北京知识产权法院行 政 判 决 书（2020）京73行初209号原告陕西红星美羚乳业股份有限公司，住所地陕西省渭南市富平县城关镇望湖路**。法定代表人王宝印，董事长。（未到庭）委托诉讼代理人尹慧斌，北京中细软律师事务所律师。（到庭）被告国家知识产权局，，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路**法定代表人申长雨，局长。（未到庭）委托诉讼代理人赵辉，国家知识产权局审查员。（到庭）委托诉讼代理人王威，国家知识产权局审查员。（未到庭）案由：商标申请驳回复审行政纠纷。被诉决定：商评字[2019]第0000247943号关于第34013621号图形商标驳回复审决定。被诉决定作出时间：2019年10月14日。本院受理时间：2020年1月16日。开庭审理时间：2020年7月6日。被告以原告申请注册的第34013621号图形商标（简称诉争商标）构成2014年的《中华人民共和国商标法》（简称2014年《商标法》）第三十条规定的情形为由作出被诉决定，对诉争商标在复审商品上的注册申请予以驳回。原告诉称：一、诉争商标与各引证商标在构成要素、整体外观、图形部分设计灵感、效果、寓意、显著识别部分等方面差异明显，不构成近似商标；二、引证商标二、引证商标四权利主体已注销，将其作为诉争商标准予初审公告的权利障碍，有损原告的合法权益；三、诉争商标经使用和宣传，在相关行业具有了一定知名度，具备同引证商标的明显区分性，并且在实际市场中也并未使消费者产生混淆。综上，原告请求法院撤销被诉决定，并判令被告重新作出决定。被告辩称，被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，请求判决驳回原告的诉讼请求，并判令原告承担本案诉讼费用。本院经审理查明：一、诉争商标1.申请人：原告。2.申请号：34013621。3.申请日期：2018年10月12日。4.标识：5.指定使用商品（第5类）：婴儿奶粉；婴儿配方奶粉；婴儿食品；婴儿含乳面粉；医用营养品；营养补充剂；白朊膳食补充剂；蛋白质膳食补充剂；维生素制剂；婴儿尿裤等。二、引证商标（一）引证商标一1.注册人：菲仕兰康必奶荷兰有限公司。2.注册号：21734781。3.申请日期：2016年10月31日。4.专用权期限至：2027年12月13日。5.标识：6.核定使用商品（第5类）：婴儿食品。（二）引证商标二1.注册人：合肥晨爱商贸有限公司。2.注册号：11598893。3.申请日期：2012年10月12日。4.专用权期限至：2024年3月13日。5.标识：6.核定使用商品（第5类）：月经内裤；卫生内裤；卫生垫；婴儿尿布；婴儿尿裤；哺乳用垫；产包；医用保健袋；婴儿食品；婴儿奶粉等。（三）引证商标三1.注册人：成都艾鑫忠鸿生物科技有限公司。2.注册号：17405651。3.申请日期：2015年7月10日。4.专用权期限至：2026年9月6日。5.标识：6.核定使用商品(第5类)：化学药物制剂；药用洗液；汗足药；人用药；药酒；医用营养品；卵磷脂膳食补充剂；防风湿手环；中药袋；牙用光洁剂等。（四）引证商标四1.注册人：福州小瓢虫电子商务有限公司。2.注册号：21401393。3.申请日期：2016年9月23日。4.专用权期限至：2027年11月20日。5.标识：6.核定使用商品（第5类）：膳食纤维；饮食疗法用或医用谷类加工副产品；微生物用营养物质；医用营养食物；营养补充剂；蛋白质膳食补充剂；矿物质食品补充剂；消毒纸巾；蚊香；空气除臭剂等。三、其他事实本案诉讼过程中，原告提交了如下证据：1、其所获部分荣誉、领导视察照片、参展合同、参展照片、销售合同、发票、店铺照片、捐赠宣传图片及票据、官方网站截图、微信公众号截图、经营场所照片等证据材料，用以证明诉争商标的使用情况和知名度。2、引证商标二和引证商标四的所有权人的工商信息，引证商标二的权利主体于2019年8月1日注销，引证商标四的权利主体于2017年8月23日注销，用以证明引证商标二、四不宜作为诉争商标获准注册的权利障碍。庭审中，原告明确认可诉争商标指定使用的复审商品与引证商标核定使用的商品构成类似商品。