安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终1930号 上诉人（原审被告）：中国中材国际工程股份有限公司邯郸工程建设分公司(已于2020年4月28日注销登记），住所地河北省邯郸市复兴区建设大街**。 原负责人：王军，该分公司总经理。 被上诉人（原审原告）：常广友，男，1961年10月22日出生，汉族，住山东省泗水县。 委托诉讼代理人：常广营（系常广友之兄），男，1951年11月18日出生，住山东省泗水县。 原审被告：中国中材国际工程股份有限公司，，住所地江苏省南京市江宁开发区临淮街**统一社会信用代码91320000710929340E。 法定代表人：宋寿顺，该公司董事长。 委托诉讼代理人：苑贵齐，男，邯郸中材建设有限责任公司员工。 上诉人中国中材国际工程股份有限公司邯郸工程建设分公司（以下简称中材邯郸分公司，已注销）因与被上诉人常广友、原审被告中国中材国际工程股份有限公司（以下简称中材工程公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院(2019)皖1302民初2308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中材邯郸分公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判驳回常广友的诉讼请求；2.诉讼费用由常广有承担。事实和理由：1、一审认定诉讼时效和判决金额的证据未经举证质证，不能作为认定案件事实的依据，程序存疑。2、常广有提起诉讼的时间超过1年期的诉讼时效，其于2012年3月9日受伤，2013年4月15日出具鉴定报告，2013年5、6月份时杨洪举代理沟通协商赔偿事宜，其后就没有任何证据能够证明常广友主张权利，至2015年7月16日提起诉讼超诉讼时效。3、本案为提供劳动者受害责任纠纷，常广友应举证证明与谁建立劳务关系并致害，应按一般侵权分配举证责任，不适用倒置举证并加重中材邯郸分公司的举证责任，一审判决适用法律错误。 常广友辩称，2012年3月9日，其在宿州市海螺水泥厂进行设备安装时受伤，造成腿骨骨折，治疗一个月后按照公司安排回家养伤2月后在公司干一些比较轻的工作，后按照工段长刘伟的安排回家等待赔偿。项目部经理王路芳与代理人杨洪举协商后，同意给8、9万元赔偿金，后因王路芳外地施工及换手机号，失去联系。至2014年常广友二次手术，不超诉讼时效。常广友提交的二次手术证明、电话记录等证据足以证明。请求法院依法作出判决。 一审法院认定事实：2012年3月9日9时40分，常广友在中材邯郸分公司所属宿州海螺项目工地进行高处作业时，不慎坠落受伤，被送往宿州市埇桥区卫生院救治。经诊断常广友系右股骨粗隆间骨折，由该院做了右侧股骨转子间骨折金属支架内固定手术，住院治疗35天后出院休息，住院期间的医疗费由项目部支付。2013年4月10日，常广友委托济宁正诚法医司法鉴定所对其伤残情况进行鉴定，2013年4月15日该所出具鉴定意见：1、右股骨转子间骨折已行切开复位内固定手术，术后右髋关节无功能障碍，属九级伤残。2、骨折愈合后手术拆除内固定物，医药费需人民币捌仟元。3、误工休息270日。2013年5、6月份，常广友代理人杨洪举就伤残赔偿及后续治疗相关事宜与该项目的项目经理王路芳曾多次联系，双方未能达成一致。2015年，常广友到山东省泗水县人民医院取除内固定钢板，并于同年2月4日出院，共支出医疗费2960元，该费用由常广友支付。后常广友向一审法院起诉，并于2015年8月19日申请撤回起诉，并经一审法院裁定准予撤诉。2015年10月15日，常广友再次诉至一审法院，请求判令中材工程公司和中材邯郸分公司赔偿其因伤致残的经济损失168593.65元并承担诉讼费。 一审法院认为，常广友在宿州海螺项目工地务工时受伤，中材邯郸分公司认可宿州海螺水泥厂机械安装工程系其承建，且不能提供证据证明其已将机械安装工程的劳务部分分包给他人施工，故应认定常广友与中材邯郸分公司形成劳务关系。常广友虽是在2012年3月9日9时受伤，但其在2015年1月31日完成内固定取除手术后治疗才算终结，并于2015年7月16日向一审法院提起诉讼，并未超过诉讼时效期间。常广友自认是在和秦双林踩踏木板拧螺丝时摔倒地面上受伤，因两人同时踩踏木板作业具有一定危险性，常广友作为成年人应意识到该危险的存在，但其却放任危险的发生，其也具有一定的过错，应减轻中材邯郸分公司赔偿责任。结合常广友的过错程度，酌定中材邯郸分公司承担80%的赔偿责任。常广友自认其是农村户口，应按照农村居民标准计算其损失，其所遭受的损失包括二次手术费2960元、误工费8500元（85元／天×100天，因常广友未提供证据证明定残前持续误工，结合其伤情，酌定误工期为100天）、住院伙食补助费1050元（30元／天×35天）、护理费1139.25元、伤残赔偿金47528元（11882元／年×20年×20%）、鉴定费1200元、交通费857元。上述各项损失共计62377.25元，中材邯郸分公司应承担49901.80元（62377.25元×80%）。