山东省日照市东港区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)鲁1102刑初56号 公诉机关山东省日照市东港区人民检察院。 被告人刘加福，男，1992年12月8出生于山东省日照市东港区，汉族，文盲，日照海滨国际旅行社导游，住日照市东港区（户籍所在地：日照市东港区）。因犯盗窃罪，于2013年1月29日被山东省潍坊市潍城区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币二万元。因犯盗窃罪，于2016年6月21日被日照市东港区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。因犯盗窃罪，于2018年3月15日被日照市东港区人民法院判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民一万元，2019年3月4日刑满释放。2019年9月20日因涉嫌犯故意伤害经日照市东港区人民检察院批准，同日由日照市公安局东港分局执行逮捕。现羁押于日照市看守所。 辩护人张守龙，日照市东港区法律援助中心律师。 山东省日照市东港区人民检察院以日东检一部刑诉【2020】30号起诉书指控被告人刘加福犯故意伤害罪、盗窃罪，于2020年2月5日向本院提起公诉。本院在审理过程中，由于不能抗拒的原因导致案件在较长时间内无法审结，本院于2020年2月19日裁定对本案中止审理，2020年5月22日因中止审理的原因已消失，本院裁定对该案恢复审理。本院已告知被告人可以聘请律师或者要求近亲属为其出庭辩护或者由本院通知法律援助机构为其指派辩护律师，被告人刘加福表示接受指定辩护律师。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省日照市东港区人民检察院指派检察员鞠凤霞出庭支持公诉，被告人刘加福及其指定辩护人张守龙到庭参加诉讼。现已审理终结。 山东省日照市东港区人民检察院指控： 一、故意伤害罪 2017年5月4日23时许，被告人刘加福同徐某(已判决)在日照市东港区海曲路好时光歌厅门口，因徐某开车压了被害人吴某1不小心掉落的衣服，双方发生口角并厮打。期间，被告人刘加福朝被害人吴某1右脸部捣了一拳，徐某使用热熔器击打被害人吴某1头面部，致被害人吴某1右眼盲目四级，构成重伤二级。 针对上述指控，公诉机关提交了受案登记表，作案工具照片等书证；司法鉴定意见书；证人沙某1、张某2等人的证言；被害人吴某1的陈述；同案犯徐某的供述和辩解，被告人刘加福的供述和辩解等证据予以证实。 二、盗窃罪 1.2019年5月7日，被告人刘加福同纪某(已判决)到日照市东港区河山镇刘家庄村被害人王某家中，盗窃人民币400元。 2.2019年6月份一天，被告人刘加福同纪云鹏到日照市岚山区黄墩镇田家沟村被害人田某1家中，盗窃韩币1000元，折合人民币约5.8元。 3.2019年6月份一天，被告人刘加福同纪云鹏到日照市岚山区黄墩镇田家沟村被害人田某2家中，盗窃香烟两盒。 4.2019年6月22日，被告人刘加福同纪云鹏到日照市岚山区巨峰镇东杨家庄村被害人魏某家中，盗窃手表两块，其中古尊男自动机械表价格人民币760元。 5.2019年6月24日左右，被告人刘加福同纪云鹏到日照市东港区三庄镇贺庄村被害人高某家中，盗窃人民币480元。 6.2019年6月20日，被告人刘加福到日照市东港区三庄镇孙家庄子村张某1家中，盗窃泰山宏图香烟一条、南京牌香烟一条，价格共计人民币220元。 7.2019年6月20日，被告人刘加福到日照市东港区三庄镇孙家庄子村姚某家中，盗窃香烟一条。 综上，被告人刘加福盗窃作案七起，共计人民币1865.8元。2019年9月20日，被告人刘加福主动到公安机关投案。 针对上述指控，公诉机关提交了受案登记表、淘宝订单截图等书证；被害人王某、田某1等人的陈述；同案犯纪某的供述，被告人刘加福的供述和辩解；价格认定结论书；现场勘验检查笔录、指认笔录及照片；监控视频及照片等证据予以证实。 