山西省吕梁市中级人民法院   民事判决书   （2020）晋11民终1363号   上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司中阳支公司。   负责人：杨×。   委托诉讼代理人：樊×，山西民力律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：张×，山西省中阳县人，现住山西省中阳县。   委托诉讼代理人：王×，山西立新律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：中阳京淘电子商务有限公司。   法定代表人：李×1。   委托诉讼代理人：李×2。   上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司中阳支公司（以下简称太平洋财保）因与被上诉人张×、中阳京淘电子商务有限公司（以下简称京淘公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省中阳县法院（2019）晋1129民初731号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案后，依法组成合议庭审理本案。上诉人太平洋财保的委托诉讼代理人樊×、被上诉人张×及其委托诉讼代理人王×、被上诉人京淘公司的委托诉讼代理人李×2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   太平洋财保上诉请求：撤销山西省中阳县人民法院（2019）晋1129民初731号民事判决，改判其承担赔偿金额为105082.42元。事实和理由：上诉人对鉴定意见有异议，应重新鉴定或由鉴定人出庭，住宿费已包含在护理费中，不予赔偿，伤残相关项目应在重新鉴定后再行认定。医疗费10000元应当在交强险内剔除，摩托车损失2651.8已完成赔偿。   张×辩称，鉴定机构是由一审法院通过电脑摇号确定的，合法公正，上诉人未向一审法院书面申请鉴定人员出庭，关于垫付医疗费和摩托车损失其表示认可。   京淘公司未发表辩论意见。   张×向一审法院诉讼请求：1、判令京淘公司赔偿因交通事故给原告造成的损失医疗费91309.42元，住院伙食补助费4300元，营养费4500元，护理费11001.6元，生活护理费1280元，误工费16704.1元，交通费5000元，食宿费5100元，残疾赔偿金130347元，鉴定费3500元，被扶养人生活费79160元，车辆损失2300元，取内固定物的费用10000元，精神损害抚慰金10500元，合计：374992.12元；2、判令太平洋财保在强制第三者责任险与商业第三者责任险责任限额范围内承担清偿责任；3、本案诉讼费用由京淘公司承担。   一审法院认定的事实：2019年8月13日13时20分许，被告中阳京淘电子商务有限公司雇佣的司机武侯星驾驶×××小型普通客车，沿中阳县河暖线（暖青公路）由南向北行驶至14KM+200M暖泉村附近弯道占道行驶时，其车头将反向行驶的由原告张×驾驶的无牌红色豪爵二轮摩托车车头碰撞，致原告张×受伤，两车不同程度受损的交通事故。经中阳县公安局交警大队经勘察作出：第141129120190000154号《道路交通事故认定书》，该书认定：武侯星承担本起事故的全部责任，原告张×不承担责任。事发后，原告住院治疗43天。经山西正仁司法鉴定所出具正仁司鉴【2019】临鉴字第12007号意见书，结论为：1、被鉴定人张×因交通事故致面神经不完全损伤遗留部分面瘫构成九级伤残；2、被鉴定人张×因交通事故致颅脑损伤后遗脑软化灶形成构成十级伤残；3、建议评定其误工期为90日-鉴定前一日，护理期为60日-鉴定前一日，营养期为60日-90日；4、建议其后续治疗费用为捌仟元至壹万元。或根据实际发生进行给付。事故车辆×××小型普通客车，在被告中国太平洋财产保险股份有限公司中阳支公司投保了交强险与100万的商业第三者责任险，保险期限为2019.5.10.-2020.5.10.事发时均在保险期间内。   一审法院认为，中阳县公安局交警大队勘察，作出第141129120190000154号《道路交通事故认定书》，该书认定：武侯星承担本起事故的全部责任，原告张×不承担责任。本院认为该认定书认定客观，予以认可。事故车辆×××小型普通客车的车主为中阳京淘电子商务有限公司。故原告张×要求被告中阳京淘电子商务有限公司赔付因事故造成的各项损失应由被告太平洋保险在交强险范围内赔付给原告，不足部分由被告太平洋保险在商业险限额内赔付给原告，保险公司不赔的部分由被告中阳京淘电子商务有限公司赔付给原告。关于具体赔付项目，一审认定如下：1、医疗费，根据票据为91209.42元，对于暖泉镇医院收费200元的票据不是正规票据，但系实际发生，本院予以认可；2、住院伙食补助费，原告住院43天，住院伙食补助费标准参照工作人员差旅费的标准为每天100元计算为43天×100元=4300元；3、营养费，经鉴定营养期为60日-90日，本院认可75日，按照工作人员差旅费的标准每天按50元计算为50元×75天=3750元；4、护理费，没有医嘱说明需要两人护理，本院认可一人护理，经鉴定护理期为60日-鉴定前一日，住院期间护理费160元×8天=1280元，从事故发生2019年8月13日定残前一日2019年12月16日，本院认可85日，核减住院期护工护理8日为77日，护理费标准按照居民服务业标准46693元计算为46693元÷365天×77天=9850元，故护理费共计11130元；5、残疾赔偿金，根据鉴定意见，原告构成一个九级、一个十级两个伤残，原告为家庭户口，按照城镇居民人均可支配收入标准31035计算，31035元/年×20×21%=130347元，被扶养人生活费，张贝贝，系张×长女，2002年4月13日出生，计算1年，19790×1年×21%÷2=2077.95元、张甜甜，系张×次女，2004年6月18日出生，计算3年，19790×3年