安徽省庐江县人民法院刑 事 判 决 书(2020)皖0124刑初231号公诉机关庐江县人民检察院。被告人高雄飞，男，汉族，1988年12月1日出生于安徽省庐江县，初中文化，农民，住庐江县。曾因犯寻衅滋事罪于2008年5月20日被判处有期徒刑八个月。因吸毒分别于2013年7月23日、2014年11月26日均被决定行政拘留十二日,并处罚款人民币一千八百元。因吸毒于2014年12月5日被决定责令社区戒毒三年。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月18日被庐江县公安局传唤到案，次日被刑事拘留,同年11月19日经庐江县人民检察院批准逮捕,次日由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。被告人李杨杨,男,汉族,1996年4月10日出生于安徽省庐江县,初中文化,农民,庐江县。曾因盗窃于2017年9月19日被决定行政拘留五日。因犯容留他人吸毒罪于2018年1月11日被判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币二千元。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月17日被庐江县公安局传唤到案。次日被刑事拘留,同年11月20日经庐江县人民检察院批准逮捕,当日由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。庐江县人民检察院以庐江检二部刑诉（2020）882号起诉书，指控被告人高雄飞、李杨杨犯开设赌场罪，于2020年6月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭于2020年7月14日公开开庭审理了本案。庐江县人民检察院指派检察张某1红出庭支持公诉，被告人高雄飞、李杨杨到庭参加诉讼。现已审理终结。庐江县人民检察院指控：2016年9、10月份,被告人高雄飞在庐江县盛桥镇、冶父山镇、白山镇等地的农户家中设立赌场20余场,组孙某前、张越张某3成等人用骨牌以推牌九的方式进行赌博,每场抽头2万余元,共抽头40余万元,与四个坐方的参赌人员进行“五方分水”,非法获利80000余元。被告人李杨杨受被告人高雄飞的指使在该赌场内负责抽头等,共参与15场次,非法获利3000余元。公诉机关就其指控当庭宣读并出示了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人高雄飞无视社会管理秩序，设立赌场，组织多人赌博；被告人李杨杨明知他人开设赌场，仍提供帮助，均情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人高雄飞系主犯，被告人李杨杨是从犯，二被告人均具有自首情节，均认罪认罚，建议判处被告人高雄飞有期徒刑三年以上四年以下，并处罚金人民币六万元以上八万元以下，判处被告人李杨杨有期徒刑一年以上一年六个月以下，并处罚金人民币五千元。被告人高雄飞、李杨杨对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，并签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明：2016年9、10月份,被告人高雄飞在庐江县盛桥镇、冶父山镇、白山镇等地的农户家中开设赌场20余场,组孙某前、张越张某3成等人用骨牌以推牌九的方式进行赌博,每场抽头2万余元,共抽头40余万元,其与四个坐方参赌的人员进行“五方分水”,非法获利8万元。被告人李杨杨受被告人高雄飞的指使在该赌场内负责抽头等,共参与15场次,非法获利3000元。在共同犯罪中,被告人高雄飞起主要作用,被告人李杨杨起辅助作用。被告人李杨杨案发后自动投案,如实供述了自己的罪行；诉讼期间，被告人高雄飞的亲属代为退出违法所得2万元，预缴纳罚金6万元；被告人李杨杨的亲属代为退出违法所得3000元，预缴纳罚金5000元。上述事实，有经庭审质证、确认的受案登记表、户籍信息、到案经过、查询证明、刑事判决书、行政处罚决定书、缴款书，辨认笔录及照片，证人周天磊张某2林汪某文孙某前、车键钧张某3成丁某波高某波等人的证言，被告人高雄飞、李杨杨的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。对于公诉机关指控被告人高雄飞具有自首情节，经查，构成自首必须具备自动投案和如实供述自己的罪行二个要件，而如实供述自己的罪行是指犯罪嫌疑人归案时如实交代自己的主要犯罪事实，或者归案时虽未如实交代自己的主要犯罪事实，但在办案机关掌握其主要犯罪事实之前如实交代的。本案中，庐江县公安局在办理孙晓俊等人开设赌场案时已经发现被告人高雄飞涉嫌开设赌场的事实，且被告人李杨杨于2019年10月17日供述了其参与被告人高雄飞开设赌场的事实，表明公安机关已经掌握了被告人高雄飞的主要犯罪事实。但被告人高雄飞于2019年10月18日经庐江县公安局书面传唤到案后，在2019年10月18日、19日，同年11月15日、20日，同年12月9日共7次接受办案机关的讯问时均没有如实交代其开设赌场的犯罪事实。故不能认定其如实供述自己的罪行，不构成自首。公诉机关的该指控不成立。本院认为：被告人高雄飞无视社会管理秩序，开设赌场，组织多人赌博，非法获利8万元；被告人李杨杨明知他人开设赌场，仍提供帮助，参与实施开设赌场行为，均属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，依法均应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人房高雄飞起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与或者组织指挥的全部犯罪处罚；被告人李杨杨起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；其案发后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人高雄飞自愿认罪，可酌情从轻处罚；二被告人的亲属代为退出违法所得并预缴纳罚金，均可酌情从轻处罚；二被告人均承认公诉机关指控的事实，自愿接受处罚，均可以依法从宽处理。公诉机关的量刑建议适当。为维护公共秩序，惩治犯罪，对被告人高雄飞，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定；对被告人李杨杨，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人高雄飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币六万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月18日起至2022年11月17日止。）二、被告人李杨杨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月17日起至2020年10月16日止。）三、对被告人高雄飞退出的违法所得人民币二万元、被告人李杨杨退出的违法所得人民币三千元，予以没收；对被告人高雄飞的其余违法所得人民币六万元，予以追缴，均上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  黄德波人民陪审员  高 珊人民陪审员  姜丽平二〇二〇年七月二十九日书 记 员  曹元元附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。