公诉机关认为，被告人刘加福故意伤害他人身体，致一人重伤，侵犯了公民的人身权利；多次入户盗窃作案，侵犯了公民的财产权利，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，应当以故意伤害罪、盗窃罪数罪并罚追究其刑事责任。 针对上述指控，被告人刘加福对盗窃事实无异议，自愿认罪。辩解其不构成故意伤害罪，提出以下辩解意见：1.被害人吴某1的伤情是徐某造成的，未使用作案工具殴打被害人，被害人的伤情不是其造成的。2.其当时只是让双方别再争吵，后开车离开，并未参与打架。3.好时光KTV门口有监控，应当调取监控视频。辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关指控的故意伤害罪不能成立，具体理由同被告人的意见。2.盗窃部分，被告人自愿认罪，有自首情节。 经审理查明： 一、故意伤害事实 2017年5月4日23时许，被告人刘加福同徐某(已判决)在日照市东港区海曲路好时光歌厅门口，因徐某开车压了被害人吴某1不小心掉落的衣服，双方发生口角并厮打。期间，被告人刘加福朝被害人吴某1右脸部捣了一拳，徐某使用热熔器击打被害人吴某1头面部，致被害人吴某1右眼盲目四级，构成重伤二级。 上述事实有经本院庭审质证并采纳的以下证据予以证实： （一）书证 1.作案工具照片，证实作案工具为热熔器一台，带有把手(已断裂)。 2.日照市公安局东港分局望海路派出所出具的办案说明，证实2017年5月8日9时许，被害人吴某1报警称其于2017年5月4日在日照市东港区海曲路好时光歌厅门口被人打伤，民警到达案发现场未发现有监控探头。 2017年5月12日，该局以打电话的方式传唤刘加福至望海路派出所接受调查。11时6分至11时59分，该局民警将刘加福带至办案区询问室接受询问，并制作了询问笔录。该份笔录同步录音录像因电脑中病毒未解毒，现已无法恢复。 3.日照市公安机关110处警现场情况登记、处结备案表，证实2017年5月4日23时40分许被害人吴某1报警称，其当晚到好时光KTV唱歌，唱完后到门口准备离开，与一群不认识的人(三名男子)发生口角，对方使用铁棍将其右眼角打伤。处置结果为发现对方驾驶的车辆为鲁Ｌ×××××白色吉利，车主徐某。 （二）证人证言 1.证人沙某1的证言，证实2017年5月4号晚上，沙某1和徐某、刘加福、沙某3、陈某2还有一名不认识的男子一起吃饭喝酒。饭后一起去海曲路好时光KTV唱歌。徐某将车停在好时光门口对面停车位，徐某的车压到了一个体型较瘦青年的衣服，沙某1和徐某下车道歉，对方骂人，说话很难听。后对方有一个体型较胖的男子朝着徐某的车尾部踹了一脚，这时刘加福上前询问，这名体型较胖的男子打了刘加福一拳，刘加福也朝该男子脸部打了一拳。后徐某用一个工具朝体型较胖男子肩膀部位打了一下，朝一个体型较瘦的男子胳膊打了两下，工具断裂。 2.证人陈某1的证言，证实2017年5月4日晚上，陈某1和徐某、刘加福以及两三个不认识的女的一起吃饭喝酒，饭后一起去海曲路好时光KTV唱歌。徐某开的车停车位上有一件衣服，徐某是谁的衣服，有一名女子称是她们的。徐某接着想把车停在车位上，听见车的尾部被人踹了一脚，就下车问是谁踹的，这是刘加福等人也到了，陈某1没听见刘加福说了什么，就看见对方一名体型较胖的男子用拳头打了刘加福脸部一拳，该男子站不稳倒在地上，刘加福用拳头朝该男子脸部打了几拳，该男子就爬起来了。徐某从车的后备箱拿出一个带电线的手柄工具，朝体型较胖男子头部打了一下，当时工具就断了，体型较胖男子和体型较瘦男子朝着徐某的头部打了好几下，一个工具朝较胖男子头部打了几下，该名较胖男子头部流血。之后KTV里面又出来一群人，陈某1和徐某、刘加福等人就逃跑了。 3.证人张某2的证言，证实2017年5月4日晚上，张某2和吴某1等人一起吃饭，后来张某2喝醉了开始吐酒，吐完酒后在好时光KTV门口看到吴某1躺在地上被对方三四名男子殴打，就上前拉架，对方一男子拿着东西朝张某2头部、背部乱打。警察到达现场后，对方开车逃跑，张某2和吴某1去了医院。吴某1头部、眼睛、鼻子都流血了。对方有人拿着钢管，还有人拿着工地上接塑料水管的电热器。 （三）被害人吴某1的陈述，证实2017年5月4日晚上，在海曲路好时光KTV门口，吴某1的衣服掉在地上被一辆白色轿车压到了，后吴某1拍了对方的车玻璃，对方两三个青年和吴某1争吵起来。这时从旁边又过来几名男女青年，其中一名男子用拳头朝着吴某1右眼部捣了一拳，吴某1的右眼就闭上了。他们其中一男子到车上拿了一把匕首，还有一青年男子从车上拿着一根长约五六十公分的三角铁，拿三角铁的男子用三角铁朝着吴某1的右头部打了一下，紧接着，拿匕首的男子用匕首朝着无线电吴某1的胸部刺，被吴某1一把抓着他的手腕，把他摔到一边。这时，拿三角铁的男子又用三角铁打吴某1的头部、后背部，吴某1被打倒在地，拿匕首的男子过来用匕首朝着我的头部划了一下，那拿三角铁的男子又用三角铁朝着吴某1的头部打了一下，吴某1被打晕，吴某1醒来发现打其的人都跑了，发现打其的人开的车还在现场，过来一会儿，警察来到了现场处理此事。 （四）被告人和同案犯的供述和辩解 1.被告人刘加福于的供述和辩解，证实2017年5月4日晚上，刘加福在好时光KTV附近看到徐某在跟两名不认识的男子争吵，就上前说了对方男子一句，对方男子用拳头捣了刘加福一拳，后刘加福用拳头捣了该男子右脸部一拳，该男子倒在地上。后徐某从车后备箱中拿出一个带把的“烫管器”朝对方体型较胖的男子头部打了一下，“烫管器”断裂，该男子额头流血。徐某左嘴角有血，没有看见其他人受伤。这时候好时光KTV里面出来三四名男子，刘加福等人以为是对方找来的，就各自跑了。 2.同案犯徐某的供述和辩解，证实2017年5月4日晚上，徐某开着车走到好时光KTV附近时，车压到了一件衣服，其下车道歉，对方几个男女青年中一名体型较胖的男子骂人，徐某上车准备走，有人踹了其车尾部一脚，徐某再次下车问谁踹的车，其同伴刘加福、陈某1等人也下车询问怎么回事。对方体型较胖的男子冲上前用拳头打了刘加福的脸部，刘加福也用拳头打了对方右脸部一下，徐某随后从车备箱中拿出一个电热器，朝体型较胖男子头部打去，该男子用胳膊一挡，电热器摔断，铁头飞出去打在对方面部了，该男子右脸部出血。后对方又来了两三个男子，双方打起来了，对方只有体型较胖的男子受伤了。 （五）司鉴院【2018】临鉴字第1550号鉴定意见书，证实被害人吴某1右眼盲目4级，构成重伤，构成人体损伤八级残疾。 以上证据能够相互印证，足以证实被告人刘加福及同案犯徐某共同致被害人吴某1眼部重伤的事实。 二、盗窃事实 1.2019年5月7日，被告人刘加福同纪某(已判决)到日照市东港区河山镇刘家庄村被害人王某家中，盗窃人民币400元。 2.2019年6月份一天，被告人刘加福同纪云鹏到日照市岚山区黄墩镇田家沟村被害人田某1家中，盗窃韩币1000元，折合人民币约5.8元。 3.2019年6月份一天，被告人刘加福同纪云鹏到日照市岚山区黄墩镇田家沟村被害人田某2家中，盗窃香烟两盒。 4.2019年6月22日，被告人刘加福同纪云鹏到日照市岚山区巨峰镇东杨家庄村被害人魏某家中，盗窃手表两块，其中古尊男自动机械表价格人民币760元。 5.2019年6月24日左右，被告人刘加福同纪云鹏到日照市东港区三庄镇贺庄村被害人高某家中，盗窃人民币480元。 6.2019年6月20日，被告人刘加福到日照市东港区三庄镇孙家庄子村张某1家中，盗窃泰山宏图香烟一条、南京牌香烟一条，价格共计人民币220元。 7.2019年6月20日，被告人刘加福到日照市东港区三庄镇孙家庄子村姚某家中，盗窃香烟一条。 综上，被告人刘加福盗窃作案七起，共计人民币1865.8元。同案纪某已经退赔被害人王某、田某1、魏某、高某的被盗财物。 上述事实，被告人刘加福及其辩护人均无异议，且有视频截图，淘宝订单截图，刑事判决书等书证；被害人王某、田某1、田某2、魏某、高某、张某1、姚某等人的陈述；被告人刘加福和同案犯纪某的供述和辩解；价格认定结论书；指认笔录，现场勘验检查笔录等证据予以证实，足以认定。 同时查明，被告人刘加福因犯盗窃罪，于2013年1月29日被山东省潍坊市潍城区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币二万元。