广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初5182号原告：郭运红，男,1974年7月12日出生，汉族，住湖南省耒阳市*********，公民身份号码430************37X。被告：徐鹏，男,1979年9月13日出生，汉族，住湖南省常宁市*********民小组，公民身份号码430************790。原告郭运红与被告徐鹏民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭运红到庭参加诉讼。被告徐鹏经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭运红向本院提出诉讼请求：被告返还原告借款6万元以及相应利息（利息从2018年5月15日起，暂计至起诉之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计算，暂计利息21600元），总81600元。诉讼中，原告郭运红将诉讼请求中利息变更为违约金。事实与理由：原告与被告曾经有过业务往来，原告是中山市诚诺装饰设计工程有限公司的法定代表人，曾以公司的名义承建了被告承包的装饰装修工程，但被告却一直未付清余下的工程款，原告以公司的名义起诉了被告[详见（2017）粤2071民初6806号民事判决书和（2017）粤20民终6545号裁定书，即证据二、三]，判决生效后，被告仍未履行给付义务，原告向法院申请了强制执行[案号：（2018）粤2071执802号执行案]，此时，被告要求和解，与原告签订了借款协议（借条，即证据一），原告当时向法院申请了结案，之后，被告照样缺乏诚信，除去付了6万元借款给原告外，其余的6万元至今分文未付，原告为了维护自己的合法权益不再受损，依据相关法律法规规定，特向法院提起诉讼，恳请法院依法公正判决。原告郭运红为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交的证据如下：1.借条；2.（2017）粤2071民初6806号民事判决书；3.（2017）粤20民终6545号民事裁定书；4.受理申请执行案件通知书；5.情况说明；6.结案申请。被告徐鹏未作答辩，亦未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中山市诚诺装饰设计有限公司（以下简称诚诺公司，法定代表人为郭运红）诉深圳富鑫通投资有限公司（以下简称富鑫通公司）、徐鹏装饰装修合同纠纷一案[案号：（2017）粤2071民初6806号]，本院于2017年8月7日作出（2017）粤2071民初6806号民事判决书，查明以下事实：2014年10月29日，富鑫通公司与诚诺公司签订诚诺装饰装修工程施工合同，约定：富鑫通公司将面积900平方米厂房的装饰装修工程发包给诚诺公司施工；工程总造价122663元，合同签订当天支付36000元，工程完工支付86663元。2015年2月2日，徐鹏向诚诺公司出具借条（欠条），欠条内容为：今欠到郭运红先生工程款，施工地点中山市*********（深圳富鑫通投资有限公司中山分公司），总计余款81000元正。本人于2015年2月13日结账，如果没有付清，剩余工程款项每月按3%作为违约金。但最长时间必须于2015年3月30日前全部负责结清，否则一切责任将由富鑫通公司、徐鹏承担。后判决徐鹏向诚诺公司支付工程款81000元及违约金（计算方式：以81000元为基数，自2015年2月14日起按年利率24%计至实际清偿之日止，违约金总额以51030元为限）。徐鹏对上述判决不服，向中山市中级人民法院提起上诉，后因徐鹏未在指定期限内缴纳二审案件受理费，中山市中级人民法院于2017年12月15日作出（2017）粤20民终6545号民事裁定书，裁定按徐鹏自动撤回上诉处理。上述判决生效后，徐鹏未在指定期限内履行付款义务，诚诺公司遂向本院申请强制执行，执行案号为（2018）粤2071执802号。在本院执行过程中，徐鹏与诚诺公司达成执行和解，于2018年5月15日出具《借条》，内容为：本人徐鹏借到郭运红12万元，现经双方同意分别按三次付完清算，第一次为双方签和解书时当面先付4万元，第二次为（农历2018年8月30日）付4万元，第三次为（农历2018年12月15日）付4万元结算还清，如逾期不准时付款，我本人徐鹏承诺每月按5%作为违约金赔偿。徐鹏在借款人处签名捺印。因与徐鹏达成和解，诚诺公司遂于2018年5月18日向本院提交《结案申请》，内容为：关于（2018）粤2071执802号案件，我司与被执行人徐鹏协商一致，确认徐鹏已向我司支付4万元，余下案款我司与徐鹏已达成协议，现向法院申请全执结案处理。上述执行案件遂执行完毕。徐鹏在出具借条后向郭运红还款4万元、2万元，尚欠6万元未偿还。郭运红经向徐鹏追偿未果，遂于2020年3月6日向本院提起诉讼，主张前述实体权利。本院认为，诚诺公司与徐鹏在生效法律文书（2017）粤2071民初6806号民事判决书执行过程中自行达成和解协议，徐鹏向郭运红出具借条，确认尚欠诚诺公司的法定代表人郭运红的借款12万元，诚诺公司向本院申请以全执的方式执结执行案后，徐鹏却未按照借条的约定履行还款义务。依照《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼”的规定，郭运红有权就履行借条向本院提起诉讼。徐鹏与诚诺公司的法定代表人郭运红在生效法律文书的执行中因自行和解而出具借条，变更了生效法律文书确定的履行标的、期限等，内容真实合法，不违反法律的规定，郭运红与徐鹏之间成立民间借贷法律关系，借款本金为12万元。借条出具后，徐鹏还款6万元，尚欠6万元未偿还。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十一条的规定，徐鹏应立即向郭运红偿还借款本金6万元，并赔偿郭运红的损失。郭运红主张违约金的计算方法为：从借条出具之日起即从2018年5月15日起至清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计算。本院经审查认为，徐鹏在借条中承诺“第二次为（农历2018年8月30日）付4万元”即2018年10月8日（注：因无农历八月三十日，故以农历八月二十九日计算）、“第三次为（农历2018年12月15日）付4万元结算还清”即2019年1月20日，并承诺“如逾期不准时付款，我本人徐鹏承诺每月按5%作为违约金赔偿”即年利率60%（5%/月×12个月），因本案为民间借贷纠纷，上述约定高于法律规定的最高上限即年利率24%。郭运红自愿将违约金调整为按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计算，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，本院将违约金的计算方法调整为：以借款本金2万元为基数，从逾期还款之日起即从2018年10月9日起；以借款本金4万元为基数，从逾期还款之日起即从2019年1月21日起；均计算至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算；以借款本金6万元为基数，从2019年8月20日起至借款实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的四倍计算。综上所述，原告郭运红的诉求合理部分，本院予以支持。被告徐鹏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利，应承担相应的诉讼风险，本院可作缺席判决。依照《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告徐鹏于本判决发生法律效力之日起七日内向原告郭运红偿还借款本金6万元及违约金（违约金计算方法：以2万元为基数，从2018年10月9日起；以4万元为基数，从2019年1月21日起；均计算至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算；以6万元为基数，从2019年8月20日起至借款实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的四倍计算）；二、驳回原告郭运红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1840元（原告郭运红已预交），由原告郭运红负担111元，由被告徐鹏负担1729元。被告徐鹏负担的部分，于本判决生效之日起七日内直接返还给原告郭运红。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  熊 伟审 判 员  林瑞红人民陪审员  林茂生二〇二〇年七月二十八日书 记 员  杨平丽