甘肃省临泽县人民法院民事判决书（2020）甘0723民初762号原告：闫某,住临泽县。被告：临泽县某蔬菜专业合作社，住址:临泽县。统一社会信用代码：AAAAA法定代表人：赵某1，该合作社理事长。委托诉讼代理人：赵某2，住临泽县，系合作社成员。被告：赵某1，住临泽县。委托诉讼代理人：李某，甘肃某律师事务所律师。原告闫某与被告临泽县某蔬菜专业合作社（以下简称某蔬菜专业合作社）、赵某1损害股东利益责任纠纷一案，本院于2020年4月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告闫某，被告某蔬菜专业合作社委托诉讼代理人赵某2、被告赵某1委托诉讼代理人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告闫某向本院提出诉讼请求：1.判令被告履行红利分配义务，给原告分配红利14199元，承担利息1000元，合计15199元；2.被告赵某1承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年8月6日，原告与被告赵某1等6人成立被告某蔬菜专业合作社，被告赵某1为负责人。共同签订合作社章程、入股协议等，并约定红利6人平均分配，亏损共同承担。原告于2014年、2015年分两次向被告某蔬菜专业合作社对公账户打入股金10万元。合作社成立后，大家均按协议履行出资义务，合作社具体由被告赵某1经营管理。后被告赵某1独断经营，不公开经营及财务状况，资金去向不明，也不分配红利。2016年3月，经合作社成员召开会议决定，将合作社统一经营的拱棚分配给合作社成员经营。后被告某蔬菜专业合作社起诉要求原告支付土地租赁费时，提交账务结算表一份，原告才得知2014年至2015年合作社共盈利85194.7元。且在合作社成员不知情的情况下外借3万元，严重损害了股东利益。故起诉判令被告某蔬菜专业合作社分配红利，被告赵某1承担利息损失的赔偿责任。被告某蔬菜专业合作社辩称，原告所诉不属实。合作社2014年4月成立后召开会议，成员6人均有分工。生产由姚开红负责，会计是李玉龙，出纳是赵某2，采购是赵某2，保管是原告闫某，合作社理事长系被告赵某1。两年后，因经营亏损成员召开会议确定将合作社的拱棚由成员分摊自行经营，谁种地费用谁承担，合作社不承担费用。至2018年合作社找人成立账务清算小组进行清算，清算结果是成员出资、政府投入、经营性收入在内的资金2649290.27元，至2015年底支出的各类成本费用是2602175.87元，下剩资金8万余元。账务清算后进行了公布，成员签字确认。其中欠李玉金2015年拱棚建设款46857元，另支付姚开红的工资3万元，应付代理记账的会计代理费6000元，合作社资金剩余无几。原告的请求不能成立。被告赵某1辩称，1.被告鑫源合作社没有盈余，原告请求分配红利的请求没有实事实和法律依据，应依法予以驳回；2.原告诉状中陈述被告赵某1操控经营，不公开经营情况和财务状况不属实，要求被告赵某1承担赔偿责任的主张无事实依据和法律依据，应依法驳回原告的诉讼请求。原告闫某为支持其请求，向法庭提交某蔬菜专业合作社账务结算表复印件一份，投资经营合同原件一份，证明原告按照约定给被告某蔬菜专业合作社投资10万元。合作社账务经清算2014年至2015年合作社共盈利85194.7元。经质证，被告某蔬菜专业合作社、被告赵某1对原告提交的投资经营合同书没有异议，认为原告提交的合作社账务计算表经复印篡改，不能反映结算的原貌，应以原告与被告某蔬菜专业合作社（2019）甘0723民初47号案件中提交的财务结算表原件为准。被告某蔬菜专业合作社提交合作社账务结算表复印件一份、会议记录一份、领条一份。会议记录证明合作社2014年4月1日成立后即召开了会议，明确了成员各自的分工；领条证明2018年7月5日支付了拖欠李玉金的拱棚建设款46857元，与结算表确定的数字一致。被告某蔬菜专业合作社又提交会议记录，证明给姚开红支付报酬3万元经过了会议讨论决定的。另提交财务凭证中的领条及会计服务代理合同、银行转账支票和回单，证明2016年7月12日支付2016年度会计代理记账费用2000元。经质证原告闫某对会议记录无异议，认可参加了会议，但认为会议决议并未得到执行，导致经营亏损。署名李玉金的领条，原告不知情，不认可；对支付会计代理费的证据也提出异议，认为通过会计记账的账务不应该还是糊涂账，事后另找人对账务进行核算，且原告对支付情况不知情，不应认定。对被告鑫源蔬菜专业社提交的讨论姚开鸿报酬的会议记录提出异议，认为会议讨论确定姚开红负责经营，如经营好挣到钱，可领取奖励工资，但并未确定具体的支付数额。被告赵某1对被告某蔬菜专业合作社提交的证据没有异议。被告赵某1为反驳原告，申请证人赵某2出庭作证。证人赵某2系被告某蔬菜专业合作社成员，当时也是蓼泉镇湾子村村委会的主任。