安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖02刑终160号原公诉机关安徽省芜湖经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）尹李龙，男，汉族，1971年11月9日出生，文盲，无业，住安徽省芜湖市鸠江区，户籍地安徽省芜湖市鸠江区，因犯开设赌场罪，于2017年3月9日被芜湖市鸠江区人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金一万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月17日被芜湖市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年7月12日经芜湖经济技术开发区人民检察院批准，于同日由芜湖市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。上诉人（原审被告人）叶春荣，男，汉族，1973年11月17日出生，初中文化，无业，现住安徽省芜湖经济技术开发区，户籍地安徽省芜湖市鸠江区。因犯开设赌场罪，于2016年12月21日被芜湖经济技术开发区人民法院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金一万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月6日被芜湖市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年7月12日经芜湖经济技术开发区人民检察院批准，于同日由芜湖市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。辩护人凤元龙，安徽浩诚律师事务所律师。原审被告人陶承春，男，汉族，1978年2月26日出生，初中文化，住安徽省芜湖市鸠江区，户籍地安徽省芜湖市鸠江区，无业。2009年3月份因吸毒被江阴派出所行政拘留14日后送至连云港强制戒毒2年，2013年5月13日因吸毒被东门派出所行政拘留13日并送至南湖强制戒毒2年，2019年4月16日因赌博被官陡派出所行政拘留15日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月1日被芜湖市公安局经济技术开发区分局取保候审。2020年5月27日，芜湖经济技术开发区人民法院决定逮捕，同日由芜湖市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。安徽省芜湖经济技术开发区人民法院审理安徽省芜湖经济技术开发区人民检察院指控原审被告人尹李龙、叶春荣、陶承春犯开设赌场罪，于2020年6月3日作出（2020）皖0291刑初14号刑事判决。原审被告人尹李龙、叶春荣不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2018年6月份，被告人尹李龙在承租的万春美的厂西门商业中心A区5号楼06室二楼门面房内放置两组捕鱼机、一组孙悟空机、一组六狮王朝游戏赌博机共计36台供他人赌博。赌场经营期间，尹李龙邀约被告人叶春荣和陶承春加入，叶春荣负责在赌场缺少现金时先行垫付以及赌场电路维修等工作，陶承春负责驾车陪同尹李龙每日到赌场结算营业额，陶承春负责抄分，尹李龙算账。三人约定叶春荣、陶承春各占5%股份，店里盈利就按这个比例分钱。赌场经营期间，尹李龙招聘数名服务人员负责充钱、上分、退分、退钱并支付每月3000元，雇佣两名人员负责监控和开门工作并支付每月3500元。2018年年底，该赌场结束营业。2019年2月初，尹李龙继续伙同叶春荣、陶承春将原两组捕鱼机和一组孙悟空机共28台赌博游戏机供他人赌博，并提供支付宝扫码支付赌资，2019年4月28日至6月6日，赌场资金流水约39万余元。自2018年6月至案发，尹李龙等人先后在两处开设赌场，违法所得达40万元。其中，叶春荣非法获利27000元（含工资7000元），陶承春非法获利15500元。2019年6月5日晚，该赌场被公安机关现场查获，并扣押上述赌博机，上分卡、上分器、赌资10530元。