。2016年12月27日、2017年1月26日、2月25日、3月26日、4月27日、5月27日、6月27日、7月25日、9月26日、10月26日分别偿还原告利息3500元、3000元、3000元、3000元、3000元、3000元、3000元、3000元、3000元、3000元。2017年11月8日被告偿还原告借款本金5万元。2017年12月14日、2018年2月21日、3月13日、4月13日、5月15日、6月23日、7月14日、8月21日、9月16日、10月16日、11月14日、12月12日各偿还原告利息1500元。2019年1月18日、4月23日、5月31日分别偿还原告利息1500元、3000元、3000元。至今，被告尚欠原告借款本金47000元。一审法院认为，根据原告的陈述、被告的辩称及双方提供的证据，该院足以认定双方之间的借贷事实，被告作为借款人应对剩余借款本金47000元承担还款责任。关于被告支付的利息，因双方约定的利息未超过法律规定，已支付的利息也未超过被告应当支付的利息，故已付利息不应冲抵借款本金。被告辩称陈鹏飞欠被告1万元，陈鹏飞替被告偿还原告1万元，但被告未向该院提供相应证据加以证明，故对被告的辩称不予采信。一审法院判决如下：一、被告赵莹于本判决生效后十日内偿还原告贾丽娟剩余借款47000元；二、驳回原告贾丽娟的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，减半收取计525元，由原告贾丽娟负担31元，被告赵莹负担494元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交了上诉人与被上诉人电话录音一份，用以证明涉案借款是被上诉人在银行的贷款，被上诉人从银行贷款9厘的利息，转给上诉人3分利息，由此证明被上诉人存在高利转贷行为的违法犯罪事实。被上诉人质证认为，该录音系双方和解时被上诉人为唤起上诉人还款的良知做的不利于自己的陈述，不能作为证据使用。本院经审查认为，该证据内容为双方协商解决纠纷时被上诉人的陈述，且无其他证据佐证，不能证明上诉人主张的事实。二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案上诉人主张被上诉人存在高利转贷行为，并未提供充分证据予以证实，对其主张的事实无法确认，上诉人应当承担举证不能的法律后果。综上所述，赵莹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由赵莹负担。本判决为终审判决。审判长 朱耀宇审判员陈晖审判员张靖二〇二〇年七月二十三日书记员 李           洋执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口