湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘12刑终12号原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。上诉人（原审被告人）赵昆，男，1980年10月6日出生于四川省平昌县，汉族，大专文化，无固定职业，户籍所在地为平昌县，现住广西壮族自治区桂林市象山区。因本案于2018年11月5日被抓获，同年11月8日被怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，同年11月16日被释放，同年12月21日经该局决定被取保候审。2019年3月6日经湖南省怀化市鹤城区人民检察院决定被取保候审，同年8月23日经湖南省怀化市鹤城区人民法院决定被取保候审，同年11月22日经该院决定被逮捕。现押于湖南省怀化市。辩护人赵俊，湖南淮新律师事务所律师。湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控原审被告人赵昆犯非法处置冻结的财产罪一案，于2019年11月22日作出（2019）湘1202刑初469号刑事判决。原审被告人赵昆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省怀化市人民检察院指派检察员唐莉芬、检察官助理瞿绍华出庭履行职务，上诉人赵昆及其辩护人赵俊均到庭参加诉讼。在本院审理过程中，怀化市人民检察院以补充侦查为由建议本案延期审理，本院于2020年4月8日决定延期审理，2020年5月9日恢复对本案的审理。现已审理终结。湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：2012年8月8日，瞿某1（另案处理）租赁怀化市鹤城区××路凯邦万象城5200平方米房屋用于经营娱乐、ＫＴＶ会所，租赁期从2012年12月15日至2020年12月14日。次日，瞿某1、田某、周桉平、肖某及被告人赵昆签订《投资入股合作协议》，约定共同出资将租赁的凯邦万象城四楼、五楼的房屋作为经营场所成立娱乐休闲会所，其中被告人赵昆占10%的股份。2013年9月25日，被告人赵昆代表瞿某1等共5名合伙人在工商部门登记注册成立怀化东方魅力娱乐会所，该会所性质为个人独资企业，经营地址为怀化市鹤城区××路凯邦万象城**。2013年4月9日及同年9月5日，瞿某1先后从汪某处借款人民币（以下币种相同）90万元及200万元，被告人赵昆在该200万元借款合同上签署“此笔借款如瞿某1不能按期偿还，由赵昆担保偿还，以东方魅力娱乐有限公司股份做担保和抵押”字样。2014年4月10日，汪某以瞿某1及被告人赵昆为被告向怀化市中级人民法院提起民事诉讼，其中要求被告人赵昆连带偿还瞿某1借款本息及诉讼费等共计300万余元。同年5月14日，怀化市中级人民法院应汪某的诉讼保全申请，作出（2014）怀中民二初字第57-1号民事裁定书，裁定冻结瞿某1在他处的100万元保证金、定金，以及冻结被告人赵昆在怀化东方魅力娱乐会所的股份，冻结期限二年，并于同年6月6日送达法律文书。同年6月18日，被告人赵昆在明知其股份已经被司法机关冻结的情况下，仍与宋某签订《怀化东方魅力娱乐会所五楼经营权转让协议》，擅自将该会所第五楼的经营权及资产以450万元转让给宋某。此后，宋某陆续支付了相关转让费，实际接手经营该会所第五楼，并于怀化市××楼股权的冻结，相关经营得以办理工商登记手续后支付了尾款80万元。2014年7月22日，怀化市中级人民法院作出（2014）怀中民二初字第57号民事判决书，判令瞿某1偿还汪某借款本金200万元及支付相关利息，并支付代理费6万元，如瞿某1未能履行上述给付义务，由被告人赵昆承担保证责任。