广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂10民终1035号 上诉人（一审被告）：黄武庆，男，1965年12月12日出生，壮族，广西靖西市法律服务所法律工作者（原广西凭祥市法律服务中心法律服务工作者），办公地址：广西靖西市法律服务所。 被上诉人（一审原告）：叶敏芳，女，1966年5月9日出生，汉族，个体户，住广西钟山县。 委托诉讼代理人：黄家念，广西裕华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓国敏，广西裕华律师事务所律师。 一审被告：凭祥市法律服务中心，住所地：广西凭祥市金象大道。 法定代表人：黄开华，主任。 一审被告：凭祥市司法局，住所地：广西崇左市凭祥市狮子山路。 法定代表人：凌文华，局长。 上诉人黄武庆因与被上诉人叶敏芳、一审被告凭祥市法律服务中心、凭祥市司法局诉讼代理合同纠纷一案，不服靖西市人民法院（2019）桂1081民初2323号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，于2020年6月17日通知双方当事人到庭进行法庭调查。上诉人黄武庆、被上诉人叶敏芳的委托诉讼代理人邓国敏到庭，一审被告凭祥市法律服务中心、凭祥市司法局经依法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 黄武庆上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1、在涉案案件一、二审判决书作出后，被上诉人均到上诉人办公室领取。因被上诉人拒交二审代理费，上诉人对案件不再关注。直到2018年1月，被上诉人打电话给上诉人说判决书弄丢了，让上诉人补寄，是为了套取邮政快递清单证据，恶意诉讼；2、上诉人与被上诉人签订委托代理合同后，上诉人已经完成了一、二审所约定的代理内容，双方的委托代理关系已经终结，申请强制执行是被上诉人的个人问题，本案不属于委托代理合同纠纷，一审适用委托代理的法律错误。 叶敏芳辩称，1、上诉人隐瞒律师执业证已过期，跨区域代理案件，用不存在的法律服务所代理案件，是虚假宣传行为；2、上诉人迟延送达判决书导致被上诉人损失，构成违约，应当承担违约责任。一审判决正确，请二审法院维持一审判决。 叶敏芳向一审法院提出诉讼请求：1、判决被告凭祥市法律服务中心赔偿原告叶敏芳损失134608元及利息（利息自（2014）百中民一终字第149号民事判决书生效之日起按年利率24%计付）；2、判决被告黄武庆、凭祥市司法局对上述损失及利息承担连带赔偿责任；3、判决本案诉讼费由三被告承担。 一审法院认定事实：2011年间，被告黄武庆取得凭祥市法律服务中心法律服务工作者执业证，但自2013年起就没有参与年审。2013年5月21日，一审法院受理原告百色长江天成房地产开发有限公司诉被告叶敏芳商品房买卖合同纠纷一案，被告黄武庆接受叶敏芳委托，全权代理叶敏芳参与百色长江天成房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案的诉讼活动，并于2013年8月10日签订了《授权委托书》，其中第一条第（二）款第3项约定：提起反诉或上诉，第4项约定：代领法律文书；第二条约定：授予委托代理人行使上述权限的期限是自签字授权之日至本案一审终结止。《授权委托书》签订后，被告黄武庆即参与了该案的全部诉讼活动，但被告黄武庆有没有收取代理费及收取多少代理费，并没有证据证明。2013年8月20日，靖西市人民法院作出（2013）靖民一初字第829号判决：一、解除百色长江天成房地产开发有限公司与叶敏芳双方签订的《商品房买卖合同》；二、百色长江天成房地产开发有限公司返还叶明芳的房款134608元；三、叶敏芳支付给百色长江天成房地产开发有限公司违约金13460.8元。叶敏芳及黄武庆不服一审判决，上诉至百色市中级人民法院。2014年5月14日，百色市中级人民法院作出（2014）百中民一终字第149号终审判决：一、维持靖西县人民法院（2013）靖民一初字第829号民事判决第二、三项；二、变更靖西县人民法院（2013）靖民一初字第829号民事判决第一项为：确认百色长江天成房地产开发有限公司与叶敏芳签订的《商品房买卖合同》解除。百色市中级人民法院将终审判决书2份（包括叶敏芳1份）于2014年6月9日送达被告黄武庆。2019年7月30日，原告向一审法院申请执行（2013）靖民一初字第829号判决书中的第二项，即百色长江天成房地产开发有限公司返还叶敏芳的房款134608元。但百色长江天成房地产开发有限公司提出异议，认为原告执行申请已超过申请执行期限。一审法院执行局经审查后认为，百色长江天成房地产开发有限公司提出异议的理由成立，遂于2019年9月23日作出裁定，撤消了该案的执行。本案中，原告实际损失应为：134608元-13460.8=121147.2元。原告因与被告黄武庆协商未果，遂提起本案诉讼，请求支持其诉求。 一审法院认为，本案争议焦点是：1、被告凭祥市法律服务中心、凭祥市司法局是否是本案适格被告问题；2、原、被告责任分担问题；3、原告要求三被告连带赔偿原告损失134608元及给付利息是否有事实和法律依据问题。 诉讼代理是指公民、法人作为纠纷中的当事人，委托代理人代为进行诉讼等法律活动的行为，是代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。原告与被告黄武庆签订的《授权委托书》，约定了代理权限和期限等内容，符合诉讼代理合同的特征，故双方签订的合同性质应为诉讼代理合同。