江苏省连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0703民初639号原告（反诉被告）：建华建材（连云港）有限公司，住所地连云港市板桥工业园区，统一社会信用代码913207006627494248。法定代表人：刘先国，总经理。委托诉讼代理人：何孟菲，公司法务。被告（反诉原告）：上海汶东建筑有限公司，住所地上海市浦东新区惠南绿地汇峰商务广场B座302室，统一社会信用代码91310230MA1K2JX34L。法定代表人：牛士顺，执行董事。委托诉讼代理人：牛广勇，公司总经理。原告建华建材（连云港）有限公司（以下简称建华公司）与被告上海汶东建筑有限公司（以下简称汶东公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。在诉讼中，被告汶东公司向本院提起反诉，本院依法合并审理。原告建华公司委托诉讼代理人何孟菲，被告汶东公司委托诉讼代理人牛广勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建华公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方买卖合同；2、判令被告承担违约金60万元；3、被告向原告开具291600元的增值税发票；4、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与被告于2019年6月5日签订了600T水泥罐买卖合同一份（合同号1010S19016），约定被告提供材料和安装，合同约定2019年7月5日前完成安装及调试，原告按约支付进度款。被告无故不按合同进行安装，根据合同约定，被告已构成根本违约，被告的违约行为，严重侵犯了原告的合法权益。综上所述，原、被告之间因合同而产生的违约之债，债权债务法律关系事实清楚，证据充分，被告应承担逾期违约金的法律责任。为保障原告合法权益不受侵犯，原告特具状诉至法院，请求支持原告上述诉求。被告汶东公司辩称，一、同意解除双方之间的合同。二、我司并未违约，不同意原告600000元违约金的诉求。原告在2019年6月5日与我司签订了600T水泥罐买卖合同一份，约定我司提供材料和安装，合同约定是2019年7月5日前完成安装及调试，原告按约定支付进度款。但原告在2019年7月5日之前的基础准备工作并没做完，且在2019年7月5日之前没有书面通知我司，而是在2019年11月15日由原告的负责人何经理（手机号码150××××4321）通知我司基础已经施工完毕要求我司准备进场。我司于2019年12月6日进场施工。合同约定是2019年7月5日前完工调试，但是原告是在2019年11月15日通知我们进场，原告并没有在合同中修改工期或顺延工期，我司认为本合同为无效合同并有权终止合同。我司已收到原告支付的29万多元的工程款，但累计已付出的材料款是17万多元，工人工资是11万多元，有付款凭证。进场以后，原告要求我司必须年前完工，我司先垫资，年后验收之后结余款，因此我司多次发联系函与原告协商资金可能否先给，才能保证工期，因为离过年还有20天，资金不到位，根本不可能完工，原告没有答应，而找其他的施工队施工，且并没有通知我们，在没有书面通知我司更改合同日期的情况下，我司有权利终止合同，并要求原告赔偿违约金。三、不同意开具发票，根据双方合同约定，我司在施工完毕后才负有向原告开具发票的义务，在我司未施工完毕的情况下，原告另行发包他人施工，故我司现不负有开具发票的义务。反诉原告汶东公司反诉称：1、解除双方之间买卖合同；2、判令反诉被告承担违约金350000元；3、判令反诉被告承担本案诉讼费用。事实与理由：反诉原告与反诉被告于2019年6月5日签订了600T水泥罐买卖合同一份（合同编号1010S19016），约定反诉原告提供材料和安装，合同约定2019年7月5日前完成安装及调试，反诉被告按合同约定支付进度款。反诉被告于2019年6月5日签订合同后，并未在7月5日前做完基础工作，而是在2019年9月23日由该公司孔工（孔德瑶）联系我公司要数据，才开始准备打桩事宜，此事有微信聊天记录为证。2019年11月15日，反诉被告负责人何经理（电话150××××4321）通知我公司进场施工，告知我公司基础已施工完毕。我公司于2019年12月6日进场施工。本合同约定2019年7月5日前完工调试，可反诉被告未与我公司重新签订工程期限，本合同已为失效合同，我公司有权终止合同，但我公司并没有那么做。我公司进场施工后，反诉被告陆续支付货款29万多时，我公司付出材料款17万多，工人工资11万多，可反诉被告仍要求我公司必须年前完工，并且垫资，年后验收之后结余款。因此我公司多次发联系函，表示无法垫资施工，工期离过年还有20天，基本不可能完工。