山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1725民初1448号原告：郓城县同力商砼有限公司，住所地：郓城县郓州街道葛营村，统一社会信用代码：9137172506591994XQ。法定代表人：王庆尊，职务：总经理。委托诉讼代理人（特别授权代理）：陈尊明，山东鲁韵正道律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权代理）：李海鹏，山东鲁韵正道律师事务所律师。被告：新疆华誉建工（集团）有限责任公司济南分公司，住所地：济南市槐荫区经三路******，统一社会信用代码：9137010456079841XU。负责人：张岩，职务：经理。委托诉讼代理人（特别授权代理）：陈泽华，山东郓州律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权代理）：朱仰辰，山东郓州律师事务所律师。被告：新疆华誉建工（集团）有限责任公司，住所地，住所地：新疆巴州库尔勒市人民东路**华誉.万锦苑****会信用代码：916528017668327670。法定代表人：吴言忠，总经理。委托诉讼代理人（特别授权代理）：陈泽华，山东郓州律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权代理）：朱仰辰，山东郓州律师事务所律师。原告郓城县同力商砼有限公司（下简称“同力商砼”）与被告新疆华誉建工（集团）有限责任公司济南分公司（下简称“华誉济南分公司”）、新疆华誉建工（集团）有限责任公司（下简称“新疆华誉”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告同力商砼委托诉讼代理人陈尊明，被告华誉济南分公司委托诉讼代理人朱仰辰、新疆华誉委托诉讼代理人朱仰辰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告同力商砼向本院提出诉讼请求：判决被告支付货款13605989元及逾期违约金、利息并赔偿经济损失，诉讼中原告增加诉讼请求，要求被告支付2018年春节前欠货款利息240000元，逾期支付货款的违约金1200000元、经济损失1000000元，保险费15000元。事实与理由：被告华誉济南分公司在开发承建华誉.龙泽湾小区工程项目时，约定自2013年11月向其供应商混，由被告支付货款。2018年双方结算并签署了还款协议，被告共拖欠原告商混货款13605989元，被告未按协议约定向原告偿还支付货款。被告华誉济南分公司是被告新疆华誉的分公司，不具有独立法人资格。被告华誉济南分公司辩称，1、被告不欠原告货款13605989元，2018年9月30日，原、被告达成还款协议后，被告陆续支付原告货款，对偿还了原告的货款应从总数中扣除；2、原告要求支付逾期违约金、利息、赔偿经济损失等不应得到支持，原、被告双方在还款协议中虽然约定了逾期违约金、利息、赔偿经济损失，但是这三项相加后的数额过高，不符合法律规定，被告未按约定支付货款，并未给原告造成实际损失，根据合同法解释，被告请求法院减少违约责任数额向下进行调整，调整后的违约责任按全国银行公布的贷款市场报价利率，对原告过高的要求不应予以支持；3、原告应当向被告提供13605989的商砼款增值税发票，原告不提供发票被告有权利拒绝支付货款。被告新疆华誉辩称，1、被告新疆华誉与原告不存在买卖合同关系，不应当承担还款责任；2、原告要求支付的数额被告新疆华誉不知情，也没有参与，要求还款不应得到支持；3、被告华誉济南分公司具备法人资格，应当独立承担债务，新疆华誉不应承担责任。原告为支持自己的主张提交，1、原告与被告华誉济南分公司之间2018年签订的还款协议，证实双方存在商砼的买卖合同关系，也能证实双方针对买卖合同所涉及的商砼货款进行了结算，明确了被告拖欠原告的货款总额为13605989元，还能证实被告应对其拖欠的货款所应遵循的时间、数额的逾期违约应承担的违约责任，该协议是由双方签字盖章，是双方的真实意思表示，应当作为定案的依据。按照协议第一到第六条的规定，被告如逾期支付相应货款，应当向原告支付违约金、同时按月息一分五支付利息。