山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2020）晋0106民初1129号原告：太平洋证券股份有限公司，住所地云南省昆明市北京路**同德广场写字楼**。法定代表人：李长伟，总经理。委托诉讼代理人：张国鑫，山西华炬律师事务所律师。被告：杨**，男，1972年1月23日出生，汉族，住山西省太原市。委托诉讼代理人：石雨卉，山西思行律师事务所律师。原告太平洋证券股份有限公司与被告杨**劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告太平洋证券股份有限公司的委托诉讼代理人张国鑫、被告杨**及其委托诉讼代理人石雨卉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告太平洋证券股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无需向被告支付经济赔偿金；2、判令原告无需向被告出具解除劳动合同证明书；3本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告自2008年5月19日入职原告处，岗位为客服岗兼投资顾问，工作地点位于太平洋证券股份有限公司太原水西门街证券营业部（以下简称“太平洋证券太原水西门街营业部”）处，其日常工作受太平洋证券太原水西门街营业部管理。入职时，原被告已签订书面劳动合同，后于2018年5月18日双方签订了无固定期限劳动合同。原告于2019年7月9日收到被告投诉太平洋证券太原水西门街营业部存在“考核不公平、不公正情况”的邮件后，原告立即与太平洋证券太原水西门街营业部核实情况，核实结果为考核完全符合原告的考核流程，同时，原告在核实过程中发现被告在2019年1月1日至7月31日存在多次虚假打卡的行为，严重扰乱了原告的正常经营秩序，且违反了原告已向被告在内的职工公示后实施的《太平洋证券股份有限公司考勤管理制度（2013年版）》并应当按照旷工处理。为保证正常的经营行为，原告于2019年7月16日向太平洋证券股份有限公司工会委员会通知并取得其同意后，于2019年7月18日作出《劳动合同终止（解除）通知书》后送达至被告。综上，被告存在严重的虚假打卡行为，按照规章制度应当以旷工论处，原告解除与被告的劳动合同，属于合法解除，不应当支付经济赔偿金。原告已向被告送达《劳动合同终止（解除）通知书》，无需向被告出具解除劳动合同证明书。基于上述事实，原告向贵院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告杨**辩称，1、答辩人不存在虚假考勤打卡行为，更不应视为旷工；2、被答辩人违法解除劳动合同，应向答辩人支付经济赔偿金200539元，并向答辩人出具解除劳动合同证明书。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供以下证据：证据1、太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会迎劳人仲案字（2019）第288号之一裁决书；证据2、送达回证；证据3、邮件截图、杨**的投诉内容；证据4、公证书（2019）晋并南证经字第5634号，其中被告存在异地打卡的行为，比如：证据84页，被告的打卡地址为开化寺街46号，开化寺街46号与我们的营业网点的距离为785米，开化寺街是东西方向，但我们的网点是在南北方向的南海街，说明被告知道公司要求应当在营业部进行打卡，10次是通过不允许的手机在异地打卡，该行为系虚假打卡；证据5、公证书（2019）晋并南证经字第5635号；证据6、太平洋证券股份有限公司考勤管理制度（2013年版）；证据7、公证书（2019）晋并南证经字第5636号，太平洋证券股份有限公司职工代表大会通过集体协商草案考勤制度的协议，该证据证明2013年11月13日，原告的职工大会通过了考勤管理制度；证据8、太平洋证券股份有限公司太原水西门街证券营业部的QQ聊天记录；证据9、太平洋证券股份有限公司太原水西门街证券营业部的QQ成员；证据10、原被告之间签订的《劳动合同书》；证据11、员工劳动合同解除告知书、回执；证据12、劳动合同终止（解除）通知书。被告质证认为：证据1、2真实性、合法性、关联性认可；证据3真实性、合法性认可，关联性不认可，对原告的证明目的不认可。原告起诉被告，认为被告违反公司规章制度的理由是用手机软件打卡考勤，而不是工作业绩考核，因此被告投诉太原水西门街营业部考核不公正不公平，与本案无关。根据原告考勤管理制度的规定，原告应在每月20日之前进行员工考勤统计，没有考勤记录的算旷工。如果原告禁止员工使用手机打卡考勤，那么最迟在2019年2月20日就应该发现员工有使用手机打卡考勤的行为，但是原告却以被告的投诉信作为契机才对员工进行考勤统计。显然原告的行为已经违反了其制度的规定，并且违反该规定持续半年之久，说明原告公司用工管理不规范；证据4、5真实性、关联性认可，合法性不认可，对原告的证明目的不认可，原告所指被告的虚假打卡行为，实际是被告用自己的手机下载钉钉考勤软件，输入自己的指纹进行识别和注册，在原告开通手机打卡功能，并设置了手机打卡范围的前提下，被告进入打卡范围，使用指纹识别才可完成打卡考勤，以上行为不是原告所说的虚假打卡。