河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0303民初2929号原告：张林平，女，汉族，1980年1月8日出生，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：牛正龙，河南一得律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：李渊，河南一得律师事务所执业律师。被告：洛阳市西工区楷模家具店，经营场所洛阳市西工区王城大道与九都路交叉口西北角。经营者：周秋萍，女，汉族，1990年4月18日出生，户籍地：云南省靖市罗平县。委托诉讼代理人：田新华，河南星眸律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：李杰，河南星眸律师事务所实习律师。第三人：东莞市楷模家居用品制造公司，住所地广东省东莞市厚街镇康乐南路****楼。法定代表人：徐国芳，董事长。委托诉讼代理人：田新华，河南星眸律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：李杰，河南星眸律师事务所实习律师。原告张林平与被告洛阳市西工区楷模家具店（西工区楷模家具店）、第三人东莞市楷模家居用品制造公司（以下简称东莞楷模公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。张林平及其委托诉讼代理人牛正龙、李渊，西工区楷模家具店、东莞楷模公司的委托诉讼代理人田新华、李杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张林平向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认张林平、西工区楷模家具店及东莞楷模公司自2016年1月1日至2019年10月31日存在的事实劳动关系；2.请求依法判决西工区楷模家具店及东莞楷模公司支付张林平未签订劳动合同的双倍工资（共11个月，每月5019元）55209元；3.请求依法判决西工区楷模家具店及东莞楷模公司违法解除劳动合同的经济赔偿金（按四个月计算）40152（20076*2）元；4.请求依法判决西工区楷模家具店及东莞楷模公司向张林平支付2019年10月工资计5022元，张林平支付加班工资90388元（法定节假日16032元；休假日未补休61456元；延时加班12900元）；5.请求依法判决西工区楷模家具店及东莞楷模公司支付张林平未缴纳社会保险不能补办的经济损失61664元。事实及理由：张林平于2016年1月1日到东莞楷模公司位于洛阳市西工区王城大道与九都路交叉口西北角的该公司营业场所工作,工作后经张林平多次催告，西工区楷模家具店和东莞楷模公司拒不签订书面劳动合同。为逃避行政监管及法律责任，东莞楷模公司成立“洛阳市西工区楷模家具店”为张林平缴纳社会保险。张林平在东莞楷模公司工作至2019年10月31日，当日东莞楷模公司财务部以电话通知的方式违法无故当即辞退。张林平在工作中兢兢业业，服从楷模公司的各种管理考核等要求，长期节假日得不到休息。西工区楷模家具店和东莞楷模公司违法解除合同，应当给予张林平赔偿。由于西工区楷模家具店和东莞楷模公司严重违反法律规定，张林平请求依法判决二公司自2016年1月1日至2019年10月31日与张林平存在事实劳动关系，共同赔偿张林平各项费用。综上，向法院提起诉讼，以维护张林平的合法权益。西工区楷模家具店辩称，1.张林平要求支付未签订劳动合同的双倍工资，已过诉讼时效，依法应不予支持。西工区楷模家居店与张林平签订有劳动合同，时间为2017年1月1日至2017年12月31日。张林平主张的2016年1月1日与西工区楷模家具店建立劳动关系没有事实依据，西工区楷模家具店2016年9月18日才注册成立，未订立书面劳动合同的双倍工资时间应从2016年10月19日起，张林平起诉时间为2020年4月24日，早已超过诉讼时效。2.张林平系在合同期内即2019年10月31日后擅自离职，西工区楷模家具店考虑其为老员工，为其缴纳社保至2020年5月，故张林平要求支付经济赔偿金无事实依据。3.关于张林平要求支付2019年10月工资的主张，因张林平系擅自离职，需张林平办理完离职手续后，西工区楷模家具店才能为其发放该月工资。4.张林平要求支付加班工资、未缴纳社保不能补办的经济损失，无事实和法律依据，应予驳回。东莞楷模公司辩称，东莞楷模公司与张林平不存在劳动关系，不应支付张林平诉状中请求的各项费用。东莞楷模公司系西工区楷模家具店的供应商，与西工区楷模家具店存在业务往来。张林平系与西工区楷模家具店存在劳动关系，与东莞楷模公司不存在劳动关系。故，东莞楷模公司不应支付张林平各项费用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张林平自2016年9月18日在西工区楷模家具店工作，从事家具销售工作。2019年10月31日，西工楷模家具店聘请的独立人事顾问与张林平电话联系，告知张林平因其业绩问题不用再上班。之后，张林平与西工楷模家具店的人事顾问朱欧阳之间微信聊天记录，也能反映张林平被辞退的事实。张林平不服被辞退之事实，于2020年4月20日向洛阳市西工区劳动争议仲裁委员会（以下简称西工区仲裁委）申请仲裁，仲裁请求为与本次诉讼请求一致，西工区仲裁委以不符合受理条件为由，当日作出西劳人仲案字[2020]第41号不予受理通知书。张林平不服不予受理决定，诉至本院，引起本案纠纷。东莞楷模公司于2004年4月20日成立，性质为有限责任公司，法定代表人为徐国芳。西工区楷模家具店于2016年9月18日成立，性质为个体工商户，经营者为周秋萍。张林平为证明其与上述二主体之间存在劳动关系，向本院提交入职名单统计表、2018年3月8日东莞楷模公司颁发的荣誉证书、李焕焕与朱欧阳的微信聊天记录等证据，西工区楷模家具店对张林平提交的入职名单统计表、李焕焕与朱欧阳（案外人）的微信聊天记录真实性表示认可，但不认可张林平称其2016年1月1日起在东莞楷模公司的说法。