广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初9729号原告：广州泰诚生物化妆品有限公司，住所地广州市花都区新华街三华村**威玛大厦****，统一社会信用代码xxxx。法定代表人：李可权，该公司总经理。委托诉讼代理人：李泰华，该公司员工。委托诉讼代理人：吴洪宇，广东国晖（广州）律师事务所律师。被告：武汉市无忧通路网络科技有限公司，住所，住所地武汉市洪山区徐东大街**金禾中心写字楼****社会信用代码xxxx。法定代表人：王亚东，该公司总经理。委托诉讼代理人：张冬盛，湖北言达律师事务所律师。原告广州泰诚生物化妆品有限公司（以下简称泰诚公司）诉被告武汉市无忧通路网络科技有限公司（以下简称无忧公司）服务合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。泰诚公司的委托诉讼代理人李泰华、吴洪宇，无忧公司的委托诉讼代理人张冬盛均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。泰诚公司向本院提出诉讼请求：1.判令无忧公司向泰诚公司退还合同款500000元；2.判令无忧公司承担诉讼费。事实与理由：2018年5月，因品牌运营事项，泰诚公司与无忧公司签订了《微乎微商全案外包服务合同》，约定由无忧公司进行企业品牌策划推广，为此泰诚公司支付了合同价款50万元，截至目前为止，合同业已到期，无忧公司仍未能履行合同义务完成推广。泰诚公司认为，无忧公司的违约行为严重侵害了泰诚公司的利益。为了维护泰诚公司的合法利益，特向法院提起诉讼，请求法院依法査明事实，判如所请。无忧公司辩称，请求驳回泰诚公司的诉讼请求。泰诚公司、无忧公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证、辩证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1。泰诚公司提供的名为“泰成生物&微商无忧”的微信群及泰诚公司员工与无忧公司项目负责人吴明英的微信聊天记录，无忧公司确认聊天一方为无忧公司员工，无忧公司虽对微信聊天记录的完整性有怀疑，但并无提供反证，本院对该证据予以确认。2.无忧公司提交的项目孵化确认函二（复印件），泰诚公司确认函件上是泰诚公司的印章，无忧公司虽未提供原件，因泰诚公司并未质疑该证据的真实性，本院予以确认；3.无忧公司提供的费用发票票据（复印件），泰诚公司对该发票关联性不予确认，因无忧公司并未提供原件核对，本院不予确认；4.无忧公司提供的光盘，本院对光盘的内容予以确认。根据对证据的认定及当事人陈述，本院查明事实如下：2018年5月11日，泰诚公司作为乙方与无忧公司作为甲方签订《微乎微商全案外包服务合同》，该合同第一条约定：1、双方在本合同签订且乙方支付风险防范金后，就“流金密匙”品牌提供全国范围的全程微商全案外包服务（“服务”）。服务内容包含以下模块：产品品牌打造（竞品和市场调研分析、选品和选款策略、包装设计和卖点提炼、品牌VIS体系打造、产品品牌营销执行）；微商代理政策制定（代理层级设置、代理升级制度制定、代理裂变体系制定、代理扶持体系打造）；代理渠道招商（微商渠道定位、招商政策制定、招商工具打造、推广页面设计、微商关键词营销策略和执行、微商内容营销策略和执行、微商信息覆盖策略和执行、公关媒体传播策略和执行）；培训和二次招商（代理培训制定、代理动销促进、代理股份合作策略及招商）；会议营销（会议营销策划及执行、会议演示及物料设计、现场政策及逼单、会议客户推广及邀约）。2、上述服务的合作期限自：2018年5月11日至2019年5月31日。3、服务签约目标特别说明：2018年5月11日至2019年5月31日，累计微商渠道回款人民币3000万元。第二条约定：1、1）乙方需向甲方支付“外包服务费”，合计180万元，含甲方为乙方提供合作期内品牌包装策划、整体营销推广、团队建设执行、品牌相关网站和平面设计费用。2、1）乙方需向甲方支付5万元的“风险防范金”。3、付款方式：1）本合同签订之日起三日内，乙方需向甲方支付外包服务费首期费用：50万元；2）按照回款比例分批支付剩余外包服务费，每当甲方为乙方创造的微商渠道累计回款达到年度回款目标的10%后，乙方需向甲方支付外包服务费：13万元；3）当甲方为乙方创造的微商渠道累计回款达到年度回款目标超过100%后，乙方需将超出部分回款利润的30%作为超额奖励支付给甲方。第四条约定：3、甲方将在首批款收取后即开始启动全部前期工作，并完成第一条第1项中约定事项。