江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0281民初1394号原告：杨才金，男，1962年6月7日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：陈栋梁，江苏天奕律师事务所律师。委托诉讼代理人：柳芳，远闻（江阴）律师事务所律师。被告：徐张财，男，1976年11月2日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：张宇宝，江阴市璜塘法律服务所法律工作者。被告：无锡腾意广告有限公司，统一社会信用代码913202063465488747，住所地无锡市惠山区堰桥街道堰玉东路**（堰桥）。法定代表人：卞如玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：毛晓东，无锡市滨湖区华庄法律服务所法律工作者。原告杨才金与被告徐张财、无锡腾意广告有限公司（以下简称腾意公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月19日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨才金及其委托诉讼代理人陈栋梁、柳芳，被告徐张财及其委托诉讼代理人张宇宝、腾意公司委托诉讼代理人毛晓东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨才金向本院提出诉讼请求：1、判令徐张财支付医药费1000元（以发票为准）、交通费1000元；2、徐张财支付误工费15000元（先行主张3个月）；3、腾意公司承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费用由徐张财和腾意公司共同负担。事实与理由：2018年11月，腾意公司从中建十八局处承包了位于海尔创智谷钢结构大门楼及推拉门工程，该工程位于无锡市锡山区高铁站北侧，层高约4米。腾意公司承接工程后又违法转包给徐张财，徐张财为完成工程任务召集他和黄某2等人进行施工。2019年3月22日下午，徐张财安排他去工程门楼上作业，在没有采取任何安全措施的情况下，违章指挥他从门楼上爬下来，致使他不慎从门楼上坠落。事发后，他被送往锡山区人民医院救治，被诊断为创伤性休克、骨盆骨折、髋臼骨折等，他受伤后失去生活来源，但徐张财和腾意公司相互推诿，未给予他相应赔偿。被告徐张财辩称：他和杨才金没有任何关系，并非本案适格被告，他们都是为腾意公司提供劳务，故杨才金要求他承担赔偿责任，没有事实和法律依据。其次，本案不应适用侵权责任法，而应适用工伤保险条例，杨才金应当向社保部门申请工伤认定。即使本案依据侵权责任法审理，杨才金本身也有过错，应当承担相应责任。事发后，他垫付了医疗费57595.35元。被告腾意公司辩称：杨才金是由徐张财雇佣的，他公司不认识杨才金，杨才金的报酬也不是由他公司支付的，所以与他公司无关。他公司将涉案工程的部分钢结构门楼及推拉门项目分包给了徐张财，但徐张财是江阴市徐霞客徐氏机械维修队的个体业主，具备用工资质，故徐张财应当承担赔偿责任。此外，杨才金在作业过程中，没有专业技能，也没有尽到自身注意义务，存在重大过失，其自己也应当承担一部分责任，即使他公司与杨才金承担连带责任，也需要明确双方之间的责任比例。事发后，他公司垫付了医疗费110000元。经审理查明：2018年11月28日，腾意公司与徐张财签订了工程施工合同，约定由徐张财承包位于锡山区高铁站北侧的海尔创智谷钢结构大门楼及推拉门施工工程，工程总价27830元，工程款于2018年年底付清。2019年3月22日，杨才金在门楼（高度约5米）作业时跌落摔伤，当天即入院治疗，后于同年4月24日出院，出院诊断为：1、创伤性休克；2、骨盆骨折；3、髋臼骨折（左髋臼粉碎性骨折伴中央型脱位）；4、腰椎骨折Ｌ1（腰1椎体爆裂性骨折伴椎管狭窄）；5、腰骶横突骨折（腰1-3左侧横突骨折）；6、左侧耻骨骨折；7、胸椎骨折Ｔ12；8、肺挫伤；9、尾骨骨折。2020年1月19日，杨才金具状起诉来院。审理中，杨才金变更诉讼请求为：要求徐张财、腾意公司支付3个月误工费27000元、交通费1000元。