贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2301民初3615号 原告：唐永攀，男，1985年1月10日生，布依族，贵州省兴仁市人，住贵州省兴仁市。 被告：陈彬，男，1987年1月13日生，汉族，贵州省册亨县人，户籍地贵州省兴义市，现羁押于贵州省安龙县海安监狱。 第三人：刘良建，男，1986年4月27日生，汉族，贵州省贵阳市人，户籍地贵州省贵阳市白云区。 原告唐永攀与被告陈彬,第三人刘良建民间借贷纠纷一案，本院2020年4月23日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月7日公开开庭进行审理。原告唐永攀，被告陈彬到庭参加了诉讼,第三人刘良建经本院合法传唤未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。 唐永攀向本院提出诉讼请求：1.判令陈彬偿还唐永攀借款本金人民币200000元及利息72000元（从2018年10月5日起暂计算至2020年4月5日的利息为人民币72000元），利息以本金200000元为基数，自2018年10月5日起至债务实际履行完毕之日止按月利率2%计算；2.请求法院依法判决陈彬支付唐永攀为实现债权诉讼支出的律师代理费18000元；3.本案诉讼费、保全费、保全保险费由陈彬承担。 事实及理由：陈彬于2018年9月15日写下《借据》，向唐永攀及颜莉棚（公民身份号码5223281990××××××××）借款人民币200000元，所借款项指令唐永攀汇入第三人刘良建账户。《借据》约定还款日期为10日，2018年10月5日前付清。约定逾期还款需承担违约金，违约金收取方式为：1.每天收取借款金额1%的违约金；2.直接收取借款金额30%的违约金。收取方式由出借人决定。出借人根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，采取第一种方式收取违约金即按月利息2%计算利息。《借据》约定由借款人承担律师费、诉讼费等一切费用。到还款日期后，唐永攀多次联系陈彬，希望其尽快偿还借款，不料陈彬却以各种理由推脱、拒绝偿还。因《借据》中涉及的借款实际系唐永攀支付，与颜莉棚无关，故颜莉棚出具《情况说明》，不参与诉讼。 综上，唐永攀为维护自身合法权益，根据我国《民事诉讼法》的相关规定，特诉至贵院，请求贵院在依法查清事实的基础上，判如所请。 陈彬辩称，我没有意见，他这个钱我承认，但我现在给不了他，我出去可以给他，借的200000元是对的，但是只给了我190000元，有10000元是利息，是扣的头息，后面没有约定利息，先讲好借10天，10天后还，但是当时才借了几天我就被抓了，我是9月29日被抓的，我就没还，但这我肯定要给他，等我出去我绝对把这个钱给他，他按照月2%计算利息我觉得有点高，利息我暂时给不了他，因为我不知道我出来是什么情况，我当时得的是190000元，但是我答应还他200000元，利息我出去有我就给他，没有我就少给点。钱是我给唐永攀借的，我不认识颜莉棚，当时我签了字就走了，钱是唐永攀打给我的。 刘良建经本院合法传唤无正当理由未到庭参与诉讼，但是其向本院邮寄了书面陈述词，称：刘良建作为（2020）黔2301民初3615号一案的第二被告，本应到庭参与此案的审理，但由于工作原因不能到庭参与庭审，在此还请审判员及各位到庭参与此案的人员予以理解。主要陈述事项：刘良建请求兴义市人民法院驳回刘良建为第二被告偿还借款的不合法诉讼请求。 事实与理由：一、唐永攀的此笔借款虽是转到我个人的银行账户上，但借款被陈彬在借款到账后全部转走，刘良建并没有使用过此笔借款。刘良建与陈彬系多年的朋友，当时陈彬找到我，说他银行卡没带希望我借我银行卡给他收一笔钱，他很急用，作为朋友关系，我并没有多问也没有过多考虑就把银行卡交给他并把密码一并告知给了陈彬，至于此笔借款到账后陈彬的使用情况本人一概不知。二、唐永攀所持的200000元借条，刘良建从未见过也没有在此借条上签署过任何具有法律依据的内容。根据《合同法》及《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定，本人并没有借条中有任何借款事实，故不能作为此案的偿还人予以定论。综上，请求法院查明事实，驳回唐永攀请求刘良建作为第二被告偿还彼此借款的诉讼请求，以维护刘良建的合法权益。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证、质证，现综合双方当事人的举证、质证意见，结合本案案件事实，本院认证如下：双方当事人无异议的证据，本院予以确认，刘良建经本院合法传唤无正当理由未到庭参与诉讼，应视为对其自身权利的放弃。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月25日,陈彬出具《借据》一张，载明：“本人陈彬向颜莉棚借款人民币200000元，为期10日，于2018年10月5日前付清。……，借款人逾期未还款，需收取违约金，违约金收取方式为：1.每天收取借款金额1%的违约金，该项金额从逾期日开始计算；2.直接收取借款金额30%的违约金。以上两种违约金的收取方式具体采用哪种由出借人决定。由此产生的律师费、差旅费、诉讼费等一切费用都由借款人承担”，陈彬在《借据》下方借款人签字处签字捺印。《借据》下方出具有《收据》一张，载明：“今收到颜莉棚、唐永攀借给本人的人民币200000元，收款人：陈彬，2018年9月25日”。2018年9月26日，唐永攀向刘良建打款189950元（159950元+10000元+10000元+10000元）。 庭审中，唐永攀陈述：案涉借款是颜莉棚和其一起拿的钱，后来其把颜莉棚的钱还了以后，颜莉棚就出具了一个说明，表示颜莉棚不参与诉讼，由唐永攀主张权利。同时提交了两份颜莉棚的说明，其中一份情况说明的内容为：案涉借款实际系唐永攀支付给陈彬指定的刘良建，与其无关，其不享有该《借据》中的权利，亦不承担义务，故其不参与诉讼。