襄阳市襄州区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0607民初4486号原告（反诉被告）：南漳县百卓安装有限公司，住所地：南漳县城关镇船湾村4组，统一社会信用代码：91420624565484655E。法定代表人：赵守青，该公司经理。委托诉讼代理人：熊海波、肖文婷，湖北真武律师事务所律师。被告（反诉原告）：程磊，男，1982年2月24日出生，汉族，住襄阳市襄州区。被告：田红萍，女，1983年1月27日出生，汉族，住址，系程磊之妻。上列二被告共同委托诉讼代理人：王波、卫樊，湖北春园律师事务所律师。原告（反诉被告）南漳县百卓安装有限公司（以下简称南漳百卓公司）与被告（反诉原告）程磊、田红萍合伙协议纠纷一案，本院于2018年8月29日立案后，依法适用普通程序，分别于2018年10月15日、2020年6月24日两次公开开庭进行了审理。原告南漳百卓公司的委托诉讼代理人路明乐、鲁道兴（第一次庭审后，原告解除了与路明乐、鲁道兴的委托代理关系,另委托熊海波、肖文婷作为其诉讼代理人），被告程磊、田红萍的共同委托诉讼代理人卫樊到庭参加诉讼。本案审理过程中，原、被告申请庭外和解，但未达成和解协议。本案现已审理终结。原告南漳百卓公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告程磊、田红萍返还代原告收取的工程款700000元；2.判令被告程磊、田红萍支付购房款599210元；3.判令被告程磊、田红萍赔偿原告自2017年5月起至起诉之日按年息6％计算的利息损失100000元。事实和理由：2014年4月18日，原告与案外人襄阳嘉联华房地产开发有限公司（以下简称嘉联华开发公司）签订了《铝合金门窗制作与安装合同》，约定由原告承包嘉联华开发公司开发的世纪荣华·紫薇苑1#、2#、6#、7#、10#、11#、12#楼的铝合金门窗工程制作、安装、运输、维护及保养工程。合同履行过程中，因被告程磊与嘉联华开发公司的老板是亲戚，为了结账方便，原告便向被告程磊出具了一份授权委托书，委托其在700000元范围内收取工程款，并明确规定该款用于项目工程购买材料、配件、人工的支付。但被告程磊在收取了700000元工程款后，并未完全用于该项目。2015年5月，被告程磊提出想购买该项目的一套住房，要求原告用工程款予以抵付，保证在两年内偿还该房款。原告即用559210元工程款为其购买了一套132.78㎡的房屋。但被告却未按承诺偿还房款。原告遂诉至本院。被告程磊辩称：1.原告向我提交授权委托书后，因未达到与嘉联华开发公司签订的《铝合金门窗制作与安装合同》中约定的相应支付节点，700000元工程款不是一次性到账，大部分是由我先行筹措资金垫付，该款全部用于支付工程材料、人工、配件等费用，原告要求我返还，无事实和法律依据；2.我未向原告借款，也未承诺在两年内偿还相应购房款项，且我购买房屋的款项系从与原告合作的工程中预支的可分配利润，原告要求我支付购房款，无事实和法律依据；3.原告要求我赔偿其利息损失，无任何事实和法律依据。综上，请求驳回原告对我的全部诉讼请求。被告田红萍辩称：我与原告之间并无债权债务关系，也无合作关系；我对原告与我丈夫之间的合作及债权债务关系均不知情，原告要求我向其偿还相关款项，无任何事实和法律依据。综上，请求驳回原告对我的全部诉讼请求。被告（反诉原告）程磊向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告南漳百卓公司向反诉原告支付合作工程税后分配利润约743282.85元；2.判令反诉被告南漳百卓公司返还质保期内反诉原告垫付维修费用66745元；3.判令反诉被告南漳百卓公司赔偿反诉原告直接利润损失67592.45元。事实和理由：2014年4月18日，反诉被告南漳百卓公司与嘉联华开发公司签订了《铝合金门窗制作与安装合同》，约定由反诉被告南漳百卓公司承包价值约为7518155元的安装铝合金门窗合同。为了履行该合同，反诉被告南漳百卓公司与反诉原告程磊签订了《工程项目合作协议书》，约定由双方共同协作完成相关工程，并约定待工程竣工验收及办理完决算后，进行各项费用核算，双方对核算结果无异议后，按照反诉被告52％，反诉原告48％的比例分配利润。工程完工并交付后，嘉联华开发公司经审定计算出总造价为6897387.17元，反诉原告要求反诉被告及时与嘉联华开发公司办理最终结算并进行利润分配，但反诉被告一直未与嘉联华开发公司办理工程最终结算手续及税票手续，也不与反诉原告办理利润分配结算。反诉原告根据施工过程中双方的核算汇总单据计算，本工程税后利润为1548505.93元，要求反诉原告分配工程利润，反诉被告以种种理由予以拒绝。原告（反诉被告）南漳百卓公司针对反诉请求辩称：结合反诉原告程磊提供的证据以后提交反诉答辩状。但至本案法庭辩论终结前未向本院提交。经审理查明，2014年4月18日，原告南漳百卓公司与嘉联华开发公司签订了《铝合金门窗制作与安装合同》，约定:原告承包嘉联华开发公司开发的世纪荣华·紫薇苑1#、2#、6#、7#、10#、11#、12#楼的铝合金门窗制作、安装、运输、维护及保养工程。