被告人叶春荣和服务员等人被带至公安机关接受调查。2019年6月17日，被告人尹李龙主动到公安机关投案。2019年7月1日，被告人陶承春主动到公安机关投案。原判认定上述事实，有万春新城财富广场内扣押的上分卡、上分器、万春新城财富广场内扣押的支付宝、微信二维码牌、万春新城财富广场内扣押的赌资、万春新城财富广场内扣押的赌博机、美的厂西门赌场内扣押的上分卡19张等物证，受案登记表、立案决定书、房屋租赁协议、收据、聊天记录、扣押决定书及扣押清单、银行流水、到案经过、户籍信息、刑事判决书、不动产权证、收条、解除社区矫正宣告书、社区矫正期满鉴定表、解除社区矫正证明书、行政处罚决定书等书证，被告人尹李龙、叶春荣、陶承春的供述和辩解，证人后某、张某1、钱某、邓某、骆某、夏某、殷某、邹某、杨某1、沈某、杨某2、杨某3、张某2、张某3的证言，检查、辨认笔录以及视听资料等在卷证据证实，足以认定。原判认为：被告人尹李龙、叶春荣、陶承春先后在两个场所设置赌博机供他人赌博，情节严重，其行为均触犯刑律，构成开设赌场罪，且系共同犯罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，予以支持。尹李龙在共同犯罪中起主要作用，系主犯。叶春荣、陶承春在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法从轻或减轻处罚。尹李龙曾因开设赌场罪被判刑，酌情从重处罚。叶春荣因开设赌场罪被宣告缓刑，缓刑考验期内又犯新罪，应根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款规定处罚。关于尹李龙、陶承春的辩护人提出的被告人尹李龙、陶承春系自首的辩护意见以及叶春荣的辩护人提出的被告人叶春荣系坦白，其在被告人陶承春到案前主动揭发其罪行，系立功的辩护意见。经查，被告人尹李龙、陶承春虽自动投案，但其于开庭审理时未如实供述自己及同案犯的罪行，不符合自首的条件，叶春荣于庭审时亦未如实供述自己的罪行，其于侦查阶段揭发陶承春罪行系其应予供述的同案犯的犯罪事实，不符合坦白、立功的认定条件，因此，辩护人的上述辩护意见，不予采纳。关于被告人尹李龙及其辩护人关于尹李龙开设赌场违法所得没有40万元的辩护意见，经查，尹李龙、叶春荣及陶承春均在侦查阶段供述其按比例分成情况，即尹李龙占盈利的90%，叶春荣、陶承春各分得盈利的5%。尹李龙供述2018年6月份至2019年5月份，给了叶春荣和陶承春大约每人2万元左右。叶春荣亦供述尹李龙在分红的时候，会告诉其一共挣了多少钱，他自己是有账本的，有时候会拿出来给其看一下，然后按照比例分现金。陶承春亦供述一般都是尹李龙给其就拿着，毕竟还有叶春荣在，应该不会算不准，而且这么小的股份，相信尹李龙也不会少给的。在赌场开设期间的2019年4月28日至6月6日，赌场资金流水达39万余元。综合分析上述相关证据，公诉机关认为被告人尹李龙开设赌场期间的违法所得达40万元并无不当。尹李龙及其辩护人的该项辩护意见不予采纳。关于被告人叶春荣及其辩护人提出的叶春荣没有参与在美的西门开设赌场犯罪活动的意见，经查，叶春荣于2018年6、7月份即参与了美的西门开设赌场犯罪活动，负责在赌场缺少现金时先行垫付以及赌场电路维修等，且分红8000元，对此有被告人尹李龙及叶春荣供述和辩解、证人张某1、钱某等证言在案予以印证。因此，叶春荣及其辩护人的辩护意见缺乏事实依据，不予采纳。陶承春提出其并非股东的辩解意见，经查，陶承春在公安机关供述其系赌场老板，按照5%比例分红，且有其他被告人在公安侦查阶段的供述和辩解、以及证人邹某等证言予以印证，因此陶承春的该项辩解意见，不予采纳。综上所述，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一条、第二条第二款第（一）项、第三款、第四款之规定，判决：一、被告人尹李龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；二、撤销芜湖经济技术开发区人民法院（2016）皖0291刑初110号刑事判决书的对被告人叶春荣宣告的缓刑部分；三、被告人叶春荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；与前罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；四、被告人陶承春犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。