湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1081民初386号原告：张秉琦，男，1998年3月13日出生，汉族，居民，住山东省汶上县。委托诉讼代理人：段朝晖，资兴市大成法律服务所法律工作者。被告：唐成，男，1969年1月8日出生，汉族，居民，住湖南省耒阳市。委托诉讼代理人：朱龙彬，湖南宇剑律师事务所律师。原告张秉琦与被告唐成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人段朝晖，被告唐成的委托诉讼代理人朱龙彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张秉琦向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告赔偿原告因提供劳务造成的各项损失共计人民币298348元（其中：伤残赔偿金220188元，误工费28620元，护理费9540元，营养费2700元，住院伙食补助费5300元，精神损失费15000元，车费10000元，后期治疗费6000元，鉴定费1000元）；2．本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年8月17日受被告雇请在资兴市大桥拌合站做拆除工作，2018年8月18日下午4点，原告在工地施工时不慎受伤，造成左肩肱骨及左手大拇指骨折，事发后，被告打电话给120，将原告送到资兴市人民医院救治，住院期间，被告承担了原告因此事受伤的全部医疗费，出院后原告之伤经郴州市庆兴司法所鉴定构成八级伤残，并且鉴定误工期270日，护理期90日，营养期90日，同时鉴定后期治疗费需大约6000元。但被告对这些损失未进行赔偿，为此原告与被告就赔偿事宜经过了劳动争议仲裁，但法院最后确定原告与其他单位不存在劳动合同关系，只与被告存在雇佣关系，到现在为止，被告仍未积极赔偿原告的损失，由此给原告造成极大的经济损失。为此，为维护自己的合法权益，原告特向法院起诉，望判如所请。被告唐成辩称：1．雇请原告担任拆除搅拌机的工作是事实，但被告首先是雇请原告的叔叔，是其叔叔没有时间才由原告来拆除搅拌机，原告与其叔叔是购买搅拌机的厂方人员，所以才请他们来拆除；2．本案事故的发生原告是有重大过错的，承担责任时原告应当承担主要责任；3．本案的费用有部分明显计算过高，且无依据；4．鉴定意见在本案中不应当采信，该鉴定是很久以前做的，现在伤残恢复到什么程度不清楚，且该鉴定是在劳动争议程序当中鉴定的，也是原告单方去做的，因此不能作为本案的定案依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的《张秉琦受伤事宜初步协议》，被告对真实性无异议，但认为双方没有按照协议履行，原告并未与被告协商赔款事宜，而是向劳动仲裁委提起了劳动仲裁，做鉴定时原告未通知被告一起去，且在机构选择问题上也未与被告协商；对原告提交的郴州市庆兴司法鉴定所司法鉴定意见书（三份）有异议，被告认为是原告单方做的司法鉴定，且后续治疗费因至今有一年多，理论上应当已经发生了，费用应当以实际发生为准；对原告提交的山东鲁辰重工机械有限公司出具的证明，被告对其三性不予认可，认为该证明没有法定代表人签名，没有社保、法人代表证明等相关信息。本院对原告提交的《张秉琦受伤事宜初步协议》的真实性予以认定，因本院在庭审中查明，被告已按照协议约定支付了原告10000元，故对被告所称的协议未履行的质证意见不予采信；对司法鉴定意见书真实性予以认定，对证明方向综合全案事实和证据予以认定；对山东鲁辰重工机械有限公司出具的证明，虽该证明存在形式上的瑕疵，但在庭审中，被告及其申请的证人均陈述原告系搅拌机厂家的工作人员，故本院对该证明的真实性予以认定。根据本院认定的证据和当事人陈述，本院经审理认定事实如下：被告唐成承包了资兴市大桥工程项目的混凝土加工及运输等劳务工程，该工程拌合站搅拌机的厂家系山东鲁辰重工机械有限公司，原告张秉琦在该公司任职。2018年8月17日，被告唐成雇请原告张秉琦到资兴市大桥工地指导工地工人拆除搅拌站，并口头约定劳务费为200元或300元一天，车旅费由被告负担。2018年8月18日下午4点，因拆除搅拌机需拆除护板与钢丝网，原告站在钢丝网上拆除护板的螺丝时不慎与钢丝网一同坠地，致使原告左肩肱骨及左手大拇指骨折。事发后，原告被送至资兴市人民医院治疗，共住院治疗53天，于2018年10月10日出院，出院诊断为：1．左肱骨外科颈粉碎性骨折；2．左拇指指骨粉碎性骨折；3．多处皮肤软组织挫伤。住院期间，共花费医疗费39825.4元，该费用已由被告全额支付。2018年10月9日，原告张秉琦与被告唐成签订《张秉琦受伤事宜初步协议》，其中约定被告唐成暂时支付原告张秉琦10000元。协议签订后，被告已按约定支付原告10000元。2019年1月，原告张秉琦委托郴州市庆兴司法鉴定所对其伤残等级及误工期、护理期、营养期和后续治疗费作出鉴定，郴州市庆兴司法鉴定所于2019年1月15日作出鉴定意见为：参照《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》标准，综合评定为捌级伤残；评定误工期270日、护理期90日、营养期90日；后期治疗费约6000元。