广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初7008号原告：周儒田，男，1968年12月5日出生，汉族，住广西乐业县,委托诉讼代理人：韦秀萍，广东知泓律师事务所律师。被告：广州安居美实业发展有限公司，住所地广州市花都区花东镇北兴工业区兴景路**02，统一社会信用代码×××Ｃ8Ｔ。法定代表人：钟亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑永成，广东唯杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄彪，广东唯杰律师事务所律师。原告周儒田与被告广州安居美实业发展有限公司（以下简称安居美公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周儒田的委托诉讼代理人韦秀萍，被告安居美公司的委托诉讼代理人郑永成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周儒田向本院提出诉讼请求：1.解除周儒田与安居美公司于2019年10月29日签订的《合同书》；2.安居美公司向周儒田返还订货定金70000元；3.安居美公司向周儒田支付违约金21000元；4.安居美公司向周儒田赔偿律师费损失5000元、差旅费损失3000元，合计损失8000元；5.本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年10月29日，周儒田与安居美公司签订一份《合同书》，对合作款项、进货、换货、违约责任等事项作了约定。合同签订后，周儒田向安居美公司交纳了订货定金7万元，安居美公司于2019年11月14日出具定金收据一张。周儒田多次催促安居美公司发送免费配送的产品，但安居美公司以各种理由拖延，后安居美公司未与周儒田协商确定产品品种，也未让周儒田自行选货，就直接发送了货物，周儒田无奈收货，还发现货物存在质量问题。但周儒田还是继续履行合同进行下单订货，但安居美公司一直不按周儒田的订单核算货款也未下单生产，周儒田进行了多次的催告，直至起诉之日，安居美公司仍未履行合同义务。安居美公司的行为已违反《合同书》第四条第2、3项的约定，应承担违约责任，周儒田有权解除合同并要求安居美公司赔偿损失。安居美公司辩称，一、本案双方签订的合同不是特许经营合同，而是买卖合同。1.安居美公司没有收取周儒田任何特许经营费用，也未收取一次性的不予归还的任何费用，更不存在通过货款返点、盈利提成、培训费等形式收取特许经营费用，所以不符合《商业特许经营管理条例》第三条的定义。2.双方是两个独立自主、自负盈亏的经营者，双方不存在雇佣、承包关系，在签订合同的后续经营当中，周儒田完全有独立的经营权利，安居美公司也无权要求周儒田按照其经营模式、经营策略等限制安居美公司的经营。3.特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人指导下使用特许人的相关经营资源，并在特定经营模式下开展特许业务。周儒田没有在特定的经营模式下开展业务，安居美公司也没有对周儒田进行任何的指导与技术上的培训，显然也不符合特许经营合同的条件。4.根据合同的约定，本案所涉的定金可以全额在后续履行合同过程中进行抵扣的，属于一般买卖的货物定金。安居美公司收取该部分定金的意图系为了促使双方订立一个长期的合作关系，约束双方对后续合同的继续履行并由安居美公司在价格与履行合同上作出让步，周儒田在诉状与诉求中清晰表明该定金是后续订货的定金，而不是任何特许经营费用，不符合特许经营合同的特性。二、双方签订的合同合法有效，且双方均有继续履行合同的能力，合同应继续履行，安居美公司不同意解除合同。1.安居美公司已按合同3.1条的约定，将相应价值的货物配送给周儒田，对于送货的瑕疵，安居美公司已经根据周儒田的要求进行补货，安居美公司已完成合同约定的义务。2.根据合同第4.3条的约定，周儒田再次订货，需要先支付货物的所有款项，安居美公司才有义务发货，同时根据合同第5.16的约定，安居美公司因配合周儒田发货，要求周儒田签订补充协议方可借给周儒田，但是周儒田没有签订该协议，所以安居美公司并没有继续向周儒田发货。综上，安居美公司没有违约，周儒田的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2019年10月29日，安居美公司（甲方）与周儒田（乙方）签订《合同书》，约定周儒田代理销售安居美公司的“绿美康”品牌系列产品的有关事宜。主要内容包括：“第二条、代理区域及续约：1.甲方拥有品牌的所有权、经营权及商标权，乙方自愿代理销售其全屋整装系列产品，乙方的代理区域是广西省百色市乐业县……3.