山东省荣成市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1082民初1151号 原告：王平金，男，汉族，1969年11月2日出生，住威海市。 委托诉讼代理人：原东强，山东合度律师事务所律师。 被告：张高飞，男，汉族，1973年11月19日出生，户籍所在地：山东省莱阳市，现下落不明。 被告：荣成市双赢建筑工程有限公司，住所地：荣成市。 法定代表人：宁同福，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘海港，男，该公司职员。 原告王平金与被告张高飞、被告荣成市双赢建筑工程有限公司（以下简称双赢建筑公司）劳务合同纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王平金及委托诉讼代理人原东强、被告双赢建筑公司委托诉讼代理人刘海港到庭参加诉讼，被告张高飞经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王平金向本院提出诉讼请求：1.判令被告张高飞、双赢建筑公司共同支付所欠原告人工费86619元以及延期支付产生的利息；2.被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告以原诉请未扣除双赢建筑公司后期支付2万元为由减少第1项诉请为：判令被告张高飞、双赢建筑公司共同支付所欠原告人工费66619元以及延期支付产生的利息。事实和理由：原告与被告张高飞于2015年5月6日签订施工合同，约定原告承包被告张高飞在俚岛映波家园的抹灰工程，该工程总包方为被告双赢建筑公司，原告按合同约定施工，工程完工验收合格后，原告与被告张高飞核实确认人工费为101619元。被告张高飞仅支付原告1.5万元。余款86619元经原告多次索要，被告张高飞以双赢建筑公司未支付工程款为由至今未付。故原告诉至法院。 被告张高飞经本院公告传唤后，既无正当理由未到庭应诉，亦未提交任何答辩材料或反驳证据。 被告双赢建筑公司辩称，被告张高飞承包我方很多项目的抹灰工程，承包后张高飞再找其他人进行实际施工。本案原告就是张高飞找的为俚岛映波家园工程抹灰的人。原告干映波家园抹灰工程时，那时市场比较混乱，管理没有那么规范，我们不是直接与原告签订合同，而是与张高飞签订合同，所以我们就没有向原告支付劳动报酬，而是支付给了张高飞。现在我方与张高飞之间所有抹灰工程都已结算完毕。至于原告与张高飞之间是否签订合同我方不清楚。张高飞还能找到的时候，原告到我方要施工款，当时我方就将情况反映给张高飞，并给了张高飞2万元，后来张高飞也把这2万元给了原告。后来张高飞找不到了，原告于2016年春节前一天到我方公司说他家里困难，因为原告与我方代理人个人之间关系比较好，我方代理人当时还以个人名义借给他1万元。综上，请求法院查明事实，依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年4月26日，被告双赢建筑公司与被告张高飞首次签订工程劳务承包协议，约定双赢建筑公司将位于荣成市内外墙抹灰劳务工程发包给张高飞进行施工，双赢建筑公司负责技术及设备材料，其他施工有关工作由张高飞负责。合同还对承包结算（按抹灰面积结算）等具体事宜进行了明确约定。此后，双赢建筑公司又多次向张高飞发包抹灰劳务工程，双方之间仍以上述承包协议确定权利义务。 2015年5月6日，原告与被告张高飞签订工程劳务转包协议，约定张高飞将其从双赢建筑公司承包的位于荣成市驻地映波家园的抹灰劳务工程全部转包给原告施工；工程结算约定为：按实际抹灰面积结算，其中满铺网按11.5元/㎡计算，局部挂网按10.5元/㎡计算；付款方式约定为：完工付至60%（麦收），秋收付至80%，余款于年底前工程质量验收合格时付清。 2016年2月1日，原告与被告张高飞经核对工程量后，在打印版《人工费计算单》上（施工单位记载为“张高飞”、人工费合计记载为124151.5元），张高飞写明“王平金施工费101619元，已付1.5万，余86619元”，同时签字确认。 2016年春节前后，经原告向相关主管部门反映后，被告双赢建筑公司向原告支付施工款2万元。2016年5、6月份，原告及被告双赢建筑公司均无法联系到被告张高飞。 在诉讼过程中，原告王平金自述涉案抹灰工程是其带老乡共同施工完成的，其自己也参与施工，算不上包工头，拿到劳务款后大家一起分分。当时其手下有9个人，其中大工有易雄志、李伟、岳水法、韩明明、陈金元，小工有程荫、陈秀芬，另外其媳妇刘爱容在食堂干活。现在除易雄志和程荫夫妇、李伟和陈秀芬夫妇还随其干活外，其他人已经离开。其与张高飞所签合同中约定施工款按实际抹灰面积计算，其给手下施工人员也按面积算工资，只不过单价稍微低点，即其对手下人也稍微扒皮。本案诉请款项是大家共同的工资款，现在其已经向其他施工人员垫付了工资。 本院随机选择对易雄志进行了电话调查，其称：“我们都是跟着王平金从老家出来干活的。映波家园的抹灰活是王平金从张高飞那揽的清工活，当时我们十几个人去干的，大家一块干活，我们都按面积结算，好像是9元/平方。王平金给我们从张高飞那代领劳务款，我们冲着王平金要钱，王平金与张高飞之间怎样约定价格我们不清楚。