河南省潢川县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1526民初1041号原告：汤虹，男，1983年8月11日出生，汉族，住潢川县。委托诉讼代理人：杨金锐，潢川县法律援助中心法律工作者。被告：河南京鹏房地产有限公司。住所地：潢川县定城办事处先锋新型社区**楼商铺。统一社会信用代码：91410100092545066F。法定代表人：刘杰，男，该公司董事长。委托诉讼代理人：严明，河南豫金律师事务所律师。被告：陈建伟，男，1975年3月7日出生，汉族，住潢川县。原告汤虹与被告河南京鹏房地产有限公司（以下简称京鹏公司）、陈建伟公共道路妨碍通行损害赔偿纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂，依法转为普通程序公开开庭进行了审理。案件审理过程中，根据被告京鹏公司的申请，依法追加陈建伟为共同被告。第一次开庭原告汤虹及其委托诉讼代理人杨金锐、被告京鹏公司的法定代表人刘杰及其委托诉讼代理人严明、被告陈建伟到庭参加诉讼，第二次开庭原告汤虹及其委托诉讼代理人杨金锐、被告京鹏公司的委托诉讼代理人严明、被告陈建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤虹向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告河南京鹏房地产有限公司和陈建伟共同赔偿原告汤虹的医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、鉴定费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后期治疗费等合计192，362.03元（以赔偿计算清单为准）；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年12月9日23时许，原告汤虹驾驶电动自行车，沿潢川县环城路由东向西行驶至宁西路与环城路交叉口西因躲避被告京鹏公司和被告陈建伟因施工在环城路道路上置放的反光锥（锥体上没有反光物体）摔倒，致原告汤虹受伤，电动自行车受损的交通事故。2019年12月20日潢川县公安局交通警察大队出具证明一份，证明该事故的事实。事故发生后，原告汤虹被送往潢川县人民医院检查治疗，因伤情严重，经医生建议转往河南省洛阳正骨医院住院治疗，经医生诊断:左胫骨平台骨折。2020年5月9日潢川县人民法院委托安徽中衡司法鉴定中心，于2020年5月17日作出皖中衡司鉴〔2020〕法临鉴字第391号司法意见鉴定书，鉴定汤虹伤残等级为十级，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，后期医疗费14000元。原告出院后，二被告至今没有赔偿原告汤虹的经济损失，故诉至法院。被告京鹏公司答辩称，1、答辩人是房地产开发商，不是施工单位，汤虹发生事故时，答辩人的项目正在进行土方挖掘工作，土方挖掘是承包给陈建伟，由陈建伟组织钩机挖土并联系渣土外运。具体施工现场的情况，以及汤虹发生事故与陈建伟的渣土挖掘清运工作等是否有关，以承包人陈建伟陈述为准。2、汤虹的事故究竟是什么情况，答辩人庭前也申请了法院调取卷宗材料和监控视频，究竟是不是撞到反光锥发生了事故，以及反光锥是谁放置的，应当以现场监控视频为准。3、据了解汤虹在发生事故时是醉驾，交警部门做了血液酒精测试，其因此发生了单方事故，汤虹应当自己承担责任。4、关于汤虹的司法鉴定结论，在委托鉴定之前，法院技术部门没有通知答辩人共同选取鉴定机构，答辩人完全不知情，答辩人认为鉴定程序不合法，鉴定结果不客观，申请重新鉴定。被告陈建伟答辩称，1、不应当由其承担责任。其是工地土方施工承包人，钩机在工地围墙内挖土干活，渣土外运是其找的城投公司的渣土车。但当时汤虹是在工地外面的大街上出的事故，与其无关。其没有放置反光锥，钩机在围墙里面干活，也不需要放置反光锥。而且汤虹是撞在反光锥还是撞在车上或者是自己摔的都不确定。2、汤虹当时喝醉了，交警还给他抽血做了酒精测试。原告自己喝醉了摔倒应当由其自己承担责任。请法庭去交警队调取汤虹的酒精测试报告。原告汤虹为支持其诉讼主张，向本院提交证据如下：1、身份证、户口本、潢川县春申街道办事处潢纺社区居民委员会出具的《证明》一份、河南省潢川棉麻纺织总厂留守办公室出具的《证明》一份、陈志安出具的《证明》一份、陈新宽出具的《证明》一份，证明原告汤虹及其亲属的年龄、身份、目前居住及务工等基本情况的事实。2、潢川县交警大队事故中队出具的《证明》一份，证明原告因躲避京鹏公司和陈建伟因施工在环城路上放置的反光锥（锥体上没有反光物体）摔倒，导致原告受伤，电动自行车受损的事实。