山东省烟台市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁06刑终149号抗诉机关（原公诉机关）烟台市牟平区人民检察院。上诉人（原审被告人）崔勇，男，1976年8月20日出生于烟台市牟平区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址烟台市牟平区。2003年5月9日因犯盗窃枪支罪被烟台市牟平区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；2008年8月29日因犯敲诈勒索罪被烟台市牟平区人民法院判处有期徒刑五年，2011年7月20日被假释，假释考验期至2013年3月25日。2018年8月21日因涉嫌犯故意伤害罪被烟台市公安局牟平分局刑事拘留，同年8月28日被取保候审，2019年8月26日被烟台市牟平区人民检察院取保候审。辩护人徐晓，山东宁海律师事务所律师。烟台市牟平区人民法院审理烟台市牟平区人民检察院指控原审被告人崔勇犯故意伤害罪一案，于二○一九年十一月八日作出（2019）鲁0612刑初174号刑事判决。原审法院宣判后，在法定期限内，原公诉机关提出抗诉，原审被告人崔勇不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2020年6月22日公开开庭审理了本案。烟台市人民检察院指派检察员毕琳、张丽静出庭支持抗诉，上诉人崔勇及其辩护人徐晓到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，被告人崔勇于2018年4月6日16时40分许，在烟台市牟平区新牟小学门前，因行车琐事与被害人王某发生争执，后被告人崔勇持刀将被害人王某左髂腰部捅伤，经法医鉴定构成轻伤二级。被告人崔勇到案后如实供述自己的罪行，且赔偿被害人相关损失。原审认定上述事实的证据有：户籍证明、破案经过、协议书、鉴定意见、证人吴某的证言、被害人王某的陈述及被告人供述等。原审法院认为，被告人崔勇故意伤害他人身体致人轻伤二级的行为构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立。被告人崔勇系坦白，且已赔偿被害人相关损失并取得谅解，可从轻处罚。被告人崔勇有前科劣迹，可酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议适当。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，以被告人崔勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。原审法院宣判后，在法定期限内，原公诉机关以被告人崔勇在认罪认罚得到从宽处理后，又提起上诉，对量刑有异议，不应当再适用认罪认罚从宽制度，也不应当对其从宽处理，一审判决量刑不当为由提出抗诉。理由是：在审查起诉期间，公诉机关在被告人崔勇认罪认罚的情况下，依法适用认罪认罚制度，向原审法院提出幅度量刑建议，原审法院适用认罪认罚从宽制度，采纳公诉机关的量刑建议，并按最低幅度判处被告人崔勇有期徒刑一年。但宣判后，被告人崔勇提出上诉，对量刑提出异议，属于不认罚，因此不应当再适用认罪认罚从宽制度，也不应当再对其从轻处罚。请二审法院依法判处。原审被告人崔勇不服，提出上诉，请求依法认定其有自首情节，对其改判缓刑。理由是：其系公安机关电话传唤到案，应视为自动投案，符合自首条件，一审未认定其有自首情节，系适用法律错误。其已经足额赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，且其还有立功情节，依法应对其予以从轻处罚并适用缓刑。烟台市人民检察院认为，抗诉正确，应予支持。出庭检察员的意见是：1、一审判决审判程序合法，但被告人崔勇在签署认罪认罚具结书后，提出上诉对量刑提出异议，要求适用缓刑，因此，该判决的量刑基础出现变化，量刑不正确，确有错误。2、上诉人崔勇系公安机关传唤到案，到案后如实供述，应认定为自动投案，符合自首的规定，应当认定为自首。综上，原审判决量刑不当，上诉人崔勇应当认定为自首，建议二审法院依法予以纠正。上诉人崔勇对抗诉机关的抗诉理由有异议，认为其签认罪认罚具结书时，律师对其说认罪认罚具结书与法院判决没有关系，因其不懂法才签的认罪认罚具结书，其就是想让法院判缓刑，其不是不认罪。