因为张高飞一直没结清劳务款，我们的劳务款也一直没清，直到去年王平金才给我们垫付了劳务款，可能个别工人或者王平金的亲戚比如李伟的款还没清，但大部分人的款项基本都垫付结清了。现在有些老乡已经不跟着王平金干了，我还跟着他干。希望法院早点帮王平金要出施工劳务款。” 另查，被告张高飞在本院涉及多起诉讼，其中（2016）鲁1082民初3010号（以下简称3010号）威海天和建设工程有限公司（以下简称天和建设公司）诉张高飞民间借贷纠纷一案中，张高飞与天和建设公司所签订《挂网抹灰施工合同》以及张高飞向天和建设公司出具的借条上所载张高飞签名字迹与本案中原告提交工程劳务转包协议上“张高飞”签名字迹高度一致。3010号案件最终判决支持了天和建设公司的诉讼请求，且已生效。 本院认为，劳务分包是指建设工程的总承包人或者专业承包人将其工程中的劳务作业发包给具有相应资质的劳务作业承包人完成，是劳务作业发包人与承包人之间通过劳务合同约定劳务作业的活动，其具备以下主要特征：一、劳务总承包人具有劳务分包企业资质；二、分包内容是劳务作业而不是工程本身；三、劳务作业承包人一般仅提供劳务作业，施工技术、工程主要材料、大型机械、设备等均由总承包人或者专业承包人负责；四、劳务费用一般通过工日或面积的单价等方式进行结算，不发生主要材料、大型机械、设备等费用的计算，不收取管理费。 依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称建设工程司法解释）第二十六条关于“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”之规定，实际施工人有权主张发包人在欠付工程价款范围内承担责任，其中实际施工人应当为违法转包合同的承包人和违法分包合同的承包人，且该违法转包、分包的对象应为工程而非单纯性劳务。同时发包人应作限缩解释，仅为建设工程项目的建设单位，实际施工人不能向既不是发包人又与其无合同关系的转包人即承包人主张权利。本案中，从原告王平金主张权利的被告主体看，首先，被告双赢建筑公司与张高飞对分包抹灰事项约定为“双赢建筑公司负责技术及设备材料，其他施工有关工作由张高飞负责”。由此可见，双赢建筑公司与张高飞之间的分包行为仅涉及抹灰工程中的劳务作业部分，具备劳务分包特征，属于典型的劳务分包行为。故原告王平金与被告张高飞之间的转包事项仅为单纯性劳务作业内容。据此，本案原告承包的施工项目不属于上述建设工程司法解释规定的可以主张发包人在欠付工程价款范围内承担责任的承包项目。其次，被告双赢建筑公司并非涉案建设工程的发包人，仅为工程总承包方或者专业承包方，不符合上述建设工程司法解释中关于发包人的理解和认定。综上，即使原告王平金属于实际施工人，其诉请被告双赢建筑公司在欠付工程价款范围内承担责任，亦缺少法律依据，本院难以支持。 对于本案诉请的原告主体问题，从原告王平金自述的施工模式看，王平金从张高飞处承揽抹灰劳务工程后，与其他施工人员共同进行施工，但其他施工人员的结算单价稍低于自己的结算单价，且其已对其他施工人员垫付结算了工资。该陈述与施工人员易雄志的调查陈述亦相互吻合。据此，结合被告张高飞系与王平金个人签订抹灰劳务转包协议的事实，可以认定被告张高飞系与原告王平金之间形成了抹灰劳务转包合同关系。 现王平金已完成合同约定的抹灰劳务施工义务，且其提供的《人工费计算单》上“张高飞”的签名字迹与被告张高飞在3010号等诉讼案件中的签名字迹高度一致，而被告张高飞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应当视为自动放弃抗辩。故根据民事诉讼认定事实的高度盖然性规则，可以认定被告张高飞欠付原告王平金抹灰劳务施工款86619元的事实，被告张高飞应当承担支付施工劳务欠款的合同义务。因被告双赢建筑公司为张高飞垫付施工款2万元，本案中原告自愿减少诉请为66619元，符合法律规定，本院予以照准。对于延期付款利息问题，被告张高飞至今仍未还款，已构成违约，应当承担赔偿利息损失等违约责任。因双方未约定还款时间，原告有权随时索要。从被告双赢建筑公司就其支付2万元的陈述情况看，因张高飞一直拖欠劳务款，原告王平金曾向相关部门反映，双赢建筑公司因此于2016年春节前后支付了该2万元。由此可知，原告王平金已于2016年春节前后明确提出了索款请求。故本院酌定利息损失宜从2016年春节即2016年2月8日起按银行同期贷款利率进行计算。 综上，原告之诉请，部分理由正当，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告张高飞于本判决生效之日起十日内向原告王平金支付施工劳务款66619元以及利息（以66619元为基数，自2016年2月8日起至被告实际给付之日止，按银行同期贷款利率计算）； 二、驳回原告王平金对被告荣成市双赢建筑工程有限公司的诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1465元，由被告张高飞负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审 判 长  慈方铭 人民陪审员  汤金红 人民陪审员  宋永明 二〇二〇年七月二十八日 书 记 员  连丽娟