广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初2632号原告：东莞中钜资讯光电有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇溪头村，统一社会信用代码为914***********564U。法定代表人：方健文，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王世周，广东慕正律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄庭曜，广东慕正律师事务所实习律师。被告：东莞市天圳实业有限公司。住所地：广东省东莞市**************。统一社会信用代码为914************098。法定代表人：汤某1。委托诉讼代理人：熊坤，广东海联泰达律师事务所律师。被告：马晟云，男。被告：汤某1，女。被告：汤君雅，男。委托诉讼代理人：张一云，广东海联泰达律师事务所律师。被告：深圳冠群开元创业投资有限公司。住所地：广东省深圳市前海深港合作区************(入驻深圳市前海商务秘书有限公司)。统一社会信用代码为914**********518X8。法定代表人：曾某1。原告东莞中钜资讯光电有限公司（以下简称中钜公司）诉被告东莞市天圳实业有限公司（以下简称天圳公司）、马晟云、汤某1、汤君雅、深圳冠群开元创业投资有限公司（以下简称开元公司）买卖合同纠纷一案，起诉前，本院根据原告中钜公司的保全申请依法作出（2019）粤1972财保568号民事裁定书，裁定保全被告天圳公司、马晟云、汤某1、汤君雅、开元公司价值1315809.08元的财产，并予以执行。本案于2020年2月18日立案受理，原由审判员杨粤欣独任审判。后依法转换适用普通程序，由审判员杨粤欣担任审判长，与人民陪审员王海玲、何振明组成合议庭，于2020年6月22日公开开庭进行审理。原告中钜公司的委托诉讼代理人王世周，被告天圳公司的委托诉讼代理人熊坤，被告汤君雅的委托诉讼代理人张一云到庭参加诉讼，被告马晟云、汤某1、开元公司经本院合法传唤没有到庭。本案现已审理终结。原告中钜公司请求本院判令：1.五被告支付货款1315809.08元及逾期付款利息（利息自2019年11月6日起按照2%/月计算，计至实际清偿之日止，暂计5191元），暂共计1321000.08元；2.五被告赔偿因违约而产生的律师费59000元、担保费5263.24元；3.五被告承担本案的诉讼费、财产保全费。事实与理由：原告与被告天圳公司系买卖合同关系，原告根据被告天圳公司的采购订单，多次向被告天圳公司供应线材等货物，并对产品的规格、数量、价格及付款方式、送货地点进行了约定，交易完成后双方每个月均会进行对账。天圳公司支付部分款项后，于2019年11月2日签订《还款协议书》，确认尚欠原告货款的事实，约定了逾期付款利息、律师费、担保费、保全费的承担及法院管辖，并将马晟云、汤某1作为案涉货款的担保人。但截至起诉之日，被告天圳公司以各种理由拒不归还货款。被告马晟云、汤某1作为连带责任保证人，应当承担连带清偿责任。被告马晟云、汤某1、汤君雅、开元公司均没有实际缴纳注册资本，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第2款规定，其应当对上述债务以其未缴纳部分承担连带责任。为维护自身合法权益,原告特向法院提起诉讼，请求法院公平判决，判如所请。被告天圳公司答辩称，1.天圳公司对于交易的金额没有异议，对于约定的还款协议被告天圳公司有异议。还款协议书是被告天圳公司、马晟云、汤某1提供给原告，当时希望原告不要走法律途径，不要起诉查封冻结账户，并将已经盖章的还款协议留在原告处，但原告并未盖章给回被告天圳公司，故还款协议书未生效；2.原告诉请的律师费过高，请求法院调整。被告汤君雅答辩称，一、本案的案由为买卖合同纠纷，根据合同相对性，被告汤君雅不属于购买方，没有支付货款的义务。在本案中起诉被告汤君雅涉及到另一种法律关系，不宜同案处理。二、根据《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任”的规定，被告天圳公司拖欠原告的货款，依法以其全部财产对公司的债务承担责任。何况从原告申请的财产保全也查封了被告天圳公司的机器设备。三、根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三)》第十三条第二款规定“公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，在本案中，国家企业信用信息公示信息显示被告天圳公司的股东实行认缴出资，且约定的出资期间尚未届满。