河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终3340号上诉人（原审被告）:邱学创，男，1984年9月30日出生，汉族，住河南省唐河县。委托诉讼代理人：刘宝军，男，1969年6月28日出生，汉族，住河南省唐河县。上诉人（原审被告）:中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地南阳市独山大道与张衡路交叉口西南角茹楼村委办公楼**。法定代表人：刘冰，任该公司经理。委托诉讼代理人：包书全，系该公司员工。被上诉人（原审原告）:尚志翠，女，1958年3月18日出生，汉族，住河南省唐河县。委托诉讼代理人：李顺忠，南阳市唐河县泗州法律服务所法律服务工作者。上诉人邱学创，中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称太平洋财险南阳支公司）因与被上诉人尚志翠机动车交通事故责任纠纷一案，不服唐河县人民法院(2020)豫1328民初979号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。邱学创上诉请求:1.撤销原判，依法改判。2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审认定事实错误，自2019年7月6日至9月3日是由上诉人家人二人护理尚志翠，被上诉人对此无异议，一审错误认定陪护人陪护50天。另外，上诉人一审期间举证的唐河县人民医院的资费明细清单，上诉人支付宝交费共计为108400元，中途结算后，上诉人还垫支33900元，一审仍将该部分医药费判给被上诉人，明显错误。2.一审裁决上诉人与被上诉人责任比例8：2，无法律依据。事故发生当时，上诉人被对面半挂车车灯耀眼，造成视觉模糊，而被上诉人正在横穿马路，造成事故发生，应各承担百分五十比例，即使是一审判决主次责任比例，也应为三、七责任。尚志翠辩称，上诉人邱学创的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人邱学创的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。太平洋财险南阳支公司辩称，请求法院依法查明，主次责任比例按照70%计算。太平洋财险南阳支公司上诉请求:1.撤销原判，依法改判。2.上诉费由被上诉人合理分担。事实与理由：一审适用法律错误，使上诉人承担的赔偿费用超出了法定的标准10000元。根据上诉人与被保险人之间的交强险保单合同赔偿处理第十九条“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额”的约定，针对被上诉人因治疗该次事故造成的伤情所花费的医疗费用，上诉人在医保范围内予以赔付，非医保用药不予以承担。尚志翠辩称，上诉人太平洋财险南阳支公司的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人太平洋财险南阳支公司的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。邱学创辩称，被上诉人提交的医保材料里确实含有××，很多药是用于治疗自身疾病不是治疗外伤的。尚志翠向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿因本次交通事故造成的各项损失1428047.57元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月6日20时许，邱学创驾驶豫Ｒ×××**号轻型普通货车沿240省道自南向北行驶至该道45公里＋500米处时，撞伤自西向东横过公路的步行人尚志翠，致尚志翠受伤、车辆损坏。2019年7月19日，唐河县公安交通警察大队作出第419号道路交通事故认定书，认定尚志翠负事故次要责任、邱学创负事故主要责任。尚志翠伤后当天即入住唐河县人民医院治疗，被诊断为多发脑挫裂伤脑内血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、重型闭合性颅脑损伤、××、××等。自2019年7月6日起2019年8月12日止，尚志翠在唐河县人民医院产生101833元医疗费，该医疗费已由邱学创持票据在太平洋财险南阳支公司理赔64283元。自2019年8月12日起至2019年12月18日出院止，尚志翠在唐河县人民医院又产生医疗费130512.83元.尚志翠在唐河县人民医院共住院165天，期间由二人陪护（其中邱学创亲属二人护理了50天）。受唐河县法院委托，南阳溯源法医临床司法鉴定所于2020年1月15日出具（2020）第098号司法鉴定意见书，鉴定意见为尚志翠交通事故致重型闭合性颅脑多发损伤后遗留神志不清、四肢瘫属一级伤残；同日该司法鉴定所又出具（2020）第085-1、085-2号临床咨询意见书，咨询意见为尚志翠需完全护理依赖、误工期为190日、护理期为190日、营养期为190日。尚志翠为此支出鉴定费1900元。邱学创持C1驾驶证，有效期限自2018年6月25日起至2028年6月25日止。豫Ｒ×××**号轻型普通货车车辆所有人为邱学创，该车检验有效期至2021年5月止，并在太平洋财险南阳支公司投保交强险、商业三者险，保险期间均自2019年5月10日零时起至2020年5月9日二十四时止。其中，交强险的医疗费用、死亡伤残、财产损失责任限额分别为10000元、110000元、2000元，商业三者险（含不计免赔率险）保险金额为1000000元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。邱学创驾驶的豫Ｒ×××**号轻型普通货车与尚志翠发生交通事故，致尚志翠受伤住院治疗，尚志翠、邱学创分别负事故的次要、主要责任，该事实清楚。因此，邱学创应向尚志翠承担相应侵权责任，尚志翠请求邱学创赔偿其合理损失的诉求应予支持。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金;责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”。邱学创为合法机动车驾驶者，其驾驶检验有效期内及在保险期内的豫Ｒ×××**号轻型普通货车发生交通事故致尚志翠受伤，太平洋财险南阳支公司作为肇事货车的承保人，应在机动车交通事故责任强制保险各分项责任限额内和商业三者险保险金额内按事故责任比例直接向尚志翠赔偿合理损失。关于尚志翠请求的赔偿项目和数额。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”同时，该法第二十二条又规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。