天津市西青区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0111民初545号原告（反诉被告）：冯珍兰，女，1958年10月12日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：裴丹，天津津海律师事务所律师。委托诉讼代理人：马楠，天津津海律师事务所律师。被告（反诉原告）：刘会龙，男，1971年10月6日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：刘丽薇，天津维尚律师事务所律师。被告：秦书文，男，1964年9月7日出生，汉族，住河北省秦皇岛市昌黎县。委托诉讼代理人：陈月，天津融耀律师事务所律师。原告（反诉被告）冯珍兰与被告（反诉原告）刘会龙、被告秦书文身体权纠纷一案，本院于2019年6月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）冯珍兰及其委托诉讼代理人裴丹、马楠，被告（反诉原告）刘会龙及其委托诉讼代理人刘丽薇，被告秦书文及其委托诉讼代理人陈月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯珍兰向本院提出诉讼请求：1．请求法院依法判决二被告赔偿原告人身损害及各项赔偿金共计160000元；2．诉讼费及鉴定费由二被告承担。诉讼过程中，冯珍兰变更诉讼请求：1．判令二被告赔偿原告人身损害及各项赔偿金共计173639.6元；2．刑事伤情鉴定费800元、法医鉴定费4900元由二被告承担；3．本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告与被告刘会龙于2016年9月4日晚8时许，在天津市西青区工地内，因工作问题发生口角并动手打架，在原告无任何防范意识的情况下，被告刘会龙用钢筋故意将原告左肩打伤，导致原告左肩严重损伤，左肱骨大结节撕脱骨折，在天津市骨科医院住院15天，治疗期间原告经历了肉体和精神的双重疼痛折磨。后经天津市公安医院法医验伤鉴定，伤残等级为轻伤二级。此后导致原告在生活中行动不便，且由于手术中植入钢板，后期需要拆除钢板进行二次治疗，给原告及家属带来了巨大的精神痛苦和经济压力。另外，被告秦书文做为被告刘会龙的雇主，对于被告刘会龙在工作场所和工作时间因工作问题致人损害的，应当与被告刘会龙承担连带赔偿责任。综上，按照国家相关法律法规的规定，恳请贵院支持原告的诉讼请求。刘会龙辩称，不同意原告的诉讼请求，原告在事实和理由中所述的部分事实在天津市第一中级人民法院（2019）津01刑终368号刑事判决书中已经查明，2016年9月4日晚8时许，被告刘会龙在天津市西青区内因工具使用问题与原告夫妇发生争执，期间原告丈夫持钢筋筐欲击打被告刘会龙，被告刘会龙拖拽原告的身体进行抵抗致使原告左肩部被打致轻伤，因此原告的伤情是由其丈夫击打所致，而非被告刘会龙故意将其打伤。在该判决书中也已经确认综合本案的全部量刑情节，原告的伤情是由被告刘会龙的行为与原告丈夫的行为共同造成，从原因力大小来看，被告刘会龙在致伤原因上占比较小，从案件起因上看，双方发生争议的工具是钢筋笼子，该笼子是被告刘会龙等人自行加工制成，原告夫妇想用，被告刘会龙不允，矛盾爆发的原因是原告夫妇将被告刘会龙等人在钢筋笼子内摆放好的钢筋筐扔出，引起了被告刘会龙的不满，因此，原告在案件起因内负有一定的责任，根据侵权责任法第12条、第26条的规定，依法应当减轻被告刘会龙的责任，被告刘会龙只认可承担20%的赔偿责任。对于原告主张的各项费用，残疾赔偿金和精神损失费不同意承担，根据刑事诉讼法司法解释第155条的规定，原告的这两项诉请没有法律依据。根据天津高院关于刑事附带民事案件有关问题的意见第1条第3款的规定，不应该赔偿原告的精神损失费。