安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0122民初1320号 原告：周华，女，1986年3月9日出生，汉族，住安徽省庐江县。 委托诉讼代理人：陈碧波，安徽徽商律师事务所律师。 委托诉讼代理人：解小康，安徽徽商律师事务所实习律师。 被告:肥东金蓝子农业种植专业合作社，住所地安徽省肥东县白龙镇宁庙村，统一社会信用代码93340122336737516C。 法定代表人：裴有才，董事长。 被告：裴有才，男，1977年4月5日出生，汉族，住安徽省马鞍山市和县。 两被告共同委托诉讼代理人：刘东，安徽金的律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：陶劲松，安徽金的律师事务所律师。 第三人：高加鹏，男，1965年9月9日出生，汉族，住安徽省马鞍山市和县。 第三人：盛小兵，男，1990年4月16日出生，汉族，住安徽省庐江县。 第三人：吴心高，男，1955年2月4日出生，汉族，住安徽省庐江县。 原告周华诉被告肥东金蓝子农业种植专业合作社（以下简称金蓝子合作社）、裴有才，第三人高加鹏、盛小兵、吴心高与公司有关的纠纷一案，本院于2020年3月17日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈碧波、两被告的共同委托诉讼代理人刘东、陶劲松到庭参加诉讼，第三人高加鹏、盛小兵、吴心高经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周华向本院提出的诉讼请求：1、判决被告裴有才继续履行2016年11月11日签订的《投资合作合同》,将合肥旭升农业投资有限公司、三羊羊业技术服务有限公司、肥东金蓝子农业种植专业合作社、合肥追云谷养殖有限公司、合肥年华蔬菜基地有限公司、肥东乐乐家庭农场的51%股权或出资(出资到位后)变更登记至原告名下；2、判决被告肥东金篮子农业种植专业合作社和裴有才共同偿还原告代垫款1175.4万元；3、本案案件受理费、财产保全费及保全担保费等费用由被告承担。 事实与理由：2016年11月11日,原告和被告裴有才签订了《投资合作合同》,约定:被告裴有才同意将其所有投资实体及资产,由原告占51%股份，并按该比例变更登记(含合肥旭升农业投资有限公司及旗下三羊羊业技术服务有限公司、肥东金蓝子农业种植专业合作社、合肥追云谷养殖有限公司、合肥年华蔬菜基地有限公司、肥东乐乐家庭农场等)。但《投资合作合同》签订后,被告裴有才却未将上述协议约定的投资实体的股权和出资变更至原告名下。虽经原告多次催促,被告以种种理由敷衍,一直拖延办理股权变更登记,且有关公司 的注册资本也未出资到位。同时,原告累计为被告裴有才和金蓝子公 司垫付款项1313.4万元,被告应将该款偿还原告。为此,原告提起诉讼,请求支持原告的诉讼请求。 两被告共同辩称：1、原告诉请的《投资合作合同》系原告与裴有才签订的，依法成立的有效合同，且已经马鞍山市中院确认了其合同效力，具有法律约束力，裴有才同意继续履行该合同；2、裴有才在合同签订后已实际按合同约定安排原告进入金篮子合作社任职。原告已实际成为金篮子合作社及诉请的全部公司的股东；3、关于原告诉请变更股权登记的事由。其变更应按照合同约定，以登记占股比例的51%进行变更，且根据合同约定，原告前期投资为1175.4万元，裴有才没有出资义务。现根据双方决算总结，超过合同约定的部分数额为11613003元，该部分应认定为新增资本。原告应按照投资合同约定，按照投资比例51%:49%继续履行其出资义务。其在完成出资后，方有权请求履行股权变更的权利。如其不同意增加出资，则应按照新增资本与原有资本总和稀释其股权至25.65%；4、根据证据三、七可以认定原告诉请的1175.4万属于出资款，且原告已实际进驻创办实体参与管理，可以认定其股东身份以及1175.4万元属于出资的事实。现公司早已成立，根据公司法三十五条，原告作为股东无权要求返还出资。 经审理查明：周华、周社年（周华父亲）自2013年12月1日 开始向裴有才汇款。双方商定:共同投资创办农业开发实体,创造利润服务社会。自2015年3月由裴有才牵头操办前期的投资基础工作,在肥东县白龙镇宁庙村租赁土地成立开发实体。2015年4月17日,肥东金蓝子农业种植专业合作社(注册资本9000万元,裴有才占出资比例80%,负责人为裴有才)注册成立。2015年5月19日,合肥旭升农业投资有限公司(注册资本7000万元,盛小兵占出资比例为60%,吴心高占出资比例为40%)注册成立。2015年12月29日,肥东乐乐家庭农场(个人独资企业,注册资本100万元，投资人曹政巧)注册成立。2016年1月11日,合肥年华蔬菜基地有限公司(注册资本5000万元,裴有才占出资比例80%,曹政巧占出资比例20%)注册成立。2016年3月1日,合肥追云谷生态养殖有限公司(注册资本1000万元,自然人独资,法定代表人曹光松)注册成立。2016年11月10日,合肥三羊羊业技术服务有限公司(注册资本3000万元,自然人独资,法定代表人盛小兵)注册成立。上述企业的出资人中，曹政巧、曹光松名下的股权是代裴有才持有。自2016年4月份开始,周社年进驻所成立实体,通过参加办公会议、签批财务单据、管理印章等形式,对所成立实体行使管理权。2016年7月28日，金蓝子合作社成立董事会，裴有才任董事长,负责公司全盘工作,周社年任副董事长,负责公司财务、人事工作。 