浙江省绍兴市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙06执复69号 复议申请人（被执行人）：盱眙鑫地置业发展有限公司，住所地：江苏省淮安市盱眙县东方大道文化馆**。 法定代表人：陈国军。 复议申请人（被执行人）：张伯根，男，1960年1月10日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 复议申请人（被执行人）：陈国军，男，1955年11月16日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 复议申请人（被执行人）：浙江奥星制冷设备有限公司，住所地：浙江省嵊州市甘霖工业园区。 法定代表人：张伯根。 申请执行人：相嘉懿，男，1990年2月8日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 复议申请人盱眙鑫地置业发展有限公司、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司因与申请执行人相嘉懿民间借贷纠纷一案，不服嵊州市人民法院(2020)浙0683执异53号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。 嵊州市人民法院查明，相少艾为与被执行人盱眙鑫地置业发展有限公司、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司民间借贷纠纷向该院起诉，该院于2015年5月18日立案受理，案号为（2015）绍嵊崇商初字第110号。2015年5月23日，该案经调解确定：一、盱眙鑫地置业发展有限公司归还相少艾借款3000万元及支付相应利息，具体支付方式为：2015年6月1日前归还本金600万元及利息80万元，2015年8月31日前归还本金1400万元及利息260万元，2015年12月31日前归还本金1000万元及利息260万元。如盱眙鑫地置业发展有限公司任一期逾期未付清，则应加付违约金12万元及以各期未付清本金为基数自逾期之日起至付清日止按年利率19.5%计算的利息，相少艾有权就剩余全部未履行款项一次性向法院申请执行。二、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司对盱眙鑫地置业发展有限公司的上述付款义务承担连带清偿责任。同日，各方当事人签订和解协议，约定被执行人将应支付的款项支付给相少艾之子即申请执行人相嘉懿。被执行人支付每期款项时，应同时加付相应本金自2014年6月3日至8月31日止按月利率1.5%计算的利息【该利息债权由晨怡（浙江）电子实业有限公司转让给原告】；张伯根将针对徐辉的债权中的220万元转让给原告，故被执行人于2015年8月31日按调解书之规定向原告归还1400万元本金及利息260万元（加上述约定利息），可相应少支付220万元。后申请执行人向该院申请执行，该院于2016年5月27日立案执行，案号为（2016）浙0683执1460号。2016年7月24日，各方当事人达成执行和解协议，约定：1.（2015）绍嵊崇商初字第110号民事调解书规定应付本金708万元及利息、违约金12万元，以支付590万元作结，款定于2016年7月底前付200万元，余款在2016年12月31日前付清，每月支付78万元。2、若被执行人未按照前述第1项规定时限履行的，申请执行人有权按本案执行依据（2015）绍嵊崇商初字第110号民事调解书的规定申请恢复本案的强制执行。2016年8月13日，该院裁定终结该次执行程序。2018年6月26日，申请执行人向该院申请恢复执行。截至2019年1月13日，被执行人通过自行支付、第三人债权抵偿及第三人代付等方式共计向申请执行人支付3589万元款项。2019年8月16日，该院裁定恢复执行，案号为（2019）浙0683执恢1095号。2020年3月17日，该院向各被执行人发出执行通知书，要求被执行人支付计算至2020年2月29日止的本息合计1383848元。 嵊州市人民法院认为，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书。恢复执行后，执行和解协议已经履行部分应当依法扣除。本案中，双方当事人在履行执行和解协议过程中发生争议，申请执行人相嘉懿向该院申请恢复执行，该院执行实施部门按照（2015）绍嵊崇商初字第110号民事调解书载明的被执行人应承担的付款义务恢复执行，并对被执行人所支付的款项按调解书确定的金额及付款方式，结合双方向该院提交的履行情况说明及清单进行了结算，在计算过程中未将根据调解书约定因盱眙鑫地置业公司逾期付款应加付的违约金12万元计入被执行人应支付的款项中，导致计算结果错误，应予纠正。异议人关于（2019）浙0683执恢1095号案件应根据原生效法律文书即（2015）绍嵊崇商初字第110号民事调解书恢复执行的意见理由正当，该院予以采纳。被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利息，故该院对一般债务利息先于借款本金扣除于法有据，被执行人其余意见缺乏相应依据，该院均不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条、第十七条之规定，裁定撤销（2019）浙0683执恢1095号执行案要求被执行人盱眙鑫地置业发展有限公司、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司支付计算至2020年2月29日止的本息合计1383848元的执行行为。 复议申请人盱眙鑫地置业发展有限公司、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司向本院申请复议称，对嵊州市人民法院(2020)浙0683执异53号执行裁定应根据生效法律文书即（2015）绍嵊崇商初字第110号民事调解书恢复执行无异议，但裁定中“被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当优先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利息，故本院将一般债务利息优先借款本金扣除于法有据”，属于认定事实错误，适用法律不当。双方约定了利随本清的计算方法。嵊州市人民法院(2020)浙0683执异53号执行裁定作出一般债务利息优先借款本金扣除，无事实与法律依据。请求撤销(2020)浙0683执异53号执行裁定，裁定按利随本清的计算方法重新计算，同时逾期利息应在清偿完毕生效法律文书确定的金钱债务后再予以清偿。 经审查，本院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。第十七条规定，恢复执行后，执行和解协议已经履行部分应当依法扣除。本案执行依据(2015)绍嵊崇商初字第110号民事调解书于2015年5月23日作出，当事人同日达成和解协议，案件执行程序中，于2016年7月24日又达成执行和解协议。当事人在履行执行和解协议过程中发生争议，申请执行人向执行法院申请恢复执行，应恢复执行嵊州市人民法院(2015)绍嵊崇商初字第110号民事调解书。恢复执行后，已经履行部分应当依法扣除。和解协议及执行和解协议的约定条款内容，均不是本案恢复执行的依据，对其中的条款，本院不作评判。根据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条第二款，“迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算，生效法律文书未确定给付该利息的，不予计算”。第四条规定“被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利息，但当事人对清偿顺序另有约定的除外。”本案恢复执行后，执行法院应当根据上述有关法律规定及嵊州市人民法院(2015)绍嵊崇商初字第110号民事调解书，扣除已履行的具体数额，纠正遗漏计算调解书中约定的12万元违约金，另行计算被执行人仍需履行的债务金额。嵊州市人民法院(2020)浙0683执异53号执行裁定撤销（2019）浙0683执恢1095号执行案要求被执行人盱眙鑫地置业发展有限公司、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司支付计算至2020年2月29日止的本息合计1383848元的执行行为是正确的。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回盱眙鑫地置业发展有限公司、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司的复议申请，维持嵊州市人民法院(2020)浙0683执异53号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  魏晓法 审判员  杨子超 审判员  王常山 二〇二〇年七月二十八日 书记员  陆琪瑜