福建省宁德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽09刑终196号 原公诉机关福建省柘荣县人民检察院。 上诉人（原审被告人）魏兴文，男，1987年5月8日出生于福建省福鼎市，汉族，大学文化，经商，住柘荣县。2017年4月21日因犯组织、领导传销活动罪被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币100万元。因涉嫌犯危险驾驶罪于2019年1月5日被柘荣县公安局取保候审，同年9月10日被柘荣县人民检察院取保候审，同年12月3日被柘荣县人民法院取保候审。2020年6月18日经柘荣县人民法院决定，同日由柘荣县公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。 福建省柘荣县人民法院审理福建省柘荣县人民检察院指控原审被告人魏兴文犯危险驾驶罪一案，于2020年6月18日作出（2019）闽0926刑初125号刑事判决。原审被告人魏兴文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷及上诉材料，提审上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2017年4月21日被告人魏兴文因犯组织、领导传销活动罪被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期限至2021年4月20日止。2018年12月29日1时许，被告人魏兴文酒后驾驶浙Ｃ×××××号小型轿车从柘荣县双城镇柳城南路行驶至河滨东路115号附近路段时，先后刮擦停靠在路边的闽Ｊ×××××号和闽Ｊ×××××号小型轿车，被路过的柘荣县公安局民警当场查获，并送往柘荣县医院抽血行检。经福建正扬司法鉴定所鉴定，被告人魏兴文血液中乙醇含量为229.2ｍｇ／100ｍｌ。2019年1月4日，被告人魏兴文经书面传唤到柘荣县公安局接受讯问。 原判认定上述事实的证据有：证人赵某等人证言，机动车驾驶证复印件等书证，现场检查笔录等勘验、检查笔录，正扬司法鉴定所出具的鉴定意见书等鉴定意见，现场监控视频等视听资料，到案经过等综合材料以及被告人魏兴文供述等证据。 原判认为，被告人魏兴文在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人魏兴文血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上驾驶机动车，且发生事故，负事故全部责任，均予以从重处罚。案发后被告人魏兴文虽经传唤主动接受公安机关讯问，如实供述所犯罪行，但其后在法庭上又推翻了先前所作的醉酒后驾驶机动车的供述，不能认定为自首。被告人魏兴文在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新罪作出判决，并与前罪执行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第七十七条、第六十九条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）、（二）项规定，判决：一、撤销湖南省辰溪县人民法院（2017）湘1223刑初9号刑事判决第一项对被告人魏兴文宣告缓刑四年的部分。二、被告人魏兴文犯危险驾驶罪，判处拘役三个月二十日，并处罚金人民币5000元，与前罪所判有期徒刑三年，并处罚金人民币1000000元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币1005000元。 上诉人魏兴文辩解涉案车辆驾驶员系林谢生；广东杰思特声像资料司法鉴定所作出的图像鉴定意见书不真实完整；提取其血样程序违法；其提出重新鉴定血液中乙醇浓度的要求未得到允许，该鉴定意见无效，请求改判。 经审理查明，2017年4月21日上诉人魏兴文因犯组织、领导传销活动罪被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期限至2021年4月20日止。