广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初16982号原告：钟先正，男，1960年4月12日出生，汉族，住广东省五华县。委托诉讼代理人：邹耀明，广东环宇京茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁义勇，广东环宇京茂律师事务所律师。被告：广州威旺实业投资有限公司，住所地广东省广州市荔湾区东沙锦鳞道4巷**之一。法定代表人：钟龙基。被告：张晓琴，女，1981年9月15日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。委托诉讼代理人：李明阳，广东法制盛邦律师事务所律师。原告钟先正与被告广州威旺实业投资有限公司（以下简称威旺公司）、张晓琴民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月28日公开开庭进行了审理。原告钟先正的委托诉讼代理人邹耀明、梁义勇，被告张晓琴及其委托诉讼代理人李明阳到庭参加了诉讼。被告威旺公司经本院公告送达开庭传票逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。钟先正向本院提出诉讼请求：1．解除原告与被告威旺公司签订的《项目合作合同》；2．被告威旺公司返还本金150万元及利息（以150万元为本金，从款项付款之日起计至实际清偿之日止，按人民银行同期贷款利率计算）；3．被告张晓琴对被告威旺公司的债务承担补充清偿责任；4．两被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2018年3月15日，威旺公司与我签订《项目合作合同》，合同约定，甲方（威旺公司）经营“广州市荔湾区芳村大道东52-56号一二层商铺4652方”和“广州市白云区聚源广场首层商铺2500方”两个项目，同意乙方（我）出资参与上述合作项目的经营和享受收益，合作方式为：乙方向甲方注资100万元后，即占有甲方40%的股份，并享受每月45000元的合作项目经营分红。合同还约定，甲方若未按期支付分红，逾期超过十五天的，则乙方有权解除合同，甲方应按注资金额的20%向乙方赔偿违约金。合同最后备注：乙方意向在2018年7月15日前再注资50万元，注资后分红将变为每月6万元，待乙方资金到账后双方再做补充合同；甲方确认己收到乙方后期注资资金，自2018年8月份起享受分红每月为6万元整至合同结束。我与威旺公司签订《项目合作合同》后，我按照合同约定于2019年3月19日向合同约定的威旺公司的工商银行账号36×××14转入100万元。2018年7月11日向上述银行账号再转入50万元。至此，我已按合同约定履行了全部义务，而两被告至今未向我支付过任何分红款，己构成根本性违约。威旺公司是张晓琴个人登记的自然人股东有限责任公司，注册资本为9680万元，全部由张晓琴个人认缴出资，实缴出资为零。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二款规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”，第三款规定“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持”，张晓琴作为威旺公司的发起人及唯一自然人股东，实缴出资为零，未履行出资义务，因此张晓琴应对威旺公司未能清偿的本案债务承担补充赔偿责任。综上所述，依照《项目合作合同》及我国合同法、公司法司法解释等相关规定，现起诉，望判如所诉。威旺公司未作答辩。张晓琴辩称：我认为本案与我无关。我并未投资设立威旺公司，并未认缴也未到工商局办理任何工商手续。我是被我的同居男友钟德荣利用虚假身份证欺骗，不仅骗财骗色还生了两个小孩，钟德荣在同居期间盗用我的身份证成立了几家公司，对此我毫不知情。我是收到相关部门的立案通知、应诉通知才得知相关情况，导致我严重负债。在我向警方报警时，钟德荣因涉嫌诈骗已被天津警方于2019年4月1日抓捕，现已出了一审判决，二审正在上诉中。本案原告提出的事实和理由，我认为均与我无关，我均不知情，原告如何支付费用、支付多少费用我毫不知晓。因此我认为我实属冤屈，请求法庭查明事实，驳回原告对我的诉讼。经审理查明：威旺公司成立于2017年11月7日，设立时的法定代表人及股东均为张晓琴，认缴注册资本为9680万元，出资时间为2066年11月13日。2019年5月2日，张晓琴与钟龙基签订《股权转让合同》，将张晓琴持有的威旺公司股权全部转让给钟龙基。2019年5月8日，威旺公司的法定代表人及股东均变更为钟龙基。2018年3月15日，威旺公司（甲方）与钟先正（乙方）签订《项目合作合同》，主要约定：1．甲方现有经营项目分别为：（1）广州市荔湾区芳村大道东52-56号一二层商铺4652方（2）广州市白云区聚源广场首层商铺2500方项目，经营方式为转租或分租，获取租金等合法权益；甲方同意乙方出资参与上述合营项目的经营和享受收益。2．甲方出让股份权益予乙方；签订本协议后乙方向甲方注资100万元，即占有甲方40%的股份，并享受合营项目经营红利。乙方向甲方注资时间为2018年3月15日注资100万元整。3．合营项目由甲方经营管理，乙方不参与项目的经营管理，交由甲方全权负责，乙方可行使合理的监督权和建议权。4．甲方给予乙方每月45000元的分红。甲方应于每月的15日至20日前（法定节假日除外）将乙方的应得红利支付给乙方，即2018年3月15日起逐月获取合约约定的每月分红收益。5．合作经营期限及分红时间即从2018年3月15日起至2027年6月15日止，合作期满本协议自动终止。合作期满后甲方应退回保证金50万给乙方。6．甲方若不按期按时每月于约定支付时间给乙方红利的，每逾期一日应向乙方支付千分之一的违约金；逾期超过15天，乙方有权解除本协议，并追究甲方的违约责任，其违约金将按乙方在本协议里注资金额的20%赔偿，并双方解除合同。