山西省大同市中级人民法院民事判决书（2020）晋02民终296号上诉人(原审被告)：山煤国际能源集团连云港有限公司。法定代表人：杨某。委托诉讼代理人：薛某，北京市京师（太原）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：大同煤矿集团外经贸有限责任公司。法定代表人：张某。委托诉讼代理人：马某，国浩律师（太原）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：秦皇岛吉好多经贸有限公司。法定代表人：李某。上诉人山煤国际能源集团连云港有限公司（以下简称山煤公司）因与被上诉人大同煤矿集团外经贸有限责任公司（以下简称同煤外经贸公司）、秦皇岛吉好多经贸有限公司（以下简称吉好多公司）买卖合同纠纷一案，不服（2018）晋0203民初225号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人山煤公司的委托诉讼代理人薛某，被上诉人同煤外经贸公司的委托诉讼代理人马某到庭参加诉讼。被上诉人秦皇岛吉好多公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。山煤公司上诉请求：1、依法撤销原审判决的第二项,改判驳回大同煤矿集团外经贸有限责任公司对其诉讼请求；2、本案诉讼费及其他相关费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本案诉讼时效已过,应依法驳回同煤外经贸公司的诉讼请求。上诉人与被上诉人同煤外经贸公司、吉好多公司于2012年7月签订《镍矿购销合同》,截至2013年10月17日双方结算开票,吉好多公司应返还同煤外经贸公司2223683.35元。而同煤外经贸公司于2018年向大同市云冈区人民法院起诉,期间已经过了4-5年的时间,因此本案诉讼时效已经届满,而一审法院并未在该判决中对于上诉人的时效抗辩进行审理。2、上诉人不应当对同煤外经贸公司多付的100万元承担责任。涉案《镍矿购销合同》中明确约定,货物的总价款为1725万元。上诉人即使承担连带清偿责任,也应在1725万元的范围内对吉好多公司未足额供货且不能退还的预付款承担清偿责任。而本案中大同煤矿集团外经贸有限责任公司实际向吉好多公司支付货款1825万元,多付金额达100万元,上诉人对多付金额不应当承担责任。因此,一审法院判决上诉人为吉好多公司应返还的2223683.35元全部承担连带清偿责任系认定事实错误,加重上诉人的保证责任。3、同煤外经贸公司主张的利息无事实依据和法律依据。本案存在同煤外经贸公司超额付款情形,且超额所付款项的性质无法确定,《镍矿购销合同》中并未对超额支付的款项应当支付利息的约定。对账完毕后,同煤外经贸公司长时间不主张自己的权益,所产生的利息不应由上诉人承担。一审判决以“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法,出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的,应当以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础,参照逾期罚息利率标准,就逾期付款部分分段计算”条款来判决上诉人连带赔偿利息系适用法律错误。同煤外经贸公司辩称，原判正确，应予维持。吉好多公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。大同煤矿集团外经贸有限责任公司向一审法院起诉请求：1、吉好多公司及山煤公司向其连带支付欠款人民币2223683.35元,并向其赔偿迟延付款期间的利息损失（自2013年10月17日起直至付清之日止，以2223683.35元为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算,截止2017年11月20日共计利息499426.9元）；2、本案的全部诉讼费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、鉴定费等）由吉好多公司及山煤公司承担。一审法院认定事实：2012年7月12日，同煤外经贸公司与吉好多公司、山煤公司签订了一份《镍矿购销合同》，合同就双方交货及付款等进行了约定。合同签订后，同煤外经贸公司和吉好多公司各自按照合同约定履行了付款及交货义务。