北京市怀柔区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0116民初2072号原告：青岛汉缆股份有限公司，住所地山东省青岛市崂山区九水东路**。法定代表人：张立刚，董事长。委托诉讼代理人：张鹏，山东源丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：李月，山东源丰律师事务所律师。被告：北京华商远大电力建设有限公司，住，住所地北京市西城区前门西大街****楼**/div>法定代表人：王大为，执行董事。委托诉讼代理人：狄鹏，女，1981年2月12日出生，汉族，北京华商远大电力建设有限公司法务，住北京市西城区。委托诉讼代理人：李瑞娟，北京市亿中律师事务所律师。原告青岛汉缆股份有限公司与被告北京华商远大电力建设有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青岛汉缆股份有限公司委托诉讼代理人张鹏、被告北京华商远大电力建设有限公司委托诉讼代理人狄鹏、李瑞娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。青岛汉缆股份有限公司向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告北京华商远大电力建设有限公司向原告偿付货款1919452．8元和违约金365675．2元；2．诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年7月11日，原告与北京京供诚信电力工程有限公司（以下简称“京供公司”）就北京市轨道交通建设管理有限公司地铁6号线北海站总配电室10KV外电源工程签订了《电力设备/材料采购合同》（以下简称“合同”），双方约定由原告向京供公司销售电缆产品。合同第2．3条约定：合同签订生效后，甲方（即京供公司）5个工作日内向乙方支付合同价款30%，作为订购预付款；自标的物到现场安装调试完成并经电力公司验收合格之日起30日内，甲方向乙方支付结算价款的65%；结算价款5%作为质保金。质保期（安装调试并经电力公司验收合格后满12个月）后支付。同时，合同第8．1条规定，如甲方逾期付款的，违约金按甲方应付款额的日万分之二点一计算，最高不能超过标的额5%；此外，合同第十条规定了双方的纠纷由甲方所在地法院管辖，即京供公司住所地北京市怀柔区人民法院管辖。合同生效后，原告按合同约定和京供公司的指示，如期交付了合同项下总货值为7313504元的全部货物，并依法开具了发票。因京供公司按照电业局指示由被告北京华商远大电力建设有限公司将其吸收合并，2016年5月原告与京供公司、被告签订《合同转签协议》，三方约定由被告概括承受合同项下的权利和义务，被告已于2016年6月吸收合并京供公司。虽经多次催告，原告仅收到支付了合同项下部分货款5394051．2元，尚拖欠贷款1919452．8元，并造成原告违约金损失若干。故诉至法院。北京华商远大电力建设有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，请求依法驳回原告的全部诉讼请求，原告的诉讼请求诉讼时效已经届满，不存在中止、中断、延长的情况，法律规定的诉讼时效是三年，原告主张2012年签订的合同已经超过了诉讼时效。原告主张违约金不符合约定，合同约定按日万分之二点一计算，应不超过百分之五，原告主张的起算时间不明确，计算基数不应以总货款为基数，应以应付金额为基数。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合当事人无异议的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：2012年7月11日，北京京供诚信电力工程有限公司（甲方，买方）与青岛汉缆股份有限公司（乙方，卖方）签订《电力设备/材料采购合同》，约定甲方向乙方购买10kV电缆，数量暂定为5718米，单价为632元，合同标的总价暂定为3613776元。结算总价以实际进货长度按照合同单价对合同总价调整。付款程序约定为：合同签订生效后，甲方5个工作日内向乙方支付合同价款的30%，作为订购预付款。自标的物到现场安装调试完成并经电力公司验收合格之日起30日内，甲方向乙方支付结算价款的65%。结算价款的5%作为质保金。质保期（安装调试并经电力公司验收合格后满12个月）后支付。若在质量保证期内发现标的物质量问题或乙方不按合同约定提供相应服务，甲方有权扣减部分或全部质保金。关于违约责任，双方约定为，除不可抗力或乙方原因外，如甲方未按合同约定向乙方支付合同价款，甲方构成违约，甲方除应向乙方支付应付款外，还应向乙方支付应付款日至实际付款日期间的违约金，违约金按甲方应付款额的日万分之二点一计算，最高不能超过标的额的5%……合同签订后，原告分批次交付了总货值为7313504元的全部货物，最后一次发货时间为2012年11月25日。