本案系双方当事人因诉讼代理合同而产生的纠纷，案由应当为诉讼代理合同纠纷，本院立案庭立案时定为合同纠纷含义太广，实属不当，应予以纠正。该合同经双方当事人协商一致而签订，系双方真实意思表示，且内容没有违反法律、法规规定，合同应成立并生效。根据合同相对性原则，合同仅对缔约当事人具有法律约束力，原告与被告黄武庆签订的合同仅对二人具有约束力。凭祥市法律服务中心和凭祥市司法局为合同外第三人，不受合同约束。况且，被告黄武庆的执业证已于2013年不进行年检，是黄武庆个人擅自使用过期执业证进行诉讼行为，不存在凭祥市法律服务中心和凭祥市司法局监督不力或管理方面问题。因此，凭祥市法律服务中心和凭祥市司法局提出其不是本案被告、不应承担责任的理由，于理于法有据，予以采信。 百色市中级人民法院二审终审判决已于2014年6月9日送达被告黄武庆，也即一审案件至此终结。而被告黄武庆于2018年间才将该案判决书邮寄给原告，即使被告黄武庆已将判决书内容以电话或其他方式告知原告，原告也知道判决书所确定的内容，也不能因原告未给付代理费或其他事由，而成为不把判决书送给原告的理由，因为双方约定代理期限为至一审案件终结时止。被告黄武庆没有将一审、二审判决书及时送给原告，也没有在申请执行期限内届满前提醒原告向法院申请执行，导致原告对一审案件何时终结不清楚，被告黄武庆对造成原告因超过申请执行期限、致使原告权益受到损害结果的发生，主观上存在疏忽或过失，属于不完全履行职责行为，应承担民事责任。故对被告黄武庆提出原告没有给付代理费，违约在先，自己只是代领法律文书，申请执行不在其中，对案件超过申请执行期限没有过错，不应承担责任的抗辩意见，不予采信。原告作为完全民事行为能力人，应当时刻关注案件进展情况，并应及时弄清楚案件处理结果，而轻信被告黄武庆能够全权并认真帮其处理，导致案件判决生效后对方当事人不履行义务时，未能及时申请执行，即便被告黄武庆因代理费问题或其他事由，故意不把判决书送给原告，原告仍可以向靖西市人民法院和百色市中级人民法院申请再各领取一份，故一审法院确认原告对自己的损失，也存在一定过错，承担相应责任。一审法院根据原、被告过错程度，确定被告黄武庆承担70%的民事责任，原告承担30%的民事责任。靖西市人民法院（2013）靖民一初字第829号判决书和百色市中级人民法院（2014）百中民一终字第149号终审判决书已经生效，判决书确认，原告未能申请执行的款项为121147.2元。因原、被告各自疏忽，导致该案超过了申请执行期限，造成原告损失，应由被告黄武庆应承担70%责任，即给付原告121147.2元×70%=84803.04元。因原、被告并没有约定一方违约时，给付利息及计付方法。现原告要求被告以134608元为基数，按年利率24%计付利息，没有事实和法律依据，不予支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十四条第一款、第一百七十九条第一款第（八）项，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国合同法》第四百零六条第一款规定，判决：一、被告黄武庆于本判决生效之日起十日内赔偿原告叶敏芳损失84803.04元；二、驳回原告叶敏芳的其他诉讼请求。本案受理费1496元，由原告叶敏芳负担554元，被告黄武庆负担942元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。上诉人黄武庆向法庭提交以下证据：关于叶敏芳同志退休的通知。证明被上诉人于2019年12月1日退休。 叶敏芳质证认为，对证据真实性、合法性没有异议，但对关联性有异议，其在2013年4月已经办理内退回到老家贺州钟山县，该证据只能证实被上诉人正式办理退休的时间。 被上诉人无新证据向法庭提交。 对于当事人二审提交的证据，结合双方的举证、质证意见，本院认证如下：上诉人提交的证据与本案无关联，不予认可。 经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，根据双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点：上诉人在代理行为中是否存在过错并造成被上诉人损失，应否赔偿被上诉人损失84803.04元。 上诉人与被上诉人签订《授权委托书》，约定被上诉人委托上诉人代为进行诉讼等法律活动，合同合法有效，双方之间形成诉讼代理关系。本案中，涉案案件二审判决书于2014年6月9日送达至上诉人，但上诉人直至2018年才将二审判决书邮寄给被上诉人，根据本案现有证据无法得知上诉人是否通过电话或其他方式告知被上诉人二审判决结果，但上诉人没有及时将二审判决书交给被上诉人，导致被上诉人未能在期限内申请执行并造成被上诉人的损失，存在一定过错，应当承担赔偿责任。上诉人主张二审判决作出后，被上诉人到其办公室领取了判决书，并未举证予以证实，本院不予采信。被上诉人作为涉案案件的当事人，其未及时跟踪案件进展情况，导致超过了申请执行的期限，自身亦存在过错，对造成的损失应自行承担相应责任。一审根据双方的过错程度，确定被上诉人承担30%的民事责任，上诉人承担70%的民事责任妥当，计算上诉人应当赔偿被上诉人的损失数额正确，本院予以维持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费535元，由上诉人廖辉明负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 邓梅君 审 判 员 凌 除 审 判 员 张力夫 二〇二〇年××月××日 法官助理 胡芯瑜 书 记 员 陈 杨