广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初16708号原告：刘来发，男，1973年11月20日出生，汉族，住江西省赣州市于都县*************。委托诉讼代理人：李亮燕，广东朗法律师事务所律师。被告：中山市金中电热科技有限公司，住所地广东省中山市*********。法定代表人：王阿顺，该公司董事长。委托诉讼代理人：章鹏，广东中亿律师事务所律师。委托诉讼代理人：王垚，该公司员工。被告：中山市胜航企业管理咨询有限公司，住广东省中山市**********************。法定代表人：张某1。被告：张某1，男，1981年1月6日出生，汉族，住四川省青川县*************。原告刘来发与被告中山市金中电热科技有限公司（以下简称金中公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年11月19日立案受理后，根据原告刘来发的申请依法追加中山市胜航企业管理咨询有限公司（以下简称胜航公司）、张某1作为本案的被告参与诉讼，先适用简易程序，后适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘来发及其委托诉讼代理人李亮燕，被告金中公司的委托诉讼代理人章鹏，被告张某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘来发向本院提出诉讼请求：金中公司、胜航公司、张某1连带支付刘来发一次性伤残补助金42189元、一次性伤残就业补助金24828元、一次性工伤医疗补助金6207元、停工留薪期工资12414元、出院后休养一个月的工资6207元、住院期间陪护费1800元、伙食补助费1200元及鉴定费320元，以上合计95165元。事实与理由：刘来发于2018年11月25日入职金中公司任冲压工，平均工资为4000元/月。2019年1月12日，刘来发在金中公司工作时受伤。事故发生后，刘来发被送往中山市横栏医院治疗至2019年1月24日出院，住院12天。2019年3月4日，金中公司向中山市人力资源和社会保障局申请认定刘来发此次受到的事故伤害为工伤。2019年3月18日，中山市人力资源和社会保障局认定刘来发受到的事故伤害为工伤。2019年6月6日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定刘来发为十级伤残。2019年7月31日，中山市劳动能力鉴定委员会确认刘来发的停工留薪期为2个月。2019年8月12日，刘来发向中山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求金中公司支付其工伤保险待遇。中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2019]4172号仲裁裁决驳回刘来发的全部仲裁请求，刘来发对上述仲裁裁决不服：首先，金中公司提供的证明、工伤事故报告显示刘来发于2018年11月25日入职金中公司后于2019年1月12日发生工伤，金中公司在收到工伤认定决定书后未在60天内申请行政复议亦未在六个月内提起行政诉讼，上述仲裁裁决对刘来发与金中公司是否存在劳动关系的认定有误；其次，金中公司在仲裁时未提供劳动合同小时用工协议书的原件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条的规定，上述用工协议书在刘来发不确认真实性的情况下不能作为认定案件事实的依据；最后，金中公司于2019年8月23日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请追加胜航公司作为第三人，但中山市劳动人事争议仲裁委员会不予处理。因此，刘来发与金中公司存在劳动关系，中山市人力资源和社会保障局认定刘来发受到的事故伤害为工伤且金中公司对此未提出异议，胜航公司及其股东张某1应与金中公司连带支付刘来发工伤保险待遇。金中公司辩称，一、刘来发依据涉案仲裁裁决及《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的规定申请追加胜航公司作为本案的当事人缺乏法律依据。二、刘来发对胜航公司的诉讼请求没有经过仲裁前置程序，由法院审查程序是否合法。三、金中公司出具证明是为了配合刘来发申请工伤认定，而不是对双方存在劳动合同关系的自认，金中公司有证据证明双方不存在劳动关系且仲裁委员会采信该证据。四、工伤认定决定书审查的是刘来发是否在工作时间、地点受伤及受伤的原因并非双方是否存在劳动关系，金中公司对工伤认定决定书没有异议而未提起行政诉讼，但不代表金中公司自认双方有劳动关系。五、虽然金中公司在仲裁时没有提交用工协议书原件，但刘来发在仲裁时并未对用工协议书的真实性提出异议也未提交反驳依据，刘来发在诉讼中对用工协议书的真实性提出异议没有法律依据，在刘来发没有证据推翻涉案仲裁裁决的情况下法院应采信用工协议书。