判决生效后该案进入执行程序。同年11月19日，怀化市中级人民法院作出（2014）怀中执字第78号责令责任人追回财产通知书，责令瞿某1及被告人赵昆于7日内追回处置东方魅力娱乐会所五楼经营权所得款项185万元。被告人赵昆及瞿某1至今未按判决以及责令责任人追回财产通知书履行相关义务。2015年1月5日，怀化市中级人民法院作出（2014）怀中执字第78-3号裁定书，以该院诉讼保全超标的冻结、侵犯怀化东方魅力娱乐会所另3名股东权益为由，解除对东方魅力娱乐会所五楼股权的冻结。同时，东方魅力娱乐会所按要求交纳40万元款项至该院（后该款已由汪某领取）。2015年1月26日，怀化市中级人民法院作出（2014）怀中执字第78-4号执行裁定书，裁定查封东方魅力娱乐会所经营权及装饰装修、设备设施等财产。此后，该院采取执行措施，经委托对该会所四楼部分的经营权及资产进行了评估（评估价为828万余元），并于2016年上半年前后3次委托拍卖机构组织拍卖均告流拍。由汪某提出异议，2016年8月23日，怀化市中级人民法院作出（2016）湘12执异14号执行裁定书，裁定撤销该院（2014）怀中执字第78-3号裁定书。2016年12月6日，怀化市中级人民法院作出（2014）怀中执字第78-7号执行裁定书，以执行双方达成和解协议为由，裁定将瞿某1、赵昆在东方魅力娱乐会所股份重组后所拥有的29%的股份（作价170万元）变更至汪某名下。同日，该院作出（2014）怀中执字第78-8号执行裁定书，裁定解除东方魅力娱乐会所经营权及装饰装修、设备设施等财产的查封。2017年6月26日，怀化市中级人民法院作出（2014）怀中执字第78-9号执行裁定书，裁定冻结被执行人赵昆持有的怀化东方魅力娱乐会所的全部股权。由汪某提出异议，2018年3月13日，怀化市中级人民法院作出（2017）湘12执异52号执行裁定书，以怀化东方魅力娱乐会所系个人独资企业，该院在组织执行和解中，当事人及案外人达成将该独资企业按比例分割，继而将瞿某1、赵昆持有的29%的股份作价170万元为由抵偿给汪某的协议内容违反《中华人民共和国独资企业法》相关强制性规定为由，裁定撤销该院（2014）怀中执字第78-7号执行裁定、（2014）怀中执字第78-8号执行裁定。上述事实，有经法庭查证属实的移送公安机关侦查函、接报案登记表、民事判决书、执行裁定书、到案经过、合作协议、转让协议等书证，证人瞿某1、田某等人的证言，被告人赵昆的供述等证据证实。该院认为，被告人赵昆变卖已被司法机关冻结的财产，涉案数额巨大，属《中华人民共和国刑法》规定的“情节严重”，其行为已构成非法处置冻结的财产罪。赵昆如实供述基本犯罪事实，可以从轻处罚。据此判决：被告人赵昆犯非法处置冻结的财产罪，判处有期徒刑一年。原审被告人赵昆及其辩护人提出原判认定事实、适用法律错误，请求依法撤销原判，改判上诉人赵昆无罪。怀化市人民检察院出庭检察员当庭提出原判认定事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明:2012年8月8日，瞿某1与姚欣义、王自军签订商用房租赁合同，姚欣义、王自军二人将怀化市鹤城区××路凯邦万象城5200平方余米房屋租赁给瞿某1用于经营娱乐、ＫＴＶ会所，租赁期从2012年12月15日至2020年12月14日。次日，上诉人赵昆与瞿某1、田某、周桉平、肖某签订《投资入股合作协议》，约定共同出资将租赁的凯邦万象城四楼、五楼的房屋作为经营场所成立怀化东方魅力娱乐会所，其中赵昆、瞿某1、田某、周桉平、肖某分别占10%、35%、25%、15%、15%的股份。