五、扣押在案的赌资一万零五百三十元、赌博机、上分卡、上分器，由扣押机关芜湖市公安局经济技术开发区分局依法予以处理。违法所得人民币四十万元，依法继续向各被告人予以追缴，其中向被告人叶春荣追缴违法所得人民币二万七千元，向被告人陶承春追缴违法所得人民币一万五千五百元，剩余违法所得三十五万七千五百元向被告人尹李龙追缴。尹李龙上诉提出：1、一审判决中认定的非法获利40万元没有依据不能成立。2、一审判处刑期过重，罚金五万过多。叶春荣对一审法院判决撤销缓刑、数罪并罚不服。叶春荣的辩护人提出辩护意见：1、一审法院对美的厂赌场的违法犯罪活动认定事实不清，仅凭借2019年7月19日从废墟中提取的19张卡片不能认定开设赌场的事实。2、现有证据无法证明叶春荣参与了美的厂赌场的犯罪活动，仅有补充侦查卷中尹李龙、叶春荣的两份讯问笔录且两份笔录中的相关表述相似度过高，开庭时被告人均否认了叶春荣参与美的厂开设赌场的行为，应当采取当庭陈述。3、叶春荣对电玩城赌场供认不讳，并揭发了原审被告人陶承春的违法犯罪活动，应当依法减轻处罚。经审理查明：原判认定上诉人尹李龙、叶春荣及原审被告人陶承春犯开设赌场罪的事实有经一审庭审举证、质证的上述证据予以证实，事实基本清楚，证据较为充分，本院予以确认。本院认为：上诉人尹李龙、叶春荣和原审被告人陶承春先后在两个场所设置赌博机供他人赌博，且属情节严重，一审法院认定事实基本清楚，证据较为充分，定罪正确。关于上诉人尹李龙的获利情况，一审判决已予充分论述，本院不再赘述。经查，本案中专用于为提现赌场资金的银行卡在2019年4月28日至6月6日短短1个多月的取款记录累计达392900元，公诉机关及一审判决据此认为尹李龙开设赌场期间的违法所得达40万元并无不当，本院予以支持。在开设赌场过程中，尹李龙故意将后某设置为赌场的“顶包老板”以便自己逃脱法律制裁；在赌场被查处后与物业工作人员补签虚假租房合同，企图将承租日期后移4个月以减轻处罚；在其前五次供述中均否认其2018年7月份开始在美的厂西门开设赌场的犯罪事实、2019年2月初即承租格林豪泰酒店6层开设赌场的犯罪事实以及叶春荣、陶承春二人为赌场股东等犯罪事实，且尹李龙因开设赌场罪于2017年3月9日被芜湖市鸠江区人民法院判处刑罚，2018年3月19日缓刑考验期届满，4个月后就重操旧业，足见其主观恶性较大，应予严惩，一审判决符合法律规定，本院予以支持，对尹李龙的上诉理由本院不予采纳。一审判决认定尹李龙等人于2018年6月在美的厂西门的门面房内放置赌博机开设赌场不仅有19张上分卡的物证，还有各原审被告人的供述与辩解以及张某1等证人的证言，各证据相互佐证，足以证明相关犯罪事实，叶春荣辩护人提出相关辩护意见没有事实依据，本院不予认可。上诉人叶春荣在2018年美的厂西门开设赌场期间虽然没有每日到场，但是对赌场的经营状态比较清楚，接受了尹李龙提出的5%的股份，得到分红8000元左右，负责处理赌场电路故障，在赌场缺乏现金时及时送现金到赌场，上述事实有尹李龙第六次、第七次讯问笔录，叶春荣第四次、第六次、第七次讯问笔录，陶承春第一次、第二次讯问笔录以及张某1、钱某的证人证言足以认定，故一审判决认定叶春荣参与尹李龙在美的厂西门开设赌场符合基本事实，叶春荣辩护人提出的辩护意见缺乏事实依据，本院不予采纳，对尹李龙、叶春荣的相关辩解亦不予认可。同时，上诉人叶春荣对部分重要犯罪事实的否认超过了合理辩解的范围，依法不能成立如实供述，一审法院判决撤销缓刑、数罪并罚并不予从轻处罚具备事实和法律依据，本院予以支持，对叶春荣及其辩护人的相关辩解意见本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予支持。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 江 权审判员 郑舒虹审判员 陈莲莲二〇二〇年七月十三日书记员 童 静附：本案适用法律条款第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。