广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初24711号原告：佛山市南海欧迪克五金制品有限公司，住所地：广东省佛山市南海区*******工业开发区，统一社会信用代码：914***********009A。法定代表人：冷洪福，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：刘志伟，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑婷婷，北京市隆安（深圳）律师事务所实习律师。被告：师计东，男，汉族，1973年1月2日出生，住河南省，公民身份号码：410************874。委托诉讼代理人：师好军，河南金太阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：李琪，广东南国德赛律师事务所律师。原告佛山市南海欧迪克五金制品有限公司诉被告师计东特许经营合同纠纷一案，本院于2019年9月20日受理后，被告在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院审查后作出（2019）粤0604民初24711号民事裁定驳回被告的申请。其后被告不服该裁定，提出上诉，佛山市中级人民法院审查后作出（2020）粤06民辖终125号民事裁定驳回被告的上诉，维持本院一审民事裁定。本案依法适用普通程序于2020年4月28日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘志伟、郑婷婷，被告的委托诉讼代理人李琪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.被告支付因其在专卖店内销售原告产品以外的其他产品而产生的违约金10万元人民币；2.被告支付因其在非原告产品上使用原告商标和品牌，仿冒原告产品而产生的违约金10万元人民币；3.被告支付因其在专卖店内销售原告产品以外的其他产品、仿冒原告产品、未能完成销售任务而产生的违约金0.5万元人民币；4.被告支付因其迟延拆除门头广告及与原告商标、品牌相关的所有文字、图片等装饰而产生违约金1.6万元人民币（违约金1000元/天，自2019年9月1日起直至完全拆除之日，暂计至2019年9月16日）；5.被告支付原告因被告违约行为而造成的损失6万元人民币；6.被告承担本案的全部诉讼费用；上述违约及合理支出费用共计28.1万元人民币，暂计至2019年9月16日。事实和理由：原告创于2003年，致力于发展高端硅镁铝合金安全门窗，木铝门窗、阳光房定制，集研发、生产、销售、服务于一体。十五年来，原告坚持不懈的努力为“欧迪克门窗”赢得了无数的荣誉。系列产品畅销大江南北，遍布欧美三十多个国家及地区。获得由权威媒体及单位颁发的多项殊荣。目前为止，“欧迪克门窗”的专卖店遍布全国800多个城市及地区，共有900多家专卖店辐射全国。“欧迪克门窗”以独特鲜明的品牌形象和高品质的产品，赢得了消费者的一致认可，“欧迪克门窗”提倡自然、宁静、舒适的北欧生活方式，演绎低调简约的北欧生活新体验，致力为大众打造智能、安全、健康的生活空间。被告认识到原告的品牌优势，有意加盟原告。双方于2018年4月签订了《加盟合作意向书》，并于2018年7月签订了《佛山欧迪克五金制品有限公司经销商合同》（以下简称合同）。根据合同的约定，被告的经销区域是河南省安阳市，店铺地址是河南省安阳市高新区*******向南1000米路西，店铺的经营范围是经营原告提供的欧迪克门窗全系列产品，合同的保证金为5000元人民币，合同的期限自2018年9月1日至2019年8月31日。合同关于违约责任的承担问题，约定如下：合同第12条第6款规定：乙方有下列行为之一，除另有约定外，甲方有权单方提前解除本合同没收全部保证金，并要求乙方支付10万元违约金，造成甲方其他损失的，甲方有权向乙方追偿。（1）乙方仿冒甲方产品，滥用甲方商标及品牌；（2）乙方在专卖店内自行销售甲方产品以外的其他产品；（3）乙方存在违法经营或做出有损甲方声誉和利益的行为；（4）乙方不遵守指定的销售区域，在其他销售区域销售产品；（5）乙方不履行质保义务导致消费者向甲方投诉或要求处理的；（6）未经甲方同意乙方私自转让“欧迪克”专卖店的经营权；（7）其他乙方严重违约行为。