另一份情况说明的内容为：“陈彬于2018年9月25日写下《借据》，向我和唐永攀借款人民币2000000元。借款时，我和唐永攀商量该款由我和他共同出借。《借据》约定还款日期为10日，即2018年10月5日前付清。到还款日期后，陈彬未偿还所借款项，才得知陈彬因犯罪被逮捕，唐永攀就把我所支付借出的50000元全部归还于我，就此我和唐永攀没有任何债务纠纷，借据上的资金和我也没有任何关系，全部由唐永攀自行处理。因我不想介入太多纠纷，故本人在此说明，陈彬于2018年9月25日写下《借据》，向我和唐永攀借款人民币200000元，该款项实际系唐永攀全部支付，本人不享有该《借据》中的权利，亦也不承担义务。故本人不参与诉讼，所有诉讼等一系列事情全部由唐永攀自行决定处理。我没有任何意见和建议，更和我没有任何关系。本人很清楚自己作出此情况说明的法律后果”。对此，陈彬陈述，案涉借款是其自己用的，是其指示支付给刘良建，其不知道颜莉棚这个人，颜莉棚的说明其不清楚，钱是其给唐永攀借的，其实际收到的款项为189950元。 另查明，唐永攀提交的个人信用报告显示从2016年至2020年期间向银行贷款30多笔，在本案借款出借期间，即2018年9月26日，除房贷、车贷外，唐永攀尚有四笔贷款未结清，分别为：向贵州兴仁农村商业银行股份有限公司的贷款90000元未结清，向中国建设银行股份有限公司贵州省分公司的贷款8500元未结清，向招联消费金融有限公司的贷款4000元及2000元未结清。 本院认为，本案争议焦点为：1.本案借款本金为多少；2.唐永攀的诉讼请求应否得到支持。 关于借款事实。在本案中，唐永攀主张陈彬向其借款的事实，有陈彬出具给唐永攀的借条、颜莉棚出具的情况说明、唐永攀提供的打款凭证以及唐永攀、陈彬、刘良建的陈述进行佐证，故本院对借款事实予以认可。至于借款本金，从唐永攀提供的打款凭证来看，唐永攀实际支付的金额为189950元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”之规定，本院认为应当将实际出借的金额认定为本金，故本案借款本金应认定为189950元。 关于唐永攀的诉请应否得到支持的问题。民间借贷中，出借人的资金必须是其合法收入的自有资金。人民法院审理民间借贷案件应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源以及借贷双方关系、经济状况等事实，更要审查是否有高利转贷的行为。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条：“具有下列情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；……”。即出借人是否具有高利转贷的行为，应当把握以下几点：一是要审查出借人的资金来源。借款人能够举证证明在签订借款合同时出借人尚欠银行贷款未还的，一般可以推定为出借人套取信贷资金，但出借人能够举反证予以推翻的除外；二是从宽认定“高利”转贷行为的标准，只要出借人通过转贷行为牟利的，就可以认定为是“高利”转贷行为；三是对该条规定的“借款人事先知道或者应当知道的”要件，实践中，只要出借人在签订借款合同时存在尚欠银行贷款未还事实的，一般可以认为满足了该条规定的“借款人事先知道或者应当知道”这一要件。根据唐永攀的征信报告显示，唐永攀出借涉案款项给陈彬期间，其尚欠银行贷款104500元（90000元+8500元+4000元+2000元）未结清，唐永攀并未举证证明其出借的系自有资金或该104500元贷款的用途，而唐永攀出借给陈彬的借款约定的利息为：每天收取借款金额1%的违约金或直接收取借款金额30%的违约金，该约定均高于银行贷款利息，故其出借的该部分款项应视为高利转贷，其行为违反了金融信贷秩序，该借款合同部分无效，即该104500元借款本金部分无效，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”之规定，对于借款合同有效的部分，陈彬仍应按双方当事人约定履行还款义务。 关于借款合同无效部分的处理。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，因借款合同无效而取得的财产应当予以返还，故陈彬应返还唐永攀104500元，至于利息，本院不予支持。 关于借款合同有效部分借款本金及利息的认定。有效部分的本金应认定为85450元（189950元-104500元），至于利息，《借据》约定的利息为：“1.每天收取借款金额1%的违约金，该项金额从逾期日开始计算；2.直接收取借款金额30%的违约金。以上两种违约金的收取方式具体采用哪种由出借人决定”，双方《借据》约定的“违约金”实际为陈彬未按时还款所产生的利息损失，现唐永攀诉请采取第一种方式计算违约金，即按月利率2%主张利息，符合双方当事人约定以及法律规定，本院予以支持，综上，确定由陈彬偿还唐永攀借款本金85450元及利息，利息以借款本金85450元为基数从2018年10月5日起按月利率2%计算利息至款项清偿完毕之日止。至于律师费，本院已经按月利率2%支持了利息，故对律师费不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条、第二十六条、第二十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由陈彬于本判决生效之日起十五日内偿还唐永攀借款本金85450元及利息（以借款本金85450元为基数，从2018年10月5日起按月利率2%计算利息至款项清偿完毕之日止）； 二、由陈彬于本判决生效之日起十五日内返还唐永攀借款本金104500元； 三、驳回唐永攀其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5380元，减半收取2690元，由唐永攀负担690元，由陈彬负担2000元（陈彬直接给付唐永攀）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员 夏   玥 二〇二〇年七月三十日 书记员 杨瑶(代)