备注注明：乙方意向在2018年7月15日前再注资50万元入股，注资后分红将变为每月6万元，待乙方资金到账后双方再做补充合同。该合同甲方处加盖有威旺公司公章及张晓琴印章，钟德荣作为威旺公司的代表人签字确认并捺手印。2018年3月19日，钟先正向威旺公司汇款1000000元。2018年7月11日，钟先正向威旺公司转账支付500000元。2018年10月15日，钟德荣在上述合同尾部手写添加“甲方确认已收到乙方后期注资资金，自2018年8月份起分红每月为6万元整至合同结束”并捺手印，同时该文字处加盖有威旺公司公章。张晓琴主张其并没有注册过威旺公司，亦没有与钟先正签署过案涉合同，案涉事宜均是钟德荣瞒着其去做的，其对此毫不知情。对此，张晓琴提供了：1．威旺公司于2017年11月7日设立时以及变更法定代表人时的两份档案资料，拟证明两份资料的签名字迹明显不一样，威旺公司注册时张晓琴的签名是有人模仿笔迹代签的。2．张晓琴与办理威旺公司注册手续的人员李德军的微信聊天记录，拟证明是钟德荣让人办理公司设立的相关事宜。3.涂雨琪及洪某的证人证言、洪某与钟德荣的微信聊天记录以及2017年11月7日的照片，拟证明威旺公司设立时张晓琴正在云南旅游，无法进行工商登记注册，以及钟德荣做任何事情都是瞒着张晓琴的。庭审中，张晓琴主张案涉合同是名为合作实为民间借贷的无效合同。张晓琴认为，即便有证据证明威旺公司是其依法设立的，但钟德荣未经法定代表人授权，盗用公章及私章以威旺公司的名义签署案涉合同，事后又未经威旺公司追认；且案涉合同约定无论项目盈亏威旺公司都要每月向钟先正支付固定分红，到期后还得归还投资本金，而全部风险都由威旺公司承担，明显违反了公平公正、平等互利的原则，故案涉合同应属无效。钟先正确认案涉合同名为合作实为借贷，但主张该合同合法有效，威旺公司、张晓琴应偿还款项本息。本院认为：钟先正与威旺公司签订的《项目合作合同》虽名为合作合同，但因约定钟先正除出资外不承担投资风险，且每月收取固定回报，故双方的权利义务内容符合借贷法律关系的特征，实际形成借贷关系而非合作关系。据此，本案诉争法律关系性质应认定为民间借贷纠纷。张晓琴主张《项目合作合同》应属无效，本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”承前所述，案涉合同中关于双方权利义务的约定实际符合借贷法律关系的特征，张晓琴以该约定违反公平公正、平等互利的原则为由主张合同无效，缺乏依据，且张晓琴并未提供充足证据证明系钟德荣盗用公章签署案涉合同，故张晓琴主张案涉合同无效的理据不足，本院不予采纳。根据案涉合同约定，威旺公司逾期超过15天未支付红利的，钟先正有权解除本协议，现钟先正要求解除其与威旺公司签订的《项目合作合同》，符合合同约定，本院予以支持。合同解除后，威望公司应向钟先正清偿借款本金1500000元及利息。关于利息的计算方式，本案中，双方约定的威旺公司每月应向钟先正支付的分红实为借款利息约定,因该利息约定过高,已超过了法律保护的范围,钟先正自动降低为按中国人民银行同期贷款利率主张借款利息，符合法律规定。结合钟先正的诉讼请求以及本案查明的事实，本院依法调整利息以1000000元为基数，自2018年3月19日至2018年7月10日按照中国人民银行同期同类贷款利率计付；以1500000元为基数，自2018年7月11日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计付，自2019年8月20日至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率计付。钟先正主张张晓琴作为威旺公司的发起人及唯一自然人股东，未履行出资义务进行实缴出资，故依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款及第三款的规定，要求张晓琴对威旺公司未能清偿的债务承担补充赔偿责任。本院认为，张晓琴于2018年5月2日将其持有的威旺公司股权全部转让时，其认缴出资期限尚未届至，张晓琴未缴纳剩余出资未违反威旺公司章程及法律规定。张晓琴将股权转让后，本案无证据显示其仍负有对威旺公司的出资义务。因此，钟先正依据上述规定要求张晓琴承担赔偿责任无法律依据，本院不予支持。被告威旺公司经本院公告送达起诉状副本、应诉通知、开庭传票，逾期未到庭参加诉讼，依法可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第二百零五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下：一、解除原告钟先正与被告广州威旺实业投资有限公司于2018年3月15日签订的《项目合作合同》；二、被告广州威旺实业投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告钟先正清偿借款本金1500000元及利息（利息以1000000元为基数，从2018年3月19日至2018年7月10日按照中国人民银行同期同类贷款利率计付；以1500000元为基数，从2018年7月11日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计付，从2019年8月20日至实际清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率计付）；三、驳回原告钟先正的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19573元、保全费5000元，由被告广州威旺实业投资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  苏 扬人民陪审员  谈凤英人民陪审员  黄惠娟二〇二〇年七月七日法官助理朱琳书记员余颖蓉