证明2016年年终某蔬菜专业合作社停止经营，2018年组织账务清算小组进行清算账务，账面余额85194.7元，成员签字确认。另外，李玉金的修建拱棚的费用46857元未付。某蔬菜专业合作社成立时成员召开会议确定法人为被告赵某1，经营管理由姚开红负责。当时约定姚开红负责合作社经营管理，一年支付工资3万元。清算前没有支付，算账后通过顶账进行了支付。余额又支付了合作社报税的会计记账代理费6000元。2018年湾子村成立用水者协会，需要验证资金3万元，从某蔬菜专业合作社转借3万元，验资后予以归还，并未给合作社造成损失。经质证，原告闫某认为证人赵某2证明的情况不属实，原告作为合作社成员并未参加相关会议，对证人证明的情况不知情。法庭为核实原告提交的某蔬菜专业合作社账务结算表的来源，调取（2019）甘0723民初47号案件庭审记录，庭审中原告闫某认可被告某蔬菜专业合作社提交的账务结算表，并确认在账务结算表上的签字。经与原告闫某提交的结算表复印件比对，原告闫某提交的结算表第二页缺少合作社成员的签字及最后结算的余额，与（2019）甘0723民初47号案件提交的不一致，被告提交结算表与存卷证据一致，应予认定。为核实案件事实，法庭向临泽县市场监管局调取被告鑫源合作社章程及企业登记信息，证实被告某蔬菜专业合作社设立时发起成员为50人。经质证，原告闫某认为成立专业合作社时起草了章程，但并未进行讨论。成员仅6人，其他人系伪造。章程上原告的名字也并非原告的签字。被告某蔬菜专业合作社对章程的真实性没有异议。认可合作社设立登记时登记成员为50人，实际入股成员为6人，其他人系挂名并未实际出资，也没有参与成立大会。被告赵某1对上述证据没有提出异议。法庭认为，原告提交的账务结算清单经与原件比对存在改动，不应作为认定案件事实的依据。但原告提交的投资经营合同双方无异议，应作为认定案件事实的证据。被告某蔬菜专业合作社提交的账务结算单与（2019）甘0723民初47号案件中的核对一致，应作为认定案件事实的依据。支付李玉金拱棚修建款46857元的领条与账务结算单记载的数额一致，应作为拖欠未付的应付账款认定；被告某蔬菜专业合作社提交的成员分工的会议记录原被告认可，应予以认定；就支付姚开鸿报酬的会议记录，会议记录明确记载合作社成员5人参加会议，其中原告闫某缺席。原告对会议内容不知情符合实际。会议记录记载姚开鸿完成10万元的净利润，给工资3万元，该情节与证人赵某2出庭证明的情节一致，该会议记录应作为认定案件事实的依据采信。被告某蔬菜专业合作社提交的财务凭证中领条及会计服务代理合同、银行转账支票和回单，证明支付2016年会计代理记账费用2000元的事实，应予以认定，但对被告主张还另付4000元代理记账费用，无证据证明，不予认定。证人赵某2的证言原告虽有异议，但证人赵某2系被告某蔬菜专业合作社成员，参与了合作社的成立和经营，证明了合作社歇业后对账务进行清算，形成账务结算清单，又证明了账务结算单记载的3万元借款形成的经过，应作为认定案件事实的证据采信。法庭调取的鑫源合作社章程及企业登记信息系登记管理机关的备案材料，是合作社设立时提交，系成员共同意志的体现，应作为认定案件事实的证据。综合上述证据，结合原被告的当庭陈述，认定本案事实如下：2013年8月6日，临泽县蓼泉镇湾子村50户村民发起成立被告某蔬菜专业合作社，合作社制定的章程约定出资总额为80万元，成员确定出资额1.5万元、2万元不等。合作社成立时，原告闫某时任二社社长，与时任村主任的赵某2、时任村监委员会的姚开鸿、副书记李玉龙、村文书赵某2及村党支部书记赵某1均为合作社的社员。其中推选被告赵某1为合作社法定代表人。合作社成立后，社员并未按合作社章程确定的出资数额实际出资。2014年4月1日，原告闫某与被告赵某1及赵某2、姚开鸿、李玉龙、赵某2召开会议，决定由其六人共同出资经营某蔬菜专业合作社，投资总额60万元，每人出资10万元。被告赵某1为合作社法定代表人，姚开鸿负责生产经营，李玉龙担任会计，赵某2为出纳，赵某2负责采购，原告闫某负责保管。被告赵某1代表被告某蔬菜专业合作社与六人分别签订投资合作协议。此后合作社以成员6人的方式召开会议并决策经营，未到登记机关办理变更登记手续。原告及其他五人按照投资协议约定于2014年、2015年分两次出资10万元，被告某蔬菜专业合作社租赁本村农户土地进行蔬菜种植经营，并接受政府的产业扶持政策。2016年3月7日合作社经营不景气，6人召开成员会议，决定就合作社统一经营的拱棚平均分配给成员6人分散经营，由经营的合作社成员直接向土地承包户支付土地租金。期间，就分配经营前的账务进行了清算。被告某蔬菜专业合作社自2013年成立后2014年至2015年经营期间，包括成员出资、政府投入资金在内经营收入共计2649290.27元，各类成本费用支出2602175.87元，账面结算余额为85194.7元。