福建省安溪县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0524刑初340号 公诉机关福建省安溪县人民检察院。 被告人陈东明，男，1991年11月29日出生于福建省安溪县，汉族，小学文化，务农，住福建省安溪县。因本案于2019年11月19日被抓获，2019年11月20日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 辩护人林晓婷，福建安荣律师事务所律师。 被告人林燕鹏，男，1988年1月10日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住福建省安溪县。因本案于2019年12月11日投案，同日被取保候审，2020年2月3日被继续取保候审，2020年5月19日由本院决定被继续取保候审。现在家。 辩护人张艺婷，福建安荣律师事务所律师。 福建省安溪县人民检察院以安检二部刑诉〔2020〕67号起诉书指控被告人陈东明犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪、被告人林燕鹏犯非法持有枪支罪，于2020年5月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。安溪县人民检察院指派检察员王进华出庭支持公诉，被告人陈东明、林燕鹏到庭参加诉讼。经本院依法通知，安溪县法律援助中心指派林晓婷、张艺婷出庭分别为被告人陈东明、林燕鹏提供辩护。现已审理终结。 福建省安溪县人民检察院指控，被告人陈东明自2015年以来，在安溪县家中，先后网购红外线激光瞄准器、精密管等零配件，采用切割、焊接等方法，将一支射钉枪改装成以火药燃烧为动力发射弹丸的疑似枪支。还于2019年10月间，还将被告人林燕鹏带来的另一支由射钉枪改装的以火药燃烧为动力发射弹丸的疑似枪支，一起藏匿厝内厨房灶内，直至同年11月19日被民警查获。经泉州市公安局物证鉴定鉴定所鉴定，被查获的二支疑似枪支，均以火药燃烧为动力发射弹丸，具有致伤力，认定为枪支。 案发后，被告人林燕鹏自动投案并如实供述自己的罪行。 上述指控，公诉机关提供以下证据：1.扣押的疑似枪支等物证；2.户籍证明、到案经过等书证；3.证人陈某等人的证言；4.被告人陈东明、林燕鹏的供述和辩解；5.司法鉴定意见等；6.搜查笔录、辨认笔录等；7.现场照片等视听资料。 公诉机关认为，被告人陈东明违反枪支管理规定，未经国家有关部门批准，非法制造枪支，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任；被告人陈东明、林燕鹏共同非法持有枪支，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法持有枪支罪追究其二人刑事责任，属共同犯罪。被告人陈东明在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人林燕鹏犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚，且其自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。 被告人陈东明对公诉机关指控非法持有枪支的犯罪事实及罪名无异议，但辩称其没有非法制造枪支，涉案两把枪支均系同案人林燕鹏拿给其保管。 被告人陈东明的辩护人林晓婷的辩护意见是：对本案指控被告人陈东明非法持有枪支部分的犯罪事实和罪名没有异议，被告人陈东明对非法持有枪支部分如实供述，且在庭审中自愿认罪，建议对其从轻处罚；对于非法制造枪支部分由法院根据证据依法认定。 被告人林燕鹏对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。 被告人林燕鹏的辩护人张艺婷的辩护意见是：对本案指控的犯罪事实和罪名没有异议；被告人林燕鹏具有自首等情节，建议对其从轻处罚并宣告缓刑。 经审理查明，被告人陈东明自2015年以来，在安溪县家中，先后通过网购精密管、自动退壳器、激光瞄准器等零配件，采用切割、焊接等方法，将一支射钉枪改装成以火药燃烧为动力发射弹丸的疑似枪支。被告人林燕鹏于2019年10月间将一支由射钉枪改装的以火药燃烧为动力发射弹丸的疑似枪支，经被告人陈东明同意后，一起藏匿在被告人陈东明厝内厨房灶中，直至同年11月19日被民警查获。经泉州市公安局物证鉴定鉴定所鉴定，被查获的二支疑似枪支，均以火药燃烧为动力发射弹丸，具有致伤力，认定为枪支。 