河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终3179号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司。负责人：李迅，任总经理。委托诉讼代理人：孔磊，河南梅溪律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘相安，河南梅溪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:陈玉军，男，1970年8月9日出生，汉族，住方城县。委托诉讼代理人：陈芹（系陈玉军姐姐）,女，1963年10月11日出生，汉族，住河南省方城县。原审被告:张付涛，男，1972年3月28日出生，汉族，住方城县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称平安财险郑州公司）因与被上诉人陈玉军，原审被告张付涛为机动车交通事故责任纠纷一案，不服方城县人民法院（2019）豫1322民初4967号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。平安财险郑州公司上诉请求:1.撤销原判，依法改判。2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.原审中，上诉人对被上诉人陈玉军的三期鉴定及伤残鉴定均不予认可并在法庭指定期间内提出了重新鉴定申请。原审判决认定“提交重新鉴定申请时已逾期”“不予准许重新鉴定”错误。上诉人在法庭指定的期间内，同时提出三期重新鉴定及伤残重新鉴定申请，分为两份申请书，用同一快递邮寄，在发现法庭移送司法技术科时漏转伤残鉴定申请后当即与法庭联系，并补寄了伤残重新鉴定申请。在法庭再次移送司法技术科后已确定选择鉴定时间的情况下，法庭以陈玉军要求撤回鉴定，从司法技术科撤回了鉴定申请，明显程序违法。2.原审判决认定陈玉军构成伤残认定错误，相关费用不应得到支持。首先，陈玉军的单方鉴定在法律意义上不是司法鉴定，仅仅是单方鉴定，而且上诉人也提出了足够的理由予以反驳，原审鉴定的鉴定意见明显依据不足。其次，在上诉人已经提交伤残重新鉴定申请，已经移送至司法技术科且已经确定选择鉴定机构日期的情况下，陈玉军申请撤回鉴定，只能视为其不构成伤残。陈玉军辩称，上诉人平安财险郑州公司的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人平安财险郑州公司的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。陈玉军向一审法院起诉请求：依法判令被告方赔偿因交通事故造成陈玉军的各项经济损失105860.52元。一审法院认定事实：2019年4月25日10时30份许，陈玉军驾驶豫Ｒ×××**号重型半挂牵引车，在方城县××通道××庄烟酒副食店门前开车门时，与自南向北张付涛驾驶的豫Ｒ×××**号重型仓栅式货车相撞，造成陈玉军受伤、车辆损坏的交通事故。2019年5月5日方城县公安局交通警察大队作出第411322120190000292号交通事故认定书,认定陈玉军承担事故主要责任，张付涛承担事故的次要责任。张付涛驾驶的事故车辆豫Ｒ×××**号重型仓栅式货车在平安财险郑州公司投有商业保险、交强险和不计免赔，商业保险中第三者责任险的保险金额为50万元，交强险的死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，事故发生在保险期内。2019年度河南省居民服务业和其他服务业平均收入为45677元/年（125.14元/天）；2019年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为44314元/年（121.41元/天）；2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年；2019年度河南省城镇居民人均消费性支出21971.57元/年。2019年8月26日南阳裕州法医临床司法鉴定所作出宛裕州司鉴所[2019]临鉴字第298号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈玉军的损伤已构成人体损伤致残十级；作出宛裕州司鉴所[2019]临鉴字第299号法医咨询意见书，咨询意见：被咨询人陈玉军的误工时限约需3个月，护理期约需2个月，营养期约需1个月。平安财险郑州公司申请对陈玉军的伤残等级重新作出司法鉴定，提交重新鉴定申请时已逾期，且陈玉军对逾期申请提出异议，故不予准许重新鉴定。平安财险郑州公司申请对陈玉军的误工期、护理期、营养期重新评定，2020年3月2日南阳科威法医临床司法鉴定所作出南阳科威司鉴所[2020]临评字第16号评估意见书，评估意见：被鉴定人陈玉军所需的误工期评定为90日，所需的护理期评定为30日，所需的营养期评定为30日为宜。陈枫晓系陈玉军儿子，生于2003年4月6日；陈春和系陈玉军父亲，生于1933年3月15日，育有子女5人。