云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终4460号上诉人（原审原告、反诉被告）：胡朝柱，男，1975年10月4日生，汉族，四川省宜宾市南溪县居民，住四川省宜宾市南溪区。委托诉讼代理人：李宗平，云南红云律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：杨丹丹，云南红云律师事务所实习律师。一般授权代理。被上诉人（原审被告）：莫伟，男，1968年11月16日生，汉族，住四川省宜宾市南溪区。被上诉人（原审被告、反诉原告）：刘国良，男，1974年1月15日生，汉族，住四川省崇州市。被上诉人（原审被告）：邛崃长运飞马货物运业有限公司，住所地：成都市邛崃市临邛镇麻柳巷**。法定代表人：何宝元，总经理。委托诉讼代理人：杨兆民，男，1951年3月10日生，汉族，住四川省雅安市雨城区。该公司员工，特别授权代理。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司邛崃支公司，，住所地：成都市邛崃市临邛镇蒲口路**负责人：张静明，经理。上诉人胡朝柱因与被上诉人莫伟、刘国良、邛崃长运飞马货物运业有限公司及原审被告中国平安财产保险股份有限公司邛崃支公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省昆明市东川区人民法院（2019）云0113民初1599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月15日受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人胡朝柱上诉请求：请求撤销原判，依法改判由三被上诉人支付上诉人经济损失226214.21元的80%即180971.3元，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人的误工费应按13000元/月计算，一审按云南省交通运输、仓储和邮政在岗职工年平均工资计算属认定事实错误。从上诉人提供的通话记录可证实上诉人工资为13000元/月的事实，一审按云南省交通运输、仓储和邮政在岗职工年平均工资标准计算无事实依据；2、一审判决未确定由莫伟和邛崃长运飞马货物运业有限公司与刘国良连带承担上诉人经济损失的处理错误。本案车辆登记车主是邛崃长运飞马货物运业有限公司，实际车主是刘国良，车辆由莫伟与刘国良共同经营，故应认定上诉人由二人共同雇佣，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，应由三被上诉人承担连带赔偿责任；3、一审判决由上诉人承担60%的责任错误，本案事故完全系意外事件，非上诉人所能预见，一审以上诉人未尽到安全注意义务，判决由上诉人承担60%显失公平，应由雇主承担大部分即80%的责任；4、一审认定刘国良垫付医疗费为17014.5元证据不足，该部分费用刘国良未提交医院的费用清单明细，一审仅根据预交费用发票认定错误；5、本案一、二审诉讼费应由被上诉人承担。被上诉人莫伟未到庭陈述答辩意见。被上诉人邛崃长运飞马货物运业有限公司答辩认为：上诉人的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，我方认为应由上诉人自行承担70%的责任。被上诉人刘国良答辩认为：同意邛崃长运飞马货物运业有限公司的答辩意见。原审被告中国平安财产保险股份有限公司邛崃支公司未到庭陈述意见。上诉人胡朝柱向一审法院起诉请求：由被告莫伟、刘国良、邛崃长运飞马公司连带赔偿原告受伤后产生的残疾赔偿金133,952元、误工费65,000元、护理费7,168元、住院伙食补助费3,200元、营养费1,600元、后期医疗费3,000元、住宿费600元、交通费2,000元、精神损害抚慰金6,000元、鉴定费1,800元、医疗费9,261.21元，共计233,581.21元的80%即186,565元；反诉原告刘国良提出反诉请求，要求反诉被告胡朝柱返还其垫付的医疗费17,014.5元，并承担反诉案件受理费。