安徽省灵璧县人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 (2020)皖1323刑初134号 公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。 附带民事诉讼原告人闫某1，男，1953年4月15日出生于安徽省灵璧县，汉族，退休教师，户籍所在地灵璧县，现住灵璧县。系本案被害人。 诉讼代理人沈静波，安徽环邦律师事务所律师。 被告人马开建，男，1978年4月22日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，农民，住灵璧县。因涉嫌犯故意伤害罪于2020年1月8日到灵璧县公安局投案，当日被灵璧县公安局刑事拘留，2020年1月21日经灵璧县人民检察院批准逮捕，次日由灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。 辩护人兼诉讼代理人马洪申，安徽安友律师事务所律师。 灵璧县人民检察院以灵检刑诉〔2020〕116号起诉书指控被告人马开建犯故意伤害罪，于2020年4月16日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人闫某1向本院提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，分别于同年5月22日、6月16日公开开庭进行了合并审理。灵璧县人民检察院指派检察员邱红莲出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人闫某1及诉讼代理人沈静波，被告人马开建及辩护人兼诉讼代理人马洪申到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 灵璧县人民检察院指控：灵璧县村民马开丰家与闫某1有土地纠纷，2019年9月4日下午，村干部沈道芳、胡某1、汤某2、胡某2等人现场为两家丈量土地。当日18时许闫某1的儿子闫某2驾车到现场，闫某1告诉闫某2对方骂人，闫某2便质问马开丰为什么骂人，双方发生争吵，接着马开丰、其弟弟马开建同闫某2发生厮打，闫某1见状去拉闫某2，此时，被告人马开建用脚将闫某1踹倒在马开成家门口北侧五米左右的该村南北水泥路面上，致闫某1左侧第5、6、7、8、9肋骨骨折。经鉴定，闫某1的伤情为轻伤二级。公诉机关当庭出示了相关书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述，鉴定意见，勘验、检查笔录等证据，认为被告人马开建故意损害公民身体并致人轻伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，提请本院依法判处。 附带民事诉讼原告人闫某1提出，由于被告人的行为给被害人造成了经济损失，请求依法追究被告人犯罪的同时，判令赔偿原告人医疗费7527.7元、护理费12348元、误工费11308元、营养费5000元、住院伙食补助费5000、精神抚慰金110000元、交通费3000元，鉴定费1000元，合计151283.7元。附带民事诉讼原告人闫某1当庭提交了病历、出入院记录、鉴定费发票、司法鉴定意见书及医疗费票据等证据。 被告人马开建认为闫某1的伤情系其自己摔伤所致，其不构成犯罪。对附带民事诉讼原告人提出民事赔偿的请求，表示不同意赔偿。 