陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终4774号上诉人（原审原告）：西安市长安区秦岭山水小区业主委员会，住所地西安市长安区环山路秦岭山水小区。负责人：解雪艳，滦镇街道办社区服务中心主任。委托诉讼代理人：焦晓清，陕西凯特律师事务所律师。委托诉讼代理人：张西安，陕西凯特律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安市长安区首尔春天婚纱拍摄基地，经营场所西安市长安区滦镇秦岭山水柳林苑**楼（2018年10月16日注销）。经营者：张英，女，1971年2月19日出生，汉族，住西安市未央区。被上诉人（原审被告）：西安旅游集团广瑞物业服务有限责任公司，住所地西安市碑林区南二环西段****。法定代表人：鲁峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：白鹤，女，1986月4月28日出生，汉族，西安旅游集团广瑞物业服务有限责任公司员工，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：汪澜，女，1977年5月25日出生，汉族，西安旅游集团广瑞物业服务有限责任公司员工，住西安市碑林区。上诉人西安市长安区秦岭山水小区业主委员会（以下简称“秦岭山水小区业委会”）因与被上诉人西安市长安区首尔春天婚纱拍摄基地（以下简称“首尔春天婚纱拍摄基地”）、西安旅游集团广瑞物业服务有限责任公司（以下简称“广瑞物业公司”）排除妨害纠纷一案，不服西安市长安区人民法院(2018)陕0116民初6144号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。秦岭山水小区业委会上诉请求：1.撤销一审判决第三项；2.判决确认首尔春天婚纱拍摄基地（张英）侵权事实，停止其侵权并判决其恢复秦岭山水小区绿地板栗园原状（包括树木）；3.判决广瑞物业公司协助首尔春天婚纱摄影基地（张英）恢复小区绿地板栗园原状；4.由首尔春天婚纱拍摄基地、广瑞物业公司共同承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审判决未确认首尔春天婚纱拍摄基地（张英）的侵权事实及判令其停止侵权行为，对主要事实缺判。首尔春天婚纱拍摄基地（张英）于2014年起在秦岭山水小区绿地板栗园开展非法经营活动并随意在公共绿地上搭建拍摄设施，是公开的违法侵权行为，严重破坏了秦岭山水小区的绿地景观、损害了小区古树，严重干扰小区业主的正常生活，为此在2016年8月27日小区众多业主为了制止婚纱拍摄基地张英的侵权行为，双方撕打到派出所，在派出所双方做了笔录，公安机关的证据也向一审法庭举证。张英在此之前以首尔春天婚纱拍摄基地的名义侵占秦岭山水小区绿地板栗园多年，后于2016年9月12日补办了“西安市长安区首尔春天婚纱拍摄基地”营业执照，首尔春天婚纱拍摄基地自称2014年与广瑞物业公司签了为期十年的承包小区绿地板栗园合同，年承包费为20万元，但一审其未举证及补交法庭证据。一审判决对主要诉请及事实缺判不公。二、一审判决对广瑞物业公司缺判“清退西安市长安区首尔春天婚纱拍摄基地侵占小区绿地板栗园并协助首尔春天婚纱拍摄基地恢复小区绿地板栗园原状”的诉请，仅判其协助拆除搭建的拍摄道具，避重就轻。广瑞物业公司自2014年以来，不履行物业职责，任由首尔春天婚纱拍摄基地（张英）在秦岭山水小区公共绿地板栗园里开展婚纱拍摄活动，首尔春天婚纱拍摄基地（张英）召集全市婚纱到小区绿地有偿拍摄，而给首尔春天婚纱拍摄基地交费进入的拍摄者则在小区四处游走拍摄更超出绿地范围，在业主门前拍照，广瑞物业公司放任婚纱基地任其在小区内的行为，秦岭山水小区绿地板栗园已被侵占、破坏大半，园中百年古树还被挖走破坏数棵，小区其他绿地也遭破坏，而广瑞物业公司完全不履行其物业职责，为了自身利益任由婚纱拍摄基地侵权至今，小区业主多次强烈抗议，在相关单位进驻小区后，首尔春天婚纱拍摄基地、广瑞物业公司的侵权行为才有所收敛。