黑龙江省大庆市龙凤区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0603民初730号原告：大庆市日昇昌融资担保有限公司，住所地大庆市龙凤区热源街**昌升商贸城03-06-20，统一社会信用代码：912306026848735066。法定代表人：陈德才，该公司总经理。委托诉讼代理人：贺泰元，黑龙江羿洪刚律师事务所律师。被告：王传莉，女，1967年6月8日出生，汉族，无职业，现住大庆市让胡路区，被告：赵文明，男，1983年9月21日出生，汉族，无职业，现住大庆市让胡路区，原告大庆市日昇昌融资担保有限公司（以下简称日昇昌公司）与被告王传莉、赵文明追偿权纠纷一案，本院于2020年5月26日立案受理后，依法适用简易程序于2020年6月29日公开开庭进行了审理。原告日昇昌公司委托诉讼代理人贺泰元，被告王传莉、赵文明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告日昇昌公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告王传莉给付原告代偿款42514.12元、违约金12754.24元、律师费4263.42元，合计59531.78元（上款计算至起诉之日，其余待发生后另行追加）；2.判决被告赵文明对上述款项承担连带给付责任；3.原告对黑Ｅ×××**号长城牌轻型普通货车折价、拍卖、变卖的价款优先受偿；4.诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2016年4月9日，被告王传莉在龙江银行以信用卡汽车专项分期付款担保方式购买黑Ｅ×××**号长城牌轻型普通货车，由原告为其提供还款担保。被告王传莉用上述车辆向原告提供反担保并办理抵押登记手续。同时被告赵文明为王传莉向原告提供反担保，现被告王传莉未按约定还款。由原告为其代偿。原告为了维护合法权益，故诉至法院，请求法院依法判决。被告王传莉辩称，原告所述代偿款应该属实，被告在购车时向原告缴纳了9600元的保证金，票子在原告办事员手里没有给被告，律师费不应由被告承担，当时购车时没有说违约金的事情，只说违约9600元的保证金不返还。购车的事实无异议，原告作为担保人无异议。被告赵文明辩称，被告与王传莉是夫妻，被告签过字给被告王传莉做的反担保，车被法院扣押，原告申请了诉前保全。经审理查明，2016年4月9日，原告日昇昌公司、被告王传莉、赵文明签订《信用卡汽车专项分期付款担保协议书》，协议约定王传莉在龙江银行以信用卡汽车专项分期付款担保方式购买长城牌轻型普通货车一辆，车牌号为黑Ｅ×××**号。由原告为其提供还款担保。被告王传莉用该车向原告提供反担保，并于2016年4月14日办理抵押登记，抵押权人为原告。同时由被告赵文明为王传莉向原告提供反担保，双方约定担保范围为代为偿还的本金、利息、违约金、损害赔偿金、交通费、律师费、诉讼费等相关费用。同时约定如王传莉违约不按期偿还贷款，所交保证金归原告所有，被告按代偿款额的30%支付违约金。发生律师费用，按信用卡透支总额的15%计收。由于被告王传莉未按约定偿还购车贷款，2019年9月30日前（具体时间不详）原告为被告王传莉代偿信用卡贷款42514.12元。原告诉前对案涉车辆申请了诉前保全。另查，原告收取了王传莉9280元保证金。上述事实有原告提交的信用卡汽车专项分期付款担保协议书、抵押合同、机动车登记证书、龙江银行信用卡汽车分期付款清单、龙江银行电子回单、龙江银行扣划保证金说明、代偿明细2页、委托代理合同、诉讼费票据复印件2份及当事人陈述予以在卷佐证。本院认为，原告日昇昌公司为被告王传莉贷款购车向龙江银行提供担保,因被告王传莉未能及时清偿购车贷款，原告基于保证代被告王传莉向龙江银行代偿购车款42514.12元。原告作为保证人承担保证责任后，可以向债务人王传莉追偿，原告要求被告王传莉返还代偿款的请求，本院予以支持。被告王传莉辩称，向原告交纳保证金9600元，由于未提交证据，原告仅认可9280元，本院认定保证金为9280元。原告主张因被告王传莉未按期还款，保证金不退，本院认为，原告收取保证金的目的是为了保证王传莉如期偿还贷款，以减轻其保证责任，虽然协议约定，如王传莉违约，保证金不退，但保证金不同于定金，在原告同时又另行主张违约金的情况下，没收保证金有违公平、等价有偿原则，此款应予以冲抵代偿款，被告王传莉应返还原告代偿款33234.12元（42514.12元-9280元）。原告主张违约金12754.24元，但不能举证损失情况，违约金明显过高，本院参照年利率6%，自原告代偿之日起给付至付清时止，由于原告不能证明具体的代偿时间，自2019年9月30日起给付。关于律师代理费4263.42元，虽然原告委托律师出庭，但原告仅提交了委托代理合同，未提交支付代理费的相关证据，原告要求被告给付律师代理费4263.42元的请求，证据不足，本院不予支持。但被告认可1000元代理费，本院予以支持。由于被告王传莉将贷款购买的车辆抵押给了原告，原告有权就抵押的车辆折价、拍卖、变卖的价款优先受偿。同时，被告赵文明向原告提供反担保，双方没有约定清偿顺序，应依照法定顺序清偿，物权法规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。即在抵押物清偿不足时，被告赵文明才依法向原告承担连带给付责任，综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，判决如下：一、被告王传莉于本判决生效之日起七日内给付原告大庆市日昇昌融资担保有限公司代偿款33234.12元及违约金（违约金以33234.12元为基数，参照年利率6%，自2019年9月30日起给付至付清时止）；二、被告王传莉于本判决生效之日起七日内给付原告大庆市日昇昌融资担保有限公司律师代理费1000元；三、如被告王传莉不履行上述一、二项给付义务，原告大庆市日昇昌融资担保有限公司有权以被告王传莉提供抵押的黑Ｅ×××**号长城牌轻型普通货车折价、拍卖、变卖的价款优先受偿；四、被告赵文明对原告大庆市日昇昌融资担保有限公司行使抵押权后仍不能受偿部分承担连带清偿责任；五、驳回原告大庆市日昇昌融资担保有限公司其他诉讼请求。如果被告王传莉、赵文明未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取644元，保全费1020元，由原告大庆市日昇昌融资担保有限公司负担707元，由被告王传莉、赵文明负担957元。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审判员  林淑芳二〇二〇年七月一日书记员  张雪娇附：本判决所依据的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条、第一百八十七条之规定，对本判决不服，在判决生效后，有向检查机关提出申诉的权利。