广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终918号 上诉人（一审被告）：武宣县武宣镇红孩儿幼儿园，住所地广西武宣县城东新区七星大道裕达仙境壹号****。 法定代表人：李吉贞，该幼儿园园长。 委托诉讼代理人：赵鹏亮，广西仙城律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：刘南达，男，1952年3月20日出生，住广西武宣县。 委托诉讼代理人：刘阳振，男，1982年6月21日出生，汉族，住广西武宣县。系被上诉人刘南达儿子。 委托诉讼代理人：高汉才,武宣县法律事务中心法律工作者。 上诉人武宣县武宣镇红孩儿幼儿园（以下简称红孩儿幼儿园）与被上诉人刘南达因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服武宣县人民法院（2019）桂1323民初1999号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人红孩儿幼儿园上诉请求：一、请求撤销武宣县人民法院作出的（2019）桂1323民初1999号民事判决书，并驳回被上诉人的一审诉讼请求。二、本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定的事实不清，本案中被上诉人自行委托伤残鉴定与其实际病情不一致，得出来的结果是不客观公正的，鉴定的程序不合法，一审中上诉人已向法院申请重新鉴定，但是不给予准许，上诉人再次要求对被上诉人进行伤残鉴定。被上诉人作为一个成年人，对于自身安全和活动行为应该具备一定的认知度，其意外摔伤并不是上诉人的直接行为所导致，上诉人对本次活动已经履行了安全警示及告知义务，并且也采取了安全措施，对被上诉人的损伤不存在过错，不应该存在该事故的60%的责任。 被上诉人刘南达答辩称，一、上诉人认为鉴定程序不合法，没有任何法律依据，上诉人在一审程序中，由于没有符合法定重新鉴定的事由，被上诉人不同意鉴定，一审法院不支持上诉人的重新鉴定申请，程序合法。二、上诉人认为被上诉人作为一个成年人，对于自身安全和活动行为应该具备一定的认知度，上诉人已经履行了安全警示及告知义务，对被上诉人的损伤不存在过错。上诉人的认为是站不住脚的。 被上诉人刘南达向一审法院起诉请求:1.被告赔偿原告医疗费2260.49元、护理费7384.45元、住院伙食补助费4600元、残疾赔偿金42166.80元、精神损害抚慰金2000元、后续医疗费8000元、司法鉴定费2300元、交通费100元等项费用合计人民币68810.94元；2.被告承担诉讼费。 一审法院认定事实：陈梦瑶系原告刘南达的孙女，在被告红孩儿幼儿园学前2班就读。2019年6月21日下午，被告在其校园内搞亲子活动（抓鱼游戏），邀请孩子的家长或者监护人陪同孩子参加活动。由于陈梦瑶的父母没有时间陪同，后征得陈梦瑶老师的同意，由原告代陈梦瑶的父母陪同陈梦瑶参加活动。活动的内容为，孩子进入塑料池内抓鱼，原告的一个主持活动的男子在池内持水枪喷水逗乐。依其安排，家长或者监护人就围在池边助乐。持水枪的男子时而向鱼儿喷水，时而向孩子喷水，时而向围在池边的人喷水。当水喷向原告时，原告为躲避喷来的水，转身后退，不慎跌倒受伤。后原告被送到到武宣县中医院检查，并住院治疗，于2019年8月6日出院，共住院46天。经该院诊断,原告的伤势为：（1）左肱骨外科颈骨折；（2）腋神经损伤。原告支出医疗费为22604.96元，其中医保报销20344.47元，个人支付医疗费2260.49元。2019年11月6日，原告委托来宾市桂中司法鉴定所对其因本次事故的伤情作伤残程度和后续医疗费用鉴定，该所于2019年11月8日作出鉴定结论，鉴定意见为原告的伤残程度为十级伤残，后续医疗费用约需8000元。原告支出鉴定费2300元。 本案的争执焦点为：1.本次事故中如何确定原、被告的过错；2.原告自行委托的伤残鉴定书是否合法；3.如何确定原告的损失。 一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”安全保障义务，是指义务人对参与其社会活动的他人提供与其活动相适应的预防外来侵害的保障及对场所内可能出现的各种危险情况要有相适应的有效预警，在合理范围内防止损害的发生，安全保障义务人既要保障其管理的场所或设施的安全性，也要对在场所内活动或使用设施的人进行必要的警告、指示说明、通知及提供必要的帮助，以预防损害的发生。 1.关于如何确定原、被告的过错问题。本案中，被告红孩儿幼儿园作为亲子活动的组织者，应当在合理范围内对参与活动的所有人员承担告知、警示及保护义务，告知警示的内容应包括场地物理情况、风险来源、参与者自身的适应条件等内容，并在发生突发事件后提供及时救助。