河南省舞钢市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0481民初2813号原告：中铁中城工程有限公司，住所地林州市桂林镇行政街1号。统一社会信用代码91410581796762245U。法定代表人：李伏明，总经理。委托诉讼代理人：任江海，天津融汇律师事务所律师。被告：河南佳田实业集团舞钢市房地产开发有限公司，住所地舞钢市朱兰钢城大道北路西（原舞钢市石油公司油库）。统一社会信用代码91410481563711113A。法定代表人：关自卫，经理。委托诉讼代理人：高好民，河南博识律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊国臣，男，1967年4月12日出生，汉族，系公司员工，住平顶山市新华区。第三人：刘某某，男，1980年3月13日出生，汉族，住舞阳县。委托诉讼代理人：秦晓东，河南首位律师事务所律师。第三人：王某某，男，1974年7月2日出生，汉族，住平顶山市新华区。原告中铁中城工程有限公司（以下简称中铁中城公司）与被告河南佳田实业集团舞钢市房地产开发有限公司（以下简称佳田舞钢公司）、第三人刘某某、第三人王某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月5日、2020年5月26日公开开庭进行了审理。原告中铁中城公司的委托诉讼代理人任江海,被告佳田舞钢公司的委托诉讼代理人高好民、樊国臣，第三人刘某某及其委托诉讼代理人秦晓东到庭参加诉讼，第三人王某某经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中铁中城公司向本院提出诉讼请求：1.要求佳田舞钢公司向其支付工程款2561605.9元；2.要求佳田舞钢公司向其支付社保费506600元；3.要求佳田舞钢公司向其支付自2016年5月30日至实际付清款项之日的违约金（以同期银行贷款利率计算）；4.被告承担本案诉讼费。事实与理由：中铁中城公司与佳田舞钢公司于2011年7月29日签订《佳田·龙泉公馆建设工程施工合同》，由中铁中城承建佳田·龙泉公馆二标段花园洋房D1、D2工程，合同签署后，中铁中城公司按承、发包方确认的时间完成全部承包内容，2014年7月31日经佳田舞钢公司组织竣工验收合格并交付业主入住使用。2016年5月30日，双方签订《工程结算书》，确定该工程的结算金额是25892800元。截止2019年2月3日，佳田舞钢公司已支付工程款23331194.1元，中铁中城公司已开具同等金额的发票，佳田舞钢公司尚欠付工程款2561605.9元。根据《平顶山市建设工程费用计价项目中社会保障费用统一管理实施细则》（平建【2011】295号）的规定，建设工程中的社会保障费用（以下简称社保费）应单独列支，不得计入合同价及结算价，由建设单位到住建部门一次性缴纳，并按要求全部拨付、调剂给建筑企业。本项目中建设单位未按照规定向住建部门缴纳社保费，按照现行河南省相关规定，该费用不再向住建部门缴纳，而是直接由建设单位向施工单位支付，该项目社保费经计算为506600元，应由佳田舞钢公司向中铁中城支付。同时，被告未按约定付款的行为已构成违约，应承担违约责任，故原告诉至法院。对中铁中城公司的诉讼请求，佳田舞钢公司辩称，原告诉讼请求第一项工程款不准确，我方已经向原告支付了25186679.1元，剩余706120.9元；社保费我方已与实际施工人刘某某达成一致，应当支付30万元；违约金方面我方一直与实际施工人进行结算和支付，不存在违约行为，不应支付违约金。刘某某辩称，本案刘某某是实际施工人，就佳田舞钢公司已支付的款项已经向舞钢市人民法院提起诉讼；佳田舞钢公司尚未支付的款项，应该支付给刘某某；社保费方面同意佳田舞钢公司的主张的30万元；关于佳田舞钢公司已经支付的工程款数额，因涉及到第三人的利益，应由原被告及第三人进行核对。庭审中刘某某要求作为有独立请求权的第三人参加诉讼，并向本院提出诉讼请求：1.要求佳田舞钢公司和中铁中城公司共同向刘某某支付工程款614655.39元，社保费30万元，合计914655.39元；2.要求佳田舞钢公司和中铁中城公司共同向刘某某支付利息，利息以614655.39元为基数，按照中国人民银行同期利率从2016年5月30日计算至款项付清为止。后刘某某变更诉讼请求为：1.要求佳田舞钢公司和中铁中城公司共同向刘某某支付工程款1114655.39元，社保费30万元，合计1414655.39元；2.