江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣09民终1201号上诉人（原审被告）：宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司，住所地：铜鼓县永宁镇城南东路**，统一社会信用代码：91360926MA386LNNPOJ。负责人：李强，系公司经理。委托诉讼代理人：李桂英，江西甘雨律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司江西分公司，住，住所地：江西省南昌市红谷滩新区赣江中大道**新地中心**（**）一社会信用代码：91360125MA35J20D2W。负责人：钟浩，系公司总经理。委托诉讼代理人：肖小平，江西博太律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邱月礼，男，汉族，1974年8月26日出生，铜鼓县人，住铜鼓县。委托诉讼代理人：甘露，江西正子和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钟开喜，男，汉族，1978年12月8日出生，铜鼓县人，住铜鼓县。上诉人宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司、中华联合财产保险股份有限公司江西分公司与被上诉人人邱月礼、钟开喜机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省铜鼓县人民法院（2020）赣0926民初22号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中华联合财产保险股份有限公司江西分公司上诉请求：1、请求依法改判上诉人少赔偿69004元。2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、伤残赔偿金、抚养费应按农村标准计算，抚养费计算有误且被抚养人罗亚春的抚养费不应计算，导致上诉人多赔偿38718元+12153元=50331元。关于伤残赔偿金的标准问题，被上诉人邱月礼一审提供的无任何证明效力的村委会证明，并未提供任何征地补偿协议、在城镇居住工作一年以上的任何证据材料，且一审其提供的社保缴纳记录显示只是在东莞缴纳时间为2014年12月到2017年1月，但是本案的事故发生时间是2018年12月27日，其并没有提供事故发生前一年的社保缴纳证据，故其要求按城镇计赔依据不足，导致我司多赔付38718元。关于抚养费，首先被上诉人邱月礼并未提供罗亚春作为成年被抚养人无生活来源和无劳动能力的任何证据材料，根据最高法关于人身损害赔偿司法解释第28条等相关法律规定依法应不予支持该费用；其次，关于抚养年限，本案鉴定时间为2019年10月25日，而被抚养费应分别计算3年、9年，而一审法院均计算为4年、10年；最后关于抚养费标准，被上诉人邱月礼并未提供证据证明被抚养人事故发生前1年在城镇居住、工作生活，故其抚养费应按农村标准计算。综上，抚养费一审法院多判决我司赔付12153元。2、关于误工费的标准，被上诉人邱月礼为农村户口，其误工费应按上一年度城镇私营农林牧副渔业标准予以计算；同时误工、护理费计算标准按每月21.75天计算无任何事实和法律依据，应按每月30天计算。3、鉴定费1300元和诉讼费495元依法不应由上诉人承担。上诉人明熙供电服务有限公司铜鼓分公司上诉请求：1、依法撤销铜鼓县人民法院（2020）赣0926民初22号民事判决第一、二项，依法改判上诉人不承担被上诉人邱月礼交通事故赔偿责任；2、判决本案一审、二审的诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决上诉人承担被上诉人超出国家基本医保用药外的医疗费15971.38元，无任何理由。赣Ｃ×××**轻型普通货车在被上诉人中华联合财产保险股份有限公司江西分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和100万机动车第三者责任保险，被上诉人邱月礼因交通事故造成的损失应由被上诉人联合财险江西分公司在保险范围内赔偿，但被上诉人邱月礼超出国家基本医保用药外的医疗费15971.38元为什么由上诉人承担，一审判决只字不提，亦无适用依据。二、一审法院判决被上诉人邱月礼医疗费中超出国家基本医保用药外费用15971.38元由上诉人承担，无事实和法律依据。被上诉人邱月礼答辩称：一、一审法院查明答辩人从深山异地搬迁到古桥集镇居住，以外出务工为生与事实一致，按城镇标准计算伤残赔偿金，抚养费适用法律正确。