第八条约定：1、如乙方拖欠甲方外包服务费等款项，并在甲方发出书面催款函后三个工作日内无书面回复或拒绝支付该款项，则甲方有权自该款项应付之日起按日收取乙方所欠款项的3%作为违约金。如乙方延迟超过12个工作日仍未支付上述款项，则甲方有权立即终止本合同，不退还剩余风险防范金。2018年4月13日、5月17日，泰诚公司分四笔向无忧公司的法定代表人王亚东共计转账50万元。2018年8月27日，无忧公司向泰诚公司出具《项目孵化确认函一》《项目孵化确认函二》，主要内容是：我司已按合同约定完成以下孵化事项：竞品调研，选品选款策略，卖点提炼，品牌VIS体系打造，项目SWOT分析，营销策略，代理政策文案、设计单页，招商H5、手册，软文推广计划书，推广页面设计，微商关键词营销策略和执行，爆品项目营销推广计划，落地页，自媒体矩阵表。同日，泰诚公司在上述《项目孵化确认函一》、《项目孵化确认函二》上予以盖章确认。泰诚公司、无忧公司确认《微商无忧微商全案外包服务合同》所涉产品的微商渠道回款为零。另查明，无忧公司股东为王亚东、王智斌、叶俊良。本院认为，泰诚公司与无忧公司签订的《微商无忧微商全案外包服务合同》是双方真实意思表示，双方均应按合同约定履行各自的义务。本案争议焦点是无忧公司是否应当向泰诚公司退还合同款500000元。关于合同履行情况分析如下：第一，根据合同约定，无忧公司应在收取首批款50万元后开始启动工作并完成第一条第1项中约定事项，但从无忧公司的举证看，其完成了《项目孵化确认函一》、《项目孵化确认函二》中记载事项，而对于合同约定的培训和二次招商、会议营销等对微商渠道回款有重大影响的工作未实质进行；第二，从泰诚公司提供的微信记录看，无忧公司的运营负责人一直处在邀约客户来开会的阶段，直到合同到期仍然没有召开任何线下培训或会议，而这些服务对微商渠道回款有重大影响，但无忧公司从未实质进行；第三，从双方的微信记录看，在2018年12月5日无忧公司确定项目运营负责人后，泰诚公司多次询问、催促无忧公司下一步工作，但无忧公司并未有具体可执行的计划和开展实质性工作，且均是被动性的回复；第四，无忧公司主张其按照合同约定完成了合同第一条第1项下的全部合同义务，并组建了团队，产生了人工成本，但从无忧公司提交的证据来看，并不能证明完成了外包服务的全部内容；第五，无忧公司主张合同约定的外包服务包括两大模块，前期的孵化工作以及孵化后的执行工作即营销推广。外包服务费首期费用50万元对应的是前期的孵化工作，第二部分款项130万对应的是孵化后的执行工作即营销推广。除了这两部分之外，无忧公司在开展营销推广过程中，相关的费用应由泰诚公司承担。但根据合同约定，无忧公司提供的服务内容包括培训和二次招商以及会议营销，合同并未约定泰诚公司应另行承担营销推广费用，故无忧公司该主张并无依据，反而说明无忧公司未能完成约定的服务内容，且违反合同约定要求泰诚公司承担无关费用；第六，无忧公司主张泰诚公司未按照合同约定时间支付首期费用50万元，从双方的微信记录和现有证据看，无忧公司并未向泰诚公司发出书面催款函，也未向泰诚公司明确告知因其未按时支付该50万元而暂停工作，可见无忧公司系基于其自身原因未能履行合同约定的服务内容；第七，从无忧公司从未有实质性工作看，无忧公司应当预见其违约行为对微商渠道回款的不利影响。综上，泰诚公司基于合同期待的微商渠道回款3000万元与实际回款零元实为天壤之别，通过以上分析，截止合同到期，无忧公司仍未能履行合同义务完成合同约定及承诺事项，现泰诚公司以不能实现合同目的为由主张无忧公司根本违约，于法有据，本院予以支持。泰诚公司已向无忧公司支付了50万元，考虑到无忧公司已完成部分工作，一审法院酌定无忧公司应返还泰诚公司45万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第（七）项、第九十八条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告武汉市无忧通路网络科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十内向原告广州泰诚生物化妆品有限公司支付45万元；二、驳回原告广州泰诚生物化妆品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由原告广州泰诚生物化妆品有限公司负担880元，由被告武汉市无忧通路网络科技有限公司负担7920元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  罗学云人民陪审员  古丽玲人民陪审员  陈秋妍二〇二〇年七月三日书 记 员  陈 哲附本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。