新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初7748号 原告:周敏，女，1981年7月1日出生，汉族，住所地乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：蔚钢链，新疆金扬律师事务所律师。被告：北京特许经营权交易所有限公司，住所地北京市石景山区金融街长安中心城中街****楼****。法定代表人：刘文献，系该公司董事长。委托诉讼代理人：冯红玲，女，北京特许经营权交易所有限公司公司职员。委托诉讼代理人：叶剑华，女，北京特许经营权交易所有限公司公司职员。被告：安华道然茶业有限公司，住所地湖，住所地湖南省安化县拓溪镇凤凰岛v>法定代表人：何则良，系该公司执行董事兼总经理。被告：何则良，男，1964年10月12日出生，汉族，住湖南省安化县。被告：广东泛海银都融资担保有限公司，住所地广，住所地广州市越秀区德政北路**北向**v>法定代表人：冼敬良，系该公司执行董事兼总经理。原告周敏与被告北京特许经营权交易所有限公司、安华道然茶业有限公司、何则良、广东泛海银都融资担保有限公司合同纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周敏及被告北京特许经营权交易所有限公司的诉讼代理人冯红玲、叶剑华到庭参加诉讼，被告安华道然茶业有限公司、何则良、广东泛海银都融资担保有限公司经本院公告送达合法传唤，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告周敏提出诉讼请求，1.请求判令被告安华道然茶业有限公司履行回购义务支付回购款250000元及逾期利息223333元（自2013年10月1日暂计至2019年5月1日，利息应计算至实际给付之日，按年利率16%计算）；2.被告广东泛海银都融资担保有限公司对上述债务承担连带保证责任；3.被告北京特许经营权交易所有限公司、何则良对原告周敏未能按约定取得回购款所造成的全部损失承担年连带赔偿责任。事实与理由：2013年9月原告周敏通过被告北京特许经营权交易所有限公司交易平台上的《特许商品发行公告》（以下简称《发行公告》）认购了被告安华道然茶业有限公司发行的【神九上品·道然典藏黑茶】的特许商品（以下简称涉案商品），并支付了认购款人民币25万元。根据《发行公告》安华道然茶业有限公司作为发行人承诺对其发售的商品在回购期内依据投资人的要求进行回购，并支付回购期内的年化收益，如发行人未能按照《发行公告》的规定履行回购义务，担保公司泛海公司和保证人何则良自愿承担连带保证责任，向原告履行回购义务。现原告周敏已按照《发行公告》的约定申请回购，但被告安华道然茶业有限公司未能如约履行回购义务，现原告周敏不得已诉至法院，恳请法院依法公正判决。被告特许经营权交易所有限公司（以下简称北京特交所）答辩称，1.不认可原告对被告北京特交所的诉讼请求，北京特交所并非合同的当事人，被告主体不适格；2.北京特交所作为第三方交易平台，已经履行了审慎审查义务、认购款项拨付义务、回购告知及启动项目风险保证金；3.原告与被告北京特交所之间没有就其不能按约定取得回购款所造成的损失承担连带赔偿责任，也未就上述损失签署过任何协议或约定，且原告无任何证据证明其无法取得回购款造成的损失系由被告北京特交所造成，故原告要求被告承担连带赔偿责任无事实与法律依据，请求法院驳回对被告北京特交所的诉讼请求。被告安华道然茶业有限公司、何则良、广东泛海银都融资担保有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。一、原告周敏围绕诉讼请求出示以下证据：1.