山东省潍坊市奎文区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0705民初1885号 原告：潍坊市潍城区明天教育培训学校有限公司，住所地潍坊市潍城区爱国路天缘大厦5楼。 法定代表人：刘维富，董事长兼经理。 被告：山东天诺软件股份有限公司，住所地潍坊市奎文区胜利东街5051号阳光100城市广场8号楼1020室。 法定代表人：季近群，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：曲尧尧，山东求是和信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨洪晓，山东求是和信律师事务所律师。 原告潍坊市潍城区明天教育培训学校有限公司诉被告山东天诺软件股份有限公司技术服务合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人刘维富，被告委托诉讼代理人曲尧尧、杨洪晓均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告退还软件购买预付款共4.25万元；2、请求判令被告赔偿损失：阿里云服务器费用14465.90元；3、请求判令被告按合同规定支付违约金62700元；4、请求判令本案的诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告增加一项诉讼请求，要求解除原、被告双方之间签订的合同。事实与理由：2015年12月25日，原告和被告签订《真老师在线》APP软件购买合同，并约定3个月完成软件的安卓版和苹果版，期间被告又表示没有能力做苹果版，双方协商只做安卓版，原告先后两次向被告支付预付款项共计4.25万元，但至今3年8个月的时间，安卓版软件仍未完成，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请予以支持。 被告辩称，1、原告所诉与事实不符。被告完全依约履行了合同，于2016年2月份左右已经向原告交付了软件，不存在任何违约行为。原告在收到被告交付的软件后曾将软件投入市场进行运营，因原告自身原因导致运营效果不理想，想要将其经营风险转嫁被告，要求被告返还合同款，被告拒绝后才起诉至法院，谎称被告未完成软件开发。且原告在收到软件后在被告多次催促下向被告支付了第二笔合同款，该行为可以看出原告认可合同履行情况，不存在被告违约未完成软件开发的情况。2、原告主张被告赔偿阿里云服务器费用无任何依据。3、被告无任何违约行为，不应承担违约责任。4、根据原告自述，本案已过诉讼时效。综上，请求法院驳回原告全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 原告潍坊市潍城区明天教育培训学校有限公司原名称为潍坊真老师教育科技有限公司，于2019年1月8日变更为现名称。 原告称，原、被告双方于2015年12月25日签订《真老师在线》APP软件购买合同，原告委托被告在3个月内完成软件的安卓版和苹果版，后双方协商只做安卓版，但被告始终未能完成软件制作。被告辩称2016年2月份左右已向原告交付软件。原告未向本院提交原、被告双方签订的《真老师在线》APP软件购买合同。 2015年12月25日，原告向被告支付《真老师在线》APP定金22500元；2017年1月22日原告向被告支付现金20000元。 原告当庭提交阿里云服务器订单记录及发票各一份，订单记录载明的产品名称包括云服务器ECS（包月）、对象存储OSS资源包（包月）等，订单共六笔，订单实付金额合计14465.90元，支付时间自2016年3月1日至2019年2月24日。被告对此不予认可，认为与本案无关。 原告当庭提交原告与被告法定代表人季近群及被告技术人员林林的微信、QQ聊天记录打印件各一宗、聊天记录视频版光盘一张。拟证明被告一直未向原告提供软件成果，被告自2015年12月25日起一直在不断修改，始终未完成。被告对该组证据的真实性均不予认可，认为聊天记录中对话的双方身份均不明确，光盘系原告单方制作，不应作为有效证据。 原告提交的聊天记录中有以下内容，原告法定代表人刘维富与被告法定代表人季近群的QQ聊天记录：2016年11月7日，毛毛虫说：“季总，我的项目还是你和林林主要负责吧？我建议别再换人了，新人不摸情况，容易出岔岔，你说呢……”，季近群答：“没换人，这东西换不了，换了人他接不起头来。”2017年1月6日，季近群说：“快过年了，验收吧……”，毛毛虫答：“怎么个验收法，我寻思着再测试测试吧？还没进行大规模人员压力测试啊。”