上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初14045号原告：杨学良，男，1991年5月16日出生，汉族，户籍地黑龙江省。被告：华东师范大学，住所地上海市。法定代表人：钱旭红，职务校长。委托诉讼代理人：王旭东。委托诉讼代理人：陈烨，上海市鲤庭律师事务所律师。第三人：上海吉家人才服务有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：刘瑾，职务总经理。委托诉讼代理人：王咏浩。委托诉讼代理人：曾智卿。原告杨学良与被告华东师范大学劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法追加上海吉家人才服务有限公司为第三人，并适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨学良，被告华东师范大学的委托诉讼代理人王旭东、陈烨及第三人上海吉家人才服务有限公司的委托诉讼代理人曾智卿、王咏浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨学良向本院提出诉讼请求：判令被告及第三人共同支付原告因工伤造成的伤残赔偿费人民币56000元(以下币种均为人民币)、2019年5月25日至2020年5月25日期间误工费72000元、一次性工伤赔偿金56000元、精神损失费30000元及工伤鉴定费和交通费600元。事实与理由：2017年9月7日，原告在工作期间发生意外，致右脚脚踝和脚面大面积烫伤，原告曾多次要求被告上报工伤，被告却以各种理由推脱，不予解决，故原告为维护自己的合法权益诉至法院。被告华东师范大学辩称，首先，单位申报工伤时间只有一个月，如果单位未申报的话，原告可以自行申报，但原告始终不愿申报，因此原告对申报工伤延迟亦有责任；再次，原告工伤休息期间，被告正常向其支付工资，并为其报销了医疗费和交通费；最后，原、被告已经解除劳动关系，原告自己不去找工作却要求被告来承担误工费是不合理的，精神损失费亦是不成立的。因此，被告不同意原告的全部诉讼请求。第三人上海吉家人才服务有限公司辩称，原告工伤的事情没有告知过第三人，第三人不知情。本案经审理认定事实如下：2017年5月3日，原告与第三人签订期限自同日起至2019年6月30日止的劳动合同，该合同约定第三人将原告派遣至华师大后勤保障服务担任厨师工作，月基本工资为2190元，其他薪酬和福利待遇按劳务派遣用工单位的工资薪酬管理办法和有关规定执行和支付。2017年9月7日，原告在工作时因被开水灼伤右小腿，至上海交通大学医学院附属瑞金医院就诊，医院诊断为开水灼伤右小腿，2.5%，Ⅱ°-Ⅱ°深。被告及第三人未为原告申报工伤。2019年5月6日，原告向上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求华东师范大学后勤保障部膳食服务中心(1)及第三人赔偿因未办理工伤造成的经济损失100000元。同年5月7日，该会作出普劳人仲(2019)通字第184号不予受理通知书。原告不服，遂向本院提起诉讼，请求判如所请。另查明，2019年5月27日，第三人向原告出具《终止劳动合同通知书》，内容记载为：“杨学良，我们双方于2017年5月3日签订劳动合同将于2019年6月30日期限届满(终止条件已出现)，因用工单位决定不再与你续订劳动合同，现在根据《劳动合同法》第四十四条的规定，决定与你终止劳动合同，请你于2019年5月30日前到单位办理终止劳动合同手续。”2019年6月4日，原告(乙方)、华东师范大学后勤保障部膳食服务中心(1)(丙方)及第三人(甲方)签订三方协议书，内容记载为：“一、甲方与乙方《劳动合同》，于2019年6月30日期满终止不再续签。甲方应当为乙方办理退工及相关社保关系转移手续。二、根据《劳动合同法》第四十六条的规定，甲方同意向乙方支付劳动合同终止经济补偿金，共计17175元整。经济补偿金计算方式如下：乙方终止劳动合同前12个月平均工资为6870元/月；乙方在本单位的工作年限从2017年5月3日开始计算，至2019年6月30日止，为2年2月，按规定补偿2.5个月的工资，计17175元。三、丙方作为用工单位，同意承担本协议约定的补偿金支付责任。本协议第二条乙方应得经济补偿金，由丙方直接发放至乙方银行账户(工资卡)。”再查明，原告2017年5月应发工资4440元，实发工资3834.20元；2017年6月应发工资5760元，实发工资4624.46元；2017年7月应发工资4340元，实发工资3495.67元；2017年8月应发工资6440元，实发工资5477.99元及2017年9月应发工资4640元，实发工资3786.67元。又查明，华东师范大学后勤保障部是被告的内设单位，膳食服务中心(1)是后勤保障部的内设单位，膳食服务中心(1)无工商登记。庭审中，一、原告于2019年12月16日向上海市普陀区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局以申请人提出工伤认定申请时已经超过一年的申请时限为由，于2019年12月26日作出不予受理决定书；二、2020年3月12日，本院依职权委托普陀区劳动能力鉴定委员会根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的国家标准对原告2017年9月7日被开水灼伤右小腿的伤残等级进行鉴定。2020年5月21日，普陀区劳动能力鉴定委员会作出劳鉴(普)字2004-0068号委托鉴定结论书，认为原告伤残程度达十级。原告为此支付人体伤残测定费65元及鉴定费350元。以上事实，由原、被告的庭审陈述，原告提供的不予受理通知书、门急诊病历、劳动合同、终止劳动合同通知书、协议书、工伤认定申请不予受理决定书，被告提供的工资表及鉴定结论书等加以证明，本院予以确认。