广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤14民终1319号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司。住所地：广东省江门市******。负责人：陈焯燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：张志群，广东客都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田茄明，男，汉族，1995年4月9日出生，住所地：广东省五华县******。委托诉讼代理人：黄尚骏，广东世纪华人（梅州）律师事务所律师。原审被告：张碧宏，男，汉族，1987年6月16日出生，住所地：广东省五华县*********。原审被告：张汉文，男，汉族，1975年8月8日出生，住所地：广东省五华县******。上诉人中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司（以下简称“人民财保江门分公司”）因与被上诉人田茄明，原审被告张碧宏、张汉文机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省五华县人民法院（2019）粤1424民初546号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人人民财保江门分公司的委托诉讼代理人张志群，被上诉人田茄明的委托诉讼代理人黄尚骏到庭参加诉讼，原审被告张碧宏、张汉文经本院传票传唤逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人人民财保江门分公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判被上诉人出院后的护理费及营养费不应计算，依法改判被上诉人的误工费计算至出院后6个月及交通费按200元计算，即不服金额为36710.14元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人出院后医嘱中注明：“出院后继续休息治疗半年”，并未有显示出院后休息期间根据被上诉人伤情需要他人护理无事实依据；对于被上诉人请求住院期间护理费按150元/天、出院后护理费按120元/天计算，本次事故发生在2018年2月17日，不符合广东省高级人民法院《明传》的规定[粤高法明传（2018）144号]，应按100元/天计算，请求二审法院依法纠正。二、对于营养费，没有医嘱证明，不予认定，此项请求不符合广东省高级人民法院《明传》的规定[粤高法明传（2018）144号]的规定。三、根据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，误工天数为：住院时间+出院后医嘱休息时间。医嘱休息时间的，计算至定残前一天。根据被上诉人住院病案及医嘱显示：被上诉人住院19天，出院后继续休息治疗半年。误工时间应当计算199天。现一审法院计算为459天不符合规定，请求二审法院依法核减。四、对于交通费，此项请求不符合广东省高级人民法院《明传》的规定[粤高法明传（2018）144号]的规定。应按200元计算为宜。综上所述，为维护上诉人的合法权益，恳请二审法院撤销一审判决，依法予以改判。被上诉人田茄明答辩称：1、上诉人提出的护理费方面，医院医嘱显示全休半年，且被上诉人受伤的部位是右侧股骨中断，的确需要有人护理，所以一审判决确认的护理期限符合法律规定，且根据广东省明传，出院后的护理也应当按照120元每天计算。2、营养费，经一审法院委托的鉴定机构出具的鉴定结论显示，原告是十级伤残，根据明传规定，一审法院判决支持原告的营养费，有法律依据。3、误工天数，按照法律规定可计算至评残前一天，一审法院判决正确。4、交通费，一审法院根据明传的规定，以30元每天计算也符合法律规定。综上，一审法院判决正确，请求驳回上诉人的全部上诉请求。原审被告张碧宏、张汉文未到庭，亦未提出书面答辩。一审原告田茄明向一审法院提出诉讼请求如下：一、判决被告人民财保江门分公司在交强险和商业险限额内赔偿原告医疗费等经济损失123737.34元；二、判令被告人民财保江门分公司在法院委托有资质的鉴定机构作出伤残等级鉴定后，在交强险和商业险限额范围内赔偿原告残疾赔偿金、精神损害抚慰金；三、判令被告张汉文、张碧宏对原告损失承担连带赔偿责任；四、判令本案全部诉讼费由各被告共同负担。