要求佳田舞钢公司和中铁中城公司共同向刘某某支付截止至2019年10月15日的利息229432.91元（以1114655.39元为基数按中国人民银行逾期贷款利率及银行间同业拆借利率自2016年5月30日计算至参加诉讼之日2019年10月15日），并继续以1114655.39元为基数，按照银行间同业拆借利率支付自2019年10月16日计算至款项付清为止的利息。事实与理由：2011年8月31日，中铁中城公司与刘某某签署合同书，将本案涉及的全部工程承包给第三人，实行独立核算，中铁中城公司收取8%的管理费，整个工程都是由刘某某完成的，刘某某与中铁中城公司实际是一种挂靠关系，刘某某为实际施工人，挂靠合同无效，但工程于2014年7月31日验收通过，因此，佳田舞钢公司未付的工程款本案原被告应该共同向刘某某支付。同时，刘某某与中铁中城公司、佳田舞钢公司建设工程施工合同纠纷一案，舞钢法院作出了（2019）豫0481民初2361号民事判决，平顶山市中级人民法院已经维持，判决书对2013年11月14日的50万元未予支持，如在本案的审理中认定佳田舞钢公司将该50万元支付给王某某，则该50万元刘某某另行向王某某主张。如认定佳田舞钢公司未予支付该50万元，则因刘某某与中铁中城之间的挂靠协议无效，该50万元应由佳田舞钢公司支付给刘某某。对刘某某的诉讼请求，中铁中城公司辩称，不同意第三人的诉讼请求，其诉求没有事实和合同依据，第三人是自负盈亏，我方该支付的款项已全部支付完毕，第三人应该遵守原告与第三人的约定，由佳田舞钢公司向原告支付后，原告再支付给第三人，而非由佳田舞钢公司和原告共同支付；且即使佳田舞钢公司支付下欠款项后，原告与第三人也应该按照内部协议付款，现不具备付款条件。（2019）豫0481民初2361号民事判决已认定刘某某主张的是一个未到付款条件的债权，对未到期的债权不应立案，即使立案也不应得到支持。对刘某某的诉讼请求，佳田舞钢公司辩称，我方是涉案工程的发包方，将工程发包给了中铁中城公司，刘某某系本案所涉工程的实际施工人；我方与实际施工人刘某某协商过社保费按30万元支付；该笔款项应该直接支付给实际施工人刘某某。我方确认的涉案工程总结算价为25890000元，我方已付25186679.1元，我方认可的欠付工程款为703320.9元。在我方认可的数额内，我方可以支付给刘某某。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。中铁中城公司提交的佳田·龙泉公馆建设工程施工合同、工程结算书、河南省住房和城乡建设厅关于废止《加强建设工程费用计价项目中社会保障费管理的意见》、平顶山市住房和城乡建设局文件平建【2011】295号文、收据、转账凭证佳田舞钢公司、刘某某对其真实性均无异议，本院将其作为认定案件事实的依据，但证据的证明目的由本院认定。佳田舞钢公司提交的付款明细（截止2019.8.31）、授权委托书及收据、文件处理笺及结算协议、佳田新天地项目认购协议书中铁中城公司均不认可，但未提供充足有效证据证明，且刘某某认可佳田舞钢公司提供的第一份证据付款明细中的第52项（抵房款）、第48项（咨询费）及其他证据材料，因此，本院对佳田舞钢公司提供的证据予以采信。刘某某提交了项目部管理目标责任合同书、协议书、本院（2019）豫0481民初2361号及平顶山市中级人民法院（2020）豫04民终840号民事判决书各一份，中铁中城公司和佳田舞钢公司对其真实性均无异议，本院将其作为认定本案事实的证据使用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中铁中城公司原名河南光大建设工程有限公司（以下简称光大建设公司），2011年7月29日，光大建设公司与佳田舞钢公司签署佳田龙泉公馆建设工程施工合同，由光大建设公司承建佳田龙泉公馆工程Ⅱ标段花园洋房D1、D2栋工程，合同总价22019100元，合同第二页第五条第三款约定“7）承包人提供全部结算资料、发包人完成竣工结算，支付至结算价的97%……8）剩余3%作为质保金，质保期满后，五日内按《工程质量保修书》中关于质保金的约定返还，不计利息”。合同第三页第六条合同价款确定的依据中约定：“2.专项费用的社会保险费按平政（2002）22号文件和平建【2007】51号文件规定执行，不计入预算价；由建设单位向市建设工程定额劳保费用管理办公室缴纳，建设单位在编制施工图预算时将此项费用在编制说明中单列并加以说明。”合同第十三页第十四条结算管理中规定：“结算价=合同价+设计变更+签证+钢材、商品砼差价”。合同第十四页第十五条工程质量保修及质保金的退还中约定：“2.按相关规定，质量保证金按工程总造价的3%计取。双方约定质保金的退还方法为：竣工验收合格并交付二年后十五日内退质保金的4/5，交付五年后退质保金的1/5”。