云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）云26刑终118号原审公诉机关丘北县人民检察院。上诉人（原审被告人）李友，男，彝族，1995年10月25日生，云南省丘北县人，初中文化，农民，户籍地丘北县。因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、偷越国境罪于2020年4月30日被丘北县人民法院判处有期徒刑八年零四个月，并处罚金人民币5000元。因本案于2019年3月23日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于丘北县看守所。辩护人尹朝辉，云南上乐律师事务所律师。指定辩护人刘天勇，云南鼎祥律师事务所律师。上诉人（原审被告人）周红卫，男，汉族，1997年4月28日生，云南省丘北县人，初中文化，农民，户籍地丘北县。因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、偷越国境罪于2020年4月30日被丘北县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币4000元。因本案于2019年3月23日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于丘北县看守所。指定辩护人刘光庆，云南鼎祥律师事务所律师。上诉人（原审被告人）杨海江，男，苗族，1997年11月9日生，云南省丘北县人，初中文化，农民，户籍地丘北县。因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、偷越国境罪被丘北县人民法院判处有期徒刑六年零八个月，并处罚金人民币3000元。因本案于2019年3月23日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于丘北县看守所。指定辩护人李远周，云南鼎祥律师事务所律师。上诉人（原审被告人）代彬昌，男，汉族，1997年7月19日生，云南省丘北县人，初中文化，农民，户籍地丘北县。因犯盗窃罪于2016年5月4日被判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳）。于2017年1月22日刑满释放。因本案于2019年3月19日被刑事拘留，同年4月11日被依法逮捕，现羁押于丘北县看守所。指定辩护人葛颖颖，云南鼎祥律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张志成，男，壮族，1996年11月30日生，云南省丘北县人，小学文化，农民，户籍地丘北县。因犯聚众斗殴罪、偷越国境罪于2020年4月30日被丘北县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币3000元。因本案于2019年3月25日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于丘北县看守所。指定辩护人陈亘兵，云南鼎祥律师事务所律师。原审被告人周伟，男，汉族，1994年8月9日生，云南省丘北县人，初中文化，农民，户籍地丘北县。因本案于2019年3月19日被丘北县公安局刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人王石刚，男，汉族，1994年9月22日生，云南省丘北县人，小学文化，农民，户籍地丘北县。2014年11月18日因犯盗窃罪被丘北县人民法院判处有期徒刑二年，罚金2000元，于2015年7月23日刑满释放。因本案于2019年3月19日被丘北县公安局刑事拘留，2019年4月11日被依法逮捕，现羁押于丘北县看守所。原审被告人雷达，男，汉族，1985年7月17日生，云南省丘北县人，初中文化，农民，户籍地丘北县。因本案于2019年3月22日被丘北县公安局刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于丘北县看守所。原审被告人何强，男，汉族，1995年1月27日生，云南省丘北县人，初中文化，农民，户籍地丘北县。因强奸罪于2019年12月12日被丘北县人民法院判处有期徒刑三年零六个月。因本案于2019年3月22日被丘北县公安局刑事拘留，2019年4月11日被依法逮捕，现羁押于丘北县看守所。原审被告人罗正强，男，汉族，1995年4月23日生，云南省丘北县人，初中文化，农民，户籍地丘北县。2017年8月14日因盗窃罪被丘北县人民法院判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年，罚金2000元。因本案于2019年3月25日被丘北县公安局刑事拘留，2019年4月11日被依法逮捕，现羁押于丘北县看守所。原审被告人郑建龙，男，汉族，1997年4月3日生，云南省丘北县人，初中文化，农民，户籍地丘北县。因本案于2019年3月22日被丘北县公安局刑事拘留，2019年4月11日被依法逮捕，现羁押于丘北县看守所。原审被告人李梦，女，壮族，1991年12月15日生，云南省丘北县人，初中文化，农民，户籍地丘北县。因本案于2019年3月27日被取保候审。丘北县人民法院审理丘北县人民检察院指控原审被告人李友、周红卫、杨海江犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、偷越国（边）境罪，原审被告人周伟犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，原审被告人代彬昌、王石犯寻衅滋事罪，原审被告人雷达犯诈骗罪、寻衅滋事罪、偷越国（边）境罪，原审被告人张志成犯聚众斗殴罪、偷越国（边）境罪，原审被告人罗正强犯聚众斗殴罪，原审被告人何强、郑建龙犯包庇罪、偷越国（边）境罪，原审被告人李梦犯偷越国（边）境罪一案，于2020年4月30日作出(2020)云2626刑初1号刑事判决。宣判后，原审被告人李友、周红卫、杨海江、代彬昌、张志成不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉人上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。