湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0602刑初361号公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。被告人毛心德，男，1971年9月17日出生于湖南省岳阳县，汉族，高中文化，无职业，户籍所在地及住所地湖南省岳阳县；因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月30日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，2020年1月22日被逮捕；现羁押于岳阳市广济医院监管病区。辩护人李超湘，湖南湘杰律师事务所律师。被告人黎剑，男，1989年11月7日出生于湖南省岳阳市华容县，汉族，高中文化，无职业，户籍所在地湖南省华容县，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区；因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月30日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，2020年1月22日被逮捕；现羁押于岳阳市第一看守所。岳阳市岳阳楼区人民检察院以岳楼检刑诉[2020]108号起诉书指控被告人毛心德、黎剑犯开设赌场罪，于2020年6月1日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法组成由审判员彭靖仪担任审判长，人民陪审员谢志敏、杨玉香参加评议的合议庭，书记员刘小会担任庭审记录，于2020年7月7日、2020年7月28日公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院指派检察员刘斌、何雅韵出庭支持公诉。被告人毛心德及其辩护人李超湘、被告人黎剑均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。岳阳市岳阳楼区人民检察院指控：2019年11、12月份，被告人毛心德与“老方”（男性，在逃）商议合伙经营赌博游戏机厅。同年12月4日，毛心德化名毛德保租赁了岳阳市岳阳楼区云梦路南津港菜市场二楼的一处场所，放置多台赌博游戏机从事赌博活动。老方占该赌场大部分，毛心德占股5%，两人邀集被告人黎剑和张凯（在逃）参与经营。毛心德负责赌博游戏机厅的全面管理，并与张凯轮流负责参赌人员赌资的充值和提现，老方负责与毛心德对账并收取当天赌资、黎剑负责赌场监控和邀集赌徒等，黎剑除拿固定工资外，按其邀集赌徒的输赢获取一定提成。2019年12月28日晚，岳阳市公安局岳阳楼分局民警依法查抄该赌博游戏厅，现场抓获毛心德、黎剑和张某、陈某、余某、鲁某（均已被行政处罚）等四名参赌人员，查获赌博机共18台。经查证，自12月15日至28日，该赌场涉赌资金约20余万元，黎剑分得邀集赌徒的提成5000余元，12月28日当天,毛心德利用微信、支付宝收取的赌资17940元。对上述指控的事实，公诉机关提交了相应证据予以证明。公诉机关指控认为，被告人毛心德、黎剑伙同他人利用具有赌博功能的游戏机组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪，违法所得超过三万元，系情节严重。本案系共同犯罪，被告人毛心德在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人黎剑在共同犯罪中起次要作用，系从犯。公诉机关提请对被告人毛心德、黎剑依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第二十七条之规定，依法判处。被告人毛心德、黎剑对公诉机关指控其开设赌场的事实供认不讳，对列举的证据无异议，但对公诉机关变更起诉，指控情节严重，均有异议，均认为违法所得没有达到情节严重的数额，请求人民法院仔细核算违法所得。被告人毛心德的辩护人李超湘的辩护意见为：被告人毛心德没有对赌场收益的支配权，占股比例小，至今未获利，应系从犯；涉赌资金达到20余万元以及涉案赌博机18台，均没有充分证据予以证明；勘验笔录载明的日期在前，查抄现场在后，且勘验人员没有附相应的资质，见证人系办案民警，均不符合相关规定，证据有瑕疵；游艺机在送检前已经被砸坏，不能正常开机使用，检验结果显示是赌博性质的游艺机，结论不客观；2019年12月28日，毛心德利用微信、支付宝收取的赌资有17940元，但当天收款后又赔付10000元，应扣减，不能计作赌资；被告人毛心德认罪态度好，属坦白，又系初犯。综上，请求法院对被告人毛心德从轻处罚。经审理查明，2019年12月4日，被告人毛心德化名毛德保租赁了南津菜市场二楼经营赌博游戏机厅，被告人毛心德供述该赌博游戏机厅系与“老方”（在逃）合伙经营，其占股5%。2019年12月15日，赌博游戏机厅开始营业，用被告人毛心德的微信、支付宝及现金方式收取赌资。同日，被告人黎剑通过朋友引荐，在赌博游戏机厅工作，约定底薪每天100元，并其邀集赌客的输赢获取一定的提成。2019年12月28日晚，公安机关查抄被告人毛心德经营的赌博游戏机厅，现场抓获被告人毛心德、黎剑以及赌客张某、陈某、余某、鲁某（均已被行政处罚），查获赌博机18台。