襄阳市樊城区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0606民初7325号原告:王琴，女，1985年10月25日出生，汉族，住襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：李文波，湖北元领律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄鹏，湖北百龙律师事务所律师。被告：宋艳军，男，1972年3月15日出生，汉族，住襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：张万忠，湖北长久律师事务所律师。被告：中城建第十三工程局有限公司。住所地：江苏省泰州市海陵区永吉路****。法定代理人：陆某，该公司负责人。委托诉讼代理人：张先安，湖北高见律师事务所律师。原告王琴诉被告宋艳军、中城建第十三工程局有限公司（以下简称中城建公司）合伙协议纠纷一案，本院于2018年11月15日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王琴的委托诉讼代理人李文波、黄鹏，被告宋艳军委托的诉讼代理人张万忠，被告中城建公司委托的诉讼代理人张先安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王琴向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令解除原告与被告宋艳军的合伙关系，并进行合伙清算；2.判令被告支付原告合伙经营利润1760万元，并按年6%支付资金占用费（以实际清算结果为准）；3.判令被告返还原告垫付工程保证金800万元；4.判令二被告共同承担清偿责任；5.案件诉讼费、保全费及其他费用由二被告承担。事实和理由：2012年6月，原告与被告宋艳军双方达成合伙协议，共同出资，共享收益。2012年11月，原告与被告宋艳军双方约定以被告宋艳军名义与湖北海厦建设工程有限公司签订承包施工合同，双方共同承包河南开封东京九里商业街工程项目。在2013年3月，以上述方式，原告与被告宋艳军又共同承包被告中城建在襄阳市承建中房集团襄阳房地产开发股份有限公司所开发建设的“东津新区还建小区”住宅楼施工项目。现工程已完工并交付，二被告以种种理由拒绝支付原告所得合同利润约1760万元、垫付工程保证金800万元及其他应得利益，共2560万元。被告的行为严重侵犯原告的合法权益，故诉至法院，请求法院判决。被告宋艳军辩称：1.被告宋艳军与原告王琴之间不存在任何合伙关系，原告的诉请没有事实依据；2.宋艳军没有与王琴共同承包中城建公司承建的东津新区还建工程，宋艳军至今也没有占有合伙利润，该项目工程是否有盈利，盈利多少不确定。该项目的承包人是中城建公司，宋艳军对此项目并不享有任何权利，原告的诉请没有事实依据；3.宋艳军没有取得原告的800万元，原告支付给中城建公司的500万元应该是宋艳军的钱款，原告既然请求判令被告返还800万元保证金，证明双方不是合伙关系，与合伙的法定事实是相冲突；4.原告要求两被告之间承担连带责任没有事实和法律依据。被告中城建公司辩称：1.本案诉讼程序不当，根据原告向法庭的阐述，原告的五个诉求中，第一项诉求是变更之诉，第二、三项诉求是给付之诉，按照诉讼原则一案中原告不能要求法院解决两个诉讼法律关系，诉讼程序不当；2.本案诉争还建房的权益是中城建公司的，跟宋艳军没有关系，跟原告王琴也无关；3.原告要求返还800万元保证金，没有事实依据；4.原告要求两被告承担连带责任没有事实和法律依据；5.即使合伙成立，因中房襄阳公司破产，我公司尚未收到工程款，不具备分配利润的条件。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院认定如下：1.2013年3月13日，王琴向中房襄阳公司汇款5000000元；2013年7月12日，王**向中房襄阳公司汇款2000000元，并出具情况说明一份，证明该汇款系代王琴向中房襄阳公司支付的保证金，王**系王琴胞妹。2.2013年3月25日，中房襄阳公司作为甲方，中城建公司的前身泰州第五建设工程有限公司（以下简称泰州五建公司）作为乙方签订《协议》，《协议》主要约定由泰州五建公司承接中房襄阳公司东津新区还建小区约40000m2多层住宅楼的施工项目，协议签订3日内泰州五建公司向中房襄阳公司支付施工履约保证金600万元。双方在合同落款处盖章，宋艳军作为乙方代表签字。3.王琴提交2013年6月5日泰州第五建设工程有限公司襄阳分公司（以下简称泰州五建襄阳分公司）发出的《关于成立“泰州第五建设工程有限公司第五项目部”的通知》（以下简称《通知》)一份。《通知》载明，由宋艳军任第五项目部项目经理，全面负责该项目部的施工管理等工作，同时配发第五项目部资料专用章一枚，该印章由宋艳军负责保管使用，本印章仅在第五项目部工程资料上使用，所发生的任何作用均由第五项目部经理宋艳军承担一切责任。