黑龙江省双鸭山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑05民终323号上诉人（原审原告）：耿鹏举，男，1989年8月28日出生，汉族，农民，住集贤县。委托诉讼代理人：岳彩丽，黑龙江中程佳易律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：双鸭山华腾贸易有限公司，住所地集贤县集贤镇丰收村（力国米业院内）。法定代表人：杨丽华，该公司经理。委托诉讼代理人：陈国峰，该公司员工。上诉人耿鹏举因与被上诉人双鸭山华腾贸易有限公司劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省集贤县人民法院（2019）黑0521民初4275号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。耿鹏举上诉请求：请求撤销一审判决，应全额支持上诉人作为原告的诉讼请求。事实和理由：一、一审认定事实及适用法律错误，导致工伤赔偿额度过低。1.上诉人的本人实际工资达到每月6000多元，一审法院以被上诉人单方缴纳的工伤保险基数认定是上诉人本人工资完全不符合事实，这是以单位为了少交工伤保险数额的基数，自行隐瞒事实的错误，又来惩罚受到损害的劳动者，完全偏离了事实和法律的规定。《社会保险法》第33条规定：职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳。第35条：用人单位应按本单位职工工资总额，根据社保确定的费率缴纳工伤保险费。由此可以体现，工伤保险是单位单方应缴纳的义务，应根据职工工资总额缴纳，那么职工工资总额就应是职工本人实际工资，而不是单位自行上报数额。再根据《工伤保险条例》第64条：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。这又能体现单位上报的工伤保险工资是全部职工的，不是依据每个职工实际情况单独确定的，这一点法院可以查看单位其他职工缴费工资数，单位都是以2500元上报的，从而证明2500元并不是每个职工本人实际工资，一审法院以单位单方所报工伤缴费工资确定上诉人实际工资是不符合法律规定的。2.上诉人虽是农业家庭户口，但不在农村居住，一审以户口确定护理人员为农业收入标准，也是错误的。上诉人在集贤县居住多年并购有房屋，夫妻以打工为生，所以护理费应以城镇居民服务工资标准每天163元确定。3.伙食补助应按100元/天计算，根据“人身损害赔偿解释”第23条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。按照《黑龙江省省直机关差旅费管理办法》第11条规定伙食补助费100元/天，上诉人诉求是有法律依据的。二、上诉人是效益工资，每月工资实际领取6000多元，单位有责任出具工资单，却拒不出示，根据“劳社部发（2005）12号”第二项规定：用人单位对工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）负举证责任。上诉人本着退让原则，没有按自己实际每月6000多元主张赔偿，而是根据平均工资数主张赔偿，完全符合“人身损害赔偿解释”的规定。综上，请求二审法院查明事实，保护劳动者合法权益，作出公正判决。双鸭山华腾贸易有限公司辩称，认可一审判决，耿鹏举认为工资6000元每月我们不认可，理由是我们的工种是绩效工资，按实际每月工作量进行开资，每月的工资上下浮动很大，是不一样的。护理费标准我们认为按户口所在地标准赔偿，耿鹏举在哪里居住我们没有实际取证。伙食补助费标准100元每天不同意，不认可对方按照黑龙江省2017年全年在岗职工平均工资主张，我公司所有职工包括耿鹏举都是绩效工资，没有参照其他标准定工资，不同意原告提出的4672.25元的标准。耿鹏举向一审法院诉讼请求：1.解除原告耿鹏举与被告双鸭山华腾贸易有限公司的劳动合同关系；2.被告双鸭山华腾贸易有限公司赔偿给原告耿鹏举医疗费8018.81元（14元+80元+112.71元+7310.10元+284元+119元+38元+61元）、护理费5542元[按照实际住院天数13天+伤肢石膏托外固定3周×7天=34天、2017年黑龙江省分行业在岗职工平均工资（以下简称为2017年省平均工资）标准中居民服务、修理和其他服务业163元/天计算得出的，163元/天×34天]、交通费500元（按实际发生计算得出的）、住院伙食补助费1300元（按100元/天×实际住院天数13天计算得出的）、一次性伤残补助金32705.75元（按照伤残等级十级为7个月、2017年省平均工资标准中全省职工平均工资4672.25元/月计算得出的，4672.25元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金23361.25元（按照伤残等级十级为5个月、2017年省平均工资标准中全省职工平均工资4672.25元/月计算得出的，4672.25元/月×5个月）、一次性伤残就业补助金28033.50元（按照伤残等级十级为6个月、2017年省平均工资标准中全省职工平均工资4672.25元/月计算得出的，4672.25元/月×6个月）、工伤职工停工留薪期工资28033.50元（按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》中的足损伤中拇趾骨折停工留薪期为6个月、2017年省平均工资标准中全省职工平均工资4672.25元/月计算得出的，4672.25元/月×6个月），合计人民币127494.81元；3.