四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川18民终301号 上诉人（原审原告）：杨永全，男，生于1970年1月2日，汉族，住四川省雅安市名山区。 被上诉人（原审被告）：雅安市榕诚酒店有限公司，住所地：四川省雅安工业园区内（蒙阳镇蒙山大道）。 法定代表人：郑树林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高玉林，中豪律师集团（四川）事务所律师。 上诉人杨永全因与被上诉人雅安市榕诚酒店有限公司（以下简称榕诚酒店）纠纷一案，不服四川省雅安市名山区人民法院（2019）川1803民初1211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 杨永全上诉请求，撤销原判，改判由榕诚酒店向杨永全支付：1、每班延长工作时间4小时的加班工资31934元及经济补金7983元;2、法定休息日的加班工资17997元及经济补偿金4499元;3、法定节假日的加班工资5706元及经济补偿金1426元;4、法定节假日的工资1988元及经济补偿金497元;5、带薪年休假的工资1483元及经济补偿金370元;6、违法解除事实劳动关系的赔偿金14336元;7、未签书面劳动合同12个月的二倍工资差60816元;8、三个月试用期工资差额5352元及经济补偿金1338元;9、未缴纳社会保险的账户损失赔偿金29594元;10、未缴纳失业保险费用致杨永全无法享受失业保险待遇损失19800元;11、被辞退至案件终结期间12个月工资赔偿金25200元;12、违法辞退双方具有无固定期限劳动关系后的120个月工资赔偿金252000元;13、违法辞退双方具有无固定期限劳动关系120个月的社会保险待遇赔偿金92484元;14、支付一个月的代通知金2100元。 事实和理由：1、加班工资。杨永全2017年9月10日进入榕诚酒店，至2016年6月25日榕诚酒店单方面解除与杨永全之间的劳动关系，杨永全在榕诚酒店从事安保工作21.5个月，工作期间分三个班，每班工作12个小时休息24小时，如此循环，无周末和法定节假日休息，带薪年休假也未休息。杨永全每班加班4小时，每月20个班，每月计薪天数21.75天，基本工资2100元，加班工资应以1.5倍系数计算，应向杨永全支付延长工作时间的加班工资31934元。根据《违反和解除劳动合同经济补偿办法》第三条规定，“用人单位克扣或拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还得加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金”，因此，榕诚酒店还应向杨永全支付25%的经济补偿金7983元。杨永全在榕城酒店工作期间，周末休息日未休息，法定节假日未休息，带薪年休假每年5天也未休，法定休息日的加班工资系数为2倍，法定节假日的工资系数为3倍，故榕诚酒店应向杨永全支付法定休息日、法定节假日和应休未休年休假工资，并按所欠工资25%支付经济补偿金。法定节假日休息，用人单位亦应向劳动者正常发放工资，故榕诚酒店应向杨永全支付20.6个法定节假日的正常工资1988元及25%的经济补偿金。2、解除劳动合同的赔偿。榕诚酒店违法解除与杨永全的劳动合同，根据《劳动合同法》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，第四十七条所称月工资是劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，杨永全的每月基本工资为2100元，加上延长工作时间的工资、休息日工作的工资、法定节假日工作的工资，每月应得工资为3584元，12个月工资的2倍为14336元。3、未签劳动合同二倍工资差。杨永全与榕诚酒店未签订书面合同，根据《劳动合同法》第十四条最后一款规定，“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，第八十七条第二款规定，“用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向二倍工资劳动者每月支付”，即榕诚酒店应向杨永全支付12个月的二倍工资，杨永全的每月应得工资为3584元，12个月的二倍工资差为60816元。4、试用期三个月的工资差。试用期包含在劳动合同期限内，三个月的试用期，工资应按杨永全每月应得的工资3584元计算，但杨永全只领取每月1800元工资，故应向杨永全补足工资差额5352元，并支付25%的经济补偿金。5、未缴纳社会保险的损失赔偿。榕诚酒店未为杨永全缴纳社会保险属于违法，按国家规定的缴纳标准，以杨永全每月应得的工资3584元为基数，榕诚酒店应缴纳的社会保险费29594元，该未缴纳的保险金应向杨永全支付。6、失业保险赔偿。榕诚酒店未为杨永全缴纳失业保险，根据《失业保险条例》第十七条规定，“失业人员失业前在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年，领取失业保险金的期限最长不超过12个月”，故榕诚酒店应向杨永全支付未缴纳失业保险的赔偿金，每个月1650元，12个月为19800元。7、被辞退后12个月工资。