广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0118民初3615号原告：左普香，女，1981年12月2日出生，汉族，住湖南省衡东县，被告：广州聚贤美美容服务有限公司，地址：广州市增城区荔城街增城大道**负****。统一社会信用代码91440101093557085M。法定代表人：徐惠贤。被告：徐惠贤，女，1984年7月1日出生，汉族，住广州市增城区，原告左普香诉被告广州聚贤美美容服务有限公司（以下简称聚贤美公司）、徐惠贤服务合同纠纷一案，本院于2020年4月14日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告左普香到庭参加诉讼，被告广州聚贤美美容服务有限公司、徐惠贤经本院公告送达起诉状副本及开庭传票等，公告期届满未到庭应诉。本案现已审理终结。原告左普香向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付2019年应返资金5000元；2、判令被告支付违约金40000元；3、解除合伙协议，并退还投资款；4、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告徐惠贤于2017年10月邀请原告并承诺只要原告投资两万元，其保证4年内将金额返还，每年返还5000元，期间还可以在美容店消费，于是被告与原告于2017年10月6日签订了《聚贤美美容服务有限公司合伙人协议书》，原告按约将20000元汇至徐惠贤名下，被告在2018年10月依约返还了5000元，但到了2019年10月，原告要求被告履行协议约定时，被告故意躲藏并将店址迁移，也不履行协议内容。现原告为维护自身合法权益，特此起诉。被告聚贤美公司、徐惠贤未到庭应诉亦未提交书面答辩意见。经审理查明：聚贤美公司为有限责任公司（自然人独资），成立于2014年3月28日，主要经营范围为美容服务等，注册资本1000万元，法定代表人为徐惠贤，公司，公司地址为广州市增城区荔城街增城大道**负****div>2017年10月6日，左普香作为乙方与徐惠贤作为甲方签订《聚贤美美容服务有限公司合伙人协议书》，约定：甲方为美容院日常经营和管理者，乙方不参与甲方美容院所有经营和管理，乙方出资20000元投入甲方，乙方可在甲方店内免费进行总价值20000元以内的项目消费，包括店里的任何项目，消费满20000元即止。乙方出资日期算起，每满一年，甲方给乙方返还5000元，共4年，返还总资金20000元。甲方保证乙方回本4年内，四年后各合伙人按报表分红。甲乙双方任意一方违约，需向对方赔偿40000元违约费。若甲方经营出现问题，不需乙方承担任何债务，一旦入伙，四年期间不能退伙退资，乙方强行退伙，甲方不提供任何补偿，不允许任何形式的出资转让等。《聚贤美美容服务有限公司合伙人协议书》上有“左普香”、“徐惠贤”的签名及捺印，“广州聚贤美美容服务有限公司”的盖章。左普香主张在签订合同当天在店刷卡支付了20000元，2018年11月28日徐惠贤通过微信转账向其返还了5000元。并提交了交易明细，账单为凭，上述证据显示左普香尾号7776银行卡于2017年10月6日消费20000元，交易渠道是电子收款机，收款方为中山市南区星之火百货店。左普香陈述从2017年5月起在徐惠贤增城万达广场的聚贤美美容院消费，徐惠贤推荐其做碧波庭美容项目于是就签订上述合伙协议，签订协议后在店内刷卡支付了20000元，之后做了几次碧波庭项目（因该项目需用精油配合碧波庭仪器做，故领取了一套精油，精油是放在店里未拿回家），做了一次脱毛，拿了一套斑美拉产品。聚贤美美容院在2018年年初就关门了，改去徐惠贤在万达公寓的工作室做美容项目，大概两个月后工作室也关门了。微信联系徐惠贤，徐惠贤称可以到其妹妹在东汇城的店做美容项目，却无法找到其称的店铺，只能通过微信催促其返还出资款，徐惠贤在2018年11月返还5000元，2019年第二期出资款到期后徐惠贤一直以各种理由拒绝支付，自2020年起微信也不回复了。本院认为：左普香与徐惠贤签订《聚贤美美容服务有限公司合伙人协议书》，虽然名为合伙协议并约定了合伙期限、合伙内容及退伙等条款，却约定左普香不参与经营管理，无需承担亏损和经营出现问题而产生的债务，却在四年后可以按报表分红，上述约定不符合合伙协议中共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的规定，综观涉案协议内容左普香出资20000元的主要目的是享受价值20000元的美容服务，而分4年返还20000元其实是一种促销手段，所以左普香支付的20000元属于预付款性质，故此本案应为服务合同纠纷，本院对案由予以调整。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条：“经营者以预收款方式提供商品或者服务的，应当按照约定提供。未按照约定提供的，应当按照消费者的要求履行约定或者退回预付款；并应当承担预付款的利息、消费者必须支付的合理费用”的规定，本案中，因徐惠贤的行为致使服务合同无法履行，现聚贤美公司、徐惠贤未到庭应诉，无相反证据推翻左普香的主张，现合同目的已无法实现，左普香解除合同的主张符合法律规定。依照法律规定，合同解除权属于形成权而不是请求权，形成权以单方意思表示方式行使，故根据合同法规定，合同自解除通知到达对方时解除。双方的合同在起诉状副本送达之日解除。徐惠贤、聚贤美公司为公告送达，故在公告期届满之日（2020年6月26日）视为送达，即合同于当日解除。至于返还的数额，因左普香预付了20000元，徐惠贤已返还5000元，有交易明细及账单等凭证证实，本院予以认定，因徐惠贤及聚贤美公司均为签订协议的合同相对人，故徐惠贤及聚贤美公司共同向左普香返还15000元。关于违约金的问题，根据第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的"过分高于造成的损失。”签订协议后，左普香在聚贤美美容院做过多次美容项目，由于聚贤美美容院倒闭，徐惠贤失联导致服务合同无法履行，造成左普香利息损失，原被告双方签订的《聚贤美美容服务有限公司合伙人协议书》约定违约金为4万元，明显过分高于造成的损失，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条的规定，徐惠贤及聚贤美公司应赔偿左普香预付款的利息，以15000元为本金从2019年10月7日起计到付清之日止。被告聚贤美公司、徐惠贤经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告左普香与被告广州聚贤美美容服务有限公司、被告徐惠贤于2017年10月6日签订的《聚贤美美容服务有限公司合伙人协议书》在2020年6月26日解除；二、被告广州聚贤美美容服务有限公司、被告徐惠贤于本判决发生法律效力之日起五日内向原告左普香退还15000元及利息（利息以15000元为本金，自2019年10月7日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）；三、驳回原告左普香其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费463元，由被告广州聚贤美美容服务有限公司、徐惠贤共同负担88元，由原告左普香负担375元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应当在递交上诉状之日起七日内，按不服本案判决的部分向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  胡雪芬二〇二〇年七月三十一日书记员  张秀萍附相关法条：《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条：经营者以预收款方式提供商品或者服务的，应当按照约定提供。未按照约定提供的，应当按照消费者的要求履行约定或者退回预付款；并应当承担预付款的利息、消费者必须支付的合理费用。第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的"过分高于造成的损失"。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。