广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初21120号原告：上海触控科技发展有限公司，住所地上海市宝山区上大路****，统一社会信用代码91310113087951684K。法定代表人：贾晨，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：冯英波，该司员工。被告：海南汉风科技有限公司，住所地海，住所地海南省老城高新技术产业示范区海南生态软件园信用代码91469027MA5RD6L52A。法定代表人：刘骏锋。被告：广州汉风科技应用有限公司，住所地广，住所地广州市天河区科韵路**之**信用代码91440101MA59ED8747。法定代表人：刘骏锋，总经理。原告上海触控科技发展有限公司（以下简称上海触控公司）诉被告海南汉风科技有限公司（以下简称海南汉风公司）、广州汉风科技应用有限公司（以下简称广州汉风公司）联营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告上海触控公司的委托诉讼代理人冯英波到庭参加诉讼，两被告经本院合法传唤逾期未到庭应诉。本案现已审理终结。原告上海触控公司诉称：原告与被告海南汉风公司于2016年10月1日就被告发行原告享有发行权的游戏“秦时明月”，签订了《平台推广合作框架协议》（以下简称协议），合作期限自2016年10月1日起至2018年10月1日止。2018年9月27日双方一致同意将合作期限延长至2020年9月30日，并签订《延长有效期补充协议》。截至2019年6月5日，原告与被告海南汉风公司已核对并确认了2018年9月至2019年5月共9个月游戏数据，依据被告海南汉风公司提供的数据,其应向原告支付该9个月的游戏分成款共计3869862.24元，原告已按照约定向被告海南汉风公司寄送了前7个月的游戏分成款发票,但被告海南汉风公司仅于2019年6月1日向原告支付了2018年9月的部分分成款30万元，其余3569862.24元款项至今未支付。原告于2019年6月29日终止与被告海南汉风公司合作，并于2019年7月18日要求被告海南汉风公司于2019年7月22日前核对2019年6月游戏收入数据，否则将依据原告数据计算应得收入分成408341.16元，但被告海南汉风公司未能与原告核对上述数据。被告海南汉风公司迟延向原告支付游戏分成款的行为已经构成严重违约，极大的损害了原告利益。根据协议约定，除应立即向原告支付应付未付分成外，还应每日按应付未付金额的0.05%向原告支付违约金。被告广州汉风公司不能证明其财产独立于被告海南汉风公司的，应对被告海南汉风公司的债务承担连带责任。原告为维护自身的权益，特向法院起诉，请求法院判令：1.被告海南汉风公司向原告支付合作游戏自2018年9月至2019年5月共9个月的游戏分成款共计3569549.31元，2019年6月的游戏分成款408341.16元；2.被告海南汉风公司向原告支付违约金（以应付未付款项为基数，按每日0.05%计算至实际清偿之日止）；3.被告海南汉风公司向原告支付公证费2080元，因诉前财产保全而向保险公司支付的保险费11100元；4.被告广州汉风公司就被告海南汉风公司上述债务承担连带清偿责任。两被告未答辩，亦未在举证期限内提交证据。经审理查明：2016年10月1日，上海触控公司（甲方）与海南汉风公司（乙方）签订《平台推广合作框架协议》，约定“甲方授权乙方在合作平台上发布并宣传推广及运营合作产品，并对因乙方宣传、推广、运营合作产品所带来的用户在合作产品内产生的可分配收入按协议约定的分成比例进行分成，合作产品名称秦时明月，合作平台为乙方拥有所有权、合法授权运营的移动应用推广运营下载平台，以及与乙方有合作关系的渠道平台，合作期2年，自2016年10月1日起至2018年9月30日；乙方违反本协议任何一项义务，甲方均有权要求乙方按照甲方的要求予以改正，如乙方未按要求改正的，甲方有权单方解除协议，如因此造成任何损失、投诉、索赔、诉讼等后果，乙方应当予以承担，如因此给甲方及其关联公司造成损失的，乙方应予以赔偿；结算周期：乙方对甲方的结算周期为1个月（即按公历自然月计算），乙方在N+2个月第5个工作日之前向甲方提供上一个结算周期的结算数据；对确认无误的结算数据，甲方应向乙方出具同等金额的增值税专用发票，乙方在收到发票后的15个工作日内将对应款项支付至甲方指定的银行账号，乙方如逾期支付的，则每逾期一天应按照逾期支付金额的0.05%向甲方支付违约金；甲乙双方因履行本协议而相互发出或者提供的所有通知、文件、资料，均应以本协议所列明的联系方式送达，以邮寄方式的，以实际收到日为送达，实际送达日超出7日或无法查询投递结果的，均将视为在将通知交寄之后的7日按期送达”等内容。协议附件一《合作产品清单》载明游戏币名称元宝，兑换比例1人民币：游戏币=10，支付渠道渠道费率5%。2018年9月27日，上海触控公司与海南汉风公司签订《延长有效期补充协议》，约定将前述协议有效期延长至2020年9月30日。