吉林省长春市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉01民初778号 原告（反诉被告）：长春市柏巢建设有限责任公司，长江路经济开发区长江路57号五层075段。 法定代表人：姜利国，公司总经理。 委托诉讼代理人：姜鑫，吉林常春律师事务所律师。 被告（反诉原告）：吉林泰和房地产开发有限公司，长春市二道区远达大街10委91组。 法定代表人：陈**，公司经理。 委托诉讼代理人：王苹，吉林钧诺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王艳，吉林钧诺律师事务所律师。 第三人：王**，男，汉族，1987年9月15日生，住长春市二道区。 原告（反诉被告）长春市柏巢建设有限责任公司（以下简称柏巢公司）与被告（反诉原告）吉林泰和房地产开发有限公司（以下简称泰和公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）柏巢公司委托诉讼代理人姜鑫，被告（反诉原告）泰和公司委托诉讼代理人王艳、王萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 柏巢公司诉称：原、被告于2014年9月15日签订《东逸美郡小区建设施工合同补充协议》（以下简称补充协议），约定被告开发的东逸美郡小区工程二期工程的18A号楼由乙方负责进行施工总承包。原告按照合同约定及被告的要求进行施工，于2015年9月1日前将主体工程全部完成。在施工过程中被告于2015年8月30日下发工作联系单，要求原告全面停工。被告于2015年9月10日、2015年9月14日、2015年9月23日、2016年4月28日共计给付原告250万元。2016年3月15日原告收到被告工作联系单要求原告于2016年6月15日前进行二期工程复工，2016年3月18日对被告联系单进行回复，明确了详细内容，被告工作人员及原告主管工作人员签字，原告在收到被告通知后进行复工，2016年11月15日前原告按被告要求将合同内工程全部完工。工程交付后原告进行单方决算，并提交被告审核，原告单方决算金额为18911089元。2016年，被告用自行开发的东逸美郡小区8套商品房抵账，并给付原告工程款250万元，合计6765614元，被告尚欠工程款12645475元。2017年11月23日，原告按被告要求将施工现场的一级、二级拆除撤场，楼内所有电梯门口、防护拆除、现移交给电梯厂家，证该工程现已全部交付被告使用。由于被告拖欠工程款，故诉至法院，请求判令：1.被告支付工程款12645475及利息（自2015年9月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2.原告对其所建工程享有建设工程优先受偿权；3.案件受理费、保全费由被告负担。 泰和公司辩称：我方同意支付1583890.15元，利息应从起诉之日起计算，优先受偿权我方不予认可。。 泰和公司反诉请求：1.请求判令柏巢公司对施工质量不合格部分进行维修，如不能维修，在工程款中扣除57.6万元；2.请求判令柏巢公司赔偿泰和公司延期竣工损失365万元（从2016年11月1日起暂计算至2018年10月31日，5000元/天）；3.请求判令柏巢公司向泰和公司交付工程资料、技术资料、材料试化验、竣工验收图等资料；4.柏巢公司向泰和公司开具发票；3.反诉费、鉴定费用由柏巢公司承担。事实及理由：2014年9月15日，柏巢公司与泰和公司签订《建设工程施工合同》补充协议，约定由柏巢公司建设东逸美郡小区二期工程的8楼接层、9、12、13、14、15、16、17、18、19号地库。该补充协议约定开竣工时间为2014年9月16日到2016年8月15日或者2014年9月16日到2015年9月30日。柏巢公司违反协议约定，将上述工程违法分包多个施工队伍建设，导致工期一再延误，至今没有完工，没有达到竣工验收条件，并且拒绝继续施工。除此以外，柏巢公司施工的工程质量出现多处问题。现泰和公司已委托长春吉源建筑工程项目管理有限公司进行分户验收，发现18A楼5-16层共计有576处，已于2018年12月3日通知其维修，但至今没有维修，依据双方签订的《建设工程施工合同》补充协议5.13条，柏巢公司应承担57.6万元费用。 针对泰和公司反诉，柏巢公司公司辩称：泰和公司没有任何证据证明我公司所施工的18A有任何质量问题，且根据我方所举证据，已经通过质量检测符合合同约定。我公司所举证多张签证单可以证明系泰和公司手续不全规划材料无法提供等原因，造成停工，责任不在我方，泰和公司支付工程款后，我方同意交付现有资料及开发具发票。 