3、安徽中衡司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》一份，证明经鉴定原告伤残等级为十级，误工期180日、护理期90日、营养期90日、后期治疗费14，000元的事实。4、出院证、诊断证明书、住院病历，证明事故发生后，原告先后在潢川县人民医院、洛阳正骨医院治疗，诊断为左胫骨平台骨折的事实。5、医疗费、医疗费用清单据、交通费票据、鉴定费票据等，证明原告因事故支出的各项经济损失。被告京鹏公司发表质证意见称：对第1组身份证、户口本无异议，对潢纺社区居委会出具家庭成员的证明需要法庭进行核实，原告是否有兄弟姐妹等。棉纺厂留守办的证明，证明形式不合法，没有经办人和负责人的签字，由留守办证明原告母亲身体有病和家庭困难，不属于留守办的职责，没有证明力。对两份证人证言，证人未到庭，对其真实性、合法性不予认可，证明内容不合逻辑，如果按其证明内容，应当有个人所得税的完税证明印证。对第2组证据，《证明》不是公安机关根据道路交通安全法制定的制式法律文书，如果是责任认定书应当向双方当事人送达，但是未向被告送达。该份证据只能属于单位证明，不是书证。按照法律规定，单位证明应当加盖行政章，以单位全称出示，但该证明只是单位内设机构即潢川县交警大队事故中队，其无权出具单位证明。根据法律规定，单位证明需要法定代表人签字和经办人签章。该证明只有经办人签章，不符合形式要求，形式不合法。因此，对该《证明》的真实性不予认可。对第3组证据司法鉴定意见书，法院委托鉴定前未通知我方共同选取鉴定机构，鉴定程序不合法，申请重新鉴定，庭后我们立即提交重新鉴定书面申请书。对第4组证据真实性没有异议。对第5组证据只要是正规医院出具的票据真实性没有异议，交通费票据根据就医的实际需要进行评判。被告陈建伟的质证意见同京鹏公司一致。被告京鹏公司、陈建伟未提交证据。本院根据京鹏公司的申请及案件需要调取证据如下：1、从潢川县交警大队事故中队调取的现场视频一份。2、从潢川县交警大队事故中队调取的事故现场照片六张。3、《信阳市公安局交通事故鉴定所检验报告》一份，显示汤虹血液中检验出乙醇含量为169.87mg/100mL。4、潢川县社会保险业务部门出具的刘保云与汤瑞武的基本养老金收入证明。5、2019年12月9日的气象短信，证明当天的天气情况为晴天到多云，温度为7度到19度。原告汤虹发表质证意见称，对第1组证据真实性没有异议，视频中可以看到原告在道路上行驶，因被告设置的反光锥体，锥体后边停的是一辆车，导致被告摔倒的事实，故被告应当承担侵权责任。对第2组证据真实性无异议，但是照片可以证明设置的锥形物体是导致原告受伤的主要原因。对第3组证据无异议。对第4组证据真实性无异议，但是原告父母虽然有养老保险，原告仍然依法负有赡养义务。对第5组证据无异议。被告京鹏公司发表质证意见称，对第1组证据真实性没有意见，但是视频片段很短，不能证明反光锥是京鹏公司放置的，旁边停的还有车，不能排除是驾驶员放置的。视频上看原告车速过快，而且原告喝酒了，可能是由于刹车不及时导致的。监控上没有显示出锥体是否有反光物体。对第2、3组证据真实性无异议，证明原告当时醉酒，控制能力会减弱，应当对事故的发生承担责任。第4组证据说明原告父母有收入而且在潢川标准不低，原告不应当主张被扶养人生活费。对第5组证据无异议。被告陈建伟发表质证意见称，第1组证据中反光锥不是其放置的，挖土在院内施工，渣土是由渣土公司专门负责清运的，不应当由其承担责任。从视频可以看出是原告倒了之后砸到反光锥。对第2、3、4、5组证据的质证意见同京鹏公司一致。经审查，原告汤虹提交的第1组证据中的身份证、户口本、潢纺社区居委会出具的证明内容与原告的户口本信息一致，具备真实性、合法性，与本案事实相关，本院予以采信；棉纺厂留守办出具的《证明》，证明形式不合法，不具有证明力，本院不予采信；陈志安、陈新宽出具的《证明》，由于证人均未到庭，对其真实性、合法性不予认可。对第2组证据潢川县交警大队事故中队出具《证明》，根据《道路交通事故处理程序规定》，公安交警部门在特定情况下，可以出具《道路交通事故证明》，该证明不是通常意义上的单位证明，该组证据中的《证明》盖有潢川县公安交通警察大队事故处用章和经办民警章，具备形式要件，属交通事故证明范畴。至于公安交警部门是否向各方人员送达系其执法过程中的程序事项，不属本案审查范围。因其与本案事实相关，本院予以采信。对第3组证据鉴定意见书，由于原告是在起诉时同时申请鉴定，当时尚未追加陈建伟为共同被告，本院按照程序通知了被告京鹏公司共同选定鉴定机构，但是其逾期未选定，视为同意法院指定的鉴定机构，鉴定程序符合法律规定。鉴定意见书出具后，本院及时向被告陈建伟进行了送达。陈建伟在第一次开庭后申请重新鉴定，在无法定情形下，本院不予准许。