广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初22782号原告：深圳市乐汇巢酒吧有限公司，住所地深圳市罗湖区人民南路国际贸易中心大厦****，统一社会信用代码91440300565707425F。法定代表人：庄振介，总经理。委托诉讼代理人：杨显铭，广东金阳律师事务所律师，执业证号14403201010314674。委托诉讼代理人：吕泽勋，广东金阳律师事务所律师，执业证号14403201910142592。被告：钟烨辉，委托诉讼代理人：雷娟愉，广东谋智律师事务所律师，执业证号：14403201911076758。委托诉讼代理人：赵於鹏，广东谋智律师事务所实习律师。原告深圳市乐汇巢酒吧有限公司与被告钟烨辉合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吕泽勋，被告的委托诉讼代理人雷娟愉、赵於鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市乐汇巢酒吧有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令确认解除原告与被告签订的《居间合作协议》；2、判令被告向原告支付违约金40000元；3、判令被告向原告支付律师费4000元，担保费1200元；4、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2020年5月1日，原告与被告签订《居间合作协议》，协议约定如下：被告自2020年5月1日起至2021年10月31日止为原告提供独家居间服务，被告为原告招揽顾客，并承诺每月订台业绩任务不低于10万元，则享有转场费用4万元；协议期间，被告不得单方解除本协议，如被告单方解除本协议，视为违约，须支付包括但不限于违约金（双倍转场费用）、律师费、诉讼费、担保费及保全费等。协议签订后，原告先向被告支付转场费用16000元。但被告在收取相关转场费用后，明确向原告表明不提供居间服务，己构成违约。现为维护原告的合法权益，根据《民事诉讼法》的相关规定，特向提起诉讼。被告辩称，1.原、被告之间签署的协议名为《居间合作协议》，实为劳动合同。涉案合同对工作时间、地点、期限、劳动报酬均进行了约定，且原告要求被告遵守原告的规章制度对被告进行管理，具有人身从属性。被告提供的劳动也是原告业务的组成部分，作为劳动者的被告享有自主择业的权利。且原告并未对被告进行培训并支付培训费用，其主张的违约金及相关损失没有法律依据，且本案应当适用仲裁前置程序。2.原被告之间签署的合同是为了重复使用而预先拟定，原告在签署合同时并未与被告进行协商。涉案合同属于格式合同，根据合同法的有关规定提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利义务并采取合理的方式提醒对方注意免除或限制的责任条款。格式条款具有合同法52、53条情形的条款无效，涉案协议第4.3条原告要求被告承担双倍违约金律师费、诉讼费、担保费明显过度加重被告责任，且未对被告进行明显提示，应当属于无效条款。3.涉案协议约定的违约金过高，请求人民法院应当予以调整。4.原告提交的证据并不能表明被告恶意违约，应当承担举证不能的责任。实际上被告也并不存在恶意违约的情形，合同解除系原、被告自行协商的法律后果。原告的诉求缺乏事实依据。5.原告的诉求无事实依据法律依据，且在被告退还转场费用后仍然恶意诉讼恶意保全其为此支出的律师费和担保费并非必要费用，应由其自行承担，且其主张的律师费和担保费过高请求法院予以调整。综上所述，原告的诉求缺乏事实和法律依据请求人民法院全部驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2020年5月1日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《居间合作协议》，约定：“乙方为甲方提供独家居间服务，为甲方招揽顾客……一、乙方人员合作方案：1.乙方对外可声称是甲方公司的营运经理，但不是甲方的企业员工，本协议签订时，乙方需向甲方提供个人基本资料，交纳预支赠送保证金1000元（如有本公司管理人员担保，可从第一个月佣金中再扣除此赠送保证金），甲方提供价值1000元的赠送卡。2.乙方每月订台业绩任务为10万元，10万元以内业绩无提成，超10万元以上的业绩部分均享有18%的提成，如乙方未完成当月10万元业绩任务，则无佣金，仅享有当月个人业绩18%的提成。二、甲方权利与义务：1.甲方不为乙方人员提供食宿、商业保险及社保等。2.甲方每月20号至22号结算乙方上个月佣金和提成，如乙方当月未产生业绩，则甲方可不予结算乙方上个月佣金和提成，待乙方当月产生业绩后再行结算……三、乙方权利与义务：1.乙方提供居间服务期间需遵守甲方公司的服务时间管理规定，记录服务时间：每月有4天为非服务时间，甲方将根据每月服务时间计算乙方个人佣金……5.乙方在协议期间不可到任何同行场所兼职，且乙方不得提前终止协议，否则甲方有权扣除乙方所有赠送保证金、未结佣金及提成。四、有关转场费用事宜：1.甲方将支付乙方转场费用共计4万元。2.乙方承诺本协议期间每月完成不低于10万元的业绩任务，如乙方未完成承诺业绩则视为乙方违约，甲方有权单方面解除本协议，乙方须支付甲方包括但不限于违约金（违约金金额为双倍转场费用，共计8万元）、律师费、诉讼费、担保费及保全费等……4.