在股东约定的出资期限未届满的情况下，不能认定股东未足额出资。四、国家企业信用信息公示信息显示被告天圳公司的股东目前仅是汤某1、马晟云。综上，请求法院依法驳回原告对被告汤君雅的诉讼请求。被告马晟云、汤某1、开元公司没有提出答辩意见，亦没有提供任何证据及提出任何质证意见。本院经审理查明，原告与被告天圳公司存在业务往来，由被告天圳公司通过邮件或QQ形式向原告发送采购单采购不同类型的货品，原告将货物送至被告天圳公司处由其加盖收货章及员工进行签收，双方每月通过QQ方式进行对账，相关的交易由原告向被告天圳公司开具相应的广东增值税专用发票，被告天圳公司仅支付部分货款，尚欠原告2018年10月份货款230000元；2018年11月份货款312784.3元；2018年12月份货款240965.58元；2019年1月份货款43650.59元；2019年2月份货款409804.58元；2019年3月份货款78694.03元，合计1315809.08元。2019年11月2日，天圳公司作为乙方，原告作为甲方，被告马晟云、汤某1作为丙方（保证人）签订一份《还款协议书》，被告天圳公司确认尚欠原告的货款金额为1315809.08元，承诺分期支付：1.2019年11月5日前支付130000元；2.2019年11月30日前支付100000元；3.2019年12月31日前支付100000元；4.2020年1月31日前支付10OOOO元；5.2020年2月28日前支付l00000元；6.2020年3月31日前支付100000元；7.2020年4月30日前支付100000元；8.2020年5月31日前支付100000元；9.2020年6月30日前支付100000元；10.2020年7月31日前支付100000元；11.2020年8月31日前支付100000元；12.2020年9月30日支付185809.08元。并承诺如有一期不能按约定付款,乙方应一次性清偿的所有款项，甲方有权向乙方按照未付款项总额为基数自2019年11月5日起加收逾期付款利息（利息按照月利率为百分之二计算）直至清偿为止，因甲方主张上述款项的权利所产生的全部费用，包括但不限于诉讼费、保全费、担保费、律师费等由乙方承担。并约定丙方作为乙方保证人，对乙方上述债务承担连带清偿责任，担保期限自主债务届满之日起算两年，保证担保范围包括但不限于乙方所欠款项本金、逾期付款利息、诉讼费、保全费、担保费、律师费等全部费用。还款协议书签订后，被告天圳公司并未按期还款，被告马晟云、汤某1亦未承担保证担保责任，原告故诉至本院请求解决。为证明诉讼支出，原告提供了中国人民财产保险股份有限公司诉讼保全责任保险单、保险费发票、民事委托代理合同及律师费发票，拟证明其为案涉诉讼保全支付了保险担保费5263.24元，律师费59000元。另查明，天圳公司性质为有限责任公司，于2010年12月27日经工商登记注册成立，注册资本为12672000元，2018年6月20日被告天圳公司的公司章程显示股权情况为被告汤君雅认缴出资9123840元，缴足日期为2030年12月31日；被告马晟云认缴出资2280960元，缴足日期为2030年12月31日；被告开元公司认缴出资1267200元，缴足日期为2018年8月31日，被告汤某1为公司监事。根据工商登记查询天圳公司的内档显示，2018年度报告显示开元公司于2018年8月31日实缴出资1297200元，高于认缴出资额1267200元，被告马晟云、汤某1并未实际缴纳出资。以上事实，有采购单、销货单、对账单、发票、银行转账记录、付款明细、还款协议书、工商登记信息查询、企查查查询记录、中国人民财产保险股份有限公司诉讼保全责任保险单、保险费发票、民事委托代理合同及律师费发票及双方当事人陈述等附卷为据。本院认为：本案为买卖合同纠纷，被告马晟云、汤某1、开元公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃质证和抗辩的权利。原告按照被告天圳公司的订购要求向其提供货物，相应货物并由被告天圳公司员工加盖收货章进行签收，经原告与被告天圳公司对账，被告天圳公司确认尚欠原告2018年10月至2019年3月货款合计1315809.08元，被告天圳公司应及时支付货款。原告要求被告天圳公司支付拖欠的货款1315809.08元事实清楚，证据充分，被告天圳公司对货款金额亦无异议，本院依法予以支持。现时双方当事人争议的为：1.被告天圳公司、马晟云、汤某1出具的还款协议书是否具有效力，原告能否根据还款协议书的约定主张相应的逾期付款及保证责任；2.原告主张被告天圳公司的股东在未实际缴纳出资的范围内对案涉债务承担连带清偿责任能否成立。