文书内容广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初475号原告：张荣进，男，1988年5月15日出生，汉族，住贵州省遵义县,委托诉讼代理人：凌晨,湖南业达律师事务所律师。被告：广州欧饰皇新材料科技有限公司，住所地广东省广州市花都区新华街商业大道**之三115，统一社会信用代码×××56Ｕ。法定代表人：焦玉川，总经理。委托诉讼代理人：吴海芳、任皓明，均为广东裕信律师事务所律师。原告张荣进与被告广州欧饰皇新材料科技有限公司（以下简称欧饰皇公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张荣进的委托诉讼代理人凌晨、被告欧饰皇公司的委托诉讼代理人任皓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张荣进向本院提出诉讼请求：1.解除张荣进与欧饰皇公司签订的《简致产品销售合同》；2.欧饰皇公司向张荣进返还货款262138.44元；3.欧饰皇公司向张荣进支付违约金134000元；4.欧饰皇公司返还张荣进品牌服务费5000元；5.本案诉讼费由欧饰皇公司承担。事实和理由：2017年9月，欧饰皇公司在网上宣称其为一家领先于全国的一站式全屋定制整装服务商，是国际新派建材装饰的领导者。在欧饰皇公司宣传的引诱下，张荣进在2017年10月31日与欧饰皇公司签订《简致产品销售合同》，欧饰皇公司授权张荣进使用欧饰皇公司的经营资源在特定区域内经营，张荣进向欧饰皇公司支付品牌服务费5000元，进货定金268000元。签订合同后，张荣进依约支付上述款项，但欧饰皇公司并未依约提供相关品牌管理指导、咨询、推广等服务。而且欧饰皇公司存在虚假宣传的行为，在同一地区设立同样的加盟商，剥夺了张荣进的独家权利，导致张荣进销售业绩惨淡。现合同履行期限已届满，张荣进在欧饰皇公司处尚有262138.44元的货款未使用，但欧饰皇公司拒绝返还，故张荣进起诉至法院。被告欧饰皇公司辩称：1.涉案合同不属于特许经营合同，而是买卖合同，本案应定性为买卖合同纠纷。涉案合同已明确张荣进属于我方的区域代理，而且涉案合同的主要内容为购销特定品牌货物的价格、流程、返利及区域代理，并未涉及许可使用商标、商号、专利权、专有技术等专有权利，故涉案合同为买卖合同。2.我方并不存在违约行为。提供货物是涉案合同约定的主要义务，而提供品牌管理指导、咨询及技术支持属次要义务。我方已履行提供货物这一主要义务，而拒不履行次要义务并不会导致合同无法履行，也不会妨碍双方签订合同目的的实现，不属于根本违约。实际上，我方已为张荣进提供了经营管理指导、咨询及技术支持等服务。3.张荣进请求的违约金过高。违约金的性质是以补偿性为主、以惩罚性为辅。张荣进未能提供相应证据证明其因我方行为而遭受了损失及具体金额，其要求我方按合同总额的百分之五十承担违约责任，明显过高。综上，请求驳回张荣进的全部诉讼请求。经审理查明：一、欧饰皇公司拥有的经营资源上海彬度服饰有限公司是第1654415号“简致+JIANZHI”注册商标专用权人，该商标核准使用在第19类商品上，包括砖、瓷砖、木地板、非金属楼梯、大理石等，注册日期为2015年8月14日,有效期至2025年8月13日。欧饰皇公司提交的《商标使用授权书》、《商标授权协议书》显示，上海彬度服饰有限公司将上述商标授权给广州腾徽环保材料有限公司独占许可使用，广州腾徽环保材料有限公司授权欧饰皇公司使用并允许欧饰皇公司向第三方授权使用，授权期限为2017年5月1日至长期。二、涉案合同的签订、履行2017年10月31日，欧饰皇公司与张荣进签订《简致产品销售合同》，约定：欧饰皇公司拥有“「简致」装饰系列产品”的所有权，张荣进自愿加入该产品的销售网络，张荣进的销售区域是湖南省衡阳市；张荣进只能在此区域内经营业务，不能以任何形式跨区域经营及网店销售；合同履行期自2017年10月31日起至2018年10月30日止。该合同约定合作条件为：1.张荣进向欧饰皇公司支付进货定金268000元，品牌服务费5000元。此款作为张荣进取得「简致」系列产品特约网点销售的必要条件。2.在签订合同后，张荣进向欧饰皇公司缴纳完毕合同相应款后，张荣进同意样板房按欧饰皇公司设计师设计的方案装修，欧饰皇公司按照出厂价向张荣进赠送60000元的样板装饰材料以及全屋设计软件及开业用品17500元。作为张荣进布置展厅样品及张荣进启动当地市场营销使用。