陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终6719号上诉人（原审原告）：韩明宇，男，2013年10月10日出生，汉族，幼儿，陕西省兴平市西城区金城路方圆大厦B栋5楼520室。法定代理人：张站，女，1987年9月28日出生，汉族，无业，住陕西省兴平市西城区金城路方圆大厦******，系韩明宇之母。委托诉讼代理人：刘霄锋，陕西许小平律师事务所律师。委托诉讼代理人：李金泽，陕西许小平律师事务所律师。上诉人（原审被告）：兴平市人民医院，住所地：兴平市金城路**。法定代表人：王联，该院院长。 委托诉讼代理人：刘佩璇，女，1972年2月5日出生，兴平市人民医院妇产科副主任医师，住陕西省兴平市西大街人民医院家属院**楼******。 委托诉讼代理人：杨争光，男，1983年7月7日出生，汉族，兴平市人民医院法务，，住陕西省兴平市东城区金城路**被上诉人（原审被告）：西安市儿童医院，住所地：西安市西举院巷69号。法定代表人：李安茂，该院院长。    上诉人兴平市人民医院因与上诉人韩明宇、被上诉人西安市儿童医院医疗损害责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104民初5999号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。韩明宇上诉请求：1、请求依法撤销西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104民初5999号民事判决书第一项中关于后续护理费用部分，改判为：兴平市人民医院赔偿韩明宇后续治疗费用182500元，兴平市人民医院应当共计支付韩明宇402791.72元；2、由被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费。事实与理由：一审法院认定事实没有与判决部分衔接，护理人数按1人计算明显有误。依据司法鉴定结论，护理人数应为1-2人。韩明宇评定的伤残等级为一级伤残，且年龄尚小，身体发育迟缓，康复中需要定期接受医院和康复中心的治疗和检查，护理依赖程度为完全护理依赖程度。结合伤残等级、护理依赖程度，孩子的实际身体状况，以及司法鉴定意见书明确给出的护理人数建议，在司法实践中，对于因医疗机构过错导致的新生儿致残，且为一级致残的，大都按照2人的护理人数来认定。因此本案关于后续护理费用中护理人数的计算认定有误，应按照两人标准计算。兴平市人民医院辩称，医院没有责任，韩明宇的上诉意见不合理，医院不应该承担护理费，且从一审到二审医院均在申请重新鉴定。西安市儿童医院未作答辩。兴平市人民医院上诉请求：1、撤销西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初5999号民事判决书，依法改判兴平市人民医院无责或者发回重审；2、被上诉人承担上诉相关费用。事实与理由：一、上诉人兴平市人民医院对被上诉人韩明宇尽到了合理诊疗义务，没有责任。二、原审法院事实认定不清，鉴定结论不能作为判案依据，被上诉人韩明宇运动功能发育迟缓是先天性疾病，和上诉人治疗没有任何关系。三、原审法院明无法定理由拒绝上诉人重新鉴定的请求。四、韩明宇经过反复治疗，其残疾程度、护理程度等需要重新评定。五、韩明宇的赔偿应按照兴平市农村标准。韩明宇辩称，兴平市人民医院的上诉请求毫无事实依据和法律依据，依法应予驳回。1、关于兴平市人民医院因医疗过错行为导致韩明宇遭受损害，并依法承担一定赔偿责任这一基本事实，已经查清。一审时经过合法的鉴定程序，鉴定机构依法作出鉴定意见，经过庭审质证后，人民法院依法予以采纳，并根据鉴定结论作出判决。2、兴平市人民医院以出生评分来无端臆测韩明宇系先天问题，此说辞实属为了推卸责任而缺乏底线。该评分系医院单方评定，没有证据意义。3、关于重新鉴定的问题，缺乏相关法律依据，人民法院不应予以准许。医院又提出要对韩明宇的伤残等级和护理依赖程度重新评定，系无理要求。4、关于赔偿标准，一审法院的认定和判决没有任何问题。伤残赔偿金是对于被侵权人可能获得经济利益的贬损做出赔偿，一个成年人所获得的收益，远不止于医院给出的赔偿数额。韩明宇在一审中提供了足够的居住和收入证据，证明其父母在城区购买有房产并有稳定收入，应按照城镇标准计算赔偿款。西安市儿童医院庭后提交书面意见辩称，其不同意重新鉴定的申请，陕西中金鉴定中心的鉴定意见客观公正，程序合法，应予以采纳，且本案不符合重新鉴定的法律条件。韩明宇向一审法院起诉请求：1、请求依法判令原审被告赔偿因其医疗损害行为导致的医疗费、护理费、后续护理费、康复费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害赔偿金等合计811190.06元。2、判令原审被告承担本案诉讼费、鉴定费。