陕西省西安市长安区人民法院  民事判决书（2019）陕0116民初7218号原告：刘真，女，汉族，19XX年XX月XX日出生，住西安市莲湖区，公民身份号码：61010XXXXXXXXXXXXXX。委托代理人：肖春辉，陕西勇智律师事务所律师。被告：陕西中盛源汽车销售服务有限公司，住所地：陕西省西咸新区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。法定代表人：郭睿，该公司总经理。委托代理人：牛小广，陕西菲尔律师事务所律师。原告刘真与被告陕西中盛源汽车销售服务有限公司劳动争议一案, 原、被告双方均对西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出的西咸劳人仲案字（2018）第174号裁决书不服，分别向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行合并审理。原告刘真之委托代理人肖春辉，被告陕西中盛源汽车销售服务有限公司之委托代理人牛小广到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘真向本院提出诉讼请求：1、依法确认双方劳动关系于2018年8月6日解除；2、被告支付原告经济补偿79135元（自2008年9月1日至2018年8月6日，不足十年，按十个月平均工资标准计算）3、被告补发原告2017年8月拖欠的工资4067.9元、9月份拖欠的工资2752元、10月份拖欠的工资5524元；4、被告支付原告2017年11月至2018年8月间的基本工资45000元（按每月5000元基本工资计算）；5、被告支付原告加班费447579元（其中休息日加班费339768元，法定节假日加班费107811元）；6、被告支付原告未休年休假的工资差额32745元；7、被告补交原告2008年10月到2016年7月的社会保险，并交纳社会保险至2018年8月6日；8.、被告出具解除劳动关系证明，协助原告办理人事档案和社保关系的转移手续。事实和理由：2008年9月1日原告刘真入职陕西华越汽车配件维修有限责任公司，在位于XX城XX路的华越4S店从事汽车销售，后岗位变更为销售总监。2015年4月，陕西华越汽车配件维修有限责任公司安排原告到陕西中盛汽车销售服务有限公司（关联公司）工作，职务销售总监。原告入职后，每周仅休假一天，法定节假日加班但从不支付加班费，也从不安排年休。直至2016年4月15日被告才与原告补签了劳动合同，开始缴纳社会保险。现平均工资每月7913.5元。2017年8月被告开始无故拖欠原告工资，2017年12月，原告因二胎申请病休，2018年2月6日原告因早产入院治疗，但被告竟拒发产假期间的工资，严重损害劳动者权益。原告依法提起劳动仲裁，仲裁裁决未能全面维护自身合法权益，现依法提起民事诉讼，请求予以支持。被告陕西中盛源汽车销售服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认原、被告之间劳动关系于2018年4月25日因刘真擅自离职而解除；2、被告不向原告刘真支付任何解除劳动合同经济补偿金；3、被告不向原告支付2017年8月至11月期间的工资差额9194.31元；4、被告不向原告支付2018年5月15日至8月6日哺乳假期间的工资；5、被告不向原告刘真支付2017年度带薪年休假工资差额3702.27元；6、原告刘真在办理完所有离职手续后，被告向其出具终止劳动关系证明并协助刘真办理社会保险转移手续；7、原告刘真返还2018年4月25日之后被告单位为其缴纳的社会保险费用8208.34元；8、本案诉讼费由刘真承担。事实及理由：2015年4月，原告入职被告处从事销售工作，2016年4月15日，原、被告签订劳动合同。双方约定劳动合同期限为2016年4月15日至2018年4月15日。原告的工作岗位为销售总监，每月工资为3000元。因原告为销售总监，包括其本人在内的所有销售部门员工的劳动合同均由其保管，2017年9月19日原告向被告移交包括员工劳动合同在内的公司文件，被告发现原告将其自己的基本工资每月3000元涂改为每月5000元。2018年1月1日原告通过微信向被告法定代表人郭睿发送产假请假条，在被告尚未批准的情况下即不再上班。根据假条显示时间，其应于2018年4月25日返岗。在此期间，被告曾要求原告办理销假手续，但原告既未销假、续假，也未返岗。原告的上述行为应属于自动离职，单方与被告解除劳动合同。被告不应向其支付经济补偿金。被告已全额发放了原告2017年8 、9 、10月工资，不应重复向其发放。因原告擅自离职，被告不应向其支付哺乳期工资和带薪年休假工资。根据合同约定，原告在办理完约定的离职手续后，被告为其开具终止、解除劳动合同证明，办理档案和社会保险等的转移手续。被告已为原告缴纳社会保险费至2018年10月，对于原告离职后的社会保险费其应予以退还。请求支持被告的诉讼请求。并辩称：一、原告起诉书所述陕西华越汽车配件维修有限责任公司安排原告到被告处工作与事实完全不符。2011年之前，原告在陕西华越汽车配件维修有限责任公司（以下简称华越公司）上班。