湖北省武汉市汉南区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0113民初1436号原告：李绪团，男，1962年9月21日出生，汉族，建筑工人，住武汉市汉**。委托诉讼代理人：彭雄涛，武汉市武昌区正大法律服务所工作者。委托诉讼代理人：李长浩（原告李绪团之子），男，1988年2月25日出生，汉族，住武汉市汉**。被告：刘欢喜，男，1962年10月10日出生，汉族，农民，住武汉市汉**。被告：武汉南剑建筑劳务分包有限公司，住所地大悟县刘集镇前进大道**。法定代表人：吴兴祥，系该公司总经理。委托诉讼代理人：侯晓，湖北维勒律师事务所律师。被告：新七建设集团有限公司，住，住所地新洲区新冲镇街**/div>法定代表人：余宝琳，系该公司董事长。委托诉讼代理人：石应松，系该公司项目经理。原告李绪团与被告刘欢喜、武汉南剑建筑劳务分包有限公司（以下简称南剑公司）、新七建设集团有限公司（以下简称新七建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，本院依法适用普通程序分别于2019年12月23日、2020年6月10日公开开庭进行了审理。原告李绪团的委托诉讼代理人彭雄涛、李长浩，被告南剑公司的委托诉讼代理人侯晓、被告新七建公司的委托诉讼代理人石应松均到庭参加诉讼。本案经各方当事人庭外调解未达成协议及因新型冠状病毒疫情的原因顺延审理期限。本案现已审理终结。原告李绪团向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘欢喜、南剑公司向原告支付各项损失2228288元；2、判令本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：原告李绪团于2018年4月18日，由被告刘欢喜安排到被告新七建公司总承包的大冶足球公园项目部工地从事小工工作，约定每天工资为150元。2018年10月12日下午两时左右，原告李绪团在项目工地工作时被铁丝绊倒，致颈部受伤。原告李绪团受伤后，被送至大冶市人民医院抢救治疗。后又转入华中科技大学同济医学院附属协和医院、武汉市汉南区人民医院进行治疗。2019年7月10日，经湖北中真司法鉴定所法医司法鉴定意见书认定：原告李绪团损伤评定为一级伤残，后续治疗费为1200元／月或据实结算；其误工期及营养期为受伤之日至伤残评定前一日止；其护理依赖程度为完全护理依赖。现原告李绪团诉至本院，望判如所请。在本院庭审过程中，因被告南剑公司为原告李绪团垫付费用202637.33元，原告李绪团将原诉讼请求第一项变更为“被告刘欢喜、南剑公司、新七建公司向原告李绪团赔偿各项损失2434425.33元。被告刘欢喜辩称：1、我与被告南剑公司签订了劳务分包合同，工程项目地点在大冶，由我雇请原告李绪团到该项目工地做事。2、原告李绪团早中晚都会喝酒，出事当天是原告李绪团自己喝酒后上工地做事，导致自己受伤。同时，原告李绪团虽身患疾病，但不影响工作。3、原告李绪团受伤后，被告南剑公司为原告李绪团垫付了医疗费。4、原告李绪团的工资由我发放，每天工资按150元计算。原告李绪团仅在帮我做事的第三天就发生了该事故。综上，原告李绪团受伤是因其从事劳务过程中饮酒所致，我不应承担赔偿责任。被告南剑公司辩称：1、请求驳回原告李绪团的诉讼请求。原告李绪团严重违反工地的工作制度，应当对自己的过错承担责任。2、我公司与被告刘欢喜签订了劳务分包合同，工程项目地点在大冶市。3、我公司认可为原告李绪团垫付费用202637.33元，我公司要求在原告李绪团的赔偿中予以扣减。被告新七建公司辩称：原告李绪团陈述属实。我公司是总承包方，我公司与被告南剑公司签订了劳务分包合同，我公司不存在违法分包的事实。原告李绪团的受伤与我公司无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了十四组证据。本院经与原件核对无异，本院组织当事人进行了证据交换和质证。三被告对原告李绪团提交的证据1施工现场图片复印件、证据2劳务分包合同复印件、证据3微信聊天截图复印件、证据4病历、检查报告单、入院记录、出院记录及医疗费发票复印件、证据5转账凭证复印件、证据7户口本复印件的真实性及证明目的均无异议。原告李绪团、被告南剑公司、新七建公司对被告刘欢喜提交的证据2视频光盘中的数钱视频复制件、证据3银行转款凭证复印件的真实性及证明目的均无异议。原告李绪团、被告刘欢喜及新七建公司对被告南剑公司提交的证据1建筑业企业资质证书、安全生产许可证复印件、证据2转账记录复印件的真实性及证明目的均无异议。原告李绪团、被告刘欢喜及南剑公司对被告新七建公司提交的证据1建筑业企业资质证书及安全生产许可证、证据2建设工程施工劳务分包合同、证据3劳务分包合同、证据4人身险投保单复印件的真实性及证明目的均无异议。本院对原告李绪团提交的证据1、2、3、4、5、7及被告刘欢喜提交的证据2中的数钱视频、证据3和被告南剑公司提交的证据1、证据2及被告新七建公司提交的证据1、2、3、4予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：被告刘欢喜、新七建公司对原告李绪团提交的证据6司法鉴定意见书复印件的真实性及证明目的均无异议，被告南剑公司虽对该司法鉴定意见书的真实性无异议，但其认为该鉴定意见书系原告李绪团单方委托鉴定，程序不合法，要求重新鉴定。