一审法院认定的事实：2013年10月9日韩明宇之母张站以“停经39周，腹渐隆，阴道流水半小时”之主诉入兴平市人民医院治疗。入院初步诊断:1.孕,产,39"周妊娠LOA待产;2.胎膜早破诊疗过程。2013年10月10日15:00张站会阴侧切助产娩一男活婴,发育正常,阿氏评分:10分-10分-10分,体重:3600g，即韩明宇。2013年10月14日出院诊断:1.孕1产039周妊娠LOA会阴侧切娩一男活婴;2.胎膜早破。韩明宇，男，户口随母亲落户兴平市。2016年4月6日，韩明宇“发现运动发育落后1年”之代诉入西安市儿童医院专科检查。入院诊断:1、精神运动发育落后;2、上呼吸道感染。住院后的检查及治疗情况:入院后进行综合康复治疗，共治疗10天。2016年4月16日出院诊断:1、精神运动发育落后;2、上呼吸道感染。2019年3月28日，韩明宇主诉要求进行肌电图和肌力评估入西安市儿童医院治疗，西安市儿童医院建议积极康复训练，定期随访。韩明宇因痉挛性脑性瘫痪在西安市医学院第二附属医院2017年1月4日，2017年1月17日-1月27日，2017年2月13日-2月28日共计住院26天，花费医疗费15400.15元；在西安中医脑病医院2017年3月3日-6月23日，2018年3月9日-7月9日住院234天，花费医疗费38707.08元；在西安市儿童医院2016年4月6日-4月16日，住，住院10天费医疗费5800.06元；在西安市儿童医院门诊看病花费2824.8元；在平市妇幼保健院门诊看病花费1269.79元。以上共计花费医疗费64001.88元。2017年，韩明宇将兴平市人民法院起诉至西安市莲湖区人民法院，要求兴平市人民医院赔偿因其医疗损害行为导致的医疗费、护理费、后续护理费、康复费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害赔偿金等811190、06元，同时承担本案的诉讼费、鉴定费。 一审法院认为，公民的生命权、身体权及健康权受法律保护。韩明宇在原审被告兴平市人民医院、西安市儿童医院处就诊，双方形成医疗服务合同关系。兴平市人民医院、西安市儿童医院应按照相关法律、行政法规、规章及其他有关诊疗规范的规定，本着治病救人的医疗目的，对患者施以适当的医疗行为。现鉴定报告确认韩明宇在兴平市人民医院处就诊时，兴平市人民医院对其实施的医疗行为存在过错，其过错在导致韩明宇伤残的损害后果的参与度（责任程度）为20%-30%，西安市儿童医院对韩明宇的诊疗过程中未发现过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，西安市儿童医院对韩明宇不承担赔偿责任。酌情认定兴平市人民医院对导致韩明宇伤残的损害后果的赔偿责任为25%。据此认定各项赔偿金额如下：伤残赔偿金，参照2018年度陕西省城镇居民人均可支配收入33319元，计算20年，为:33319×20年×25%=166595元；医疗费64001.88元×25%=16000.47元；住；住院伙食补助费270日×100元×25%=6750元；住院期间护理费270日×100元×2人×25%=13500元于后续护理，鉴定报告建议护理人数为1-2人，原审法院根据韩明宇的实际状况，需要长期护理，护理人员酌情认定为1人，护理费用每天100元，护理期限为10年，10年期满后韩明宇可就后续护理费用另行主张，故此次认定后续护理费为：365日×10年×100元×25%=91250元；康复费26485元×25%=6621.25元；残疾辅助器具费2700元×25%=675元；交通费600元×25%=150元；精神损害抚慰金酌情认定为10000元。上述费用由兴平市人民医院承担。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告兴平市人民医院赔偿原告韩明宇医疗费16000.47元、住院伙食补助费6750元、住院期间护理费13500元、后续护理费91250元、康复费6621.25元、伤残赔偿金166595元、残疾辅助器具费675元、交通费150元、精神损害抚慰金10000元，共计311541.72元。二、驳回原告韩明宇要求被告西安市儿童医院承担赔偿责任的诉讼请求。三、驳回原告韩明宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11912元，由原告韩明宇负担6912元，被告兴平市人民医院负担5000元。鉴定费18880元，由被告兴平市人民医院负担。原告已预交，被告兴平市人民医院履行本判决时一并支付原告。本院二审期间，当事人均未提交新证据。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，根据已查明的事实及各方的诉辩意见，本案归纳的争议焦点为：1、涉案鉴定意见是否应作为本案认定赔偿责任的依据；2、韩明宇的护理费应当如何认定。