广东省徐闻县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0825刑初29号公诉机关广东省徐闻县人民检察院。被告人殷伟全，男，1947年6月26日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，无业，住广东省徐闻县**********。因本案于2019年5月18日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所。辩护人黄妙春，广东红棉律师事务所律师。广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2020]10号起诉书指控被告人殷伟全犯非法行医罪，于2020年1月10日向本院提起公诉。本院于同月13日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。经湛江市中级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。广东省徐闻县人民检察院指派检察员许黄清出庭支持公诉，被告人殷伟全及其辩护人黄妙春到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年10月28日，被害人骆乐生（男，5岁）因不慎被石头压伤右小腿，当天被送往徐闻县第二人民医院检查，诊断结果为右胚骨近端骨折。在医院未经过任何治疗，被害人骆乐生的姑姑骆秀文和姐姐骆小惠将被害人骆乐生送到徐闻县*******被告人殷伟全的家里治疗，被告人殷伟全查看了医院的X光片后，便用手扭被害人骆乐生骨折的右小腿，然后将木板固定好右小腿，并用磨好的中药敷在右小腿上。在治疗的第三天，被害人骆乐生的右小腿开始起水泡且反复发烧，被告人殷伟全也只是使用药酒等涂抹被害人骆乐生的伤处并给退烧药给被害人服用。2018年11月6日，在被告人殷伟全的建议下，被害人骆乐生的家属将被害人骆乐生带到徐闻县第二人民医院检查，检查结果显示被害人骆乐生的右小腿感染严重。在医生的建议下，被害人骆乐生于2018年11月6日被送到湛江市附属医院治疗，湛江市附属医院对被害人骆乐生的诊断结果为：1、右侧胫近端骨折；2、右小腿骨筋膜室综合征；3、右小腿皮肤软组织感染。由于右小腿及足部坏死，湛江市附属医院对被害人骆乐生做了截肢手术。经广东中鼎司法鉴定中心鉴定，被害人骆乐生的损伤程度为六级伤残。针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人殷伟全在没有取得医生执业资格的情况下，非法行医，并造成被害人骆乐生六级伤残，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法行医罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人殷伟全对公诉机关指控的主要事实没有异议。辩护人黄妙春提出如下辩护意见：1、被告人对伤者进行治疗的行为本质上是医疗救助行为，被告人虽然不具有医生执业资格，但其主观恶性和情节较轻；2、被告人在治疗过程中没有获取任何非法利益；3、被告人庭审时表示认罪，并愿意接受处罚；4、被告人是已满74周岁的老人，身体状况较差；5、被告人没有前科劣迹，此前也没有受到过卫生行政部门的行政处罚；6、被告人愿意向被害人家属赔偿一定数额的赔偿金，被告人希望达成调解协议并取得被害方的谅解。经审理查明，2018年10月28日，被害人骆乐生（男，5岁）因不慎被石头压伤右小腿，当天被送往徐闻县第二人民医院检查，诊断结果为右胚骨近端骨折。在医院未经过任何治疗，被害人骆乐生的姑姑骆秀文和姐姐骆小惠将被害人骆乐生送到徐闻县*******被告人殷伟全的家里治疗，被告人殷伟全查看了医院的X光片后，便用手扭被害人骆乐生骨折的右小腿，然后将木板固定好右小腿，并用磨好的中药敷在右小腿上。在治疗的第三天，被害人骆乐生的右小腿开始起水泡且反复发烧，被告人殷伟全也只是使用药酒等涂抹被害人骆乐生的伤处并给退烧药给被害人服用。2018年11月6日，在被告人殷伟全的建议下，被害人骆乐生的家属将被害人骆乐生带到徐闻县第二人民医院检查，检查结果显示被害人骆乐生的右小腿感染严重。在医生的建议下，被害人骆乐生于2018年11月6日被送到广东医科大学附属医院治疗。出于治疗考虑，广东医科大学附属医院对被害人骆乐生做了截肢手术。经广东中鼎司法鉴定中心鉴定，被害人骆乐生的伤残程度为六级伤残。另查明，扣押在案的自制药粉（2瓶）、蜜味糖浆（14瓶）、药方（11张）等属于被告人殷伟全用于实施非法行医行为的作案工具。上述事实，被告人殷伟全在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书，被告人殷伟全的供述和辩解，被害人骆乐生的陈述，证人骆秀文、骆小惠、骆堪庚等人的证言，辨认笔录，搜查笔录、扣押清单，现场勘验笔录、现场示意图及现场照片，广东中鼎司法鉴定中心鉴定意见书，行政处罚材料，医院病历，到案经过，违法犯罪经历查询说明，被告人殷伟全的户籍证明材料等证据在卷证实，足以认定。本院认为，被告人殷伟全无视国家法律，在未取得医生执业资格的情况下非法行医，造成就诊人骆乐生轻度残疾，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款之规定，构成非法行医罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人殷伟全犯非法行医罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人殷伟全对公诉机关的指控亦无异议。鉴于被告人殷伟全归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人黄妙春所提的被告人殷伟全庭审时自愿认罪，没有前科劣迹等相关辩护意见与本案事实相符，本院予以采纳。对于被告人殷伟全被扣押的作案工具，依法予以没收。根据被告人殷伟全的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第二条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人殷伟全犯非法行医罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月18日起至2020年11月17日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）二、扣押在案的自制药粉2瓶、蜜味糖浆14瓶、药方11张等，均予以没收。（由扣押机关依法处理）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王和琦人民陪审员  黄平俊人民陪审员  梁堪信二〇二〇年七月六日书 记 员  邓雪娇附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百三十六条未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”：（一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的；（二）被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的；（三）未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的；（四）家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。第二条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”：（一）造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的；（二）造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的；（三）使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的；（四）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的；（五）其他情节严重的情形。