鉴于反诉被告已严重违反了在2019年7月5日完成的工期约定，在没有书面通知我公司更改合同日期的情况下，我公司有权终止合同，并要求原告赔偿违约金。综上所述，我公司与反诉被告之间因合同而产生的违约之债，债权债务法律关系事实清楚，证据充分，反诉被告应向我公司支付违约金，请求法院支持我公司诉求。反诉被告建华公司辩称，反诉原告辩称合同已到期，但2019年12月6日双方又继续履行了原合同，该履行行为是有法律效力的，反诉原告辩称由于自己资金不足，延误工期，与我司无关，我司按照合同约定付款方式履行并无违约。反诉原告后期又进场施工的行为视为我们重新履行了合同，反诉原告现在要求解除合同，我方也同意，因为我方也要求解除合同。我方不同意承担350000元违约金，我方并没有违约行为。本院经审理认定事实如下：2019年6月5日，买方（甲方）建华公司与卖方（乙方）汶东公司签订《600T水泥罐买卖合同》，合同约定甲方向乙方购买600T水泥罐两台，单价243000元，合计金额486000元。上述金额含9%全额增值税专用发票、运费、主辅材料费用、制作安装费、吊装费，不含土建费用，不含除尘器。第三条产品的交货时间、交货地点及运输合同生效后，甲方出具地勘报告，乙方根据甲方提供的地勘报告1天内出具基础设计图。乙方在2019年6月15日前安排人员、设备、材料到甲方公司，并在2019年7月5日前完成安装及调试。施工地点为甲方厂区内指定位置，运费由乙方承担。第五条货款结算方式1.合同在甲乙双方签字盖章后即刻生效。甲方在7日内支付合同总金额的20%作为预付款，即人民币97200元（其中50000元以银行承兑方式支付，甲方不贴息，其余电汇）。人员、设备、材料到甲方公司后，甲方在7个工作日内支付40%，即人民币194400元（其中150000元以银行承兑方式支付，甲方不贴息，其余电汇）。2.乙方施工完毕后，由甲乙双方在3日内组织验收（若超期未验收视为工程合格），验收无误后在7日内开具全额9%增值税专用发票，甲方收到发票后7日内支付合同总金额的35%作为验收款，即人民币170100元（其中150000元以银行承兑方式支付，甲方不贴息，其余电汇）。3.剩余5%货款，即人民币24300元，在壹年（360天）质保期满且无质量问题时付清，支付方式为电汇。4.乙方须保证所提供给甲方的增值税专用发票真实、合法、有效，若乙方提供的增值税专用发票与国家相关法律、法规不符，所产生的一切后果均由乙方承担。第七条违约责任1.乙方未能按照本合同约定时间交货且未经甲方书面同意的，每逾期一天，支付甲方违约金伍仟元人民币（不可抗力因素除外）。……。第九条合同期限本合同一式肆份，甲乙双方各执贰份，合同有效期自双方授权代表签字并加盖单位合同章之日起至质保期结束之日止。第十条合同效力1.甲乙双方任何一方不履行或不完全履行本合同条款，另一方有权解除合同。……。该合同由双方代理人签字并加盖合同专用章。合同签订后，建华公司于2019年6月12日向汶东公司转账47200元，2019年6月13日以银行承兑汇票方式支付50000元，2019年12月14日以银行承兑汇票方式支付100000元，2019年12月16日转账支付44400元，2019年12月25日以银行承兑汇票方式支付50000元，上述金额共计291600元，该金额为双方约定的第一次付款节点金额。合同签订后，由于场地及设计的原因，建华公司未及时对水泥罐基础进行施工，并电话联系汶东公司要求其等待具体进场时间。后建华公司于2019年9月份进行水泥罐基础施工。基础施工完毕后，建华公司于2019年11月15日通知汶东公司进场施工。汶东公司于2019年11月19日向某公司发送联系函，与建华公司就合同中附件中注明的仓体材质为Q235B镀锌钢板还是Q235B普通钢板进行协商。后经双方协商，确定仓体钢板材质为Q235B普通钢板。汶东公司于2019年12月6日进场施工，汶东公司进场后，双方就合同完工日期未明确约定，在施工后期，汶东公司向某公司提出增加预算、汶东公司不垫资，但建华公司未同意并要求汶东公司于2020年春节前完工，但汶东公司于2020年元旦节左右停工离场。建华公司于2020年1月3日向汶东公司发出联络函，该函件载明，贵司于2019年6月份与我司签订水泥罐设计、制造、安装合同，2019年11月人员、材料进场，开始施工，我司严格按照合同约定累计支付货款29.16万元。12月底，贵司施工人员无故离厂，导致水泥罐交货期一再延迟，给我司经营造成极大影响。为确保贵我双方合法权益，特此通知贵司，如贵司未能在2020年1月8日前安排剩余所需材料及人员进厂施工，我司视贵司主动放弃执行原合同，贵司在我司及集团公司内一切物资及货款均主动放弃，我司将另行安排施工单位。特此通知！汶东公司于2020年1月4日向某公司发送联系函，该函件载明，我司2019年6月份与贵司签订水泥罐设计，制造，安装合同。