湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初5033号原告：贺亚军，男，1986年10月5日出生，汉族，住湖南省衡南县。被告：长沙微领地网络科技有限公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区文轩路27号麓谷企业广场E5栋102号。法定代表人：王宇飞，执行董事。委托代理人：周九思，男，1994年5月28日出生，汉族，住长沙市望城区。原告贺亚军诉被告长沙微领地网络科技有限公司（以下简称“微领地公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贺亚军，被告微领地公司的委托代理人周九思均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贺亚军向本院提出以下诉讼请求：1、请求判令被告支付2019年9月5日至2019年10月12日工资及加班费13510.36-8169.33(己支付)=5341.03元；2、请求判令被告支付赔偿金7200元；3、请求判令未签订劳动合同二倍工资2648.28元;合计金额:15189.31元;4、诉讼费由被告承担。事实与理由:2019年9月5日原告进入被告微领地公司从事前端开发工程师岗位，2019年10月12日被告人力资源部无故强制辞退本人，且不愿意出具书面辞退通知，不愿意做薪资核对、结算及其它任何赔偿，并反复告知本人12日为最后工作日。工作期间被告并未与本人签订劳动合同，也未缴纳社保、公积金。本人多次与被告沟通希望能遵照相关法律规定尽快结算工资、加班费及赔偿金。然被告全然不予理会。被告此种行为实属违法辞退员工。故原告申请:一、支付2019年9月5日至2019年9月30日工资及加班费合计：6289.66+1365.52+1986.21=9641.39元。计算明细（1）工资:7200÷21.75×19=6289.66元;(2)平时加班7200÷21.75÷8×22×1.5=1365.52元;(3)周末加班7200÷21.75÷8×24×2=1986.21元。支付2019年10月1日至2019年10月12日工资及加班费合计:2648.28+558.62+662.07=3868.97元。计算明细:应发工资7200÷21.75×8=2648.28元:平时加班7200÷21.75÷8×9×1.5=558.62元；法定假日加班（10月7日)7200÷21.75×2=662.07元。于2019年11月18日收到公司支付部分工资8169.33元。二、违法辞退赔偿金7200元。三、未签订劳动合同二倍工资:2019年10月5日至2019年10月12日：7200÷21.75×8=2648.28元。各项费用合计:5241.03+7200+2648.28=15189.31元，因原告多次与被告协商未果，现特申请诉讼。被告微领地公司辩称：原告已放弃其在劳动合同纠纷中的法律实体权益，无资格为本案的适格当事人，原告已于2019年11月18日向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请了劳动仲裁，仲裁委立案后向原、被告双方发送了长劳人仲案字2019第2856号开庭通知，确定本案于2020年4月23日下午开庭，开庭当日仲裁员与被告均准时到达了开庭点，原告经通知无正当理由拒不到庭至当日下午3时，仲裁委按原告撤回仲裁申请处理，原告的行为已符合我国劳动争议调解仲裁法第36条第1款及劳动人事争议仲裁办案规则第39条的规定，应视其放弃了法律所赋予的实体权利，应自行承担拒不到庭的不利后果，故恳请法院裁定驳回原告的起诉。经审理查明：2019年9月5日原告进入被告公司担任前端开发工程师一职，双方口头约定试用期两个月，试用期工资为正式工资9000元的80%即7200元/月，每天工作8小时。2019年9月原告的实发工资8169.33元。2019年10月12日，原告的上级主张其不能胜任工作，并要求原告和人事沟通，原告和被告的人事沟通后于当日离职。2019年9月，原告实际出勤19天，平时加班22小时，周末加班24小时。2019年10月原告的实际出勤日期为8天，平时加班小时9小时，周末加班8小时。2019年11月6日，被告向原告出具《通知》载明“你自2019年10月14日起未履行任何请假手续擅自离岗，现提醒你请于2019年Il月7日前到公司6楼人力资源部办理相关手续。逾期我公司将以旷工违纪与你解除劳动关系处理。”后双方因原告离职后的工资发放等问题产生争议，原告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年4月23日因原告未到庭参加仲裁，仲裁委按原告撤回仲裁申请处理。2020年4月24日原告再次就争议事项向长沙市劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，仲裁委以不属于劳动人事争议受理范围为由不予受理。