包头市昆都仑区人民法院 （2020）内0203民初718号原告：牟荣花，女，1969年4月23日出生，汉族，无固定职业，住包头市昆都仑区和平村。委托诉讼代理人：吕世雄，男，1965年3月15日出生，汉族，无固定职业，住址同上。委托诉讼代理人：李丹，内蒙古北琛律师事务所律师。被告：内蒙古鹿城建筑劳务有限公司，住所地包头市东河区西脑包前街1号泽源西河景苑6-608。法定代表人：赵俊小，经理。委托诉讼代理人：其木格，内蒙古铎誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘永霞，内蒙古铎誉律师事务所律师。被告：上海正基建设工程有限公司，住所地上海市崇明区城桥镇中津桥路22号108室（上海城桥经济开发区）。法定代表人：杜樟洪，总经理。委托诉讼代理人：乌兰托亚，内蒙古辰星律师事务所律师。委托诉讼代理人：成良，内蒙古辰星律师事务所律师。被告：肖光才，男，1973年1月14日出生，汉族，无固定职业，租住包头市九原区润恒城12栋4层。原告牟荣花诉被告内蒙古鹿城建筑劳务有限公司（以下简称鹿城建筑公司）、上海正基建设工程有限公司（以下简称上海正基公司）、肖光才提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告牟荣花的委托诉讼代理人吕世雄、李丹，被告鹿城建筑公司的委托诉讼代理人其木格、刘永霞、被告上海正基公司的委托诉讼代理人乌兰托亚、成良、被告肖光才均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告牟荣花向本院提出诉讼请求：1、判令二被告在其责任范围内赔偿门诊费54元、护理费11364.6元、伙食补助费12400元、营养费12400元、复印费208元、住宿费177元、交通费2000元、误工费48214.59元、伤残赔偿金306440元、精神损害抚慰金12000元、被扶养人生活费48874元、鉴定费5143元、二次手术费30000元，以上共计489275.19元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月27日，原告受雇于鹿城建筑公司，被派遣到上海正基公司位于包头市昆区团结大街南桥附近的“富淳家园”项目部工作。2019年6月20日下午，原告在二楼清理模板与钢管时，因预留的洞口只用几块模板遮盖，未做任何提示标志。原告清理到此处时，一脚踩空，顺着洞口摔到一楼地面。被送往包头医学院第一附属医院治疗，经诊断原告的伤情为闭合性颅脑损伤、左侧多根多处肋骨骨折、双肺挫裂伤等。住院11天后，2019年7月1日转入内蒙古包钢医院治疗，后又到内蒙古医科大学第二附属医院治疗8天，共计住院135天。鹿城建筑公司支付了治疗费用，之后未再支付其他费用。原告方认为，本案的赔偿主体，原告受雇于被告肖光才，在被告上海正基公司的项目工地提供劳务，其受伤，雇主肖光才应当承担雇主责任，被告上海正基公司应当与被告肖光才承担连带赔偿责任。被告肖光才系被告鹿城建筑公司的股东，其签订《内部劳务承包合同》，虽然是个人签订，但其行为与公司的经营范围重合，对外应当属于代表公司的行为，是表见代理，另外，被告鹿城建筑公司的法定代表人赵俊小在原告受伤后，向被告上海正基公司借款为原告支付医疗费的行为，也足以表明，其行为代表了被告鹿城建筑公司，不然该笔借款无法按照常理解释。而且第一次庭审时，被告鹿城建筑公司的代理人认可赵俊小与肖光才系合伙关系，由此其代表了被告鹿城建筑公司，故被告鹿城建筑公司亦是赔偿责任主体，应当承担连带责任。故原告诉至法院，请求判决如所请。被告鹿城建筑公司辩称，原告与被告公司之间不存在雇佣关系，更不存在派遣关系。原告起诉被告主体不适格。原告所举证据，不能证明其受雇于被告公司，被告公司的法定代表人赵俊小以个人身份受雇于人。被告肖光才从被告上海正基处分包工程，原告受雇于被告肖光才。第二，被告上海正基公司在其施工场地内没有对场地的危险区域做出风险提示，对原告的受伤，有着不可推卸的责任。第三，原告对自身安全应尽到一般注意义务，自身存在过错，应自己承担部分责任。第四，原告的伤残赔偿金，赔偿指数应当按照34%来计算，精神损害抚慰金应按照8级伤残计算，不附加其他赔偿指数，营养费不认可，误工费应当按照居民服务业标准计算，被抚养人生活费应当证明其抚养人数，不能仅以户口本为准。二次手术费未实际发生，不应支持。综上，原告受伤与被告公司无关。