山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁16民终2661号上诉人（原审原告）：山东沾化顺磊置业有限公司，住所地滨州市沾化区福城路**。法定代表人：李永超，该公司经理。委托诉讼代理人：王朋志，山东英天（沾化）律师事务律师。被上诉人（原审被告）：李长井，男，1977年7月24日出生，汉族，居民，住滨州市沾化区。上诉人山东沾化顺磊置业有限公司（以下简称顺磊公司）因与被上诉人李长井商品房买卖合同纠纷一案，不服山东省滨州市沾化区人民法院（2019）鲁1603民初1859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。顺磊公司上诉请求：1.依法撤销沾化区人民法院作出的（2019）鲁1603民初1859号民事判决；2.依法改判支持上诉人的诉讼请求；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，上诉人在一审中提供的证据能够充分证实被上诉人欠款及违约的情况。一、上诉人选房居住在先，后双方在2017年12月12日正式签订《商品房买卖合同》时，上诉人在合同签订前向被上诉人应付款的情况包括付款时间、付款地点及付款数额做了汇总，在被上诉人于2017年12月13日扣除前期交付售楼处款项外将房屋首付款及储藏室差价补全后，上诉人向被上诉人出具了房屋首付款和储藏室收款收据。上诉人出具的收款收据中明确载明了上诉人交付的款项仅为首付款和储藏室款项，被上诉人再未支付其他款项，上诉人对此也予以充分说明，可以确定被上诉人欠款的情况。二、上诉人的行为已经符合解除合同的情形；被上诉人在售楼处支付定金款项后上诉人就将房屋交付给被上诉人，被上诉人于2014年就开始在房屋内居住，在双方签订正式《商品房买卖合同》后，上诉人按照合同积极协助被上诉人到银行办理按揭手续，但是被上诉人一直拖延不予办理，经上诉人多次催促，被上诉人仍置若罔闻，概不处理，期限早已超出合同约定的“逾期60天”。上诉人在起诉之前一直仍想与被上诉人继续履行合同，但被上诉人的行为，已经使继续履行合同的目的无法达到，只能解除合同，从一审被上诉人不到庭的情况也可看出其不愿履行合同的态度，一审在未充分考虑上述情况，判决驳回上诉人的诉讼请求，明显错误。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，望二审法院查清事实，依法改判。李长井未到庭参加诉讼，亦未作答辩。顺磊公司向一审法院起诉请求：1.判令解除原被告签订的《商品房买卖合同》，被告立即搬出购买居住楼房交付给原告；2.判令被告支付违约金24000元；3.诉讼费用由被告承担。庭审中顺磊公司变更诉讼请求第二项：支付违约金改为支付利息，数额不变。一审法院认定事实：2017年12月12日，原告顺磊公司与被告李长井签订商品房买卖合同，约定被告购买原告开发建设的位于滨州市沾化区，面积96.72平米，单价1822.44元，总价款为176266元，付款方式为买受人自合同签订之日起7日内支付56266.8元首付款，剩余房款120000元约定以银行按揭贷款方式支付，合同签订之日起10日内提交准确齐全的按揭贷款资料到银行办理按揭贷款手续。因买受人自身原因导致不能按揭贷款的，自银行通知之日起7日内付清余款。关于买受人逾期付款的违约责任，合同约定逾期在60日之内，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之一的违约金，合同继续履行；逾期超过60日后，出卖人有权解除合同，出卖人解除合同的，买受人按累计应付款1%向出卖人支付违约金。买受人愿意履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之二的违约金。约定出卖人应当在2018年5月1日前将经验收合格的商品房交付给买受人。双方还就逾期交房的违约责任及产权登记的情况进行了约定。后原告将楼房交付被告居住至今。一审法院认为，原告对自己的诉讼主张所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以支持自己的诉讼主张的，应当承担不利法律后果。一、关于被告欠款数额。原告主张被告尚欠120000元既未办理银行按揭贷款也未自行付清，并提交了付款说明、收款收据等证据。经审查，上述证据不足以证实被告欠原告款项及欠款数额，原告未能就此进行充分说明并提交相关证据进一步证实。二、关于原告行使合同解除权的条件是否具备。根据合同第六条第3项约定，买受人应当自合同签订之日起10日内提交准确齐全的按揭贷款资料到银行办理按揭贷款手续，因买受人自身原因导致不能办理贷款的，自银行通知之日起7日内付清余款。原告未能提交不能办理按揭贷款的银行通知，也未能证明不能办理按揭贷款的原因系由被告原因导致，即付清余款的履行期限无法确定，从而“逾期超过60日后”也无法确定，在此种情况下，原告要求根据合同第七条第（2）项约定解除合同，证据不足，不予支持。进而对其要求被告退还房屋支付违约金的请求亦不予支持。被告经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为其对答辩、质证权利的放弃，不影响本案的正常审理。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回原告山东沾化顺磊置业有限公司的诉讼请求。案件受理费400元，减半收取200元，由原告山东沾化顺磊置业有限公司负担。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据，被上诉人经本院两次依法传唤均未到庭参加诉讼，对上诉人提交的证据，本院予以认定。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人顺磊公司诉请解除涉案《商品房买卖合同》，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条第二项，主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。顺磊公司主张解除合同，应对引起合同关系变动的事实承担证明责任，涉案《商品房买卖合同》第六条约定，合同签订之日起10日内提交准确齐全的按揭贷款资料到银行办理按揭贷款手续。因政策原因或买受人自身原因导致不能按揭贷款的，自银行通知之日起7日内付清余款；第七条约定，买受人逾期付款的违约责任，逾期超过60日后，出卖人有权解除合同。但目前顺磊公司提交的证据仅能证实其与李长井之间系商品房买卖合同关系，李长井已经缴纳了部分购房款且已经实际居住在涉案房屋中，不能证实李长井未缴纳剩余房款或未办理贷款系因李长井个人原因所致，从而“逾期超过60日后”也无法确定，一审法院以顺磊公司证据不足为由，不予支持其诉讼请求，并无不当。顺磊公司上诉主张一审法院认定事实不清，其提供的证据能够充分证实被上诉人欠款及违约的情况，理由及证据不充分，本院不予支持，其可在证据充分后另行主张权利。另，被上诉人李长井经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，视为其对答辩、质证权利的放弃，不影响本案的正常审理。综上所述，上诉人顺磊公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由山东沾化顺磊置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵慧莲审判员  黄跃江审判员  张 珊二〇二〇年七月二十八日法官助理张鲁奇书记员崔玮琦