广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤07民终2348号上诉人（原审原告）:刘友军，男，1979年12月27日出生，汉族，住湖南省湘潭县湖***************。公民身份号码:430************533。委托诉讼代理人：李星强，男，1952年8月30日出生，汉族，住湖南省湘潭县***************。公民身份号码:430************517。系刘友军的岳父。被上诉人（原审被告）：江门市亮晶实业有限公司,住所地：广东省江门市蓬江区***************之一。统一社会信用代码：914************870。法定代表人：任美军，该公司总经理。委托诉讼代理人：乔宝华，广东华法(江门)律师事务所律师。上诉人刘友军因与被上诉人江门市亮晶实业有限公司（以下简称亮晶公司）劳动争议一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2020）粤0703民初1554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月28日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。刘友军上诉请求：1.撤销一审判决;2.判决亮晶公司补偿55个月的经济补偿金23517元;3.判决补发刘友军53个月周六加班双倍工资的另一半加班费39357元。事实与理由：一、双方对刘友军从2014年7月至2019年1月连续工作55个月的事实无争议。未签订劳动合同的原因是用人单位不愿签订劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十六条和第四十八条对用人单位与劳动者解除劳动关系作了强制性规定，根据该法规定，如果个别劳动者不签劳动合同，用人单位应在发生劳动关系最迟一个月内书面通知劳动者解除劳动关系，可不支付经济补偿金，如果超过一个月，必须向劳动者支付经济补偿金。并且，亮晶公司在55个月期间从未向刘友军支付五险一金的福利保障，依据该法第四十八条的解释，劳动者可以随时解除劳动合同。2018年4月，亮晶公司和刘友军双方已协商同意终止劳动关系，只是当时亮晶公司无人顶替刘友军工作岗位，因此要求刘友军一定要做到过春节。另外，亮晶公司曲解该法第五十条第三款立法精神，该款是专门针对用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查与工资表无关。二、根据劳动争议案件实行的举证责任倒置原则，由用人单位掌握管理的与仲裁请求相关的工资表，用人单位拒绝提供的，应当承担不利后果。因此，亮晶公司拒绝提供相关证据依法应承担不利后果。三、刘友军曾提供考勤表及工资表，每星期六加班的证据，其中有刘友军从2017年1月至2019年1月的考勤表和25个月工资表。2017年1月以前的星期六加班工资是依据后25个月的总工资÷25个月的星期六加班算出来的工资。四、根据法律规定，由于亮晶公司未签劳动合同，因此应对刘友军进行经济补偿，即终止劳动关系前12个月的平均工资。同时，根据法律规定，劳动者的月平均工资高于本地区职工平均工资三倍的，经济补偿的标准按职工平均工资的三倍支付。此外，最低工资不是针对经济补偿和休息日加班而规定的。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。亮晶公司辩称，一审法院判决查明事实清楚，适用法律正确，应予维持，刘友军的上诉请求应予驳回。刘友军向一审法院起诉请求：1.亮晶公司补偿55个月的经济补偿金23517元；2.亮晶公司支付53个月中每个周六休息日加班费39357元。一审法院判决：驳回刘友军的诉讼请求。一审案件受理费10元，由刘友军负担。二审中，刘友军提交了以下证据：江门市蓬江区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（蓬江劳人仲字[2020]0581号）一份，拟证明江门文鑫玻璃工艺品有限公司的老板比亮晶公司的老板更懂法律，应参照该仲裁判决亮晶公司支付经济补偿金及加班费。亮晶公司未提交新证据。本院组织双方当事人对以上证据进行质证。本院经审查认为，该仲裁裁决书与本案无关联，本院不予采纳。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对刘友军的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：刘友军请求亮晶公司支付经济补偿金、周六加班费的理由是否充分？关于经济补偿金问题。刘友军上诉主张根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，亮晶公司未为刘友军购买社保致使刘友军提出解除劳动合同，应向刘友军支付经济补偿金。本院认为，首先，刘友军在仲裁以及一审期间均以与亮晶公司协商一致解除劳动合同为由主张经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”的规定，刘友军于2018年4月18日以“家中有事”为由向亮晶公司提出辞职，离职日期为2018年5月18日，亮晶公司予以批准。期满后，刘友军并未离职，继续工作至2019年1月23日，因此，刘友军的申请离职并未实际履行，在刘友军提出辞职申请后至2019年1月23日期间双方仍存在劳动关系。2019年1月23日后，刘友军没有再回到亮晶公司处工作，属于自愿自行离职，不存在亮晶公司向刘友军提出解除劳动合同并与其协商一致解除劳动合同的事实，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项规定亮晶公司作为用人单位应当向刘友军支付经济补偿的情形。故刘友军以与亮晶公司协商一致解除劳动合同，亮晶公司应当支付经济补偿金，没有事实依据，本院不予采纳。其次，参照《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》第八条“……。劳动者以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同，应当在离职时明确提出，劳动者在离职时未以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同，其之后以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八第一款情形主张被迫解除劳动合同经济补偿金的，一般不予支持。”本案中，刘友军在离职时并未向亮晶公司明确提出是因亮晶公司未为其购买社保而解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定的被迫解除劳动合同的情形，应认定刘友军是因个人原因离职。故刘友军在二审期间又以被迫解除劳动合同为由主张亮晶公司应当支付经济补偿金，依据不足，本院不予采纳。关于周六加班工资的问题。根据《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”的规定，本案中，刘友军于2019年10月9申请仲裁主张周六加班费，亮晶公司在蓬江劳人仲字[2019]0755号仲裁期间提交了2017年1月之后的工资表和考勤表，因用人单位的工资支付台账应当至少保存二年，故刘友军应对2017年1月之前的出勤情况及亮晶公司欠发其星期六加班工资情况予以举证，但刘友军未能对此进行有效举证，应承担举证不能的法律后果，故对刘友军请求2017年1月之前的星期六加班工资，本院不予支持。对刘友军请求2017年1月至2019年1月的星期六加班工资。首先，因加班工资是以正常工作时间的工资作为计算基数，而刘友军以其该期间的总工资除以总月数再除以30天得出日工资作为工资计算加班工资于法不合。其次，亮晶公司单方制作的工资表没有刘友军的签名确认，故工资表中的工资构成除应扣款项和实发工资刘友军无异议外，其余各项工资构成的真实性本院不予采信。本院认为，由于双方当事人均无法举证刘友军的正常工作时间工资，本院结合刘友军已发工资总额（含应扣项目）和出勤情况，核算刘友军每月折算后的正常工作时间工资均未低于江门市最低工资标准。因此，无证据显示亮晶公司存在欠发刘友军星期六加班工资，故刘友军请求亮晶公司支付53个月中每个周六休息日加班费，于法无据，本院不予支持。综上所述，刘友军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由刘友军负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈 雪 娟审 判 员 李  翔审 判 员 甄 锦 源二〇二〇年七月二十七日法官助理 欧阳群星书 记 员 李 金 科赵金兰