内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院   民事判决书   （2020）内0502民初844号   原告：赵某，男，汉族，农民，现住通辽市，公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：李相志，通辽市148指挥中心第二法律服务所法律工作者。   被告：马某，男，蒙古族，农民，现住通辽市，公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：石利宇，北京市道成（通辽）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：郑宇，北京市道成（通辽）律师事务所律师。   被告：内蒙古源众建筑劳务有限责任公司。   法定代表人：王敬有，总经理。   委托诉讼代理人：卢宏卫，系内蒙古源众建筑劳务有限责任公司现场负责人，现住通辽市，公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：刘喜荣，内蒙古庆胜律师事务所律师。   原告赵某与被告马某、内蒙古源众建筑劳务有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵某及其委托诉讼代理人李相志，被告马某的委托诉讼代理人石利宇，被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司的委托诉讼代理人卢宏卫、刘喜荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告赵某向本院提出诉讼请求：1、请求第一被告赔偿原告残疾赔偿金71340.00元（35670.00元×20年×10%）、误工费84000.00元（每天按400.00元计算至评残前一日为210天，400元×210天=84000.00元）、被抚养人赵甜生活费164593.00元（12661.00元×13年）、住院伙食补助费3400.00元、精神损害抚慰金3000.00元、护理费3672.00元。2、第二被告承担连带赔偿责任。3、被告承担诉讼费。事实和理由：2019年9月6日上午，原告在第二被告承包的通辽市恒大一期工地施工抹灰时不慎在高处摔了下来，后被被告马某用车送到通辽市医院桥北骨科医院住院治疗，诊断为左踝关节骨折。医疗费用都由第二被告支付，现伤情好转医生建议继续治疗。2019年10月，原告将通辽恒大一期施工单位河北建设集团股份有限公司诉至通辽市科尔沁区劳动人事争议仲裁委员会，申请确认劳动关系，河北建设集团股份有限公司追加了第二被告为第三人参加仲裁。2019年2月23日，通辽市科尔沁区劳动人事争议仲裁委员会裁决驳回原告申请。原告认为，原告请求第一被告赔偿各项损失，第二被告承担用工主体责任连带赔偿原告各项损失有事实依据和法律依据，请求人民法院支持原告的请求。在审理过程中，原告补充要求被告承担本案鉴定费980.20元。   被告马某辩称，被告马某与赵某不存在雇佣关系，马某从中介绍赵某与第二被告订立承揽合同，故此不应该承担赔偿责任。对于原告主张的赔偿数额应该按照法律规定的数额计算。   被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司辩称，一、原告自身有过错，原告与马某共同承揽工地抹灰项目，性质是加工承揽性质，与第二被告无关。二、原告所请求的赔偿项中的误工费、护理费超过法定标准，误工期限过长，不符合法律规定。被抚养人生活费，应该按照法定标准计算。三、在事发以后，被告为原告垫付51800.00元，其中50800.00元医疗费，1000.00元是住院生活补助费。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提供的证据，本院认定如下：   原告出示的通辽市科尔沁区劳动争议人事仲裁委员会通科劳人裁字（2019）第450号《仲裁决定书》及该案的仲裁笔录，经二被告质证对其真实性无异议，上述证据能够证明原告主张的受雇佣事实及原告的受伤事实，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。原告出示的通辽秉信司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票经二被告质证对其真实性无异议，两份证据能够证明原告的伤残情况及因鉴定产生的鉴定费情况，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。原告出示的照片5张经二被告质证对其真实性无异议，本院予以确认。原告出示的光盘经二被告质证对其真实性不予认可，该光盘中的录像中无法证明具体的录制时间及录制地点，对其关联性本院不予确认。原告出示的其本人的家庭户口簿经二被告质证无异议，该证据能够证明原告及其被抚养人的身份情况，对其真实性、合法性、关联性本院予以确认。原告出示的微信转账记录经庭审核实并非是被告马某向本案原告的转账记录，因此对其关联性本院不予确认。原告出示的住院病历及用药清单经二被告质证对其真实性无异议，该证据能够证明原告住院期间的治疗情况，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。原告申请证人佟某、张某出庭作证，两位证人的证言与仲裁笔录中证人的证言之间相互印证，能够证明被告马某雇佣原告的事实，对其真实性、合法性、关联性本院予以确认。   被告马某出示的通辽市科尔沁区劳动争议人事仲裁委员会通科劳人裁字（2019）第450号《仲裁决定书》及该案的仲裁笔录，对其真实性、合法性、关联性本院予以确认。   被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司出示的通辽市医院的住院收费专用收据、诊断书、费用清单经原告及被告马某质证无异议，上述证据能够证明由被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司支付了原告住院期间的医疗费的事实，对其真实性、合法性、关联性本院予以确认。   根据当事人的陈述和本院确认的证据，本院认定事实如下：   被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司系通辽恒大城项目的劳务分包单位，其将分包取得的通辽市恒大一期地下室抹灰工程又分包给了不具备施工资质的个人马某，原告系被告马某雇佣的人员，负责为被告马某找从事抹灰工作的人员，同时原告也从事现场抹灰工作，施工报酬由被告马某与被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司结算后，再由被告马某根据各施工人员施工的平米数结算后通过原告支付给原告及原告所联络的各实际施工人员。   