文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0106民初26645号原告：王傲九，男，1998年12月22日出生，汉族，住四川省古蔺县。委托诉讼代理人：杨益强，重庆索通律师事务所律师。委托诉讼代理人：李罗妍，重庆索通律师事务所律师。被告：汕头市潮阳第四建筑总公司，住所地汕头市潮阳区南棉新大道口美段**，统一社会信用代码914405131932787882。法定代表人：陈流泉，职务不详。原告王傲九与被告汕头市潮阳第四建筑总公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年11月22日立案受理后，依法适用普通程序于2020年7月16日公开开庭进行了审理。原告王傲九的委托诉讼代理人李罗妍到庭参加了诉讼。被告汕头市潮阳第四建筑总公司经本院公告传唤，期限届满后仍未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原告王傲九向本院提出诉讼请求：1、请求裁决确认原告与被告双方劳动关系于2019年11月20日终止；2、请求裁决被告支付工伤待遇（停工留薪期工资4个月×5400元/月=21600元，住院伙食补助费8元/天×11天=88元，一次性伤残补助金5400元/月×9个月=48600元，一次性工伤医疗补助金6814元/月×4个月=27256元，一次性伤残就业补助金6814元/月×9个月=61326元，护理费100元/天×11天=1100元，生活津贴2个月×5400元/月×70%=7560元，交通费1000元）合计168530元；3、请求裁决被告支付拖欠的工资1240元。后原告将诉讼请求变更为：1、请求裁决确认原告与被告双方劳动关系于2019年11月20日终止；2、请求裁决被告支付工伤待遇（停工留薪期工资4个月×5400元/月=21600元，住院伙食补助费8元/天×11天=88元，一次性伤残补助金5400元/月×9个月=48600元，一次性工伤医疗补助金6814元/月×4个月=27256元，一次性伤残就业补助金6814元/月×9个月=61326元，护理费100元/天×11天=1100元，生活津贴2个月×5400元/月×70%=7560元，交通费1000元）合计168530元。事实及理由：原告王傲九于2019年2月24日进入被告汕头市潮阳第四建筑总公司从事水电工工作，双方约定每日工资为180元，月工资为5400元，被告没有为原告购买社会保险。原告于2019年3月13日在重庆市沙坪坝区万达文旅城项目工地上施工时被钢管砸伤，先后进入重庆医科大学附属大学城医院、重庆医科大学附属口腔医院住院治疗，经诊断为左下颌骨骨折，牙震荡，22.23牙折裂，软组织患疾，经手术治疗后出院，共计住院11天。2019年6月5日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局依法认定原告为工伤。2019年9月12日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会鉴定原告为玖级伤残，无生活自理障碍。综上，原告多次向被告协商要求赔偿工伤保险待遇以及拖欠的工资，被告拒付所有费用。现原告王傲九诉至法院，要求判如所请。被告汕头市潮阳第四建筑总公司未作答辩。原告王傲九围绕诉讼请求依法提交了劳动争议仲裁申请书一份、重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会说明书一份，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定工伤决定书一份，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论书、非税收入一般缴款书，重庆医科大学附属大学城医院病案一套、重庆医科大学附属口腔医院病案一套、微信截图三张作为证据。上述证据中，劳动争议仲裁申请书一份、重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会说明书一份，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定工伤决定书一份，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论书、非税收入一般缴款书，重庆医科大学附属大学城医院病案一套、重庆医科大学附属口腔医院病案一套、经本院审查可以作为认定案件事实的依据，这些证据的真实性、合法性、关联性经本院审查，可以作为认定本案事实的依据。原告举示的微信截图三张，拟用于证明付款人支付给案外人陈勇的4000元金额中，有2000元系本案原告王傲九的工资的一部分，因无法证明付款人的身份，无法证明付款人与本案被告汕头市潮阳第四建筑总公司的关系，故本院对该证据的关联性不予认可。本院经审理认定事实如下：原告王傲九经案外人陈勇介绍，于2019年2月24日进入被告汕头市潮阳第四建筑总公司位于重庆市沙坪坝区万达文旅城项目从事水电工工作。2019年3月13日上午8:30左右，原告王傲九在重庆市沙坪坝区万达文旅城项工地上施工时被钢管砸伤。2019年3月13日当天入重庆医科大学附属大学城医院住院诊疗，入院诊断为“软组织疾患、下颌骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血？”，2019年3月16日出院，实际住院3天，出院诊断为“左下颌骨骨折、软组织疾患、牙震荡、22.23牙折裂、高同型半胱氨酸血症”，出院记录记载“1、建议住院手术治疗下颌骨骨折。