因中材邯郸分公司系中材工程公司的分公司，当中材邯郸分公司的财产不足以赔偿常广友的损失时，应由中材工程公司在欠付赔偿款范围内予以赔偿。综上，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、中材邯郸分公司于判决生效之日起十日内赔偿常广友二次手术医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费共计49901.80元，当中材邯郸分公司的财产不足以赔偿常广友的损失时，由中材工程公司予以赔偿；二、驳回常广友的其他诉讼请求。一审案件受理费3672元，常广友负担2472元，中材工程公司和中材邯郸分公司承担1200元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。中材工程公司提供证据1，（2015）宿埇民一初字第6309号应诉通知书,证明常广友发生争议后法院受理时间，一审判决也载明了受理时间是2015年7月16日，超过损害赔偿诉讼时效1年规定，常广友应在2014年7月16日前提起诉讼，常广友的诉讼超过诉讼时效；证据2，劳动合同书，证明常广友与福建南平国际经济技术合作有限公司存在劳务合同，形成时间是2011年9月1日，常广友不是中材邯郸分公司的雇员。常广友质证意见为：案件受理时间和劳务合同均是真实的，但合同系工段长让签的，上面的名字不是本人所写，就是让按个指印。常广友提供自书关于时效问题材料，证明其未超诉讼时效。中材工程公司质证意见为：由法院核实。本院认证意见：中材工程公司提供的证据1系人民法院依法作出，对其真实性予以认定；证据2系复印件，常广友否认与福建南平国际经济技术合作有限公司存在劳务合同关系，且与中材邯郸分公司承建案涉项目、组织施工等事项相悖，对其证明目的不予认定；对常广友自书意见中与一审查明事实一致部分本院予以确认。另，中材工程公司在诉讼过程中向本院提供河北省邯郸市行政审批局于2020年4月28日，向中材邯郸分公司发出的（邯）登记内注核字（2020）第477号准予注销登记通知书，准予中材邯郸分公司注销登记。一审查明事实属实，本院予以确认。另查明，河北省邯郸市行政审批局于2020年4月28日向中材邯郸分公司发出（邯）登记内注核字（2020）第477号准予注销登记通知书。 本院认为，中材工程公司对常广友在中材邯郸公司所属宿州海螺项目工地进行高处作业时，不慎坠落受伤，中材邯郸公司项目部支付了常广友前期住院期间的医疗费，未提出异议，现常广友于2015年2月4日在泗水县人民医院住院行内固定取出术治疗结束，于2015年10月15日提起本案诉讼不超诉讼时效，中材邯郸分公司上诉认为常广友提起本案诉讼超过诉讼时效的理由不成立，本院不予采纳。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司；设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照；分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，中材工程公司设立了中材邯郸分公司，办理登记并领取营业执照，中材邯郸公司所属宿州海螺项目产生的民事责任应由中材工程公司承担，且中材工程公司在二审提供了河北省邯郸市行政审批局于2020年4月28日向中材邯郸分公司发出（邯）登记内注核字（2020）第477号准予注销登记通知书，证明中材邯郸分公司已注销登记，故，常广友的相关损失应由中材工程公司承担。 综上，中材邯郸分公司的上诉请求不成立，本院不予支持。鉴于该公司已被注销，对承担常广友损失的主体本院予以变更。依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院(2019)皖1302民初2308号民事判决第二项，即：驳回常广友的其他诉讼请求； 二、变更安徽省宿州市埇桥区人民法院(2019)皖1302民初2308号民事判决第一项为“中国中材国际工程股份有限公司于判决生效之日起十日内赔偿常广友二次手术医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费共计49901.80元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费1048元，由中国中材国际工程股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  周亚丽 审判员  许劲松 审判员  欧阳顺 二〇二〇年七月二十八日 法官助理王志 书记员朱思源 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司；设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照；分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。