江西省南昌市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣01刑终366号 原公诉机关江西省南昌市西湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人）谌智敏，男，1994年12月3日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地，现租住南昌市西湖区。2016年8月14日因故意伤害被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日，并处罚款500元；2019年11月20日因吸毒被南昌市公安局青山湖分局行政拘留五日。2019年11月20日因本案被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 指定辩护人程雪梅，江西赣联律师事务所律师。 江西省南昌市西湖区人民法院审理江西省南昌市西湖区人民检察院指控原审被告人谌智敏犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月10日作出（2020）赣0103刑初113号刑事判决。宣判后，原审被告人谌智敏不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人谌智敏，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院认定，1.2019年10月的一天，胡某通过微信联系被告人谌智敏购买毒品。后双方在南昌市西湖区某某小区大门口进行交易,胡某给付现金300元，谌智敏将一粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和少量甲基苯丙胺（冰毒）交给胡某。 2.2019年11月17日下午，吸毒人员周某微信联系被告人谌智敏购买毒品。当日20时许，周某通过微信分二次将毒资2000元转给谌智敏，后谌智敏在南昌市西湖区下,将两小袋甲基苯丙胺和8粒甲基苯丙胺片剂交给周某。 3.2019年11月19日20时许，公安民警根据线索排查在南昌市西湖区某某小区楼下将被告人谌智敏抓获，并从谌智敏身上查获一部黑色苹果手机（130××××9020），后公安民警从谌智敏家住处查获疑似毒品13袋，壶子一只、电子秤二台等。因发现130××××9020手机中的微信号×××向微信号×××发送了支付宝扫码截图，公安民警便用谌智敏的手机将胡某约至南昌市西湖区某某小区内垃圾站旁，随后公安民警将胡某抓获。经称量，疑似甲基苯丙胺45.32克、甲基苯丙胺片剂11.31克、氯胺酮0.86克。经司法鉴定，上述查获可疑毒品中均检测出甲基苯丙胺或氯胺酮成份。 上述事实有经原审庭审举证、质证的以下证据证实： 1.归案经过，证实2019年11月19日20时许，民警在南昌市西湖区下将被告人谌智敏抓获。 2.户籍信息，证实被告人谌智敏的人口信息情况及违法劣迹情况。 3.公安机关出具情况说明，证实2019年11月19日20时许，公安民警根据线索排查，在谌智敏家（南昌市西湖区某某小区）楼下将谌智敏抓获，并从其身上查获苹果手机一部，从其家中查获毒品57.49克。后民警发现谌智敏的手机（130××××9020）内的微信×××发给微信号×××（后确定为胡某）一个支付宝扫码截图，民警发现胡某已经到了南昌市西湖区某某小区正要与谌智敏碰面，并通过支付宝转了300元给支付宝账号131××××3959，民警推测胡某有可能要到谌智敏处购买毒品。当时谌智敏已被控制，民警用谌智敏手机，并使用该微信号将胡某约至南昌市西湖区某某小区内垃圾站旁，后民警将胡某抓获。综上，2019年11月19日20点31分之后，微信号×××对微信号×××发送的内容均由公安民警所发。 4.毒品称重笔录及称量照片、视频，证实民警在被告人谌智敏住处查获了毒品并进行称重，经称量：甲基苯丙胺45.32克、甲基苯丙胺片剂11.31克、氯胺酮0.86克。 