河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终1497号上诉人（原审原告）：陈琳，女，1977年5月22日生，汉族，户籍地为河南省潢川县。被上诉人（原审被告）：何艳丽，女，1979年5月18日生，汉族，户籍地为河南省光山县。上诉人陈琳因与被上诉人何艳丽侵权责任纠纷一案，不服光山县人民法院（2019）豫1522民初237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈琳、被上诉人何艳丽到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。陈琳上诉请求：依法撤销（2019）豫1522民初237号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人各项经济损失138465.64元（即:一审判决已经认定的92483.64元+2400元+14692元+18890元+10000元）。事实和理由：一、钱国军处治疗费用2400元应予以保护。二、上诉人父母的生活费应当支持。三、一审判决酌定3000元精神损害抚慰金明显过低。四、上诉人对本案损害后果的发生没有任何过错，应当由被上诉人承担全部赔偿责任。何艳丽辩称：一、被答辩人的伤情是为其义务帮工造成的意外事故所致，答辩人与被答辩人负有同等责任。二、被答辩人的伤情鉴定程序违法，依法应当重新鉴定。陈琳向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金等共计139444.51元；2、被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：原告陈琳与被告何艳丽一起到广东学习美体拔罐技术。学习一个月后，双方准备在光山合伙开店。在此期间，双方相互拔火罐。2018年6月11日，被告何艳丽在陈琳家中为其拔罐时操作不当，致陈琳身体烧伤。陈琳受伤后在诊所治疗未愈，于2018年6月27日到光山县人民医院住院治疗5天，后赴北京积水潭医院、中国医学科学院整形外科医院、华中科技大学同济医学院附属协和医院、信阳职业技术学院附属医院门诊治疗，共花医疗费6835.93元。2018年11月12日，经信阳德正法医临床司法鉴定所鉴定，被鉴定人陈琳全身多处火焰烧伤伤残等级系十级，误工期60-90日、护理期：30-60日、营养期：60日。因被告何艳丽对陈琳伤残鉴定申请重新鉴定，2019年10月10日，经信阳明德法医临床司法鉴定所重新鉴定，陈琳全身多处火焰烧伤，评定为十级伤残。另查明，陈琳婚后生育二子，长子已成年，次子李全意生于2004年8月10日尚需抚养。事发后，何艳丽为陈琳垫付1000元。一审法院认为，本案系健康权纠纷。公民的健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的,应当赔偿受害人的相应损失。被告何艳丽在为原告陈琳实施拔火罐这种具有一定危险性的行为时应尽到高度注意义务谨慎操作，其因操作不当给原告造成损害，依法应当承担赔偿责任。原告陈琳自己亦外出学习拔火罐等美容美体技术，应明知拔火罐具有一定的危险性，同时对被告何艳丽学习拔火罐等技术时日尚短的情况亦属明知，应能预料到由此可能造成的危险，故可减轻被告何艳丽赔偿责任。综合本案案情，本案的民事责任以陈琳承担40%的责任,何艳丽承担60%的责任为宜。关于医疗费，经审查原告共提交医疗费正式票据10张，计款6835.93元，本院予以支持。对原告提供钱国军收据及光山县新型农村合作医疗处方笺等其他欲证明其医疗费支出的证据，因证据形式不符合法律规定，且原告亦未能提供收据出具人员的身份及从业资格的证据予以证明，故本院不予支持。关于住院伙食补助费，根据原告实际住院天数予以计算。关于营养费，参照司法鉴定意见书确定营养期60日予以计算。关于护理费，结合司法鉴定意见书确定的护理期间，综合考虑原告系于夏日身体躯干多处大面积烧伤的情况及就医诊断的情况，本院酌定护理期为60日予以计算。关于误工期，结合司法鉴定意见书确定的误工期间，结合原告的伤情，本院酌定为75日予以计算。关于交通费，对原告提供的交通费正式票据6张计款664.5元与原告外出治疗的时间、地点相吻合，本院予以支持；对其他三张票据，无法判断是否与本案具有关联性，本院不予支持。关于住宿费，原告提供住宿费发票3张计款969元，与其治疗时间、地点吻合，本院予以支持。关于残疾赔偿金，本院依照上年度城镇居民人均可支配收入标准依法予以计算。关于精神抚慰金，结合原告的伤残程度及本案案情，本院酌定为3000元。关于被抚养人生活费，结合原告陈琳的定残时间（首次定残时间为2018年11月12日，重新鉴定与首次定残结论一致，故定残时间为首次定残时间）、伤残程度及被抚养人的年龄等情况予以计算。