陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕01民终6295号 上诉人（原审原告）杨玲敏，女，1981年4月8日出生，汉族，住西安市长安区。委托诉讼代理人：刘博，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）姚云萍，女，1978年2月7日出生，汉族，住西安市长安区。委托诉讼代理人：张丹红，陕西维谨律师事务所律师。上诉人杨玲敏因与被上诉人姚云萍损害公司利益责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初8476号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。杨玲敏向本院提出上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判被上诉人返还西安金略房地产营销策划有限公司（以下简称金略公司）电商会员服务费54.4万元；3、改判被上诉人返还金略公司销售代理费39万元；4、改判被上诉人返还金略公司与吉源美郡国际城签订的房屋销售代理合同；5、改判被上诉人返还金略公司营业执照、公章、财务章、网银及密码等相关证照；6、本案诉讼费用及相应追偿费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决事实认定错误，适用法律错误。1、被上诉人一审庭审中自认私下收取53.8万元销售代理费，只向金略公司返还了148178元，但一审判决驳回返还39万元部分的诉请，属于错判。2、在涉诉的房屋销售代理合同以及向购房者出具的优惠告知书中明确约定，每户8000元为会员服务费，由金略公司收取，开发商吉源公司不做任何干涉。且在房屋销售代理合同履行过程中，金略公司曾委托其他电商企业进行经营活动，每户8000元费用也是按照房屋销售代理合同的约定交给了实际经营的电商所有，并非向开发商缴纳。被上诉人与开发商串通侵占应归金略公司所有的54.4万元电商费用，严重侵害公司及股东权利。3、涉诉房屋代理销售合同作为公司重大业务合同，是财务记账凭证，应由作为在工商部门登记备案的财务管理人员上诉人保管，而被上诉人称将该重大业务合同交由第三方记账公司保管，不符合常理，且与法律、公司章程相违背。一审判决驳回该部分诉请错误。二、本案存在重大程序违法行为。一审法庭在开庭过程中发现能够支持上诉人诉请的重大证据，竟当庭同意被上诉人将该证据撤回，客观上造成案件审理严重不公，导致一审判决错误。被上诉人姚云萍答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。被上诉人在一审并未提交证据，也没有举证责任，只是为了让法官了解情况，将证据给法官看完后就返还我们，不存在举证质证的问题。杨玲敏向原审法院提出诉讼请求：1、判令被告姚云萍返还西安金略房地产营销策划有限公司（以下简称金略公司）电商服务费54.4万元；2、判令被告姚云萍返还金略公司销售吉源美郡国际城房屋代理费用258万元；3、本案诉讼费及相应追偿费由被告承担。后原告增加诉讼请求：1、判令被告姚云萍返还与吉源美郡国际城签订的房屋销售代理合同；2、判令被告姚云萍返还金略公司营业执照、公章、财务章、网银及密码等相关证照。原审法院认定如下事实：2017年3月，杨玲敏与姚云萍各投资15万元共同设立金略公司，聘任袁志勇为该公司监事，从事房地产营销策划、信息咨询、中介服务、代理销售等，姚云萍为公司法定代表人，担任总经理。同年3月26日，姚云萍代表金略公司与吉源房产公司（以下简称“吉源房产公司”）签订“吉源美郡国际城项目销售代理合同”，约定XX城XX号楼、XX号楼、XX号楼、XX号楼，杨玲敏任金略公司该项目营销总监。合同签订后，金略公司着手履行合同义务。至今，金略公司收到吉源房产公司代理佣金53万余元。之后，杨玲敏发现金略公司应得代理费258万元财务账上只有148178元，代理销售电商服务费54.4万元也未入公司账。2018年4月30日，杨玲敏以姚云萍侵犯公司及股东利益，请求公司监事袁志勇对姚云萍提起诉讼，袁志勇未起诉，后杨玲敏提起本案诉讼。