广西壮族自治区藤县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0422刑初58号 公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。 被告人杨庆锋，男，1980年8月21日出生，汉族，广西壮族自治区岑溪市人，小学文化，农民，住岑溪市。因犯诈骗罪，于2011年12月27日被广东省江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年,并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年10月18日被藤县公安局刑事拘留，同年11月22日被藤县公安局执行逮捕。现羁押于藤县看守所。 辩护人邓飞，广西天狮灵动律师事务所律师。 广西壮族自治区藤县人民检察院以藤检刑诉[2020]31号起诉书指控被告人杨庆锋犯诈骗罪，于2020年2月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，在审理过程中，因出现不可抗力情形，本案于2020年2月28日中止审理，2020年7月9日恢复审理，并于2020年7月16日公开开庭进行了审理。藤县人民检察院指派检察员梁昌贤出庭支持公诉，被告人杨庆锋及其辩护人邓飞（及实习律师张某）到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区藤县人民检察院指控，被告人杨庆锋与蔡某德、吴某、林某（均已判刑）等人得知被害人李某1有钱后决定实施诈骗。被告人杨庆锋与蔡某德、吴某、林某等人经密谋后，通过设局，先让蔡某德冒充博彩公司的工作人员，吴某等人分工配合，在李某1面前与林某进行赌博，并赢了林某的钱，以此获取李某1的信任，并诈骗李某1出资给蔡某德，参与和林某再次进行赌博。2014年8月5日17时许，被告人杨庆锋与蔡某德、吴某等人与李某1在藤县藤州镇潭太二级路某北加油站附近的公路边，以蔡某德与林某通过“抓摊”猜单双进行赌博，蔡某德将李某1等人集上的赌资以输给林某的手段，共同骗取了李某1人民币75000元（以下没有标准币种的均为人民币）。得手后，被告人杨庆锋分得15000元，蔡某德、吴某、林某各分得12000元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、勘验检查笔录、指认和辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人杨庆锋伙同他人以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒事实真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议判处被告人杨庆锋有期徒刑五年八个月至六年。 被告人杨庆锋对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人邓飞认为被告人杨庆锋具有坦白、认罪认罚、被害人损失已全部得到赔偿等情节，同时被害人有一定过错，希望法庭对杨庆锋从轻处罚。 经审理查明，2014年8月5日，被告人杨庆锋伙同蔡某德、吴某、林某（均已判刑）等人经预谋后，通过事先设局，让被害人李某1相信蔡某德是赌博高手，诱骗李某1出资给蔡某德参赌。当天17时许，被告人杨庆锋和蔡某德、吴某、林某等人在藤县藤州镇潭太二级公路津北加油站附近的公路边，以蔡某德与林某通过“抓摊”猜单双进行赌博，将赌资输给林某的方式共同骗取李某175000元。得手后，被告人杨庆锋分得赃款15000元。 另查明，被害人李某1的损失，在本院审理同案犯蔡某德、吴某的案件中，已经获得全部赔偿。 再查明，2011年5月13日，被告人杨庆锋因涉嫌诈骗被刑事拘留，2011年12月27日，广东省江门市蓬江区人民法院以被告人杨庆锋犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元，杨庆锋已将罚金30000元交广东省江门市蓬江区人民法院；缓刑起止时间：2012年1月7日起至2014年12月6日止。2011年12月27日，江门市看守所根据蓬江区人民法院决定，对杨庆锋变更强制措施，并予以释放，期间羁押229天。 上述事实有经庭审质证、确认的书证受案登记表及立案决定书、户籍证明、抓获经过、刑事判决书、刑事裁定书、前科材料、释放证明书、扣押物品决定书及扣押清单、发还清单、广东省江门市蓬江区法院回复函、财产查询情况，证人李某2的证言，被害人李某1的陈述，同案犯蔡某德、吴某、林某的供认，被告人杨庆锋的供述与辩解，现场勘查笔录、现场图及照片，辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人杨庆锋伙同他人以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人杨庆锋犯诈骗罪罪名成立，依法应追究其刑事责任。被告人杨庆锋诈骗财物价值75000元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，属“数额巨大”，依法应在“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的刑罚内量刑。被告人杨庆锋及其同伙均有骗取他人财物的故意和行为，是共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人积极参与，与同伙共同实施、分工合作，起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杨庆锋因犯诈骗罪被判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，缓刑考验期限内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定数罪并罚，故应对被告人杨庆锋实行数罪并罚。被告人到案后及至庭审中能如实供述其诈骗的犯罪事实，是坦白，且愿意接受处罚，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。被告人及其辩护人的意见，本院在量刑时已予以考虑；但辩护人认为被害人有过错的意见，本院不予采纳。 为了维护社会治安秩序，保护公民的合法财产不受非法侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款及第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第四百五十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 撤销广东省江门市蓬江区人民法院（2011）江蓬法刑初字第858号刑事判决第一项（即“被告人杨庆锋犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元”）的缓刑部分； 二、被告人杨庆锋犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。与前罪数罪并罚，决定执行有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币四万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。杨庆锋被先行被羁押229日折抵刑期229日。即自2019年10月18日起至2024年10月31日止。所处罚金，限于判决生效的第二日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。其中三万元已经交广东省江门市蓬江区人民法院） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 黄万飞 审 判 员 魏朝菊 审 判 员 温云兰 二〇二〇年七月三十日 法官助理 梁荣浩 书 记 员 吴江丽 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第四百五十七条罪犯在缓刑、假释考验期限内犯新罪或者被发现在判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑、假释的，由审判新罪的人民法院撤销原判决、裁定宣告的缓刑、假释，并书面通知原审人民法院和执行机关。