湖北省汉川市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0984民初1294号原告：汉川久运建材有限公司。住所地：汉川市汈东街道办事处长兴铺村孔沟渠路（川刘路以西）。统一社会信用代码：91420984MA48CE1T9R。法定代表人：骆浪，执行董事。委托诉讼代理人：肖生宜，湖北松竹梅律师事务所律师。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：骆涛，该公司员工。代理权限为特别授权。被告：岭南生态文旅股份有限公司。住所地：东莞市东城街道东源路东城文化中心扩建楼**楼**。统一社会信用代码：91441900708010087G。法定代表人：尹洪卫，董事长。委托诉讼代理人：袁玥，该公司员工。代理权限为特别授权。被告：王洪山，男，1968年3月22日生，汉族，武汉市人，住武汉市黄陂区。原告汉川久运建材有限公司诉被告岭南生态文旅股份有限公司、王洪山建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月7日、2020年7月13日公开开庭进行了审理。原告汉川久运建材有限公司委托诉讼代理人肖生宜、骆涛、被告岭南生态文旅股份有限公司委托诉讼代理人袁玥、被告王洪山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汉川久运建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令以上被告共同偿付所欠工程款45万元，按日3‰支付违约金（以45万元为基数，从2018年6月24日起至付清之日止）；2、本案的诉讼费由两被告承担。事实及理由：被告岭南生态文旅股份有限公司（原岭南园林股份有限公司，后更名为岭南生态文旅股份有限公司）承接了位于汉川市天屿湖国际社区的部分道路、园林工程施工，并成立了“天屿湖项目部”，被告王洪山为项目部负责人。2017年8月7日，被告王洪山负责的项目部与原告汉川久运建材有限公司签订了一份《建设工程施工分包合同》，约定天屿湖项目部将天屿湖体育公园停车场及六米园路、东一停车场的沥青铺设（包工包料）工程分包给原告汉川久运建材有限公司施工，包干价92元/㎡（不含税），工程款的支付为签订合同、机械进场支付总价30%；施工完毕后，支付到总价的80%；在2018年5月1日前支付到总价的95%；剩余的5%一年内返还。逾期付款，按未支付金额的日千分之三支付违约金。合同签订后，原告汉川久运建材有限公司进场施工，并按照合同约定于2017年8月21日竣工。后经双方结算，总面积7500㎡，工程总价款共计69万元。2017年8月13日，项目部负责人即被告王洪山付款10万元、2017年8月15日付款4万元、2017年8月19日付款6万元、2018年2月15日付款4万元，合计付款24万元，下欠工程款45万元。下欠工程款经原告汉川久运建材有限公司多次催收，两被告拖欠不付，故原告汉川久运建材有限公司诉至法院。原告汉川久运建材有限公司为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：证据一：建设工程施工分包合同；拟证明岭南园林股份有限公司天屿湖项目部与原告汉川久运建材有限公司于2017年8月7日签订了《建设工程施工分包合同》，并约定了工程范围、包干价、工期、工程质量、付款方式、违约责任等。证据二：建设材料出库通知；拟证明2017年8月15日至2017年8月20日原告汉川久运建材有限公司进场铺设沥青工程。证据三：工程面积测量证明；拟证明2018年6月23日，经双方测量，沥青铺设总面积为7500㎡。证据四：工商银汉汉川晨曦支行借记卡账户历史明细清单；拟证明2017年8月13人、8月15日、8月19日原告汉川久运建材有限公司收到被告王洪山负责的天屿湖项目部支付的三笔工程款共计20万元。证据五：律师函；拟证明原告汉川久运建材有限公司于2019年12月12日委托律师致函催收工程款。证据六：（2019）鄂0984民初87号民事调解书及该案的民事诉状、追加第三人申请书；拟证明两被告的诉讼主体资格及基本情况，被告王洪山为项目部负责人。系同类案件。证据七：施工现场照片；拟证明原告汉川久运建材有限公司施工现场已完工并交付使用。被告岭南生态文旅股份有限公司辩称：1、被告岭南生态文旅股份有限公司与原告汉川久运建材有限公司未签订过任何合同；2、经被告岭南生态文旅股份有限公司财务核实确认未向原告汉川久运建材有限公司支付过任何款项，双方无财务往来；3、原告汉川久运建材有限公司未提供有效的计量计价结算文件、财务来往证明、现场工程量确认签单，验收申请，验收合格证明，现场移交文件等，无法证明原告汉川久运建材有限公司与被告岭南生态文旅股份有限公司之间存在实际合同关系；4、被告岭南生态文旅股份有限公司将涉案工程发包给第三人承包施工，并未与原告汉川久运建材有限公司签订过施工合同；5、被告岭南生态文旅股份有限公司对本案涉及的工程范围工程款已同步向承包人支付完毕，不再对该施工范围内的工程款项承担支付义务；6、被告岭南生态文旅股份有限公司未收到原告汉川久运建材有限公司的付款申请单和工程款发票，原告汉川久运建材有限公司确认已经收到工程款24万元，经核实，被告岭南生态文旅股份有限公司未委托任何单位或个人向原告汉川久运建材有限公司支付过费用。