本院审理查明：柏巢公司（乙方）与泰和公司（甲方）于2014年9月15日签订补充协议，主要约定：1.甲方将东逸美郡小区工程二期工程9号楼、12号楼、14号楼、15号楼、16号楼、13号楼、17号楼、18号楼、19号楼、8号楼阶层发包给乙方施工，详见施工图纸、施工管理及技术要求等。不包括承包资质以外的分包工程，但乙方负责对承包资质内分包工程进行总包管理。乙方负责与承包资质以外分包工程的相互配合，给付承包资质以外非土建分包工程无偿进行预埋安装后的堵补等善后处理与维保等工作，承包资质内分包工程资料汇总归档备案也有乙方负责，甲方不再担负乙方归档费用。乙方负责甲供/三方供货资料设备的现场倒运及保管。2.承包方式：执行吉林省现行定额JLJD-JZ-2014/LLJD-ZS-2014/JLJD-AZ-2014/JLJD-XS-2010/JLJD-SZ-2014/JLJD-FY-2014/JLJD-JX-2014/JLJD-CJ-2014;3.工程总工期。开工日期2014年9月16日，竣工时间2015年8月15日。3.甲方要求乙方有足够资金带资施工至此工程主体封闭且砌筑完毕，经验收合格后，乙方申报工程款，甲方付乙方已完工程量的的工程费的70%工程款。工程竣工经甲方及政府相关部门验收合格，拿到竣工备案证后，甲方向乙方支付至结算价款80%的工程竣工款。在工程已移交甲方且全部竣工资料经档案馆验收合格，拿到竣工备案证后，已经履行填写完成《工程质量保证书》等相关内容后，在甲供、甲控材料结算完成，在工程决算办理完毕后15个工作日内，甲方向乙方支付工程款至决算价的96%，其中预留总造价2%的工程质量保修金，不再返还施工单位，另外预留总造价2%作为总罚金储备，物业验收合格完毕后6个月内返还乙方；如果甲供、甲控材料没有结算完成，则不得最后决算定案，也不得支付结算款。如果甲方不能按时结清工程款，可用楼房抵付工程款（按照楼房销售价格95%进行顶账）。甲方付款前乙方应按每次应付款项出具足额完税发票并将有关施工过程中的罚款以现金形式交齐，否则甲方拒绝此次和下次拨款；4.竣工结算。在通过工程竣工验收、配合甲方全面工程验收、办理完工程交接手续及竣工备案后30天内向甲方递交竣工结算报告及完整结算资料，结算资料必须符合甲方审核要求，甲方收到完整的竣工结算资料后150天内审核完毕。工程结算按本补充协议的相关内容执行。结算价款为按照本补充协议规定的竣工图定额价、材料价款调整、设计变更及现场签证价款及其他有关内容的合计。结算金额=竣工图定额价+材料价款调整+设计变更+现场签证+奖励-违约金或罚金。工程竣工验收必须达到本补充协议第9条质量标准要求并备案合格，否，乙方除本补充协议规定的其他处罚外，还要支付给甲方工程结算价5%作为违约金，并须自费返工达到标准。 柏巢公司、泰和公司均确认上述补充协议中18A号工程由王**挂靠柏巢公司施工，本案柏巢公司索要工程款为王**施工的18A工程款。王**施工完毕后于2017年11月12日将案涉工程将工程交付泰和公司，泰和公司向王**支付现金250万元，并以房抵工程款3752404元（16栋2006、13栋2401、9栋1001、15栋2201、16栋1605、9栋1201、16栋2106、16栋2008）。 因泰和公司对柏巢公司（王**）已完工程造价有异议，柏巢公司申请对18A已完工程进行造价鉴定，本院委托吉林中庆工程造价咨询有限责任公司依据补充协议对柏巢公司（王**）施工的18A已完工程造价（含越冬维护费用及停工损失签证费用）进行鉴定。吉林中庆工程造价咨询有限责任公司于2019年11月11日出具《工程造价鉴定意见书》（JLZQ鉴字【2019】第68号），鉴定意见为：1.无争议部分工程造价鉴定值为：16203694元；2.争议部分：（1）签证2工程造价鉴定值22961元；（2）签证3工程造价鉴定值为70004元；（3）签证10工程造价鉴定值为14533元；（4）签证13工程造价鉴定值为91862元；（5）签证8.22工程造价鉴定值为70316元；（6）有隔声要求房间的墙灌水泥珍珠岩工程造价鉴定值为16088元；（7）水泥不采用冀东、鼎鹿应扣减工程造价鉴定值11443元；（8）9元水费扣除工程造价鉴定值为141091元；（9）15元水费扣除工程造价鉴定值为235151元。 上述事实，有《东逸美郡小区建设施工合同补充协议》、《工程造价鉴定意见书》（JLZQ鉴字【2019】第68号）、签证单、庭前会议、庭审笔录等证据在卷为凭。 本院认为：1.