河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终4816号 上诉人（原审被告）：曹丽佳，女，1992年4月8日出生，汉族，住石家庄市裕华区。 委托诉讼代理人：周玮，男，1992年12月17日出生，汉族，住石家庄市裕华区。系曹丽佳丈夫。 被上诉人（原审原告）：裕华爱小小美甲店，住所地石家庄市裕华区万达步行街**。 经营者：杨彩玲。 委托诉讼代理人：张涵淞，女，1990年5月25日出生，蒙古族，住石家庄市长安区。 上诉人曹丽佳因与被上诉人裕华爱小小美甲店劳动争议一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初4609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 曹丽佳上诉请求：请求支持上诉人曹丽佳与被上诉人裕华爱小小美甲店的劳动关系，对（2019）冀0108民初4609号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：本人曹丽佳于2016年6月初到石家庄市裕华爱小小美甲店应聘成功，6月中旬随店（张伟、黄云两位股东，杨彩玲店长）到北京三里屯爱小小总部进行将近两个月的技术培训。爱小小美甲店与2016年8月18日正式开业，本人便任职于美甲师职位，在此期间店内股份和我没有任何关系，直到2018年10月份左右店内三名股东发生纠纷，爱小小美甲店宣告倒闭，此后店长杨彩铃与另一股东张涵淞2018年12月12日共同成立了被上诉人“裕华爱小小美甲店”，随后杨彩玲为了留我长久在店里工作和我商量过：让我入股20%，我没有钱，也因风险不想入股，于是杨彩玲答应不需要我出钱并且给我20%分红的情况下，每个月从工资里扣2500元，但是我不能参与任何管理，也不能看到店里财务只可以享受分红，也不可以和他们签订任何协议。因为一直处于管理与被管理的关系，所以这些我都是没有办法的。生活所迫我继续留下工作，每个月工资2600元家提成，工作时间为10:00-6:00、1:00-9:00，每天八个小时，工资打入支付宝或微信。因为张涵淞为资金入股，所以不拿工资，只拿分红。而我和杨彩玲在店内工作，我们都有工资（劳动报酬）。杨彩玲1000元每股的成本，而她和我商量给我的却是1200元每股，从溢价120%，因为我接触不到任何账务以及投资明细，我是在他们的管理下被扣工资的。随后多次发现杨彩玲挪用公款，多次拖欠工资，两个实际管理经营人经常俩人一拍即合作出任何决定都不曾与本人商量沟通知晓，本人于2019年5月5日正式和被上诉人裕华爱小小美甲店说清楚划清我们的劳动关系而非股东关系，这也是被上诉人所谓退股。因本人和被上诉人之间系劳动关系，所以继续在店内工作到5月18号，之后被上诉人答应本人的20%的股份分红未曾实现，最终以8.3%的分红支付，并继续以员工身份直到5月18日正式离职。因为我是被管理的关系，所以“被告所谓退股”的时候强制被退回了之前按20%所领的分红。在2019年5月18号本人因怀孕先兆流产提出请假遭到直接辞退，并签订了离职证明，此期间本人工资拖到6月底并未全部支付完毕。被辞退后，因本人受到了极为不公正的对待，于2019年7月2日向裕华区劳动仲裁委员会提起确认劳动关系仲裁，2019年8月27日裕华区劳动仲裁委员会经审理查明我们双方存在劳动关系，以及获得劳动报酬、离职证明、聊天记录转账凭证等，最终裁决书为：裕劳人仲裁（2019）第397号。被上诉人不服，于2019年9月27日起诉到河北省石家庄市裕华区人民法院，10月14日开庭时，被上诉人当庭承认：“需要按时去店里工作，所以我们比正常股东多拿一份钱”“我（杨彩玲）和曹丽佳每天去店里所以我们俩比张涵淞多拿一份钱就是工资，我（杨彩玲）的工资底薪是2800元，曹丽佳的是2600元，提成按每天美甲的数量分红”。并承认我和张涵淞属于资金入股，杨彩玲属于资金入股加管理，我和杨彩玲均属于按劳计工资，工资就是劳动报酬，与裕华爱小小美甲店符合劳动关系的构成要件，而张涵淞属于单纯的合伙关系所以只拿分红不拿工资。2019年12月18日河北省石家庄市裕华区人民法院支持了裕华爱小小美甲店的主张，本人认为判决存在错误，因为1、开庭时原审法院误认为我对裕华爱小小美甲店提出的“入股”的事宜认可，但本人并未认可，只是认为和本案劳动关系没有关联性，并且裕华爱小小美甲店说的“入股”的事实不充分。2、从开庭双方陈述的事实看，是符合劳动关系构成要件的。另外本人承认确实和被上诉人裕华爱小小美甲店商量过入股与撤股的相关事情，但是本人不承认和被上诉人裕华爱小小美甲店的股东为合伙关系，原因是：1、本人没有受到股东应由的公平待遇，没有拿到应得的分红；2、本人没有经营、管理、选举以及发表意见的机会；3、本人从来没有正式确认过商量的入股事宜；4、所有入股以及撤股的事都是由被上诉人主宰，本人没有任何话语权。