陕西省西安市长安区人民法院民事判决书（2019）陕0116民初3531号原告：侯红军，男，汉族，1976年XX月XX日出生，住西安市灞桥区，公民身份号码：61213XXXXXXXXXXXX5。委托代理人：赵鑫、冯华明，北京大成(西安)律师事务所律师。被告：陕西建邦模板有限公司，住所地：陕西省西安市沣东新城斗门街办下泉村口（108国道旁）,统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。法定代表人：曹东风，该公司董事长。委托代理人：李永福，该公司员工。委托代理人：古萌，陕西伟龙律师事务所律师。  原告侯红军与被告陕西建邦模板有限公司劳动争议纠纷一案，原、被告均对西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出西咸劳人仲案字（2017）第159号裁决书不服，分别向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行合并审理。原告侯红军及其委托代理人赵鑫、被告陕西建邦模板有限公司的委托代理人李永福、古萌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告侯红军向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告向原告支付拖欠的工资合计53135元，并赔偿迟延支付工资期间的利息损失4234.56元（同期人民银行贷款利率，自2017年5月16日暂计算至2019年1月10日，应计算至实际给付之日）；2、被告向原告支付经济补偿金112073.50元；3、被告向原告支付加班费190653元，年休假工资51528.03元，退还押金100元；4、被告为原告补缴2011年3月1日至2017年4月28日的社会保险，包括养老、医疗、失业、工伤、生育险；5、被告承担本案诉讼费用。事实及理由：原告于2011年3月1日受聘至被告公司工作，任职市场部业务员，工资由基本工资、话费补助、油补、提成、业务经费组成。2017年4月28日，被告公司仍拖欠原告2017年3、4月份工资53135元，且被告始终未给原告办理社会保险。原告与被告协商未果，向被告提出辞职。离职前12个月的平均工资为18678.91元。被告未及时足额支付劳动报酬、未缴纳社会保险费的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，其应向原告支付经济补偿金112073.5元。原告在被告公司每天工作8小时，每周工作六天，平均每周加班4小时，每月加班16小时，被告未支付原告任何加班费，未安排原告休年休假，工作期间收取原告工作证押金100元，其应向原告返还工作证押金100元，应按照小时工作标准的150%支付原告2011年3月至2017年4月份加班费190653元及30天的未休年休假工资报酬51528.03元。综上，被告违法收取原告押金，未安排原告休年休假，不支付原告的加班工资，不为原告办理社会保险，不按期支付劳动报酬，给原告造成巨额经济损失，原告不服西咸劳人仲案字（2017）第159号裁决书，为维护原告的合法权益，提起诉讼。被告陕西建邦模板有限公司向本院提出诉讼请求并辩称：1、被告不支付原告侯红军经济补偿金83616.78元；2、被告不为原告侯红军补缴2011年3月至2017年4月期间的医疗、失业、工伤、生育及养老等社会保险；3、本案诉讼费由原告承担。事实及理由：原告侯红军于2014年11月28日与被告签订劳动合同，担任被告公司业务员一职，入职初月工资为1000元，经数次调整，至离职前月平均工资为1750元/月。2017年5月，原告未做任何工作交接无故不来上班，随后便向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。被告认为仲裁裁决均无任何事实依据及法律依据，应依法予以纠正。1、被告公司并未拖欠原告侯红军的工资，原告要求支付拖欠工资的诉请没有事实依据，不能成立。原告在职期间，公司一直按期足额向其发放工资，原告确认的工资表足以证明。2017年4月28日，原告在劳动合同未到期的情况下，单方主动离职，且未办理完离职和工作交接手续，故被告仅未向其发放2017年4月的工资1604元，对此，只要原告将离职手续和必要工作交接办理完毕，被告愿意向其支付其该部分工资。2、原告在劳动合同期满前自行单方主动离职，未依约与被告公司办理离职交接手续，且原告在职期间违反双方约定，在同类产品公司从业，不符合法律规定应支付经济补偿金的情形，应驳回其要求支付经济补偿金的诉请。3、原告所主张的加班费、年休假工资的期限已超过法定的一年仲裁时效，应依法驳回其诉请。且若被告有安排加班，加班费即已随当月工资发放，其诉称的加班费没有事实依据和证据支持。原告作为被告公司的业务人员，工作时间安排相对自主，其已实际享受了年休假待遇，故原告主张加班费、年休假工资诉请不能成立。4、原告要求补缴社保的诉求不属于劳动争议受案范围，不应处理，应依法驳回。且原告与被告所签《劳动合同书》第六条明确约定，鉴于原告要求通过社保中介机构自行缴纳社保费用，被告公司每月向其支付的工资中包含双方应承担的社保费用，由原告侯红军自行向社保机构缴纳，其并愿意承担由此引起的一切法律后果。原告明知相关法律规定和后果，现又请求被告为其补缴社保，违背合同约定，不能成立。综上，原告的诉请缺乏法律及事实依据，不能成立，请求驳回原告的诉讼请求，支持被告的诉请。原告对被告的诉请辩称：1、原、被告双方的劳动合同是自2011年3月实际成立的，被告一直未与原告签订书面劳动合同，至2014年双方才补签了劳动合同。2、缴纳社保是被告单位的义务，其未给原告缴纳社保是被告的过错，原告可以解除劳动合同，被告应当支付经济补偿金。3、因被告未给原告缴纳社保，造成原告不能享受养老保险待遇，被告应当给原告补缴社保。经审理查明：2011年3月1日原告侯红军应聘至被告陕西建邦模板有限公司担任市场部业务员。