2013年9月25日，经推荐，赵昆代表瞿某1等5名合伙人在工商部门登记注册成立怀化东方魅力娱乐会所，营业执照裁明该会所投资类型为个人独资企业，投资人为赵昆，经，经营地址怀化市鹤城区××路凯邦万象城**/div>2013年4月9日及同年9月5日，瞿某1先后从汪某处借款人民币（以下币种相同）90万元、200万元，上诉人赵昆在200万元借款合同上签署“此笔借款如瞿某1不能按期偿还，由赵昆担保偿还，以东方魅力娱乐有限公司股份做担保和抵押”字样。2014年4月10日，汪某以瞿某1及赵昆为被告向本院提起民事诉讼，其中要求赵昆连带偿还瞿某1借款200万元本息、诉讼费等共计300万余元。同年5月14日，本院应汪某的诉讼保全申请，作出（2014）怀中民二初字第57-1号民事裁定书，冻结瞿某1在他处交纳的租赁保证金50万元、以租代售定金50万元，并冻结赵昆在怀化东方魅力娱乐会所的股份，冻结期限二年，并于同年6月6日送达法律文书。同年6月18日，赵昆在明知其股份已经被司法机关冻结的情况下，经他、瞿某1等5名股东协商同意后，由赵昆、瞿某1、田某代表5名股东与瞿某1联系的宋某签订《怀化东方魅力娱乐会所五楼经营权转让协议》，将该会所第五楼的经营权及资产以450万元的价格转让给宋某。此后，宋某陆续支付了370万元转让费，并将怀化东方魅力娱乐会所更名为鹤城区环球娱乐中心，并实际接手经营该会所第五楼，且在本院2015年1月5日解除对该会所五楼股权的冻结后，相关工商登记手续得以办理后支付完尾款80万元。2014年7月22日，本院作出（2014）怀中民二初字第57号民事判决书，判决瞿某1偿还汪某借款本金200万元及支付相关利息，并支付代理费6万元，如瞿某1未能履行上述给付义务，由赵昆承担保证责任。判决生效后该案进入执行程序。因瞿某1、赵昆等人未经本院许可，擅自处分本院冻结的财产，同年11月19日，本院作出（2014）怀中执字第78号责令责任人追回财产通知书，责令瞿某1、赵昆于7日内追回处置东方魅力娱乐会所五楼经营权所得款项185万元。因瞿某1、赵昆二人在怀化东方魅力娱乐会所有股份，同日，本院作出（2014）怀中执字第78-1、78-2号执行裁定，提取怀化东方魅力娱乐会所经营收入的50%，并扣留被执行人瞿某1、赵昆在宋某处转让“东方魅力娱乐会所”五楼剩余款项80万元。2014年11月26日，怀化东方魅力娱乐会所股东田某、肖某、周桉平认为本院查封会所四五楼的经营权及财产有3500万元，属严重超标查封，请求本院解除查封。本院于2015年1月5日作出（2014）怀中执字第78-3号裁定，认为本院冻结标的远超出执行标的及实际有5名股东，侵害了怀化东方魅力娱乐会所另3名股东的权益为由，解除对怀化东方魅力娱乐会所五楼股权的冻结。同时，怀化东方魅力娱乐会所按要求交纳40万元解冻保证款至本院（后该款已由汪某领取）。因瞿某1、赵昆未按生效判决履行义务，本院于2015年1月26日作出（2014）怀中执字第78-4号执行裁定，查封怀化东方魅力娱乐会所经营权及装饰装修、设备设施等财产。此后，本院采取执行措施，并委托评估机构对该会所四楼部分的经营权及资产进行了评估。经评估，怀化东方魅力娱乐会所四楼的经营权及装饰装修和设备资产市场价值为8288588元。2016年上半年，本院先后3次委托拍卖机构组织拍卖均告流拍。2015年3月29日，本院作出（2014）怀中执字第78-5号执行裁定，以瞿某1、赵昆无财产可供执行，裁定（2014）怀中民二初字第57号民事判决书中止执行。由于汪某对（2014）怀中执字第78-3号裁定提出异议，2016年8月23日，本院作出（2016）湘12执异14号执行裁定，撤销本院（2014）怀中执字第78-3号裁定。