榕诚酒店辞退杨永全后还作伪证据，致使延长审理时间，榕诚酒店应向杨永全支付被辞退之日至此案终结期间12个月的工资，以每月2100元计，为25200元。8、违法解除无固定期限劳动合同的赔偿。《劳动法》第九十八条规定，“用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同的，由劳动行政部门责令改正，对劳动者造成损失的，应当承担赔偿责任”。杨永全在榕诚酒店工作21.5个月，双方未签订劳动合同，根据《劳动合同法》第十四条规定，已视为杨永全与榕诚酒店已订立无固定期限劳动合同，榕诚酒店故意辞退与其具有无固定期限劳动合同关系的杨永全，应向杨永全支付直到杨永全退休期间10年的工资，每月2100元，为252000元；同时榕诚酒店应向杨永全支付直到杨永全退休期间10年的社会福利待遇，以每月2100元计，应为92848元。8、榕诚酒店单方解除劳动合同，应提前30日通知劳动者或者额外支付一个月工资，故应向杨永全支付一个月的代通知金2100元。 榕诚酒店辩称，一审判决客观公正，合理合法；杨永全的上诉请求超过一审的诉讼请求，一审主张是20多万元，二审主张50多万元，不符合法律规定，且其上诉理由榕诚酒店也不认同；榕诚酒店一直本着解决纠纷的角度与杨永全协商，但杨永全所要求的金额远远超过协商的可能性。请求驳回上诉，维持原判。 杨永全向一审法院提出诉讼请求：1.撤销名劳仲案字（2019）第35号名山区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书；2.榕诚酒店支付杨永全在2017年9月10日至2019年6月25日工作期间的延长工作时间的加班费26883元及经济赔偿金6720元；3.榕诚酒店支付杨永全休息日加班劳动报酬18827元及经济补偿金4706元；4.榕诚酒店支付杨永全节假日加班工作劳动报酬5974元及经济补偿金1493元；5.榕诚酒店支付杨永全因未签订书面劳动合同的10.5个月双倍工资70287元；6.榕诚酒店违法解除与杨永全的劳动并依法支付赔偿金（双倍补偿金）17588元；7.榕诚酒店支付杨永全代通知金2100元；8.榕诚酒店支付杨永全因未购买失业保险造成的不能享受的失业保险待遇共计19800元；9.榕诚酒店因违法约定三个月试用期应支付的劳动报酬7791元及经济补偿金1947元；10.榕诚酒店补偿给杨永全未购买社会保险的费用36308元。以上费用合计220424元。诉讼费由榕诚酒店承担。 一审法院经审理认定事实：2017年9月10日，杨永全通过榕诚酒店的保安队长李某组织的面试进入榕诚酒店从事保安工作，双方未签订劳动合同。2017年10月13日，榕诚酒店向杨永全出具《押金条》：“今收到杨永全（身份证号码5131221970××××××××）前台风险金200元（人民币贰佰元整），本押金在员工离职时退还。”落款处盖有雅安市榕诚酒店有限公司好逸分公司印章。好逸分公司是榕诚酒店的一个分公司，不具有独立法人资格。面试时口头约定试用期2个月，试用期工资1800元，转正后每月工资2100元，每月工资于下月10日到15日间由李某以现金的形式进行发放。榕诚酒店向杨永全提供保安工作服、工作牌、对讲机、用水、用电和员工餐。杨永全根据李某的安排进行工作，工作时间为一日白班一日夜班一日休息，如此循环。2019年6月25日，李某口头向杨永全提出解除双方的劳动关系。2019年8月15日，名山区劳动人事争议仲裁委员会受理原告的仲裁申请，并于2019年9月29日作出名劳仲案字（2019）第35号仲裁裁决书：“一、双方于2019年6月25日起解除劳动关系；二、被申请人支付申请人代通知金2100元；三、被申请人支付申请人经济补偿金4200元；四、被申请人为申请人补缴2017年9月至2019年6月的社会保险；五、驳回申请人的其他仲裁请求。” 一审另查明，李某2016年1月1日至2019年12月31日每年与榕诚酒店签订为期一年的《劳动合同》，约定李某从事榕诚酒店处安保管理工作，榕诚酒店每月给李某发放工资并购买社保，李某系榕诚酒店员工，双方具有劳动关系。2016年2月1日、2017年2月2日、2018年2月2日、2019年2月2日，榕诚酒店分别作为甲方与李某作为乙方签订为期一年的《榕诚酒店保安承包合同书》，约定：由李某承包榕诚酒店有关安保工作，由李某投入安保人员9名，榕诚酒店每月支付李某18900元，用于支付安保人员的工资待遇，已包含保安人员工资、五险、劳保福利；甲方责任：1.甲方负责对乙方进行检查监督，若乙方工作达不到合同要求，甲方有权进行处罚；2.甲方负责为乙方免费提供保安工作服、对讲机、用水、用电、提供员工餐；乙方责任：1.乙方须确保合同执行有效，向甲方提供责任心强的保安，并遵守甲方公司的规章制度……4.所有在榕诚广场工作的安保员工，要求穿榕诚广场提供的工作服；合同还约定了其他事项。榕诚酒店每月向李某支付18900元承包费，李某每月在《领款单》上签字确认。 一审法院认为，劳动者、用人单位的合法权益受法律保护。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；同时，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。针对双方争议焦点评判如下： 一、是否撤销名劳仲案字（2019）第35号仲裁裁决。