被告上海正基公司辩称，第一，被告公司与被告肖光才签订了《工程木工劳务施工承包合同》，被告肖光才雇佣的原告，被告公司与原告无雇佣关系，原告受伤的责任，应当由被告肖光才承担。合同中约定，承包方按规定为职工购买意外伤害保险，进行班组书面安全交底，并由职工签订后上报被告公司进行安全教育等。第二，被告公司不承担连带赔偿责任，根据原告提供的证据，不能证明被告肖光才没有相应的资质或者安全生产条件，所以被告公司虽然是发包方，但不承担连带赔偿责任。被告肖光才辩称，本案与被告鹿城建筑公司无关，被告是以个人名义承包了一个木工工程，并与被告上海正基公司签定合同，原告不是被告直接雇佣的，是被告的管理人员雇的，是在被告承包的工地上受伤的，原告各项诉请主张过高。本院经审理认定事实如下：被告肖光才（乙方）授权案外人卢瑞东于2018年8月22日与被告上海正基公司（甲方）签订《富淳家园住宅小区项目工程-模板工程劳务内部承包合同》，合同约定甲方将本项目主楼4＃、5＃、6＃、地下车库±0.00以下及±0.00以上、2＃商业楼基础至屋面木工模板工程劳务承包给乙方施工。第二条约定承包方式采用木工专业施工包工包辅料、包质量、包安全文明施工的形式、进行综合承包。第五条约定了安全生产及文明施工管理。第八条约定了劳务用工管理。另查明，原告牟荣花经其丈夫吕世雄介绍，到被告肖光才承包的前述工程工地提供劳务，工作内容是小工。2019年6月20日，原告在工地二楼清理场地，地板上有一个洞口，上面盖着木板，原告抱着一堆木板走过的时候，从洞口坠落受伤。之后被送往内蒙古科技大学包头医学院第一附属医院治疗，住院11天，出院当日即2019年7月1日，原告又入内蒙古包钢医院住院治疗，住院113天，出院诊断为：左侧肩胛骨骨折、骨盆骨折、腰椎横突骨折、胸外伤、腹部外伤、右侧丘脑腔隙性脑梗等，出院医嘱建议扶拐下地行走，积极行功能锻炼，门诊定期拍片复查，避免外力和摔伤致骨折，必要时行内固定物取出术。原告住院治疗期间，被告肖光才向被告上海正基公司借款153500元，用于支付原告治疗的医疗费，并请护工对原告进行护理，原告认可护工护理50天。被告肖光才还给付原告6000元。本案在审理过程中，原告申请伤残等级、护理依赖程度鉴定，本院依法委托内蒙古普德司法鉴定所进行鉴定，2020年5月22日，该所出具司法鉴定意见书，原告肋骨伤残等级为八级，骨盆伤残等级为十级，横突伤残等级为十级，无护理依赖，共花费鉴定费2883.5元。本院认为，根据原、被告提供的证据及庭审查明的事实，可以认定被告肖光才雇佣原告牟荣花工作以及原告牟荣花在工作过程中从二楼地板洞口坠落摔伤的事实，被告肖光才作为原告的雇主，对于原告的工作负有监督和管理的义务,应对原告在本案事故中受到的损害承担赔偿责任。被告上海正基公司将本案工程承包给不具备任何资质的被告肖光才予以具体施工，以致发生本案事故，被告上海正基公司需对被告肖光才在本案中应承担的赔偿责任承担连带责任。原告牟荣花到建筑工地工作，应对施工活动中的危险性具有一定的认知,其未能对自身安全尽到谨慎注意义务，对本案事故的发生也负有一定责任，结合本案具体情况，认定被告肖光才承担70%的赔偿责任为宜。原告要求被告鹿城建筑公司承担赔偿责任的请求，所提供的证据不能证明原告系该公司雇佣，故该请求无事实及法律依据，本院不予支持。被告肖光才已经支付的医疗费、护理费及其他钱款，应予计算出赔偿金额后，按照其责任比例，予以折抵、扣减。对于原告的各项损失，本院认定如下：一、门诊费，原告提供的票据其中三张项目名称为复印费，另一张仅有金额记载，无其他明确记载，无法证明与本案的关联性，故该组证据不予采信，则该项诉讼请求，证据不足，不予支持；二、护理费，原告住院期间需要护理，住院共计124天，被告肖光才曾请护工进行护理，但未提供证据证明实际护理天数，原告方认可50天，本院予以采信，按照被告肖光才承担70%的赔偿责任计算，被告应护理的天数为86.8天（124天×70%），减去50天，剩余36.8天的护理费，由被告肖光才承担，原告未提供护理人员误工损失证明，故参照自治区上年度居民服务行业平均工资标准计算，计3372.59元（33451/年÷365天×36.8天），予以支持；三、住院伙食补助费，按照每天100元的标准，计算住院124天，计8680元（100元/天×124天×70%），予以支持；四、营养费，无医疗机构的意见，证据不足，不予支持；五、复印费，根据原告提供的票据，计108.5元（155元×70%），予以支持；六、住宿费，原告仅提供住宿票据，未提供其他证据证明其因客观原因不能住院而需要在外住宿