广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂07民终639号 上诉人（一审原告）：钟德宝，男，1983年5月24日出生，汉族，广西浦北县人，居民，住广西浦北县。 委托诉讼代理人：陈光乾，广西桂展律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：浦北泉水镇宏茂木业有限公司，住所地：广西浦北县泉水镇工业园区。 法定代表人：翁同福，董事长。 委托诉讼代理人：钟鼎好，广西港天律师事务所律师。 上诉人钟德宝因与被上诉人浦北泉水镇宏茂木业有限公司（以下简称宏茂木业公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服浦北县人民法院（2019）桂0722民初2364号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月30日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人钟德宝及其委托诉讼代理人陈光乾、被上诉人宏茂木业公司的委托诉讼代理人钟鼎好到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人钟德宝上诉请求：一、撤销浦北县人民法院(2019)桂0722民初2364号民事判决，并予以改判：1、被上诉人支付上诉人停工留薪期工资和护理费共人民币117806.45元；2、被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金差额6942.6元；3、被上诉人支付上诉人从2019年5月至2020年3份共11个月的伤残津贴差额2727.45元；4、被上诉人从2020年4月份起每月支付伤残津贴待遇差额247.95元给上诉人；5、判令被上诉人支付上诉人外地就医所花交通费、住宿费差额20485元；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉人在二审庭审中变更诉讼请求：一、停工留薪期间工资是131280元和护理费139788.7元，共271068.7元，扣减被上诉人已经支付的136665.55元，还应支付134403.15元（护理费应计至2019年4月25日，总共是817天，按2017年广西区城镇单位年平均工资61594元，每天护理费应是171.1元，乘以817天，就等于139788.7元）。事实与理由：一、一审法院判决停工留薪期工资和护理费计算标准错误。理由如下：1、停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条，原工资福利待遇是指职工在受伤或被确诊患职业病前，原用人单位发给职工的按照出勤对待的全部工资和福利待遇。停工留薪期，是指职工因工负伤或患职业病停止工作接受治疗并享受有关待遇的期限。本案中，钟德宝在被上诉人处工作，受伤前的每月工资是5470元，停工留薪期已由钦州市劳动能力鉴定委员会根据上诉人钟德宝伤情及规定评定停工留薪期自2017年1月16日起至2019年1月15日止。因此，钟德宝停工留薪期工资应为131280元(5470元/月×24个月=131280元)，一审法院按2017年广西壮族自治区城镇单位在岗职工年平均61594元，即月平均工资为5133元，5133×60％=3080元标准计算(3080元/月×24个月=73920元)，而3080元/月不是钟德宝原工资福利，以此计算停工留薪期工资错误。2、护理费：根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，停工留薪期已由钦州市劳动能力鉴定委员会根据上诉人钟德宝伤情及规定评定停工留薪期自2017年1月16日起至2019年1月15日止。本案中，钟德宝家属护理费应参照2017年广西壮族自治区城镇单位在岗职工年平均工资为61594元，即月平均工资为5133元标准计算，护理费应为123192元(5133元/月×24个月=123192元)。而一审法院按护理天数545天、100元/天标准计算错误。以上两项费用合计共254472元，按《工伤保险条例》规定，此款应由被上诉人支付，但被上诉人自事故发生后至今仅支付671119.17元(其中工伤保险基金支付534453.62元，被上诉人支付136665.55元)，被上诉人还需另付护理费及停工留薪期工资117806.45元，即254472元-136665.55元=117806.45元。二、被上诉人应支付上诉人一次性伤残补助金差额61594元、伤残津贴差额(①被上诉人一次性支付从2019年5月至2020年3月份共11个月的伤残津贴差额2727.45元；②被上诉人从2020年4月份起每月支付伤残津贴待遇差额247.95元)。1、一次性伤残补助金差额。