合同第12条第7款规定：合同终止后，乙方不按约定拆除门头广告及与甲方商标、品牌相关的所有文字、图片等装饰，宣传资料，则需赔偿甲方违约金1000元/天直至完全拆除之日，甲方有权直接从保证金或其他余款扣除，不足扣除的，继续追索，若因乙方不拆除行为造成甲方其他损失的（包括甲方调查取证费、交通费、律师费、诉讼费），甲方有权向乙方追偿。合同附件1第3条规定：乙方连续三个月均未完成平均月销售任务的60%或未在指定期间内完成店面建设的，甲方有权单方解除经销合同并没收保证金。原告发现，被告在合同履行期内，在专卖店经营原告产品以外的产品（索霏娅门窗产品），违反了合同第12条第6款第（2）项的约定，应当向原告支付10万元人民币的违约金，并且5000元人民币的保证金原告也将没收。同时，被告在非原告的产品（索霏娅门窗产品）上使用原告的商标和品牌，属于仿冒原告产品，违反了合同第12条第6款第（1）项的约定，应当向原告支付10万元人民币的违约金，并且5000元人民币的保证金原告也将没收。此外，基于被告仿冒原告产品、在专卖店销售原告产品以外的产品这一系列行为，直接导致了被告无法完成销售任务，原告有权没收5000元人民币的保证金。且在合同到期前后，被告也未向原告提出继续加盟的意思表示。但是，被告明知合同已经到期，自己又未继续加盟的情况下，依旧拒不拆除门头广告及与原告商标、品牌相关的所有文字、图片等装饰，宣传资料。被告明显故意以“欧迪克门窗”的品牌吸引消费者进店购买，严重违反了合同的约定，应当按照1000元/天的标准向原告支付违约金。违约金计算时间自2019年9月1日起直至完全拆除之日，暂计至2019年9月16日，共1.6万元人民币。综上，原告认为，被告的种种行为不但违反了合同的约定，而且性质恶劣，理应承担违约责任。同时，原告因被告违约行为而造成的损失（包括聘请律师维权的费用6万元人民币），根据合同的约定，也应由被告承担。根据双方合同的第14条第3款的规定，原告特向贵院提起诉讼，恳请贵院判如所请。为证明其诉讼主张，原告提交了（1）《加盟意向书》、《经销合同》；（2）（2019）豫郑商证内经字第524号公证书；（3）律师费发票；（4）被告仿冒原告产品的两段视频；（5）第24387396、24387742号商标注册证；（6）原告的荣誉证书共六组证据材料予以佐证。被告答辩称，第一、原、被告之间并非特许经营合同关系，应为买卖合同关系。根据《商业特许经营管理条例》第三条、第七条、第八条，《广东省商务厅关于印发商业特许经营备案操作指南（试行）的通知》一、商业特许经营备案的规定，商业特许经营包括三方面：1、是特许人将自己拥有的品牌、服务，商标、经营诀窍等经营资源授权被特许人使用并收取特许经营费。2、特许人对被特许人在生产或经营的模式进行统一的有效管理，涉及到特许人对被特许人的外观形象、产品质量控制、销售策略、价格定位、商品成列、门店选址等方面进行持续有效监督和管理。3、应当符合“两店一年”的规定并且向商务主管部门备案。本案中，原告“欧迪克”“ODICK”商标于2018年5月28日才注册，案涉《经销商合同》2018年7月16日签订时，原告并不符合“两店一年”的要求并且至今原告也并未在向相关主管部门进行备案。因此《经销商合同》约定被告在合同履行期间使用原告“欧迪克”系列产品的中文、英文及图形等商标，该使用仅是附随于商品销售的一种标识，尚不构成某种市场竞争优势的经营资源。从《经销商合同》约定以及合同实际履行可知：1、被告只支付了5000元的合同保证金，并未向原告支付特许经营费。2、被告的店面大小、位置、装修等均未达到原告的要求，原告也并未向被告颁发经销商《授权书》。3、《经销商合同》第九条明确双方为平等、独立民事主体，自主经营、自负盈亏、自行承担经营责任。实际履行中，原告也未对被告经营进行监督管理、经营指导、技术支持等，原告也并未向被告提供统一的经营模式开展经营活动，被告只是向原告购买产品，再向第三方销售，赚取差价。4、原告的销售人员黄经理向被告推广“欧迪克”品牌时，考虑到被告处于四线小城市，居民的购买力有限，“欧迪克”品牌的价格相对较高，承诺被告可以售卖“欧迪克”的同时也可以售卖其他品牌的产品以贴补门店租金、人员工资等成本。综上，原、被告双方之间并非特许经营关系，结合《经销商合同》约定及实际履行的情况，被告向原告购进产品并进行销售，完全符合买卖合同的本质特征。