河北省衡水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀11民终1136号 上诉人（原审原告）：衡水众鑫工程橡塑有限公司。住所地：衡水市桃城区高新技术开发区。统一社会信用代码：911311026857194474。 法定代表人：崔建学，总经理。 委托诉讼代理人：高建芬，衡水市桃城区经纬法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：献县龙腾建筑器材厂。住所地：河北省沧州市献县淮镇南街村。统一社会信用代码：92130929MA0946CXXK。 经营者：惠国明，业主。 委托诉讼代理人：朱俊健，河北中旺律师事务所律师。 上诉人衡水众鑫工程橡塑有限公司（以下简称众鑫公司）与被上诉人献县龙腾建筑器材厂（以下简称龙腾器材厂）定作合同纠纷一案，不服河北省衡水市桃城区人民法院（2019）冀1102民初6854号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人众鑫公司上诉请求撤销原审判决，改判被上诉人退还货款40500元，损失16200元，计56700元或发回重审。事实与理由：双方签订止水钢板采购合同，上诉人依约给付货款，该批货物指定运到中铁二局库房，被上诉人负责托运，运费由众鑫公司承担。货物运达深圳平湖大街后承运人要求加运费，因加的运费太高，众鑫公司委托武邑县衡东物流找临时的托运人运货到中铁二局库房，货到后发现质量不合格，有毛刺、厚度不均衡，数量不足，有断块。与被上诉人联系退货未果，上诉人再次购买止水钢板送到中铁二局。我方证据如下：证据1（微信截图）2019年8月22日上诉人员工魏爱双与被上诉人员工王腾腾通过微信建立买卖意向，签订加工定做钢板止水带合同，2019年9月2日确定具体规格为350＊4,4米／根（折弯30°，折弯翘起30ｍｍ），数量1000米，件数4米／件＊250件。9月2日众鑫公司转定金1000元，9月4日龙腾器材厂收到货款39500元。9月15日众鑫公司魏爱双语音联系龙腾器材厂告知止水钢板不合格，要求换货，索要增值税专用发票并发公司开具发票信息。11月22日，众鑫公司魏爱双发信息“把钢板退了就行了，发到项目上，毛刺太多根本不能用，项目要求退货，我们一直在处理这个问题”。证据2、9月4日众鑫公司转货款39500元网上银行电子回单。证据3、龙腾器材厂王腾腾与众鑫公司陈倩倩微信聊天截图，龙腾器材厂找托运单位将止水钢板运送到深圳市福田区金田立交桥下中铁二局库房，每吨600元。证据4、物流公司与众鑫公司陈倩倩微信聊天截图，9月11日，龙腾器材厂找的物流公司要求增加运费到指定地点深圳市福田区金田立交桥下中铁二局库房，因费用太高，众鑫公司另行找武邑县衡东物流找其他物流将货物送到中铁二局库房。证据5、2019年9月17日众鑫公司穆海宝转郝春杰运费1200元。证据6、武邑县衡东物流证明一份，证明众鑫公司陈倩倩委托其找物流公司将货物自深圳市平湖大街55号送到深圳市福田区金田立交桥下中铁二局库房，9月14日上午九点货物交接时发现，一捆少两块，有四根不足四米的，由断块压起来了。证据7、龙腾器材厂给众鑫公司开具的增值税专用发票，开票日期载明2019年9月18日。证据8、众鑫公司2019年9月24日向河北荣虎商贸有限公司购钢板止水带350＊44米／根（折弯30°，折弯翘起30ｍｍ）众鑫公司入库单。证据9、2019年10月11日众鑫委托武邑县衡东物流将不合格止水钢板自深圳运回衡水，运费5700元，钢板件数3件。证据10、2019年9月23日，众鑫公司委托武邑衡东物流将9月24日在河北荣虎商贸有限公司购买的钢板止水带送到深圳福旺。众鑫公司魏爱双、司永超、陈倩倩、物流公司经办人均可出庭作证，证明止水钢板质量不合格，众鑫公司委托物流公司再次送止水钢板给中铁二局的基本事实。众鑫公司请求判令被上诉人退还货款40500元，损失16200元，计56700元。 