因犯盗窃罪，于2016年6月21日被日照市东港区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。因犯盗窃罪，于2018年3月15日被日照市东港区人民法院判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民一万元，2019年3月4日刑满释放。2019年9月20日，被告人刘加福主动投案，到案后如实供述了盗窃事实。 上述事实有抓获经过，刑事判决书、罪犯档案材料等证据予以证实。 本案还有以下综合证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，采取强制措施等文书，证实本案由被害人吴某1报案至公安机关，公安机关于2018年6月24日对本案立案及对被告人刘加福采取强制措施的情况。 2.户籍证明，证实被告人刘加福的年龄、住址等基本身份信息，其已满十八周岁，具有刑事责任能力。 本院认为，被告人刘加福故意伤害他人身体，致一人重伤，侵犯了公民的人身权利，其行为构成故意伤害罪；被告人刘加福入户盗窃，侵犯了公民的财产权利，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘加福一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘加福主动到公安机关投案，后如实供述盗窃事实，盗窃罪部分构成自首，可以从轻处罚。同案犯徐某因所驾驶车辆压到被害人吴某1掉落在地上的衣服，双方发生口角并厮打，被害人行为对双方矛盾激化负有一定责任，量刑时酌情予以考虑。同案纪某已经退赔被害人王某、田某1、魏某、高某的损失，可以对被告人刘加福酌情从轻处罚。被告人刘加福被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人刘加福多次入户盗窃，酌情从重处罚。关于被告人刘加福提出的“其未参与打架”的问题，经查，被告人刘加福于2017年5月12日在望海路派出所所作的笔录，承认其打了对方体型较胖的男子右眼部一拳，该供述和本案其他证据能够相互印证。被告人刘加福于2019年2月18日、9月20日向所作的笔录均称其在望海路派出所所作的笔录供述内容属实。被告人刘加福于2019年9月22日所作的笔录辩解其没有殴打对方，就是推搡了两下。当庭又辩解其未参与打架，其辩解意见不能成立。关于被告人刘加福提出的“被害人吴某1的伤情是徐某造成的，未使用作案工具殴打被害人，被害人的伤情不是其造成的”问题，经查，被害人徐某右眼受伤，构成重伤二级，被告人刘加福和同案犯徐某均击打了被害人吴某1的面部，二人是共同犯罪，无论最终的伤情是谁造成的，二人均应当对被害人的伤害后果承担刑事责任。被告人的该项辩解意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人提出的“好时光KTV门口有监控，应当调取监控视频”问题，经查，被害人吴某1报警后，办案民警到达案发现场未发现监控探头，故未调取监控视频。本案在案的证据能够形成完整的证据链条，可以排除其他合理怀疑，未调取监控视频不影响本案的定罪量刑。被告人刘加福的所得赃款应退赔被害人。辩护人提出的“被告人刘加福盗窃部分自愿认罪，有自首情节”辩护意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人刘加福犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2024年3月19日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）。 二、责令被告人刘加福退赔被害人张某1人民币220元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  苏 瑞 人民陪审员  刘贤奎 人民陪审员  成永方 二〇二〇年七月三日 法官助理宋冀平 书记员宋菲 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。