2、待张口度恢复后进一步诊治。入院后我科予以天麻素止晕、氨基酸等补充营养，目前我科无特殊处理，建议患者于外院口腔科住院，及时治疗牙齿及下颌骨骨折问题，予以办理出院”。2019年3月18日入重庆医科大学附属口腔医院住院诊疗，行“左侧髁状突骨折切开复位内固定术+28.38.48错位牙微创拔出术”，2019年3月26日出院，实际住院8天，出院诊断为“主要诊断：左侧髁状突骨折；其他诊断：28.38.48错位牙；面部软组织挫裂伤清创术后；23.24.25牙折”。2019年5月8日，原告王傲九提出工伤认定申请；2019年6月5日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书（沙坪坝人社伤险认字〔2019〕960号），载明用人（工）单位为汕头市潮阳第四建筑总公司，认定原告所受伤害为工伤。2019年6月12日，原告申请劳动能力鉴定，原告支出鉴定费400元。2019年9月12日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》（沙坪坝劳初鉴字[2019]758号），载明用人单位为汕头市潮阳第四建筑总公司，伤残情况是1、左侧下颌骨骨折内固定术后；2、22、23牙折断，原告为玖级伤残，无生活自理障碍。2019年11月12日，原告向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委超过五个工作日未作出受理决定，原告遂向本院提起诉讼。审理中，原告陈述，原告王傲九没有与被告汕头市潮阳第四建筑总公司签订劳动合同，被告汕头市潮阳第四建筑总公司未为原告王傲九购买社会保险。原告陈述，口头约定2019年2月24日至2019年3月13日的工资用现金支付，2019年3月21日被告的财务人员通过其个人微信转账给案外人陈勇2000元，转账说明为两个人的借支,款项实际分配为给陈勇1000元，给原告王傲九1000元。2019年4月16日14:03被告的财务人员通过其个人微信转账给陈勇1000元,转账说明为借支；2019年4月16日14:16被告财务人员通过其个人微信转账给陈勇1000元,转账说明为借支。2019年4月16日支付的款项共计2000元，其中有1000元由陈勇给了原告王傲九。后来2019年底，被告公司财务人员通过公司账户支付给了原告王傲九被拖欠的工资1240元。审理中，原告未提供入职登记表、工作证、工资支付凭证、考勤记录等证据资料。本院认为，关于双方是否存在劳动关系。原告王傲九与被告汕头市潮阳第四建筑总公司未签订书面劳动合同，仅通过微信转账记录，无法确认原告王傲九的工资由本案被告汕头市潮阳第四建筑总公司发放，也无法证明原告王傲九的监督、管理由本案被告汕头市潮阳第四建筑总公司负责。按照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分”。首先，从管理标准来看，劳动者应当服从用人单位的管理，遵守用人单位的规章制度；其次，从生产条件标准来看，用人单位应当提供基本的劳动条件，包括劳动场所、劳动合同对象和劳动工具，以便劳动者与用人单位提供的生产资料相结合，双方之间才能形成劳动法律关系；再次，从劳动报酬标准来看，由用人单位向劳动者支付报酬，这是认定劳动关系的重要标志之一；最后，从劳动内容标准来看，劳动者提供的劳动应当是用人单位业务的组成部分。从现有证据来看，不足以认定原告王傲九与被告汕头市潮阳第四建筑总公司之间存在事实劳动合同关系。故对于原告提出的第一项诉讼请求，确认原告与被告双方劳动关系于2019年11月20日终止，本院不予支持。关于本案被告汕头市潮阳第四建筑总公司是否应当承担工伤保险责任。通常，劳动者并不知道招用自己的是无用工主体资格的组织或者自然人，其通常接受该组织或者自然人的实际管理，由组织或者自然人直接支付劳务费用；通常，作为承包人的建筑公司也不清楚具体的工作人员，是否为其承包的业务提供了劳务。按照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第四条，“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，该用工主体责任并非确认双方存在劳动关系。按照《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第七条，“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应当负担的工伤保险责任。”2019年6月5日重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书（沙坪坝人社伤险认字〔2019〕960号），载明用人（工）单位为汕头市潮阳第四建筑总公司，认定原告所受伤害为工伤，故被告汕头市潮阳第四建筑总公司仍应当就原告王傲九所受工伤承担用工主体责任，即原告王傲九与被告汕头市潮阳第四建筑总公司之间，不是事实劳动关系，而是由被告汕头市潮阳第四建筑总公司承担工伤保险责任。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款，“应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。故被告汕头市潮阳第四建筑总公司应当向原告王傲九支付相应的工伤保险待遇。对于原告王傲九的工资标准，原告主张为5400元/月并举示微信截图三张，拟证明付款人支付给案外人陈勇的4000元金额中，有2000元系本案原告王傲九的工资的一部分。