我司施工人员在2019年11月份入场进行施工。因我司目前状况，无能力垫付后期施工。该项目虽然给我们65%的预付款291600元，整个项目做下来需要56万多，我司与贵司签订合同总价为48.6万元，我司亏损接近8万元。如果年前施工完工我们需要垫付27万多。我司因年前资金紧张，无能力垫资完工。年前清欠农民工工资抓得很严，如果年前款回不来，对我司是个大麻烦，经过综合考虑希望与贵司达成如下协议：1、能否给我司追加部分工程款。2、付款方式能否变动一下，我司资金紧张，确实没有能力垫资完工。分批付款，尽快把工程做完。3、或者年后我司资金到位继续施工。我司也不想给贵司添麻烦，希望贵司多多理解与支持。但建华公司并未同意汶东公司的上述要求。2020年1月15日，建华公司向汶东公司发出联系函，该函件载明，我司于2020年1月3日发函至贵公司，要求贵司按合同约定于1月8日前将水泥罐后续材料及人员按时进厂，至1月15日，贵公司未做任何安排。鉴于贵公司对我司正常要求无任何具体措施，我司视贵司主动放弃执行原合同，我司将按1月3日函件说明另寻新施工单位，对贵公司给我公司造成的损失，我司将通过法律程序解决。上述函件发出后，汶东公司未予回复。建华公司两份函件在诉讼中未举证证实具体的送达时间，但汶东公司亦确认在2020年1月份收到建华公司两份函件。至2020年2月中旬，建华公司再次联系汶东公司要求其继续施工，但汶东公司仍要求建华公司增加预算或由汶东公司包某、建华公司购买建材等条件后才能施工，但建华公司并未同意。2020年3月20日，建华公司（甲方）与平舆县锦瑞模具有限公司（乙方，以下简称锦瑞公司）签订《水泥罐制作安装外包合同》，合同约定，乙方为甲方制作安装600T水泥罐制作安装两个，单价152500元，合计305000元。合同签订后，乙方在新型冠状病毒疫情结束后安排人员、设备、材料到甲公司，在40天内制作、安装及调试。施工地点为甲方厂区内指定位置，运费由乙方承担。合同在甲乙双方签字盖章后即刻生效。第五条货款结算方式1、水泥罐安装到位后，甲方在7个工作日内支付50%款项，即电汇152500元。2、乙方施工完毕后，由甲乙双方在3日内组织验收（若超期未验收视为工程合格），验收无误后，甲方在收到全额发票后15日内支付45%款项，即人民币电汇137250元。3、剩余货款，即人民币15250.00元，在壹年（360天）质保期满且无质量问题时付清，支付方式为电汇。目前该水泥罐已经制作安装完毕，锦瑞公司于2020年4月23日向某公司提交了金额为305000元的增值税专用发票，建华公司于2020年4月29日向锦瑞公司支付第一付款节点的货款152500元，剩余价款尚未支付。建华公司在诉讼中称向锦瑞公司付款的第二节点已经到期，但因接收该水泥罐使用过程中出现小瑕疵，锦瑞公司正在调试，调试完将支付第二付款节点款项137250元。建华公司据此主张依据该份合同，因汶东公司违约，导致其为实现合同目的多支付了110600元价款（305000元+291600元-486000元）。但汶东公司认为，原合同价款486000元本就低于施工成本，故我司也向某公司要求增加预算，我方不垫资，但原告没有同意，现其又安排他人施工，又增加了预算110600元，增加的金额应是水泥罐的实际成本，并非损失。建华公司与汶东公司在诉讼中一致确认，建华公司已付款金额291600元与汶东公司已施工部分金额相符。建华公司在诉讼中明确，双方之间的买卖合同在汶东公司收到2020年1月15日的联系函后就已解除。同时明确其主张的600000元违约金的计算方式为：依据合同第七条，汶东公司每逾期一天，应支付建华公司5000元违约金，因汶东公司在2020年元月15日就停工，故从2020年2月1日起计算至5月30日。截止日期为5月30日是根据其实际损失确定的，损失包括另行签订合同增加的预算110600元及营业损失。汶东公司则认为双方之间的合同并未解除，不同意建华公司的违约金诉求，双方之间的合同约定工期为6月至7月，但建华公司通知汶东公司12月份施工已经违背了原合同，我方要求建华公司重新签订合同，但建华公司没有答复，我方没有违约。若法院认定我方存在违约行为，我方认为建华公司主张的违约金过高，要求法院予以调整。汶东公司在诉讼中明确其违约金的计算依据为：合同价款为486000元，建华公司已支付291600元，尚有近200000货款未支付。另外，合同价款近500000元，因建华公司违约，故要求建华工程支付合同价款30%的违约金即150000元，共计350000元。建华公司对汶东公司诉求不予认可，认为其无违约行为。本案的争议焦点为：建华公司、汶东公司在合同履行过程中是否存在违约行为本院认为，根据双方签订的买卖合同第三条的约定，建华公司应在2019年6月15日前即汶东公司进场前完成水泥罐安装所需的地基施工，但建华公司至2019年9月才开始上述施工，且至2019年11月15日才通知汶东公司现场具备水泥罐安装条件，要求其进场施工。