被告人毛心德在2019年12月27、28日，利用支付宝收取赌资34620元，其中10000元转给同案犯张凯（在逃）。2019年12月18日至12月28日，被告人毛心德利用微信收取赌资122021元，转账给不知名赌客52440元（含转账给被告人黎剑的5200元）。被告人黎剑2019年12月19日至2019年12月28日，微信共收到被告人毛心德转账16600元，其中5200元为赌客盈利。2019年12月30日，公安机关扣押被告人毛心德现金人民币17940元。上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证明：一、湖南省岳阳市公安局岳阳楼分局金鹗山派出所岳市公楼接字［2019］2383号接报案登记表。证明2019年12月28日20时许，公安机关接到匿名报警，在宽带网吧旁有人赌博。二、岳阳市公安局岳阳楼分局金鹗山派出所民警王晓赢、杨横出具的关于被告人毛心德、黎剑到案经过的证言。证明2019年12月28日20时许，公安机关接到报警后，赶至将被告人毛心德、黎剑传唤至执法办案中心。三、岳阳市公安局岳阳楼分局岳市公楼（金）决字［2019］第1818-1821号公安行政处罚决定书。证明2019年12月28日公安机关在抓获被告人毛心德、黎剑的过程中，将参与赌博的陈某、鲁某、张某、余某带至执法办案中心进行询问，并对其分别进行了行政处罚。四、租赁合同。证明2019年12月4日，被告人毛心德化名毛德保与南津菜市场签订了租赁合同，租赁南津菜市场二楼一侧用于经营赌博游艺厅。五、赌博机及会员卡照片。证明被告人毛心德经营的赌博游艺厅中有连线赌博机16台，平板打鱼机2台。六、中国建设银行及中国农业银行的银行卡交易流水。证明被告人毛心德的部分涉赌资金的往来情况。七、微信、支付宝交易记录。证明：1、被告人毛心德经营赌场的2019年12月18日至12月28日期间，利用微信共计收取赌资122021元，其中2019年12月28日转给同案犯张凯10000元，分八次转给被告人黎剑共计16600元，转给王庚及不知名人员共计47240元；2、被告人毛心德经营赌场的2019年12月27、28日期间，利用支付宝账户收取赌资34620元，2019年12月27日转账给同案犯张凯10000元。八、检查笔录。证明2019年12月28日公安机关在查抄被告人毛心德所经营的赌博机游戏厅中，查获2台平板打鱼赌博机、8台连线龙将赌博机、8台连线草花机。九、提取笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单。证明2019年12月30日，公安机关将通过被告人毛心德用于收受赌资的微信和支付宝余额中的17940元，转至其银行卡上，并以现金形式予以扣押，并扣押了草花赌博机8台、龙将赌博机8台、平板打鱼机2台。十、勘验笔录。证明被告人毛心德所经营的赌博游戏机厅的地理位置及赌博游戏机的摆放情况。十一、辨认笔录。证明：1、房东吴某能准确辨认出被告人毛心德租赁其仓库；2、被告人毛心德能准确辨认出在赌场工作的被告人黎剑；3、被告人黎剑能准确辨认出负责赌场日常经营的被告人毛心德；4、被告人毛心德、黎剑均能准备辨认出同案犯张凯；5、陈某、鲁某、张某、余某均能准确辨认出被告人毛心德、黎剑。十二、证人张某的证言。证明其通过被告人黎剑的介绍，进入赌博游戏机厅，并通过玩平板打鱼机参与赌博，通过现金的方式支付给赌场收银员赌资。被告人黎剑在赌场工作，负责看监控根据赌博人员需要提供服务。十三、证人陈某的证言。证明其通过玩平板打鱼机参与赌博，通过支付宝、微信的方式支付给赌场收银员赌资。12笔微信转账给“平价商行”的账号支付赌资共计8940元，2笔来自“＊凯”的微信收款记录2笔，共计4260元。赌场还有“龙将”、“草花”赌博机可以用来赌博。十四、证人鲁某的证言。证明2019年12月24、28日，鲁某通过其他赌博人员带去赌博游戏机厅通过平板打鱼机参与赌博，并通过现金支付给收银员。赌博游戏厅有一人负责坐在前台负责上分退分，一人负责开门和搞卫生。十五、证人余某的证言。证明2019年12月27日，余某通过黎剑的介绍，在赌博游戏机厅进行赌博，并支付现金200元钱赌资进行赌博，赌场内有2台大型打鱼机，还有十几台小型赌博机。十六、证人吴某的证言。证明2019年11月，被告人化名毛德保，与其联系租赁场地事宜，并于同年12月4日签订合同，经营游戏机厅，约定租赁期限为一年，租金50000元，押金20000元，被告人毛心德在支付租金后，押金以毛德保的名义出具欠条。十七、被告人毛心德的供述。证明：1、被告人毛心德于201年12月4日向南津港菜市场吴姓老板租赁场地经营赌博游戏机厅；2、2019年12月15日其租赁的南津港菜市场二楼赌博游戏机厅正式营业；3、在被告人毛心德经营管理赌博场所期间，用微信、支付宝以及现金三种方式收取赌资；4、被告人毛心德通过朋友的介绍，聘请被告人黎剑进入赌场工作，被告人黎剑的工资由基本工资及黎剑叫来的赌客输钱的提成构成，并通过微信、现金的方式支付给被告人黎剑报酬。十八、被告人黎剑的供述。证明：1、被告人黎剑通过朋友引荐给被告人毛心德，并去南津港菜市场二楼赌博游戏机厅工作，负责看监控录像，给赌博人员提供服务等工作；2、被告人毛心德支付给其每天100元的工资及根据赌场经营情况支付奖金；3、赌博游戏机厅于2019年12月15日开始营业，共有8台龙将赌博机，8台草花赌博机，2台打鱼赌博机，共计18台赌博机；4、赌博游戏机厅通过微信、支付宝、现金三种方式收取赌资；5、赌博游戏机厅由被告人毛心德以及同案犯张凯轮流负责管理；6、被告人黎剑叫赌博人员张某、余某前往赌博游戏机厅参与赌博。