转场费用按3次汇入乙方账号，具体汇款时间为（1）乙方入场7日内，支付第一笔费用，金额为16000元；（2）乙方入场后一个月且完成当月承诺业绩任务后，支付第二笔费用，金额为12000元；（3）乙方入场后三个月且每个月均完成承诺业绩任务后，支付第三笔费用，金额为12000元。甲方将上述转场费用支付至乙方指定的个人银行账户，具体账户信息为户名：钟烨辉，开户行：平安银行深圳分行，账号62×××03。五、本协议有效期为18个月，自2020年5月1日始至2021年10月31日终止。如协议期未满，乙方不得单方解除协议，协议期满后如乙方不续签协议，需提前一个月提出书面申请并经甲方批准方可。六、协议期未满，如乙方单方解除本协议，视为乙方违约，乙方须支付甲方包括但不限于违约金（违约金金额为双倍转场费用，共计8万元）、律师费、诉讼费、担保费及保全费等。”2020年5月3日，原告出具《委托划款凭证》，载明：委托案外人林德帆向被告钟烨辉（开户行：平安银行深圳分行，账号：62×××03）汇入转场费16000元。二、2020年5月3日，案外人林德帆（汇款行：上海浦东发展银行，账号：62×××21）通过银行转账向被告钟烨辉的平安银行账户（账号：62×××03）汇入16000元。被告其后向案外人林德帆的银行账户（账号：62×××21）汇入16000元。原、被告均确认，被告已退还原告所支付的转场费用。三、关于涉案合同的解除时间，原、被告均认为以被告退还款项之日为合同解除的时间。原告主张，合同签订后，被告一直未履行合同。被告主张，合同签订后，被告在原告处上了一两天班。原告认为，双方之间为居间关系，并非劳动关系，且原告未对被告进行人事管理，仅是为了要求被告履行居间协议才约定需要遵守公司的规章制度，被告为原告招揽客户，原告为被告支付居间费用。被告认为，原、被告之间为劳动关系，原告对被告进行了人事管理，但确认原、被告并未签订劳动合同，且原告没有为被告购买社保以及向其发放工资。四、2020年5月11日，原告与广东金阳律师事务所签订《民事委托代理合同》，委托广东金阳律师事务所的律师代理原告与被告的纠纷，并约定律师代理费为4000元。2020年5月15日，原告向广东金阳律师事务所转入4000元，用途：钟烨辉律师费。2020年5月28日，广东金阳律师事务所开具发票，记载金额为4000元。2020年5月11日，深圳市富昌融资担保有限公司向原告开具发票，载明金额为1200元，备注：钟烨辉担保费。2020年5月13日，原告支付保全费473元，备注：（2020）粤0303财保194号。本院认为，关于被告主张本案为劳动关系，劳动关系的判断，有形式和实质两种基本依据，从形式上看，被告并未与原告签订书面的劳动合同；从实质上看，虽然合同约定被告在提供居间服务期间需遵守公司规章制度及服务时间管理规定，但是原告并未向被告提供基本劳动条件及提供社会保险和福利等劳动权利和待遇，亦未向被告支付报酬，不符合劳动关系的特征，且被告未就其主张提交证据证明，故对被告的主张，本院不予采纳，本案适用民事争议的处理方式。原、被告签订的《居间合作协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，各方当事人应当依约履行义务。由于原、被告均确认涉案合同已解除，故原告要求确认解除原告与被告签订的《居间合作协议》的诉讼请求，本院予以支持。原告已按照约定支付部分转场费用，而被告在收到该费用后，再退回给原告的行为，即被告以其行为表明不履行合同义务，该行为已构成违约，被告应承担违约责任。原、被告在合同中约定了违约的情形及违约金，原告主张违约金为4万元，被告提出违约金过高的抗辩，本院认为，原告实际支出16000元，被告已退还该款项，原告亦未提交证据证明实际损失已超出该数额，故本院认定合同约定的违约金过高，予以调整，被告应向原告支付违约金4800元（16000元×30%）。关于律师费及担保费，根据合同第六条的约定，如被告违约，被告需承担违约金、律师费、诉讼费、担保费及保全费等。该约定是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，各方当事人应诚信履行。原告与广东金阳律师事务所签订《民事委托代理合同》，根据合同约定原告已支付律师费4000元，原告对被告申请财产保全，已支付担保费1200元，故原告要求被告承担律师费、担保费，具有事实及法律依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第一百零八条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告深圳市乐汇巢酒吧有限公司与被告钟烨辉签订的《居间合作协议》解除；二、被告钟烨辉应在本判决生效之日起七日内向原告深圳市乐汇巢酒吧有限公司支付违约金4800元；三、被告钟烨辉应在本判决生效之日起七日内向原告深圳市乐汇巢酒吧有限公司支付律师费4000元、担保费1200元；四、驳回原告深圳市乐汇巢酒吧有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费465元，诉前保全费473元，由原告负担730元，被告负担208元。原告已预交的208元，由本院予以退回。被告应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳208元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李乾二〇二〇年七月二十四日尹丹荔书记员    韦丽琪