江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书(2019)赣0102民初8458号原告：涂动平，男，1968年10月11日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。委托诉讼代理人：熊许丹，南昌市148法律服务所法律工作者，执业证号：31401112101320。被告：南昌馨雅物业管理有限公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区红谷天地商城**，4#，5#，6#第一街区商业办公综合楼D517室，统一社会信用代码：913601005535394282。法定代表人：苏超球,该公司董事长。委托诉讼代理人：徐硕友，江西华兴律师事务所律师，执业证号：13601198910317977。委托诉讼代理人：唐金玻，江西华兴律师事务所律师，执业证号：13601201910094234。原告涂动平诉被告南昌馨雅物业管理有限公司（简称馨雅物业）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月23日公开开庭审理了本案。原告涂动平及其委托诉讼代理人熊许丹、被告馨雅物业委托诉讼代理人唐金玻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告涂动平向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付2018年4月至2019年1月期间克扣的工资2000元，同时应支付赔偿金2000元；2、被告向原告支付2017年8月至2019年1月期间的加班费75990.2元（含每个工作日4小时加班费计36982.4元、每周休息日加班费计30006元、法定节日加班费9001.8元），同时应支付赔偿金75990.2元；3、被告支付2018年10月至2019年1月未签订书面劳动合同二倍工资9766.64元；4、被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金15401.34元；5、被告向原告支付2017年8月至2019年1月高温津贴960元和低温津贴320元；6、被告为原告办理2017年8月至2019年1月工作期间的职工社会养老保险；7、本案诉讼费由被告承担。2017年8月2日，被告安排原告在南昌市司法局从事保安工作，双方签订了一份劳动合同，合同期限自2017年8月2日起至2018年9月30日止。劳动合同期满后原告继续在被告处工作至2019年1月8日，被告继续发放原告工资，但双方未签订新的书面劳动合同。2019年1月8日，被告未与原告协商单方辞退原告且无合法理由，其应按照法律规定向原告支付赔偿金。原告每日工作时间长达12小时，每周六或周日加班一天，亦在法定节假日正常上班，被告并未向原告支付加班工资，被告应按照法律规定向原告支付加班工资及赔偿金。被告未向原告发放过高温津贴和低温津贴，其应向原告补发，被告未为原告缴纳养老保险，其应以原告工作期间南昌市社会平均工资为基数替原告补缴养老保险。原告已向南昌市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，但对仲裁裁决不服，为维护其自身合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告馨雅物业辩称：原告不遵守劳动纪律，在劳动合同到期后不与被告签订新的劳动合同，被告有权解除与其的劳动关系，无需支付经济赔偿金；原告的工作时间、休息休假系双方的约定，原告要求支付加班费的请求无事实和法律依据，且有违诚信原则；原告的职工基本养老保险双方已进行协商，其无权要求被告为其缴纳职工基本养老保险；原告的诉请超出仲裁申请无法律依据，应当予以驳回。综上，仲裁委作出的裁决事实清楚、程序正当，应予以维持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对原告提交的身份证、企业信息、南昌市劳动人事争议仲裁委员会作出洪劳人仲案字（2019）第396号仲裁裁决书、送达回执、劳动合同、考勤表、保安值（交）班登记表，被告提交的通知、工资表、考勤表、保安值（交）班登记表等证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月2日原告入职被告处，被告将原告派遣至南昌市司法局从事保安岗位工作。