北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0115民初1566号原告：马丽莉，女，1975年8月15日出生，回族，住新疆库尔勒市。委托诉讼代理人：翟丽君，山西勤义律师事务所律师。被告：刘长海，男，1957年06月28日出生，汉族，户籍地辽宁省灯塔县。原告马丽莉与被告刘长海清算责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，由本院审判员卢赞赞公开开庭独任审理。原告马丽莉的委托诉讼代理人翟丽君到庭参加诉讼，被告刘长海经本院公告送达未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告马丽莉向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告支付的投资费用及管理费53800元；2、判令被告支付原告24900元违约金；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年6月11日，马丽莉与北京世纪开创科技有限公司（以下简称世纪开创公司）签订《项目合作协议》，世纪开创公司授权马丽莉在新疆库尔勒市以“零度鲜饮”企业标识从事世纪开创公司提供的项目和服务，马丽莉一次性支付世纪开创公司“品牌形象店”投资费用人民币49800元（包括品牌使用、技术培训、生产设备等），并且每年支付4000元的管理费，马丽莉于2018年6月14日，将53800元打到世纪开创公司的公户中。世纪开创公司从始至终未按照合同要求提供品牌使用、技术培训、生产设备等项目和服务支持，后期马丽莉多次找公司人员沟通，仍没有解决实质性问题。后经多方了解情况，才得知世纪开创公司已经被注销了工商登记，因世纪开创公司自始至终未能履行合同，在对公司进行注销的时候也未通知马丽莉，其明显存在欺诈行为，给马丽莉造成巨大经济损失。刘长海作为公司的股东，应赔偿给马丽莉造成的损失。被告刘长海未到庭答辩，视为放弃答辩权利。原告马丽莉围绕诉讼请求依法提交了证据：《项目协议书》、店面配置对接表、附加协议、转账凭证、世纪开创公司企业信息及工商档案材料等证据。经本院庭审质证及审查，原告马丽莉提交的证据符合有效证据的形式要求，本院对上述证据的真实性、关联性、合法性均予以确认。被告刘长海未向法庭提交证据，视为放弃举证质证权利。本院查明事实如下：2018年6月11日，马丽莉（乙方）与世纪开创公司（甲方）签订《合作协议书》，约定：乙方经调查市场明确定位后，向甲方提出自愿加入“零度鲜饮”服务体系，甲方同意乙方经营“零度鲜饮”项目。“零度鲜饮”服务体系是甲方建设并管理的餐饮销售和服务机构。甲方授权乙方在新疆省库尔勒市以“零度鲜饮”企业标识从事甲方提供的项目和服务。未经甲方同意，乙方不得使用甲方品牌跨越合作区域范围从事本协议指定项目或其他项目的经营。投资费用的使用范围及支付方式：甲方持有品牌使用费；甲方系统的专业技术工艺、营销培训费；甲方提供的营运指导、新品开发和其他服务费；甲方提供的专业生产设备及其配件；乙方签约时一次性支付甲方品牌形象店投资费用人民币49800元，从合同签订之日起计算，乙方每年需向甲方支付管理费4000元。双方的权利与义务：甲方拥有企业标识专有权；当甲方的企业标识专有权受到侵害时，有要求乙方协助解决的权利；甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列和品牌形象标识系统（CIS）应用的规划安装有指导权；甲方的义务是提供本协议指定的企业标识及经营管理规范给乙方使用，为乙方从业人员提供专业、规范、系统的培训，为乙方培训1－2名技术人员，为乙方提供长期的运营指导、咨询及技术支持服务；乙方的权利是获得甲方指定的企业标识及其经营管理制度和规范的使用权，获得甲方在日常经营管理中的专业指导服务和系统专业技术工艺、营销方式，获得甲方在市场营销和广告策划上的支持；获得甲方提供的“零度鲜饮”专业生产设备及其配件；乙方的义务是在经营中可使用“零度鲜饮”企业标识，但不得利用相同名称、图形来表现乙方所有的其他商号或企业名称，乙方不能将甲方传授的技术配方、指定的企业标识及经营策划、管理转让或泄露给第三方。甲乙双方协议期限为1年，自2018年6月11日起至2019年6月10日止。违约责任：本协议履行过程中，乙方违反本协议条款约定，给甲方造成损失的，应按协议约定的投资款总金额的50%向甲方赔偿违约金；甲方因客观原因造成个别设备遗漏的，甲方应在接到乙方书面通知后十日内补足设备，逾期未到的甲方每天需按照所差设备金额的1%向乙方支付赔偿金；乙方书面通知甲方对其培训、甲方拒绝的，甲方应承担乙方投资款总金额50%的违约金。