龙腾器材厂答辩称，上诉人的上诉请求及理由均不影响本案判决结果，本案所涉及的是加工定作合同，上诉人已经将定做货物的货款交付给被上诉人，被上诉人收到货款后将货物在被上诉人厂区交给了上诉人委托的货运公司，运往了上诉人指定的地点，且被上诉人已经在交付货物之后给上诉人开具了税务发票，那么该定作合同已经完成交易，在此过程中上诉人将货物卖给谁，是否达到买受人的要求，那是上诉人与使用货物的公司之间的另外合同关系，与本案定作合同无关联。在交付货物的时候上诉人就已经认可了货物的质量和标准，货物没有外包装，那么只要内行人看到货物就能够检验出货物是否存在瑕疵，本案中上诉人的理由确定为该钢板上边缘存在毛刺，这个问题是一个表面问题，如果说有铁的毛刺，任何人都不能用手摸，更无法进行外包装的捆绑，故此上诉人所提到的产生毛刺作为质量不合格的依据显然不能成立，所以原被告双方之间的定作合同已经完成，现在上诉人再行起诉，显然是不成立的。请求依法驳回上诉，维持原判。 众鑫公司向一审法院起诉请求：1、被告支付退货款40500元，赔偿损失16200元；2、被告承担本案诉讼费、保全费等费用。事实和理由：原告与被告签订了加工定做止水钢板合同，原告支付被告货款40500元，被告依约供货。被告委托运输公司承运，原告承担运费。该批货物交付实际使用单位后，发现被告所供货物质量不合格，原告与被告协商未果，现该批货物已经由实际使用单位退到原告单位。 龙腾器材厂答辩称，被告定作的产品是按照原告的要求，运费是原告支付的，在被告厂内装货，视为合同履行地点为被告厂区，原告的义务应在厂区内验收货物，货物到达实际使用客户，是否符合使用要求，与被告无关。庭前被告看到原告提交的证据当中的定作合同，并非本案双方所争议货物的合同，而是在之后原被告双方通过微信重新确立的新的定作合同，被告为原告生产的货物，应按新的双方履行的合同开具发票上的规格确认货物的具体情况，据被告所看到的证据，原告的涉案货物并非被告生产，且原告所提到的货物是由钢板上的毛刺作为原告认为不符合质量要求而提起的诉讼，但是在被告提供货物时，货物没有表面包装，是否有毛刺，肉眼明确可以看出，如当时发现货物不符合质量要求，那么货物不会出厂，本案所争议的货物非被告方生产，被告方不应承担责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。 一审法院查明的事实：2019年8月22日原被告签订《加工定作合同》一份，内容为：定作方（买方）众鑫公司，加工方（卖方）龙腾器材厂，签订地点：衡水市桃城区，第一条定作物品止水钢板。第二条质量要求按定作方要求生产。国标产品要求确保达标。第三条供方对质量负责的条件：如有质量问题由加工方（供方）负责。如因检测不合格造成的相关费用由供方负责（含因不合格造成退货的运费、检测费及其他费用）。第四条定作方对产品质量提出异议的期限：定作方在收到货物30日内进行抽检，若出现与要求标准不符，加工方负责退货或换货并承担相应损失。第四条交货地点为定作方指定地点。第五条、运输方式及运费承担：汽运，运费由定作方承担。第六、货款结算方式及发票开具时间：银行电汇转账结算；加工方当月向定作方提供增值税专用发票。第七条、违约责任：签订合同双方如有一方违约，依照《中华人民共和国合同法》有关规定解决。如发生纠纷，双方友好协商解决；如协商不成，依法向本合同签订地的人民法院起诉。原被告双方并加盖了公章。2019年8月24日，原告通过微信通知被告《加工定作合同》中的定作止水钢板先不做了。2019年9月2日原被告双方通过微信协商，原告要求被告定作止水钢板规格350*4、数量1000米、价款共计40500元。同时，原告通过网上银行向被告支付了定金1000元。2019年9月4日被告完成定作止水钢板，同时，原告通过网上银行向被告支付了定作款39500元，2019年9月5日被告将定作的止水钢板在被告处交付给原告。2019年9月18日被告向原告开具了河北增值税专用发票。庭审中，原告称被告交付的货物毛刺太多，不合格，要求退货。被告表示不认可，并抗辩至今没收到退货，且被告在厂区交货应该原告认可产品质量符合其要求，是否与实际客户发生业务是原告与客户之间的问题，与产品质量无任何关联。 一审法院认为，原告通过微信通知被告于2019年8月22日签订《加工定作合同》先不再做了，被告同意，即该合同协商解除。