该合同还约定：合同进货定金返还抵扣方式：张荣进后续出厂价进货享受15%奖励以货物方式返还，（不含品牌服务费）直至合同进货定金返还抵扣完为止；若张荣进在合同期内停止进货或在合同履行期届满后，张荣进未能达成续签合同的，该奖项终止；张荣进向欧饰皇公司提交定货清单，欧饰皇公司收悉并确认张荣进货款到账后，按张荣进定单排期生产、发货；欧饰皇公司协助张荣进提供经营管理指导、咨询及技术支持；欧饰皇公司开通销售热线和网站，配合网点销售和问题答疑，并根据各个市场的需要派专人进行营销指导，配合张荣进尽快打开市场销售；欧饰皇公司应以不断完善和先进的咨询手段为张荣进提供最新的市场信息服务；欧饰皇公司有关产品的电视广告、报纸广告、网络宣传资料等由欧饰皇公司统一合理安排，让合作商最大化收益；欧饰皇公司拥有“「简致」装饰系列产品”运作方案的制定及相关产品统一建议零售价的制定权和发布权；合同履行过程中，任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约金按违约所涉及的合同金额的80%计算。上述合同落款处还有一段手写内容：“乙方（张荣进）享受省会级价格与省会含辖区县返点13%。今收到定金壹拾万元整，余款壹拾柒万叁仟元在2017年11月2日前补清，否则合同作废，定金不退。”欧饰皇公司在该手写内容上盖章。当日，双方还签订《赠送协议》，欧饰皇公司同意赠送张荣进70000元的市场样板装饰系列产品，作为张荣进店面租金补贴、开业促销、宣传推广。该协议还手写一行字样“另赠送智能系统一套”。欧饰皇公司在该字样上盖章。当日，欧饰皇公司出具收据，表示收到张荣进项目款100000元。欧饰皇公司向张荣进出具《全屋整装合作政策》，载明进货定金为268000元，进货返利为13%；总部和代理商均有义务和权力在代理商的空白区域发展代理经销商，总部发展的给予代理商10%作为奖励。2017年11月2日，欧饰皇公司再次出具收据，表示收到张荣进的项目款168000元及品牌服务费5000元。上述合同签订后，欧饰皇公司开具多张产品配货单，详情如下：            时间              金额（元）              定金抵扣15%（元）              应付货款（元）              合同额余款（元）                  2017年11月12日              30886.2              未记载              未记载              未记载                  2017年11月15日              50779.92              未记载              未记载              未记载                  2017年11月21日              5494.41              未记载              未记载              未记载                  2018年1月16日              15288.4              2293.6              12994.8              未记载                  2018年3月5日              460.32              69.05              391.27              未记载                  2018年4月2日              12932.7              1940              10992.7              263430.2                  2018年5月1日              8612.352              1291.8528              7320.4992              262138.444                  2018年6月11日              6911.84              1036.776              5875.064              260948.6                  2018年7月10日              5204.16              780.624              4426.536              260167.976                  2018年 8月3日              11109.336              1666.401              9442.939              258501.575                  2018年8月20日              947.424              142.1136              805.3104              258359.461                  2018年8月23日              16087.32              2413.098              13674.222              