陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终4932号 上诉人(原审被告)：陕西雅居置业有限公司，住所地：西安市灞桥区。法定代表人：刘娟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：魏永科，陕西圣拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏媛，陕西圣拓律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：陕西大成建设投资管理有限责任公司，住所地：西安市碑林区。法定代理人：张勿廷，该公司总经理。委托诉讼代理人：张海斌，陕西尚文律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏备娜，陕西尚文律师事务所律师。原审被告：西安市灞桥区席王街道办事处柴马村民委员会，住所地：灞桥区。负责人：柴建利，主任。委托诉讼代理人：张保玉，陕西丰采律师事务所律师。委托诉讼代理人：周娜，陕西尧普律师事务所律师。上诉人陕西雅居置业有限公司（以下简称雅居公司）与被上诉人陕西大成建设投资管理有限责任公司（以下简称大成公司）、原审被告西安市灞桥区席王街道办事处柴马村民委员（以下简称柴马村委会）建设工程监理合同纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初3738号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。雅居公司向本院提出上诉请求：1、请求依法撤销西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初3738号民事判决书第一项、第二项，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，具体如下：一、一审认定涉案项目建筑面积为172990.14平方米错误。1、备案用的《建设工程委托监理合同》是2014年10月31日签订的，双方并未实际履行，双方实际执行的合同是2012年9月20日签订的《建设工程委托监理合同》，而该合同明确约定工程总建筑面积为160000平方米。2、2014年10月20日被上诉人给柴马村委会发出的《关于柴马村城中村改造高层安置楼监理合同延期的确认函》中所称的实际建筑面积172990.14平方米为被上诉人的单方陈述，柴马村委会在该函件上盖章仅代表收到该函件，并未认可该函件上所陈述的事实，且截止2014年10月20日发函时，涉案工程尚未最终竣工结算。3、本案争议所涉合同是上诉人与被上诉人签订并实际履行，柴马村委会不是本案所涉合同的当事人，亦无权确认涉案项目的实际建筑面积。二、监理费认定错误，1、在工程未竣工，最终建筑面积未确定，且争议各方未签署补充协议确认实际建筑面积的情况下，双方结算监理费的唯一依据只能是2012年9月20日的合同。根据该合同约定，涉案工程建筑面积为16万平方米，监理费总计336万元。2、关于延期的监理费。合同“标准条件”规定：工程监理的额外工作是指，正常工作和附加工作以外，或非监理人自己的原因而暂停或终止监理业务，其善后工作及恢复监理业务的工作。合同第四十条约定：委托人同意按以下的计算方法、支付时间与金额，支付额外工作报酬，即报酬=额外工作日数X合同报酬／监理服务日。但一审中，被上诉人向法院提交的证据中除2014年10月20日《关于柴马村城中村改造高层安置楼监理合同延期的确认函》中有关于延期工作日的单方陈述外，无任何其他证据证明额外工作日的具体数据。而《确认函》系被上诉人单方制作，且系向柴马村确认，但柴马村委会非合同当事人，上诉人并未认可该《确认函》所陈述的事实。另外，既然被上诉人主张的是额外工作的监理报酬，那么只要向法院举证证明在合同延期期间其工作内容或工作量，包括日常工作监理日志等，也可证明额外工作的具体期日，但纵观一审案卷材料，被上诉人并没有任何有关其在合同延期期间开展监理工作的证据，并不能支持其有关延期53个月的主张。三、原审认定上诉人对被上诉人催促监理费的函没有异议错误。首先，2018年2月20日《关于柴马村城中村改造高层安置住宅楼监理费支付催促函》所述事实诸如截止2018年2月20日监理工期服务已经64个月等没有任何事实依据，均为被上诉人的单方陈述，未经双方确认。其次，2019年4月2日，上诉人对于上述《支付催促函》以正式的《回复》形式进行了答复，明确表示不认可催促函有关总建筑面积的陈述及延期监理费的请求。涉案工程工作量未增加，故上诉人不应支付被上诉人合同外监理费。综上所述，上诉人认为一审认定事实错误，判决结果错误。被上诉人大成公司答辩称：一、一审认定被答辩人对于答辩人发出的催促监理费的函没有异议正确。大成公司三次向雅居公司送达《关于柴马村城中村改造高层安置住宅楼监理合同延期及监理费支付的函》，雅居公司均签收。按照监理合同第42条的规定，雅居公司在约定的答辩期内没有提出任何异议，故一审认定正确。