2016年12月6日，本院组织汪某、瞿某1、案外人姚欣义、刘中秋、肖某、田某、周桉平进行调解，根据刘中秋、姚欣义、肖某、周桉平、瞿某1、赵昆自行达成的股份重新分配比例（瞿某1、赵昆二人占29%）达成执行和解协议：（1）瞿某1、赵昆将怀化东方魅力娱乐会所29%的股份作价170万元抵偿给汪某；（2）怀化东方魅力娱乐会所由新股东刘中秋占股14.8%，姚欣义占股17.2%，肖某占股20.3%，周桉平占股8.7%、汪某占股29%，具体经营事项由股东另行协商，汪某及新股东不承担东方魅力娱乐会所原所有的债权债务；（3）本协议经股东签字后即发生法律效力，申请人汪某申请人民法院解除对怀化东方魅力四楼娱乐会所的保全措施，剩余执行款法院应依法依规继续执行。同日，本院作出（2014）怀中执字第78-7号、78-8号执行裁定，将瞿某1、赵昆在东方魅力娱乐会所股份重组后所拥有的29%的股份（作价170万元）变更至汪某名下，解除东方魅力娱乐会所经营权及装饰装修、设备设施等财产的查封。2017年6月26日，本院根据汪某的执行保全申请书，作出（2014）怀中执字第78-9号执行裁定，冻结被执行人赵昆持有的怀化东方魅力娱乐会所的全部股权。由于汪某提出异议，2018年3月13日，本院作出（2017）湘12执异52号执行裁定，以怀化东方魅力娱乐会所系个人独资企业，本院在组织执行和解中，当事人及案外人达成将该个人独资企业按比例分割，继而将瞿某1、赵昆持有的29%的股份作价170万元为由抵偿给汪某的协议内容违反《中华人民共和国个人独资企业法》的相关规定为由，裁定撤销本院（2014）怀中执字第78-7号、78-8号执行裁定。瞿某1、赵昆对该裁定不服，向湖南省高级人民法院提出复议，湖南省高级人民法院于2018年9月25日作出（2018）湘执复91号执行裁定，驳回瞿某1、赵昆的复议申请，维持本院（2017）湘12执异52号执行裁定。上述事实，有经庭审质证、认证且查证属实的下列证据予以证明：1.移送公安机关侦查函、接报案登记表，证明2018年8月14日，本院执行局向公安机关报案称2014年6月至2015年1月期间，瞿某1伙同赵昆等人非法转让、变卖已被本院依法冻结的赵昆在怀化东方魅力娱乐会所5楼的经营权和数额较大的资产。因瞿某1、赵昆等人的行为涉嫌犯罪，遂移送公安机关。2.营业执照复印件，企业注册登记资料，证明怀化东方魅力娱乐会所成立于2013年9月25日，住所地怀化市鹤城区××路凯邦万象城**，投资类型为个人独资企业，投资人赵昆。3.到案经过，证明上诉人赵昆于2018年11月5日被柳州铁路公安处桂林站派出所抓获归案。4.《商用房租赁合同》，证明2012年8月8日，瞿某1与姚欣义、王自军签订商用房租赁合同，姚欣义、王自军将位于怀化市人民南路凯邦万象城5200平方米房屋租赁给瞿某1作为经营娱乐、ＫＴＶ的场所使用，租赁时间自2012年12月15日起至2020年12月14日止，交房日期2012年8月15日，该房屋装修时间自2012年8月15日起至2012年12月14日，年租用费用3744000元-5491200元不等，担保单位为怀化市××方魅力娱乐会所。5.《投资入股合作协议》，证明2012年8月9日，瞿某1、田某、周桉平、肖某、赵昆签署《投资入股合作协议》，共同投资200万元合伙在怀化市鹤城区凯邦万象城四楼、五楼经营娱乐休闲会所，其中瞿某1占股35%，田某占股25%，肖某和周桉平各占股15%，赵昆占股10%。6.由汪某提供的《借款合同》3份，证明瞿某1于2013年4月9日向汪某借款90万元，借款期限为3个月，至2013年7月9日，月息4分，瞿某1用其在“东方魅力会所”中的股份和经营利润及其名下的全部资产作担保。同年9月5日，瞿某1因经营“莎莎缪斯酒吧”再次向汪某借款200万元，期限为3个月，其中140万元按月4分利息计息，其余按月息3分5计息，瞿某1用其在该酒吧中的股份和经营利润及其名下的全部资产作担保，上诉人赵昆在该借款合同上签署“此笔借款如瞿某1不能按期偿还，由赵昆担保偿还，以东方魅力娱乐有限公司股份做担保和抵押”字样。