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”的规定，名劳仲案字（2019）第35号仲裁裁决不发生法律效力，故不存在撤销与否的问题，对杨永全的第一项诉讼请求，不予支持。 二、杨永全与榕诚酒店之间是否具有劳动关系。根据《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》【川高发民一（2016）1号】第十六条：“酒店餐饮企业等将其不具有独立经营资格的内部机构承包给他人，承包人招用的劳动者与企业是否构成劳动关系，一般应进行如下区分：如劳动者同时受企业管理、遵守企业依法指定的规章制度、企业向劳动者发放‘工作证’或‘服务证’等身份证件的，应当认定双方存在劳动关系；如劳动者未与企业签订劳动合同，系承包人招用，工作期间只接受承包人的指挥和管理，并由承包人支付工资的，则企业与劳动者之间不存在劳动关系。”的规定，本案榕诚酒店向杨永全发放工作服、工作牌，提供对讲机、用水、用电、员工餐等，并且通过收取杨永全的前台风险金等方式对杨永全进行管理，应当认定双方形成了事实劳动关系。榕诚酒店虽然提出安保工作已承包给其职工李某，承包合同约定“由李某承包榕诚酒店有关安保工作，乙方投入安保人员9名，被告每月支付李某18900元，用于支付安保人员的工资待遇，已包含保安人员工资、五险、劳保福利”，但每月的承包费仅够9名安保人员的工资发放，李某并未从承包行为中获利，也未承担相应风险，不符合承包人为自己的利益自主劳动，自负盈亏、自主经营的客观规律，这仅是榕诚酒店内部的经营方式，不能以此否定榕诚酒店与杨永全的劳动关系。且榕诚酒店在仲裁之后，未提起诉讼，应当视为榕诚酒店认可与杨永全存在劳动关系这一基础事实，因此，榕诚酒店在诉讼中提出与杨永全不存在劳动关系的主张，不予支持。 三、榕诚酒店是否违法解除合同，是否需要支付原告经济赔偿金，是否支付原告代通知金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，榕诚酒店未举证证明杨永全具有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条的情形，而在劳动关系存续期内以停车场系统更新，不需要那么多人为由，单方辞退原告属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，结合原告任职时间为1年零10个月，解除劳动合同前十二个月原告的平均月工资为2100元，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金8400元（2100元×2个月×2倍）。因已认定榕诚酒店系违法解除劳动合同，故不再适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十条关于合法解除劳动合同的规定，杨永全主张2100元代通知金的请求没有法律依据，不予支持。 四、关于杨永全的加班费问题。首先明确加班和值班的定义,根据《中华人民共和国劳动法》有关规定,加班一般指用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后,安排劳动者在法定工作时间以外继续从事本职工作。而值班并非一个法律概念,也缺乏法律依据。榕诚酒店主张的是加班,从人体体能角度上考虑,一个人12小时或24小时加班是不可能的,不能把值班和加班混为一谈。本案中,杨永全主张自己值班属于加班,但其提供的证据只是对日常考勤情况的描述,以及值班情况记录,亦是证明杨永全日常正常值班休息情况,不能证明榕诚酒店存在延长原告工作时间的情形,杨永全属于正常履行值班任务,不应属于加班。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条中关于“劳动者主张加班费的,应当就加班事实存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果”的规定,杨永全未提交相关证据证明加班具体时间及加班内容等情况，故对于杨永全提出的支付加班费的请求，不予支持。 五、榕诚酒店是否支付原告因未签订书面劳动合同的双倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”的规定，用人单位依法与劳动者签订书面劳动合同系用人单位的法定义务，如不在法定期限内与劳动者签订书面劳动合同，用人单位应当支付双倍工资的惩罚性赔偿。本案中，原告于2017年9月10日到被告处工作，被告一直未与原告签订书面劳动合同属于违法行为，应当支付原告2017年10月10日至2018年9月9日期间的双倍工资。因双倍工资系惩罚性赔偿，不是劳动报酬，应适用一般时效规定。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”及《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》【川高发民一（2016）1号】第三十一条：“劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的，仲裁时效期间应依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条1、2、3款的规定确定。