宁夏回族自治区中宁县人民法院民事判决书（2019）宁0521民初371号原告:宁夏龙源电力有限公司，住所地宁夏回族自治区固原市。法定代表人:王莹,系该公司总经理。委托诉讼代理人：薛宗智，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：安永福，系该公司员工。代理权限为特别授权。被告:宁夏佳盛远达铝镁新材料有限公司，住所地宁夏回族自治区中宁县。法定代表人:张建文,系该公司总经理。委托诉讼代理人：何建忠，宁夏丰安律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：白永涛，男，系该公司员工。代理权限为特别授权。原告宁夏龙源电力有限公司（以下至判决主文前简称：“龙源公司”）与被告宁夏佳盛远达铝镁新材料有限公司（以下至判决主文前简称“佳盛远达公司”）、第三人四川省输变电工程公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案。同日，原告申请撤回对第三人四川省输变电工程公司的起诉，本院裁定予以准许。依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人韩占文、姜修欣、被告委托诉讼代理人韩军霞、何建忠到庭参加了诉讼。2019年4月2日原、被告向本院申请给予六个月的调解期限。2019年10月11日本案转为普通程序审理。2019年12月30日原告申请对已完工程进行工程款鉴定。本院委托宁夏正业通工程咨询有限公司对涉案已完工程造价进行鉴定。2020年7月16日宁夏正业通工程咨询有限公司出具鉴定结论。依法适用普通程序第二次公开开庭进行了审理，原告龙源公司委托诉讼代理人薛宗智、安永福、被告佳盛远达公司委托诉讼代理人何建忠、白永涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付未付工程款1174.17万元、未安装的材料价款39.2769万元、利息50万元(第一次应付399万元，付款日期2017年3月5日，按银行贷款利率自2017年3月5日计算至2020年7月15日，以及所有价款的利息自2020年7月16日至工程款付清为止),共计1276.0469万元；2.判令鉴定费9万元由被告承担；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年2月28日,原告、被告及案外人四川省输变电公司签订了《宁夏佳盛远达铝镁新材料330KV开关站工程劳务施工合同》(以下简称合同)。合同就工程内容、合同工期、三方工作、合同价款及结算等进行了约定。该合同第七条第1款价款支付与结算明确约定:“本合同自签订之日起7日内(3月7日)甲方(佳盛远达公司)应付给丙方(龙源公司)工程款的30%,即399万元备料款;丙方在一次设备安装完成并提交甲方确认后(5月30日),甲方付给丙方第二次工程款的30%,即399万元;丙方在全站约定工程内容完工并调试合格提交甲方确认后(7月17日)甲方付给丙方第三次工程款的30%,即399万元;剩余款项在工程验收提交一年后一次付清(如丙方完工后由于甲方原因导致不能验收投运的,则按提交甲方确认的完工日期计算质保期)”。合同签订后,原告按合同约定履行了合同义务,因被告原因,涉案工程至今没有竣工。本案审理期间，由于被告未履行合同约定的义务，致使合同不能继续履行。双方对已完工程量、工程造价达不成一致意见，法院征求原、被告意见，双方同意进行鉴定，由原告预交鉴定费。宁夏正业通工程咨询有限公司对案涉已完工程造价进行评估，申请人预交鉴定费9万元。2020年7月16日，宁夏正业通工程咨询有限公司出具了鉴定意见：已完工程造价1174.17万元。原告未安装材料款39.2769万元，根据合同约定计算，利息为50万元。被告辩称，当事人提出鉴定申请应当在举证期限内提出，原告在本案庭审结束后申请鉴定不具有合法性。在不具备付款条件的情况下，按鉴定结论让被告支付工程价款，违反了合同约定的付款条件，不具有合法性。接地土方工程由第三人四川省输变电工程公司施工。原告变更后的诉讼请求不符合法律规定，工程未完工，被告未确认，仅第一次付款条件具备，其他付款条件不具备，应当驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年2月28日，原、被告及案外人四川省输变电工程公司签订了《宁夏佳盛远达铝镁新材料330KV开关站工程劳务施工合同》一份，约定了工程内容、合同工期、三方工作、价款支付与结算等内容。其中合同第六条约定“合同价款：闭口价1330.00万元，大写：壹仟叁佰叁拾万元整。实际施工量必须控制在后附工程量清单范围以内。