福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终2098号 上诉人(原审被告)：广州丽达创研服饰有限公司，住所地广东省广州市白云区朝阳亭石南路****。 法定代表人：杨梅华，执行董事。 上诉人（原审被告）：沈建华，男，1980年2月24日生，汉族，住湖南省湘乡市。 以上二上诉人共同委托诉讼代理人：贺麦清，广东顺恒律师事务所律师。 以上二上诉人共同委托诉讼代理人：麦扬平，广东顺恒律师事务所实习律师。 被上诉人(原审原告)：泉州市迈捷电子商务有限公司，，住所地福建省泉州市丰泽区宝洲街****** 法定代表人：杨紫明，执行董事。 委托诉讼代理人：纪东谊，福建携晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈清意，福建携晟律师事务所律师。 上诉人广州丽达创研服饰有限公司（以下简称丽达公司）、沈建华因与被上诉人泉州市迈捷电子商务有限公司（以下简称迈捷公司）加工合同纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初434号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年3月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 丽达公司、沈建华上诉请求：撤销原判，改判驳回迈捷公司的诉讼请求，并由迈捷公司承担本案诉讼费用。事实与理由：1.迈捷公司怠于按照《成衣加工合同》约定提供商标生产授权书，并擅自取消订单拒绝赔偿备货积压损失，丽达创研公司有权按照“先履行抗辩权”拒绝或者迟延发货；迈捷公司根本违约，无权要求返还定金及主张违约金；原审在违约金之外重复判令赔偿律师费、公告费，于法无据；原审判令返还定金，支付违约金等，不符合《成衣加工合同》第12条(违约责任)约定。2.原审判令沈建华承担保证责任，系认定事实和适用法律错误。迈捷公司自行签署的“沈建华”，非沈建华意思表示，对沈建华当然不产生法律效力。即使原审推断保证人栏“沈建华”为丽达创研公司业务员或者相关人员代签，迈捷公司也没有任何理由相信丽达创研公司业务员有权代理沈建华个人对他人债务承担“无限连带保证责任”。原审认定沈建华“知悉并同意”保证责任，适用法律错误，根据法律规定，被代理人未作表示的，视为拒绝追认。 迈捷公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉理由不能成立。本案违约方是丽达公司。丽达公司逾期交货，且经过微信及邮件多次催促均无法发货，其主张没有提交商标授权书不能成立，双方已经按照合同由丽达公司交货，且迈捷公司有提供商标授权书，没有这方面导致其不安抗辩的理由；关于违约金，原审法院的判决迈捷公司是认可的；沈建华应承担连带责任，原审认定不需要鉴定是正确的，不管本案担保人是否为沈建华签字，均有加盖丽达公司公章，且结合所有证据，及长期加工合同的首页甲、乙、丙三方非常明确，足以证实沈建华对于担保事项是清楚的，合同履行过程中也清楚，关于丽达公司称是其员工签署，也是其内部问题，与迈捷公司无关。 迈捷公司向一审法院起诉请求：1.解除迈捷公司与丽达公司于2018年1月1日签订《成衣长期加工合同》（编号：CQ20180601MJLD）、于2018年6月11日签订的《采购合同》（合同编号：4500017647）；2.丽达公司立即退还迈捷公司定金277764.9元；3.丽达公司支付迈捷公司逾期交货违约金408363.27元；4.沈建华对上述二、三项债务承担连带清偿责任；5.丽达公司、沈建华支付迈捷公司为实现债权支出的律师代理费15000元；6.本案的全部诉讼费（含案件受理费、财产保全费、保函担保费、公告费）用由丽达公司、沈建华承担。案件审理过程中，因合同履行期限已届满，且双方均同意将迈捷公司应支付丽达公司的贷款182788.74元从定金中扣除，故迈捷公司撤回诉讼请求第一项并变更诉讼请求第二项为：丽达公司立即退还迈捷公司定金94976元。 一审法院认定事实：丽达公司成立于2014年3月25日，公司股东于2019年3月13日由沈建华、申丽娜变更为杨放明、黄转芹，法定代表人由沈建华变更为杨放明；2019年4月15日，公司法定代表人由杨放明变更为杨梅华。2018年，迈捷公司与时任丽达公司法定代表人沈建华就迈捷公司委托丽达公司加工服饰产品，沈建华提供担保事宜进行协商。2018年6月1日，迈捷公司（甲方）、丽达公司（乙方）、沈建华（丙方）签订《成衣加工合同》（编号：ＣＱ20180601ＭＪＬＤ）一份，约定主要内容：1、合同期限为2018年6月1日至12月31日止；合同标的为甲方委托乙方生产加工产品的加工方式、产品种类、款式、数量、价格、交货地点、交货方式、交货方式、交货日期按甲乙双方另行签署的《采购合同》附件一执行。