广东省广宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1223民初66号原告：彭三生，男，汉族，1956年3月29出生，户籍地：江西省赣州市宁都县******莲圹四组，公民身份号码：362************815。委托诉讼代理人：谭学俊，广东亲仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘卫平，广东亲仁律师事务所律师。被告：程天明，男，汉族，1972年11月20日出生，住广东省广宁县**镇本策村委会东乡街49号，公民身份号码：8442************47X。被告：都邦财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住所地：肇庆市**************。统一社会信用代码：914***********758G。负责人：黄国华，系该公司总经理。委托诉讼代理人：潘竣彤，男，汉族，1975年11月24日，住广东省肇庆市端州区***********。公民身份号码：441************03X。系该公司员工。原告彭三生诉被告程天明、都邦财产保险股份有限公司肇庆中心支公司（下称：都邦保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月6日作出（2019）粤1223民初674号民事判决书。被告都邦保险公司对该判决不服，提起上诉，广东省肇庆市中级人民法院作出（2019）粤12民终2166号民事裁定书，撤销本院（2019）粤1223民初674号民事判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告彭三生委托诉讼代理人刘卫平，被告程天明、被告都邦保险公司委托诉讼代理人潘竣彤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭三生向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告连带赔偿原告道路交通事故损失115903.95元，其中精神损害抚慰金在交强险范围优先赔付；2.由被告承担诉讼费用。事实和理由：2018年12月9日12时8分许，被告程天明驾驶赣G*****号自卸低速货车在G355线广东省广宁县**镇都崀路口路段处，与原告驾驶无号牌二轮电动摩托车发生碰撞，造成原告受伤及两车损坏的道路交通事故。该事故经广宁县公安局交通警察大队处理，认定被告程天明承担此事故的主要责任，原告承担次要责任。经查，赣G*****号实际支配人是被告程天明，且由被告都邦保险公司承保交强险、商业第三者责任险。本次事故发生的时间在上述保险期限内。事故发生后，原告被送广宁县人民医院住院治疗15天，住院期间留陪人一人，出院诊断为左足第2-4跖骨骨折等。原告出院后遵医嘱全休3个月、行门诊治疗，待伤情治疗稳定后，经委托广东明镜司法鉴定所于2019年3月19日评定为十级伤残。综上，因与两被告赔偿项目未能协商一致，依法提起诉讼。被告都邦保险公司辩称，一、被告程天明驾驶严重超载的自卸低速货车（核载1490KG、实载4030KG），超车导致事故发生。本案并非简单的超载，而是标的危险程度显著增加的情形，超载是事故发生的主要原因。属于严重违反道路交通安全法的行为。驾驶员具有28年驾龄，其超载运营，将经营风险转嫁给保险公司，势必会增加保险公司的经营风险与成本，严重危害他人的人身、财产安全。若对此严重违法行为仍要求保险公司赔偿，定会纵容物流车辆超载现像持续存在，致使其他车辆纷纷效仿，进而引发更多交通事故，给他人、社会造成不可预料的损失。为了维护我司的合法权益，维护法律权威，请求法院驳回原告诉讼请求。二、根据广宁县**************住证明显示彭三生租屋居住地址为广宁县*************，明显出错，且房东罗爱群的联系电话一直处于关机状态，无法联系，请法院依法核实彭三生的居住情况的真实性。三、根据营业执照显示赣州康区佳宣物流有限公司住所地在江西赣州，却证明原告一家在广东广宁县从事物流经营，无分点设点证明及经营合同佐证，我司对该证明的三性不予认可。原告年龄已过法定退休年龄，我司不承担误工费用的赔偿。四、各项费用计算答辩：1.医疗费：根据保险条款第11页第三十六条保险人按照道理交通事故受伤人员临床诊疗指南和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额，且我司已垫付医疗费1万元，剩余金额应按各条款约定剔除后，再按责任比例计算。2.住院伙食补助费1500元。3.营养费：根据粤高法（2018）39号关于广东省道路交通事故赔偿纪要，计算应为350元。4.交通费：450元。5.护理费2250元。6.残疾赔偿金26826元。7.伤残鉴定费1950元。8.精神损害抚慰金以2000为宜。五、本案受理费由原告承担。被告程天明辩称，原告是无驾照无牌照的，交警作出的责任认定不公平，其他赔偿项目意见同意保险公司的答辩状意见。另我方车辆在事故发生的时候载货是不属于超载的，并且保险公司没有告知我超载实行10%的免赔，所以不同意保险公司实行10%免赔的条款。