一审法院经审理查明，一、事故发生经过及责任认定：2018年2月17日19时30分，被告张汉文驾驶粤T*****号小车沿239省道长布镇往潭下镇方向行驶至239省道20KM+100M（五华县潭下镇“米水桥”路段），与相对方向由原告田茄明驾驶普通二轮摩托车发生碰撞，致原告田茄明轻伤、乘坐人田茄贤受伤及两车损坏的交通事故。2018年3月14日，五华县公安局交通警察大队作出华公交认字[2018]第00041号《道路交通事故认定书》，认定被告张汉文负此事故的主要责任、原告负次要责任、田茄贤无责任。二、治疗费用支出及伤残等级认定情况：事发后，原告田茄明被送至五华县潭下镇卫生院急诊，用去医疗费145.72元，当天转至五华县人民医院住院治疗至2018年3月8日，共19天，用去医疗费24962元。被诊断为：1、右股骨骨折；2、头面部、右膝部软组织擦挫伤。建议：住院手术治疗；出院后继续休息治疗半年，一年半后行来院拆除内固定，费用约10000元；住院期间护理人员2人。另原告田茄明于2018年11月12日到南方医科大学南方医院复查，用去医疗费226.61元；2018年12月6日、2019年1月23日到深圳平乐骨伤科医院复查，共用去医疗费1031.4元。原告田茄明于2019年2月27日向一审法院申请对其伤残等级进行鉴定，经过司法程序由一审法院委托广东阳光法医临床司法鉴定所对原告的伤残进行鉴定，该所于2019年5月22日作出阳光司鉴所［2019］临鉴字第67号《法医鉴定意见书》评定原告的伤残等级为十级伤残一处，用去鉴定费3000元。庭审中，被告人民财保江门分公司以原告田茄明受伤部位不存在造成其右髋关节功能丧失及原告恶意规避鉴定机构为由申请对原告田茄明的伤情进行重新鉴定，但未向一审法院提供相关证据证实。三、车辆所有人及投保情况：粤T*****号车车主为被告张碧宏，实际驾驶人为被告张汉文。该车在被告人民财保江门分公司购买了机动车交通事故责任强制保险及第三者商业险20万元，事故发生在保险期限内。事故发生后，被告张碧宏垫付原告医疗费20000元，被告人民财保江门分公司垫付原告医疗费10000元，被告人民财保江门分公司要求对上述款项在保险赔偿款中直接扣除，原告表示同意。四、原告户籍、工作、居住情况：原告田茄明户籍登记地为广东省五华潭下镇上围村，该地的城乡分类代码为122。原告未提供证据证实护理人员的职业及收入状况。原告主张从2017年7月起至事故发生时在广州市宇航自动化机械科技有限公司任外贸业务员一职、每月工资7600元，应按城镇户口标准计赔相关项目，并提交广州市宇航自动化机械科技有限公司的劳动合同书、工作证明、在职证明、工资明细表及中国邮政储蓄银行股份有限公司广州市嘉禾营业所的银行流水（2017年6月6日至2018年3月2日）、房屋租赁合同、房租押金收据等拟证实其主张。被告人民财保江门分公司不予认可，认为原告为农业家庭人口，应按照农村标准计赔其相关项目。另查明：1、原告田茄明就本次交通事故曾于2018年8月6日向一审法院起诉要求三被告赔偿损失，后撤诉，一审法院于同年11月21日作出（2018）粤1424民初1615号民事裁定书，裁定准许原告撤回起诉。原告于2019年2月21日再次诉至一审法院要求三被告赔偿其因此次交通事故造成的损失。2、本次交通事故的另一伤者田茄贤是原告田茄明的弟弟，其表示不需要在涉案车辆粤T*****小型轿车交强险内预留赔偿份额。案经调解未果。一审法院认为，原、被告均对交警的事故认定书无异议，一审法院予以采信，依法认定被告张汉文负事故的主要责任、原告田茄明负事故的次要责任。被告人民财保江门分公司虽对广东阳光法医临床司法鉴定所鉴定意见有异议，但未提交足以推翻广东阳光法医临床司法鉴定所鉴定意见的相关证据，故一审法院对该鉴定意见予以采信，认定原告的伤残等级为十级伤残一处。另原告田茄明户籍登记地广东省五华潭下镇上围村的城乡分类代码为122，根据《关于统计上划分城乡的规定》，该地属于城镇区域，且原告提交的劳动合同、中国邮政储蓄银行股份有限公司广州市嘉禾营业所的银行流水、租赁合同等证据可相互印证原告工作、生活在广州，故原告诉请按城镇标准计赔相关项目，依法应予支持。原告无医嘱证明其需外购用药白蛋白和田七，被告人民财保江门分公司也不予认可，故对外购用药费用依法不予支持。被告张碧宏是粤T*****号车的所有人，原告未提供证据证实被告张碧宏在本次交通事故中存在过错，故被告张碧宏不承担赔偿责任。被告人民财保江门分公司作为肇事车辆粤T*****号小型轿车的保险人，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应当在保险限额范围内对原告的损失承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》以及参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，一审法院核对原告的赔偿项目及相关数额如下：1、医疗费和后续治疗费。