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。陈玉军伤残等级应以宛裕州司鉴所[2019]临鉴字第298号司法鉴定意见书为准，误工期、护理期、营养期应以南阳科威司鉴所[2020]临评字第16号评估意见书为准。陈玉军因本次交通事故受伤所造成的损失为：1.医疗费12998.87元，有医疗费票据相印证，予以支持；2.营养费，经鉴定营养期为30日，按照每天20元计算为600元；3.住院伙食补助费，出院证显示陈玉军住院治疗9天，按照每天50元计算为450元；4.护理费3754.2元，经鉴定需护理30天，陈玉军请求按照125.14元每天计算，符合法律规定，予以支持；5.误工费10926.9元，经鉴定误工期为90天，陈玉军请求按照121.41元每天计算，符合法律规定，予以支持；6.交通费180元，陈玉军住院9天，主张交通费180元，予以支持；7.残疾赔偿金68401.94元，陈玉军经鉴定为十级伤残，残疾赔偿金计算为34200.97元/年×20年×10%=68401.94元；8.精神抚慰金，陈玉军请求5000元过高，酌定支持3000元；9.被抚养人生活费3295.74元，陈玉军主张按照城镇居民人均消费性支出21971.57元计算，予以支持。陈玉军儿子陈枫晓21971.57×1年×10%÷2=1098.58元，陈玉军父亲陈春和21971.57×5年×10%÷5=2197.16元，被抚养人生活费共计3295.74元；10.鉴定费1000元，有鉴定费发票相印证，予以支持。综上，陈玉军因本次交通事故造成的损失共计104607.65元。公民的生命、身体、健康权及合法财产在交通事故中遭受侵害的，赔偿义务人应当依法予以赔偿，因交警部门认定张付涛负此次事故的次要责任，故张付涛应承担30%的赔偿责任，因张付涛驾驶的豫Ｒ×××**号重型仓栅式货车在平安财险郑州公司投有商业保险、交强险和不计免赔，故应由平安财险郑州公司在豫Ｒ×××**号重型仓栅式货车投保的交强险医疗费限额内赔偿陈玉军医疗费、营养费、住院伙食补助费10000元，在交强险伤残赔偿限额内赔偿陈玉军护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费共计86804.58元，医疗费、营养费、住院伙食补助费不足部分，应由平安财险郑州公司根据责任划分在豫Ｒ×××**号重型仓栅式货车投保的第三者商业险限额内赔偿陈玉军1214.66元[（14048.87元-10000元）×30%]。综上，平安财险郑州公司共应赔偿陈玉军各项损失98019.24元。因豫Ｒ×××**号重型仓栅式货车投保的保险已赔偿陈玉军应由张付涛按责任划分应承担的全部损失，张付涛不再承担赔偿责任。张付涛垫付的2000元，应由平安财险郑州公司在应支付给陈玉军的赔偿款中予以扣减后返还给张付涛。平安财险郑州公司垫付的10000元，应在赔偿款中予以扣减。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决，1.中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效后十五日内在保险限额内赔偿陈玉军医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费共计86019.24元；2.中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效后十五日内返还张付涛垫支款2000元；3.驳回陈玉军的其他诉讼请求。案件受理费2417元，由陈玉军负担417元，由张付涛负担2000元，重新鉴定费用600元，由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，关于平安财险郑州公司是否在法定期限内向一审法院提交伤残重新鉴定申请的问题，平安财险郑州公司快递单副联等证据证实其于2019年11月1日向一审法院寄送的快递中包含对陈玉军伤残等级的重新鉴定申请，此外，因对于陈玉军的伤残等级及“三期”的重新鉴定，均可由同一家鉴定机构完成，实践中，上述两项重新鉴定申请往往在同一书面申请书的申请事项下分别列明，无须分开提供，故平安财险郑州公司主张一审法院漏转其伤残鉴定申请的上诉理由明显不能成立，本院不予支持。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，可见法律并不排斥被上诉人自行申请鉴定，至于能否作为认定案件事实的依据，要看其是否符合证据的“三性”的要求，就本案而言，南阳裕州法医临床司法鉴定所作出宛裕州司鉴所[2019]临鉴字第298号司法鉴定意见书结论客观、准确，具备证据的形式和实体要件，上诉人平安财险郑州公司在一审期间逾期申请重新鉴定，放弃了法定的救济途径，故该鉴定证明力应当予以认定。综上所述，上诉人平安财险郑州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1692元，由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  白丞博审判员  吴 霞二〇二〇年七月十四日法官助理尹双珊书记员叶林昊