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月9日12时8分许，被告程天明驾驶赣G*****号自卸低速货车，沿G355线西往东方向行驶至G355线广东省广宁县*********处，超越前方与同向行驶由原告彭三生驾驶的无号牌二轮电动摩托车发生刮擦，致电动摩托车跌倒，造成原告彭三生受伤和电动摩托车损坏的道路交通事故。2019年1月8日，广宁县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》（第441*************051号），载明：程天明驾驶严重超载的自卸低速货车（核载1490KG，实载4030KG）在道路上行驶，没有在确认有充足的安全距离后超车，是造成事故发生的主原因，彭三生未取得机动车驾驶证，不具备应有的安全驾驶常识和驾驶技能驾驶电动摩托车在道路上行驶，由右侧往左侧行驶时没有通过车外后视镜确认后方的交通安全情况，没有按照操作规范安全驾驶，是造成事故发生的次要原因，据此，认定程天明承担此事故的主要责任，彭三生承担此事故的次要责任。事故发生当日，原告被送往广宁县人民住院治疗至2018年12月24日出院，住院15天，医疗费用20998.5元（含广宁县人民医院门诊费用4055.5元）。2018年12月24日，广宁县人民医院出具《伤情鉴定表》，载明：入院日期2018年12月09日出院日期为2018年12月24日，医院诊断为：1.左足第2-4跖骨骨折；2.左侧胸廊第4肋弓骨折；3.左足挫裂伤；4.双下肺轻度挫伤；5.左侧基底节区梗塞小灶。出院意见：患者病情稳定出院，左足部石膏继续固定两2周，建议出院后2周回院复查足部、胸部等情况，不适随诊。住院期间留陪人壹人，建议休息叁个月等内容。2019年3月18日，原告委托广东明镜司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，广东明镜司法鉴定中心于2019年3月19日作出《司法鉴定意见书》（编号：粤明镜司鉴中心[2019]临鉴字第054号），鉴定意见为原告彭三生左足第2-4跖骨骨折致左侧足弓结构部分破坏，评定为十级伤残。原告为此支付鉴定费1950元并提供广东增值税发票予以证明。另查明，原告彭三生于1956年3月29出生，户籍登记为农村居民，定残时63周岁，已达法定退休年龄。2019年1月15日，广宁县********民委员会出具《居住证明》，载明：兹证明彭三生（身份证号码：362************815）、刘井秀（身份证号码：362************82X）夫妻二人与儿子彭用军（身份证号码：360************817）、儿媳邓莉娟（身份证号码：360************865）等一家人从2013年1月至今一直在我辖区租屋居住。现彭三生租屋居住地址：（四会市）广宁县*************。下方注明房东为罗爱群及其身份证号、联系电话。原告提供《房屋租赁合同》予以证明。原告彭三生向本院提供一份由赣州市南康区佳宣物流有限公司出具的《误工证明》及其营业执照，载明：彭三生（身份证号略）、刘井秀夫妻二人与儿子彭用军、儿媳邓莉娟等一家人从2010年开始至今，一直在广东省广宁县**镇佳宣物流分部从事物流经营。彭三生的月工资收入约5000元左右。2018年12月9日，彭三生在广东省广宁县*******交通事故导致受伤，在其医治和病休期间，因为彭三生无法上班，故我公司停止发放他的工资。另，原告提供《仓库出租合同》，屋主为欧金玲，租户为佳宣物流彭用军，约定屋主将位于广宁县**********租给佳宣物流彭用军使用。后被告都邦保险公司对原告委托广东明镜司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》鉴定意见有异议向本院申请重新鉴定。2020年4月15日，本院依法委托广东华生司法鉴定中心对评定彭三生伤残等级进行鉴定。后广东华生司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》（粤华生司鉴中心[2020]临鉴字第583号），其作出的鉴定意见为原告彭三生的左足跖骨骨折未构成伤残等级。被告都邦保险公司为此支付鉴定费1956元，并提供广东增值税发票予以证明。另查明，程天明驾驶的赣G*****号自卸低速货车登记车主为星子富城运输有限责任公司，在都邦保险公司处投保交强险和商业第三者责任险（保险金额50万元，含不计免赔），本次事故发生在保险期限内。事故发生后，都邦保险公司在交强险医疗限额支付医疗费10000元给原告。本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人生伤亡、财产损失的，由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据广宁县公安局交警大队对本案交通事故作出的事故认定书，认定被告程天明承担此事故的主要责任，原告承担次要责任，这是交警部门通过现场勘察、调查取证后作出的认定，程序合法，本院予以采信。本案中，被告都邦保险公司向本院申请司法鉴定，本院依法委托广东华生司法鉴定中心对原告伤残等级进行了司法鉴定，鉴定意见为原告彭三生的左足跖骨骨折未构成伤残等级，该份鉴定意见改变原告自行委托广东明镜司法鉴定中心作出的鉴定意见；由于原告委托的广东明镜司法鉴定中心系其自行委托，委托手续存在瑕疵，但本案广东华生司法鉴定中心作出的鉴定系经本院摇珠选定，且该鉴定机构系依法设立，其专业资质亦经本院司法鉴定部门审核，故本院对广东华生司法鉴定中心作出的鉴定意见予以采信。