2011年8月31日，河南光大建设工程有限公司作为甲方、舞钢市佳田龙泉公馆工程施工二标段项目部作为乙方、刘某某作为项目部负责人、王某某作为丙方（担保人），签订《项目部管理目标责任合同书》，主要内容为：“三方就甲方与建设单位（业主）所签订的舞钢佳田·龙泉公馆Ⅱ标段全部建设工程施工合同，订立本协议”。该合同书第一页第一条甲方权利义务中约定：“1.1协助乙方办理在施工中所需要的各种证件、费用由乙方承担。1.2负责配合乙方办理开工手续，所需费用由乙方承担。1.3负责对项目部的质量、进度、安全、文明施工、劳务、农民工工资、侵权债务的过程控制及监督，配合乙方顺利进行工程交工。1.5负责协助乙方与建设单位、监理单位、政府主管部门的协调工作，若发生费用由乙方承担。1.6对乙方由于经营不善造成的一切经济损失、债权、债务、民事、刑事纠纷等，甲方不承担任何法律责任。同时由此引发的一切后果，甲方有权通过司法程序追究其民事、行政、刑事等法律责任。如甲方已经代为乙方承担了相应的责任和经济损失，甲方有权向乙方追偿。……1.9甲方有权视该项目具体情况，委派现场管理人员协助乙方进行管理，一切费用及人员工资由乙方承担。如乙方需要甲方协助，甲方人员到场的一切费用，由乙方负责”。合同书第二页第二条乙方权利义务及责任中约定：“2.1本项目为独立核算，施行自负盈亏。如因经营不善所造成的一切损失、债权债务、民事、刑事纠纷等，乙方应承担全部责任……2.2……乙方……完成甲方与建设单位（业主）所签订的本项工程合同条款及各项约定内容……2.5工程交工后，乙方应向甲方提供完整的交通资料一套……2.7……若因本项目给甲方造成各种损失，乙方自愿按照如下约定给予甲方相应赔偿……”。第四页第三条经济指标与财务管理中约定：“3.1合同签订时乙方应向甲方缴纳履约保证金肆拾万元……3.2乙方所干工程据实与建设方结算，工程款拨付到甲方账户后，由甲方财务部将所转工程款的92%拨付给乙方，其与8%作为利润上交公司……3.3工程结算依据为甲方与建设单位（业主）签订的建设工程施工合同有关条款内容执行。3.4工程支付及结算办法：根据甲方与建设单位（业主）签订的建设工程施工合同有关条款内容执行。乙方必须在建设单位（业主）拨付工程款后再向甲方申请工程款，乙方不得在建设单位（业主）无拨付工程款时向甲方索要工程款……3.7……乙方应对本项目负责……3.8乙方应足额缴纳营业税和企业所得税、印花税……”。本案所涉工程2014年7月31日通过竣工验收并交付使用。2016年5月31日，佳田舞钢公司、中铁中城公司、刘某某进行了结算，工程结算书显示该工程的最终结算价为25892800元。2018年8月15日，中铁中城公司、刘某某、王某某三方共同签订一份协议书。协议内容为：“中铁中城公司作为承包人与佳田舞钢公司签订佳田龙泉公馆工程二标段花园洋房D1、D2工程施工合同，并成立该工程的项目部，刘某某作为项目部责任人，以内部承包形式对该工程进行施工。中铁中城公司与刘某某认可中铁中城公司收到建设方工程款后将款项支付给王某某，由王某某负责将刘某某约定比例的工程款支付给刘某某。……5、刘某某和王某某对建设方2013年11月14日的一笔50万元现金（授权委托陈彩丽收据陈彩丽工程款）是否已向王某某直接支付存有异议，刘某某和王某某商定，双方共同和建设方对账核实，如该款项建设单位未支付，则王某某欠付刘某某工程款应为1741666.34元，刘某某与王某某对此均无异议……。”2019年4月26日，河南佳田建设投资有限公司与刘某某签订《佳田新天地项目认购协议书》一份，约定刘某某自愿认购佳田新天地房屋一套，总房款为1579964元，优惠后总价1295570元，工程款结算中的1295570元用于冲抵房房屋的房款。佳田舞钢公司及刘某某均认可该协议中所涉的房款用于冲抵佳田舞钢公司应向刘某某支付的1295570工程款。另，2019年8月13日，刘某某向本院提起诉讼，被告为王某某、中铁中城公司，案号为（2019）豫0481民初2361号，要求：1.判决王某某支付原告工程款2241666.34元，利息460100元（以214万为基数按照欠条从2018年8月16日暂计算至2019年7月16日，之后的利息以214万为基数按照月息2%计算至清偿完毕之日止）；2.被告中铁中城公司对刘某某第一项讼诉请求承担连带清偿责任。诉讼请求中包含了2013年11月14日票据中所涉的50万元。（2019）豫0481民初2361号案件经审理认为：“当事人争议的2013年11月14日的500000元，在三方协议对该50万元的表述为‘刘某某和王某某对建设方2013年11月14日的一笔50万元现金（授权委托陈彩丽收据陈彩丽工程款）是否已向王某某直接支付存有异议，刘某某和王某某商定，双方共同和建设方对账核实，如该款项建设单位未支付，则王某某欠付刘某某工程款应为1741666.34元，刘某某与王某某对此均无异议。’