六、《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的适用前提是劳务派遣单位违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定给劳动者造成损害，涉案仲裁裁决适用《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的规定认定金中公司、胜航公司应承担连带赔偿责任，属于适用法律错误。按照《广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第十九条的规定，用工单位承担连带责任的前提仅为用工单位未履行对劳务派遣单位的资格审查义务，但金中公司已充分履行上述义务。综上，请求法院驳回刘来发的所有诉求。胜航公司、张某1辩称，刘来发的工伤保险待遇应由金中公司承担。本院经审理认定事实如下：刘来发于2018年11月25日入职金中公司任冲压工，双方未签订劳动合同。2019年1月12日14时0分，刘来发在金中公司车间生产钢片时被材料压伤右手食指。事故发生后，刘来发被送往中山市横栏医院住院治疗12天，被诊断为右食指末节部分软组织及骨质缺损。2019年3月18日，中山市人力资源和社会保障局作出中人社工认[2019]02323号认定工伤决定书，认定刘来发于2019年1月12日14时0分在金中公司受到的事故伤害为工伤。2019年6月6日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定刘来发为十级伤残。2019年7月31日，中山市劳动能力鉴定委员会确认刘来发的停工留薪期为2个月。刘来发受伤后未回金中公司工作，金中公司已支付刘来发工伤保险待遇1690元。2019年8月12日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理刘来发的劳动仲裁申请，刘来发请求裁决金中公司支付其一次性伤残补助金50000元、一次性伤残就业补助金20000元、一次性工伤医疗补助金10000元、停工留薪期工资20000元、住院期间陪护费2000元及伙食补助费2000元。2019年11月4日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2019]4172号仲裁裁决，终局裁决驳回刘来发的全部仲裁请求。刘来发不服上述仲裁裁决于2019年11月19日诉至本院。金中公司未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销上述仲裁裁决。刘来发主张其工资为计时工资、时薪为14元，其在职期间需要电子卡考勤但无需其签名确认考勤情况及工资数额，其在职期间除周末出勤8小时/天外均出勤9.5小时/天，其受伤前尚未收取过工资但金中公司的工作人员有通过微信转账借支其生活费，其受伤后收到2018年11月出勤57小时、2018年12月出勤196小时、2019年1月出勤103小时的工资（上述工资均按14元/小时计算，超出法定正常出勤时间未按法律规定计算加班工资），要求金中公司、胜航公司、张某1按6207元/月连带支付其工伤保险待遇。金中公司确认刘来发的工资为计时工资、时薪为14元，刘来发在职期间需要电子卡考勤且无需签名确认考勤记录及工资数额，刘来发2018年11月出勤57小时、2018年12月出勤196小时、2019年1月出勤103小时，但认为刘来发的工资由刘来发与胜航公司核算数额并由胜航公司支付，其没有通过微信转账支付生活费或工资给刘来发，其不清楚刘来发受伤前有无收取工资及具体的工资数额，胜航公司作为刘来发的用人单位应当为刘来发参加社会保险否则应依法承担支付刘来发工伤保险待遇的责任，并提交劳务派遣协议书、国家企业信用信息公示系统查询结果、胜航公司输送到金中公司的劳务派遣人员名单（在职）、2018年11月胜航公司临时工工资明细表、广东增值税专用发票、中国工商银行网上银行电子回单、金中公司2018年11月至2019年1月在职职工工资表、小时工用工协议书为证。刘来发确认劳务派遣协议书、国家企业信用信息公示系统查询结果、广东增值税专用发票、中国工商银行网上银行电子回单但不确认其余证据。胜航公司、张某1确认上述证据，确认刘来发的工资为计时工资、时薪为14元，刘来发在职期间需要考勤，辩称刘来发需签名确认考勤记录且刘来发受伤前有签收工资，但未就刘来发的出勤情况及工资签收记录提交依据，亦未在指定期限内提交小时工用工协议书的原件。经查，劳务派遣协议书的“甲方代表（签字、盖章）”处加盖有“中山市金中电热科技有限公司”的印章、“乙方代表签字”处加盖有“中山市胜航企业管理咨询有限公司”的印章，反映双方以金中公司为甲方、胜航公司为乙方签订劳务派遣协议书，约定胜航公司于2018年2月6日至2019年2月5日负责组织输送劳务派遣工人到金中公司，胜航公司应依法与劳务派遣工签订书面劳动合同并直接向劳务派遣工发放劳动报酬，胜航公司每月向金中公司支付30元/人的意外保险费由金中公司购买保险，胜航公司协助金中公司处理工伤并由金中公司负责工伤费用；金中公司负责统计劳务派遣工的考勤情况并将劳务派遣工的考勤详细情况及当月劳务派遣费提供给胜航公司，经双方核对无误后由金中公司于每月25日将上月劳务派遣费支付给胜航公司。国家企业信用信息公示系统查询结果反映胜航公司系于2014年11月27日登记成立的有限责任公司（自然人独资），股东为张某1，经营范围为企业管理咨询、物业管理、劳务派遣。