广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0604民初10946号原告：黄支培，男，汉族，1984年11月10日出生，住广东省肇庆市怀集县***************，公民身份号码441************474。委托诉讼代理人：赵星，广东海迪森律师事务所律师。被告：佛山市粤绍土石方工程有限公司，住所地广东省佛山市禅城区张槎镇玉带工业开发区佛山管桩厂内**楼****，统一社会信用代码91440604MA51B93XOH。法定代表人：梁某1。委托诉讼代理人：邝国锋，广东千度律师事务所律师。原告黄支培诉被告佛山市粤绍土石方工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月29日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月9日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人赵星、被告委托诉讼代理人邝国锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方无争议的事项，本院予以确认：一、原告的劳动仲裁请求:1、确认原告与被告2019年10月20日至2020年1月15日存在劳动关系；2、被告向原告支付2019年12月工资8006.01元、2020年1月工资4645.26元，工资合计12651.27元；3、被告向原告支付半个月的经济补偿金4645.26元；4、被告向原告支付2019年11月20日至2020年1月15日未签劳动合同的双倍工资差额合计15828.15元。二、劳动仲裁结果。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月14日作出佛禅劳人仲案非终字[2020]425号《仲裁裁决书》，裁决：驳回原告的全部仲裁请求。三、原告的诉讼请求：1、确认原告与被告2019年10月20日至2020年1月15日存在劳动关系；2、被告向原告支付2019年12月工资8006.01元、2020年1月工资4645.26元，工资合计12651.27元；3、被告向原告支付2019年11月20日至2020年1月15日未签劳动合同的双倍工资差额合计15828.15元；4、被告向原告支付半个月的经济补偿金4645.26元。四、被告是于2018年2月5日登记成立的有限责任公司，经营范围：土石方工程服务，市政道路工程建筑，景观和绿地设施工程施工，道路货物运输。原告自2019年10月20日开始为被告提供渣土运输服务，驾驶被告提供的粤E*****重型自卸货车运输渣土。2019年9月20日，原告向被告出具《申请书》，表示被告不需要为原告购买社会保险，相关购买社保的费用请被告以现金方式补贴给原告，由原告自主进行选择。2019年10月20日双方签订《劳务协议》，对协议期限、劳务报酬的支付、协议的终止与解除等进行了约定。同日，双方又签订《协议书》，对劳务报酬和社保费问题进行约定。《协议书》约定，乙方（原告）系甲方（被告）员工，甲方同意为乙方缴纳社会保险（养老、医疗、生育、工伤、失业），但经乙方自愿申请不愿意在甲方处参加统一的基本社会保险。甲、乙双方共同协商达成如下一致协议：一、乙方的工资构成，按照乙方每月为甲方提供渣土运输劳务所形成的运输单，根据运输单记载的内容，甲乙双方书面确认运输单的金额后，甲方占60%，乙方占40%，运输所涉及的成本费用甲乙双方各占50%，乙方所占40%的款项，应对扣除1100元的购买社会保险费用。二、乙方足额领取上述款项后，该款项包含1100元的购买社会保险费用，乙方承诺将该费用用于自行购买社会保险，甲方不再承担为乙方参加统一的基本社会保险相关的经济、法律责任和义务。三、乙方清楚知悉不缴纳社会保险引起的法律后果，今后若涉及社会保险缴纳问题，不需甲方补偿或补缴。乙方自愿承担未办理社会保险所发生的所有责任及后果，并放弃诉讼权利，不向甲方主张任何权利……在协议履行过程中，被告按照《协议书》约定的计算方式计算支付了原告2019年10月、11月工资报酬。其中2019年12月30日向原告支付了2019年10月工资报酬3413.18元，2020年1月21日支付了2019年11月工资报酬9530.63元。被告根据2019年12月的运输单制作了《黄支培司机工资明细表》，统计原告2019年12月运费总额为34660元，当月原告运输成本包括维修费、油费、尿素、车保等合计11315.98元，当月车辆违章罚款200元，按双方约定的计算报酬方式，原告当月实际应得工资报酬8006.01元（34660元×40%-11315.98元×50%-200元）。原告已在该份工资明细表上面签字确认。