河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终5481号上诉人（原审原告）：宋伟英，女，1981年10月31日出生，汉族，住河南省尉氏县。委托诉讼代理人：朱广晓，河南新动力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：开封市中心医院，住所地河南省开封市鼓楼区河道街**，统一社会信用代码:12410200416305836M。法定代表人：李华强，该院院长。委托诉讼代理人：王永欣、房继军，系医院职工。上诉人宋伟英因与被上诉人开封市中心医院医疗损害责任纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初10545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宋伟英上诉请求：改判支持上诉人的一审诉讼请求；被上诉人承担本案一审二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决被上诉人只承担7%的赔偿责任有失公平，应当判决被上诉人承担20%的责任。本案经过司法鉴定，鉴定结果认为被上诉人的诊疗行为与上诉人的损害后果之间具有因果关系和过错，原因力大小主要为轻微因果关系中的主要责任，那么轻微责任的比例是1%到20%，被上诉人在轻微责任当中占到主要责任，那么主要责任的话比例应该在11%-20%之间。所以一审认定被上诉人承担7%的责任过低。另根据司法鉴定意见显示，开封市中心医院在2013年7月17日是否对上诉人进行头颅ct或者磁共振检查的告知义务，由于涉及事实认定，需要向法庭举证说明，在一审我方在开庭审理时已经提出被上诉人没有尽到此告知义务，庭审过程中，被上诉人没有向法庭提供自己已经尽到告知义务的证明，因此被上诉人没有尽到法定的告知义务，也存在过错，应该加重被上诉人的赔偿责任，因此我方要求被上诉人承担20%的责任。二、一审认定的医疗费数额有误，医疗费数额应当是513700.18元。第一项是关于武警医院的医疗费用，一审期间我方向一审法院提供了为社会医疗保险中心医保报销的一个记录单，在记录单里边清楚了列明武警医院的费用有个102137.15元没有进行报销，这个在一审判决查明事实那一段记录的也有，但是对于没有报销的费用，一审没有计算，所以说医疗费计算是存在不当的。第二项是关于白蛋白的费用。根据郑州大学第五附属医院的住院病历和医嘱显示，上诉人的病情需要大量使用白蛋白，而且这个药都是患者在院外自购的，我方在一审也向法庭提供了医嘱医院的遗嘱还有转账凭证，总共白蛋白的费用是103310元，但是一审只认定六万多，数额不对。第三项就是外购药，上诉人已经构成伤残了，而且是终身不能治愈，每个月的费用在2000元左右，从14年出院到现在，上诉人每天吃药都是在家附近的药店进行购买，但是很多的票据都没有保留，我们向法庭提供了数额是51626元，但是一审认定不对。第三项就是误工费的时间。一审起诉及只计算了两年，上诉人的误工时间是从2013年7月12日至一审伤残鉴定的前一天是2019年11月3日，共计是2305日，但一审只计算两年，理由是我们之前给郑大五附院、武警医院的诉讼中两家医院对误工费进行赔偿。因为两家医院的赔偿也只是根据他们相应的责任不分责任进行赔偿，他不是全额赔偿，那么本案被上诉人对上诉人的误工费的赔偿他也是一个部分赔偿，加起来根本就没有达到百分之百的一个比例。因此误工费只计算两年错误的。第四项是护理费时间计算不对，第一项是定残前的护理费，一审计算两年也不对，我们的理由同误工费。第二项是定残后护理时间，一审只计算了五年，我们认为这个时间太短，因为根据人身损害司法解释的规定受害人伤残之后不能恢复生活自理的，应该根据其年龄、健康状况等因素综合确定护理期，最长时间不超过20年，因此我方要求定残后的护理费应该计算20年。第五项就是被抚养人生活费。被抚养人生活费的话是一审按照农村标准计算的，我们认为错误。因为2019年12月20日在河南省高级人民法院下发了一个关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见试行通知第二条规定，全省法院审理的这种医疗损害赔偿纠纷案件，被抚养生活费同意按照河南省上一年度城镇居民消费性支出标准计算，而一审却按照农村标准计算，这个是不对的。第六项是上诉人尿不湿，因为上诉人是大小便失禁，生活不能自理。