江苏省泰州市高港区人民法院执 行 裁 定 书（2020）苏1203执异7号异议人：扬州衡凯投资管理有限公司，统一社会信用代码91321203141147129K，住所地扬州市广陵区。法定代表人：李解，执行董事。委托诉讼代理人：颜永刚，江苏山水律师事务所律师。申请人：江苏临港物流有限公司，统一社会信用代码91321200575354379C，住所地泰州市高港区。法定代表人：陈明。本院在执行江苏临港物流有限公司与被执行人扬州衡凯投资管理有限公司民间借贷纠纷一案中，扬州衡凯投资管理有限公司向本院提出异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人扬州衡凯投资管理有限公司提出异议称，法院在审理江苏临港物流有限公司诉扬州衡凯投资管理有限公司民间借贷纠纷一案中作出民事裁定，冻结异议人名下泰州临港项目（农业银行托管）、安徽砀山项目（农业银行托管）、镇江高铁新城项目（农业银行托管）、镇江高铁新城项目（南京银行托管）、南通海门港项目（南京银行托管）、南通海安项目（农业银行托管）、青海省通用航空项目（中信银行托管）等银行账户，冻结的账户均为基金募集账户和托管账户，根据法律规定不得冻结。理由如下：1.贵院冻结的异议人名下的基金账户，为投资人投资资金的募集账户和托管账户，本公司均与银行签订了托管协议，账户内的财产均为投资人的资产，异议人没有权利直接调动使用上述账户内的资金。2.根据《中华人民共和国证券投资基金法》第一百条规定：“基金销售结算资金、基金份额独立于基金销售机构、基金销售支付机构或者基金份额登记机构破产或清算时，基金销售结算资金、基金份额不属于破产财产或清算财产。非因投资人本身的债务或者法律规定的其他情形，不得查封、冻结、扣划或者强制执行基金销售结算资金、基金份额。基金销售机构、基金销售支付机构、基金份额登记机构应当确保基金销售结算资金、基金份额的安全、独立，禁止任何单位或者个人以任何形式挪用基金销售结算资金、基金份额。”3.最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第五条第九项规定：“法律或者司法解释规定的其他不得查封、扣押、冻结的财产。”此后，最高人民法院梳理了执行规定条款，形成了办案规范手册，其中列举了对上述基金账户不得查封、冻结。4.异议人及凯璞庭资本管理有限公司完全有履行能力，不符合诉讼保全的条件，没有必要采取保全措施。故请求撤销对异议人名下泰州临港项目（农业银行托管）、安徽砀山项目（农业银行托管）、镇江高铁新城项目（农业银行托管）、镇江高铁新城项目（南京银行托管）、青海省通用航空项目（中信银行托管）银行账户的查封和冻结。申请人认为，异议人并非提起执行异议的适格主体。异议人称其被保全的账户内资金系投资人资产，说明其自认并非财产的所有人，相关事实需由法院审查确认，由真正所有权人提出异议。对已经超出监管期限的银行账户，因不在具备专款专用的法定要件，不得解除冻结措施。异议人未能提供证据说明其固有资产与冻结账户财产没有发生混同，因此应进一步提出明确证据证实其固有资产未与投资人结算账户资金发生混同，否则不应解除查封。请求依法驳回异议人的申请。本院查明，本院于2020年6月10日立案受理江苏临港物流有限公司与扬州衡凯投资管理有限公司、凯璞庭资本管理有限公司民间借贷纠纷一案，在该案审理过程中，江苏临港物流有限公司提出本院申请财产保全，要求冻结扬州衡凯投资管理有限公司、凯璞庭资本管理有限公司银行存款20000000元或查封、扣押相应价值的财产，本院审查后作出（2020）苏1203民初958号民事裁定，裁定查封、扣押、冻结扬州衡凯投资管理有限公司、凯璞庭资本管理有限公司名下价值20000000元以内的财产，并移送本院执行局，2020年6月17日本院采取保全措施，其中冻结扬州衡凯投资管理有限公司的银行账户明细如下：中国农业银行股份有限公司海安市支行账号为10×××55的银行账户、中国银行扬州分行广陵支行账号为50×××02的银行账户、南京银行海门支行账号为06×××28的银行账户、中信银行南通分行账号为81×××97的银行账户、南京银行南通分行账号为06×××11的银行账户、中国农业银行股份有限公司扬州广陵支行账号为10×××99的银行账户、中国农业银行股份有限公司扬州广陵支行账号为10×××79的银行账户、中国农业银行股份有限公司海安市支行账号为10×××48的银行账户、中国农业银行股份有限公司扬州广陵支行账号为10×××06的银行账户、中国农业银行股份有限公司扬州广陵支行账号为10×××14的银行账户，银行账户余额均不足，且共计冻结银行账户金额未达到申请保全标的金额，冻结期限自2020年6月17日起至2021年6月16日止。