被告人陈东明于2019年11月19日被抓获，并被扣押到涉案疑似枪支2把及作案工具电焊机1台、角向磨光机1台、VIVO手机1部。 被告人林燕鹏于2019年12月11日主动向公安机关投案，其归案后能如实供述自己的罪行。 审理中，本院委托安溪县司法局对被告人林燕鹏进行审前社会调查，安溪县司法局经调查后出具了调查评估意见书，认为被告人林燕鹏具备社区矫正条件。 上述事实，有由经庭审质证的如下证据证明： 1.受案登记表、立案决定书，证实本案的受、立案情况。 2.户籍证明及情况说明，证实被告人陈东明、林燕鹏的身份情况，无违法犯罪前科。 3.到案经过、搜查笔录、扣押清单、查获现场照片。证实被告人陈东明于2019年11月19日被抓获，并被扣押到涉案疑似枪支2把及作案工具电焊机1台、角向磨光机1台、VIVO手机1部。被告人林燕鹏于2019年12月11日主动向公安机关投案。 4.淘宝账户交易记录截图。证实被告人陈东明（会员名：hai陈东明）在淘宝网站购买精密管、射钉枪、退壳器、折叠枪托、激光瞄准器等事实。 5.证人证言 ⑴证人陈某证言。证实其是被告人陈东明的父亲，陈东明平时有做铝合金，但只知道他在做铝合金，不知道他还有做其他什么，没见过公安机关出示的图片里的两支枪支，不清楚陈东明是否有在火灶台藏匿东西。 ⑵证人邱某、白某证言。均证实林燕鹏平时在龙门一带做宴席生意（鲜榨果汁等），没有从事铝合金业务，林燕鹏厝或其他地方没有角向磨光机（切割机）或电焊机等设备。 6.泉州市公安局物证鉴定所鉴定意见书，证实编号为2019H0054-001及2019H0054-002的2支疑似枪支均以火药燃烧为动力发射弹丸，均具有致伤力，均认定为枪支。 7.辨认笔录及照片。证实被告人陈东明辨认出笔录中的“阿辉”就是被告人林燕鹏。 8.电子证物勘验检查工作记录。证实对被告人陈东明被扣押的VIVO手机进行勘验，有登录淘宝网站进行购物等记录。 9.被告人的供述和辩解。 ⑴被告人陈东明的供述和辩解。证实： ①侦查阶段供称，其自2015年开始利用之前安装铝合金窗时使用的射钉枪剩下的击发主体部分，又陆续在网上购买精密管、退壳器等枪支配件，在家里使用电焊机、切割机等工具加工。先是制造枪管，利用平时做铝合金用的切割机将买来的精密管切割好，用电焊机把退壳器和枪管焊死，再用八字夹把激光瞄准器固定在精密管上，校准好，这样就能方便瞄准，枪管就算制作完成了。接着又在退壳器上用切割机切出了一个竖状小槽，往后拉动退壳器时限位销也刚好卡在这个小槽的位置，这样就完成了上膛，就能击发。这个步骤比较难，前后操作了很多次，也弄坏很多材料，之后又做了一根（就是装在被扣押的枪上这一根），竖状小槽切口大小刚合适，在射钉枪的击发主体后面拆下那块塑料后盖，再用螺丝将枪托拧紧，这样枪后托也弄好了。最后将枪管装进射钉枪击发主体，拧上限位销，这样一把枪支就算制造完成了。完成后试着用射钉弹射击一下，可以击发。之后其又在网上购买激光瞄准器，装在了枪管上，这样击发时更方便瞄准。2019年六七月份认识了林燕鹏（阿辉），其有使用自己的淘宝账号帮阿辉购买激光瞄准器（没带鼠尾开关），阿辉自己装在他的枪支上，家里被查获的木质枪托的那把枪就是阿辉的。因为其和阿辉两个都有枪，就偶尔相约去其家后山打鸟，阿辉大概在十月份左右将枪放在其家里的，阿辉说其家后面就是山，他那把枪放在其家里要使用时直接拿来就能用，省得载来载去半路会被警察抓。 ②侦查阶段辩称，在制作枪管时，一开始也不懂，自己慢慢摸索，因为不懂得退壳器上的那个竖状小槽切口大小的尺寸，以至于枪管做好后装到击发主体时上膛不了。过了三个月的一天，阿辉来到其家里，其就拿出做好的枪支给阿辉看，阿辉说枪管上不了膛不能射击，退壳器上的竖状小槽开太大了，限位销卡不住，所以不能上膛。其就问阿辉怎么办，阿辉说要帮做一根。其就看着自己制作的那根枪管也不能使用，就把这根枪管扔到了村内水库。过了半个月的一天晚上，阿辉就拿着一根已经制作好的枪管到其家里，其就把这根枪管安装到击发主体上，再装上限位销和折叠枪托后，一把枪支就完整了，其试着击发，可以正常使用。庭审时又辩称，涉案两把枪支均是被告人林燕鹏交给其保管的，其中一把全部组装完成，一把主体完成配件还没有装，其本人没有制作枪支，其2016年购买的零配件是买来玩的。 ⑵被告人林燕鹏的供述和辩解。证实：五六年前其回去龙门，路过城厢镇澳江地段发现有一个新疆人在路边贩卖一些刀具及弹弓等东西，在与那个新疆人交谈的过程中，新疆人说他有仿制枪支是否要购买。当时其就跟新疆人说可以，新疆人就从旁边的竹丛里面拿出了一把木质枪托的枪，并且当场打了一枪。