这伤残报告里边都有体现，每天都要用尿不湿，每天下来是10元钱左右，我们向法庭提供了定残前的一个尿不湿费用以及要求一个20年的尿不湿的费用，对于这项一审都没有支持，这个是不当的。第七项就是一审酌定精神抚慰金1万太少，我们认为应该酌定4万。第八项就是鉴定费26356元应当让上诉人全部承担，而不应该根据责任比例进行分担。综上，请求判如所请。开封市中心医院辩称：上诉人要求被上诉人承担20%的过错比例责任是没有任何依据的。请求驳回上诉，维持原判。宋伟英向一审法院起诉请求：一、判决被申请人开封市中心医院赔偿原告医疗费513700.18元、误工费353624.89元、定残前护理费249584.14元、营养费7300元、住院伙食补助费11550元、交通住宿费12620元、伤残赔偿金248953.32元、被抚养人生活费163674.16元、定残后护理费790440元、定残前尿不湿费用18000元、定残后尿不湿费用73000元、病历复印费160元，共计2442606.69元的20％的责任即488521.34元。二、判决被告赔偿原告精神抚慰金4万元。三、判决被告承担本案的全部诉讼费用和鉴定费用35705元。2020年1月8日，原告再次申请要求计算原告伤残赔偿金和被扶养人生活费时按照城镇标准计算。一审法院认定事实：1、2013年7月12日，原告宋伟英以“恶心、呕吐10余天”为主诉入住开封市中心医院至2013年8月6日，花费医疗费61098.92元，医保报销28008.39元，个人支付33090.53元。开封市中心医院给宋伟英出具的出院诊断显示脑炎，多颅神经炎；重症肺炎，呼吸衰竭。2、2013年8月6日即从开封市中心医院出院当日，原告转至郑大一附院住院治疗，花费188846.86元，报销107160.59元，个人支付81686.27元；3、原告在郑大五附院共计住院六次，共计78天，共计花费医疗费共计151349.6元，个人支付53001.82元；原告在该医院住院期间自费购买白蛋白共计56支，单价为561元；4、中国人民武装警察部队河南总队医院花费医疗费52083.52元，医保报销20882.46元，个人支付31221.06元。5、原告在省外医疗机构即首都医科大学先后住院3次，共计28天，产生医疗费31107.76元，个人支付22225.46元；以上五家医院的治疗费用及相关自费报销费用均在尉氏县社会医疗保险中心出具的证明上有显示。6、原告自2014年2月24日开始在武警××总队医院住院，花费87486.1元；原告自2014年3月26日再次在武警××总队医院住院，花费102137.15元。该两笔款项均未在尉氏县社会医疗保险中心有记录。7、在浙江瑞人堂医药连锁有限公司购买药物共计花费8760元；在武汉马应龙大药房连锁股份有限公司购买药物花费1340元；在广东阿康药店连锁有限公司购买药物花费269元。8、2016年原告宋伟英以郑州大学第五附属医院为被告起诉至我院，案件审理中，原告宋伟英申请进行医疗过错鉴定及伤残鉴定，由郑州市二七区人民法院委托，四川西南司法鉴定中心于2017年8月25日出具川西南鉴［2017］医鉴字第0077号司法鉴定意见书：郑州大学第五附属医院和河南省武警总队医院在对患者宋伟英的诊疗行为中存在过错，建议郑州大学第五附属医院过错参与度为30-40％，关于河南省武警总队医院使用生物细胞治疗是否具有资质，请法院予以酌定；郑州严实法医临床司法鉴定所2018年5月3日出具郑严实司鉴所［2018］临鉴字第102号司法鉴定意见书：宋伟英目前双下肢肌力构成二级伤残，其护理期、营养期为24个月。原告宋伟英与中国人民武装警察部队河南省总队医院的医疗损害责任纠纷于2017年10月25日达成调解，郑州市二七区人民法院（2017）豫0103民初12331号民事调解书，中国人民武装警察部队河南省总队医院支付宋伟英在该院治疗期间产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等共计181950元；原告宋伟英与郑州大学第五附属医院的医疗损害责任纠纷于2018年8月29日达成调解，郑州市二七区人民法院（2018）豫0103民初8642号民事调解书，郑州大学第五附属医院一次性赔偿原告宋伟英医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、交通费、鉴定费等共计400000元；9、本案审理过程中，经原告申请，原审法院委托北京迪安法润鉴定技术有限公司司法鉴定所对开封市中心医院、郑州大学第一附属医院对原告宋伟英的诊疗行为是否存在过错，若存在过错，与原告宋伟英的损害后果之间的因果关系及原因力大小进行鉴定。