被抚养人李全意（生于2004年8月10日）生活费为4197.83元（上年度城镇居民人均生活消费支出20989.15元/年÷2人×4年×10%）。原告还以其父母为被抚养人要求被告赔偿被抚养人生活费，因其未提供相关成年近亲属丧失劳动能力又无其他生活来源方面的证据，不符合法律规定，本院不予支持。故原告的实际损失经逐项审查认定为：1、医疗费6835.93元；2、误工费8121元（39522元/年÷365天×75天）；3、护理费6497元（39522元/年÷365天×50天）；4、营养费1200元（20元/天×60天）；5、住院伙食补助费250元（50元/天×5天），6、交通费664.5元；7、住宿费969元；8、残疾赔偿金63748.38元（上年度城镇居民人均可支配收入31874.19元/年×20年×10%）；9、被抚养人生活费4197.83元；10、精神抚慰金3000元，以上1至9项合计92483.64元。综上所述，原、被告双方应按照各自的责任比例承担本案民事责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告何艳丽于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈琳各项经济损失57490元（92483.64元×60%+精神抚慰金3000元-已垫付1000元）；二、驳回原告其他过高诉讼请求。案件受理费3088元，由原告陈琳承担1235元，由被告何艳丽承担1853元。本院二审庭审时，陈琳提交了两份证据，村委会出具的证明和2017年到2020年陈琳的父母治病的费用清单，拟证明其父母丧失劳动力。何艳丽质证称，××，属正常情况，是否丧失劳动能力需要去调查，应该提供丧失劳动能力正规机构出具的证明。何艳丽提交两份证据，2020年6月11日拍的陈琳父母干活的视频和微信聊天视频截图，拟证明陈琳的父母没有丧失劳动能力。陈琳质证称：1、公司规定就是互相练习的时候也是收费的，就是对方练习的时候互相兑账了。2、尽管我是和人聊天的，但是所有公司规定都是一样。3、视频是偷拍不道德，医院有证明应该以医院的证明为准。二审查明2018年农村居民人均年生活消费支出为12124元。王庆仁，1953年8月14日出生，系陈琳的父亲，职业为农业劳动者。陈耀芳，1957年7月27日出生，系陈琳的母亲，职业为农业劳动者。王庆仁、陈耀芳另有一子陈厚国。二审查明的其他事实与原审查明的一致。本院认为，何艳丽在为陈琳拔罐时操作不当致陈琳身体烧伤，陈琳诉请何艳丽赔偿医疗费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金等费用，根据案件事实和陈琳的诉请，本案的案由应为侵权责任纠纷，而非服务合同纠纷，原审确定的案由不当，予以纠正。本案中陈琳烧伤后在“钱氏烧伤科”诊所治疗，何艳丽二审庭审中予以认可，陈琳称在该诊所治疗的费用为2400元，并提交一份钱国军出具的证明和一份经手人为钱国军、日期为2018年6月11日、内容载明收到陈琳烧伤治疗费和药费2400元的收据，上述证据足以证明该笔医疗费用的真实性，原审判决未认定，应予纠正。陈琳的父母案涉行为发生时均超过六十岁，且二审时陈琳亦提交了村委会出具的证明其父母丧失劳动力的证明和其父母长期生病治疗费用清单，综上原审判决未支持被抚养人生活费不当，应予纠正。被扶养人王庆仁的生活费为8486.8元（12124元／年×14年×10%÷2），被扶养人陈耀芳的生活费为10911.6元（12124元／年×14年×10%÷2），共计19398.4元。原审判决结合本案案情确定双方的责任比例并无不当。原审判决对陈琳的13079.04元〔（19398.4元＋2400元）×60%〕损失部分未予支持，应予纠正。原审判决根据陈琳的伤残程度及案情酌定精神抚慰金为3000元并无不当。综上所述，陈琳的上诉请求部分成立，成立部分应予支持。原审判决不当部分应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持光山县人民法院（2019）豫1522民初237号民事判决第二项；二、变更光山县人民法院（2019）豫1522民初237号第一项为：被告何艳丽于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈琳各项经济损失70569.04元（92483.64元×60%+精神抚慰金3000元-已垫付1000元＋13079.04元）。当事人如果未按照判决书确定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3088元，由原告陈琳承担1235元，由被告何艳丽承担1853元。二审案件受理费3088元，由陈琳承担1235元，由何艳丽承担1853元。本判决为终审判决。审判长  杨洪审判员  芦倩审判员  韩洋二〇二〇年七月十日书记员  朱婧