贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0221民初735号原告：张应华，男，1955年4月5日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。被告：黄加祥，男，1965年3月16日生，汉族，住贵州省钟山区。被告：汪爱国，男，1967年2月28日生，汉族，住贵州省水城县。原告张应华诉被告黄加祥、汪爱国民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月23日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告张应华到庭参加诉讼，被告黄加祥、汪爱国经本院传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张应华向本院提出诉讼请求：1、判令二被告偿还原告借款本金5万元、利息4.5万元（按月利率2%计算，自2016年4月10日至2020年1月10日），合计9.5万元。2020年1月11日之后的利息仍按月利率2%计算至利随本清；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2014年9月2日，二被告以经营旅社资金短缺为由向原告借款人民币现金5.7万元，并约定借款期限从2014年9月2日起至2014年12月1日止，共计三个月。还款时间为2014年10月1日还款0.35万元，2014年11月1日还款0.35万元，2014年12月1日还款5万元。被告还承诺如不能按期还款，自愿按照借款本金每天千分之五向原告支付违约金。此后，二被告于2014年10月2日、11月1日分别归还借款0.35万元，后因逾期于2014年12月1日陆续向原告支付违约金至2016年4月10日，之后再未向原告支付过款项。经原告多次催讨，被告均以各种理由推诿至今，未予偿还，鉴于双方约定的利率标准超过法律规定，现原告以2%的月利率作为利息计算的标准。2016年11月向水城县人民法院提起诉请，后因证据不足撤诉，2019年10月又向水城县人民法院提起诉讼，因无法联系汪爱国，撤回起诉。被告不予归还借款的行为已侵犯了原告的合法权益，给原告造成了严重的经济困难。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告黄加祥庭前向本院提交答辩状称：1、黄加祥根本没有参与汪爱国开旅社，事实是汪爱国转让金马旅馆营业，因欠转让款及孩子读大学等原因急需用钱，且双方系同学关系，故请黄加祥担保借款，金马旅馆的房东黄英可以作证；2、黄加祥是担保人而不是借款人，根据担保法第25条、第26条的规定，一般保证、连带保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期限届满之日其六个月。由此说明担保已经失效，本案已与担保人无关；3、借款5.7万不是事实，汪爱国向张应华借款不假，但借款是5万元，月利率为7%，每月利息为0.35万元，张应华是把借款后两个的利息加在本金里面说借款5.7万元的本金。且张应华于2014年9月2日的取款只是46500元，说是扣除第一个月利息0.35元，只给汪爱国46500元。综上所述，张应华诉称汪爱国借款本金5.7万元等的说词，是歪曲事实，混淆是非。黄加祥是担保人，根据担保法第25条、第26条的规定，张应华的诉讼已经失效。本院向被告汪爱国依法公告送达民事起诉状副本、举证通知书、应诉通知书、开庭传票等法律文书后，被告汪爱国未对原告所诉事实及举证提出异议，且无正当理由拒不到庭参加诉讼。原告张应华向本院提交如下证据：第一组证据：原、被告身份证复印件，用以证明原告及二被告的诉讼主体资格。黄加祥庭前质证无异议。第二组证据：《借条》、银行取款凭证，用以证明汪爱国、黄加祥向其借款57000元的事实。黄加祥庭前的质证意见：1、对银行取款凭证无异议；2、对《借条》有异议，其本人与汪爱国系同学关系，汪爱国请其担保，本人实际是担保人而不是借款人，且本案实际借款金额为5万元，张应华扣除了第一个月的利息3500元，实际交付的借款本金为46500元。第三组证据：民事裁定书两份，用以证明原告分别于2016年11月25日、2019年10月9日向法院起诉主张权利，后撤回起诉的事实。黄加祥庭前的质证意见：没有收到过上述两份民事裁定书。被告黄加祥向本院提交如下证据：《金马旅馆转让合同》、《欠条》，用以证明汪爱国此款用于旅馆转让和孩子读书。张应华庭前的质证意见：不知道上述合同及《欠条》的存在。对证据的分析与认定如下：对原告张应华提交的第一组证据原、被告身份证复印件，系有权国家机关制作颁发，信息真实完整，且被告黄加祥无异议，本院予以认定。对原告张应华提交的第二组证据《借条》、银行取款凭证，经询问原告张应华认可约定的借款本金为5万元，扣除了1个月利息，实际交付46500元，其陈述与银行取款凭证相互印证，本院予以认定。对原告张应华提交的第三组证据民事裁定书两份，该裁定书系生效的法律文书，本院予以认定。