广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0105民初1828号 原告：雷少英，女，1969年7月22日生，汉族，住南宁市江**。 委托诉讼代理人：黄永阳，广西方园律师事务所律师。 被告：刘康源，男，1990年3月25日出生，汉族，户籍所在地：广西博白县，现住南宁市江**。 原告雷少英与被告刘康源交通事故责任纠纷一案，本院2020年3月20日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月22日公开开庭进行了审理，并于当日言词辩论终结。原告雷少英的委托诉讼代理人黄永阳律师，被告刘康源,到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告雷少英提出的诉讼请求：1.请求确认被告承担交通事故致原告受伤的全部赔偿责任；2.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费等共262231.06元；3.判令被告向原告支付伤残赔偿金（八级）及伤残等级鉴定费共194866元；4.判令被告向原告支付被抚养人生活费44385元；5.判令被告向原告支付精神抚慰金30000元;6.判令被告向原告支付律师服务费30000元;7.判令被告承担本案的全部诉讼费用。 被告刘康源提出的答辩意见：1.原告主张的部分损失，与事实不符，无法律依据；2.原告在交通事故中也有很大责任。请求法院依法处理。 本案相关事实及裁判意见如下： 一、侵权事件发生概况：2019年4月2日5时16分许，被告刘康源无驾驶执照，驾驶一辆自有无号牌无行驶证的正三轮车沿南宁市五一路由五一沙井路口方向往五一壮锦立交方向行驶，至五一路粮油批发市场前路段时，将正在该路段机动车道辅道进行路面保洁的雷少英撞倒导致原告受伤的交通事故。 事故发生后，被告驾驶的“小金龙”正三轮车被进行了鉴定。广东中智痕迹司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见：“小金龙”无号牌正三轮车为正三轮轻便摩托车，属于机动车。 南宁市公安局交通警察五大队作出《鉴定结论告知书》（第2019108号）告知本案当事人鉴定结论：标记“小金龙”正三轮车为正三轮轻便摩托车，属于机动车。 二、南宁市公安局交通警察支队五大队于2015年5月22日作出南公交认字第45010xxxx81号《道路交通事故认定书》认定:事故成因：1.刘康源未取得三轮摩托车驾驶证驾驶机动车未开启前照灯；2.雷少英在道路上作业未摆放警示标识及防护装置；责任认定：刘康源负本事故主要责任、雷少英负本事故次要责任。 三、原告诊疗情况：原告雷少英在2019年4月2日被送至南宁市第二人民医院治疗至2019年7月8日，住院97日。出院诊断:1.急性开放性重型颅脑损伤、多发脑挫裂伤、硬膜外血肿、硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血，颅底骨折，脑脊液耳漏、左颞崩多发骨折，左颞骨顶缝分离、左侧外耳道壁骨折、左侧中耳乳突及外耳道外伤性积液，头皮挫伤；2.肺挫伤；3.肺部感染；4.双侧胸腔积液；5.创伤性凝血功能异常；6.外伤性癫痫；7.高脂血症；8.脑白质病变（DWMH:Ⅰ级；PMH:Ⅱ级）；出院医嘱:1.注意休息，加强营养，不适随诊；2.出院后10-14天神经外科门诊复诊；3.建议出院后继续康复；4.呼吸内科随诊肺部感染，双侧胸腔积液；5.继续抗癫痫治疗；6.神经内科随诊脑白质病变。 原告支出医疗费合计247526.65元。被告已向原告垫付医疗费40000元。 四、2019年11月28日，南宁市劳动能力鉴定委员会对原告鉴定为伤残等级八级。原告支付了伤残等级鉴定费250元。 原告受伤后，被认定为工伤。原告已经得到南宁市社会保险事业局发放的一次性伤残补助金。 原告在2019年2月至2020年1月的应发工资：2月至4月发工资正常；5月10日（发上月工资）发1645.6元，备注：病假，与原告相似的职员当月工资3024.3元；6月发1645.6元，备注：病假，与原告相似的职员当月工资3043.3元；7月发1645.6元，备注：病假，与原告相似的职员当月工资3224.3元；8月发1645.6元，备注：病假，与原告相似的职员当月工资3148.3元；9月发基本工资4817.6元和工龄津贴100元，绩效335元，合计5252.6元，备注：工伤；10月发2367元，备注：合格，与原告相似的职员当月工资3384.3元；11月发2367元，备注：合格，与原告相似的职员当月工资3224.3元；12月发2367元，备注：工伤，与原告相似的职员当月工资3024.3元；2020年1月原告发放2367元，备注：工伤，与原告相似的职员当月工资3043.3元。 