7.汪某提供的由瞿某1出具的借据及银行账户交易明细，证明汪某已转款200万元给瞿某1的事实。8.诉讼保全申请书、担保书、本院（2014）怀中民二初字第57-1号民事裁定书、协助执行通知书2份、送达回证，证明本院在审理汪某（原告）与瞿某1、赵昆（均为被告）民间借贷纠纷一案中，根据汪某（原告）于2014年5月13日提出的财产保全申请书，本院于次日作出民事裁定，冻结瞿某1在怀化市××房地产开发有限公司缴纳的租赁保证金50万元、以租代售定金50万元；冻结赵昆在怀化市××方魅力娱乐会所的股份。9.《怀化东方魅力娱乐会所五楼经营权转让协议》，证明经甲方怀化东方魅力娱乐会所全体股东同意，2014年6月18日，赵昆、瞿某1、田某代表会所与乙方宋某签署协议，将东方魅力娱乐会所第五层的经营权及资产以人民币450万元转让给宋某,怀化东方魅力娱乐会所交付、转让经营权及资产、设备、设施、证照办理齐全，达到验收合格合法经营之日，宋某三日内将余款420万元支付到甲方指定的账户。10.中国工商银行开户信息及账户流水记录，证明宋某银行卡于2014年9月5日向6222××××3079账户（肖某）转账180万元。11.证人宋某于2014年10月8日、2019年6月26日所作证言，证明经怀化东方魅力娱乐会5名股东瞿某1、赵昆、田某、肖某、周桉平的一致同意，2014年6月18日，他以450万元的价格购买了怀化东方魅力娱乐会所五层的经营权及与ＫＴＶ相关的财产，与他谈判的是瞿某1，但签转让协议时因肖某、周桉平没在怀化，就只有瞿某1、赵昆、田某3人签名，之后他找另二人补签了名字。6月18日双方签订协议后，他就开始装修、招聘服务员，同年9月28日开业，开业之前变更了登记手续，将怀化东方魅力娱乐会所变更为环球壹号，所有的经营手续也都变更到他名下。签协议当天他付了30万，9月18日开业之前支付了340万元。2014年9月18日17时办好变更登记手续时，他付了尾款80万元。以上共计450万元。转让之前，会所五楼处于停业状态，但四楼正常在营业。购买时他不知道会所五楼已被法院冻结，同时也没看见有封条，半年之前他才知道。转让前，他曾找怀化太平桥一家资产评估公司对怀化东方魅力娱乐会五楼做过评估，评估价为600万元。12.协助查询通知书、个体工商户登记基本信息，证明鹤城区环球娱乐中心经营场所在怀化市鹤城区××路凯邦万象城五楼，核准日期、开业日期为2015年1月13日，组织形式、执照类别为个人经营，经营者为宋某。13.民事起诉状、湖南省怀化市中级人民法院（2014）怀中民二初字第57号民事判决书、申请书、执行通知书，证明本院于2014年7月22日作出民事判决，判决瞿某1（被告）偿还汪某（原告）借款本金200万元及支付相关利息（按月息2.4%计息），并支付代理费6万元，如瞿某1未能履行上述给付义务，由赵昆承担保证责任，判决书于2014年9月9日送达赵昆，9月25日邮寄瞿某1（2014年9月28日退还）。判决生效后，本院依申请进入执行程序，并送达（2014）怀中执字第78号执行通知书给瞿某1、赵昆等事实。14.本院（2014）怀中执字第78号责令责任人追回财产通知书，证明因2014年6月18日瞿某1、赵昆未经本院许可，擅自处分上述冻结的财产，本院于2014年11月19日作出责令瞿某1、赵昆追回财产通知书，责令二人于7日内将处置东方魅力娱乐会所五楼经营权所得款项185万元交至本院。15.本院（2014）怀中执字第78-1号执行裁定书、协助执行通知书，证明因被执行人瞿某1、赵昆在宋某处有转让“东方魅力娱乐会所”五楼剩余款项80万元，本院于2014年11月19日裁定，扣留被执行人瞿某1、赵昆在宋某处转让“东方魅力娱乐会所”五楼剩余款项80万元。