广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤07民终2538号上诉人（原审原告）：蓬江区广胜塑料加工场，所在地广东省江门市蓬江区荷塘镇唐溪红庙东坊**。注册号：440********9779。经营者：黄家云，女，1955年10月29日出生，汉族，住四川省合江县***********，公民身份号码：510************12X。委托诉讼代理人：冼秀玲，广东建诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭太明，男，1970年2月13日出生，汉族，住四川省合江县***********，公民身份号码510************951。委托诉讼代理人：程卫民，广东华法律师事务所律师。第三人（原审被告）：江门市蓬江区王牌五金塑胶制品厂，所在地：广东省江门市蓬江区荷塘镇西江大桥工业开发区。经营者：王涛，男，1980年2月13日出生，汉族，住四川省合江县***********，公民身份号码：510************094。上诉人蓬江区广胜塑料加工场（以下简称广胜加工场）与被上诉人郭太明、第三人江门市蓬江区王牌五金塑胶制品厂（以下简称王牌五金厂）劳动争议一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2019）粤0703民初8962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。广胜加工场上诉请求：1.撤销一审判决；2.确认广胜加工场与郭太明之间不存在劳动关系；3.判令广胜加工场无须承担支付和赔偿责任；4.本案一、二审的诉讼费用均由郭太明承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。一审判决认定郭太明的代理人程卫民于2019年3月29日和4月27日与189*****181通话的对话人为广胜加工场的经营者黄家云属于事实错误。程卫民拨打的电话号码并非营业执照登记的电话号码，亦并非黄家云的电话号码。营业执照显示经营者的联系电话号码为138*****548、138*****496，而郭太明提交的录音中拨打的并非上述电话号码而是189*****181。没有证据显示189*****181是黄家云的电话号码，该电话号码也从未在经营者联系电话号码处登记，因此，郭太明的代理人程卫民与189*****181的通话记录内容与本案无关，一审判决将此作为定案依据是错误的。二、一审判决仅凭一段未经鉴定的录音认定广胜加工场与郭太明之间存在劳动关系有失公允。在仲裁阶段，广胜加工场在无法确认该录音的合法真实性的情况下，书面回复仲裁委表示愿意配合鉴定，但由于广胜加工场经营者黄家云因故回老家四川处理事情，老家偏远，交通不便，手机信号又不好，无法在指定短时间内到鉴定机构进行鉴定。黄家云因故未能进行鉴定，不应承担不能进行鉴定的相应后果，但不能就此认定该录音的真实性，更不能确认黄家云与郭太明的代理人就郭太明受伤的责任承担及赔偿数额进行协商，从而认定双方之间存在劳动关系。在没有其他证据佐证的情况下，仅凭一段真伪未经查明的录音确认广胜加工场和郭天明之间存在劳动关系及判决广胜加工场承担责任有失公允。三、一审判决广胜加工场向郭太明支付工资和高温津贴没有事实和法律依据。郭太明并非广胜加工场的员工，其提出的证据更无法证明双方之间存在劳动关系。故在双方不存在劳动关系的情况下，一审判决广胜加工场向郭太明支付工资和高温津贴等款项属于适用法律错误。郭太明辩称，一、不同意广胜加工厂的上诉请求，郭太明与广胜加工场自2012年9月12日期间存在劳动关系。二、恳请二审法院维持一审判决第一至第五项、第七项；撤销第六项；判决王牌五金厂对一审判决的第二至第五项赔偿责任承担连带清偿责任；判决郭太明与王牌五金厂自2008年5月1日至2019年6月28日期间存在劳动关系。三、关于事实认定部分，郭太明补充如下，因为王牌五金厂经人民法院合法传唤拒不到庭，因此应视同王牌五金厂放弃对郭太明提供证据的抗辩，且郭太明提供的证据8中有2019年3月25日程卫民律师和王涛的通话录音，对方手机号码是133*****888，现有证据证明该手机是由王涛在使用，同时，郭太明的代理律师2019年11月26日通过0750316****座机拨打1****号验证，证实该手机号的机主是王涛。一审庭审结束后，2020年3月31日，程卫民律师再次通过0750316****座机拨打1****号验证，经验证189*****181、133*****888的机主均为王涛，请二审法院依法核实。王牌五金厂未作陈述。广胜加工场向一审法院起诉请求：1.