其辩护人提出公诉机关指控被告人犯罪事实不清，证据不足，不应构成犯罪。一、双方之间系邻里纠纷产生矛盾，均有过错；二、被告人行为不可能造成受害人肋骨连续骨折可能；三、证人、鉴定人应出庭接受询问；四、马开建行为与闫某1之间不具有关联性，所以不应承担民事赔偿责任。 经审理查明:灵璧县村民马开丰家与闫某1有土地纠纷，2019年9月4日下午，村干部沈道芳、胡某1、汤某2、胡某2等人现场为两家丈量土地。双方发生争吵，接着马开丰、其弟弟被告人马开建同闫某2发生厮打，闫某1见状去拉闫某2，在争执过程中，被告人马开建用脚将闫某1踹倒在马开成家门口北侧四五米左右的该村南北水泥路面上，致闫某1左侧第5、6、7、8、9肋骨骨折。经安徽永泰司法鉴定所鉴定，闫某1的伤情为轻伤二级。 被害人闫某1受伤后，到灵璧县人民医院住院22天，治疗花费7527.7元。 上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据予以证明： 一、书证 （一）户籍证明证实，被告人马开建的自然状况。 （二）前科证明证实，被告人马开建无违法犯罪记录。 （三）归案经过证明，2020年1月8日9时许，被告人马开建主动到灵璧县公安局向阳派出所投案。 （四）医院检查报告单证明，2019年9月4日在灵璧县人民医院，闫某1做ＣＴ检查，影像诊断：左侧第7-9肋多发骨折，右侧微量胸腔积液。 灵璧县人民医院疾病证明书证明，闫某1左侧多发肋骨骨折；右侧胸腔积液；全身多处软组织损伤。 2019年9月26日在皖北煤电集团总医院，闫某1做的ＣＴ诊断报告，左侧第4-9肋骨骨折；右侧第3及4肋骨陈旧性骨折可能；两肺炎症，治疗后复查。 2019年10月15日在皖北煤电集团总医院，闫某1做的ＣＴ诊断报告，两肺严重；右侧第4及左侧6-9肋骨骨折，胆囊结石。 （五）鉴定聘请书证明，灵璧县公安局于2019年9月5日出具鉴定聘请书，聘请安徽永泰司法鉴定所，对伤者闫某1的损伤程度进行鉴定。 （六）鉴定意见通知书证明，闫某1的人体损伤程度为轻伤二级，灵璧县公安局于2019年11月3日将该意见告知闫某1、马开建，闫某1、马开建分别在鉴定意见通知书上签名。闫某1于2019年11月3日签名，马开建于2020年1月8日签名。 （七）情况说明证明，蒋德珍始终不愿配合调查，赵艳系马祥灵儿媳在外务工，无法制作笔录。 二、证人证言 （一）闫某2（被害人闫某1儿子）证言证明，2019年9月4日上午9时，胡某1打电话给他母亲让他们回新胡村处理与马开丰家土地纠纷一事，当天中午他开车送父母亲到新胡村就回灵璧了。下午18时许他开车接父母，看见马开丰与他父亲发生争执，他父亲说马开丰骂人了，他对马开丰说怎么能骂人，马开丰说就骂你怎么了，他母亲在旁边劝马开建，马开建让他母亲滚过去，骂他母亲算什么东西。马开丰女儿拿鞋拖打他胳膊一下，马开建从北边冲过来说给我打，马开建跑了两步用脚踹他父亲胸口，踹他父亲两下，把他父亲踹倒坐在地上，然后马开丰用双拳挥打他父亲背部，用拳头打他父亲胸部数拳，马开建蹦起来用脚踹他右胳膊和左腿一下，把他踹倒在马开成家门口碎砖块上，把左胳膊擦伤了，马开丰女儿用拖鞋打他父亲头部和背部，他母亲劝马开建，马开建用胳膊甩他母亲一下，他母亲一个踉跄没摔倒，后退几步，他从碎砖块上起来后就不打了。两家以前没有矛盾，只有土地纠纷。 闫某1被打倒的具体地点是马开成家北侧的水泥路上，距离马开成家的小院墙大约还有七八米的样子。