江西省丰城市人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0981民初1521号原告：甘家和，男，1975年12月30日出生，汉族，住江西省丰城市。委托诉讼代理人：黄妙计，江西华兴律师事务所律师。执业证号：13601201710148495。被告：熊红亮，男，1978年8月16日出生，汉族，住江西省丰城市。委托诉讼代理人：陈恩义，江西金丰律师事务所律师，执业证号：31409011109252。被告：江西省宏通物流有限公司，住所地江西省南昌市南昌县富山乡清湖村。统一社会信用代码：9136012157116042X4。法定代表人：张铭程，公司经理。被告：中国大地财产保险股份有限公司丰城支公司，住所地江西省宜春市丰城市新城区子龙路子龙花园小区樱花苑****。统一社会信用代码：91360981769781889M。法定代表人：熊啸凤，公司经理。委托诉讼代理人：龚渊斌，男，1956年1月3日出生，汉族，住江西省宜春市袁州区。原告甘家和（以下简称原告）为与被告熊红亮、江西省宏通物流有限公司（以下简称宏通物流公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年5月12日起诉至本院，本院于同日立案后，依法适用简易程序进行审理。同年5月23日，被告熊红亮以其投有雇主责任险为由申请追加中国大地财产保险股份有限公司丰城支公司（以下简称大地财保丰城公司）为本案被告，本院经审查后通知大地财保丰城公司作为被告参加诉讼,并于同年6月23日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人黄妙计，被告熊红亮委托诉讼代理人陈恩义、被告大地财保丰城公司委托诉讼代理人龚渊斌到庭参加诉讼。被告宏通物流公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费等各项费用合计130875元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告熊红亮系经营赣Ａ×××**重型半挂牵引车跑运输，2019年10月4日，雇佣原告为该车司机，约定月工资为11000元。2019年10月16日下午15时许，原告驾驶该挂车在丰城市许山矿采石场装货，装完货后上车盖帆布时不慎摔伤，当日原告被送往丰城市人民医院住院治疗，诊断为右跟骨骨折，共住院57天。经鉴定，原告的伤残等级评定为十级伤残，误工期240天，护理期90天，营养期120天，后续治疗费12000元。另该挂车登记在被告宏通物流公司处且挂靠在其名下运营。原告曾多次找被告协商相关赔偿事宜，但被告除支付医疗费外，对于其余相关赔偿一直推诿拖延拒绝赔偿，原告为维护自身的合法权益，具状诉至法院，请求判如所请。被告熊红亮辩称：1.关于原告的损失：（1）医疗费均系熊红亮垫付，请求在本案中一并进行审理。（2）住院伙食补助费按30元／天计算。（3）被扶养人生活费请查实原告兄弟姐妹有几个并分摊。（4）护理费天数应按住院天数计算。（5）误工费应按住院57天，加休息3个月计算共147天，且标准过高。（6）交通费按住院天数每天计算10元。（7）精神抚慰金按3000元计算。（8）鉴定费过高，因三期鉴定系扩大损失，不应计算该项目的鉴定费。2.关于本案责任承担：（1）原告受雇于熊红亮，熊红亮系实际车主，宏通物流公司系登记车主，车辆保险费由熊红亮实际交纳，因此熊红亮系实际上的保险人，熊红亮承担的雇主责任，最终由保险公司在雇主责任险中承担。（2）提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告过错明显，受伤系自己造成，没有第三方，也不是由于车辆问题造成，因此其应予承担至少30%的责任。（3）据《保险法》规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依据法律的规定和合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。本案事故是赣Ａ×××**车的驾驶员在装卸该车货物的过程中所发生，属于雇主责任险的赔偿范围。保险公司应对本案被告应当承担的赔偿在保险限额（医疗费责任限额10万元、死亡伤残责任限额100万元）全部进行赔偿，同时对被保险人因保险事故而被提起仲裁或诉讼的、应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要的、合理的费用，也负责赔偿。被告大地财保丰城公司辩称：1.答辩人按雇主责任险的约定承担保险责任。根据合同约定，每人每次事故医疗费用绝对免赔200元，扣除免赔额后的医疗费用按照90%的比例予以给付。依据《雇主责任保险条款（2014版）》（以下简称《雇主责任险条款》）第七条第（四）项，保险人不负责赔偿“精神损害赔偿”；其他损失的赔偿依据第二十七条约定，伤残和误工的赔偿二选一。2.答辩人按雇主责任险的约定承担保险责任的前提是被保险人先予赔偿。依据《雇主责任险条款》第二十六条约定，被保险人的工作人员因保险责任范围内的事故遭受损害，被保险人未向该工作人员赔偿的，保险人不负责向被保险人赔偿保险金。