陕西省安康市汉滨区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0902民初2538号原告：安康某某某某发展有限公司，住所地陕西省安康市，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX4241。法定代表人：王某东。委托代理人：陈磊，陕西政源律师事务所律师。委托代理人：南某，系公司员工。被告：安康市某某开发有限公司，住所地陕西省安康市汉滨区，统一社会信用代码9161AAAAAAAAAAAAAAAAAA。法定代表人：郑X锋。第三人：南阳某某某某有限公司，住所地南阳市，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX1927。法定代表人：张X宇。委托代理人：闫X军，系公司员工。委托代理人：李X臣，系公司员工。原告安康某某某某发展有限公司（以下简称某某公司）与被告安康市某某开发有限公司（以下简称某某公司）、第三人南阳某某某某有限公司（以下简称某某公司）合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人陈X、南X，第三人的委托代理人闫X军、李X臣到庭参加了诉讼。被告某某公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告签订的《升降横移类机械立体停车设备供应通用合同》；2.判令被告与第三人退还原告工程款598592元；3.判令被告与第三人连带赔偿原告实际损失251983.68元，并自2019年8月5日起按银行同行业拆借利息计算至被告执行完毕之日止；4.案件受理费由被告承担。事实和理由：2018年11月21日，原告与被告签订了《安康市某某开发有限公司升降横移类机械立体停车设备供应通用合同》，合同载明工程款总价为1995200元，付款方式为：“本合同签订之日起7日内，甲方（原告）向乙方（被告）支付合同工程总价的10%预付款，乙方负责向设计单位提供全套的设备设计技术要求，配合设计单位完成停车设备的设计，对设计单位最终的施工图纸给予审核确认；同时，开始设备生产，并按计划发货至现场。”“乙方发第一车货至现场后3日内，甲方向乙方支付合同工程总价的20%。”2018年11月29日，原告按照要求向被告汇入首付款199552元，并按被告图纸要求对立体车库所需的土建工程进行了施工，还在施工现场租赁了围挡以保证工程顺利进行。但被告在收款后没有立即供货，直到2019年上半年，在未通知原告的情况下，将一车货物运送至施工现场停放，且被告及其工作人员没有与原告办理交接入库手续，原告也无从判断该批货物是否与本合同有关。2019年8月初，被告才告知原告该批货物就是合同约定的第一批货物，被告要求原告按合同支付第二笔工程款。出于履行自己的合同义务的考虑，原告在没有验收货物的情况下，于2019年8月5日向被告支付了合同约定的第二笔工程款399040元。此后，原告多次要求被告继续履约，被告均未履行。原告分别于2019年9月2日、10月18日、10月31日向被告寄送工作联系函，要求被告于2019年10月31日前发货并施工，但被告称其已经将收到的约60万元工程款付给第三人，第三人不愿发货，导致其一直未履约。2019年11月21日，被告向原告寄送联系函，表示“1.我司承诺贵司已付款和按照约定所生产的货物是安全的，不会给任何乙方造成损失；2.鉴于我司未来的变动和个人等原因，建议由贵司同设备生产方直接签署合同并由设备生产方完成后续合同；3.我司将尽快协调已生产货物发至现场，并开展后续工作。”原告收到该函后一直等待被告与原告进一步商讨解除合同相关事宜，并等待货物进场，但直至2019年12月9日，原告并未等到被告所承诺的商讨及货物，被告又向原告寄送一份联系函，并要求更改合同付款方式及降低合同总价。双方多次联系未果，原告遂诉至人民法院。原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交如下证据：1.营业执照复印件、法定代表人身份证明，证明原告主体适格。2.停车设备供应通用合同复印件、土建施工合同复印件、网上银行电子回单4张、收据复印件5张，证明原、被告双方签订施工合同，原告已经履行完毕合同约定的义务，被告怠于履行合同约定义务，对原告造成实际损失；网上银行电子回单证明原告向被告支付598592元工程款；收据证明原告因修建立体车库支付相关费用134380元。3.