马开成家在村南北水泥路的西侧，他家门口的小院墙一直垒到水泥路边，路的对面就是村民马某3家，他们两家中间就隔一条路。马开建打他了，用脚把他踹倒在马开成家门口碎砖块上，把左胳膊擦伤了。他和他父亲都没有还手打对方。是他把父亲扶某边马开成家门口的小院墙边上坐的，刚开始是靠着小院墙坐着的，但他父亲的胸口很痛，坐不住才躺地上的。打架时闫某1没拉他，只是拦着他，他也没把父亲甩倒在地上，更没压在其身上，他父亲被马开建踹倒时他并没有倒地。 （二）马某1（被害人闫某1妻子）证言证明，2019年9月4日下午6点左右，当时是村里和乡里干部都来给她和马开丰两家处理土地纠纷，马开成就说那都是以前丈量过的，你们什么处理事的，就是来捣蛋的，其中一个干部就说这事处理不好了，他们不处理了，接着他们都往北边去了，在那边去说什么事她不知道。这时马开丰张口就骂，村干部胡某1就说怎么骂人，处理事不能骂人，接着她儿子闫某2就来问事情怎么处理的，她丈夫说还没处理来，对方还骂人呢，闫某2问谁骂人的，马开丰就说其骂的，闫某2就说处理事怎么骂人，这时马开丰女儿拿个鞋底打闫某2，闫某2没还手就用手挡，接着马开建就说给我打，紧接着马开建跳起来踢了她丈夫胸部一脚没踢倒，又跳起来踢了第二脚把她丈夫踢倒在地上，在这时马开丰就用拳头往她丈夫胸部连掏大约有十多拳头，马开丰女儿又拿鞋子往她丈夫脸部和背部打了有七八下就不打了。这时马开建又去打她儿子，踢她儿子左大腿一脚，又打她儿子左胸部一拳，把她儿子打倒在地上就不打了。后她儿子去扶他爸了，她儿子看他爸特别难受就打了110和120报警了，后派出所也去出警了，120也来了，就把她丈夫拉灵璧县医院去治疗了。现场看的有马某3、蒋德珍，马祥灵夫妻两个，还有一个叫新河子的也在。她丈夫左肋骨56789这五根多发性骨折，身上多处软组织损伤，儿子左大腿被打青一块，左胸部被打青一块。闫某2根本就没有把闫某1甩倒。闫某1被踹倒时闫某2并没有倒地。不打之后是闫某2把闫某1扶到马开成家门口的小墙头边上的。 （三）沈道芳证言证明，马开丰和闫某1家有土地纠纷，2019年9月4日下午，她和村干部胡某1、汤某2、胡某2一起到小马庄去给俩家处理土地纠纷，期间马开丰和闫某1、马某1争吵了几句。17时许闫某1的儿子闫某2开车也到了，他们几个村干部在北侧路边商量怎么处理两家的土地纠纷，马开丰家和闫某1家就吵了起来，不知道怎么两家人就打起来了，她们见打起来了就连忙过去拉，胡某1、汤某2先过去拉。她当时在打电话，打完电话也过去了，发生打架的过程很短，她到时双方已经被拉开了，闫某1已经靠坐在马开成门口（路边）的小墙头（水泥的）边上了（北侧），闫某1的儿子在打电话叫救护车，之后双方就不打了。 打架的地点在马开成家门口北侧的村南北水泥路上，她没看到谁受伤，就闫某1倒在地上，闫某1当时坐在马开成门口的小砖墙边，高度有四五十公分，外侧是水泥。她是后过去的，到的时候，闫某1已经坐在地上了，怎么打的不清楚，她到时双方已经被拉开了，闫某1已经靠在马开成门口（路边）的小墙头（水泥的）边上了（北侧），闫某1的儿子在打电话叫救护车，打架时马开建在场，有没有参与打，怎么打的没看到。发生打架的现场路面上没有石头、砖块等硬物，打架现场时水泥路面。他们村干部商量处理两家土地纠纷的地点距离打架地点大约有十米远。 （四）马某2证言证明，马开丰家和闫某1家有土地纠纷，2019年9月4日下午大约17时，村干部胡某1、汤某2、沈道芳等人去给两家量地，期间马开丰和闫某1发生争执，争吵了几句，后来闫某1的儿子闫某2开车到了，闫某1就告诉闫某2说马开丰骂人了，闫某2就问谁骂的？