5.支付宝付款记录及微信聊天记录截图，证实周某于2019年11月17日20时前后两次通过微信向被告人谌智敏转款共计2000元；2019年11月19日19时32分谌智敏发送支付宝账户截图给胡某。 6.扣押决定书及扣押清单，证实民警从谌智敏住处扣押疑似毒品13袋、壶子一只、电子秤二台。 7.证人胡某的证言及辨认笔录，证实一个月以前的一天（具体哪天不记得），我通过微信（微信号×××）联系了“智敏”（微信号×××）,问他是否有麻古，我想买300元的麻古和冰毒。“智敏”叫我到他那里去。我从某路打了一个的士到“智敏”指定的地方（某某小区大门口）。我在某某小区大门口和“智敏”碰了面，之后我当面给了“智敏”300元现金，“智敏”给了我一粒麻古和一点点冰毒（具体重量我不清楚，重量非常小）。我拿到毒品就离开了。 第二次向“智敏”购买毒品是昨天晚上的事情。2019年11月19日晚上9点左右，我通过微信联系“智敏”，说“我要购买300元的麻古和冰毒”。“智敏”叫我到某某小区门口交易，并且他通过微信发过来一个支付宝付款二维码。我打开自己的支付宝（188××××0630）扫了他发过来的二维码，我通过支付宝付款300元给了一个支付宝名称为：小小少年年年年年年年年......的账户。之后我从某路打车到了某某小区门口，我一直联系“智敏”，但是“智敏”通过微信叫我往小区里面走，我走到小区里面的一个垃圾箱旁边，之后在那里等“智敏”。我没有等到“智敏”，确等公安民警。 经辨认，被告人谌智敏系贩卖毒品给其的“智敏”。 8.证人周某的证言及辨认笔录，证实2019年11月17日，我下午跟“大卵”微信（微信号×××）联系，说我要1000元的毒品，然后他就叫我去他那里，因我一个朋友也需要购买毒品，我就跟“大卵”（谌智敏）联系，需要再加1000元钱的毒品。到了晚上8点多，我就分两次通过微信转了2000元给“大卵”，每次1000元。后我从象湖过去到了西湖区某某小区谌智敏的住处，大概半个小时的样子，我就到了他家楼下，他从其家前面的窗户用烟盒子装了两小袋冰毒和八粒麻古丢下来，然后我就拿着这些毒品回家，自己的被我吸食了，另外一袋就给了我朋友。谌智敏贩卖给我的毒品是1000元4粒麻古加上1小袋（重1克左右）。我于2019年11月19日在谌智敏家中吸食毒品时被民警抓获。 经辨认，被告人谌智敏就是贩卖毒品给其的“大卵”。 9.证人刘某的证言及辨认笔录，证实2019年11月17日早上8、9点，我和姚某在租××处（××路蜜××公寓××楼××），姚某对我说“和我一起去我朋友家吸食ｋｉｎｇ粉”，当时我答应了。姚某和他朋友联系，后姚某朋友开车将我们带至某某小区，姚某的朋友（后来听说是叫谌智敏，是姚某的前男友）带我们进了501号房间。当时房间只有我们三个人，发现客厅桌子上有很多用透明塑料袋装的白色晶体。我问谌智敏“这个是什么毒品，是否是ｋｉｎｇ粉”。谌智敏说“你猜”，我问“是否是ｋｉｎｇ粉”，谌智敏说“桌上的这些毒品是冰毒”。我听到没有ｋｉｎｇ粉，就没有什么兴趣，开始在房间里面玩手机。谌智敏这时就开始在桌子旁边摆弄毒品和毒品包装袋等。我和姚某吃完中饭就到卧室睡觉，等我醒了，已经到了当天晚上12点左右，当时我发现卧室外面非常吵，我发现客厅有姚某、谌智敏、一个陌生女子、一个陌生男子。我看到姚某、陌生女子、谌智敏拿着壶子吸食了麻古。谌智敏和那个陌生男子在客厅用电子秤称冰毒。后来陌生男子带走了一些冰毒，具体带走了多少不清楚，后来我在卧室睡觉了。 经辨认，证人刘某辨认出被告人谌智敏。 10.证人姚某的证言及辨认笔录，证实2019年11月17日早上，我和刘某在二七南路租住处休息，谌智敏微信联系我，我就提出到谌智敏那里玩（吸食毒品）。谌智敏同意了。我和刘某就打的到谌智敏租住处（西湖区的房间），我们进了房间，看到客厅桌子上有好几袋白色晶体（用透明塑料袋包装）和一些红色颗粒状的麻古。我们就在房间里面聊天。