北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0106民初3556号原告：宋金亮，男，1975年9月13日出生，汉族，北京中业江川律师事务所律师，住北京市海淀区。被告：北京中鹏航安信息技术有限公司，住所地北京市丰台区南四环西路******楼**。法定代表人：侯又森，总经理。委托诉讼代理人：徐森，北京德和衡（福州）律师事务所律师。原告宋金亮与被告北京中鹏航安信息技术有限公司（以下简称中鹏航安公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋金亮和被告中鹏航安公司的委托诉讼代理人徐森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋金亮向本院提出诉讼请求：1.判决中鹏航安公司支付宋金亮广西项目销售提成56694元；2.判决中鹏航安公司支付宋金亮2017年9月18日至2019年7月30日期间延时加班工资21982.76元；3.判决中鹏航安公司支付宋金亮2017年9月18日至2019年7月30日期间休息日加班工资84194.86元；4.判决中鹏航安公司支付宋金亮2018年4月5日法定节假日加班工资1379.31元；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：宋金亮提交的中鹏航安公司制定的《销售人员薪酬管理规定》和《2018年航安无人驾驶航空器飞行管理系统薪酬考核管理方案》明确完成销售一个省级系统按专用设备金额的2.5%提成，但要扣除销售费用；且中鹏航安公司法定代表人兼执行董事、总经理侯又森遂于2018年3月份起多次或由本人或通过市场发展部负责人向包括宋金亮在内的市场销售人员承诺：今后公司将销售人员的提成比例定为合同销售额的3%，只要拿下合同，就按合同额的3%发放提成。宋金亮于2017年9月18日至2019年7月在中鹏航安公司工作期间，多次被安排加班和出差，造成宋金亮延时加班累计达277.5小时，休息日加班82天，法定节假日加班1天，公司未安排倒休。在双方签订的《劳动合同书》中明确：甲方安排乙方执行标准工时制度，乙方每天工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过40小时。中鹏航安公司也建立了严格的考勤制度，员工每天打卡上下班，通过工资发放明细可以看出，公司对缺勤人员都进行了处罚。由于宋金亮考勤打卡记录和出差跑市场的车票、飞机票等票据都保存在中鹏航安公司。根据证据规则，与争议有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供：用人单位不提供的，应当承担不利后果。综上，原仲裁裁决关于驳回宋金亮申请支付销售提成和加班费的仲裁请求的裁决是错误的，宋金亮为维护合法权益，特提起本案诉讼。被告中鹏航安公司辩称：不同意宋金亮的诉讼请求，认可仲裁裁决。宋金亮所述与事实不符，中鹏航安公司从未制定和承诺过销售提成。宋金亮执行的是公司的业务，不是宋金亮自己开创的。宋金亮所谓的加班都是自己安排的，不是中鹏航安公司安排的，不能认定为加班，且加班时间都是在途时间，并未参与工作，不属于加班。本院经审理认定事实如下：宋金亮自2017年9月18日至2017年12月31日期间与中鹏航安公司存在劳务关系，双方签有上述期间的劳务合同；自2018年1月1日起入职中鹏航安公司，担任销售岗位，工作时间为上午9点到12点，下午1点到6点。双方签有期限自2018年1月1日起至2018年12月31日止的劳动合同，月工资10000元；后双方续订期限自2019年1月1日起至2022年12月31日止的劳动合同。2019年7月30日，双方解除劳动关系。2019年9月2日，宋金亮以中鹏航安公司为被申请人向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会（以下简称丰台仲裁委员会）提出仲裁，请求中鹏航安公司支付：1.2018年广西项目销售提成56694元；2.2017年9月18日至2019年7月30日期间延时加班工资23922.41元；3.2017年9月18日至2019年7月30日期间休息日加班工资75402.3元；4.2018年4月5日法定节假日加班工资1379.31元；5.2017年9月18日至2019年7月30日期间未休带薪年休假工资25747.13元；6、2018年11月医疗费2808.86元；7、违法解除劳动合同赔偿金72313.93元。2019年10月18日，丰台仲裁委员会作出京丰劳人仲字〔2019〕第5772号裁决，裁决1.中鹏航安公司支付宋金亮违法解除劳动合同赔偿金4万元；2.中鹏航安公司支付宋金亮2018年1月1日至2019年7月30日期间未休年休假工资9195.4元；3.驳回宋金亮的其他仲裁请求。宋金亮不服该仲裁裁决提起本案诉讼，中鹏航安公司未起诉。宋金亮主张其完成广西项目销售任务，中鹏航安公司未向其支付销售提成；2017年9月18日至2019年7月30日期间存在工作日延时加班、休息日加班、法定节假日加班情形，中鹏航安公司未向其支付上述期间的加班工资，亦未安排其倒休。为证明上述主张，宋金亮提交《销售人员薪酬管理规定》、《2018年航安无人驾驶航空器飞行管理系统薪酬考核管理方案》、杨某1证人证言、杨某2证人证言、法人委托书、《广西壮族自治区政府采购合同》及《合同变更协议》、《员工考勤与休假制度》、公司督促考勤微信截屏、工资发放明细、延时加班情况、出差途中延时加班情况和休息日加班情况、出差订票、手机支付记录和微信交流记录、广西出差费用统计、管理体系审核通知书、武器装备质量管理体系认证证书、北京软件和信息服务协会第八届理事会会员单位证书、软件企业证书、软件产品证书、信息系统集成及服务资质证书、《员工手册》、工资卡对账单、信用卡交易明细、电子报销凭证等为证。