马开丰就说其骂的，闫某2说谁骂人都是骂自己的，然后双方就争吵起来。马开丰的女儿拿鞋底去打闫某2，闫某2用手挡并往后退，闫某1上前去拉闫某2，这时马开建说给我打。接着马开丰和马开建上去打闫某2，闫某1见打起来，和马某1一起去拉闫某2不让打，他也上前去拉马开丰，他把马开丰往北拉，离开打架现场约十米远，他又返身到现场，这时闫某1已经躺在地上了，躺在马开成家门口的水泥地基（东南侧，地基外面）跟前，之后就不打了。就马开建和闫某2打的，闫某1拉闫某2的。马开丰没有打到闫某1，他上去打闫某2的，刚交手就被他给拉开了。他与双方没有特殊关系，只是一个村的。打架地点在马某3家门口南北水泥路上，马某3家南边是马开成家，打架的地点距离马开成家还有五六米的样子。他没有看到闫某1是怎么倒地的，打架时他拉马开丰的，把马开丰往北拉了大约十米远，回来时闫某1已倒在南北路的西侧路边，倒地的地点往南就是马开成家的小院墙，距离小院墙大约还有四五米远，之后他就拉着马开丰到马开丰家去了，救护车到了他又到现场帮忙把闫某1抬上救护车。闫某1躺在马开成家门口南侧的小墙头边靠近水泥路边，但倒地的地点不是这，是谁把其扶到小墙头边上的不知道。 他出具过闫某1被打伤的情况证明，是今年三月底，马开丰到他家找他，让他帮忙写个证明，还给他看了几页纸，说几个人都给写证明了，人家都说事实是闫某1被他儿子闫某2甩倒的，不是马开建打的，让他按这个事实情况写就管了。他说：“既然你说人家都说事实是闫某1被闫某2甩倒的，那我就这么写就是喽”。他心想别人都这么写了，他也就这么写吧，就按照马开丰说的写了。其实他没有看到闫某1是怎么倒地的，没看到闫某1被打倒的过程。 （五）马某3证言证明，马开丰家和闫某1家有土地纠纷，2019年9月4日下午17时前后，村干部胡某1、汤某2、沈道芳等人去给俩家量地，马开丰先骂人了，后来闫某1的儿子闫某2开车到了，闫某1就告诉闫某2说马开丰骂人了，闫某2就问谁骂人的？马开丰就说其骂的。然后双方就争吵起来，马开丰和马开建上去打闫某2，闫某1见打起来，和马某1一起去拉闫某2不让打，马开建上去一脚把闫某1踹倒在地了，双方厮打在一块，几个村干部都上前去拉架，当时场面很混乱，拉开后双方就不打了，闫某1躺地上就没起来。马开建踹闫某1腰侧面了，哪一侧记不清了，一脚就把闫某1踹倒在地了，就没爬起来。在马开成家门口南北水泥路上那点打的，当时在场有村干部沈道芳、胡某1、汤某2，还有马祥灵、马祥雨等人，他距离打架现场有十米远左右，同双方没有特殊关系，只是一个村的。就是因为土地纠纷和争论那两棵树的事情引起打架的。他们两家打架时他在马开成家北边那点玩的他看见的。闫某1受伤了，被救护车拉走的。 （六）汤某1证言证明，2019年9月4日下午，村干部胡某1等几个人到他们庄给马开丰和闫某1家处理土地纠纷，量地期间他俩家争吵起来，马开建说：给我打。然后和马开丰一起上去打闫某1的儿子闫某2，闫某1见打起来了就上前去拉闫某2，马开丰用拳头打闫某1胸口了，接着马开建一脚把闫某1踹倒在地了，之后就被人拉开了，双方就不打了。马开建踹闫某1的腰上了，具体是哪一侧记不清了，就记得马开建一脚把闫某1踹倒地上了。她同双方没有特殊关系，只是一个庄的。2019年9月4日下午17时左右，在他们庄马开成门口的南北水泥上发生打架的。他当时在场看的。 （七）马祥灵证言证明，闫某1家和马开丰家是因为土地纠纷发生打架的，他到现场时已经不打了，他没看到打架过程，闫某1家说马开丰家占其家土地了。