山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁09民初214号 原告：泰安点石资产管理有限公司。住所地泰安市创业大街**。 法定代表人：文学松，董事长。 委托诉讼代理人：李可贵，山东公允律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙守相，山东公允律师事务所律师。 被告：泰安国美电讯有限公司。住。住所地泰安市泰山大街**院内**/div> 法定代表人：宋其江，董事长。 被告：泰安泰山永和房地产开发有限公司。住所地泰安市。住所地泰安市迎胜路 法定代表人：李安忠，董事长。 委托诉讼代理人：蔡士慧，山东宇慧律师事务所律师。 被告：泰安腾飞商贸有限公司。住所地泰安市。住所地泰安市泰山区财源街道东七里社区居委会** 法定代表人：宋其江，董事长。 被告：山东华龙建筑安装有限公司。住所地泰安市。住所地泰安市青山西街**李圣群，董事长。 委托诉讼代理人：蔡士慧，山东宇慧律师事务所律师。 被告：李圣群，男，1961年2月1日出生，居民，住泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：蔡士慧，山东宇慧律师事务所律师。 原告泰安点石资产管理有限公司与被告泰安国美电讯有限公司、泰安泰山永和房地产开发有限公司、泰安腾飞商贸有限公司、山东华龙建筑安装有限公司、李圣群追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告泰安点石资产管理有限公司委托诉讼代理人李可贵、孙守相及三被告泰安泰山永和房地产开发有限公司、山东华龙建筑安装有限公司、李圣群委托诉讼代理人蔡士慧到庭参加诉讼。被告泰安国美电讯有限公司、泰安腾飞商贸有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 泰安点石资产管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告泰安国美电讯有限公司偿还原告泰安点石资产管理有限公司为其代偿的借款本息42,130,366.26元并支付违约金（自2016年2月17日至实际偿付之日以代偿金42,130,366.26元为基数按每日万分之五计算）；2.被告泰安泰山永和房地产开发有限公司、泰安腾飞商贸有限公司、山东华龙建筑安装有限公司、李圣群对被告泰安国美电讯有限公司上述第一项债务承担连带清偿责任；3、诉讼费用由被告负担。事实和理由：2015年1月12日，我单位与泰安国美电讯有限公司签订《委托担保合同》，约定：我单位为泰安国美电讯有限公司借款提供担保，如代偿，按每日万分之五计算应承担的违约金。2014年8月1日，被告李圣群承诺为借款人泰安国美电讯有限公司等向泰安点石资产管理有限公司提供最高额为1亿元的连带责任保证反担保。2015年1月12日，泰安泰山永和房地产开发有限公司、泰安腾飞商贸有限公司各自承诺为借款人泰安国美电讯有限公司等向泰安点石资产管理有限公司提供最高额为3亿元的连带责任保证反担保。2015年2月13日，山东华龙建筑安装有限公司承诺为借款人泰安国美电讯有限公司等向泰安点石资产管理有限公司提供最高额为1亿元的连带责任保证反担保。2015年，泰安国美电讯有限公司先后四次通过泰安泰山宝金融信息服务有限公司管理的中小企业投融资综合平台“泰山宝”借款共计5000万元，泰安点石资产管理有限公司对上述四笔借款向借款人提供连带责任保证担保。上述四笔借款发放后，泰安国美电讯有限公司因资金紧张无力按期偿还，2016年2月15日，泰安泰山宝金融信息服务有限公司按照合同约定要求泰安国美电讯有限公司借款提前到期，并要求泰安点石资产管理有限公司承担连带责任，泰安点石资产管理有限公司于2016年2月16日为其代偿借款本息共计50,416,290.77元。2017年3月1日，我单位与泰安国美电讯有限公司、泰安泰山永和房地产开发有限公司、泰安腾飞商贸有限公司、山东华龙建筑安装有限公司对泰安国美电讯有限公司所欠债务进行了对账确认。2017年4月23日，泰安点石资产管理有限公司与泰安泰山永和房地产开发有限公司签订《以物抵债协议书》，泰安泰山永和房地产开发有限公司部分履行了协议义务，剩余的42,130,366.26元至今仍未偿还。 被告泰安泰山永和房地产开发有限公司、山东华龙建筑安装有限公司、李圣群辩称，原告系2016年2月15日代偿借款，起诉之日已经超过诉讼时效，也超过了保证期间，担保人李圣群也没有在抵债协议上进行签字。对账协议系原告与泰安泰山永和房地产开发有限公司签订，其他被告并未签字确认，应当仅仅对泰安泰山永和房地产开发有限公司有约束力。由于牵扯到14笔债权，以房抵债具体抵销何笔债权双方并未达成一致。