河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫知民终320号上诉人（一审原告）：泸州老窖股份有限公司，住所地四川泸州国窖广场。法定代表人：刘淼，该公司董事长。委托诉讼代理人：江彬彬，北京高文（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈利丹，北京高文（郑州）律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：遂平县长记果蔬肉超市，经营场所遂平县文化路北段路东。经营者：吴长记。上诉人泸州老窖股份有限公司（以下简称泸州老窖公司）因与被上诉人遂平县长记果蔬肉超市侵权商标权纠纷一案，不服河南省驻马店市中级人民法院（2020）豫17知民初74号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人泸州老窖公司的委托诉讼代理人江彬彬，被上诉人遂平县长记果蔬肉超市的经营者吴长记参加诉讼。本案现已审理终结。泸州老窖公司上诉请求：1.依法改判遂平县长记果蔬肉超市赔偿泸州老窖公司4万元经济损失2.判决遂平县长记果蔬肉超市承担本案的一、二审诉讼费用。事实和理由：泸州老窖公司对该商标进行持续不断的宣传,超高的品质,使得该商标被评为“中国驰名商标”并培养了消费者对泸州老窖公司所持商标品牌文化价值认同感。遂平县长记果蔬肉超市通过假冒行为,获取不正当的商业利益,给泸州老窖公司品牌造成恶劣影响及严重的经济损失。遂平县长记果蔬肉超市销售的侵权产品售价290元,在同等价位的白酒中具有很强的市场竞争力,一审法院判处的赔偿数额未能体现泸州老窖公司驰名商标的品牌价值及商标维权的成本。另外，一审法院判决遂平县长记果蔬肉超市赔偿泸州老窖公司10000元的经济损失,有损《商标法》法律规范间的协调统一，也未能贯彻强化司法保护、加大损害赔偿的政策。遂平县长记果蔬肉超市辩称，遂平县长记果蔬肉超市的实际营业时间是从2017年6月份开始，其销售的泸州老窖时间就是一年多的时间，当地的消费水平也不行，遂平县长记果蔬肉超市的供货商现在也不再做了。在遂平县长记果蔬肉超市卖酒时也没有专业的人去鉴定真假，遂平县长记果蔬肉超市侵权行为是无意的。一审法院认定事实：2002年2月21日,泸州老窖公司经国家工商行政管理总局商标局的核准获得第1719182号注册商标,注册有效期限自2002年2月21日至2012年2月20日,后经国家工商行政管理总局商标局的核准续展注册有效期至2022年2月20日。泸州老窖公司经国家工商行政管理总局商标局的核准获得第340453号注册商标,核定使用商品为33类,后经国家工商行政管理总局商标局核准续展注册有效期至2029年2月27日。2013年9月21日,泸州老窖公司经国家工商行政管理总局商标局的核准获得第10984132号注册商标,注册有效期限自2013年9月21日至2023年9月20日。2014年7月21日,泸州老窖公司经国家工商行政管理总局商标局的核准获得第12119021号注册商标,注册有效期限自2014年7月21日至2024年7月20日。1996年11月20日,泸州老窖公司被国务院评为“第四批全国重点文物保护单位”。2006年5月20日,泸州老窖公司的“泸州老窖酒酿制技艺”被国务院评为“第一批国家级非物质文化遗产”。2013年12月,国家工商行政管理总局商标局授予“瀘州老窖”为中国驰名商标。2019年11月22日,新乡市知行商标代理服务有限公司的委托代理人马强至河南省原阳县公证处代为泸州老窖公司申请保全证据公证。2019年11月23日,该处公证员牛某与工作人员王燕随同马强来到驻马店市遂平县国槐路与文化路交叉口向西60米路南的洋河蓝色经典名烟名酒果蔬肉超市,马强对“洋河蓝色经典名烟名酒果蔬肉超市”门头进行了拍照。根据店内悬挂的营业执照,显示该店经营主体为“遂平县长记果蔬肉超市”。马强在该店内通过支付宝(支付宝支付凭证显示购买时间为2019年11月23日13:33)购得印有“泸州特曲”字样的白酒一瓶,花费人民币290元。购买结束后,马强将所购商品交由公证员牛某带回公证处保管。2019年12月9日,泸州老窖公司的品牌保护与售后服务人员与代理人马强来到原阳县公证处,对所购买的商品进行勘验。勘验行为有公证处公证员牛某和公证处工作人员监督。2019年12月9日,泸州老窖公司出具的鉴定证明书显示,送检的泸州老窖老字号特曲的商标、防伪标识、酒盒与该公司产品不符,不是泸州老窖公司产品。庭审中,本院在确认公证购买实物封存完好的情况下对公证处封存的商品进行当庭拆封比对:被控侵权商品为“瀘州老窖特曲”白酒一瓶,该酒外包装盒顶端生产日期喷码显示为201610121102,外包装使用了与原告第10984132号、第12119021号、第340453号注册商标相同的标识,显示有“泸州”、“中华老字号”、“瀘州老窖特曲”、“中国非物质文化遗产”、“中国·泸州老窖股份有限公司”等内容。外包装盒上端粘贴有防伪验证标志“瀘州老窖请拨打泸州老窖热线4008881573刮涂层查真伪”字样。经当庭刮开防伪图层显示编码13821349006303194,当庭拨打泸州老窖公司热线4008881573,输入该编码后,语音提示为“编码有误,或已查询,谨防假冒”。泸州老窖公司提供其瀘州老窖特曲产品（外包装盒顶端生日日期喷码显示为201607201101)并陈述，将被诉侵权产品外包装与其公司的产品外包装进行比对，前者生产日期喷码字体较大,后者生产日期喷码字体较小;前者防伪标采用刀具压刻,后者防伪标采用激光压刻。