根据《工伤保险条例》第十条、第六十四条、第三十五条，本案中，上诉人钟德宝是被上诉人的职工，鉴于上诉人在被上诉人处工作仅一个半月便受伤，不能提供受伤前12个月平均月缴费工资，那么应按2017年广西壮族自治区城镇单位在岗职工年平均工资为61594元，即月平均工资为5133元的60％标准为参保缴费基数，应足额享受的一次性伤残补助金为64675.8元，但被上诉人隐瞒事实以上诉人月工资2749.2元为参保缴费基数缴纳保险，造成上诉人现才能享受的一次性伤残补助金为57733.2元，差额：5133×60％×21-2749.2×21=6942.6元。由于被上诉人不按上诉人实际领取工资也不按2017年广西壮族自治区城镇单位在岗职工年平均工资为61594元，即月平均工资为5133元的60％标准向社保机构缴纳工伤保险费，造成上诉人钟德宝未能足额享受工伤保险待遇，差额6942.6元应由被上诉人支付。2、伤残津贴差额：根据《工伤保险条例》第十条、第六十四条及第三十五条，本案中，上诉人为四级伤残，按2017年广西壮族自治区城镇单位在岗职工年平均工资为61594元，即月平均工资为5133元标准向社保机构缴纳工伤保险费，上诉人每月应享受的伤残津贴为：5133×60％×75％=2309.85元，但被上诉人隐瞒事实以上诉人月工资2749.2元为参保缴费基数缴纳保险，造成上诉人才能享受的伤残津贴待遇为2061.9元(2749.2×75％=2061.9)，每月伤残津贴待遇差额2309.85-2061.9=247.95元，该差额从2020年4月份起应由被上诉人每月支付。而从2019年5月至2020年3月份，共11个月的伤残津贴已经由工伤保险基金每月按2061.9元核发，那么该差额2727.45元(247.95元×11个月=2727.45元)应由被上诉人一次性支付。三、上诉人根据伤情及医嘱需外地就医，外地就医所产生的交通费、住宿费票据原件全部交由被上诉人报浦北县社会保险事业局核发，但被上诉人仅仅把部分票据上报，擅自截留票据不报，造成实际产生的交通费、住宿费与浦北县社会保险事业局核发的具体数额相差较大。实际产生交通费13262元、住宿费9592元，两项合计人民币22854元。而根据被上诉人报浦北县社会保险事业局核发的交通费和住宿费两项共是2369元，差额：22854元-2369元=20485元，该差额应由被上诉人一次性支付给上诉人。综上，一审法院认定事实、适用法律均错误，请二审人民法院依法查明事实后予以改判并支持上诉人请求。 被上诉人宏茂木业公司辩称，一、关于停工留薪的工资问题。双方对停工留薪的时间为24个月均无异议。对于工资认定问题，根据工伤保险条例第26条规定，结合钦州市统筹月工资为2749.02元，按一审判决查明认定计算，就按统筹月工资来计算，仲裁委的裁决书，即钦州市平均月工资计算，但一审采用60%作为上诉人工资，由于被上诉人不提出上诉视为认同一审查明的平均工资60%来计算，即提高了上诉人停工留薪的工资。对于护理费问题，从仲裁裁决到一审判决认定是正确的。二、伤残补助金的差额，根据工伤保险条例第38-42条，上诉人上诉请求没有法律依据，从第二项到第六项的差额都是没有法律依据的，有补差的唯一一项是养老金，其他没有差额的补偿。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 钟德宝向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告如下损失：（1）住院护理费54500元，交通费1750元；（2）停工留薪的工资待遇为24个月，5494×24=131856元，已经支付50000元，应再支付81856元；（3）一次性伤残补助金为21个月，2744.8×21=57640.8元；（4）从2019年4月至10月伤残津贴：2744.8×75%×6=12348元；（5）从2019年4月至7月伤残后每月护理费：5577.4×30%×6=10039.3元；2、判令被告从2019年11月份起按照原告工资5494元为基数，补足伤残津贴2058.6元和伤残后每月护理费1673.2元；3、判令被告为原告向浦北县社会保险事业局报销的住院伙食费9100元及往返异地治疗补助3800元共12900元，应全额转付给原告。 一审法院认定事实：钟德宝于2016年12月1日应聘到宏茂木业公司从事芯板工作，实行计件工资，宏茂木业公司为钟德宝办理了工伤保险参保手续并依法缴纳了参保手续并依法缴纳了工伤保险费，参保缴费基数为2749.50元。2017年1月15日下午，钟德宝发现1号过胶机下滚简组上有些木糠，于是其便拿起手套清理滚简上的木糠，钟德宝在清理过程中不慎被过胶机下滚筒组将手套和其右手一起卷入滚简组间压住，造成其右手受伤。事故发生后，钟德宝被送到合浦县常乐镇中心卫生院治疗，因伤情严重随后又被送到北海市人民医院及广西医科大学第一附属医院等医院治疗。从2017年1月15日至2019年7月2日，住院20次共364天，钟德宝治疗期间的医疗费、住宿费以及部分交通费都己由工伤保险基金报销。宏茂木业公司于2017年2月6日向钦州市人力资源和社会保障局提出工伤认定，2017年6月1日钦州市人力资源社会保障局予以认定为工伤。治疗工伤后，钟德宝向钦州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，2019年4月22日作出鉴定结论为：1、伤残等级四级；2、部分生活自理障碍。