之后因货物价格波动，同煤外经贸公司与吉好多公司又先后签署四份《补充协议》进行了当期交易价格调整的相应约定。协议签订后，同煤外经贸公司向吉好多公司支付了共计人民币18250000元预付款，截止2013年10月17日双方结算开票，吉好多公司共向同煤外经贸公司交付了价值人民币16026316.65元的货物，此后吉好多公司再未向同煤外经贸公司继续履行其他交货义务。山煤公司于2012年7月12日在同同煤外经贸公司签订的《镍矿购销合同》中约定：山煤公司对吉好多公司履约能力提供担保，在同煤外经贸预付完货款后，如吉好多公司违约不能交货或只能部分交货、同时不能偿还同煤外经贸公司全部预付款或部分预付款，则山煤公司代吉好多公司偿还同煤外经贸全部预付款或部分预付款，包括吉好多公司因违约给同煤外经贸造成的其他损失。同时，同煤外经贸公司与吉好多公司开展上述煤炭销售业务是在山煤公司的主导和指定下进行。对于此项销售业务，山煤公司于2012年4月18日、2013年4月18日在同同煤外经贸公司签订的《合作经营合同》中约定：山煤公司对其指定的与同煤外经贸公司签订贸易合同的第三方的履约能力提供担保，如其指定的签订贸易合同的第三方违约或部分违约而给同煤外经贸公司造成直接或间接的经济损失，同煤外经贸公司保留向山煤公司追索上述损失的权利，所有损失由山煤公司代其指定的第三方偿还给同煤外经贸公司。一审法院认为，同煤外经贸公司与吉好多公司、山煤公司签订的《镍矿购销合同》系双方真实意思表示，其内容并不违反相关法律、法规规定，该合同合法有效，双方均应当按约定履行各自的义务。现同煤外经贸公司要求吉好多公司支付拖欠货款的请求，于法有据，予以支持；关于同煤外经贸公司主张的逾期付款利息，根据相关法律规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，应当以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准，就逾期付款部分分段计算。现本案同煤外经贸公司以未付货款2223683.35元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准，要求支付自2013年10月17日起至预付货款付清止的逾期付款利息的诉讼请求，不违反法律规定，依法应予支持。山煤公司于2012年7月12日在同同煤外经贸公司签订的《镍矿购销合同》中约定：山煤公司对吉好多公司履约能力提供担保，在同煤外经贸预付完货款后，如吉好多公司在违约不能交货或只能部分交货、同时不能偿还同煤外经贸公司全部预付款或部分预付款，则山煤公司代吉好多公司偿还同煤外经贸全部预付款或部分预付款，包括吉好多公司因违约给同煤外经贸其他损失。故山煤公司应与多好公司向同煤外经贸公司承担连带清偿未付货款及赔偿利息损失的责任。同时，山煤公司在同同煤外经贸公司合作经营合同中约定，对吉好多公司在贸易中发生违约或部分违约而给同煤外经贸公司造成经济损失情形时，愿意承担一切经济责任。该约定虽未明确表明与吉好多公司承担连带清偿责任，但结合《合作经营合同》中关于吉好多公司是山煤公司指定交易对象的内容，应当认定山煤公司的承诺是对吉好多公司债务的加入，是自愿共同承担债务的意思表示。故山煤公司应与吉好多公司向同煤外经贸公司承担连带清偿未付货款及赔偿利息损失的责任。山煤公司有权在实际承担责任的范围内向被告吉好多公司追偿。综上所述，同煤外经贸公司的诉讼请求成立，予以支持。秦皇岛吉好多经贸有限公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十五条、第一百四十四条的规定，判决：一、秦皇岛吉好多经贸有限公司于判决生效之日起30日内向大同煤矿集团外经贸有限责任公司支付货款2223683.35元，并向大同煤矿集团外经贸有限责任公司赔偿逾期付款期间的利息损失（以欠款2223683.35元为基数，从2013年10月17日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算至实际清偿之日止）；二、山煤国际能源集团连云港有限公司对上述债务承担连带偿还责任，并有权在实际承担责任的范围内向秦皇岛吉好多经贸有限公司追偿。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28585元(同煤外经贸公司已预交)，由秦皇岛吉好多经贸有限公司、山煤国际能源集团连云港有限公司负担。