中鹏航安公司对法人委托书、《广西壮族自治区政府采购合同》及《合同变更协议》的真实性认可，但主张该项目为中鹏航安公司已有项目，并非宋金亮的业绩，故不存在销售提成；认可工资发放明细的真实性；对管理体系审核通知书、武器装备质量管理体系认证证书、北京软件和信息服务协会第八届理事会会员单位证书、软件企业证书、软件产品证书、信息系统集成及服务资质证书的真实性认可，但主张中鹏航安公司并未实际执行上述制度；对工资卡对账单的真实性认可，认可出差时间，但不认可费用的关联性；对《销售人员薪酬管理规定》、《2018年航安无人驾驶航空器飞行管理系统薪酬考核管理方案》的真实性、证明目的均不认可，主张宋金亮提交的只是打印件，中鹏航安公司实际并未制定和实施过上述制度；对《员工考勤与休假制度》、公司督促考勤微信截屏的真实性不认可，主张制度还在完善中，中鹏航安公司并未实际实施；对延时加班情况、出差途中延时加班情况和休息日加班情况、出差订票、手机支付记录和微信交流记录、广西出差费用统计不认可，主张出差系宋金亮自行安排，微信也不能反映实际情况；中鹏航安公司认可宋金亮存在出差，且出差进行了报销并给予了相应补助，但主张不能作为加班计算。对《员工手册》不认可，主张中鹏航安公司并未执行该手册内容；对信用卡交易明细、电子报销凭证的真实性不认可，认为不是正式银行流水。上述杨某1证言中记载：“为了发展市场和提高销售人员的积极性，公司执行董事侯又森又口头承诺将销售人员的提成比例定位合同销售额的3%，并表示只要拿下合同，就按照合同额的3%发放提成，并要求我传达给其他人员”；证人杨某1出庭时陈述：提成是口头约定的，在老板办公室跟宋金亮、杨某2和我讲的，公司制定了销售人员薪酬规定，但没有实施下去就调整了。中鹏航安公司不认可上述杨某1证人证言，主张关于提成的告知方式，杨某1出庭陈述与书面证人证言存在矛盾，且认为其参与了广西项目，存在利害关系。证人杨某2未出庭作证。中鹏航安公司主张该公司销售人员没有提成制度，且不对宋金亮进行考勤；警用直升机项目也并非宋金亮销售业绩。为证明上述主张，中鹏航安公司提交工资发放明细、公装财〔2017〕966号公安部通知、财务说明、差旅费报销凭证为证。宋金亮对上述证据的真实性认可，主张中鹏航安公司严格对员工进行考勤，但因中鹏航安公司只谈成了宋金亮这一个项目，因此其他人员没有提成。中鹏航安公司的试点工作从2017年11月30日开始推行，该项目是其独自完成，且符合项目要求。上述差旅费报销凭证中显示，宋金亮自2017年11月2日起至2019年5月7日止共报销27天。在途期间中，4天为休息日，1天全部为工作日工作时间内，7天出发至到达占用工作日工作时间外，其余15天存在出发或到达为工作日工作时间外情况。中鹏航安公司主张上述差旅费报销单系宋金亮在职期间全部报销单，宋金亮认可差旅费报销单的真实性，亦认可系其在职期间全部报销单。本院认为，当事人就其主张有责任提供证据加以证明，未能提供证据或提供的证据不足以证明其主张的，应承担举证不能的不利后果。关于销售提成，宋金亮未提交充分证据证明广西项目系其个人业绩且双方曾明确约定存在提成，根据举证分配原则应由宋金亮承担不利后果。故对其主张中鹏航安公司支付广西项目销售提成的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。关于加班，中鹏航安公司认可宋金亮月工资为10000元，本院对此不持异议。根据中鹏航安公司提交的差旅费报销单显示，宋金亮在职期间存在多次出差，且多次在途时间在法定工作时间外亦时间较长。据此，中鹏航安公司应支付宋金亮上述期间的延时及休息日加班工资。具体数额，本院综合宋金亮的工作内容、出差次数以及出差在途时间等因素酌情予以确定。宋金亮主张其他时间存在加班，但未举证证明加班事实的存在，且中鹏航安公司不予认可，故对宋金亮主张中鹏航安公司支付其他时间加班工资的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告北京中鹏航安信息技术有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告宋金亮违法解除劳动合同赔偿金40000元；二、被告北京中鹏航安信息技术有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告宋金亮自2018年1月1日至2019年7月30日期间未休带薪年休假工资9195.4元；三、被告北京中鹏航安信息技术有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告宋金亮2017年9月18日至2019年7月30日期间延时加班工资10000元；四、被告北京中鹏航安信息技术有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告宋金亮2017年9月18日至2019年7月30日期间休息日加班工资3000元；五、驳回原告宋金亮的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告北京中鹏航安信息技术有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 邹萌二〇二〇年七月二十九日法官助理 李强书 记 员 张萍