广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初19258号原告：胡启友，男，1962年5月12日出生，汉族，住河南省光山县，委托代理人：徐克帆、何海华，均为广东合邦律师事务所律师。被告一：中国建筑第五工程局有限公司广州分公司，住所地广州市海珠区会展南五路******。负责人：黄忠。被告二：中国建筑第五工程局有限公司，住所地长沙市雨花区中意一，住所地长沙市雨花区中意一路**tyle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：田卫国。两被告共同委托代理人：黄伟平、黄思仪，均为被告二的职员。原告胡启友诉被告中国建筑第五工程局有限公司广州分公司、中国建筑第五工程局有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员杨曼独任审理，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人徐克帆、何海华，两被告的委托代理人黄伟平、黄思仪到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2010年11月12日，被告一与原告签订《劳动合同》约定，被告一同意招聘原告为员工，职务为司机，合同期限为2010年11月12日至2011年12月12日，原告照被告一的安排工作等。自此原告与被告一建立劳动关系。上述《劳动合同》约定的期限到期后，被告一没有与原告办理离职手续，而是要求原告继续在被告—处工作，没有与原告签订劳动合同。直至2018年9月1日，被告一为规避法律风险，利用原告缺少法律知识，哄骗原告签订第二份劳动合同，但根据有关法律规定，被告一从2011年12月13日至2018年9月1日没有与原告再签订劳动合同，早已超过一年，视为原告与被告一签订了无固定期劳动合同。2010年11月12日至2019年4月30日期间，被告一亦—直按时向原告发放工资。而2019年4月30日，被告一的管理人员突然口头通知原告，通知原告自2019年5月1日不用去上班了，即被告一在没有任何理由的情况下辞退了原告。后原不服被告一的辞退决定，多次与被告—进行沟通，但被告一工作人员不予答复。另外，原告申请仲裁期间，被告一的项目经理金超曾致电原告代理人何海华律师，通话内容显示被告一为响应公司领导要求，违法解除与原告的劳动合同并愿意给予经济补偿。综上，被告一的行为属于违法解除与原告的合同，根据有关法律规定，被告一应当向原告赔偿一次性经济赔偿金。另外，被告一是被告二的分公司，根据我国《公司法》第十四条之规定：分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。所以被告二应当对被告一的赔偿款项承担连带清偿责任。故请求法院判令：一、确认原告与被告一于2010年11月12日至2019年4月30日期间存在劳动关系；二、被告一向原告支付双倍经济赔偿金89208.9元；三、被告二对被告一对原告的赔偿款项承担连带清偿责任；四、两被告承担诉讼费用。两被告辩称：确认原告与被告一在2010年11月12日至2019年4月存在劳动关系。按照被告与原告劳动合同第六条明确约定，甲方根据工作需要，可以协商安排乙方的工作地点，乙方同意甲方根据生产经营的需要，安排乙方在甲方开展生产、经营、管理的任一地点从事工作。第二十四条第六款明确约定，乙方不服从正常的工作分配和调动，是严重违反甲方规章制度的行为。被告从未要求与原告解除劳动合同，是被告由于项目管理的要求，暂不需要配置司机，因此与原告协商，其是否愿意调整至与司机岗位薪酬相当的保安赶货、机操工岗位，如果原告不同意，被告也会安排他去其他工地做司机，但是原告在没有告知被告的情况下，便私自离岗，另行就业。在被告通知其回来继续上班后，原告也明确告知被告其已经在家承包了一条生产线，不回来上班了，因此被告没有违法解除劳动合同，不应支付相应的经济补偿金。原告在被告处上班工资4300元，社保补贴700元，视加班情况再有加班工资，其中社保补贴为原告社保之用不能作为工资组成，被告一是依法办理工商登记并领取营业执照的公司，按照劳动合同法实施条例第4条及其他法律法规规定，广州分公司可以独立承担用工责任，被告二不需要对被告一承担连带用工责任。