杨才金、徐张财和腾意公司一致确认杨才金因本起事故造成医疗费167595.35元，其中徐张财垫付医疗费57595.35元、腾意公司垫付医疗费110000元。杨才金确认无特种作业人员操作证。徐张财确认未为杨才金缴纳过工伤保险。另查明：《中华人民共和国国家标准高处作业分级》（GB/T3608-2008）第3.1条定义“高处作业（workatheight）在坠落高度基准面2m或2m以上有可能坠落的高处进行的作业”。《江苏省高处悬挂作业安全管理规定》（试行）第十四条规定：“高处悬挂作业企业、悬挂设备租赁企业……必须取得省辖市或省级安全生产监督管理部门认可的《江苏省高处悬挂作业安全资格证（以下简称《安全资格证》），方可从事高处悬挂作业及悬挂设备租赁、安装和检修”；第十五条规定：“高处悬挂作业企业安全资格分为三个等级：三级施工企业可承接7层以下楼房或25米以下建筑悬挂作业的施工项目……”；附件二《高处悬挂作业安全资格等级基本条件》规定：“高处悬挂作业企业安全资格分为三个等级……三级施工企业可承接7层以下楼房或25米以下建筑悬挂作业的施工项目。三级企业：1、具有独立的法人资格，注册资金5万元以上，职工人数10人以上；为职工办理高处作业人身伤害保险……”。关于2018年11月28日工程施工合同的履行情况，徐张财陈述如下：该合同项下的工程已经于2018年11月底竣工并验收，且腾意公司也已于同年12月底付清了价款。杨才金受伤所涉的工程并非是该合同项下的工程，而是中建八局要求对合同项下门楼进行加固，腾意公司的实际控制人吴红强叫他和杨才金等人来做点工，该加固工程他没有承包，他和杨才金等人都是300元/天，同工同酬。腾意公司陈述如下：该合同项下工程是2018年11月底开工的，事故发生至今尚未竣工验收，在2019年七八月份他公司和徐张财结算了部分款项。杨才金受伤的工程就是该合同项下的工程，徐张财所说的点工实际是对合同项下工程的修补工作。关于2019年3月22日事故及工资情况，杨才金陈述如下：事发当天，徐张财和黄某2让他上门楼作业，门楼有七八米高，他是被吊篮吊到门楼上去的，在吊篮里是系安全带也戴安全帽的，等他放好吊钩下来的时候，安全带在身上但是他没再扣好了。他的工作是徐张财和黄某2安排的，工资是黄某2给的，说好300元／天，他一共干了十几天，拿了4000多元。徐张财陈述如下：杨才金上是坐吊篮门楼的，上去的时候系了安全带、戴了安全帽，下来的时候杨才金身上有安全带但是他没有扣好。杨才金等人的工资是他从腾意公司收款后给黄某2，再由黄某2给杨才金等工人，杨才金具体拿了多少钱要问黄某2才清楚。他与黄某2都接工程，谁接到了就互相喊了一起做，杨才金是黄某2带来的，他之前不认识。腾意公司陈述如下：他公司只付款给徐张财，再由徐张财付款给杨才金等工人，但是他公司不知道工人工资数额。审理中，杨才金申请证人黄某1，徐张财申请证人黄某2出庭作证。黄某1称：他是杨才金的工友，杨才金受伤时他就在现场。当时因为门楼横梁安装位置不正，吊车就用吊篮把杨才金运上门楼拆除横梁，杨才金在门楼干活时就戴了一个安全帽，没有其他安全措施，之后他突然就发现杨才金从五六米高的门楼上跌落倒地，具体怎么怎么跌落的他也没有看到。他和杨才金都是黄某2叫到工地上来干活的，工资也是黄某2给他们结算的，具体工作项目都是听黄某2和徐张财指挥，他们主要做监督工作，有时也一起干活。黄某2称：杨才金是他朋友，他介绍杨才金去工地干活的。杨才金的工资是由徐张财结算给他后，他再给杨才金，在工地上安排工作的也是徐张财。工作地点就是无锡东高铁站北侧工地，他和杨才金去做工的时候，工地上已经建好了门楼主体工程，但是因为门楼抗风能力弱，需要重新加固，他们去就是重新做门楼的基础工程。审理中，杨才金以腾意公司职工名义向无锡市惠山区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局以提出工伤认定申请已超过规定的申请时限且无法定理由为由，决定不予受理。上述事实，有2018年11月28日工程施工合同、江苏省医疗门诊收费票据、出院记录、《中华人民共和国国家标准高处作业分级》（GB/T3608-2008）、《江苏省高处悬挂作业安全管理规定》（试行）、证人证言、（2020）苏0281民初咨字第2号司法技术咨询审核意见书、工伤认定不予受理决定书等及当事人在庭陈述在卷予以佐证。本院认为：关于杨才金与徐张财、腾意公司之间的法律关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。