贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）黔26刑终60号 原公诉机关麻江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨胜鹏，绰号：月肥，男，苗族，小学文化，1987年8月16日生于贵州省麻江县，户籍所在地贵州省麻江县。现因涉嫌运输毒品罪，于2018年4月25日被麻江县公安局刑事拘留，于2018年4月28日被取保候审，2019年11月7日被监视居住（未指定居所）。 辩护人胡世江，男，贵州重元律师事务所律师。 原审被告人黄泽刚，小名黄老国，男，1977年8月14日出生，汉族，小学文化，户籍所在地贵州省麻江县，因涉嫌运输毒品罪被麻江县公安局刑事拘留，同年5月30日被逮捕，现羁押于麻江县看守所。 麻江县人民法院审理麻江县人民检察院指控原审被告人杨胜鹏犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人黄泽刚犯运输毒品罪一案，于2020年1月7日作出（2019）黔2635刑初41号刑事判决。原审被告人杨胜鹏不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，依法决定不开庭审理，本案现已审理终结。 原判认定：一、2018年3月的一天，被告人杨胜鹏在凯里市陈某承租的房屋内，向陈某贩卖500元冰毒。 原判认定上述事实，有公诉机关出示并经庭审举证、质证的，原判予以确认的下列证据予以证实： 1、被告人杨胜鹏的《户籍证明》，证实被告人杨胜鹏生于1987年8月16日，作案时已达刑事责任年龄。2、证人陈某的证言证实：我是通过黄平“阿军”认识麻江的月肥，但不知其学名。我认识麻江的小星星，也不知其学名。我向月肥购买过5、6次毒品冰毒吸食。开始的时候，我通过阿军向月肥购买过两次冰毒，第一次是2017年12月份，第二次是2018年2月份，后来才知道阿军是向月肥得到的。之后月肥到我租房（凯里市小十字）的房间吸食冰毒多次，吸食冰毒的有我、月肥、小星星，冰毒都是月肥提供的，月肥没有收我们的钱。后来我单独向月肥购买了两次冰毒，第一次是在2018年3月份（具体时间记不住了），我和月肥、小星星在我租房的房间内，我微信转账500元给月肥，月肥就从他身上拿出一袋用白色塑料袋装的冰毒给我，后月肥另拿出一小袋冰毒出来在我的房间内吸食，月肥没收我钱。第二次是在2018年3月份（具体时间记不住了，隔上次有几天时间），我联系月肥购买冰毒，后月肥开车到凯里小十字来，我去路边找到月肥，我通过微信转账300元给月肥，月肥拿了一个用白色透明塑料袋装的冰毒递给我，我就回租房的房间了。我向月肥购买了四次冰毒，一共花了1300元，有1.8克，有两次是向阿军买，后来通过聊天得知是阿军帮月肥卖给我，后面两次是我单独向月肥购买。3、证人周某的证言证实：杨胜鹏和我从小就认识，他没有任何的职业，他在麻江就是卖药的（指贩卖毒品）。2017年10月份开始，我和杨胜鹏在一起吸食冰毒有多次，有时在杨胜鹏家，有时在凯里市洗马河水果批发市场陈某的男朋友家，因为吸食冰毒的次数多了记不住了。2018年3月份（具体时间记不住了），我和杨胜鹏在陈某租房的房间，陈某用微信转账500元给杨胜鹏，后杨胜鹏拿了一个用白色袋子装的冰毒给陈某，陈某得到冰毒后，杨胜鹏另外拿了一小袋的冰毒给我们三人一起吸食。到4月份的时候，杨胜鹏和黄泽刚因为去独山购买冰毒回到麻江县时就被抓了。4、陈某、周某各自对照片列表的辨认笔录及照片，证实：周某辨认出照片列表中的陈某是在凯里向照片列表中的被告人杨仁鹏购买冰毒的人；陈某辨认出照片列表中的周某系小星星，照片列表中的被告人杨胜鹏系月肥，被告人杨胜鹏是向其贩卖冰毒的人。 对于被告人杨胜鹏及辩护人提出被告人杨胜鹏没有实施上述认定其贩卖毒品给陈某的事实的辩解及辩护意见。经查实，2018年3月，被告人杨胜鹏在陈某的凯里承租房屋内向其出售500元冰毒时，有证人周某在场看见，且二位证人的证言相互印证，足以认定被告人杨胜鹏向证人陈某贩卖了500元冰毒。