胜航公司输送到金中公司的劳务派遣人员名单（在职）有加盖金中公司及胜航公司的印章，反映胜航公司将刘来发派遣至金中公司工作。2018年11月胜航公司临时工工资明细表未显示有胜航公司的印章及刘来发的签名，反映胜航公司派遣至金中公司的员工2018年11月工资总额为199512.27元。广东增值税专用发票反映金中公司支付胜航公司劳务派遣服务费199512.27元。中国工商银行网上银行电子回单反映金中公司于2018年12月26日通过银行转账支付胜航公司工资199512.27元。金中公司2018年11月至2019年1月在职职工工资表未显示有刘来发的签名。劳动合同小时工用工协议书的“甲方（盖章）”处有加盖“中山市胜航企业管理咨询有限公司”的印章、“乙方（签章）”处有“刘来发”的签名字样，反映胜航公司与刘来发签订期限为2018年11月25日至2019年1月31日的劳动合同约定胜航公司将刘来发派遣至金中公司工作，刘来发的时薪为14元（含节假日）。另查：金中公司、胜航公司未为刘来发参加社会保险。刘来发未就小时工用工协议书中“刘来发”的签名提交反驳依据。张某1未提交依据证明胜航公司的财产独立于其自己的财产。本院认为，虽然胜航公司未提交小时工用工协议书的原件，但刘来发未就小时工用工协议书中“刘来发”的签名提交反驳依据，且经刘来发确认的劳务派遣协议书反映胜航公司于2018年2月6日至2019年2月5日负责组织输送劳务派遣工到金中公司，故本院认定刘来发为胜航公司的员工并由胜航公司派遣至金中公司工作。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条的规定，胜航公司作为劳务派遣单位应当履行用人单位对劳动者的义务，即胜航公司有为刘来发参加社会保险的责任，胜航公司未为刘来发参加社会保险应依法支付刘来发工伤保险待遇。劳务派遣协议书约定金中公司负责统计刘来发的考勤情况，金中公司亦确认刘来发2018年11月出勤57小时、2018年12月出勤196小时、2019年1月出勤103小时，但金中公司、胜航公司均未提交刘来发的考勤记录，致使本院无法核实刘来发2018年11月至2019年1月期间正常工作时间、延长工作时间、周末、法定节假日的具体出勤时长，且胜航公司与刘来发约定的时薪14元（含节假日）不符合法律规定，胜航公司作为用人单位亦未就刘来发的工作岗位及工资标准提交依据，故本院采信刘来发关于其为冲压工的主张，并根据公平合理及诚实信用的原则结合刘来发的工作岗位、年龄、身体状况等认定以2018年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位中“冲压工”月薪中价位4622元作为刘来发的工资标准。刘来发在金中公司工作期间受伤并被认定为工伤且达十级伤残，胜航公司作为用人单位未为刘来发参加社会工伤保险，刘来发受伤后未回金中公司工作，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条的规定，胜航公司应支付刘来发住院伙食补助费840元（70元/天×12天）、一次性伤残补助金32354元（4622元/月×7个月）、一次性伤残就业补助金18488元（4622元/月×4个月）、一次性工伤医疗补助金4622元（4622元/月×1个月）、停工留薪期工资9244元（4622元/月×2个月）及劳动能力鉴定费320元。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由用人单位负责。本案中，刘来发未提交依据证明其住院期间需要人员护理，故本院对刘来发诉求的护理费不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。胜航公司为一人有限责任公司，张某1作为胜航公司的股东未提交依据证明胜航公司的财产独立于其自己的财产，故张某1应对胜航公司的上述债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第四十九条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中山市胜航企业管理咨询有限公司于本判决生效之日支付原告刘来发住院伙食补助费840元、一次性伤残补助金32354元、一次性伤残就业补助金18488元、一次性工伤医疗补助金4622元、停工留薪期工资9244元及劳动能力鉴定费320元，以上合计65868元；二、被告张某1对被告中山市胜航企业管理咨询有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告刘来发的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告中山市胜航企业管理咨询有限公司、张某1负担（该款原告刘来发已预交，其同意由被告中山市胜航企业管理咨询有限公司、张某1直接向其支付，被告中山市胜航企业管理咨询有限公司、张某1应于本判决生效之日迳付10元给原告刘来发，法院不另收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  李惠楠人民陪审员  冯广辉人民陪审员  何翠梨二〇二〇年七月二十日书 记 员  梁壁淇