被告营业执照复印件、第三人营业执照复印件、关联说明复印件、改造维修许可证、工程现场确认单，证明被告与第三人主体适格且存在关联关系，应当承担连带赔偿责任，工程现场确认单证明第三人在现场确认及对现场实际施工进行指导。4.工作联系单、后期施工要求函、通知函、工作联系函、联系函、后勤部主管与被告的法定代表人郑先锋微信聊天记录，证明被告迟迟不履行合同后，XX沟XX沟通，且至今未能解决立体车库施工问题。被告提交答辩状称，1.第一次付款原告便存在违约问题，根据原告提供的付款凭证显示原告分别于2018年11月29日支付5万元、2018年11月30日支付5万元、2018年12月5日支付99552元，分别超过合同约定支付期限2天、3天及9天，可见原告的履约能力及诚信存在极大问题。2.被告有证据证明其公司于2018年12月9日按照合同要求从湖南常德发出了一车20吨的载车板（立体车库设备用于停放车辆的托盘）至现场，并同原告工作人员进行了确认。2018年12月28日被告又发了第二车货到现场。3.原告陈述“直到2019年8月初，被告才告知原告，该批货物就是合同约定的第一车货物，被告要求原告按照合同支付第二笔工程款”。2018年12月9日第一车货到达现场，根据合同约定“乙方发第一车货到现场后3日内，甲方向乙方支付合同工程总价的20%”， 原告应不晚于2018年12月12日前支付该笔货款，但直到2019年8月5日原告才支付，原告上述陈述是想辩解其不存在违约付款问题。因原告未能按照合同及时履行第二笔货款，导致被告及其利益方对原告的履约能力失去信心，无法承受第三次付款方式所要承担的垫资约100万工程款的风险，遂提出希望按照市场通用方式变更付款节点及比例，以降低作为施工方的风险，但双方未达成共识。4.本案合同第4条42明确约定乙方所承包的范围不包含土建工程，土建施工及围挡内容与本案无关。5.本案第三人与被告是合作的商业关系，与原告不存在直接的法律及经济利益关系，南阳中原未参与本案项目。之前确实以南阳中原向原告报备，但由于南阳中原无法接受合同付款条件，则更改为湖南环通，也替换为了湖南环通的资质文件，原告是知情的。6.希望将合同第十页第三次付款节点的付款比例改为“乙方后续货物进场后，开始安装前3日内甲方向乙方支付合同工程总价30%；设备全部安装、调试完毕并验收合格取得当地质量技术监督局的检测报告后7日内，甲方向乙方支付合同工程总价的35%。”被告未到庭，未向本院提交任何证据。第三人辩称，1.根据合同相对性原则，原告与第三人之间并未签署任何书面合同，双方也不存在任何事实上的产品交易行为，第三人更没有收到原告在诉状中所说的任何款项，因此双方不存在任何合同关系。121原告请求第三人对退款及赔偿承担连带责任无事实和法律依据。2.原告将其公司列为第三人主体不适格，原告并无直接证据证明其所诉称的第三人是某某公司，原告收到的货物也并非某某公司生产和发出的。原告也未在诉状中明确指出其与某某公司有任何接触和交易发生。事实上，本案适格第三人是湖南环通科技有限公司（以下简称环通公司），被告收到原告的预付款后，将其中一部分支付给了环通公司，由环通公司直接供货给原告。原告诉状中“收到的一车货物”实为环通公司所发，本案与某某公司无关。被告与某某公司于2018年11月19日对关联说明作了明确补充表述，双方是生产厂家和产品经销商的业务合作关系，并无其他法律上的关联关系，双方各自独立、互不干涉，更不对对方的债权债务承担任何法律责任。3.即便原告诉称的都是事实，原告主张赔偿损失的请求也与本案无直接关系，且数额过高，应依法予以降低。原告提交的土建施工合同表明，其签订的土建工程施工合同的时间早于其与被告签订立体停车设备供应通用合同的时间，表明其土建施工是前期基础工程，与本案所涉合同是相对独立的不同作业内容，其前期基础工程的建设投入不能作为计算损失的依据。原告所诉称的损失，仅仅是基于其给被告付款后不能按期收到货物造成的工期延误损失，即其直接经济损失为已付款项的利息损失。第三人为支持自己的抗辩理由，向本院提交如下证据：1.补充说明，证明被告与第三人之间仅仅是经销商与生产厂家的经销业务合作关系，并非原告认为的存在公司法上的关联关系，第三人不应承担退款及赔偿连带责任。2.第三人和被告的企业注册登记信息，证明被告与其不存在任何公司法上的关联关系，其不应承担退款及赔偿连带责任。3.被告与湖南环通科技有限公司立体停车设备供应通用合同，证明其并非本案适格第三人，第三人为他人的事实，其不应承担退款及赔偿连带责任。4.银行汇款电子回单3页，证明其并非本案适格第三人，第三人为他人的事实，其不应承担退款及赔偿连带责任。经庭审举证、质证，原告提交的4组证据，因第三人对证据1、4及证据2中的停车设备供应通用合同、土建施工合同的真实性无异议，本院予以确认。