故该辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 对于公诉机关认定被告人杨胜鹏向周某两次贩卖冰毒共计47克、向金勇贩卖冰毒0.2克、另向陈某贩卖300元冰毒的指控，虽有周某、金勇、陈某各自的陈述在案，但因被告人杨仁鹏对该指控予以否认，又无其他关联证据予以印证，故该指控事实不清、证据不足，本院不予认定。被告人杨胜鹏及辩护人对该指控提出的辩解及辩护意见成立，本院予以采纳。 二、2018年4月24日，被告人杨胜鹏向被告人黄泽刚提议去购买冰毒吸食，二人商议后驾驶被告人杨胜鹏借来的贵Ｈ×××××号轿车，由麻江县城驾至黔南州独山县。当晚，被告人黄泽刚购得冰毒后，二被告人驾驶该车从独山县返回麻江，于22时许在高速公路麻江收费站出口处被麻江县公安局缉毒民警抓获，当场从贵Ｈ×××××号轿车内搜出冰毒疑似物10.3克。经鉴定，从被扣押的该冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分。 原判认定上述事实，有公诉机关出示并经庭审举证、质证的，原判予以确认的下列证据予以证实： 1.被告人黄泽刚的《户籍证明》，证实被告人黄泽刚生于1977年7月14日，作案时已达刑事责任年龄。2.证人徐某的证言证实：2018年4月20日下午，我向凯里市万利春汽车租赁行租赁了一辆福特蒙迪欧轿车，车牌号是贵Ｈ×××××。我在当天下午下班后开车出去玩了一个小时左右，一个叫的“莽哥”朋友打电话向我借用该租赁车辆两天。当晚19时许，我将车开到凯里市滨江大道出口加油站处将车借给“莽哥”。到第三天我打电话要“莽哥”还车，但“莽哥”一直没有接电话，到第四天还是联系不到“莽哥”，到第五天我才打电话给车行老板，老板通过定位发现车辆在麻江县，我和车行老板一起到麻江县要车时才知道车辆涉案了。“莽哥”年龄30岁左右，身体特胖，身高1.68米左右，联系电话是178××××7991。贵Ｈ×××××号轿车是用我自己的身份证和驾驶证租赁的，租金每天300元。我不清楚“莽哥”借车去做什么，他没有说借车用途，只是说有急事用。3.证人曾某的证言证实：我是凯里市万利春汽车租赁公司老板，贵Ｈ×××××号轿车所有人是我，我是来要车的，该车是2018年4月20日出租给徐某，有汽车租赁合同。我将车租出后，通过车辆ＧＰＳ定位系统发现该车在麻江县公安局。4.汽车租赁合同，证实万利春车行于2018年4月20日将贵Ｈ×××××号轿车租赁给徐某。5.被告人杨胜鹏供述：2018年4月24日15时许，我打电话给黄泽刚问他在哪里，黄泽刚说他在家，我就开车到黄泽刚家去。我们俩在他家摆话闲聊时提到想找点毒品冰毒玩（也就是想找冰毒吸食），当时黄泽刚就跟我说等联系他的朋友看有没有冰毒。说完之后黄泽刚就出门到他家门口院坝打电话，打完电话后就进家来喊我，要我跟他出去。黄泽刚开我车带我到黔南州独山县，我们是从麻江上高速后就直接去独山县的。下午17时许到独山县，我们就在独山县城窜了一圈，后在高速收费站前面的饭店吃饭。吃饭后开车在独山县窜了一会就在环城路休息，黄泽刚下车去了几分钟，之后他回来叫我就开车带他返回麻江。在独山收费站出来3、4公里处时黄泽刚叫我停车，他下车并叫我开车往前面等他，我就开车到黄泽刚下车的地方前面2、3公里处等他。过了半个小时，黄泽刚来到公路上并上车了，我继续开车前行了6、7公里，因为看不清楚路面就换黄泽刚来开车，黄泽刚就开车带我返回麻江县。到麻江县收费站，就有警察来将我们的车拦了，警察在车上搜出一个黑色塑料袋，当时警察问我黑色塑料袋装的东西是谁的，我说不是我的，黄泽刚说是黄泽刚的，我们就被警察带到公安局了。当时我不晓得是什么东西，直到我们被带到公安机关后，警察打开我看了才知道是冰毒，通过现场称量是10.3克。之前我只是想找点冰毒来吸食，至于黄泽刚带我去独山县做什么我不知道。去独山县我没有找到冰毒，除了在独山县下车吃晚饭，其余时间我都在车上，途中也没有看到黄泽刚手上拿有冰毒，我不清楚我们驾驶的车辆里面为什么会有黑色塑料袋装的冰毒。驾驶的车辆我记不住车牌了，是银灰色福特轿车，是向我朋友小徐借来用的。6.被告人黄泽刚供述：2018年4月24日下午三点钟左右，杨胜鹏开得一辆福特小轿车来我家喊我，并说“听讲你独山那边朋友有东西，你联系一下有没得，我们去买点来得玩”。然后我就联系我独山的朋友，他讲有。当时我只有800元钱，杨胜鹏就凑得4200元钱，共计5000元钱，我就和我朋友说要5000元钱的货，然后我们就开车去独山了。