产品的质量标准、工艺要求、面辅料及配件的标准、产品的包装方式和标准按《卡宾服饰（中国）有限公司生产工艺单》（见附件二）执行。上述附件均为本合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等法律效力，附件未规定的内容均以本合同为准；2、采购模式；3、生产要求及流程；4、交货要求及流程。乙方应按甲方要求将本合同项下产品交付至甲方指定仓库，乙方需严格按双方签订的《采购合同》约定的交货期限执行，延迟交货的应按本合同第十一条违约责任条款进行处理；5、验收要求及流程。6、运输费用的承担；7、付款方式；8、知识产权保护；9、商业秘密保护；10、担保约定。若乙方按本合同或《采购合同》的约定向甲方支付款项（包括但不限于退货款、违约金、赔偿款等），丙方同意对上述款项承担无限连带保证责任，保证期间为自债务履行期限届满之日起两年；11、合同的变更和解除；12、违约责任。除因甲方原因外，乙方货期延误8天以上的甲方有权不收货，乙方需返还定金（如有）并向甲方支付该款订货总金额的50%作为违约金。逾期返还定金和支付违约金的，自逾期之日起每日按银行同期货款利率向甲方支付利息。甲方无正当理由中途退货或拒绝收货的，在交货期限届满之日15天前通知乙方确认，乙方有权没收定金（如有）；若甲方未在交货期限届满之日15天前通知乙方确认，除没收定金（如有）外，并应按货款总金额的20%向乙方支付违约金。违约方赔偿的范围包括但不限于守约方预期可得利益损失，向第三人的赔偿、调查取证费、诉讼费及律师费；13、通知条款；14、不可抗力；15、争议解决方式；16、附则。丽达公司在该合同乙方、丙方处加盖公司公章，乙方法定代表人及丙方处均签有“沈建华”的名字。2018年6月11日，迈捷公司（甲方）与丽达公司（乙方）签订《采购合同》一份，约定：甲方向乙方采购休闲裤9100件，金额总计为925883元，其中采购3183126511款号800件，每件107.34元，交货日期2018年7月19日；3183152513款号800件，每件113.77元，交货日期2018年7月22日；3183126512款号1600件，每件98.20元，交货日期2018年7月25日；3183126515款号1000件，每件106.58元，交货日期2018年7月30日；3183126514款号1500件，每件92.77元，交货日期2018年8月2日；合同还约定其他款号休闲裤的采购数量，金额及交付时间。合同还载明：本合同未尽事宜以双方签订的《长期加工合同》内容为准；乙方应按表中日期交货到仓，交货地点按甲方要求发货至福建省石狮市高科技园区卡宾公司物流部，甲方须于签订合同时向乙方提供商标生产授权书，交货方式为乙方送货，付款方式为出货前30%定金，70%月结付款。丽达公司在该采购合同上加盖公章、沈建华在该合同丽达公司法定代表人处签名。上述合同签订后，迈捷公司于2018年6月27日依约向丽达公司支付30%定金277764.9元。庭审中，迈捷公司自认：采购合同约定款号3183126511休闲裤采购数量由800件变更为631件；款号3183152513休闲裤采购数量800件的订单取消。上述两项扣减后，采购合同实际约定采购数量为8131件，金额为816726.54元。丽达公司分别于2018年8月5日出货款号3183126511休闲裤53件，款号3183126512休闲裤120件，款号3183126515休闲裤60件；于2018年8月10日出货款号3183126511休闲裤316件，款号3183126511休闲裤261件；于2018年8月16日出货款号3183126514休闲裤200件，款号3183126515休闲裤300件；于2018年8月5日出货款号3183126512休闲裤250件，款号3183126512休闲裤222件；共计交付款号3183126511休闲裤631件，款号3183126512休闲裤592件，款号3183126514休闲裤200件，款号3183126515休闲裤360件，共计1783件。价款182788.74元。双方同意该款项从定金中扣除，扣除后，丽达公司尚需返还定金94976.16元。迈捷公司于2019年3月4日向一审法院提出财产保全申请，请求冻结丽达公司开设在工商银行广州经济技术开发区支行账号为36×××04账户的存款70万元，并提供中国平安财产保险股份有限公司晋江中心支公司出具的平安诉讼财产保全责任保险保函作担保。原审法院经审查予以准许，迈捷公司为此支出保全费4020元。迈捷公司还因本案支出公告费260元。 一审法院认为，迈捷公司与丽达公司、沈建华签订的《成衣加工合同》，与丽达公司签订的《采购合同》，均属合法有效合同，各方均应按合同约定履行各自义务。