贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终1003号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司攀枝花市西区支公司，住所地四川省攀枝花市。 负责人：纳定辉。 委托诉讼代理人：陈开来，贵州契正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：潘永，女，1956年1月4日生，水族，住贵州省三都水族自治县。 委托诉讼代理人：石如坤，男，系三都水族自治县中和镇中和村村民委员会推荐，住贵州省三都水族自治县。 被上诉人（原审被告）：季洪星，男，1974年6月4日生，汉族，住四川省攀枝花市西区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司攀枝花市西区支公司（平安财险攀枝花市西区支公司）与被上诉人潘永、季洪星机动车交通事故责任纠纷一案，贵州省三都水族自治县人民法院于2019年7月2日作出（2019）黔2732民初623号民事判决后，平安财险攀枝花市西区支公司不服，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案受理后，依法组成了合议庭进行了审理，现已审理终结。 平安财险攀枝花市西区支公司上诉请求：1.对一审判决第一项中的医疗费、误工费、残疾赔偿金予以改判；2.改判不承担案件受理费，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1.一审原、被告均未到医院进行结算，医疗费无正式结算票据，仅提供了预交款收据，无法认定具体的医疗费数额，且一审法院只扣除了上诉人垫付的一万元医疗费。2.一审原告事发时已年满63周岁，已达到国家规定的法定退休年龄,不应赔偿误工费。且一审原告仅提供了一份当地村委会的证明,无相应摊位证明、租房合同及当地派出所出具的暂住证明,其证明力不足,无法认定原告误工的真实性。3.一审原告事发时已年满63周岁,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五的规定，因此残疾赔偿金应计算为:31592×元/年×17年×11%=59077.04元。 潘永二审辩称：1.关于医疗费。医疗费应当认定为45772.86元，其中保险公司支付了20000元，季洪星支付5873.10元，潘永支付6156.76元。2.关于误工费。潘永虽然已近63周岁，但受伤前一直从事水果零售生意，一审法院支持误工费正确。3.关于残疾赔偿金。虽然一审法院按照20年计算，但仅支持64447.50元，应予维持。4.关于诉讼费。根据《中华人民共和国保险法》第五十一条规定，可由保险人承担。 季洪星二审未答辩。 潘永向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告损失193951.04元（起诉时为188826.70元，一审庭审过程中变更为193951.04元）；2.案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：各方当事人对本案交通事故发生的事实及三都县公安局交警大队对本案交通事故责任所作认定均无异议，一审法院予以确认。事故发生当日原告被送三都县人民医院住院治疗，该医院诊断原告病情为右侧股骨转子间粉碎性骨折、左侧股骨远端髁间粉碎性骨折、左侧胫骨平台骨折、双侧肘关节骨性关节炎、双侧膝关节骨性关节炎、全身多处软组织挫伤，经行右侧股骨转子间骨折切开复位内固定术等治疗后于2018年9月10日出院，截止出院之日，原告支付住院费6500元，被告平安财险攀枝花市西区支公司支付住院费1万元，被告季洪星支付担架费用120元、救护车费300元、门诊诊查及检查费453.1元、住院费5000元。另，在原告住院期间，被告季洪星支付原告生活费3000元。经贵州省黔南州良正法律服务所委托，黔南州人民医院法医司法鉴定所对原告的伤残等级、三期（误工期、护理期、营养期）时限、后续医疗费进行鉴定并于2019年1月28日作出鉴定意见书，鉴定意见为“一、原告因车祸伤致右侧股骨转子间粉碎性骨折经治疗后，右髋关节活动受限，功能丧失32.3%，评定为人体伤残十级，左侧股骨远端髁间粉碎性骨折、左侧胫骨平台骨折经治疗后，左膝关节活动受限，功能丧失35.7%，评定为人体伤残十级。二、误工期限评定为180-365日、护理期限评定为90-150日、营养期限评定为90-180日。三、后续治疗费用预计为12843元”。另查明，原告所在石绍明户的户口于2016年6月后为城镇户口，原告从2010年开始至在本次交通事故发生前一直在中和镇街上摆摊经营水果零售多年。再查明，被告季洪星驾驶的川Ｄ×××××号小型轿车在被告平安财险攀枝花市西区支公司投交强险、机动车第三者责任保险及第三者责任保险不计免赔，机动车第三者责任保险责任限额为100万元，此次事故发生在上述保险期限内。 一审法院认为，综合当事人的诉辩主张，依照相关法律规定，一审法院对本案损失认定意见如下：一、医疗费：以原告实际支付的门诊费、住院费、救护车费、担架费及鉴定机构预计的后续医疗费认定，共计35216.10元。二、残疾赔偿金：原告一户的户籍于2016年后为城镇户口，且原告在本次事故发生前已连续多年中和镇街上经营水果零售，故原告的残疾赔偿金按城镇常住居民可支配收入计算，原告伤残为两个十级，伤残系数按11%计算，故残疾赔偿金为69502.40元（31592／年×20年×11%＝69502.40元），原告主张残疾赔偿金64447.50元未超过69502.40元，一审法院按原告主张残疾赔偿金的数额认定，残疾赔偿金为64447.50元。三、误工费：参考鉴定机构的鉴定意见，酌情认定误工期限为275日，按零售业从业人员平均工资48402元／年计算，误工费为36467.26元（48402元÷365日×275日＝36467.26元）。四、护理费：参考鉴定机构的鉴定意见，酌情认定护理期限为120日，按服务业从业人员平均工资38568元／年计算，护理费为12679.89元（38568元÷365日×120日＝12679.89元）。五、营养费：参考鉴定机构的鉴定意见，酌情认定营养期限为135日，酌情按50元／日计算，营养费为6750元（50元／日×135日＝6750元）。