之后，其离开华越公司前往陕西永平汽车销售有限公司等多家公司任职。2015年4月左右，被告法人郭睿因组建销售团队而邀请原告入职，双方于此时建立劳动关系。在原告入职被告处后，其还曾以未签劳动合同为由申请劳动仲裁，要求陕西永平汽车有限责任公司支付双倍工资，后因超过仲裁时效而被驳回。所以，原告诉状所述2015年4月，华越公司安排其到被告处工作完全违背事实，纯属子虚乌有。另外，被告与华越公司均属独立法人，双方经营地点不同，人员、财务独立、也不存在混同之说。二、原告要求支付经济补偿金没有事实和法律依据。（一）2018年8月6日应为合同届满时间，在劳动合同已经届满的时候，不存在解除劳动合同之说。本案劳动仲裁期间，原告明确表明：根据《关于贯彻执行劳动法若干意见的通知》，劳动者在孕期、产期、哺乳期内，劳动合同期满时，应延续至三期满时，故双方劳动关系应至原告哺乳期满，即2018年8月6日。在原告劳动仲裁提交的证据目录中，也有同样的表述。根据原告劳动仲裁期间的诸多表述，2018年8月6日为劳动合同届满之日，双方的劳动合同因合同期满而终止。本案原告提起仲裁时间为2018年6月7日，其仲裁请求确认劳动合同解除时间为2018年8月6日。如果被告存在劳动合同法规定的劳动者可以即时解除劳动合同的情形，原告至迟也应在提起劳动仲裁即要求解除合同，而不应等到2018年8月6日。在提起劳动仲裁时双方还存在劳动关系的情况下，原告也不能要求解除劳动合同经济补偿金。上述事实也印证了2018年8月6日为劳动合同届满之日，而非劳动合同解除之日。在原告与被告劳动合同已于2018年8月6日届满而终止的情况下，不存在解除劳动合同之说。原告在劳动合同届满而终止的情况下，要求确认劳动合同解除不能成立，如果以此为由要求支付解除劳动合同经济补偿金则应依法驳回。（二）本案也不符合合同届满后支付经济补偿金的法定情形。在劳动仲裁期间，原告也明确表明其自己向被告提出解除劳动合同，也即不再续签劳动合同，再此情况下， 原告也不符合合同期满，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法定情形，原告在劳动合同届满的情况下，要求取得经济补偿也没有事实和法律依据。三、被告并不拖欠原告8月、9月和10月工资。根据查阅工资发放记录，被告已经全额发放了8月工资5148.3元，9月工资4848.34元。被告与原告劳动合同第十二条约定：甲方有权根据其生产经营状况、乙方（原告）工资岗位的变更和依法制定的薪酬管理办法等公司制度调整乙方的工资待遇。根据该约定，2017年10月，被告调整了绩效考核办法。原告2017年10月工资为1680元，2017年11月28日，被告向其发放10月工资。所以，被告不存在拖欠原告2017年8、9、10月工资问题，原告要求重复发放的请求不应予以支持。四、原告要求支付2017年11月至2018年8月间的基本工资45000元没有任何事实和法律依据。首先，原告每月基本工资为3000元而非5000元；其次，根据调整后的绩效考核办法，被告已经于2017年12月27日向原告支付了2017年11月的工资，其不能重复索要工资。第三，被告为原告依法缴纳了生育保险。根据《陕西省职工生育保险暂行办法》第十一条之规定，原告在产假期间应该享受的生育津贴，其应由社保部门发放，而不应向被告主张。最后，原告产假期满后并没有及时返岗，也从来没有与被告协商过哺乳假问题，在其没有提供劳动的情况下，按照劳动法按劳分配的基本原则，其也不能取得劳动的对价一工资。五、原告请求支付加班费无事实依据，依法应当予以驳回。六、原告请求支付带薪年休假工资差额32745元，没有依据，依法不应予以支持。1、职工未休年假额外支付2倍的未休年假工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，因此适用一年的仲裁时效，即时效从主张权益之日起向前计算一年。本案劳动争议仲裁申请书注明时间为2018年6月7日，立案时间应在该时间之后，即便将2018年 6月7日定为原告主张权益之日，本案时效时间也应为2017年6月7日之后，故原告主张2016年之前未休年假工资已经超过了劳动仲裁时效。2、关于2017年年假问题，因原告请病假并未提供相应的病假资料，所以其从2017年12月2日至31日应为事假。根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，原告不应再享受2017年的年休假。2018年4月25日之后，原告自动离职，其实际已经放弃享受2018年年假的权利，所以被告也不存在向其支付2018年年休假工资的问题。七、征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，该诉请应依法被驳回。八、在原告未办理完毕相关手续的情况下，被告有权不为原告办理终止、解除合同手续。在原告擅自离职后，其尚有培训记录及签到表没有交还、保管的养生壶、体重测量仪等没有交还，被告有权不为原告办理终止、解除合同手续。经审理查明：被告陕西中盛源汽车销售服务有限公司成立于2014年6月26日，法定代表人为郭睿。