对被告黄加祥提交的《金马旅馆转让合同》、《欠条》，因与本案无关联性，本院不予认定。通过当事人的陈述、提交的证据及庭审调查，本院查明如下事实：被告汪爱国、黄加祥向原告张应华出具了《借款》一张，约定：“今借到出借人张应华资金人民币伍万柒仟元整（￥57000.00元），借款时间从2014年9月2日起至2014年12月1日止，共计叁个月。还款时间：采取分期还款方式，2014年10月1日还款人民币3500元，2014年11月1日还款人民币3500元，2014年12月1日还款人民币50000元。如不能按期偿还借款，本人自愿每天按借款金额的千分之五向出借人额外支付违约金......”被告汪爱国、黄加祥在借款人处签名捺印。另查明：原告张应华于2014年9月2日银行取款46500元。经本院于2020年6月30日询问，原告张应华陈述：案涉借款约定的本金为50000元，月利率为7%，在交付借款时扣除了第一个月的利息3500元，实际交付46500元，《借条》上书写的借款本金57000元包括了借款期限内两个月的利息7000元。被告汪爱国分别于2014年10月1日，2014年11月1日支付了利息3500元，共计7000元。被告黄加祥陈述：《借条》“黄加祥”字样的签名与捺印系本人签字捺印。案涉借款约定的本金为50000元，月利率为7%，在交付借款时扣除了第一个月的利息3500元，实际交付46500元。之后分别于2014年10月1日，2014年11月1日支付了利息3500元，借款期限三个月，利息已经全部偿还完毕，本人是担保人。再查明：原告张应华就案涉借款于2016年11月25日向本院提起诉讼主张权利，后于2016年12月19日撤回起诉。2019年10月9日，原告张应华再次提起诉讼主张权利，后于2019年10月15日撤回起诉。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。关于被告黄加祥属于借款人还是担保人的问题。本案中，根据原告张应华提供的《借条》，被告黄加祥的签名与捺印均在借款人处，且被告黄加祥也未能提供充分证据予以证实其属于担保人，原告张应华亦不予认可，故被告黄加祥应认定本案的借款人，应与另一借款人汪爱国共同对债权人张应华的借款本息承担偿还责任。关于借款本金的认定问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”之规定，本案中，经询问原告张应华认可预先扣除了第一个月的利息3500元，实际交付金额46500元，故案涉借款本金应认定为实际出借的金额46500元。关于借款期限内的利息问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”之规定，本案中，双方对案涉借款月利率7%的约定不持异议，但已超过法律规定，其三个月借款期限内已实际向原告张应华支付了7000元的利息，超过年利率36%部分的利息应当予以返还,即应当予以返还的部分为2815元[7000元-（46500元×3个月×36%/年÷12个月）]。综上，扣除应当返还部分的利息后，至今尚欠借款本金为43685元（46500元-2815元）。关于原告张应华主张按月利率2%标准计算2016年4月10日至2020年1月10日的利息45000元的诉请，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”之规定，本案中，《借条》约定：“如不能按期偿还借款，本人自愿每天按借款金额的千分之五向出借人额外支付违约金”，该约定应视为对逾期利率的约定，如从其该约定逾期年利率计算为182.5%（5‰×365天），已远超过上述法律规定的上限即年利率24%，但原告张应华仅主张按照月利率2%予以计算逾期利息，符合法律规定，故2016年4月10日至2020年1月10日期间的利息应计算为39316.5元（43685元×45个月×2%/月），超过部分本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告汪爱国、黄加祥于本判决生效之日起十日内共同向原告张应华偿还借款本金43685元及2016年4月10日起至2020年1月10日止期间的利息39316.5元，本息合计83001.5元；2020年1月11日至全部款项付清之日止的利息，以未偿还的借款本金为基数，按月利率2%计付。二、驳回原告张应华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2175元，公告费600元，合计2775元，由原告张应华负担900元，由被告汪爱国、黄加祥负担1875（原告张应华已预交，限被告汪爱国、黄加祥于本判决生效后十日内返还）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告张应华可在本判决确定的履行期限届满后二年以内，向本院申请强制执行。审 判 长  彭 江人民陪审员  吴广贤人民陪审员  黄朝阳二〇二〇年七月二十一日法官助理曹学森书记员冯波