陕西省西安市未央区人民法院   民 事 判 决 书      (2019)陕0112民初460号     原告：陕西怡亚通深度供应链管理有限公司。住所地：西安市经开区凤城八路与文景路十字西北国金中心E座11层1101(B)1102(A)。统一社会信用代码 91610000081736270X。   法定代表人：任烨宇。   委托诉讼代理人：韩虹，陕西德迈律师事务所律师。   委托诉讼代理人：周志宏，陕西德迈律师事务所律师。   被告：陕西及时雨农业科技有限公司。住所地：西安市碑林区长安路街道办事处朱雀大街北段31号4幢1单元30层13001。统一社会信用代码 91610103311136108E。   法定代表人：汪**。   被告：汪**，男，1976年7月30日出生，汉族，住江苏省宿迁市。   共同委托诉讼代理人：张运来，陕西泽诚律师事务所律师。   共同委托诉讼代理人：朱景路，陕西泽诚律师事务所实习律师。   被告：吉林医美吉化妆品有限公司。住所地：通化市修正路36号。统一社会信用代码 912205016869970438。   法定代表人：李选峰。   委托诉讼代理人：刘丹丹，女，吉林医美吉化妆品有限公司法律顾问。   委托诉讼代理人：赵文雪，女，吉林医美吉化妆品有限公司法律顾问。   原告陕西怡亚通深度供应链管理有限公司（以下简称怡亚通公司）与被告陕西及时雨农业科技有限公司(以下简称及时雨公司）、汪**、吉林医美吉化妆品有限公司(以下简称吉林医美吉公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告怡亚通公司的委托诉讼代理人韩虹、周志宏，被告及时雨公司、汪**的共同委托诉讼代理人张运来及被告吉林医美吉公司的委托诉讼代理人刘丹丹、赵文雪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告怡亚通公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告及时雨公司依法偿还其代垫费、退货产生的应退回库存款共计2692993.01元，并按照中国人民银行同期贷款利率支付自2018年5月20日至实际还款之日的利息； 2、被告汪**、吉林医美吉公司对上述款项承担连带还款责任；3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：其与被告吉林医美吉公司于2015年12月1日签订《商超事业部经销商经销合同》，约定被告吉林医美吉公司指定其为陕西行政区域内商超及批发销售渠道内修正日化品牌系列产品指定网点的特约经销商，负责所涉及产品在锁定网点的销售、产品促销等相关事宜。同时，其接到被告吉林医美吉公司发出的通知函，确认被告及时雨公司为被告吉林医美吉公司西北市场结算单位，并要求经销商将款项打入被告及时雨公司的账户中。合同签订后，其积极履行义务开拓市场，在产品销售过程中经被告吉林医美吉公司与及时雨公司同意，其垫付了相关费用。后其多次催要垫付费用，被告均以各种理由推诿。经核算，被告共计拖欠其代垫费、退回库存货款共计2692993.01元。故其诉至法院，请求判如所请。   被告及时雨公司辩称，其系被告吉林医美吉公司陕西区域的经销商。其与原告之间存在买卖合同关系，2015年年底至2017年，其向原告供货600余万元，原告仅支付300余万元货款，其作为被告吉林医美吉公司陕西经销商，不具有决定是否进行退货、审核确定代垫费用的资格，并且原告并未向其提交任何代垫费用票据及结算凭证，故对于其是否拖欠原告款项应该重新核定。另外，原告将其营业执照、合同专用章、公章、财务章、法定代理人章及网银优盾全部予以监管，在监管过程中，其资金链断裂，无法正常经营，现已处于破产阶段。   被告汪**辩称，其系被告及时雨公司的法定代表人，代表及时雨公司签名的行为系职务行为，其个人不应该承担责任。故请求法院驳回原告要求其承担责任的诉讼请求。   被告吉林医美吉公司辩称，其在陕西等西北五省的唯一授权的销售主体、合作关系相对方为被告及时雨公司，原告主张与其存在合同关系并不属实。其与被告及时雨公司签订的《销售合同补充协议》约定，“双方属于产品代理关系皆为独立法人、自主经营、自负盈亏，及时雨公司在经营期间与其他公司或个人往来产生的一切经济纠纷与其无关。”