他看到闫某1被救护车拉走了，闫某1捂着胸口说我不管了，还说是被马开丰踹的，踹其肚子了。 （八）汤某2证言证明，2019年9月4日下午18时许，在小马桥庄××水泥路××闫某1父子和马开丰、马开建兄弟俩打架的，双方没有拿东西打架。因为土地纠纷发生打架的，闫某1说马开丰家多占其家土地了，闫某1几个月前把马开丰家的树伐掉了一棵。当天下午他和沈道芳村书记、胡某1副主任一起到小马桥庄××××、马开丰家处理土地纠纷，大约18时，闫某1的儿子闫某2开车到了，马开丰蹲在路边，闫某2指着马开丰嚼嚼骂骂，马颖就同闫某2吵了起来，他和胡某1、沈道芳当时在北边马开建家门口商量如何处理两家纠纷，听到吵起来就往跟前去，看到马颖和闫某2厮打起来，马开丰和马开建也上前去和闫某2打，闫某1和其家属拉着闫某2不让打，他们三人上前去拉架，把双方分开，这时他才看到闫某1倒在路西边路牙跟前，之后双方不打了，他们三人就走了。没有人打闫某1，他没看到有谁打，他一直在拉闫某2，不让闫某2打，闫某1怎么倒地的他不清楚。 闫某1家和马开丰家有土地纠纷，发生打架地点在小马桥庄××水泥路上，路西边是马开建家的空地，路东是闫某1家的空地和路东马某3家门口之间那点打的架，往南大约十多米是马开成家。当时是马开建和闫某2两人在一起打的，他和闫某1两人一直是在拉架的，他拉马开建的，闫某1一直在拉其儿子闫某2。他们几个人就连忙过去拉架，把双方分开，之后他们几个就走了，他们往北走大约十多米时，他回头看一下，马开建和闫某2又厮打起来了（在水泥路上），闫某1就倒在他俩西边水泥路边（西侧），他们几个就走了，之后的事就不知道了。闫某1是如何倒地的，他没看见。闫某1是倒在水泥路西侧的路边的，那点是马开建家门口的空地，闫某1倒地的地点往南大约五米处就是马开成家，马开成家也在路西侧，很好辨认，他家门口四周用砖头垒了一个小墙头，大约有四五十公分高，并且用水泥腻上的，在小墙头靠近水泥路的东北外侧有一个路灯杆子，闫某1倒地的地点就在路灯杆子正北约五米处，但闫某1是怎么倒地的他没看见。他同双方当事人没有利害关系。 关于闫某1被故意伤害一案，他出具过证明，是马开丰到他家找帮忙给出个证明。今年三月底，在他家中出具的，证明内容是：马开建和闫某2打架，他在现场拉架，闫某1也在拉架，马开建没有打闫某1。他给马开丰出具的证明，是自愿的，马开丰找他，他说可以。他出具给马开丰的内容属实，但写的不具体，表述的不清。他的本意是他没有看到闫某1被打倒的过程，不知道是否为马开建将闫某1打倒的，证明的内容他没有表达清楚。应该是：他在场拉架的时候没有看到马开建打闫某1，他离开后发生的情况就不知道了，闫某1倒地是在他离开之后，闫某1是如何倒地的情况他确实没有看到。 （九）胡某1证言证明，当时他们几个村干部在北边研究怎么处理两家土地纠纷，他们在南边水泥地就打起来了，谁先动手的他没看到，他们几个过去拉架，看到马开丰、马开建兄弟俩和闫某1、闫某2父子互相殴打，他和沈道芳和汤某2把他们几个人拉开。他看到闫某1歪倒在地上，没见到双方有明显伤势。他没看到他们手里拿东西打架。 （十）胡某2证言证明，马开丰和闫某1家有土地纠纷，2019年9月4日下午，村书记沈道芳和他还有胡某1、汤某2一起到小马庄去给俩家处理土地纠纷，期间马开丰和闫某1、马某1争吵了几句。