×21%÷2=6233.85元、张保大，系张×之父，1937年9月29日出生，计算5年，19790×5年×21%÷4=5194.88元、马保姐，系张×之母，1943年12月9日出生，计算5年，19790×5年×21%÷4=5194.9元，残疾赔偿金共计149048.58元；6、误工费，经鉴定误工期为90日-定残前一日，误工费标准根据原告提供的事故前六个月的工资计算为（6020.35+3452+7855.9+6125.11+5551.84+4403）÷6×90天=16704.1元；7、交通费，原告提供的为非正规票据，但确系实际发生，本院酌情认可2000元；8、鉴定费，根据鉴定费票据为3500元；9、食宿费，原告提供的仅为收据有瑕疵，但确系实际发生，本院酌情认可2000元；10、摩托车损失，根据修理费发票酌情确定为2000元；11、二次手术费，根据鉴定意见为10000元；12、精神损害抚慰金，根据原告构成的伤残确定为10500元。原告的损失共计306142元，除去鉴定费为302642元。应由太平洋保险在交强险限额内赔付122000元。剩余损失180642元扣除垫付款10000为170642元，由被告太平洋保险在商业险限额内赔付给原告张×。被告中阳京淘电子商务有限公司支付鉴定费3500元。原告张×在获得保险赔偿款后返还被告中阳京淘电子商务有限公司垫付款90250元。关于被告太平洋保险提出的重新鉴定，一审认为，该鉴定机构的选择经过事前协商未达成一致意见后，由本院鉴定中心指定委托，选取具有相应资质的鉴定机构进行的鉴定。对于被告认为该份鉴定报告与事实不符，但并无相应证据以证明，无法予以采信，故对于该申请本院不予支持，对该份鉴定报告书予以确认。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔付案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《关于审理道路交通事故损害赔付案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：被告中国太平洋财产保险股份有限公司中阳支公司在交强险限额内赔付原告张×医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、食宿费、二次手术费、财产损失、精神损害抚慰金等各项损失共计122000元；被告中国太平洋财产保险股份有限公司中阳支公司在商业险限额内赔付原告张×医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、食宿费、二次手术费等各项损失共计170642元；被告中阳京淘电子商务有限公司支付鉴定费3500元；原告张×在获得保险赔偿款后返还中阳京淘电子商务有限公司垫付款90250元；驳回原告的其他诉讼请求。上述执行事项于本判决生效后十五日内履行。案件受理费5892元，减半收取2946元，由被告中阳京淘电子商务有限公司向本院缴纳。   二审中，太平洋财保提交赔偿摩托车损失单据一张，金额为2651.8元。   京淘公司、张×质证称需核实。   二审查明，太平洋财保已向京淘公司赔付摩托车损失2651.8元。   其余事实同一审，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点是鉴定意见应否采信，张×各项损失数额及太平洋财保垫付款项如何处理。   关于鉴定意见，一审法院按程序先由双方协商选择，但双方协商不成，一审法院遂指定山西正仁司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构合法，鉴定人员具备相关资质并在其业务范围内对本案进行了鉴定，应予采信。关于张×损失数额，上诉人主张住宿费包含在护理费中无事实依据，不予支持。张×损失为一审认定的302642元。关于垫付款项，太平洋财保垫付医疗费10000元、摩托车损失2651.8元，应在交强险医疗费用赔偿限额内核减10000元，在财产损失赔偿限额内核减2000元，剩余651.8元应在商业险内核减。故太平洋财保应在交强险内赔偿张×110000元（122000元-10000元-2000元），商业险内赔偿179990.2元（302642元-122000元-651.8元）。太平洋财保理赔的摩托车损失费2651.8元，应在张×向京淘公司返还垫付款时予以扣除，即返还87600.2元（90252元-2651.8元）。   综上所述，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十第一款第一项、第二项规定，判决如下：   一、维持山西省中阳县人民法院（2019）晋1129民初731号民事判决第三、五项；   二、撤销山西省中阳县人民法院（2019）晋1129民初731号民事判决第一、二、四项；   三、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司中阳支公司于本判决生效后十五日内在交强险限额内赔偿被上诉人张×110000元；   四、上诉人中国太平洋财保保险股份有限公司中阳支公司于本判决生效后十五日内在商业险额内赔偿被上诉人张×179990.2元；   五、被上诉人张×在获得保险赔偿款后返还被上诉人中阳京淘电子商务有限公司垫付款87600.2元。   如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费5892元，减半收取2946元，由被上诉人中阳京淘电子商务有限公司负担；二审案件受理费4051元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司中阳支公司负担4000元，由被上诉人中阳京淘电子商务有限公司负担51元。   本判决为终审判决。   审判长 王卫国   审判员 薛 昊   审判员 王晓强     二〇二〇年七月二十一日   书记员 高江江