原告不服，故诉至本院。以上事实有经庭审质证的钉钉审批记录、统计表，被告仲裁答辩状、工资表，仲裁申请书及不予受理通知书，长劳人仲(2019)第2856号开庭传票、应诉通知书、庭审笔录、决定书、被告原人事经理与原告聊天记录截图、被告向原告出具的旷工通知书及物流快递单记录、原告2019年9月工资流水、原告2019年9-10月出勤统计表；原告2019年9-10月工资单以及当事人陈述予以证实，本院予以确认。本院认为：原告于2019年9月5日进入被告公司担任前端开发工程师一职，自此双方建立事实劳动关系。2019年10月12日，被告的工作人员向原告表示其不能胜任工作，要求原告和人事沟通，当天原告离职，没有再在被告处工作，被告迟至2019年11月6日才通知原告返岗与常理不符，应当认定双方的劳动关系已经于2019年10月12日解除。因当时原告仍然处于试用期，且双方均未提交充分证据证明劳动关系解除的确切原因，依法应视为协商一致解除劳动合同，被告应当支付经济补偿。结合原告的工作年限，被告应当支付经济补偿3600元（7200元/月×0.5个月）。对于原告的应发工资，经原、被告双方一致确认，2019年9月原告实际出勤19天，平时加班22小时，周末加班24小时。2019年10月原告的实际出勤日期为8天，平时加班小时9小时，周末加班8小时。因此，原告9月的正常工作时间工资为6290元（7200元/月÷21.75天×19天），对于加班工资，被告主张以2000元为计算基数缺乏法律依据，本院不予以采纳，加班工资应当以原告的实际应发工资为计算基数。正常工作日延长工作时间的加班工资应按照劳动者本人小时工资标准的150%计算，休息日加班工资应当按200%计算，故原告9月的加班工资应为3352元（7200元/月÷21.75天÷8小时/天×22小时×150%）+（7200元/月÷21.75天÷8小时/天×24小时×200%），共计9642元（6290元+3352元）。10月份的正常工作时间工资为2648元（7200元/月÷21.75天×8天），加班工资应为1221元（7200元/月÷21.75天÷8小时/天×9小时×150%）+（7200元/月÷21.75天÷8小时/天×8小时×200%）。综上，原告10月份的应发工资应为3869元（2648元+1221元）。综上，原告合计应得的工资为13511元（9642元+3869元）。现被告仅支付原告工资8169.33元，尚有工资5341元（13511元-8169.33元）未予发放，应当予以补发。关于未签订书面劳动合同的二倍工资，2019年9月5日原告入职被告处后，双方未签订书面劳动合同，依照法律的规定，被告应当在2019年10月5日前与原告签订书面劳动合同，否则应当自2019年10月6日起支付二倍工资。又因双方劳动关系于2019年10月12日解除，扣除前面已经计算的工资，被告还应当向原告支付2019年10月6日-2019年10月12日期间的二倍工资差额1655元（7200元/月÷21.75天×5天）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十一条、第三十九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条，参照《工资支付暂行规定》第十三条之规定，判决如下：一、限被告长沙微领地网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告支付2019年9月5日至2019年10月12日期间的工资差额5341元；二、限被告长沙微领地网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告支付经济补偿3600元；三、限被告长沙微领地网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告支付2019年10月6日-2019年10月12日期间的二倍工资差额1655元；四、驳回原告贺亚军其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取计5元，由被告长沙微领地网络科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘蜜纯二〇二〇年七月二十四日法官助理周佳怡书记员曾辉附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第二十一条在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《工资支付暂行规定》第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的１５０％、２００％、３００％支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。