四川省绵阳市涪城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0703民初3727号 原告：四川广通建设有限公司，统一社会信用代码9151070072324384XQ，住所地江油市华丰新村**。 法定代表人：王新，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李远能，四川太白律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李桃，四川太白律师事务所律师。 被告：杨**，男，1974年9月11日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：张华，四川联衡律师事务所律师。 原告四川广通建设有限公司（以下简称“广通公司”）与被告杨**追偿权纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广通公司的委托诉讼代理人李远能，被告杨**的委托诉讼代理人张华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 广通公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告为其垫付的工程款、保证金及利息等各项费用1179075.42元；2.诉讼费、保全费、公告费由被告承担。事实和理由：2012年11月19日，被告为了承揽中国人民解放军63820部队099工程指挥部（以下简称“工程指挥部”）发包的燃烧加热设备区场地平整及边坡防护工程（以下简称“案涉工程”），以个人名义与原告签订《建筑安装工程内部承包协议》（以下简称“内部承包协议”），约定案涉工程的施工管理、工程质量、材料采购、安全文明施工等均由被告自行负责，原告仅收取结算总价2%的管理费，其余风险由被告自行承担，自负盈亏。内部承包协议签订后，由原告与工程指挥部签订《建设工程施工合同》，约定将案涉工程交由原告施工。2012年11月24日，被告作为案涉工程的实际施工人与兰江、周**签订《土方专项分包合同》，约定将案涉工程的土方开挖、运输、清淤、回填等工程内容分包给兰江施工，并对工程价款、结算支付、保证金等作了约定，签约当日，被告以个人名义收取兰江保证金20万元。2013年1月11日，被告又以个人名义与兰江签订案涉工程合同外经济签证清单，对分包合同外的挡土墙开挖运输、机械费用的结算单价、2公里之外的运费等事项进行约定。施工过程中，业主向原告拨付的工程款在扣除相应管理费后，其余全部付给被告或被告指定的第三方。2015年6月，兰江起诉原告和被告要求支付剩余工程款、退还保证金及相应利息，2018年12月，终审判决判令原告向兰江支付工程款738939元及相应利息、退还保证金20万元及利息，并承担相应诉讼费用。2019年4月12日，法院书面告知原告，已在原告银行账户强制执行标的款及相应费用共计1179075.42元。原告认为，被告作为案涉工程的实际施工人，亦实际享有并收取了所有工程价款，原告就案涉工程对外承担工程价款、退还保证金及相应利息后，有权向作为实际施工人及价款受益人的被告追偿，现起诉望支持诉请。 杨**辩称：1.原被告双方并未达成内部承包协议，并不是内部承包关系，也不是挂靠或借用资质的关系，被告是接受原告的委托，代表原告在履行案涉工程管理责任，其所实施的行为都是代表原告的职务行为，原判决已经予以了确认，双方之间不存在追偿关系。2.被告履行职务行为需承担责任的前提应当是有故意或重大过失，但在本案中原告并没有证据证明被告在案涉工程管理中有故意或重大过失，故原告的诉讼请求不应当得到支持。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证和质证。 本院经审理认定事实如下：2012年11月19日，工程指挥部作为发包人与广通公司作为承包人签订《建设工程施工合同》，约定将发包人的燃烧加热设备区场地平整及边坡防护工程交由承包人施工。2012年11月24日，杨**作为发包方（甲方）与周**、兰江作为承包方（乙方）签订《土方专项分包工程》，约定甲方将案涉工程承包给乙方施工，工程内容包括土方开挖、运输、清淤、回填、碾压、削坡造型，并约定了工程总价、工程款支付等事项，同时约定乙方在签订合同当日向甲方交200000元保证金，在乙方单项工程完成后10日内全款退还。2013年1月11日，广通公司作为甲方与工程机械班组作为乙方签订《燃烧设备加热区场地平整及护坡土方工程合同外经济签证清单》，杨**在该清单落款“甲方（项目经理）确认签字”处签名，兰江在“乙方（负责人）确认签字”处签名。该清单对挡墙基础土方开挖运输、爆破和机械费用、外运土超2公里以外的运输费用等事项进行了约定。2012年11月24日，杨**出具收条一张，载明收到周**、兰江施工保证金200000元。2013年11月7日，案涉工程竣工验收合格。2015年1月5日，兰江以广通公司及杨**为被告提起诉讼，要求支付尚欠工程款和保证金。