二、一审认定涉案项目建筑面积为172990.14平方米正确《建设工程委托监理合同》中建筑面积约160000平方米，只是一个预估的面积，并非确定的面积。被上诉人向柴马村委会发出《关于柴马村城中村改造高层安置楼监理合同延期的确认函》中明确监理总建筑面积为172990.14平方米，柴马村委会盖章确认；大成公司三次向雅居公司送达《关于柴马村城中村改造高层安置住宅楼监理合同延期及监理费支付的函》，雅居公司没有提出异议。三、一审判决雅居公司应当按照合同约定支付合同期内及延期期间的监理费正确。请求二审法院维持原判。原审被告柴马村委会述称：一审判决是完全正确的，l、《柴马村城中村改造协议书》明确约定柴马村安置楼项目工程的监理费由开发商承担，2、柴马村安置楼项目工程《监理合同》的履行主体应当是开发商和监理公司。大成公司向原审法院提出诉讼请求：1、XX城XX村XX层XX楼项目工程合同期内监理报酬324790元；2、XX城XX村XX层XX楼项目工程延期期间的监理报酬（自2014年10月20日起，按照监理合同约定计算办法，暂计算至2019年3月20日为53个月，监理报酬8022411.25元）；3、判令二被告向原告支付逾期支付监理费报酬滞纳金4171653.85元；4、本案诉讼费由二被告承担。原审法院经审理认定事实如下：2012年5月20日大成公司与柴马村委会签订《建设工程委托监理合同》，约定XX村委会XX城中村改造安置楼工程项目（15、16、17、18号楼），总工期720历天，总建筑面积160000平方米，监理报酬为每平米21元，监理总费用336万元。合同第二部分标准条款第四十条约定，如柴马村委会在规定的期限内未支付监理报酬，自规定之日起还应当向监理人支付滞纳金，滞纳金从规定支付期限最后一日计算（滞纳金按日千分之三计算）。第四十二条约定如果委托人对监理人提交的支付通知中报酬或部分报酬项目存在异议，应当在收到支付通知书24小时内向监理人发出表示异议的通知，但委托人不得拖延其他无异议报酬项目的支付。同时约定工期延期额外及附加工资报酬按照报酬=附加工作日×(合同报酬/监理服务日)附加或额外工作报酬每到30天支付一次。2012年9月20日大成公司与雅居置业公司签订《建设工程委托监理合同》，该合同内容同大成公司与柴马村委会所签订委托监理合同条款约定的价格、期限、支付方式均相同。合同第三部分专用条款第三十九条约定，委托人同意按照以下方法计算、支付时间与金额，支付监理人的报酬：第5、如本工程总建筑面积增加则按照实际建筑面积进行监理费结算，监理费支付方法不变。第6、工程延期及附加工资报酬支付办法：（2）委托人同意按照以下的计算方法、支付时间与金额，支付额外工资报酬：（报酬=额外工作日数×合同报酬/监理服务日，附加或额外工作报酬每到30天支付一次）。2014年10月31日大成公司与雅居公司签订“建设工程委托监理合同”用以进行备案，该合同中对建设总面积约定为172990.14平米。合同价款为750万元。工期360天。大成公司与雅居公司、柴马村委会之间委托监理合同签订之后，2012年10月20日大成公司监理进场，由柴马村委签署“项目监理进场回执单”。截止法庭调查结束，该项目尚未竣工。2014年10月20日大成公司向柴马村委会发出“关于柴马村城中村改造高层安置楼监理合同延期的确认函”，说明合同工程已经延期，延期起始日为2014年10月20日至本工程竣工交付，实际总建筑面积为172990.14平方米。2017年6月22日大成公司向雅居公司发出“关于柴马村城中村改造高层安置住宅楼催促支付监理费的费函”，写明该工程已经延期，延期自2014年10月20日起，至2017年6月20日延期32个月，延期监理费共计4843720元。2018年2月20日，大成公司向雅居公司发出“关于柴马村城中村改造高层安置住宅楼催促支付监理费的费函”，写明截止2018年2月20日该工程已经延期40个月，雅居公司应当支付大成公司合同期内及延期的监理费共计6887440元，并附有监理费明细单。2019年3月28日大成公司再次向柴马村委会发出“关于柴马村城中村改造高层安置住宅楼催促支付监理费的费函”，写明柴马村城中村改造安置楼监理已经延期53个月，截止2019年3月20日尚欠大成公司监理费8347201.25元。雅居公司、柴马村委会签收以上监理费用催促函，未进行回复。在大成公司与雅居公司委托监理合同履行期间，截止2017年7月18日雅居公司通过柴马村委会向大成公司付款3308000元，本案起诉之后2019年7月4日雅居公司向大成公司付款40万元，共计3708000元。原审法院认为，大成公司与雅居公司签订的《建设工程委托监理合同》不违反法律法规禁止性规定，且该合同已实际履行，故大成公司与雅居公司2012年9月20日所签订的《建设工程委托监理合同》应属有效合同。大成公司与柴马村委会签订的2012年5月20日签订《建设工程委托监理合同》，因柴马村委会不是涉案工程建设方，该委托监理合同就柴马村委会而言仅代为转交监理报酬，无法实际予以履行该合同，因此，大成公司与柴马村签订的委托监理合同应属无效。