对原告提交的证据2中的网上银行电子回单，盖有中国建设银行电子回单专用章，本院予以确认。对原告提交的证据2中的收据，因原告未提交原件，无法核实其真实性，本院不予采纳。对原告提交的证据3，该证据只能证明被告为第三人的经销商，不能达到证明目的，本院不予采纳。对第三人提交的4组证据，原告对证据2、4的真实性无异议，本院予以确认。第三人提交的证据1，原告对真实性、证明目的均有异议，但该证据上加盖有被告及第三人公司公章，且原告未提交相反证据证明其主张，本院对该证据真实性予以确认。第三人提交的证据3，原告对真实性有异议，因第三人未提交原件，无法核实其真实性，本院不予采纳。根据本院认定的证据和当事人的当庭陈述，本院认定如下事实：2018年10月原、被告就签订升降横移类机械立体停车设备供应通用合同事宜进行磋商，原告按照被告的要求进行了前期的土建工程。2018年11月21日，原告与被告签订《安康市某某开发有限公司升降横移类机械立体停车设备供应通用合同》，合同约定工程地点为安康市高新区XX大道XX段XX广场内，工程总价为1995200元。合同约定：一、被告承包范围为原告提供机械立体停车设备的设计、制造、运输、安装、嵌入式软件、调试和验收。二、被告所承包范围不包含机械立体停车设备的土建、照明、通风、消防设施、排水、影响停车设备安装与使用的整改、供电控制柜及双路电源切换设备等所有不在合同工程内容中规定的内容。三、本合同机械立体停车设备工程中设计和制造周期为30日历天，其中设计和制造周期应由被告收到原告《生产通知单》或其他书面通知之日时开始计算至被告通知原告设备制造完成止。本合同机械立体停车设备安装及调试周期为60日历天，安装及调试周期应由被告接到原告《安装进场告知单》或其他书面通知并得到被告以《安装进场确认单》形式确认项目所在地环境符合安装进场条件时开始计算至设备交付使用运行之日止。四、付款方式：第一次付款为本合同签订之日起7日内，原告向被告支付合同工程总价的10%预付款；第二次付款为被告发第一车货至现场后3日内，原告向被告支付合同工程总价的20%；第三次付款为设备全部安装、调试完毕并验收合格取得当地质量技术监督局的检测报告后7日内，原告向被告支付合同工程总价的65%；第四次付款为5合同约定的质保期满后7日内，原告支付被告合同工程总价的5%。合同还约定了双方的违约责任等事宜。2018年11月29日原告向被告支付工程款5万元，2018同年11月30日原告向被告支付工程款5万元，2018同年12月5日原告向被告支付工程款99552元。2019年春节前后，被告将一车货运送至本案施工现场，但未与原告办理交接入库手续。2019年8月5日原告向被告支付工程款399040元。2019年8月31日，被告向原告出具《工程联系单》载明：“但因第一车发货后，未能按照合同执行付款，致使项目停滞。经多次付款问题沟通后，再三拖延，后因项目停滞太长和六月份工厂搬迁，迫于资金和外协供应商的压力，我公司已将部分材料用于其他项目，属于外协供应商生产的全部毁约，损失了定金。现项目得以重启，我公司依然重视，经多次内部沟通，承诺将保质保量完成该项目。目前，能够于25日内完成生产陆续发货并进入安装。”2019年9月2日，原告向被告出具《关于后期施工要求函》，要求被告提供详细的施工计划。2019年10月18日原告向被告出具《通知函》，通知被告于2019年10月20日进场施工。20191031201910312019年11月21日，被告向原告出具《联系函》，被告承诺尽快协调已生产货物发至现场，并建议原告与设备生产方直接签署合同并由设备生产方完成后续合同。2019年12月9日，被告再次向原告出具《联系函》，建议原告与工厂直接签署项目合同，并由工厂完成后续项目。原告未同意该建议。后双方协商未果，原告遂诉至人民法院。、另查明，第三人认可其向被告出具过一份《关联说明》，载明：“安康市某某开发有限公司为我公司驻安康地区经营机构，立体车库项目的开发、合同谈判及签订、设备的售前售后服务。”但第三人未与原告及被告签订其他书面合同等文件。还查明，原、被告双方在2019年8月前约定车库供货厂家为第三人某某公司，2019年8月后变更为湖南环通科技有限公司。本院认为，本案的争议焦点为：1.涉案合同是否应当解除、被告是否应当向原告返还工程款598592元。原、被告签订的《安康市某某开发有限公司升降横移类机械立体停车设备供应通用合同》，主体合法，双方意思表示真实，且不违反法律、法规和其他强制性规定，合法有效，原、被告应按约全面履行自己的义务。