第4、5组证据具备真实性、合法性，与本案事实相关，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2019年12月9日23时许，原告汤虹酒后驾驶电动自行车，沿潢川县环城路由东向西行驶至宁西路与环城路交叉口西时因躲避河南京鹏房地产有限公司因施工在环城路道路上置放的反光锥（锥体上没有反光物体）摔倒，致汤虹受伤、电动自行车受损的交通事故。经信阳市公安局交通事故鉴定所检验，事发时汤虹血液的乙醇含量为169.87mg/100mL。事故发生后，原告汤虹被送往潢川县人民医院检查治疗，共花费医疗费1513.8元。因伤情严重，后经医生建议转往河南省洛阳正骨医院住院治疗，住院17天，入院诊断及出院诊断均为:左胫骨平台骨折，共花费医疗费66，420.83元。本案审理过程中，经汤虹申请，本院委托安徽中衡司法鉴定中心对汤虹伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行司法鉴定。安徽中衡司法鉴定中心于2020年5月17日作出皖中衡司鉴〔2020〕法临鉴字第391号司法意见鉴定书，鉴定意见为：被鉴定人汤虹因交通事故致左胫骨平台骨折，遗留左膝关节丧失功能26%（未达50%），评定为十级伤残。被鉴定人汤虹因交通事故致多发伤，综合评定建议其误工期为伤后180日，护理期为伤后90日，营养期为伤后90日。被鉴定人汤虹因交通事故致左胫骨平台骨折，行手术治疗，现内固定仍在位，建议其后续取出内固定物费用约需人民币14，000元。本案案涉事故发生地系潢川县××环城路路段，属市政公共道路，被告京鹏公司开发的楼盘工地位于道路北侧，紧邻主路，该楼盘基坑开挖工程由该公司自行负责。该公司将此项工程交由陈建伟实际施工。陈建伟自行操作挖掘机开挖土方，并联系车辆转运渣土，运费由陈建伟结付。案涉事故发生时，该工地正在进行基坑土方开挖和渣土外运。另查明，汤虹父亲汤瑞武于2011年12月6日退休，现享受基本养老金2506.76元/月，汤虹母亲刘保云于2001年6月1日退休，现享受基本养老金1551.35元/月。汤虹育有一子一女，女儿汤念秋于2009年3月4日出生，儿子汤云麒于2017年2月1日出生。2019年度河南省城镇居民人均可支配收入为34，200.97元/年，城镇居民人均消费性支出为21，971.57元/年，居民服务和其他服务业职工平均工资为45，677元/年。本院认为，本案的争议焦点在于：1、各主体在案涉事故应当承担的责任；2、原告汤虹的损失。关于焦点1，《中华人民共和国侵权责任法》第八十九条规定：“在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。”公共道路妨碍通行致害责任的成立具备的构成要件为：1、须有公共道路堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品的致害行为；2、须有受害人损害的事实；3、损害事实须与堆放、倾倒、遗撒妨碍通行物品的致害行为之间有因果关系；4、行为人的过错。本案中，根据二被告陈述，京鹏公司作为基坑工程的施工人，将该工程交由陈建伟负责，由陈建伟组织挖掘机挖土并联系渣土外运，故二者同属该工程施工方。根据交警部门的证明，该没有反光物质的反光锥系因京鹏公司基坑开挖工程施工过程中被放置在事发路段。被告京鹏公司、陈建伟虽然否认反光锥是其放置，但均没有提供相关证据予以证明。本院在审理过程中，陈建伟提出反光锥可能是帮其运送渣土的渣土车放置，但其也未能提供渣土车的相关信息。在渣土外运过程中，被告京鹏公司、陈建伟在紧邻工地的道路路边放置案涉反光锥的事实具有高度盖然性。被告京鹏公司、陈建伟作为基坑开挖工程施工方，在施工过程中对工地周边环境负有必要的安全防护义务，特别是当其施工行为妨碍公共道路通行时，该项义务的履行应当达到明显警示路人的程度，以尽量避免发生事故。反光锥本身作用是警示提醒路人，但本案事故现场的反光锥因没有反光物质，非但不能在夜间起到足够的警示作用，反而成为妨碍道路通行的障碍物。原告汤虹受伤的损害后果与被告京鹏公司、陈建伟放置案涉反光锥的行为之间具有因果关系。如前所述，事发现场所摆放的反光锥缺失了反光物质，被告京鹏公司、陈建伟对损害的发生均存在过失。二被告对原告汤虹的损失应连带承担本案民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”在本案中，从公安交警部门提取的监控画面可见，事发路段处于潢川县城商业区有路灯及其他户外照明光源，在反光锥前方停放的渣土清运车也打开了前后照灯，夜间光照条件良好，但原告汤虹与反光锥碰撞前没有明显的避让动作。事故发生时，原告汤虹血液酒精含量已达法定醉驾标准的二倍，处于醉酒状态，在判断和反应能力明显下降的情况下，其仍驾驶电动车上路行驶，存在明显过错，应当对本次事故的发生承担主要责任。