1、一审法院按城镇标准计算答辩人伤残赔偿金，完全正确。答辩人自2007年开始至今一直在古桥集镇居住，已无田土耕种、树木砍伐，脱离农业、林业生产。自2007年开始到广东、浙江和本地等处多地打工获得收入，维持家庭开支，且有部分社保缴纳记录和工资流水予以证明。按城镇标准计算伤残赔偿金合理合法。2、一审法院对答辩人母亲罗亚春和小孩邱鹏、邱威的抚养费计算正确。答辩人的母亲罗亚春已是73岁高龄的老人，作为林农出生的女人，走出深山，移民集镇，已无劳动能力，生活来源，与答辩人共同生活，一审判赔抚养费合情合法。小孩邱鹏和邱威属未成年的学生，对他们进行抚养是法定义务。被答辩人认为应按鉴定的时间来计算抚养年限是不正确的。答辩人因交通事故造成十级伤残，并丧失10%的劳动能力，并非从2019年10月25日开始，而是从事故发生的2018年12月27日开始。故一审法院所判邱鹏、邱威的抚养年限正确。二、一审法院对答辩人的误工费和护理费计算正确。答辩人虽户籍为农村，但从事的工作和平时的收入不再农林农业，而来于务工，按2018年度居民服务行业在岗职工年平均工资37426元计算，也是按照劳动法之规定确定。三、关于诉讼费、鉴定费及超出国家基本医保用药的医疗费问题。答辩人在此次交通事故中是不承担责任方，且在治疗过程中完全按医生的要求全心配合治疗，没有提出过任何用药要求。一审法院判决由被答辩人承担完全正确。被上诉人邱月礼向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判令钟开喜等赔偿各项损失共计153071元（其中医疗费4281元、残疾赔偿金67638元、误工费30112元、护理费15056元、营养费5250元、住院伙食补助费1650元、交通费1100元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费18684元、摩托车损失费3000元、司法鉴定费1300元）；2.本案诉讼费用由钟开喜等负担。一审法院认定事实：2018年12月27日，邱月礼由古桥集镇骑摩托车到隘口，当正常行驶到古桥村路口时与钟开喜驾驶的赣Ｃ×××**轻型普通货车（该车所有人为宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司，且在中华联合财产保险股份有限公司江西分公司投保交强险和商业险）发生相撞，造成邱月礼受伤，两车受损的交通事故，邱月礼受伤后，即被送往铜鼓县人民医院救治，由于伤势严重当日转入南昌曙光手足外科医院住院治疗。2019年9月8日再到江西嘉佑曙光骨科住院行拆除外固定术，于2019年9月13日出院。邱月礼合计住院33天，医疗费总计81848.28元。经江西宜春司法鉴定中心司法鉴定，邱月礼与交通事故有关的医保医疗费为62632.26元，其余费用中含胰岛素1603.64元、救护车费1601元、交通费40元。2019年1月11日，铜鼓县公安局交通警察大队作出铜公交认字［2019］第001号事故认定书，认定：“当事人钟开喜的过错是造成此事故的全部原因，应负事故的全部责任，当事人邱月礼在此次事故中没有责任”。2019年10月25日，铜鼓益民司法鉴定中作出益民鉴定［2019］临鉴字第235号法医临床鉴定意见书，评定邱月礼的伤残程度为十级伤残，误工期为210日，护理期为105日，营养期为105日，鉴定费为1300元。另查明邱月礼从原下村组深山易地搬迁到古桥集镇居住，以外出务工为生，在务工地缴纳了二年以上的职工养老保险。钟开喜驾驶的赣Ｃ×××**轻型普通货车在联合财险江西分公司投保了交强险和商业险，商业第三者责任险限额为100万元，含不计免赔，事故发生在保险期内。事故发生后钟开喜垫付了27800元，联合财险江西分公司垫付了50000元。邱月礼有被扶养人三人，分别为儿子邱鹏（2004年3月30日出生）、次子邱威（2010年7月7日出生）、母亲罗亚春（1947年1月2日出生，其养育了四个子女）。邱月礼2012年1月18日5500元购买的摩托车在交通事故中损坏，联合财险江西分公司定损为600元，邱月礼对车辆损失未申请司法鉴定。钟开喜系宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司员工，驾驶系其职务行为。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权利应受法律保护，侵害他人权利的应当承担相应法律责任。钟开喜驾驶赣Ｃ×××**轻型普通货车与邱月礼发生交通事故并对此次交通事故负全部责任，邱月礼因此次交通事故造成的损失应由钟开喜承担，因其驾驶系其职务行为，故其赔偿责任由宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司承担。