江苏省盐城市盐都区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0903民初534号 原告：孙淑芳，女，1970年8月16日出生，汉族，居民，户籍地在江苏省灌云县，现租住在盐城市。 委托诉讼代理人：李云峰，江苏新苑律师事务所律师。 被告：盐城市小目标大厨房餐饮管理有限公司，住所地在盐城市城南新区新都街道解放南路**凤凰汇商业街2F20224241CND。 法定代表人：郑义，该公司总经理。 原告孙淑芳与被告盐城市小目标大厨房餐饮管理有限公司（以下小目标餐饮公司）租赁合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李云峰、被告小目标餐饮公司法定代表人郑义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙淑芳向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告立即退还原告保证金5万元；2、本案诉讼费全部由被告承担。事实和理由：2017年11月28日，我与被告签订了一份商铺招商转租合同，合同约定：被告将其一间商铺转租给我经营，租期一年，被告按每月经营额的25%作为商铺的租金，当时被告口头承诺2018年元旦进场营业。合同签订后，我按约交纳了电脑押金5000元和保证金50000元。但直至2018年6月我才得以进场经营，但进场经营后不久，由于被告管理和营销不到位，乱收费，配套服务跟不上，人气骤降，加之被告又在58同城网上就我们已承租的商铺重新发布招商广告，造成我难以经营的局面，给我造成了巨大损失。2019年6月，被告要求我交房，但保证金却拒不退还。另因双方在合同中未约定租赁期限的起止时间，故应从签订合同之日起算，至2018年11月合同期满。合同履行期间，原告不存在违约行为。现诉至法院请求法院支持原告的诉讼请求。 小目标餐饮公司辩称，一、双方签订租赁合同、收取履约保证金5万元、电脑押金5000元等基本情况属实，电脑押金已按约定予以退还。二、合同履行时间即租赁期限实际上是自2018年6月23日我们正式营业起算。孙淑芳经营到2018年11月份就不经营了。2019年6月整体退场时，我们是通知他们来结算电脑押金，并将遗留的东西清走。三、原告要求返还保证金5万元，我公司不同意。因为原告没有按照合同约定正常经营，他们不经营我公司就没有租金。因为案涉地块凤凰汇商业街这里没有人气，整体经营状况都不好，我公司也没有这个能力支付。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定以下事实：2017年11月28日，小目标餐饮公司作为甲方与乙方孙淑芳签订一份商铺招商转租合同，约定：甲方将一间商铺转租给乙方使用；租赁期限为一年（未注明起止日期），乙方在商铺的经营收入由甲方统一收银、统一管理；电脑押金5000元，每月100元折旧费，乙方连续使用不满两年半，甲方可以取回电脑，并退回剩余押金；履约保证金50000元；在租赁期间内，若乙方单方面提前终止本合同的，则乙方无权要求甲方退回已交付的履约保证金（第二条第四款第四项）；每月从返款中扣除综合管理费500元（包括但不限于清理费、公告费、运营费、保洁费、排污费等）；甲方有权每月收取乙方营业额的25%作为商铺的租金，于次月20号前进行对账、确认；乙方应自行承担的费用有水、电气费、物业费；合同第七条为合同的续期、终止、解除，第二款约定，乙方未按照甲方要求合理接收商铺或长期消极经营，不配合甲方管理或乙方未按甲方要求正常营业、擅自停业、变相停业、歇业的等情形的，甲方有权终止合同，乙方应承担由此给甲方造成的全部损失，双方还对其他事项作了约定。 合同签订次日，孙淑芳按约交纳了履约保证金50000元，及交纳电脑押金5000元。 2018年4月11日，“小目标·大厨房美食广场”试营业，同年6月23日正式营业。孙淑芳经营的“淮南牛肉汤、老鸭汤”自该美食广场试营业即进场营业，4月、5月，小目标餐饮公司未收取租金等费用。 自2018年6月至2018年10月，双方每月按合同约定结账，结账表中列明营业所得、扣款等事项，后由孙淑芳签字并领取实际所得。期间，合计应收金额为6万余元。其中，7月、8月、9月、10月，扣除各项费用后，孙淑芳最终所得分别为9300余元、9300余元、1300余元、-200余元，自11月之后直至2019年6月，电脑显示：营业所得均为0，店家最终所得均是负数（-600余元、-1600余元不等）。