河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终3393号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鹿泉支公司，住所地：石家庄市鹿泉区龙泉路**。 负责人：韩建伟，经理。 委托诉讼代理人：李大超，北京市东元（沧州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张玉所，女，1969年2月23日出生，汉族，住河间市。 被上诉人（原审原告）：曹建云，男，1970年7月24日出生，汉族，住河间市。 被上诉人（原审被告）：昌波，男，1974年2月1日出生，汉族，住廊坊市广阳区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司鹿泉支公司（以下简称平安保险）因与被上诉人张玉所、曹建云、昌波机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省河间市人民法院（2019）冀0984民初3858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司鹿泉支公司上诉请求：1.撤销原判，改判上诉人少承担12万元或将本案发还重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.本案一审上诉人未收到开庭传票，一审法院径直裁判，导致上诉人的诉讼权利没有得到实现，原审法院以上诉人无正当理由不到庭参加诉讼为由，缺席判决。但上诉人未收到该案的开庭传票，原审法院程序违法，二审法院应当将该案发还重审，重新进行一审审理。2.上诉人为一审原告垫付保险金95000元，但原审法院未扣除。涉案事故发生后，上诉人分别于2018年8月27日、2018年8月31日、2018年9月20日、2019年1月15日分四笔给原审原告预付医疗费共计95000元，但原审原告在一审庭审中未向法庭说明，原审法院也未将此费用扣除，请求二审法院查明事实后，予以改判。3.原审认定营养费、护理费标准过髙。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。但原审法院认定二原告住院期间的护理费标准均为河北省在岗职工平均工资标准，显然不符合法律规定。另外，原审法院认定的营养额过高，上诉人认为不应超过20元每天。4.鉴定费用不应当由保险公司承担。依据保险合同的约定，上诉人仅对机动车事故造成的财产损失承担保险责任，而鉴定费用既非机动车保险赔偿项目也非机动车交通事故发生时造成的损失，上诉人无须承担该费用。 张玉所、曹建云书面答辩称，原审上诉人无正当理由未出庭参加诉讼，应当视为放弃了相应的抗辩权利，原审法院审理本案的程序并无不当。上诉人确实为答辩人垫付了95000元，因上诉人未出庭，所以原审法院对此未予核实，现答辩人同意将此款项在总的赔偿数额中予以扣除。原审法院对于营养费、护理费的计算符合法律规定和司法实践，不存在标准过高的问题。《保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。据此原审法院判决上诉人承担鉴定费用符合法律规定。 昌波未到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。 张玉所、曹建云向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿张玉所医疗费等各项损失23万元、赔偿曹建云各项损失14000元，以上共计244000元；诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：二原告系夫妻关系。2018年8月23日11时30分，昌波驾驶车牌号为冀Ａ×××××的重型货车，沿京广线由北向南行驶至173公里300米右转弯时，与顺向曹建云驾驶的车牌号为冀Ｊ×××××的普通摩托车碰撞，致曹建云及摩托车乘车人张玉所二人受伤的交通事故。此次事故经河间市交警大队认定，昌波负事故的全部责任，张玉所、曹建云无责任。事故发生后，原告张玉所被送到河间市人民医院两次住院治疗共计49天，花费医疗费109909.92元。经河间司法医学鉴定中心鉴定，确认原告的损伤被评定为十级伤残两处；第一次出院后休息期180日，住院期间二人护理，出院后一人护理30日，营养期60日，再次手术（内固定物取出）住院期15日，一人护理15日，营养期15日，出院后休息期60日。原告支出鉴定费2700元。医院诊断证明记载，内固定物取出需人民币15000元。原告曹建云被送到河间市人民医院住院治疗27天，花费医疗费3759.54元。诊断证明记载，右前臂、右膝皮肤挫裂伤，建议休息治疗一个月，住院一人护理，加强营养。经查，昌波驾驶的冀Ａ×××××的重型货车在被告平安保险处投保交强险一份、三者险100万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。原告张玉所因交通事故造成的损失确认为：1、医疗费124909.92元（109909.92＋15000）。2、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算为50元×（49＋15）天＝3200元。3、营养费，按照每天50元计算为50元×（60＋15）天＝3750元。4、护理费，住院期间按河北省2018年度在岗职工年平均工资计算为71633÷365×49×2＋71633÷365×15×1＝22177元，出院后按照2018年河北省农林牧渔业平均工资计算为23461÷365×30＝1928元；合计24105元。5、残疾赔偿金，参照2018年度河北省农村居民人均年可支配收入计算为30868.2元（14031元×20年×11%）。6、精神损害抚慰金，酌定为5500元。7、伤残鉴定费2700元。8、误工费，按照2018年河北省农林牧渔业平均工资计算为23461÷365×（180＋60＋49＋15）＝19540元。以上总计214573.12元。原告曹建云因交通事故造成的损失确认为：1、医疗费3759.54元。2、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算为50元×27天＝1350元。3、营养费，住院期间按照每天50元计算为50元×27天＝1350元。4、护理费，住院期间按河北省2018年度在岗职工年平均工资计算为71633÷365×27×1＝5298元。5、误工费，按照2018年河北省农林牧渔业平均工资计算为23461÷365×30＝1928元。