，故该诉讼请求，不予支持；七、交通费，交通费应系原告及其必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用，应当与就医地点、时间等相符合，原告提供的证据不能证明其主张的交通费与前述情况相符，故结合原告治疗情况，酌情考虑500元，予以支持；八、误工费，原告未提供相应误工损失证据，其自认系无固定工作人员，且并非以建筑行业为生，故参照自治区上年度居民服务行业平均工资标准，计算至定残前一日共计336天，计21555.27元（33451/年÷365天×336天×70%），予以支持；九、残疾赔偿金，原告构成一处八级伤残，及两处十级伤残，根据相关规定，赔偿指数综合确定为40%，按照自治区上一年城镇居民人均可支配收入标准，计算20年，计214508元（38305元/年×20年×40%×70%），予以支持；十、精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级情况，计8400元（12000元×70%），予以支持；十一、被扶养人生活费，被扶养人应是原告承担扶养义务，且丧失劳动能力又无其他生活来源的近亲属，原告主张其母亲系其被扶养人，仅提供户口本证明双方系母女关系，未提供证据证明其母亲无其他生活来源，故证据不足，不予支持；十二、鉴定费，本院采信的司法鉴定意见书花费的鉴定费2883.5元，予以认定，计2018.45元（2883.5元×70%），予以支持。原告主张的其他鉴定费，未向法庭提供鉴定意见书，系诉前自行鉴定，被告不认可，故该鉴定费，不予支持；十三、二次手术费，待实际发生后，另行主张。另外，被告肖光才支付原告的医疗费，共计153500元，按照原告自行承担30%的责任，计46050元，应当由原告自行承担，以及被告肖光才另付原告的6000元，共计52050元，应于被告肖光才的赔偿款中予以扣减。综上，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告肖光才赔偿原告牟荣花护理费3372.59元；二、被告肖光才赔偿原告牟荣花住院伙食补助费8680元；三、被告肖光才赔偿原告牟荣花复印费108.5元；四、被告肖光才赔偿原告牟荣花交通费500元；五、被告肖光才赔偿原告牟荣花误工费21555.27元；六、被告肖光才赔偿原告牟荣花残疾赔偿金214508元；七、被告肖光才赔偿原告牟荣花精神损害抚慰金8400元；八、被告肖光才赔偿原告牟荣花鉴定费2018.45元；以上一至八项共计259142.81元，减去52050元，剩余207092.81元，于本判决生效后三十日内付清；九、被告上海正基建设工程有限公司与被告肖光才承担连带赔偿责任；十、驳回原告牟荣花其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8639元（原告已预交），由被告肖光才、被告上海正基建设工程有限公司负担4407元，由原告牟荣花负担4232元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。                                 审 判长田丽珍                               人民陪审员吴秀凤                               人民陪审员陈美娟                                          二〇二〇年七月八日                                 书 记员李欣宇附：法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十五条 承担侵权责任的方式主要有：  （一）停止侵害；  （二）排除妨碍；  （三）消除危险；  （四）返还财产；  （五）恢复原状；  （六）赔偿损失；  （七）赔礼道歉；  （八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条 侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条 个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条 雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。