经讯问上诉人，听取辩护人意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定，2017年以来被告人李友、周红卫、周伟、杨海江、王石刚、代彬昌等人经常纠集在一起，长期在老良哥烧烤店、梦雯烧烤店、香辣烧烤店、水乡路1号烧烤店内吃烧烤和入住简爱主题酒店、舒馨宾馆、金穗宾馆等地方采用威胁、恐吓、裸露纹身等手段强行消费，实施了寻衅滋事、聚众斗殴、偷越国（边）境等违法犯罪，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成恶劣的社会影响，构成恶势力犯罪。其犯罪事实如下：一、聚众斗殴罪2018年2月3日凌晨3时许，李友、周红卫、周伟、杨海江、张志成、罗正强、李泽帅（在逃）在丘北县老良哥烧烤店二楼7号桌吃烧烤，因为划拳声音较大，6号桌的张某2就辱骂李友等人，李友、杨海江扔啤酒瓶、凳子去砸张某2、胡某1、王某3、伏某、段某、王某1、贺建科、胡某2、杨某5、王某4等人，引发双方扔啤酒瓶互砸，致使王某1、胡某1受伤。段某拿出随身携带的匕首朝7号桌走去，被周红卫将刀抢走，张志成拿出随身携带的匕首出包间，见状张某2叫李友到烧烤店外面解决此事。双方人员出烧烤店后，伏某电话邀约了李某1，王某3在店门口手持砍刀不让李友等人走，张志成回答叫王某3等人等着后和罗正强、周伟、李泽帅到椒莲小区拉砍刀，李友、周红卫、杨江海三人在现场与张某2、胡某1、王某3等人相互推搡。期间李某1与杨某3、李超鹏准备砍李友、周红卫，李友抢了对方的一把砍刀将胡某1砍倒在地，此时张志成、罗正强、周伟、李泽帅四人拉砍刀返回现场，下车后周红卫、周伟、杨海江、张志成、罗正强、李泽帅六人持刀与张某2、胡某1、王某3、李某1等人互殴，之后周红卫、周伟、杨海江、张志成、罗正强、李泽帅六人持刀围殴胡某1、王某3，两人被砍伤；经鉴定胡某1损伤为轻伤二级。事后张志成、罗正强分别拿了3000元、2000元给李友，李友共赔偿胡某130000元。二、寻衅滋事罪（一）2018年5月16日9时许，被告人李友在未取得驾驶证的情况下，驾驶的车辆与金某驾驶的车辆（载纳云川）在丘北县慢摇吧门口与金某驾驶的车辆发生碰撞，双方发生口角，被告人李友、周红卫、代彬昌随意殴打金某和那云闯，后三人逃离现场。经鉴定金某和纳云川的伤为轻微伤。经调解，被告人李友向金某、纳云川赔礼道歉，并赔偿两人5000元。公安机关因被告人李友造成交通事故后逃逸、未取得驾驶证驾驶摩托车以外的非营运机动车两项违法行为，对被告人李友做出行政拘留二十日，并处罚款三千元的处罚决定。（二）老良哥烧烤店寻衅滋事罪1.2018年10月的一天晚上，代彬昌伙同王石刚、周伟到老良哥烧烤店内5号桌吃烧烤，共计消费840元人民币，代彬昌叫老板记账后一直未支付。2.2018年9月的一天晚上，代彬昌伙同几名女子到老良哥烧烤店门口的一张临时桌子上吃烧烤，共计消费275元人民币，代彬昌叫老板记账后一直未支付。3.2018年10月19日晚，代彬昌伙同几名女子到老良哥烧烤店门口的一张临时桌子上吃烧烤，共计消费256元人民币，代彬昌叫老板记账后一直未支付。4.2018年11月的一天晚上，李友、周红卫、周伟、王石刚、杨江海及孟某2等人到老良哥烧烤店里吃烧烤，孟某2先走，李友等人在后面继续吃烧烤，共计消费1281元人民币，李友、孟某2均以该笔消费应由对方支付为由，拒不支付。以下为违法事实：1.2018年6月15日晚，代彬昌伙同王石刚、周伟到老良哥烧烤店内的2号桌吃烧烤，共计消费300元人民币，代彬昌叫老板记账后一直未支付。2.2018年7月的一天晚上，代彬昌伙同王石刚、周伟及几名女子到老良哥烧烤店1号桌吃烧烤，共计消费了435元人民币，代彬昌支付了200元的烧烤费用，剩下235元烧烤费代彬昌叫老板记账后一直未支付。3.2017年9月的一天晚上，杨海江伙同王石刚及两名女子到老良哥烧烤店内的4号桌吃烧烤，共计消费245元，杨海江叫老板记账后一直未支付。4.2017年9月的一天晚上，王石刚带着四名女子到老良哥烧烤店内的1号桌吃烧烤，共计消费520元人民币，王石刚叫老板记账后一直未支付。5.2017年11月9日晚，杨海江伙同周伟以及几名女子到老良哥烧烤店内的3号桌吃烧烤，共计消费570元人民币，杨海江叫老板记账后一直未支付。6.2017年11月的一天晚上，周红卫伙同杨海江到老良哥烧烤店内的3号桌吃烧烤，共计消费140元人民币，周红卫叫老板记账后一直未支付。7.2018年3月13日晚，周伟伙同王石刚到老良哥烧烤店内的5号桌吃烧烤，共计消费778元人民币，周伟叫老板记账后一直未支付。8.2018年6月的一天晚上，杨海江伙同周伟、王石刚到老良哥烧烤店内吃烧烤，共计消费460元人民币，杨海江叫老板记账后一直未支付。9.2018年7、8月的一天晚上，周伟伙同杨海江到老良哥烧烤店内的5号桌吃烧烤，共计消费1000元人民币，周伟叫老板记账后一直未支付。10.2018年11月的一天晚上，周红卫伙同周伟、王石刚到老良哥烧烤店内的4号桌吃烧烤，共计消费700元人民币，周红卫叫老板记账后一直未支付。11.2018年3、4月的一天晚上，李友带着几名女子到老良哥烧烤店3号桌吃烧烤，遇到雷达带着几名女子来到老良哥烧烤店吃烧烤，后双方拼在一起吃烧烤，共计消费360元人民币，李友带朋友先走，雷达支付100元后，称剩下的260元由李友支付。12.2018年8、9月的一天晚上，雷达、李友、周红卫、王石刚、杨海江、代彬昌以及几名女子到老良哥烧烤店门口吃烧烤，共计消费1758元人民币，当晚李友支付1000元后，剩下的758元雷达记账后一直未支付。13.2018年10月23日晚，雷达、李梦到老良哥烧烤店吃烧烤，遇到5号桌、2号桌有熟人，结账时雷达自愿承担5号桌、2号桌的烧烤费用，共计消费850元人民币，雷达叫老板记账后一直未支付。三、诈骗罪2016年10月31日，雷达虚构要建养牛场，资金紧缺需要将围墙建好向银行贷款为由，找福连砖厂倪某1赊50万块小砖，谈好每块小砖的价钱为0.28元，共计140000元，雷达支付了10000元定金。第二天，雷达以每块0.26元的价格将砖销售给唐某1，将50万块砖的砖单交给唐某1。2016年11月10日，唐某1通过转账的方式将125000元转到雷达农村信用社的卡上，之后唐某1将部分砖卖给殷某，两人共从福连砖厂拉了339000块砖，倪某1发现被骗后就不让两人再从砖厂拉砖。四、偷越国（边）境、包庇罪1.2019年1月28日凌晨，李梦、李友、何某（另案）、周红卫、雷达从红河州河口镇合群社区二条半南溪河河边偷渡至越南国境内，2019年1月30日晚返回。2.2019年2月11日，李梦、雷达、何某（另案）从红河州河口镇合群社区二条半南溪河河边偷渡至越南国境内，次日返回。