结合尚志翠的诉求，其应得到支持的合法赔偿项目为医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费。尚志翠发生本次事故时已年满六十一周岁，达到法定退休年龄，且也未举证证明现仍有劳动收入，故对尚志翠请求赔偿的误工费不予支持。其中，上述合法赔偿项目的计算标准及具体数额为：(1)医疗费，据医疗费票据计算，数额为130512.83元；(2)住院伙食补助费，按每天50元计算165天，数额为8250元;(3)营养费，尚志翠的营养期经鉴定为190天，按每天20元计算190天，数额为3800；(4)护理费，尚志翠的护理期经鉴定为190天，期间由二人陪护，扣减邱学创亲属陪护的50天，根据2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员年平均工资45677元计算140天，数额为35039.89元。另根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例(试行)》的规定，尚志翠需完全护理依赖，其护理期限暂按5年计算，5年后发生的另行主张，由此再按一人陪护计算尚志翠5年的护理费为228385元，合计为263424.89元；(5)残疾赔偿金，按河南省2019年城镇居民年人均可支配收入34200.97元计算19年，结合尚志翠一级伤残，数额649818.43元；(6)精神损害抚慰金，根据尚志翠一级伤残及邱学创在事故中负主要责任，并结合唐河县的生活水平，数额酌定为40000元；(7)交通费，据交通费票据计算，数额为1440元；(8)鉴定费，按南阳市中医院出具的收费票据认定，数额为1900元。以上各赔偿项目合计数额为1099146.15元，予以确认。因本次交通事故邱学创负主要责任，故尚志翠的合理损失1099146.15元，首先应由太平洋财险南阳支公司在交强险医疗费用责任限额内直接赔偿尚志翠医疗费130512.83元、住院伙食补助费8250元、营养费3800元合计142562.83元中的10000元，在死亡伤残责任限额内直接赔偿尚志翠护理费263424.89元、残疾赔偿金649818.43元、精神损害抚慰金40000元、交通费1440元、鉴定费1900元合计956583.32元中的110000元；再由太平洋财险南阳支公司在商业三者险保险金额内直接赔偿尚志翠下余979146.15元中的80%即783316.92元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例(试行)》的相关规定，判决，1、中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司于判决生效后三十日内赔偿尚志翠903316.92元；2、驳回尚志翠的其他诉讼请求。案件受理费17615元，由尚志翠负担4780元，被告邱学创负担12835元。除一审法院已查明的事实外，本院另查明，尚志翠住院期间，自2019年7月6日至9月3日共计60日，由邱学创家人二人护理；邱学创自2019年8月12日-2019年9月3日通过支付宝向尚志翠垫支医疗费共计33900元。本院认为，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”之规定，邱学创虽上诉认为案涉第419号道路交通事故认定书不能作为本案定案依据，但该事故认定书系唐河县公安交通警察大队经法定程序依职权制定的，具备证据的形式和实体要件，与本案具有关联性，且邱学创并未提供足以反驳的相反证据，其证明力应当予以认定，同时，根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故,机动车一方在交通事故中负主要责任的,承担百分之八十的赔偿责任。”，因尚志翠在事故发生时处于步行状态，故一审法院判令邱学创承担80%的赔偿责任合法有据，本院依法予以维持。关于太平洋财险南阳支公司提出的应该扣除非医保用药的意见，尚志翠因交通事故受伤进行治疗,在住院期间服从医生安排，接受医生为其选择的药物及医疗器材进行治疗，用药的种类和剂量已不属于其控制的范围，且从保护受害人人身健康权的角度出发，太平洋财险南阳支公司也不应通过所谓的合同约定对用药范围予以限制，其该项上诉理由不能成立，本院不予支持。根据二审查明的事实，邱学创自2019年8月12日之后通过支付宝向尚志翠垫付医疗费共计33900元，该费用包含在尚志翠本次所诉的医疗费之中，一审法院对此处理有误，本院依法予以纠正。关于尚志翠的护理费用题，尚志翠与邱学创对自2019年7月6日至9月3日尚志翠由邱学创家属陪护的事实均不持异议，一审法院按50天扣减邱学创亲属陪护期间亦有不当之处，应当按照60天予以扣减，故尚志翠的护理费为260922.04元[(45677元/年÷365天×130天×2人)＋228385元=260922.04元]。综上所述，尚志翠因本次交通事故造成的各项损失共计1096643.3元，因太平洋财险南阳支公司承保的交强险医疗费用责任限额10000元已经理赔尚志翠前期住院费用，故尚志翠本次诉讼的医疗费、住院伙食补助费、营养费均应在商业三者险限额内予以赔付，太平洋财险南阳支公司在死亡伤残责任限额内赔偿尚志翠110000元，下余986643.3元，由太平洋财险南阳支公司在商业三者险保险金额内按照80%的责任比例赔偿尚志翠，为789314.64元。太平洋财险南阳支公司在交强险及商业三者险范围内所应承担的赔偿总额共计899314.64元，扣除邱学创垫付的33900元，下余865414.64元直接赔偿尚志翠；邱学创垫付的33900元，由太平洋财险南阳支公司返还邱学创。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销唐河县人民法院(2020)豫1328民初979号民事判决；二、本判决生效后三十日内，中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司在交强险及商业第三者责任险限额范围内赔偿尚志翠865414.64元；三、本判决生效后三十日内，中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司返还邱学创垫付款33900元；四、驳回尚志翠原审的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计18895元，由尚志翠负担6000元，邱学创负担12845元，中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担50元。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  王 妮审判员  吴 霞二〇二〇年七月二十日法官助理尹双珊书记员王绍宁