云南省江城哈尼族彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0826刑初80号公诉机关云南省江城哈尼族彝族自治县（以下简称江城县）人民检察院。被告人曾健，男，1986年12月20日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地湖南省衡阳市祁东县，住西双版纳州景洪市。辩护人陈杰钦，云南国力律师事务所律师。被告人谭广智，男，1987年1月16日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地湖南省衡阳市祁东县，住普洱市江城县。辩护人杨瑞，云南国力律师事务所律师。二被告人因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月18日被江城县公安局刑事拘留，经江城县人民检察院决定，于2019年9月24日被江城县公安局逮捕。现羁押于江城县看守所。江城县人民检察院以江检一部刑诉〔2020〕91号起诉书指控被告人曾健、谭广智犯非法经营罪，于2020年5月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年7月14日公开开庭审理了本案。江城县人民检察院指派检察员保佑涛出庭支持公诉，被告人曾健及其辩护人陈杰钦、被告人谭广智及其辩护人杨瑞均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.2019年8月18日上午，被告人曾健驾驶粤Ｔ023**小轿车在前方探路、被告人谭广智驾驶云Ｋ×××**微型车跟随其后，两人一同运输13件卷烟（其中84ｍｍ红河硬88烟5件250条、84ｍｍ红塔山硬经典6件300条、84ｍｍ红河软甲烟2件100条）从西双版纳傣族自治州勐腊县曼腊镇出发到江城县，21时16分，民警在江城县进城口中石油加油站旁将云Ｋ×××**车辆截获，当场将驾驶员谭广智抓获，在车内查获84ｍｍ红河硬88烟5件250条、84ｍｍ红塔山硬经典3件150条、84ｍｍ红河软甲烟2件100条；21时25分，民警在江城县老干局对面公路上查获粤Ｔ023**小轿车，当场将驾驶员曾健抓获，在轿车后备箱内查获84ｍｍ红塔山硬经典3件150条。经鉴定，查获的650条卷烟全部系假冒注册商标且系伪劣卷烟，涉案价值55500元人民币。2.2019年5-6月期间，被告人谭广智在未取得烟草专卖许可的情况下多次向江城县康平镇中平村和平寨经营“永发超市”的何某出售红塔山经典1956烟、84ｍｍ红河软甲烟等品牌的卷烟，销售金额19130元人民币。3.2019年4-8月期间，被告人曾健在未取得烟草专卖许可的情况下多次向红河州绿春县大黑山镇经营“版纳批发部”的梁某出售红塔山经典1956烟、84ｍｍ红河硬88烟等品牌的假冒注册商标且伪劣卷烟，销售金额273800元人民币。针对上述指控，公诉机关提供了查获的卷烟、车辆、手机等照片，受案登记表、立案决定书，户口证明及前科查询情况，抓获经过，扣押决定书及清单，手机转账截图照片、协助查询财产通知书、银行交易明细等，证人何某、梁某等人的证言，被告人谭广智、曾健的供述和辩解，价值评估结论书、检验报告等，勘验、检查、辨认，现场检查笔录及照片、辨认笔录及照片，手机数据检验Ｕ盘等证据予以证实。公诉机关认为，被告人曾健、谭广智违反国家烟草专卖管理的规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖许可证、准运证的情况下非法销售、运输烟草专卖品，且所经营卷烟为假冒注册商标且系伪劣卷烟，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其二被告人的刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定，二被告人在运输卷烟被查获的这一起犯罪事实中为共同犯罪，不区分主从。二被告人到案后自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，建议判处被告人曾健有期徒刑三年至四年，并处罚金50,000元人民币；建议判处被告人谭广智有期徒刑一年，并处罚金10,000元人民币，提请本院依法判处。被告人曾健对公诉机关指控的犯罪事实、适用法律、出示的证据均无异议，请求法庭给予从轻判处。其辩护人对公诉机关指控被告人曾健犯非法经营罪定性无异议，但辩称：1.被告人曾健涉案金额273，800元中，除抓获当天查获其3件实物卷烟外，无实物证据印证，存在部分事实不清，证据不足的疑问。2.2019年8月18日抓获当天一共涉案金额55,500元，属于被告人曾健名下只有3件卷烟，其余10件不属于曾健个人非法经营的数额，应当从总额中扣除。3.被告人与第三人以汇款的方式销售的其他商品费用，该款项不属于非法经营的数额，应当扣除。4.被告人曾健认罪认罚，签署了认罪认罚具结书。被告人属于坦白，被告人归案后，如实供述自己的罪行，认罪态度较好，真诚悔罪。5.被告人曾健系初犯，且贩卖假烟时间短，社会危害程度较轻，可以对被告人从轻处罚。综上，恳请法庭在量刑时予以从轻处罚，并适用缓刑。被告人谭广智对公诉机关指控的犯罪事实、适用法律、出示的证据均无异议，请求法庭给予从轻判处。其辩护人对公诉机关指控被告人犯非法经营罪事实、适用法律无异议，但辩称：1.被告人谭广智在本案中所起的作用较小，具有法定从轻处罚情节，2.被告人系初犯，主观恶性较小。3.被告人能坦白交待自己的犯罪行为，认罪态度好较好，真诚悔罪，自愿认罪认罚。综上，恳请法庭在量刑时予以从轻处罚，给其一个改过自新的机会。经审理查明的事实与公诉机关指控的相一致。本院认为，被告人曾健、谭广智违反国家烟草专卖管理的规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证、准运证的情况下非法销售、运输烟草专卖品，且所经营卷烟为假冒注册商标且系伪劣卷烟，二被告人的行为触犯了国家刑律，构成非法经营罪，应依法予以惩处。二被告人在运输卷烟中被查获的这一起犯罪事实中系共同犯罪，在共同犯罪中，二被告人的作用相当，不区分主从。公诉机关指控二被告人犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对二被告人提出的量刑建议适当，本院予以采信。被告人曾健的辩护人提出的被告人曾健属于坦白、如实供述自己的罪行、真诚悔罪、认罪认罚的意见，与本案查明的事实、情节相符，本院予以采纳，其余意见，与本案查明的事实、情节不符，本院不予采纳。被告人谭广智辩护人提出的被告人系初犯、能坦白交待自己的罪行、认罪态度较好、真诚悔罪、认罪认罚的意见，与本案查明的事实、情节相符，本院予以采纳，其余的辩护意见，与本案查明的事实、情节不符，本院不予采纳。鉴于二被告人如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，认罪认罚，本院依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条，第五十三条，第四十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人曾健犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（已交二万元）；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月18日起至2023年2月17日止。未缴罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）二、被告人谭广智犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（已交）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月18日起至2020年8月17日止。）三、涉案的84mm紫云烟40条，84mm红塔山硬经典1956烟50条，卷烟3件（84ｍｍ红塔山硬经典1956烟），84ｍｍ紫云烟10包；84ｍｍ红河88烟5件，84ｍｍ红河硬经典3件，84ｍｍ红河软甲2件。车牌号为云Ｋ×××**微型车1辆，被告人曾健持有的中国农业银行卡1张（卡号为：62×××66），依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  梁晶辉审 判 员  张 佼人民陪审员  董 琳二〇二〇年七月二十七日书 记 员  徐钱凤