上述仲裁时效期间应按月计算，从劳动者主张权利之日起向前倒推一年，对超过一年的二倍工资差额不予支持。”的规定，名山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月15日受理原告的仲裁申请，向前倒推一年即2018年8月15日，对此之前的双倍工资已超过仲裁时效，不予支持。对2018年8月15日到2018年9月9日的双倍工资，未超过仲裁时效，应予支持，故榕诚酒店应支付杨永全未签订劳动合同的双倍工资差额2100元（杨永全已领取工资，现补足一倍差额）。 六、榕诚酒店是否违法约定三个月试用期，是否应支付杨永全劳动报酬差额及经济补偿金。杨永全未提交证据证明双方约定了三个月试用期，且杨永全申请的证人郑某及榕诚酒店申请的证人李某都表示面试时约定的试用期为二个月，可以相互印证。对杨永全该项诉请不予支持。 七、关于失业保险待遇的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业保险金的领取条件包括：1.失业人员失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年；2.非因本人意愿中断就业；3.已经进行失业登记，并有求职要求。该法第五十一条第(一)项规定，失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：(一)重新就业的。本案中，虽然榕诚酒店存在欠缴失业保险费的过错，但根据上述规定，享受失业保险待遇的条件，除用人单位及劳动者依法缴纳失业保险金；劳动者非因本人意愿中断就业；劳动者失业后进行失业登记，并有求职要求外；劳动者应处于未重新就业的状况。若不符合条件即使榕诚酒店依法按规定为杨永全缴纳失业保险，杨永全在与榕诚酒店解除劳动合同后也无法领取相应的失业保险金，即不存在相应的失业保险经济损失。杨永全应对其符合领取失业保险金条件、就业状况等基本事实以及具体的失业保险金损失金额承担举证责任，但杨永全未提供证据证明上述事实，应承担举证不能的法律责任，因此，对杨永全要求榕诚酒店赔偿其因未缴纳失业保险，以致无法享受失业保险待遇所造成的损失的请求，不予支持。 八、关于社会保险问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”的规定，社会保险是由国家通过立法强制实行，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，对于保险的种类、收费的比例和标准内容，投保人和被保险人都不能自主选择。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十四条“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正;逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款。”的规定，征缴社保费用是社会保险费征收机构的法定职责，杨永全主张榕诚酒店补偿其未购买社会保险的费用的诉讼请求，不属于人民法院民事案件受案范围，不予审理。杨永全可就用人单位不依法缴纳社会保险费用的行为申请相关社会保险行政管理部门依法处理。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十一条、第八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十三条、第十七条之规定，判决：一、杨永全与榕诚酒店于2019年6月25日解除劳动关系；二、榕诚酒店于本判决生效之日起十日内向杨永全支付违法解除劳动合同赔偿金8400元；三、榕诚酒店于本判决生效之日起十日内向杨永全支付未签订劳动合同的双倍工资差额2100元；四、驳回杨永全的其他诉讼请求。案件受理费10元，由榕诚酒店负担。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，二审予以确认。 二审中，榕诚酒店认可杨永全所称，保安员分三个班，每个班上班12个小时休息24小时的工作时间和工作方式。 本院认为，杨永全与榕诚酒店对杨永全2017年9月10日进入榕诚酒店工作至2019年6月25日榕诚酒店单方面解除与杨永全劳动关系的事实均无异议，针对杨永全所提上诉请求应否支持的问题，分述如下。 关于杨永全上诉所提超出一审诉讼请求的部分。《中华人民共和国民诉诉讼法》第一百六十八条规定，“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”，因此,劳动争议纠纷中,当事人向仲裁委申请仲裁以及向人民法院提诉讼，所提诉讼请求应受仲裁或诉讼程序的约束，本案中，杨永全申请仲裁时提出了请求支付解除劳动关系的双倍经济补偿、代通知金、加班工资、法定节日加班工资、未签书面合同双倍工资、未购买社保损失、未购买失业保险的失业待遇损失、试用期工资差、加班费补偿金、未缴纳社保的补偿金、离职后一年的工资等11项，一审中杨永全提出支付加班费、未签订书面劳动合双倍工资、违法解除劳动合同的赔偿金等9项诉讼请求，二审中提出了14项诉讼请求，其中第4、5、11、12、13项诉讼请求，即法定节假日工资及经济补偿金、带薪年休假工资及经济补偿金、辞退后至案件终结期间12个月工资、违法解除无固定期限劳动合同至退休期间10年的工资赔偿和10年的社会保险待遇的诉讼，一审中并未提出，该五项诉讼请求已超出一审诉讼请求的范围，二审不予审查。 