因此，原、被告双方签订的《经销商合同》应为部分无效合同，双方实际构成单纯的买卖合同关系，即被告只是单纯的向原告购买产品，再向第三方销售，赚取差价，原告仅以批发价格向被告发货，原告对被告售卖产品的价格并没有限制和管控。第二、被告并未有使用原告的商标和品牌进行销售的意图。原告委托左见峰作为消费者向被告购买了“欧迪克”平开门和“索霏娅”窗户，购买过程委托郑州商都公证处公证员李艳公证并取得了《公证书》。因左见峰向被告表示他是从50多公里之外的鹤壁市专门开车到安阳市拉运“欧迪克”平开门和“索霏娅”窗户，很担心路途遥远货物破损，被告只是使用了已经废弃的“欧迪克”包装对“索霏娅”窗户进行了防护，窗框上也明显印有“索霏娅”标志，因此被告根本不存在使用“欧迪克”商标售卖获利的意图，反而是原告方试图获取对被告不利的证据，其委托人左见峰专门以路途遥远玻璃易碎等为由利用了被告的善良，诱导被告作出了不适当的行为。因此对于原告的（2019）豫郑商证内经字第524号公证书的真实性合法性予以认可，关联性不予认可。第三、基于原被告双方为买卖合同关系，各自为独立民事主体，因此被告在售卖原告“欧迪克”产品的同时，售卖“索霏娅”属于被告的经营自由权，不应当承担违约责任。本案中被告已在合同到期后主动拆除了门头广告等标识，不存在延迟拆除的情况，因此也不应当承担1.6万违约金。《经销商合同》第十二条第7项约定的律师费仅为拆门头产生的律师费，因此也不应当承担本案律师费。被告对原告提供的被告仿冒原告产品的两段视频的真实性、合法性、关联性不予认可，因此也不应承担违约责任。以上答辩意见，请法官予以充分考虑，做出公平、公正的裁决，以保证被告的合法权益。被告在诉讼中未提供证据材料。原告提供的证据，本院依法组织当事人进行质证并记录在案。结合各方的举证、质证意见，本院对原告提供的证据作如下认定：原告提供的证据1，有原件核对，被告对其真实性亦不持异议，本院对真实性予以确认；证据2系由公证机构出具，有原件核对，被告虽对异地公证提出质疑，但原告对异地申请公证作出了合理解释，且异地公证行为并不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条规定的“违反法律禁止性规定”的情况，亦与公证书本身的客观真实性没有直接关系，不足以否定公证书的效力，结合被告确认公证地址系被告经营店铺的陈述，本院对该证据予以采信；证据3有原件核对，发票记载的销售方与购买方与本案原告及授权人员出具的所函一致，故本院对其真实性予以确认；证据4形成过程不清楚，被告不予确认，亦缺乏证据佐证与本案的关联性，故本院不予采信；证据5、6，被告对真实性不持异议，本院对真实性予以确认。依据采信的证据，结合当事人陈述，本院查明并确认以下事实：原告成立于2005年9月21日，经营范围为加工、销售铝门、铝窗、阳光房、铝框等。2018年5月，经国家知识产权局核准在第6类：金属楼梯、金属门、金属窗等商品上注册有第24387396号“”及第24387742号“”商标。2018年4月24日，原告作为甲方与作为乙方的被告签订了《加盟合作意向书》约定“甲乙双方就欧迪克品牌加盟合作进行了充分的沟通协议，达成如下合作意向：……2.乙方已充分告知甲方专卖店及各项经营状况，其中，乙方确保首家专卖店于2018年7月1日之前营业，所处位置河南省安阳市文峰区*****，店面实际面积不少于100平方米。……1.乙方于现场向甲方缴纳意向诚意金：5000元，诚意金分别为品牌保证金5000元，年销售任务100万……签署意向书三日内，乙方需向甲方缴纳：一级城市省、直辖品牌服务费20000元，保证金20000元，二级城市地级市品牌服务费10000元，保证金10000元……注品牌服务费属于甲方（总公司）品牌维护服务费用，除合同另有约定之外，无论是合同期满，中途解约，或因其他原因而终止，乙方均无权要求返还品牌服务费……”。2018年7月16日，原告作为甲方与作为乙方的被告签订《佛山欧迪克五金制品有限公司经销商合同》及附件1约定“乙方店铺地址：河南省安阳市高新区*******向南1000米路西，乙方经销区域河南省安阳市共计1个区，未经甲方书面同意，乙方不得在上述区域以外销售甲方产品。……经销店铺经营范围：经营甲方提供欧迪克门窗全系列产品。经销合同期限：甲乙双方一致同意本合同有效期自2018年9月1日起至2019年8月31日止。……一、定义1.