原告在2020年1月5日出车时意外撞烂了公司围墙，双方就车辆维修费用和围墙修复费用未达成一致意见。被告至今尚未支付原告2019年12月和2020年1月工资报酬。五、原告在仲裁及诉讼中主张：被告对原告进行日常管理和考核，双方之间具有管理上的隶属关系，主张被告规定原告每月经上级车队长批准可以请假休息3天，请假超过3天，被告按100元/天的标准扣减工资；要求原告准时上班，身穿被告提供的工衣、安全帽，且不得穿凉鞋等，若不遵守被告的要求，被告就会对原告进行50-200元/次不等的罚款；规定当月若原告无安全事故，被告向原告支付200元/月的安全奖。被告反驳称这些规定是为了保障员工的人身安全而制定的管理规则。六、另经查明：原告于2020年1月15日通过邮寄EMS向被告发出《关于通知解除劳动关系并要求支付工资、经济补偿金、补缴社保等事项的函》，原告以被告未足额按时发放2019年11月、12月以及2020年1月的工资报酬、未为原告购买社保为由，用上述方式通知被告解除劳动关系。被告确认：原告的报酬一般是在原告核对工资明细表签名确认后就支付给原告，按月支付。原告确认：原告入职时被告承诺次月月中以前发上月的报酬，但是实际上2019年10月的报酬在2019年12月30日才发，11月的报酬是在2020年1月21日才发放，2019年12月的报酬8006.01元及2020年1月的报酬都没有发放。原、被告一致确认，原告的月工资报酬构成是每月运费总额的40%减去每月运输成本费用（包括维修费、油费、尿素、车保）的50%再减去车辆违章罚款（若该月存在违章），例如2019年12月的工资报酬具体计算如下：34660元（运费总额）×40%-11315.98元（运输成本）×50%-200元（违章罚款）=8006.01元。根据被告提交的原告2020年1月份的工资明细表及对应的运输单，1月份最后的运输单的日期为2020年1月9日，1月1日至1月9日的运费总额为6580元，运输成本中的维修费为4930元、油费2556.17元、尿素86元、车保1252元。其中维修费4930元被告认为是原告在2020年1月5日撞烂被告公司围墙发生事故对车辆的维修费。被告以上述计算工资报酬的方式，计算得出原告的工资为-1780.09元，即认为原告没有工资报酬收入，且仍需向被告支付款项1780.09元。原告认为1月在解除劳动关系前其出车次数约25次，并非被告主张的16次，对维修费4930元不予认可，对油费2556.17元、尿素86元、车保1252元均予以认可。原告认为被告提供的1月的工资明细与原告出车情况不符，少于原告的出车次数，故原告请求的2020年1月1日-1月15日的工资是按照原告2019年10月20日入职-12月31日的平均工资计算所得9290.52元除以2得出4645.26元。被告在诉讼中以劳务合同关系为由提起反诉，要求解除《劳务协议》，原告赔偿损坏设施款项13743元，并要求原告支付款项1780.09元。七、被告在仲裁阶段庭审时申请证人陈庭英（原告所在被告车队的队长）作证，该证人在仲裁庭审陈述：原告于2020年1月14日左右不在被告处工作，当时通过电话说可不可以不回来开工。被告允许原告每月休息3天，每次休息需要跟车队长请假，如果车队长不在，要跟老板请假，如果没有请假当旷工处理，每天扣款100元或者200元记不清楚了。司机上班时间没有硬性规定，一般按要求过来上班就可以，司机没有底薪的，收入按运费计算，公司一共有三个车队长，由三个车队长安排工作，每天提前安排第二天的工作，安排了工作第二天就要过来上班，如果司机来不了上班，就要打电话给队长请假,每名司机固定开一台车。本案中，双方举证如下：原告提交如下证据：1.原告身份证复印件及被告的国家企业信用信息公示报告；2.原告在被告处工作的照片、行驶证照片、油卡照片；3.运输单的照片10张；4.工资明细表的照片4张；5.黄支培与徐朗明的聊天记录；6.中国农业银行个人明细对账单；7.《关于通知解除劳动关系并要求支付工资、降级补偿金、补缴社保等事项的函》的照片、EMS底单的照片、EMS投递记录；8.11月工资支付短信记录；9.佛禅劳人仲案非终字【2020】425号仲裁裁决书、送达回证、邮件截图；10.粤绍公司管理制度照片2张及微信聊天记录截图。被告提交如下证据：1.《劳务协议》；2.《申请书》、《协议书》；3.《黄支培司机工资明细表》；4.陈庭英与黄支培的微信聊天记录；5.《支出证明单》、《网上银行电子回单》、《收款收据》、《报价汇总表》及网银交易凭证、《收据》；6.黄支培2020年1月份工资明细表对应的运输单16份。另根据原告的申请及本案的审理需要，本院依法向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会调取了本案仲裁阶段的庭审笔录。