3.投保单表明，答辩人已向被保险人对雇主责任险保险条款的内容，特别是免责条款的内容进行了解释说明，免责条款有效，具有约束力。4.答辩人不承担非国家基本医疗保险范围用药的赔偿责任，主张依法扣除不低于15%的非医保费，其合同依据是《雇主责任险条款》第二十七条。5.答辩人不承担本案诉讼费、鉴定费等间接损失的赔偿责任。首先，答辩人是基于保险合同法律关系参与到本案诉讼中来，既不是侵权人，也没有过错。即使承担了保险赔偿责任，也不是直接败诉方，答辩人不承担诉讼费；鉴定费是诉讼参与人辅助诉讼的费用，属于诉讼费的范畴。根据《诉讼费交纳办法》第29条规定，对这部分并非受害人的直接损失，答辩人不承担赔偿责任。其次，根据《民事诉讼法》第64条规定，原告作为负有举证责任的一方，有义务举证证明自己的主张，鉴定意见属于其提供证据的一部分，则鉴定费应由被答辩人承担。6.原告部分诉请没有事实和法律依据或主张过高。7.同意熊红亮答辩原、被告按各自过错承担责任，原告至少承担30%责任的意见。被告江西省宏通物流有限公司未作答辩。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：2019年10月16日下午15时许，原告驾驶赣Ａ×××**重型半挂牵引车在丰城市许山矿采石场装货，装完货后上车盖帆布时不慎摔伤。当日原告被送往丰城市人民医院门诊检查花费1034.5元，住院治疗57天，花费医疗费36618.52元。出院医嘱：院后休息3个月，加强营养。经鉴定，原告的伤残等级评定为十级伤残，后续治疗费12000元。原告受雇于被告熊红亮驾驶赣Ａ×××**重型半挂牵引车跑运输。该牵引车实际车主为被告熊红亮，登记在被告宏通物流公司处且挂靠在其名下运营。被告熊红亮以被告宏通物流公司的名义作为被保险人在被告大地财保丰城公司投保了“雇主责任保险”，伤亡责任限额1000000元，医疗责任限额100000元。保险期限自2019年8月29日0时起至2020年8月28日24时止，事故发生在保险合同期间。该保单特别约定：本保单承保区域范围为“在中国境内驾驶本保单指定的车辆……装卸货物的途中”；法律费用赔偿限额为0元，每人每次事故医疗费用绝对免赔额200元，扣除免赔额后的医疗费用按照90%的比例予以赔付；投保的车牌号为赣Ａ×××**；承保雇员仅包含所投保车辆的驾驶人。原告与儿子甘舸豪（2015年3月2日出生）、父亲甘顺发（1950年2月17日出生）、母亲鄢龙仔（1951年9月24日出生）均为农业家庭户口。原告父母共生育4子女。原告具备“经营性道路货物运输驾驶员”从业资格。事故发生后，被告熊红亮垫付了原告医疗费37653.02元，另支付给原告1967元，共计39620.02元。判决的理由与结果本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款规定：适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告与被告熊红亮存在雇佣关系，被告熊红亮是雇主，原告是雇员，原告是在从事雇佣活动中发生事故而受伤，故被告熊红亮应承担赔偿责任；本案中，原告在装完货后上车盖篷布时不慎摔伤，自己在本次事故中存在重大过失，应减轻被告熊红亮的赔偿责任，故被告熊红亮应负90%的赔偿责任。被告熊红亮与被告宏通物流公司之间系挂靠关系。被告大地财保丰城公司对被告熊红亮应承担的原告损害承担连带赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十四条规定：保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。第六十五条第一款规定：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。本案中，被告宏通物流公司在被告大地财保丰城公司投保了雇主责任险，该保险合同合法有效，而且本案事故发生在保险期内，被告大地财保丰城公司应在伤亡责任限额1000000元，医疗责任限额100000元限额内赔偿原告的损失。被告大地财保丰城公司主张的“按雇主责任险的约定承担保险责任的前提是被保险人先予赔偿”的意见不符合法律规定，本院不予采纳。原告诉请的赔偿项目和金额本院依法核定，超过法律规定的标准或者与法律规定不符部分本院不予支持。综上所述，本院依法核定原告受到的下列损害予以支持：1.医疗费。经审查原告医疗费正式发票及相关病历，凭据核定其医疗费为37653.02元。保险合同中的“特别约定”与责任保险条款中有重复叠加的规定，应作出有利于被保险人解释并依据特别约定优先，即扣除绝对免赔额200元后按照90%的比例予以赔付，则为33707.72元[（37653.02-200）×90%]，但是此约定仅约束合同相对人（保险人与被保险人），对原告无效，原告因此未得到的赔偿，应由其雇主承担赔偿责任。因此原告的医疗费应由原告自担其责任的10%即3765.30元（37653.02×10%）；被告大地财保丰城公司承担30336.95元（33707.72×90%）；被告熊红亮承担3550.77元（37653.02-3765.30-30336.95）。2.住院伙食补助费。