但一审法院对停止侵权、恢复绿地板栗园原状的诉请未判决，仅判首尔春天婚纱拍摄基地、广瑞物业公司拆除道具，其侵权行为将会再次进行。诉讼费应由败诉方承担，一审判由秦岭山水小区业委会承担不当，请求二审改判诉费由首尔春天婚纱拍摄基地、广瑞物业公司承担。请求二审判令首尔春天婚纱拍摄基地停止侵权并退出秦岭山水小区绿地板栗园，恢复小区绿地板栗园原状。首尔春天婚纱拍摄基地经营者张英辩称，不认可秦岭山水小区业委会上诉理由，首尔春天婚纱拍摄基地进入的所有证照都是合法齐全的，也不存在破坏古树的情况，首尔春天婚纱拍摄基地对小区的绿化及建设也不存在破坏情况。期间业主多次向相关单位反映，相关单位来查并不存在这些情况。首尔春天婚纱拍摄基地现也注销，对方让拆首尔春天婚纱拍摄基地一方也很配合。广瑞物业公司辩称，秦岭山水小区业委会要求广瑞物业公司协助首尔春天婚纱拍摄基地恢复小区绿地，但是目前首尔春天婚纱拍摄基地已经清退了。秦岭山水小区业委会向一审法院起诉请求：1.首尔春天婚纱拍摄基地停止侵权并退出秦岭山水小区绿地板栗园，恢复小区绿地板栗园原貌，拆除所有搭建的造景，树木要求恢复到2015年统计的数量，共计180棵板栗树；2.广瑞物业公司履行物业职责，协助清退首尔春天婚纱拍摄基地侵占秦岭山水小区绿地板栗园，并恢复小区绿地板栗园原状；3.首尔春天婚纱拍摄基地、广瑞物业公司共同承担本案诉讼费。一审法院认定事实：秦岭山水小区位于西安市长安区麓，物业管理单位为西旅集团广瑞物业公司，2016年4月28日西安市长安区秦岭山水小区业主委员会成立。2012年12月28日，西安聚焦婚纱摄影有限公司（住所（住所地系西安市莲湖区法定代表人张宝峰尔春天婚纱拍摄基地经营者张英系夫妻关系）与广瑞物业公司签订《房屋使用物业管理合同》，西安聚焦婚纱摄影有限公司使用位于西安市长安区麓秦岭山水小区内的物业管理用房，物业管理期限自2012年12月28日起算，至2020年12月27日。合同约定广瑞物业给西安聚焦婚纱摄影有限公司提供单独的出入通道，允许在物业管理范围内的别墅区取景拍摄。合同签订后张英自2013年4月起，在秦岭山水小区内从事婚纱拍摄经营活动。2016年9月，西安市工商行政管理局长安分局作出西工商长行处字[2016]78号行政处罚决定书，认定张英未取得营业执照从事婚纱拍摄经营活动，依法予以取缔、罚款5000元。2016年9月12日，张英注册登记西安市长安区首尔春天婚纱拍摄基地，其系经营者，登记经营场所为西安市长安区滦镇秦岭山水柳林苑15号楼，延续使用与广瑞物业公司签订的《房屋使用物业管理合同》，在秦岭山水小区内从事婚纱拍摄经营，并在涉案板栗园绿地内放置部分拍摄道具。秦岭山水小区业委会现诉至一审法院，要求首尔春天婚纱拍摄基地停止侵权、拆除搭建造景并恢复板栗园原貌，要求广瑞物业公司履行物业职责、协助清退。审理中，促其协商，因双方分歧较大，本案未能调解。2018年10月，张英停止在秦岭山水小区内的婚纱拍摄经营活动，拆除了板栗园内放置的拍摄道具，将其经营的西安市长安区首尔春天婚纱拍摄基地注销。一审法院认为，秦岭山水小区业委会诉称首尔春天婚纱拍摄基地在小区绿地板栗园内从事婚纱拍摄经营活动，破坏绿地植被、干扰业主正常生活，要求停止侵权、拆除搭建造景并恢复板栗园原貌，但秦岭山水小区业委会提交的照片及证人证言无法客观真实的反映板栗园植被及树木原貌，秦岭山水小区业委会诉称的板栗树数量系其业主自行清点记录，且对其主张的盗伐、损坏树木一节未提交证据证明，秦岭山水小区业委会要求首尔春天婚纱拍摄基地恢复板栗园绿地草坪及树木原貌无事实及法律依据，一审法院不予支持。