被告北京特交所于2013年8月在交易平台上发布的对于发布神九上品道然典藏黑茶（以下简称涉案商品）的特许商品介绍发布信息一份、北京特交所公告三份（时间分别为2016年9月9日被告1发布的重要提示，2016年9月12日补充公告说明，2018年8月10日2018特公字第10号公告），证明本案被告北京特交所系电子商务平台经营者，被告北京特交所发布的对象是交易所会员，原告周敏系会员之一，基于对被告北京特交所的信任，原告周敏才进行了购买行为，原告周敏与被告安华道然茶业有限公司之间没有任何书面合同，原告周敏认为是基于被告北京特交所的公告邀约才进行的投资，不是与被告安华道然茶业有限公司的关系，原告周敏方在该平台上进行的交易，电子商务平台经营者应当对投资过程和投资者合法利益进行安全保障；有审慎审查的义务，对于被告安华道然茶业有限公司没有履行合同义务，应当承担连带赔偿责任；需要补充的是，根据公告内容，原告周敏即使提出对产品回购，也需要向被告北京特交所提出。2.投资证明、中国建设银行交易记录各一份，证明于2016年3月8日，北京特许经营权交易所有限公司收到原告周敏25万元，该资金已转入安华道然茶业有限公司指定的银行账户，投资权益依公告由发行方（安化道然茶业有限公司）执行回购，同时予以证明2013年9月22日原告方履行了认购行为，交付25万元。被告北京特交所对原告出示的特许商品介绍发布信息、公告的真实性、合法性认可，但是对原告周敏证明的问题不认可，被告北京特交所不应当承担连带责任。被告安华道然茶业有限公司、何则良、广东泛海银都融资担保有限公司未到庭参加诉讼，亦未发表质证意见。本院对原告出示上述证据的真实性、合法性和关联性均予以确认。二、被告北京特交所围绕抗辩意见出示以下证据：1.北京市金融工作局发布的京金融（2013）155号《关于北京特许经营权交易所有限公司通过清理整顿检查验收的通知》，证明被告北京特交所具有特许经营权交易资格。2.国付宝信息科技有限公司支付业务许可证（许可证编号：Z2005011000015）、国付宝简介，证明被告北京特交所支付平台为具有相应资质的第三方支付平台。3.道然典藏黑茶（以下简称“黑茶”）发售公示、黑茶特许商品发行协议、黑茶特许商品主承销协议、黑茶特许商品保荐协议、特许商品交易规则，证明被告发行产品的合规性及回购的主体说明。4.备忘录、黑茶结算说明、黑茶认购金额结算/拨付明细，证明被告北京特许经营权交易所有限公司已将黑茶发行价款进行了拨付。5.回购公告、二份函告（编号分别为：201503003、201503004）、告知函，证明被告北京特交所已及时要求被告安华道然茶业有限公司及被告广东泛海银都融资担保有限公司履行回购义务。6.关于启用项目风险保证金告知函、拨付周敏保证金凭证、资金结算账单，证明被告北京特交所及时履行支付项目风险保证金的义务，向被告返还部分认购款。7.相关法院的判决书，证明被告没有承担回购的责任，是第三方平台，不承担连带保证的义务。8.被告安华道然茶叶有限公司公告，证明被告安华道然茶业有限公司于2018年8月8日称无力履行回购义务。9.被告泛海公司的承诺函，证明被告泛海公司承诺为黑茶承担回购担保责任。10.结算名单，证明本案原告注册名称为ZK2936005的销售25万元，于被告出具的第四组1503万的，都已转至被告安华道然茶业有限公司公司。原告周敏对上述被告出示证据的质证意见如下：1.对于北京市金融工作局发布的京金融（2013）155号《关于北京特许经营权交易所有限公司通过清理整顿检查验收的通知》的真实性认可及证明的问题均认可。2.对于国付宝信息科技有限公司支付业务许可证（许可证编号：Z2005011000015），国付宝简介的真实性认可及证明的问题均认可。可以证明被告北京特许经营权交易所有限公司系电子商务平台的经营者。3.对于道然典藏黑茶（以下简称“黑茶”）发售公示、黑茶特许商品发行协议、黑茶特许商品主承销协议、黑茶特许商品保荐协议、特许商品交易规则的真实性不认可，没有公示过，发行协议是被告北京特许经营权交易所有限公司和被告安华道然茶业有限公司签订的。4.对于备忘录、黑茶结算说明、黑茶认购金额结算/拨付明细的真实性不认可。5.对于回购公告的真实性认可，对于二份函告（编号分别为：201503003、201503004）的真实性不认可，仅为被告北京特许经营权交易所有限公司向被告安华道然茶业有限公司的函告，原告周敏不知情。