广东省佛山市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤06执复151号 复议申请人（异议人、被执行人）：康颖愉，女，汉族，1993年3月17日出生，住广东省广州市越秀区。 申请执行人：佛山市圆方房地产有限公司，住所地：广东省佛山市禅城区。 法定代表人：吕日锵。 复议申请人康颖愉不服广东省佛山市禅城区人民法院（以下简称禅城区法院）作出的（2020）粤0604执异77号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。 复议申请人康颖愉向禅城区法院提出异议，请求：（一）撤销（2018）粤0604执4868号执行裁定书（以下简称4868号裁定）；（二）暂缓将已划扣的资金给圆方公司，以免造成康颖愉损失无法追回；（三）裁定解封康颖愉已被冻结的银行账号并且撤销康颖愉的失信人名单，以免扩大康颖愉的损失；（四）变更4868号裁定，改为裁定康颖愉向圆方公司支付购房余款47894元（110000元-62106元），及变更迟延履行期间的债务利息的计算时间与本金（从2020年2月16日起以47894为本金，以日万分之一点七五的利率标准计算至实际清偿之日止）；（五）变更4868号裁定，裁定免除康颖愉向圆方公司支付违约金。因圆方公司计算房价有错多收62106元，对康颖愉造成的损失远远大于购房余款，而圆方公司一直未向康颖愉支付面积差异款，同样应支付违约金。另外，圆方公司主张的违约金过高，违反合同法规定超过实际损失的30%。（六）裁定圆方公司应向康颖愉支付逾期交付佛山市禅城区江湾一路2号“明福智富广场”负一层549号商铺（以下简称案涉房屋）的违约金988.08元及迟延履行期间的债务利息。 禅城区法院查明，原告康颖愉诉被告圆方公司、广州置佳商业管理有限公司房屋买卖合同纠纷一案，根据生效判决8048号判决，圆方公司应向康颖愉支付逾期交付案涉房屋的违约金988.08元；圆方公司与康颖愉于2015年9月4日签订的《广东省商品房买卖合同》（合同编号：1501018162）继续履行；康颖愉应向圆方公司支付购房余款110000元及违约金（截至2017年7月6日的违约金为18909元，自2017年7月7日起至康颖愉实际清偿购房余款之日止的违约金，以110000元为本金，按日万分之三的标准计算）。如康颖愉、圆方公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 因康颖愉未履行上述法律文书确定的义务，圆方公司申请执行，执行案号为（2018）粤0604执4868号。执行过程中，该院作出4868号裁定，以康颖愉未履行（2017）粤0604民初8048号民事判决（以下简称8048号判决）确定的金钱给付义务为由，裁定冻结、扣划、提取被执行人康颖愉的存款、收益人民币16万元。或查封、扣押、拍卖、变卖被执行人同等价值的其他财产。该院于2018年9月4日对康颖愉名下光大银行广州越秀支行77×××94账户的存款采取冻结措施，实际冻结存款1966.81元，冻结期限至2019年9月4日止。2018年10月25日从该账户扣划1237元，用于支付该院应收的康颖愉应付的诉讼费。之后，未对该账户采取续冻措施，该账户现已因冻结期限届满自行解冻。该院还于2018年8月22日查封了案涉房屋，查封期限至2021年8月21日，因该铺位尚未实际分割，需待申请执行人圆方公司间隔分割后方可处置。2019年5月27日，因康颖愉暂无其他财产可供执行，该院裁定本案终结本次执行程序。 另查明，原告康颖愉诉被告圆方公司房屋买卖合同纠纷一案，根据终审判决（2019）粤06民终11831号民事判决（以下简称11831号判决）、一审判决（2019）粤0604民初7041号民事判决，圆方公司应向康颖愉支付案涉房屋的面积差异款62106元。 禅城区法院认为，根据异议人康颖愉的表述，其异议主张可概括为，撤销、变更以4868号裁定为载体的执行行为；暂缓将本案已扣划的康颖愉的存款、收益交付申请执行人；解除冻结康颖愉的存款；从失信被执行人名单内撤销其失信信息；将8048号判决确定的康颖愉向圆方公司支付购房余款的部分债务62106元与11831号判决确定的圆方公司向康颖愉支付案涉房屋的面积差异款62106元的债务抵销；免除8048号判决确定的康颖愉应付购房款的违约金，变更8048号判决确定的计算康颖愉迟延履行期间的债务利息的本金及时间；裁定圆方公司应向康颖愉支付逾期交付案涉房屋的违约金988.08元及迟延履行期间的债务利息。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条第一款规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。第二百四十四条规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。异议人康颖愉未按执行通知履行8048号判决确定的金钱给付义务，该院裁定冻结、扣划、提取其存款、收益人民币16万元，或查封、扣押、拍卖、变卖其同等价值的其他财产，并予以实施符合上述法律规定。