西安市长安区首尔春天婚纱拍摄基地已于2018年10月注销，同年，其经营者张英停止在秦岭山水小区内的婚纱拍摄经营活动，拆除了板栗园内放置的拍摄道具，但仍有部分道具未彻底拆除。广瑞物业公司同意协助清退，系履行其物业职责，一审法院予以确认。依据《中华人民共和国物权法》第七条、第八十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、西安市长安区首尔春天婚纱拍摄基地经营者张英应于本判决生效后三十日内拆除其在西安市长安区具；二、被告西安旅游集团广瑞物业服务有限责任公司应履行其物业职责，协助张英拆除搭建的拍摄道具；三、驳回原告西安市长安区秦岭山水小区业主委员会其余诉讼请求。一审案件受理费100元，原告西安市长安区秦岭山水小区业主委员会已预交，由原告自行承担。本院经审理查明，一审判决查明事实属实。本院认为，首尔春天婚纱拍摄基地经广瑞物业公司许可，在秦岭山水小区从事婚纱拍摄经营活动，首尔春天婚纱拍摄基地在秦岭山水小区的婚纱拍摄经营活动，不应影响小区业主生活，期间，秦岭山水小区业主因首尔春天婚纱拍摄基地在该小区从事的婚纱拍摄经营活动影响业主生活等原因提出异议，首尔春天婚纱拍摄基地、广瑞物业公司未及时解决，秦岭山水小区业委会因此提起本案诉讼，首尔春天婚纱拍摄基地应停止在秦岭山水小区的婚纱拍摄经营活动，退出秦岭山水小区，因首尔春天婚纱拍摄基地已经注销，其经营者张英已停止在该小区的婚纱拍摄经营活动，一审法院判令张英拆除其在西安市长安区具，符合实际情况。广瑞物业公司作为案涉小区的物业服务企业，负有维护小区秩序、管理公共区域的职责，其许可首尔春天婚纱拍摄基地在小区从事婚纱拍摄经营活动，亦应对该经营活动对小区公共区域的使用情况负有相应的物业管理责任，一审法院判令广瑞物业公司履行其物业职责，协助张英拆除搭建的拍摄道具，判决亦无不当。对于秦岭山水小区业委会关于恢复秦岭山水小区绿地板栗园原状（包括树木）之诉请，一审法院经审查认为秦岭山水小区业委会提交的照片及证人证言无法客观真实的反映板栗园植被及树木原貌，秦岭山水小区业委会诉称的板栗树数量系其业主自行清点记录，一审法院因秦岭山水小区业委会提交的证据无法客观真实的反映板栗园植被及树木原貌，对秦岭山水小区业委会关于恢复小区绿地板栗园原貌之诉请不予支持；二审中，虽秦岭山水小区业委会申请部分业主出庭作证，并提交照片等证据，但仍无法客观真实的反映板栗园原貌，秦岭山水小区业委会关于二审改判恢复小区绿地板栗园原貌之上诉请求依据不足。据此，一审判决第一项、第二项应予维持，第三项应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持西安市长安区人民法院(2018)陕0116民初6144号民事判决第一项、第二项；二、撤销西安市长安区人民法院(2018)陕0116民初6144号民事判决第三项；三、首尔春天婚纱拍摄基地（已注销）经营者张英停止在秦岭山水小区的婚纱拍摄经营活动，退出秦岭山水小区；四、驳回西安市长安区秦岭山水小区业主委员会其余诉讼请求。一审案件受理费100元，西安市长安区秦岭山水小区业主委员会已预交，由首尔春天婚纱拍摄基地（已注销）经营者张英负担；二审案件受理费100元，西安市长安区秦岭山水小区业主委员会已预交，由首尔春天婚纱拍摄基地（已注销）经营者张英负担。首尔春天婚纱拍摄基地（已注销）经营者张英应负担的款项于本判决生效后10日内直接给付西安市长安区秦岭山水小区业主委员会。本判决为终审判决。审 判 长  刘 琪审 判 员  师 婷审 判 员  卫婉莹二〇二〇年七月二十七日法官助理  同江龙书 记 员  段 蓓