6.对于关于启用项目风险保证金告知函的真实性不认可，没有人告知我方系风险保证金，对于拨付周敏保证金凭证、资金结算账单的真实性认可。7.对于相关法院的判决书的真实性认可，但认为与本案无关联。8.对于被告安华公司公告的真实性认可，但认为无力回购的说法与原告无关，当时购买特许商品时没有约定无法回购的法律后果。9.对于泛海公司的承诺的真实性、关联性认可。10对于结算名单的真实性认可。被告安华道然茶业有限公司、何则良、广东泛海银都融资担保有限公司未到庭参加诉讼，亦未发表质证意见。本院对被告北京特许经营权交易所有限公司出示上述证据的真实性、合法性和关联性均予以确认。经审理查明：2013年5月被告安华道然茶业有限公司在被告北京特许经营权交易所有限公司发布“特许商品发行公告”，载明【特许商品名称：神九上品道然典藏黑茶】（特许商品代码：10100003），发行人为安华道然茶业有限公司，担保人为被告广东泛海银都融资担保有限公司和何则良，发行商品的交易期限为五年，自2013年10月起至2018年9月止；在上市交易期限内，发行人承诺无条件回购商品；同时，担保公司和保证人对发行人的回购承诺提供担保；本次发行商品的数量为3333套，发行价格为每套10000元/套；申购期限自2013年5月30日起至2013年9月26日止；本次发行商品将自2013年10月在北京特交所上市交易，投资人可以卖出其持有的发行商品而获得投资收益；同时，当投资人不能以满意的价格卖出其持有的发行商品获利时，投资人可以按照发行人的回购承诺，要求发行人及其担保人进行回购，从而实现投资目的；回购期限为发行后第二年度至第五年度每年的9月份；回购依照回购年度分别适用不同的回购利率，回购时间2015年9月，回购年利率12%，回购时累计利率24%；回购时间2016年9月，回购年利率13%，回购时累计利率39%；回购时间2017年9月，回购年利率15%，回购时累计利率60%；回购时间2018年9月，回购年利率16%，回购时累计利率80%，持有发行商品的投资人要求发行人回购的，应当于2015年至2018年每年的9月份提出回购申请；发行人自要求回购之日起30日内，应当完成回购；回购利息按日计算，计算期间为：自申购结果公告之日其计息，截至至回购款到达投资人交易账户之日止；担保公司、保证人承担连带责任保证；当持有发行商品的投资人要求发行人回购，而发行人未在30日内完成的，则担保公司应当在10日内履行回购义务；另约定被告广东泛海银都融资担保有限公司、何则良自愿为被告安华道然茶业有限公司的上述债务提供连带责任保证，并约定当发售商未能依照公示规定时间和包销回购价格包销回购交易会员持有的发售商品时，担保公司、保证人有义务代为承担包销回购责任，并取得向发售商求偿的权利。被告安华道然茶业有限公司、担保人被告广东泛海银都融资担保有限公司、保证人何则良在该公告的声明中盖章、签名。上述公告发布后，2013年9月22日，原告在申购期限内，以其在北京特交所注册的会员交易账号在特交所交易系统申购了被告安华道然茶业有限公司在特交所平台发售的25个单位的【神九上品·道然典藏黑茶】（交易代码：A10100003），共支付人民币250000元。2016年9月，原告在特交所发出回购指令并获得通过审核，要求被告安华道然茶业有限公司赎回上述其申购的黑茶、回购数量为25个单位，赎回回购的金额为250000元。被告安华道然茶业有限公司没有按照“特许商品发行公告”的规定在30日内回购原告上述黑茶产品。被告担保人泛海公司和保证人何则良亦没有履行保证责任。2018年8月10日，北京特交所发出公告，要求被告安华公司认真履行对各投资者的回购承诺，保障回购工作的正常进行；同时要求被告担保人泛海公司履行担保义务等。另至2019年7月15日原告起诉时，被告安华道然茶业有限公司仍未履行回购义务。本院认为，原告既已申购了被告安华道然茶业有限公司发售的特许商品，则被告安华道然茶业有限公司有义务在回购期限届止后予以回购。