迈捷公司已支付丽达公司定金277764.9元，扣除货款182788.74元，丽达公司需返还迈捷公司定金94976元。丽达公司逾期交付采购物品，已构成违约，酌定丽达公司应支付迈捷公司按合同约定总价款30%计付的违约金即816726.54元*30%=245018元。丽达公司还应依约支付迈捷公司律师费15000元，公告费260元。对迈捷公司诉求丽达公司支付财产保全费4020元、保函费1750元，于法无据，不予支持。沈建华自愿为丽达公司的本案债务提供担保，合同约定担保范围为包括但不限于退货款、违约金、赔偿款等），保证方式为连带保证，保证期间为自债务履行期限届满之日起两年，现迈捷公司在保证期间内要求保证人沈建华承担保证责任，于法有据，应予支持。沈建华在承担保证责任后，有权向丽达公司追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、丽达公司应于判决生效之日起十日内返还迈捷公司定金94976元；二、丽达公司应于判决生效之日起十日内支付迈捷公司违约金245018元、律师代理费15000元、公告费260元；三、沈建华对丽达公司上述第一、二项债务承担连带清偿责任，其在承担保证责任后，有权向丽达公司追偿；四、驳回迈捷公司的其他诉讼请求。案件受理费9042元，由迈捷公司负担2914元（多预交部分退回），丽达公司、沈建华负担6128元。 对一审认定的事实，丽达公司、沈建华除了认为沈建华没有提供担保，合同上的乙方栏和丙方栏的沈建华签名都是迈捷公司添加的外，其余均无异议；迈捷公司除了认为是双方协议取消订单而非单方取消外，其余均无异议。对双方当事人无异议的事实部分，本院予以确认。 二审期间，当事人均未提交新证据。 二审争议焦点为：1.原审对于定金、违约金、律师费、公证费的处理是否正确？2.沈建华是否应该承担保证责任？双方当事人对争议焦点的意见与其诉、辩主张基本一致。 关于争议焦点1。本院认为，根据已查明的事实，迈捷公司于2018年6月27日向丽达公司支付定金277764.9元，丽达公司向迈捷公司出货价款182788.74元。双方同意相互抵扣，故丽达公司需返还迈捷公司定金94976元。从本案事实看，丽达公司已交付1783件休闲裤均延期8天以上，且还有6348件未交付，已构成违约，丽达公司主张其享有先履行抗辩权的理由不能成立，故丽达公司应当依约支付违约金。丽达公司主张约定的违约金过高，原审将违约金调整为按合同约定总价款的30%计付，并无不当。关于律师费、公告费的负担，案涉《成衣长期加工合同》第十二条第9项约定，违约方的赔偿范围包括诉讼费、律师费，故丽达公司应当依约承担案涉律师费、公告费。 关于争议焦点2。关于案涉《成衣长期加工合同》的签订过程，庭审期间，迈捷公司述称，《成衣长期加工合同》的文本是由迈捷公司发至丽达公司业务员电子邮箱，丽达公司打印纸质合同并签字盖章后寄回迈捷公司，迈捷公司收到合同后盖章并寄给丽达公司，迈捷公司不能确认《成衣长期加工合同》乙方及丙方栏内“沈建华”签名是否其本人所签。丽达公司认为沈建华没有参与合同谈判及签订等事宜，《成衣长期加工合同》乙方及丙方栏内的“沈建华”签名不是沈建华本人所签，并申请鉴定该签名。本院认为，首先，《成衣长期加工合同》乙方、丙方栏均已加盖了丽达公司公章，合同主文明确载明担保人（丙方）为沈建华，且合同关于担保责任的条款亦明确约定了沈建华须承担的保证责任。在双方未当面签订《成衣长期加工合同》的情况下，合同乙方、丙方栏均加盖了丽达公司公章，迈捷公司有理由相信两处“沈建华”签名是沈建华本人或其授权的人所签。其次，双方签约期间，沈建华作为丽达公司的法定代表人，全面负责丽达公司的经营管理，并履行代表丽达公司参加民事活动的职责，应当推定沈建华对签约内容是知情的，并同意在丙方（担保人）栏加盖公司公章。第三，案涉《成衣长期加工合同》对应的《采购合同》是由沈建华签名并加盖丽达公司公章，对此双方均无异议，亦表明沈建华、丽达公司对案涉《成衣长期加工合同》的履行情况也是知情的。故《成衣长期加工合同》中的两处“沈建华”签名是否其本人所签不影响对本案事实的认定，本院对沈建华的鉴定申请依法不予准许。综上，沈建华应当对案涉《成衣长期加工合同》的履行承担担保责任。 综上所述，丽达公司、沈建华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费6629元，由广州丽达创研服饰有限公司、沈建华负担。 本判决为终审判决。 审判长  林海峰 审判员  尹立新 审判员  刘志健 二〇二〇年七月二十七日 书记员  赖俊杰 引用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。