在每月结账单的扣款项目中，除堂口水、电费，电脑折旧费100元、500元管理费，另有按21个店面分摊的公共部分水电费费用合计100余元至800余元不等、公摊面积费用（服务员工资、餐费）200余元至600余元不等。2019年4月起，上述公摊费用为0，大部分商铺经营状况都不佳。2018年10月15日，被告曾通过微信通知原告补签合同起止时间，但后未补签，10月31日，被告也发出整改通知书，要求消极经营、歇业等商户接函后进行整改，不整改，将依法解除合同并没收履约保证金。 2019年4月，被告曾在58同城网站就案涉地块对外招租。2019年6月20日，被告向原告等承租户发出通知函，要求其在三日内将遗留的物品处理完毕。6月24日，双方也对电脑押金予以结算，扣减8个月即800元，退还原告4200元。期间，双方均没有通过口头或书面形式向对方提出解除租赁合同。后因双方因是否退还履约保证金发生争议，原告诉至本院。 另查明，本院审理蔡某、顾某诉被告租赁合同纠纷（与本案系同时期同地段租赁）案件，作出一审判决后，被告不服，向盐城市中级人民法院提起上诉。二审期间，承办法官调取了盐城市新都派出所人民调解室的调解记录以及与主持调解人员的谈话笔录。二审法院于2020年6月作出终审判决，酌情认定蔡某（顾某）应承担10000元的违约责任。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原、被告双方签订的租赁（转租）合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。案涉履约保证金从形式上看，是确保合同履行而设立的金钱质押，是作为违约方欠付款项或应承担违约责任等情形下应履行给付义务的担保而双方在合同中没有约定该履约保证金具有定金性质，故不具有定金的功能。而履约保证金如何处理应视一方是否存在违约责任以及守约方的损失是否予以救济等综合考虑，一方并无权利直接主张没收。 本案双方当事人主要争议为：案涉租赁合同在期限届满前孙淑芳是否存在单方终止履行的行为？ 原被告双方在转租合同中约定“在租赁期间内，若乙方单方面提前终止本合同的，则乙方无权要求甲方退回已交付的履约保证金”、“乙方未按照甲方要求合理接收商铺或长期消极经营，不配合甲方管理或乙方未按甲方要求正常营业、擅自停业、变相停业、歇业的等情形的，甲方有权终止合同，乙方应承担由此给甲方造成的全部损失”。而根据查明的事实及营业记录看，孙淑芳经营的“淮南牛肉汤老鸭汤”自2018年11月以后的营业所得均为0，反映其存在停业的情形。而商铺招商转租合同的主要权利义务是一方提供租赁场所，一方租赁经营并以营业额的20%提成作为商铺的租金，因此若承租方停止经营，则出租方即被告收取租金的合同目的则不能实现。而2019年6月20日被告通知原告等经营户清理遗留的物品，以及双方对电脑押金的结算，只是处理合同履行期间的后续事务，不能以此认定双方按约已将合同履行完毕。因此至少能够证明孙淑芳于2019年4月份已明确提出提前终止合同的要求，其停业行为表明已不再履行合同主要义务，所提出的退还履约保证金的要求表明其单方终止合同的意思表示，故应认定孙淑芳在合同履行期间存在违约行为。综合考虑合同实际履行时间、被告对市场培育的责任以及承租户的实际经营状况，本院酌情认定孙淑芳应承担10000元的违约责任。 另关于在合同期限内，原告应承担的管理费等相关费用，因被告在本案中未主张，本案不予处理，被告可依据合同约定和事实另行主张权利。对原被告的其他诉辩称，本院均不予采信。 据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条及相关民事法律政策之规定，判决如下： 一、被告盐城市小目标大厨房餐饮管理有限公司返还原告孙淑芳保证金40000元，于本判决生效后十日内履行完毕。 二、驳回原告孙淑芳其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1050元，减半收取525元，由原告负担125元，被告负担400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。开户行：中国银行股份有限公司盐城城南支行。账号：52×××89。 审判员  陈晓辉 二〇二〇年七月十日 书记员  孙 绘 附录法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。