山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终3790号 上诉人（原审原告）：昌邑市柳疃镇车波磨毛厂，驻昌邑市柳疃镇兴安路中段。 经营者：车晓波，男，1971年6月9日出生，汉族，现住昌邑市。 委托诉讼代理人：菅强辉，山东倡义律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：齐亚涛，男，1982年4月7日出生，汉族，住昌邑市。 委托诉讼代理人：陈修桥，昌邑北孟法律服务所法律工作者。 上诉人昌邑市柳疃镇车波磨毛厂因与被上诉人车晓波劳动争议一案，不服山东省昌邑市人民法院（2019）鲁0786民初3937号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经阅卷审查，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。 昌邑市柳疃镇车波磨毛厂上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审中被上诉人提供的证据不足以证明被上诉人受伤为工伤，其与被上诉人之间不存在劳动关系，因此上诉人不应当赔偿被上诉人的损失。 车晓波提交书面答辩意见称，被上诉人与上诉人之间存在劳动关系，上诉人应当按工伤保险条例之规定支付被上诉人的工伤保险待遇。 昌邑市柳疃镇车波磨毛厂向一审法院起诉请求：1.确认被告与原告无劳动关系；2.判令原告无需支付被告各项工伤保险待遇共计249654元；3.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告齐亚涛系原告昌邑市柳疃镇车波磨毛厂职工。2017年4月22日07：30许，被告在原告处工作从事清理磨毛车时被机器挤伤左手，被送往中国人民解放军第八十九医院住院治疗，诊断为：左2-4指脱套伤，左手外伤腹部皮瓣修复术后，住院19天，于2017年5月11日出院。2017年6月5日第二次住院治疗7天，诊断为左手外伤腹部皮瓣修复术后，2017年6月12日出院。2018年7月2日昌邑市人力资源和社会保障局受理了被告提出的工伤认定申请，2018年7月31日作出昌人社工伤认字[2018]09165号认定工伤决定书，认定被告齐亚涛受到的事故伤害属于工伤。原告不服，向法院提起行政诉讼，要求撤销昌人社工伤认字[2018]09165号认定工伤决定书，昌邑市人民法院于2019年5月30日作出（2019）鲁0786行初6号行政判决书，驳回原告昌邑市柳疃镇车波磨毛厂的诉讼请求。原告不服向潍坊市中级人民法院提出上诉，潍坊市中级人民法院于2019年8月23日作出（2019）鲁07行终263号行政判决书，驳回上诉，维持原判。2018年11月5日，潍坊市劳动能力鉴定委员会鉴定被告齐亚涛的劳动功能障碍程度为柒级，无生活自理障碍。后被告齐亚涛因工伤保险待遇问题与原告发生争议，向昌邑市劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求解除与原告的劳动关系，要求原告向其支付停工留薪期工资54000元，一次性伤残补助金68861元，一次性工伤医疗补助金68861元，一次性伤残就业补助金105940元，医疗费133元，住院伙食补助费1300元，交通费300元，营养费2700元，护理误工费10480.50元，各项工伤保险待遇共计212575.50元。昌邑市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月10日作出昌劳人仲案字[2018]第306号仲裁裁决书，裁决如下：确认双方当事人于2018年11月13日解除劳动关系，昌邑市柳疃镇车波磨毛厂支付齐亚涛一次性伤残补助金58500元、一次性工伤医疗补助金68861元、一次性伤残就业补助金105940元、停工留薪期工资9000元、医疗费133元、住院伙食补助费312元、护理费6908元，各项工伤保险待遇共计249654元，自裁决生效之日起七日内一次性付清。原告对裁决不服，于2019年11月27日向法院提起诉讼。另查，原告未为被告参加工伤保险社会统筹。被告主张受伤前月平均工资为4500元。2017年度潍坊市社会保险缴费平均基数为5297元/月。 一审法院认为，被告系原告处职工，被告因工作受伤已被认定为工伤且伤残程度为柒级，根据工伤保险条例的规定，应依法享受相关工伤保险待遇。因原告未为被告参加工伤保险社会统筹，依法应由原告支付被告相关工伤保险待遇。原告主张与被告不存在劳动关系，但未提供反驳证据推翻昌人社工伤认字［2018］09165号认定工伤决定书、（2019）鲁0786行初6号行政判决书及（2019）鲁07行终263号行政判决书，故原告关于要求确认被告与原告无劳动关系的诉讼请求法院不予支持。被告主张于2018年11月13日向昌邑市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求解除劳动关系，法院予以确认。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，应由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，即13个月的本人工资；职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。