2016年11月11日，周华与裴有才签订《投资合作合同》，合同载明：双方共同投资创办农业开发实体；自2015年3月起，由乙方（裴有才）牵头成立开发实体，先后注册了多家公司，至2016年9月，所成立的多家公司基本投入运营，经双方研究决定从2016年8月起，双方共同参与管理以合肥旭升农业投资有限公司为首的多家公司，现就投资股份比例、权利、义务以及实体企业的经营管理等事宜确定以下条款，双方必须严格遵守：一、现有创办的所有投资实体及资产属双方共同投资资产，甲方（周华）占有股份比例为51%，乙方占有股份比例为49%。已有企业除金蓝子农业专业合作社法定代表人为乙方外，合肥旭升农业投资有限公司法定代表人变更为甲方，所有企业的投资占股比例均按上述比例变更（已有企业：合肥旭升农业投资有限公司及旗下的三羊羊业技术服务有限公司、肥东金蓝子农业种植专业合作社、合肥追云谷养殖有限公司、合肥年华蔬菜基地有限公司、肥东乐乐家庭农场），具体资产另附清单作为本合同附件；二、甲方前期投入资金数额为人民币1000万元，此后如需注入资金，可按现有股份比例出资或按协商的比例出资；对所有投资实体，利益共享，风险共担，每年都要进行年终核算，获得的利润按占股比例分配，如出现亏损按占股比例分担。合同签订当日，周华出具委托书，委托周社年全权代表处理公司事务。合同签订后，双方于2016年12月1日将合肥旭升农业投资有限公司的法定代表人按约定变更为周社年，但未能将各相关企业原告的出资比例变更登记至原告名下。截至2017年1月23日，周华共向裴有才汇款11754000元。2017年7月17日，周华及周社年提起诉讼，以裴有才未能按约定将公司股权变更登记在原告名下为由，请求判令：1、解除双方签订的《投资合作合同》；2、裴有才偿还11745000元及利息。案经安徽省马鞍山市中级人民法院终审认定，双方对《投资合作合同》主要内容已经实际履行，合同项下部分公司的股权登记在案外人名下并不必然导致周华客观上无法取得约定的股权，周华可以主张继续履行合同实现自己的权利；《投资合作合同》未解除，周华要求裴有才偿还11754000元及支付利息没有事实和法律依据，据此判决驳回周华等人的上诉，维持安徽省和县人民法院驳回周华、周社年的诉讼请求的判决。 2019年7月11日，原告以诉称理由起诉来院，本院经审查认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第二十三条的规定，原告请求办理变更公司股权登记的义务人应当为合同约定的相关公司，故裴有才不是原告请求变更股权登记的适格主体。据此，本院以（2020）皖0122民初5337号民事裁定书裁定驳回原告周华的起诉。原告提起上诉。合肥市中级人民法院（2020）皖01民终1869号裁定书认为，在周华要求合同解除案的终审判决中，安徽省马鞍山市中级人民法院认为，《投资合作合同》不具备解除条件，合同项下部分公司的股权登记在案外人名下并不当然导致周华客观上无法取得约定的股权，周华可以主张继续履行合同实现自己的权利。本案中，周华要求裴有才继续履行《投资合作合同》，系周华解除合同诉求被驳回后依据与裴有才签订的合同对其权利进行的再次救济；周华起诉依据的是《投资合作合同》，请求事项为双方当事人合同所约定，从性质上讲，周华提起的为合同之诉,不适用《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第二十三条的规定；据此，合肥市中级人民法院裁定指令本院审理本案。庭审中，原告周华以合肥追云谷生态养殖有限公司及合肥三羊羊业技术服务有限公司现已处于吊销状态，不能实现投资目的为由，请求被告返还该两公司的投资款2093559.6元（13134000元*15.94%）。 本案在审理期间，根据原告的申请，本院依法对被告的财产予以保全。 本院认为，根据原告的诉请，本案性质为合同之诉。原告周华与被告裴有才签订的《投资合作合同》是双方真实意思表示，合法有效，其法律效力已经生效判决确定，双方应按合同约定履行各自义务。原告按约履行了出资义务，被告裴有才应当按约定履行相关公司股权变更登记义务。双方未约定变更登记的具体时间，原告现要求被告裴有才按合同约定将案涉公司的51%的股权变更登记在其名下的诉请，本院予以支持。依据《投资合作合同》的约定，周华向裴有才支付的11754000元系投资款，《投资合作合同》未解除，原告要求裴有才偿还此款及支付利息的诉请，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告与被告裴有才签订《投资合作合同》时，合肥追云谷生态养殖有限公司及合肥三羊羊业技术服务有限公司已经设立并处于正常经营状态，且原告已参与了公司的经营管理，现两公司虽被吊销，原告请求变更该两公司股权登记的主张无法实现，但并不影响原告作为该两公司股东的权利，原告对该两公司的投资应当在清算后再行处理，故原告请求被告返还该两公司的投资款的请求，没有法律依据，本院不予支持。原告请求的保全担保费用，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决如下： 一、被告裴有才于本判决生效后三十日内将合肥旭升农业投资有限公司、肥东金蓝子农业种植专业合作社、合肥年华蔬菜基地有限公司、肥东乐乐家庭农场四企业各51%的股权变更登记在原告周华名下； 二、驳回原告周华的其他诉讼请求。 本案受理费92324元，原告周华负担90000元，被告裴有才负担2324元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  黄德华 人民陪审员  许庆东 人民陪审员  刘昌菊 二〇二〇年七月二十八日 法官助理王蓓 书记员何蓉蓉 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。