贵州省望谟县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2326民初702号原告：刘某某，男，汉族，贵州省望谟县人，农民，住望谟县。委托代理人：王军辉，望谟县中心法律服务所法律工作者。代理权限：一般授权。被告：郑某某，男，汉族，广西省隆林县人，农民，住广西省隆林县，现租住贵州省望谟县。被告：郑某兵，男，汉族，贵州省安龙县人，包工头，住安龙县。原告刘某某诉被告郑某某、郑某兵建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案受理后，由审判员韦腊梅依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘某某及其委托代理人王军辉，被告郑某某到庭参加诉讼；被告郑某兵经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘某某向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告郑某兵立即支付房屋修建劳务费111239.00元，被告郑某某承担连带支付责任。2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年11月17日，原告与被告郑某某签订《协议合同书》，合同约定由原告为被告承揽的位于望谟县王母街道办事处商业街提供劳务修建。实质上该房屋由被告郑某兵及郑某某二人合伙共同承揽修建后，又将劳务部分转包给原告。双方约定：主体部分劳务费为80.00元/㎡，贴地板29.00元/㎡、外墙瓷砖25.00元/㎡，地脚线15.00元/米，琉璃瓦200.00元/米、二次结构30.00/米。之后郑某兵委托郑某某与原告结算，被告应当支付劳务费共计246239.00元。被告已支付135000.00元（含工人与房主韦佳礼借支的15000.00元），原告于2016年底将韦佳礼房屋修建并装修完毕后交付给韦佳礼使用至今。现被告尚欠原告劳务费111239.00元。原告经多次催促，被告均以各种理由拒绝支付。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告郑某某辩称：原告所诉事实不属实。第一，被告郑某某与原告之间的合同所涉款项已经付清。第二，郑某某与郑某兵不是合伙关系。原告诉称的地板砖、琉璃瓦等是原告与郑某兵另行达成的协议，不是与郑某某达成的。被告郑某某与原告约定的项目只有砌砖，不包括房屋装修，原告与郑某兵之间达成的装修工程项目与郑某某无关。原告不能将其与郑某兵另行达成协议涉及的工程项目与郑某某达成协议所涉的工程项目款项混合计算。第三，原告诉称郑某兵委托郑某某与原告进行结算不属实。郑某某没有得到郑某兵的委托与原告进行结算，郑某某也没有与原告进行过结算。另外，原告在实施郑某兵发包给其的装修工程中所使用的施工工具，是郑某某提供给原告为砌砖用的，但原告进行房屋装修时在未得到郑某某许可的情况下继续使用郑某某的工具，并且现在这些工具已经坏掉，原告至今都未把工具归还给被告郑某某。综上，被告郑某某与原告签订的合同款项已全部付清，请求驳回原告对郑某某的诉讼请求。被告郑某兵在答辩期限内未向本院递交书面答辩状。本院经审理认定事实如下：2015年11月17日原告与被告郑某某签订《协议合同书》，约定：一、甲方（即被告郑某某）在城南小区有一幢私人住宅楼发放给乙方（即原告）施工，按建筑面积板面平方计算，80.00元/㎡计算。二、甲方负责材料运到场地，由乙方自己搬运进层和吊上楼顶。三、乙方施工包括砌砖、内外墙粉刷、水泥清光、清理垃圾，以及女儿墙、打拉墙筋。四、乙方在施工中应保质保量，按图施工。如有不按图施工，造成返工现象，由乙方负责。五、乙方要自行支付三层的生活费和工人工资，三层以上甲方才支付生活费给乙方。……七、付款方式：在施工过程中按施工进度70%支付工程款，余30%工程款在工程完工后，验收合格，二个月内付清给乙方。同时查明，原告所建房屋房主系韦佳礼，被告郑某兵与韦佳礼承接房屋建设工程后，将建房的砌砖、内外墙粉刷、水泥清光、清理垃圾，以及女儿墙、打拉墙筋项目全部分包给被告郑某某，郑某某又将分包得的所有工程项目转包给原告实施。原告与被告郑某某达成建房砌砖项目后，又与被告郑某兵另行达成房屋装修口头协议。另查明，案涉房屋共建有8层半。原告与被告郑某某达成的协议系完成房屋1-6层半的砌砖及内外墙粉刷、水泥清光等，6层半以上楼层的砌砖及内外墙粉刷、水泥清光等系被告郑某兵另行发包给原告实施。原告实施被告郑某某转包项目的工程量共计1876㎡，应得工程款为150080.00元（1876㎡×80.00元/㎡=150080.00元）。原告已领取被告郑某某支付的工程款共计135000.00元。再查明，案涉房屋已于2016年底交付韦佳礼使用至今。原告及被告郑某某均未注册建筑施工企业或劳务作业企业，亦无建筑施工资质。上述事实，有原告起诉状、被告答辩意见、协议合同书、领条、转账凭证、领款清单，以及庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，修建三层（含三层）以上农民住房建设管理要严格执行《建筑法》等法律法规的有关规定。《中华人民共和国建筑法》规定，修建三层以上的房屋，承包人必须具备相应的建筑施工企业施工资质。本案中，案涉房屋共建8层半，属高层建筑，承包人须具备建筑施工资质。因此，本案应定性为建设工程施工合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定，承包人未取得建筑施工企业资质的建设工程施工合同认定无效。本案中，虽然原告与被告郑某某签订的《合同协议书》系双方当事人的真实意思表示，但被告郑某某及原告均未注册建筑施工企业或劳务企业，其个人并不具备承包高层建筑砌筑的技术实力。因此，原告与被告郑某某于2015年11月17日签订的《合同协议书》因违反相关法律法规的强制性规定，应为无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，被告郑某某在庭审中声称，原告实施的工程未经房主进行验收。虽然原告实施的工程未经验收，但房主已于2016年底使用至今。房主对未经验收的房屋进行使用的行为，视为原告实施的工程质量合格并已实际交付使用。故原告要求被告支付工程款的诉讼请求，应予以支持。对于被告郑某某应付的工程价款数额问题。庭审中，原告与被告郑某某对原告实施砌砖项目的工程量予以认可1876㎡，共计工程款150080.00元，同时，双方亦认可郑某某已付工程款为135000.00元。故被告郑某某应支付原告的剩余工程款数额为15080.00元。庭审中被告郑某某声称，除其本人支付、房主韦佳礼垫付、郑某兵代付的工程款共计135000.00元以外，其侄子亦为其向原告代付了20000.00元。对此，被告郑某某并未向本院举证证实，故本院不予采信。另，对于被告郑某某辩称，原告在未经其许可的情况下继续使用其为砌砖而提供的工具，至今未归还，甚至这些工具已经损坏。就工具损坏的损失赔偿，被告郑某某未在本案中提起反诉，对此，被告郑某某可另行向原告主张权利。对于原告主张郑某兵承担责任的问题，由于原告与被告郑某兵之间达成的口头约定系另一个合同关系，且双方并未进行结算，对此，本院不宜在本案中一并处理，由原告另行向郑某兵主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下:一、限被告郑某某于本判决生效之日起十日内支付原告刘某某剩余工程款15080.00元。上述款项，若义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。案件受理费2524.78元，减半收取1262.39元，由原告刘某某承担1085.39元，由被告郑某某承担177.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。权利人可以在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向人民法院申请强制执行。审判员  韦腊梅二〇二〇年七月十九日书记员  韦晓玲