下午大约快5点钟左右，我们到了独山后就在独山街上窜，并在街上吃晚饭。吃完饭后我朋友说找到东西了，我就把钱转给他。他叫我们开车回麻江上高速路后，在前面有一座桥的桥脚路边，他把东西放在石头墩墩那里，我自己去拿，然后杨胜鹏就开车朝前走了几百米，我找得东西后才走上前去坐车。上车后我就将东西交给杨胜鹏，他拿放在哪里我不清楚。走得一会儿后杨胜鹏说他看不清楚路了，就将车开靠路边叫我开车，然后我们就直接将车开到麻江了。当我们来到麻江高速收费站出口处时就被公安机关抓住了。“东西”指的是冰毒。我只知道独山的朋友叫老黑，他的电话是150××××1258，我只讲要5000元的冰毒，没讲5000元得多少。购买的冰毒外面是黑色塑料袋装的，里面是冰毒。我们被抓后，经当面对我们购买的冰毒称量毛重是10.7克，袋重是0.4克，净重是10.3克。我是通过微信将钱转给老黑的，杨胜鹏拿的是现金，在独山县时我是将他拿的4200元现金和我的800元共计5000元钱存在我的卡里，然后一次性转给老黑。7.麻江县公安局《搜查证》、《搜查笔录》、《提取笔录》及照片、《毒品疑似物称量工作记录》及照片、《扣押物品、文件清单》，证实：公安机关于2018年4月24日晚22时许，在麻江县出口处将被告人杨胜鹏、黄泽刚抓获后，当场在贵Ｈ×××××号轿车内副驾驶座位下搜查出用黑色塑料袋装的冰毒疑似物1包，经称量冰毒疑似物净重10.3克，并对该冰毒疑似物进行了扣押。8.黔东南苗族侗族自治州公安司法鉴定中心（黔东南）公（司法）鉴（毒品）字〔2018〕64号《检验报告》及鉴定意见通知书，证实：公安机关在贵Ｈ×××××号轿车内搜查出并予扣押的10.3克冰毒疑似物中检测出甲基苯丙胺成分，二被告人对此无异议。9.被告人黄泽刚对毒品交易现场的辨认笔录及照片，证实：被告人黄泽刚辨认购买的涉案10.3克冰毒的交易地点位于Ｇ75兰海高速1555千米＋300米（独山段）高速公路旁的石墩上。10.ＨＣＡ506号轿车高速过车记录，证实：ＨＣＡ506号轿车于2018年4月24日15时27分42秒从高速公路麻江收费站驶离麻江，于当日16时33分42秒驶入独山收费站，于当晚21时06分35秒从独山收费站驶回麻江。 对于被告人杨胜鹏提出其没有运输毒品的辩解，以及辩护人提出公诉机关指控被告人杨胜鹏犯运输毒品罪的事实不清、证据不足的辩护意见。经查实，被告人杨胜鹏、黄泽刚均系吸毒人员，其二人均供述事前共同商议购买冰毒吸食后，才一起从麻江县城驾车到独山县，后从独山县返回麻江途中，被告人杨胜鹏将车辆换由被告人黄泽刚驾驶直至到高速公路麻江收费站出口处被公安机关抓获。结合被告人黄泽刚供述其在返回麻江的高速公路途中下车，在高速公路旁的石墩上拿到冰毒后，上车时已将冰毒交给被告人杨胜鹏的情节，以及公安机关从二被告人驾驶的车辆内副驾驶座位下当场查获10.3克冰毒的事实，足以认定被告人杨胜鹏应当知道被告人黄泽刚已经购得毒品后二人才一起驾车返回麻江，其行为依法应当构成运输毒品罪。故该辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 三、原判同时认定：2019年10月16日，被告人杨胜鹏协助公安机关破获杨某某贩卖毒品案，并抓获犯罪嫌疑人杨某某，查获涉案毒品海洛因50.035克，麻江县公安局已于次日对该案立案侦查。 原判认定上述事实，有公诉机关出示并经庭审举证、质证的，原判予以确认的下列证据予以证实： 麻江县公安局出具的《关于建议对犯罪嫌疑人杨胜鹏认定立功的函》及麻公（禁）字〔2019〕10029号《立案决定书》在案证实。 对于辩护人提出被告人杨胜鹏具有重大立功表现的辩护意见。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条的规定，重大立功表现应当是协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人的情形，被告人杨胜鹏协助公安机关抓获犯罪嫌疑人杨某某的事实情节尚未达到重大立功表现的标准，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 原判认为：被告人黄泽刚、杨胜鹏违反国家法律规定，非法运输冰毒10.3克；被告人杨胜鹏违反国家法律规定，向他人贩卖500元冰毒，被告人黄泽刚的行为已构成运输毒品罪，被告人杨胜鹏的行为已构成贩卖、运输毒品罪，依法应当追究其刑事责任。