产品，本合同中所称产品，系指佛山欧迪克五金制品有限公司生产的欧迪克品牌系列产品。甲方产品为铝合金订制门窗……3.商标、品牌的使用及终止使用。(1)欧迪克中文、英文及图形等商标系甲方合法使用的商标，欧迪克门窗是甲方合法经营并使用的品牌……经销商合同签约生效之日起至经销商合同终止之日，甲方仅授权乙方在下列与甲方产品销售有关的场所内、物件上和活动中使用欧迪克等相关商标及品牌：专卖店门面及店内、员工服装及证牌、运输及安装工具、产品介绍及标签、广告宣传品、……名片、信笺、销售契约等。（2）本合同终止后（包括到期、甲方依约单方解除合同、甲乙双方协商一致解除合同）的一周时间内，乙方须无条件停止使用上述商标、品牌、拆除门头广告及与上述商标、品牌相关的所有文字、图片等装饰、宣传资料并自行承担其全部费用，乙方不得以任何形式继续使用上述商标、品牌。……在本合同执行期间，甲方授权乙方为欧迪克系列产品的经销商，给予乙方经销区域设立欧迪克门窗专卖店，经销由甲方提供的欧迪克门窗全系列产品，并进行与之相关的市场营销活动。……五、产品价格与货运费用……甲方有义务根据乙方市场的实际情况制定指导零售价格。乙方应该按照甲方设定的指导价格进行标价和销售(上下浮动区间不可以超过10%)，不得随意升降价，以维护市场价格体系的稳定性。……特殊情况下需要调整价格时，应经甲方书面同意后方可执行。……甲方因为促销、特殊政策或者其他协助乙方开拓市场的安排而单独对乙方区域实施暂时性的价格政策，乙方必须执行，并承担甲方提出的相关义务。……六、专卖店建设。乙方得到甲方授权，成为欧迪克区域经销商后，必须在被授权区域开设欧迪克门窗专卖店。……乙方店面装修必须符合甲方的店面SI形象系统要求，达到甲方的验收要求。如果乙方新建店未达到甲方验收要求，乙方应在接到整改通知书30天内完成整改并达标，如未达标则取消装修补助。如最终整改仍未能达到甲方验收要求，甲方有权取消乙方经销商资格。……2.甲方应及时为乙方新建或整改专卖店提供店面装修及软装配饰等方面的设计支持。3.甲方应及时地为乙方标准化营销团队的组建和素质提升提供专业的培训支持。……八、乙方的责任。1.乙方应在约定时间内实现销售目标。2.乙方不得在本合同规定的区域外销售甲方产品。如有销售需要，须通报甲方，征得顾客所在地的经销商同意后方可进行。……4.乙方在经营期间，甲方新上市的产品，乙方在接到甲方可接单通知30天之内必须采购样品上样，并在甲方样品到货后的30天内在乙方所辖专卖店内陈列样品。5.乙方在经营期间必须配合、参加甲方组织的全国性的促销或宣传活动，如按照甲方要求布置专卖店、组织相关活动等；6.乙方必须参加甲方组织的不定期培训会及经销商大会。……8.乙方不得在专卖店陈列除欧迪克以外的产品用于经营和其他商业活动（正常用于产品对比色板不得超过3块）。如有违约，则按如下方法处理：（1）陈列非同行业的产品，书面警告责令处理，并在7个工作日内清场。如未按要求整改，则甲方有权单方解除合同。（2）陈列同行业产品及宣传资料，乙方需向原告支付3万元人民币以上违约金，并书面警告全国通报，在7个工作日内清场。……（3）乙方不得复制、仿冒、伪造甲方产品，更不得在其他工厂贴牌加工甲方产品，一经发现，甲方有权单方解除合同，乙方必须向甲方支付10万元人民币作为违约金，违约金不足以弥补甲方损失的，甲方有权要求乙方承担全部损失赔偿责任，乙方保证金不予退还。……3.乙方重要的广告内容需要经过甲方审核。……5.乙方必须向甲方申请并经过批准方可进行线上品牌宣传。……十二、变更与终止、违约责任。……5.合同期满，双方没有续签合同，本合同即行终止。6.乙方有下列行为之一，除另有约定外，甲方有权单方提前解除本合同没收全部保证金，并要求乙方支付10万元违约金，造成甲方其他损失的，甲方有权向乙方追偿。（1）乙方仿冒甲方产品，滥用甲方商标及品牌；（2）乙方在专卖店内自行销售甲方产品以外的其他产品；（3）乙方存在违法经营或做出有损甲方声誉和利益的行为；……（7）其他乙方严重违约行为。7.合同终止后，乙方不按约定拆除门头广告及甲方商标、品牌相关的所有文字、图片等装饰、宣传资料，则需赔偿甲方违约金1000元/天直至完全拆除之日，甲方有权直接从保证金或其他余款扣除，不足扣除的，继续追索，若因乙方不拆除行为造成甲方其他损失的（包括甲方调查取证费、交通费、律师费、诉讼费），甲方有权向乙方追偿。……十四、一般条款……4.