另查明，扬州衡凯投资管理有限公司于2015年11月25日在中国证券投资基金业协会登记，取得私募投资基金管理人资格。2017年8月1日，扬州衡凯投资管理有限公司（甲方）作为委托人与中国农业银行股份有限公司广陵支行（乙方）签订《凯璞庭·砀山高铁新区基础设施建设投资基金募集结算账户监督协议》，约定甲方于2017年6月30日与砀山汉兴城市建设开发有限公司签订了《项目收益权转让及回购合同》，为确保专项合同所涉及的凯璞庭·砀山高铁新区基础设施建设投资基金资金专款专用，委托乙方在其支行开立活期账户（账户名称：扬州衡凯投资管理有限公司，账户账号10×××79）作为募集结算账户，并对账户资金按约定方式进行监管和支付。乙方应遵循专款专用原则，按甲方的支付指令要求进行专项资金的使用划转。监管期限自本协议生效之日起至2019年12月31日止。同日，双方签订《专项资金托管协议》。2017年9月20日，扬州衡凯投资管理有限公司作为该基金的管理人至中国证券投资基金业协会备案。2017年12月8日，扬州衡凯投资管理有限公司（甲方）作为委托人与中国农业银行股份有限公司广陵支行（乙方）签订《凯璞庭·泰州临港经济园私募投资基金募集结算账户监督协议》，约定甲方于2017年11月27日与泰州顺康投资有限公司签订了《债权转让协议》，为确保专项合同所涉及的凯璞庭·泰州临港经济园私募投资基金资金专款专用，委托乙方在其支行开立活期账户（账户名称：扬州衡凯投资管理有限公司，账户账号10×××99）作为募集结算账户，并对账户资金按约定方式进行监管和支付。乙方应遵循专款专用原则，按甲方的支付指令要求进行专项资金的使用划转。监管期限自本协议生效之日起至2020年6月30日止。同日，双方签订《专项资金托管协议》。2018年1月3日，扬州衡凯投资头管理有限公司作为该基金的管理人至中国证券投资基金业协会备案。2018年7月10日，扬州衡凯投资管理有限公司（甲方）作为委托人与中国农业银行股份有限公司广陵支行（乙方）签订《镇江新区高铁场站配套项目私募投资基金募集结算账户监督协议》，约定甲方于2018年5月4日与江苏瀚瑞铁路投资发展有限公司签订了《项目运营收益权转让协议》，为确保专项合同所涉的镇江新区高铁场站配套项目私募投资基金专款专用，委托乙方开立活期账户（账户名称：扬州衡凯投资管理有限公司，账户账号10×××06）作为募集结算账户，乙方应遵循专款专用原则，按甲方的支付指令要求进行专项资金的使用划转。乙方对账户资金按约定方式进行监管和支付。监管期限自本协议生效之日起至2020年12月31日止。《专项资金托管协议》约定，甲方委托乙方开立账户（账户名称：扬州衡凯投资管理有限公司，账户账号10×××14）作为保管专项资金的托管账户。乙方应遵循专款专用原则，按甲方的支付指令要求进行专项资金的使用划转。托管期限自本协议生效之日起至2020年12月31日止。2018年6月21日，扬州衡凯投资头管理有限公司作为该基金的管理人至中国证券投资基金业协会备案。同日，双方签订《专项资金托管协议》，委托中国农业银行股份有限公司广陵支行开立账户（账户名称：扬州衡凯投资管理有限公司，账户账号10×××14）作为保管镇江新区高铁场站配套项目私募投资基金专项资金的托管账户，托管期限自协议生效之日起至2020年12月31日止。在托管期间，乙方应遵循专款专用原则，按甲方的指令要求进行专款资金的使用划转。2018年6月21日，扬州衡凯投资头管理有限公司作为该基金的管理人至中国证券投资基金业协会备案。2017年9月15日，扬州衡凯投资管理有限公司作为管理人与南京银行股份有限公司作为托管人签订《衡凯东跃投资发展基金基金合同》，约定该基金意在通过受让海门东盛水利建设投资有限公司持有的海门港新区中心渔港开发项目的资产的收益权，为基金投资人谋求合理的投资回报。存续期间为自本基金成立之日起两年，合同期满前一个月，经投资人、管理人及托管人协商一致可签订书面的延期协议。初始销售期限届满，管理人应当自初始销售届满之日起20个工作日内到中国证券投资业协会办理相关手续并提交中国证券投资基金业协会要求报送的基金基本信息。南京银行股份有限公司作为基金合同项下托管人对开立托管账户（账号为06×××28）内资金收付进行慎独、独立的托管。2017年11月7日，扬州衡凯投资头管理有限公司作为该基金的管理人至中国证券投资基金业协会备案。衡凯东跃项目资金募集总明细显示兑付时间均为2019年9月28日前。