2018年11月23日至2019年1月10日期间，上海触控公司与海南汉风公司QQ群聊记录显示双方对2018年8月-11月对游戏收入分成金额进行结算核对，其中2018年11月27日对8月结算金额278670.72元、9月结算金额411866.04元、10月结算金额406417.98元予以确认，2018年12月11日对11月总流水金额1358654元予以确认；2019年1月10日，海南汉风公司向上海触控公司发送“汉风对账结算流程”，载明“每月初1-10日双方依据账期核对数据，数据确认后由合作公司发账单至我司相关接口人：ｂｕｈ×××＠ｈｊｗａｎ.ｃｏｍ，抄送ｆｅｎ×××＠ｈｊｗａｎ.ｃｏｍ、ｈｕａ×××＠ｈｊｗａｎ.ｃｏｍ、ｃｈｅ×××＠ｈｊｗａｎ.ｃｏｍ，我司邮件回复‘确认’后方可开具发票；20日前需把发票寄至我司，我司财务会在收票后的10-15个工作日内打款”。电子邮件记录显示：2019年1月10日，上海触控公司向海南汉风公司接口人发送2018年12月对账结算单，双方确认结算金额431338.95元；2019年3月5日，双方确认2019年1月、2月结算金额461694.3元、496981.29元；4月10日，双方确认2019年3月结算金额438707.91元；6月4日，双方确认2019年4月结算金额396674.97元、2019年5月结算金额438651.48元。2018年11月29日，上海触控公司向海南汉风公司开具发票196954.74元（上海触控公司主张对应2018年8月结算金额）；2018年12月3日，开具发票900000元（对应2018年9-10月结算金额）；2018年12月11日，开具发票387216.39元（对应2018年11月结算金额）；2019年1月16日，开具发票431338.95元（对应2018年12月结算金额）；2019年3月6日开具发票861694.3元（对应2019年1月及2月部分结算金额）；2019年3月12日开具发票96981.29元（对应2019年2月剩余结算金额）；2019年4月15日开具发票438707.91元（对应2019年3月结算金额）。上海触控公司提交顺丰邮件寄送信息，显示2019年3月6日邮件于3月7日签收，4月16日邮件于4月18日签收，拟证明2019年2月、3月发票寄送情况。上海触控公司称因顺丰快递仅能查询3个月以内的邮件信息，故3月6日前的信息已无法查询。上海触控公司称2018年9月、10月发票于2018年12月3日寄出、12月10日收到，11月发票于12月13日寄出、12月20日收到，2018年12月发票于2019年1月16日寄出、1月23日收到，2019年1月发票于2019年3月6日寄出、3月13日收到，并提交顺丰快递编号予以证明。2019年3月9日，海南汉风公司通过银行转账方式向上海触控公司支付278670.72元，银行回单摘要“8月份结算”。2019年6月1日，海南汉风公司通过银行转账方式向上海触控公司支付300000元，银行回单摘要“2018.9结算款”。2019年3月5日，上海触控公司向海南汉风公司发送电子邮件，要求海南汉风公司在2019年3月8日前支付截至2019年2月28日分成款1096954.74元，否则将于3月8日停止《秦时明月》游戏内新服的开启并暂停游戏充值。5月29日，上海触控公司再次发送邮件要求海南汉风公司在2019年5月31日前支付截至2019年5月28日分成款3034222.86元（2018年9月至2019年3月回款总额），否则将于6月1日停止《秦时明月》游戏内新服的开启并暂停游戏充值。6月12日，上海触控公司再次发送邮件催付分成款，并称若海南汉风公司不能在2019年6月29日支付应付款项，上海触控公司将享有合作解除权。6月29日，上海触控公司发送邮件称若海南汉风公司不能在2019年6月29日支付应付款项，协议将在2019年6月29日终止。2019年7月18日，上海触控公司向海南汉风公司发送电子邮件，载明“因贵司迟延向我司支付游戏分成款，依据协议约定以及法律规定，贵司在催告后仍未能纠正违约行为，我司已于2019年6月29日终止与贵司合作。贵方尚未向我方提供合作游戏2019年6月1日至2019年6月29日的游戏数据，请在收到邮件后3日内向我司提供2019年6月份的游戏收入数据，否则我司将以我司后台数据为准计算应得游戏分成收入。我司后台数据显示2019年6月的总付费金额1432776元，我司应获得总付费金额扣除5%通道费后的30%应分成408341.16元”。上海触控公司当庭展示其后台数据显示2019年6月1日至29日案涉游戏付费总金额为1432776元。（2019）京方圆内经证字第21830号《公证书》显示，2019年6月11日，上海触控公司委托代理人在公证人员监督下使用北京市方圆公证处电脑登录海南汉风公司主办的网站www.hjwan.com下载《秦时明月》游戏，安装完成后进入该游戏并在游戏商城充值6元，获得60个元宝，交易对方为海南汉风公司。网址http://qsmy.coco.cn/news/detail/10503/显示“秦时明月运营组”于7月22日发布《致汉风玩家的一封信》，载明“由于汉风渠道存在严重违约情况，我方多次协调无果，现终止与汉风渠道的合作”等内容。