且其对原告主张2016年8月18日后与被告及时雨公司后续的经营行为并不知情，原告与被告及时雨公司签订的协议所加盖的公章并非其加盖。综上，请求法院驳回原告对其的全部诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2015年12月1日，吉林修正化妆品有限公司（以下简称修正公司、甲方）与原告怡亚通公司（乙方）签订《吉林修正化妆品有限公司商超事业部经销商经销合同》，约定甲方指定乙方为陕西行政区域内商超及批发销售渠道内修正日化品牌系列产品指定网点的特约经销商。合同有效期自2015年12月1日起至2017年1月31日止。甲方不接受乙方退货，但如果确属于质量问题，则乙方需先提出书面申请，按照甲方审批流程审批后方可退货。乙方须以甲方盖公章的代垫函作为代垫依据，当月代垫费用甲方会在次月上账以转预付款形式一次性核销（即：全额冲减乙方订单货款），代垫的费用所冲减的订单货款甲方提供增值税专用发票并计入指标核算。甲方所提供的委托授权书以及业务往来邮箱备案均作为合同有效之附件。修正公司向各地经销商出具的《吉林修正化妆品有限公司通知函》显示，其财务决定凡以后打款、发货均由西安分仓负责，即为及时雨公司为其西北市场的结算单位。但该通知函并没有日期。2015年11月1日，修正公司出具《授权证书》，授权原告怡亚通公司为其商超渠道“修正”·“值效”系列产品在陕西华润万家商超体系的经销商，负责陕西地区华润万家渠道的营销工作，有效期自2015年11月1日至2016年12月31日。2017年1月1日，修正公司出具《授权证书》，授权原告怡亚通公司为其商超渠道“修正”·“值效”系列产品在陕西华润万家以及陕西易初莲花商超体系的经销商，负责陕西地区华润万家及易初莲花渠道的营销工作，有效期自2017年1月1日至2017年12月31日。同日，修正公司（甲方）与原告怡亚通公司（乙方）签订《关于2017年合作的附加协议》，约定在2017年合同未签订之前继续延续2016年双方签署的经销合同内容条款进行合作。在2017年合同续签后2016年的合同自动作废，协议与2016年所签署的经销合同具有同等法律效力。2017年2月6日，修正公司更名为吉林医美吉公司。2018年5月20日，原告怡亚通公司（乙方）与被告及时雨公司（甲方）签订《协议书》，载明：“经甲乙双方结算，甲方及吉林医美吉公司共计拖欠乙方代垫费2480207.81元、退货共产生的应退回库存款1271985.2元，以上两笔款项共计3752193.01元。双方就上述3752193.01元如何归还达成协议：一、甲方承诺于本协议签订后至2018年5月31日前支付乙方人民币1000000元，剩余款项2752193.01元，甲方承诺分十一个月还清，每月20日前向乙方支付人民币250000元，最后一个月20日前向乙方支付人民币252193.01元。二、甲方为保证上述款项能按照本合同约定顺利支付，自愿将公司营业执照正副本原件；甲方公司公章、法人章、财务专用章、合同专用章、发票专用章；包括基本账户、所有一般账户在内的银行账号；所有银行电子密码器、现金支票、转账支票；上下游客户信息，包括客户网站登录用户名及密码等全部物品于2018年5月21日交付给乙方，由乙方接管及监管。同时，甲方法定代表人汪**自愿将自有房屋的购房合同原件交乙方保管，并自愿对公司债务承担连带还款责任；三、甲方同意并授权乙方使用本协议第二条约定的相应物品，按照本协议第一条之约定，自行将相应款项划至乙方账户中。每月按时归还乙方相应款项后，甲方账户中剩余的款项由甲方自由支配……五、如甲方不能按照本协议第一条之约定按期还款，则乙方有权在甲方任意一期违约后，要求甲方及其法定代表人一次性偿还所有欠款，并按照中国人民银行同期同类贷款利率承担自本协议签订之日至实际还款之日的利息。”原告怡亚通公司在该协议乙方处盖章，被告及时雨公司、汪**分别在该协议甲方及法定代表人处盖章、签字。庭审中，原告怡亚通公司称，2018年6月12日，被告及时雨公司向其支付80万元。2018年8月13日，被告及时雨公司向其支付25万元。2018年10月30日，被告及时雨公司向其支付9200元。原告怡亚通公司提供两份《补充协议》。