钟德宝向浦北县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，浦北县劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月24日作出浦劳人仲字(2019)第17号仲裁裁决书，裁决宏茂木业公司向钟德宝支付停工留薪期工资共65988元，减去已经支付的50000元，尚应支付15988元；宏茂木业公司向钟德宝的妻子莫淦兰支付护理费共54500元，减去已经支付的33600元，尚应支付20900元；驳回钟德宝的其他仲裁请求。钟德宝不服该裁决向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，钟德宝到宏茂木业公司工作后，宏茂木业公司已经按照规定为钟德宝办理了工伤保险参保手续并依照规定缴纳了工伤保险费用，钟德宝在工作中受到事故伤害，经认定为工伤，并经鉴定伤残等级为四级，应当依照规定享受工伤保险待遇，由工伤保险基金及用人单位按照规定的项目和标准支付有关费用，按照《中华人民共和国社会保险法》、《工伤保险条例》等有关法律法规的规定，用人单位应该支付受伤职工停工留薪期内工资、生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的由用人单位负责，因工伤发生的其他费用按照国家规定从工伤保险基金中支付。关于钟德宝的工资数额问题，钟德宝在宏茂木业公司仅工作了一个多月即受伤治疗，双方口头约定实行计件工资，没有确定其月工资的具体数额，钟德宝也没有提供劳动合同证明双方约定的月工资标准，因此不能按照其计件工资的日平均工资推算其原月工资数额，对于尚未约定或无法确定原工资额度的，按不低于本市职工上年度社会月平均工资的60％计算其原工资标准，经查询，2017年广西壮族自治区城镇单位在岗职工年平均工资为61594元，即月平均工资为5133元，应按3080元(5133元×60％)计算钟德宝的原工资待遇，钟德宝要求按照月工资5494元计算各项赔偿项目没有依据，不予支持。该院对原告钟德宝的各项诉讼请求是否支持评判如下：1、关于钟德宝请求的护理费54500元，交通费1750元。根据工伤保险条例规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。因为钟德宝陈述由其家属护理，宏茂木业公司也认可是由钟德宝的家属护理，所以宏茂木业公司应该支付护理费给钟德宝，双方对护理天数545天、每日护理费为100元没有异议，护理费应为54500元(100元/天×545天=54500元)，计至2019年9月24日，宏茂木业公司已经支付了33600元，尚欠20900元。对于交通费用，工伤保险条例规定职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定，所以钟德宝请求判令宏茂木业公司支付交通费1750元没有依据，应该由钟德宝按照规定提供材料给宏茂木业公司向社会保险部门申请报销交通费用；2、关于钟德宝请求的停工留薪待遇131856元。双方认可停工留薪期间是两年，按照上述钟德宝的工资待遇每月3080元支付24个月，宏茂木业公司应该向钟徳宝支付停工留薪期间工资共73920元(3080元/月×24个月=73920元)，钟德宝请求支付停工留薪待遇131856元没有依据，该院不予全部支持，宏茂木业公司已经支付了停工留薪期间工资50000元，尚欠23920元；3、关于钟德宝请求判令宏茂木业公司补足一次性伤残补助金、伤残津贴和伤残后每月护理费的问题。按照规定一次性伤残补助金应该由工伤保险基金支付，浦北县社会保险事业局已将一次性伤残补助金57733.20元付给了钟德宝。用人单位需要缴交的工伤保险费用由社保部门核定，按参保单位所属全部职工上年度月平均工资总额乘以工伤保险费率确定用人单位应该缴交的保险费数额，职工发生工伤事故后应该得到的赔偿项目和数额也是由社保部门核定，钟德宝入职后未领取工资的时候用人单位即要按照要求办理职工工伤保险参保手续，所以钟德宝诉称宏茂木业公司故意隐瞒其真实工资数额并没有事实依据，钟德宝请求判令宏茂木业公司除了浦北县社会保险事业局支付的伤残津贴和护理费之外的不足部分由宏茂木业公司补足差额的请求没有事实和法律依据，该院不予支持；4、关于钟德宝请求判令宏茂木业公司为钟德宝向浦化县社会保险事业局报销的住院伙食费9100元及往返异地治疗补助3800元共12900元并全额转付给钟德宝的问题。根据工伤保险条例规定职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定，具体报销数额由工伤保险经办机构按照政策规定核定，应该由钟德宝按照规定提供材料给宏茂木业公司再向社保部门申请报销。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条和国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条之规定，判决：一、被告浦北泉水镇宏茂木业有限公司于本判决生效之日起日内付原告钟德宝护理费54500元；二、被告浦北泉水镇宏茂木业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告钟德宝停工留薪期工资73920元；三、驳回原告钟德宝的其他诉讼请求。