《通知》加盖了泰州五建襄阳分公司印章，《通知》印章印模处加盖了泰州第五建设工程有限公司第五项目部（以下简称第五项目部）印章，并由宋艳军在下方签名。4.2016年7月21日，襄州区人民法院对中城建公司副总经理王林爱进行询问，并制作询问笔录一份。王林爱在回答“从宋艳军负责中城建公司项目至今，王琴与宋艳军来找过公司过问过项目的事项吗？”的问题时回答称“没有，一直是宋艳军在协调，但有一点要说明，在今年四月份左右我公司要求宋艳军全部交工时，宋艳军几次当着我公司几个负责人的面说，必须要征得王琴的同意才能交工，因为他和王琴是合伙关系。另外，我公司向他提供了很多资料，他都用手机拍照，说要发给王琴看，从这一点上，我公司认为他和王琴是合伙关系”。5.2019年3月20日，襄阳市中级人民法院作出（2019）鄂06民终150号生效民事判决。对于案涉争议的第五项目部专用章真实性问题作出如下认定：“中城建十三局关于成立第五项目部的通知文件中虽然说明为第五项目部刻制的印章为资料专用章，但该文件的印章印模处留存的印章为项目部专用章。中城建十三局否认该印章的真实性，经本院释明由其承担证伪的举证责任后，其一直未能提供相应证据，故项目部专用章是真实的”。对双方有争议的事实和证据，本院分析认定如下：1.关于第五项目部印章真实性的问题。在本案庭审阶段，王琴提供了部分加盖有第五项目部印章及彭俊涛、曾旭、姚平丽、朱丽君人签名的“东津新区起步区北还建小区BH09地块外欠工程款”、“东津新区起步区北还建小区BH09地块、10地块收支汇总表”、宋艳军、曾旭、姚平丽签名的“领款单”等证据，宋艳军、中城建公司虽否认第五项目部印章真实性，但未提供证据证明其主张，应当承担相应的证明不能责任。依据襄阳市中级人民法院作出（2019）鄂06民终150号生效民事判决认定的事实，本院认定第五项目部印章真实。王琴提交2016年7月6日彭俊涛、姚平丽、朱丽君签名并加盖第五项目部印章的“东津新区起步区北还建小区BH09地块、10地块工程宋艳军与王琴合伙投资、资金款项”明细、收支总表及附表1“王琴资金明细”、附表2“宋艳军资金明细”，彭俊涛、姚平丽、朱丽君、曾旭签名并加盖第五项目部印章“外欠款总表”、“外欠工程款”等证据，证实王琴与宋艳军合伙期间的资金投入、收入、外欠款等相关事实。宋艳军虽然否认第五项目部印章的真实性，因上述资料加盖的第五项目部印章本院已认定真实有效，且有经办人签名，上述资料可以作为双方存在合伙关系的证据予以认定。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第五十条规定“当事人之间没有书面合伙协议,又未经工商行政管理部门核准登记,但具备合伙的其他条件,又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的,人民法院可以认定为合伙关系”。因王琴与宋艳军未签订书面合伙协议，按照上述规定，在没有书面合伙协议及工商登记的情况下，王琴要证明双方存在合伙关系应当承担如下证明责任：1.证明王琴与宋艳军各自提供资金、实物、技术等资料；2.证明王琴与宋艳军合伙经营、共同劳动；3.两个无利害关系人证明有口头协议。王琴为证明其主张向本院提交了盖有第五项目部印章的宋艳军、王琴合伙投资资金款项明细，案涉地块收支汇总表，案涉地块外欠工程款明细，王琴、宋艳军各自投入的资金明细等证据。上述证据作为书面证据，对双方合伙资金投入、应付款项等重要合伙事务进行了详细、具体的记载，结合王琴提交并保管案涉工程资料的事实，足以证明王琴与宋艳军对案涉工程项目各自提供资金进行合伙经营的事实。中城建公司副总经理王林爱的陈述及相关经办人在上述证据上的签名亦可印证王琴与宋艳军之间存在合伙关系。据此，本院认定王琴、宋艳军就案涉“东津新区起步区北还建小区BH09地块、10地块”工程项目存在合伙关系。王琴作为合伙人，请求解除双方的合伙关系，并进行合伙清算，合法有据。宋艳军的抗辩意见，与事实部分，本院不予采信。关于合伙清算、利润分配、保证金退还问题。对王琴、宋艳军的合伙进行清算，需要以中城建公司与中房襄阳公司的工程决算及最终受偿的工程债权数额为依据。现因双方均未提供诉争的工程项目决算报告，合伙经营盈亏的具体数额不确定，合伙清算暂不能进行。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定，本案将对案件事实清楚的部分先行判决，王琴可在中城建公司与中房襄阳公司的工程决算及最终受偿的工程债权数额清楚后，对合伙清算、利润分配、保证金的退还及二被告的责任承担问题另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定，判决如下：解除原告王琴与被告宋艳军案涉“东津新区起步区北还建小区BH09地块、10地块”工程项目的合伙关系。案件受理费80元，由被告宋艳军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长 李    红    文人民陪审员 朱正英人民陪审员刘宁二〇二〇年七月三十一日书 记 员 郝    筱    晰