上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0118民初10514号原告：韦海洋，男，1974年10月17日出生，汉族，户籍地安徽省肥东县店埠镇撮镇路**。委托诉讼代理人：申国杰，上海兰迪律师事务所律师。被告：薛贵和，男，1964年8月17日出生，汉族，户籍户籍地安徽省肥东县石塘镇富光居委会**。div>委托诉讼代理人：薛春阳，男，1990年10月18日出生，汉族，户籍地安户籍地安徽省肥东县石塘镇富光居委会**，贵和儿子。被告：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司，营业场所安徽省合肥市梅山路银保大厦。负责人：朱文东，总经理。委托诉讼代理人：吕涛，安徽华皖律师事务所律师。原告韦海洋与被告薛贵和、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用简易程序审理。本案于2020年6月8日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人申国杰、被告薛贵和委托诉讼代理人薛春阳、被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司委托诉讼代理人吕涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韦海洋向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失合计人民币556,375.48元，包括医疗费229,209.48元、住院伙食补助费1,990元、交通费1,000元、律师费10,000元、残疾辅助器具费150元、营养费6,000元、护理费19,400元、残疾赔偿金176,676元、精神损害抚慰金6,000元、误工费104,000元、鉴定费1,950元，上述各项损失由被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司在保险范围内优先赔偿，不足部分由被告薛贵和补充赔偿。事实与理由：2017年4月10日，在上海市青浦区公园东路崧文路工地内，案外人梁某某在履行被告薛贵和的职务过程中，因操作不慎造成原告受伤。被告薛贵和为吊车购买商业险，被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司为承保的保险公司。事发后，原告多次与两被告协商赔偿未果，为维护原告合法权益，原告遂诉诸法院。被告薛贵和辩称：对于原告陈述的事实无异议，被告薛贵和为涉案车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司处已购买保险，就被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司赔偿后剩余部分，被告薛贵和愿意承担相应的赔偿责任。被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司辩称：被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司与被告薛贵和系商业险保险合同关系，与原告不存在劳务关系，亦非本案实际侵权人，故不应当作为本案被告。就系争事故中，伤者与施工单位均有过错，均应承担相应的过错责任，保险公司赔偿以符合保险条款约定的为前提，被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司与被告薛贵和所签订的保险合同约定每次事故，保险公司享有20%免赔率，且不承担精神损害抚慰金及不属于医保范围内的医疗费。此外，诉讼费、律师费、鉴定费均不应当由保险公司承担。本院经审理认定事实如下：2017年4月10日下午，梁某某在上海市青浦区公园东路崧文路工地内操作履带式吊车时，因未注意到吊车卷轮上的原告，操作吊车将吊钩拉起来时致原告腿部受伤。后原告被送至复旦大学附属中山医院青浦分院、上海市第六人民医院、上海市第八人民医院、上海市第六人民医院徐汇分院、徐汇区枫林街道社区卫生服务中心等医院救治，原告经治疗发生医疗费229,209.48元(包括伙食费114.50元)。原告的伤情经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，结论为：1、韦海洋因外伤致右胫腓骨骨折伴右侧腓总神经胫神经部分性损害，遗留右踝关节功能障碍，构成XXX伤残；其右跟骨骨折畸形愈合，构成XXX伤残。2、韦海洋伤后可予以休息390日、营养150日、护理210日。原告为此支付鉴定费1,950元。另查明，涉案履带式吊车的所有人为被告薛贵和；事发时，吊车驾驶员为梁某某，其于2016年9月13日取得芜湖市质量技术监督局颁发的特种设备作业人员证，作业项目代号为Q8，即流动式起重机司机，有效期至2020年9月12日，梁某某为被告薛贵和雇佣作业的人员。涉案履带式吊车在被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司投保工程机械设备综合保险，包含第三者责任保险，保险金额为50万元，第三者责任每次事故财产损失免赔额为1万元，每次事故财产损失免赔率为20%，保险单特别约定中注明每次事故最高赔偿限额为50万元，附加第三者责任险每次事故免赔率1万元、绝对免赔率20%，两者以高者为准。事故发生时正处于保险期间。原告户籍地为安徽户籍地为安徽省肥东县店埠镇撮镇路**，户。原告为本次案件支付律师代理费1万元。