对于争议焦点1、涉案鉴定意见是否应作为本案认定赔偿责任的依据。上诉人兴平市人民医院主张涉案鉴定意见不能作为定案依据、应当重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定,“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。……对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。”本案中经韩明宇申请，本院委托陕西中金司法鉴定中心进行了两次鉴定，后因兴平市人民医院提出异议，鉴定人员出庭接受了质询。涉案鉴定意见并不存在上述法律规定的鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足或其他不能作为证据使用的法定情形，因此可以作为认定本案相关事实的依据，上诉人兴平市人民医院主张重新鉴定的上诉理由不能成立，本院依法不予采纳。对于争议焦点2、韩明宇的护理费应当如何认定。涉案鉴定意见载明，被鉴定人韩明宇目前护理依赖程度为完全护理依赖，护理期限为长期护理，护理人数建议为1-2人。二审中韩明宇法定代理人陈述韩明宇现在不能上学，不能独立走路，出行需要抱着，不能独立吃饭，睡觉翻身需要辅助，智商也发育迟缓，日常需两人护理，近期持续在医院做康复训练。涉案伤残等级鉴定意见书亦载明鉴定时检验所见：“家人抱入室，戴矫正鞋家人扶着可行走，站立不稳，神智清楚，言语含糊不清，查体尚合作。头颅无畸形，五官端正，双上肢肌力V级，肌张力较高，双下肢肌力IV级，肌张力较高，四肢协调性差，重度非肢体运动型瘫。余未查。目前其各种日常活动均需他人帮助完成。”该伤残鉴定意见书载明的韩明宇基本身体情况与其法定代理人所述基本一致。《中华人民共和国未成年人保护法》第一条规定：“为了保护未成年人的身心健康，保障未成年人的合法权益，促进未成年人在品德、智力、体质等方面全面发展，培养有理想、有道德、有文化、有纪律的社会主义建设者和接班人，根据宪法，制定本法。”第五十一条规定：“未成年人的合法权益受到侵害，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当依法及时审理，并适应未成年人生理、心理特点和健康成长的需要，保障未成年人的合法权益。”根据上述法律规定及未成年人利益最大化的原则，结合本案查明的韩明宇的身体情况，韩明宇日常活动均需辅助完成且仍在进行康复治疗，故本院依法酌定韩明宇的护理人员为2人，护理费每天100元，护理期限为10年，10年期满后韩明宇可就后续护理费另行主张，此次认定后续护理费为365日*2人*10年*100元*25%=182500元。上诉人兴平市人民医院还主张应按农村标准计算韩明宇的赔偿款的上诉理由。因韩明宇父母在兴平市购买了住房，并在兴平市工作生活，韩明宇以兴平市为经常居住地，以其父母的城镇收入为经济来源，因此一审判决按照城镇标准计算赔偿款并无不当，应予维持。兴平市人民医院该上诉理由不能成立，本院依法不予采纳。综上所述，上诉人兴平市人民医院的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人韩明宇的上诉请求成立，予以支持。依据《中华人民共和国未成年人保护法》第一条、第五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104民初5999号民事判决第二项；二、撤销西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104民初5999号民事判决第三项；三、变更西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104民初5999号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，兴平市人民医院赔偿韩明宇医疗费16000.47元、住院伙食补助费6750元、住院期间护理费13500元、后续护理费182500元、康复费6621.25元、伤残赔偿金166595元、残疾辅助器具费675元、交通费150元、精神损害抚慰金10000元，共计402791.72元；四、驳回韩明宇其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11912元（韩明宇已预交），由韩明宇负担6912元，兴平市人民医院负担5000元。鉴定费18880元，由兴平市人民医院负担；二审案件受理费8054元（兴平市人民医院已预交5973元、韩明宇已预交2081元），由兴平市人民医院负担8054元。在履行本判决时一并给付。本判决为终审判决。  审 判 长  唐洁审  判  员   郝卫审  判  员  刘溪 二Ｏ二Ｏ年七月十三九日书 记 员  白     润   1