西藏自治区那曲市色尼区人民法院刑事判决书（2020）藏0602刑初21号公诉机关西藏自治区那曲市色尼区人民检察院。被告人次仁达，男，1980年12月3日出生，藏族，文盲，无业，户籍地为西藏那曲市聂荣县，居住地为那曲市。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年11月17日被那曲市色尼区公安局依法取保候审，2019年11月14日被那曲市色尼区人民检察院重置取保候审，2020年5月20日被那曲市色尼区人民法院重置取保候审，2020年7月3日被西藏那曲市色尼区人民法院决定逮捕。辩护人张会佳，那曲市法律援助中心律师。公诉机关那曲市色尼区人民检察院以色检公刑诉[2020]22号起诉书指控被告人次仁达犯诈骗罪，于2020年5月20日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理，那曲市色尼区人民检察院指派检察员扎西达措出庭支持公诉，被告人次仁达及本院为其安排的辩护人张会佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控称，2011年被告人次仁达和被害人美某玛在拉萨相识，后成为男女朋友关系，于2012年至2013年期间被告人次仁达先后从被害人美某玛手中骗走了物品及现金。1.被告人次仁达以需要开设赌场缺少资金为由从被害人美某年玛手中骗走一颗六眼天珠，后被告人次仁达将六眼天珠抵押给布某，从布某手中借了十万元，被告人次仁达将借的十万元用于还债、赌博和买彩票，至今未赎回六眼天珠还给被害人美某玛。2.被告人次仁达买车为由从被害人美某玛手中骗走了三万元现金，至今未还。3.被害人美某玛在拉萨的一个老乡有一对珊瑚要卖，价格14万元，卖珊瑚的钱可以一年后支付，被告人次仁达称这对珊瑚可以卖17万元的价格，拿走了珊瑚并称一年之后把14万元给被害人美某玛，之后被告人次仁达将珊瑚抵债给了晋某，至今未给被害人美某玛14万元。公诉机关针对上述指控事实，当庭宣读和出示了被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、书证等证据证实。公诉机关认为，被告人次仁达骗取被害人美某玛的六眼天珠、珊瑚和现金，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。现根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，诉请本院依法判处。被告人次仁达辩称，没有骗取过公诉机关指控的财物及现金，是从被害人手中借来的，希望判处缓刑。辩护人辩称，被告人次仁达主观上无非法占有被害人财产目的，客观上未实施隐瞒真相、虚构事实的行为，辩护人认为被告人不构成刑事犯罪。经审理查明，2011年被告人次仁达和被害人美某玛在拉萨相识，后成为男女朋友关系， 2012年年底被害人美某玛在拉萨的一个老乡有一对珊瑚要卖，价格14万元，卖珊瑚的钱可以一年后支付，被告人次仁达称这对珊瑚可以卖17万元的价格，拿走了一对珊瑚并称一年之后把14万元给被害人美某玛，之后被告人次仁达将珊瑚抵债给了晋某，至今未支付被害人美某玛14万元。上述事实，有开庭审理中经质证确认的下列证据予以证实：一、受案登记表和立案决定书，证实2018年11月15日19时03分，那曲县公安局刑事侦查大队接到美某玛报案称 “2012年从自己手中以借为由骗走了344万元。” 2018年11月17日那曲市色尼区公安局决定立案侦查。二、到案经过，证实2018年11月15日色尼区公安局刑警大队接到美某玛报案后，色尼区公安局刑警队查到达的原名为次仁达，系那曲市聂荣县人，次仁达在聂荣县法院有民事诉讼案件。聂荣县人民法院于2018年11月16日联系色尼区公安局刑警大队,称次仁在聂荣县法院，色尼区公安局刑警大队民警从聂荣县公安局将次仁达带回色尼区公安局。三．证人证言、辨认笔录及辨认照片1.证人晋某的证言，证实次仁达之前从晋某手中购买了六万元左右的虫草，2013年年初(具体时间不详)晋某和次仁达在拉萨碰面了，当时次仁达卖给晋某一对珊瑚，（486克、一克300元）价格为14.5万元左右，当时次仁达称珊瑚是自己买过来的。后来在那曲晋某把一辆价格为27万的宝马X3卖给了次仁达。至今次仁达还欠晋某27万元左右。晋某已经把那对珊瑚卖给别人。证人晋某的辨认笔录及辨认照片，证实晋枚在见证人旦某的见证下，辨认出 2013年期间卖给晋某一对珊瑚（486克、一克300元）的被告人次仁达。2.证人弟某的证言，证实大概有七八年，美某玛从弟某手中以14万元的价格购买了一对珊瑚（490克左右），该款约定分两次付清。3.证人嘎某的证言，证实嘎某与晋某有生意上的来往， 2015年（具体时间不详）有一次嘎某从晋某手中买过一对珊瑚（有480克左右），一辆银色的现代越野车跟一对珊瑚相互交换过，过了十几天后那对珊瑚跟巴青奔塔乡的罗某的一辆中兴皮卡车相互交换的。4.证人罗某的证言，证实在五六年前罗某从嘎某手里买过一对珊瑚，跟一辆皮卡车交换的，珊瑚大概有400多克，罗某手里留了两年左右后卖给了一个巴青县的人，跟一辆三菱越野车交换的，那个巴青县人的信息现在想不起来，也没有联系方式。四、被告人供述、辨认笔录及辨认照片1、被告人次仁达的供述，证实2011年左右，次仁达和美某玛确定情人关系，2012年年底，美某玛说“有人要卖一对珊瑚，价格为14万元，钱可以明年给，”次仁达称自己可以17万元的价格抵债并称14万元明年向美某玛付清，之后美某玛就拿了一对珊瑚，次仁达将那对珊瑚向晋某抵债。至今次仁达没有将14万元还给美某玛。2、被告人次仁达的辨认笔录两份及辨认照片两份，证实见证人塔宗的见证下，辨认出2012年至2013年期间拿了财物的对象被害人美某玛；证实见证人贡觉益某的见证下，辨认出2012年至2013年期间将一对珊瑚抵债的人晋某。五、证明本案的其他证据1、户籍证明，证实被告人次仁达于1980年12月3日出生，身份证号码×××，被告人次仁达已达到完全刑事责任年龄。