异议人康颖愉以4868号裁定作出后另案生效的判决为依据要求撤销、变更4868号裁定，及解除冻结其存款的主张不合法，该院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款规定，发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。民事诉讼法规定的执行制度是强制义务人履行生效法律文书确定的义务的制度，目的是使债权及时受偿。异议人康颖愉不履行8048号判决确定的金钱给付义务，圆方公司申请执行符合法律规定。执行过程中将已扣划的被执行人的存款、收益及时交付申请执行人是法院的法定职责，异议人康颖愉暂缓将本案已扣划其存款、收益交付申请执行人的主张没有法律依据，该院不予支持。 根据《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》将被执行人纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒不属执行行为；异议人康颖愉认为该院已经将其纳入了失信被执行人名单，且不合法的，可以根据该规定另行向该院申请纠正，不能适用民事诉讼法规定的执行异议程序提出执行异议，其相应的异议申请该院另行裁定予以驳回。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条规定，当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持：（一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；（二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同。8048号判决确定康颖愉向圆方公司支付购房余款110000元，11831号判决确定圆方公司向康颖愉支付面积差异款62106元，上述债务均为经生效判决确定的金钱给付债务，两项债务均不存在依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的情形，异议人康颖愉主张以圆方公司应付的62106元与其应付圆方公司的110000元中的62106元抵销符合上述规定，该院予以支持。 异议人康颖愉免除8048号判决确定的康颖愉应付购房款的违约金，变更8048号判决确定的计算康颖愉迟延履行期间的债务利息的本金及时间等主张为对执行依据不服，属义务人要求变更执行依据确定的义务，不属民事诉讼法规定的执行异议范畴，不能适用执行异议程序提出执行异议，其相应的异议申请该院另行裁定予以驳回。异议人康颖愉可另循法律途径救济。 异议人康颖愉裁定圆方公司应向康颖愉支付逾期交付案涉房屋的违约金988.08元及迟延履行期间的债务利息的请求为要求确定其民事实体权利，不属民事诉讼法规定的执行异议范畴，且该诉求已经8048号判决处理，异议人康颖愉不能适用民事诉讼法规定的执行异议程序提出执行异议，其相应的异议申请该院另行裁定予以驳回。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）、（三）项、第十九条的规定，裁定：一、8048号民事判决确定的康颖愉向佛山市圆方房地产有限公司支付的购房余款110000元中的62106元与11831号民事判决确定的佛山市圆方房地产有限公司向康颖愉支付的面积差异款62106元抵销；二、驳回异议人康颖愉的其他异议请求。 复议申请人康颖愉不服上述裁定，向本院申请复议，请求：1.变更(2020)粤0604执异77号的执行裁定书,裁定免除康颖愉向圆方公司支付的违约金。2.康颖愉认为圆方公司主张的违约金过高,违反合同法规定违约金上限是不超过实际损失的30%。3.康颖愉请求重新计算违约金。事实和理由: 一、关于违约金的计算问题。请求根据11831号判决认定的面积差异事实,裁定免除康颖愉向圆方公司支付的违约金。因圆方公司交付的商铺面积比合同约定套内建筑面积7.2平方米少了1.94平方米,圆方公司计算房价有过错多收康颖愉62106元,并至今没有向康颖愉支付面积差异款,确实对康颖愉造成的损失远远大于购房余款(62106元>47894元)。而圆方公司一直拖欠未向康颖愉支付面积差异款,同样应向康颖愉支付违约金。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第八十三条规定：“债务人接到债权转让通知时,债务人对让与人享有债权,并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的,债务人可以向受让人主张抵销。”第九十九条规定：“当事人互负到期债务,该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销,但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。” 二、关于违约金过高的问题。根据11831号判决认定的事实,康颖愉认为圆方公司主张的违约金过高,违反合同法规定违约金上限是不超过实际损失的30%,康颖愉实际未支付的购房余款应为47894元(110000元-62106元),即康颖愉对圆方公司实际造成的损失为47894元,根据合同法规定违约金应不超过14368.2元(47894元×30%)。