确认郭太明与广胜加工场不存在劳动关系；2.广胜加工场无须承担支付和赔偿义务。一审法院经审理，判决：一、确认郭太明与蓬江区广胜塑料加工场于2012年9月12日至2019年6月28日期间存在劳动关系。二、蓬江区广胜塑料加工场应自判决生效之日起三日内支付郭太明2018年7月至2018年9月2日期间欠发的工资11366.67元。三、蓬江区广胜塑料加工场应自判决生效之日起三日内支付郭太明2018年春节法定节假日放假的工资186.21元。四、蓬江区广胜塑料加工场应自判决生效之日起三日内支付郭太明2017年6月至10月、2018年6月至8月高温津贴1200元。五、蓬江区广胜塑料加工场应自判决生效之日起三日内支付郭太明2017年度、2018年度的未休年休假工资1333.33元。六、驳回郭太明的其他诉讼请求。七、驳回蓬江区广胜塑料加工场的全部诉讼请求。蓬江区广胜塑料加工场如果未按判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给郭太明。两案受理费共人民币20元，由蓬江区广胜塑料加工场负担10元，由郭太明负担10元。二审中，郭太明提交如下证据：1.微信聊天截图，拟证明其代理律师程卫民在一审庭审结束后向10000进行电话核实，证明189*****181、133*****888机主为王涛。本院依法组织各方当事人对上述证据进行了质证。广胜加工场、王牌五金厂二审期间没有提交新证据。本院经审查认为上述证据与本案没有关联性，且真实性难以确定，故本院对上述证据不予采信。为查明本案事实相关情况，本院依法向中国电信股份有限公司江门分公司发出协助调查通知书，查询号码为189*****181电话用户的身份情况。2020年6月17日，中国电信股份有限公司江门分公司向本院发出回执，说明上述号码用户为王涛，身份证号码为：510***********094。本院依法组织各方当事人对上述证据进行了质证。本院经审查认为上述证据对于认定本案事实具有关联性，本院对上述证据予以采信。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅对广胜加工场的上诉请求进行审查，对各方当事人未提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：广胜加工场与郭太明之间是否存在劳动关系及广胜加工场是否需要向郭太明支付因劳动关系存在各项费用。郭太明主张其与广胜加工场自2012年9月12日开始存在劳动关系，2018年9月2日其在工作中受伤，后该场经营者黄家云的儿子王涛将其送往医院治疗并为其支付医疗费。广胜加工场则主张双方之间不存在劳动关系。经审查，本院采信郭太明的主张，认为双方之间存在劳动关系，理由如下：首先，广胜加工场2017年、2018年登记备案的联系方式均为“133*****888”，经营者为黄家云。另根据郭太明的住院病案首页可知，郭太明住院期间登记的单位电话及联系人电话也是“133*****888”、联系人为王涛，而王涛为黄家云的儿子。另外结合郭太明的住院缴费凭证及医疗票据和双方的庭审陈述可知郭太明住院期间也是由王涛为其支付医疗费。其次，根据郭太明提交的其代理律师程卫民于2019年3月29日和4月27日与广胜经营者黄家云（189*****181）的通话录音显示双方有对郭太明的受伤责任及赔偿情况进行协商，虽黄家云否认其是电话中的接听者，并且同意进行语音鉴定，但在鉴定时黄家云却无正当理由未能在指定时间内前往鉴定所进行配合鉴定，后经本院向电信公司调查核实该电话登记人为王涛，即黄家云儿子，故由黄家云使用该电话也是符合常理的，因此本院对黄家云的主张不予采信，应当认定2019年3月29日和4月27日与郭太明代理律师通话的就是黄家云，即广胜加工厂登记的经营者。综上，本院认为郭太明与广胜加工场之间存在劳动关系。对于劳动关系存续的时间，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，广胜加工场没有提供相关的证据予以证明双方劳动关系存续的期间，故一审法院采取郭太明的主张，认定双方在2012年9月12日至2019年6月28日期间存在劳动关系并无不当，本院予以维持。广胜加工场上诉主张双方不存在劳动关系理据不足，本院不予支持。最后，一审法院确认双方关系后并结合本案情况判决广胜公司应当向郭太明支付各项赔偿并无不妥，本院予以维持。综上所述，广胜加工场的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由蓬江区广胜塑料加工场负担。本判决为终审判决。审 判 长 甄锦源审 判 员 梅晓凌审 判 员 陈雪娟二〇二〇年七月二十八日法官助理 刘 俊书 记 员 梁启洪李静雯