原告汉川久运建材有限公司向被告岭南生态文旅股份有限公司主张合同尾款缺乏有效的法律依据，原告的实际合同方并非被告岭南生态文旅股份有限公司。本案应有实际合同相对人独立承担法律责任。被告岭南生态文旅股份有限公司未向本院提交任何证据。被告王洪山辩称：1、被告王洪山未收到原告对工程的验收报告和结算报告；2、该项目被甲方达利园公司因质量问题发函要求整改；3、工程量依照合同是按甲方达利园公司核定和施工图为准计算。被告王洪山未向本院提交任何证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，当事人无异议的证据，本院予以采信。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告汉川久运建材有限公司提交的证据一，原告与岭南园林股份有限公司天屿湖项目部签订的分包合同，被告岭南生态文旅股份有限公司认为，该项目部的公章不能签订合同，合同上签名的高亮非被告岭南生态文旅股份有限公司员工，本院认为，岭南园林股份有限公司天屿湖项目部与原告签订的建设工程施工分包合同系双方真实意思表示、且不违反法律规定，故对该证据本院依法予以采信。对原告汉川久运建材有限公司提交的证据二，与客观事实相符，本院依法予以采信。对原告汉川久运建材有限公司提交的证据三，系岭南园林股份有限公司天屿湖项目部现场施工代表高亮确认的施工面积，对该证据本院依法予以采信。对原告汉川久运建材有限公司提交的证据四银行转账记录，系银行出具的转账凭证，本院依法予以采信。对原告汉川久运建材有限公司提交的证据五，被告岭南生态文旅股份有限公司认可收到过该文件，本院对其真实性予以采信。对原告汉川久运建材有限公司提交的证据六，不能证明与本案的关联性。对原告汉川久运建材有限公司提交的证据七现场照片，客观真实，本院依法予以采信。由该证据可以看出，原告施工的工程已投入实际使用。经审理查明：岭南园林股份有限公司（后更名为岭南生态文旅股份有限公司）承接了位于汉川市天屿湖国际社区的部分道路、园林工程施工，并成立了“岭南园林股份有限公司天屿湖项目部”。2017年8月7日，岭南园林股份有限公司天屿湖项目部与原告签订了一份《建设工程施工分包合同》，约定天屿湖项目部将天屿湖体育公园停车场及六米园路、东一停车场的沥青铺设（包工包料）工程分包给原告施工，工程总价暂定为654198.88元（不含税），总施工面积7118.93平方米，包干价每平方米92元（不含税），最终工程总价以实际测量面积为准。合同还约定了项目款支付方式，逾期付款，按未支付金额的日千分之三支付违约金等条款。合同签订后，原告汉川久运建材有限公司进场施工，并按照合同约定于2017年8月21日竣工。2018年6月23日，经双方结算，施工总面积7500㎡，工程总价款依合同约定共计为69万元。岭南园林股份有限公司天屿湖项目部于2017年8月13日至2018年2月15日，给付工程款共计24万元，下欠工程款45万元。后岭南园林股份有限公司更名为被告岭南生态文旅股份有限公司，经原告汉川久运建材有限公司多次催收，被告拖欠不付，故原告汉川久运建材有限公司诉至法院，要求二被告支付工程款及违约金。本院认为，岭南园林股份有限公司天屿湖项目部（岭南园林股份有限公司，后更名为岭南生态文旅股份有限公司）与原告汉川市久运建材有限公司签订的建设工程施工分包合同，系双方真实意思表示，合同内容不违反法律规定，故该分包合同合法有效，合同双方应按合同约定履行义务，原告汉川市久运建材有限公司按合同约定完成施工，双方对施工面积进行了确认，依合同工程总价款为69万元，岭南园林股份有限公司天屿湖项目部应按合同约定的付款进度给付工程款。因岭南园林股份有限公司天屿湖项目部系被告岭南生态文旅股份有限公司设立的项目部，故岭南园林股份有限公司天屿湖项目部的民事行为对外由被告岭南生态文旅股份有限公司承担责任。原告汉川市久运建材有限公司要求被告岭南生态文旅股份有限公司偿还工程款45万元的请求，本院依法予以支持。原告要求被告岭南生态文旅股份有限公司以45万元为基数，按日3‰支付违约金，因双方约定过高，本院依法调整为按月利率2%支付逾期付款违约金，自2018年6月24日起计算。被告岭南生态文旅股份有限公司辩称未与原告签订合同，且已将包含该工程的道路、园林工程发包给第三人，未提供证据，本院依法不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告岭南生态文旅股份有限公司欠原告汉川久运建材有限公司工程款45万元及违约金（以45万元为基数，从2018年6月24日起按月利率2%支付违约金），于本判决生效之日起三日内付清；二、驳回原告汉川久运建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费4025元由被告岭南生态文旅股份有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审判员  成波二〇二〇年七月三十日法官助理王琴书记员胡开杰附法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。