本案的案件受理费由被告双鸭山华腾贸易有限公司负担。诉讼过程中，原告将第2项诉讼请求中的“被告双鸭山华腾贸易有限公司赔偿给原告耿鹏举……、工伤职工停工留薪期工资28033.50元（按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》中的足损伤中拇趾骨折停工留薪期为6个月、2017年省平均工资标准中全省职工平均工资4672.25元/月计算得出的，4672.25元/月×6个月）”的诉讼请求，变更为“被告双鸭山华腾贸易有限公司赔偿给原告耿鹏举……、工伤职工停工留薪期工资14016.75元（按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》中的足损伤中拇趾骨折停工留薪期为3个月、2017年省平均工资标准中全省职工平均工资4672.25元/月计算得出的，4672.25元/月×3个月）。”一审法院认定事实：原告系集贤县集贤镇洪仁村一组773号农民。被告华腾公司系于2017年9月26日注册成立，统一社会信用代码/注册号为：91230521MA19N3WF79，类型为：有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为：杨丽华，注册资本为：人民币6000000元，营业期限为：长期，经营范围为：经销；大豆精制油、豆粕、饲料、煤炭；乙醇、甲醇、煤焦油（《危险化学品经营许可证》有效期至2021年2月5日）；收购、经销、烘干：粮食；道路普通货物运输；货物装卸、搬运服务；汽车清洁服务。现被告华腾公司登记状态为存续，企业经营状态为开业。原告自2018年6月29日起到被告处工作，从事货物装卸工作，原、被告双方签订了《劳动合同》。《劳动合同》约定：工资为计件工资，按月以现金形式发放。2018年9月19日，原告在夜班工作时受伤。原告伤后，当日被送到双矿医院进行诊治，原告支付医疗门诊费94元（14元+80元）、住院医疗费112.71元，合计人民币206.71元。当日原告又到县骨伤医院进行诊治，经诊断确诊为：右足第一趾远节趾骨开放性骨折，住院治疗13天，三级护理，普食，原告支付住院期间医疗费7310.10元，后续医疗门诊费502元（284元+119元+38元+61元），合计人民币7812.10元，于2018年10月2日以治疗结果为显效出院。出院医嘱是：“1、定期复查换药，门诊随诊；2、伤肢石膏托外固定3周，功能锻炼；3、根据骨折愈合情况拔除克氏针。”原告出院后，被告于2019年1月19日向双鸭山人社局申请对原告进行工伤认定，双鸭山人社局于2019年1月22日作出编号为：双人社伤险决字（2019）66号认定工伤决定书(以下简称为第66号决定书)，“认定（耿鹏举右足第一趾远节趾骨开放性骨折）为工伤。”被告于2019年3月29日向双鸭山劳鉴委会申请对原告进行劳动能力进行鉴定，双鸭山劳鉴委会于2019年4月4日作出编号为：双劳鉴字[2019]第3期12号市级劳动能力鉴定结论通知书（以下简称为第3期12号劳鉴结论通知书），鉴定结论为：“被鉴定人鉴定为：伤残拾级。”原告于2019年10月8日以申请人为本案原告耿鹏举、以被申请人为本案被告华腾公司向县劳动仲委会申请仲裁，县劳动仲委会于2019年11月8日作出编号为：集劳人仲字[2019]第488号集贤县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（终局裁决），裁决：“一、申请人与被申请人解除劳动合同关系；二、由被申请人给付申请人一次性伤残补助金2500元/月×7个月=17500元；三、由被申请人给付申请人一次性工伤医疗补助金2500元/月×5个月=12500元；四、由被申请人给付申请人一次性伤残就业补助金2500元/×6个月=15000元；五、由被申请人给付申请人停工留薪工资2500元×3个月=7500元；六、由被申请人给付申请人住院伙食补助费100元×13天=1300元；七、由被申请人给付申请人医疗费（凭票据报销）；以上二至七项应自本裁决书发生法律效力后10日内给付。”原告不服提起诉讼，请求法院依法判令：“1.解除原告耿鹏举与被告双鸭山华腾贸易有限公司的劳动合同关系；2.被告双鸭山华腾贸易有限公司赔偿给原告耿鹏举医疗费8018.81元（14元+80元+112.71元+7310.10元+284元+119元+38元+61元）、护理费5542元[按照实际住院天数13天+伤肢石膏托外固定3周×7天=34天、2017年黑龙江省分行业在岗职工平均工资（以下简称为2017年省平均工资）标准中居民服务、修理和其他服务业163元/天计算得出的，163元/天×34天]、交通费500元（按实际发生计算得出的）、住院伙食补助费1300元（按100元/天×实际住院天数13天计算得出的）、一次性伤残补助金32705.75元（按照伤残等级十级为7个月、2017年省平均工资标准中全省职工平均工资4672.25元/月计算得出的，4672.25元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金23361.25元（按照伤残等级十级为5个月、2017年省平均工资标准中全省职工平均工资4672.25元/月计算得出的，4672.25元/月×5个月）、一次性伤残就业补助金28033.50元（按照伤残等级十级为6个月、2017年省平均工资标准中全省职工平均工资4672.25元/月计算得出的，4672.25元/月×6个月）、工伤职工停工留薪期工资28033.50元（按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》中的足损伤中拇趾骨折停工留薪期为6个月、2017年省平均工资标准中全省职工平均工资4672.25元/月计算得出的，4672.25元/月×6个月），合计人民币127494.81元；3.