江苏省徐州市贾汪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0305民初4842号 原告：江苏鼎正建材有限公司，住所地江苏省徐州工业园区青洪路北。 法定代表人：鹿冰寒，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱诚诚，江苏润诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘斐，江苏润诚律师事务所律师。 被告：张强，男，1986年9月14日出生，汉族，住徐州市贾汪区。 委托诉讼代理人：李腾龙，徐州市贾汪区维权法律服务所法律工作者。 被告：江苏鼎盛桩业有限公司，住所地江苏省徐州工业园区青洪路北（江苏鼎业管桩有限公司内）。 法定代表人：明小平，该公司总经理。 原告江苏鼎正建材有限公司（以下简称鼎正建材公司）与被告张强、江苏鼎盛桩业有限公司（以下简称鼎盛桩业公司）劳动争议一案，本院于2019年11月27日立案受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，于2020年4月7日公开开庭进行了审理。原告鼎正建材公司的委托诉讼代理人朱诚诚、潘斐，被告张强及其委托诉讼代理人李腾龙到庭参加诉讼。被告鼎盛桩业公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鼎正建材公司向本院提出诉讼请求：请求原告鼎正建材公司不向被告张强支付生活费97.5元、经济补偿金18900元、失业金损失11340元。事实和理由：原告与被告劳动争议一案，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字[2019]第1064号仲裁裁决书，原告认为该裁决书不符合法律规定，有失公平、公正。1.被告张强至原告处的工作年限有误，不应累计计算被告张强的工作年限至原告的名下。原告成立于2016年12月份，经营初期招聘员工，因被告张强等员工原系被告鼎盛桩业公司员工，而被告鼎盛桩业公司已经撤离，被告张强等员工需被提供劳动岗位，故原告鼎正建材公司召集被告张强等人，对原告企业进行介绍并对被告张强等人分别询问，愿意与原告签订劳动合同的，与原告订立劳动关系。故该劳动关系的建立过程中，不存在“被安排的情形”。在与被告张强建立劳动关系的过程中，原告已经告知被告张强其与被告鼎盛桩业公司之间的劳动争议由其各自解决，与原告无关。该情况也已由原告与鼎盛桩业公司达成一致意见。被告张强在仲裁过程中已经提供证据证实。仲裁裁决仅以“劳动者在原工作场所工作”直接简单累加工作年限，该计算方式有误，应予以纠正。2.被告张强因旷工违反原告的出勤制度，已从原告处离职，原告未通知过待岗事宜，不应支付待岗工资。不存在“非因本人意愿中断就业”的情形，被告张强亦未提交证据支持，原告不应支付失业金损失。3.仲裁程序中，被告鼎盛桩业公司未到庭参与仲裁活动，请求贵院核实贾汪区劳动人事争议仲裁委员会对此被告的送达程序是否合法有效。 被告张强辩称，仲裁裁决认定事实清楚，裁决正确，应依法驳回原告的诉讼请求。 被告鼎盛桩业公司未到庭，也未提交书面答辩意见。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年7月，张强到鼎盛桩业公司处从事机修工作。2016年11月21日，鼎正建材公司与江苏鼎业管桩有限公司（以下简称鼎业管桩公司）签订协议书，协议约定，鼎正建材公司承包经营鼎业管桩公司厂房、设备，租用期限自2016年11月1日起至2019年10月31日止，租赁地点在徐州市工业园鼎业管桩公司注册地址内。工人事宜：在2016年11月1日后由鼎正建材公司负责和工人签订劳动合同书，产生劳动关系，在2016年11月1日前的仲裁时效期间劳动纠纷属于鼎盛桩业公司，在2016年11月1日后的仲裁时效期间劳动纠纷属于鼎正建材公司，并由鼎正建材公司按照劳动合同法的规定为工人办理社保及支付相应的劳动报酬。2016年11月1日，鼎正建材公司与张强签订书面全日制劳动合同，约定劳动期限自2016年11月1日起至2019年10月31日止。劳动合同履行地为徐州工业园区青洪路北，从事机修工作，每月28日为发薪日，工资实行计件工资制。张强在鼎盛桩业公司及鼎正建材公司处工作期间，均在同一劳动地点，从事机修工作，以上两公司均未为张强缴纳社会保险费用。 2019年3月2日，鼎正建材公司安排张强待岗。2019年3月4日，张强向鼎正建材公司邮寄发送告知书，内容为：“我是贵公司员工张强，我自2015年2月进入鼎盛桩业公司上班，从事机修工。2016年11月，由贵公司鼎正建材公司接手经营，2015年11月至2019年3月，我在原工作场所未改变的鼎正建材公司从事原工作。2019年3月2日，贵公司让我回家待岗，待岗期间的待遇只字不提，且公司未为我办理养老、医疗、失业等保险以及在工作中每天工作12个小时，无双休息日，现特此通知贵公司在收到通知后5日内给予办理、缴纳各项社会保险、补发加班费、休息日工资，如5日内公司不给予办理保险，发加班工资，我与贵公司解除劳动关系并依法提起劳动仲裁。特此通知。”当日，鼎正建材公司收到该告知书。后张强以鼎正建材公司、鼎盛桩业公司为被申请人向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被申请人支付:1.经济补偿金30000元；2.失业金损失10000元；3.待岗工资4800元，以上合计44800元。2019年7月22日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字[2019]第1064号仲裁裁决书，裁决：被申请人江苏鼎正建材有限公司自本裁决书生效之日起10日内支付申请人生活费97.5元、经济补偿金18900元、失业金损失11340元。以上共计30337.5元。鼎正建材公司不服上述仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。 另查明，张强在鼎正建材公司工作前，鼎盛桩业公司未发放经济补偿金。张强2018年2月至2019年1月份实际发放工资总额为45360元。 