广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终3295号上诉人（原审原告）：中山市凡宫室内外装饰设计工程有限公司，住所地广东省中山市小榄镇北区*******************。法定代表人：孙卫忠,该公司董事长。委托诉讼代理人：翁冰璇，北京市盈科（中山）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王文旭，男，1995年9月28日出生，汉族，住黑龙江省肇州县************。上诉人中山市凡宫室内外装饰设计工程有限公司（以下简称凡宫公司）因与被上诉人王文旭劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初16062号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。凡宫公司上诉请求：撤销一审判决，改判凡宫公司无需向王文旭支付2019年2月5日至7日法定休假日工资495.87元、2018年8月21日至2019年5月16日期间未签订劳动合同的双倍工资差额35205.38元。事实与理由：一、凡宫公司与王文旭建立劳动关系的时间为2018年11月1日。王文旭于2018年7月21日到凡宫公司处求职，期间双方建立的是劳务关系。参保证明可以证实，王文旭2018年7月至2018年10月在广东子弹头照明有限公司参加社会保险。根据《广东省社会保险基金监督条例》第二十一条关于不得虚构劳动关系获取社会保险参保和缴费资格之规定可知，在明令禁止挂靠缴纳社保的情况下，用人单位与劳动者存在事实劳动关系，才能为劳动者申报和缴纳社保，故应认定2018年7月至2018年10月期间王文旭与广东子弹头照明有限公司存在劳动关系，凡宫公司与王文旭真正建立劳动关系的时间为2018年11月1日。二、凡宫公司与王文旭已签订劳动合同，但因保管不善导致合同丢失。凡宫公司提交的《入职登记表》《员工入职承诺书》《个人简历》《凡宫整装员工保密协议书》，具备了劳动合同的主要条款，应当视为双方已经签订了劳动合同。凡宫公司一直按时、足额向王文旭支付工资，并未损害王文旭的合法权益。退一步讲，即便凡宫公司应支付未签订劳动合同的二倍工资差额，也只应支付2018年11月1日至2019年5月16日期间的差额。三、王文旭2019年2月5日至7日的法定休假日工资，凡宫公司已于2019年1月发放。王文旭辩称，2018年7月至2018年10月，因凡宫公司未为王文旭参加社会保险，王文旭才找了其他公司为其参保。王文旭实际入职凡宫公司的时间是2018年7月，凡宫公司并未与王文旭签订劳动合同。凡宫公司向一审法院起诉请求：凡宫公司无需向王文旭支付2019年2月5日至2月7日期间的法定休假日工资495.87元；凡宫公司无需向王文旭支付2018年8月21日至2019年5月16日期间未签订劳动合同的双倍工资差额35205.38元。一审法院认定事实：王文旭为凡宫公司的员工，从事设计工作，试用期一个月，试用期间工资为4000元/月，转正后工资为5000元/月。双方于2019年5月16日解除劳动关系。凡宫公司主张2018年7月至10月期间与王文旭建立劳务关系，于2018年11月1日才建立劳动关系，王文旭不确认，辩称其于2018年7月20日入职，入职当天填写了入职登记表，次日正式上岗。凡宫公司表示因王文旭未按要求完成工作任务，受到批评后，故其申请离职，且双方曾签订书面劳动合同，但已遗失，另《入职登记表》、《个人简历》、《凡宫整装员工保密协议书》亦可以视为双方已订立书面劳动合同。王文旭不确认前述陈述，辩称其并未与凡宫公司签订书面劳动合同，且因未签订书面劳动合同而提出辞职。经查：《入职登记表》的落款时间为2018年7月20日，入职员工签名处没有签名字样。《凡宫整装员工保密协议书》为2018年7月21日签订，主要内容为王文旭对凡宫公司相关信息的保密义务、保密范围、保密信息的使用、王文旭违约责任、争议解决办法和协议效力。《个人简历》反映了王文旭个人情况、教育及工作经历、求职意向。2018年8月至2019年1月、2019年3月至5月期间王文旭的工资分别为4000元、4951元、4681元、4681元、4681元和3068.1元、4417.71元、4681元、2129.35元。凡宫公司主张王文旭2019年2月的春节法定节假日工资已包含在2019年1月工资中，但未提交相关证据。2019年6月18日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理王文旭的劳动仲裁申请，王文旭要求凡宫公司支付其2018年8月21日至2019年5月16日期间未签订劳动合同的双倍工资差额45000元；2019年2月4日至2月10日期间春节法定带薪休假工资1162元。2019年10月8日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2019]2919号仲裁裁决，裁决：一、凡宫公司支付王文旭2019年2月5日至2月7日期间的法定休假日工资495.87元；凡宫公司支付王文旭2018年8月21日至2019年5月16日期间未签订劳动合同的双倍工资差额35205.38元。凡宫公司不服上述仲裁裁决于2019年11月8日诉至一审法院。王文旭未在法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案为劳动合同纠纷。一、关于入职时间。