综上所述，本人与裕华爱小小美甲店构成劳动关系，原因为：1、本人在裕华爱小小美甲店系按劳计报酬，符合劳动关系的构成要件；2、本人与被上诉人裕华爱小小美甲店是管理与被管理的关系；3、被告按约定的公司制度给本人支付劳动报酬；4、本人按被上诉人裕华爱小小美甲店的公司制度定时履行劳动，服从管理；5、用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格。 裕华爱小小美甲店答辩称，一审法院认定事实清楚，正确，应当支持一审判决。 裕华爱小小美甲店向一审法院起诉请求：请求法院判决原被告劳动关系不成立。事实与理由：石家庄市裕华劳动仲裁委员会所作2019第397号裁决书是错误的，缺乏事实依据：1.曹丽佳并非本店员工，自2018年12月12日正式成为本店股东；2.曹丽佳因自身原因，于2019年5月7日撤出本店股份；3.被告提供的离职证明是以欺骗方式诱导原告签字；4.被告人曹丽佳提供的证据均为2018年12月12日以前，与实际时间不符；5.原告要求被告返还原告出资学习美白牙齿学费及后续维护客户的费用；6.被告人诉称5月18日因怀孕请假被辞退，并非事实。原告有证据证明被告人于2019年5月7日自己提出离店撤股，后续一切事情与本店无关。综上所述，原仲裁决定是错误的，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼请求，望依法判决。 一审法院认定事实：2018年12月12日原告裕华爱小小美甲店成立，经营者为杨彩玲。原告称被告曹丽佳与原告经营者杨彩玲原均为同一个美甲店的员工，因该美甲店转让，被告曹丽佳与杨彩玲及案外人张涵松协商共同接手美甲店，三方口头协商杨彩玲入股4万元，张涵松入股4万元，张涵松先行代曹丽佳入股24000元成立了裕华爱小小美甲店。原告称裕华爱小小美甲店成立后曹丽佳和杨彩玲继续在店里工作，张涵松不定期到店里，各方协商每月工资底薪杨彩玲2800元，曹丽佳2600元，提成按照美甲数量分红，张涵松40%，杨彩玲40%，曹丽佳20%，开始时曹丽佳的分红按照入股24000元分配，后曹丽佳提出离职撤股，因曹丽佳每月偿还张涵松2500元，至2019年5月7日曹丽佳撤股时曹丽佳已偿还张涵松1万元，故离职时分红按照入股1万元计算，之前多领取的分红已经退回。 被告曹丽佳认可原告关于入股、工资、分红的陈述，但称合伙关系和劳动关系是两个不同的法律关系，成立合伙关系不能否认劳动关系，认为曹丽佳在原告裕华爱小小美甲店工作，受其管理，并发放工资，双方成立劳动关系。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。被告曹丽佳主张其在原告裕华爱小小美甲店工作，该美甲店向其发放工资，双方之间存在劳动关系。原告主张双方是合伙关系，共同协商工资底薪、分红等事项。因合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等合伙经营、共同劳动，本案原告在庭审中陈述了各方入股裕华爱小小美甲店的资金及技术投入，并协商确定了分红及工资的发放比例，共同对美甲店进行管理，虽然各方未签订书面合伙协议，但被告也认可入股协商过程，故被告与裕华爱小小美甲店不符合劳动关系的构成要件，双方不存在劳动关系，原告的该项主张本院予以支持。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 原告裕华爱小小美甲店与被告曹丽佳之间不存在劳动关系。 案件受理费5元，由被告曹丽佳负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的其他事实，本院予以认定。 本院认为，合伙指两个以上民事主体共同出资、共同经营、共负盈亏的协议。且个人合伙就是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等合伙经营，共同劳动。本案上诉人曹丽佳与被上诉人裕华爱小小美甲店虽未签订书面的入股合伙协议，但根据一身卷宗材料及本案二审询问笔录，双方当事人对就入股、工资、分红的事项曾经进行口头协商表示认可。结合被上诉人裕华爱小小美甲店提交的双方聊天记录可以认定曹丽佳离职前系入股裕华爱小小美甲店，故一审法院认定双方当事人间系合伙关系并无不当。综上所述，曹丽佳的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.0元，由上诉，判决如下： 人曹丽佳负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵美珠 审 判 员 邢秀杰 审 判 员 周玉杰 二〇二〇年七月二十日 法官助理 任晓刚 书 记 员 张童童