江苏省丹阳市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1181民初7792号原告：李洋，男，1987年2月6日生，汉族，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：蔡亚梅，江苏运韬律师事务所律师。被告：常州云刚网络科技有限公司，统一社会信用代码91320402MA1MQY3C01，住所地常州市天宁区和平北路**。法定代表人：王云翔。委托诉讼代理人：吕品，江苏沪宁律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄芹，女，1987年8月18日生，汉族，住常州市天宁区，系该公司员工。原告李洋与被告常州云刚网络科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月7日立案受理。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李洋及其委托诉讼代理人蔡亚梅，被告常州云刚网络科技有限公司委托诉讼代理人吕品到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李洋诉称，原告系被告员工，从事外卖员工作。2017年11月23日12时20分许，原告在送餐途中不慎与一电瓶三轮车相撞，造成原告受伤的交通事故，原告受伤后经住院治疗，现因双方均未在规定时间内申请工伤认定，原告已构成十级伤残，请求被告按照人身损害的标准赔偿原告各项损失155937.46元，诉讼费和鉴定费由被告承担。被告常州云刚网络科技有限公司辩称，作为原告的用工单位承担工伤赔偿责任的前提是进行了工伤认定和伤残鉴定，本案中由于原告没有在一年之内向劳动人社部门提出工伤认定，所以我们认为原告要求按照工伤标准赔付没有法律依据；同时本被告认为案涉事故中有肇事方，原告的损失应由肇事方进行赔偿。请求法院依法判决。经审理查明，原告系被告员工，从事外卖送餐工作。2017年11月23日12时20分许，原告在送餐途中不慎与一电瓶三轮车相撞，造成原告受伤的交通事故，原告受伤后至丹阳市人民医院住院治疗，经诊断为左踝外伤致内踝开放性骨折，左距骨骨折，后内固定已取出。2019年12月31日，本院依据原告的申请，委托扬中市人民医院司法鉴定所进行司法鉴定，该所认为原告左内踝骨折内固定术后，构成职工工伤九级伤残；左距骨骨折构成职工工伤十级伤残，综合评定构成职工工伤九级伤残。上述事实，由丹阳市公安局交警大队的事故情况说明、被告出具的事故报告、丹阳市人民医院的出院记录、扬中市人民医院司法鉴定所的鉴定意见书及当事人的陈述等证据予以证实。另查明，原告曾于2019年8月5日向丹阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委认为不属于其受理范围，通知原告不予受理，原告于8月7日向本院提起诉讼。又：因原告的工伤认定申请未被受理，经本院释明，原告重新提出申请，要求对其损伤按《人体损伤致残程度分级》的标准进行法医学鉴定，2020年6月2日，本院依法委托扬中市人民医院司法鉴定重新按该标准进行司法鉴定，2020年6月6日，该所出具了司法鉴定意见书，认为原告因左踝关节活动部分受限构成十级伤残，建议误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，此由鉴定意见书予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告虽是在工作中受伤，但因故未能进行工伤认定，原告现主张按雇员受害法律关系要求被告赔偿，依法应予准许。综上，对原告的损失确定如下：原告主张医疗费20617.14元，提供了医疗费发票、用药清单等证据予以证实，本院予以支持；原告主张住院伙食费50元/天×20天=1000元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张营养费50元/天×90天=4500元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张护理费120元/天×90天=10800元，本院酌情支持100元/天×90天=9000元，超出部分本院不予支持；原告主张误工费6000元/月×6个月=36000元，本院酌情按4000元/月×6个月=24000元予以支持，超出部分本院不予支持；原告主张伤残赔偿金104920元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张精神抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张交通费1500元，本院酌情支持500元；原告主张鉴定费2100元，提供了鉴定费票据予以证实，本院予以支持。综上，原告的合理损失为171637.14元，被告已支付30000元，还应赔偿原告141637.14元。为保护当事人的合法权益，依据依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告常州云刚网络科技有限公司应于本判决生效后五日内赔偿原告经济损失141637.14元；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1080元，由被告常州云刚网络科技有限公司负担(此款于本判决生效后五日内支付)。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  林 莺人民陪审员  吕锡南人民陪审员  马 晓二〇二〇年七月十八日书 记 员  张季燕附：本判决适用法律条款最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。