根据原告提交的医疗费发票、病历资料等，一审法院依法核算医疗费为26365.73元。原告有医嘱证实后续治疗费为其日后返院拆除内固定术的必然支出，故原告诉请后续治疗费10000元，依法予以支持。2、住院伙食补助费。原告住院19天，住院伙食补助费依法计算为100元/天9天=1900元。3、营养费。原告经司法鉴定机构评定为十级伤残，赔偿系数为10%，营养费依法计算为5000元×10%=500元。4、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……”，原告有医嘱证实其院内2人护理及院外休息半年，一审法院依法认定原告院内2人护理及院外1人护理半年（180天）。原告未提供证据证实护理人员的职业、收入状况，结合当地护工工资标准院内按150元/人/天、院外按120元/人/天，计算为150元/天×19天×2人＋120元/天×180天×1人=27300元。原告诉请32700元，超出部分，不予支持。5、残疾赔偿金。原告经司法鉴定机构评定为十级伤残一处，赔偿系数为10%，且原告按城镇标准计赔残疾赔偿金，依法计算为40975元/年×20年×10%=81950元。6、精神损害抚慰金。根据中国保监会制订的《机动车交通事故强制责任保险条款》第八条规定，精神损害抚慰金属于机动车交通事故强制责任保险的赔偿项目之一，原告因此次事故构成十级伤残，结合本地区的实际情况，酌定为5000元。7、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。……受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告于2019年5月22日被评定为十级伤残一处，原告事故发生时至定残前一天的误工时间为459天，虽然原告提供的劳动合同、房屋租赁合同、房屋押金收据、中国邮政储蓄银行股份有限公司广州市嘉禾营业所的银行流水等证据能相互印证原告工作、生活在广州，但不能充分证实其有固定收入且每月工资7600元，故按广东省城镇居民人均可支配收入40975元/年，依法计算为40975元/年÷365天×459天=51527.47元，原告诉请误工费50413.33元，依法予以确认。8、交通费。原告住院19天，交通费依法计算为30元/天×19天=570元。综上，原告因此次交通事故造成的合理损失为医疗费26365.73元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1900元、营养费500元、残疾赔偿金81950元、精神损害抚慰金5000元、误工费50413.33元、护理费27300元、交通费570元，合计203999.06元。被告人民财保江门分公司为粤M*****号车承保了交强险和第三者商业险20万，且本次交通事故的另一伤者田茄贤（原告田茄明的弟弟）表示不需要在涉案车辆粤T*****小型轿车交强险内预留赔偿份额，该款由被告人民财保江门分公司在交强险限额范围内赔偿原告医疗费10000元（已垫付）、在伤残赔偿限额范围内赔偿原告110000元，余款83999.06元（203999.06-120000）根据责任认定划分比例承担赔偿责任，被告张汉文负主要责任，承担70%的赔偿责任，即为58799元（83999.06×70%），因被告人民财保江门分公司为粤T*****号车承保了第三者商业险20万，则由被告人民财保江门分公司在第三者商业责任险范围内赔偿，被告张汉文不再承担赔偿责任。综上，被告人民财保江门分公司应赔偿原告178799元，抵对其已付的10000元及被告张碧宏的垫付款20000元后，仍应赔付原告148799（178799-10000-20000）元。被告人民财保江门分公司应径行将垫付款20000元支付给被告张碧宏。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应在判决发生法律效力之日起十日内在交强险伤残赔偿限额内赔偿110000元、在机动车第三者商业责任险范围内赔偿38799元给原告田茄明，合计148799元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应在判决发生法律效力之日起十日内将垫付款20000元径行支付给被告张碧宏。三、驳回原告田茄明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1422元，减半收取计711元，由原告田茄明负担11元，由被告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司负担700元。