欠条上王某某所写的是‘其中伍拾万元（500000元）工程款与佳田公司核实后，确认已支付的，在最后一次付款中一并支付，确认未付的，由佳田公司另行支付，则本欠条实际应付壹佰陆拾肆万元整（1640000元）。’该50万元由王某某支付是附条件的，其成就的条件是原告与王某某、佳田舞钢公司三方对账核实且该款项建设公司已支付的事实。在刘某某没有证据可以证明该条件已成就情况下，当事人约定的‘50万元由王某某支付’未生效。故本院认定，王某某应向刘某某支付的工程款数额为1640000元。对于50万元工程款，刘某某可以在条件成就时另行主张权利。”判决：一、王某某于本判决生效之日起十五日内向刘某某支付工程款1640000元及利息(自2018年8月16日至2019年7月16日期间利息为360800元,2019年7月17日至清偿完毕之日的利息按月息2分计算)；二、驳回刘某某的其他诉讼请求。判决送达后王某某不服提起上诉，2020年4月22日，平顶山市中级人民法院作出（2020）豫04民终840号民事判决，对本院作出的（2019）豫0481民初2361号判决予以维持。中铁中城公司认为截止至2019年2月3日，佳田舞钢公司已付工程款为23331194.1元，欠付工程款为2561605.9元、社保费506600元；2019年11月5日庭审中佳田舞钢公司称已付款项为25186679.1元，剩余工程款为706120.9元；2020年5月26日庭审中佳田舞钢公司又称工程总结算价为25890000元，已付款项为25186679.1元，欠付工程款为703320.9元；社保费佳田舞钢公司已于刘某某达成一致，费用为30万元。庭审中佳田舞钢公司提交了一份2012年12月11日至2019年8月31日的付款明细，付款明细中列明了本案所涉工程的先后52项付款、抵扣、抵账情况，中铁中城对付款明细单中的第15项2013年11月14日支付的现金50万元、第48项咨询费59915元、第52项抵房款1295570元有异议，异议数额为1855485元（50万+59915元+1295570元），对其他项目均未提出异议。刘某某表示仅对第15项2013年11月14日支付的50万元无法确认是否支付，对其他项目均无异议。本院认为，佳田舞钢公司将本案所涉的佳田龙泉公馆工程Ⅱ标段花园洋房D1、D2栋工程发包给中铁中城，中铁中城将该工程全部转包给没有施工资质的刘某某，刘某某带领工人进行了实际施工，佳田舞钢公司与中铁中城形成建设工程施工合同关系，中铁中城公司与刘某某形成违法转包关系，刘某某系实际施工人。现本案所涉工程已于2014年7月31日竣工验收合格，经佳田舞钢公司、中铁中城公司刘某某结算，工程结算价为25892800元。本院当事人无争议的已付工程款为23331194.1元，现中铁中城公司认为佳田舞钢公司未付的工程款为2561605.9元、社保费506600元；佳田舞钢公司认为未付工程款为706120.9元，社保费为30万元；刘某某认为佳田舞钢公司和中铁中城公司未向其支付工程款1114655.39元，佳田舞钢公司应当向其支付的社保费为30万元。佳田舞钢公司在2019年11月5日庭审中佳田舞钢公司称已付款项为25186679.1元，剩余工程款为706120.9元；2020年5月26日又称工程总结算价为25890000元，已付款项为25186679.1元，欠付工程款为703320.9元，佳田舞钢公司无正当理由和证据否认已认可的欠付工程款706120.9元，本院对中铁中城公司首次自认的双方无争议的未付工程款706120.9元本院予以确认。对有争议的未付工程款部分本院总结为五个争议焦点：一是佳田舞钢公司所称的已于2013年11月14日支付50万元现金如何认定，二是刘某某是否可以要求中铁中城公司及佳田舞钢公司支付下欠款项的问题，三是咨询费是否应当扣除，四是社保费如何认定的问题，五是刘某某与佳田舞钢公司达成的认购协议是否可抵扣工程款的问题。关于第一个争议焦点佳田舞钢公司所称的已于2013年11月14日支付50万元现金如何认定的问题。中铁中城公司称未收到该款项；刘某某在第一次庭审中认为中铁中城向佳田舞钢公司出具的有委托书和收据，该款项中铁中城应该已经收取，后又因生效判决为对该款项予以认定，请法院对该款项是否支付予以认定。