一审法院经审理确认以下法律事实：2018年10月21日，胡朝柱驾驶川Ａ×××**号重型半挂牵引车运输飞灰至昆明市东川区填埋场，完成卸货后，胡朝柱站在车外关车门时，左手拇指被车门夹伤；胡朝柱随即被送至昆明市东川区中医医院诊治，伤情诊断为左手拇指近节指骨粉碎性骨折，用去医疗费82.6元；因伤势过重，胡朝柱于当日转院至云南中德骨科医院住院治疗19天，出院诊断为左拇指不全离断伤，用去医疗费17014.5元，已由刘国良垫付。同年12月24日，胡朝柱到宜宾市南溪区中医医院进行复查，用去医疗费140元。同月26日至30日，胡朝柱在宜宾市第二人民医院住院治疗4天，行骨折克氏针取出术，用去医疗费2824.82元；2019年1月9日至1月18日，胡朝柱因左拇指创面不愈合伴骨质外露，到云南中德骨科医院住院治疗9天，行左拇指创口清创＋坏死组织清除术＋皮瓣修复术，用去医疗费6205.79元。2019年3月4日，经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，胡朝柱左手拇指功能丧失分值30分，达九级伤残，需后期医疗费3000元，用去鉴定费1800元。另查明，川Ａ×××**号重型半挂牵引车登记车主为被告邛崃长运飞马公司，该公司与刘国良于2016年8月4日签订客运货车经营合同书，两者间为挂靠与被挂靠关系。一审法院经审理认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任”及《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，本案中，胡朝柱为刘国良提供劳务，二者间形成劳务合同关系，胡朝柱在提供劳务过程中受伤，刘国良作为接受劳务一方应承担相应的赔偿责任；由于胡朝柱作为具备道路运输从业资格的驾驶员，其应对自身安全负有注意义务，并对意外情况有一定防范、处理能力，故在本案中其应对自身损害承担主要责任，根据本案事实，一审认为胡朝柱应自担60%责任，由雇主刘国良承担40%责任。至于原告主张的赔偿项目及数额，一审将根据相关国家法律规定予以确定。其中医疗费，一审根据收费票据确定为26,127.71元；残疾赔偿金133,952元、住院伙食补助费3,200元、护理费7,168元、营养费1,600元、后期治疗费3,000元、鉴定费1,800元、精神损害抚慰金6,000元，符合法律规定，计算无误，一审予以支持；误工费，一审参照云南省2018年交通运输、仓储和邮政业在岗职工年平均工资82,883元为标准，误工天数133天，依法计算为30,191元；交通费2,000元、住宿费600元，原告虽未举证证明，但考虑原告异地就医的情况，必然产生相应费用，故一审结合本案实际酌情予以支持。综上，原告各项经济损失合计215,638.71元，由雇主刘国良承担40%即86,255.48元，扣除其已经垫付的17,014.5元，刘国良还应赔偿原告经济损失共计69,240.98元，其余由原告自担。据此，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“一、由本诉被告刘国良于本判决生效之日起十日内赔偿本诉原告胡朝柱经济损失69,240.98元；二、驳回本诉原告胡朝柱的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告刘国良的诉讼请求。”二审中，被上诉人刘国良向本院提交重新鉴定申请书，认为依照国标劳动能力鉴定标准，上诉人的伤情应于6个月方可进行鉴定，而本案鉴定在其受伤后4个月不符合鉴定要求，且根据胡朝柱的伤情，其没有达到手或足功能丧失≧25分。申请对上诉人胡朝柱的伤残等级进行重新鉴定。就此，本院认为，昆明医科大学司法鉴定中心出具的【2019】（临床）鉴字第267号《鉴定意见书》在分析说明第（二）项已经载明：“本次鉴定符合《人体损伤致残程序分级》鉴定时机的要求”的意见。同时，经查被上诉人刘国良在一审质证过程中对该鉴定结论的真实性、合法性、关联性并无异议，故对被上诉人刘国良要求重新鉴定的申请，本院不准许。二审中，被上诉人刘国良提交“四川省道路运输从业人员从业资格信息查询”资料一份，欲证实本案上诉人胡朝柱仅具有“经营性道路货物运输”资格，上诉人胡朝柱提供给被上诉人刘国良的“道路危险货物运输驾驶员”资格不真实的事实。