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案中，被告南剑公司在举证期限内既未向本院提出重新鉴定申请，又无证据证明该鉴定意见书存在上述情形之一，应承担举证不能的不利后果。且该鉴定意见书来源真实、内容合法，与本院具有关联性，本院予以认定。被告南剑公司、新七建公司对被告刘欢喜提交的证据1四名证人的证人证言复印件及两名证人陈某、李某陈述的事实的真实性及证明目的均无异议，但原告李绪团认为四名证人系被告刘欢喜的雇员，与被告刘欢喜有利害关系。本院认为，四名证人中仅陈某、李某到庭陈述，两名证人陈述的事实达不到证明原告李绪团本次事故当天饮酒的证明目的，本院对该证据不予认定。被告南剑公司、新七建公司对被告刘欢喜提交的证据2中涉案工地上留存的铁丝圈视频光盘的真实性及证明目的均有异议。本院认为，该证据与本案具有关联性，本院予以认定。庭审中，被告南剑公司对原告李绪团受伤治疗的首诊医生记载的病历内容及其首诊时是否向首诊医生陈述自己存在饮酒的事实，向本院提出调查取证申请。本院到大冶市人民医院对给原告李绪团治疗的首诊医生周荣汉做了询问笔录。原告李绪团、被告刘欢喜、南剑公司、新七建公司对该笔录的真实性均无异议，本院认为，该询问笔录中未记载原告李绪团饮酒的事实，且该证据来源真实、合法有效，与本院具有关联性，本院对该询问笔录予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：（一）2018年3月1日，被告新七建公司与被告南剑公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，合同约定，被告新七建公司将其从大治市国有资产经营有限公司处承接的大冶市足球公园工程中的劳务工程发包给被告南剑公司。2018年3月14日，被告南剑公司与被告刘欢喜签订《劳务分包合同》，合同约定，被告南剑公司将其承接的大冶市足球公园工程中混凝土基层等部分劳务工程分包给被告刘欢喜。2018年4月18日，被告刘欢喜雇佣原告李绪团到工地从事小工工作。2018年10月12日下午两时左右，原告李绪团在被告南剑公司承包的大冶市足球公园工地用斗车拖水泥灰施工过程中，不慎在涉案工地中被锈铁丝圈绊倒，致原告李绪团颈部受伤。2018年10月12日，原告李绪团在大冶市人民医院门诊治疗，后在华中科技大学同济医学院附属协和医院住院23天及汉南区人民医院住院治疗205天，共计住院治疗228天，用去医疗费用188537.33元。2019年7月10日，经湖北中真司法鉴定所法医司法鉴定意见书认定：原告李绪团损伤评定为一级伤残，后续治疗费为1200元／月或据实结算；其误工期及营养期为受伤之日至伤残评定前一日止；其护理依赖程度为完全护理依赖。（二）被告新七建公司在平安养老保险股份有限公司为原告李绪团投保了团体人身险。（三）原告李绪团于2012年3月23日起一直居住在邓南街南××单元××楼××室。本案争议的焦点：1、原告李绪团受伤的原因及各被告应承担赔偿责任的比例；2、关于原告李绪团损失如何认定。本院认为：关于争议的焦点1，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应责任。”本案中，被告南剑公司将其承接的大冶市足球公园工程中的混凝土基层等部分劳务工程分包给被告刘欢喜，被告刘欢喜雇佣原告李绪团到工地从事用斗车拖水泥灰的劳务工作，且工资由被告刘欢喜按每天150元支付，原告李绪团与被告刘欢喜之间形成了劳务关系，原告李绪团在从事劳务过程中受伤，被告刘欢喜作为接受劳务的一方，既无建筑施工资质，又未向原告李绪团提供适用于工作的劳动条件及未采取必要的劳动防护措施，是造成原告李绪团受伤的主要原因，被告刘欢喜存在主要过错，其应对原告李绪团的损害后果承担主要赔偿责任。原告李绪团作为提供劳务一方，理应具备从事推斗车的劳务经验，由于自己疏忽大意，在提供劳务的过程中未尽到安全注意义务，是造成自己受伤的又一原因，其也存在相应的过错，应对其损害后果自行承担一定的民事责任。被告南剑公司将其承接的劳务工程分包给不具备相应资质的刘欢喜承建劳务工程，存在选任过错，且被告南剑公司作为承包人未对被告刘欢喜承接的劳务工程尽到安全管理责任，故应对原告李绪团的损失承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”为此，根据上述法律的规定，被告南剑公司应与被告刘欢喜承担连带赔偿责任。综上，依据本案查明的事实，本着平衡各方利益的角度，并经综合考量，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。”及根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条的规定：“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”故本院确定原告李绪团自行承担30%的责任，被告刘欢喜承担40%的赔偿责任、被告南剑公司承担30%的赔偿责任较为公平。被告刘欢喜、南剑公司对原告李绪团的损失相互承担连带责任，支付超出自己赔偿数额的，有权向其他连带责任人追偿。被告新七建公司在本次事故中不存在过错，其不应对原告李绪团的损失承担赔偿责任。被告刘欢喜称原告李绪团受伤是因其从事劳务过程中饮酒所致，被告刘欢喜不应承担赔偿原告李绪团损失等辩称意见，与本案查明的事实不符，且于法无据，本院不予支持。