16.本院（2014）怀中执字第78-2号执行裁定书、协助执行通知书，证明因被执行人瞿某1、赵昆在东方魅力娱乐会所享有50%的份额，本院于2014年11月19日作出执行裁定，提取东方魅力娱乐会所经营收入的50%。17.案外人田某、肖某、周桉平于2014年11月26日提出的执行异议申请书、本院（2014）怀中执字第78-3号执行裁定书、协助执行通知书，证明本院根据三案外人的申请，并经审查，于2015年1月5日作出裁定，解除对东方魅力娱乐会所五楼股权的冻结。18.本院（2014）怀中执字第78-4号执行裁定书，证明因瞿某1、赵昆未按生效判决履行义务，2015年1月26日作出裁定，查封东方魅力娱乐会所经营权及装饰装修、设备设施等财产。19.证人汪某的证言、汪某提交的执行异议申请书、本院（2016）湘12执异14号执行裁定书，证明因汪某对本院（2014）怀中执字第78-3号执行裁定解除对怀化东方魅力娱乐会所5楼股份的冻结不服，书面提出异议，要求撤销该裁定。本院经审查认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第（四）项规定，人民法院审查案外人的异议时对股份应当按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断其是否系权利人。怀化东方魅力娱乐会所的营业执照和工商登记资料均显示其系赵昆个人独资企业，而（2014）怀中执字第78-3号执行裁定依据投资入股合作协议认定是赵昆等5人的合伙企业，违背了在执行程序中“以形式审查为原则”的案外人异议审查规则；另外，在没有对怀化东方魅力娱乐会所进行评估的情况下，（2014）怀中执字第78-3号执行裁定解除对怀化东方魅力娱乐会所五楼股份的冻结，缺乏事实依据。据此，2016年8月23日作出（2016）湘12执异14号裁定，撤销本院（2014）怀中执字第78-3号执行裁定。20.怀化市泰信资产评估事务所怀泰信专评字［2015］第031号资产评估报告，证明怀化市鹤城区××路凯邦万象城四楼东方魅力娱乐会所的经营权及装饰装修和设备资产进行市场评估价值为8288588元。21.本院（2014）怀中执字第78-6号执行裁定书，证明本院于2015年11月27日作出裁定，拍卖被执行人东方魅力娱乐会所（四楼）经营权及装饰装修、设备设施等财产。22.流拍报告，证明2016年2月6日、4月7日、6月2日，经湖南飞龙拍卖有限公司3次组织拍卖怀化东方魅力娱乐会所财产均流拍。23.执行和解笔录，证明2016年12月6日本院执行局组织执行申请人汪某、被执行人瞿某1、案外人姚欣义、刘中秋、肖某、田某、周桉平进行调解，房东老板刘中秋自愿将租金转化为怀化东方魅力娱乐会所股份，全体股东同意，股份比例为：房东刘中秋14.8%，房东姚欣义17.2%，原股东肖某20.3%，周桉平8.7%，瞿某1、赵昆两人占29%。其中瞿某1、赵昆自愿将所占股份29%以170万元抵偿给汪某，由新股东重新签订合伙协议，汪某同意将怀化东方魅力娱乐会所股权予以解除冻结。经协商双方达成如下协议：（1）瞿某1、赵昆将怀化东方魅力娱乐会所的29%的股份作价170万元抵偿给汪某；（2）怀化东方魅力娱乐会所由新股东刘中秋占股14.8%，姚欣义占股17.2%，肖某占股20.3%，周桉平占股8.7%、汪某占股29%，具体经营事项由股东另行协商，汪某及新股东不承担东方魅力娱乐会所原所有的债权债务。（3）本协议经股东签字后即发生法律效力，申请人汪某申请人民法院解除对怀化东方魅力四楼娱乐会所的保全措施，剩余执行款法院应依法依规继续执行。汪某、刘中秋、肖某、周桉平、田某、姚欣义、瞿某1在协议上签字。24.