3.2019年2月14日凌晨，李梦、雷达、何某（另案）、李友、何强、周红卫、张志成从红河州河口镇合群社区二条半南溪河河边偷渡至越南国境内，几日后返回。4.2019年3月19日晚，何强明知李友、周红卫、杨海江为了逃避公安机关抓捕，邀约郑建龙提供车辆送李友、周红卫、杨海江三人至越南躲避。3月20日，李友、周红卫、杨江海、何强、郑建龙从红河州河口镇合群社区二条半南溪河河边偷渡至越南国境内，3月22日返回，当日晚上，李友、周红卫、杨海江三人为逃避公安机关抓捕再次偷渡至越南国境内，次日返回。违法事实（一）水乡路1号烧烤店寻衅滋事1.2017年6月21日晚上，代彬昌伙同王石刚、周伟、杨海江和几名女子来到水乡路1号烧烤店二楼吃烧烤，吃烧烤过程中，代彬昌等人故意裸露纹身，给老板造成心理压力，代彬昌先支付100元给老板杨某2，并向杨某2索要500元钱，与剩余的烧烤费合并记账1000元人民币。2.2017年11月的一天晚上，代彬昌伙同几名女子到水乡路1号烧烤店吃烧烤，共计消费400元人民币，代彬昌以没有钱叫老板记账为由至今未支付该费用。3.2017年11月的一天晚上，杨海江和刚认识的几个朋友，来到水乡路1号烧烤店二楼吃烧烤，共计消费520元人民币，杨海江老板记账，至今未支付该费用。4.2017年8月的一天晚上，周伟伙同代彬昌、杨海江、周红卫、王石刚来到水乡路1号烧烤店二楼吃烧烤，共计消费394元人民币，周伟叫老板记账，至今未支付该费用。（二）梦雯烧烤店寻衅滋事1.2017年快要过年的一天晚上，杨海江伙同王石刚、周伟以及几名不知名的女子到梦雯烧烤店的3号桌吃烧烤，共计消费280元人民币，杨海江以没有钱叫老板记账为由拒不支付烧烤费用给老板孟某1。2.2017年9月份的一天晚上，周伟伙同王石刚、杨海江到梦雯烧烤店的3号桌吃烧烤，共计消费1080元人民币，周伟以没有钱叫老板记账为由拒不支付烧烤费用给老板孟某1。3.2018年8月份的一天晚上，王石刚伙同周伟以及几名不知名的女子到梦雯烧烤店的4号桌吃烧烤，共计消费705元人民币。事后王石刚以没有钱叫老板记账为由拒不支付烧烤费用给老板孟某1。4.2017年9月份的一天晚上，代彬昌伙同王石刚、周伟到梦雯烧烤店的一楼吃烧烤，共计消费360元人民币，代彬昌以没有钱叫老板记账为由拒不支付烧烤费用给老板孟某1。（三）彬彬香辣螃蟹烧烤店寻衅滋事2018年9月份的一天晚上，周伟伙同王石刚、杨海江以及几名不知名的女子到彬彬香辣螃蟹烧烤店前的一张桌子吃烧烤，共计消费500元人民币，周伟以没有钱叫老板记账为由拒不支付烧烤费用给老板陈某2。（四）简爱主题酒店寻衅滋事2016年底至2017年5月期间，周伟、周红卫、王石刚到丘北县简爱主题酒店开房入住，开放期间，因多次拖欠房费，前台的服务员叫开房费，周伟不给房费还打了服务员的脸一巴掌，至今周伟、周红卫、王石刚欠房费720元未支付。（五）金穗商务酒店寻衅滋事2018年12月至2019年2月期间，周伟、王石刚到丘北县金穗商务酒店开房入住，过了一段时间，周伟、王石刚以没有钱为由未支付房费，老板认为周伟、王石刚是混社会的，怕得罪周伟、王石刚，还是开房给二人住，周伟、王石刚欠房费500元未支付。（六）舒馨宾馆寻衅滋事2017年10月至2018年1月期间，被告人周伟、王石刚到丘北县舒馨宾馆开房入住，开房期间，因多次拖欠房费，2018年1月份的一天目前台的服务员姜某2叫开房费，周伟不得要打姜某2，姜某2怕被打就去了一楼，周伟、王石刚欠房费1400元至今未支付。（七）法莱西酒吧寻衅滋事2018年11月23日晚上11时许，李友、周红卫、周伟、杨海江、罗正强、王石刚从新城区法莱西ＫＴＶ唱歌出来，到酒吧时雷某表哥梁某在与人吵架，罗正强、李友等去劝架时双方产生误会，因此罗正强、李友等人与梁某、徐某等人扔啤酒瓶打伤在隔壁桌喝酒的唐某3、谢某、朱某等人，从而引发三方混战，致使谢某受伤，酒吧财物被毁。原判根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百九十二条、第二百九十三条、第三百一十条、第三百二十二条、第十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第七十七条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人李友犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；数罪并罚，合并为有期徒刑八年零四个月，并处罚金人民币5000元。决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币5000元。罚金自判决生效后一个月内缴付。刑期从判决执行之日起计算。二、被告人周红卫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币4000元；数罪并罚，合并为有期徒刑八年零四个月，并处罚金人民币4000元。决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币4000元。三、被告人杨海江犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零六个月；犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；数罪并罚，合并为有期徒刑七年零二个月，并处罚金人民币3000元。决定执行有期徒刑六年零八个月，并处罚金人民币3000元。四、被告人周伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零八个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零六个月，数罪并罚，合并为有期徒刑六年零二个月。决定执行有期徒刑五年零八个月。五、被告人代彬昌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年零六个月。六、被告人王石刚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。七、被告人雷达犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元，数罪并罚，合并为有期徒刑六年零四个月，并处罚金人民币25000元。决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币25000元。