二被告人共谋购买毒品并积极实施运输，在共同犯罪中均系主犯。对于被告人黄泽刚提出其行为系非法持有毒品，不构成运输毒品罪的辩解，以及辩护人提出二被告人都供述购买毒品是为了吸食，如果没有证据印证被告人购买毒品是为了贩卖就应该定为非法持有毒品罪的辩护意见。本院认为，二被告人均系吸毒者，在运输10.3克冰毒时被查获，其运输的毒品数量已达到《中华人民共和国刑法》第三百四十八条规定的较大数量以上标准，根据我国法律政策规定，应以运输毒品罪追究其刑事责任，被告人黄泽刚的辩解和辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人黄泽刚归案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人杨胜鹏在本案审理过程中协助公安机关侦破其他毒品案件，具有一般立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚，综合其犯罪事实情节、危害后果、犯罪后的表现，本院决定对其减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决： 一、被告人黄泽刚犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四千元。二、被告人杨胜鹏犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币五千元。三、扣押的10.3克冰毒予以没收，由扣押机关依法处理。 宣判后，原审被告人杨胜鹏不服，以自己没有贩卖、运输毒品，黄泽刚在车上放有毒品一事自己根本不知道，也没有贩卖毒品给他人，买来的毒品都是给自己吸食的，以自己是无罪为由，向本院提出上诉。 辩护人的辩护意见：一审判决认定上诉人贩卖500元冰毒给陈某和应当知道黄泽刚购买5000元10.3克的冰毒而运输的事实不清、证据不足。1、对贩卖毒品的证据是陈某和微信转账记录，公诉机关提供的陈某转账的微信收款账户不是上诉人杨胜鹏的，而是上诉人前妻陈某某的，侦查机关和公诉机关并没有证据证明上诉人前妻的微信账户由上诉人杨胜鹏使用。2、上诉人找黄泽刚的目的是找毒品吸食，黄泽刚称他与独山的朋友联系看有没有，然后一起开车到独山，后独山后黄泽刚是否与他的朋友联系，上诉人一概不知，到麻江高速收费站被公安查获时，上诉人才知道车上有毒品。而在黄泽刚供述的毒品上家“老黑”并没有承认于2018年4月24日出售5000元的毒品给黄泽刚，证明黄泽刚在说谎。 经审理查明：原判认定上诉人杨胜鹏犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人黄泽刚犯运输毒品罪的犯罪事实清楚，据以认定本案事实的证据原判已列述，并经庭审查证属实。二审期间，上诉人未提交新的证据，本院对原判认定事实及所列证据予以确认。 本院认为：上诉人（原审被告人）杨胜鹏无视国家法律，伙同同案犯黄泽刚到独山县购买毒品后，用自己租赁来的小汽车（贵Ｈ×××××）将毒品运输到麻江县境内时，被当场抓获，其行为已构成运输毒品罪。且杨胜鹏在2018年3月的一天，贩卖500元的毒品给吸毒人员陈某，其行为构成贩卖毒品罪。对上诉人的上诉理由，经查：1、对运输毒品的事实有相关证人的证言、汽车租赁合同、同案犯的供述与辩解、上诉人的供述与辩解、现场抓获的车辆及搜查出来的毒品冰毒10.3克等所有证据，证实：上诉人杨胜鹏运输毒品冰毒的事实。2、上诉人贩卖毒品的事实有在场证人的证言、公安机关调取的微信转账记录、在庭审中公诉人对杨胜鹏讯问时杨胜鹏也承认自己还与前妻陈正睿在一起居住等证据相互印证。足以证实杨胜鹏贩卖了500元毒品冰毒给吸毒人员陈某。故对上诉人自己的无罪辩护意见，本院不予采纳。综上所述，原判事实认定清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  潘年钢 审判员  张振宁 审判员  王家刚 二〇二〇年七月十七日 法官助理吴朝益 书记员胡芮