六、住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费3200元合理，按原告主张的数额认定，住院伙食补助费为3200元。七、精神抚慰金：原告主张精神抚慰金1万元过高，酌情支持4000元，精神抚慰金为4000元。八、鉴定费：按实际支出的费用认定，鉴定费为1900元。九、交通费：原告未提供交通费票据，酌情认定300元。以上，共计164960.75元。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。具体到本案，被告季洪星驾驶的机动车与原告（行人）发生碰撞，三都县公安局交警大队认定被告季洪星承担事故的全部责任，被告季洪星存在过错，原告无过错，被告季洪星所驾驶的川Ｄ×××××号小型轿车在被告平安财险攀枝花市西区支公司投保交强险，此次事故发生在保险期限内。因此，本案损失应先由被告平安财险攀枝花市西区支公司在交强险责任限额范围内先行赔偿12万元，超出交强险责任限额的部分即44960.75元（164960.75元－120000元＝44960.75元）由被告季洪星分担。因被告平安财险攀枝花市西区支公司已支付原告医疗费1万元，被告季洪星已支付原告医疗费5873.10元并支付原告生活费3000元，故被告平安财险攀枝花市西区支公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告101126.90元（120000元－10000元-5873.10元-3000元＝101126.90元）。又因被告季洪星所驾驶的川Ｄ×××××号小型轿车在被告平安财险攀枝花市西区支公司投有第三者责任保险，被告平安财险攀枝花市西区支公司在本案中并未举证证明该公司具有应当免予承担保险责任的情形，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，被告季洪星应分担44960.75元应由被告平安财险攀枝花市西区支公司在第三者责任保险责任限额范围内承担赔偿责任。因季洪星不是本案原告，按照不告不理的原则，被告季洪星所支付医疗费及生活费不宜在本案一并处理，被告季洪星可依法另行向保险人主张。被告季洪星经一审法院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司攀枝花市西区支公司于判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告潘永人民币101126.90元；二、限中国平安财产保险股份有限公司攀枝花市西区支公司于判决生效后十日内在第三者责任保险限额范围内赔偿原告潘永人民币44960.75元。三、驳回原告潘永对被告季洪星的诉讼请求；四、驳回原告潘永的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2090元，由原告潘永负担516元，由被告中国平安财产保险股份有限公司攀枝花市西区支公司负担1574元。 经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为：一审法院确认的被上诉人潘永因伤产生的住院伙食补助费3200元、营养费6750元、护理费12679.89元、鉴定费1900元、精神抚慰金4000元、交通费300元等费用，有事实和法律依据，且双方当事人在一审判决后并无异议，本院予以确认。 关于医疗费的问题。经核实，被上诉人潘永住院治疗期间共产生医疗费32929.86元，加上后续治疗费12843元，共计45772.86元，一审法院计算有误，应予纠正。因上诉人平安财险攀枝花市西区支公司、被上诉人季洪星已分别先行垫付2万元和5873.10元医疗费，故上诉人平安财险攀枝花市西区支公司还应支付被上诉人潘永医疗费19899.76元=45772.86元-2万元-5873.10元。 关于误工费的问题。被上诉人潘永在一审时提交的三都县中和镇中和村村民委员会出具的《证明》及证人陆某、王某1、王某2出庭证言，证实被上诉人潘永在事故发生前以贩卖水果为生，故一审法院以贵州省零售行业职工平均工资标准计算被上诉人潘永的误工费正确，应予以确认。 关于残疾赔偿金的问题。因被上诉人潘永事故发生时已年满62岁，故其残疾赔偿金应为60536.59元=31592元/年×（17年+0.42年）×11%，一审法院计算有误，应予以纠正。 综上，被上诉人潘永因伤产生的各项损失共计为：142733.50元=60536.59元（伤残赔偿金）+19899.76元（医疗费）+3200元（住院伙食补助费）+6750元（营养费）+12679.89元（护理费）+1900元（鉴定费）+4000（精神抚慰金）+300元（交通费）+36467.26元（误工费），再扣减被上诉人季洪星已支付的3000元生活费，上诉人平安财险攀枝花市西区支公司还应支付被上诉人潘永142733.50元=142733.50元－3000元（已支付）。 据此，上诉人平安财险攀枝花市西区支公司的上诉理由部分成立，对其上诉请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销贵州省三都水族自治县人民法院（2019）黔2732民初623号民事判决； 二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司攀枝花市西区支公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人潘永142733.50元； 三、驳回被上诉人潘永的其他诉讼请求。 四、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司攀枝花市西区支公司的其他上诉请求。 如义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理2090元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司攀枝花市西区支公司负担1538元，被上诉人潘永负担552元；二审案件受理费3023元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司攀枝花市西区支公司负担2845元，被上诉人潘永负担178元。 本判决为终审判决。 审判长  蔡云飞 审判员  石明锋 审判员  朱代昀 二〇二〇年七月十四日 书记员  蒋岸霖