17时许闫某1的儿子闫某2开车也到了，他们几个村干部在路边商量怎么处理俩家的土地纠纷，马开丰家和闫某1家就吵了起来，不知道怎么俩家人就打起来了，他们见打起来了就连忙过去拉，沈道芳、胡某1、汤某2先过去拉的，他把手里的皮尺放到沈道芳的车里也过去拉架了，他到时双方已经被拉开了，闫某1已经倒在马开成门口（路边）的地基（40公分高，水泥的）边上了（北侧），之后双方就不打了。 （十一）马某4证言证明，2019年9月4日下午，村干部给闫某1和马开丰家处理土地纠纷，在量地的过程中马开丰骂了二句，后来闫某1的儿子闫某2到了，说马开丰：“你骂谁的，谁骂就骂谁自己的”，双方争吵起来。他到马某3家小店买烟，买过烟和马某3说了几句话，出来就见双方打起来了，马开丰、马开建和闫某2打的，马某1和闫某1拉闫某2的，把闫某2往南拉，汤某2在中间拉架，闫某1把闫某2拉到马开成家门口时，闫某2挣开了，一甩胳膊闫某1就倒地上了，后马某1把闫某1架到西边马开成家门口的小墙头边上坐着了。闫某1之前倒没倒他不知道，他买烟出来见闫某1倒地上的，是倒在水泥路上的，西侧二米远就是马开成家门口的小墙头，后来马某1又把闫某1扶到小墙头边上坐着的。他没看到谁打闫某1，倒地的地点是水泥路，没什么东西。闫某1受伤一事，他给马开丰出具的，当时马开丰到他家找，让帮忙给写个证明，他就写给马开丰了。他给马开丰出具的证明属实，也是自愿写的。 （十二）马开丰（被告人马开建哥哥）证言证明，他家和闫某1家有土地纠纷，2019年9月4日下午，村干部沈道芳、胡某1、汤某2、胡某2等人给他俩家处理土地纠纷，期间他和马某1争吵了几句。17时许闫某2开车也到了，下车后和闫某1说了几句话，之后指着他骂：“你都是骂你自己的”。他当时坐在地上和几个村干部说话，起来说闫某2：“你骂我干嘛”？闫某2上来一脚踹他肚子上把他踹倒在地，他女儿马颖见他被打，就把怀里抱着的小孩交给他家属，上去和闫某2厮打，他也爬起来和闫某2厮打，他弟弟马开建这时也到了，和几个村干部一起拉架，闫某1也上前去拉闫某2，闫某1拽住闫某2的右胳膊不让打，闫某2用力一甩，把闫某1甩的往后踉跄几步，倒在路边马开成家的宅基上（约40公分高，水泥的），之后双方被拉开就不打了。 （十三）李某证言证明，2019年9月4日下午，具体几点记不清了，他在家中做饭，就听到北边有人吵架就出门看了一眼，在马开成家门口北侧的南北路西边，闫某1去拉闫某2，然后闫某1就把闫某2往南拉，往南拉了四五米远，闫某1倒在马开成家门口北侧的小墙头上的。闫某1去拉其儿子闫某2的，往后一撤步，就倒在马开成家小墙头上了，闫某2也倒在北边了，是趴倒的，他们俩倒的不是一个方向。他就回屋里喊了马祥雨去帮忙了，之后和之前发生的事他都不知道。 三、被害人陈述 被害人闫某1陈述证明，他家和马开丰家有土地纠纷，胡某1来现场给他们处理，他儿子闫某2开车送他和老伴马某1去的新胡村，到后闫某2就走了。下午18时许闫某2开车来接他，他和马开丰两人争吵了几句，马开丰骂他了，闫某2到后他把情况给闫某2说，闫某2就说怎么能骂人的，这时马开丰女儿拿鞋底打闫某2，马开建从北边冲过来说给我打，跳起来用脚踹他，踹他左侧胸口了，连踹了两脚，把他踹倒在地，他爬不起来，马开丰又上来用拳头连续打他胸口把他打倒在地，马开丰的女儿按住他，用鞋底打他的头和脸，打了几下他就爬不起来了。他没有打对方，对方也没有受伤。 他被马开建踹倒在马某3家门口的村南北水泥路上的，他倒地的地点往南大约七八米远才是马开成家门口的小院墙（约4、50公分高），马开成家的小院墙在村南北水泥路的西侧，紧靠着村南北水泥路。发生打架时他没有拉闫某2，他拦着闫某2的，不想让闫某2和人打架。