八、被告人张志成犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；数罪并罚，合并为有期徒刑四年，并处罚金人民币3000元。决定执行有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币3000元。九、撤销云南省丘北县人民法院（2017）云2626刑初154号刑事判决书对被告人罗正强宣告的缓刑。被告人罗正强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零三个月，与前罪所判刑期一年零十个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳），合并为有期徒刑五年零一个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳）。决定执行有期徒刑四年零八个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳）。十、被告人何强犯包庇罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元；数罪并罚，与前罪所判刑期三年零六个月合并为五年零八个月，并处罚金人民币4000元。决定执行有期徒刑五年零四个月，并处罚金人民币4000元。十一、被告人郑建龙犯包庇罪，判处有期徒刑一年零三个月；犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；数罪并罚，合并为有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币3000元。决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币3000元。十二、被告人李梦偷越国（边）境罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币5000元。十三、犯罪所得人民币130000元继续向被告人雷达追缴并发还被害人倪某1。宣判后，原审被告人李友提出上诉称：（1）本案不属于恶势力犯罪；（2）M2慢摇吧寻衅滋事不应构成犯罪；（3）其具有自首情节、积极赔偿被害人损失并取得谅解、动员部分同案人投案的立功表现，本案造成的社会危害性相对较小，请求对其从轻或减轻处罚。其辩护人提出与李友上诉理由相同的辩护意见。原审被告人周红卫提出上诉称：（1）其不是恶势力纠集者。（2）聚众斗殴罪中其一直在劝架，没有伤害被害人，所起作用较小，应属从犯；（3）M2慢摇吧寻衅滋事中，其一直在劝架，因纳云川拉着车门不给走，其怕车压到纳云川才将他抱开，其行为不构成犯罪。签单寻衅滋事中，其签单的次数较少，总金额没有超过1000元，但量刑过高。（4）其具有自首情节，事后积极赔偿，一审量刑未体现从轻处罚。其辩护人提出与周红卫上诉理由相同的辩护意见。原审被告人杨海江提出上诉称：（1）其不属于恶势力犯罪；（2）2018年3月至6月及7月至11月其不在丘北，在此期间发生的寻衅滋事，其均未参与；在其参与的犯罪中，其都系从犯；（3）偷越国（边）境罪中，其只参与了一次，但在判决时比多次偷越国（边）境罪的被告还要重，没有实行区别对待；（4）其具有自首情节，事后积极赔偿，一审量刑未体现从轻处罚。其辩护人提出与杨海江上诉理由相同的辩护意见。原审被告人代彬昌提出上诉称：（1）在M2慢摇吧门口寻衅滋事中，其是在劝架没有参与打人，不应构成犯罪；（2）老良哥烧烤店、梦雯烧烤店、水乡路1号烧烤店寻衅滋事中，其没有显露过纹身，没有用语言威胁过老板；老良哥烧烤店寻衅滋事违法事实的第12桩其没有与雷达、李友等人在老良哥烧烤店门口吃烧烤；（3）其不是恶势力犯罪，请求对其从轻处罚。其辩护人提出在M2慢摇吧寻衅滋事中，代彬昌没有伤害被害人，不构成寻衅滋事罪；代彬昌具有坦白、认罪认罚情节，建议对其从轻处罚的辩护意见。原审被告人张志成提出上诉称：其不是恶势力成员，聚众斗殴中其没有起到主要责任，具有自首，积极赔偿情节，请求改判三年以下有期徒刑。其辩护人提出与张志成上诉理由相同的辩护意见。文山壮族苗族自治州人民检察院审查认为，本案基本事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，但对偷越国（边）境、包庇罪定性不当，建议二审法院予以纠正，维持原判刑罚，驳回上诉人所提上诉理由。经审理查明，2017年以来被告人李友、周红卫、周伟、杨海江、王石刚、代彬昌经常纠集在一起，长期在老良哥烧烤店、梦雯烧烤店、香辣蟹烧烤店、水乡1号烧烤店内吃烧烤和入住简爱主题酒店、舒馨宾馆、金穗宾馆采用威胁、恐吓、裸露纹身等手段强行消费，实施了寻衅滋事、聚众斗殴、偷越国（边）境等违法犯罪行为，为非作恶，欺压百姓，造成恶劣的社会影响，属于恶势力犯罪。一、聚众斗殴事实2018年2月3日凌晨3时许，被告人李友、周红卫、周伟、杨海江、张志成、罗正强、李泽帅（在逃）在丘北县老良哥烧烤店二楼7号桌吃烧烤，因为划拳声音较大，6号桌的张某2就辱骂李友等人，李友、杨海江扔啤酒瓶、凳子去砸张某2、胡某1、王某3、伏某、段某、王某1、贺建科、胡某2、杨某5、王某4等人，引发双方扔啤酒瓶互砸，致使王某1、胡某1受伤。段某拿出随身携带的匕首朝7号桌走去，被周红卫将刀抢走，张志成拿出随身携带的匕首出包间，见状张某2叫李友到烧烤店外面解决此事。双方人员出烧烤店后，伏某电话邀约了李某1，王某3在店门口手持砍刀不让李友等人走，张志成回答叫王某3等人等着后和罗正强、周伟、李泽帅到椒莲小区拉砍刀，李友、周红卫、杨海江三人在现场与张某2、胡某1、王某3等人相互推搡。期间李某1与杨某3、李朝鹏带着刀到现场，张某2、胡某1、王某3从车上拿出砍刀与李某1、杨某3、李朝鹏准备砍李友、周红卫，李友抢了对方的一把砍刀将胡某1砍倒在地，此时张志成、罗正强、周伟、李泽帅四人拉刀返回现场，下车后周红卫、周伟、杨海江、张志成、罗正强、李泽帅六人持刀与张某2、胡某1、王某3、李某1等人互殴，之后周红卫、周伟、杨海江、张志成、罗正强、李泽帅六人持刀围殴胡某1、王某3，两人被砍伤；经鉴定胡某1损伤为轻伤二级。事后张志成、罗正强分别拿了3000元、2000元给李友，李友共赔偿胡某130000元。