255937.781                  2018年9月5日              340.2              51.03              289.17              255886.7509                  2018年9月25日              11886.592              1783.05              10104              254103.7009                  2018年10月16日              1305.9              195              1111              253908.7      以上产品配货单均有张荣进的签名，但最后三张产品配货单未写落款日期，仅载明开单日期为2018年9月5日、2018年9月25日、2018年10月16日。欧饰皇公司制作的《客户订单明细》显示，欧饰皇公司给予张荣进免费的配货金额6万元，市场赠送额度7万元。该明细显示欧饰皇公司赠送张荣进市值70024.2元的产品，但未载明该赠送产品的具体内容。张荣进不确认收到欧饰皇公司赠送的13元货物，仅确认收到《赠送协议》上的货物，但主张该批货物不值7万元。张荣进、欧饰皇公司均确认欧饰皇公司除了收取上述进货定金26.8万元、品牌服务费5000元之外，还收取了张荣进的货款，但双方未明确货款金额。庭审中，欧饰皇公司确认张荣进剩余预存货款金额为253908.7元。三、张荣进主张欧饰皇存在违约的事实全国企业信用信息公示系统显示：2018年2月28日，广州市花都区工商行政管理局作出穗花工商处字[2018]412号行政处罚决定书，查明欧饰皇公司从2017年7月25日至2017年11月3日，在其官方网站上发布“企业全面通过ISO9001质量认证”、“源于意大利”、“欧饰皇采用全球顶尖技术”、“欧饰皇首创革新智能技术”、“拥有8万平方米工厂，位于广州市花都”等广告内容；从2017年8月9日至2017年11月3日，在其官方网站××上发布“源自英国皇室经典”、“凭借行业领先的技术优势，获得了国家发明专利”、“产品即装即用，图案款式丰富，可随心所欲，成为了全球首创科技产品”等广告内容。且欧饰皇公司于2017年10月9日至2017年11月3日，在其公司宣传栏、办公楼楼梯、生产车间横幅使用“欧亚集团”的字样，在公司宣传栏上印有“欧亚集团是一家集新型材料研发、生产、销售、服务于一体的大型高新技术产业”、“目前拥有8万平方米工厂，位于广州市花都区”、“已成为业界首屈一指一站式供货企业”的内容。经查实：该企业并未通过ISO9001质量认证，与意大利企业及英国皇室均没有联系，企业实际经营面积只有13500平方米，其企业名称并非“欧亚集团”，上述宣传内容对客户和公众造成误导。而“欧饰皇采用全球顶尖技术”、“欧饰皇首创革新智能技术”、“产品即装即用，图案款式丰富，可随心所欲，成为了全球首创科技产品”和“已成为业界首屈一指一站式供货企业”等广告内容，含有“顶尖”、“首创”和“首屈一指”等最高级别用语，属于广告法禁止发布的内容。欧饰皇公司在官方网站上谎称“凭借行业领先的技术优势，获得了国家发明专利”，但实际上并未取得专利权。该局认定欧饰皇公司构成以下违法行为：（一）欧饰皇公司通过在其官方网站发布含有虚假或者引人误解的内容，进行招商加盟，诱导吸引客户与其签订合同并造成不良的社会影响，涉嫌违反《中华人民共和国广告法》第四条第一款“广告不得含有虚假或者引人误解的内容，不得欺骗、误导消费者”的规定，构成发布含有虚假或者引人误解的广告的违法行为。（二）当事人通过在官方网站和宣传栏发布含有“顶尖”、“首创”和“首屈一指”等内容，诱导客户与其签订合同并产生较多投诉，已造成一定的社会危害，其行为涉嫌违反《中华人民共和国广告法》第九条第（三）项“广告不得有下列情形：。（一）使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语”的规定。张荣进提交案外人的《全屋整装合作政策》、《赠送协议》，载明欧饰皇公司在2017年11月30日授权雷智强为湖南省衡阳市耒阳市“简致装饰系列产品”的经销商。欧饰皇公司对此不予确认。2017年12月4日，李志荣与欧饰皇公司签订同样内容的《简致产品销售合同》，欧饰皇公司授权李志荣为湖南省衡阳市耒阳市“「简致」装饰系列产品”的销售商。李志荣支付进货定金50000元。