本案的案件受理费由被告双鸭山华腾贸易有限公司负担。”另查明，原告到被告处工作后，至因工作遭受事故伤害前，被告为原告向统筹地区社会保险经办机构缴纳工伤保险费的平均月缴费工资是人民币2500元。受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资，即2017年黑龙江省分行业在岗职工平均工资标准中的农、林、牧、渔业为人民币30638元/年、2553.17元/月、85.11元/日；居民服务、修理和其他服务业为人民币58569元/年、4880.75元/月、162.69元/日；全省职工平均工资为人民币56067元/年、4672.25元/月、155.74元/日。受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资，即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业为人民币30926元/年、2557.17元/月、85.91元/日。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资;”第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《黑龙江省贯彻实施办法》第十四条第一款第（一）项规定：“五级至六级伤残职工，本人书面提出与用人单位解除或终止劳动关系的，七级至十级伤残职工劳动(聘用)合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。(一)五级至十级伤残职工一次性工伤医疗补助金标准分别为工伤职工离岗前30、25、20、15、10、5个月的本人工资；五级至十级伤残职工一次性伤残就业补助金标准分别为工伤职工离岗前16、14、12、10、8、6个月的本人工资。”《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定：“工伤职工应及时将工伤医疗机构出具的诊断证明或者休假证明报送给所在单位，由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。”《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》中记载的原告所受损害情形的工伤职工停工留薪期为3个月，与在开庭审理本案时，原告将第2项诉讼请求中的“被告双鸭山华腾贸易有限公司赔偿给原告耿鹏举……工伤职工停工留薪期工资28033.50元（按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》中的足损伤中拇趾骨折停工留薪期为6个月、2017年省平均工资标准中全省职工平均工资4672.25元/月计算得出的，4672.25元/月×6个月）”的诉讼请求，变更为“被告双鸭山华腾贸易有限公司赔偿给原告耿鹏举……工伤职工停工留薪期工资14016.75元（按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》中的足损伤中拇趾骨折停工留薪期为3个月、2017年省平均工资标准中全省职工平均工资4672.25元/月计算得出的，4672.25元/月×3个月）。”原告所主张的月数即3个月是一致的。护理人员系原告之妻张萌，系农业家庭户口。在开庭审理本案时，经当庭对原告起诉状中所主张的，被告方答辩中所主张及各自所提供到法庭的证据进行质证，除上面所认定的有关本案事实外。原、被告双方对原告提供到法庭的双矿医院出具的原告于2018年9月19日在双矿医院住院治疗期间的2018年9月19日双鸭山双矿医院挂号票据金额为人民币14元和双鸭山双矿医院收费凭证金额为人民币80元及2018年9月20日黑龙江省增值税普通发票（医疗住院费票据）金额为人民币112.71元、县骨伤医院出具的原告在2018年9月19日22时40分至2018年10月2日14时50分住院病案（病案号为：2018244）材料及诊断书内容、县骨伤医院出具的原告在县骨伤医院住院治疗期间的2018年10月2日黑龙江省医疗住院费票据金额为人民币7310.10元、县骨伤医院出具的原告于2018年10月11日在县骨伤医院门诊治疗的黑龙江省医疗门诊费票据金额为人民币284元、县骨伤医院出具的原告于2018年10月19日在县骨伤医院门诊治疗的黑龙江省医疗门诊费票据金额为人民币119元、县骨伤医院出具的原告于2018年10月25日在县骨伤医院门诊治疗的黑龙江省医疗门诊费票据金额为人民币38元、县骨伤医院出具的原告于2018年11月19日在县骨伤医院门诊治疗的黑龙江省医疗门诊费票据金额为人民币61元、双鸭山人社局于2019年1月22日所作出的第66号决定书、双鸭山劳鉴委会于2019年4月4日所作出的第3期12号劳鉴结论通知书；县劳动仲委会于2019年11月8日所作出的第488号裁决书均无异议；经当庭对原告起诉状中所主张的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资的计算根据、标准、方法及数额进行质证，被告方对原告当庭所主张的医疗费人民币8018.81元（14元+80元+7310.10元+284元+119元+38元+61元）是根据实际医疗费票据及其上的数额计算得出的计算根据、标准、方法及数额均无异议。