本院认为，佳田舞钢公司向本院提供了中铁中城公司（当时名称为中铁中基第五工程局有限公司）向其出具的专门授权收取该50万元的授权委托书及中铁中城当时财务人员陈彩丽的收据，证明已将该款项支付给中铁中城，授权委托书中载明：“兹委托陈彩丽同志……负责我公司在舞钢龙泉公馆Ⅰ标段工程款的结算，请将本次工程款伍拾万元整（￥500000）直接交付陈彩丽代收，由此产生的一切经济责任和法律后果由我公司承担，与贵公司无关。特此申明！”，下方有中铁中基第五工程局有限公司的盖章，收据中显示今收到“河南佳田实业集团舞钢市房地产开发有限公司人民币伍拾万元整，系付佳田舞钢龙泉公馆……工程款”，收款人处有陈彩丽签名，该收据上有中铁中城曾用名河南光大建设工程有限公司财务专用章。中铁中城公司已在委托书中明确要求将款项直接交付给陈彩丽，并明确表明“由此产生的一切经济责任和法律后果由我公司承担，与贵公司无关”，说明中铁中城公司对陈彩丽收取现金、出具收据的行为后果是明知的，且愿意承担经济责任和法律后果；中铁中城公司作为民事特别是商事主体，对民事及商事行为产生的后果应当承担责任，陈彩丽也向佳田舞钢公司出具了该款项的收据；佳田舞钢公司虽未在指定期限内向本院提交50万元付款的说明，但其已完成举证义务，庭审中佳田舞钢公司也已对该50万元的付款过程进行了陈述，本案争议的该笔款项是2013年11月份的款项，中铁中城公司及佳田舞钢公司称双方具体的经办人员均已离职，现在公司的其他人员对该笔款项的具体付款过程不甚清楚也符合常理，且中铁中城公司对佳田舞钢公司付款明细中未提异议的部分也显示中铁中城公司与佳田舞钢公司多次使用现金结算（2013年2月8日使用50万现金结算、2014年1月21日使用100万现金结算、2015年9月17日使用20万现金结算），可见双方使用现金甚至大额现金进行结算也符合双方的交易习惯。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条规定，人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。现佳田舞钢公司已举证证明已向中铁中城支付过50万元现金，但至本判决作出时，中铁中城公司未提交充足有效证据证明未收到该款项，中铁中城公司应当承担举证不能的后果，综上，佳田舞钢公司提供的证据形成完整的证据链，可确认该款项已交付给中铁中城公司的事实。再者，为查明本案事实，本院已准许佳田舞钢公司申请王某某作为第三人参加诉讼的申请，本院通过法院专用的邮政特快专递向王某某送达传票等法律文书，通知王某某参加诉讼，王某某无正当理由拒不参加；但2019年12月26日本院在（2019）豫0481民初2361号案件中按王某某的住所地进行邮寄送达，王某某进行了签收；（2019）豫0481民初2361号案件王某某委托了代理人诉讼，其代理人于2020年1月13日代其填写了地址确认书，本院又依据该地址确认书进行了邮寄送达，回单显示由他人代收；根据最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第二条、第六条、第八条规定“当事人委托诉讼代理人的，诉讼代理人确认的送达地址视为当事人的送达地址……当事人在送达地址确认书中确认的送达地址，适用于第一审程序、第二审程序和执行程序。当事人变更送达地址，应当以书面方式告知人民法院……当事人……躲避、规避送达，人民法院不能或无法要求其确认送达地址的，可以分别以下列情形处理：……没有约定、当事人也未提交书面材料或者书面材料中未载明地址的，以一年内进行其他诉讼、仲裁案件中提供的地址为送达地址；（四）无以上情形的，以当事人一年内进行民事活动时经常使用的地址为送达地址”，王某某近一年来在平顶山市新华区人民法院、宝丰县人民法院有多起诉讼，王某某本人提供的地址均是“新华区体育路西10号院2层楼1号”，并提供了联系电话，平顶山市中级人民法院在2020年3月、4月两次按王某某提供的地址向王某某送达文书，均被退回，可确认王某某故意规避、躲避送达；本院亦向王某某的地址及其另案中的代理人代王某某填写的地址进行送达，无论退回或他人代收（当事人委托诉讼代理人的，诉讼代理人确认的送达地址视为当事人的送达地址……当事人……躲避、规避送达，人民法院不能或无法要求其确认送达地址的……以一年内进行其他诉讼、仲裁案件中提供的地址为送达地址），均视为有效送达。同时，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条规定：“当事人无正当理由拒不到场、拒不签署或宣读保证书或者拒不接受询问的，人民法院应当综合案件情况，判断待证事实的真伪。待证事实无其他证据证明的，人民法院应当作出不利于该当事人的认定。”本院依法向王某某送达开庭传票王某某无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据上述规定，本院应结合佳田舞钢公司提交的证据及案件情况，判断该50万元王某某是否已经收到；即使无其他证据证明，也应当做出不利于王某某的认定。