浙江省绍兴市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙06执复39号 复议申请人（申请执行人）：相嘉懿，男，1990年2月8日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 被执行人：盱眙鑫地置业发展有限公司，住所地：江苏省淮安市盱眙县东方大道文化馆**。 法定代表人：陈国军。 被执行人：张伯根，男，1960年1月10日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 被执行人：陈国军，男，1955年11月16日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 被执行人：浙江奥星制冷设备有限公司，住所地：浙江省嵊州市甘霖工业园区。 法定代表人：张伯根。 复议申请人相嘉懿因与被执行人盱眙鑫地置业发展有限公司、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司民间借贷纠纷一案，不服嵊州市人民法院(2020)浙0683执异52号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。 嵊州市人民法院查明，相少艾为与被执行人盱眙鑫地置业发展有限公司、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司民间借贷纠纷向该院起诉，该院于2015年5月18日立案受理，案号为（2015）绍嵊崇商初字第110号。2015年5月23日，该案经调解确定：一、盱眙鑫地置业发展有限公司归还相少艾借款3000万元及支付相应利息，具体支付方式为：2015年6月1日前归还本金600万元及利息80万元，2015年8月31日前归还本金1400万元及利息260万元，2015年12月31日前归还本金1000万元及利息260万元。如盱眙鑫地置业发展有限公司任一期逾期未付清，则应加付违约金12万元及以各期未付清本金为基数自逾期之日起至付清日止按年利率19.5%计算的利息，相少艾有权就剩余全部未履行款项一次性向法院申请执行。二、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司对盱眙鑫地置业发展有限公司的上述付款义务承担连带清偿责任。同日，各方当事人签订和解协议，约定被执行人将应支付的款项支付给相少艾之子即申请执行人相嘉懿。被执行人支付每期款项时，应同时加付相应本金自2014年6月3日至8月31日止按月利率1.5%计算的利息【该利息债权由晨怡（浙江）电子实业有限公司转让给原告】；张伯根将针对徐辉的债权中的220万元转让给原告，故被执行人于2015年8月31日按调解书之规定向原告归还1400万元本金及利息260万元（加上述约定利息），可相应少支付220万元。后申请执行人向本院申请执行，该院于2016年5月27日立案执行，案号为（2016）浙0683执1460号。2016年7月24日，各方当事人达成执行和解协议，约定：1.（2015）绍嵊崇商初字第110号民事调解书规定应付本金708万元及利息、违约金12万元，以支付590万元作结，款定于2016年7月底前付200万元，余款在2016年12月31日前付清，每月支付78万元。2、若被执行人未按照前述第1项规定时限履行的，申请执行人有权按本案执行依据（2015）绍嵊崇商初字第110号民事调解书的规定申请恢复本案的强制执行。2016年8月13日，该院裁定终结该次执行程序。2018年6月26日，申请执行人向该院申请恢复执行。截至2019年1月13日，被执行人通过自行支付、第三人债权抵偿及第三人代付等方式共计向申请执行人支付3589万元款项。2019年8月16日，该院裁定恢复执行，案号为（2019）浙0683执恢1095号。2020年3月17日，该院向各被执行人发出执行通知书，要求被执行人支付计算至2020年2月29日止的本息合计1383848元。 嵊州市人民法院认为，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书。恢复执行后，执行和解协议已经履行部分应当依法扣除。本案中，双方当事人在履行执行和解协议过程中发生争议，申请执行人相嘉懿向该院申请恢复执行，该院执行实施部门按照（2015）绍嵊崇商初字第110号民事调解书载明的被执行人应承担的付款义务恢复执行，并对被执行人所支付的款项按调解书确定的金额及付款方式，结合双方向该院提交的履行情况说明及清单进行了结算，在计算过程中未将根据调解书约定因盱眙鑫地置业公司逾期付款应加付的违约金12万元计入被执行人应支付的款项中，导致计算结果错误，应予纠正。申请执行人相嘉懿关于执行通知书中未计入违约金的意见成立，该院予以采纳；鉴于双方约定了逾期付款的违约金，故不再另行加倍计算迟延履行期间的债务利息。