2018年4月15日，被告作为甲方与原告作为乙方签订了一份劳动合同，合同约定内容为：本合同自2017年8月2日起生效，合同有效期限为2017年8月2日至2018年9月30日止；乙方完成甲方正常安排的工作任务；乙方工资为2900元/月；一周6天为工作日，1天为休息日；甲方根据乙方从事的工作岗位和有关规定，发给乙方必要的劳动保护用品；乙方应遵守甲方依法制定的《职工守则》等各项管理制度，甲方有权对乙方履行制度的情况进行检查、督促、考核和奖惩。劳动合同期满后，原告继续在被告处工作，双方于2019年1月8日解除劳动关系。在原告工作期间，被告未为原告缴纳社会保险。后双方因赔偿问题未协商一致，原告向南昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被告支付违法解除劳动合同赔偿金8700元；2、被告支付2018年4月至2019年1月8日克扣的工资及赔偿金2000元；3、被告补发2018年8月至2019年1月期间法定节假日加班工资64800元；4、被告支付2018年8月至2019年1月未签订劳动合同期间二倍工资6960元；5、被告为原告足额缴纳2017年8月1日至2019年1月8日期间基本社会保险等费用。南昌市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月18日作出洪劳人仲案字（2019）第396号仲裁裁决书，裁决：一、被告向原告支付解除劳动关系赔偿金8100元；二、被告向原告支付未签劳动合同的双倍工资5896.55元；三、原告与被告自2017年8月2日至2019年1月7日存在劳动关系，被告应为原告缴纳社保，具体以社保经办机构核定为准，双方按法规规定比例缴纳；四、驳回原告的其他仲裁请求。后原告不服，提起诉讼，被告未提起诉讼。2019年8月5日，原告诉至本院。另查明，原告的日常工作时间为早上7时至晚上19时或晚上19时至次日早上7时，每周倒班一次，每周休息一天，自2018年5月起原告固定上晚班。根据双方提交的2018年1月至11月、2019年1月考勤记录显示，原告在休息日或法定休假日上班情况为：休息日（周六或周日）上班40天，2018年1月1日上班（元旦），2月15日至2月17日上班（春节期间），4月5日至6日上班（清明节期间），4月30日上班（劳动节期间），6月16日、6月18日上班（端午节期间），9月24日上班（中秋节），10月2日、10月3日、10月6日上班（国庆节期间），2019年1月1日上班（元旦）。庭审中，针对工资发放情况，被告称原告的工资以现金形式发放，前期每月发放2900元，2018年5月至双方解除劳动关系之前按月工资2700元发放，其中2019年1月份发放工资610元。原告对上述事实予以认可，但认为自2018年5月起被告要求其上晚班，并告知工资调至2700元，工资每月减少200元原告并未同意。针对原告离职原因，被告称因原告在工作中存在过错，并于2018年12月份通知原告要求其离职，为此提交了一份南昌市司法局于2018年11月9日向被告出具的通知，内容为：“就贵公司承接本单位物业管理工作以来，贵我双方一直合作愉快。自贵单位指派涂动平同志到本单位担任安保一职后，该同志多次违反本单位的安全管理制度，不认真履行安保职责，且拒不改正，影响我单位的安全管理工作。现将涂动平同志消极怠工的不良表现，反馈给贵单位，并通知将其调离本单位。否则，本单位将考虑解除与贵公司的物业管理合作。”对此，原告对该通知内容不予认可，并称被告从未告知原告该情况。本院认为，原、被告签订了劳动合同，即确立了合法的劳动关系，劳动者合法权益受法律保护。本案中，原告于2017年8月2日入职被告处后被派往南昌市司法局工作，双方劳动关系于2019年1月8日解除。原告入职时岗位工资为2900元/月，后被告于2018年5月份起将原告的工资调至2700元/月直至双方劳动关系终止，鉴于劳动报酬作为劳动合同重要条款，原、被告变更劳动合同虽未采取书面形式，但双方已履行口头变更后的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，原告工资调整后直至其离职，其未有证据证实就此事提出异议，故该变更行为合法有效，现原告要求被告支付自2018年4月起至2019年1月期间克扣的工资及赔偿金，本院不予支持；针对原告离职原因，被告辩称因原告不遵守劳动纪律，不与其续签书面劳动合同，遂解除双方劳动关系，并提交南昌市司法局出具的通知一份，但被告并未提供具体相关材料证实原告严重违反公司规章制度，且原告亦予以否认，被告解除双方劳动关系缺乏事实和法律依据，故被告解除与原告的劳动关系属违法解除，应向原告支付经济赔偿金，经核算，原告离职前12个月的平均工资为2766.67元[（2700元×8个月+2900元×4个月）÷12个月]，故被告应按照原告的工作年限及离职前月平均工资标准支付解除劳动关系经济赔偿金8300元（2766.67元/月×1.5个月×2倍）；因原、被告签订的劳动合同于2018年9月30日到期，直至2019年1月8日双方劳动关系解除被告未与原告续签书面劳动合同，被告作为用人单位应当在法律规定的时间内与原告签订劳动合同，其未能在一个月内与原告签订劳动合同，依法应承担支付原告未签订劳动合同双倍工资的法律责任。