2018年12月29日1时许，魏兴文酒后驾驶浙Ｃ×××××号小型轿车从柘荣县双城镇柳城南路行驶至河滨东路115号附近路段时，先刮擦停靠在路边的闽Ｊ×××××号小型轿车，后为躲避警察左拐进入小巷又刮擦巷内停靠的闽Ｊ×××××号小型轿车，因至巷子尽头被迫停车。魏兴文由驾驶座爬坐到位于副驾驶座的谢林生腿上，被警方当场抓获。经福建正扬司法鉴定所鉴定，魏兴文血液中乙醇含量为229.2ｍｇ／100ｍｌ。经广东杰思特声像资料司法鉴定所鉴定，案发时浙Ｃ×××××号小型轿车驾驶室内出现的男子与魏兴文为同一个人像。经柘荣县公安局交警大队认定，魏兴文负事故全部责任。案发后，魏兴文赔偿闽Ｊ×××××号小型轿车损坏修复费用人民币800元。另查明，魏兴文在社区服刑期间，将定位手机处于关机状态和多次未经请假私自外出，被柘荣县司法局两次书面警告。本案案发后，柘荣县司法局建议撤销魏兴文缓刑。 认定上述事实的证据有： 1.证人赵某的证言证实：2019年1月2日，其与包少锋出具的“到案经过”确认魏兴文驾驶浙Ｃ×××××号小型轿车，是依据协警许某现场看到，以及在后来交警大队民警办案过程中确定的。当晚其与同事出警回来途中，经过绿源电动车车行门口时，发现浙Ｃ×××××号小型轿车行驶过程中碰刮路边车辆，车里一胖一瘦两个人，打开他们车门见到胖的一个坐在副驾驶痤瘦的一个大腿上。经辨认较胖男子即是魏兴文。 2.证人包少锋的证言证实：2018年12月29日凌晨1时许，其和同事出警回来途中，在绿源电动车车行外一辆宝马车碰刮路边车辆，因自己忙于处理其他事，不知道宝马车谁开，后来听同事许某讲是宝马车内一较胖的男子开的。 3.证人许某的证言证实：2018年12月29日凌晨1时许，其和同派出所民警赵某、协警袁华金出警归来路过绿源电动车店门外时，发现一辆宝马车在倒车过程中碰刮路边车辆，但车仍不停下来，往路边一巷子内逃窜，其和赵某、袁华金上前查处，其趴在宝马车驾驶室车窗外往里看，见较胖的男子从驾驶座往副驾驶座爬，并坐在副驾驶座较瘦的男子腿上。经辨认较胖男子即是魏兴文。 4.机动车驾驶证复印件、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单证实：魏兴文在案发时持有效Ｃ1机动车驾驶证；涉案浙Ｃ×××××号小型轿车在检验有效期内。 5.道路交通事故认定书、损害赔偿调解书、经济赔偿凭证证实：魏兴文负事故全部责任，赔偿了闽Ｊ×××××号小型轿车损坏修复费人民币800元。 6.宁德市公安局公安交通管理行政处罚决定书证实：魏兴文醉酒后驾驶机动车被吊销机动车驾驶证。 7.柘荣县公安局交通管理行政强制措施凭证证实：柘荣县公安局扣留浙Ｃ×××××号小型轿车和魏兴文驾驶证。 8.柘荣县公安局制作的现场检查笔录及现场查纠照片证实：2018年12月29日1时许，柘荣县公安局民警路过河滨东路115号附近路段时，发现了魏兴文正醉酒驾车刮碰其他车辆，并当场查获，现场检查笔录魏兴文亦签名确认。对现场情况公安民警进行了拍照固定。 9.正扬司法鉴定所司法鉴定意见书、血样提取登记表、提取血样告知书证实：2018年12月29日2时05分，魏兴文被民警带至柘荣县医院急诊科抽取血样，当日将血样送交福建正扬司法鉴定所检测。经鉴定，魏兴文血液中乙醇含量为229.2mg/100ml。 10.广东杰思特声像资料司法鉴定所图像鉴定意见书、柘荣县公安局提取的现场监控视频证实：经检验鉴定，2018年12月29日1时04分至1时12分，在柘荣县双城镇政府门口、河滨东路52号前、河滨东路115号附近浙Ｃ×××××号小型轿车驾驶室内出现的男子与魏兴文为同一个人像。 11.鉴定人吕刚陈述证实：其所在的广东杰思特声像资料司法鉴定所接受福建省柘荣县交警大队委托，作出了（粤杰思像鉴字【2019】第GAFJ1029号）图像鉴定意见书，该意见是在提供的检材通过技术分析处理，与提供的样本进行特征对照、重合比较，见其人体及头面部像的整体与局部各相同部位特征形态、角度、位置、数量、相互关系均相符，二者人像存在足够数量的符合特征，这在一定范围内相同人体生物特征所具有的客观、真实性、特定同一性的必然反映，且符合特征的价值充分反映了同一人的外貌特点而没有本质的特征差异。因此该意见作出了确定性肯定同一的结论。 12.柘荣县公安局出警民警的执法记录仪录像视频，证明交警大队民警到现场将魏兴文带至柘荣县医院抽血的经过。 13.