杭州市西湖区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙0106执异75号 利害关系人：山东临沂兰山农村商业银行股份有限公司，住所地山东省临沂市兰山区解放路**。 法定代表人：殷学远，董事长。 委托代理人：初明峰，北京市浩天信和（济南）律师事务所律师。 申请执行人：浙江昆仑建设集团股份有限公司,住,住所地浙江省杭州市西湖区体育场路**/div> 法定代表人：叶健，董事长。 被执行人：吕国乔,男,1969年8月26日出生,汉族，住浙江省东阳市。 本院在执行申请执行人浙江昆仑建设集团股份有限公司（以下称：浙江昆仑公司）与被执行人吕国乔合同纠纷一案中，利害关系人山东临沂兰山农村商业银行股份有限公司(以下称：山东临沂兰山银行)对本案执行行为提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 利害关系人山东临沂兰山银行称，请求法院撤销（2017）浙0106执4304号《责令责任人追回财产通知书》（以下称：《通知书》）。利害关系人认为申请执行人浙江昆仑公司无权申请执行《通知书》中案涉款项，且利害关系人无义务按照法院的要求追回《通知书》中案涉款项。事实与理由：1、西湖区人民法院作出的《通知书》是对吕国乔案涉债权的执行，利害关系人有提出异议的权利。2、西湖区人民法院向利害关系人发出《通知书》要求执行案涉债权时，该债权已因利害关系人实际履行而消灭，本案中利害关系人无义务追回案涉款项。3、从事实和法律角度分析，利害关系人认为西湖区人民法院作出的(2017)浙0106执4304号《协助执行通知书》（以下称：《协助执行通知书》）不能作为责令利害关系人追回财产或赔偿的依据。1）《协助执行通知书》的申请人浙江昆仑建设集团股份有限公司是(2016)鲁13民初607号民事判决书载明的主债务人，其无权申请代位保全和执行(2016)鲁13民初607号民事判决书所涉对己债权。2)《协助执行通知书》并非具有止付效力的通知，法院要求利害关系人履行的支付义务尚不确定，不具备执行条件。3)即使将《协助执行通知书》认定为保全措施，其效力在利害关系人向被执行人吕国乔支付案涉款项时亦已消灭。4、鉴于执行机关的“形式审查”原则，为避免以执代审情形，如各方对各自的责任、过错未能达成一致认识存在较大争议，法院应引导当事人通过诉讼程序经审判确认权利义务。综上，申请执行人浙江昆仑公司无权申请执行案涉吕国乔对利害关系人山东临沂兰山银行享有的债权，利害关系人更无义务追回向吕国乔支付的案涉款项。请求法院查明事实并裁定撤销《通知书》。 申请执行人浙江昆仑公司称：1、对于利害关系人山东临沂兰山银行提出的《责令责任人追回财产通知书》而享有异议权利。山东临沂兰山银行早在2018年11月收到《协助执行通知》后，书面答复同意协助西湖法院执行，而在2019年(2016)鲁13民初607号案件二审判决维持原判，山东临沂兰山银行却拒绝协助执行。浙江昆仑公司认为山东临沂兰山银行既然同意协助，应视为无异议，而后在未协助执行造成后果后，又否认之前的说法，提出执行异议，违反禁止反言和诚信原则，明显滥用司法程序。2、关于被保全债权因山东临沂兰山银行实际履行而消灭。浙江昆仑公司认为，西湖法院在2018年11月21日已作出协助执行的保全并未失效，该类债权并非山东临沂兰山银行提出的存款，应为不动产或者其他财产权，保全期限为3年，故山东临沂兰山银行提出在超过一年内已失效无任何事实与法律依据，西湖法院可要求其继续履行协助执行义务。3、关于《协助执行通知书》不能作为责令山东临沂兰山银行追回或赔偿依据。(2016)鲁13民初607号案山东临沂兰山银行的应付工程款早在2013年就到期，山东临沂兰山银行通过诉讼程序拖延长达6年之久，持续造成相关当事人严重的经济损失和不良社会后果，一审二审判决其在欠付工程款范围内承担连带清偿责任，并未有主次债权之分，浙江昆仑公司申请保全吕国乔的该项连带责任性质的债权并未损害其山东临沂兰山银行利益，也并未代债权人吕国乔选择山东临沂兰山银行作为实际履行人。该项债权经判决后确认自2013年到期已自始存在，不影响西湖法院在一审判决后进行保全。综上，浙江昆仑公司认为西湖法院依法作出的《协助执行通知书》和《责令责任人追回财产通知书》符合法律规定，且本案事实清楚，请法院依法驳回山东临沂兰山银行的异议申请。 