中铁中城公司、刘某某、王某某2018年8月15日签订的协议书第五条显示：“乙方（刘某某）和丙方（王某某）对建设方2013年11月14日的一笔50万元现金（授权委托陈彩丽收据陈彩丽工程款）是否已向丙方直接支付存有异议”，说明该款项刘某某、王某某对该50万元是否已向王某某支付有不同意见，中铁中城公司作为协议的一方在2018年8月15日对于收到该50万元是没有争议的。且佳田舞钢公司提供的收据中有中铁中城公司的委托书，及财务专用章，可确认对于佳田舞钢公司而言该笔款项已支付给合同相对方中铁中城公司，至于中铁中城公司与王某某之间对该50万元如何处理，是其二人之间的争议，与本案的诉求无关。综上，本院确认该50万元已支付给中铁中城公司。关于第二个争议焦点：刘某某是否可以要求中铁中城公司及佳田舞钢公司支付下欠款项的问题。刘某某认为其系实际施工人，有权要求中铁中城公司及佳田舞钢公司支付下欠款项；中铁中城公司认为其与刘某某已签订协议，现未到付款条件，即使已到付款条件，也应当按照双方的内部协议付款；佳田舞钢公司称在其认可的数额范围内可以支付给刘某某。本案中铁中城公司虽然与佳田舞钢公司签订了建设工程施工合同，但中铁中城公司又与刘某某签订了《项目部管理目标责任合同书》、协议中约定“就甲方（中铁中城公司）与建设单位（业主）所签订的……全部建设工程施工合同文本，订立本协议……二、乙方（刘某某）权利义务及责任……2.2乙方……完成甲方与建设单位（业主）所签订的本项工程合同条款及各项约定内容”以及协议中管理费、双方责任、财务管理等各项约定，可确认中铁中城公司与刘某某签订的《项目部管理目标责任合同书》名为项目部管理目标责任书，实为全部工程的非法转包的协议。现刘某某对本案所涉工程进行了实际施工，可确认刘某某系实际施工人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”，因此，刘某某申请作为有独立请求权的第三人参加诉讼并以中铁中城公司、佳田舞钢公司承担付款义务的请求，本院依法应当受理。中铁中城公司与刘某某签订的《项目部管理目标责任合同书》因违反《中华人民共和国建筑法》第二十八条的禁止性规定无效，双方约定的工程款支付办法及程序也因协议无效而无效。因此，刘某某作为实际施工人可直接要求付款义务人履行付款义务。但中铁中城公司已将收到的款项按中铁中城公司与刘某某的内部协议及其与刘某某、王某某2018年8月15日签订的协议已支付给刘某某或王某某，对中铁中工程公司尚未获得的工程款，中铁中城公司无需与佳田舞钢公司承担连带责任；佳田舞钢公司也在未付工程款范围内承担向刘某某支付工程款的责任。关于第三个争议焦点：咨询费59915元是否应当扣除的问题。中铁中城公司认为该咨询费不应当扣除，佳田舞钢公司和实际施工人刘某某均称应当扣除。因本案实际施工人系刘某某，刘某某已认可咨询费应当扣除，因此，本院确认该咨询费59915元应当从工程款中扣除。关于第四个争议焦点：社保费如何认定的问题。中铁中城公司认为社保费应按506600元计算；佳田舞钢公司称已与实际施工人刘某某达成一致，社保费按30万元计算，且应直接支付给刘某某；刘某某亦认可按社保费30万元向其直接支付。建设工程费用计价中的社保费系社会保障费的简称，指建设工程造价中定位建筑施工企业职工缴纳的养老保险费、失业保险费及医疗保险费，豫建建【2016】62号文中虽然规定该费用由发包人直接支付给承包人，但该规定中的承包人首先要求是合法的承包人，中铁中城公司承包本案所涉工程后又将该工程违法转包给刘某某，中铁中城公司不是合法承包人和实际应为本案所涉工程的职工缴纳社保费的人，因此，无权要求支付社保费，也无权决定社保费的具体数额。刘某某虽然系违法的实际施工人，但其作为实际施工人承担着施工产生的工人的社会保障风险，且佳田舞钢公司同意向其支付社保费30万元，因此，本院确认本案的社保费为30万元，由佳田舞钢公司直接支付给刘某某。关于第五个争议焦点：刘某某与佳田舞钢公司达成的认购协议是否可抵扣工程款的问题。2019年4月26日，刘某某与佳田舞钢公司签订一份《佳田新天地项目认购协议书》，约定刘某某认购佳田舞钢公司开发的“佳田新天地”房屋一套，房屋总价款1295570元，双方工程款结算中的1295570元用于冲抵该房款。佳田舞钢公司及刘某某均认可该房屋用于抵扣工程款1295570元，中铁中城公司不认可。因刘某某系本案所涉工程实际施工人，是工程的实际建设人、施工方，也是实际享有要求佳田舞钢公司支付工程款的权利人，其有权利要求佳田舞钢公司支付工程款，因此，刘某某与佳田舞钢公司达成的房屋抵扣工程款的协议是有效的，该款项应从佳田舞钢公司应付工程款中扣除。