其看枪支是可以击发的，于是就拿过来仔细看，并且询问价格是1,000元左右，新疆人还赠送了五十颗左右的射钉弹和钢珠，购买成功后，就将枪带回了家里，因为怕被发现，所以一直藏在家里没有用。一直到2019年六七月份左右，因为购买“虎头蜂”认识了陈东明，在交往一段时间后，得知陈东明平时有在打鸟，然后就跟陈东明说其也有一支枪，并将枪带到了他家里，然后两个人平时有空的时候就会约起来在陈东明后山那边打打鸟。大概在十月份，因为嫌麻烦及担心被发现，就将枪放到陈东明家里，让陈东明保存。其没有帮陈东明制造枪管，陈东明持有的枪支上的枪管不是其提供的。 上述证据，除被告人陈东明在侦查阶段及庭审过程中的辩解外，其他来源合法，内容客观真实，与案件具有关联性，可作定案依据，本院予以确认。 被告人陈东明辩称两把涉案枪支均是被告人林燕鹏于2019年10月份左右交给其保管，其中一把制作完成，一把主体完成但是没有安装配件，其没有非法制造枪支。经查，被告人陈东明与被告人林燕鹏于2019年六七月份认识，但被告人陈东明的淘宝账户交易记录截图证实其自2016年6月份开始购买射钉枪及自动退壳器等配件，被告人陈东明到案后稳定供述其自2015年开始利用平时做铝合金购买射钉枪及精密管等配件制作枪支，并供述制作枪支的详细过程，又当场扣押到涉案枪支（配件均已安装完成）及制作枪支的电焊机1台、角向磨光机1台等作案工具，被告人陈东明涉嫌制作的枪支的枪托、激光瞄准器与其于2019年10月22日在淘宝购买的枪托、激光瞄准器外形一致，足以认定被告人陈东明有制作涉案被扣押的枪支一把，被告人陈东明的辩解前后相互矛盾且没有证据支持，其辩解不予采纳。 本院认为，被告人陈东明违反枪支管理法规，非法制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法制造枪支罪。被告人陈东明、林燕鹏违反枪支管理法规，擅自持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为均已构成非法持有枪支罪，属共同犯罪。公诉机关指控被告人陈东明、林燕鹏犯非法持有枪支罪、被告人陈东明犯非法制造枪支罪的罪名成立。被告人陈东明在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人林燕鹏案发后主动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。被告人陈东明非法持有枪支部分，其到案后如实供述自己的罪行，对该部分从轻处罚。公诉机关量刑建议适当。鉴于安溪县司法局出具了调查评估意见书，经审查认为，被告人林燕鹏具备社区矫正条件，且符合缓刑的规定，依法对被告人林燕鹏宣告缓刑。辩护人林晓婷关于被告人陈东明非法持有枪支部分具有自愿认罪等情节，建议对其从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。辩护人张艺婷关于被告人林燕鹏具有自首等情节，建议对其从处罚的辩护意见并宣告缓刑，理由成立，予以采纳。据此，根据二被告人的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第五条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人陈东明犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年四个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月。决定执行有期徒刑三年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2019年11月19日起至2023年5月18日止。） 二、被告人林燕鹏犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。 （缓刑考验期限从判决确实之日起计算。） 三、没收被告人陈东明被扣押到涉案枪支二把及作案工具电焊机一台、角向磨光机一台、VIVO手机一部。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  高清良 人民陪审员  吴文强 人民陪审员  阮梅治 二〇二〇年七月十三日 书 记 员  王兰英 本案适用法律条文如下： 一、《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的； … 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； …