现原告如不同意履行协议，应当将房产返还泰安泰山永和房地产开发有限公司。被告山东华龙建筑安装有限公司、李圣群最高额担保是一亿元，原告提起诉讼有4个案件，合计数额已经超过了最高额。 被告泰安国美电讯有限公司、泰安腾飞商贸有限公司未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年1月12日，泰安市基金投资担保经营有限公司与被告泰安国美电讯有限公司签订委托担保合同一份，协议主要约定：被告泰安国美电讯有限公司向各金融机构、法人及自然人（含网络平台融资）申请人民币借款业务，乙方为其提供担保；拟定担保金额为一万万元，实际担保金额、担保方式、担保范围、担保期间以泰安市基金投资担保经营有限公司与主合同债权人签订的《保证合同》约定为准，担保费用按每月2.5‰计收，拟收担保费总额为叁佰万元，以实际收费为准；泰安市基金投资担保经营有限公司有权要求被告泰安国美电讯有限公司提供反担保，并签订相关《反担保合同》；如未按主合同约定偿还债务致使代偿的，自代偿之日起，以代偿金为本金，按每日万分之五计算应承担的违约金；未按照与主合同债权人的约定偿还债务，承担担保责任和其他民事责任的，则应当向承担相应的赔偿责任，包括支付代偿金以及为实现追偿权而支出的全部费用。 2014年8月1日，泰安市基金投资担保经营有限公司与被告李圣群签订反担保合同，约定：因泰安市基金投资担保经营有限公司为被告泰安国美电讯有限公司、山东天瑞贸易有限公司、被告泰安腾飞商贸有限公司在各金融机构等债权人处办理借款提供担保，并与债权人签订或即将签订一系列的《保证合同》（即主合同），为确保主合同的安全，避免泰安市基金投资担保经营有限公司的担保风险，被告李圣群愿意以其有权处分的财产或权利向原告提供最高额保证反担保；反担保的主债权的种类和数额为原告为借款人向银行或其他债权人借款而与债权人于2014年8月1日至2016年12月31日期间已经签订或即将签订的最高额为人民币一亿元的一系列的担保合同所提供的担保；被告李圣群自愿为借款人提供反担保连带责任保证并承诺放弃要求先执行债务人提供的物的担保的抗辩；反担保的范围包括因主合同而为借款人代偿的借款本息及其他费用，包括代偿本金、利息、复息、罚息、违约金等，以及为实现追偿权而产生的一切费用；保证期间按每笔债务分别计算，自原告因主合同而为借款人履行代偿义务之日起两年。 2015年1月12日，泰安市基金投资担保经营有限公司分别与被告泰安泰山永和房地产开发有限公司、泰安腾飞商贸有限公司签订反担保合同，合同主要约定：由被告泰安泰山永和房地产开发有限公司、泰安腾飞商贸有限公司分别向泰安市基金投资担保经营有限公司提供最高额保证反担保，反担保的主债权的种类和数额均为原告为借款人向银行或其他债权人借款而与债权人于2015年1月1日至2018年12月31日期间已经签订或即将签订的最高额为人民币叁亿元的一系列的担保合同所提供的担保；被告泰安泰山永和房地产开发有限公司、泰安腾飞商贸有限公司自愿为借款人提供反担保连带责任保证并承诺放弃要求先执行债务人提供的物的担保的抗辩；反担保的范围包括因主合同而为借款人代偿的借款本息及其他费用，包括代偿本金、利息、复息、罚息、违约金等，以及为实现追偿权而产生的一切费用；保证期间按每笔债务分别计算，自原告因主合同而为借款人履行代偿义务之日起两年。被告泰安泰山永和房地产开发有限公司为山东天瑞贸易有限公司、被告泰安腾飞商贸有限公司、被告山东华龙建筑安装有限公司、被告泰安国美电讯有限公司在各金融机构等债权人处办理借款提供担保。被告泰安腾飞商贸有限公司为被告泰安泰山永和房地产开发有限公司、山东天瑞贸易有限公司、被告山东华龙建筑安装有限公司、被告泰安国美电讯有限公司在各金融机构等债权人处办理借款提供担保。 2015年2月13日，泰安市基金投资担保经营有限公司与被告山东华龙建筑安装有限公司签订反担保合同，合同主要约定：由被告山东华龙建筑安装有限公司向泰安市基金投资担保经营有限公司提供最高额保证反担保，反担保的主债权的种类和数额为原告为借款人向银行或其他债权人借款而与债权人于2014年1月1日至2017年12月31日期间已经签订或即将签订的最高额为人民币一亿元的一系列的担保合同所提供的担保，被告山东华龙建筑安装有限公司自愿为借款人提供反担保连带责任保证并承诺放弃要求先执行债务人提供的物的担保的抗辩；反担保的范围包括因主合同而为借款人代偿的借款本息及其他费用，包括代偿本金、利息、复息、罚息、违约金等，以及为实现追偿权而产生的一切费用；保证期间按每笔债务分别计算，自原告因主合同而为借款人履行代偿义务之日起两年。被告山东华龙建筑安装有限公司为被告泰安国美电讯有限公司、山东天瑞贸易有限公司、被告泰安泰山永和房地产开发有限公司在各金融机构等债权人处办理借款提供担保。 