上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初10989号原告：潘某某，男，1956年1月23日生，汉族，住上海市金山区山阳镇新江村倪界****。委托诉讼代理人：李某某，上海信思法律师事务所律师。被告：钱1，男，1985年10月6日生，汉族，住上，住上海市金山区石化十二村****div>被告：钱某2，男，1960年11月3日生，汉族，住上海市金山，住上海市金山区石化十二村****被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路**。主要负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：王某某，上海瀛泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈某，上海瀛泰律师事务所律师。原告潘某某与被告钱1(下称钱1)、钱某2、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(下称平保上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、钱1、平保上海分公司委托诉讼代理人沈某到庭参加诉讼。钱某2经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令三被告赔偿其医疗费等人民币(下同)260,552.34元，诉讼中变更为208,483.50元；平保上海分公司在保险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，不足部分由钱1、钱某2赔偿。事实和理由：2019年2月14日7时50分，钱1驾驶牌号为沪CBXX**小轿车在本区松卫南路南阳港西路北约1米处，与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏。经上海市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)出具交通事故认定书，认定原告与钱1承担本起事故的同等责任。原告经司法鉴定构成XXX伤残，为维护自身合法权益，请求法院依法判决。钱1、钱某2辩称，对事发经过及责任认定无异议。钱1驾驶的车辆登记所有人为钱某2，二人系父子关系，其车辆损失为4,100元要求一并处理。平保上海分公司辩称，对事故发生经过及责任认定无异议。事发后已垫付原告50,000元。医疗费中伙食费应扣除，蛋白粉费用应扣除，非医保费用不属于保险赔偿范围。误工证明不认可，原告已达退休年龄，不认可误工费。交通费认可400元，衣物损失认可200元。营养费认可每天30元，护理费认可每天40元。生活用品不认可。鉴定意见有异议，认可重新鉴定意见，不认可专家委员会的意见。律师费不属于保险范围。经审理查明：原告所述事发经过及责任认定的事实属实。2019年6月18日，上海瀛识医疗科技有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级及三期期限出具鉴定意见：原告于2019年2月14日因交通事故致左股骨粗隆间、粗隆下粉碎性骨折伴骨块游离，左外踝骨折，目前左髋关节功能丧失50%，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息、营养、护理均至本次鉴定日结束前一日止；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日，护理15日，营养15日。诉讼中，本院准予平保上海分公司的申请，委托上海枫林鉴定有限公司对原告的伤情重新鉴定，该公司于2019年11约19日出具鉴定意见：原告之损伤，构不成伤残等级。伤后可酌情予休息期180天、营养期90天、护理期90天；遵医嘱择期拆除内固定，可酌情予休息期30天、营养期15天、护理期15天。因两份鉴定意见差距较大，本院向上海市司法鉴定专家委员会咨询，该委员会于2020年6月24日出具咨询意见：潘某某因交通事故致左股骨上段粉碎性骨折伴股骨小粗隆撕脱等，目前遗留左髋关节功能丧失25%以上(未达50%)，评定XXX伤残；休息300日、营养105日、护理105日(包括内固定术及内固定拆除术)。又查明：钱1驾驶的车辆登记所有人为钱某2，该车辆向平保上海分公司投保了交强险(责任限额为122,000元)，并投保了不计免赔的商业三者险(赔偿限额为2000,000元)，事发时在保险期间内。事发后，平保上海分公司已垫付原告50,000元。钱1驾驶的车辆修理费为4,100元。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、鉴定书病史材料、医疗费、鉴定费单据、保险单、当事人陈述等证据所证实。本院认为，自然人的生命健康权及财产权应受法律保护。侵害自然人身体造成伤害及财产造成损害的，应当根据各自的过错、损害结果的原因力大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队认定原告与钱1承担本起事故的同等责任，双方无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由平保上海分公司在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由于钱1驾驶的系机动车、原告驾驶的系非机动车，由平保上海分公司在商业三者险范围内赔偿60%。不足部分由钱1承担60%的赔偿责任。钱某2系涉案车辆的登记所有人，在本起事故中并无过错，故原告要求钱某2承担赔偿责任无法律依据，本院不予支持。关于鉴定意见，本院认为上海市司法鉴定专家委员会出具的咨询意见，系在分析了原告的初次鉴定意见及重新鉴定意见的基础上，根据送检材料、影像学资料及重新检查所见，经专家组讨论分析后作出的意见，更具有客观性，本院采纳该咨询意见作为计算原告损失的依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，本院结合原告提供的病史记录，凭据确认82,816元，扣除其中的伙食费230元后为82,586元。2、住院伙食补助费，每天20元，本院根据原告的住院天数支持230元。3、营养费，按规定为每天20-40元，本院根据原告的伤残程度支持每天30元，根据咨询意见计算105天为3,150元。4、护理费11,805.50元，未超过本市从事居民服务业职工年平均工资的标准，本院予以支持。5、交通费，本院根据原告的就诊次数，酌情支持300元。6、误工费，原告提供其返聘协议、账号明细、单位营业执照，主张每月误工损2,480元，平保上海分公司对原告提供的证据真实性有异议。本院认为，原告提供的证据不足以充分证实其实际误工损失，根据其提供的交易明细发放工资的5个月平均工资为1,242元，本院以此为标准，根据咨询意见计算10个月为12,420元。7、残疾赔偿金，原告系非农业人口，根据本市城镇居民标准计算残疾赔偿金，本院予以支持，自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。由于原告定残时已满64周岁，故计算16年，原告构成XXX伤残，计算为73,615元/年×16年×10%＝117,784元。8、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残及过错程度酌情支持5,000元。9、医疗器械费959元，本院凭据予以支持。10、车辆修理费1,800元，本院凭据予以支持。11、衣物损失，本院采纳平保上海分公司的意见酌情支持200元。以上1-11项合计236,234.50元，属交强险赔偿限额项目范围，故由平保上海分公司在责任限额内直接赔偿122,000元，并优先赔偿其中的精神损害抚慰金，余额114,234.50元在商业三者险范围内赔偿60%为68,540.70元。12、生活用品费，无法律依据，本院不予支持。13、鉴定费2,300元，本院凭据予以确认，因不属于交强险赔偿范围，但商业三者险条款未约定为免赔范围，故由平保上海分公司在商业三者险范围内赔偿60%为1,380元。14、律师代理费3,000元，系原告因本起诉讼的实际支出，本院予以支持，不属于保险赔偿范围，由钱1承担。关于钱1的车辆修理费4,100元，原告无异议并同意一并处理，由原告根据责任比例分担40%为1,640元。综上，钱1赔偿原告的损失3,000元，扣除原告分担的其车辆损失1,640元，还应赔偿1,360元。平保上海分公司合计应赔偿原告损失191,920.70元，扣除已支付的50,000元，还应赔偿141,920.70元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告钱1应于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘某某损失1,360元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘某某损失141,920.70元；三、驳回原告潘某某的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2,213元，由原告潘某某负担691元，被告钱1负担1,582元。被告钱1所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。重新鉴定费3,500元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 陈宝勇二〇二〇年七月二十九日法官助理 周 惠书 记 员 刘静云附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。