其（乙方）与修正公司、被告及时雨公司（甲方）于2017年2月13日签订的《补充协议》约定，截止2月12日乙方不动销库存476402.15元，甲乙双方在2016年进行换货处理的库存为907056.72元，甲方已换回446630.35元，余460426.37元未归还；按照甲方要求在2016年7月处理过允收期库存协助发往兰州张萍处的团购142639元货款尚未收回。甲方将不动销库存476402.15元在2月底前全部回收至修正西安办事处，所有回收的货款加上前期乙方退回未归还的库存以及发往兰州处库存1079467.52元，甲方承诺全部以电汇形式支付给乙方。其（乙方）与修正公司（被告及时雨公司）（甲方）于2017年9月11日签订的《补充协议》约定，截止2017年9月乙方目前仍有54万元的库存商品，甲方将不动销商品库存其中的334702.08元在9月11日全部由乙方代为发往广州市九叶化妆品有限公司，甲方承诺全部以电汇形式支付乙方334702.08元的货款。原告怡亚通公司提供《吉林修正化妆品有限公司修正牙膏市场代垫费用对账单（汇总表）》一份，载明代垫费用合计3857385.70元。上述两份《补充协议》及对账单均加盖名称为“吉林修正化妆品有限公司”的印章，被告吉林医美吉公司对上述公章不予认可，并向本院提出鉴定申请，申请对落款时间为2017年2月13日《补充协议-关于修正牙膏库存的解决方案》落款甲方处加盖的“吉林修正化妆品有限公司”印章，落款时间为2017年9月11日《补充协议-关于修正牙膏返厂库存的解决方案》落款甲方处加盖的“吉林修正化妆品有限公司”印章，吉林修正化妆品有限公司《修正牙膏市场代垫费用对账表（汇总表）》落款盖章处加盖的“吉林修正化妆品有限公司”印章进行鉴定。经本院委托西安市中级人民法院，由西北政法大学司法鉴定中心进行鉴定。2019年11月15日，西北政法大学司法鉴定中心作出西法大司鉴中心[2019]文鉴字第241号《印文鉴定意见书》，鉴定结论为上述鉴定印章与通化市工商行政管理局企业档案（变更）《吉林医美吉化妆品有限公司》（2013）卷内第6页变更登记表《法定代表人信息》落款加盖公章处盖印的“吉林修正化妆品有限公司”印章（原、被告双方同意以工商局登记备案的材料作为样本）不是同一印章盖印形成。被告吉林医美吉公司支付16700元鉴定费。2019年12月17日，原告怡亚通公司提交《鉴定意见书异议书》，要求西北政法大学司法鉴定中心对为何使用2013年6月27日加盖印章的法定代表人信息作为样本予以说明，要求西北政法大学司法鉴定中心鉴定人员出庭作证。2020年1月6日，西北政法大学司法鉴定中心作出《关于“吉林修正化妆品有限公司”印文鉴定意见书异议函的答复》，对原告怡亚通公司提出的异议进行答复。原告怡亚通对《关于“吉林修正化妆品有限公司”印文鉴定意见书异议函的答复》仍不予认可，申请西北政法大学司法鉴定中心鉴定人员出庭。诉讼中，原告怡亚通公司向本院递交保全申请，要求对被告及时雨公司、汪**名下价值2764884.86元的财产予以保全，本院作出（2019）陕0112民初460号民事裁定书，对被告及时雨公司、汪**名下的银行账户存款2764884.86元予以冻结或查封、冻结其他等值财产，原告怡亚通公司缴纳5000元保全费。被告吉林医美吉公司提供票据等证据证明其为此次鉴定支付4458元调取鉴定样本费、6000元扫描出差劳务费，并要求由败诉方承担该笔费用。   本院认为，本案的争议焦点为：1、被告及时雨公司向原告怡亚通公司支付款项的金额应当如何认定；2、被告汪**是否应当对被告及时雨公司所付款项承担连带还款责任；3、被告吉林医美吉公司是否应当对被告及时雨公司的欠付款项承担连带还款责任。原告怡亚通公司与被告及时雨公司签订的《协议书》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应严格履行各自的合同义务。《协议书》约定，被告及时雨公司及吉林医美吉公司共计拖欠原告怡亚通公司代垫费2480207.81元、退货共产生的应退回库存款1271985.2元，合计3752193.01元。被告及时雨公司承诺于协议签订后至2018年5月31日前支付原告怡亚通公司1000000元，剩余款项2752193.01元被告及时雨公司分十一个月还清，每月20日前向怡亚通公司支付250000元，最后一个月20日前向怡亚通公司支付252193.01元。结合原告怡亚通公司提供的《吉林修正化妆品有限公司修正牙膏市场代垫费用对账单（汇总表）》等证据，足以证明被告及时雨公司尚欠原告怡亚通公司3752193.01元。