本合同取代双方以前任何以书面或口头提出的任何性质的讨论以及双方所达成的一切协议和谅解，除在本合同有明文规定者外，以前有关双方关系的任何条件、定义、保证或声明，对双方均无约束力……附件1：销售目标以及年终奖惩1.销售任务：（1）销量全国统一价格供货，全年销售任务为100万。（2）店面建设：在2018年9月1日在大型建材市场完成不少于100平方米的新专卖店；2.奖励：（1）乙方年销售完成100万元，可享受2%的广告支持……（2）样品支持：参照加盟意向合同；（3）装修支持：参照加盟意向合同……”内容。2019年8月27日，原告的委托代理人左见峰向河南省郑州市商都公证处申请对购买物品的过程进行保全证据公证。次日，河南省郑州市商都公证处派出两名公证员与左见峰来到安阳市文峰区*******交叉口向南1000米路西的一家名为“欧迪克门窗”的店铺，在公证人员的监督下，左见峰以普通消费者的身份现场购买了该店内门窗等物品，并将购买的物品装车，取得《单据》、pos签购单、名片各一张，其后对相关物品进行拍照。河南省郑州市商都公证处针对上述公证过程出具（2019）豫郑商证内经字第524号公证书及附件，证明与公证书相粘连的《单据》、pos签购单、名片复印件与原件一致，原件系现场实际取得；与公证书相粘连的照片是左见峰购物实地、实物拍摄，均与实地、实物相符；现场购物获得的商品拍照后交申请人的委托代理人保管。其中公证书后附照片打印件显示以下内容：①单据(NO2917685)记载：2019年8月28日今收到鹤壁开发区窗户款肆仟伍佰元整，经手人师计东，安阳高新区欧迪克门窗店印章。名片标注：欧迪克门窗，定制安全门窗，就首选欧迪克！师计东……地址：平原路与德隆街向南1000米路西【欧迪克门窗】。②公证购买产品的防护包装膜、打包胶带等上标注“定制安全门窗就是欧迪克、”等标识，产品本身则标注“索霏娅”标识。围绕上述取证内容，原告表示被告违反双方所签订的经销合同约定在其经销店铺中销售原告产品以外产品，在非原告产品上使用原告商标和品牌，未能完成销售任务，迟延拆除门头广告及原告商标、品牌相关的文字、图片等违约行为，应根据合同约定承担相应的违约责任。被告则认为在签约时原告的招商经理允许其销售其他产品，同时原告取证购买时向被告表示担心路途遥远货物破损，因此被告虽使用了已经废弃的欧迪克包装对产品进行了防护，但根本不存在以使用“欧迪克”商标售卖获利的意图，反而是取证人员利用了被告的善良，诱导被告作出了不适当的行为；被告在合同到期后已主动拆除了门头广告等标识，不存在迟延拆除的情况。诉讼中，原告明确其诉请的第三项要求被告支付因在专卖店内销售原告产品以外的其他产品等而支付的违约金0.5万元，实质是主张原告有权没收被告签约时已交纳的保证金5000元；诉请第五项所主张的损失60000元即原告委托律师进行本案维权所支出的律师费60000元。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条之规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。案中双方针对意向书所签订的正式合同虽以经销合同命名，但从合同约定的权利义务看，原告对被告的经营模式等均须进行有效管理，如被告的店面装修必须符合原告的店面SI形象系统要求，被告要在原告设定的指导价格进行标价和销售，必须配合原告的促销和宣传活动，参加培训等，同时合同约定的保证金已经体现了特许经营合同的有偿性特征；其次被告所述的“两店一年”条款属于管理性的强制性规定，其不影响对合同本身法律关系的认定，因此案涉合同已符合法律规定的商业特许经营合同的基本特征，应认定为商业特许经营合同。案涉合同内容系当事人真实意思表示，且不违反法律的禁止性规定，合法有效。围绕双方的诉辩及上述查明事实，本院对本案所涉争议评述如下：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条“经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。”的规定，原告提供的（2019）豫郑商证内经字第524号公证书及附件可以反映在双方签订的合同有效期内，被告在案涉合同所约定的经营店铺内销售有其他品牌产品，并使用带有原告商标等标识的防护包装膜、胶带等进行包装。对此被告虽抗辩认为其销售其他品牌产品经过原告的招商经理同意，但原告不予确认，且被告亦未能提供证据证实，因此被告应承担举证不利的法律后果，本院对被告的上述抗辩不予采纳。