杨永全上诉所提其余诉讼请求。关于加班费，本案中，杨永全作为保安，自其入职后，根据其工作性质和工作特点，分白班和夜班，实行轮班制，双方均认可杨永全的上班方式为上班12小时，休息24小时，且杨永全亦未提出异议，该工作方式为综合工时制而非标准工时制，而在夜班时的工作内容与工作强度白班显然有所区别，并非完全不能休息，该工作时间与工作方式并非没有保障杨永全的休息权利，故在此情况下，杨永全将超过每天8小时的工作时间计算为加班，要求支付加班费的主张，不能成立。同理，在杨永全上班期间实行固定轮班制的工作方式情况下，不存在周末加班与节假日加班的事实，因此，杨永全要求支付周末加班费、节假日加班费的主张，亦不能成立。关于未签劳动合同的双倍工资差。《中华人民共和国劳动合同法》规定，要求在自用工起一个月内签订劳动合同，否则，将支付最多11个月的双倍工资，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，《四川省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第三十一条规定，仲裁时效从劳动者主张权利之日起向前倒推一年，对超过一年的二倍工资差额不予支持。本案中，杨永全2017年9月10日到榕诚酒店工作，2019年6月25日解除劳动关系，2019年8月15日仲裁委受理杨永全的仲裁申请，因此，2018年8月15日到2018年9月9日期间未签书面劳动合，榕诚酒店应支付双倍工资主张，杨永全的月平均工资为2100元，原判认定榕诚酒店应支付杨永全未签订书面劳动合同一个月的双倍工资差额2100元并无不当，杨永全要求支付12个月的双倍工资差的上诉理由，不能成立。关于三个月试用期的工资差，双方对约定试用期及试用期工资为1800元的事实均无异议，仅对试用期为2个月还是3个月存有争议，但约定试用期为法律所允许，因此，杨永全以试用期包含在劳动合同期内，其应得的工资为3584元为由，要求榕诚酒店支付3个月试用期的应得工资差额及经济补偿金的诉讼请求，没有法律依据。榕诚酒店对原判认定违法解除劳动合同的认定无异议，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位应按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，杨永全工作时间为1年零10个月，经济补偿应按2年计，解除劳动合同前十二个月杨永全的月平均工资为2100元，违法解除劳动合同赔偿金8400元，原判认定和计算违法解除劳动合同的经济赔偿金为8400元正确，杨永全主张其月平均工资应按3584元计算，但月工资3584元系实发工资2100元加上本案争议但未得到支持的各种加班工资，该主张没有事实依据，其所提违法解除劳动合同的经济赔偿金应以月工资3584元计算为14336元（3584×2×2）的上诉理由，不能成立。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，用人单位有权单方解除合同，但应提前30日通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资，因本案已认定榕诚酒店系违法解除劳动合同，故不再适用该规定，故杨永全主张2100元代通知金的请求没有法律依据，不予支持。关于失业保险待遇的问题。虽然榕诚酒店未为杨永全缴纳失业保险，但根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，劳动者享有失业保险待遇除缴纳失业保险外，还应符合一定的条件，一审中杨永全并未举证证明符合领取失业保险金条件及就业状况，因此，杨永全要求榕诚酒店赔偿12个月的失业保险待遇19800元损失的上诉请求，不予支持。关于要求支付社会保险待遇问题。用人单位按规定向社会保险机构申报和缴纳社会保险费属法定义务，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定，“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险机构责任其限期缴纳或者补足”，第八十四条规定，“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正”，因此，社会保险费的缴纳属用人单位与社会保险征缴行政部门之间的法律关系，社会保险费的征缴不属人民法院受案范围，且名山区劳动人事争议仲裁委员会名劳仲案字（2019）第35号仲裁裁决书已裁决榕诚酒店补缴社会保险，故杨永全要求将未缴纳的社会保险金36308元支付给杨永全的上诉理由，无法律依据，不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人杨永全的上诉理由不能成立，其上诉请求依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人杨永全承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 饶三祥 审 判 员 付 屹 审 判 员 伍子刚 二〇二〇年七月二十八日 法官助理 丁东红 书 记 员 赵 楷