另查明，金略公司与吉源房产公司代理销售合同至今尚未结算，公司成立后至今财务由邵某某负责，金略公司与吉源房产公司签订的房屋销售代理合同、金略公司营业执照、公章、财务章、网银及密码等相关证照存放在金略公司。原审法院认为，《中华人民共和国公司法》第149条、152条规定：公司高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失，损害股东利益，应当承担赔偿责任，股东可以向人民法院提起诉讼。第151条规定：公司高级管理人员有本法第149条规定的情形的，有限责任公司的股东可以书面请求监事向人民法院提起诉讼；监事未提起诉讼，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本案原告杨玲敏作为金略公司股东，认为金略公司法定代表人姚云萍在与吉源房产公司代理销售合同履行中，收入不进公司账，损害公司和股东利益而提起诉讼，符合法律规定。对于杨玲敏要求姚云萍返还金略公司销售吉源美郡国际城房屋电商服务费54.4万元、代理费（佣金）258万元的诉讼请求，经该院查证，目前金略公司与吉源房产公司就代理销售合同尚未完成结算，姚云萍亦称电商服务费收取后交还给吉源房产公司，与吉源房产公司销售经理王某某证言一致，杨玲敏也无充足的证据证明姚云萍已经收取了该电商服务费54.4万元和代理费（佣金）258万元，所以，杨玲敏此请求证据不足，双方可就此继续与吉源房产公司进行结算，化解纠纷。对于杨玲敏要求姚云萍返还与吉源房产公司签订的房屋销售代理合同和金略公司营业执照、公章、财务章、网银及密码等相关证照的诉讼请求，该院认为，公司依法成立后，依公司章程设置组织机构，制定相关规章制度，以达到公司正常运营，维护公司和股东权益，此属公司内部管理范畴。因杨玲敏、姚云萍在公司成立后，并没有制定相关的管理规定，姚云萍作为公司法定代表人，全盘管理对外签订的合同和公司营业执照、公章、财务章、网银及密码等相关证照，其行为不违反法律规定。庭审中，杨玲敏亦无证据证明姚云萍利用管理的合同、印章、证照等实施违反法律、行政法规或者公司章程的规定之行为，所以，杨玲敏此请求既无法律依据，也无事实依据。综上，杨玲敏本案诉讼请求证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、第一百五十一条、第一百五十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告杨玲敏本案的诉讼请求。经审理查明，原审法院查明事实属实，本院依法予以确认。本案双方当事人争议的焦点问题是：原审法院驳回杨玲敏要求姚云萍向金略公司返还电商会员服务费54.4万元、销售代理费39万元、房屋销售代理合同、金略公司营业执照、公章、财务章、网银及密码等相关证照的诉讼请求，是否正确。本院认为，因金略公司与吉源房产公司就代理销售合同尚未完成结算，对于金略公司应收取的佣金也未确定；姚云萍认可金略公司已收到吉源公司支付的53.8万元，但称该费用收取后用于给员工发工资及提成、每户收取8000元均交给吉源房产公司，经原审法院核实，与吉源房产公司销售经理王某某证言一致，故杨玲敏要求姚云萍返还金略公司销售吉源美郡国际城房屋电商服务费54.4万元、代理费（佣金）258万元的诉讼请求，证据不足，原审法院不予支持应属正确。杨玲敏要求姚云萍返还金略公司与吉源房产公司签订的房屋销售代理合同、金略公司相关证照的诉讼请求，首先，公司营业执照、公章、财务章、网银及密码等的保管属于公司内部的管理问题，姚云萍作为公司法定代表人，管理其公司对外签订的合同和公司营业执照、公章、财务章、网银及密码等相关证照，并不违反公司章程及相关法律规定，故杨玲敏要求将公司对外签订的合同和公司营业执照、公章、财务章、网银及密码等相关证照交由其保管，缺乏事实及法律依据，原审法院不予支持，也无不当。综上，原审判决认定事实清楚，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费31792元（杨玲敏预交），由上诉人杨玲敏负担。本判决为终审判决。   审 判 长  张   鹏审 判 员  孙   敏审 判 员  岳 新 文 二○二○年七月二十八日  书 记 员  曹 英 子