本院认为，因该三张微信截图无法证明付款人的身份，无法证明付款人与本案被告汕头市潮阳第四建筑总公司的关系，故本院对该证据的关联性不予认可。原告受伤、认定工伤、进行劳动能力鉴定的时间均在2019年，故按照2019年重庆市统计局于发布的2018年度建筑业城镇私营单位就业人员年平均工资54612元进行计算，即认定原告王傲九的工资标准为4551元/月。对于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项之规定，九级伤残为9个月的本人工资，即4551元/月×9=40959元。对于一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款之规定，以本市上年度职工月平均工资为基数，九级按4个月计发。劳动能力鉴定结论作出之日为2019年9月12日，故以该日的本市上年度职工月平均工资为基数计算。2019年重庆市统计局于发布全市城镇非私营单位就业人员在岗职工年平均工资为81764元。故一次性工伤医疗补助金为6814元/月×4月=27256元。对于一次性伤残就业补助金，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款之规定，以本市上年度职工月平均工资为基数，九级按9个月计发。劳动能力鉴定结论作出之日为2019年9月12日，故以该日的本市上年度职工月平均工资为基数计算。2019年重庆市统计局于发布全市城镇非私营单位就业人员在岗职工年平均工资为81764元。故一次性伤残就业补助金为6814元/月×9月=61326元。对于停工留薪期间待遇，《工伤保险条例》第三十三条第一款，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第三条、第五条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S02.5、S02.6的规定，原告可享受4个月的停工留薪期间。故停工留薪期间待遇为4551元/月×4月=18204元。对于住院期间的护理费，原告王傲九住院期间为11天，原告主张按照11天×100元/天进行计算，本院予以认可，住院期间的护理费为11天×100元/天=1100元。对于住院期间伙食补助费。根据重庆市人力资源和社会保障局《关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发〔2010〕284号），住院伙食补助费标准按照8元/天计算，本院予以确认8元/天×11天=88元。对于鉴定期间生活津贴，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条的规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。原告于2019年3月13日受伤，开始计算停工留薪期4个月。在停工留薪期满前的2019年6月12日申请劳动能力鉴定，2019年9月12日作出初次劳动能力鉴定结论，现原告主张2个月的生活津贴，参照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发〔2000〕47号）第四条的规定，被告应支付原告进行劳动能力鉴定期间的生活津贴为4551元/月×2月×70%=6371.40元。对于交通费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，工伤职工到统筹地区以外就医才予支付。原告未发生到统筹地区以外就医的事实，且原告也未举示票据予以证明，该项诉讼请求本院不予支持。被告经本院依法公告传唤拒不到庭应诉，视为其自行放弃了依法享有的答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应承担由此本院依法采纳原告合法主张的法律后果，本院依法可以缺席判决。据此，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条第一项第二项、第六十二条第二款，《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条第二款第三款，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第三条、第五条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第四条，重庆市人力资源和社会保障局《关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告汕头市潮阳第四建筑总公司于本判决发生法律效力后三日内支付原告王傲九一次性伤残补助金40959元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金61326元、停工留薪期待遇18204元、住院期间的护理费1100元、住院期间伙食补助费88元、劳动能力鉴定期间生活津贴6371.40元，共计155304.40元；二、驳回原告王傲九的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，公告费560元，合计570元（原告已预交），由被告汕头市潮阳第四建筑总公司负担，此款限被告汕头市潮阳第四建筑总公司于本判决发生法律效力后三日内向原告王傲九支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  胡宇音人民陪审员  冼玉梅人民陪审员  卢 萍二〇二〇年七月十六日法官 助理  任培锋书 记 员  王庆红