山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终2676号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司周村支公司。住所地：山东省淄博市周村区太和路**，统一社会信用代码91370306669333720H1-1。负责人：曹玲，总经理。委托诉讼代理人：张志刚，山东志城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董树明，男，1950年7月10日出生，汉族,住山东省邹平市。原审被告：杨朔，男，1986年9月29日出生，汉族，住山东省邹平市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周村支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人董树明、原审被告杨朔机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省邹平市人民法院（2020）鲁1626民初77号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：依法撤销山东省邹平市人民法院(2020)鲁1626民初77号民事判决书，并改判上诉人不予承担被上诉人误工费33140元，争议金额33140元。事实和理由：一、一审判决被上诉人误工费错误。至事故发生时，被上诉人已年满70周岁，早已超出法定的退休年龄，且也已丧失劳动能力。二、一审判决支持被上诉人误工费300天适用法律错误。根据最高院人身损害赔偿案件适用法律问题的解释，受害人因事故致残持续误工的，误工期可以计算至定残前一日，本案被上诉人2019年9月30日受伤，定残之日为2020年4月8日，即使应当计算误工费最多也只能支持190日，因此一审法院判决误工期300日是错误的。董树明未作答辩。杨朔未作陈述。董树明向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、交通费等各项损失共计130000元，并承担本案诉讼费。案件审理过程中，增加诉讼请求至140000元。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年9月30日18时10分，被告杨朔驾驶杨济起所有的鲁Ｃ×××**号轿车沿道路由东向西行驶至邹平市黄山办事处西杨村路段时，与由南向北行驶的原告董树明驾驶的电动三轮车发生事故，致车辆损坏，董树明受伤。二、交警部门的责任认定结果：事故经邹平市公安局交通警察大队认定，董树明负事故次要责任，杨朔负事故主要责任。三、受害人概况：董树明，1950年7月10日出生，城镇居民。四、是否申请伤残等级、医疗费、护理期、误工期、营养期、后续治疗费、残疾辅助器具费等鉴定：淄博周村区人民医院法医司法鉴定所鉴定，董树明左股骨下段骨折术后，左膝关节活动受限，构成十级伤残。右外踝骨折术后，右踝关节活动受限，构成十级伤残。护理时间为120日，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理。误工时间为300日。五、各类人身损害费用：1.医疗费33864.82元；2.住院伙食补助费800元(50元/天×16天)；3.残疾赔偿金50794.8元(42329元/年×10年×0.12)，董树明出生于1950年7月10日，其残疾赔偿金按城镇居民标准计算10年；4.误工费33140元(3314元/月×10个月)，董树明系邹平县安顺供瓶有限公司的职工，受伤前三个月平均工资为3314元；5.护理费21856元［(42329元/年÷365天×16天)+(5000元/月÷30天×120天)］，董树明住院期间由其女儿董爱军和女婿崔传礼护理，出院后崔传礼护理，崔传礼从事道路交通运输行业，原告主张崔传礼的护理费按每月5000元计算，未超出行为标准，符合法律规定，一审法院予以支持；董爱军是邹平市高新办事处东范前村居民，其护理费按城镇居民标准计算；6.精神损害抚慰金1200元，董树明构成两处十级伤残，对其要求支付精神损害抚慰金1200元一审法院予以支持；7.交通费800元，根据原告的住院时间、地、地点及做司法鉴定的实际情况其主张的交通费本院酌定支持800元；8.鉴定费2900元。上述损失共计145355.62元。六、车辆保险情况：杨朔驾驶的事故车辆鲁Ｃ×××**号轿车在被告平安保险公司投保交强险及限额1000000元的商业第三者责任险各一份，并附不计免赔险，事故发生在保险期间，杨朔具有合法驾驶资格。一审法院认为，针对平安保险公司对鉴定意见提出的异议，该鉴定意见系一审法院技术室委托具有相关资质的鉴定机构依法所作，程序合法，结论适当，一审法院予以采信；对医疗费提出异议，认为应扣除非医保用药，但未交证据证实哪些是非医保用药，故对其异议理由一审法院不予采纳；对误工费提出异议，认为董树明已达法定退休年龄，丧失劳动能力，一审法院认为，董树明虽超过退休年龄，但仍从事劳动，系邹平县安顺供瓶有限公司的职工，其工资经银行转账支付，证据充分，其误工费一审法院予以支持。平安保险公司认为鉴定费不应由其承担的意见，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，故对该意见，一审法院不予采纳；平安保险公司认为诉讼费是间接损失，不属于保险赔偿，其不应承担的意见，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿交纳的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”故对该意见，一审法院不予采纳。综上所述，原告董树明的各项损失共计145355.62元，平安保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿董树明医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿董树明误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计107790.8元，交强险赔偿限额内共计赔偿117790.8元(10000元+107790.8元)。原告董树明的剩余损失27564.82元(145355.62元-117790.8元),由平安保险公司在商业三者险赔偿限额内按杨朔所负事故的主要责任承担，因董树明车辆为非机动车，一审法院酌定平安保险公司承担80%，即22051.86元（27564.82元×80%）。原告的上述损失并未超出平安保险公司的赔偿限额，杨朔不承担赔偿责任。原告的其他请求无事实及法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司周村支公司于本判决生效之日起五日内在交强险限额内赔偿原告董树明医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计117790.8元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司周村支公司于本判决生效之日起五日内在商业三者险限额内赔偿原告董树明医疗费、住院伙食补助费、鉴定费共计22051.86元；三、驳回原告董树明在本案中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，由原告董树明负担10元，被告中国平安财产保险股份有限公司周村支公司负担1540元。二审中，当事人没有提交新证据，本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案二审期间争议焦点为：1.上诉人应否支付被上诉人误工费；2.如支持误工费，误工费数额应为多少？针对焦点问题一，虽然董树明已达退休年龄，根据董树明向一审法院提交的邹平县安顺供瓶有限公司证明、银行转账明细及证人孙某的证言，结合农村生产生活现状，能够证实董树明仍长期从事劳动并收取工资。故一审判决支付董树明误工费并无不当。针对焦点问题二，一审法院委托淄博周村区人民医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，委托程序合法、鉴定机构及鉴定人员均具备相应的资质，鉴定结论客观公正，能够作为有效证据使用。该鉴定意见书依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合董树明的伤情确定误工期为300天符合本案实际情况，一审法院对董树明的误工期按300天计算并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3100元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司周村支公司负担。审判长  李添珍审判员  张发荣审判员  王 琳二〇二〇年七月十四日法官助理张红娟书记员陈晓