北京京供诚信电力工程有限公司分别于2012年11月2日付款1083880元，2012年12月28日付款1110171．2元，2015年12月24日付款60万元。2016年5月，北京京供诚信电力工程有限公司（甲方）与北京华商远大电力建设有限公司（乙方）及青岛汉缆股份有限公司（丙方）签订《合同转签协议》，载明，鉴于甲方被乙方吸收合并。合并后被吸收方企业甲方依法注销，吸收方企业乙方存续经营。甲乙双方于2016年4月15日签订了《吸收合并协议书》。根据《公司法》中关于企业吸收合并的相关规定，甲方生产经营过程中签署的未履行完毕的合同均由乙方承继。北京华商远大电力建设有限公司对北京京供诚信电力工程有限公司与青岛汉缆股份有限公司2012年7月11日签订的《地铁6号线北海北站总配电室10kV外电源工程采购合同》依法进行承继。承继后，北京华商远大电力建设有限公司享有该合同中的全部权利，承担该合同中的全部责任和义务。2016年6月30日，北京京供诚信电力工程有限公司注销，注销原因为北京华商远大电力建设有限公司吸收合并北京京供诚信电力工程有限公司，吸收合并后，北京华商远大电力建设有限公司续存，北京京供诚信电力工程有限公司注销。庭审中，被告提出诉讼时效抗辩，原告称，通过当面沟通的方式催收过，并于2018年3月、2019年4月发过律师函向被告催收，被告不认可催收情况。2019年1月30日，被告向原告付款260万元。本院认为，原告与北京京供诚信电力工程有限公司签订的《电力设备/材料采购合同》系当事人真实意思表示，亦不违反相关法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。双方应按照合同约定履行相应的义务。现原告已经按约履行了供货义务，被告吸收合并了北京京供诚信电力工程有限公司，承继了北京京供诚信电力工程有限公司合同项下的全部权利义务，故对于北京京供诚信电力工程有限公司尚欠款项，被告应按合同约定给付。被告提出诉讼时效抗辩，本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，当事人向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法总则＞诉讼时效制度若干问题的解释》第二条规定，民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。本案中，原、被告及北京京供诚信电力工程有限公司签订《合同转签协议》，由被告承继北京京供诚信电力工程有限公司的权利义务的时间是在2016年5月，诉讼时效开始起算，至民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年，故本案应适用三年诉讼时效期间的规定。在诉讼时效期间内，被告于2019年1月30日给付原告货款260万元，诉讼时效中断，诉讼时效期间从中断时重新计算，原告于2020年5月诉至本院，故原告起诉未超过诉讼时效。被告提出的诉讼时效抗辩意见不能成立，本院不予采信，原告要求被告给付货款的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金，合同约定违约金自应付款日按应付款额的日万分之二点一计算至实际付款日，最高不能超过标的额的5%。对于标的额的理解，被告认为应为应付款项，原告认为标的额即指的合同总货款，因按日万分之二点一主张，远超过合同约定的5%，故按合同总价款的5%主张违约金。对此本院认为合同的标的额，是指合同当事人权利义务指向的对象的价值，买卖合同中买卖物品的总价款即为该合同的标的额。现经核算，截至判决之日，按照合同约定的按应付款额的日万分之二点一计算的违约金已经超过标的额的5%，故原告要求按照合同总价款的5%主张违约金的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，本院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条之规定，判决如下：北京华商远大电力建设有限公司于本判决生效后十日内支付青岛汉缆股份有限公司货款1919452．8元及违约金365675．2元。如果北京华商远大电力建设有限公司未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12541元，由北京华商远大电力建设有限公司负担（本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 员 唐玲华二〇二〇年七月三十一日法官助理 冯晓璐书 记 员 李 雪