山东省潍坊市坊子区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0704民初347号 原告：山东海格新材料科技有限公司，住所地：安丘市新安街道锦山街与央赣路交汇处东200米。 法定代表人：张玉彩，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马华军，安丘联动法律服务所法律工作者。 被告：潍坊添国建筑安装工程有限公司，住所地：潍坊市坊子区坊安街道洼里村。 法定代表人：夏全国，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘广，男，1967年9月11日生，汉族，该公司法律顾问，住。 被告：赵云金，男，1985年4月21日生，汉族，个体，住潍坊市临朐县。 原告山东海格新材料科技有限公司（以下简称“海格科技公司”）与被告潍坊添国建筑安装工程有限公司（以下简称“添国建筑公司”）、被告赵云金建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人马华军、被告潍坊添国建筑安装工程有限公司的法定代表人夏全国及其委托诉讼代理人刘广、被告赵云金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告海格科技公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担违约侵权责任并解除《工程施工合同》。2、返还超支施工费、生活费、返还剩余施工费76341.86元。3、案件受理费由被告承担。事实与理由：2019年6月10日，原告与被告签订《工程施工协议书》一份，合同签订后，被告的带队负责人赵云金就带领7人开始施工，本来应当按照协议约定的项目施工，可是，赵云金说设备不齐，先从墙板的内、外板开始施工，其余项目在干完内、外墙时，增加人员、设备继续施工，可是，被告的负责人赵云金只对墙板内板和外板施工的过程中，还没有全部完成就蒙蔽原告单位财务人员说已经完成，从财务上两次支走施工费76000元，加上支取的生活费10000元，共计86000元，从中透支、超支施工费24332.6元后，赵云金带领7名职工逃之夭夭，将协议约定的施工项目一撂不管了，至今已搁置70余天。原告经多次要求被告继续施工，而被告总以种种理由拒不履行协议约定，给原告造成了极大的经济损失。原告只好另行寻找施工队，多花费45000元。被告的违约侵权行为，应当依法承担违约侵权责任。 被告添国建筑公司辩称，首先，原告所诉与事实不符。本案被告仅仅借用公章给该工程的实际工程人赵云金与原告签订的施工合同，被告对该施工合同中工程项目、工程名称、工程款的回收及是否超支工程款等具体工程情况被告不知情。其次，被告并没有授权他人以公司名义与原告签订施工合同，涉案工程的实际施工人赵云金既非被告公司职工，也不是公司委托其与原告签订的涉案合同。最后，据被告了解，本案原告并没有超支工程款等，而是至今尚欠实际施工人赵云金1万元。综上，被告认为，原告所诉主体有误，根据谁受益谁承担的基本法律原则，本案涉案工程受益人系赵云金。因此，原告所主张的各项诉求应向实际施工人赵云金追偿。故请依法查明事实，驳回原告对被告的诉求。 被告赵云金辩称，对原告的起诉有异议，原告诉求的数据与被告实际工程量及工程价款差距太大。合同中约定墙板为5600平方，被告赵云金实际完成了5500平方，是因为原告的材料没到影响了施工，所以后面的100平方没有完成。合同协议是对的。施工方面，被告赵云金认可原告支付了10000元生活费。也认可原告支付了50000元人工费，但是被告赵云金在该工程中实际支付了李玉勇人工费89700元，有39700元是自己垫付的。因为原告欠被告赵云金另一个工程的人工费所以工人都不干了。原告要求被告赔付后期原告找其他施工人花费的施工费被告赵云金不予赔偿，因为合同中没有约定。还有一张26000元的收到条，因为该款项原告公司给了被告赵云金一个工友，钱没有给被告赵云金，没有经过被告赵云金的同意，被告只知道有这么个事，与被告无关。被告打了一张收到条，钱没有打到被告的账户上。被告进工地的时候包括被告自己在内一共12个人。