根据案涉合同第十二条第6点的约定，被告的上述行为违反合同约定构成违约。对于原告认为被告迟延拆除门头广告及与原告商标、品牌有关的文字、图片的违约行为，案中原告取证时间为2019年8月27日，在案证据未反映双方在该期限前已解除合同，因此原告取证时间尚在案涉合同约定的有效期限内。现案中被告表示其在合同到期后已依约停止使用原告商标等文字、图片等作为装饰，因此原告作为该积极事实的主张者，有责任进一步提供证据证实被告在合同到期后未按照合同约定（合同到期后一周内）停止使用相关商标及品牌等行为存在，但原告未能提供证据予以证实，故原告应承担举证不利的法律后果，原告的该主张缺乏事实依据，本院不予支持。案涉合同虽基于双方未续签而在合同约定期限即2019年8月31日到期终止，但根据《中华人民共和国合同法》第五十七条“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。”的规定，相关当事人仍有权就合同履行期限的相关履行情况依照合同约定向合同相对方主张违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，结合案涉合同第十二条变更与终止、违约责任第6点“乙方有下列行为之一，除另有约定外，甲方有权单方提前解除本合同没收全部保证金，并要求乙方支付10万元违约金，造成甲方其他损失的，甲方有权向乙方追偿。（1）乙方仿冒甲方产品，滥用甲方商标及品牌；（2）乙方在专卖店内自行销售甲方产品以外的其他产品……”约定，被告应就合同有效期内销售非原告产品，并使用带有原告商标等包装物进行包装的违约行为，承担上述合同约定的违约责任，即被告已向原告支付的保证金5000元由原告没收，并同时被告应向原告支付违约金10万元。对于原告认为被告应根据案涉合同第八条第8点第（3）项“乙方不得复制、仿冒、伪造甲方产品，更不得在其他工厂贴牌加工甲方产品，一经发现，甲方有权单方解除合同，乙方必须向甲方支付10万元人民币作为违约金，违约金不足以弥补甲方损失的，甲方有权要求乙方承担全部损失赔偿责任，乙方保证金不予退还。”另行要求被告支付违约金10万元的主张，因案中原告用于证明被告仿冒原告产品的视频系其单方制作，相应的拍摄过程及对象均无证据佐证，被告亦不予确认，故在案证据无法证实被告存在该条款所指向的违约行为，原告应承担举证不利的法律后果，本院对原告的该主张不予支持。对于原告要求被告赔偿因被告违约行为而造成的损失律师费60000元的诉请，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”规定，原告主张的该损失并不属于上述法律规定的损失范围；其次双方在案涉合同第十二条变更与终止、违约责任第6点约定的违约责任处亦未约定将该费用支出纳入损失范畴；再次双方虽在案涉合同第十二条第7点中将该费用纳入损失范畴，但在案证据尚未能反映被告在合同约定的终止期限一周后仍存在使用原告商标、品牌等的违约行为，故原告的该主张亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十七条、第九十六条第一款、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国商业特许经营管理条例》第三条第一款、第四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告师计东于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告佛山市南海欧迪克五金制品有限公司支付违约金100000元；二、被告师计东已向原告佛山市南海欧迪克五金制品有限公司支付的保证金5000元，由原告佛山市南海欧迪克五金制品有限公司没收；三、驳回原告佛山市南海欧迪克五金制品有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5515元，由原告佛山市南海欧迪克五金制品有限公司负担3455元，被告师计东负担2060元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  陈艳斌人民陪审员  肖永坤人民陪审员  张家强二〇二〇年六月三十日书 记 员  欧秋菊