并注明拖欠村民李玉金拱棚修建款46856.99元未付，扣除后为余额38337.71元，6人在账务结算清单上签字确认。2016年7月12日，被告某蔬菜专业合作社为进行工商登记年审和纳税申报委托会计代理记账，支付会计记账代理费2000元。2019年1月，原告闫某拖欠分配经营拱棚农户的土地租赁费未付，原告闫某与被告某蔬菜专业合作社争议引发诉讼，本院制作出（2019）甘0723民初47号民事判决书判决原告支付被告某蔬菜专业合作社土地租赁费及利息合计25589.3元。2018年6人先继拆除分配的拱棚，退还了农户的土地，自此合作社歇业再未经营。现原告闫某起诉要求被告某蔬菜专业合作社给原告分配红利，并要求被告赵某1承担赔偿责任。本院认为：《中华人民共和国农民专业合作社法》第二十一条规定，农民专业合作社成员享有下列权利：（三）按照章程规定或者成员大会决议分享盈余。第四十四条规定，在弥补亏损、提取公积金后的当年盈余，为农民专业合作社的可分配盈余。原告闫某系被告某蔬菜专业合作社的成员，在合作社经营中，如有可供分配的盈余，享有请求合作社按照自己出资额比例分配盈余的权利。被告某蔬菜专业合作社章程第三十九条规定，税后利润提取2%公积金、3%公益金、3%教育基金、2%风险基金后为合作社的股金分红。庭审查明，被告某蔬菜专业合作社2013年至2015年正常经营，2016年后决定分散进行经营。根据事后对账务的清算，正常共同经营期间的账务账面余额38337.71元，并未按照章程约定提取公积金、公益金等，支付姚开鸿报酬及会计代理记账费用等应付账款，余额仅6337.71元仅是被告鑫源合作社剩余资产。依上财务状况，被告某蔬菜专业合作社实际处于亏损状态，并无盈余。无盈余则无分配。在合作社未提取公积金的情况下，原告主张分配盈余红利，不符合法律规定，也不合作社章程的规定；因被告某蔬菜专业合作社系有独立承担责任能力的法人，财产权益属于法人所有，包括成员出资或遗留资产。现被告某蔬菜专业合作社虽歇业停止经营，但未解散和清算注销，有剩余资产，不通过法定程序，他人也无权进行分割。故原告请求被告某蔬菜专业合作社分配盈余的请求不予支持对原告要求被告赵某1承担赔偿责任，未向法庭提交被告赵某1存在独断经营，损害本社经济利益的证据。《中华人民共和国农民专业合作社法》第三十六条规定“农民专业合作社的理事长、理事和管理人员不得有下列行为：（一）侵占、挪用或者私分本社资产；（二）违反章程规定或者未经成员大会同意，将本社资金借贷给他人或者以本社资产为他人提供担保；（三）接受他人与本社交易的佣金归为己有；（四）从事损害本社经济利益的其他活动。理事长、理事和管理人员违反前款规定所得的收入，应当归本社所有；给本社造成损失的，应当承担赔偿责任”。被告赵某1作为被告某蔬菜专业合作社法定代表人，合作社存在将本社资金转借他人使用的情形，但并未造成后果。依据上述法律规定，即使被告赵某1需承担责任，也只是向合作社承担责任，而非给合作社的其他成员承担责任，故原告要求被告赵某1在本案中承担民事责任缺乏依据，不予支持。依照《中华人民共和国农民专业合作社法》第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告闫某要求被告临泽县某蔬菜专业合作社分配盈余的诉讼请求；二、驳回原告闫某要求被告赵某1承担赔偿责任的诉讼请求。案件受理费180元，减半收取90元，由原告闫某承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本,上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员 李 荣二〇二〇年七月六日书记员 张建荣附法律适用条款：《中华人民共和国农民专业合作社法》》第三十六条农民专业合作社的理事长、理事和管理人员不得有下列行为：（一）侵占、挪用或者私分本社资产；（二）违反章程规定或者未经成员大会同意，将本社资金借贷给他人或者以本社资产为他人提供担保；（三）接受他人与本社交易的佣金归为己有；（四）从事损害本社经济利益的其他活动。理事长、理事和管理人员违反前款规定所得的收入，应当归本社所有；给本社造成损失的，应当承担赔偿责任。第四十四条在弥补亏损、提取公积金后的当年盈余，为农民专业合作社的可分配盈余。可分配盈余主要按照成员与本社的交易量（额）比例返还。可分配盈余按成员与本社的交易量（额）比例返还的返还总额不得低于可分配盈余的百分之六十；返还后的剩余部分，以成员账户中记载的出资额和公积金份额，以及本社接受国家财政直接补助和他人捐赠形成的财产平均量化到成员的份额，按比例分配给本社成员。经成员大会或者成员代表大会表决同意，可以将全部或者部分可分配盈余转为对农民专业合作社的出资，并记载在成员账户中。具体分配办法按照章程规定或者经成员大会决议确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。