原、被告通过微信重新协商，原告要求被告定作止水钢板规格为350*4、数量1000米、价款共计40500元，系双方真实意思表示，符合法律规定，应认定定作合同合法有效。被告交付了定作的货物，原告向被告支付了定作款，被告向原告开具了河北增值税专用发票，双方已履行了各自的义务。现原告主张被告定作的止水钢板毛刺太多，不合格，存在质量问题，要求退货款并赔偿损失。被告表示不认可，且原告提交证据不足，本院不予采信。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”。故本院对原告的主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决： 驳回原告衡水众鑫工程橡塑有限公司的诉讼请求。 案件受理费减半收取为609元，由原告衡水众鑫工程橡塑有限公司负担。 本院对一审法院查明认定的事实予以确认。 本院认为，众鑫公司要求退回在公司存放的止水钢板是否是龙腾器材厂加工的货物是双方争执的焦点。首先，二审开庭后，众鑫公司书面申请请求本院组织双方在法院的参加下共同现场查验退回的止水钢板。本院组织双方于2020年7月10日在众鑫公司车间现场对止水钢板进行了查验，众鑫公司李国荣、龙腾器材厂惠国明及承运司机冯某、装车工惠某一同查验。查验结束后本院组织双方发表了意见并对证人冯某、惠某进行了质询。冯某、惠某否认现场查验的止水钢板是龙腾器材厂加工的止水钢板。本院认为，作为与众鑫公司有运输合同关系的物流公司的承运司机冯某，在查验现场后作证称现场查验的止水钢板与承运的止水钢板不一样，主要体现在有无铁包带包装和钢板有无毛刺上。证人惠某亦持相同意见。本院对冯某、惠某证言的真实性、关联性予以确认。其次，众鑫公司提交的深圳项目经理部2019年9月17日出具的《退场通知单》中载明1000米止水钢板厚度不达标，要求在3个工作日内退场，如未退场项目部自行处理。没有提是因为毛刺的原因而退货。而众鑫公司魏爱双与龙腾器材厂王腾腾11月22日微信聊天记录中魏爱双发信息“把钢板退了就行了，发到项目上，毛刺太多根本不能用，项目要求退货，我们一直在处理这个问题”，王腾腾当即回复“咱们钢板有质量问题吗？”“当天发货的视频还有，上面没有毛刺”，《退场通知单》与微信聊天内容相矛盾。且9月5日装车交付货物时，王腾腾发给魏爱双的微信发货图片，与现场查验的钢板截面上有无毛刺有明显不同。再次，现场查验止水钢板只有147张，定做的是250张，相差的这一部分钢板，众鑫公司解释是被项目部打开后接受留下了，其余的退回，与《退场通知单》相矛盾，其解释亦不符合常理。出厂时止水钢板是用铁包带包装而现场的三堆止水钢板是散放没有包装带，二者外观不同，不管是因为钢板厚度还是有毛刺问题，都没有必要都拆包一张一张检查，亦与《退场通知单》内容相矛盾。既然货物有质量问题要退货，众鑫公司魏爱双就没有必要在9月15日、17日、19日发微信要求王腾腾尽快开具增值税发票，不符合常理，二人9月15日1分13秒的微信语音通话也不能证明是告知货物有质量问题要求退货，不能证明众鑫公司在合理时间内及时通知龙腾器材厂止水钢板有质量问题要求退货。最后，二审中众鑫公司提交了王腾腾与陈倩倩聊天记录、陈倩倩与武邑衡东物流聊天记录、1200元运费电子回单、武邑衡东物流有限公司证明、衡水诚信物流托运单、孙东树证明二份等证据。龙腾器材厂以该证据与本案不具有关联性，不属于新证据，真实性无法确认为由提出异议。本院认为上述证据不能有效证明龙腾器材厂加工的止水钢板有质量问题，现场的止水钢板是龙腾器材厂加工的货物，故不予认定。 综上所述，上诉人众鑫公司在本案中不能提供有效证据证明现场有质量问题的止水钢板与龙腾器材厂加工的止水钢板系同一货物，故众鑫公司应承担举证不能的法律后果，其上诉主张本院不予支持，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1218元，由上诉人衡水众鑫工程橡塑有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  高永胜 审判员  安 君 审判员  张 晓 二〇二〇年七月二十日 书记员  王晓娜