关于原告的各项诉讼请求，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算，本院作出如下分析和认定：1.医疗费20998.5元。原告主张医疗费20998.5元，有医疗费发票、病历、诊断证明等证据证实，本院予以确认。2.护理费2250元。原告主张护理期间15天，被告都邦保险公司无异议，本院予以确认。原告主张护理费按150元/天标准计算，未超出当地护工从事同等级别护理劳务报酬标准，本院予以支持。因此，护理费计算为2250元（150元/天×15天）。3.住院伙食补助费1500元。原告住院15天，参照国家机关一般工作人员100元／天出差补助标准计算，住院伙食补助费为1500元（100元/天×15天）。4.营养费500元。根据《伤情鉴定表》载明出院意见，建议休息3个月，根据原告在本次事故中所受伤的严重程度及当地生活水平，原告请求营养费1000元过高，本院确定营养费为500元。5.交通费450元。原告请求交通费1000元，未提供交通费发票证实其交通费具体数额，结合原告住院就医实际情况，本院酌定交通费450元。6.关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金。由于本院委托广东华生司法鉴定中心所作出的鉴定报告鉴定意见为原告彭三生的左足跖骨骨折未构成伤残等级，原告亦未提供其它证据证明其在精神上受到较大的伤害，故原告主张伤残赔偿金、精神损害抚慰金，不符合法律规定，故本院不予支持。7.关于鉴定费。鉴于本案审理中本院依法委托广东华生司法鉴定中心所作出的鉴定报告已改变其原鉴定结论，原告自行委托鉴定的鉴定意见本院未予采信，因此，原告自行委托鉴定支出的鉴定费用应自行承担，重新鉴定费用1956元，酌定由被告都邦公司负担。8、关于误工费。事故发生时，原告已达法定退休年龄，其提供赣州市南康区佳宜物流有限公司误工证明自2010年起在广宁县**镇佳宜物流分部工作，月工资约5000元。但未提供广宁县**镇佳宜物流分部的营业执照以及工资发放记录等证据予以佐证，对原告的工作及收入事实，本院不予认定。故对原告的误工费请求，本院不予支持。综上，原告上述1-5项损失合计25698.5元。被告程天明在此事故中承担主要责任，其驾驶的赣G*****号自卸低速货车在被告都邦保险公司处投保了交强险，因此，被告都邦保险公司应在交强险医疗费限额10000元内赔付医疗费10000元（已付）和在死亡伤残限额110000元赔付护理费2250元、交通费450元、住院伙食补助费1500元、营养费500元共4700元给原告。扣减交强险赔付的部分，原告本案余下损失10998.5元（25698.5元-10000元-4700元），本院酌定由被告程天明承担70%责任，原告承担30%责任，即被告程天明应赔偿7698.95元给原告。因被告程天明驾驶的赣G*****号自卸低速货车在被告都邦保险公司处投保商业第三者责任险，被告程天明应赔偿的7698.95元由被告都邦保险公司在商业三者险限额内赔付。事故发生时被告程天明驾驶的赣G*****号自卸低速货车存在超载行为，被告都邦保险公司主张在商业第三者责任险免责条款范围内实行10%免赔，被告程天明认为都邦保险公司对此免责条款未尽告知义务。保险条款属格式合同，被告都邦保险公司未提供证据证实其已就免责条款对被告程天明尽告知义务，因此，本院对其主张实行10%免赔意见不予采纳。因此，被告都邦保险公司应在交强险和商业第三者责任险范围内合计赔付12398.95元（4700元+7698.95元）给原告。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告都邦财产保险股份有限公司肇庆中心支公司应在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿12398.95元给原告彭三生，并在本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、驳回原告彭三生的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费为2618元，由原告彭三生负担2112元，被告都邦保险公司负担206元。原告已预交1309元，尚欠803元。第一次鉴定费用1950元由原告负担（已付），重新鉴定费用1956元由被告负担（已付）。原、被告负担的受理费应在本判决发生法律效力之日起十日内交纳至本院指定账户。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。（此页无正文)审 判 长  陈维雄人民陪审员  李文婷人民陪审员  谢瑞英二〇二〇年七月三十日书 记 员  邓秉藩附录法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）、机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）、机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。