合同履行期自2019年10月29日起至2020年10月28日止……第三条、合作款项及销售奖励：1.在本合同签订时乙方向甲方一次性交纳订货定金（人民币）柒万元整，即取得本合同约定区域代理权，为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送厂价贰万元的产品以及相关的开业赠品作为乙方布置店铺之样品或启动当地市场使用。2.为支持乙方轻松经营，促进产品多销多卖，甲方给予乙方出厂价伍万元的店面租金补贴及物流补贴：店面租金补贴、物流补贴和订货定金（出厂价）共壹拾肆万元整。3.广告补贴：乙方每累计进货达到30万元补贴30000元，以此类推。4.销售奖励：乙方每年累计进货款达到50万元奖励10000元,每年累计进货款达到100万元奖励30000元，每年累计进货款达到200万元奖励100000元封顶。5.本合同中涉及的所有补贴、奖励均按本合同约定的乙方的进货价格以货物的形式履行，所有补贴、奖励的产品不计入乙方的累计进货量中，订货定金只能以进货的抵充……第四条、进货、换货以及物流配送事宜……2.为保证货物品种的全面性，甲方向乙方免费配送的产品品种由甲方客服中心与乙方协商确定，乙方进货由乙方根据当地的市场需求自行选货，甲方亦可根据配货经验在乙方选货时给予指导。3.货款结算方式：款到发货，乙方须向甲方提交订货订单，并经甲方收悉确认后，按乙方的订单核算货款并通知乙方，在乙方支付该批次订单全部货款后，甲方即下单生产，生产完成，乙方自提货委托甲方代办托运，邮费由乙方承担……第五条、双方的权益及销售返还……4.甲方开通销售热线和网站，配合代理商的销售和问题答疑，并根据各个市场的需要派市场督导前往乙方区域指导营销活动，活动过程中产生的费用（食宿费用）由乙方承担，交通费、指导费和工资由甲方承担。店面租金补贴、物流补贴和订货定金按照乙方每累计进货壹万元抵充壹仟贰佰元的方式抵充完毕后，乙方方可享受进货返利及销售奖励……16.特设“信用卡式”进货机制：依据乙方信用状况和近三个月进货评估，经甲方审定备案后，可享受“先进货后付款”方式，信用额度为每月3000元-30万元不等……第八条、违约责任。1.合同履行过程中任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约方需额外承担本合同标的（订货定金）30%的违约金，守约方有权单方终止合同，并要求违约方承担因违约行为造成的经济损失……”合同签订当日，周儒田向安居美公司支付定金3.5万元，后于2019年11月14日再次支付定金3.5万元，安居美公司开具收据确认共收到周儒田支付的订货定金7万元。周儒田通过微信向安居美公司发送其选择的免费配送产品类型，并提出如生产出来的产品与选择不一致，将拒绝接受，经周儒田催促，安居美公司于2012年12月9日通过微信向周儒田发送产品供货单，产品供货单上载明的产品与周儒田自行选择的产品不一致，周儒田对此未提出异议，并对安居美公司发送的产品进行接收。后因产品出现破损，安居美公司补发破损部分的产品。安居美公司提供的产品供货单载明其已发送的货物价款共20165.64元，周儒田确认收到产品供货单中的产品，但认为该价格虚高，且不符合其要求，产品也不符合对应档次货物的质量，现大部分的货物已经使用。周儒田与安居美公司的微信聊天记录显示：1.2019年12月10日，周儒田要求安居美公司下单生产234楼的房间顶板、墙板及五、六楼房间的木地板，安居美公司回复需回公司了解，后未进行回复。2.2019年12月27日，周儒田对货物发送情况进行催促，安居美公司回复在安排材料。3.2019年12月30日，安居美公司向周儒田发送一份补充协议，要求周儒田签订。4.2020年1月5日，安居美公司要求周儒田发送具体的数量再重新统计，周儒田进行回复，安居美公司回复会列清单，但当天未向周儒田发送清单。后周儒田多次进行催促，安居美公司均回复还未下单，周儒田于2020年2月10日提出要求终止合同。周儒田认为根据《合同书》第八条的约定，安居美公司在周儒田下单后，需核算货款，但安居美公司经多次催告，一直未核算货款，已构成违约，周儒田有权要求解除合同。安居美公司认为双方系因为对定金的抵扣方式未能达成一致的意见，从而产生分歧，周儒田要求一次性抵扣，安居美公司要求分批抵扣，且安居美公司已电话告知周儒田，后续的订货需要先支付货款，才会发货，但周儒田未按要求支付后续货款，故系周儒田违约。周儒田委托律师参加本案的诉讼，并为此支出律师费5000元。周儒田另提供火车票4张，拟证明其差旅费的支出情况，火车票的乘坐人均为周儒田，系往返广州和百色，费用合计542元。周儒田认为依据《合同书》第八条约定，安居美公司构成违约，应承担周儒田支出的律师费和差旅费。安居美公司不同意支付律师费和差旅费，认为《合同书》第八条未明确约定律师费和差旅费，也不是必要费用，且违约方在周儒田。