贵州省瓮安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2725民初8号 原告毛光有，男，1958年4月13日生，汉族，贵州，住贵州省余庆县。 被告何振军，男，1983年11月14日生，贵州人，身份证住址贵州省黔东南州镇远县，现住瓮安县雍阳办事处绿城中央公园**。 原告毛光有诉被告何振军租赁合同纠纷一案，本院于2020年1月2日以劳务合同纠纷立案受理后，因被告何振军外出无法联系，本院在《检察日报》刊登公告依法向其公告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、告知合议庭成员通知书和开庭传票。在法定答辩和举证期限届满后，被告未向本院提交答辩状和相关证据。期满后依法由本院审判员郭廷才担任审判长，与人民陪审员林兰、洪梅依法组成合议庭于2020年7月16日对该案公开开庭进行了缺席审理。经审理发现，本案的法律关系并非劳务合同，而是挖机租赁合同纠纷，因此本院在立案时案由定性错误，本案案由应为租赁合同纠纷。庭审时原告毛光有到庭参加了诉讼，被告何振军经本院公告传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告毛光有诉称：原告系被告雇员。于2014年4月原告在被告处用挖机和人工在瓮安县内进行平整工作。每个工地挖机出场后，项目部都出具了一张结算单给原告收存，在做工时间付了一部分工钱，2015年10月工地结束，之后原告要求被告付清结余人工工资，但被告一次又一次推诿，以至于最后打电话都不接了，我没办法了于2018年6月将被告起诉至瓮安县人民法院，法院通知被告何振军后，他知道事情的严重性后，被告何振军又主动来到我家里与我和谈，要求我到法院撤诉，原告出于对被告的理解和同情，被告于2018年7月7日在我家里当面向我写了欠条一份，并在欠条上写明农历2018年年底付清，如到期不付清就按银行基准利率的三倍付息。被告把欠条写给我以后，我就去法院把诉撤了。撤诉后，被告在约定的期限内仍未给付，从此之后就再也无法联系上被告。现被告已外出已不知去向。为此，原告无法只有依法提起诉讼，请求依法判决被告立即支付我的劳务工资43600元，并承担本案诉讼费用。 被告何振军经本院公告传票传唤后既不到庭应诉，亦不提供任何书面答辩意见。 经审理查明：2014年4月和2015年3月，被告何振军分别挂靠黔南州三利建设工程有限责任公司和重庆群洲实业（集团）有限公司并以这两家公司的名义分别承建瓮安县工业园区屠宰场项目和瓮安县粮食储备库项目。于是在施工过程中就租赁了原告毛光有的挖机来对屠宰场项目进行基础平场、道路平整和对粮食储备库项目进行道路、室内平整等工作。双方口头约定租赁费按计时和包月两种方式计算，其中包月为26000元一个月，计时为250元一个小时，挖机的燃油费属于被告，驾驶员的工资属于原告。原告的挖机在被告何振军所承建的屠宰场项目工地做了4个月零7天，在粮食储备库项目工地做了2个月零18天后，被告项目部的工作人员就叫原告的挖机出场。工地挖机出场后，两个工地项目部的工作人员还分别向原告各出据了一张结算清单给原告收存。其中，被告所承建的屠宰场项目工程应付原告挖机租赁费为119530元，被告已付98530元，尚欠21000元（后原告找到被告何振军签字核实并向其出据欠条时，被告何振军称原告挖机驾驶员在中途向项目部预支过1000元的生活费用，原告对此表示认可，故被告已付金额为99530元，实际下欠20000元）未支付。粮食储备库项目工地应付原告挖机租赁费110600元，已付原告87000元，尚欠23600元未支付。以上两个项目工地共欠原告挖机租赁费为43600元未支付。经原告多次索要无果后，原告便于2018年6月12日分别将何振军及其所挂靠的黔南州三利建设工程有限责任公司和重庆群洲实业（集团）有限公司及其两个项目部的出纳卢星列为被告分别向本院提起诉讼，本院以（2018）黔2725民初2181号和2182号案件立案受理后，在分别通知被告何振军及其所挂靠的两家公司应诉时，被告何振军便主动到原告家要求和解，并承诺在2018年的农历腊月三十除夕之前支付给原告，如逾期未付，则自逾期之日起按银行基准利率的三倍付息。因之前两个项目部的出纳卢星在分别出据结算表给原告时，未在该结算表上加盖两个公司的印章，也无实际施工人何振军的签字。为此，被告何振军在原告毛光有的要求下于2018年7月7日在毛光有家里向其出具了一份内容为“今欠到毛光有建设屠宰场跟粮食储备库挖机款合计43600元（人民币肆万叁仟陆佰元整），该款于2018年腊月除夕之前结清，如逾期未付，则自逾期之日起按银行基准利率的叁倍付息。