原告已按合同约定支付了工程款598592元，被告虽将一车货送至施工现场，但该车货未办理验收手续，被告也未安排其工作人员进场安装，经原告多次催促，201985至今被告仍未履行其供货及安装义务，被告分别于2019年11月21日、同年12月9日两次要求原告与工厂直接签署项目合同，并由工厂完成所涉项目，自己不履行合同，导致合同目的不能实现，被告的行为已构成根本违约，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同，故对原告要求解除与被告的《安康市某某开发有限公司升降横移类机械立体停车设备供应通用合同》之诉讼请求，本院予以支持。被告辩称其有证据证明其于2018年12月9日发了一车20吨的载车板至现场，并与原告工作人员进行了确认。被告并未提交证据证明其辩解意见，应承担不利后果，故对该辩解意见本院不予采纳。合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故对原告要求被告返还工程款598592元的诉讼请求，本院予以支持。2.被告是否承担支付原告实际损失的责任。原告要求被告赔偿实际损失251983.68元及按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自2019年8月5日至实际清偿之日的利息。其中251983.68元是原告因某某广场机械式立体车库土建工程、施工围挡、管理人员工资、施工用电产生的费用。对土建工程费用，原、被告签订的《安康市某某开发有限公司升降横移类机械立体停车设备供应通用合同》第四条第二款明确约定机械立体停车设备的土建工程不在被告承包范围内，原告要求被告承担土建工程费用无事实和法律依据，本院不予支持。原告要求的施工围挡费用虽有收据，但无正式发票，不能证明实际产生的费用，原告也未提交证据证明其主张的管理人员、施工用电的实际费用。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。故原告要求被告赔偿损失251983.68元及相应利息证据不足，本院不予支持。但被告未按约履行其供货及安装义务的违约行为致使原告遭受了一定的经济损失，该损失主要是原告支付598592元货款的资金占用损失，故本院认为被告应向原告支付以199552元为基数计算自2018年12月5日2019年8月4日的利息及以598592元为基数计算自2019年8月5日至实际清偿之日的利息（2018年12月5日至2019年8月19日按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；2019年8月20日至实际清偿之日按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）5。3.第三人某某公司是否应当承担连带责任。根据合同相对性原则，本案合同相对方分别为原告与被告，某某公司不是合同相对人，不享有合同约定的权利、也不承担合同约定的义务，且某某公司与被告公司为两个独立的法人，某某公司不应承担连带清偿责任。原告提交的《关联说明》不能证明某某公司有为被告债务承担连带清偿责任的意思表示，故原告要求某某公司对被告返还工程款及赔偿损失承担连带清偿责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十一条之规定，判决如下:一、解除原告安康某某某某发展有限公司与被告安康市某某开发有限公司于2018年11月21日签订的《安康市某某开发有限公司升降横移类机械立体停车设备供应通用合同》；二、由被告安康市某某开发有限公司向原告安康某某某某发展有限公司返还工程款598592元并支付50000以199552元为基数计算自2018年12月5日2019年8月4日的利息及以598592元为基数计算自2019年8月5日至实际清偿之日的利息（2018年12月5日至2019年8月19日按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；2019年8月20日至实际清偿之日按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）；三、驳回原告安康某某某某发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12300元，减半收取6150元，由被告安康市某某开发有限公司负担。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。 审  判  员   刘  悦 二〇二〇年七月二十日 书  记  员   沈  慧  1