综上，本案所设工程双方工程结算价为25892800元，无争议的已付工程款为23331194.1元，扣除2013年11月14日佳田舞钢公司已支付50万元现金、咨询费59915元、佳田舞钢公司与刘某某以房抵账应扣除的工程款1295570元，佳田舞钢公司的未付工程款为706120.9元。关于刘某某的诉讼请求：刘某某要求中铁中城公司和佳田舞钢公司向其支付工程款1414655.39元（未付工程款614655.39元+有争议的2013年11月14日的50万元）、社保费30万元，及以未付工程款1114655.39元为基数的利息。工程款方面，因有争议的2013年11月14日的50万元本院已查明该款项佳田舞钢公司支付给了中铁中城公司，刘某某应当按2018年8月15日其与中铁中城公司、王某某签订的协议中的约定向付款义务人主张权利。佳田舞钢公司现欠付的工程款是706120.9元，但刘某某主张614655.39元（不含本院已查明的2013年11月14日佳田舞钢公司已支付给了中铁中城公司的50万元），较佳田舞钢公司应付的工程款少91465.51元，系刘某某对自身权利的自由处分，本院不予干涉。社保费方面，在第四个争议焦点：社保费如何认定中本院已进行了阐述，佳田舞钢公司及刘某某均认可佳田舞钢公司应当向刘某某支付社保费30万元，因此，对刘某某要求的佳田舞钢公司支付社保费30万元的诉讼请求，本院予以支持。逾期支付工程款利息方面，佳田舞钢公司与中铁中城公司签订的《佳田·龙泉公馆建设工程施工合同》中对欠付工程款利息的计付标准及应付工程价款的时间均未约定，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准……没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。……利息从应付工程价款之日计付”，本案中2016年5月30日佳田舞钢公司与中铁中城公司、刘某某进行了结算，因工程在2014年7月31日已竣工验收合格并交付使用，结算后佳田舞钢公司应及时支付工程款，现佳田舞钢公司未及时支付工程款，刘某某有权自结算次日2016年5月31日要求佳田舞钢公司以未付工程款为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至实际付款之日，因此，刘某某可要求佳田舞钢公司以其要求的未付工程款614655.39元为基数，自2016年5月31日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息至实际付款之日。2016年5月31日因自2019年8月20日起中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率已被全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率代替，因此，佳田舞钢公司应当自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率向刘某某支付利息。截止至2019年8月19日，佳田舞钢公司应当向刘某某支付的利息的具体数额为93995.32元（刘某某庭后向本院递交的利息清单中显示其要求利息按年利率4.75%计算，该利率不高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率，本院确认自2016年5月31日至2019年8月19日的利率按4.75%/年计算，其要求加收30%无法律依据，本院不予支持）。刘某某过高的诉讼请求，因无事实及法律依据，本院不予采信。因刘某某明知工程款的应付方为佳田舞钢公司，中铁中城公司仅系违法转包，中铁中城公司无支付工程款的义务，因此，其要求中铁中城公司支付工程款的诉讼请求，本院不予支持。刘某某增加诉讼请求的50万元，刘某某在增加诉讼请求申请、庭审中均表示若在本案中认定该款项已支付给王某某或中铁中城公司，则刘某某另行向王某某主张权利，现本院已查明该50万元佳田舞钢公司已支付给中铁中城公司，刘某某可另行向义务人另行主张权利。