过了一段时间刘某点了快餐，我们吃了快餐，刘某到卧室睡觉，谌智敏在客厅的沙发上睡觉。我一个人拿着壶子（吸食冰毒的壶子）吸食了几口冰毒。之后我就到卧室和刘某一起睡觉了。到了下午，房间里面来一陌生女子和一陌生男子（这两个人我不认识）。当时我和刘某一直在卧室睡觉，两个陌生男、女我不知道他们在那里做什么。没过多长时间陌生男子就先离开了房间。等到第二天10点左右，我和刘某就离开了谌智敏的租住。 经辨认，被告人谌智敏系其前男友。 11.被告人谌智敏的供述，证实我在西湖公安分局对面的巷子里捡到一个袋子，里面有这些麻古和冰毒，用一些包装袋装好的，还有电子秤和一些小包装袋，毒品我放在西湖区某某小区用于自己吸食。从我身上查获的黑色苹果Ｘ手机130××××9020手机里的支付宝账号131××××3959（户名谌某）我不经常使用。我的微信号是×××，谌某是我父亲。我不认识胡某。周某微信转款应该是欠款，具体我不记得了。 12.现场检测报告，证实谌智敏的尿样与甲基安非他明、氯胺酮试剂相检测，结果均呈阳性；周某的尿样与甲基安非他明、吗啡试剂相检测，结果均呈阳性。 13.毒品检验报告，证实从被告人谌智敏住处查获的疑似13袋毒品进行检测，其中编号12的检测出含有氯胺酮成分，其他均检测出含有甲基苯丙胺成分。 原审法院认为，被告人谌智敏违反国家毒品管理规定，三次向他人贩卖含有甲基苯丙胺成分56.63克、含氯胺酮成分0.86克的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。对于公诉机关指控的第三起贩毒事实，因谌智敏被抓获前已向胡某发送收取毒资的支付宝账户截图，系已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决：一、被告人谌智敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元。二、扣押在案的毒品57.49克、电子秤2台、壶子1个（以扣押清单为准）予以没收，由扣押机关依法处理。 上诉人谌智敏上诉提出及其辩护人辩称，原审判决认定事实错误。 经审理查明，原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在原审法院开庭时当庭宣读、出示并质证。本院经依法全面审查，对原审判决书认定的事实及所列证据予以确认。在二审审理期间，上诉人谌智敏及其辩护人均未提交新的证据。 针对上诉人谌智敏及其辩护人所提原审判决认定事实错误的上诉理由和辩护意见，根据审理查明的事实、证据和相关法律规定，本院综合评判如下： 经查，在案证人周某等人的证言可以证明谌智敏曾向其贩卖毒品，胡某的证言证明案发当晚向谌智敏购买毒品，公安机关出具的情况说明证明从谌智敏家中查获毒品57.49克，上述证据结合在案其他证据，可以相互印证，共同证明上诉人谌智敏违反国家毒品管理规定，三次向他人贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品56.63克、含氯胺酮成分的毒品0.86克及价值300元的甲基苯丙胺和少量甲基苯丙胺、两小袋甲基苯丙胺和8粒甲基苯丙胺片剂，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，故上诉人及其辩护人所提此上诉理由和辩护意见，与查明的事实不符，依法不予采纳。 本院认为，上诉人谌智敏违反国家毒品管理规定，三次向他人贩卖甲基苯丙胺56.63克、氯胺酮0.86克及价值300元的甲基苯丙胺和少量甲基苯丙胺、两小袋甲基苯丙胺和8粒甲基苯丙胺片剂，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人谌智敏的第三起犯罪事实，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李静 审 判 员 张艳 审 判 员 李成 二〇二〇年七月二十七日 法官助理 万辉 书 记 员 万梦