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原被告是否成立劳动关系及劳动关系存续期间的问题。原告主张于2019年10月20日开始在被告公司从事司机工作的事实，被告不持异议，本院予以确认。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，原、被告符合法律、法规规定的劳动者及用人单位的主体资格，原告受被告管理从事被告安排的有报酬劳动，且原告提供的劳动是被告的业务组成部分。该情形符合上述成立劳动关系的要件，故本院确认原被告自2019年10月20日起成立劳动关系。而根据本案查明的事实，原告于2020年1月15日以书面的形式向被告提出解除劳动关系，结合被告仲裁阶段庭审证人“原告2020年1月14日左右不在被告处工作”的陈述，本院确认原告于2020年1月15日解除与被告的劳动关系，故本院确认原告与被告在2019年10月20日至2020年1月14日期间存在劳动关系。二、关于原告请求未订立劳动合同的二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。而根据本案查明的事实，原告在入职时有与被告签订《劳务协议》、《申请书》、《协议书》，双方就工资报酬、社保费等达成书面协议，虽然该协议名称为“劳务协议”，但因根据实际情形双方成立劳动关系，故上述书面协议应视为双方就劳动关系签订了书面的劳动合同。原告认为没有签订书面劳动合同而请求二倍工资差额，没有依据，本院不予支持。三、关于原告请求支付工资的问题。原、被告双方均确认2019年12月份工资8006.01元未支付，本院予以确认，故原告请求被告支付该月份工资8006.01元，本院予以支持。而对于2020年1月份的工资，被告已提供了原告1月份上班期间的运输单以证明原告1月份上班期间的运费总额为6580元，虽然原告不认可该金额，但结合原告亦能提供其他月份运输单作为证据的情况，而原告并未提供其他证据予以反证1月份的运费总额，故应由原告承担举证不能的不利后果，本院确认1月份的运费总额为6580元。原告对油费2556.17元、尿素86元、车保1252元的运输成本予以认可，本院予以确认。原告对于维修费4930元不予确认，被告又未能提供证据予以证明，故，本院对此项维修费不予确认。那么，按照双方约定计算工资报酬的方式，被告应向原告支付1月份工作期间的工资报酬应为684.91元［6580元×40%-（2556.17元+86元+1252元）×50%］。四、关于原告请求支付经济补偿的问题。劳动合同法第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。该法第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据本案查明的事实，原告于2020年1月15日提出解除劳动关系时，被告尚未支付2019年11月份的工资9530.63元，12月份8006.01元的工资原告已在工资明细表中签名确认，但至原告书面提出解除劳动关系时亦未支付，故被告的上述行为应认定为未及时支付劳动报酬的行为。原告以此为由提出解除劳动合同关系，按照上述法律规定，被告应向原告支付经济补偿。因原告入职被告处工作不满六个月，按劳动合同法第四十七条的规定，支付的经济补偿应为半个月工资。而原告2019年10月及2020年1月该两月均没有完全工作满一整月，故本院按照原告2019年11月及12月两个月的平均工资作为计算经济补偿的依据，被告应支付原告的经济补偿为4384.16元［（9530.63元+8006.01元）÷2÷2］。五、关于被告在诉讼中提出的反诉问题。因本案认定双方成立劳动关系，被告提出的赔偿等问题是在劳动关系存续期间所产生，被告应就其诉求先行提起劳动仲裁，故本院对被告的反诉在本案中不予审查处理。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条,《广东省工资支付条例》第十条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下:一、确认原告黄支培与被告佛山市粤绍土石方工程有限公司在2019年10月20日至2020年1月14日期间存在劳动关系；二、被告佛山市粤绍土石方工程有限公司在本判决生效之日起十日内向原告黄支培支付2019年12月工资8006.01元、2020年1月工资684.91元；三、被告佛山市粤绍土石方工程有限公司在本判决生效之日起十日内向原告黄支培支付经济补偿4384.16元；四、驳回原告黄支培的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  邱建聪二〇二〇年七月二十日书记员  肖梦丝