合同的解除和终止：本合同履行期间，甲乙双方都同意提前终止合同，并达成一致书面协议，本合同可依照双方重新拟定后的协议提前终止。如合同有效期内，其中一方强行无理要求提前终止合同或不履行合同条款时，另一方可拒绝履行，并可根据签约后的实际情况向对方提出不低于投资总额50％的违约金；乙方有下列行为之一的，甲方有权单方提出解除合同：（1）乙方仿冒、滥用“零度鲜饮”名称。（2）未经甲方同意，乙方在专营店使用“零度鲜饮”以外产品，甚至假冒伪劣产品而影响甲方名誉。（3）乙方因违法经营，被政府部门下令停业整顿或吊销执照。（4）乙方违反本合同，侵犯甲方合法权益，破坏产品市场体系。合同在终止或解除后，乙方不得以任何理由再使用“零度鲜饮”名称，并应在三日内拆除原有带“零度鲜饮”字样等一切含甲方名称的装饰用具、店面装修、灯箱宣传品等。否则乙方应承担不低于投资总额50％的违约金。马丽莉提交转账凭证，显示2018年6月14日，马丽莉通过其自有账户向世纪开创公司转账53800元。马丽莉称，合同签订之后，世纪开创公司从未按照合同约定履行任何义务。工商登记信息显示世纪开创公司成立于2015年12月16日，法定代表人刘长海，股东刘长海，注册资本100万，出资方式是认缴。2019年1月14日，世纪开创公司向登记机关申请注销，清算组负责人刘长海，清算报告中载明“债权债务已清理完毕，各项税款职工工资已经结清，已于2018年11月28日在北京企业信用信息网上发布注销公告”，清算组成员处刘长海签字；股东决定中载明“同意公司清算小组成员作出的清算报告内容，同意公司注销”，股东签字处有刘长海签字。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告刘长海经本院合法传唤，无正当理由未按时到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和质证的诉讼权利。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”第十九条“……或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”根据以上规定，本院认定如下：首先，马丽莉系世纪开创公司的已知债权人。马丽莉与世纪开创公司于2018年6月11日签订《项目合作协议书》，合同届满日期为2019年6月10日。根据合同约定，世纪开创公司负有提供企业标识及经营管理规范给马丽莉、提供培训、提供运营指导、咨询及技术支持服务等合同义务，而世纪开创公司并未履行合同义务。世纪开创公司于2018年11月28日成立清算组并办理注销公告时，仍在合同期内，且世纪开创公司未履行该涉案合同，故应当认定在成立清算组时世纪开创公司与马丽莉存在债权债务关系。其次，根据上述司法解释，就马丽莉而言，世纪开创公司在清算过程中必须同时履行通知和公告义务。现马丽莉主张世纪开创公司在办理注销时并未对其进行通知，刘长海也未提交证据证明其履行了通知义务。因此，世纪开创公司未依法履行通知义务。最后，世纪开创公司现已清算完毕并注销登记，但由于其未履行法定通知义务，导致马丽莉未能及时申报债权，造成了马丽莉的损失。因此，作为清算组成员的刘长海应当对马丽莉的损失承担赔偿责任。关于马丽莉主张的投资费用及管理费共计53800元，因有转账凭证予以支持，本院予以确认。关于马丽莉主张的违约金24900元，马丽莉与世纪开创公司有明确的约定，因世纪开创公司未履行合同约定条款，马丽莉有权要求世纪开创公司向其支付不低于投资总额50%即24900元的违约金。上述债权因世纪开创公司注销马丽莉不能获得清偿，其有权向刘长海主张赔偿责任。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告刘长海于本判决生效之日起十日内返还原告马丽莉投资费49800元、管理费4000元；二、被告刘长海于本判决生效之日起十日内向马丽莉支付违约金24900元。如果被告刘长海未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二千零一十八元，公告费二百六十元，由被告刘长海负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  卢赞赞二〇二〇年七月二十四日书记员  李梦佳