虽然凡宫公司主张其与王文旭在2018年7月至10月建立劳务关系，因王文旭不确认，凡宫公司未提交证据佐证，故一审法院根据《入职登记表》、《凡宫整装员工保密协议书》、《工资表》等证据，认定王文旭于2018年7月20日填写入职登记表、2018年7月21日入职凡宫公司。二、关于有无签订书面劳动合同。虽然凡宫公司主张其曾与王文旭有签订过劳动合同，但因保留不慎而遗失，因王文旭对此不确认，凡宫公司未提交证据证实，一审法院对其该项主张不予采纳。至于凡宫公司主张《入职登记表》、《凡宫整装员工保密协议书》、《个人简历》可视为双方已签订劳动合同，因《入职登记表》内容未经双方签名确认，而《凡宫整装员工保密协议书》、《个人简历》均缺乏劳动合同应当具备的必要条款，故不应认定双方已签订书面劳动合同，凡宫公司依法应支付王文旭2018年8月21日至2019年5月16日未签订劳动合同的双倍工资差额35205.38元（4000元÷31天×11天+4951元+4681元+4681元+4681元+3068.1元+4417.71元+4681元+2129.35元+495.87元）。三、关于2019年2月5日至7日法定休假日工资。虽然凡宫公司主张2019年1月的工资中已包含2019年2月5日至7日的休假工资，但未提交证据佐证，也未提供相关的计算依据，王文旭亦不确认，故其应承担举证不能的不利后果，凡宫公司需支付王文旭2019年2月5日至7日期间法定休假日工资495.87元｛5000元÷[21.75天+（26天-21.75天）×200%]×3天｝。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《广东省工资支付条例》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、凡宫公司于判决生效之日支付王文旭2019年2月5日至7日法定休假日工资495.87元。二、凡宫公司于判决生效之日支付王文旭2018年8月21日至2019年5月16日期间未签订劳动合同的双倍工资差额35205.38元。三、驳回凡宫公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由凡宫公司负担。二审中，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。凡宫公司提交月度考勤汇总表，以证明王文旭2019年1月出勤15天，2月出勤3天，而1月工资表中是按王文旭出勤天数为21天计发工资，故1月工资中已包含2月工资及法定节假日工资。王文旭对该表不予确认。该表中并无王文旭签名。王文旭未向本院提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、关于凡宫公司是否已发放王文旭2019年2月5日至7日法定休假日工资的问题。凡宫公司上诉称已在2019年1月工资中发放了2019年2月的3天法定节假日工资，王文旭对此不予确认。凡宫公司提交的月度考勤汇总表无王文旭签名，且凡宫公司提交的1月工资表中并未注明包括2月份的3天法定节假日工资，故本院对凡宫公司主张不予采信，认定凡宫公司未支付王文旭2019年2月5日至7日法定休假日工资。二、关于双方当事人建立劳动关系日期。凡宫公司主张与王文旭于2018年7月21日建立劳务关系，于2018年11月1日建立劳动关系，但其提交的《入职登记表》明确载明王文旭于2018年7月20日入职，应聘设计师岗位。参保证明虽载明王文旭于2018年7月至10月期间由其他用人单位为其参加社会保险，但参保证明只是证明劳动者与用人单位建立劳动关系的佐证，而入职登记表是证明劳动者入职日期的直接证据，故本院采信《入职登记表》，认定凡宫公司与王文旭于《入职登记表》次日即2018年7月21日建立劳动关系。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、凡宫公司是否应支付王文旭2019年2月5日至7日法定休假日工资495.87元；二、凡宫公司是否应支付王文旭未签劳动合同的双倍工资差额。一、关于凡宫公司是否应支付王文旭2019年2月5日至7日法定休假日工资495.87元的问题。本院已认定凡宫公司未支付王文旭2019年2月5日至7日法定休假日工资，故一审法院判决凡宫公司支付王文旭2019年2月5日至7日法定休假日工资495.87元正确，本院予以维持。二、关于凡宫公司是否应支付王文旭未签劳动合同的双倍工资差额。首先，凡宫公司主张已与王文旭签订过书面劳动合同，只是因保管不善遗失，但仅凭《入职登记表》、《个人简历》以及《凡宫整装员工保密协议书》的内容并不足以证明双方已签订过劳动合同，且凡宫公司亦未提交证据证明存在遗失劳动合同的事实，故本院对凡宫公司上述主张不予采信。其次，《入职登记表》底部入职员工签名一栏并无王文旭签名，不能证明王文旭对《入职登记表》中的全部内容知情；《个人简历》和《凡宫整装员工保密协议书》的内容并不具备书面劳动合同应当具备的必要条款，不能视为双方已签订了书面劳动合同。凡宫公司关于无须支付王文旭未签劳动合同的双倍工资的上诉请求，并无事实依据，本院不予支持。综上，凡宫公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（中山市凡宫室内外装饰设计工程有限公司已预交），由中山市凡宫室内外装饰设计工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 瑄审判员 卢俊辉审判员 王小红二〇二〇年七月二日书记员 萧泳欣