上述事实，有接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证人张某2、王某3、显春言、段某、伏某、陈某1、李某1、杨某3、杨某4、杨某1、杨某5、胡某2、周某1、王某1、王某4、贺某、洪某的证言，被告人李友、周红卫、杨海江、张志成、罗正强、周伟的供述、辨认笔录、各被告人对作案现场、拿刀地点进行了指认，鉴定委托书、鉴定意见书、鉴定意见通知书，现场勘验笔录及照片，现场辨认、人像辨认笔录及照片等证据证实。二、诈骗事实2016年Ｉ0月31日，被告人雷达虚构要建养牛场，资金紧缺需要将围墙建好向银行贷款为由，找福连砖厂老板倪某1赊50万块小砖，谈好每块小砖的价钱为0.28元，共计140000元，雷达支付了10000元定金。第二天，被告人雷达以每块0.26元的价格将砖销售给唐某1，将50万块砖的砖单交给唐某1。2016年11月10日，唐某1通过转账的方式将125000元转到雷达农村信用社的卡上，之后唐某1将部分砖卖给殷某，两人共从福连砖厂拉了339000块砖，倪某1发现被骗后就不让两人再从砖厂拉砖。上述事实，有接处警登记表、立案决定书，调取证据通知书、接受证据材料清单、银行流水，协议、收据、订砖卡，被害人倪某1陈述，证人唐某1、殷某、倪某2的证言，被告人雷达的供述、辨认笔录等证据证实。三、偷越国境、窝藏事实1．2019年1月28日凌晨，被告人李梦、李友、何某（另案）、周红卫、雷达从红河州河口镇合群社区二条半南溪河河边偷渡至越南国境内，2019年1月30日晚返回。2．2019年2月11日，被告人李梦、雷达、何某从红河州河口镇合群社区二条半南溪河河边偷渡至越南国境内，次日返回。3．2019年2月14日凌晨，被告人李梦、雷达、何某、李友、何强、周红卫、张志成从红河州河口镇合群社区二条半南溪河河边偷渡至越南国境内，几日后返回。4．2019年3月19日晚、被告人何强明知被告人李友、周红卫、杨海江为了逃避公安机关抓捕，邀约被告人郑建龙提供车辆送李友、周红卫、杨海三人至越南躲避，3月20日，被告人李友、周红卫、杨海江、何强、郑建龙从红河州河口镇合群社区二条半南溪河河边偷渡至越南国境内，3月22日返回，当日晚上，被告人李友、周红卫、杨海江三人为逃避公安机关抓捕再次偷渡至越南国境内，次日返回。上述事实，有云南省公安厅指定管辖决定、受案登记表、立案决定书，被告人李梦照片、户口证明、前科劣迹查询证明、到案经过，证人何某证言及辨认笔录，被告人李友、周红卫、杨海江、张志成、何强、李梦、雷达供述、对偷渡地点指认、现场勘查笔录及照片等证据证实。四、寻衅滋事事实（一）2018年5月16日9时许，被告人李友在未取得驾驶证的情况下，驾驶的车辆与金某驾驶的车辆（载纳云川）在丘北县慢摇吧门口与金某驾驶的车辆发生碰撞，双方发生口角，被告人李友、周红卫、代彬昌随意殴打金某和纳云川，后三人逃离现场。经鉴定金某和纳云川的伤为轻微伤。经调解，被告人李友向金某、纳云川赔礼道歉，并赔偿两人5000元。公安机关因被告人李友造成交通事故后逃逸、未取得驾驶证驾驶摩托车以外的非营运机动车两项违法行为，对被告人李友做出行政拘留二十日，并处罚款三千元的处罚决定。上述事实，有接处警登记表、受案登记表、受案回执，到案经过、治安调解协议书、收条、行政处罚审批表、公安交通管理执法审批表、交通管理行政处罚决定、道路交通安全违法行为处理通知书，驾驶人信息查询结果单，被害人金某、纳云川陈述，鉴定聘请书、鉴定意见书，被告人李友、周红卫、代彬昌供述，现场勘验笔录及照片等证据证实。（二）老良哥烧烤店1、2018年10月份的一天晚上，被告人代彬昌伙同被告人王石刚、周伟到老良哥烧烤店内5号桌吃烧烤，共计消费840元人民币，代彬昌以叫老板记账后一直未支付。2、2018年9月份的一天晚上，代彬昌伙同几名女子到老良哥烧烤店门口的一张临时桌子上吃烧烤，共计消费275元人民币，代彬昌叫老板记账后一直未支付。3、2018年10月19日晚上，代彬昌伙同几名女子来到老良哥烧烤店门口的一张临时桌子上吃烧烤，共计消费256元人民币。代彬昌叫老板记账后一直未支付。4、2018年11月份的一天晚上，李友、周红卫、周伟、王石刚、杨海江及孟某2等人到老良哥烧烤店里吃烧烤，孟某2先走，李友等人在后面继续吃烧烤，共消费1281元人民币，李友、孟某2均以该笔费应由对方支付为由，拒不支付。5、2018年6月15日晚上，被告人代彬昌伙同被告人王石刚、周伟到老良哥烧烤店内的2号桌吃烧烤，共计消费300元人民币，代彬昌叫老板记账后一直未支付。6、2018年7月份的一天晚上，被告人代彬昌伙同被告人王石刚、周伟及几名女子到老良哥烧烤店1号桌吃烧烤，共计消费了435元人民币，代彬昌支付了200元的烧烤费用，剩下235元烧烤费代彬昌叫老板记账后一直未支付。7、2017年9月份的一天晚上，被告人杨海江伙同被告人王石刚及两名女子到老良哥烧烤店内的4号桌吃烧烤，共计消费245元，杨海江叫老板记账后一直未支付。8、2017年9月份的一天晚上，被告人王石刚带着四名女子到老良哥烧烤店内的1号桌吃烧烤，共计消费520元人民币，王石刚叫老板记账后一直未支付。9、2017年11月9日晚上，被告人杨海江伙同周伟以及几名女子到老良哥烧烤店内的3号桌吃烧烤，共计消费570元人民币，杨海江叫老板记账后一直未支付。10、2017年11月的一天晚上周红卫伙同杨海江到老良哥烧烤店内的3号桌吃烧烤，共计消费140元人民币，周红卫叫老板记账后一直未支付。11、2018年3月13日晚上，周伟伙同王石刚到老良哥烧烤店内的5号桌吃烧烤，共计消费778元人民币，周伟叫老板记账后一直未支付。12、2018年6月份的一天晚上，杨海江伙同周伟、王石刚到老良哥烧烤店内吃烧烤，共计消费460元人民币，杨海江叫老板记账后一直未支付。13、2018年7、8月份的一天晚上，周伟伙同杨海江到老良哥烧烤店内5号桌吃烧烤，共计消费1000元人民币，周伟叫老板记账后一直未支付。14、2018年11月份的一天晚上，周红卫伙同周伟、王石刚到老良哥烧烤店内的4号桌吃烧烤，共计消费700元，周红卫叫老板记账后一直未支付。15、2018年3、4月份的一天晚上，李友带着几名女子到老良哥烧烤店的3号桌吃烧烤，遇到雷达带着几名女子来到老良哥烧烤店吃烧烤，后双方拼在一起吃烧烤，共计消费360元，李友带朋友先走，雷达支付100元后，称剩下的260元由李友支付。16、2018年8、9月份的一天晚上，雷达、李友、周红卫、王石刚、杨海江、代彬昌以及几名女子在老良哥烧烤店门口吃烧烤，共消费1758元人民币，当晚李友支付1000元后，剩下的758元雷达记账后一直未支付。17、2018年I0月23日晚上，雷达、李梦到老良哥烧烤店吃烧烤，遇到5号桌、2号桌有熟人，结账时雷达自愿承担5号桌、2号桌的烧烤费用，共计850元人民币，雷达叫老板记账后一直未支付。