2015年5月28日、10月14日、10月30日、11月2日、12月14日，被告泰安国美电讯有限公司与泰安市泰山金融信息服务有限公司签订协议，分别借款3500万元、500万元、2155200元、2844800元、500万元，并约定了借款期限、借款利率、违约责任等内容。泰安市基金投资担保经营有限公司分别出具履约担保函，承诺对以上借款承担连带责任保证，担保的范围包括借款人应支付的借款本本金、利息、罚息、违约金、平台服务费、实现债权的费用。被告泰安国美电讯有限公司收到借款后，未按照协议偿还本息。泰安市基金投资担保经营有限公司代被告泰安国美电讯有限公司偿还了借款本息。 2017年4月23日，原告泰安点石资产管理有限公司与被告泰安泰山永和房地产开发有限公司签订以物抵债协议书，约定：泰安点石资产管理有限公司为被告泰安泰山永和房地产开发有限公司及关联企业被告泰安泰山永和房地产开发有限公司、被告泰安国美电讯有限公司、被告泰安腾飞商贸有限公司、被告山东华龙建筑安装有限公司、山东众志电子有限公司在各金融机构、法人单位、互联网平台融资提供连带责任保证担保，被告泰安泰山永和房地产开发有限公司已将其所有的部分房产网签给原告泰安点石资产管理有限公司，双方确认：被告泰安泰山永和房地产开发有限公司因为原告泰安点石资产管理有限公司代偿借款本息、向被告泰安泰山永和房地产开发有限公司提供临时过桥资金及其欠缴原告泰安点石资产管理有限公司担保费用，原告泰安点石资产管理有限公司对被告泰安泰山永和房地产开发有限公司的债权合计为236468999.50元；双方经友好协商，被告泰安泰山永和房地产开发有限公司自愿以其合法所有的房产抵顶所欠原告泰安点石资产管理有限公司的以上债务；抵债财产的价值，以经评估公司评估并经原告泰安点石资产管理有限公司认可后的评估价格为准，合同所列抵债财产的评估价格用于抵顶等额的被告泰安泰山永和房地产开发有限公司债务，如有不足，被告泰安泰山永和房地产开发有限公司应当继续偿还。另外协议还对抵债财产的范围、抵债财产的交付、登记过户与所有权转移、资产变现协助以及违约责任等事项进行了约定。2017年4月26日，协议所涉房产评估结论作出，评估价格为154595071.92元。 2018年9月18日，原告泰安点石资产管理有限公司与被告泰安泰山永和房地产开发有限公司签订补充协议书一份，主要约定：鉴于双方于2017年4月23日签订了《以物抵债协议书》，被告泰安泰山永和房地产开发有限公司未能按照协议全面履行自己的义务，经双方协商达成如下补充协议：1.原协议中约定的应当交付的房屋被告泰安泰山永和房地产开发有限公司应当继续交付，其中：（1）华龙家园36套营业房:未交付的11套房产，甲方于2018年9月30日前，将与其他购房人签订的协议、收据等相关资料及已收取的房款交至原告泰安点石资产管理有限公司，同时协助原告泰安点石资产管理有限公司足额收取剩余购房款；（2）金域华府44套住宅房产钥匙于2018年9月19日前交付至原告泰安点石资产管理有限公司。2.债务自被告泰安泰山永和房地产开发有限公司将原协议内约定抵顶的房产交付原告泰安点石资产管理有限公司实际占有，并确保依法享有所有权、使用权、收益权等物权权利时，该抵顶行为完成，相应债务消灭；被告泰安泰山永和房地产开发有限公司部分履行房产交付义务的，则相应价值的部分债务消灭，其他债务依然存续。协议签订后，被告泰安泰山永和房地产开发有限公司仍欠42,130,366.26元未偿还。 本院另认定事实，泰安市基金投资担保经营有限公司名称变更为原告泰安点石资产管理有限公司。 本院认为，原告泰安点石资产管理有限公司与被告泰安国美电讯有限公司、泰安泰山永和房地产开发有限公司、泰安腾飞商贸有限公司、山东华龙建筑安装有限公司、李圣群签订的最高额反担保保证合同，以及原告泰安点石资产管理有限公司与被告泰安泰山永和房地产开发有限公司签订的以物抵债协议书、补充协议书，系各方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，内容合法有效，各方当事人均应按约定全面履行各自的义务。 原告泰安点石资产管理有限公司与被告泰安泰山永和房地产开发有限公司签订的以物抵债协议书约定被告泰安泰山永和房地产开发有限公司自愿以其房产抵顶债务。该以物抵债协议书并未明确约定双方签订该协议后，原有的债权债务消灭，亦未明确约定免除原反担保合同约定的被告泰安腾飞商贸有限公司、山东华龙建筑安装有限公司、李圣群的担保责任。由于被告泰安泰山永和房地产开发有限公司亦是反担保合同约定的担保人之一，该以物抵债协议书内容与反担保合同约定并不冲突或矛盾，因此，可以认定为是被告泰安泰山永和房地产开发有限公司承担担保责任的一种方式。被告泰安泰山永和房地产开发有限公司实际履行抵债协议后，抵债财产相对应的等额债务可以归于消灭。但在本案中，以物抵债协议书并未完全履行。