成都市双流区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0116刑初204号 公诉机关成都市双流区人民检察院。 被告人喻云梅，女，1992年4月16日出生，汉族，大专文化，户籍所在地四川省南部县。2019年6月20日因涉嫌犯职务侵占罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年7月11日由成都市公安局双流区分局决定取保候审。现未羁押。 辩护人金正坤，四川希航律师事务所律师。 成都市双流区人民检察院以川成双公诉刑诉[2020]15号起诉书指控被告人喻云梅犯贪污罪，于2020年3月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市双流区人民检察院指派检察员樊秀玲出庭支持公诉，被告人喻云梅及其辩护人金正坤到庭参加诉讼。现已审理终结。 成都市双流区人民检察院指控，2018年3月7日，成都宏博睿达建筑劳务有限公司派遣被告人喻云梅到位于成都市双流区九江街道办事处的中交一公局第三工程有限公司（国有公司）成都轨道交通17号线一期工程TJ07标项目经理部从事综合办公室办事员工作。2018年6月28日，喻云梅接任综合办公室主管工作，负责办公用品、生活用品、食堂食材的采购工作。自2018年7月至2019年1月期间，喻云梅利用职务之便，采用重复报账的手段侵吞燃气费45595元（立案前退还2万）；采用截留货款的方式侵吞食堂食材货款116703.75元、侵吞电信费2100元，共计164398.75元。 为支持指控事实成立，成都市双流区人民检察院当庭出示了书证，证人证言，被害人陈述，被告人的供述与辩解，勘验、辨认笔录等证据。成都市双流区人民检察院认为，被告人喻云梅利用经手、保管公共财物的职务之便侵占国有公司资金，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。 被告人喻云梅对公诉机关起诉指控的事实和罪名不持异议并认罪。其辩护人提出：1.公诉机关指控喻云梅犯贪污罪的定性不当，应以职务侵占定罪量刑；2.喻云梅归案后如实供述了自己的罪行，具有坦白情节；3.喻云梅系初犯，当庭自愿认罪悔罪，案发前已退还公司2万元，案发后与公司达成还款协议并取得了公司的谅解，请求法院从轻判处。 经审理查明，2018年3月7日，成都宏博睿达建筑劳务有限公司派遣被告人喻云梅到位于成都市双流区九江街道办事处的中交一公局第三工程有限公司（国有公司）成都轨道交通17号线一期工程TJ07标项目经理部，从事综合办公室的办事员工作。2018年6月底，该项目部安排被告人喻云梅负责办公室的办公用品和食堂食材的采购等工作。其间，被告人喻云梅采购完物品后，将购物票据按程序送到财务室报账，在收到财务室的账款后再通过转账或现金的方式将货款交给售货方。自2018年7月至2019年1月期间，被告人喻云梅利用上述职务便利，采用重复报账的手段侵吞燃气费人民币45595元（立案前已退还2万元），采用截留货款的方式侵吞食堂的食材货款人民币116703.75元，侵吞电信费人民币2100元。以上共计人民币164398.75元。 另查明，案发后，被告人喻云梅及其亲属与被害单位达成还款协议，被告人喻云梅取得了被害单位的书面谅解。 上述事实，有经庭审举证、质证的公安机关出具的受案登记表、立案决定书、被告人喻云梅的到案经过，公安机关制作的现场勘验笔录、现场图及现场照片，被告人喻云梅的供述，被害单位员工刘某的陈述，证人陈某、孙某某、杨某某、卯某某的证言，微信聊天截图，账目明细及银行流水清单、微信转账明细，中交一公局第三工程有限公司文件，营业执照及情况说明，被告人喻云梅工作证明及职务证明，劳务派遣服务协议，劳动合同书，考勤表，工资，奖金结算清单，项目补贴食堂费用表、单据报销单，工商登记信息，还款协议书及谅解书，被告人喻云梅的户籍信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人喻云梅利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应追究其刑事责任。成都市双流区人民检察院起诉指控的事实清楚，但罪名不当，应予更正。被告人喻云梅归案后，如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。鉴于被告人喻云梅系初犯，当庭自愿认罪悔罪，案发后已与被害单位达成还款协议并取得了被害单位的书面谅解，本院在量刑时酌情予以从轻处罚。 关于公诉机关指控被告人喻云梅的行为构成贪污罪，本院认为，贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。根据《中华人民共和国刑法》第九十三条规定“国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论”。最高人民法院关于《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》第一条（四）项规定“从事公务，是指代表国家机关、国有公司、企业事业单位、人民团体等履行组织、领导、监督、管理等职责。公务主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动。如国家机关工作人员依法履行职责，国有公司的董事、经理、监事、会计、出纳人员等管理、监督国有财产等活动，属于从事公务。那些不具备职权内容的劳务活动、技术服务工作，如售货员、售票员等所从事的工作，一般不认为是公务”。本案中，被告人喻云梅作为国有公司的聘用制人员，仅在公司中从事劳务性工作，并不具有监督、管理国有资产等职权，不属于从事公务，不应认定为国家工作人员或以国家工作人员论，应以职务侵占罪对其定罪量刑。故公诉机关起诉指控的罪名不能成立，本院不予支持。 关于辩护人所提被告人喻云梅系初犯，具有坦白情节，能当庭自愿认罪悔罪，案发后与被害单位达成还款协议并取得被害单位书面谅解的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。 据此，根据被告人喻云梅犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人喻云梅犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。 二、对被告人喻云梅的违法所得人民币144398.75元，继续予以追缴，退赔给中交一公局第三工程有限公司成都轨道交通17号线一期工程TJ07标项目经理部。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周 跃 人民陪审员  袁冬梅 人民陪审员  廖宗懿 二〇二〇年七月十三日 书 记 员  肖 锋 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。