上述事实，有接处警登记表、立案决定书，点菜单，被害人陈某1、杨某1的陈述，证人洪某、杨某4、李某2、孟某2、邱某、周某2、雷某、赵某1、郑某、唐某2的证言，被告人的李友、周红卫、杨海江、周伟、代彬昌、王石刚、雷达的供述、辨认笔录及照片，人像辨认笔录及照片，现场勘验检查笔录及照片，现场指认指认笔录及照片等证据证实（三）水乡路1号烧烤店1.2017年6月21日晚上，被告人代彬昌伙同被告人王石刚、周伟、杨海江和几名女子到水乡路1号烧烤店二楼吃烧烤，吃烧烤过程中，代彬昌等人故意裸露纹身，给老板造成心理压力，代彬昌先支付100元钱给老板杨某2，并向杨某2索要500元钱，与剩余的烧烤费合并后记账1000元。2．2017年11月份一天晚上，代彬昌伙同几名女子到水乡路1号烧烤店吃烧烤，共消费400元，代彬昌以没有钱叫老板记账，至今未支付该费用。3.2017年11月份一天晚上，被告人杨海江和刚认识的几个朋友到水乡路1号烧烤店二楼吃烧烤，共消费520元，杨海江叫老板记账，至今未支付该费用。4．2017年8月份一天晚上，被告人周伟伙同被告人代彬昌、杨海江、周红卫、王石刚来到水乡路1号烧烤店二楼吃烧烤，共计消费394元，周伟叫老板记账，至今未支付该费用。上述事实，有受案登记表、立案决定书，点菜单，被害人杨某2陈述，被告人杨海江、周伟、代彬昌、王石刚、供述、辨认笔录，现场勘查笔录及照片，现场指认笔录及照片等证据证实。（四）梦雯烧烤店1．2017年快过年的一天晚上，被告人杨海江伙同被告人王石刚、周伟以及几个不知名的女子到梦雯烧烤店的3号桌吃烧烤，共计消费280元人民币。杨海江以没有钱叫老板记账为由拒不支付烧烤费给老板孟某1。2．2017年9月份一天晚上，被告人周伟伙同被告人王石刚、杨海江到梦雯烧烤店3号桌吃烧烤，共计消费1080元人民币，周伟以没有钱叫老板记账为由拒不支付烧烤费给老板孟某1。3.2018年8月份一天晚上，被告人王石刚伙同被告人周伟以及几个不知名的女子到丘北县梦雯烧烤店的4号桌吃烧烤，共计消费705元人民币。事后王石刚以没有钱叫老板记账为由拒不支付烧烤费给老板孟某1。4．2017年9月份一天晚上，被告人代彬昌伙同被告人周伟、王石刚到梦雯烧烤店的一楼吃烧烤，共计消费360元人民币，代彬昌以没有钱叫老板记账为由拒不支付烧烤费给老板孟某1。上述事实，有受案登记表、立案决定书，点菜单、酒水单，被害人钱某、孟某1陈述，被告人杨海江、王石刚、周伟、代彬昌供述、辨认笔录，辨认笔录，现场勘查笔录及照片、现场指认笔录及照片等证据证实。（五）彬彬香辣蟹烧烤店2018年9月份的一天晚上，被告人周伟伙同被告人王石刚及几名女子到彬彬香辣蟹烧烤店门前的一张桌子吃烧烤，共计消费500元人民币，周伟以没有钱叫老板记账为由拒不支付烧烤费给老板陈某2。上述事实，有受案登记表、立案决定书，被害人陈某2陈述，被告人周伟供述、王石刚辨认笔录，现场勘查笔录及照片、现场指认笔录及照片等证据证实。（六）简爱主题酒店2016年底至2017年5月期间，被告人周伟、周红卫到丘北县简爱主题酒店开房入住，开房期间，因多次拖欠房费，前台的服务员催收房费时，周伟打了服务员的脸一巴掌，至今周伟、周红卫欠房费720元未支付。上述事实，有受案登记表、立案决定书，简爱主题酒店入住清单，被害人王某2、张某1陈述，被告人周红卫、周伟供述、辨认笔录、现场勘查笔录及照片、现场指认笔录及照片等证据证实。（七）金穗商务酒店寻衅滋事事实2018年12月至2019年2月期间，被告人周伟、王石刚到丘北县金穗商务酒店开房入住，过了一段时间，周伟、王石刚以没有钱为由未支付房费，老板认为周伟、王石刚是混社会的，怕得罪周伟、王石刚，还是开房给二人住，周伟、王石刚欠房费500元未支付。上述事实，有受案登记表、立案决定书，住宿登记本，.被害人汤某陈述及微信聊天记录，被告人周伟、王石刚、供述、辨认笔录，现场勘查笔录及照片，现场指认笔录及照片等证据证实。（八）舒馨宾馆寻衅滋事案2017年10月至2018年1月期间，被告人周伟、王石刚到丘北县舒馨宾馆开房入住，开房期间，因多次拖欠房费，2018年1月份的一天，前台的服务员姜某2叫开房费，周伟不得要打姜某2，姜某2怕被打就去了一楼，周伟、王石刚欠房费1400元房费至今未支付。上述事实，有受案登记表、立案决定书，住宿登记，被害人姜某1陈述、辨认笔录，证人姜某2、唐某2证言和辨认笔录及照片，被告人周伟、王石刚供述、辨认笔录，现场勘查笔录，现场指认笔录及照片等证据证实。（九）法莱西酒吧寻衅滋事事实2018年11月23日晚上11时许，被告人李友、周红卫、周伟、杨海江、王石刚从新城区法莱西ＫＴＶ唱歌出来，到酒吧时雷某表哥梁某在与人吵架，罗正强、李友等去劝架时双方产生误会，因此罗正强、李友等人与梁某、徐某等人扔啤酒瓶互殴，李友等人扔啤酒瓶打伤在隔壁桌喝酒的唐某3、谢某、朱某等人，从而引发三方混战，致使谢某受伤，酒吧财物被毁。上述事实，有接处警登记表、受案登记表、受案回执，被害人薛某陈述，证人孟某2、邱某、唐某3、谢某、朱某、许某、罗某、徐某、梁某、赵某2证言，被告人李友、周红卫、杨海江、王石刚、罗正强供述等证据证实。除上列证据外，还有人身安全检查笔录、入所健康检查表，户口证明、前科劣迹查询证明、刑事判决书、释放证明书、网上在逃人员查询证明，抓获经过、到案经过，证人郑某、证言，被告人李友、周伟、周红卫、张志成、杨海江、王石刚、代彬昌、罗正强、雷达、李梦供述及辩解等证据证实本案犯罪事实。上述证据经过当庭质证认证，来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证形成证据链，足以证实本案查明事实，本院予以确认。本院认为，上诉人李友、周红卫、杨海江、代彬昌、张志成及原审被告人周伟、雷达、王石刚、罗正强、何强、郑建龙、李梦实施的犯罪行为符合《中华人民共和国刑法》各分则的犯罪构成要件，均构成犯罪，应依法予以惩处。对12名上诉人（原审被告人）及原审被告人均按照罪责刑相适应的原则，综合考虑相应的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》的有关规定判处。另查明，何强、郑建龙明知李友、周红卫、杨海江涉嫌犯罪仍帮助三人逃匿，其行为应构成窝藏罪。一审判决认定何强、郑建龙构成包庇罪定性错误，应予纠正，但量刑适当，应予维持。李友、周红卫、杨海江、张志成、雷达、李梦、何强、郑建龙违反国境管理法规，结伙偷越国境且情节严重，构成偷越国境罪。