安徽省宁国市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1881民初676号 原告：安徽聚隆传动科技股份有限公司，住所地安徽省宣城市宁国经济技术开发区创业北路**，统一社会信用代码91341800153442926M。 法定代表人：徐伟，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：马新毅，国浩律师（南京）事务所律师。 委托诉讼代理人（一般代理）：司荃，国浩律师（南京）事务所实习律师。 被告：陈盛花，男，1984年10月10日出生，汉族，住湖南省华容县。 原告安徽聚隆传动科技股份有限公司（以下简称“聚隆公司”）与被告陈盛花股东出资纠纷一案，本院于2020年3月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。聚隆公司委托诉讼代理人马新毅、司荃、被告陈盛花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 聚隆公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈盛花履行对安徽聚隆启帆精密传动有限公司（原名：苏州聚隆启帆精密传动有限公司）出资人民币500万元；2、判令被告陈盛花支付原告逾期出资违约金（以500万元为基数，按照每日千分之一计算至实际出资之日至实际缴清出资之日止，暂计算至2020年3月5日为122万元，按照股份占比应支付原告金额为77.5万元）；3、被告承担本案诉讼保全费用。事实和理由：原告、广州启帆工业机器人有限公司（以下简称“广州启帆公司”）、被告三方于2017年12月15日签订投资合作协议书，约定由三方共同投资设立新公司—安徽聚隆启帆精密传动有限公司。投资协议约定的出资金额分别为：原告以货币方式出资5100万元，广州启帆公司以非货币资产（专利技术和专用设备）出资3400万元，被告以货币和非货币资产（专利技术）出资1500万元（其中专利技术出资不高于500万元），三方出资到位时间均为2018年3月31日前。同时协议约定：股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任；协议任何一方未按协议规定依期如数缴纳出资额时，每逾期一日，违约方应向其他方支付认缴未缴出资额的0.1%作为违约金；如逾期三个月仍未缴纳的，守约方有权选择要求违约方核减工商登记出资份额，或者选择要求违约方将无法出资部分的股权转让给己方出资。2018年6月29日，三方签订投资合作协议书补充协议，根据委托的评估机构出具的评估报告：广州启帆公司专利及专有技术出资评估值为20342700元，实际出资设备评估5166028元，累计非货币出资额为25508728元，货币出资为8491272元；被告对公司出资调整为专有技术出资500万元，货币出资1000万元，合计1500万元。各方出资时间调整为2018年12月31日前。2019年6月29日，三方召开股东会议，就股东出资问题形成决议，原告、广州启帆公司出资时间调整为2019年7月5日前，被告出资额500万元在2019年7月5日前出资到位，另500万元现金出资延期到2020年6月30日出资到位。截止目前，原告、广州启帆公司已经按照协议约定和股东会决议完成了出资义务，但是被告至今仍未履行现金出资义务。 陈盛花辩称，1、对诉称的事实没有意见。公司在成立之初约定是由我任总经理，但我没有担任过公司的总经理，也没有任何的报酬，没有任命，所以我要求先履行任命，但是公司却没有，为此，我认为公司没有前景，也对公司没有信心，故要求退股，同时愿意承担我前期投资范围内的亏损；2、只要我不出资，对于诉请第二项我没有意见，但违约金付给合资公司，金额以我们所签订的协议为准，计算至起诉日止。 当事人围绕诉讼请求依法提交了相关证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月15日，原告、广州启帆公司、被告签订投资合作协议书，约定由三方共同投资设立新公司—苏州聚隆启帆精密传动有限公司。投资协议第三条约定：原告以货币方式出资5100万元，广州启帆公司以非货币资产（专利技术和专用设备）出资3400万元，被告以货币和非货币资产（专利技术）出资1500万元（其中专利技术出资不高于500万元），三方出资到位时间均为2018年3月31日前。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。