故雅居公司应当承担2012年9月20日所签订的《建设工程委托监理合同》的权利义务。该合同明确约定了监理期限、监理合同期内服务费用计算以及附加工作量、延期的监理费计算方法。该工程监理合同期为2012年10月20日至2014年10月20日。但该工程至今未能竣工交付，延期的原因不能归责于大成公司。在延期之后，大成公司仍依照原委托监理合同约定履行工程监理义务。就延期期间的监理报酬，当事人有约定从约定，无约定的按照行业习惯予以计算。本案双方合同中就延期报酬约定明确，并不会产生不同的理解。故大成公司计算延期监理费用的计算方式并无不当，大成公司以此要求延期期间的监理费用，本院应予支持。大成公司依照合同约定向雅居公司发出催促监理费的函，雅居公司在收到之后未提出异议，故推定，雅居公司就大成公司的催促函无异议。大成公司、雅居公司对建设总面积172990平方米均无异议，大成公司与雅居公司合同期内的监理费为3632790元，截止2019年3月20日工程延期53个月，延期期间监理费依照双方约定计算方式（报酬=额外工作日数×合同报酬/监理服务日），延期监理费为（截止2019年3月20日）8022411.25元。截止2019年3月20日共计监理费用为11655201.25元，雅居公司已付款3708000元，未付款额7947201.25元。合同双方约定了未能在规定时间内支付费用应当赔偿逾期滞纳金，大成公司另行按照年息24%予以计算逾期支付的违约利息。因该违约利息应以补偿大成公司实际损失，大成公司未表明其损失金额，其以年息24%计算原审法院予以调整为年息6%，故雅居公司应支付的利息为1042913.46元。大成公司与雅居公司2014年10月31日签订的《建设工程委托监理合同》目的用于工程备案，不是涉案工程实际履行的合同，应以实际履行的2012年9月20日所签订合同为确定权利义务依据。在合同履行期间，雅居公司并未对大成公司监理人员的工作提出异议，以及就停工向监理方发出过任何通知，雅居公司以监理人员无监理资质，应扣除停工期间的费用为抗辩理由，不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条的规定，判决：一、被告陕西雅居置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西大成建设投资管理有限责任公司监理费7947201.25元（截止2019年3月20日）；二、被告陕西雅居置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陕西大成建设投资管理有限责任公司逾期支付的利息1042913.46元（截止2019年3月20日）；三、驳回原告陕西大成建设投资管理有限责任公司要求被告西安市灞桥区席王街道办事处柴马村民委员会承担给付责任的诉讼请求。二审经审理查明，原审判决查明事实属实，本院依法予以确认。二审中雅居公司称2014年7月至2015年8月工地已经全面停工，对停工期间的监理费不应支付。大成公司遂向法庭提交2014年7月至2015年8月期间的施工资料、监理资料，均有总包单位或分包单位的印章；大成公司还提交其发文记录本，显示在此期间其向雅居公司递交相关文件，有鲁杰、贾彦妮、黄建彪、王卫波等签收，雅居公司认可鲁杰、王卫波确系其公司工作人员。本案双方争议的焦点问题是：原审法院认定大成公司与雅居公司合同期内的监理费3632790元是否正确、大成公司主张的工期延期的监理费是否应当支持。本院认为，大成公司与雅居公司2012年9月20日签订的《建设工程委托监理合同》，内容不违反法律法规禁强制性规定，应为有效合同。该合同明确约定了监理期限、监理合同期内服务费用计算以及附加工作量、延期的监理费计算方法。该工程监理合同期为2012年10月20日至2014年10月20日。但该工程至今未能竣工交付，延期的原因不能归责于大成公司。在延期之后，大成公司仍依照原委托监理合同约定履行工程监理义务。就延期期间的监理报酬，因双方合同中就延期报酬约定明确，原审法院对大成公司要求延期期间的监理费用予以支持，符合合同的约定。大成公司提交2014年7月至2015年8月期间的施工资料、监理资料，均有总包单位或分包单位的印章；其提交的发文本记录，也有雅居公司工作人员的签字。故雅居公司称在此期间全面停工、不应支付监理费的理由，不能成立。大成公司依照合同约定向雅居公司发出催促监理费的函，雅居公司在收到之后未提出异议，原审法院据此认定大成公司与雅居公司合同期内的监理费为3632790元，并无不当。关于大成公司主张以年息24%计算逾期支付的违约利息，因大成公司未证明其损失金额，原审法院调整为年息6%，亦属适当。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费元74731（雅居公司预交），由上诉人陕西雅居置业有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  张   鹏审 判 员  孙   敏审 判 员  岳 新 文 二○二○年七月十三日 书 记 员  曹 英 子 1