原告怡亚通公司在庭审中自认，协议签订后被告及时雨公司向其支付1059200元，本院予以确认。故原告怡亚通公司要求被告及时雨公司偿还代垫费、退货产生的应退回库存款2692993.01元（3752193.01元-1059200元）的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。《协议书》约定，如被告及时雨公司不能按期还款，原告怡亚通公司有权在及时雨公司任意一期违约后，要求及时雨公司及法定代表人汪**一次性偿还所有欠款，并按照中国人民银行同期同类贷款利率承担协议签订之日至实际还款之日的利息。故原告怡亚通公司要求被告及时雨公司支付利息的诉讼请求，于法有据，本院予以支持，利息以2692993.01元为基数按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率自2018年5月20日起计算至2019年8月19日，2019年8月20日起至判决给付之日的利息按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。《协议书》约定，被告及时雨公司的法定代表人汪**自愿对公司债务承担连带还款责任，并在该协议上签名确认。因此，原告怡亚通公司要求被告汪**对被告及时雨公司欠付的2692993.01元及利息承担连带还款责任的诉讼请求，本院亦予以支持。关于被告吉林医美吉公司是否应当对被告及时雨公司的欠付款项承担连带还款责任部分，本院认为，原告怡亚通公司提供的《吉林修正化妆品有限公司修正牙膏市场代垫费用对账单（汇总表）》及两份《补充协议》虽加盖名称为“吉林修正化妆品有限公司”印章，但经司法鉴定，该印章与被告吉林医美吉公司在工商局登记备案的印章不是同一印章盖印形成，且原告怡亚通公司提供的其余证据不足以证明被告吉林医美吉公司委托被告及时雨公司与原告怡亚通公司进行结算，故原告怡亚通公司要求被告吉林医美吉公司对被告及时雨公司欠付的2692993.01元及利息承担连带还款责任的诉讼请求，证据不足，本院不予以支持。鉴定费依票据计算16700元，该笔费用由被告吉林医美吉公司先行垫付，应由被告及时雨公司承担。被告吉林医美吉公司主张的4458元调取鉴定样本费及6000元扫描出差劳务费，无法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告陕西及时雨农业科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陕西怡亚通深度供应链管理有限公司偿还代垫费、退货产生的应退回库存款2692993.01元及利息（利息以2692993.01元为基数按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率自2018年5月20日起计算至2019年8月19日，2019年8月20日起至判决给付之日的利息按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；   二、被告汪**对被告陕西及时雨农业科技有限公司的上述应付款项承担连带还款责任；   三、被告陕西及时雨农业科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告吉林医美吉化妆品有限公司支付鉴定费16700元；   四、驳回原告陕西怡亚通深度供应链管理有限公司其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费28343元、保全费5000元（原告均已预交），由被告陕西及时雨农业科技有限公司负担33343元，于本判决生效之日起十日内给付原告陕西怡亚通深度供应链管理有限公司。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。            审判长  刘鑫                               人民陪审员  王玉林                               人民陪审员董永忠         二〇二〇年七月十日     法 官 助理李雪   书 记 员赵苗          1