上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0114民初614号原告：秦定梁，男，1943年4月13日生，汉族，户籍地上海市嘉定区嘉定镇李园一村XXX弄XXX号XXX室。委托诉讼代理人：熊志平，上海宽毅律师事务所律师。被告：孙香宇，男，1994年5月16日生，汉族，户籍地黑龙江省汤原县汤原镇宝山村XXX号。被告：安徽蓝喆人力资源服务外包有限公司，住所地安徽省马鞍山市当涂经济开发区涂山路XXX号XXX-XXX室。法定代表人：王某某，执行董事。委托诉讼代理人：李慧，公司员工。委托诉讼代理人：张智豪，公司员工。被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦区黄兴路XXX号E座(1181幢)。法定代表人：韩某某，董事长。委托诉讼代理人：马某，公司员工。原告秦定梁与被告孙香宇、安徽蓝喆人力资源服务外包有限公司(以下简称安徽蓝喆公司)、国泰财产保险有限责任公司(以下简称国泰财保公司)健康权一案，本院于2020年1月2日立案受理后，依法适用简易程序，后因被告孙香宇下落不明，依法转为普通程序，于2020年6月30日公开开庭审理了本案。原告秦定梁之委托诉讼代理人熊志平、被告安徽蓝喆公司之委托诉讼代理人李慧、张智豪到庭参加诉讼。被告孙香宇、国泰财保公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告秦定梁向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿医疗费(以下币种同)37,913元、住院生活用品费231.96元、残疾赔偿金34,017元、精神损害抚慰金5,000元、误工费17,360元、营养费4,200元、护理费39,160元、交通费800元、衣物损失300元、鉴定费2,080元、律师代理费3,000元，合计144,061.96元。要求被告三在保险范围内承担先行赔付责任，不足部分由被告一、二承担赔偿责任。事实和理由如下：2019年3月30日15时13分许，被告孙香宇骑行电动自行车行驶至上海市嘉定区嘉松北路园国路南600米处，因驾驶疏忽未确保安全，与步行至此地的原告发生碰擦，造成原告身体受伤的交通事故。经交警支队认定，被告孙香宇负事故全部责任，原告无责。被告孙香宇系饿了么平台外卖送货员，被告安徽蓝喆公司系其雇主，事发时属于被告国泰财保公司保险期间内。因被告未赔偿原告的合理损失，遂涉讼。被告孙香宇未作答辩。被告安徽蓝喆公司辩称，我公司非本案适格主体，不认可原告的诉讼请求。理由如下：1、本案为健康权纠纷，但我公司在本案中并无侵权行为，不具备侵权行为的的四个构成要件。2、我公司与孙香宇不存在劳动、劳务等用工关系，孙香宇系我公司与案外人上海拉扎斯信息科技有限公司(以下简称上海拉扎斯公司)所持有的品牌“饿了么”开展的众包项目下的骑手，是具有临时性、兼职性的网约工骑手。众包骑手通过“蜂鸟众包”APP注册成为骑手后，即可建立与众包服务公司(本案中为安徽蓝喆公司)之间的网约工协议，该协议系自动生成，我公司属于被动接受一方，无实际选择权。众包骑手自行点击“蜂鸟众包”APP推送的订单确认接单，我公司无法对整个配送和接单情况进行管理，对于骑手每天是否身着工装、如何接单、何时配送，我公司均不做限制和要求，即使骑手不提供配送服务，我公司也不会对其进行惩罚，骑手对于完成配送任务具有完全的自主性，我公司与孙香宇之间不存在管理与被管理的关系。涉案交通事故系孙香宇的个人行为所致，不应由我公司承担责任。三、我公司已经为孙香宇购买了商业保险，应当由国泰财保公司在保险理赔范围先行赔付，不足部分由孙香宇个人承担；四、事发发生时并非是在订单配送期间，我公司与孙香宇的外包关系仅存在于订单配送期间，本次事故也非基于完成配送服务的原因所发生。对于具体项目金额：医疗费，认可票据金额；营养费，认可20元/天；护理费过高，不予认可；残疾赔偿金，无异议；精神损害抚慰金，不予认可；误工费，事发时原告已达退休年龄，不予认可；住院生活用品费，并非发生在住院期间，不予认可；鉴定费，对票据金额无异议；律师代理费，不予认可。被告国泰财保公司书面辩称，被告孙香宇系我司个人意外伤害保险、附加个人责任保险等商业保险的被保险人，未投保机动车交强险及商业三者险，故不应按照最高院对机动车交通事故相关司法解释规定在其他侵权纠纷案件中将保险公司作为共同被告一并审理。本案中我司与孙香宇系保险合同关系，我司对原告不存在实际侵权行为，故不是本案的适格被告，不同意承担保险理赔责任。本院经审理认定事实如下：2019年3月30日15时13分许，被告孙香宇骑行电动自行车行驶至上海市嘉定区嘉松北路园国路南600米处，因驾驶疏忽，与步行至此地的原告发生碰擦，造成原告身体受伤的交通事故。经交警支队认定，被告孙香宇负事故全部责任，原告无责。原告受伤后，前往医院就医，住院17.5天，共花费医疗费37,913元。