广东省东莞市第一人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）粤1971刑初1820号 公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。 被告人雷志坚，男，1968年4月22日出生，身份证号码：440************037，汉族，文化程度小学，无业，户籍所在地为广东省广州市天河区*********之一。曾因犯贩卖毒品罪于1993年1月9日被广州市天河区人民法院判处有期徒刑八年；因犯贩卖毒品罪于1999年12月6日被广州市天河区人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，2008年8月28日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。 辩护人黄志明、方桂贤，广东格林律师事务所律师。 被告人曾丽芳，女，1980年1月1日出生，身份证号码：441************828，汉族，文化程度小学，无业，户籍所在地为广东省惠州市惠城区*********************。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。 辩护人莫军豪，广东彰晨律师事务所律师。 东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉[2020]1530号起诉书指控被告人雷志坚、曾丽芳犯贩卖毒品罪，于2020年4月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序审理，组成合议庭于2020年7月6日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员黄智出庭支持公诉。被告人雷志坚及其辩护人黄志明、被告人曾丽芳到庭参加诉讼。现已审理终结。 东莞市第一市区人民检察院起诉指控称：2019年5月份开始，被告人雷志坚和曾丽芳共同租住在本市南城街道西平光大景湖荣郡一栋一单元1101房。雷志坚可以从银某（另案处理）拿到“K粉”和“奶茶粉”，并提供给曾丽芳吸食。吸毒人员赖某晖（另案处理）通过朋友介绍认识曾丽芳后得知其能拿到毒品，就向曾丽芳购买。雷志坚明知曾丽芳贩卖毒品而将毒品提供给曾丽芳。2019年7月至8月份，雷志坚、曾丽芳多次将毒品贩卖给赖某晖。具体事实如下： 1、2019年7月19日2时许，曾丽芳从雷志坚处取得两克“K粉”和一包“奶茶粉”毒品后在南城街道西平光大景湖荣郡西门对出马路路段贩卖给赖某晖，并微信收取赖某晖1800元，后转账1800元给雷志坚。 2、2019年7月19日22时许，曾丽芳从雷志坚处取得两克“K粉”和两包“奶茶粉”毒品后在南城街道西平光大景湖荣郡西门对出马路路段贩卖给赖某晖，并微信收取赖某晖2200元，后转账2200元给雷志坚。 3、2019年7月22日1时许，曾丽芳从雷志坚处取得两克“K粉”和一包“奶茶粉”毒品后在南城街道西平光大景湖荣郡西门对出马路路段贩卖给赖某晖，并微信收取赖某晖1800元，后转账1800元给雷志坚。 4、2019年7月23日2时许，曾丽芳从雷志坚处取得一克“K粉”和一包“奶茶粉”毒品后在南城街道西平光大景湖荣郡西门对出马路路段贩卖给赖某晖，并微信收取赖某晖1100元，后转账1100元给雷志坚。 5、2019年7月26日6时许，曾丽芳从雷志坚处取得一克“K粉”毒品后在南城街道西平光大景湖荣郡西门对出马路路段贩卖给赖某晖，并微信收取赖某晖700元，后转账700元给雷志坚。 6、2019年7月26日23时许，曾丽芳从雷志坚处取得两克“K粉”和一包“奶茶粉”毒品后在南城街道西平光大景湖荣郡西门对出马路路段贩卖给赖某晖，并微信收取赖某晖1800元，后转账1800元给雷志坚。 7、2019年7月底，曾丽芳从雷志坚处取得一克“K粉”毒品后在南城街道西平光大景湖荣郡西门对出马路路段贩卖给赖某晖，后赖某晖拿到“K粉”未支付毒资。 8、2019年8月3日6时许，曾丽芳从雷志坚处取得一克“K粉”毒品后在南城街道西平光大景湖荣郡西门对出马路路段贩卖给赖某晖，并微信收取赖某晖700元，后曾丽芳将700元与朋友的欠款一并微信转账2890元给雷志坚。 9、2019年8月3日23时许，曾丽芳从雷志坚处取得三克“K粉”和两包“奶茶粉”毒品后在南城街道西平光大景湖荣郡西门对出马路路段贩卖给赖某晖，并微信收取赖某晖2900元，曾丽芳还朋友1000元，后只微信转账1900元给雷志坚。 2019年8月4日，公安机关根据线报在西平光大景湖荣郡一栋一单元1101房抓获雷志坚、曾丽芳，在1101房内缴获疑似毒品7包，净重约244.93克（经鉴定，检验出2-FluoroDeschloroketamine（CSA：111982-49-1）成分，俗称氟氨酮）。 针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了现场勘验、检查、称量、提取笔录、现场图、现场照片，司法鉴定意见书，现场检验报告书，涉案手机等物证，到案经过，常住人口基本信息，户籍材料，扣押决定书，扣押清单，微信聊天、转账记录，租赁合同，行政处罚决定书，说明材料等书证，证人赖某晖、周某妍证言及辨认笔录，证人银某、郑某银的证言，被告人雷志坚、曾丽芳的供述及辨认、指认笔录等证据。 