本院二审期间，同煤外经贸公司向法院提交《合作经营合同》欲证明山煤公司应当对全部货款承担担保责任。山煤公司质证，该合同虽然加盖的是山煤公司公章，但山煤公司档案室未找到该合同，故对该合同真实性不予认可。各方当事人均对一审法院认定的事实无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为，1、本案是否已超过诉讼时效？2、山煤公司承担连带清偿责任金额应是多少？3、同煤外经贸公司主张逾期付款利息有无事实和法律依据？关于本案是否已超过诉讼时效的问题。2012年7月12日，同煤外经贸公司与吉好多公司、山煤公司三方签订《镍矿购销合同》后，同煤外经贸公司履行了付款义务，吉好多公司按照《镍矿购销合同》及每次供货时交易价格变动所签《补充合同》向同煤外经贸公司履行部分交货义务。同煤外经贸公司向一审法院起诉前，三方未就该合同货款进行总结算，现同煤外经贸公司向一审法院起诉主张返还剩余货款，诉讼时效应从主张之日起算，故上诉人主张诉讼时效期间已届满，无事实及法律依据，本院不予支持。关于山煤公司承担连带清偿责任金额应是多少的问题。山煤公司对同煤外经贸公司向吉好多公司支付预付款18250000元，已收货物价值16026316.65元无异议，但上诉主张其支付预付款比三方签订《镍矿购销合同》约定预付款多100万元，对该部分不应承担担保责任。本院认为，虽然三方签订《镍矿购销合同》约定货物总价为17250000元，但该协议第十三条约定：“该合同系同煤外经贸公司与山煤公司签订了《合作经营合同》（J-TM/SM120711-2）项下合同,系不可分割的一部分。”。《合作经营合同》（J-TM/SM120711-2）明确约定：“乙方（山煤公司）对其指定的与甲方（同煤外经贸公司）签订贸易合同的第三方的履约能力提供担保，如其指定的签订贸易合同的第三方违约或部分违约而给甲方（同煤外经贸公司）造成直接或间接的经济损失，则所有损失均由乙方（同煤外经贸公司）代其指定的第三方偿还甲方。”。上述两份合同能够证明山煤公司与同煤外经贸公司约定，其作为担保人，承诺吉好多公司违约造成的所有损失均由其代为偿还。故山煤公司主张应少承担100万元预付款的上诉主张，本院不予支持。关于同煤外经贸公司主张逾期付款利息的问题。根据三方签订《镍矿购销合同》第十条约定：“乙方（同煤外经贸公司预付完甲方（吉多好公司）货款后，如甲方违约不能交货或者只能部分交货、同时不能偿还乙方的全部预付货款或部分预付货款，则有丙方（山煤公司）代甲方偿还乙方的全部预付货款或部分预付货款（另外包括由于甲方违约给乙方造成的其它损失）”，山煤公司应当对吉多好公司仅履行部分供货义务且未返还预付货款承担连带担保责任。根据相关法律规定，本案买卖合同虽未约定逾期付款违约金，但同煤外经贸公司主张吉好多公司、山煤公司支付货款并承担逾期付款损失，该损失可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。一审法院按照货款2223683.35元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，并无不当，但逾期付款利息起止时间有误，应从同煤外经贸公司主张返还货款之日起至实际清偿之日止，本院予以更正。综上所述，山煤国际能源集团连云港有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省大同市云冈区人民法院（2018）晋0203民初225号民事判决；二、秦皇岛吉好多经贸有限公司于本判决生效之日起30日内向大同煤矿集团外经贸有限责任公司支付货款2223683.35元，并向大同煤矿集团外经贸有限责任公司赔偿逾期付款期间的利息损失（以欠款2223683.35元为基数，从起诉之日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算至实际清偿之日止）；三、山煤国际能源集团连云港有限公司对上述债务承担连带偿还责任，并有权在实际承担责任的范围内向秦皇岛吉好多经贸有限公司追偿。一审案件受理费28585元，由大同煤矿集团外经贸有限责任公司负担3996元，秦皇岛吉好多经贸有限公司、山煤国际能源集团连云港有限公司负担24589元。二审案件受理费24589元，由山煤国际能源集团连云港有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 梁明柱审判员 王艳宏审判员 赵学姑二〇二〇年七月二十日书记员 樊 璇