协议第九条约定被告不按以上承诺时间还款，应向甲方赔偿经济损失100万元及涉案一切诉讼费用；2、原告在华安保险公司投保诉讼财产保全责任保险发票一张，数额为15000元，证实原告为维护合法债权所支出的必要的合理费用，该支出是由于被告违约行为所致，属于原告的合理损失，被告应予以承担；3、被告华誉济南分公司属于被告新疆华誉的分公司，按照公司法的规定，关于公司与分公司法律地位的规定，分公司不具有独立法人资格，其民事责任应由公司承担。被告华誉济南分公司、新疆华誉质证认为：对证据一的真实性没有异议，对证明目的有异议，一、协议签订日期为2018年9月30日，协议签订之后，被告支付给了原告货款，对于支付的货款应当予以扣除；二、协议中约定的违约金、利息及赔偿经济损失，相加后的数额远远高于原告的实际损失，对于三者相加的过高的违约责任，应当向下进行调整，减少被告的责任。买卖合同应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况及过错程度，根据公平和平等原则必须调整，调整后的违约责任不应超过原告实际损失的百分之三十，本案中原告并未有实际损失，对于双方约定的违约责任不应当得到支持；对证据二真实性没有异议，但被告认为投保保险责任险不是本案必须合理发生的损失，原告是否申请查封被告的账户不影响案件的审理，对原告投保扩大的损失，应当由原告自行承担。被告华誉济南分公司提交如下证据：1、转账凭证12张，证明：华誉济南分公司自2018年10月9至2019年11月6日支付给原告货款168万元（其中2018年10月8日支付20万元、2018年12月14日支付30万元、2019年1月3日支付20万元、2019年1月17日支付15万元、2019年4月8日10万元、2019年4月23日支付5万元、2019年4月25日10万元、2019年5月13日支付3万元、2019年7月2日支付10万元、2019年9月19日支付20万元、2019年11月1日支付15万元、2019年11月支付10万元）。被告前期按照约定支付了货款，不存在严重违约的情形。不应承担违约责任。2、收据和领款单各一份，证明：2019年10月12日被告用龙泽湾小区G10号楼1单元1101室房屋折抵商砼款429384.4元；3、转帐记录3张，证明、原告起诉后，将被告的银行账户查封，被告委托郓城华誉置业有限公司代被告向原告支付货款25万元（其中2020年6月8日支付10万元、2020年6月10日支付5万元、2020年6月16日支付10万元）。综上，原、被告双方在签订《还款协议书》后，被告又支付给了原告货款2359384元，已不欠原告13605989元货款。原告质证认为，对被告提交的三组证据所主张的其支付数额，原告需要进行核实，庭后一星期之内回复核实意见。对被告的举证目的有异议，被告以上的支付无论从时间节点还是从数额上都没有按照双方签订的还款协议所约定的内容进行履行，对被告以上的支付行为应视为其向原告所支付的违约金和利息，而不是支付的货款。不应当从被告所拖欠的货款总额中扣除。综上本院确认如下事实：华誉济南分公司在开发承建华誉.龙泽湾小区工程项目时，约定自2013年11月由原告为被告供应商混，原告、被告华誉济南分公司于2018年9月30日经双方兑帐，达成还款协议：还款协议内容为“还款协议甲方：新疆华誉建工（集团）有限公司济南分公司乙方：郓城同力商砼有限公司甲乙双方自2013年11月份签订商品混凝土供应合同，由乙方向甲方开发的华誉.龙泽湾小区供应混凝土。截止2018年10月10号，甲方尚欠乙方商砼款共计壹仟叁佰陆拾万伍仟玖佰捌拾玖元（13605989元）。其中2018年春节前欠4507486元，2018年3月至7月欠9098503元。现经甲、乙双方协商同意，甲方承诺按以下合同条款支付给乙方商砼款：一、甲方额外支付乙方2018年春节前欠款利息贰拾万元整，在2019年春节前付清。二、甲方到2018年12月30日前，支付乙方商砼壹佰万元整，如甲方未能按时付清本月承诺乙方的商砼款，当月甲方向乙方支付20万元违约金，同时未支付商砼款从次月一日起按月息1.5分支付乙方利息。三、甲方到2019年1月30日前，支付乙方商砼款壹佰陆拾万元整，如甲方未能按时付清本月承诺乙方的商砼款，当月甲方向乙方支付20万元违约金，同时未支付商砼款从次月一日起按月息1.5分支付给乙方利息。四、甲方到2019年3月30日前，支清2018年所欠乙方商砼款壹佰玖拾万柒仟肆佰捌拾陆元整，如甲方未能按时付清本月承诺的商砼款，当月甲方向乙方支付20万元违约金，同时未支商砼款从次月一日起按月息1.5分支付给乙方利息。