经本院委托，司法鉴定科学研究院对原告伤情进行了鉴定。2019年10月12日，该鉴定中心出具鉴定报告，结论为：被鉴定人秦定梁左膝部交通伤，后遗左膝关节功能障碍，构成人体损伤XXX伤残；伤后休息150-180日，护理120日，营养90日；若行二期治疗，酌情给予休息30日，护理30日，营养15日。为鉴定，原告花费鉴定费2,080元。各方因赔偿事宜未协商一致，遂涉讼。另查，1、“饿了么”平台是案外人上海拉扎斯公司的外卖点餐平台，被告安徽蓝喆公司与上海拉扎斯公司存在劳务外包服务合作关系，由安徽蓝喆公司向上海拉扎斯公司提供具有配送能力的人员，在上海拉扎斯公司的蜂鸟众包信息平台与安徽蓝喆公司签订《网约工协议》，配送人员通过饿了么网络平台发布的配送信息接单提供配送服务。上海拉扎斯公司向安徽蓝喆公司支付配送服务费，配送人员劳务报酬由安徽蓝喆公司发放。被告孙香宇在该APP上注册成为骑手。2、安徽蓝喆公司为配送人员即被告孙香宇投保了饿了么骑手意外(新众包)保险。本院认为，公民的健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。本案的交通事故经相关部门作出责任认定，被告孙香宇承担事故全部责任，并无不当，本院予以确认。本案的争议焦点在于，被告孙香宇与安徽蓝喆公司间存在何种法律关系，事发时是否是在履行职务行为。本院认为，安徽蓝喆公司与孙香宇之间存在雇佣关系。孙香宇通过“蜂鸟众包”APP注册成为骑手后，双方即建立了网约工协议关系。虽然孙香宇可以自主选择是否接单，但这只是说明其与安徽蓝喆公司之间不是标准的全日制劳动关系，而是一种新型的灵活用工关系，可以说配送员的每一次送餐都是一个工作任务。这一工作任务从配送员接下订单开始，至完成送餐结束。在完成配送任务事项后，孙香宇从安徽蓝喆公司处获得劳动报酬，劳动报酬受制于其配送服务的完成程度。此外，安徽蓝喆公司还作为投保人为孙香宇购买骑手意外险。上述种种事实表明，孙香宇与安徽蓝喆公司之间的关系已经具备了雇佣关系的一般特征。根据被告安徽蓝喆公司提供的孙香宇的送单流水可知，事发当天孙香宇共接单5次，成功配送4次。其中，配送成功的最后一单时间为11时03分23秒至12时20分23秒，而当天最后接单的订单(12时06分50秒)未完成配送,于14时10分37秒自行点击取消。而根据交警部门出具的交通事故认定书记载可知，本起事故发生于15时13分，与最后一次订单配送成功时间间距达近三小时，显然现有证据无法证明事发时孙香宇是在订单配送期间，故不应当认定事发时孙香宇是在履行职务行为，原告因此产生的损失应当由孙香宇个人承担。被告国泰财保公司承保的个人意外伤害保险、附加个人责任保险等属其他商业保险合同关系，非机动车交通事故保险合同，不属于本案处理范围，双方可另行处理。具体的赔偿项目及金额，应依法确定。原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、律师代理费，于法无悖，予以照准。医疗费，确系原告治疗伤情所支出的实际费用，本院予以支持，金额按发票核算为37,913元。营养费、护理费，考虑原告受伤情况以及鉴定意见确定的营养期(含二期)、护理期(含二期)，并结合司法实践，本院分别酌情支持3,150元、6,000元。误工费，事发时原告已达退休年龄，且无相关证据证明其主张的误工费标准，故本院不予支持。交通费、衣物损失，分别酌情支持300元、200元。住院生活用品费,现有证据不足以证明其诉请，故本院不予支持。审理中，被告孙香宇、国泰财保公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，应承担由此而引起的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告孙香宇应于本判决生效之日起十日内赔偿原告秦定梁医疗费37,913元、营养费3,150元、护理费6,000元、残疾赔偿金34,017元、精神损害抚慰金5,000元、交通费300元、衣物损失200元、鉴定费2,080元、律师费3,000元，合计91,660元；二、驳回原告秦定梁的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3,181元，公告费560元，合计3,741元，由原告秦定梁负担1,361元，被告孙香宇负担2,380元(被告负担之款应于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  杨鹰飞人民陪审员  管有珍人民陪审员  胡惠萍二〇二〇年七月九日法官 助理  王 颖书 记 员  徐晨迪附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书在指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。