项目负责人：何振军，2018年7月7日”的欠条一份给原告，并在原项目部工作人员出具给原告两个工地的结果算表上签字确认，由此取得了原告毛光有的同情和理解后，原告毛光有便向本院撤回了两个案件的起诉。原告撤诉后，被告何振军仍未按其约定的时间支付其两个工地的挖机租赁费，后面甚至连被告何振军的电话都打不通了，后经了解被告何振军已将其购买位于瓮安县雍阳办事处绿城中央公园Ａ区的房屋出卖给他人后已不知去向。原告毛光有在不得也的情况下，又于2020年1月2日再次向本院提起诉讼，请求依法判决被告何振军立即支付的挖机租赁43600元，并承担本案诉讼费用。因被告何振军已外出下落不明不知其去向，无法向其送达相关应诉材料。故本院于2020年4月30日在全国公开发行的报纸《检察日报》上刊登公告，依法向其公告送达了原告的起诉状副本及本院的应诉通知书、举证通知书、告知合议庭成员通知书和开庭传票。在法定答辩和举证期限届满后，被告何振军既未向本院提交书面答辩状和相关证据，也未出庭应诉。 上述事实，有原告的陈述和原告提交的欠条复印件和被告何振军签字确认的结算表复印件和本院调取的（2018）黔2725民初2181号和2182号案件的民事诉状、立案审批表、诉讼费发票及撤诉笔录等相关证据材料在卷为凭，经本院审查核实，可以采信。 本院认为：被告何振军作为瓮安县工业园区屠宰场项目和瓮安县粮食储备库项目的负责人和实际施工人，在施工过程中租赁原告毛光有的挖机为其所承建的工程项目进行平场和道路、室内平整等工作，双方之间已形成了事实上的租赁合同关系。因此，原被告双方均应当按照约定全面履行自己的义务。原告毛光有安排其挖机在按被告两个项目部工作人员的要求做完相关工作后，被告何振军作为项目负责人和实际施工人理应该有按照双方之间的约定按时支付原告的挖机租赁费。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”和二百二十七条“承租方无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。……”之规定，原告请求被告支付所欠挖机租赁费的诉请有理，本院予以支持。 关于被告何振军在出据给原告毛光有的欠条中虽写有逾期未付，则自逾期之日起按银行基准利率的三倍付息的承诺，但原告毛光有在其起讼状和庭审陈述中均只要求被告何振军支付其所欠的挖机租赁费43600元，对逾期未支付的利息并未主张，这应是原告对其财产权益的自由处分，本院应予准许。 被告何振军经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭，且又未向本院提出延期开庭的申请，应视为是对法律赋予其在诉讼期间应有权利的主动放弃,依法应承担由此引起的相应法律后果。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本案可缺席判决。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、二百二十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 限被告何振军于本判决生效后十日内立即支付所欠原告毛光有的挖机租赁费人民币四万三千六百元（￥43600.00元）； 案件受理费人民币890元（本院立案时减半收取445元，后补交445元），公告费300元（第一次公告费150元，第二次公告费150元），共计人民币1190元，由被告何振军承担。 本判决发生法律效力后，如被告在本判决指定的期限内未履行给付义务，还应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向黔南布依族苗族自治州中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，还应在上诉期满后七日内，通过本院或直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院预交上诉费，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期未上诉，本判决则发生法律效力。 若二被告在本判决指定期限内未履行给付义务，原告可在履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。逾期，本院不予立案执行。 审 判 长  郭廷才 人民陪审员  林 兰 人民陪审员  洪 梅 二〇二〇年七月二十一日 书 记 员  周 熠