河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1365号上诉人（原审原告）：河南省星河辰雨通讯科技有限公司，住所地：许昌市示范区中原电气谷核心区许昌留学人员创业园标准化厂房**北部。法定代表人：王纪年，任公司总经理。委托诉讼代理人：冯文锋，河南三融律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨冬冬，河南三融律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周颖平，男，汉族，1953年10月20日生，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：岳宏伟，河南君志合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：仝苗珍，女，汉族，1948年9月29日生，住河南省许昌市魏都区。被上诉人（原审被告）：上海一赫资产管理有限公司，住所地：上海市浦东新区东方路****楼**。法定代表人：王海芳，该公司执行董事。原审第三人：王纪年，男，汉族，1949年9月13日生，住河南省许昌市魏都区五一路办事处许继大道****楼****。委托诉讼代理人：李昊翰，河南三融律师事务所律师。原审第三人：牛普选，男，汉族，1953年10月15日生，住河，住河南省许昌市魏都区div>委托诉讼代理人：李昊翰，河南三融律师事务所律师。上诉人河南省星河辰雨通讯科技有限公司（以下简称星河公司）因与被上诉人周颖平、仝苗珍、上海一赫资产管理有限公司（以下简称一赫公司）、原审第三人王纪年、牛普选公司决议纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初6892号之二民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人星河公司上诉请求：1、依法撤销许昌市魏都区人民法院(2019)豫1002民初6892号之二民事裁定,指令许昌市魏都区人民法院审理;2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、上诉人是本案的适格原告,有权提起本案诉讼,一审法院适用法律错误。本案是确认公司决议效力之诉,根据《公司法》的规定,我公司有权作为原告提起确认公司决议效力之诉。王纪年作为我公司经工商登记的法定代表人,有权代表公司参加诉讼。因此,上诉人是本案适格原告。二、一审裁定程序错误。1、根据民事诉讼法规定,“对原告提起的民事诉讼,人民法院审查后认为起诉不符合法定条件的,应当在7日内裁定不予受理;如果人民法院立案后发现原告的起诉不符合法定条件的,应当裁定驳回起诉。”，如果发现原告起诉不符合法定条件,人民法院应在立案后直接驳回起诉,但一审法院却在本案已经开庭审理认可原告主体适格的情况下,以裁定驳回原告起诉,显然有悖法律规定。2、本案一审法院以原告主体不适格为由裁定驳回起诉,但却在裁定书中以“本院认定事实如下”的方式,在未经实体审理的情况下,错误认定被上诉人周颖平提交的签署日期为2017年9月15日股东会决议(以下简称“股东会决议”)和2017年10月11日董事会决议(以下简称“董事会决议”)的效力和其他未经查实的事实,明显存在程序错误，有偏袒对方的嫌疑。3、原审法官在庭后告知上诉人的工作人员,公司未召开临时股东会和董事会,那么应该起诉确认股东会决议、董事会决议不成立,起诉后他可以中止对本案一审的审理。一审庭审后,原审第三人牛普选已经提起股东会决议、董事会决议不成立的诉讼,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条规定，本案应当中止审理。三、一审法院认定事实错误。一审裁定未对被上诉人周颖平提交的签署日期为2017年9月15日股东会决议(以下简称“股东会决议”)和2017年10月11日董事会决议(以下简称“董事会决议”)进行依法审查核实,没有对股东会决议、董事会决议是否合法有效作出明确认定,错误认定王纪年不具有代表上诉人诉讼的资格和权利。1.股东会决议不具有法律效力。2.董事会决议不具有法律效力。3.直到目前王纪年仍然是国家工商行政部门依法登记认可的上诉人的法定代表人。综上所述,王纪年是上诉人的法定代表人,上诉人未召开股东会免除王纪年的董事资格,也未召开董事会免除王纪年的总经理职务。王纪年作为法定代表人有权代表上诉人提起本案诉讼,主体适格。原裁定认定事实错误,程序错误,应依法撤销原裁定,指令原审法院审理。被上诉人周颖平答辩称，1.原告主体资格不适格，原裁定驳回起诉合法。上诉人的法人资格已经终结，其延长经营期限的决议已被中级法院认定不成立。2.上诉人法人王纪年使用的公章是非法抢夺走的，其盖章不具有法律效力，其法定代表人资格已经被董事会免除，无资格代表星河公司起诉。3.星河公司作为公司起诉公司控股股东及董事长违反了公司法第53条的规定，只有监事才有诉讼主体资格。4.上诉人提的一审诉讼请求系确认公司决议的效力，其诉请是非法无效的，不能受法律保护，因该决议违反了公司法和公司章程的规定，故原审裁定驳回其起诉具有事实和法律依据。原审第三人王纪年、牛普选对星河公司上诉无异议。