上诉人崔勇的辩护人提出的辩护意见是：1、上诉人崔勇从未对其认罪认罚情况表示反悔和异议，上诉人上诉的原因是因为其有自首情节，审查起诉阶段及审判阶段均没有依法认定。2、原公诉机关的抗诉，没有法律依据。原公诉机关因为上诉人提出了上诉就提起抗诉，而对一审法院查明的案件事实及法律适用并不存在异议，抗诉机关的抗诉理由不符合《刑事诉讼法》的相关规定，即便抗诉也应该是对一审没有认定上诉人有自首情节这一事实进行抗诉。上诉人始终表示认罪，同时愿意接受处罚，其认罪认罚与上诉并不矛盾。抗诉机关的抗诉违背上诉不加刑原则，认罪认罚案件并不是一审终审案件，抗诉机关的抗诉，变相剥夺了上诉人的上诉权利。上诉人发现原审判决遗漏其自首情节后提出上诉，并不代表其对认罪认罚的否定，更不应该加重对其处罚。综上，恳请二审法院认定上诉人有自首情节，依法对其适用缓刑，驳回抗诉机关的抗诉。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。另，二审庭审时，出庭检察员向法庭提交了烟台市公安局牟平分局政府大街派出所出具的情况说明二份证实，上诉人崔勇举报一男青年吸毒，经公安机关查证，被处以罚款伍百元的行政处罚；上诉人崔勇经电话传唤后按要求到派出所配合调查，接到崔勇的逮捕证后，经电话联系崔勇，其按要求到派出所配合工作，体检后因血压高不宜羁押，公安机关已将体检报告、看守所出具的不予羁押证明材料等相关手续交给牟平区人民法院。上述二份证据经庭审质证，上诉人崔勇及其辩护人均无异议，该证据作为定案依据。本院认为，上诉人崔勇故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。上诉人崔勇经电话传唤后到公安机关配合调查，如实供述犯罪事实，应认定具有自首情节，依法可对其从轻处罚。原审判决对该事实未予认定，系事实认定错误，依法应予纠正。关于上诉人崔勇提出的该上诉理由及辩护人、出庭检察员与之相关的意见，与二审审理查明的事实相符，本院予以支持。关于抗诉机关提出的上诉人崔勇在认罪认罚得到从宽处理后，又提起上诉，对量刑有异议，不应当再适用认罪认罚从宽制度，也不应当对其从宽处理，一审判决量刑不当的抗诉理由及烟台市人民检察院认为抗诉正确，应予支持的意见，经查，公诉机关在审查起诉期间告知了崔勇认罪认罚从宽制度的相关内容，崔勇在值班律师的见证下，在认罪认罚具结书上签名并按了手印，公诉机关在此基础上出具了量刑建议，原审法院适用简易程序审理了本案，并采纳公诉机关的量刑建议，依法以被告人崔勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。上诉人崔勇二审庭审时，表示认罪，只是请求二审法院对其判处缓刑，其属于认罪不认罚，鉴于原审判决对上诉人崔勇在认罪认罚情况下的量刑并无不当，二审对刑期不予调整。故抗诉机关的抗诉理由不能成立，本院不予支持。辩护人与此相关的辩护意见，本院予以采纳。关于上诉人崔勇及其辩护人请求对其适用缓刑的上诉理由及辩护意见，经查，虽然上诉人崔勇构成自首，依法可对其从轻处罚，但鉴于其曾两次故意犯罪被判刑又犯罪，依法不适用缓刑。故上诉人崔勇的该上诉理由及辩护人的该辩护意见，本院不予支持。关于上诉人崔勇提出的其有立功表现的上诉理由，经查，烟台市公安局牟平分局政府大街派出所出具的情况说明证实，上诉人崔勇举报一男青年吸毒，经公安机关查证，被举报人被处以罚款伍百元的行政处罚，其举报他人吸毒的事实，因被举报人不构成犯罪，不属于立功。故上诉人崔勇的该上诉理由，不能成立，本院不予支持。综上，原审判决定认定上诉人崔勇犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。鉴于二审已查明上诉人有自首情节，依法对其刑期予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持烟台市牟平区人民法院（2019）鲁0612刑初174号刑事判决对被告人崔勇的定罪部分，即被告人崔勇犯故意伤害罪。二、撤销烟台市牟平区人民法院（2019）鲁0612刑初174号刑事判决对被告人崔勇的量刑部分，即判处有期徒刑一年。三、上诉人崔勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）本判决为终审判决。审判长  褚兴玉审判员  盖柏先审判员  刘光星二〇二〇年七月十日书记员  王 莉