就此，本院认为，本案中，上诉人胡朝柱系因车门夹伤手指，其损害与其是否具有危险货物运输资格并无直接的关联性，故该证据与本案的关联性，本院不予确认。二审中双方共同认可被上诉人刘国良为上诉人胡朝柱垫付的医疗费金额为16183.91元，一审确认为17014.5元有误，本院予以纠正。二审审理确认的其他部分事实与一审判决确认事实相一致，双方当事人均无异议，本院予以确认。综合诉辩双方当事人的主张，本案争议的焦点是：上诉人胡朝柱身体受到伤害的责任如何承担及损失如何认定。本院认为，本案中，上诉人胡朝柱系以其在从事雇佣活动中遭受人身损害为由，要求雇主刘国良承担赔偿责任而提起的诉讼，故本院在提供劳务者受害责任纠纷的法律关系项下对本案进行审理。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”首先，本案中，上诉人胡朝柱受被上诉人刘国良的雇请做工，由刘国良安排工作并发放工资，故对于上诉人胡朝柱在工作中所受身体损害作为雇主的被上诉人刘国良应承担相应的赔偿责任。经查，本案中，胡朝柱手指系其自己在关车门时夹伤，而作为具有道路运输从业资格的专业车辆驾驶员，其应当对操作车门过程中自身安全的保护尽到审慎的注意义务，一审综合考虑双方各自过错程度，确定由雇主刘国良对胡朝柱本案损失承担40%责任，上诉人胡朝柱自行承担60%的处理并无不当，本院予以维持。上诉人胡朝柱上诉主张应由雇主承担主要赔偿责任的上诉观点不能成立，本院不予支持。同时，上诉人胡朝柱上诉认为其同时受雇于刘国良和被上诉人莫伟，刘国良和被上诉人莫伟应承担连带赔偿责任的请求因无事实依据而不能成立。另外，上诉人胡朝柱主张车辆的登记车主邛崃长运飞马公司应承担连带赔偿责任的请求亦因无法律依据而不能成立，本院不予支持。其次，就本案的损失认定问题。本案一审审查确认上诉人胡朝柱本案损失：医疗费26127.71元、残疾赔偿金133952元、住院伙食补助费3200元、护理费7168元、营养费1600元、后期治疗费3000元、鉴定费1800元、交通费2000元、住宿费600元符合法律规定，计算无误，且双方当事人均无异议，故本院予以确认。对于上诉人胡朝柱持有异议的误工费问题，本院认为，虽然上诉人胡朝柱主张其工资收入为每月13000元，但就此并未提供充分有效的证据予以证实，一审按照云南省2018年交通运输在岗职工年平均工资标准计算保护其误工费30191元并无不当，上诉人胡朝柱主张按每月13000元标准予以计算的请求不能成立，本院不予支持；综上，上诉人胡朝柱本案损失为209638.71元，结合前述责任比例，被上诉人刘国良应承担40%计币83855.48元，扣减刘国良已经实际垫付的16183.91元，还应当实际给付67671.57元。另外，对于本案的精神损害抚慰金部分因属于对上诉人胡朝柱身体损害后果所给予的精神弥补和抚慰，其金额系根据上诉人胡朝柱伤情及双方过错程度予以确定，抚慰金确定后不应再按比例承担，一审将确定的精神损害抚慰金6000元计入本案损失按责任承担比例予以分担的处理错误，本院予以纠正。综上所述，一审认定基本事实清楚，适用法律正确，但对于垫付费用及精神抚慰金的处理有误，本院依法予以纠正。上诉人胡朝柱的部分上诉请求成立，本院予支持。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项及第一百一十八条之规定，判决如下：一、撤销云南省昆明市东川区人民法院（2019）云0113民初1599号民事判决；二、由被上诉人刘国良于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人胡朝柱损失67671.57元；三、由被上诉人刘国良于本判决生效之日起十日内支付上诉人胡朝柱精神损害抚慰金6000元；四、驳回上诉人胡朝柱的其他诉讼请求；五、驳回被上诉人刘国良的反诉请求。本案本诉一、二审案件受理费共计7900元，由被上诉人刘国良负担3160元，由上诉人胡朝柱负担4740元，反诉一审案件受理费225元，由被上诉人刘国良负担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长  宋光玉审判员  罗增龙审判员  李 鸿二〇二〇年七月一日书记员  武 婕