上诉人魏兴文的供述证实，2018年12月28日晚，其和林谢生等5个人在城关“好酒不见”店铺吃夜宵，期间喝了十几瓶科乐啤酒。大约到次日凌晨，就去城南停车场取车送林谢生回家，林谢生坐在副驾驶座，其驾驶着浙Ｃ×××××号小型轿车，途经十字街、县委桥头、张一元茶厂，当到河滨东路115号绿源电动车店门口时，看到一个警察，紧张一下，车往左边路拐进去，后被那警察拦下来，其被带到县医院抽血，抽完血又再带到公安局办案中心。 14.柘荣县公安局出具的到案经过证实：2018年12月29日1时10分许，魏兴文在河滨东路115号附近驾车碰刮路边车辆，被路过的柘荣县公安局城关派出所民警发现，随后被交警大队民警带往柘荣县医院抽血行检，经鉴定，血液中乙醇含量为229.2mg/100ml。2019年1月4日，魏兴文经书面传唤到柘荣县公安局办案中心接受讯问。 15.魏兴文户籍证明证实：案发时魏兴文已达刑事责任年龄等基本身份信息情况。 16.查询违法犯罪记录情况说明、湖南省辰溪县人民法院刑事判决书、辰溪县看守所释放证明书证实：魏兴文于2017年4月21日因犯组织、领导传销活动罪被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币100万元。因该案于2016年9月21日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕，2017年4月21日被取保候审。 17.社区服刑人员材料证实：魏兴文被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，交由柘荣县司法局城郊司法所实施社区矫正，矫正期限自2017年4月21日至2021年4月20日止。 18.柘荣县司法局出具的鉴定、警告决定书、撤销缓刑建议书证实：魏兴文在社区服刑期间，将定位手机处于关机状态和多次未经请假私自外出，被两次书面警告，以及2018年12月29日醉酒驾驶机动车被提出撤销缓刑建议。 上述证据均经原审庭审举证、质证，客观真实，来源合法，能够相互印证形成证据链，足以证明所查明的事实，本院予以确认。 关于上诉人魏兴文提出涉案车辆驾驶员系林谢生，广东杰思特声像资料司法鉴定所作出的图像鉴定意见书不真实完整的上诉意见。经查，图像鉴定意见书是根据柘荣县公安局提取的现场监控视频与魏兴文的正、侧面像进行比对，得出客观、真实、特定同一性的结论，即魏兴文系案发时段浙Ｃ×××××号小型轿车的驾驶员，该结论有魏兴文在侦查阶段供述、现场民警许某的证言及魏兴文在现场检查笔录的签名确认相印证，故该上诉意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人魏兴文提出提取其血样程序违法的上诉意见。经查，本案血样提取登记表及提取血样告知书格式正确、内容完整，且采样过程有公安机关的执法记录仪全程记录，魏兴文提出程序违法无据可依，故该上诉意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人魏兴文提出其要求重新鉴定血液中乙醇浓度未得到允许，该鉴定意见无效，请求改判的上诉意见。经查，正扬司法鉴定所出具的关于魏兴文血液中乙醇浓度的鉴定意见程序合法、资质适格、内容全面，予以采信，魏兴文要求重新鉴定却未提出合理理由，故该上诉意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人魏兴文在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。魏兴文血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上驾驶机动车，且发生事故，负事故全部责任，予以从重处罚。魏兴文在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新罪作出判决，并与前罪执行数罪并罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  曾 鸣 审 判 员  朱 经 审 判 员  林志远 二〇二〇年七月二十一日 法官助理  唐君君 书 记 员  翁旭晖 郭杰 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。