钟开喜驾驶的赣Ｃ×××**轻型普通货车在联合财险江西分公司投保了交强险和商业第三者责任险，邱月礼因交通事故造成的损失应由联合财险江西分公司在保险范围内赔偿。邱月礼关于其在此次交通事故中所受损失的赔偿情况与钟开喜方存在较大争议，结合本案案情，本院认定邱月礼的各项损失如下：1、医疗费78603.64元。邱月礼的医疗费总计81848.28元，江西宜春司法鉴定中心出具的司法鉴定意见邱月礼国家基本医保用药外费用19216.02元，其超出国家基本医保用药费用中救护车费1601元、交通费40元应归入交通费中予以支持，胰岛素1603.64元由邱月礼自己承担，其余费用15971.38元由宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司承担。2、误工费30112元。关于计算标准，可按照江西省2018年度居民服务行业在岗职工年平均工资37426元计算。误工期参照鉴定意见计算，故误工费为210天×（37426／12／21.75）元／天＝30112元。3、护理费15056元。护理费可按照江西省2018年度相关行业（即居民服务、修理及其他服务业）在岗职工年平均工资37426元元计算；护理期限依据鉴定意见为105天，护理费为105天×（37426元／12／21.75）元／天＝15056元。4、住院伙食补助费990元。邱月礼主张应按50元／天计算过高，该院酌定支持30元／天，邱月礼实际住院33天，故其住院伙食补助费为30元／天×33天＝990元。5、营养费3150元。邱月礼主张应按50元／天计算，该院结合实际情况认定营养费按30元／天计算。营养期依据鉴定意见为105天，故营养费为30元／天×105天＝3150元。6、交通费2500元。邱月礼主张1100元交通费，考虑到邱月礼受伤后先后两次到南昌入院治疗和司法鉴定的事实，结合其受伤地点、鉴定地点及住院地点，以及前述分析应归入的1641元救护车费等，该院认定交通费为2500元。7、残疾赔偿金86332元。联合财险江西分公司辩称邱月礼的残疾赔偿金应按农村标准计算。该院认为，邱月礼虽为农村户口，但其受伤前以外出务工为主，以非农业收入为主要生活来源，在城镇缴纳了养老保险，可按照城镇标准赔偿，故其残疾赔偿金可按照江西省2018年度城镇居民年人均可支配收入33819元计算。邱月礼的被扶养人共计三人，抚养费标准参照2018年城镇居民人均年生活消费性支出计算，故抚养费分别为20760元／年×4年÷2人×10%＋20760元／年×10年÷2人×10%＋20760元／年×8年÷4人×10%＝18684元。故残疾赔偿金为20年×33819元／年×10%＋18684元＝86332元。8、鉴定费1300元。联合财险江西分公司辩称不承担鉴定费，依据《中华人民共和国保险法》第四十九条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”之规定，受害人的伤残等级不经过鉴定无法查明，鉴定费属于为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故保险公司应承担鉴定费。9、财产损失600元。邱月礼2012年1月18日5500元购买的摩托车已使用多年，联合财险江西分公司定损为600元，邱月礼对车辆损失未申请司法鉴定，故只能认定损失为600元。10、精神损害抚慰金5000元。邱月礼在事故中人身遭受损害并致残，其主张精神损害抚慰金于法有据，但邱月礼主张5000元精神损害抚慰金数额过高，依据邱月礼受损害程度和恢复情况，该院酌定精神损害抚慰金为3000元。综上所述，邱月礼的损失先由联合财险江西分公司在交强险的范围内先行赔偿，不足部分由联合财险江西分公司在商业第三者责任险的范围内赔偿，非保险赔偿的范围，则由钟开喜所在的宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司承担。邱月礼以上各项损失合计221633.64元,属于非保险赔偿范围的15971.38元由宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司赔偿，余下的205662.26元由联合财险江西分公司赔偿，扣除其已垫付的50000元，其还应支付155662.26元；因钟开喜已垫付27800元，故由联合财险江西分公司在赔偿款内给付27800元给钟开喜，给付邱月礼127862.26元。