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定,商业特许经营,是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业(以下简称特许人),以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者(以下称被特许人)使用,被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营,并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该条规定,特许经营合同法律关系应具备三个条件:一是特许人拥有注册商标、企业标志等经营资源,被特许人的经营资源受特许人的控制;二是被特许人根据特许人的授权在统一经营模式下开展经营;三是被特许人支付特许经营费用。本院认为,涉案《简致产品销售合同》具备上述特许经营合同法律关系的特征。第一,根据第1654415号“简致+JIANZHI”注册商标的登记、授权情况可知,欧饰皇公司持有“简致”商标等经营资源。欧饰皇公司将该经营资源授权张荣进在指定区域内使用,并明确张荣进不得跨区域经营,由此可见,张荣进的经营资源受欧饰皇公司控制。第二,涉案合同明确约定,张荣进的样板房按照欧饰皇公司设计师设计的方案装修，欧饰皇公司拥有“「简致」装饰系列产品”运作方案的制定及相关产品统一建议零售价的制定权和发布权,以上内容符合“被特许人在统一模式下开展经营”的法律特征。第三,根据合同约定,张荣进须支付品牌服务费5000元，该费用属于特许经营费。故涉案《简致产品销售合同》为特许经营合同。涉案《简致产品销售合同》签订后，张荣进已依约支付合同项下的付款义务，欧饰皇公司应当依约履行相关义务。然而，欧饰皇公司并未提交证据证明其已依约提供品牌管理指导、咨询、推广等服务，而且欧饰皇公司还存在以下违约、违规行为：1.欧饰皇公司在与张荣进签订涉案合同之后，在同样区域内还发展了雷智强、李志荣为其加盟商，但是欧饰皇公司并未告知张荣进，也未依据《全屋整装合作政策》的约定给与张荣进10%的奖励。2.欧饰皇公司未按照《商业特许经营管理条例》第二十二条规定，向张荣进披露其在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估、最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况、特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录。事实上，广州市花都区工商行政管理局已于2018年2月28日作出穗花工商处字[2018]412号行政处罚决定书，认定欧饰皇公司存在虚假宣传，进行招商加盟，诱导吸引客户与其签订合同并造成不良的社会影响等。该事实的发生，对于涉案《简致产品销售合同》的履行存在重大影响。关于张荣进主张解除合同、退还品牌服务费的问题。涉案合同在2018年10月30日期满，本案并无证据证明张荣进在合同期满前已明确告知欧饰皇公司解除合同，张荣进提起本案之诉时，合同期已届满，故张荣进主张解除合同、退还品牌服务费5000元，本院均不予支持。关于应否退还进货定金的问题。根据《简致产品销售合同》的约定，张荣进支付的268000元为进货定金，可以按照15%的比例抵扣进货款项，而且欧饰皇公司在庭审中亦确认张荣进仍剩余预存货款253908.7元，故本院认定张荣进支付的268000元为预付货款。依上所述，该合同未能续签，是欧饰皇的违约行为所造成，故欧饰皇公司应退还张荣进剩余预存货款。因2018年10月16日的产品配货单已载明张荣合同金额剩余253908.7元，张荣进已在该产品配货单签名，而且欧饰皇公司对该金额予以确认，故欧饰皇公司应退还张荣进剩余预存货款253908.7元。关于欧饰皇公司应支付的违约金问题。本案并无证据证明因欧饰皇公司的违约给张荣进造成的损失金额，而且涉案合同约定的违约金计算标准明显过高。考虑欧饰皇公司已给予张荣进6万元的免费配货金额，也给予张荣进其他赠品，且《赠送协议》已约定欧饰皇公司赠送的内容系作为张荣进店面租金补贴、开业促销、宣传推广等，再结合考虑欧饰皇公司在2017年11月30日、2017年12月4日发展案外人在同样地区经营后，未给予张荣进约定的奖励，故本案酌情确定欧饰皇公司应违约金30000元。张荣进超出该金额的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、广州欧饰皇新材料科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张荣进退还预付货款253908.7元；二、被告广州欧饰皇新材料科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张荣进支付违约金30000元；三、驳回原告张荣进的其他诉讼请求。案件受理费7317元，由原告张荣进负担2138元，由被告广州欧饰皇新材料科技有限公司负担5179元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  刘根星人民陪审员  陈钢鸣人民陪审员  王玉莹二〇二〇年七月六日书 记 员  周莺妍黄彩虹