如在施工过程中超出后附工程量清单内容的项目，则按以下第七条第2项原则进行工程费用计算，并追加到工程总费用中。”合同第七条第1款约定:“本合同自签订之日起7日内甲方(被告)付给丙方(原告)工程款的30%,即399万元备料款;丙方在一次设备安装完成并提交甲方确认后,甲方付给丙方第二次工程款的30%,即399万元;丙方在全站约定工程内容完工并调试合格提交甲方确认后甲方付给丙方第三次工程款的30%,即399万元;剩余款项在工程验收提交一年后一次付清(如丙方完工后由于甲方原因导致不能验收投运的,则按提交甲方确认的完工日期计算质保期)”。合同签订后原告对合同约定的工程内容进行了施工，对相关材料设备采购并进行了安装。被告未向原告支付工程款，原告在一次设备安装基本完成后停止施工，涉案工程至今没有竣工。本案审理过程中，双方向本院申请自行对已完工程量进行核对结算，最终双方对已完工程量、工程造价达不成一致意见。本院委托宁夏正业通工程咨询有限公司对涉案已完工程造价进行鉴定。2020年7月16日，宁夏正业通工程咨询有限公司出具宁正价鉴〔2020〕第0020号造价鉴定意见书，鉴定意见如下：（一）宁夏佳盛远达铝镁新材料330KV开关站已完工程据实结算鉴定造价10876517元；（二）宁夏佳盛远达铝镁新材料330KV开关站已完工程按合同约定鉴定造价（下浮率9.4799%）9518445元；（三）宁夏佳盛远达铝镁新材料330KV开关站已完工程金具鉴定造价804300元；（四）宁夏佳盛远达铝镁新材料330KV开关站已完工程接地土方工程鉴定造价60883元。原告支付鉴定费9万元。本院认为，原、被告及案外人四川省输变电工程公司签订的《宁夏佳盛远达铝镁新材料330KV开关站工程劳务施工合同》合法有效，依法应予保护。原、被告约定合同价款为闭口价1330.00万元，故本院采纳鉴定意见中“宁夏佳盛远达铝镁新材料330KV开关站已完工程按合同约定鉴定造价（下浮率9.4799%）9518445元”的鉴定意见。施工合同和工程量清单未反映是否包含金具，应理解为施工合同和工程量清单包含金具。金具部分工程已完成，鉴定意见中“宁夏佳盛远达铝镁新材料330KV开关站已完工程金具鉴定造价804300元”应计入已完工程造价中。被告辩称接地土方工程由第三人四川省输变电工程公司施工未提交证据证实，接地土方工程已完成，本院认定接地土方工程由原告施工，鉴定意见中“宁夏佳盛远达铝镁新材料330KV开关站已完工程接地土方工程鉴定造价60883元”应计入已完工程造价中。综上，原告已完工程造价共计10383628元。故对原告要求被告支付未付工程款1174.17万元的诉讼请求予以支持10383628元。利息从应付工程价款之日计付，合同约定自签订之日起7日内被告付给原告工程款的30%,即399万元备料款，应付工程价款之日为2017年3月7日，利息应计算为635961元〔（399万元×4.75%÷12×40月，2017年3月8日至2020年7月7日）＋（399万元×4.75%÷12÷30×8日,2020年7月8日至2020年7月15日〕，原告主张利息50万元，故对原告主张的利息予以支持50万元。对原告要求被告支付未安装的材料价款39.2769万元的诉讼请求，原告未提交证明未安装材料价款为39.2769万元的证据，对该项诉讼请求本院不予支持，原告可在取得相关证据后另案起诉。建设工程未完工，双方对已完工程量、工程造价达不成一致意见，为解决已完工程造价问题，人民法院可以酌情指定当事人提供证据的期限，该期限不受举证期限的限制。原告申请对已完工程造价进行鉴定符合法律规定。被告辩称原告在本案庭审结束后申请鉴定不具有合法性的意见不能成立，不予采纳。被告辩称接地土方工程由第三人四川省输变电工程公司施工，未提交证据证明，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、宁夏佳盛远达铝镁新材料有限公司于本判决生效后五日内支付宁夏龙源电力有限公司工程款10383628元、逾期付款利息50万元，共计10883628元；二、驳回宁夏龙源电力有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费97607元，鉴定费9万元，共计187607元，由宁夏龙源电力有限公司负担63181元，由宁夏佳盛远达铝镁新材料有限公司负担124426元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于中卫市中级人民法院。审判长 李振华审判员 任善春人民陪审员 蒋汉清 二〇二〇年七月二十八日书记员 万晶晶附：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。