2019年1月7日，原告公司员工都有使用手机打卡行为，原始记录表在显著位置标明打卡设备为考勤机或手机，使用手机软件打卡并不是被告所独有的行为。根据原告的考勤管理制度的规定，原告依照其考勤管理制度，应在每月20日之前进行员工考勤统计，没有考勤记录的算作旷工。如果原告禁止员工使用手机打卡，那么最迟在2019年2月20日就应发现员工有使用手机打卡的行为，原告就可采取关闭手机打卡功能，使员工只能在办公室考勤机打卡，但实际情况是原告每月20日之前进行员工考勤统计，发现员工使用手机打卡考勤，是采取允许的态度，既不关闭手机打卡功能，又不对员工进行罚款，这种态度持续7个月之久。原告的考勤管理人是郭韶华，其在钉钉考勤机上开通手机打卡功能，并设置了手机打卡范围，郭韶华本人也有使用手机打卡，该行为已表明原告对员工使用手机打卡的行为是明知的，并采取允许的态度，不应算作旷工；证据6、7、8、9真实性认可，合法性、关联性不认可，对原告的证明目的不认可，考勤管理制度制定的时间是2013年，根据第8条，该制度是针对员工使用考勤卡打卡的前提制定的，使用考勤卡打卡才能出现委托或代人打卡的虚假打卡行为。2018年底，原告水西门街营业部的考勤打卡设备更换为钉钉考勤机，钉钉考勤机不需要使用考勤卡，而是使用员工的指纹打卡，已经杜绝委托或代人打卡这种虚假打卡行为，员工使用手机软件打卡也是需要指纹识别，需要亲自打卡，根据该制度第10条旷工的规定，员工使用手机软件打卡进行考勤并不属于旷工的情形。证据7中《客户经理管理办法》、《太平洋证券分支机构员工考核指引》与本案无关；证据10真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不认可，原被告签订了无固定期限的劳动合同，被告在原告处已工作11年，工作勤勉，原告应依约履行劳动合同，不应单方违法解除与被告的劳动关系；证据11、12对证明目的不认可，被告使用手机软件打卡考勤，不违反原告公司任何一条规章制度。被告提供以下证据：证据1、《续签劳动合同协议书》三份、劳动合同（解除）通知书；证据2、被告工资条（应发工资）、证据3、被告工资卡银行流水（实收工资），证明被告2019年7月离职，离职前12个月的月平均工资为8719.09元；证据4、钉钉考勤机使用说明书及客服回话；证据5、原告公司员工考勤统计表；证据6、太平洋证券太原水西门街营业部微信群聊天记录；证据7、原告负责人裴晓东与人力资源部负责人在太平洋证券太原水西门街营业部微信群聊天记录；证据8、太平洋证券股份有限公司劳动合同变更协议书。原告质证认为：证据1《续签劳动合同协议书》真实性、合法性、关联性认可，但根据双方之前签订的无固定期限劳动合同，被告的岗位是可以进行变更的，《劳动合同解除通知书》真实性、合法性认可，该通知可以证明被告存在虚假打卡的行为，严重违反了单位的规章制度，原告依法解除劳动关系，不应当支付经济赔偿；证据2没有原件，不予质证；证据3真实性、合法性认可；证据4真实性、合法性、关联性不予认可，该证据为钉钉官方截图，但原告使用的钉钉考勤卡并非被告所主张的该功能软件，且原告一直要求被告在内的职工在水西门街营业部进行打卡，根据原告提供的证据4、5足以证明被告是知道该打卡要求及纪律的，其利用手机软件在异地打卡明显是虚假打卡，严重违反了单位的规章制度，原告并未开放手机软件异地打卡的功能；证据5与本案无关，包括被告在内的职工在营业部打卡，证明被告是知悉单位的打卡纪律的；证据6真实性、合法性、关联性不认可，该证据可以证明原告知悉被告在内的职工工作辛苦，允许提前下班，提前下班是无需打卡的，被告利用原告的宽容仍然存在虚假打卡；证据7没有原件，不予发表质证意见；证据8调整岗位与本案没有关联性。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告杨**于2008年5月19日入职原告处，岗位为客户服务岗，工作地点位于太平洋证券股份有限公司太原水西门街证券营业部，日常工作受该营业部管理。原、被告签订了书面劳动合同，原告制定《太平洋证券股份有限公司考勤管理制度》，其中规定“员工本人必须亲自打卡，不得委托或代人打卡，或有其他弄虚作假行为”。2019年6月，被告岗位调整为前台岗，工资为底薪3200元，另有经纪业务提成等。2019年7月18日，原告向被告送达《劳动合同终止（解除）通知书》，内容为：因你违反公司规章制度，根据有关规定，公司自2019年7月18日起解除与你的劳动关系。被告认为其离职前月平均应发工资为8719.09元，原告虽然对该平均工资不认可，但其未提供相应证据予以佐证，结合被告提供的相应证据，对被告离职前月平均工资为8719.09元，本院予以认定。2019年9月，被告向太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、被申请人太平洋证券股份有限公司向申请人杨**支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资169722.92元；2、被申请人太平洋证券股份有限公司向申请人杨**支付经济补偿金139469.47元；3、被申请人太平洋证券股份有限公司向申请人杨**支付违法解除劳动合同赔偿金278938.94元；4、被申请人太平洋证券股份有限公司向申请人杨**支付2019年6、7月少发的工资15020.96元；5、被申请人太平洋证券股份有限公司向申请人杨**支付年假工资6612元；6、被申请人太平洋证券股份有限公司为申请人杨**出具解除劳动合同证明书和离职证明书；7、仲裁费用由被申请人太平洋证券股份有限公司承担；8、被申请人太平洋证券股份有限公司依法将申请人杨**企业年金账户内的全部金额一次性支付给申请人杨**。