不同意赔偿误工费，原告出生于1958年10月12日，在损伤发生时，原告已经年满58岁，已达到退休年龄，不是劳动者，且原告也并未从事工作。后续医疗费根据鉴定结果是12000元，不同意50000元。护理费、营养费、交通费标准过高，由法院根据证据判定。鉴定费不同意承担。二被告是雇佣关系，根据最高院关于审理人身赔偿案件若干问题的解释第9条的规定，被告刘会龙所应承担的责任应该由被告秦书文进行承担。因原告夫妇在刑事案件中作伪证及诬陷被告刘会龙，导致被告刘会龙在天津市西青区看守所被刑事拘留一年七个月之久，被告刘会龙保留追究原告夫妇相关民事及刑事责任的权利，不同意承担诉讼费。根据侵权责任法第31条规定，原告是在被告刘会龙紧急避险的过程中被原告丈夫打伤，所以应该由原告丈夫承担赔偿责任。虽然后续医疗费鉴定了12000元，但是该费用并未实际发生，且进行伤残鉴定就意味着治疗终结，所以在原告已经治疗终结之后，不应当再产生后续的治疗费，因此，不同意承担后续的医疗费。秦书文辩称，不同意原告的全部诉请。本案中被告刘会龙并未殴打原告，通过刑事判决书中记载可知，原告伤情系原告丈夫拿钢筋笼子殴打致伤，被告刘会龙手中无工具，该伤情系案外人原告丈夫直接导致，应当由原告丈夫承担侵权责任，而非本案被告。诉状中所述被告秦书文系被告刘会龙的雇主，与事实不符，被告刘会龙自己有一个施工小班组，主要承包各工地的钢筋施工，被告秦书文自华北建设公司承包六块地新景园工地后，将该工地的钢筋活承包给被告刘会龙，将该工地的木工活承包给原告的丈夫，被告刘会龙在施工过程中自行购买原材料、雇佣工人、安排施工时间、购买相关辅材，被告刘会龙只需在规定时间交工之后，被告秦书文按照被告刘会龙实际完成的工程量给被告刘会龙结算工程款。在本次事件发生之后，被告刘会龙与原告达成调解协议书，由被告刘会龙承担原告的医疗费等相关费用，之后被告刘会龙向被告秦书文陈述其手中现在没有钱，请求被告秦书文替其垫付该笔费用，之后在被告刘会龙的工程款中予以扣除，但是该笔费用之后被告刘会龙并未同意扣除工程款，这个与本案无关，因此被告秦书文并无法律义务承担所谓的雇主责任。关于费用部分，原告所主张的住院伙食补助费、护理费在被告秦书文替被告刘会龙垫付的费用当中已经给原告进行了相关的赔付，因此该笔费用不应得到支持。关于营养费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金相关的答辩意见同意被告刘会龙的陈述。关于后续治疗费，该费用现尚未发生，因此不应当支持。关于交通费，其计算标准为估算，也不应当支付。鉴定费及诉讼费，也不应当支付。综上，被告秦书文认为其与被告刘会龙之间并非雇佣关系，因此，不同意承担任何赔偿责任。刘会龙向本院提出反诉请求：1．判令被反诉人退还反诉人已支付医疗费的80%即84601.6元；2．反诉费用由被反诉人承担。事实与理由：事发后，刘会龙向冯珍兰支付了就医费用105752元。天津市第一中级人民法院（2019）津01刑终368号刑事判决书中已经查明，冯珍兰的伤情是由刘会龙的行为与康某的行为共同造成，从原因力大小来看，刘会龙在致伤原因上占比较小，冯珍兰在案件起因内负有一定的责任，刘会龙认可承担20%的赔偿责任。针对刘会龙的反诉，冯珍兰辩称，不同意反诉原告的反诉请求。本案反诉原告故意伤害罪经天津市第一中级人民法院作出2019津01刑终368号判决，该判决中明确判定，反诉原告实施了侵害反诉被告身体权的行为，客观上造成了反诉被告的损害结果，且侵权行为与结果有直接因果关系，并且反诉原告有重大过错，反诉原告援引生效判决中反诉原告在致伤原因上占比较小，仅作为其承担刑事责任量刑的考量情节，不能作为反诉原告承担民事责任的法律依据，因此请求法庭驳回反诉原告的反诉请求。本院经审理认定事实如下：2016年9月4日晚8时许，刘会龙在天津市西青区内，因工具使用问题与康某、冯珍兰夫妇发生争执，期间康某持钢筋框欲击打刘会龙，刘会龙即拖拽冯珍兰的身体进行抵挡，致冯珍兰左肩部被打致轻伤。