黑龙江省七台河市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）黑09民特7号申请人:七台河矿业精煤(集团)有限责任公司。法定代表人:张长山,执行董事。委托诉讼代理人：郭祥勇，单位法律顾问。被申请人:韩宝奎,男,汉族,住吉林省双辽市。委托诉讼代理人：王德秋，黑龙江齐开律师事务所律师。申请人七台河矿业精煤(集团)有限责任公司与被申请人韩宝奎申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2020年7月15日立案后进行了审查。现已审查终结。七台河矿业精煤(集团)有限责任公司称，七劳人仲字[2020]第81号裁决中，5.住院期间护理费50.00元，共800天，计40，000.00元,此项无法律依据；3.一次伤残就业补助金:4513.00×10个月×60%=27078.00元,适用标准错误,应按10%的标准。事实与理由:黑龙江省贯彻《工伤保险条例》实施办法第十四条(二)项伤残职工距法定退休年龄不足5年,一次性伤残就业补助补助金按每年减少1年递减20%的标准支付,距法定退休年龄不足1年的按全额的10%支付,工伤职工达到退休年龄或办理退休手续的不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。被申请人于2018年2月4日受伤,伤后申请人一直为其开工伤工资至被申请仲裁时。此时距法定退休年龄只差几个月,劳动仲裁部门应按10%的标准给付一次性就业补助金,按60%是错误的。2018年4月9日认定为工伤,2019年10月31日鉴定为8级伤残。2020年1月17日被申请人才向劳动人事仲裁委提出仲裁申请,被申请人住院800天,医疗机构未对其出具护理证明,违反“用人单位根据医疗机构护理证明的护理程度和护理证明,经科主任复合后生效,用工单位有权对医疗机构出具的护理证明的有关情况进行了解,对护理证明无异议后签字;护理证明一式两份,一份医疗机构留存,一份交用工单位,由用工单位根据护理证明安排护理人员和支付护理费用”的规定。韩宝奎称，有铁东医院出具的需一人护理的诊断证明，应给付护理费；发生工伤事故的时间与作出工伤认定及伤残等级鉴定必定存在一定的时间差，发生工伤时距退休时间是不足三年，不能以解除劳动关系时间确认。经审查查明：2020年5月29日，七台河市劳动人事争议仲裁委员会作出七劳人仲字[2020]第81号仲裁裁决书（终局裁决）。该裁决书认定，申请人系被申请人单位新富煤矿职工,2018年2月4日在工作中受伤,2018年4月9日,经工伤认定机构认定为工伤,2019年10月31日,经劳动能力鉴定机构鉴定为伤残八级。申请人于2018年2月5日至2018年7月31日住院178天,于2018年8月1日至2018年12月5日住院127天,于2018年12月6日至2019年3月4日住院89天,于2019年3月4日至2019年6月4日住院93天,于2019年6月5日至2019年9月4日292天,于2019年9月5日至2019年111月4日住院61天,于2019年11月7日至2019年12月2日住院26天，于2019年12月5日至2020年1月8日住院35天,于2020年1月9日至2020年3月30日住院82天,于2020年4月1日至2020年4月17日住院17天,申请人十次住院均在七煤医疗中心铁东医院住院,共计住院天数800天。被申请人在申请人十次住院期间均未派人护理,但被申请人已支付申请人住院期间护理费7350.00元,支付伙食补助费9163.50元。被申请人已支付申请人伤后工资58669.00元。申请人伤前月平均工资为4513.00元;申请人2020年3月1日至2020年4月17日期间的住院期间工资,被申请人未支付,2020年3月1日之前的住院期间工资被申请人已给付完毕。本委认为:申请人主张被申请人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金;根据《工伤保险条例》第37条规定,申请人的三项主张本委予以支持。被申请人辩称,申请人距离法定退休年龄不足一年,应按照申请人的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的10%的标准支付;经庭审查明,申请人出生时间为1960年9月5日,受工伤的时间为2018年2月4日,受工伤时,申请人年满57周岁,申请人距离法定退休年龄不足3年,根据《黑龙江省贯彻《工伤保险条例>实施办法》第14条规定,被申请人应按照一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的60%的标准支付。