另查明,遂平县长记果蔬肉超市系个体工商户,注册日期2016年7月27日,经营场所为遂平县文化路北段路东,经营范围为:预包装食品,散装食品、卷烟、零售。以上事实有四川省泸州市诚达公证处(2019)泸诚证字第1824号公证书、(2016）泸诚证字第1197、1198、1232号公证书、(2017)泸诚证字第0961号公证书、(2016)泸诚证字第1924、1925、1633号公证书、(2019)豫新原证内民字第571号公证书、公证书封存的侵权产品、产品鉴定证明书、泸州老窖公司瀘州老窖特曲产品及庭审笔录、质证笔录等在卷为证。一审法院认为,泸州老窖公司系第10984132号、第340453号、第12119021号注册商标的所有权人,对该注册商标在核定使用范围内依法享有的注册商标专用权应受我国商标法的保护。根据我国《商标法》第五十七条第一款第(一)项之规定,未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的,属于侵犯注册商标专用权的行为。遂平县长记果蔬肉超市销售的“瀘州老窖”特曲白酒与泸州老窖公司享有的注册商标核定使用的商品均为白酒,属于相同的商品。本案中,遂平县长记果蔬肉超市销售的被控侵权商品经当庭验证不是泸州老窖公司生产的商品,将被控侵权商品及外包装上标注的“瀘州老窖”等标识与泸州老窖公司享有的第10984132号、第340453号、第12119021号注册商标相比,两者的字形、读音、排列、图案内容均相同,视觉上无差别,构成相同,容易使相关公众将其误认为是泸州老窖公司享有注册商标的商品而导致混淆。因此,遂平县长记果蔬肉超市在未经泸州老窖公司许可的情况下销售与泸州老窖公司注册商标相同的商品,属于侵犯注册商标专用权的行为,对泸州老窖公司构成侵权,应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。遂平县长记果蔬肉超市辩称侵权行为事实上不存在、其销售的案涉商品有合法来源依法不应承担赔偿责任无事实依据,不能成立。关于赔偿经济损失的数额。《中华人民共和国商标法》第六十三条第一款、第三款之规定,侵犯商标专用权的赔偿数额,按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以确定的,可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定;权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的,参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权,情节严重的,可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的,由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。泸州老窖公司未能举证证明其因遂平县长记果蔬肉超市侵权所受到的实际损失数额或遂平县长记果蔬肉超市因侵权行为所获利润数额,亦未举证其支出的合理费用。一审法院综合考虑泸州老窖公司商标的知名度和影响力、遂平县长记果蔬肉超市侵权行为的性质、遂平县长记果蔬肉超市经营范围与经营规模、被控侵权产品的销售价格、侵权期间、侵权行为的影响、泸州老窖公司维权所支出的合理费用等因素,确定赔偿数额为10000元。综上,依照《中华人民共和国商标法》第五十七条第一款第(一)项、第(三)项，第六十三条第一款、第三款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决:一、遂平县长记果蔬肉超市于判决生效之日起立即停止销售侵犯泸州老窖股份有限公司第10984132号、第340453号、第12119021号注册商标专用权的商品;二、遂平县长记果蔬肉超市于判决生效之日起十日内赔偿泸州老窖股份有限公司经济损失及合理支出共计10000元;三、驳回泸州老窖股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元,由泸州老窖股份有限公司负担200元,遂平县长记果蔬肉超市负担600元。本院对一审法院查明的事实予以确认。根据当事人上诉情况并征询对方当事人意见，本案争议焦点为：一审判决的赔偿数额是否适当。本院认为：《中华人民共和国商标法》第六十三条第一款、第三款规定：侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万以下的赔偿。依据上述规定，法院在酌定侵权赔偿数额时，应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。本案中，遂平县长记果蔬肉超市系个体工商户，当地消费水平不高，且泸州老窖公司并未提交其因遂平县朱军生活超市侵权所受到的实际损失数额或因侵权行为所获利润数额，以及举证其支出的合理费用。因此，一审法院综合考虑涉诉商标的知名度和影响力，遂平县长记果蔬肉超市侵权行为的性质、情节、经营规模、经营时间、涉诉产品的价格等因素，以及泸州老窖公司维权所支出的合理费用，确定赔偿数额为10000元并无不当，本院予以维持。综上所述，泸州老窖公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由泸州老窖股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋旺兴审判员  赵 筝审判员  梁培栋二〇二〇年七月三十日书记员  彭锦涛