河南省光山县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1522民初4780号原告(反诉被告）：张某某，男，汉族，1970年7月2日生，住河南省光山县。委托诉讼代理人：马永葆，河南人天律师事务所律师。被告（反诉原告）：王某某，男，汉族，1951年9月6日生，住河南省光山县。委托诉讼代理人：冷鹏阳，河南人天律师事务所律师。原告（反诉被告）张某某诉被告（反诉原告）王某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托诉讼代理人马永葆、被告王某某及其委托诉讼代理人冷鹏阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1、责令被告给付工程款51648元及逾期付款利息。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2011年原被告签订一份建房合同，原告以包工不包料的方式承建被告三层住宅楼一套，面积450平方米，工价每平方米240元，工程款完工付清。另外原告还为被告承建了院墙、地坪等附加工程，附加工程款为13648元。2012年7月份，所有工程全部完工，工程款合计121648元，被告仅支付70000元，余款51648元。此款原告多次向被告催要，被告拒不支付，故提起诉讼。后原告向本院递交声明，放弃逾期付款利息，自愿撤销要求王某某给付逾期付款利息的诉讼请求。为支持自己的诉求，原告张某某向法庭提交证据如下：1、原告身份证复印件一张。2、建房合同一份。3、鉴定报告一份。4、鉴定票据一张。被告王某某辩称，2011年5、6月份，被告王某某与原告张某某协商以包工不包料的方式将被告家三间二层半的住宅一套承包给原告，约定每平方220元，后原告组织人施工，被告按合同约定向原告支付工程款。2012年六、七月份完工，被告已支付原告工程款11万元，只欠一万多元的工程款，被告提出这笔钱需等房子建成一年后如果没有质量问题再付，原告当时也同意了。但此后新房使用不到一年，二层整浇开裂，整个二层漏水，墙体渗水无法正常使用。被告找原告来现场看情况，要求他进行维修。但原告来看后，因情况严重，他说没钱修，此后也一直没来修房子，欠的大概一万多元他也没有来要。被告只好找来项光强维修，重做防水、贴地砖、重刷乳胶漆，又花近三万元，仍不能解决问题至今二层因无法居住空置至今。该起诉早就已超过诉讼时效，张某某建的房子无法正常使用，他应承担维修或赔偿责任。被告王某某并提出反诉请求：1、依法判令被反诉人对反诉人的现住房进行维修或按评估的维修价格予以赔偿(具体维修方式及价格以鉴定评估为准)。2、由被反诉人承担全部诉讼费用。为支持自己的主张，被告王某某向法庭提交证据如下：1、证人王某证明；2、陈伟证明；3、王道元证明；4、潘峰证明；5、照片7张。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2011年原告与被告签订《建房合同》，张某某以包工不包料的方式承建王某某住宅楼的建筑工程。2012年八、九月份交付使用，后因房屋出现质量问题及工程余款未结清引起诉讼。诉讼过程中，原告张某某提出鉴定申请：申请测量王某某一套三层住宅楼建筑面积（混凝土整浇面积），对王某某院墙、院地坪、门垛、石棉瓦小屋、院墙地基等附加工程（2012年建造）工程价款（清工）进行评估。经河南轩搏工程管理有限公司司法鉴定意见书鉴定意见为：1、王某某一套三层住宅楼面积（混凝土整浇面积）为407.64㎡；2、院墙、院地坪、门楼、石棉瓦小屋、院墙地基等附加工程（2012年建）工程价款（清工）为10117.86元。被告王某某提出鉴定及评估申请：1、依法对被申请人承建的申请人现居住的三间二层半住宅楼的工程质量进行鉴定；2、依法对被申请人承建的申请人现居住的三间二层半住宅楼的维护方案及维修费用进行评估。在鉴定过程中，被告王某某于2020年5月12日向本院提出暂不鉴定的申请。另查明，原告不具备从事农村两层以上房屋建筑行业的相关资质，被告方聘请原告为其施工时，未对原告是否具备施工资质进行审核。（只知道他经常给别人建房，不知道是否有证。）本院认为，本案的焦点问题有四个：一是原、被告双方签订的《建房合同》的效力问题。双方于2011年签订的该合同因所建房屋是两层以上，按照国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条和第二十三条第二款，建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》以及《河南省人民政府关于进一步规范农村村民住宅建设的指导意见》（豫政[2015]51号）之规定，农村三层（含三层）以上的村民住宅建设管理要严格执行《中华人民共和国建筑法》，即建设施工者应具备相应的资质。因本案原告无施工资质，故原被告签订的《建房合同》属无效合同。本案中，原告所建房屋被告已占有和使用，故依照《最高人民法院》第一条第（一）项、第二条和第十三条之规定，对原告提出责令被告给付下欠工程款的请求，本院予以支持。二是被告欠原告工程款的数额。根据河南轩搏工程管理有限公司《王某某房屋住宅楼面积及附加工程工程造价司法鉴定意见书》（豫轩搏价鉴[2020]11号）鉴定意见：“1、王某某一套三层住宅楼面积（混凝土整浇面积）为407.64㎡；2、院墙、院地坪、门楼、石棉瓦小屋、院墙地基等附加工程（2012年建）工程价款（清工）为10117.86元。”本院认定该工程总价款为107951.46元（240×407.64+10117.86=107951.46）。对于工程款的给付情况，原告陈述被告已给付了70000元，且每次收款都给被告办有手续。被告也认可原告付款时在其本子上进行签字。现被告在第一次庭审中陈述已给付原告110000元，在第二次庭审中陈述已给付原告100000元，但没有提供证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。本院认定被告已给付原告款为70000元。故被告王某某应支付原告张某某工程款37951.46元（107951.46-70000=37951.46）。关于鉴定费用3000元由谁承担的问题，原告申请对工程价款进行评估，因原告起诉的数额与鉴定结果有出入，故按原告承担30%，被告承担70%计算，即被告承担2100元（3000×70%）。三是被告的反诉问题。在案件审理过程中被告王某某就房屋质量问题提出了反诉，请求判令被反诉人对反诉人的现住房进行维修或按评估的维修价格予以赔偿。由于被告王某某放弃了对房屋维护方案及费用的鉴定，导致被告的反诉请求没有证据予以证实。故对被告王某某的反诉请求，本院不予支持。四是本案的诉讼时效问题。被告王某某辩称，本案原告起诉已超过诉讼时效，对此，本院认为原、被告双方虽交付了房屋，但双方均未对建造房屋的工程款进行结算且对增加部分的工程的数量与款项没有确认。同时，双方签订的合同是无效合同，故对被告的辩解，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国建筑法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十三条，《中华人民共和国民法总则》第一百九十六条第（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告王某某于本判决生效之日起十日内支付原告张某某工程款37951.46元及鉴定费用2100元，合计40051.46元。二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。三、驳回被告王某某的反诉请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1092元，减半收取546元，由被告王某某负担423元，原告张某某负担123元。反诉费300元由王某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  张磊二〇二〇年七月十六日书记员  何萍