五、甲方2018年3至7月份所用商砼款的百分之八十即柒佰贰拾万元整从2018年8月1日起按月息1.5分支付给乙方利息。六、甲方4月、5月、6月份月底前分别支付乙方贰佰肆拾万元本金及相应本金利息。如甲方不能按时付款，不按时的月份分别支付乙方违约金贰拾万元。七、甲方7月底前支清2018年3至7月份所用商砼款的百分之二十（壹佰捌拾玖万捌仟伍佰零叁元整）。八、甲方如不能按以上承诺时间付款，愿用华誉龙泽湾C区商业柒＃楼按每平方米一万元抵押给乙方，如甲方在还款期间将该商业楼出售，应在出售后十日内付清所欠乙方所有商砼款及利息。九、如甲方不按以上承诺时间还款，甲乙双方协商不成，乙方有权向郓城县人民法院提起诉讼，并且甲方向乙方赔偿经济损失壹佰万元整及承担一切诉讼费用。本协议一式二份，甲、乙双方各一份，双方盖章、签字后生效。甲方：（签章）新疆华誉建工（集团）有限公司济南分公司（公章）法定代表人：张岩电话158××******签订日期：2018.9.30乙方：郓城县同力商砼有限公司（公章）法定代表人王庆尊电话139××******签订日期2018.9.30。合同签订后被告华誉济南分公司自2018年10月9至2019年11月6日支付给原告货款168万元，于2019年10月12日被告用龙泽湾小区G10号楼1单元1101室房屋折抵商砼款429384.4元，于2020年6月8日支付10万元、于2020年6月10日支付5万元、于2020年6月16日支付10万元共计2359384.4元。被告华誉济南分公司是被告新疆华誉的分公司。本院认为，被告华誉济南分公司购买原告的混凝土，并于2018年9月30日进行兑帐，双方签订还款协议书，该协议是双方当事人的真实意思表意，应为有效，合同双方对被告欠原告货款进行确认，截止2018年9月30日对被告欠原告货款13605989元。被告自2018年10月9日至2020年6月16日偿还货款及用房抵款2359384.4元（被告主张2359384元）应予扣除。合同约定逾期付款的约定金为月息1.5分，不违反法律对违约金的规定，应为有效，对原告要求被告支付货款及逾期付款违约金（利息）的请求本院予以支持。原告主张被告支付2018年春节前欠款利息240000元、违约金1200000元、经济损失1000000元、保险费15000元计2455000元其未向本院交纳诉讼费，本院不予审理。被告华誉济南分公司主张原告应为其提供13605989元的增值税发票，本院认为，增值税法及有关法律规定，出卖人给付增值税专用发票为法定义务，是出卖人必须履行买卖合同的从给付义务。被告华誉济南分公司没有对增值税发票提出反诉，双方可协商解决，协商不成可另行提起诉讼。被告华誉济南分公司是被告新疆华誉的分公司，按照公司法的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十二条、第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款的规定，判决如下：一、被告新疆华誉建工（集团）有限责任公司济南分公司、被告新疆华誉建工（集团）有限责任公司支付原告郓城县同力商砼有限公司货款11246605元及利息（利息按合同约定月息1.5%计算，其中240616元，自2019年2月1日起开始计算；1907486，自2019年4月1日开始计算；7200000元自2018年8月1日开始计算；1898503元，自2019年8月1日开始计算；均计算至实际给付之日止），于判决生效后十日内付清；二、驳回原告郓城县同力商砼有限公司的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费103436元，由原告郓城县同力商砼有限公司负担17937元，被告新疆华誉建工（集团）有限责任公司济南分公司、新疆华誉建工（集团）有限责任公司负担85499元；财产保全费5000元，由原告郓城县同力商砼有限公司负担867元，被告新疆华誉建工（集团）有限责任公司济南分公司、新疆华誉建工（集团）有限责任公司负担4133元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  宋文革人民陪审员  魏海娟人民陪审员  徐龙英二〇二〇年七月一日书 记 员  温玉忠注：本判决书发生法律效力后，义务人不履行判决所确定的义务，权利人申请执行的期限为二年。