首先，根据杨才金、徐张财和证人黄某1、黄某2的陈述，杨才金的劳务报酬由徐张财与腾意公司结算后通过黄某2发放，并在徐张财的安排下开展工作，故本院认定徐张财与杨才金之间系个人劳务关系。徐张财称其和杨才金共同向腾意公司提供劳务，与事实不符，本院不予采信。其次，根据徐张财和腾意公司的陈述，双方之间系承揽合同关系。致杨才金受伤的工程与2018年11月28日合同项下工程主体建筑、施工地点均相同，且徐张财、腾意公司均确认杨才金做的点工就是对该合同项下工程的加固修补，虽然徐张财称合同项下工程已竣工验收，但未就该事实提交相应证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果，故本院对徐张财的相应抗辩意见不予采信。关于事故责任。根据杨才金、徐张财和证人黄某1的陈述，杨才金在合同项下工程的门楼（高度高于2米）上作业时跌落受伤，其作业行为应属高处悬挂作业。首先，杨才金既无高处悬挂作业资格，又未全程系好安全带或采取其他必要防坠措施，自身未尽到谨慎义务，故其对本起事故的发生负有一定责任。其次，徐张财作为工程承包方，应当具备高处悬挂作业资质，并为高空作业人员提供必要的防坠措施，但徐张财既无高处悬挂作业资质，又未提供防坠措施，故其对本起事故的发生负有主要责任。再次，根据《江苏省高处悬挂作业安全管理规定》（试行），个人无法取得高处悬挂作业资质，而腾意公司在明知徐张财不可能具备高处悬挂作业资质的情况下，仍然将合同项下工程发包于徐张财，故其与徐张财对杨才金因本起事故造成的损失应承担连带赔偿责任。综上，结合各方的过错程度及原因力大小，本院对本起事故责任比例作如下认定：杨才金对本起事故承担30%的责任，徐张财对本起事故承担70%的责任，腾意公司与徐张财对杨才金因本起事故造成的损失承担连带赔偿责任。关于杨才金因本起事故造成的损失。对于医疗费部分，各方当事人均确认医疗费总额为167595.35元（徐张财垫付57595.35元、腾意公司垫付110000元）。根据双方责任比例，杨才金应当自行负担50278.6元，徐张财与腾意公司应当共同负担117316.75元，但考虑到杨才金伤情严重且后续治疗仍需较多费用，故本院从保护伤者的角度出发，酌定杨才金在本案中暂不退还徐张财、腾意公司已垫付的医疗费，各方可待杨才金治疗终结后另案结算医疗费。关于误工费部分，杨才金主张以每日300元的标准计算误工费，但考虑到建筑行业的特殊性，该300元并非杨才金的固定收入，故本院将误工费依法调整为以2019年度江苏省建筑业从业人员年平均工资69783元为标准计算，虽然杨才金的误工期还未经鉴定确定，但考虑其现有伤情，结合本院鉴定部门的咨询意见，其主张三个月误工期并无不当，故本院予以支持。据此，对杨才金主张的误工费计算为17207元，各方可待杨才金司法鉴定后另案结算其他误工费。关于交通费1000元，因杨才金前往医院治疗确需一定的交通费用，且其主张的交通费1000元也符合实际情况，故本院对交通费1000元予以支持。关于案涉纠纷是否应当适用工伤保险条例调整。杨才金在本案审理过程中提出工伤认定申请，人社部门决定不予受理，故本院对徐张财的该抗辩意见不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、徐张财应于本判决发生法律效力之日起10日内向杨才金赔偿误工费17207元、交通费1000元，合计18207元。二、无锡腾意广告有限公司对徐张财上述应付款项承担连带清偿责任。三、驳回杨才金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取739元(杨才金已预交)，由杨才金负担666元，由徐张财与无锡腾意广告有限公司共同负担73元。杨才金预交剩余部分73元由本院退回，徐张财与无锡腾意广告有限公司应负担的73元于本判决发生法律效力之日起10日内向本院缴纳。如不服本判决，当事人可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 员  包 彬二〇二〇年七月二十日法官助理  沈汉坤书 记 员  顾钰蕾附：相关法律、司法解释条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。