被告红孩儿幼儿园组织的亲子活动中的抓鱼项目，因该活动项目的参与者为幼童，其他监护人在旁边围观助兴，主持活动的人向鱼池内、外持水枪喷水，被告作为组织者应负有特别的提醒及警示义务，应当清楚、明确地向参与者陈述应当注意的事项，使参与者明白活动的规则及危险性，以防范事故的发生。尤其是主持活动的人持水枪向人群喷水时，应意识到受到喷射的人群会本能地躲闪，容易发生意外，被告作为活动的组织者对设定的项目的危险性预防不足。根据本案的现有证据，被告并未能提供充足的证据证明其已对原告就参与此项活动过程中的注意事项已充分履行的警示、告知义务，在主持活动的人向鱼池内、外持水枪喷水时，使原告受到惊吓跌倒受伤，故被告对此存在过失，应在其过错的范围内承担相应的损害赔偿责任。原告作为成年人，对活动的危险性及自身身体素质应有清楚的认知，其对自身未尽到谨慎注意义务而不慎摔伤，亦存在一定过失。综合考虑被告与原告的过错程度，酌定由被告承担60%的民事责任，原告自担40%的民事责任。 2.关于原告自行委托的伤残鉴定书是否合法问题。因原告所委托鉴定的鉴定机构具备相应资质，鉴定程序合法，鉴定结论有充足依据，被告又无证据足以反驳，故一审法院采信原告委托的鉴定机构所作出鉴定结论，对被告提出的重新鉴定的申请，一审法院不予准许。 3.关于如何确定原告的损失问题。参照2019年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，原告因本次事故各项经济损失计算如下： （1）医疗费2260.49元（原告的请求不违反法律规定，予以确认）； （2）住院伙食补助费4600元（46天×100元/天）； （3）护理费7384元（按其他服务业标准，58594元/年÷365天/年×46天）； （4）残疾赔偿金42166.80元（32436元/年×13年×10%）； （5）精神抚慰金2000元（酌定）； （6）后续治疗费8000元（鉴定）； （7）鉴定费2300元； （8）交通费100元（酌定）。 合计68811.29元。 综上，应由被告赔偿原告各项经济损失41286.77元（68811.29元×60%）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，遂一审法院判决：一、被告武宣县武宣镇红孩儿幼儿园于本案判决生效之日起十日内赔偿原告刘南达各项经济损失共计人民币41286.77元；二、驳回原告刘南达的其他诉讼请求。 案件受理费1520元，由原告刘南达负担612元，被告武宣县武宣镇红孩儿幼儿园负担908元。 二审中，双方当事人均没有新的证据向法庭提交。一审法院认定事实属实，予以确认。 本院认为，一、关于被上诉人自行委托的伤残鉴定是否合法问题。因被上诉人所委托鉴定的鉴定机构具备相应资质，鉴定程序合法，鉴定结论有充足依据，上诉人又无证据足以反驳，所以，一审法院采信被上诉人委托的鉴定机构所作出鉴定结论，对上诉人提出的重新鉴定的申请，不予准许，是正确的。上诉人该上诉理由不成立，不予支持。二、关于上诉人应否承担责任及责任多少的问题。本案中，上诉人红孩儿幼儿园作为亲子活动的组织者，应当在合理范围内对参与活动的所有人员承担告知、警示及安全保护义务，根据本案的现有证据，上诉人并未提供充足的证据证明其已对被上诉人就参与此项活动过程中尽到了安全保障义务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”，根据该条法律规定，上诉人在本案中应承担未尽安全保障义务的责任，而且该责任是相应的责任，而一审法院确定上诉人在本案中承担60%的责任明显不当，依法应予以纠正，根据本案事实及法律规定，本院确定上诉人在本案中承担30%责任为宜。一审法院确定被上诉人在本案中的总损失为68811.29元正确，本院予以确认。据此，上诉人应赔偿被上诉人的各项经济损失为：20643.39元。综上所述，上诉人的上诉部分有理，依法应予以支持。本案一审判决部分错误，依法应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下： 一、维持武宣县人民法院（2019）桂1323民初1999号民事判决第二项，即驳回原告刘南达的其他诉讼请求； 二、变更武宣县人民法院（2019）桂1323民初1999号民事判决第一项为：上诉人武宣县武宣镇红孩儿幼儿园于判决生效之日起十日内赔偿被上诉人刘南达各项经济损失共计人民币20643.39元。 二审案件受理费500元，由上诉人武宣县武宣镇红孩儿幼儿园负担400元，被上诉人刘南达负担100元。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦正德 审 判 员 张 敏 审 判 员 李德彬 二〇二〇年七月二十三日 法官助理 张馨予 书 记 员 黄欣杨