本院对于一审查明的事实予以确认。本院认为，一、被上诉人田茄明的出院后医嘱未载明出院后需他人护理，据此，一审判决支持被上诉人出院后全休半年期间的护理费应予撤销，一审判决认定的被上诉人住院期间的护理费每天150元，应予维持。二、营养费应按5000元乘以伤残赔偿指数认定，据此，一审判决认定的营养费500元，应予维持。三、误工天数应按住院时间加出院后休息时间认定，据此，应认定被上诉人的误工天数为住院时间19天+出院后休息时间180天，一审判决认定误工天数459天应予撤销。四、就医交通费市内的应按住院天数乘以每天30元计算，据此，一审判决认定被上诉人的交通费为570元可以维持。综上，1、受害人田加明的护理费计算为150元/天×19天×2人=5700元。被上诉人诉请超过5700元部分，不予支持。2、误工费应为：广东省城镇居民人均可支配收入40975元/年，依法计算为40975元/年÷365天×199天=22340元，被上诉人诉请误工费超过22340元部分，依法不予以确认。据此，田加明因此次交通事故造成的合理损失为医疗费26365.73元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1900元、营养费500元、残疾赔偿金81950元、精神损害抚慰金5000元、误工费50413.33元、护理费27300元、交通费570元，合计154325.73元。人民财保江门分公司为粤M*****号车承保了交强险和第三者商业险20万元，且本次交通事故的另一伤者田茄贤（田茄明的弟弟）表示不需要在涉案车辆粤T*****小型轿车交强险内预留赔偿份额，该款由人民财保江门分公司在交强险限额范围内赔偿被上诉人医疗费10000元（已垫付）、在伤残赔偿限额范围内赔偿田茄明110000元，余款34325.73元（154325.73-120000）根据责任认定划分比例承担赔偿责任，由原审被告张汉文负主要责任，承担70%的赔偿责任，即为24028.01元（34325.73×70%）。因人民财保江门分公司为粤T*****号车承保了第三者商业险20万元，则由人民财保江门分公司在第三者商业责任险范围内赔偿，原审被告张汉文不再承担赔偿责任。因此，人民财保江门分公司应赔偿田茄明144028.01元，抵对其已付的10000元及原审被告张碧宏的垫付款20000元后，仍应赔付田茄明114028.01元=（144028.01元-10000元-20000元）。人民财保江门分公司应迳行将垫付款20000元支付给原审被告张碧宏。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十条，第一百七十条第一款第（二）项，判决如下：一、撤销广东省五华县人民法院（2019）粤1424民初546号民事判决；二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应在本判决发生法律效力之日起十日内在交强险伤残赔偿限额内赔偿110000元、在机动车第三者商业责任险范围内赔偿4028.01元，合计114028.01元给被上诉人田茄明；上诉人中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应在本判决发生法律效力之日起十日内将垫付款20000元迳行支付给原审被告张碧宏；三、驳回被上诉人田茄明的其他诉讼请求。一审案件受理费711元（由被上诉人田茄明预交，多预交的部分由一审法院退回），由上诉人中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司负担547.85元，被上诉人田茄明负担163.15元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应在本判决发生法律效力之日起十日内一审法院缴纳547.85元。二审案件受理费1422元（由上诉人中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司预交，多预交的部分由本院退回），由上诉人中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司负担1086.72元，被上诉人田茄明负担335.28元。被上诉人田茄明应在本判决发生法律效力之日起十日内本院缴纳335.28元。本判决为终审判决。审 判 长 徐干忠审 判 员 孔宁清审 判 员 罗锡芳二〇一九年十一月二十五日法官助理 赖志明书 记 员 黄怡芬