北京迪安法润鉴定技术有限公司鉴定所于2019年4月2日出具鉴定意见书：开封市中心医院、郑州大学第一附属医院对宋伟英的诊疗行为存在过错，两医方的过错与宋伟英的损害后果之间存在轻微因果关系，可考虑开封市中心医院为该轻微因果关系中的主要原因，郑州大学第一附属医院为该轻微因果关系中的次要原因。原告支出鉴定费24000元。经原告申请，原审法院委托河南同一司法鉴定中心对原告宋伟英的伤残等级、护理期、营养期、护理依赖程度进行鉴定。郑州同一法鉴定中心于2019年11月4日出具鉴定意见书：宋伟英双下肢截瘫构成二（II）级伤残，其营养期12个月，宋伟英需大部分护理依赖。原告支出鉴定费2356元；10、邵秀荣系原告宋伟英之母，于1951年4月23日出生；尹电营为原告宋伟英之父，于1953年6月24日出生；马佳慧为原告宋伟英长女，2010年8月31日出生；马佳轩为原告宋伟英次女，2013年6月6日出生。一审法院认为，患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗机构的诊疗行为是否存在过错、该过错与患者损害后果之间是否存在因果关系以及因果关系的程度是决定医疗机构是否承担赔偿责任及承担多大赔偿责任的前提。本案中，经法院委托进行司法鉴定，被告开封市中心医院及郑州大学第一附属医院在对原告方的诊疗过程中存在过错，该过错与原告损害后果之间存在轻微因果关系，开封市中心医院为该轻微因果关系中的主要原因，郑州大学第一附属医院为该轻微因果关系中的次要原因。综合全案，原审法院酌定被告开封市中心医院对原告的合理损失承担7％赔偿责任。原告的合理损失计算如下：开封市中心医院1．住院医疗费：221225.14元，原告宋伟英2013年7月1日至2018年8月1日在尉氏县社会医疗保险中心的在开封市中心医院、郑州大学第一附属医院、郑州大学第五附属医院、中国人民武装警察部队河南总队医院、省外医疗机构的所有住院费用自费部分；白蛋白费用61710元；外购药10369元；2．营养费：20元／天×365天=7300元；3．住院伙食补助费：50元／天×203天=10150元；4．误工费：因原告在与郑大五附院及武警医院的两次诉讼中，郑大五附院及武警医院均已对原告的误工费进行了赔偿，结合本案的情况，原审法院酌定原告的误工期为2年，故误工费为55997元／天×2年=111994元；5．伤残赔偿金：31874.19×20年×90％=573735.4元；6．护理费：①定残前护理费108.3元／天×203天＋39522／年×2年=101028.9元；后续护理费：39522元／年×5年=158088元（2018年5月3日至2023年5月2日）待期满后可另行主张；7．被扶养人生活费163674.16元；8．交通费酌定5000元；9．鉴定费26356元；以上共计1450630.6元，开封市中心医院承担7％的赔偿责任即101544.4元，精神抚慰金10000元。综上所述，一审法院判决如下：被告开封市中心医院于判决生效后十日内赔偿原告宋伟英各项损失共计111544.4元；驳回原告宋伟英的其他诉讼请求。案件受理费8628元，被告开封市中心医院负担604元，原告宋伟英负担8024元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，关于开封市中心医院应承担过错责任比例问题。本案中，经一审法院委托鉴定，开封市中心医院及郑州大学第一附属医院在对宋伟英的诊疗过程中存在过错，该过错与宋伟英损害后果之间存在轻微因果关系，开封市中心医院为该轻微因果关系中的主要原因，郑州大学第一附属医院为该轻微因果关系中的次要原因。一审法院综合全案酌定开封市中心医院对宋伟英的合理损失承担7％的赔偿责任并无不当，宋伟英主张开封市中心医院应承担20%赔偿责任的依据不足。一审法院根据宋伟英所提供证据，结合宋伟英的相应诉请经计算的医疗费、误工费、护理费、被抚养人生活费、精神抚慰金等费用并无不当，宋伟英主张一审损失计算错误的依据不足。综上所述，宋伟英的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7332元，由上诉人宋伟英负担。本判决为终审判决。审判长 袁 斌审判员 董忠智审判员 邵晓斐二〇二〇年七月三十一日书记员 米 彦