福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽01民终4242号 上诉人（原审原告）：福州好迪森家具有限公司，住所地福建省福州市马尾区长安投资区长盈工业园**。 法定代表人：黄晨，职务董事长。 委托诉讼代理人：曾雅飞，福建闽江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡起帆，福建闽江律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：唐世富，男，1962年8月26日出生，汉族，住四川省岳池县。 委托诉讼代理人：吴文华，福建坤广律师事务所律师。 上诉人福州好迪森家具有限公司（以下简称“好迪森公司”）因与被上诉人唐世富经济补偿金纠纷一案，不服福建省福州市马尾区人民法院(2020)闽0105民初119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法适用独任制对本案开庭进行了审理。上诉人好迪森公司委托诉讼代理人曾雅飞、胡起帆和被上诉人唐世富委托诉讼代理人吴文华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 好迪森公司上诉请求：1、依法撤销一审民事判决，发回重审或改判好迪森公司仅需向唐世富支付经济补偿金1086元。2、本案一、二审诉讼费用由唐世富负担。事实和理由：1、一审法院未认定唐世富在2017年7月及2019年2月两次从好迪森公司离职的事实，判决好迪森公司向唐世富支付经济补偿金39565.73元，属于认定基本事实不清，好迪森公司实际只应向唐世富支付经济补偿金1086元。2、唐世富不能对其在2017年7月至2018年1月及2019年3月至2019年5月期间没有从好迪森公司获得工资收入进行合理说明，应当认定唐世富在2017年7月及2019年2月已经从好迪森公司离职。3、唐世富最后一次入职时间为2019年6月，于2019年7月提出解除劳动合同，唐世富2019年6月份工资为3557元，7月份工资为787元，故唐世富离职前的月平均工资为2172元，好迪森公司只应向唐世富支付经济补偿金1086元，一审法院对此事实亦未予以查明。 唐世富辩称，1、唐世富领取的是计件工资，只有提供劳动时才会领取报酬，因2017年7月及2019年2月期间好迪森公司处工作量不多，唐世富进入半工半休状态，所以才会没有工资收入。且好迪森公司没有证据证明唐世富曾两度离职，仅仅依据上述期间唐世富未领取工资报酬就意图证明其已离职，应承担举证不能的不利后果。2、根据同系列其他劳动者提交的银行流水交易明细可以看出，2017年7月至2018年1月以及2019年3月至2019年5月期间，好迪森公司发放的工资明显少于其他正常工作期间的工资，足以印证唐世富所述的2017年及2019年好迪森公司工作量不多的事实，因此唐世富进入半工半休状态符合常理，一审法院认定的事实是正确的。3、好迪森公司根据其在一审提交的证据计算经济补偿金是错误的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，解除或者终止劳动合同，用人单位向劳动者支付的经济补偿金，按劳动者劳动合同解除或者终止前12个月的正常工作期间平均应得工资计算，包括计时工资、计件工作、各种补贴和津贴、加班工资、奖金和特殊情形下支付的工资。唐世富在2019年7月9日向好迪森公司发出解除劳动合同的书面通知，好迪森公司于次日收到，双方劳动合同解除。因此唐世富以离职前十二个月银行流水的工资金额计算得出月平均工资为5275.43元并无不当，一审判决认定的事实及经济补偿金的计算方式和金额为39565.73元亦是正确的。4、福州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的榕开劳人仲案字[2019]第2095号《裁决书》第3页中，好迪森公司对唐世富主张的离职前十二个月的平均工资金额并无异议。一审判决认定事实正确，计算经济补偿金的方式及金额并无不当。 福州好迪森家具有限公司向一审法院提出诉讼请求：依法判决好迪森公司无需向唐世富支付经济补偿金39,565.73元。 一审法院认定事实：2018年3月1日，好迪森公司与唐世富订立书面劳动合同，约定劳动期限为固定期限一年，合同到期后任何一方未提出书面异议的，视同同意协议延长1年。好迪森公司未为唐世富缴纳社会保险费。2019年7月9日，唐世富以好迪森公司未为其缴纳社会保险费为由书面通知好迪森公司解除双方之间的劳动关系，次日，好迪森公司收到该通知。另查明，2012年3月，唐世富入职好迪森公司。唐世富的月平均工资为5,275.43元，2017年7月至2018年1月、2019年3月至2019年5月期间，唐世富的工资卡中没有收到工作的记录。2019年12月17日，福州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出榕开劳人仲案字（2019）第2106号裁决书，好迪森公司提起本案诉讼。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位有未依法为劳动者缴纳社会保险费情形的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，好迪森公司未依法为劳动者缴纳社会保险费，唐世富解除劳动合同，好迪森公司应当向唐世富支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。对于劳动年限的问题，好迪森公司自认唐世富于2012年3月开始好迪森公司工作，一审法院予以确认；好迪森公司主张唐世富于2012年3月进入原告公司工作后，因个人原因于2017年7月离职，又于2018年2月入职，并于2019年2月离职，最后一次入职为2019年6月。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。但好迪森公司并未举证证明其为唐世富出具过解除或者终止劳动合同的证明及办理过相关手续，应当承担举证不能的不利后果。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，可参照工资支付凭证或记录认定双方存在劳动关系。因此，好迪森公司应当支付的经济补偿为5,275.43元×7.5=39,565.73元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，如下：福州好迪森家具有限公司应于本判决生效之日起十日内向唐世富支付经济补偿39,565.73元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由福州好迪森家具有限公司负担。 二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，好迪森公司未依法为唐世富缴纳社会保险费，唐世富可以解除劳动合同，好迪森公司应当支付唐世富经济补偿金。至于唐世富月平均工资问题，一审法院根据唐世富在一审时提交的工资收入银行交易明细，认定唐世富的月平均工资为5275.43元，并无不当，予以维持。好迪森公司主张唐世富离职前十二个月平均工资为2172元，与事实不符，本院不予采信。好迪森公司主张唐世富于2017年7月离职、2018年2月入职、2019年2月离职，2019年6月入职，但好迪森公司未并提供证据证明其为唐世富出具过解除或者终止劳动合同的证明及办理过相关手续，其应当承担举证不能的不利后果，故对好迪森公司的上述主张，本院不予采信。 综上所述，好迪森公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由福州好迪森家具有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  庄彩虹 二〇二〇年七月二十七日 书记员  张仪琴