五、原告与陈吉兰结婚后，于2005年6月24日生育儿子陈永达。 六、原告与广西方圆律师事务所签订《民事委托代理合同》，原告支付了律师服务费30000元。 七、本院裁判理由：被告驾驶的车辆被鉴定为机动车，被告未取得正三轮机动车驾驶证而驾驶该车辆，且驾驶车辆时未开启前照灯，未遵守交通安全规定文明驾驶，撞伤原告，属于高度危险作业致人损害责任；被告有过错（原告是否有过错、原告与被告过错的大小在下文详叙）且行为不法，被告的侵权行为与原告所受损害间，具有相当因果关系，原告主张的侵权行为损害赔偿请求权，要件齐备，合法有据，应由被告赔偿原告的合法损失。 南宁市劳动能力鉴定委员会对原告鉴定为伤残等级八级，被告对此鉴定意见没有异议的，本院对鉴定意见予以采纳。 八、本院核定原告的各项损失。 1.医疗费，经计算，原告未得清偿的医疗费计207526.05元，元，有收费票据、住院费用清单、出院记录、疾病证明书等佐证；原告在起诉时仅主张207308.46元，是原告行使处分权，且被告没有异议的，本院予以支持。 2.误工费。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，由《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第二十条第三款，明文解释。根据此条规定，原告在某环卫站工作，属于有固定工作和固定收入的情形，原告须举证证明其在受伤后，收入实际减少的事实。原告举证的工资发放情况可以证明，在2019年5月至12月，除9月外，其他月份的工资与原告类似资历的职员相比，有所减少，此项减少的数额合计9026元，也就是原告实际减少的收入、原告主张的误工费，本院以此数额计算；原告主张的误工费逾此部分，本院不予支持。 3.护理费，根据原告的伤情、疾病证明书，原告在住院期间需要护理。原告主张护理费为21277元，被告没有异议的，本院予以支持。 4.住院伙食补助费9700元（100元/日×97日），被告没有异议，本院予以支持。 5.营养费。营养费根据原告伤残情况参照医疗机构的意见确定。考虑到原告伤情、本市生活水平和人均消费性支出标准，住院伙食补助费和营养费的关系等因素确定。原告主张营养费计5214.6元，被告没有异议，本院予以支持。 6.残疾赔偿金。残疾赔偿金根据原告丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地的上一年度城镇居民人均可支配收入计算。原告八级伤残，残疾赔偿金计194616元（32436元×20年×30%）。 7.鉴定费250元，此为劳动能力鉴定委员会收取的鉴定费，可以由工伤保险基金予以支付；原告又要求由被告支付，本院不予支持。 8.被扶养人生活费。原告的儿子陈永达于2005年6月24日出生，其属于原告、原告丈夫的被扶养人；在原告定残之日（2019年1月28日）起计算至陈永达年满18周岁，被扶养人生活费按广西城镇居民人均消费性支出计算4.5年；则被扶养人生活费为13607.33元（20159元/年×4.5年×30%÷2个扶养义务人）。 9.精神损害抚慰金。原告受到被告伤害后经住院治疗97日，造成原告八级伤残，原告不仅身体受到伤害，精神上亦遭受痛苦，本院对其主张的精神损害抚慰金，应予支持。本院参酌侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，侵权行为所造成的后果，侵权人承担责任的经济能力和本地平均生活水平、2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目职工月平均工资6129元等因素后认为，原告主张的精神损害抚慰金，可以参酌约2-3个月的职工月平均工资，确定为15000元，是适当的和可以抚慰原告精神所受的损害的，本院予以支持。 10.律师服务费。本院认为，律师服务费由败诉方负担的纠纷的案件类型，由法律、行政法规及司法解释明文规定。本案属于普通侵权纠纷，并不属于法律、行政法规、司法解释所规定的律师服务费转而由败诉方或债务人负担的纠纷类型。其次，原告与被告也对律师服务费如何负担没有约定。再次，我国民事诉讼并未实施强制代理制度，当事人是否委托律师参加诉讼，由当事人自愿为之，律师服务费并不属于必要的费用。最后，原告委托律师作为诉讼代理人，支付委托费用，亦享受了法律服务的对价，获得免于独自参加诉讼的脑力、精力的额外支出的收益。综上分析，原告主张的律师服务费，不应作为本案原告损失。原告要求被告赔偿律师服务费的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。 九、过失相抵。本院认为，过失相抵，是指就同一损害的发生或扩大，被侵权人也有过失，法院可依照职权，按照一定的标准减轻或免除侵权人赔偿责任，从而公平合理地分配损害的一种制度，由《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，明文规定。 