从补充协议书内容可见，以物抵债协议书约定的被告泰安泰山永和房地产开发有限公司抵债房产有部分未交付，并约定被告泰安泰山永和房地产开发有限公司于2018年9月30日前将其与其他购房人签订的协议、收据等相关资料及已收取的房款交至原告泰安点石资产管理有限公司，但被告泰安泰山永和房地产开发有限公司并未提交充分证据证明其已经全部偿还本案债务，根据“谁主张，谁举证”原则，其应当承担举证不能的法律后果，因此被告泰安泰山永和房地产开发有限公司除了原告泰安点石资产管理有限公司认可的交付部分抵债房产之外，并未按以物抵债协议书约定偿还所欠原告泰安点石资产管理有限公司的全部债务，除已抵债部分外，原有的债务并未消灭，被告泰安国美电讯有限公司应当承担还款责任。反担保合同约定的保证期间为“履行代偿义务之日起两年。原告泰安点石资产管理有限公司为被告泰安国美电讯有限公司代偿借款本息的时间为2016年2月16日，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定，“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，被告泰安泰山永和房地产开发有限公司作为反担保人之一与原告泰安点石资产管理有限公司签订以物抵债协议书时，对本案债务进行了认可并协商履行事宜。以物抵债协议书签订时间是2017年4月23日，未超出两年的保证期间，原告泰安点石资产管理有限公司已在保证期间内要求保证人承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十二条规定，“同一债务有两个以上保证人的,保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”本案中，反担保合同虽然是反担保人分别与原告泰安点石资产管理有限公司签订，但由于被告永泰安泰山永和房地产开发有限公司、泰安腾飞商贸有限公司、山东华龙建筑安装有限公司等均为关联企业，被告李圣群本人为被告山东华龙建筑安装有限公司的法定代表人;在签订以物抵债协议书时，相关公司的债务均共同核算并确定“乙方(泰安点石资产管理有限公司)对甲方(泰安泰山永和房地产开发有限公司)的债权合计为236468999.50元”，因此反担保责任性质应认定为连带共同保证。在这种情况下，原告泰安点石资产管理有限公司向共同保证人中的一人主张权利，其效力及于其他保证人，原告泰安点石资产管理有限公司行使追偿权并未超过保证期间及诉讼时效，被告泰安泰山永和房地产开发有限公司、泰安腾飞商贸有限公司、山东华龙建筑安装有限公司、李圣群应当按照合同约定的最高额范围内承担连带清偿责任。 综上所述，原告的诉讼请求成立，本院依法予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条规定，判决如下： 一、被告泰安国美电讯有限公司偿还原告泰安点石资产管理有限公司为其代偿的借款本息42130366.26元并支付相应的违约金（以42130366.26元为本金，自2016年2月17日起按合同约定每日万分之五计算至实际清偿之日），于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告泰安泰山永和房地产开发有限公司对山东天瑞贸易有限公司、被告泰安腾飞商贸有限公司、被告山东华龙建筑安装有限公司、被告泰安国美电讯有限公司的债务在最高额叁亿元范围内承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿； 三、被告泰安腾飞商贸有限公司对被告泰安国美电讯有限公司、山东天瑞贸易有限公司、被告山东华龙建筑安装有限公司、被告泰安泰山永和房地产开发有限公司的债务在最高额叁亿元范围内承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿； 四、被告山东华龙建筑安装有限公司对被告泰安国美电讯有限公司、山东天瑞贸易有限公司、被告泰安泰山永和房地产开发有限公司的债务在最高额一亿元范围内承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿； 五、被告李圣群对山东天瑞贸易有限公司、被告泰安国美电讯有限公司、被告泰安腾飞商贸有限公司的债务在最高额一亿元范围内承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿； 六、驳回原告泰安点石资产管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费380001.52元，由被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  陈 峰 审 判 员  梁丽梅 人民陪审员  张洪苏 二〇二〇年七月六日 书 记 员  张甜甜