被告方对原告当庭所主张的护理费人民币5542元[163元/天×（13天+3周×7天/周）]是根据原告实际住院天数13天、再加上伤肢石膏托外固定3周的时间合计34天（13天+3周×7天/周），按照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资，即2017年省平均工资标准中居民服务、修理和其他服务业为人民币163元/日计算得出的计算根据、标准、方法及数额均提出异议，并称：我方对原告的实际住院天数13天无异议，我方对原告主张的护理天数还需要加上伤肢石膏托外固定3周的时间有异议，依据相关规定是不需要护理的，原告的该项主张不符合相关法律规定，我方不同意原告关于护理费的主张。经当庭对被告方关于原告当庭所主张的护理费上述异议理由及主张进行质证，原告不同意被告方的该项主张，并称：原告的该项主张是符合相关法律规定的，仍坚持该项主张。但原告对护理天数、标准除了向法庭提供的县骨伤医院出具的原告于2018年9月19日22时40分至2018年10月2日14时50分住院病案材料及相关法律规定证据外，原告再未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证。被告方对原告当庭所主张的交通费人民币500元是根据实际发生计算得出的计算根据、标准、方法及数额均提出异议，并称：原告所主张的交通费人民币500元过高，且又无正式票据，依法不能作为证据认定。经当庭对被告方关于原告当庭所主张的交通费上述异议理由及主张进行质证，后经双方协商，对此达成一致性意见，均同意交通费总额按人民币100元进行计算。被告方对原告当庭所主张的住院伙食补助费人民币1300元（100元/天×13天）是根据实际住院天数13天，按照《黑龙江省省直机关差旅费管理办法》第十一条规定伙食补助费人民币100元/天/人计算得出的计算根据、标准、方法及数额均提出异议，并称：我方对原告的实际住院天数13天无异议，我方对原告所主张的住院伙食补助费标准100元/天/人不认可，标准过高，但我方不同意原告的该项主张，因为在《工伤保险条例》中没有该规定。经当庭对被告方关于原告当庭所主张的住院伙食补助费上述异议理由及主张进行质证，原告不同意被告方的该项主张，并称：原告的该项主张是符合相关法律规定的，仍坚持该项主张。但原告对住院天数、标准除了向法庭提供的县骨伤医院出具的原告于2018年9月19日22时40分至2018年10月2日14时50分住院病案材料及相关法律规定证据外，原告再未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证。被告方对原告当庭所主张的一次性伤残补助金人民币32705.75元（4672.25元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金人民币23361.25元（4672.25元/月×5个月）、一次性伤残就业补助金人民币28033.50元（4672.25元/月×6个月）、工伤职工停工留薪期工资人民币14016.75元（4672.25元/月×3个月），分别是根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项十级伤残为7个月的本人工资、《工伤保险条例》第三十七条第（二）项和《黑龙江省贯彻实施办法》第十四条第一款第（一）项十级伤残为5个月和6个月的本人工资、《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条和《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》中的足损伤中拇趾骨折停工留薪期为3个月的本人工资，均按照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2017年省平均工资标准中全省职工平均工资人民币4672.25元/月计算得出的计算根据、标准、方法及数额均提出异议，并称：我方对原告所主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资分别按照7个月、5个月、6个月、3个月进行计算的月数均无异议，但我方对原告所主张的本人工资按人民币4672.25元/月进行计算不认可，标准过高，我方主张按照县劳动仲委会于2019年11月8日所作出的第488号裁决书中所确认的原告本人工资人民币2500元/月进行计算。经当庭对被告方关于原告当庭所主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资上述异议理由及主张进行质证，原告解释称：我所主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资分别应按7个月、5个月、6个月、3个月进行计算的月数都是相关法律所规定的。另外，我在被告处工作近3个月，每月的工资是人民币6000多元，我领取的工资是现金，工资表留在被告处了，被告作为单位有义务出具工资表，但现在我对我的每月工资收入状况没有证据能够证明，我仍坚持我本人工资按人民币4672.25元/月进行计算。但原告除了向法庭提供的相关法律规定及当庭解释所称的理由外，原告对其所主张的本人工资应按人民币4672.25元/月进行计算未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证；经当庭对被告方的答辩内容及主张进行质证，原告对此均提出异议，并称：我不同意被告方的答辩内容及主张，我的诉讼请求是有法律依据的，故请求法院予以支持。