湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂06民终1438号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司。住所地：湖北省枣阳市襄阳路111号。统一社会信用代码：91420683615776809Y。负责人：杨冰，该公司经理委托诉讼代理人：吴英霞，湖北明讼律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐某，女，1984年8月8日出生，汉族，公民身份证载明住枣阳市。被上诉人（原审原告）：洪晨峻，男，2014年9月29日出生，汉族，住枣阳市。系徐某之子。法定代理人：洪某，男，1984年9月15日出生，汉族，系洪晨峻父亲。法定代理人：徐某，女，1986年8月8日出生，汉族，系洪晨峻母亲。二被上诉人共同委托诉讼代理人：康明，枣阳市鹿头镇法律所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李明年，男，1963年12月26日出生，汉族，住枣阳市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司（以下简称人保财险枣阳支公司）因与被上诉人徐某、被上诉人洪晨峻、被上诉人李明年机动车交通事故纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2019）鄂0683民初479民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保财险枣阳支公司上诉请求：依法撤销原审判决，查清事实，改判；本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决书认为原告在诉求中保留洪晨峻年满10岁后因本次事故造成伤残的诉讼权利，是行使自己的合法权利，予以支持，该观点缺乏充分的事实证据和法律依据，属认定事实不清，请求二审法院重新认定。原审庭审中原告没有向法庭举出任何医院的CT等检查报告及诊断证明、出院小结、病历证据，证明原告洪晨峻因本次交通事故造成后遗症需要10岁后才能鉴定伤残的情况。原告申请武汉大学中南医院法医司法鉴定所作出的武中南（2018）法鉴字第60396号鉴定意见书也没有给出10岁后鉴定伤残的结论。二、原审判决的伙食补助费按每天80元的标准计算为2080元，明显过高，原告不是枣阳市的公务人员，按照这一标准计算，缺乏法律依据；交通、住宿费2126元缺乏事实依据。鉴定费1440元不属于保险责任，上诉人不应当承担鉴定费，应当由被上诉人李明年承担。被上诉人徐某、被上诉人洪晨峻二审中口头答辩称：上诉理由均没有事实依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。事实与理由：一、本案一审中，洪晨峻四岁，其损害部位是大脑，二级脑外伤。为了查明事实，一审中，将洪晨峻大脑受伤的伤残分别提请了同济鉴定所、武大鉴定所进行鉴定，两机构均告知一审法院孩子年幼，待其十岁后再行鉴定，故一审法院认定了洪晨峻十岁再鉴定。二、一审判决的住院伙食补助费、交通费有相应票据。被上诉人李明年二审中口头答辩称，同意一审判决。徐某、洪晨峻向一审法院起诉请求：判令二被告在保险限额范围内赔偿两原告损失共计38524.35元（其他损失待伤残等级确定后增加），不足部分由被告一李明年赔偿；判令被告承担诉讼费用。一审庭审中，原告变更诉讼请求为：判令二被告在保险限额范围内赔偿两原告损失共计41130.68元，不足部分由被告一李明年赔偿；保留洪晨峻年满10岁以后因本次事故造成伤残的诉讼权利；判令被告承担诉讼费用。一审判决认定事实：2018年4月23日，被告李明年驾驶鄂Ｆ×××××轿车沿襄阳路由西向东行至襄阳路汽车站门前路段时，与同向行驶的徐某（车载其子洪晨峻）驾驶的两轮无号牌摩托车发生擦挂，致二车受损，徐某及摩托车乘坐人洪晨峻受伤。事故发生后，徐某在枣阳市第一人民医院治疗伤情，花费医疗费3760.52元。洪晨峻在枣阳市第一人民医院、华中科技大学协和医院、武汉大学中南医院检查治疗，共计住院26天，共计花费医疗费17144.46元。其中于2018年4月23日-2018年5月13日在枣阳市第一人民医院住院20天，被诊断为：1、II级脑外伤，右侧颞骨乳突部骨折，右侧乳突内积液。2、右耳外伤，右侧外耳道脑脊液耳漏。3、脑脊液鼻漏。4、左侧眼球前缘少量积气。5、右下肢跛行原因待查。出院医嘱载明：1、转上级医院专科治疗。2、继续治疗，注意休息，不适随诊，定期复查。洪晨峻于2018年5月18日-2018年5月24日到武汉大学中南医院继续住院治疗，住院6天，被诊断为：创伤性脑脊液漏。出院医嘱载明：一、生活指导，避免剧烈喷嚏、咳嗽等动作，再次出现鼻漏等症状，及时就诊医院，不适随诊，建议休息一月。二、药物应用、三、定期复查的时间和项目。四、定期复查天数：90天后定期复查。五、院外治疗。2018年6月19日，枣阳市公安局交通警察大队作出了NO：42068350000000101C道路交通事故认定书（简易程序），认定李明年违反了《安全法》第二十二条（一）之规定负该起事故的全部责任，徐某、洪晨峻无责任。2018年8月28日，武汉大学中南医院法医司法鉴定所出具武中南[2018]法鉴字第60396号司法鉴定意见书，鉴定意见为：建议给予被鉴定人洪晨峻后期治疗费2000元或据实赔付；自受伤之日起，评定其休息120日，护理时间60日，营养时间60日。原告因此支付鉴定费1440元。事故发生后，被告李明年为原告垫付了14668.23元费用。另查明，李明年驾驶的鄂Ｆ×××××小型轿车在人保财险枣阳支公司投有交强险和商业第三者责任险，保险期间均自2017年5月17日0时起至2018年5月16日24时止，其中第三者责任险保险限额为50万元（含不计免赔）。上述事实，有身份证、户口本、证明、保单、出院记录、诊断证明、门诊病历、医疗费票据、行驶证、驾驶证、施救费票据、调查笔录、交通费票据、事故责任认定书、开庭笔录等在卷佐证。一审法院认为：公民合法的民事权益应受法律保护。