以上第一、二项合计128420元，减去被告已经支付的护理费及停工留薪期工资合计83600元，被告还应支付44820元给原告钟德宝。 本院二审期间，上诉人钟德宝围绕其上诉请求依法提交了证据：工资证明，拟证明被上诉人已经用降低的工资标准来交社保。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。 被上诉人宏茂木业公司对上诉人钟德宝提交的证据质证认为：这个是统筹地区核定的工资基数，被上诉人没有权限定缴费基数，没有降低对方的工资。 对上诉人钟德宝提交的证据，本院认定如下：确认证据的三性。 经二审审理查明，与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。 综合当事人诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：一、上诉人请求被上诉人支付停工留薪期间工资、护理费是否有事实和法律依据；二、上诉人请求被上诉人支付一次性伤残补助金差额、伤残津贴差额是否有事实和法律依据；三、上诉人要求被上诉人支付外地就医交通费、住宿费差额是否有依据。 本院对本案综合评判如下： 一、关于上诉人请求被上诉人支付停工留薪期间的工资、护理费的问题。 关于停工留薪期间工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案中，上诉人因工受伤接受治疗，其停工留薪期间的工资应由被上诉人支付。上诉人与被上诉人对停工留薪的时间为24个月均无异议，本院予以确认。关于停工留薪期间的月工资数额的问题。上诉人在被上诉人处工作仅一个多月就出现了工伤事故，上诉人与被上诉人没有约定固定工资，上诉人的工资为计件工资，被上诉人只发放了一个月的工资，如果仅以一个月的计件工资标准作为上诉人月工资基数，不能客观反映上诉人的劳动能力和总体的工资情况。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”的规定，行政法规之所以规定“前12个月平均月缴费工资”的内容，就是从立法精神上，尽量从客观、公正、全面的角度来反映劳动者的工资水平。结合本案，在上诉人月工资没有明确约定的情况下，一审法院按照不低于统筹地区职工平均工资的60%计算，即按照广西壮族自治区城镇单位在岗职工的月平均工资标准（5133元/月）的60%计算有相应的依据。即一审法院按照3080元（5133元×60%）计算上诉人的月工资待遇符合客观实际的，应予支持。综上，上诉人停工留薪期间工资数额为：3080元/月×24个月=73920元。 关于停工留薪期间护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”上诉人在一审起诉请求被上诉人支付停工留薪期间的护理费54500元，一审法院对上诉人该请求予以支持，本院予以维持。现上诉人二审上诉请求被上诉人支付停工留薪期间的护理费139788.7元，超出一审诉讼请求部分，本院不予支持。 二、关于上诉人请求被上诉人支付一次性伤残补助金差额、伤残津贴差额的问题。 根据《工伤保险条例》第十条：“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。”第八条第二款：“统筹地区经办机构根据用人单位工伤保险费使用、工伤发生率等情况，适用所属行业内相应的费率档次确定单位缴费费率。”上诉人的工作岗位是按件计算工资的，各月工资存在浮动，工资总额难以确定，被上诉人根据统筹地区经办机构确定的基数来缴纳社会保险费，并不存在少缴纳的情况。因此，上诉人要求被上诉人支付一次性伤残补助金差额、伤残津贴差额，依据不足，本院不予支持。 三、关于上诉人要求被上诉人支付外地就医交通费、住宿费差额的问题。 根据《工伤保险条例》第三十条第四款：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”用人单位已经缴纳社会保险的，职工因公受伤所产生的交通费、住宿费应从工伤保险基金支付，而不是由用人单位承担。本案中，被上诉人已经缴纳社会保险，上诉人因公受伤所产生的交通费、住宿费应由工伤保险机构从工伤保险基金中支付。现上诉人主张因被上诉人没有完全向工伤保险机构提交单据致使上诉人的交通费、住宿费未得到完全报销，该差额由上诉人支付。但本案中，上诉人未能提供证据证明被上诉人没有提供完整的报销单据，在工伤保险机构对上述费用的审核中也未提出异议，因此，对上诉人的该项主张，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人钟德宝负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  阮 真 审 判 员  黄应锐 审 判 员  何 海 二〇二〇年七月二十三日 法官助理  杨雯民 书 记 员  班智晓