四川省广安市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川16刑终70号 抗诉机关（原公诉机关）四川省岳池县人民检察院。 原审被告人郭华强，外号“华强娃”，男，1995年12月21日出生，汉族，小学（肄业）文化，务工，家住四川省岳池县。因涉嫌危险驾驶罪，经岳池县公安局决定，于2020年1月17日被刑事拘留，2020年1月20日被取保候审。 指定辩护人王杰，四川则昂律师事务所律师。 四川省岳池县人法院审理岳池县人民检察院指控被告人郭华强犯危险驾驶罪一案，于2020年5月27日作出（2020）川1621刑初131号刑事判决，宣判后，岳池县人民检察院提出抗诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年6月30日公开开庭审理了本案，四川省广安市人民检察院指派检察员曾红星出庭履行职务，原审被告人郭华强及其指定辩护人王杰到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年12月30日，被告人郭华强在无驾驶资格情况下，饮酒后驾驶无号牌普通二轮摩托车从武胜县飞龙镇“鑫鑫鱼火锅自助餐馆”沿岳（池）武（胜）路往岳池县乔家镇方向行驶，当日19时许，该车行至岳池县乔家镇锡寿村6组33号门前路段因操作不当侧倒路旁，造成其车辆受损的道路交通事故。经岳池县公安局民警对其进行呼气式酒精测试，结果为酒精含量251.9mg/l00ml。民警将其带至岳池县人民医院提取血液样本，经广安世纪司法鉴定中心鉴定，郭华强血液样本中检测出乙醇含量为2.49mg/ml（等同于249mg/l00ml）。经岳池县公安局交通警察大队认定，郭华强承担此次道路交通事故的全部责任。 另认定，被告人郭华强经公安机关传唤到案，并已缴纳罚金人民币5,000元。 原判认为，被告人郭华强违反道路交通管理法规，在无驾驶资格情况下，醉酒驾驶机动车在道路上行驶，并发生车辆侧翻的道路交通事故，其行为危害了公共运输交通安全，已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款（二）项的规定，构成危险驾驶罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人认罪认罚并签署具结书，依法从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。据此，根据被告人郭华强的犯罪事实、情节、认罪态度、悔罪表现及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第十七条第一款、第四十二条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款规定，判决：被告人郭华强犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5,000元。 岳池县人民检察院的抗诉意见是，原判对郭华强适用缓刑不当。根据四川省高级人民法院《关于常见犯罪量刑指导意见》实施细则（二）中第二章第一条（三）项之规定，具有下列情形之一的，一般不适用缓刑：（1）酒精含量达200mg/100ml以上的；…（4）有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌等严重违反道路交通安全法行为。本案中，一是被告人郭华强血液中酒精含量较高（249mg/100ml）；二是被告人郭华强系无驾驶资格驾驶二轮摩托车；三是被告人郭华强醉酒驾驶摩托车发生了单方交通事故。被告人郭华强严重违反道路交通安全法，社会危险性较大，且没有需要判处缓刑的特殊情形。 四川省广安市人民检察院的意见是，1、原判认定事实清楚，证据确实、充分。2、原判对郭华强适用缓刑不当。3、岳池县人民法院违反了认罪认罚的规定，被告人郭华强签署认罪认罚具结书，岳池县人民检察院建议判处有期徒刑三个月，未建议适用缓刑，岳池县人民法院在未与岳池县人民检察院沟通的情况下，擅自适用缓刑，违反了认罪认罚的程序。 郭华强的辩解意见是，自己已经认罪认罚，交纳了罚金，知道自己犯了错误，现在已经改过自新，表现良好，希望法庭对自己从轻处理，给自己判处缓刑。 指定辩护人王杰的辩护意见是，一审法院对郭华强适用缓刑是适当的。1、虽然四川省高级人民法院《关于常见犯罪量刑指导意见》实施细则（二）中第二章第一条（三）项（1）（4）规定了这两种情形一般不适用缓刑，但是不是完全不适用缓刑，应该结合案发环境、案发后果，被告人主观恶性来综合判定，郭华强驾驶的二轮摩托车没有驾驶搭载乘客，也没有导致严重后果。综合考虑，可以判处缓刑。2、本案虽然是认罪认罚案件，检察院只有量刑建议权，法院对检察院的量刑建议不是必须采纳，应该综合全案和被告人的表现确定刑期和是否适用缓刑。 经本院审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据一致。 另查明，郭华强驾驶的两轮摩托车，没有上户，没有牌照，也没有买保险。 本院认为，原审被告人郭华强违反道路交通管理法规，在无驾驶资格情况下，醉酒驾驶机动车在道路上行驶，发生车辆侧翻的道路交通事故，其行为危害了公共运输交通安全，已构成危险驾驶罪，应予依法惩处。原审被告人郭华强到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。原审被告人郭华强认罪认罚并签署具结书，依法从宽处理。 关于抗诉机关提出原判对原审被告人郭华强适用缓刑不当的问题。经查，四川省高级人民法院《关于常见犯罪量刑指导意见》实施细则（二）中第二章第一条（三）项之规定，具有下列情形之一的，一般不适用缓刑：（1）酒精含量达200mg/100ml以上的；…（4）有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌等严重违反道路交通安全法行为。本案中，一是被告人郭华强血液中酒精含量较高（249mg/100ml）；二是被告人郭华强系无驾驶资格驾驶二轮摩托车；三是被告人郭华强醉酒驾驶摩托车发生了单方交通事故;四是郭华强驾驶的摩托车没有上户，无牌照，没有购买保险。综上，被告人郭华强严重违反道路交通安全法，社会危险性较大，原判对其适用缓刑不当，抗诉机关的抗诉意见成立，本院予以支持。对郭华强提出请求二审对自己使用缓刑以及指定辩护人王杰提出本案可以判处缓刑的意见不予采纳。 关于四川省广安市人民检察院二审期间提出岳池县人民法院违反了认罪认罚程序的问题。经查，原审被告人郭华强签署认罪认罚具结书，岳池县人民检察院建议判处有期徒刑三个月，未建议适用缓刑，岳池县人民法院在未与岳池县人民检察院沟通的情况下，擅自适用缓刑，违反了认罪认罚的程序。四川省广安市人民检察院的该意见成立，本院予以采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分。但对郭华强适用缓刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条，《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第十七条第一款、第四十二条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第（二）、（五）项的规定，判决如下： 一、撤销岳池县人民法院（2020）川1621刑初131号刑事判决； 二、被告人郭华强犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 本判决为终审判决。 审判长  廖安宁 审判员  王 佳 审判员  成 琪 二〇二〇年七月三十一日 书记员  谢 鑫 附：本案相关法律法规 《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： (一)追逐竞驶，情节恶劣的； (二)醉酒驾驶机动车的； (三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； (四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。 已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。 已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。 因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》 一、在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。 前款规定的“道路”“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。