但被告安华道然茶业有限公司至今没有按其在公告中作出的承诺回购，已构成违约，对此应承担相应的民事责任。现原告要求主张被告安华道然茶业有限公司支付回购款250000元并计付利息的诉讼请求，符合双方的约定和法律规定，本院依法予以支持。关于原告主张的利息，本案中，原告虽然在2016年9月提出申请回购并获得审核通过，但至2019年7月原告起诉时仍未获得回购利益，故原告主张按照至2018年9月满五年期回购年利率16%计算逾期利息223333元（计算方式为：250000元×年利率16%÷12个月×67个月，自2013年10月1日至2019年5月1日），符合法律规定，本院予以支持，另原告主张按照上述计算方式计算自2019年5月2日起至实际给付之日的利息，本院亦予以支持。关于原告主张被告何则良、广东泛海银都融资担保有限公司上述债务承担连带责任保证的问题，根据《特许商品发售公示》担保责任约定被告广东泛海银都融资担保有限公司、何则良自愿为被告安华道然茶业有限公司的上述债务提供连带责任保证，并约定当发售商未能依照公示规定时间和包销回购价格包销回购交易会员持有的发售商品时，担保公司、保证人有义务代为承担包销回购责任，并取得向发售商求偿的权利，应视为对保证期限约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。本案中，约定回购履行届满期限为2018年9月，保证期间届满期间为2020年9月，故原告主张被告广东泛海银都融资担保有限公司、何则良承担连带责任保证期间未经过，故本院对原告主张被告何则良、广东泛海银都融资担保有限公司对被告安华道然茶业有限公司的上述债务承担连带清偿责任，本院予以支持。被告何则良、广东泛海银都融资担保有限公司在承担连带保证责任，可向被告安华道然茶业有限公司进行追偿。关于被告北京特许经营权交易所有限责任公司是否应当承担责任的问题。本案为合同纠纷，被告北京特许经营权交易所有限公司并非合同一方当事人，且北京特许经营权交易所有限公司作为第三方交易平台，已经履行了谨慎审查义务、认购款拨付义务、回购告知及启动项目风险保证金。原告如认为其没有及时取得回购款系被告北京特许经营权交易所有限公司造成，应当对上述事实出示证据予以证明，本案中原告未能就上述主张予以举证证明，故本院对原告要求被告北京特许经营权交易所有限公司承担损失赔偿的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、＜最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释＞第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告安华道然茶业有限公司履行回购义务支付原告周敏回购款本金250000元；二、被告安华道然茶业有限公司履行回购义务支付原告周敏逾期利息223333元（计算方式为：250000元×年利率16%÷12个月×67个月，自2013年10月1日至2019年5月1日），另被告安华道然茶业有限公司支付原告周敏以25万元为基数，按照年利率16%计算自2019年5月1日起至实际支付期间的利息。三、被告广东泛海银都融资担保有限公司、何则良对被告安华道然茶业有限公司上述款项承担连带给付责任，被告广东泛海银都融资担保有限公司、何则良承担保证责任后，有权向被告安华道然茶叶有限公司追偿。四、驳回原告周敏对被告北京特许经营权交易有限公司的诉讼请求。本案请求标的473333元，收取案件受理费8399.99元（原告已预交8399.99元）。判决给付金额473333元，占请求标的的100%。现件受理费由被告安华道然茶业有限公司承担100%即8399.99元。被告安华道然茶业有限公司负担的案件受理费可连同上述款项一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   秦立芬人民 陪 审员   周丽玲人民 陪 审员   毛义峡二 Ｏ 二 Ｏ 年 七 月 二 日书  记  员   李京泽