2、被害人美某玛的陈述，证实2012年年初（具体时间不详），美某玛和次仁达相识，后交了男女朋友关系，与次仁达相处了一年多，2012年12月份，在拉萨美某玛给次仁达打了电话，并在拉萨色拉路一家茶馆里碰见了次仁达，当时美某玛给次仁达说了美某玛从别人手里以14万元的价格赊账了一对珊瑚，准备把珊瑚拿到原籍卖掉，当时次仁达称这对珊瑚质量不错，可以17万元的价格卖出去，还说次仁达把那对珊瑚以17万元的价格卖了，并把之前抵押在别人手里的那颗六眼天珠要回来，美某玛就跟次仁达说如果以17万元的价格卖出去了，2013年8月份美某玛要还赊账过来的珊瑚钱14万元，也不需要什么利润，就当天美某玛把珊瑚放在次仁达的手里让次仁达卖出去，之后美某玛和次仁达在那曲碰见了两次，当时那对珊瑚已经不在次仁达的身上。次仁达并没有把钱给美某玛。2013年开始电话打不通，人也找不到。3、被害人美某玛的辨认笔录和辨认照片、证实见证人尼某的见证下，辨认出 2012年初至2013年期间从美某玛手中骗取财物的被告人次仁达。4.调取证据通知书及调取材料，证实（1）被告人次仁达的名下无车辆、建设银行无开户、在那曲市住建局无房屋产权信息；（2）次仁达在那曲市国土局登记房屋两处，因原始档案中无身份信息，无法确认该户为被告人的登记信息，无法证实为本案被告人所有；（3）被告人次仁达在农业银行、邮政储蓄银行的开户记录及交易记录；（4）被告人次仁达于2000年8月22日与达某措结婚，2018年7月5日因夫妻感情不合登记离婚。达某措的名下无房产、土地信息,其名下无建设银行卡、邮政储蓄银行卡，农行卡内无余额。5.接受证据材料清单及两份复印件协议，证实2017年9月30日被告人次仁达与被害人美某玛签订还款协议； 2018年7月5日被告人次仁达与被害人美某玛又签订还款协议。6、报案材料，证实被害人美某玛称 2012年年初开始名叫达的人从美某玛手中以借为由骗走了现金及贵重物品。7、查询前科情况表，证实被告人次仁达无前科记录。8、情况说明及注销证明，证实（1）白雄乡村民次仁达、男、身份证号码×××与姓名达、男、身份证号码：×××是同一个人，达的身份信息已注销；（2）西藏聂荣县，达、男、出生于1979年12月18日、身份证号码：×××，已于2015年5月12日注销户口。（3）本案卷中的晋某和晋美为同一人。针对公诉机关指控被告人次仁达以需要开设赌场缺少资金为由从被害人美某玛手中骗走一颗六眼天珠，后被告人次仁达将六眼天珠抵押给布某，从布某手中借了10万元，被告人次仁达将借的10万元用于还债、赌博和买彩票的事实及被告人次仁达买车为由从被害人美某玛手中骗走了3万元现金的事实，根据庭审中查明的事实以及相关证据，本院认为该两起事实并不符合虚构事实、隐瞒真相的构成要件，故本院对公诉机关指控的该两起事实不予认定。针对被告人次仁达诈骗一对珊瑚的价格如何确定的问题方面，本院认为，因赃物未追回，无法估价，为维护被告人和被害人双方合法权益，本院按照被告人次仁达与被害人美某玛之间当初口头协议约定的14万元为确定一对珊瑚的价格，故，本案的犯罪数额认定为14万元。本院认为，被告人次仁达以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪，诈骗数额巨大，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应当以诈骗罪追究被告人次仁达的刑事责任；被告人次仁达诈骗金额超过数额巨大的部分，本院酌定从重处罚；被告人次仁达将诈骗钱财挥霍导致未能退赃退赔，被害人经济损失未能得到弥补，本院酌定对其从重处罚。另，辩护人认为本案被告人次仁达的行不构成诈骗罪的意见,无事实依据，故本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、 第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：一、被告人次仁达犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金两万两千六百元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月3 日起至2025年1月2日止。罚金限于本判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳的依法强制执行。）二、责令被告人次仁达于本判决生效后十五日内向被害人美久卓玛退赔14万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向那曲市中级人民法院上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审  判  长   普布拉姆审  判  员   旦增拉姆审  判  员   刚  祖二〇二〇年七月三日法 官 助 理   边巴普尺书  记  员   边  珍附本判决书适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条 诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第四十七条 有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条 第一款 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十一条 对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条 犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款 人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。