另查明，本院受理多起以安居美公司为被告的合同纠纷，在该多起案件中，原告与安居美公司签署的《合同书》与本案所涉《合同书》，除手写部分内容不同外，其他内容及字体、格式完全相同。本院认为，综合双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：1.本案的法律关系性质。2.周儒田要求解除《合同书》是否成立及后续处理事宜。关于第一个争议焦点。根据《商业特许经营管理条例》第三条第一款的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。从涉案《合同书》及相关证据来看，《合同书》主要约定的是安居美公司将其生产的产品销售给周儒田在指定区域销售，未明确约定由安居美公司将其注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源许可给周儒田使用，也未约定采用统一的经营模式。故本案所涉合同缺乏特许经营合同所需的必备因素，安居美公司抗辩本案为买卖合同纠纷，本院予以采纳。关于第二个争议焦点。根据《合同书》第四条第3点的约定内容，双方约定的货款结算流程为周儒田提交订货订单、安居美公司核算货款并通知周儒田、周儒田支付全部货款、安居美公司下单生产、交付货物。从周儒田与安居美公司的微信聊天内容来看，周儒田在下单后，多次询问安居美公司订单及货款核算的进展情况，安居美公司均回复正在处理或尚未处理，但至今安居美公司仍未对周儒田的订单进行核算，致使周儒田无法完成下一步的货款支付，由此可见安居美公司违约在先。对于安居美公司提出的定金抵扣分歧。结合本院审理的多起涉安居美公司案件审理情况，双方签署的《合同书》与本案《合同书》的样式、内容基本一致，故本院依法认定涉案《合同书》是安居美公司提供的格式合同。按照通常理解及一般商业交易习惯，订货定金在正式交易时可直接用于支付货款，安居美公司在其提供的格式合同中却约定订货定金在后续的履行中需进货完成后才能分批抵扣，且每次抵扣的金额低，明显与订货定金的通常理解及一般商业交易习惯不符，在此情况下，安居美公司应当直接明确地告知周儒田，但安居美公司不在订货定金的专项条款中（即《合同书》第三条第一款）明确7万元订货定金不能直接支付全部货款，而是在文字密集的其他条款中轻描淡写地带过，且该带过的文字也没有明确不能直接支付部分货款。安居美公司对上述条款的设定，明显容易让相对方关注到第三条优惠条件而不容易注意安居美公司陈述的订货定金抵扣条款内容，安居美公司对周儒田签订《合同书》存在诱导行为，故《合同书》中的订货定金抵扣条款对周儒田不发生效力，周儒田支付的订货定金7万元应按照通常理解予以解释，即周儒田支付的订货定金7万元可直接用于支付货款。综上，安居美公司在周儒田下单后，经周儒田多次催告，未对货款进行核算，且在周儒田已支付订货定金7万元的情况下，安居美公司仅配送部分免费产品，拒绝继续履行合同，已构成根本违约。因此，周儒田要求解除《合同书》，合法合理，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”安居美公司虽向周儒田配送部分产品，但根据《合同书》的约定，该部分产品为免费配送，现涉案《合同书》因安居美公司的责任解除，周儒田要求返还已支付的全部订货定金7万元，合法合理，本院予以支持。对于周儒田要求支付违约金并赔偿律师费和差旅费的问题。安居美公司对涉案《合同书》的解除，固然存在责任，但周儒田作为具有完全行为能力的合同当事人，为享受《合同书》的优惠条款，自愿与安居美公司签订合同，且在签订合同时未仔细审核合同条款，亦未对有疑问的条款提出异议并与安居美公司进行进一步沟通协商，周儒田对本案纠纷的发生亦负有一定的责任。在综合考虑本案双方过错程度及本院已支持全额退还订货定金的基础上，本院对周儒田主张安居美公司支付违约金及赔偿律师费和差旅费的请求不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十一条、第九十四条、第九十七条的规定，判决如下：一、解除原告周儒田与被告广州安居美实业发展有限公司于2019年10月29日签订的《合同书》；二、被告广州安居美实业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周儒田返还订货定金7万元；三、驳回原告周儒田的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1138元，由原告周儒田负担333元，被告广州安居美实业发展有限公司负担805元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 尹 琪二〇二〇年七月二十三日书记员 骆雪玲