河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终3098号上诉人（原审原告）：李来印，男，1979年4月4日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：王建超，河南天基律师事务所律师。上诉人（原审被告）：河南省广联饲料有限公司，住所地：新乡市平原示范区韩董庄镇杨厂村。法定代表人：李小煌，董事长。委托诉讼代理人：熊书华，江西正春邦律师事务所律师。上诉人李来印、河南省广联饲料有限公司（以下简称广联公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2020）豫0725民初306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李来印委托诉讼代理人王建超，上诉人广联公司委托诉讼代理人熊书华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李来印上诉请求：一、撤销一审判决第二项；二、广联公司向上诉人李来印支付2007年8月至2008年6月未签订劳动合同双倍工资差额66000元；三、广联公司向上诉人李来印支付2018年5月至8月的差旅补助费36473.5元；四、广联公司向上诉人李来印支付2018年1月至2019年3月业务奖金23590元；五、广联公司向上诉人李来印支付2018年的年度奖金余下部分15000元；六、由广联公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定上诉人要求被上诉广联公司支付2007年8月至2008年6月未签订劳动合同双倍工资差额66000元超过诉讼时效错误。李来印自2007年7月进入郑州广联生物科技有限公司工作后，郑州广联生物科技有限公司一直未与李来印签订书面劳动合同，后被上诉人作为关联公司与上诉人形成劳动关系也未签订书面劳动合同，李来印如想保有工作在劳动关系存续期间内根本不可能向用人单位主张该权利，且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（一）项、《劳动合同法》第八十二条规定，上述法条己经明确其性质为工资，被上诉人应签而未签书面劳动合同应支付的二倍工资差额系未支付的二倍工资的差额部分，被上诉人作为用人单位未提供证据证明其拒付该部分工资，因此劳动者李来印主张该部分工资之日即为争议发生之日，并未超过仲裁诉讼时效。二、一审认定上诉人一审主张的2018年5月至8月的差旅补助费36473.5元因涉及用人单位的规章制度，单位有自主决定权，不属于人民法院的受案范围适用法律错误。上诉人并非是要求法院确认上诉人应当享受的差旅费标准，而是主张根据被上诉人的规章制度及上诉人的工作岗位已经确定且实际发生的差旅补助费，该费用因劳动合同的履行而确定后，用人单位并不能随意更改，属于劳动合同履行过程中被上诉人应当向上诉人支付的待遇，属于人民法院受案范围。三、一审法院未支持上诉人关于2018年1月至2019年3月业务奖金23590元、2018年年度剩余奖金15000元诉请系认定事实错误。1、上诉人提供的2018年之前的银行流水可以证明在日常工作中存在业务奖金（超量奖），且上诉人在2018年1月至2019年3月的相关业务情况均在被上诉人处保存，被上诉人否认拖欠上诉人该时间段内相关业务奖金的，应当提供上诉人在该时间段的业务完成情况等证据予以反驳，否则应承担举证不能的法律后果。2、上诉人一审提供的第四组证据微信聊天记录能够证明被上诉人2018年度应支付上诉人年度奖金总额为30000元，另结合上诉人提供的本人银行流水中2019年2月2日已经发放的15000元年度奖，完全可以证明被上诉人仍拖欠上诉人15000元的2018年度奖金未发放。广联公司辩称，李来印第一项诉讼请求无事实和法律依据，超过了1年仲裁时效。关于李来印要求广联公司向其支付2018年各类补助、奖金共计75063.5元的请求，李来印无法提供有效证据证明该补助和奖金存在，且李来印要求的各类补助也不属于劳动争议案件的受理范围，无事实和法律依据。李来印与广联公司劳动关系终止系因李来印严重违反公司管理制度，因此，广联公司解除劳动合同符合劳动法有关规定，李来印要求广联公司向其支付经济赔偿金576000元的请求，无事实和法律依据。2019年3月18日，因生产经营需要将李来印安排至新的岗位，但李来印一直未报到，处于持续旷工状态。广联公司依法通知李来印终止劳动关系，无需支付经济赔偿金。李来印要求按每月24000元支付经济赔偿金的要求无事实依据，且数额明显过高。综上，请法院依法驳回李来印的诉讼请求。广联公司上诉请求：撤销一审判决,依法改判。事实和理由：一审判决认定事实、适用法律错误，经济赔偿金计算不符合法律规定，具体理由如下:一、上诉人解除与被上诉人劳动合同关系，证据充分，程序合法,符合我国《劳动合同法》规定。根据上诉人与被上诉人2018年5月1日签订的《劳动合同书》第3条约定，上诉人在与被上诉人签订劳动合同时，已明确告知被上诉人，上诉人系一家全国性集团公司，且被上诉人已明确表示自愿接受上诉人根据生产经营需要，对其工作岗位和工作地点进行调整。2019年3月18日，上诉人根据生产经营需要，依法对被上诉人的工作岗位进行调整并通知其在2019年3月23日前到河南科技销售公司豫南区洛三区区域经理岗位报到，若未按照公司规定时间到岗，上诉人将按照相关人事制度解除与其劳动关系，同时将该《通知函》抄送给了工会。这从上诉人在一审提交的第一组证据《劳动合同书》和第二组证据《通知函》可以证实。但被上诉人未按通知要求到新的岗位和地点上班，也没有到原工作地点继续上班，从2019年3月20日起一直处于持续旷工状态，至双方劳动关系解除时，李来印已持续旷工9天。因被上诉人未按通知规定到新的工作地点岗位上班，也没在原工作地点继续上班。2019年3月29日，广联公司与李来印终止双方劳动关系，并抄送工会备案。一审法院以上诉人未事先将解除劳动关系的理由通知工会为由，作出上诉人违法解除与被上诉人劳动合同关系的认定，与本案客观事实不符。二、一审法院经济赔偿金计算错误。