十九、岳阳市公安局治安管理支队关于对岳阳楼区公安分局金鹗山派出所办理电游赌博案中涉赌游艺机的认定。证明办案公安机关委托鉴定的赌博游戏机厅中的“草花”赌博机8台、“龙将”赌博机8台、“打鱼”赌博机2台均为涉赌游艺机。二十、被告人毛心德、黎剑的户籍资料。证明被告人毛心德、黎剑作案时具备完全刑事责任能力。根据本案争议的焦点问题，通过庭审查明的事实，综合评判如下：一、共同犯罪中主从犯的问题。被告人毛心德供述自己占有赌博场所5%的股份，租赁合同由其签署，并在赌场负责管账经营，在开设赌场罪中起主要作用，应系主犯。辩护人发表的被告人毛心德为从犯的辩护意见,本院不予采纳。二、证据勘验笔录、赌博游艺机的认定意见采信问题。关于赌博机的现场勘验笔录的日期等瑕疵问题，已由公安机关另行出具情况说明，予以补强，本院予以采信；认定结论依据的是游戏机的芯片功能，而非游戏机的外壳，故外壳已损坏并不影响认定结论，结合证人证言，18台游艺机认定为赌博游艺机的认定结论，本院予以采信。故辩护人发表的辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。三、违法所得的问题。被告人毛心德在经营管理赌博场所中是以微信、支付宝及现金为收付款方式，公诉机关指控的利用支付宝收取赌资17940元系被告人毛心德的支付宝、微信2019年12月28日公安机关查抄赌博游艺厅时的余额，并通过农业银行账户提取现金，被公安机关以现金形式予以扣押，该余额不足以反映赌博游戏机厅的经营往来及收益情况。故赌场经营收入应以支付宝2019年12月27、28日的交易记录和微信2019年12月18日至2019年12月28日为准。期间从被告人毛心德支付宝中转账给张凯的10000元，微信转账给张凯10000元，因张凯为在逃同案犯，并非赌客，故不应将上述款项从赌场经营的支付宝、微信经营收入中剔除。被告人毛心德的辩护人的辩解意见因与事实不符，本院不予采纳。被告人毛心德在2019年12月27、28日，利用支付宝收取赌资34620元，其中10000元转给同案犯张凯（在逃），该笔转账在计算违法所得时不予剔除。2019年12月18日至12月28日，被告人毛心德利用微信收取赌资122021元，转账给不知名人员52440元（含转账给被告人黎剑的5200元），该笔款项因有可能系赌客赢钱的转账，在计算违法所得时应予剔除；转账给同案犯张凯10000元，因系同案犯往来，不予剔除。被告人黎剑2019年12月19日至2019年12月28日，通过微信共收到被告人毛心德转账16600元，其中5200元根据被告人毛心德供述为赌客盈利，在计算违法所得时应予剔除。2019年12月30日，公安机关扣押被告人毛心德现金人民币17940元，因属于微信、支付宝往来账户余额，不应计算在被告人毛心德的违法所得之内。现金收益部分，因无明确证据予以证明，故不计算在违法所得之内。综上，被告人毛心德通过微信收取的违法所得为69581元，通过支付宝收取的违法所得为34620元，被告人毛心德违法所得共计115601元；被告人黎剑通过微信收取违法所得11400元。被告人及其辩护人发表的辩护意见因与事实不符，本院不予采纳。本院认为：被告人毛心德、黎剑结伙利用具有赌博功能的电子游戏设施设备开设赌场，两被告人的行为均已构成开设赌场罪，且两被告人的违法所得达到115601元，系情节严重。公诉机关指控被告人毛心德、黎剑犯开设赌场罪的事实属实，罪名成立。本案系共同犯罪，被告人毛心德在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人黎剑在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应对其减轻处罚；被告人毛心德、黎剑到案后，对开设赌场的事实认罪，认罪态度较好，可分别对其酌情从轻处罚。据此，对被告人毛心德依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第三款；对被告人黎剑依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第二十七条第一、二款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人毛心德犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即2019年12月28日起至2023年6月27日止。罚金限在本判决生效后30日内缴纳，逾期强制缴纳。）被告人黎剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金六千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即2019年12月28日起至2021年7月27日止。罚金限在本判决生效后30日内缴纳，逾期强制缴纳。）二、对被告人毛心德的违法所得人民币一十一万五千六百零一元，予以追缴，上缴国库。对被告人黎剑的违法所得人民币一万一千四百元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  彭靖仪人民陪审员  谢志敏人民陪审员  杨玉香二〇二〇年七月三十日书 记 员  刘小会