上海触控公司称案涉游戏于2019年6月29日停止运营。上海触控公司就其主张的公证费及财产保全保险费提交相应发票予以证明。庭审中，上海触控公司主张其违约金的起算时间点即应付款项时间为发票收到时间+15个工作日，因2019年4月至6月未向海南汉风公司开具发票，故2019年4月及5月违约金起算时间为结算时间（2019年6月4日）+15个工作日，2019年6月违约金起算时间为邮件发送时间（2019年7月18日）+15个工作日；计算方式为分别以111866.04元为本金，自2019年1月2日起；以406417.98元为本金，自2019年1月2日起；以387216.39元为本金，自2019年1月14日起；以431338.95元为本金，自2019年2月20日起；以461694.3元为本金，自2019年4月3日起；以496981.29元为本金，自2019年3月28日起；以438707.91元为本金，自2019年5月14日起；以396674.97元为本金，自2019年6月27日起；以438651.48元为本金，自2019年6月27日起；以408341.16元为本金，自2019年8月9日起；均按每日0.05%计至实际清偿之日止。另查明，海南汉风公司系非自然人投资或控股的法人独资的有限责任公司，成立于2016年8月26日，注册资本1000万元，股东为广州汉风公司，经营范围为信息电子技术服务、科技信息咨询服务、软件开发、游戏软件设计制作、网络游戏服务等。以上事实，有上海触控公司的陈述及其提交的协议、聊天记录、发票、邮寄证明、银行回单、电子邮件、公证书、后台电子数据为据，本院经审核予以确认。本院认为，上海触控公司与海南汉风公司签订的《平台推广合作框架协议》《延长有效期补充协议》是双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并发生法律效力，双方当事人应依约履行义务。现上海触控公司已向海南汉风公司履行合同义务，双方通过约定的方式对2018年9月至2019年5月结算金额予以确认，共计3869549.31元，海南汉风公司未按约支付款项，已构成违约。鉴于海南汉风公司于2019年6月1日向上海触控公司支付300000元，上海触控公司主张被告支付剩余游戏分成款3569549.31元有理，本院予以支持。上海触控公司另主张2019年6月份游戏分成款408341.16元，因案涉游戏于6月底停止运营，上海触控公司提交的后台数据显示在6月份期间产生游戏收入1432776元，其亦就上述分成款结算事宜向海南汉风公司发送邮件但该公司未予以回复或提出异议，在两被告未提交相反证明的情况下，本院对上海触控公司主张的分成款408341.16元予以确认。上海触控公司主张违约金有事实及法律依据，本院予以支持。关于公证费及财产保全保险费。上海触控公司主张的上述费用在合同中未进行明确约定，且非必须支出的费用，本院对此不予支持。广州汉风公司作为海南汉风公司的唯一股东，未能提供证据证明公司财产独立于股东自己的财产，应对海南汉风公司的上述债务承担连带责任。两被告经本院合法传唤逾期未到庭应诉，视为其放弃相应的诉讼权利，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告海南汉风科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告上海触控科技发展有限公司支付2018年9月至2019年5月游戏分成款人民币3569549.31元、2019年6月游戏分成款人民币408341.16元；二、被告海南汉风科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告上海触控科技发展有限公司支付违约金（分别以111866.04元为本金，自2019年1月2日起；以406417.98元为本金，自2019年1月2日起；以387216.39元为本金，自2019年1月14日起；以431338.95元为本金，自2019年2月20日起；以461694.3元为本金，自2019年4月3日起；以496981.29元为本金，自2019年3月28日起；以438707.91元为本金，自2019年5月14日起；以396674.97元为本金，自2019年6月27日起；以438651.48元为本金，自2019年6月27日起；以408341.16元为本金，自2019年8月9日起；均按每日0.05%计至实际清偿之日止）；三、被告广州汉风科技应用有限公司对上述判决主文第一至二项被告海南汉风科技有限公司的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告上海触控科技发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费39820元、保全费5000元，由原告上海触控科技发展有限公司负担120元，被告海南汉风科技有限公司、广州汉风科技应用有限公司负担44700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  刘巧静二〇二〇年七月二十二日书记员  沈永华