本案调解未果，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，《最高人民法院》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司江西分公司在该判决书生效后十日内支付给邱月礼交通事故各项赔偿款共计127862.26元。二、宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司在该判决书生效后十日内支付给邱月礼交通事故赔偿款计15971.38元。三、中华联合财产保险股份有限公司江西分公司在该判决书生效后十日内支付给钟开喜垫付费用27800元。四、驳回邱月礼的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如逾期履行，权利人可在该判决书生效之日起两年内向该院申请执行。案件受理费3808元，由宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司承担3113元、邱月礼承担200元、中华联合财产保险股份有限公司江西分公司承担495元。二审中，邱月礼提交两份证据：因疫情原因，且铜鼓没有平安银行，所以一审时没有提取到该证据。证据一、平安银行邱月礼的工资单流水，拟证明邱月礼长期在广东省务工的事实，之前已提交缴纳社保的证明；证据二、江西瑞峰建设有限公司的营业执照一份和公司出具的一份证明，拟证明2017年5月1日至2018年9月30日在瑞峰公司承接的古桥旅游接待中心工地从事建筑工作。明熙供电公司质证意见为：证据与我方无关，不予质证。联合财险江西分公司质证意见为：对证据一的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，流水是被上诉人2013至2017年一月份的银行流水，并非是事故发生前一年的银行流水，该流水显示的发放单位是断断续续的，从2017年的一份月之后就没有广东公司发放的流水，无法达到被上诉人的证明目的。对证据二的真实性、合法性、关联性均有异议，证明没有提供公司出庭作证，证明没有提供相关的劳动合同、银行流水。本院对该两组证据的真实性、合法性、关联性予以认定，可以作为认定案件事实的依据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：一、关于伤残赔偿金标准、抚养费问题。根据〔2005〕民一他字第25号《最高人民法院关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的答复意见：人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入(人均消费性支出)或者农村居民人均纯收入(人均年生活消费支出)的标准。本案中，邱月礼提供了银行工资流水、用人单位证明、城镇社保缴纳证明，以上证据能够证实邱月礼在发生本次事故前其经常居住地为城镇、收入来源和生活消费均在城镇。一审据此按城镇标准计算的伤残赔偿金及被抚养人生活费正确。且本案事故发生时间为2018年12月27日，故被抚养费一审法院计算为4年、10年并无不当。二、关于非医保用药承担主体问体。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，本案中，钟开喜系宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司员工，其执行工作任务时给邱月礼造成的损害，由宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司承担。三、关于误工费标准问题。参照劳社部发[2008]3号通知，月计薪天数为21.75天，故一审法院以210天×（37426/12/21.75）元/天计算并无不当。四、关于鉴定费问题。依据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”故一审判决鉴定费由联合财险江西分公司承担并无不当。综上所述，宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司、中华联合财产保险股份有限公司江西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1724元，由上诉人宜春明熙供电服务有限公司铜鼓分公司承担199元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司江西分公司承担1525元。本判决为终审判决。审判长  苏安平审判员  李福星审判员  赵 东二〇二〇年七月十六日法官助理吴勉书记员李弦