同时协议第十条约定：“1、协议任何一方未按协议规定依期如数缴纳出资额时，每逾期一日，违约方应向其他方支付认缴未缴出资额的0.1%作为违约金，守约方按照内部比例享有该违约金；如逾期三个月仍未缴纳的，守约方有权选择要求违约方核减工商登记出资份额，或者选择要求违约方将无法出资部分的股权转让给己方出资…”2018年6月27日，三方签订投资合作协议书补充协议，内容为：“…各方同意丙方（被告）对公司出资调整为专有技术出资500万元，货币出资1000万元，合计1500万元。二、各方完成对公司出资时间调整为2018年12月31日前…”2019年6月29日，三方召开股东会议，就股东出资问题形成决议，内容为：“…一、关于股东出资的决议1、按照苏州公司章程约定陈盛花的现金出资，其中500万元在2019年7月5日前出资到位，另500万元现金出资延期到2020年6月30日出资到位。2、广州启帆公司现金出资849.1272万元延期到2019年7月5日出资前到位。3、聚隆公司现金出资1273.5万元延期到2019年7月5日前出资到位。二、同意陈盛花辞去苏州公司总经理职务…”上述协议签订后，原告聚隆公司及案外人启帆公司均在规定的期限内完成了出资。被告陈盛花500万元未出资到位。2019年9月12日，苏州聚隆启帆精密传动有限公司名称变更为安徽聚隆启帆精密传动有限公司。 本院认为，股东未履行或者全面履行出资义务，公司或者其他股东有权请求其向公司依法全面履行出资义务。本案中，被告陈盛花未按照协议及股东会决议全面履行出资义务，原告作为公司股东，有权要求被告全面履行，故对原告要求被告陈盛花履行对安徽聚隆启帆精密传动有限公司出资500万元的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告按照守约方内部比例60%[5100万元÷（5100万元+3400万元）]支付违约金，被告未提出异议，本院予以支持。被告提出要求退股、减资、解除对赌协议后才承担违约责任，不符合法律规定，本院不予支持。被告提出原告未按协议约定由其担任总经理，故其要求退股，审理认为，是否由被告担任总经理一职，并不影响被告出资义务，原、被告及案外人在投资协议中亦未将被告担任总经理一职作为被告履行出资义务的先行义务。故对被告此点辩解意见，本院不予支持。 综上所述。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款的规定，判决如下： 一、被告陈盛花于本判决生效后十五日内履行对安徽聚隆启帆精密传动有限公司出资人民币500万元； 二、被告陈盛花于本判决生效后十五日内支付原告安徽聚隆传动科技股份有限公司逾期出资违约金（以500万元为基数，按照每日千分之一计算至实际缴清出资之日止，原告安徽聚隆传动科技股份有限公司按所占比例60%计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费52225元，由被告陈盛花承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  汪严冰 人民陪审员  高 磊 人民陪审员  邓秀宏 二〇二〇年七月二十四日 书 记 员  束 建 附证据清单： 1、投资合作协议书，证明原被告共同成立新公司，同时对出资额、出资时间、违约责任等予以约定，即诉请第二项的权利方为原告； 2、投资合作协议书补充协议，证明各方所做的补充约定，三方对投资金额、时间，被告出资为货币1000万元，技术出资500万元； 3、股东会决议，证明原告、广州启帆、被告，三方就出资时间再次约定，即被告的出资其中500万在2019年7月5日前到位，剩余500万延期至2020年6月30日前到位； 4、原告及广州启帆、被告出资证明； 5、原告货币出资到位记账凭证； 6、广州启帆出资到位凭证：①天兴评报字（2017）第1458号评估报告，②投资合作协议书补充协议，③广州启帆非货币出资记账凭证，④广州启帆货币出资记账凭证； 7、被告出资凭证：①天兴评报字（2017）第1457号评估报告，②投资合作协议书补充协议，③被告非货币出资记账凭证；以上证明原告及广州启帆公司已经出资到位，被告于2018年12月31日完成500万非货币出资，截止目前没有货币出资； 8、律师函； 9、陈盛花回函； 10、回复函，以上证明聚隆启帆发函要求被告履行出资义务，被告未履行。 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》 第十三条第一款股东未履行或者全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。