本案审理过程中，被告唐成提出对原告张秉琦伤残程度及误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。经本院委托，2020年5月26日，湖南正宏司法鉴定中心依照《人体损伤致残程度分级》评定原告的伤情构成十级伤残；评定误工期180日、护理期80日、营养期80日。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点为原告的损失数额及原告的损失该如何承担。第一，关于原告的损失数额。因原告提供的鉴定意见系单方委托，且本案系提供劳务者受害责任纠纷，而该鉴定依据的是《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》标准，明显与本案实际情况不符，故本院对原告提供的郴州市庆兴司法鉴定所作出的鉴定意见不予采信。根据本院委托的湖南正宏司法鉴定中心作出的鉴定，本院确认原告的伤情构成十级伤残，误工期、护理期、营养期分别为180日、80日、80日。1．原告主张的残疾赔偿金36698元／年×20年×30%＝220188元，因原告受伤前在山东鲁辰重工机械有限公司工作，其收入来源于城镇，故原告按照城镇居民标准计算未超出法律规定。因原告的伤残等级为十级，故本院计算为36698元／年×20年×10%＝73396元，对于超出该部分的不予确认；2．原告主张的误工费106元／天×270天＝28620元，计算标准未超出法律规定，但本院确认误工期为180天，故本院计算为106元／天×180天＝19080元，对于超出该部分的不予确认；3．原告主张的护理费106元／天×90天＝9540元，计算标准未超出法律规定，但本院确认误工期为80天，故本院计算为106元／天×80天＝8480元；4．原告主张的营养费30元／天×90天＝2700元，本院确认营养期为80天，故本院计算为30元／天×80天＝2400元，对于超出该部分的不予确认；5．原告主张的住院伙食补助费100元／天×53天＝5300元，符合相关规定，本院依法予以确认；6．原告主张的精神损失费15000元，根据鉴定结论，原告的伤残等级为十级，但其所受伤情并非对方直接实施侵权行为造成，且原告在本案已主张了残疾赔偿金，故本院酌情确定精神损失费为5000元；7．原告主张的交通费10000元，没有提供票据予以证实，但原告住院必定会产生一定的交通费，本院酌情予以确认交通费为500元；8．原告主张的后续治疗费6000元，因原告受伤至今已有一年多，原告未提供后续治疗费有实际发生及发生金额的证据，故本院依法不予以确认，如今后确有实际发生该项费用，原告可另行主张；9．原告主张的鉴定费2200元，因原告的鉴定系单方委托，本院对其鉴定不予采信，故对该项费用本院依法不予确认；10．另外，对于被告已全额支付的医疗费39825.4元，原告虽未主张，但该费用应计入原告的总损失。综上，原告的各项损失合计为153981.4元。第二，关于原告的损失该如何承担。被告唐成雇请原告张秉琦到资兴市大桥工地指导工地工人拆除搅拌站，被告唐成与原告之间形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。根据上述规定，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害的，适用过错责任的归责原则，即根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告唐成作为接受劳务的一方，没有在原告提供作业之前检查作业环境是否安全，未为原告提供必要的安全生产条件和适当的劳动安全保障，具有过错；原告作为提供劳务的一方，系搅拌机厂家派来指导拆除搅拌机，具备一定的专业知识和技术，且在作业过程中站在需拆除的钢丝网上进行操作，疏于保护自身安全的意识，对自身的损害存在过错。综合双方的过错程度，本院酌情确定原告的损失由其自己承担30%，由被告唐成承担70%。综上，原告因提供劳务受伤的各项损失为153981.4元，由被告唐成承担70%的赔偿责任即107787元，扣除被告已给付的10000元及医药费39825.4元，还应当赔偿原告57961.6元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告唐成于本判决生效之日起十日内赔偿原告张秉琦因提供劳务受到伤害的各项损失57961.6元；二、驳回原告张秉琦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5775元，减半收取2887.5元，由被告唐成负担561元，由原告张秉琦负担2326.5元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  王飞燕二〇二〇年七月九日法官助理蒋钰菊书记员任彩霞附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医第三、时间、人数、次数相符。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。