福建省平潭县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0128刑初164号 公诉机关福建省平潭县人民检察院。 被告人刘洪旗，男，汉族，1962年12月18日出生，初中文化，个体工商户，户籍所在地江苏省徐州市沛县，现住福建省平潭县，2002年2月8日，曾因犯贩卖毒品罪，被江苏省丰县人民法院判处有期徒刑八年，剥夺政治权利一年，罚金二千元，因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪于2019年8月26日被平潭县公安局刑事拘留，于2019年9月25日被平潭县公安局逮捕，现羁押于平潭县看守所。 平潭县人民检察院以岚检公诉刑诉〔2020〕142号起诉书指控被告人刘洪旗犯销售有毒、有害食品罪，于2020年5月14日向本院提起公诉，建议适用认罪认罚从宽制度，并适用普通程序审理。本院受理后，依法组成合议庭，适用刑事案件认罪认罚从宽制度普通程序，公开开庭审理了本案。平潭县人民检察院指派检察员任晋军、检察官助理陈为闽出庭支持公诉，被告人刘洪旗到庭参加诉讼。现已审理终结。 平潭县人民检察院指控，2019年3月，被告人刘洪旗在平潭县民房注册经营“平潭县刘洪旗保健品店”。之后，被告人刘洪旗明知通过游商购买的男性性保健品来源不明，却未对产品批准文号真伪进行查验，仍进行购销，同年7月31日，被平潭县公安局治安管理大队民警查获，现场查扣到“天天硬”、“蚁力神”、“植物伟哥”、“美国魔根”、“壮根强肾宝”等14种尚未销售的男性性保健品。经福建省产品质量检验研究院检测，“天天硬”、“蚁力神”、“植物伟哥”、“美国魔根”、“壮根强肾宝”等保健食品中均含有有毒、有害的非食品原料“西地那非”。 平潭县人民检察院就起诉指控的上述事实向法庭出示了证人于某、邓某、柯某的证言、户籍信息证明、前科查询证明、刑事判决书、扣押决定书、扣押清单、到案经过、营业执照、个体工商户登记基本信息、情况说明、被告人刘洪旗的供述、关于“天天硬”等产品认定意见的函、福建省产品质量检验研究院检验报告等鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人刘洪旗销售明知惨有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。被告人刘洪旗到案后如实供述，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚，建议判处被告人刘洪旗有期徒刑一年，并处罚金。 被告人刘洪旗对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明： 2019年3月，被告人刘洪旗在平潭县民房注册经营“平潭县刘洪旗保健品店”。之后，被告人刘洪旗明知通过游商购买的男性性保健品来源不明，却未对产品批准文号真伪进行查验，仍以每盒20元、每粒5元的价格标准进行购销，期间，卖出“天天硬”2盒、“蚁力神”2粒、“植物伟哥”2粒。同年7月31日，被平潭县公安局治安管理大队民警查获，现场查扣到“天天硬”、“蚁力神”、“植物伟哥”、“美国魔根”、“壮根强肾宝”等14种尚未销售的男性性保健品。经福建省产品质量检验研究院检测，“天天硬”、“蚁力神”、“植物伟哥”、“美国魔根”、“壮根强肾宝”等保健食品中均含有有毒、有害的非食品原料“西地那非”。 2019年8月26日，被告人刘洪旗被民警传唤到案。 上述事实有下列证据证实： 1、证人于某证言，证实她与被告人刘洪旗是夫妻关系，平时一起经营“平潭县刘洪旗保健品店”，店中的男性性保健品是一名游商于2019年3月到店中卖给他们的，当时未出具发票、收据或凭证，他与被告人刘洪旗也未核对过该批保健品批准文号的真实性，以每盒15元购进，平时把这些保健品放在黑色塑料袋中，顾客过来购买产品时，她就打开让顾客自己挑选，挑选后通过现金或微信支付，收款二维码是被告人刘洪旗的，销售价格为每粒5元，如果有人整盒或整瓶买就是每盒或每瓶25元，产品只卖出很少一部分，她只卖了几盒“天天硬”。销售对象都是一些六十多岁的老年男性过来购买性保健品。 2、证人邓某的证言，证实他在“平潭县刘洪旗保健品店”隔壁经营店铺，该保健品店是刘洪旗夫妇二人经营的，从2019年3、4月开始经营这家店，主要销售避孕套、成人夫妻情趣用品用具、男性性保健品，其中性保健品有“蚁力神”、“天天硬”、“顶破天”等，平时有看到中年男性或老年人进去购买过产品。 3、证人柯某的证言及辨认笔录，证实2019年3月4日，一对中年夫妻过来租房子，她将沿中埔街中间的一间店面租给了这对夫妻，每月租金1200元，没有签订租赁合同，这对夫妻租赁后开了一家性用品店，有时候在店门口摆些水果卖，平时也住在店里，只有夫妻两人经营这家店。经辨认，确认刘洪旗、于某。 4、现场方位图、现场勘验笔录、男性性保健品食品照片、扣押决定书、扣押清单、营业执照、个体工商户登记基本信息等，证实案发现场情况。 5、户籍信息证明、前科查询证明、刑事判决书、到案经过、情况说明等，证实被告人刘洪旗的身份信息及到案经过。 6、平潭综合实验区市场监督管理局关于“天天硬”等产品认定意见的函、福建省产品质量检验研究院检验报告等鉴定意见，证实被告人刘洪旗销售的产品中含有“西地那非”药品成分，不符合食品安全标准。 7、被告人刘洪旗的供述，证实他与妻子于某共同经营“平潭县刘洪旗保健品店”，店内所销售的保健品是一名游商于2019年3月到店内卖的，对方是一个四十几岁讲普通话的男性，说平潭的好多家男性性保健品都是他送的，对方没有出具任何发票、收据和凭证，他也未对产品的批准文号核实真实性，他以每瓶15元的价格购进，再以每瓶20元的价格卖出，按粒销售的话为5元一粒，店中有出售性保健品、避孕套、情趣用品器具等，他平时将这些性保健品放在黑色不透光的塑料袋中，顾客来店购买性药时，他就将塑料袋袋口打开让顾客挑选，顾客通过现金支付。他只向游商购买过一次，总进价为460元，只卖出了很少一部分，“天天硬”卖过2盒，“蚁力神”卖过2粒，后被退了1粒，“植物伟哥”卖过2粒，“壮根强肾宝”卖过几粒，销售对象为一些四五十岁的中老年男性。平时主要是他在店中看店，妻子于某在店门口卖水果，也会互相轮流替换。 上述证据，来源合法，客观真实，经庭审举证、质证，本院予以确认。 本院认为，被告人刘洪旗销售明知惨有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的事实与罪名成立。被告人刘洪旗归案后能如实供述自己罪行并自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告人刘洪旗犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2019年8月26日起至2020年8月25日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、继续追缴被告人刘洪旗的违法所得人民币60元予以没收，上缴国库。 三、扣押在平潭县公安局治安管理大队的涉案物品“天天硬”9盒、“顶破天”16盒、“德国黑金刚”1盒、“蟲草鹿鞭丸”1盒、“美国金蚂蚁”2盒、“虫草强肾王”1盒、“蚁力神”3盒、“KingTiger”1瓶、“植物伟哥”3盒、“袋鼠精”2瓶1粒、“黄金玛卡”1盒、“勃龙伟哥”1盒、“美国魔根”3盒、“壮根强肾宝”6瓶予以没收； 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李志超 人民陪审员  吴明花 人民陪审员  陈明明 二〇二〇年七月二十一日 书 记 员  陈燕玲 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。