被执行人吕国乔称，因浙江昆仑公司将被执行人吕国乔工程款侵占和挪用，山东临沂兰山银行也不与被执行人吕国乔进行工程款结算和支付，被执行人吕国乔将山东临沂兰山银行以及浙江昆仑公司告上法院，案号为(2016)鲁13民初607号，经过一审和二审，法院将被执行人吕国乔应得款12780225.78元及利息判给了被执行人吕国乔，被执行人吕国乔向法院申请执行，经过协商山东临沂兰山银行在扣除了税金及一笔有效协执款后将剩余款项付给了被执行人吕国乔，资金到被执行人吕国乔账后，被执行人吕国乔将所有款项用于归还欠债，被执行人吕国乔个人至今尚有约2000万元债务未偿还。2、因浙江昆仑公司侵占、挪用吕国乔工程款，造成被执行人吕国乔巨大的扩大化损失(含利息、违约金、诉讼费、执行费、律师费等等)数千万元，被执行人吕国乔将浙江昆仑公司诉至工程所在地山东临沂市中级人民法院，要求浙江昆仑公司支付工程款及赔偿等，案号为(2019)鲁13民初775号，涉案标的约1.07亿元，目前该案正在审理之中。3、被执行人吕国乔与浙江昆仑公司之间尚有一笔到期债权未向浙江昆仑公司执行，涉案标的本金加利息约3500万元，案号为(2016)鲁13民初606号。综上所述，被执行人吕国乔认为浙江昆仑公司根本不应对山东临沂兰山银行申请执行本应属于被执行人吕国乔的12780225.78元及利息，更不应向被执行人吕国乔追回此款项。 本院查明，本院在执行申请执行人浙江昆仑公司与被执行人吕国乔合同纠纷一案中，经申请执行人浙江昆仑公司申请，本院于2017年9月5日作出（2017）浙0106执4304号执行裁定书，裁定冻结、扣划被执行人吕国乔14756797.44元；或者查封、扣押其相应价值的财产。 2018年11月21日，经申请人浙江昆仑公司申请，本院向临沂市兰山农村合作银行（后变更为山东临沂兰山农村商业银行股份有限公司）发出《协助执行通知书》：查封吕国乔与临沂市兰山农村合作银行、山东双月园置业发展集团有限公司、浙江昆仑建设集团股份有限公司（2016）鲁13民初607号案件中，临沂市兰山农村合作银行应支付给吕国乔的工程款14756797.44元。上述款项径直支付至本院账户。 2018年11月27日，临沂市兰山农村合作银行向本院发出“回复函”，答复待（2016）鲁13民初607号案件生效后，该行根据法院确定的应付吕国乔工程款数额协助扣留 （2016）鲁13民初607号案生效后，吕国乔于2019年11月26日申请执行，山东省临沂市中级人民法院立案执行，案号为（2019）鲁13执1306号。2019年11月20日，临沂市兰山农村合作银行与吕国乔双方签订“执行和解协议”，临沂市兰山农村合作银行于2019年12月4日以转账方式分三笔将案款（含本院应查封的款项）支付给了吕国乔。 2020年6月19日，本院在查明山东临沂兰山银行擅自将上述款项支付给了吕国乔的行为后，经与该行多次交涉、沟通、协商无果后，向该行发出《责令追回财产通知书》，责令该行自本通知书送达之日起十日内追回上述款项并支付至本院账户。遂山东临沂兰山银行向本院提出执行异议。 本院认为，根据法律规定，被执行人在有关单位有收入尚未支取的，人民法院应当作出裁定，向该单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或者提取。本案被执行人吕国乔在山东临沂兰山银行有债权，山东临沂兰山银行有协助人民法院扣留或者提取的义务，本院基于申请执行人浙江昆仑公司提供的财产线索，采取了相应执行措施，要求利害关系人山东临沂兰山银行的协助事项并未超出其协助范围。法律还规定，被执行人或者他人擅自处分已被查封、扣押、冻结财产的，人民法院有权责令责任人限期追回财产或承担相应的赔偿责任。本案利害关系人山东临沂兰山银行未按照《协助执行通知书》履行协助执行义务，擅自将本院查封款项支付给吕国乔，本院向其发出《责令追回财产通知书》，责令其追回上述款项的执行行为并无不当，且执行程序符合法律规定。另，本院向山东临沂兰山银行发出的协助执行的被执行人吕国乔的财产系其他财产权，而非存款，保全期限为三年，亦不存在查封超过时效期间的情形。故利害关系人山东临沂兰山银行主张的异议理由与查明的事实及法律规定不符，依法不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条第（四）项、第十七条第（一）项的规定，裁定如下： 驳回利害关系人山东临沂兰山农村商业银行股份有限公司的异议申请。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内向杭州市中级人民法院申请复议。 审 判 长  杨承福 人民陪审员  顾伟方 人民陪审员  邱 音 二〇二〇年七月二十七日 书 记 员  高 雪