2015年4月原告刘真入职被告陕西中盛源汽车销售服务有限公司。2016年4月15日原、被告签订了为期两年的劳动合同，自2016年4月15日起至2018年4月15日止。原告的职位为销售总监，月基本工资为5000元。在合同履行过程中，原告每月工资由被告账户和被告法定代表人郭睿账户分别予以支付。2016年9月，被告为原告参加社会保险并缴纳了社会保险费，其中包含生育保险，被告一直为原告缴纳社会保险费至2018年10月。2017年12月1日，原告向被告提交《员工请假（调休）申请单》，申请自2017年12月2日至12日期间休病假10天，经部门主管批准后休假。因原告逾期未回单位上班，2017年12月16日被告作出《关于刘真请假通知》，要求原告于3日内办理销假事宜，并将该《通知》拍照后通过微信发送给原告。2018年1月1日原告书写产假申请，申请自2018年1月2日至4月25日休产假，并将该假条拍照后通过微信发送给被告法定代表人郭睿，郭睿未予回复。2018年2月6日，原告因早产住院。被告向原告发放2017年8月工资5148.34元， 9月工资4848.34元， 10月工资1680元，11月工资1125.69元。2018年8月6日原告哺乳期届满。2018年6月7日原告向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年3月29日作出裁决书，裁决：1.原、被告劳动关系自2018年8月6日解除；2.被告支付原告解除劳动合同经济补偿金27695.5元；3.被告支付原告2017年8月至11月期间的工资差额9194.31元；4.被告支付原告2018年5月15日至8月6日哺乳假期间的工资12500元；5.被告支付原告2017年带薪年休假工资差额3702.27元；6.被告为原告出具解除劳动关系证明并协助原告办理人事档案转移手续；7.驳回原告其他申请请求。原、被告均对该裁决不服，分别提起诉讼。庭审调解，原、被告各执己见，调解无果。另查明，原告2016年10月至2017年9月平均工资为6199.49元/月。上述事实，有庭审笔录、原告提供的劳动合同、门诊病历、出院证、请假条、微信通话记录、被告的企业信用信息、银行流水、工资表等及被告提供的仲裁申请书、庭审笔录、社保资料、微信手机截图、手机通话记录、工资发放表等在卷佐证，应予认定。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，原告诉称陕西华越汽车配件维修有限责任公司安排自己到被告处工作，请求入职时间自2008年9月1日起连续计算，证据不足，本院不予支持。被告认可原告于2015年4月入职其公司，任销售总监，双方劳动关系自此时建立，本院予以确认。《陕西省实施女职工劳动保护特别规定》第七条第二款规定：“在孕期、产期、哺乳期内劳动合同或者聘用合同期限届满的，劳动合同或者聘用合同应当顺延至孕期、产期、哺乳期期满，但女职工提出解除劳动合同或者聘用合同的除外。”原告请求自2018年8月6日起即哺乳期届满之日与被告解除劳动关系，鉴于原告于2018年6月7日提起仲裁请求被告支付其解除劳动合同经济补偿金等，依据上述规定，本院依法认定原、被告自2018年6月7日解除劳动合同。被告请求确认原、被告劳动关系于2018年4月25日解除，不符合上述法律规定，本院不予支持。关于原告请求被告补发其2017年8月拖欠的工资4067.9元、9月份拖欠的工资2752元、10月份拖欠的工资5524元和11月工资一节，根据原告提供的劳动合同、工资表显示，原告2017年8月、9月的工资均已足额发放。原告请求被告支付其2017年8月、9月拖欠的工资，证据不足，本院不予支持。原告的月基本工资为5000元，被告诉称原告的月基本工资为3000元，但未提供相应证据予以证明，本院对其诉称意见不予采纳。被告认可原告2017年10月、11月为全勤，但未提供该期间的工资表。被告仅向原告支付10月工资1680元，11月工资1125.69元明显低于其月基本工资。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，被告应向原告补足2017年10月、11月工资差额3320元和3874.31元，共计7194.31元。被告请求不予支付原告该期间工资差额，理由不能成立，本院不予支持。关于原告请求被告支付其2017年12月至2018年8月间的基本工资45000元（按每月5000元基本工资计算）一节，原告自2017年12月1日至2018年2月5日虽未出勤，但已向被告提出请假申请，被告应向原告支付该期间的基本工资 11149.43元（5000元×2个月＋5000元÷21.75天×5天）。因被告已为原告缴纳生育保险，根据《陕西省职工生育保险暂行办法》第十一条之规定，其2018年2月6日至2018年5月15日期间的生育津贴，应由社会保险经办机构予以支付。2018年5月15日至8月6日属于哺乳期间，根据《陕西省人口与计划生育条例》第四十八条第三款之规定“女职工生育孩子满一周岁前，所在单位应当严格依照国务院《女职工劳动保护特别规定》保证哺乳时间并提供哺乳条件。