经当庭对原告的上述异议理由及主张进行质证，被告方对此除了在上述针对原告所主张的各项诉讼请求逐一进行质证时所发表的质证意见及陈述理由外，再未举出相应有效的证据加以证明，且也再未申请继续举证。一审法院认为，原告自2018年6月29日起到被告处工作，从事货物装卸工作，并且原、被告双方签订《劳动合同》。《劳动合同》约定：工资为计件工资，按月以现金形式发放。且被告已按原告平均月缴费工资人民币2500元为原告向统筹地区社会保险经办机构缴纳工伤保险费。并均已实际履行，这说明原告与被告所签订的《劳动合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，合同有效，应受法律保护。鉴于在开庭审理本案时，原、被告双方对原告在2018年9月19日夜班工作时受伤，原告住院治疗出院后，经双鸭山人社局认定为工伤、双鸭山劳鉴委会鉴定为伤残十级的认定和鉴定结论均无异议，且系双方当事人的真实意思表示，又不损害集体及他人的利益，本院应予以准许。据此，本院对双鸭山人社局作出的第66号决定书、双鸭山劳鉴委会作出的第3期12号鉴定结论通知书均予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第十条第一款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第二款规定“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”依据上述相关法律规定，原告主张解除双方的劳动合同，被告方亦同意，且系双方当事人的真实意思表示，同时又不损害集体及他人的利益，本院应予以准许。据此，原告所主张的“解除原告耿鹏举与被告双鸭山华腾贸易有限公司的劳动合同关系”的诉讼请求，应予以支持。《工伤保险条例》第二条第一款规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户(以下称用人单位)应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工(以下称职工)缴纳工伤保险费。”第二款规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”第三条规定：“工伤保险费的征缴按照《社会保险费征缴暂行条例》关于基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费的征缴规定执行。”第十条第一款规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。”第二款规定：“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。”第三款规定：“对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。”第三十条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”第二款规定：“职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。”第三款规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”第二款规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十七条第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;”第（二）项规定：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十四条第一款规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。”第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《黑龙江省贯彻实施办法》第十四条第一款第（一）项规定：“五级至六级伤残职工，本人书面提出与用人单位解除或终止劳动关系的，七级至十级伤残职工劳动(聘用)合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。(一)五级至十级伤残职工一次性工伤医疗补助金标准分别为工伤职工离岗前30、25、20、15、10、5个月的本人工资；五级至十级伤残职工一次性伤残就业补助金标准分别为工伤职工离岗前16、14、12、10、8、6个月的本人工资。”《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第二条规定：“工伤职工停工留薪期是指职工因工负伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期包括工伤医疗、康复治疗和恢复期的期限。……。”第三条规定：“工伤职工应及时将工伤医疗机构出具的诊断证明或者休假证明报送给用人单位，由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。”《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》中规定原告所受损害情形的工伤职工停工留薪期为3个月。