本院（2014）怀中执字第78-7号、78-8号执行裁定书，证明2016年12月6日，本院执行局组织上述人员达成调解协议后，于2016年12月6日作出裁定，将瞿某1、赵昆在东方魅力娱乐会所股份重组后所拥有的29%的股份变更至汪某名下。当日作出（2014）怀中执字第78-8号执行裁定，解除怀化东方魅力娱乐会所经营权及装饰装修、设备设施等财产的查封。25.执行保全申请书、本院（2014）怀中执字第78-9号执行裁定书、协助执行通知书、协助公示通知书及回执单，证明2017年6月26日，本院根据申请人汪某的申请，经审查认为，赵昆在怀化东方魅力娱乐会所的股权可供执行，当日作出裁定，冻结被执行人赵昆持有的怀化东方魅力娱乐会所的全部股权，期限为三年，并向怀化市工商行政管理局鹤城分局送达协助执行通知书，该局于次日在企业信用信息公示系统公示。26.执行异议申请书、本院（2017）湘12执异56号之一、之二执行裁定书，证明因异议人姚欣义、刘中秋对本院（2014）怀中执字第78-9号执行裁定不服，书面提出异议，本院于2018年3月13日作出裁定，撤销本院于2017年6月28日向怀化市公安局消防支队、怀化市公安局鹤城分局、怀化市鹤城区文化新闻出版局发出的“暂停办理怀化东方魅力娱乐会所相关证照的审批许可、过户、更名等手续”的函。27.湖南省高级人民法院（2018）湘执复字83号执行裁定书，证明因姚欣义、刘中秋对本院（2017）湘12执异56号之一执行裁定不服，向该院申请复议，该院于2018年10月12日作出裁定，驳回姚欣义、刘中秋的复议申请，维持本院（2017）湘12执异56号之一执行裁定。该执行裁定还证明，2017年11月23日赵昆在本院2016年12月6日制作的《执行和解笔录》复印件上签名、按手印，并经湖南省永州市潇湘公证处公证[（2017）湘永潇湘公证1140号公证书]。28.执行异议申请书、本院（2017）湘12执异52号执行裁定书，证明本院根据异议人姚欣义、王自军和申请执行人汪某的申请，并经审查，于2018年3月13日作出（2017）湘12执异52号执行裁定，以2016年12月6日本院执行局组织的执行申请人汪某、被执行人瞿某1、案外人姚欣义、刘中秋、肖某、田某、周桉平进行调解达成的“协议”，将个人独资企业进行“股东持股比例分割”以及“被执行人瞿某1、赵昆将怀化东方魅力娱乐会所29%的股份作价170万元抵偿给申请人汪某”的内容违反《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第十一条（强制性）规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定，该“协议”无效，自始没有法律约束力。据此，撤销本院（2014）怀中执字第78-7号、78-8号执行裁定。29.湖南省高级人民法院（2018）湘执复91号执行裁定书，证明该院于2018年9月25日作出裁定，驳回复议申请人瞿某1、赵昆的复议申请，维持怀化市中级人民法院（2017）湘12执异52号执行裁定。30.户籍资料，证明上诉人赵昆的基本身份情况以及作案时已达完全刑事责任年龄。31.证人肖某的证言，证明怀化东方魅力娱乐会所位于怀化市鹤城区××路××层楼，是他和瞿某1、田某、周桉平、赵昆5人投资入股合伙经营的，签有《投资入股合作协议》其中他占股15%，瞿某1占股40%，周桉平占股15%，赵昆占股10%，田某占股20%，因瞿某1是最大股东，由其提议赵昆当法人代表，工商注册只有赵昆一个人。会所平时的日常经营及管理都由瞿某1、赵昆两人负责。经营了2年时间，因为瞿某1、赵昆与汪某的债务，法院将会所查封了，之后就停止经营。经瞿某1、赵昆操办，大家同意，该会所五楼的经营权和资产于2014年6月18日转让给宋某，经法院解冻后办理好怀化东方魅力娱乐会所5楼经营权的相关变更手续，但当时他不清楚被法院查封的事，他是受其他股东委托去办理变更登记手续时才知道被法院冻结的事。