实际施工人王**借用柏巢公司资质施工东逸美郡小区工程二期18A号楼，泰和公司明知王**与柏巢公司系挂靠关系，仍与柏巢公司签订《东逸美郡小区建设施工合同补充协议》，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”的规定，该补充协议应当认定为无效协议，但鉴于柏巢公司、泰和公司均确认王**为实际施工人，确认该补充协议系双方真实履行的协议，现案涉工程已实际交付，故应参照此协议进行结算，柏巢公司依此协议委托吉林中庆工程造价咨询有限责任公司所出具的造价鉴定意见应作为各方结算依据；2.关于柏巢公司（王**）施工的案涉18A工程造价金额及欠付工程款数额问题。吉林中庆工程造价咨询有限责任公司于2019年11月11日出具《工程造价鉴定意见书》（JLZQ鉴字【2019】第68号）认定18A工程无争议造价金额为16203694元，该造价形成经过多次现场踏查、双方资料核对，具有客观真实性、科学性，本院予以采信。至于争议项（1）-（5）有签证证实柏巢公司进行了施工，泰和公司应对此269676元应承担给付责任。关于争议项（6）柏巢公司未提供充分证据证实其施工，故不应予以计入工程款。关于争议项（7）泰和公司未提供证据证实非采用冀东、鼎鹿水泥，故不应予以扣减。关于水费，依据补充协议约定应按每平米9元计算。由上所述，柏巢公司（王**）施工18A工程造价应为16332279元（16203694元+269676元-141091元）。扣除已付工程款6252404元（250万元+3752404元），泰和公司尚欠柏巢公司工程款10079875元。因案涉补充协议无效，双方未办理竣工验收手续，泰和公司应自柏巢公司起诉之日即2018年10月18日起承担给付欠款工程款利息的责任，柏巢公司主张建设工程优先受偿权，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”规定，应予确认。关于柏巢公司主张泰和公司返还50万元保证金问题，因该笔款系王**向案外人刘云来个人转款，不能证实与案涉工程存在关联，故对柏巢公司要求泰和公司返还该款的主张本院不予支持。关于泰和公司要求扣除质量保证金、罚款准备金、企业管理费、规费、利润问题，因案涉补充协议为无效协议，泰和公司主张上述费用，于法无据，本院不予支持。3.关于泰和公司反诉要求柏巢公司支付因工程质量所发生的维修费用57.6万元问题，因未提供存在工程质量的充分证据，本院不予支持。关于泰和公司反诉请求柏巢公司赔偿延期竣工损失365万元问题，因案涉施工协议无效，案涉工程停工亦系泰和公司无规划等相关开发手续原因所致，故对其此项请求，本院不予支持。关于泰和公司主张柏巢公司向泰和公司交付工程资料、技术资料、材料试化验、竣工验收图等资料问题，因交付竣工资料、配合验收系柏巢公司义务，故本院予以支持。针对开具工程款发票问题，泰和公司可向税务机关要求协助解决。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条之规定，本院判决如下： 一、被告（反诉原告）吉林泰和房地产开发有限公司于本判决生效后立即给付原告（反诉被告）长春市柏巢建设有限责任公司工程款10079875元及利息（以10079875元为基数，自2017年11月12日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、原告（反诉被告）长春市柏巢建设有限责任公司在被告（反诉原告）吉林泰和房地产开发有限公司欠付的10079875元工程款范围内对其施工东逸美郡小区二期18A#楼工程折价或者拍卖的价款优先受偿； 三、原告（反诉被告）长春市柏巢建设有限责任公司于本判判生效之日向被告（反诉原告）吉林泰和房地产开发有限公司交付其所施工的东逸美郡小区工程二期18A#楼工程竣工资料，并配合（反诉原告））吉林泰和房地产开发有限公司、监理单位完成后期资料备案及竣工验收； 四、驳回原告（反诉被告）长春市柏巢建设有限责任公司其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）吉林泰和房地产开发有限公司其他反诉请求。 如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费109144元，由泰和公司负担95144元，柏巢公司负担15000元；反诉费23400元，由泰和公司负担20000元，由柏巢公司负担3400元。鉴定费176000元，由泰和公司负担。保全费5000元，由泰和公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 审 判 长  李 迪 审 判 员  贺银婷 人民陪审员  刘翠萍 二〇二〇年七月一日 书 记 员  张维峰