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年6月10日，原告海格科技公司（甲方发包方）与被告添国建筑公司、赵云金（乙方承包方）签订《协议书》，该协议书约定：一、工程项目概况1、工程名称：屋面板、墙板以及雨棚安装。2、建筑面积约5600平方米。二、工程支付结算1、施工人员进入施工现场，甲方支付乙方生活费10000元。；2、屋面板底板完成付50000元；3、屋面板顶板完成付30000元；4、墙板内板完成付30000元；5、墙板外板完成付20000元；6、雨棚完成以及包边完成付20000元，另外，余质保金5000元。7、生活补助资质费4000元。三、双方责任1、不按本合同规定拨付工程款，乙方有权停止安装，后果由甲方自负。2、工程中途因甲方原因停建、缓建而造成的停工的，给乙方造成人工费用由甲方承担。3、乙方在施工过程中随时接受甲方领导的监督、检查，乙方给予积极的配合，对于乙方工程质量不合格的部位应立即返工或修改。4、在保证人数只加不减的情况下保证施工进度20天完成顶板。7天完成包边：20天完成墙板。5、负责产品材料的保管：甲乙双方共同保管产品材料，做到不浪费材料，乙方施工人员在施工期间，要做到安全第一，如果出现乙方操作不当导致的伤亡事故由乙方承担，甲方不负任何责任。工人进场必须安全帽安全带配齐，如发现第一次没带警告，第二次罚款500元。四、……五、……注：乙方负责清工安装，包含任何耗材。 合同签订后，原告于当日向赵云金转账10000元生活费。2019年6月19日，被告完成协议书约定的第二条第4、5项墙板内板和外板，原告支付被告赵云金50000元安装费。2019年7月2，赵云金的工人李玉勇从原告处支取26000元现金，并出具收到条“今支到海格1#车间墙板安装费贰万陆仟元整（含肆仟元违约金）26000元。卡号62×××66代支：李玉勇2019.7.215098999702”。赵云金于当日通过微信向原告出具收到条“今收到海格新材料1#车间安装费26000.00元。大写（贰万陆仟元整）收款人：赵云金日期：2019.7.2号”。后被告施工二十二天后未再进行施工。现该工程已由另外公司完工。 庭审中，原告主张被告返还如下款项：1.实际施工22天应返还合同约定剩余施工天数25天的生活费5319元（10000元÷47天×25天）；2.赵云金超支的安装费26000元；3.被告完成协议书约定的第4、5项时，留有女儿墙等工程未完成，应从50000元安装费中扣除7022元；4.原告请其他公司完成剩余工程多花费38000元。对上述费用，二被告均不认可。 另查明，被告赵云金与原告海格科技公司签订协议书时，没有被告添国建筑公司的授权委托书。 本院认为，被告赵云金借用被告添国建筑公司资质与原告海格科技公司签订建设施工合同属实，被告赵云金与被告添国建筑公司存在挂靠关系。被告赵云金作为实际施工人，其完成工程量已经经过原告海格科技公司确认并参照协议约定支付安装费50000元，但对其后期支付的26000元安装费并未实际施工，应予以返还；此外，被告赵云金实际工作天数为22天应返还超支的25天的生活费5319元。被告添国建筑公司作为被告赵云金的挂靠单位，应对被告赵云金超支的工程款承担连带偿还责任。被告赵云金借用被告添国建筑公司的名义与原告签订的施工协议，违反了禁止无建筑资质的单位和个人承揽建设工程的强制性规定，属于无效合同，因此，原告要求被告赵云金、添国建筑公司承担违约责任于法无据，本院不予支持。对于原告主张女儿墙部分是被告已完成的协议书第4、5项内的内容，但被告不认可，协议中也没有约定，本案不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下： 一、由被告赵云金返还原告山东海格新材料科技有限公司安装款26000元及部分生活费5319元，共计31319元，判决生效后十日内付清； 二、被告潍坊添国建筑安装工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任； 三、驳回原告山东海格新材料科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1708元，由被告孙英伟负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  王新利 人民陪审员  周顺忠 人民陪审员  贺永森 二〇二〇年七月二十四日 法官 助理  张璐璐 书 记 员  滕 臻