一审判决认定李友、周红卫、杨海江、张志成、雷达、李梦、何强、郑建龙构成偷越国（边）境罪定性不准确，应予纠正，但量刑适当，应予维持。本院根据在案证据、相关法律对李友等5名上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见综合评判如下：（一）关于恶势力犯罪的认定问题经查，在案证据能够相互印证，证实李友出狱后与周红卫、代彬昌、杨海江、王石刚、周伟等人经常纠集在一起，采用威胁、恐吓、裸露纹身等手段，长期在丘北县城区的烧烤店、酒店等场所强行消费拒不支付费用，还在丘北城区并多次实施寻衅滋事、聚众斗殴等违法犯罪行为，形成了以李友、周红卫为纠集者，杨海江、周伟、代彬昌、王石刚为较为固定成员的恶势力犯罪团伙，该团伙长期在丘北县城区吃霸王餐、强拿硬要的行为严重影响丘北城区的餐饮、住宿行业的生产经营活动，对当地烧烤店、酒店的营业造成了恶劣影响；借故生非、逞强斗狠实施寻衅滋事、聚众斗殴的违法犯罪活动，为非作恶、欺压百姓，扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响。李友、周红卫、杨海江、周伟、代彬昌、王石刚的违法犯罪行为符合恶势力团伙认定标准，一审判决认定恶势力团伙定性准确。故上诉人李友、周红卫、杨海江、代彬昌及其辩护人提出本案不属于恶势力犯罪团伙，上诉人不是恶势力犯罪纠集者或成员的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。（二）关于M2慢摇吧门口寻衅滋事是否构成犯罪的问题根据相关法律规定，随意殴打他人，情节恶劣的构成寻衅滋事罪；随意殴打他人，破坏社会秩序，致二人轻微伤的应予立案追诉。经审查，在案证据证实，在丘北县城区Ｍ2慢摇吧门口，李友、周红卫、代彬昌因李友无证驾驶车辆与金某驾驶载纳云川的车辆发生碰撞发生争执后，一言不合即被害人实施殴打，李友实施了持石头对被害人进行殴打行为，周红卫对被害人实施抱丢行为，代彬昌实施一旁助威并驾车载李友、周红卫逃离现场行为，属共同犯罪。经鉴定，二被害人的伤均为轻微伤。故一审判决认定李友、周红卫、代彬昌借故生非、随意殴打他人致二人轻微伤的犯罪事实清楚，证据确实、充分。故对李友、周红卫、代彬昌及其辩护人关于该桩不构成犯罪的上诉理由和辩护意见不予采纳。（三）关于上诉人李友及其辩护人所提上诉理由和辩护意见对于李友具有自首情节、积极赔偿被害人损失并取得谅解、动员部分同案人投案的立功表现，请求对其从轻或减轻处罚上诉理由和辩护意见。经查，无证据证实李友具有立功表现，李友具有自首情节、积极赔偿被害人损失并取得谅解，原判据此已对其从轻判处，再予从轻处罚请求本庭不予采纳。（四）关于上诉人周红卫及其辩护人所提上诉理由和辩护意见对周红卫聚众斗殴罪中一直在劝架，没有伤害被害人，所起作用较小，应属从犯的上诉理由和辩护意见。经审查，在案证据证实，李友、周红卫、周伟、杨海江伙同张志成、罗正强、李泽帅在与他人发生冲突时，为报复他人，在烧烤店成帮结伙持械与胡某1等人持砍刀殴打，周红卫在周伟、张志成等人拉砍刀到现场后，主动持砍刀围砍王某3等人。原判认定在共同犯罪，各被告人与他人发生矛盾后，自主回应，各自分工，搬运工具后积极参与斗殴，作用相当，不宜区分主从犯并无不当。故本庭对该上诉理由和辩护意见不予采纳。对周红卫在签单寻衅滋事中，签单的次数较少，总金额没有超过1000元，但量刑过高的上诉理由及辩护意见。经审查，在案证据证实，周红卫伙同他人在老良烧烤店强吃已超过1000元，并且伙同其他同案人长期多次实施消费后拒不支付费用、强拿硬要的犯罪行为，扰乱了社会生活秩序，造成了恶劣影响，原判已综合考虑其具有自首情节，数罪并罚后对其从轻处罚，量刑并无不当。故本庭对该上诉理由和辩护意见不予采纳。对周红卫具有自首情节，事后积极赔偿，一审量刑未体现从轻处罚的上诉理由和辩护意见。经审查，无证据证实其对被害人进行了赔偿，原判已认定其具有自首情节，量刑时已对其从轻判处。故本庭对该上诉理由和辩护意见不予采纳。（五）关于上诉人杨海江及其辩护人所提上诉理由和辩护意见对杨海江2018年3月至6月及7月至11月其不在丘北；在此期间发生的寻衅滋事，其均未参与；在其参与的犯罪中，均系从犯的上诉理由和辩护意见。经审查，无证据证实杨海江在此期间不在丘北，且杨海江在侦查阶段对其在此期间多次伙同同案被告人周伟、王石刚等人到老良烧烤店消费后欠帐不付款的事实供认不讳，同案被告人对杨海江在此期间多次参与到老良烧烤店消费后欠帐不付款的事实均作了供述，被害人及证人对此期间杨海江在多次伙同他人消费后欠账不付的事实亦作了证实提出其参与的犯罪均属从犯的辩解，与查明的事实不符，故本庭对该上诉理由和辩护意见不予采纳。对杨海江具有自首情节，积极赔偿，一审量刑未体现从轻处罚的上诉理和辩护意见。经审查，无证据证实杨海江参与聚众斗殴后对被害人损失给予了赔偿；杨海江系恶势力成员，一审判决在量刑时已充分考虑杨海江具有自首情节，综合考虑其犯罪情节、社会危害性，对其所作量刑并无不当。故本庭对该上诉理由和辩护意见不予采纳。（六）关于上诉人代彬昌及其辩护人所提上诉理由和辩护意见对代彬昌在老良哥烧烤店、梦雯烧烤店、水乡路1号烧烤店寻衅滋事中，其没有显露过纹身，没有用语言威胁过老板；老良哥烧烤店寻衅滋事违法事实的第12桩其没有与雷达、李友等人在老良哥烧烤店门口吃烧烤的上诉理由，及辩护人提出代彬昌到案后能坦白认罪认罚，建议对其从轻处罚的辩护意见。经审查，代彬昌对在参与寻衅滋事中，其与王石刚、杨海江、周红卫都会把纹身显露出来的事实供认不讳，同案被告人对老板不给签单就会语气强硬的事实作了供述；老良哥烧烤店老板证实代彬昌参与了该桩，同案被告人周伟、王石刚等人对代彬昌参与第12桩均作了供述。一审法院综合考虑其犯罪情节、社会危害性及量刑情节，对其所作量刑并无不当。故本庭对该上诉理由和辩护意见不予采纳。（七）关于上诉人张志成及其辩护人所提上诉理由和辩护意见对张志成不是恶势力成员，聚众斗殴中其没有起到主要责任，具有自首，积极赔偿情节，请求对其从轻减轻处罚的上诉理由和辩护意见。经审查，一审判决并未认定张志成为恶势力成员；在案证据证实，在聚众斗殴中，张志成携带刀具，后又与周伟等人开车拉刀到现场，并持刀伙同同案人对被害人进行围殴，起主要作用，一审法院综合考虑其犯罪情节、社会危害性及其具有自首和积极赔偿等量刑情节，对其所作量刑并无不当。故本庭对该上诉理由和辩护意见不予采纳。综上所述，原判量刑适当。审判程序合法。但认定何强、郑建龙构成包庇罪定性错误，认定李友、周红卫、杨海江、张志成、雷达、李梦、何强、郑建龙构成偷越国（边）境罪定性不准确，应予纠正。