徐某、洪晨峻和李明年发生的交通事故，经枣阳市公安局交通警察大队认定，李明年负全部责任，徐某、洪晨峻无责任，双方当事人对此没有异议，交警部门做出的道路交通事故认定事实清楚，责任划分适当，故对该事故认定书，一审法院予以采信。原告在诉求中要求保留洪晨峻年满10岁以后因本次事故造成伤残的诉讼权利，是行使自己的合法权利，一审法院予以支持。李明年驾驶的鄂Ｆ×××××号小轿车在中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司投保了交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，故李明年承担的赔偿责任应先由中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司先在交强险范围内承担责任，交强险赔偿不足部分再由中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿，不足部分由被告李明年赔偿。关于鉴定费用由谁承担问题。因鉴定费用属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用的范围，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，应由保险人承担。关于诉讼费用由谁负担问题。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”之规定，除非胜诉方自愿承担诉讼费用，否则，诉讼费用由败诉方负担。故原告要求被告赔偿的请求有理，一审法院予以支持，但其各项损失应当按照法律及相关司法解释的规定确定赔偿范围和数额，原告方主张的各项损失，一审法院核定如下：1、医疗费：20904.98元。徐某、洪晨峻因此次交通事故受伤，必然产生医疗费用，原告主张的医疗费用，有病历、医疗费票据、门诊病历、诊断证明、出院小结、住院每日清单、检查报告单等证据在卷佐证，一审法院予以支持。被告保险公司在辩称中虽提出应扣除20%非医保用药，但其并未指出应扣除20%非医保用药的范围及具体明细，故对被告的辩称，一审法院不予支持，故医疗费费为洪晨峻17144.46元+徐某3760.52元=20904.98元。2、伙食补助费：2080元。洪晨峻因此次交通事故在枣阳市第一人民医院、华中科技大学协和医院、武汉大学中南医院检查治疗，共计住院26天，其亲属为照顾治疗伤情，必然产生伙食补助费，其申请按照100元/天标准计算，标准过高，经一审法院酌定，参照80元/天的标准计算较合理，故伙食补助费为80元/天×26天=2080元。3、营养费：2400元。根据洪晨峻的受伤情况及司法鉴定书结论，认定洪晨峻需营养60日，且在其出院医嘱中多次提到需加强营养，故原告的申请应得到支持，但其申请标准过高，参照本地实际消费水平，一审法院酌定参照40元/天的标准计算较为合理，故营养费为40元/天×60天=2400元。4、护理费：6394.03元。因洪晨峻年幼且伤情较重，根据其司法鉴定书结论，给予护理60日之建议，一审法院予以采纳，参照2019年湖北省道路交通事故赔偿标准，原告的诉请合理。故护理费为38897元/年÷365天/年×60天=6394.03元。5、误工费：0元。原告诉请的误工费，经一审法院核查其所提供的证据，并无因此次事故造成误工损失的相关证明，故对于原告诉请的误工费部分，一审法院不予支持。6、交通费、住宿费2126元。本次事故造成两人受伤，洪晨峻因治疗伤情需要，先后辗转枣阳、武汉两地多家医院进行检查治疗、鉴定伤情，必然产生交通及住宿费用，原告诉请的交通及住宿费用，均有相关票据为证，一审法院予以支持。故交通、住宿费用为2126元。7、施救费200元。本次交通事故发生，造成徐某、洪晨峻受伤被送医治疗，产生施救费用，原告诉请的施救费用，有票据为证，一审法院予以采信，故施救费为200元。8、鉴定费：1440元。为确认伤情及便于后续治疗，本案伤者洪晨峻申请进行了两次司法鉴定，产生鉴定费用，属必然发生的费用，且有鉴定书和票据佐证，一审法院予以支持，故鉴定费为1440元。综上所述，原告徐某、洪晨峻因此次交通事故受伤造成的总损失为34385.01元。因李明年在被告人保财险枣阳支公司投保有交强险和商业第三者责任险，故上述损失应首先由被告人保财险枣阳支公司先在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，超出再由被告李明年承担赔偿责任。因被告李明年在事发后已先后帮原告垫付了各项费用共计14668.23元，原告徐某、洪晨峻在获取理赔款后应向李明年返还。对徐某、洪晨峻过高诉请，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十七条、第二十九条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司赔偿原告徐某、洪晨峻因交通事故受伤而造成的各项损失34385.01元，于本判决生效之日起七日内付清；二、原告徐某、洪晨峻在保险理赔后三日内返还被告李明年垫付款14668.23元；三、驳回原告徐某、洪晨峻的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，减半收取150元，由被告李明年负担。二审中，当事人未提交新证据。一审判决查明的事实无误，本院二审予以确认。本院认为，若原告发现因本案道路交通事故除本案认定的损失外有其它损失，原告有权要求赔偿。原告保留相关诉讼权利，未违反法律禁止性规定。若发生另案，仍将依法审理，看是否满足承担责任的构成要件，被告是否抗辩超过诉讼时效。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。一审判决按每天80元的标准计算住院伙食补助费，具有法律与事实依据。一审判决认定的交通费、住宿费有票据为据，鉴定费系查明损失支出的费用，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，应由保险人负担。上诉理由均不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司负担。本判决为终审判决。审判长  涂晶晶审判员  江 涛审判员  柳 莉二〇二〇年七月三日书记员  汪玉杰