本院综合双方过错程度、事故经过等因素，酌定被告京鹏公司、陈建伟承担本案20%的民事责任。在本案审理过程中，原告汤虹未追加道路管理主体为共同被告。鉴于该主体在本次事故中所涉民事责任与本案二被告应负责任属按份责任，原告汤虹可以另行主张。关于焦点2，原告汤虹所主张的损失项目包括医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、被扶养人生活费、交通费、残疾赔偿金等。在有相应证据支持的前提下，该部分损失均系原告身体受到损害后发生的直接损失，不违反相关法律规定，本院予以确认。相关赔偿项目可以参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，以及河南省高级人民法院等部门联合发布的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》中规定的人身损害赔偿项目和标准予以计算。据此，本院确定本案中原告的损失项目及金额如下：1、医疗费67，934.63元。其中在潢川县人民医院门诊治疗费用1513.8元，在河南省洛阳正骨医院住院治疗费用66，420.83元。2、误工费16，866.23元。原告汤虹在庭审中提交的证据不足以证明其职业状况，其误工费按上年度城镇居民人均可支配收入标准计算。根据鉴定意见汤虹误工期为伤后180天，按照2019年度河南省城镇居民人均可支配收入标准计算，即34，200.97元/年÷365天×180天=16，866.23元。3、护理费11，262.82元。根据汤虹的身体损害程度，本院确定护理人数为1人。经鉴定，汤虹的出院护理期为伤后90日，按照河南省上一年度居民服务和其他服务业职工平均工资为标准计算，即45，677元/年÷365天×1×90天=11262.82元。4、营养费1800元。经鉴定，汤虹营养期为伤后90日，按20元/天计算，即20元/天×90天=1800元。5、住院伙食补助费850元。汤虹共住院17天，住院伙食补助费按50元/天标准计算，即50元/天×17天=850元。6、交通费3800元。汤虹受伤到潢川县人民医院治疗由救护车送达，从潢川到河南省洛阳正骨医院往返均由特种护送车护送，明显超过必要限度，本院根据实际情况酌定交通费为3800元。7、鉴定费3000元。8、被抚养人生活费24，168.72元。汤虹父母均有基本养老金收入，不再支持其二人的被抚养人生活费。汤虹女儿汤念秋现年11岁，儿子汤云麒现年3岁，生活费应计算至18周岁，结合汤虹伤残等级和其应承担的子女扶养份额，按照河南省上一年度城镇居民人均消费性支出计算21，971.57元/年×7年×10%×50%+21，971.57元/年×15年×10%×50%=24，168.72元。9、残疾赔偿金68，401.94元。经鉴定，汤虹伤残等级为十级伤残，其年龄尚未满60周岁，户籍为非农业人口。残疾赔偿金应按河南省上一年度城镇居民人均可支配收入计算，十级伤残的伤残赔偿指数为10%。故其残疾赔偿金为34，200.97元/年×20年×10%=68，401.94元。10、精神抚慰金5000元。11、后期治疗费14，000元。以上合计217，084.34元，被告京鹏公司、陈建伟应当承担的责任为217，084.34元×20%=43，416.86元。综上所述，原告汤虹的诉讼请求中符合上述认定的部分本院予以支持，被告京鹏公司和陈建伟辩称理由中符合上述认定的部分本院予以采纳，其他部分均不予支持和采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第八十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告河南京鹏房地产有限公司、陈建伟于本判决书生效后15日内赔偿原告汤虹各项损失43，416.86元（项目及金额如下：医疗费67，934.63元、误工费16，866.23元、护理费11，262.82元、营养费1800元、住院伙食补助费850元、交通费3800元、鉴定费3000元、被抚养人生活费24，168.72元、残疾赔偿金68，401.94元、精神抚慰金5000元、后期治疗费14，000元的20%，计43，416.86元）。二、驳回原告汤虹其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4147元，由原告汤虹负担3253元，被告河南京鹏房地产有限公司、陈建伟负担894元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  李 刚人民陪审员  王道德人民陪审员  尚再勇二〇二〇年七月二十日法官助理郑莹书记员(兼)