五上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，均不能成立，不予采纳。对检察机关的审查意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百九十二条、第二百九十三条、第三百一十条、第三百二十二条、第十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条、第七十三条二、三项、第七十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款（一）（二）项的规定，判决如下：一、维持云南省丘北县人民法院（2020）云2626刑初1号判决一、二、三、七、八、十、十一、十二项中对原审被告人犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、诈骗罪的定罪量刑部分及第四、五、六、九、十三项的定罪量刑部分；二、撤销云南省丘北县人民法院（2020）云2626刑初1号判决一、二、三、七、八、十、十一、十二项中犯偷越国（边）境罪、犯包庇罪的定罪部分；三、上诉人李友犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯偷越国境罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；数罪并罚，合并为有期徒刑八年零四个月，并处罚金人民币5000元。决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币5000元。（罚金自判决生效后一个月内缴付。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月23日起至2027年3月22日止。）上诉人周红卫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯偷越国境罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币4000元；数罪并罚，合并为有期徒刑八年零四个月，并处罚金人民币4000元。决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币4000元。（罚金自判决生效后一个月内缴付。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月23日起至2027年3月22日止。）上诉人杨海江犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零六个月；犯偷越国境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；数罪并罚，合并为有期徒刑七年零二个月，并处罚金人民币3000元。决定执行有期徒刑六年零八个月，并处罚金人民币3000元。（罚金自判决生效后一个月内缴付。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月23日起至2025年11月22日止。）上诉人张志成犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯偷越国境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；数罪并罚，合并为有期徒刑四年，并处罚金人民币3000元。决定执行有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币3000元。（罚金自判决生效后一个月内缴付。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月25日起至2022年11月24日止。）原审被告人雷达犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯偷越国境罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元，数罪并罚，合并为有期徒刑六年零四个月，并处罚金人民币25000元。决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币25000元。（罚金自判决生效后一个月内缴付。刑期从判决执行之日起计算。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月22日起至2025年3月21日止。）原审被告人何强犯窝藏罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯偷越国境罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元；数罪并罚，与前罪所判刑期三年零六个月合并为五年零八个月，并处罚金人民币4000元。决定执行有期徒刑五年零四个月，并处罚金人民币4000元。（罚金自判决生效后一个月内缴付。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月22日起至2024年7月21日止。）原审被告人郑建龙犯窝藏罪，判处有期徒刑一年零三个月；犯偷越国境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；数罪并罚，合并为有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币3000元。决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币3000元。（罚金自判决生效后一个月内缴付。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月22日起至2020年9月21日止。）原审被告人李梦偷越国境罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币5000元。（罚金自判决生效后一个月内缴付。缓刑考验期自判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审判长 元 华审判员 郑朝恒审判员 刘建鹏二〇二〇年七月十五日书记员 杨健勇