宋某支付的转让款约450万元经他个人账户再按占股比例支付给其他股东。转让5楼后，因瞿某1、赵昆与汪某的债务问题，法院将会所4楼查封了，并准备拍卖。32.证人瞿某1的证言，证明怀化东方魅力娱乐会所（4、5层）是他、田某、肖某、周桉平、赵昆5人合伙经营的，2012年5人签有投资入股合作协议，赵昆是法人代表，他们五人签有投资入股协议，他、田某、肖某、周桉平、赵昆分别占股35%、20%、15%、15%、10%。因他和汪某的债务纠纷，赵昆在该会所的股权被怀化市中级人民法院冻结。由于经营状况不是很好，就把五楼停业了，只运营四楼。后宋某和他联系，加之怀化中院裁定书只是写明“冻结赵昆在怀化东方魅力娱乐会所的股份”，当时他们几个股东认为法院只是冻结赵昆10%的股份，没有冻结另4个股东90%的股份，所以他们5个股东共同商议后决定把会所五楼的经营权及资产于2014年6月18日签订协议后以450万元价格转让给了宋某，450万元转让款被各股东按持股比例分取，他得了168万元。分钱后他们要肖某等人于2015年1月5日交了40万元至怀化市中级人民法院用于办理解冻五楼财产，再由法院查封四楼，这都是和汪某商量好的。法院解除五楼的查封后，他们与宋某正式办理了合法的转让手续的。会所成立时合伙协议是200万元，但最后他们投资3300万元。33.证人田某的证言，证明怀化东方魅力娱乐会所是他、瞿某1、肖某、周桉平、赵昆5人共同投资合伙经营的，签有投资入股合作协议。由于经营不景气，经瞿某1联系宋某，并经股东同意，该会所五楼经营权及资产于2014年6月18日以450万元价格转让给宋某，宋某是分几次付的款，手续办完后才付清。肖某在工商管理部门进行变更登记时他得知会所股权被冻结而无法办理更名注册手续，他们3个案外人遂向怀化中院提出异议，后按法院要求交了40万元，法院予以解冻，五楼的工商变更登记手续得以办好。34.证人瞿某2的证言，证明2015年他在怀化东方魅力娱乐会所从事员工业绩审核工作，出纳是田某。2015年1月5日会所向怀化中院执行局交的40万元解冻保证金是经过股东瞿某1、赵昆、肖某、周桉平、赵昆商讨后交的。35.上诉人赵昆供认不讳。本院认为，上诉人赵昆明知其在怀化东方魅力娱乐会所的股份已被依法冻结，仍伙同他人擅自将被冻结的财产转卖给他人，情节严重，其行为已构成非法处置冻结的财产罪。归案后,赵昆能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。赵昆及其辩护人提出“原判认定事实、适用法律错误，请求依法撤销原判，改判上诉人赵昆无罪”的上诉理由、辩护意见。经查，原判认定上诉人赵昆擅自将被法院冻结的财产转卖给他人，且属情节严重，构成非法处置冻结的财产罪的事实清楚，理由充分，故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。怀化市人民检察院出庭检察员提出“原判认定事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判”的检察意见予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  许云生审判员  田 芳审判员  龚 琰二〇二〇年七月七日法官助理孙小平书记员易雯俊附相关法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百一十四条隐藏、转移、变卖、故意毁损已被司法机关查封、扣押、冻结的财产，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。