申请执行人要求按和解协议及执行和解协议确定的条款恢复执行的请求缺乏相应依据，本院对其意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条、第十七条之规定，裁定撤销（2019）浙0683执恢1095号执行案要求被执行人盱眙鑫地置业发展有限公司、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司支付计算至2020年2月29日止的本息合计1383848元的执行行为。 复议申请人相嘉懿向本院申请复议称，一、被执行人已经支付的款项中的135万元，并非履行调解书规定的义务，而是履行调解书以外的其他债务的款项。二、执行和解协议是对当时已经履行完毕的数额和尚未履行之数额的中间结算结果，已确认被执行人支付的其中135万元款项并非履行调解书之义务。三、计算迟延履行期间的债务利息与应承担违约金并不矛盾。请求撤销嵊州市人民法院(2020)浙0683执异52号执行裁定，确定被执行人应支付执行款本金196万元，并支付按708万元本金自2016年1月1日起按年利率19.5%计算的利息(已支付的512万元的利息为716332.50元，尚未支付的196万元本金计算至2020年3月31日止的利息为1647706.67元)，支付违约金12万元，截止2020年3月31日四被告人合计应当支付申请人执行款4444039.17元，并加倍支付迟延履行期间的债务利息(计算至2020年3月31日为763766.50元)。2020年4月1日起至款项全部付清日止的利息按实计算。 盱眙鑫地置业发展有限公司、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司辩称，首先，恢复执行的应是原生效法律文书，而不是执行和解协议。本案中，被执行人截止2019年1月13日已向申请执行人支付合计3589万元。根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》，已经履行部分应予扣除，嵊州市人民法院(2020)浙0683执异52号执行裁定对申请执行人要求按和解协议及执行和解协议确定的条款恢复执行不予支持，认定正确，应予维持。其次，针对张伯根对徐辉在相少艾处的220万元债权的扣减事实，实为张伯根享有对徐辉的债权，而徐辉享有对相少艾的债权220万元，张伯根对徐辉在相少艾处的债权220万元采取了冻结措施，如果相少艾不作出扣减的意思表示，张伯根可以直接从相少艾处执行到位220万元。对申请执行人主张3589万元不只履行生效法律文书确定的债务，尚支付了和解协议约定的利息，纯属主观臆断，与事实不符。对于申请执行人提交的债务履行情况说明的三性均有异议。第三，更何况和解协议中约定的盱眙鑫地置业发展有限公司应支付晨怡电子自2014年6月3日至8月31日的利息，由于盱眙鑫地置业发展有限公司在股权变更前都是由相少艾一人在负责，直到2019年才发现2014年6月3日至8月31日的利息实际上已经结算完毕，盱眙鑫地置业发展有限公司无义务再次支付该笔利息，其他担保人更无履行义务。第四，根据《人民法院办理执行案件规范》第十二章第165条规定，民事调解书确定了一方不履行调解协议应承担的民事责任，且不履行协议的当事人已经承担了该民事责任，对方当事人又要求承担迟延履行责任的，人民法院不予支持。(2015)绍嵊崇商初字第110号民事调解书明确约定了不履行应当承担的民事责任，申请执行人再主张迟延履行责任的，于法无据。第五，根据税务制度的相关法律、法规，申请执行人所得的利息收益，应依法依规开具利息收益发票。请求驳回相嘉懿复议申请。 经审查，本院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。第十七条规定，恢复执行后，执行和解协议已经履行部分应当依法扣除。本案执行依据(2015)绍嵊崇商初字第110号民事调解书于2015年5月23日作出后，当事人同日又达成和解协议，案件执行程序中，于2016年7月24日达成执行和解协议。当事人在履行执行和解协议过程发生争议，申请执行人向执行法院申请恢复执行，应恢复执行嵊州市人民法院(2015)绍嵊崇商初字第110号民事调解书。恢复执行后，已经履行部分应当依法扣除。和解协议及执行和解协议的约定条款内容，均不是本案恢复执行的依据，对其中的条款，本院不作评判。对遗漏计算调解书中约定的违约金12万元，嵊州市人民法院(2020)浙0683执异52号执行裁定已作纠正。该裁定对申请执行人主张计算迟延履行期间的债务利息不予支持，也符合《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十九条第二款之规定。恢复执行后，应当扣除的具体数额，由执行法院另行计算。嵊州市人民法院(2020)浙0683执异52号执行裁定撤销（2019）浙0683执恢1095号执行案要求被执行人盱眙鑫地置业发展有限公司、张伯根、陈国军、浙江奥星制冷设备有限公司支付计算至2020年2月29日止的本息合计1383848元的执行行为正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回相嘉懿的复议申请，维持嵊州市人民法院(2020)浙0683执异52号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  魏晓法 审判员  杨子超 审判员  王常山 二〇二〇年七月二十八日 书记员  陆琪瑜