闫某2并没有把他甩倒，他是被马开建用脚踹倒的，他拦着闫某2，不让闫某2上前去和马开建打架，这时马开建跳起来把他踹倒的。他被马开建踹倒了一次，倒地后闫某2并没有倒在他的身上。他被马开建踹倒后不多会双方就被人拉开了，闫某2把他扶着到马开成家门口的小院墙边上靠着坐着的，他坐着很痛就躺地上了。他倒地的地方没有石头、砖块等硬物。不打了他才到路边的小院墙（大概40公分高，水泥的，是在马开成门口）跟前坐着的，是他儿子闫某2扶他过去的。他去拉闫某2时没有被闫某2甩倒。 四、被告人供述和辩解 被告人马开建供述和辩解证明，2019年9月4日下午6时许，村干部来处理土地纠纷，闫某2下班开车回来，下车后就乱骂人，动手打了马开丰，闫某1就过去拉闫某2，劝阻过程中跌倒在马开成家门口半截墙头上了，之后就被拉开了。闫某1拿了一块砖头走了两米远又丢地上了，其他没有人拿工具打架。当时参与打架的闫某1一方有闫某1父子俩还有妻子马某1。马开丰一方有马开丰、妻子徐崔萍、女儿马颖。 后其辩解闫某1拉着闫某2的胳膊往南拉，闫某2用力一甩，把闫某1甩倒了，倒在马开成门口的小墙头上（靠近水泥路边，大约50公分高），造成闫某1受伤的。在场的有村干部胡某1、汤某2、马某2、马祥灵，还有一些人在围观。 当庭被告人马开建表示闫某1系自己摔伤在马开成家南侧 半墙，不是闫某2甩的。 五、鉴定意见 安徽永泰司法鉴定所司法鉴定意见书及说明证明，被鉴定人闫某1因外伤致左侧第5、6、7、8、9肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级，全身多处软组织损伤为轻微伤；左侧第5、6、7、8、9肋骨骨折符合本次外伤所致。 六、勘验检查笔录 现场勘查、现场照片及刑事照片证明，2019年9月4日18时55分，向阳派出所民警对闫某1被故意伤害案的案发现场进行勘查，记录案发现场方位，现场情况。 关于被告人辩解他没有踢闫某1，是闫某1自己摔倒在马开成家南侧半墙上。经查，公诉机关当庭出示的证人闫某2、马某1证言证明，闫某1被打倒地点是马开成家北侧的水泥路上，距离马开成家的小院墙大约还有七八米的样子；证人马某2证言证明，打架地点距离马开成家有五六米远的样子，闫某1倒地往南是马开成家的小院墙，距离小院墙还有四五米远；证人马某3证言证明，在马开成家门口南北水泥路上那点打的，马开建一脚就把闫某1踹倒在地了，就没爬起来；证人汤某1证言证明，在他们庄马开成门口的南北水泥上发生打架的；证人汤某2证言证明，打架地点在小马桥庄××水泥路上，路西边是马开建家的空地，路东是闫某1家的空地和路东马某3家门口之间那点打的架，往南大约十多米是马开成家。闫某1倒在水泥路西侧的路边的，那点是马开建家门口的空地，闫某1倒地往南大约五米就是马开成家；证人胡某1证言证明，他们在南边水泥路打起来，他看到闫某1倒在地上；证人胡某2证言，闫某1倒在马开成家门口的地基边上北侧；证人马某4证言证明闫某1在水泥路上，西侧二米远是马开成家门口的小墙头。以上证言虽然对闫某1倒地的位置距离马开成家地基具体几米有些许区别，但可以相互印证，双方打架发生在马开建家的空地上，后被害人闫某1倒地的位置为马开成家北侧四五米左右的位置。证人闫某2、马某1证言证明，是闫某1倒地后闫某2将其扶某边马开成家门口的小院墙边坐着；证人马某2证言证明，闫某1倒地的位置和后躺在小墙头边靠着不是一个地方，是谁扶过去的不知道；证人马某4证言证明，闫某1倒在水泥路上，是马某1把闫某1扶到墙头边坐着的。