上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初22759号原告：上海玉平工程技术有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：吴申卯，总经理。委托诉讼代理人：江宏，上海市恒泰律师事务所律师。被告：俞秋巍，男，1986年9月21日出生，汉族，住江苏省太仓市。被告：俞雪林，男，1961年8月26日出生，汉族，住江苏省太仓市。被告：太仓市嘉懿消防工程有限公司，住所地江苏省太仓市。法定代表人：俞秋巍，执行董事。原告上海玉平工程技术有限公司(以下简称玉平公司)与被告俞秋巍、俞雪林、太仓市嘉懿消防工程有限公司(以下简称嘉懿公司)其他合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用普通程序，并于2020年4月20日公开开庭进行了审理。原告玉平公司的委托诉讼代理人江宏到庭参加诉讼，被告俞秋巍、俞雪林、嘉懿公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。玉平公司向本院提出诉讼请求：1.判令俞秋巍向玉平公司偿还代偿款40万元；2.判令俞秋巍向玉平公司支付逾期付款违约金(以40万元为基数，按日万分之五的标准，自2019年7月1日起计算至实际清偿之日止)；3.判令俞雪林、嘉懿公司对俞秋巍上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任；4.诉讼费用由俞秋巍、俞雪林、嘉懿公司共同承担。审理中，玉平公司针对第3项诉请提出备位诉请：若法院最终认为嘉懿公司担保条款无效，且玉平公司有过错，请求判令俞雪林对俞秋巍上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任，被告嘉懿公司对俞秋巍上述第一、二项付款义务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。事实与理由：俞秋巍原系玉平公司太仓分公司的负责人，其在经营管理太仓分公司期间，拖欠玉平公司管理费且因经营不善造成玉平公司经济损失。2019年4月17日，俞秋巍向玉平公司出具《承诺书》，承诺在2019年6月30日前偿还玉平公司代其偿还的经济损失40万元，如逾期，玉平公司有权要求俞秋巍以日万分之五的标准支付逾期付款违约金。俞雪林、嘉懿公司作为担保人在《承诺书》上签字、盖章。玉平公司多次催讨无果，请求判如所请。俞秋巍、俞雪林、嘉懿公司均未应诉答辩。经审理查明，2019年4月17日，俞秋巍向玉平公司及其法定代表人吴申卯出具《承诺书》，载明：“承诺人(俞秋巍)因担任上海玉平工程技术有限公司下属太仓分公司(以下简称‘太仓分公司’)企业负责人期间，因其以太仓分公司名义对外签署买卖合同，并实际造成被承诺人(上海玉平工程技术有限公司)财产经济损失等事宜，承诺人特向被承诺人(吴申卯、上海玉平工程技术有限公司)出具本承诺书如下：……三、承诺人在担任太仓分公司企业负责人期间，因无锡市华美电缆有限公司与太仓分公司买卖合同纠纷一案，被判决承担败诉责任，并造成被承诺人(上海玉平工程技术有限公司)经济损失人民币肆拾万元整。承诺人承诺：该笔……经济损失(人民币肆拾万元)，由承诺人在2019年6月30日前全部偿还给被承诺人(上海玉平工程技术有限公司)。逾期，被承诺人(上海玉平工程技术有限公司)有权以诉讼方式要求承诺人立即予以全部清偿并有权要求承诺人向被承诺人(上海玉平工程技术有限公司)支付逾期违约金，违约金以未偿付金额的每日万分之五计算；……五、担保人(俞雪林，身份证号……)，担保人(太仓市嘉懿消防工程有限公司)自愿对承诺人对于被承诺人(上海玉平工程技术有限公司、吴申卯)的上述承诺事项承担连带的保证担保责任。若承诺人违反上述承诺事项，则被承诺人(上海玉平工程技术有限公司、吴申卯)有权要求两担保人(俞雪林、太仓市嘉懿消防工程有限公司)就承诺人上述承诺事项中涉及的全部应当偿付的款项、违约金等，要求两担保人承担连带的清偿责任……。”俞秋巍在“承诺人”落款处签字并捺手印，俞雪林、嘉懿公司分别在“担保人”落款处捺手印、加盖公章。玉平公司在审理中表示，当时俞秋巍是代表嘉懿公司在《承诺书》上签章。俞秋巍告知玉平公司，嘉懿公司系其设立的一人公司。玉平公司未查询工商材料，不知道嘉懿公司是有限责任公司，俞秋巍未向玉平公司出示过嘉懿公司有关担保事项的股东会决议。另查明，嘉懿公司于2012年7月31日由俞秋巍、秦亚娟共同设立，公司注册资本3万元，其中俞秋巍出资2万元，秦亚娟出资1万元；法定代表人、执行董事均由俞秋巍担任。以上事实，有玉平公司提供的《承诺书》、嘉懿公司工商登记信息、公司章程及庭审笔录等为证，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，在俞秋巍、俞雪林、嘉懿公司未到庭抗辩并提供相反证据予以推翻的情况下，玉平公司提供的证据能够证明其主张的事实，本院予以认定。系争《承诺书》中第三项及第五项中有关俞雪林担保责任的约定，系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，各方当事人均应按其承诺内容履行相应的义务。玉平公司据此主张俞秋巍偿还40万元代偿款并自还款期限的次日起算逾期付款违约金，以及要求担保人俞雪林承担连带清偿责任，合法有据，本院均予以支持。至于嘉懿公司的担保责任，本院认为，《公司法》第十六条明确规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。根据该条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，法定代表人未经股东会等公司机关授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表。本案中，玉平公司作为债权人，对于担保人提供担保是否经股东会决议负有审查义务。玉平公司虽称，俞秋巍在签订《承诺书》时表明嘉懿公司系其设立的一人公司，故认为俞秋巍可代表嘉懿公司作出担保承诺。但嘉懿公司是否系一人公司完全可以通过企业工商信息查询系统进行核实，玉平公司显然未尽必要注意义务。在无证据证明嘉懿公司就上述担保事项形成有效股东会决议的情况下，系争《承诺书》中有关嘉懿公司的担保条款无效。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条的规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。玉平公司、嘉懿公司对上述担保条款的无效均有过错，故嘉懿公司应对上述俞秋巍所负债务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告俞秋巍应于本判决生效之日起十日内向原告上海玉平工程技术有限公司偿还代偿款40万元；二、被告俞秋巍应于本判决生效之日起十日内向原告上海玉平工程技术有限公司支付逾期付款违约金(以40万元为基数，按日万分之五的标准，自2019年7月1日起计算至实际清偿之日止)；三、被告俞雪林对本判决主文第一、二项确定的被告俞秋巍的付款义务承担连带清偿责任；被告俞雪林承担连带清偿责任后，有权在其承担责任的范围内向被告俞秋巍追偿；四、被告太仓市嘉懿消防工程有限公司对本判决主文第一、二项确定的被告俞秋巍所负债务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。五、对原告上海玉平工程技术有限公司的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,300元,公告费560元，两项合计7,860元由被告俞秋巍、俞雪林、太仓市嘉懿消防工程有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  龚婕审 判 员  刘晶人民陪审员  黄波二〇二〇年七月十五日书 记 员  徐红附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国公司法》第十六条……公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。……三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。