2017年4月6日，扬州衡凯投资管理有限公司作为管理人与作为托管人的中信银行股份有限公司南京分行签订《衡凯·青海通用航空投资发展基金基金合同》，约定该基金意在通过受让青海省通用航空集团有限公司持有的50架M44安琪型飞机的资产收益权，为基金投资人谋求合理的投资回报。存续期间为自本基金成立之日起两年，合同期满前一个月，经投资人、管理人及托管人协商一致可签订书面的延期协议。关于基金的备案，初始销售期限届满，管理人应当自初始销售届满之日起20个工作日内到中国证券投资业协会办理相关手续并提交中国证券投资基金业协会要求报送的基金基本信息。中信银行股份有限公司南通分行作为基金合同项下托管人对开立托管账户（账号为81×××97）内资金收付进行慎独、独立的托管。2017年5月31日，扬州衡凯投资头管理有限公司作为该基金的管理人至中国证券投资基金业协会备案。青海项目资金募集总明细显示兑付时间均为2019年8月15日前。2018年5月18日，扬州衡凯投资管理有限公司作为管理人与作为托管人的南京银行股份有限公司签订《镇江新区高铁场站配套项目私募投资基金基金合同》，约定该基金意在通过受让海门东盛水利建设投资有限公司持有的海门港新区中心渔港开发项目的资产的收益权，为基金投资人谋求合理的投资回报。存续期间为自本基金成立之日起两年，合同期满前一个月，经投资人、管理人及托管人协商一致可签订书面的延期协议。初始销售期限届满，管理人应当自初始销售届满之日起20个工作日内到中国证券投资业协会办理相关手续并提交中国证券投资基金业协会要求报送的基金基本信息。南京银行股份有限公司作为基金合同项下托管人对开立托管账户（账号为06×××11）内资金收付进行慎独、独立的托管。2018年6月21日，扬州衡凯投资头管理有限公司作为该基金的管理人至中国证券投资基金业协会备案。本院认为，（一）人民法院的保全、先予执行裁定的实施属于执行程序的一种，属于执行行为异议的范畴，当事人、利害关系人可以提出执行异议以便对保全和先予执行程序中的违法和不当的执行行为进行救济。本案中，异议人作为基金的管理人，其管理的基金经过中国证券投资基金业协议备案，且与银行签订监督协议、资金托管协议等，并提交了投资人的银行汇款明细，符合私募基金的募集、托管等形式要件。其作为管理人，应当异议人作为基金的管理人，应负有按照合同约定忠实履行合同义务的责任，如因基金募集账户或托管账户被冻结无法正常履行基金管理人的义务导致投资人利益有损，其作为利益攸关方，有权提起执行异议的权利。（二）募集结算账户虽以异议人的名义开立，但该账户设立的目的系用于统一归集私募基金募集结算资金、向投资者分配收益、给付赎回款以及分配基金清算后的剩余基金财产，且由银行对之进行监管以保证专款专用，故该账户财产实质上属于投资者所有，区别于基金管理人的固有财产，非因投资人本身的债务或者法律规定的其他情形，不得予以查封、冻结或划款，故异议人要求解除基金募集结算资金专用账户的冻结，本院予以支持，但对于超出监管期限的，因失去银行监管，与普通银行账户无异，管理人可以自由支配，该银行账户财产专款专用的固有属性丧失，该银行账户应不予解除冻结措施。同时，原告与银行签订的托管协议，由银行对托管账户进行托管，托管账户的资金系由基金募集结算账户划入，意在履行投资者与管理人之间的基金合同，异议人仅为名义持有者，该财产亦独立于管理人及托管人的固有财产，非因投资人本身的债务或法律规定的其他情形，亦不得予以查封、冻结或划款，故异议人要去解除基金托管账户的冻结，本院予以支持，但鉴于《衡凯东跃投资发展基金基金合同》、《衡凯·青海通用航空投资发展基金基金合同》合同约定的基金期限已经届满，双方当事人并未就延长存续期间达成新的合意，异议人亦未提交证据证实银行账户尚在托管期间，故对该两份合同所涉及的托管账户依法应不予解除冻结。（三）是否基金管理人财产与基金募集结算账户或托管账户财产是否发生混同，从现有证据来看，此情形并不存在，申请人亦未提交证据证实上述事实，故对于申请人的辩称，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复案件若干问题的规定》第十七条第一款之规定，裁定如下：异议人的异议部分成立，本院依法解除对如下银行账户的冻结：中国农业银行股份有限公司扬州广陵支行账号为10×××99的银行账户、中国农业银行股份有限公司扬州广陵支行账号为10×××06的银行账户、中国农业银行股份有限公司扬州广陵支行账号为10×××14的银行账户、南京银行股份有限公司账号为06×××11的银行账户。如不服本裁定，可自本裁定书送达之日起十日内向江苏省泰州市中级人民法院申请复议。审 判 长  程华国人民陪审员  焦酉生人民陪审员  姚明华二〇二〇年七月十三日法官 助理  冯 翔书 记 员  张丽娟