2017年1月10日，毛毛虫说：“我寻思发布出去试试吧，希望你们技术支持给力…新媳妇总得见婆婆嘛,要不光自己觉得好用，真不行”，季近群答：“好”。2017年1月12日，毛毛虫说：“你们好好优化下，我准备下一步推到市场看看”，季近群答：“嗯，钱务必了结了，这是我大天诺自成立以来第一个干了1年的项目，也是我接的最后一个教育类APP”。2017年1月13日，季近群说：“明年我们搬家了…阳光10013号楼12层，半层都是大天诺的”。原告法定代表人刘维富与被告法定代表人季近群的微信聊天记录中有以下内容：2018年10月10日，刘维富说：“亲爱的季总，那个容联云真的没法用，老出问题，这样我业务没法开展，还往里面搭钱…你研究一下直接用融云的吧，要不这样真没法用”，2018年10月22日，刘维富说：“我觉得换了容联云省的老出问题，以后你们也省的麻烦，你说呢？”季近群答：“换不了，好几万的成本搭不起，你要是真为了双方好的话还是放弃吧…”，刘维富说：“我4万多都给你了，怎么可能放弃？那要不我过去咱们再测测，把现有的问题给我改好吧。”2018年11月6日，刘维富说：“季总，改的怎么样了？什么时候能给我改好？”2018年11月8日，刘维富说：“季总，这又过去半个月多了，如果你实在做不了就退给我钱吧…”。2018年12月23日，刘维富说：“一跟别人推荐就出问题…这样我的推广业务怎么开展，愁死我了，刚跟客户推荐，整的我很尴尬。”2019年7月13日，刘维富说：“季总，软件又下载不了是什么情况？”2019年7月17日，刘维富说：“我这准备暑假大干一场，名片都发出去了，这又出问题，这不是一次两次了”，季近群答：“容联云有问题你说用融云，用了还有问题我无能为力，有问题就耍小性子能解决问题吗，不想改就算了，想改我安排，你自己寻思”。刘维富说：“我给你们多少次修改机会了，你自己说吧，别改了，退钱吧，我找别的公司做去。” 原告法定代表人刘维富与被告技术人员林林的ＱＱ聊天记录：2017年2月6日，林林琳琳林林林林林林说：“微信支付需要一些资料”，毛毛虫答：“刘维富150××××8576潍坊爱国路41号身份证号3707241979××××××××”。原告法定代表人刘维富与被告技术人员林林的微信聊天记录：2019年7月15日，林林说：“你那边的二维码下载不了？”刘维富答：“是啊，我阿里云服务器今年刚交的费，好几千块呢”。林林答：“你把下载不了的二维码发给我看看”，刘维富将二维码图片和名片图片发送给林林，说：“我这名片都印了发出去了，下载不下来，直接让我业务无法开展，你跟季总说说吧，直接退费吧，别整了，耽误太长时间了。” 被告当庭提交其交付的软件所产生的用户注册表、交易表、提现表及该软件绑定的原告微信、支付宝账号信息各一份，拟证明被告早已向原告交付了软件，且原告已投入运营。原告称被告始终未向原告交付软件，表格系被告为测试程序注册的用户，交易金额都很小，用户“刘老师”是原告法定代表人刘维富用其个人手机号注册的测试账户；对支付宝和微信账号无异议，是被告要求原告注册的。 本院认为，原告潍坊市潍城区明天教育培训学校有限公司与被告山东天诺软件股份有限公司均认可双方签订《真老师在线》APP软件购买合同的事实，本院对此依法予以确认，该合同关系依法成立且合法有效。本案双方当事人争议的主要焦点是：被告是否按照合同约定向原告交付了APP软件、被告行为是否构成违约、应否承担违约责任。被告虽然对原告提交的聊天记录均不予认可，但根据聊天记录的历经时间、聊天内容能够认定聊天记录中的对话人身份是原告公司法定代表人刘维富、被告公司法定代表人季近群及被告公司技术人员，从相关聊天内容可以看出原、被告双方就涉案软件的开发细节进行过多次沟通协商，但原告提交的证据不能直接证明涉案软件是否已经实际交付、是否满足原、被告双方合同约定的交付条件及交付期限。根据“谁主张、谁举证”的举证原则，原告应当就原、被告双方签订的《真老师在线》APP软件购买合同进行举证，据此厘清原、被告双方权利义务的分配，判断涉案软件的交付期限及条件，认定被告行为是否存在违约、应否承担违约责任。原告因证据不足，应当承担举证不能的责任，故原告的诉讼请求，本院依法不予支持，原告可待完善证据后另行主张权利。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告潍坊市潍城区明天教育培训学校有限公司的诉讼请求。 案件受理费2693元，减半收取1347元，由原告潍坊市潍城区明天教育培训学校有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  陈卫东 二〇二〇年七月十三日 书记员  李永永