河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终3549号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地南阳市宛城区张衡东路****楼门面房。法定代表人：王建涛,任该公司总经理。委托诉讼代理人：孔磊，河南梅溪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜保龙，男，1958年8月16日出生，汉族，住河南省社旗县。委托诉讼代理人：贺同敬，男，1955年6月13日出生，汉族，住河南省社旗县，系杜保龙所在村委推荐的代理人。原审被告：翟延记，男，汉族，1970年2月3日出生，住河南省社旗县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称平安财险南阳公司）因与被上诉人杜保龙，原审被告翟延记机动车交通事故责任纠纷一案，不服社旗县人民法院（2020）豫1327民初563号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。平安财险南阳公司上诉请求:1.撤销原判，依法改判或发回重审。2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人杜保龙经社旗县人民医院诊断为脑震荡；头皮擦伤；右臀部肌肉损伤、擦伤；右足背挫伤，根据GAT1193-2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范规定，杜保龙的伤情误工期在30到45天，且不需要额外的护理期及营养期，但社旗县人民医院出具诊断称杜保龙住院期间陪护两人，出院后休息3个月，一人护理，加强营养两个月，因医院出具的诊断证明与国家标准差距较大，而原审法院不同意上诉人的鉴定申请，据此判决上诉人多赔偿了14952元，严重损害了上诉人的权利。2.原审法院在送达开庭传票时未依法向上诉人送达证据副本，庭前也未组织进行证据交换，上诉人在开庭时才见到证据资料，原审法院以上诉人未在举证期内申请鉴定而不同意上诉人的鉴定申请是错误的，系程序违法。杜保龙辩称，上诉人平安财险南阳公司的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人平安财险南阳公司的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。杜保龙向一审法院起诉请求：判令翟延记、平安财险南阳公司赔偿杜保龙损失46197元，由被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年9月27日11时20分许，翟延记驾驶车牌号为豫Ｒ×××**的小型轿车，沿社旗县榆园南路自北向南行驶，行驶至社旗县工业大道与榆园南路交叉口路段向东转弯时，与沿社旗县工业大道自东向西行驶至该处杜保龙驾驶的两轮电动车发生碰撞，造成杜保龙受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生当日，杜保龙到社旗县建庄骨科诊所治疗，当日杜保龙又到社旗县人民医院检查，支出门诊医疗费1480元。2019年9月29日转到社旗县中医院住院治疗。杜保龙经该医院诊断为：1.脑震荡；2.头皮擦伤；3.右臀部肌肉损伤、擦伤（约10×10公分）；4.右足背挫伤。杜保龙于2019年10月26日出院，住院27天，支出住院医疗费6686.55元。杜保龙出院医嘱内容为：1.出院后继续口服健脑药物及活血化瘀中药处敷；2.住院期间2人护理；3.出院后需休息3个月，一人护理；4.加强营养2个月；5.不适随诊。杜保龙因就医和转院治疗支出交通费120元。杜保龙驾驶的两轮电动车在事故中受损，支出施救费400元、维修费470元。杜保龙生于1958年8月16日，职业为农民，承包10余亩耕地。社旗县公安交通警察大队于2019年9月29日作出第411327420190000559号道路交通事故认定书（简易程序），认定翟延记负全部责任，杜保龙无责任。翟延记驾驶证准驾车型为B2，有效期限为2014年7月8日至2024年7月8日。事故车辆豫Ｒ×××**号小型轿车登记所有人为翟延记。翟延记为该车在平安财险南阳公司投保有交强险，保险期间自2019年2月5日零时起至2020年2月4日24时止，交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元。本次交通事故发生于交强险保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权和合法财产受法律保护。侵害民事权益，应当承担侵权责任。翟延记驾驶豫Ｒ×××**号小型轿车与杜保龙驾驶的两轮电动车发生了碰撞，致使杜保龙受伤，两轮电动车受损。经交警部门认定，翟延记承担事故全部责任，杜保龙无责任。对该事故责任划分，事故双方当事人均无异议，予以确认。翟延记因侵权行为应当承担相应的民事赔偿责任。由于平安财险南阳公司为事故车辆豫Ｒ×××**号小型轿车承保有交强险，该事故发生在保险期间内，杜保龙因该事故所造成的损失应由平安财险南阳公司首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由翟延记予以赔偿。对杜保龙因本次交通事故造成的损失确认如下：1、医疗费8166.55元。2、护理费，酌定杜保龙护理期限为60天，住院期间27天两人护理，其他33天由一人护理，护理费计算为河南省上一年度居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资45677元/年÷365天/年×（27天×2+33天）=10887.39元。3、营养费，酌定杜保龙所需营养期限为60天，按照每天20元标准，营养费计算为60天×20元/天=1200元。4、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按每天50元，住院27天，住院伙食补助费计算为27天×50元/天=1350元。5、误工费，酌定杜保龙误工时间为90天，杜保龙职业为农民，无固定的收入，又不能提供其最近三年的平均收入情况，参照河南省上一年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资标准，误工费计算为44314元/年÷365天/年×90天=10926.74元。6、交通费120元。7、财产损失870元。杜保龙以上损失中的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10716.55元，由平安财险南阳公司在交强险医疗费用赔偿限额1万元范围内赔偿1万元。杜保龙的护理费、误工费、交通费损失共计21934.13元，由平安财险南阳公司在交强险死亡伤残赔偿限额11万元范围内予以赔偿。杜保龙的财产损失870元，由平安财险南阳公司在交强险财产损失赔偿限额2000元范围内予以赔偿。综上，平安财险南阳公司应当赔偿杜保龙各项损失32804.13元。杜保龙损失超出交强险赔偿限额的部分716.55元，因翟延记负事故全部责任，应当由翟延记予以赔偿。翟延记经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决，1.中国平安财产保险股份有限公司河南省分公司赔偿杜保龙因本次交通事故造成的各项损失共计32804.13元，于本判决生效后十日内履行完毕；2.翟延记赔偿杜保龙因本次交通事故造成的各项损失共计716.55元，于本判决生效后十日内履行完毕；3.驳回杜保龙的其他诉讼请求。案件受理费957元，减半收取478.5元，由杜保龙负担132.5元，翟延记负担346元，杜保龙预交901元，退还422.5元。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，根据社旗县人民医院住院病历、诊断证明，结合杜保龙因本次交通事故造成脑震荡及肢体受损的实际，一审法院酌定60天护理期并按照院内2人及院外1人护理计算相关护理费用并无不当之处，本院予以支持。依据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》（豫高发〔2018〕372号）的相关规定，结合本地司法实践，一审法院按照20元/天计算营养费并酌定60天营养期亦无明显违法之处，本院予以确认。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条之规定，误工费的主张是以受害人有无收入来源为评判标准，而非以年龄为评判标准。本案中，杜保龙在交通事故发生时虽然年满61周岁，但其并未丧失劳动能力，事发前其一直从事社会劳动具有一定的经济收入，因翟延记的侵权行为导致其受伤无法参加劳动，杜保龙收入势必会减少，故一审法院支持其误工损失正确，本院依法予以维持。经本院审查，一审程序正当、合法，上诉人平安财险南阳公司该项上诉请求不能成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人平安财险南阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费173元，由中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  王 妮审判员  吴 霞二〇二〇年七月二十二日法官助理尹双珊书记员王绍宁