我国《劳动合同法》第四十七条规定：“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”本案中，一审法院已审查确认，被上诉人月工资为23819元，新乡市2018年度职工月平均工资为4819元，工龄为11.5年。因此，若认定上诉人系违法解除与被上诉人的劳动关系，其经济赔偿金应为332511元,而不是一审法院认定的356330元。李来印辩称，一、被上诉人广联公司违法解除与李来印的劳动合同，其在解除之前并未通知工会，未征询工会的意见，根据广联公司提供的劳动合同解除函可知，其是事后抄送工会，被上诉人单位建立了工会组织但在起诉前也未补正相关程序，属于违法解除。二、被上诉人从未将调岗通知告知上诉人，其邮寄的地址与双方劳动合同约定的唯一有效送达地址并不一致。三、上诉人在被上诉人处担任总经理职务，根据双方劳动合同约定，上诉人工作方式是不定时工作制，根本不存在每天打卡的情况，也无需每天打卡，被上诉人提供的考勤记录是虚假的，也不能证明上诉人存在旷工。四、一审法院计算违法解除劳动合同经济赔偿金正确，认定的工作年限12年未超过法定标准，依法应当予以维持。李来印向一审法院起诉请求：1、判令广联公司支付李来印2007年8月至2008年6月未签订劳动合同双倍工资66000元（当时月工资6000元×11个月）；2、请求依法判令广联公司支付李来印解除劳动合同的经济赔偿金576000元（月平均工资24000元×12个月×2倍）；3、请求依法判令广联公司支付李来印2018年5月至8月的差旅补助费36473.5元；4、判令广联公司支付李来印2018年1月至2019年3月业务奖金23590元；5、判令广联公司支付李来印2018年的年度奖金30000元余下部分15000元；以上合计717063.5元；6、诉讼费由广联公司承担。广联公司向一审法院起诉请求：1、请判令广联公司无须向李来印支付解除劳动合同的经济赔偿金332511元；2、本案诉讼费由李来印承担。一审法院认定事实：李来印于2007年7月到郑州广联生物科技有限公司工作，2012年9月1日与郑州广联生物科技有限公司签订劳动合同，合同期从2012年9月1日至2015年8月30日。郑州广联生物科技有限公司与广联公司共同发表变更说明：由于郑州广联生物科技有限公司营业执照到期，自2016年1月1日公司所有业务由广联公司接管，以后签订合同及付款由广联公司行使。李来印随之变更至广联公司工作，双方于2018年5月1日签订了无固定期限劳动合同。广联公司建立了工会组织，2019年3月29日，广联公司以李来印旷工为由解除了劳动合同。李来印不服，申请仲裁，新乡市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，双方对此仲裁裁决均不服起诉。李来印月工资为23819元，新乡市2018年度职工月平均工资为4819元。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。广联公司以李来印旷工为由单方解除劳动合同，但未提供其已将理由事先通知工会及征求工会意见的证据，其应当支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。李来印因公司业务变更至广联公司工作，工作年限应当连续计算，广联公司应当支付的经济赔偿金为：356330元［（23819元／月×0.5个月＋4819元／月×3倍×11.5个月）×2］。李来印第一项诉讼请求已超过仲裁时效，不予支持。李来印主张的差旅补助费，因涉及用人单位的规章制度，单位有自主决定权，不属于法院受理案件范围，不予处理。李来印主张的业务奖金和年度奖金，其提供的证据不足以证明，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、河南省广联饲料有限公司于判决生效后十五日内支付李来印违法解除劳动合同的经济赔偿金356330元；二、驳回李来印其他诉讼请求；三、驳回河南省广联饲料有限公司的诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2020）豫0725民初306号、390号案件受理费各10元，李来印负担5元，河南省广联饲料有限公司负担15元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，关于双倍工资。李来印主张的是2007年8月至2008年6月未签订劳动合同双倍工资，其于2019年9月19日申请仲裁，已经超过一年的仲裁时效期间，一审不予支持并无不当。关于经济赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”现有证据不足以证明广联公司与李来印解除劳动合同事先通知工会，一审认定广联公司违法解除劳动合同并无不当。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，李来印月工资为23819元，新乡市2018年度职工月平均工资为4819元，李来印月工资高于新乡市2018年度职工月平均工资三倍，故向其支付经济补偿的标准应按新乡市2018年度职工月平均工资4819元的三倍支付，则其经济赔偿金应为4819元/月×3倍×11.5个月×2=332511元。关于差旅补助费。关联公司有自主决定权，一审不予处理并无不当。关于业务奖金和年度奖金。李来印提供的证据不足以证明其主张，一审不予支持并无不当。综上所述，李来印、广联公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省原阳县人民法院（2020）豫0725民初306号民事判决第三项及诉讼费负担部分；二、撤销河南省原阳县人民法院（2020）豫0725民初306号民事判决第一项、第二项；三、河南省广联饲料有限公司于本判决生效之日起十五日内支付李来印违法解除劳动合同经济赔偿金332511元；四、驳回李来印的其他诉讼请求。李来印预交的二审案件受理费10元，河南省广联饲料有限公司预交的二审案件受理费10元，各由其自行负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二〇年七月二十八日书记员 张嘉显