基于上述相关法律规定，用人单位即本案被告应当承担职工即本案原告因工作遭受事故伤害的赔偿责任。据此，原告所主张的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资合理的诉讼请求，均应当予以支持。鉴于在开庭审理本案时，被告方对原告所主张的双矿医院出具的双鸭山双矿医院挂号票据金额为人民币14元和双鸭山双矿医院收费凭证金额为人民币80元及黑龙江增值税普通发票（医疗住院费票据）金额为人民币112.71元、县骨伤医院出具的黑龙江省医疗住院费票据金额为人民币7310.10元及4张黑龙江省医疗门诊费票据金额分别为284元、119元、38元、61元，合计人民币8018.81元（14元+80元+112.71元+7310.10元+284元+119元+38元+61元）均无异议，且系双方当事人的真实意思表示，又不损害集体及他人的利益，为此，原告的此主张，应当予以支持；关于被告方所提出的不同意原告所主张的护理费人民币5542元[163元/天×（13天+3周×7天）]是根据实际住院天数13天、再加上伤肢石膏托外固定3周的时间合计34天（13天+3周×7天/周），按照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资，即2017年省平均工资标准中居民服务、修理和其他服务业人民币163元/日计算得出的计算根据、标准、方法及数额的异议之辩，被告方对原告所主张的护理天数的实际住院天数13天无异议、对原告主张的护理天数还需要加上伤肢石膏托外固定3周的时间有异议，依据相关规定是不需要护理的，原告的该项主张不符合相关法律规定，主张不同意原告的该项主张。虽然原告在住院期间的住院病案中的长期医嘱单中记载的是三级护理，但原告受伤时伤情较重，经鉴定为十级伤残，是需要护理人员护理的，被告方应向原告赔偿护理费。因被告方的关于护理天数的异议之辩，符合相关法律规定，于法有据，故对此应予以采信和采纳。因被告方不同意向原告赔偿护理费的异议之辩，不符合相关法律规定，于法无据，故对此应不予以采信和采纳。因原告对被告方的关于护理天数还需要再加上伤肢石膏托外固定3周的时间的异议之辩，举证不能，无法确认，且又于法无据，故对原告的护理天数的主张应不予以采信和采纳。因原告的护理人员系其之妻，系农业家庭户口，原告对护理人员的收入状况又举证不能，无法确认，故对原告的护理费标准主张应不予以采信和采纳。据此，原告所主张的护理天数以实际住院天数为依据计算为宜，护理费标准应根据护理人员的户籍户别即农业家庭户口，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2018年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准中的农、林、牧、渔业人民币30926元/年、2557.17元/月、85.91元/日进行计算为宜，原告的该项主张即护理费人民币1116.83元（85.91元/天×13天）应予以支持；关于被告方所提出的不同意原告所主张的交通费人民币500元是根据实际发生计算得出的计算根据、标准、方法及数额的异议之辩，因当庭双方对原告所主张的交通费达成一致性意见，即总额按人民币100元进行计算，且系当事人的真实意思表示，又不损害集体及他人的利益，本院应予以准许。据此，原告的该项主张即交通费人民币100元，应予以支持；关于被告方所提出的不同意原告所主张的住院伙食补助费人民币1300元（100元/天×13天）是根据实际住院天数13天，按照《黑龙江省省直机关差旅费管理办法》第十一条规定伙食补助费人民币100元/天/人计算得出的计算根据、标准、方法及数额的异议之辩，被告方对原告所主张的住院伙食补助费天数无异议、对原告所主张的住院伙食补助费标准有异议，认为住院伙食补助费的标准过高，且原告的该项主张不符合相关法律规定，主张不同意原告的该项主张。因被告方的关于住院伙食补助费的异议之辩，于法无据，故对此应不予以采信和采纳。因被告方的关于住院伙食补助费标准的主张，于法有据，故对此应予以采信和采纳。据此，原告所主张的住院伙食补助费天数应以实际住院天数为依据计算为宜，住院伙食补助费标准按人民币50元/天进行计算为宜，原告的该项主张即住院伙食补助费人民币650元（50元/天×13天），应予以支持；关于被告方不同意原告当庭所主张的一次性伤残补助金人民币32705.75元（4672.25元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金人民币23361.25元（4672.25元/月×5个月）、一次性伤残就业补助金人民币28033.50元（4672.25元/月×6个月）、工伤职工停工留薪期工资人民币14016.75元（4672.25元/月×3个月），分别是根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项十级伤残为7个月的本人工资、《工伤保险条例》第三十七条第（二）项和《黑龙江省贯彻实施办法》第十四条第一款第（一）项十级伤残为5个月和6个月的本人工资、《黑龙江省职工停工留薪期管理办法》第三条和《黑龙江省职工停工留薪期分类目录》中足损伤中拇趾骨折停工留薪期为3个月的本人工资，均按照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2017年省平均工资标准中全省职工平均工资人民币4672.25元/月计算得出的计算根据、标准、方法及数额的异议之辩，被告方对原告当庭所主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资分别按7个月、5个月、6个月、3个月进行计算均无异议，主张一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资的月本人工资，按被告方为原告向统筹地区社会保险经办机构缴纳工伤保险费的平均月缴费工资人民币2500元进行计算。