综上，被告未提出与原告解除劳动合同关系，原告私自离岗并另行就业，被告不应承担责任。请法院依法驳回原告诉请。经审理查明：原被告双方无争议的事项如下：一、原告与被告一签订了两份劳动合同，第一份期限为2010年11月12日至2011年12月12日；第二份期限为2018年9月1日至2019年8月31日，任职岗位司机。二、工资发放情况：每月25日左右通过银行转账发放上月工资，没有工资清单，不需要签收，工资支付至219年4月30日。三、考勤情况：上班不需要考勤。四、参加社保情况：申请人在职期间没有参加社保。原告于2019年5月13日以两被告为被申请人提出劳动仲裁，要求：1、确认与被告一2010年11月12日至2019年5月1日存在劳动关系；2、被告一支付违法解除劳动关系赔偿金101598元；三、第二被告对第一被告的赔偿款项承担连带清偿责任。广州市劳动人事争议仲裁委员会以穗劳人仲案［2019］4011号仲裁裁决书作出裁决：一、确认原告与被告一2010年11月12日至2011年12月12日、2018年9月1日至2019年5月1日期间存在劳动关系；二、驳回原告的其他仲裁请求。原告对此不服，遂提起本案诉讼。诉讼中，两被告提供了原告签名的《承诺书》，主要内容为：就购买社保一事，公司已经跟本人详细阐述了其重要性和必要性，本人已清楚《劳动合同法》及《社会保险法》关于社保购买的强制要求与放弃购买后处罚的所有规定。因公司法人所在地在湖南长沙，员工统一在湖南省参保，考虑到自身已在其他地方购买保险，本人自愿申请自行办理各项社会保险，公司不代为缴纳社会保险，各项社会保险费用不在工资中扣除。请公司将企业应缴部分金额700元作为社保补贴随本人工资一并发放给本人，本人承诺将此费用作本人自行购买社会保险用途。原告表示该承诺书违反法律规定，是无效的。原告提出劳动仲裁后，被告于2019年5月31日发微信给原告，通知原告继续上班开车，原告表示被告是为了规避责任，并不是要求原告回来上班。另查，原、被告确认原告工作至2019年4月30日，工资发放至2019年4月，原告自2019年5月1日起没有再回去上班。原告于2019年4月30日之前十二个月发放到原告银行账户的平均工资是5247.58元。但两被告抗辩上述工资中有700元属于社保补贴，不应计入工资组成部分。本院认为：关于原告自2019年5月1日起未再上班的原因，原告主张2019年4月30日遭到被告一管理人员口头辞退，被告认为其与原告口头协商调整工作岗位，原告在没有明确答复的情况下私自离岗，另行就业。双方对原告的离职原因各执一词，却均未举证证明，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原被告对原告与被告一在2010年11月12日至2019年4月期间存在劳动关系均无异议，本院予以确认。由于承诺书中对发放社保补贴的性质、缘由、金额均有明确约定，故被告一支付给原告的工资中每月700元为社保补贴，不应计入工资总额。结合原告的工作年限，被告一应向原告支付经济补偿为38654.43元［计算公式：（5247.58元-700元）元/月×8.5个月）］。因中国建筑第五工程局有限公司广州分公司是中国建筑第五工程局有限公司的分公司，故中国建筑第五工程局有限公司广州分公司不具有相应法人资格，故其财产不足以清偿债务时，由中国建筑第五工程局有限公司对其不足以清偿的债务承担补充清偿责任。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国公司法》第十六条规定，判决如下：一、确认原告胡启友与被告中国建筑第五工程局有限公司广州分公司于2010年11月12日至2019年4月30日期间存在劳动关系；二、被告中国建筑第五工程局有限公司广州分公司于本判决生效之日起五日内向原告胡启友支付经济补偿38654.43元；三、被告中国建筑第五工程局有限公司对上述第二项判决内容承担补充清偿责任；四、驳回原告胡启友的其他诉讼请求。本案受理费10元，由被告中国建筑第五工程局有限公司广州分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  杨曼二〇二〇年七月七日书记员  颜姣吴晓菁