原告计算住院伙食补助费为2850元（50元∕天×57天）的意见符合法律规定，本院予以支持。3.营养费。依照法律规定和参照司法实践核定其营养费为1710元（30元∕天×57天）。4.护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告未能举证证明护理人员收入，本院参照2019年度江西省城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资41444元计算，护理期限为实际住院天数57天，护理费为9051元（41444元/年÷12月÷21.75×57天）。5.误工费。根据有关司法解释，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定为147天（住院天数57天+医嘱建议休息3个月），参照2019年度江西省城镇私营单位交通运输业就业人员年平均工资47134元，计算为26547元（47134元/年÷12月÷21.75×147天）。6.交通费。虽然原告提供的证据不足以证明其交通费用，但该费用必然发生，本院根据其住院天数、就诊、鉴定需要的交通状况等情况，酌定原告交通费800元。7.残疾赔偿金。原告计算其残疾赔偿金为31592元（15796元/年×20年×10%）的意见符合法律规定，本院予以采纳。8.被扶养人生活费。原告计算母亲被扶养人生活费3749元（12497元∕年×12年×10%÷4）的意见符合法律规定，本院予以支持；其父亲、儿子被扶养人生活费计算有误，其父亲应为3124元（12497元∕年×10年×10%÷4）；其儿子应为8123元（12497元∕年×13年×10%÷2）；原告被扶养人生活费合计为14996元，依照法律规定和最高院有关解释意见，计入残疾赔偿金。9.精神损害抚慰金。综合考虑本案侵害行为发生的原因、当事人过错责任、损害后果、年龄以及受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院对原告请求精神损害抚慰金4000元的意见予以支持。根据保险合同约定“保险人不负责赔偿精神损害赔偿”，此款应由被保险人即被告熊红亮负担。10.后续治疗费，依据司法鉴定意见核定为12000元。11.鉴定费。本院凭据核定原告花费鉴定费3200元。《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，本案中，鉴定费为确定伤者损伤程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担，故对被告大地财保丰城公司提出不予承担鉴定费的意见不予采纳。被告熊红亮提出其中有为“三期鉴定”所花费的部分不应支持，但并未提供应剔除部分数额的具体依据，本院对其意见不予采纳。综上，以上各项损失由被告大地财保丰城公司承担医疗费用赔偿45240.95元[30336.95+（2850+1710+12000）×90%]和伤残赔偿77567.4元[（9051+26547+800+31592+14996+3200）×90%]，合计122808.35元；被告熊红亮承担7550.77元（医疗费3550.77+精神损害抚慰金4000元）。被告宏通物流公司与被告熊红亮承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十七条第一款、第二款、第二十九条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百五十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、限被告中国大地财产保险股份有限公司丰城支公司在本判决生效后十日内赔偿原告甘家和损失计人民币122808.35元。二、被告熊红亮垫付款39620.02元应予返还，除被告熊红亮应承担原告甘家和损失7550.77元，原告甘家和在被告中国大地财产保险股份有限公司丰城支公司的赔偿款中返还被告熊红亮32069.25元，与被告中国大地财产保险股份有限公司丰城支公司履行支付义务时同时履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告甘家和的其他诉讼请求。案件受理费3709元，减半收取1855元，由原告甘家和负担284元，被告熊红亮负担1571元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。义务人在本判决书规定的期限内拒不履行其义务的，权利人可在本判决书发生法律效力后上述履行期限的最后一日起二年内向本院申请强制执行。申请强制执行应递交申请执行书与被执行人财产状况证据或线索材料。审判员  熊莺二〇二〇年七月三十日书记员  何鑫附：《中华人民共和国侵权责任法》第十五第一款第（六）项承担侵权责任的方式主要有：(六)赔偿损失;第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院》第十七条第一款遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。