同年9月5日，刘会龙与康某签订调解协议书，此后，刘会龙按照约定支付了就医费用105752元。后冯珍兰因向刘会龙追加赔偿费用未果，于同年12月14日报案。2017年1月12日，天津市公安局西青分局出具津青公（刑）鉴通字（2017）20号《鉴定意见通知书》，冯珍兰左肩部手术瘢痕长度为12.5ｃｍ，损伤程度为轻伤二级；左肱骨大结节撕脱骨折，损伤程度为轻伤二级；左肩袖损伤，损伤程度为轻伤二级。2017年11月27日，刘会龙被抓获归案。2019年6月5日，本院作出（2018）津0111刑初252号刑事判决，判决刘会龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月。刘会龙不服，提出上诉。2019年12月26日，天津市第一中级人民法院作出（2019）津01刑终368号刑事判决，判决：一、维持天津市西青区人民法院（2018）津0111刑初252号刑事判决第一项定罪部分即上诉人刘会龙犯故意伤害罪；二、撤销天津市西青区人民法院（2018）津0111刑初252号刑事判决第一项量刑部分即对上诉人刘会龙判处有期徒刑一年七个月；三、上诉人刘会龙犯故意伤害罪，免予刑事处罚。该判决已生效。天津市第一中级人民法院作出的（2019）津01刑终368号刑事判决中记载，“综合本案的全部量刑情节，第一，上诉人刘会龙的行为与证人康某的行为共同造成，从原因力大小来看，刘会龙在致伤原因上占比较小；第二，一审认定被害人三处轻伤不妥，应认定两处轻伤，另一处作为情节在量刑时予以适当考虑；第三，从案件起因上看，双方发生争执的工具是一个钢筋笼子，该笼子是刘会龙等人自行加工制成，康某夫妇想用，刘会龙不允，矛盾爆发的原因是康某夫妇将刘会龙等人在钢筋笼子内摆放好的钢筋框扔出，引起了刘会龙的不满，因此，被害人一方在案件起因上负有一定责任”。冯珍兰的伤情经诊断为左肱骨大结节撕脱骨折，左肩部软组织挫伤，左肘软组织挫伤，急性外伤后头痛头晕，胸部软组织挫伤。冯珍兰于2016年9月4日至2016年9月6日在天津市西青医院住院2天，医疗费2545.06元，急救费400元，2016年9月6日至2016年9月21日在天津市天津医院住院15天，医疗费98814元，上述医疗费共计101759.06元，另有护具费2800元，合计104559.06元。庭审中，冯珍兰申请进行对伤残等级、误工期、护理期及护理人数、营养期、后续治疗费进行鉴定，经本院依法委托，天津市开平司法鉴定中心作出津开平［2019］临床鉴字第315号《司法鉴定意见书》，冯珍兰左肱骨大结节骨折伴肌腱撕裂致左肩关节活动受限程度构成十级伤残，误工期为270天、营养期为90天、护理期为90天，护理期内护理人数为1人，后续治疗费用建议为12000元。冯珍兰主张住院伙食补助费1500元（天津医院住院15天，每天100元计算）、营养费4500元（营养期90天，每天50元计算）、护理费11109.6元（护理期90天，按照天津市居民服务业标准每天123.44元计算）、误工费86400元（误工期270天，按照木工岗位每天320元计算）、伤残赔偿金46130元（按照天津市农村居民人均年可支配收入23065元×20年×10%计算）、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费12000元、交通费2000元、刑事伤情鉴定费800元、法医鉴定费4900元，共计179339.6元。庭审中，冯珍兰、刘会龙均主张与秦书文是雇佣关系，但未提供证据证明，秦书文不予认可，主张冯珍兰之夫康某承包涉案地点的木工活，刘会龙承包涉案地点的钢筋活，均是按照工程量结算，并提供康某在承包人处签名的协议书一份及刘会龙签名的承诺书两份，康某及刘会龙均对证据真实性认可。刘会龙签名的承诺书中记载“辛口镇六块地新景园工地钢筋刘会龙班组完成车库底板一部分制作、绑扎5、6、7、8、9、13号楼负一层一部分，7、8号楼绑扎完到顶，总计人工费550000元”。