2019年9月6日，原告在施工时不慎摔落，被送至通辽市医院住院治疗34天，在此期间的医疗费50800.00元已由被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司支付，此外，被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司另行向原告支付了1000.00元的住院期间补助费用。原告之伤经其申请，本院委托通辽市秉信司法鉴定所鉴定，确认其伤残等级为十级，原告因鉴定支出了鉴定费990.00元。原告的被抚养人赵甜甜于2015年9月30日出生，其抚养人为原告及其妻田维二人。   本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告马某在仲裁机关的仲裁笔录中认可是其找到原告，让其负责找相应的抹灰施工人员，同时根据原告提供的证人证言显示，原告除了为被告马某联系相应的施工人员外，自己实际也参与到了工程施工过程中，并由被告马某根据实际完成的工程量发放了相应的工作报酬，因此原告与被告马某之间所形成的应当是雇佣关系。被告马某辩称原告与被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司之间为承揽合同关系，但原告及内蒙古源众建筑劳务有限责任公司均不予认可，亦无相关证据证明，因此被告马某的该项辩解主张本院不予采信。另根据庭审查明，被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司将其取得的劳务工程分包给了不具有相应施工资质的被告马某，因此对于被告马某所雇佣的人员即本案原告在施工中所受伤害，根据法律规定应承担连带赔偿责任。综上，原告要求被告马某对其因伤产生的损失承担赔偿责任，并由被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司承担连带赔偿责任的诉讼请求本院予以支持。   对于原告主张的各项赔偿数额，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，本解释所称“城镇居民人均可支配收入”“农村居民人均纯收入”“城镇居民人均消费性支出”“农村居民人均年生活消费支出”“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案中，原告之伤经鉴定构成十级伤残，原告依照2018年度内蒙古自治区××区居民人均年可支配收入35670.00元并结合其伤残等级计算得出残疾赔偿金为71340.00元（35670.00元/年×20年×10%）符合法律规定，本院予以确认。   原告于2019年9月6日受伤，2020年4月24日被评定为十级伤残，根据法律规定，对于因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，所以原告的误工费可自2019年9月6日计算至2020年4月23日，共计230天。原告要求按210天计算误工费系其对自己权利的合法处分，不违反法律规定，本院予以确认。关于误工费的计算标准，因原告庭审中既未提供证据证明其因误工实际减少的收入情况或近三年的平均收入情况，也未提供其具有相应职业资格的证明材料，因此对于原告主张的误工费本院参照2019年度内蒙古自治区建筑业年平均工资标准52222.00元计算为30045.53元（52222.00元÷365天×210天）。   原告之女赵甜甜于2015年9月30日出生，至一审法庭辩论终结前年满4周岁，原告按照2019年度自治区农牧区居民人均年生活消费支出12661.00元计算其13年的被抚养人生活费为164593.00元（12661.00×13年）并不违反法律规定，本院予以确认。但庭审中原告认可赵甜甜的抚养人为两人，且根据原告提供的鉴定报告显示，原告为十级伤残，因此原告所主张的数额没有考虑抚养人的数量及伤残系数，所以对于原告主张的抚养费本院确认为8229.65元（164593.00元÷2人×10%）。   原告因伤住院34天，其住院期间伙食补助费应为3400.00元（每天100.00元，计算34天）。其住院期间的护理费应为4408.82元（参照2019年度内蒙古自治区居民服务、修理和其他服务业年均工资47330.00元计算34天，47330.00元÷365天×34天），原告主张护理费3672.00元是其对自己民事权利的合法处分，不违反法律规定，本院予以支持。原告因进行伤残鉴定支出鉴定费990.00元，有鉴定报告及鉴定费单据证明，本院予以确认。原告要求二被告负担980.20元的鉴定费是其对自己民事权利的合法处分，不违反法律规定，本院予以支持。原告之伤经鉴定已构成十级伤残，因此原告要求被告承担精神损害抚慰金3000.00元的请求本院予以支持。   被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司在原告伤后已支付了全部医疗费用，同时另行向原告支付了1000.00元的住期间的补助费用，此款应从原告主张的数额中扣除。综上，本院确认原告因伤所产生的各项损失数额为残疾赔偿金71340.00元、误工费30045.53元、被抚养人生活费8229.65元、住院期间伙食补助费3400.00元、护理费3672.00元、鉴定费980.20元、精神损害抚慰金3000.00元，合计120667.38元。扣除内蒙古源众建筑劳务有限责任公司支付的1000.00元后为119667.38元。   依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、被告马某赔偿原告赵某各项损失合计119667.38元，限于本判决发生法律效力后立即执行。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   二、被告内蒙古源众建筑劳务有限责任公司对本判决第一项中的损失承担连带赔偿责任。   三、驳回原告赵某的其他诉讼请求。   案件受理费2155.00元，由原告赵某负担1057.00元，由被告马某、内蒙古源众建筑劳务有限责任公司负担1098.00元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。   判决发生法律效力后，若一方拒绝履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，二年内向人民法院申请执行，逾期申请的由申请人自行承担不利的法律后果。   审判长 董 伟   人民陪审员 张 磊   人民陪审员 吕海云   二〇二〇年七月八日   书记员 王 伟