2012年9月1日，被告收取原告工作证押金100元。2014年11月28日双方签订了书面劳动合同，合同期限自2014年11月28日至2017年11月28日。被告一直未为原告参加社会保险。2017年4月28日原告离职。原告在职期间被告未安排原告休年休假，原告2017年3月的工资为1685元，4月的工资为1604元，被告未向原告发放。原告离职前12个月的平均工资为12454.41元。之后，原告向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年12月29日作出西咸劳人仲案字（2017）第159号裁决书，裁决被告支付原告经济补偿83616.78元，退还押金100元，为原告补缴2011年3月至2017年4月期间的社会保险，驳回原告其他仲裁请求。原、被告均不服该裁决，分别提起诉讼。庭审调解，原、被告各执己见，调解无果。上述事实，有庭审笔录、原告提供的工作证、名片、押金收据、合同评审单、市场管理部规定、银行流水、2011年11月29日向被告出具的借条、2013年9月市场部业务员提成统计表等和被告提供的《劳动合同书》、《承诺书》、工资表2份等在卷佐证，应予认定。 本院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，原告诉称双方自2011年3月1日建立劳动关系，并提供了2011年11月29日向被告出具的借条、2011年3月17日的合同评审单、2012年的押金收据及2013年9月市场部业务员提成统计表佐证。被告诉称双方自2014年11月28日建立劳动关系，但对于原告提供的上述证据无法做出合理解释。故本院对被告诉称双方建立劳动关系的时间不予采信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，依法认定原、被告自2011年3月建立劳动关系。因被告未为原告参加社会保险，原告与其解除劳动关系，并请求被告支付经济补偿金符合法律规定，唯其请求数额不当，本院予以变更。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款之规定，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿80953.67元（12454.41元×6.5个月）。被告请求不予支付原告经济补偿与上述法律规定相悖，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。” 庭审中，被告承认未向原告支付2017年3月、4月的工资。原告请求被告支付拖欠的工资53135元，并赔偿迟延支付工资期间的利息损失4234.56元一节理由正当，唯其请求数额不当，本院予以变更。被告应向原告支付 2017年3月、4月的工资3289元。关于原告请求被告支付其加班费190653元一节，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定“ 劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。······”，本案中，原告未能就其加班的事实提供充分有效的证据，对其该项诉讼请求本院不予支持。原告请求被告支付押金100元，被告表示认可，同意予以支付，本院予以确认。关于原告请求被告支付年休假工资51528.03元一节，原告在被告处工作期间，被告未安排原告休带薪年休假。被告辩称原告请求的年休假工资已经超过一年的仲裁时效，不应予以支持，对其该项辩称意见合理部分本院予以采纳。原告2016年之前的年休假工资已经超过仲裁时效，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三、十、十一、十二条之规定，原告2016年1月至2017年4月期间应享受的带薪年休假天数为6天，被告应支付原告未休年休假工资差额6871.4元（12454.41元÷21.75×6×200%）。因补缴社会保险不属于人民法院民事诉讼受案范围，故对于原告请求被告为其补缴社会保险和被告请求不为原告补缴社会保险，本院均不作处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第三十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三、十、十一、十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告陕西建邦模板有限公司支付原告侯红军2017年3月、4月的工资3289元；二、本判决生效之日起十日内，被告陕西建邦模板有限公司支付原告侯红军解除劳动合同经济补偿80953.67元；三、本判决生效之日起十日内，被告陕西建邦模板有限公司退还原告侯红军押金100元；四、本判决生效之日起十日内，被告陕西建邦模板有限公司支付原告侯红军未休年休假工资差额6871.4元；五、驳回原告侯红军其他诉讼请求；六、驳回被告陕西建邦模板有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各10元，原、被告均已预交，由被告承担，被告应在履行上述款项时将案件受理费10元一并交付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                              审  判  长    刘延钰                              审  判  员    王  华                              人民陪审员    毛  星                              二0二0 年 七月七 日                              书   记  员   向  琼 1