以上查明的事实，由原告提供的门急诊病历、出院小结、医疗费发票、询问笔录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、作业证、保险单、户口簿以及原、被户口簿以及原、证据佐证，经当庭出证、质证，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，被告薛贵和确认案外人梁某某系其雇佣的在上海市青浦区公园东路XXX路工地内操作履带式吊车的工作人员，在梁某某作业时，因其未注意到吊车卷轮上的原告，操作吊车致使原告腿部受伤，则被告薛贵和应对原告因本起事故造成的合理损失承担赔偿责任。此外，根据中国保险监督管理委员会【2008】345号函的答复，用于起重的特种机动车辆在进行作业时发生的责任事故，可以比照适用《机动车交通事故责任强制保险条例》，而涉案事故系因被保险的起重机(履带式吊车系起重机的一种类别)在操作过程中发生的事故，由于被告薛贵和为涉案车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司处投保工程机械设备综合保险，包含第三者责任保险，则就原告因本起事故造成的合理损失，首先应由被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司在第三者责任险范围内承担赔偿责任，仍有不足以及超出保险理赔范围的部分，由被告薛贵和承担赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿费用：1、医疗费229,209.48元，该些费用确系事故发生后为原告治疗损伤而发生的合理费用，且与相关病史记载、处方和鉴定意见书的记载相互印证，故本院予以确认，但应扣除住院期间的伙食费114.50元，则本院确认医疗费为229,094.98元。被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司要求扣除非医保部分的抗辩意见缺乏依据，本院不予采信。2、住院伙食补助费1,990元、残疾器具费150元、营养费6,000元、残疾赔偿金176,676元、精神损害抚慰金6,000元、鉴定费1,950元，原告上述主张均属合理范围，本院予以确认。3、交通费，结合原告就医、鉴定等情况，本院酌情支持600元。4、误工费，结合相关鉴定意见以及原告提供的劳动合同、工资明细，本院酌情确认104,000元，被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司抗辩要求按照最低工资标准来计算原告的误工损失无事实及法律依据，本院不予采信。5、护理费，按照2020年度上海市最低工资标准2,480元/月计算，本院酌定为17,360元。6、律师代理费，诉讼具有专业性，原告为诉讼聘请专业律师主张权利，现要求被告赔偿律师代理费，于法有据，但其主张数额偏高，本院酌定为6,000元。上述1-6项费用共计549,820.98元。根据涉案车辆的保险单的约定，每次事故最高赔偿限额为50万元，附加第三者责任险每次事故免赔率1万元、绝对免赔率20%，两者以高者为准，则应由被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司在第三者责任险范围内赔偿原告439,856.78元，由被告薛贵和赔偿原告109,964.20元。关于被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司抗辩原告与施工单位均有过错，要求原告与施工单位承担相应过错责任的意见，鉴于被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司未对上述抗辩意见提供相应证据，本院不予采信。关于被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司抗辩精神损害抚慰金、诉讼费、律师费、鉴定费等不属于保险理赔的范围的意见，本院认为，被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司未提供证据证明其就该部分免责条款已用有别于一般条款的特殊形式予以提示或向投保人作出了明确说明，故就被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司该项抗辩意见，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告薛贵和应于本判决生效之日起十日内赔偿原告韦海洋损失109,964.20元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告韦海洋损失439,856.78元；三、驳回原告韦海洋其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,363.75元，减半收取计4,681.88元，由原告负担55.16元，由被告薛贵和负担925.34元，由被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担3,701.38元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  何玉娟二〇二〇年七月三十日书记员  王 婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。二、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。