本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。职工因工作原因受到事故伤害，所在单位应当自事故伤害发生之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未按规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。经认定构成工伤的，职工可依法享受工伤保险待遇。劳动者或用人单位因各种原因均未在规定的期限内提出工伤认定申请，致劳动者无法通过工伤保险基金理赔方式获得救济，且劳动者持有社会保险行政部门出具的不予受理工伤认定申请决定书，其起诉要求用人单位承担损害赔偿责任的，在考虑各自过错大小的基础上，应参照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇标准确定各方责任。本案中，根据查明的事实，原告系经第三人劳务派遣至被告处的膳食服务中心从事厨师工作，故依据《劳务派遣暂行规定》被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，劳务派遣单位应当依法申请工伤认定，用工单位则协助工伤认定的调查核实工作。但本案被告作为用工单位，其在原告2017年9月7日工作时因工作原因被开水灼伤后，却未将该工伤事故及时告知派遣单位，亦未在规定的期限内为原告向社会保险行政部门提出工伤认定申请，且在原告向其工作人员索要自行申报工伤需要的劳动合同文本等证明材料时，仍未给予积极配合，故致原告无法从工伤保险基金获得理赔，该责任主要在被告。因此，原告要求被告承担相应的工伤赔偿责任，依法有据，本院应予支持。具体的赔偿项目。首先，根据《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为XXX伤残的，可享受一次性伤残补助金；劳动合同期满终止的，还可享受一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。现原告因发生工伤，经本院委托鉴定已被认定达到XXX伤残程度，故原告要求被告支付一次性伤残补助金(即原告诉请主张的伤残赔偿费)，并在2019年6月30日被告及第三人与其终止劳务派遣的用工关系后要求被告支付一次性工伤医疗补助金(即原告诉请主张的一次性工伤赔偿金)，依法有据，本院应予支持。其中，一次性伤残补助金的金额经核算应为36715元，一次性工伤医疗补助金的金额经核算应为26295元。对原告另主张的2019年5月25日至2020年5月25日期间误工费72000元，其称系因处理本案所涉纠纷没心情去找工作而产生，故与《工伤保险条例》规定的一次性伤残就业补助金并非同一法律概念。因此，原告的上述误工费主张，缺乏法律依据，本院不予支持，但其可就《工伤保险条例》中规定的一次性伤残就业补助金待遇另行向用人单位主张权利，本案不再予以处理。其次，原告主张的劳动能力鉴定费350元和伤残测定费65元，因上述费用均系用于工伤等级认定，故原告要求由被告承担，并无不当，本院予以支持。再次，关于原告主张的精神损失费30000元以及往来法院诉讼和劳动仲裁的交通费600元，因均不属于工伤赔偿范围，故本院不予支持。至于原告另主张要求第三人与被告共同承担上述工伤赔偿的责任，本院认为，本案中第三人作为劳务派遣单位，其对原告无法从工伤保险基金获得工伤理赔虽不具有过错，但《劳动合同法》规定，劳务派遣用工过程中，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位应当与用工单位承担连带赔偿责任，故基于上述《劳动合同法》的规定，原告要求第三人与被告承担连带的工伤赔偿义务，于法不悖，本院应予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条，《劳务派遣暂行规定》第十条，《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第三十七条之规定，判决如下：一、被告华东师范大学应于本判决生效之日起十日内支付原告杨学良一次性伤残补助金人民币36715元及一次性工伤医疗补助金人民币26295元；二、被告华东师范大学应于本判决生效之日起十日内支付原告杨学良伤残鉴定费人民币350元及伤残测定费人民币65元；三、第三人上海吉家人才服务有限公司对被告华东师范大学上述第一项、第二项判决主文的付款义务承担连带责任；四、对原告杨学良的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案受理费人民币10元，减半收取计人民币5元，由被告华东师范大学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  侯 钧二〇二〇年七月十七日法官助理  朱慧琴书 记 员  申思思附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《劳务派遣暂行规定》第十条被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，劳务派遣单位应当依法申请工伤认定，用工单位应当协助工伤认定的调查核实工作。劳务派遣单位承担工伤保险责任，但可以与用工单位约定补偿办法。被派遣劳动者在申请进行职业病诊断、鉴定时，用工单位应当负责处理职业病诊断、鉴定事宜，并如实提供职业病诊断、鉴定所需的劳动者职业史和职业危害接触史、工作场所职业病危害因素检测结果等资料，劳务派遣单位应当提供被派遣劳动者职业病诊断、鉴定所需的其他材料。《工伤保险条例》第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。