云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终5941号上诉人（一审原告）：自海山，男，1979年4月8日出生，彝族，住云南省。委托诉讼代理人：于鑫，云南启曜律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：昆明炬鑫康利科技服务有限公司，住所云南省昆明市西山区滇池路诚成大厦****。法定代表人：靳岭。委托诉讼代理人：董晋榕、李玉月，云南北启律师事务所律师。上诉人自海山因与被上诉人昆明炬鑫康利科技服务有限公司（以下简称康利公司）劳动争议纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2019）云0112民初11907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月29日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理，现已审理终结。自海山上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持自海山的一审全部诉讼请求。主要上诉事实和理由：一审中康利公司的人力资源经理已认可自海山已向康利公司发出合同解除通知，该通知载明因康利公司不为自海山购买保险，导致自海山解除双方的劳动合同关系。故一审法院认定事实不清，请求二审法院依法支持自海山的上诉请求。康利公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。自海山向一审法院起诉请求：1.康利公司支付自海山解除劳动关系的经济补偿金74400元；2.本案诉讼费由康利公司承担。一审法院经审理确认以下事实：2019年10月21日，昆明市西山区劳动就业服务局出具的《西山区失业保险个人参保证明》：“姓名自海山……现缴费单位昆明炬鑫康利科技服务有限公司缴费基数3150缴费日期2019年1月至2019年9月……”。同日，昆明市西山区社会保险局出具的《城镇职工基本养老保险参保缴费证明》：“姓名自海山……现参保单位昆明炬鑫康利科技服务有限公司参保起止时间2017年12月至2019年10月……”。同日，昆明市西山区医疗保险中心出具的《昆明市基本医疗保险参保证明》：“姓名自海山……现参保单位昆明炬鑫康利科技服务有限公司参保时间起：201904止：201909……”。自海山因与康利公司之间的劳动争议向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决：康利公司支付自海山解除劳动关系的经济补偿金74400元。昆明市西山区劳动人事争议仲裁院于2019年7月30日作出西劳人仲字（2019）第201号仲裁裁决书，裁决：驳回自海山的诉讼请求。自海山不服上述裁决，提起诉讼。审理中，双方一致陈述，自海山于2007年1月到康利公司处工作，双方于2017年12月1日签订书面劳动合同，合同期限为2年，从2017年12月1日起至2019年12月1日止；社会保险的购买时间和购买情况以康利公司提交的证据为准，没有显示时间段的就是没有购买的。自海山从2019年3月8日开始没有到康利公司处上班。自海山陈述，自海山于2019年3月10日向康利公司的人事经理肖玉梅提交书面离职申请，但是肖玉梅没有接收；于2019年3月28日向康利公司邮寄解除劳动关系通知书，上面所写的原因记不清楚了，但是康利公司一直未做处理。康利公司陈述，其没有收到自海山的离职申请，也未收到自海山邮寄的解除劳动关系通知书。认可仲裁裁决书所确认的平均工资。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，双方一致陈述自海山自2019年3月8日起没有到康利公司处上班。按照双方的陈述，自海山是在劳动期限尚未届满的情况下没有到康利公司处上班。就自海山没有去上班的原因，根据本案现有的证据无法确认，则自海山属于自动离职，不属于应当支付经济补偿金的情形，故对自海山要求康利公司支付经济补偿金74400元的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：驳回自海山的全部诉讼请求。案件受理费5元，免予收取。二审中，自海山提交如下证据：1、解除劳动关系通知书，欲证明自海山于2019年3月28日向康利公司提交解除劳动关系通知书；2、告知函，欲证明康利公司同意自海山自2019年3月8日起的考勤按病假处理。经质证，康利公司对上述证据真实性、合法性、关联性予以认可。康利公司提交以下证据：1、工资表，欲证明自海山的工资情况；2、解除劳动合同公告，欲证明2020年3月11日康利公司登报公告于2020年1月1日解除双方的劳动关系。经质证，自海山对上述证据的真实性认可，但认为自海山于2019年3月与康利公司解除了劳动关系。本院认为，自海山提交的证据符合民事诉讼证据法律特征，且康利公司认可证据的真实性，本院依法予以采信。康利公司提交的工资表证据符合民事诉讼证据法律特征，且自海山认可真实性，本院依法予以采信，公告与本案争议无关联，依法不予以采信。经审理，自海山对一审法院认定的案件事实提出异议：其于2019年3月28日向康利公司邮寄了解除劳动合同通知书。康利公司对一审法院认定的案件事实无异议。本院认为，康利公司在庭审中认可已收到自海山于2019年3月28日邮寄的解除通知，故自海山提出的异议成立，本院依法予以确认。对双方当事人无异议的一审法院认定的案件事实，本院依法予以确认。根据二审证据和双方当事人陈述，本院补充确认如下案件事实：康利公司于2019年3月12日向自海山出具告知函载明：因自海山于2019年1月5日意外受伤，住，住院治疗2019年1月12日出院，2019年1月14日开始工作，2019年3月8日自海山提出身体不适，需到医院治疗，无法正常工作；从2019年3月8日起考勤按病假处理，可待身体完全康复再到岗。自海山于2019年3月28日向康利公司邮寄解除劳动合同通知书，康利公司已收悉，该通知载明：自海山自2007年在康利公司工作，但康利公司至今未给自海山缴纳相应社会保险，现提出解除双方的劳动关系，自康利公司收到之日起正式解除双方的劳动关系。根据工资表载明自海山自2018年4月至2019年3月的应发工资分别为6200元、5850元、5900元、6030元、5950元、5980元、5570元、6050元、6000元、5820元、2491.74元、2491.74元。双方在二审一致认可自海山于2011年1月到康利公司工作，康利公司于2017年12月开始为自海山购买养老、失业、工伤、医疗保险。康利公司在一审中认可自海山的平均工资为仲裁裁决书中载明的5634元。根据诉辩主张，归纳争议焦点：康利公司应否向自海山支付经济补偿金？本院认为：根据康利公司出具告知函的内容，能够认定康利公司批准自海山从2019年3月8日开始休病假，待自海山身体完全康复再到岗工作。康利公司提出自海山自2019年3月8日后存在旷工，与查明的事实不符，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，双方于2011年建立劳动关系，而康利公司自2017年前并未为自海山缴纳相关社会保险，2019年3月28日自海山以此为由向康利公司邮寄解除劳动合同通知书，提出解除双方的劳动关系，故双方的劳动关系于2019年3月解除。根据前述法律规定，自海山要求康利公司支付经济补偿金有事实和法律依据，本院予以支持。自海山于2011年1月到康利公司工作，2019年3月劳动合同解除，其在康利公司工作八年零三个月。因康利公司在一审中认可自海山的平均工资为5634元，故康利公司应当向自海山支付经济补偿金47889元，一审对此认定和处理有误，本院依法予以纠正。综上，自海山的部分上诉请求成立，应予改判。据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销昆明市西山区人民法院（2019）云0112民初11907号民事判决；二、昆明炬鑫康利科技服务有限公司于本判决生效之日起十日内向自海山支付经济补偿金47889元；三、驳回自海山的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，免于收取，二审案件受理费10元，由昆明炬鑫康利科技服务有限公司承担。本判决为终审判决。审判员  杨雪二〇二〇年七月二十三日法官助理王本福书记员王雨薇