2019年11月22日，太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会作出迎劳人仲案字（2019）第288号裁决书，裁决如下：被申请人太平洋证券股份有限公司向申请人杨**支付未休年假工资6612元。双方对该裁决书裁决的内容均无异议。同日，太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会作出迎劳人仲案字（2019）第288号之一裁决书，裁决如下：1、被申请人太平洋证券股份有限公司向申请人杨**支付经济赔偿金200539元；2、被申请人太平洋证券股份有限公司向申请人杨**出具解除劳动合同证明书。从原告提供的包括被告在内的单位考勤记录可以看出打卡设备有考勤机和手机两种方式，包括被告在内的原告的员工均是使用上述两种方式打卡签到，说明原告是认可上述打卡签到方式的，原告认为被告杨**手机打卡即视为虚假打卡行为从而认定被告杨**旷工的主张，不予采信。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定：“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力”。本案原告对裁决书不服提起诉讼，该裁决书不发生法律效力，本院应对被告杨**服仲裁裁决未提起诉讼部分一并审理，一并判决。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”。本案中，原告于2019年7月18日向被告送达《劳动合同终止（解除）通知书》，理由为：被告严重违反公司的规章制度。原告提供的证据无法证明被告存在上述解除劳动合同的事由，原告系非法解除双方之间的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”。本案中，被告于2008年5月19日至2019年7月18日在原告处工作，原告太平洋证券股份有限公司应向被告杨**支付赔偿金200539.07元（11.5个月×8719.09元×2）。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”。本案中，被告离职后原告未为其出具解除劳动合同证明书，故原告太平洋证券股份有限公司应向被告杨**出具解除劳动合同证明书。关于未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，原被告于2018年5月18日已签订了无固定期限劳动合同，故该请求没有事实依据，不予支持。关于经济补偿金，被告要求原告支付经济补偿无事实及法律依据，不予支持。关于少发工资，被告杨**对此未予以说明和提供相关证据，该主张不予支持。关于年假工资，太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会已作出迎劳人仲案字（2019）第288号裁决，且双方对该裁决均无异议，本院无需另行作出判决。关于企业年金，《企业年金办法》第二十四条规定:“符合下列条件之一的，可以领取企业年金：（一）职工在达到国家规定的退休年龄或者完全丧失劳动能力时，可以从本人企业年金个人账户中按月、分次或者一次性领取企业年金，也可以将本人企业年金个人账户资金全部或者部分购买商业养老保险产品，依据保险合同领取待遇并享受相应的继承权”。本案中，被告杨**不符合领取企业年金的条件，被告辩称要求原告为其办理企业年金的转移手续，但其并未在仲裁阶段主张，其相应请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《企业年金办法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告太平洋证券股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨**经济赔偿金200539.07元；二、原告太平洋证券股份有限公司于本判决生效之日起十日内向被告杨**出具解除劳动合同证明书；三、驳回被告杨**的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告太平洋证券股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省太原市中级人民法院。审判员 李晋涛 二〇二〇年七月十六日书记员 程志民相关法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。《企业年金办法》第二十四条符合下列条件之一的，可以领取企业年金：（一）职工在达到国家规定的退休年龄或者完全丧失劳动能力时，可以从本人企业年金个人账户中按月、分次或者一次性领取企业年金，也可以将本人企业年金个人账户资金全部或者部分购买商业养老保险产品，依据保险合同领取待遇并享受相应的继承权。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。