西工区楷模家具店为证明与张林平存在固定期限劳动合同，向本院提交了《劳动合同》一份，合同期限自2018年1月1日至2019年12月31日，基本工资为2200元，合同文本为格式合同，没有用工主体的名称和签章。诉讼中，西工区楷模公司自认拖欠张林平2019年10月份工资5022元。张林平、西工区楷模家具店提供银行交易明细以确定张林平离职前12个月的工资，但双方提交的银行交易明细流水均不完整。现依据西工区楷模家具店自认的张林平2018年11月至2019年10月工资明细（2828元、3735元、3913元、2915元、2782元、2974元、5460元、4125元、2590元、3325元、3705元、5022元），确定张林平月平均工资为3615元。关于张林平主张的加班工资。西工区楷模家具店提交的考勤表中显示，西工区楷模家具店实行单休制，张林平应休正常休息日为96元（4天×24个月）；张林平一年中应休未休法定节假日为4天（元旦1天、清明节1天、五一劳动节1天、中秋节1天），其两年应休未休法定节假日为8天（4天×2年）。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用工单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”本案中，首先东莞楷模公司为独立的法人，西工楷模家具店为个体工商户，二者没有法律意义上的关联关系，同时，二者在法律上也不可能存在财产混同之情形；其次，现有证据不能证明张林平与东莞楷模公司存在劳动法意义上的管理与被管理、支配与被支配的关系；最后，东莞楷模公司未给张林平支付过劳动报酬，张林平也未给东莞楷模公司提供过劳动。故张林平要求确认其与东莞楷模公司之间存在劳动关系，本院无法支持。西工区楷模家具店提交的与张林平签订书面劳动合同，期限虽然为2018年1月1日至2019年12月31日，但格式合同上没有用工主体的名称和签章，似有规避问题之嫌，结合张林平与朱欧阳之间微信聊天记录，基本能够判断在西工区楷模家具店注册成立时即2016年9月18日，张林平已经在该家具店工作。2019年10月31日，西工楷模家具店与张林平解除了劳动合同，故张林平与西工楷模家具店2016年9月18日至2019年10月31日期间存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。未签订劳动合同的双倍工资是对用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》的惩罚性规定，与劳动报酬不属于同一概念，应当受一年仲裁时效的约束。本案中张林平于2016年9月18开始在西工楷模家具店工作，张林平向西工楷模家具店主张未签订书面劳动合同双倍工资的时效应从2017年9月起开始计算，至迟于2018年9月提起仲裁申请，但其直至2020年4月才申请劳动仲裁，请求西工楷模家具店向其支付双倍工资时已经超过仲裁时效，法律不予保护。因此，张林平主张未签订书面劳动合同双倍工资55209元的理由，不符合法律规定，本院不予支持。关于张林平主张经济赔偿金的诉讼请求，现有证据基本能够判断解除劳动合同的原因系西工楷模家具店违法解除，故西工区楷模家具店应当支付违法解除劳动合同的经济赔偿金25305元（3615元×3.5月×2倍）。关于张林平主张休息日和法定节假日加班工资的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用工单位掌握加班事实的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，张林平初步提交了工资表、考勤表等相关证据，与西工楷模家具店随后提交的基本一致，原劳动部《工资支付暂行规定》规定有人单位有保存两年以上工资支付凭证的义务，鉴于出勤情况是用工单位计算并支付工资的重要依据，用人单位应当提交不少于两年的考勤记录，本案中，西工楷模家具店提交的考勤记录未满两年，应按两年计算休息日和法定节假日加班工资，数额为35901元（96天×3615元÷21.75×2倍+8天×3615元÷21.75×3倍）。诉讼中，西工区楷模家具店自认拖欠张林平2019年10月份工资5022元，故西工区楷模家具店应支付张林平2019年10月份工资5022元。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中西工楷模家具店已为张林平缴纳有社会保险，张林平主张的未缴纳社保的经济损失，不符合该条规定的情形，本院不予支持。综上所述，张林平与西工区楷模家具店2016年9月18日至2019年10月31日期间存在劳动关系。西工区楷模家具店应支付张林平2019年10月工资5022元，加班工资35901元，经济赔偿金25305元。张林平的其他诉讼请求，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决如下：一、洛阳市西工区楷模家具店与张林平2016年9月18日至2019年10月31日期间存在劳动关系；二、洛阳市西工区楷模家具店于本判决生效后三日内支付张林平2019年10月工资5022元；三、洛阳市西工区楷模家具店于本判决生效后三日内支付张林平2016年9月18日至2019年10月31日期间加班工资35901元；四、洛阳市西工区楷模家具店于本判决生效后三日内支付张林平经济赔偿金25305元；五、驳回张林平的其他诉讼请求。如果洛阳市西工区楷模家具店未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由洛阳市西工区楷模家具店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  戴中周二〇二〇年七月九日书记员  赵慧丽