被告主张受伤前的月平均工资4500元，被告虽对双方之间存在劳动关系不予认可，但对昌邑市仲裁裁决书中的计算标准无异议，即该裁决书涉及有关工资问题的计算是以被告的月平均工资4500元为标准计算，另外，原告虽然对被告主张的工资不予认可，未提供相关证据，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第2条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（1）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（2）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（3）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（4）考勤记录；（5）其他劳动者的证言等。其中，（1）、（3）、（4）项的有关凭证由用人单位负举证责任。即原告对被告主张的工资问题负有举证责任，原告未提供任何证据，故对此承担举证不能的法律后果。故原告应支付被告一次性伤残补助金58500元（4500元＊13个月）；被告主张按照2017年潍坊市职工社会统筹标准5297元计算一次性伤残补助金，不符合《工伤保险条例》第三十七条的规定，且根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。被告的工资不低于统筹地区职工平均工资的60%，故应按其本人工资计算，而不应按统筹地区职工平均工资总额计算。 山东省人民政府关于印发山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法的通知（鲁政发[2011]25号）第二十五条第二款规定，职工本人提出解除劳动合同的，以解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其中七级伤残的一次性工伤医疗补助金为13个月的工资；一次性伤残就业补助金为20个月的工资。被告主张一次性工伤医疗补助金5297元/月×13个月计68861元、一次性伤残就业补助金5297元/月×20个月计105940元，计算标准符合法律规定，法院予以确认。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。依据被告提交的住院病历记载的主要诊断“左2-4指脱套伤，左手外伤腹部皮瓣修复术后”疾病编码ICD-S61代码，参照山东省工伤职工停工留薪期分类目录，确定被告的停工留薪期为2个月，故原告应支付被告停工留薪期工资9000元（4500元/月*2个月）。被告主张的住院伙食补助费应按照潍坊市内因工住院治疗期间的伙食费标准每天12元计算，被告两次住院共计20天，故住院伙食补助费为312元（12元/天*26天）。被告主张住院期间由其妻子护理，根据被告提供的护理人员李爱菊与昌邑市愉悦纺织有限公司签订的劳动合同、2017年1-3月工资表、昌邑市愉悦纺织有限公司的证明及营业执照副本、李爱菊与被告的结婚证，李爱菊的月平均工资为3455元，原告应当支付被告住院期间的护理费2994元（3455元/30天*26天）；被告花费医疗费133元，原告应当支付；被告主张交通费300元，《工伤保险条例》第三十条第四款规定：工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。被告主张的交通费不符合上述规定中的到统筹地区以外就医产生的交通费，故法院不予支持；被告主张营养费2700元，不符合工伤保险相关法律法规的规定，法院不予支持。根据为此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、山东省人民政府关于印发山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法的通知（鲁政发[2011]25号）第二十五条及有关法律法规之规定，判决如下：一、确认原告与被告于2018年11月13日解除劳动关系；二、原告昌邑市柳疃镇车波磨毛厂支付被告一次性伤残补助金58500元、一次性工伤医疗补助金68861元、一次性伤残就业补助金105940元、停工留薪期工资9000元、住院伙食补助费为312元、护理费2994元、医疗费133元，各项工伤保险待遇共计245740元，于本判决生效后十日内付清。案件受理费10元，由原告负担。 本院二审期间，当事人各方均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院认定一致，本院予以确认。 本院认为，根据双方当事人提供的证据以及昌人社工伤认字[2018]09165号认定工伤决定书、（2019）鲁0786行初6号行政判决书及（2019）鲁07行终263号行政判决书，能够证明上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。一审法院主要根据劳动关系及相关工伤情况作出的判决，并无明显不当。关于上诉人所提其与被上诉人之间不存在劳动关系的主张，因未提供有效证据予以证明，本院不予支持，上诉人的上诉主张不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人昌邑市柳疃镇车波磨毛厂负担。 本判决为终审判决。 审判长  张同文 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二〇年七月十日 书记员  冯 雪