关于争议的焦点2，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，根据相关统计数据并限于原告李绪团的请求，本院作出如下认定：1、医疗费：本院认定为188537.33元；2、住院伙食补助费：原告李绪团住院228天，原告李绪团诉请伙食补助费5000元，本院认定为5000元。3、营养费：鉴定意见书认定，原告李绪团营养期为受伤之日至伤残评定前一日止（即2018年10月12日至2019年7月9日止），共计270天，本院认定营养费为13500元(50元/天×270天)4、后期治疗费：鉴定意见书认定，后期治疗费每月按1200元计算，本院酌情从定残之日起计算2年，本院认定后期治疗费为28800元（1200元/月×24个月）5、残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定:“按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。本案中，自2019年7月10日定残日起计算，原告李绪团年满57周岁，其残疾赔偿金的年限应按二十年计算。同时，原告李绪团虽系农业户口，但其于2012年3月23日起居住在邓南街南××单元××楼××室，且伤残等级为一级，应按本院2018年度城镇居民人均可支配收入的标准（31889元/年）计算其伤残赔偿金。因此，本院认定原告李绪团的伤残赔偿金为637780元（31889元/年×20年×100%）；6、护理费：护理费标准按2018年度城镇居民服务行业人均工资收入38897元/年计算，原告李绪团四次住院228天，故本院认定住院期间护理费为21996.69元(35214元/年÷365天×228天)；鉴定意见书认定，原告李绪团损伤构成一级伤残，其护理依赖程度为完全护理依赖。故原告李绪团出院后的护理费为704280元（35214元/年×20年），合计726276.69元。7、误工费：按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告李绪团于2018年10月12日受伤，2019年7月10日定残，其误工时间应为270天，且鉴定结论认定其误工时间亦为270天，原告李绪团在涉案工地做劳务，虽无固定收入，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况，但可以参照本院所在地相同或者相近居民服务业2018年度城镇职工的平均工资计算。因此，误工费为28773.12元（38897元∕年÷365天×270天）；8、交通费：本院根据李绪团病情需要就诊和鉴定的地点、实际路线及次数，酌情认定4000元；9、精神抚慰金：在本次事故中，原告李绪团损伤构成一级伤残，原告李绪团及家人受到了较大的精神伤害，本院认定为50000元。10、残疾辅助器具费：原告李绪团损伤严重，其因伤必然支出残疾辅助器具费，本院认定为50000元。11、康复费：原告李绪团诉请50000元，但该费用无赔偿依据，本院不予认定。12、其他损失：原告李绪团因伤产生了法医鉴定费，本院认定为3500元。上述第1项至12项合计1736175.14元（医疗费188537.33元+伙食补助费5000元+营养费13500元+后期治疗费28800元+伤残赔偿金为637780元+住院期间护理费21996.69元及出院护理费704280元+误工费28773.12元+交通费4000元+精神抚慰金50000元+残疾辅助器具费50000元+法医鉴定费3500元=1736167.14元）综上，根据原告李绪团与被告刘欢喜、南剑公司承担责任的比例，原告李绪团自行承担损失520850.14元（1736167.14元×30%）；被告刘欢喜承担赔偿原告李绪团各项损失694466.86元（1736167.14元×40％）；被告南剑公司承担赔偿原告李绪团各项损失520850.14元（1736167.14元×30%），扣除诉前其为原告李绪团垫付费用202637.33元，被告南剑公司还应承担赔偿原告李绪团损失318212.81元（520850.14元-202637.33元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十四条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下:一、被告刘欢喜赔偿原告李绪团各项损失694466.86元；二、被告武汉南剑建筑劳务分包有限公司赔偿原告李绪团各项损失318212.81元（已扣除垫付费用202637.33元）；三、被告刘欢喜、武汉南剑建筑劳务分包有限公司对上述赔偿款相互承担连带责任，对支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其连带责任人追偿；上述一、二项赔偿款于本判决生效后十日内付清；五、驳回原告李绪团的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11442元，由原告李绪团负担3432.6元，被告刘欢喜负担4576.8元、被告武汉南剑建筑劳务分包有限公司负担3432.6元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  杨华珍人民陪审员  王进雄人民陪审员  盛德恒二〇二〇年七月二十日书 记 员  耿文倩