上述事实，有诉争商标档案、各引证商标档案、被诉决定、当事人提交的证据材料及当事人陈述等在案佐证。本院认为：结合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点在于诉争商标与引证商标一至四是否构成2014年《商标法》所述的使用在同一种或类似商品上的近似商标。2014年的《商标法》第三十条规定，申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。鉴于原告对于诉争商标指定使用的复审商品与引证商标一至四核定使用的商品构成类似商品并无异议，本院经审查予以确认。故本案的争议焦点主要在于诉争商标与引证商标一至四在商标标识方面是否构成近似。本案中，诉争商标与引证商标一至四的图形部分在构成要素、设计风格、视觉效果等方面均较为相近，已构成近似，若同时使用在相同或类似商品上，容易使相关公众对商标所标识的商品的来源产生混淆误认，或认为商品提供者之间存在某种关联关系，故诉争商标与引证商标一至四已构成2014年《商标法》第三十条所述的使用在同一种或类似商品上的近似商标。对于原告所称诉争商标经宣传、使用可与各引证商标相区分的主张，商标驳回复审案件为单方程序，引证商标持有人不可能作为诉讼主体参与到该程序中，有关引证商标知名度的证据在该程序中无法得以出示。在缺乏对引证商标进行充分举证和辩论的情况下，商标知名度实际上无法予以考虑。本案中，各引证商标权利人并未参与诉讼，且原告提交的证据不足以证明诉争商标在指定使用的复审商品上经使用已具有一定知名度，可与各引证商标相区分。故原告的此项诉讼主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告称引证商标二、引证商标四已注销，对此，本院认为，人民法院在适用商标法第三十条时以是否容易导致相关公众混淆误认作为首要判断标准。商标法的目的是保护消费者和生产、经营者的利益，商标、商品与商品的生产者之间通过注册及使用等过程产生对应关系，而相关公众亦是通过商标来区分商品来源。因此，在判断诉争商标与引证商标是否构成使用在同一种或类似商品上的近似商标时，如果引证商标权利人已经注销且未对商标权利进行处理，被告亦未提交证据证明引证商标已由其他权利人继受，此时引证商标处于无权利主体的状态，使用该引证商标的商品进入市场流通领域的可能性极小，不容易导致相关公众产生混淆误认。本案中，根据原告提交的证据显示，引证商标二的权利人合肥晨爱商贸有限公司于2019年8月1日注销，引证商标四的权利人福州小瓢虫电子商务有限公司于2017年8月23日注销，上述二公司作为商标权利主体的资格已经灭失，且直到本案诉讼中，引证商标二、四仍未发现权利主体变更的情况。鉴于引证商标二、四的主体已被注销且无权利继受人，引证商标二对诉争商标在0506群组的“婴儿尿裤”商品上已不构成注册的权利障碍。因此，在无证据证明引证商标二权利人已对引证商标二作出处理的情况下，使用引证商标二核定使用在“婴儿尿裤”商品进入市场流通领域的可能性极小，不易导致相关公众将诉争商标与之产生混淆误认，故诉争商标指定使用在“婴儿尿裤”商品上与引证商标二不构成商标法第三十条所指情形，应予初步审定。综上，被告应在上述事实基础上，对诉争商标指定使用在“婴儿尿裤”商品上的注册申请重新进行审查并作出决定。因原告在商标复审程序中未提供引证商标二和引证商标四权利主体注销的相关证据，并非被告的原因导致，故本案案件受理费应由原告负担。综上，原告的部分诉讼请求成立，本院予以支持。被诉决定主要证据不足，适用法律有误，应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、撤销被告国家知识产权局作出的商评字[2019]第0000247943号关于第34013621号图形商标驳回复审决定；二、被告国家知识产权局针对原告陕西红星美羚乳业股份有限公司就第34013621号图形商标提出的复审申请重新作出决定。审 判 长  武德全人民陪审员  何 丽人民陪审员  钱后兰二〇二〇年七月二十日法官 助理  吴勇华书 记 员  常婷婷