据此，公诉机关认为，被告人雷志坚、曾丽芳无视国法，违反毒品管理法规，多次贩卖毒品给他人，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人雷志坚系毒品再犯，提请本院依法判处。 庭审中，被告人雷志坚、曾丽芳对指控的事实及罪名均无异议，均当庭自愿认罪、认罚。 被告人雷志坚的辩护人对指控的罪名无异议，但提出以下辩护意见：1、本案被告人雷志坚出售的并非毒品，主观上虽然具有贩卖毒品的故意，客观上销售的并非毒品，属意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，缴获的白色晶体未检验出毒品成分，仅检验出氟氨酮，但氟氨酮未列入国家管制药物名单；2、被告人雷志坚当庭自愿认罪、认罚，具有悔罪表现，依法可从宽处罚；3、被告人雷志坚销售的疑似“K粉”数量较少，且不是直接出售给吸毒人员，量刑时可酌情考虑。 被告人曾丽芳的辩护人对指控的罪名无异议，但提出以下辩护意见：1、被告人曾丽芳系从犯，其受他人指使参与作案，在作案中起次要、辅助作用；2、被告人曾丽芳犯罪情节轻微，仅充当一个居间角色，主观恶性小，社会危害性较小；3、被告人曾丽芳具有坦白情节，认罪态度好，系初犯，法律意识淡薄。 经审理查明，公诉机关指控被告人雷志坚、曾丽芳贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 另查明，公安机关抓获被告人雷志坚的“上线”银某，并从银某处缴获2包白色晶体（未检出毒品成分）、1包褐色固体（检出大麻酚成分）、26小包外包装标示“冬虫夏草”的黄色粉末（均检验出亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）成分）。经被告人曾丽芳指认被告人雷志坚提供给其，并卖给吸毒人员赖某晖的“奶茶粉”即上述“冬虫夏草”的黄色粉末，经吸毒人员赖某晖指认曾丽芳卖给其的“开心水”即上述“冬虫夏草”的黄色粉末。 本院认为，被告人雷志坚、曾丽芳无视国法，违反毒品管理法规，明知毒品而多次贩卖给他人，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人雷志坚、曾丽芳贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人雷志坚曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人曾丽芳到案后如实供述其罪行，当庭自愿认罪、认罚，依法可从轻处罚；被告人雷志坚当庭自愿认罪、认罚，可依法从宽处理。 关于被告人雷志坚的辩护人提出的本案属犯罪未遂的辩护意见，经查，公安机关在被告人雷志坚住处缴获的白色晶体均未检出毒品成分，但从“上线”银某处缴获的“冬虫夏草”的黄色粉末（均检验出亚甲基双氧甲基安非他明（MDMA）成分），经曾丽芳、赖某晖双方指认，双方交易的“开心水”或“奶茶粉”即是上述“冬虫夏草”的黄色粉末，起诉书指控被告人雷志坚、曾丽芳向赖某晖贩卖的不仅是“K粉”还有“奶茶粉”，综上，被告人雷志坚、曾丽芳多次向赖某晖贩卖毒品，情节严重，且属犯罪既遂，故该辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。 关于被告人曾丽芳的辩护人提出的曾丽芳系从犯、犯罪情节轻微、主观恶性小，社会危害性较小的辩护意见，经查，被告人曾丽芳违反毒品管理法规，明知是毒品而多次贩卖给他人，情节严重，其直接参与作案，买家直接与其交易，并未通过其他人，且买家不知其毒品是雷志坚提供的，其在毒品交易中起主导作用，是主犯，且其贩卖毒品的次数多，时间较长，获利金额大，社会危害性较大，犯罪情节恶劣，主观恶性明显，故该辩护意见，本院不予采纳。 关于两辩护人提出的上述其他罪轻辩护意见，经查属实，本院均予以采纳。 公诉机关向本院（含当庭）提出对被告人雷志坚判处三年至三年九个月有期徒刑、并处罚金；对被告人曾丽芳判处三年至三年六个月有期徒刑，并处罚金的量刑建议，该建议符合法律规定，量刑适当，本院予以采纳。 视被告人雷志坚、曾丽芳的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下： 一、被告人雷志坚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的一日折抵刑期一日，即自2019年8月4日起至2023年5月3日止；罚金自本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。） 二、被告人曾丽芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的一日折抵刑期一日，即自2019年8月4日起至2022年8月3日止；罚金自本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。） 三、随案移送的作案工具手机一部（详见移送清单），依法予以没收，上缴国库。 四、随案移送的暂扣于东莞市公安局东城分局东城派出所作案工具手机两部（详见移送清单），依法予以没收，由暂扣机关直接上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （本页无正文） 审 判 长  黄海文 人民陪审员  李伟成 人民陪审员  刘笑迎 二〇二〇年七月十日 书 记 员  魏炳林 （附页） 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。