宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1911号 上诉人（原审原告）：张艳平，男，1989年5月7日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区永宁县。 委托诉讼代理人：李亚楠，宁夏维誉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：银川尚质房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县征沙渠三沙园。 法定代表人：全勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴涛，男，1989年7月30日出生，汉族，该公司职工，住宁夏回族自治区永宁县。 上诉人张艳平因与被上诉人银川尚质房地产开发有限公司商品房预售合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2019）宁0121民初4585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 张艳平上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人一审的全部诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实有误，适用法律错误。上诉人未免除被上诉人交付房屋不符合合同约定的违约责任。一审法院以被上诉人通知交房即视为履行完合同义务，违反合同约定及相关法律规定，应予撤销。一审法院要求上诉人对相关配套设施没有交付进行举证，举证责任分配错误。 银川尚质房地产开发有限公司辩称，自被上诉人向上诉人交房之日，上诉人已拿钥匙并接收了房屋，且装修入住，应视为上诉人对交付房屋的认可。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定，房屋的转移占有视为房屋的交付使用，故被上诉人不应承担自2017年12月29日之后的逾期交付责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 张艳平向一审法院起诉请求：1.判令被告按照《商品房买卖合同（预售）》约定向原告交付符合商品房交付条件的商品房；2.判令被告支付原告逾期交房违约金42741.77元（从2017年11月1日暂计算至2019年11月19日285707元×0.0002×748=42741.77元），并判令被告按照原告全部购房款285707元按日万分之二支付违约金至实际交付房屋之日；3.判令被告支付电话通信线路逾期交付违约金9060元（从2017年11月1日计算至2018年8月30日302天×30元=9060元）；4.判令被告支付有线电视线路逾期交付违约金9060元（从2017年11月1日计算至2018年8月30日302天×30元=9060元）；5.判令被告支付宽带网络线路逾期交付违约金9060元（从2017年11月1日计算至2018年8月30日302天×30=9060元），以上四项共计：69921.77元；6.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2016年5月20日，原、被告签订了《商品房买卖合同（预售）》，约定原告购买被告开发的××县房屋，建筑面积118.02平方米，总价款285707元，付款方式商业贷款：买受人于2016年5月22日前支付首期房价款115707元，余款170000元申请贷款支付；合同第十条中约定，电话通信未按时达到交付使用条件的，出卖人按日向买受人支付30元的违约金；有线电视未按时达到交付使用条件的，出卖人按日向买受人支付30元的违约金；宽带网络未按时达到交付使用条件的，出卖人按日向买受人支付30元的违约金，出卖人采取措施保证相关设施于约定交付日后90日之内达到交付使用条件；合同第十一条约定，出卖人应当在2017年10月30日前向买受人交付商品房，逾期交房买受人要求继续履行合同的，出卖人按日向买受人支付全部房价款万分之贰的违约金。合同签订后，原告依约支付了全部购房款285707元。交房期限届满后，2017年12月20日被告在《银川晚报》刊登了交房通知，通知业主于12月30日前交房。12月22日原告补交了超面积的房款后，被告给出具了286772元的购房款增值税发票，原告接收了房屋。现原告认为涉案房屋没有竣工验收，相关设施设备没有及时交付，被告存在违约遂提起诉讼。 一审法院认为，原告张艳平与被告银川尚质房地产开发有限公司签订的《商品房买卖合同（预售）》合法有效。原告按合同约定支付了全部购房款，但被告没有按合同约定的时间向原告交付房屋，其行为构成违约。依据合同约定被告应当承担逾期交房的违约金。原告已经接收了房屋，应视为对被告交付房屋的认可，故再次要求被告交付符合交付条件的商品房，该诉请法院不予支持。原告要求被告支付相关设施设备逾期交付的违约金，但原告没有提交接收房屋时，相关设施设备没有一并交付的证据，故该项诉请法院不予支持。原告自述涉案房屋是2018年4月拿到的钥匙，但从原告向法庭提交的购房款发票出具的时间及被告登报公告交房的时间判断，原告自述接收房屋的时间不真实，故不予采信。被告认为约定的违约金过高，要求降低，法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决：一、被告银川尚质房地产开发有限公司于本判决生效后立即向原告张艳平支付逾期交房违约金3429元（自2017年11月1日算至12月31日285707元×0.0002×60天）；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1548元，由被告银川尚质房地产开发有限公司负担50元；由原告负担1498元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人向本院提交了以下证据：证据一、消防设施照片、电表箱照片各一张。证明目的：被上诉人所开发建设的房屋，没有配套的消防设施,电表箱没有电表。整个小区配套设施不完善。涉案房屋宽带、有限电视、电话通讯在被上诉人交付房屋钥匙时相应的配套设施也有较大可能性迟延交付。证据二、永宁县人民法院判决书三份（打印件）。证明目的：与上诉人情况相同、位置在同**域的购房人，已经起诉被上诉人。人民法院在判决书中认定由于涉案房屋未竣工验收，不具备房屋交付条件，房屋至今未能交付，应当按照合同约定承担逾期交房的违约责任。与本案一审判决认定事实截然相反，一审认定事实有误。 经质证，被上诉人对上诉人提交的证据一的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可。认为即使是真实的，也不能证明被上诉人在交房之日没有铺设电话通讯、有限电视线路和宽带网络线路。对证据二的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的不予认可。 经审查，上诉人提交的证据一的真实性无法核实，且不属于二审期间的新证据，本院不予采信。证据二不属于二审期间的新证据，且与本案不具有关联性，本院不予采信。 二审审理查明，上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同（预售）》第九条商品房交付条件约定：该商品房交付时应当具备下列第1、2项所列条件“1.该商品房已取得建设工程竣工验收备案证明文件;2.该商品房已取得房屋测绘报告；......。”涉案房屋至今尚未竣工验收。 二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同（预售）》合法有效，双方均应按照合同约定履行合同义务。上诉人已向被上诉人交清了购房款，被上诉人应当按照合同约定的时间和条件向上诉人交付房屋。上诉人虽已实际接收了涉案房屋，但因涉案房屋至今尚未竣工验收，未达到合同约定的房屋交付条件，故不能视为被上诉人已经完成了交付房屋的义务，被上诉人应当按照合同约定向上诉人承担逾期交房责任。被上诉人应向上诉人支付2017年11月1日至2019年11月19日的逾期交房违约金42741.77元（285707元×0.02%×748天）。因房屋何时具备交付条件尚不能确定，故对上诉人要求被上诉人交付符合交付条件的商品房的诉讼请求，本院不予支持。涉案房屋的电话通信线路、有限电视线路等配套设施，应于房屋具备交付条件之时一并交付，如未一并交付的，方可主张逾期交付违约金。现因涉案房屋尚不具备交付条件，故上诉人主张的配套设施逾期交付违约金，无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区永宁县人民法院（2019）宁0121民初4585号民事判决； 二、被上诉人银川尚质房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人张艳平支付逾期交房违约金42741.77元,并以285707元为基数，按照0.02%∕日支付自2019年11月20日起至本判决确定的给付之日的逾期交房违约金； 三、驳回上诉人张艳平的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1548元，由上诉人张艳平负担946元，被上诉人银川尚质房地产开发有限公司负担602元；二审案件受理费1548元，由上诉人张艳平负担946元，被上诉人银川尚质房地产开发有限公司负担602元。 本判决为终审判决。 审判长  张建国 审判员  任朝霞 审判员  宁 丽 二〇二〇年七月二十三日 书记员  苏 芮 附本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 ...... 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 ...... 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： ...... (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ...... 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。