申请人主张本人月工资数额为4513.00元;被申请人提交工伤职工本人工资认定表,证实申请人伤前十二个月月平均工资数额为4513.00元,申请人无异议,本委予以确认,故本委按照4513.00元作为其本人工资。申请人主张住院期间工资,申请入提交十份住院病案,虽然被申请人对申请人提交2020年4月1日至2020年4月17日的住院病案有异议,因被申请人未能在规定时间内,提交任何证据,应承担举证不能的不利后果,本委对该份病案子以采信。被申请人对申请人提交的其他9份病案无异议,且被申请人提交的9张住院病案首页与申请人提交的9份病案住院时间一致,本委对9份病案子以采信。申请人主张2020年3月1日至2020年4月17日住院47天的工资,本委核实,主张的时间与住院时间相符。申请人庭后提交一份情况说明,2020年3月1日之前的住院期间工资,被申请人已经支付,2020年3月1日至2020年4月17日住院47天,被申请人未支付其住院期间工资,被申请人对申请人提交的情况说明无异议,故本委支持申请人2020年3月1日至2020年4月17日住院47天的工资。被申请人提交2019年2月至2020年2月工资明细表,证实已支付申请人伤后工资58669.00元,因申请人未诉求2020年3月1日之前的住院期间工资,故被申请人提交的伤后工资不应在申请人主张47天的住院期间工资里扣除。申请人主张住院期间护理费及伙食补助费;申请人伤后住院800天,被申请人未派人护理。但被申请人已支付申请人住院期间护理费7350.00食补助费9163.50元,申请人无异议,本委予以确认,根据《工伤保险条例》第30条及第33条规定,该主张本委予以支持。经过调解,双方未达成协议,根据《工伤保险条例》第30条、第33条、第37条及《黑龙江省贯彻实施办法》第14条之规定,现裁决如下:一、申请人与被申请人解除劳动关系。二、被申请人支付申请人以下费用:1、一次性伤残补助金:4513.00元×11个月=49643.00元;2、一次性工伤医疗补助金:4513.00元×15个月=67695.00元；3、一次性伤残就业补助金:4513.00×10个月x60%=27078.00元;4、住院期间工资:4513.00×1.57个月=7085.41元;5、住院期间护理费:50.00元800天=40000.00元;6、住院期间伙食补助费:10.50元×800天=8400.00元。以上共计199901.41元,扣除被申请人已支付住院期间护理费7350.00元及伙食补助费9163.50元,还需支付183387.91元。本裁决为终局裁决。申请人七台河矿业精煤(集团)有限责任公司只对该劳动仲裁裁决的第3项及第5项申请撤销。被申请人韩宝奎住院治疗的铁东医院已出具需一人护理的诊断证明，申请人七台河矿业精煤(集团)有限责任公司应给付护理费，劳动仲裁裁决适用法律正确。一次性就业补助金系以工伤职工要求解除劳动关系为前提，在解除劳动关系前，工伤职工依法获得相应的工伤保险待遇，双方劳动关系仍然存在。一次性就业补助金应以双方解除劳动关系不再支付劳动者相关待遇为时间节点，以此确定工伤职工距退休年龄的时间段。被申请人韩宝奎1960年9月5日出生，到2020年9月5日满60周岁。2020年3月1日之前的被申请人韩宝奎住院期间工资申请人均已给付，劳动仲裁确定解除劳动关系在2020年5月29日，以上时间距被申请人韩宝奎满60周岁已不足一年。本院认为，申请人七台河矿业精煤(集团)有限责任公司应予给付被申请人韩宝奎住院护理费，符合《工伤保险条例》的法律规定，申请人七台河矿业精煤(集团)有限责任公司申请撤销该项劳动仲裁裁决的主张不予支持。申请人七台河矿业精煤(集团)有限责任公司主张应按双方解除劳动关系时间计算被申请人距退休年龄的时间，并以此计算一次性就业补助金的主张符合《工伤保险条例》及《黑龙江省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第十四条（二）项规定，可以申请撤销该部分的裁决。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第（二）项、第四十九条（一）规定，裁定如下：撤销七台河市劳动人事争议仲裁委员会作出七劳人仲字[2020]第81号仲裁裁决书第二项中的第3条，即一次性伤残就业补助金:4513.00×10个月×60%=27,078.00元。申请费400.00元，由申请人七台河矿业精煤(集团)有限责任公司、被申请人韩宝奎各负担一半。当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。审判长  孙燮文审判员  董树全审判员  孙国军二〇二〇年七月三十一日书记员  焉美玲