对于争议焦点1，从还款协议书的形式来看，为原告及被告天圳公司、马晟云、汤某1共同签订，被告天圳公司对相关签名及盖章的真实性亦予以确认，被告天圳公司以还款协议书为其单方出具，出具时原告并未表示接受为由主张还款协议书未生效没有事实及法律依据，本院依法不予采纳。被告天圳公司、马晟云、汤某1签名盖章向原告出具了还款协议书，理应按照还款协议书的内容进行履行，未依约履行应按还款协议书的约定承担相应的违约责任。还款协议书明确约定被告天圳公司如有一期不能按约定付款,必须一次性清偿所有款项，并需按照未付款项总额为基数自2019年11月5日起加收以月利率2%计算的逾期付款利息直至清偿为止，现时被告天圳公司并未履行任何一期的付款义务，原告要求被告天圳公司支付全额货款1315809.08元并支付从2019年11月6日起按月利率2%计算的逾期付款利息符合还款协议书的约定，本院依法予以支持，但逾期付款利息的总额应以不超过货款本金为限。对于原告主张的保险担保费5263.24元、律师费59000元，鉴于还款协议书已经明确约定原告主张货款产生的全部费用，包括但不限于保全费、担保费、律师费等由被告天圳公司承担。对于该些费用的产生，原告提供了中国人民财产保险股份有限公司诉讼保全责任保险单、保险费发票、民事委托代理合同及律师费发票为证，且本案确实存在诉前财产保全，律师也出庭参加诉讼，被告天圳公司主张律师费过高亦无提供任何依据，本院依法不予采纳，对于原告主张的保险担保费5263.24元、律师费59000元事实清楚，证据充分，本院依法予以支持。还款协议书明确约定被告马晟云、汤某1对天圳公司欠原告的款项本金、逾期付款利息、诉讼费、保全费、担保费、律师费等全部费用承担连带保证责任，保证期限为主债务届满之日起算两年。原告起诉时被告马晟云、汤某1的保证期间未过，马晟云、汤某1应对被告天圳公司拖欠原告的货款及逾期还款利息、律师费及保全担保费承担相应的连带保证责任。被告马晟云、汤某1在承担保证责任后，有权向被告天圳公司进行追偿。对于争议焦点2，被告天圳公司性质为有限责任公司，从工商登记查询来看，2018年公司章程显示被告汤君雅、开元公司及马晟云均为被告天圳公司股东。天圳公司工商登记中2018年度的审计报告显示被告开元公司已经足额缴纳出资，原告称开元公司未实际缴纳出资并未提供证据予以证明，其要求被告开元公司承担未实际缴纳出资的责任没有事实依据，本院依法不予支持。且被告汤君雅及马晟云的注册资本为认缴资本，被告汤君雅、马晟云认缴的资本至今未至缴纳期限，故被告汤君雅、马晟云现时并无立即缴纳出资的义务，且现时原告的债权亦未经执行程序确定无法清偿，并不存在由于被告汤君雅、马晟云并未缴纳出资导致被告天圳公司不能清偿原告债权的情况。原告要求被告汤君雅、马晟云的出资加速到期，并对被告天圳公司的债务承担连带清偿责任没有事实及法律依据，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告东莞市天圳实业有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞中钜资讯光电有限公司支付拖欠的货款1315809.08元及逾期付款利息（以1315809.08元为本金，按月利率2%从2019年11月6日起计至本金清偿之日止，逾期付款利息总额以不超出货款本金为限）；二、限被告东莞市天圳实业有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞中钜资讯光电有限公司支付律师费59000元；三、限被告东莞市天圳实业有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞中钜资讯光电有限公司支付财产保全担保费5263.24元；四、被告马晟云、汤某1对被告东莞市天圳实业有限公司上述债务承担连带保证责任；被告马晟云、汤某1在承担保证责任后，有权向被告东莞市天圳实业有限公司追偿；五、驳回原告东莞中钜资讯光电有限公司的其他诉讼请求。如果被告东莞市天圳实业有限公司、马晟云、汤某1未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费为16642元，诉前财产保全费5000元，合计21642元（原告已预交），由被告东莞市天圳实业有限公司、马晟云、汤某1共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  杨粤欣人民陪审员  王海玲人民陪审员  何振朋二〇二〇年七月二十日书 记 员  徐 莉陈翠环强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。