现原告有权要求被告支付2018年11月1日至双方解除劳动关系前未签订劳动合同二倍工资差额6010元[（2700元/月×2个月）+610元]，本院予以支持，对于超出部分，本院不予支持；原告诉请被告支付高温津贴和低温津贴，未经过仲裁前置程序，对其该项诉请，本院不予处理；用人单位安排劳动者在法定工作时间以外工作的，应当按照法律规定向劳动者支付加班工资。本案中，原告作为保安每周工作六天，每天工作时间为12小时，根据双方签订的劳动合同对工作时间及工资的约定，结合具体案情，可知原告月工资2900元或2700元系对除法定工作时间以外的包括延长工作时间及休息日的总体考量，鉴于对法定工作时间的工资双方并未提供证据予以证实，本院酌定按南昌市最低工资标准每月1680元予以计算，对于超出最低工资标准的按加班工资计算。原、被告虽未提交2017年8月2日至2017年12月31日及2018年12月份的考勤表，但根据劳动合同及双方的陈述，经核算，在2017年8月2日至2017年12月31日期间，延长工作时间为416小时，休息日上班20天，另2018年12月份期间，延长工作时间为84小时，休息日上班4天，至于上述期间法定休假日是否加班原告未能有效举证，故本院不予确认。在2018年1月至2018年11月及2019年1月1日至1月7日这一期间，结合双方的考勤记录及工作时间显示，延长工作时间为928小时，休息日上班44天，法定休假日上班10天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”结合南昌市最低工资标准，被告应支付延长工作时间加班工资为20681元[1680元/174小时×（416小时+84小时＋928小时）×150%]，休息日加班工资为10505元[1680元/21.75天×（20天+4天＋44天）×200%]，法定休假日加班工资为2317元[1680元/21.75天×10天×300%]。上述加班工资合计33503元，扣除被告实际发放的加班工资19364元[（2900元/月－1680元/月）×9个月+（2700元/月－1680元/月）×8个月+（610元－1680元/21.75天×5天）]，故原告诉请被告支付2017年8月至2019年1月期间的加班工资应为14139元（33503元－19364元），对超出部分的加班费用及赔偿金，本院不予支持；至于缴纳社会保险费不是用人单位与劳动者之间的民事法律关系，应由劳动保障行政部门设立的社会保险经办机构执行，故原告主张被告为其办理2017年8月至2019年1月期间的职工基本养老保险，本院不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第十一条之规定，判决如下：一、被告南昌馨雅物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告涂动平支付未签订劳动合同二倍工资差额6010元；二、被告南昌馨雅物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告涂动平支付解除劳动关系经济赔偿金8300元；三、被告南昌馨雅物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告涂动平支付加班工资14139元；四、驳回原告涂动平的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告预交的案件受理费10元，由被告承担（限于本判决生效之日起十日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院交纳上诉费，逾期视为放弃上诉。审 判 长  杨军梅人民陪审员  赵国平人民陪审员  徐白茹二〇二〇年七月二十日书 记 员  李秀丽附：相关法律条文《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十七条经济补偿的计算经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条违法解除或者终止劳动合同的法律后果用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第十一条变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。