2017年10月13日，本院作出（2015）涪民初字第453号民事判决，广通公司不服提出上诉，四川省绵阳市中级人民法院于2018年2月1日作出（2018）川07民终276号撤销原判决，发回本院重审的民事裁定。2018年9月17日，本院作出（2018）川0703民初1675号民事判决，判令“一、被告四川广通建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告兰江支付工程欠款738939元及利息，利息计算方法为：以工程欠款738939元为基数从2015年1月5日始计算至本判决确定的给付之日止，以中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准进行计算；若未按本判决确定的给付之日给付工程欠款，上述利息计算至工程欠款付清之日止；二、被告四川广通建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告兰江退还保证金200000元及利息，利息计算方法为：以保证金200000元为基数从2013年11月18日始计算至本判决确定的给付之日止，以中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准进行计算；若未按本判决确定的给付之日给付保证金，上述利息计算至保证金付清之日止；三、驳回原告兰江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14468元，由原告兰江负担1822元，被告四川广通建设有限公司负担12646元。”广通公司不服提起上诉，四川省绵阳市中级人民法院于2018年12月24日作出(2018)川07民终3375号“驳回上诉，维持原判”民事判决。后兰江申请本院强制执行，本院于2019年4月12日作出（2019）川0703执915号结案通知书，载明强制执行到位1179075.42元，在收取一审诉讼诉讼费1920元、执行费13925.04元后，本院已将案款1163230.38元转付给兰江，其中工程欠款738939元及利息152324.06元、保证金200000元及利息57421.95元、迟延履行利息3819.37元、一审诉讼费10726元。现广通公司提起诉讼并申请诉讼财产保全，交纳案件受理费7706元、保全费5000元。 另查明：1.2012年12月19日，广通公司与杨**签订内部承包协议，约定广通公司将案涉工作承包给杨**，广通公司按结算总价2%收取管理费，并约定全风险责任承包，自负盈亏。2.案涉工程业主于2013年1月至2015年10月共向广通公司支付工程价款3972557.69元，广通公司于2013年1月至2016年1月在代扣税款197833.40元、扣收管理费87396.29元后，将剩余工程价款3687328元已支付给杨**或其指定的第三人。 庭审中，原告陈述：1.杨**并非其员工，也不存在劳动关系，其签订的内部承包协议实质上是借用其资质的协议，具有挂靠性质；2.广通公司未委托被告代付工程款项，生效判决认定杨**代表广通公司与兰江签订合同系职务行为，并不影响广通公司依据双方协议向杨**主张权利。被告陈述：1.杨**不是广通公司工作人员，是代表广通公司履行工程管理义务的人，除工程款之外，杨**没有由广通公司发放相关工资；2.杨**未对生效判决提出异议或上诉，也未代替广勇公司履行生效判决义务，其收取兰江的保证金已在向兰江支付工程款时品迭。 本院认为，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；……”规定，结合在案证据及双方当事人陈述，本院认为杨**系借用广通公司的资质进行施工，其与广通公司签订的内部承包协议因违反强制性规定而无效。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；……”规定，案涉工程系杨**借用广通公司资质施工，其对工程的分包人兰江负有付款义务。广通公司于2016年1月前已将业主支付的工程价款3972557.69元在扣除税费、管理费后的剩余部分3687328元全部支付给了杨**，因杨**未及时向兰江支付工程价款、退还保证金，致兰江向人民法院提起诉讼，后人民法院判令广通公司向兰江支付工程价款、保证金等各项费用1179075.42元并已实际履行，该款理应由杨**承担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”规定，广通公司主张的公告费因未提交证据予以证明，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告杨**于本判决生效之日起十日内向原告四川广通建设有限公司支付1179075.42元； 二、驳回原告四川广通建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7706元、保全费5000元，共计12706元，由被告杨**负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  杨海泉 二〇二〇年七月二十四日 书记员  罗 杨