结合现场勘查图，以上证言可以相互印证，被害人闫某1倒地的位置和后扶坐在小墙头的位置不是同一个地方。综上，被害人闫某1倒地位置是在距离马开成家门口北侧几米左右的该村南北水泥路面上。证人马某4证明闫某1是被闫某2甩倒在水泥路上；马开丰证言证明闫某1系闫某2甩倒在小墙头上；证人李某证明闫某1拉儿子往后撤步倒在北侧小墙头上；被告人马开建当庭辩解是闫某1自己摔倒在南侧小墙头上；以上证据相互矛盾不宜采信，现有证据无法证实被害人倒在马开成家南边小墙头，故被告人的辩解本院不予采纳。 关于被告人及其辩护人提出被告人不构成犯罪。经查，公诉机关当庭出示的证人闫某2的证言证明，马开建跳起来一脚踹他父亲闫某1左侧胸口了，一下把他父亲踹倒在地了；证人马某1证言证明，马开建跳起来踢了她丈夫胸部一脚没踢倒，又跳起来踢了第二脚把她丈夫踢倒在地上；证人马某3证言证明，马开建上去一脚把闫某1踹倒在地了，双方厮打在一块；证人汤某1证言证明，马开丰用拳头打闫某1胸口了，接着马开建一脚把闫某1踹倒在地了；被害人闫某1陈述证明，马开建从北边冲过来说给我打，跳起来用脚踹他，踹他左侧胸口了，连踹了两脚，把他踹倒在地，他爬不起来。结合鉴定意见及伤情说明证明，被告人马开建用脚将被害人闫某1踢倒致伤的事实清楚，证据充分。故被告人的辩解及辩护人的辩解意见本院不予采纳。 关于附带民事诉讼原告人闫某1要求被告人赔偿经济损失的请求，闫某1提交了身份信息、病历、入出院记录、医疗费、鉴定费等证据，证明闫某1因本案住院治疗22天，合理部分，本院予以支持。即闫某1的医疗费7527.7元、住院伙食补助费660元、营养费660元、护理费2981.88元、急救派车费300元加因老年人骨折治疗往返交通费酌情支持200元、鉴定费1000元，合计13329.58元；应当依法予以赔偿。 关于附带民事诉讼原告人闫某1要求被告人马开建赔偿误工费，因闫某1系退休老师，不存在误工费用；精神抚慰金不属于附带民事诉讼的赔偿范围，本院均不予支持。 本院认为：被告人马开建故意伤害公民身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人犯罪事实存在，罪名成立。附带民事诉讼原告人提出民事赔偿的请求，合理部分，本院予以支持。对被告人的辩护人提出对被告人无罪的辩护意见，本院不予采纳。根据本案的事实、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下： 一、被告人马开建犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月8日至2021年1月7日止）。 二、被告人马开建赔偿附带民事诉讼原告人闫某1经济损失人民币一万三千三百二十九元五角八分。 三、驳回附带民事诉讼原告人闫某1的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张凌宇 审 判 员  卓 艳 人民陪审员  王春芳 二〇二〇年七月一日 书 记 员  孙 颖 附：相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《最高人民法院关于适用的解释》 第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。 犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。