以上总计13685.54元。 一审法院认为，本次事故责任已经河间公安交警大队认定，对二原告主张的损失，应参照事故责任认定由侵权人予以赔付。因事故车辆在被告平安保险处投保了交强险及商业险，事故发生在保险期间,故被告昌波应当承担的赔偿责任依照保险合同首先应由其投保的保险公司在保险限额内承担，不足部分再由被告昌波承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，对原告张玉所的医疗费124909.92元、住院伙食补助费3200元、营养费3750元，合计131859.92元，首先由被告平安保险在交强险医疗费用赔偿项下承担10000元；对原告张玉所的护理费24105元、鉴定费2700元、残疾赔偿金30868.2元、精神损害抚慰金5500元、误工费19540元，合计82713.2元，由被告平安保险在交强险死亡伤残费用赔偿限额内承担。对于原告张玉所剩余损失医疗费项下121859.92元，因被告昌波负事故的全部责任，故由被告平安保险在三者险责任限额内全部承担。综上，被告平安保险共计应赔偿原告张玉所经济损失214573.12元。对原告曹建云的医疗费3759.54元、住院伙食补助费1350元、营养费1350元，合计6459.54元，因被告昌波负事故的全部责任，故由被告平安保险在三者险责任限额内全部承担；对原告曹建云的护理费5298元、误工费1928元，合计7226元，由被告平安保险在交强险死亡伤残费用赔偿限额内承担。综上，被告平安保险共计应赔偿原告曹建云经济损失13685.54元。因二原告的损失已经确认由被告平安保险承担，故被告昌波不再承担赔偿责任。依据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”、第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成的损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，诉讼费、鉴定费亦应由被告保险公司承担。故一审法院遂判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司鹿泉支公司赔偿原告张玉所经济损失214573.12元、赔偿原告曹建云经济损失13685.54元（赔偿款汇入原告张玉所农业银行河间支行62×××63账户）。二、驳回原告张玉所、曹建云的其它诉讼请求。上述判决第一项内容于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕。 诉讼费2480元，由原告张玉所、曹建云负担160元，被告中国平安财产保险股份有限公司鹿泉支公司负担2320元,（诉讼费原告已经预交，亦汇入上述原告指定账户）。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审一致。 本院认为，原审法院已通过EMS向上诉人邮寄了开庭传票，因此上诉人关于原审违反法定程序的主张不能成立。关于护理费，原审认定住院期间护理费按河北省2018年度在岗职工年平均工资计算并无不当。关于营养费，原审认定每天营养费50元过高，本院予以调整，营养费每天为30元。关于鉴定费，该费用系张玉所为查明自身损伤程度所支出的必要费用，上诉人应承担。张玉所因交通事故造成的损失确认为：1、医疗费124909.92元（109909.92+15000）。2、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算为50元×（49+15）天＝3200元。3、营养费，按照每天30元计算为30元×（60+15）天＝2250元。4、护理费，住院期间按河北省2018年度在岗职工年平均工资计算为71633÷365×49×2+71633÷365×15×1=22177元，出院后按照2018年河北省农林牧渔业平均工资计算为23461÷365×30＝1928元；合计24105元。5、残疾赔偿金，参照2018年度河北省农村居民人均年可支配收入计算为30868.2元（14031元×20年×11%）。6、精神损害抚慰金，酌定为5500元。7、伤残鉴定费2700元。8、误工费，按照2018年河北省农林牧渔业平均工资计算为23461÷365×（180+60+49+15）＝19540元。以上总计213073.12元。曹建云因交通事故造成的损失确认为：1、医疗费3759.54元。2、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算为50元×27天＝1350元。3、营养费，住院期间按照每天30元计算为30元×27天＝810元。4、护理费，住院期间按河北省2018年度在岗职工年平均工资计算为71633÷365×27×1=5298元。5、误工费，按照2018年河北省农林牧渔业平均工资计算为23461÷365×30＝1928元。以上总计13145.54元。平安保险共计应赔偿张玉所经济损失213073.12元，平安保险共计应赔偿曹建云经济损失13145.54元。关于上诉人所主张的垫付费用，上诉人在原审时并未主张，二审中其仅提交了复印件，本院无法核实具体的垫付情况，上诉人可就其所主张的垫付费用另行主张。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司鹿泉支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省河间市人民法院（2019）冀0984民初3858号民事判决第二项； 二、变更河北省河间市人民法院（2019）冀0984民初3858号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司鹿泉支公司于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿张玉所经济损失213073.12元、赔偿曹建云经济损失13145.54元（赔偿款汇入张玉所农业银行河间支行62×××63账户）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2480元，由张玉所、曹建云负担175元，中国平安财产保险股份有限公司鹿泉支公司负担2305元。二审案件受理费2700元，由张玉所、曹建云负担45元，中国平安财产保险股份有限公司鹿泉支公司负担2655元。 本判决为终审判决。 审 判 长 常秀良 审 判 员 李 霞 审 判 员 付 毅 二〇二〇年七月三日 法官助理 槐倩颖 书 记 员 郭洪宇