故建华公司在买卖合同的履行过程中存在违约行为。对于汶东公司而言，其在2019年12月6日进场后，在未经得建华公司同意的情况下于2020年元旦节左右撤场，在建华公司发函要求其复工的情况下，仍然拒绝复工，故其亦构成违约。本院认为，依法成立的合同对双方具有约束力，合同双方应当按照合同的约定履行各自的义务。在本案中，建华公司未在合同约定的时间完成按照水泥罐地基的施工构成违约，但汶东公司并未要求解除合同，而是应建华公司的要求进行施工，应视为汶东公司放弃了合同的解除权。汶东公司进场施工后，在未经建华公司同意的情况下擅自离场，经建华公司发函催促后仍拒绝复工，故建华公司有权依据双方合同第十条第1项的规定解除双方之间的买卖合同。现建华公司于2020年1月15日向汶东公司发函，汶东公司认可于当月收到上述函件。故双方之间的买卖合同应自汶东公司收到该函件时解除即2020年1月份已解除。对于建华公司根据其实际损失要求汶东公司承担违约金600000元的诉求，本院认为，建华公司在诉讼中并未举证证实其延误生产的损失，故本院对该项损失不予认定。对于建华公司主张的另行找施工队而增加的成本损失110600元，本院认为，建华公司与汶东公司原合同价款为486000元，已支付291600元，故建华公司再应支付194400元即可实现合同目的，但因汶东公司拒绝履行合同，建华公司另行签订的合同而产生的价款为305000元，增加110600元，该金额应视为建华公司因汶东公司违约所造成损失，故建华公司主张的违约金应以该110600元为依据。但考虑到由于建华公司先期违约导致汶东公司施工工期发生变化，施工的气候、年底工人工资的支付等情况均发生了不同的变化，故本院认为汶东公司在2020年元旦节撤场停止履行合同，建华公司亦负有一定责任。故本院酌定汶东公司向某公司支付违约金100000元。对于建华公司要求汶东公司开具291600元的增值税发票的诉求，本院认为，虽然双方合同中约定汶东公司在施工完毕后才开具全额发票，但因双方之间合同已经解除，合同约定的开具发票的条件已无法成就，但建华公司确已汶东公司支付了291600元货款，故汶东公司应向某公司开具符合合同约定的增值税发票。对于汶东公司要求建华公司支付合同尾款200000元及违约金150000元的诉求，本院认为，汶东公司并未履行合同尾款部分的项目，故其无权要求建华公司支付合同尾款200000元。另外，建华公司虽然在施工工期上存在违约行为，但合同中并未对此约定相应的违约责任，汶东公司也未举证证实由于工期的调整给其造成的损失，且本院在判决其向某公司承担违约金时亦进行了部分调整，故本院对该诉求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告建华建材（连云港）有限公司与被告上海汶东建筑有限公司于2019年6月5日签订的《600T水泥罐买卖合同》于2020年1月解除。二、被告上海汶东建筑有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告建华建材（连云港）有限公司违约金100000元。三、被告上海汶东建筑有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告建华建材（连云港）有限公司开具291600元增值税专用发票（税率9%）。四、驳回反诉原告上海汶东建筑有限公司要求反诉被告建华建材（连云港）有限公司支付合同款200000元及违约金150000元的诉讼请求。本诉受理费9800元，由原告建华建材（连云港）有限公司负担7500元，由被告上海汶东建筑有限公司负担2300元（因原告已预交，被告上海汶东建筑有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告）。反诉受理费3276元，由反诉原告上海汶东建筑有限公司负担（已交纳）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费13076元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：10×××94（上诉人须将上诉费交款凭证连同上诉状一并交本院）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员  刘 钧二〇二〇年七月二十日法官助理  孙红岭书 记 员  刘丽歌法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照《最高人民法院关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。