按照《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定,如果当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,应当按照合同法第一百一十四条规定,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 三、关于违约金的本金及时间计算问题。(2017)粤0604民初8048号判决书对商铺实际面积的事实认定有错,以及购房余款计算有误。当时由于代理律师故意失责,没有及时把一审民事判决书交给康颖愉,通知康颖愉判决结果,造成康颖愉不能及时上诉,由广东明途律师事务所给康颖愉开具的《送达回证》证明康颖愉超过15天后才收到判决书,导致康颖愉失去上诉机会,康颖愉并非故意不支付购房余款,而是合法权益被多方恶意侵犯。 康颖愉曾多次与圆方公司协商尾款事宜,但对方明知商铺面积与合同不符也不肯退钱退铺,在康颖愉再次起诉并胜诉后,圆方公司也不肯与康颖愉协商和解,严重浪费司法资源。直至2019年,法院才查明面积差异的事实,期间走各种法律途径维权占用了时间,故此请求法院根据最新的11831号判决重新计算购房余款,以47894元作为本金。以及从11831号判决生效起,按照新的时间作为计算迟延履行期间的债务利息的起始时间。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条明确规定,申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。目前法律关于诉讼时效中止、中断的规定,主要是民法通则第一百三十九条、第一百四十条。申请执行期间中断,是指在法定的申请执行期限内,申请执行期间因某种法定原因成就而重新开始计算。实践中,导致申请执行期间中断的原因很多,从大的方面可分为三类,即债权人主张权利、债务人履行义务、双方达成新的协议。 综上,(2020)粤0604执异77号的执行裁定书违反实事求是,违反公平正义,认定事实错误,适用法律有误。为此，康颖愉特向本院提出复议申请,恳请依法公正判决。 申请执行人圆方公司答辩称： 一、圆方公司认为禅城区法院（2020）粤0604执异77号执行裁定认定的事实无异议。 二、圆方公司认为，对于禅城区法院（2020）粤0604执异77号执行裁定的第一项裁定，虽然圆方公司对本院作出的11831号判决的裁决结果不服，但鉴于该案判决已生效，为息讼止争，圆方公司请求禅城区法院对双方互负到期债务作相互抵销的处理是依法有据的，因此，圆方公司认为禅城区法院的该项裁定是合法有据的。 三、圆方公司认为，禅城区法院驳回康颖愉的其他异议请求合法有据，康颖愉要求免除执行案的违约金和变更迟延履行利息都是没有依据的。 综上，圆方公司请求法院依法驳回康颖愉的复议申请，以维护圆方公司的合法权益。 复议申请人康颖愉、申请执行人圆方公司在复议期间均未向本院提交新证据。 经审查，本院对禅城区法院查明的事实予以确认。 本院认为，首先，禅城区法院作出的8048号判决已发生法律效力，根据该判决，康颖愉须向圆方公司支付购房余款及违约金，但其逾期未履行。圆方公司根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款：“发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。”的规定，向禅城区法院申请执行，该院依法强制执行康颖愉所欠购房余款及违约金并无不当。其次，另案生效的11831号判决中，仅判令圆方公司向康颖愉支付案涉房屋的面积差异款62106元，但未就违约金作出判项，因此，康颖愉主张圆方公司支付违约金没有事实依据。最后，康颖愉对圆方公司享有62106元债权，其在本案中向禅城区法院提交的执行异议申请书，申请以圆方公司应付的62106元与其应付圆方公司110000元中的62106元予以抵销。由于该申请符合法律规定，禅城区法院已对此作出处理。抵销只产生消灭部分债权的法律效果，并不免除康颖愉支付违约金的义务，因此，康颖愉仍需履行剩余购房款及违约金。综上，康颖愉主张免除向圆方公司支付违约金的复议请求没有依据，本院不予支持。至于康颖愉提出8048号判决确定的违约金过高，以及违约金的本金和时间计算不当等主张，涉及生效判决的正确与否，执行程序无权审查，其可通过审判监督等其他法律程序解决。 综上所述，复议申请人康颖愉的复议请求不成立，本院予以驳回；禅城区法院作出的（2020）粤0604执异77号执行裁定认定基本事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回复议申请人康颖愉的复议请求，维持广东省佛山市禅城区人民法院（2020）粤0604执异77号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  黎健毅 审判员  陈秀武 审判员  冼富元 二〇二〇年七月十三日 法官助理徐瑶 书记员兰莹