关于工期：工期为100天，竣工日期应以嘉联华开发公司签认的正式书面竣工证明书中所列明的时间为准。关于工程款支付：工程全部竣工，一个月内办理验收手续，工程结算书审定后七个工作日，发包方付至工程总价款的95％。关于竣工结算：1.工程竣工验收通过后7天内，原告南漳百卓公司向嘉联华开发公司递交竣工验收报告，工程竣工验收通过后15天内递交竣工结算书及完整的结算资料；2.嘉联华开发公司自签收之日起应在30天内对其核实，给予书面确认或者提出补充意见；3.工程竣工验收报告经嘉联华开发公司认可后30天内，原告南漳百卓公司未能向嘉联华开发公司提交竣工结算报告及完整的结算资料，造成工程竣工结算不能正常进行或工程竣工结算价款不能及时支付，嘉联华开发公司要求交付工程的，原告南漳百卓公司应当交付；嘉联华开发公司不要求交付工程的，原告南漳百卓公司承担保管责任；4.若原告南漳百卓公司在工程竣工验收通过后180天内仍未向嘉联华开发公司报送结算书及有关结算资料，则视为原告南漳百卓公司自动放弃结算，原告南漳百卓公司按已付的工程款作为最终结算价。该合同所涉工程已于2016年竣工并交付嘉联华开发公司，但原告南漳百卓公司与嘉联华开发公司至今未进行工程款结算。上述合同签订后，原告南漳百卓公司又与被告程磊签订了《工程项目合作协议书》，约定双方为共同承包世纪荣华·紫薇苑铝合金门窗制作安装工程（具体承包范围以原告南漳百卓公司向嘉联华开发公司签订的合同为准），达成如下协议：关于工程质量：材质由原告南漳百卓公司定，质量由被告程磊把关，工程安装质量由被告程磊负责，原告南漳百卓公司协助及监督，确保工程保质保量完成。关于双方责任：原告南漳百卓公司负责投入资金，建立基本账目明细，透明明确，安排一人负责收发工程材料。被告程磊负责材料走向。关于分配方式：1.原告南漳百卓公司投入的资金利息纳入成本，计算公式如下：投入的资金乘以银行贷款利息（利息为1％）诚意使用时间；2.工程所收取工程款支付材料购货款及人工费等各项开支费用后，原告南漳百卓公司所投入的资金方可进行收回；3.待工程竣工验收及办理完决算后，进行各项费用核算，双方对核算结果无异议后进行利润分配，除工程质量保修金暂不分配以外，剩余利润双方可进行分配，分配比例为原告南漳百卓公司52％，被告程磊48％；待工程质量保修金返还时分配比例为原告南漳百卓公司52％，被告程磊48％。合同履行过程中，因双方对利润分配产生分歧，遂引起本案诉讼。本院认为，原告南漳百卓公司与被告程磊签订的《工程项目合作协议书》，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均具有约束力。本案中，原告南漳百卓公司通过与案外人嘉联华开发公司签订的《铝合金门窗制作与安装合同》，承包了嘉联华开发公司开发的世纪荣华·紫薇苑铝合金门窗工程制作、安装、运输、维护及保养工程。之后，原告南漳百卓公司又与被告程磊合作共同承包涉案工程项目，双方形成合伙的合意，属于合伙关系。根据《中华人民共和国民法通则》第三十二条“合伙体共同投资承建涉案工程项目取得收益属于合伙体共同所有。”以及第三十一条“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”的规定，本案中，原、被告就合伙承建涉案工程项目的盈余分配做出了明确约定，即“待工程竣工验收及办理完决算后，进行各项费用核算，双方对核算结果无异议后进行利润分配，除工程质量保修金暂不分配以外，剩余利润双方可进行分配，……。”但原告并未能提供证据证明其与嘉联华开发公司的承包工程已结算，也未能提供证据证明原、被告双方已对涉案工程项目的盈亏进行结算，双方就涉案工程项目的收益盈余尚处在未确定状态。同时，合同约定合伙双方对核算结果无异议后进行利润分配，但本案正是由于原、被告合伙双方对利润分配产生分歧，才引起的本案诉讼。综上，由于原、被告合伙双方未对合伙期间的涉案工程项目盈亏进行结算，涉案工程项目盈余分配条件未成就。因此，原告要求被告程磊、田红萍返还代原告收取的工程款700000元、支付购房款599210元、赔偿原告自2017年5月起至起诉之日按年息6％计算的利息损失100000元等诉讼请求，本院不予支持。同理，基于上述理由，对于被告程磊反诉要求原告南漳百卓公司支付合作工程税后分配利润约743282.85元、返还质保期内被告垫付维修费用66745元、赔偿直接利润损失67592.45元等请求，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告南漳县百卓安装有限公司的诉讼请求；二、驳回被告程磊的反诉请求。本诉案件受理费17392元，反诉案件受理费6288元，合计23680元，由原告南漳县百卓安装有限公司负担17392元，被告程磊负担6288元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  曾凡清审 判 员  何 峰人民陪审员  顾会祝二〇二〇年七月十五日书 记 员  韩 蕾