本案中佳田舞钢公司认可欠付的工程款为706120.9元，刘某某要求支付的工程款为614655.39元（不含本院已查明的2013年11月14日佳田舞钢公司已支付给了中铁中城公司的50万元），其差额部分为91465.51元，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得”，任何人不得从其违法行为中获利，本案中中铁中城公司将工程违法转包给刘某某，但考虑到合同履行过程中中铁中城公司还需向佳田舞钢公司履行部分合同附随义务，因此，对于佳田舞钢公司自认的欠付工程款范围内除应当支付给实际施工人之外的剩余部分91465.51元，由佳田舞钢公司支付给中铁中城公司，用于合同履行过程中中铁中城公司应当履行的合同附随义务，该款项本院暂不收缴。但如中铁中城公司未履行合同附随义务，相关权利人可向本院反映或另行主张权利，本院查明后依法处理。中铁中城公司未履行其与佳田舞钢公司签订的《佳田·龙泉公馆建设工程施工合同》主要合同义务，其诉讼请求中要求的支付超出佳田舞钢公司认可欠付及刘某某要求的工程款差额部分的工程款、社保费及违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第二百六十九条、第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第十三条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条，最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第二条、第六条、第八条之规定，判决如下：一、河南佳田实业集团舞钢市房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向中铁中城工程有限公司支付工程款91465.51元；二、河南佳田实业集团舞钢市房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向刘某某支付工程款614655.39元、社保费30万元、截止至2019年8月19日的欠付工程款利息93995.32元，以上合计1008650.71元；并以欠付工程款614655.39元为基数，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率向刘某某支付利息之款项付完之日止；三、驳回中铁中城工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回刘某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41944元（其中本诉案件受理费32146元，有独立请求权的第三人案件受理费9798元），由中铁中城工程有限公司负担31218元，河南佳田实业集团舞钢市房地产开发有限公司负担6939元，刘某某负担3787元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  陈艳艳审 判 员  杨兴华人民陪审员  杨静霞二〇二〇年七月二十日书 记 员  蒋小燕书 记 员  施兰波附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国建筑法》第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条当事人无正当理由拒不到场、拒不签署或宣读保证书或者拒不接受询问的，人民法院应当综合案件情况，判断待证事实的真伪。待证事实无其他证据证明的，人民法院应当作出不利于该当事人的认定。最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》二、当事人提供的送达地址应当包括邮政编码、详细地址以及受送达人的联系电话等。同意电子送达的，应当提供并确认接收民事诉讼文书的传真号、电子信箱、微信号等电子送达地址。当事人委托诉讼代理人的，诉讼代理人确认的送达地址视为当事人的送达地址。六、当事人在送达地址确认书中确认的送达地址，适用于第一审程序、第二审程序和执行程序。当事人变更送达地址，应当以书面方式告知人民法院。当事人未书面交更的，以其确认的地址为送达地址。八、当事人拒绝确认送达地址或以拒绝应诉、拒接电话、避而不见送达人员、搬离原住所等躲避、规避送达，人民法院不能或无法要求其确认送达地址的，可以分别以下列情形处理：（一）当事人在诉讼所涉及的合同、往来函件中对送达地址有明确约定的，以约定的地址为送达地址；（二）没有约定的，以当事人在诉讼中提交的书面材料中载明的自己的地址为送达地址；（三）没有约定、当事人也未提交书面材料或者书面材料中未载明地址的，以一年内进行其他诉讼、仲裁案件中提供的地址为送达地址；（四）无以上情形的，以当事人一年内进行民事活动时经常使用的地址为送达地址。人民法院按照上述地址进行送达的，可以同时以电话、微信等方式通知受送达人。