星河公司向一审法院起诉请求：1、依法确认原告河南省星河辰雨通讯科技有限公司2019年5月27日作出的股东会决议有效；2、解除被告周颖平、全苗珍、上海一赫资产管理有限公司在原河南省星河辰雨通讯科技有限公司的股东资格；3、判令被告周颖平、全苗珍、上海一赫资产管理有限公司协助原告河南省星河辰雨通讯科技有限公司办理公司变更登记；4、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：1997年12月31日，河南省星河辰雨通讯科技有限公司在许昌市工商行政管理局登记成立，公司类型为有限责任公司；经营范围为无线广播电视传输技术服务，通讯设备的研发和技术服务，信息咨询服务等；股东为周颖平、上海赫资产管理有限公司、王纪年、牛普选、仝苗珍。其中周颖平为该公司的董事长，王纪年为该公司法定代表人。工商登记的注册资本为10000万元，股权结构为周颖平股权比例65.18％，认缴出资额6518万元；被告上海一赫资产管理有限公司股权比例15％，认缴出资额1500万元；王纪年股权比例10％，认缴出资额1000万元；牛普选股权比例7.81％，认缴出资额780.8万元；仝苗珍股权比例2.01％，认致出资额201.2万元。上海一赫资产管理有限公司的认缴出资日期为2016年12月31日，周颖平、王纪年、牛普选、仝苗珍的认缴出资日期为2017年12月31日。公司的营业期限为50年。河南省星河辰雨通讯科技有限公司营业执照显示的营业期限到2017年6月20日止。河南省星河辰雨通讯科技有限公司向许昌市工商行政管理局提交签署日期为2017年6月1日的股东会决议，该股东会决议的内容显示：“河南省星河辰雨通讯科技有限公司于2017年6月1日在公司会议室召开了公司股东会。依照《公司法》和《公司章程》的规定，本次会议由公司董事长召集，召开的时和地点，已于15日前以电话方式通知了全体股东。代表公司表决权的100％的股东参加了会议。会议由董事长主持。经代表公司表决权的100％的股东同意，会议审议并通过了以下事项：将公司经营期限变更为至2047年12月30日；股东签字处有：周颖平、全苗珍、王纪年、牛普选四人的签名及上海一赫资产管理有限公司的印章”。2017年6月20日许昌市工商行政管理局根据被告星河通讯公司的申请和该份股东会决议将该公司营业期限变更登记为：2017年6月21日至2047年12月30日。许昌市中级人民法院于2019年4月12日作出的（2019）豫10民终737号民事判决书判决河南省星河辰雨通讯科技有限公司2017年6月1日股东会决议不成立。2017年6月20日许昌市工商行政管理局根据被告星河通讯公司的申请和该份股东会决议将该公司营业期限变更登记为：2017年6月21日至2047年12月30日。2017年9月15日，河南省星河辰雨通讯科技有限公司临时股东会决议免除王纪年的董事职务；2017年10月11日，河南省星河辰雨通讯科技有限公司董事会决议免除王纪年的总经理职务。认缴出资日期届满前后，经原告审査，被告周颖平、全苗珍、一赫公司未履行出资义务，第三人王纪年、牛普选履行了出资义务。原告通知所有股东履行实缴出资义务，各股东均未履行。第三人王纪年、牛普选提议召开股东会临时会议，解除被告周颖平、全苗珍、一赫公司的股东资格。原告2019年5月27日召开了股东会临时会议，作出决议解除了被告周颖平、全苗珍、一赫公司的股东资格。2019年8月19日，本院作出（2018）豫1002刑初787号刑事判决书，判决周颖平犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年零六个月。一审法院认为，法人由其法定代表人进行诉讼。河南省星河辰雨通讯科技有限公司临时股东会决议免除王纪年的董事职务、董事会决议免除王纪年的总经理职务，王纪年已经不具有代表河南省星河辰雨通讯科技有限公司诉讼的资格和权利，原告对本案提起的诉讼及诉讼请求没有经过公司的股东会或董事会的同意和授权。原告河南省星河辰雨通讯科技有限公司以王纪年为法定代表人提起诉讼，主体资格不适格。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第二款、第一百一十九条、第一百四十四条、第一百五十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条之规定，经本院审判委员会研究决定，裁定如下：驳回原告河南省星河辰雨通讯科技有限公司的起诉。二审期间，各方当事人均无新证据出示。本院二审审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，本案一审诉讼前上诉人星河公司临时股东会决议免除王纪年的董事职务、董事会决议免除王纪年的总经理职务，王纪年已经不具有代表星河公司诉讼的资格和权利，且上诉人星河公司对本案提起的一审诉讼也未经过星河公司股东会或董事会的同意和授权，故原审驳回星河公司的起诉并无不当。关于上诉人提出一审程序错误的意见并无事实及法律依据，不予采纳。关于上诉人提出，一审庭审后，原审第三人牛普选已经提起股东会决议、董事会决议不成立的诉讼，原审应中止审理的意见，本案一审系裁定驳回星河公司起诉，如原审第三人牛普选提出的另案诉讼影响本案，上诉人星河公司可依据新的事实及证据另行主张。综上，上诉人河南省星河辰雨通讯科技有限公司的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  王秋霞审判员  蒋家康审判员  谢新旗二〇二〇年七月十五日书记员  李向阳执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口