机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任，由《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，明文规定。 根据上述法律的规定，机动车致行人、非机动车驾驶人损害，是无过错责任，即使机动车驾驶人（被告）无过错的，其也要承担10%的赔偿责任；在机动车驾驶人已经采取必要处置措施的情况下，可以减轻机动车一方的责任。 被告主张原告有重大过失的抗辩，理据不足，本院不予采纳。侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任，由《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条后段解释；原告引用此解释，主张其只是一般过失，被告是重大过失，不减轻赔偿义务人的责任。本院认为，本案适用《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，应减轻被告的赔偿责任。原告提出不减轻被告赔偿责任的主张，理据不足，本院不予采纳。 本案中，被告无证驾驶机动车且未开前照灯，过错较大；原告在机动车道路辅道作业时未摆放警示标识及防护装置，正如被告所言：如原告放置了警示标识，即使被告未看清也会听到车辆碰撞警示标识的声响和震动，故原告对于交通事故的发生，也存在较轻的过失。考虑到本案交通事故发生时双方过错的种种情事，本院酌定被告与原告应负的赔偿责任程度为8比2，方属合理：即原告所受损害，由原告自行承担20%的责任，其余80%的赔偿责任由被告承担。 根据当事人分担损失的比例，原告主张各项损失的合法有据的部分为：医疗费165846.77元（207308.46元×80%）、误工费7220.8元（9026元×80%）、护理费17021.6元（21277元×80%）、住院伙食补助费7760元（9700元×80%）、营养费4171.68元（5214.6元×80%）、残疾赔偿金155692.8元（194616×80%）、被扶养人生活费10885.86元（13607.33元×80%），精神损害抚慰金元12000元（15000元×80%），本院予以支持。 本案起诉前，被告已垫付医疗费40000元，因被告只承担80%的赔偿责任，则此款20%计8000元，应予抵扣剩余医疗费。则原告应获得赔偿的医疗费余额为157846.77元（165846.77元-8000元）。 根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的解释》（法发〔2010〕23号）第四条之规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金，则原告应得的残疾赔偿金为166578.66元（155692.8元+10885.86元）。 本案因当事人各执己见而调解不成。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告刘康源向原告雷少英赔偿医疗费157846.77元； 二、被告刘康源向原告雷少英赔偿误工费7220.8元； 三、被告刘康源向原告雷少英赔偿护理费17021.6元； 四、被告刘康源向原告雷少英赔偿住院伙食补助费7760元； 五、被告刘康源向原告雷少英赔偿营养费4171.68元； 六、被告刘康源向原告雷少英赔偿残疾赔偿金166578.66元； 七、被告刘康源向原告雷少英赔偿精神损害抚慰金12000元； 八、驳回原告雷少英的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案民事判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效民事判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本案本诉受理费9415元，由原告雷少英负担2915元，由被告刘康源负担6500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。上诉人应在上诉期限届满之日起七日内，预交上诉费9415元，开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行。上诉人逾期不交，又不提出缓交、减交或免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李立勋 人民陪审员  滕美琼 人民陪审员  韦玲玲 二〇二〇年七月三日 书 记 员  刘贵兴 ——