所在单位确因特殊情况无法保证哺乳时间并提供哺乳条件的，经单位与本人协商，可以给予三个月到六个月的哺乳假，哺乳假期间比照生育津贴标准发给津贴，不影响晋级、调整工资，并计算工龄。”被告并未提供证据证明其已按照上述规定保证原告的哺乳时间并提供哺乳条件，原告请求被告支付其哺乳假期间的工资，理由正当，本院予以支持。唯其请求数额不当，本院予以变更，被告应向原告支付2018年5月15日至6月7日哺乳假期间的工资3666.67元。被告诉请不向原告支付哺乳假期间的工资，不符合上述法律规定，本院不予支持。综上，被告应向原告支付2017年12月1日至2018年2月5日的基本工资11149.43元和2018年5月15日至6月7日哺乳假期间的基本工资3666.67元，共计14816.10 元。关于原告请求未休年休假工资一节，根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，原告应享受的带薪年休假天数为5天，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，原告2017年之前的年休假已经超过仲裁时效。对于2017年1月至2018年6月7日期间的带薪年休假，被告虽未安排原告休年休假，但原告2017年12月1日至2018年2月5日期间请假天数已经超过其应享受的带薪年休假天数，依据《职工带薪年休假条例》第四条之规定，原告不应再享受当年年休假。故对原告该项诉讼请求不予支持。被告请求不向原告支付2017年度带薪年休假工资差额3702.27元，理由正当，本院予以支持。原告主张因被告拖欠工资而与其解除劳动关系，请求支付解除劳动关系经济补偿79135元，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项之规定，唯其请求数额不当，本院予以变更。根据原告提供的工资表，原告2016年10月至2017年9月平均工资为6199.49元，结合原告在被告处实际工作年限，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，被告应支付原告解除劳动合同关系经济补偿21698.22元（6199.49元×3.5个月）。原告请求被告出具解除劳动关系证明，协助其办理人事档案和社保关系的转移手续与被告请求原告刘真在办理完所有离职手续后，被告向其出具终止劳动关系证明并协助刘真办理社会保险转移手续，均符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，本院予以支持。关于原告请求被告支付其加班费447579元一节，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。······”，本案中，原告未能就其加班的事实提供证据佐证，对其该项诉讼请求本院不予支持。被告请求原告返还2018年4月25日之后为其缴纳的社会保险费8208.34元，于法无据，本院不予支持。关于原告请求被告补缴2008年10月至2016年7月间社会保险费一节，因补缴社会保险费不属于人民法院民事诉讼受案范围，本院对原告该项诉讼请求不作处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、《陕西省实施女职工劳动保护特别规定》第七条第二款、《陕西省职工生育保险暂行办法》第十一条、《陕西省人口与计划生育条例》第四十八条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告刘真与被告陕西中盛源汽车销售服务有限公司劳动关系自2018年6月7日解除；二、本判决生效之日起十日内，被告陕西中盛源汽车销售服务有限公司支付原告刘真解除劳动关系经济补偿21698.22元；三、本判决生效之日起十日内，被告陕西中盛源汽车销售服务有限公司支付原告刘真2018年10月、11月工资差额7194.31元；四、本判决生效之日起十日内，被告陕西中盛源汽车销售服务有限公司支付原告刘真2017年12月1日至2018年2月5日、2018年5月15日至6月7日的基本工资共计14816.10 元；五、被告陕西中盛源汽车销售服务有限公司无需向原告刘真支付带薪年休假工资差额3702.27元；六、本判决生效之日起十五日内，被告陕西中盛源汽车销售服务有限公司向原告刘真出具解除劳动合同的证明，并为原告刘真办理档案和社会保险关系转移手续，原告刘真应当按照双方约定，办理工作交接；七、驳回原告刘真其他诉讼请求；八、驳回被告陕西中盛源汽车销售服务有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各10元，原、被告均已预交，由被告承担，被告应在履行上述款项时将案件受理费10元一并交付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长     刘延钰  审  判  员     王  华人民陪审员     姚可选  二0二0 年 七 月 五 日        书  记  员     向   琼    1