本院调取了天津市第一中级人民法院作出的（2019）津01刑终368号刑事判决中涉及的证人吴某在公安部门的询问笔录，吴某为天津市华北建设项目经理，其陈述“我们公司承包的农民还迁房工程，秦书文是我们公司下属一个劳务派遣单位，刘会龙承包了秦书文的钢筋制作工程，康某承包了秦书文的木工制作工程”。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据天津市第一中级人民法院作出的（2019）津01刑终368号刑事判决，刘会龙的行为与冯珍兰之夫康某的行为共同造成冯珍兰损害，从原因力大小来看，刘会龙在致伤原因上占比较小；从案件起因上看，冯珍兰一方在案件起因上负有一定责任，综合考虑本案情况，刘会龙承担30%的责任为宜。关于刘会龙与秦书文之间是雇佣关系还是承包关系的问题。刘会龙未提供证据证明，而秦书文提供的由刘会龙签名的承诺书中记载的内容为钢筋刘会龙班组完成的工程量，并非几人出勤及日工资标准，且秦书文提供的康某签名的协议书中，康某是在“承包人”处签名，证据内容均与秦书文庭审陈述一致，结合吴某在公安部门的询问笔录，吴某作为天津市华北建设项目经理，应对涉案工地的发包、承包情况比较了解，故本院认定刘会龙与秦书文之间为承包关系，秦书文对冯珍兰的损害不承担赔偿责任。关于冯珍兰的损失。根据秦书文提供的医疗费及护具票据，本院确认冯珍兰的医疗费为101759.06元、护具费2800元；冯珍兰主张的住院伙食补助费1500元、伤残赔偿金46130元、后续治疗费12000元、法医鉴定费4900元，提供了相应证据，符合法律规定，本院予以支持；关于营养费4500元，数额过高，结合冯珍兰伤情，本院酌情支持2700元；冯珍兰主张护理费11109.6元，其中冯珍兰在天津市天津医院住院15天，该期间系医院提供护理服务并出具金额为975元护理费票据，故本院按照实际发生金额支持护理费975元；结合鉴定意见书，按照天津市居民服务业标准，本院支持剩余75天护理费共计9258元；上述两项合计10233元。关于误工费，冯珍兰提供的证据不足以证明其从事木工岗位，本院酌情支持按照天津市居民服务业标准每天123.44元计算270天，误工费为33328.8元；冯珍兰主张的交通费未提供证据证明，根据其伤情，本院酌情支持交通费500元；冯珍兰主张的精神损害抚慰金，根据相关法律规定，在刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理，故本院不予支持；冯珍兰主张的刑事伤情鉴定费不符合法律规定，本院不予支持。冯珍兰上述损失合计215850.86元，刘会龙承担30%计64755元，因刘会龙已支付105752元，超过其应承担的数额，故本院对冯珍兰的诉讼请求不予支持。关于刘会龙的反诉请求，因刘会龙应承担冯珍兰总损失215850.86元的30%计64755元，但刘会龙已支付105752元，故冯珍兰应返还刘会龙多支付的40997元，本院对刘会龙的其他诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条的规定，判决如下：一、驳回原告冯珍兰的诉讼请求；二、反诉被告冯珍兰于本判决发生法律效力之日起十日内退还反诉原告刘会龙垫付款40997元；三、驳回反诉原告刘会龙其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取550元，全部由原告冯珍兰负担；反诉案件受理费958元，由反诉原告刘会龙负担503元，由反诉被告冯珍兰负担455元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 李 南二〇二〇年七月二十日书记员 崔丽艳附相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。