上述事实，有贾劳人仲案字[2019]第1064号仲裁开庭笔录，仲裁裁决书，企业信用信息公示报告，全日制劳动合同书，工资单，关于新入员工规定，协议书，告知书，寄件回执，中国银行交易流水明细清单，中国建设银行活期账户明细查询及当事人陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。 一、关于鼎正建材公司应否向张强支付生活费97.5元的问题，本院认为，根据《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。结合本案，鼎正建材公司与张强在劳动合同中约定，每月28日发放工资，鼎正建材公司的工资发放周期为一个月，鼎正建材公司于2019年3月2日通知张强待岗，张强于2019年3月4日向鼎正建材公司邮寄告知书，张强的待岗期间在一个工资支付周期内，鼎正建材公司应向张强支付期间2天的工资97.6元（1830元×80%÷30天×2天）。因张强服从徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会贾劳人仲案字[2019]第1064号关于鼎正建材公司支付生活费97.5元的仲裁结果，故本院支持鼎正建材公司向张强支付生活费97.5元，超过部分本院不予支持。 二、关于鼎正建材公司应否向张强支付经济补偿金18900元的问题，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。结合本案，鼎正建材公司未为张强缴纳社会保险费用，张强以此为由主张解除劳动合同，并提前告知鼎正建材公司，符合鼎正建材公司应当支付经济补偿的情形，张强履行了提前告知的程序，故鼎正建材公司应当向张强支付经济补偿。鼎正建材公司虽主张张强系旷工，但未提交证据证实，本院不予采信。 同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。结合本案，张强先后在鼎盛桩业公司、鼎正建材公司工作，工作地点为同一场所，工作岗位均为机修工作，工作期间未出现中断情形，仅是劳动合同关系的主体自鼎盛桩业公司变更为鼎正建材公司，应属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，张强在到鼎正建材公司工作前未领取经济补偿，故张强主张的在鼎盛桩业公司的工作年限应当合并计算为鼎正建材公司的工作年限为自2014年7月起至2019年3月，本院予以确认。根据鼎正建材公司与张强提交的银行流水明细清单，由于双方均未对张强2019年2月份的工资数额进行举证确认，本院酌定张强2018年2月至2019年1月期间12个月的月平均工资为3780元，鼎正建材公司应当向张强支付经济补偿金18900元（3780元/月×5个月）。庭审中，鼎正建材公司虽辩称，其已经告知张强与鼎盛桩业公司之间的劳动争议由其各自解决，与鼎正建材公司无关，但鼎正建材公司所提交的协议书系鼎正建材公司与鼎业管桩公司之间签订，协议约定2016年11月1日前的劳动争议归于鼎盛桩业公司解决，而该协议书未经过鼎盛桩业公司盖章确认，对鼎盛桩业公司无约束力，张强对上述协议内容亦不予认可。故鼎正建材公司主张张强在鼎盛桩业公司的工作年限不应合并计算至鼎正建材公司的工作年限中的意见，本院不予采信。 三、关于鼎正建材公司应否向张强支付失业金损失11340元的问题，本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条规定，失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照劳动合同法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）由用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。结合本案，鼎正建材公司未为张强缴纳社会保险费，张强因此解除双方劳动关系，符合非因本人意愿中断就业的情形，张强因鼎正建材公司未为其缴纳社会保险费用无法享受失业金损失，鼎正建材公司应当向张强支付因此产生的失业金损失。参照《江苏省人民政府关于修改〈江苏省失业保险规定〉的决定》第四条规定，将第二十三条第一款修改为：“失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的45%确定；缴费满10年不满20年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的50%确定；缴费20年以上的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的55%确定。失业保险金最高不得超过当地最低工资标准，最低不得低于当地城市居民最低生活保障标准的1.5倍。”张强工作年限不满10年，鼎正建材公司应向张强支付失业金损失11340元（3150元/月×45%×4个月×2）。因张强在申请仲裁时仅主张失业金损失10000元，本院支持其失业金损失10000元，超出部分本院不予支持。 综上，鼎正建材公司公司应当向张强支付待岗期间生活费97.5元、经济补偿18900元、失业金损失10000元，合计28997.5元。鼎盛桩业公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《江苏省工资支付条例》第三十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、原告江苏鼎正建材有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向被告张强支付待岗期间生活费97.5元、经济补偿18900元、失业金损失10000元，合计28997.5元； 二、驳回原告江苏鼎正建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，公告费600元，合计610元，由原告江苏鼎正建材有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  孙永福 人民陪审员  鹿丙刚 人民陪审员  杨 玲 二〇二〇年七月二十二日 书 记 员  阚雪梅