因原告当庭所主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资分别按7个月、5个月、6个月、3个月进行计算是符合相关法律规定的，且被告方对此又无异议，均系当事人的真实意思表示，又不损害集体及他人的利益，本院应予以准许，据此，原告当庭所主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资的月数分别按7个月、5个月、6个月、3个月进行计算，应予以支持。因被告方关于原告当庭所主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资的月本人工资标准的异议之辩符合相关法律规定，于法有据，故对此应予以采信和采纳。因原告对被告方关于原告当庭所主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资的月本人工资标准的异议之辩，举证不能，无法确认，且又于法无据，故对此应不予以采信和采纳。据此，原告所主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资的月数应分别按7个月、5个月、6个月、3个月进行计算，原告的月本人工资标准按人民币2500元/月进行计算为宜，原告的此4项主张即一次性伤残补助金人民币17500元（2500元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金人民币12500元（2500元/月×5个月）、一次性伤残就业补助金人民币15000元（2500元/月×6个月）、工伤职工停工留薪期工资人民币7500元（2500元/月×3个月），均应予以支持。据此，被告方应赔偿给原告医疗费8018.81元（14元+80元+112.71元+7310.10元+284元+119元+38元+61元）、护理费1116.83元（85.91元/天×13天）、交通费100元、住院伙食补助费650元（50元/天×13天）、一次性伤残补助金17500元（2500元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金12500元（2500元/月×5个月）、一次性伤残就业补助金15000元（2500元/月×6个月）、工伤职工停工留薪期工资7500元（2500元/月×3个月），合计人民币62385.64元。原告起诉状中的其他主张、被告方答辩中的其他主张，在开庭审理本案时，原告、被告方均举证不能，无法确认，故均不予以采信和采纳。综上所述，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，第十条第一款、第二款，第三十六条，第三十七条，《工伤保险条例》第二条，第三条，第十条，第三十条第一款、第二款、第三款、第四款，第三十三条，第三十七条，第六十四条，《黑龙江省贯彻实施办法》第十四条第一款第（一）项，《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第二条，第三条，《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》中的足损伤规定，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，第一百零八条之规定，判决：一、被告双鸭山华腾贸易有限公司赔偿给原告耿鹏举医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤职工停工留薪期工资合计人民币62385.64元，此款待本判决发生法律效力之日起5日内给付完毕；二、驳回原告耿鹏举的其他诉讼请求。二审中，上诉人耿鹏举提交新证据商品房买卖合同一份，证明原告夫妻在集贤县城镇居住，并不是在农村居住。被上诉人双鸭山华腾贸易有限公司的质证意见：对该份证据的真实性没有异议，这只是耿鹏举与开发商之间的合同，证明不了耿鹏举的居住所在，合同并不是房照。被上诉人双鸭山华腾贸易有限公司二审期间未提交新证据。二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，关于上诉人耿鹏举工伤赔偿工资标准问题，本案一、二审中上诉人均未能提交充分有效的证据证明其主张的月平均工资6000余元的事实，故原审适用被上诉人双鸭山华腾贸易有限公司为上诉人缴纳的工伤保险费平均月缴费工资标准并无不当，本院予以维持。关于护理费标准，上诉人二审期间提交了商品房买卖合同，但该证据不能证明上诉人夫妻实际居住在该合同载明的房屋的事实，故原审判决依据户籍地确定标准正确，本院予以维持。关于伙食补助费标准问题，原审认定并无不当，且上诉人未提交证据证明该标准明显不符合法律规定，故上诉人的该主张本院不予支持。综上所述，耿鹏举的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人耿鹏举负担。本判决为终审判决。审判长 霍 拓审判员 王甜甜审判员 杨志超二〇二〇年七月三日书记员 李淑瑜