汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0511民初1436号原告：林子程，男，1999年4月8日出生，汉族，住汕头市金平区*************，公民身份号码440************619。委托诉讼代理人：陈业胜、林润，分别系广东众大律师事务所律师、实习律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市********，统一社会信用代码914***********111C。负责人：连镇雄。委托诉讼代理人：张江新，系该司员工。被告：汕头市津海集装箱运输有限公司，住所地汕头市珠池港区物流B座412房，统一社会信用代码91440500MA4UPFJMXE。负责人：李金亮。委托诉讼代理人：方希超，系该司员工。原告林子程诉被告周超、中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理后，依法适用简易程序，5月26日、6月19日，原告以发生事故时被告周超是在履行汕头市津海集装箱运输有限公司（以下简称“津海运输公司”）职务行为为由，申请追加津海运输公司为本案共同被告和撤回对被告周超的起诉，本院均予以照准。本案于6月22日公开开庭进行了审理。原告林子程的委托诉讼代理人陈业胜、林润、被告保险公司的委托诉讼代理人张江新到庭参加诉讼，被告津海运输公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的限额内赔偿原告113667.99元；2.在被告保险公司交强险和商业三者险范围内赔偿后不足的部分，由被告津海运输公司承担赔偿责任；3.二被告承担本案的鉴定费和受理费。事实和理由：2019年9月26日18时50分许，原告驾驶无牌号电动自行车沿汕头市***自西往东方向行驶，途径金凤路月季园19幢前路段，车辆前部及身体与同向行驶由周超驾驶因发生故障停放在路面上的粤D*****号重型半挂牵引车牵引的粤D3234挂重型集装箱半挂车尾部发生碰撞，造成原告受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。该事故经汕头市公安局交通警察支队金平大队处理后，依法认定周超承担本事故次要责任，原告负事故主要责任。本次事故导致原告于2019年9月26日前往汕头大学医学院第一附属医院住院治疗，于2019年11月4日出院，共住院39天。原告经鉴定构成十级伤残，事故造成原告如下各项损失：医疗费40242.89元、住院伙食补助费3900元(100元/天×住院天数39天)、营养费500元、康复费6000元、护理费14220元（150元/天×39天×2人/天＋120元/天×21天×1人）、误工费27453.08元(58258元/年÷365天×172天)、交通费1200元、残疾赔偿金58154元(按2018年汕头市***民人均可支配收入29077元/年×20年×10%)、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3000元。被告津海运输公司、保险公司分别垫付了医疗费11000元、10000元。粤D*****号重型半挂牵引车已向被告保险公司投保了交强险和商业三者险(该保单的保险金额为1000000元，含不计免赔率），被告保险公司作为粤D*****号重型半挂牵引车的保险人,对该车辆在保险期限内给原告造成的损害后果,应依有关规定在交强险和商业三者险的赔偿限额内对原告承担保险赔偿责任。为此，原告于2020年5月20日向本院提起诉讼，诉请如前。被告津海运输公司未作答辩。被告保险公司辩称，承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，本案周超在事故中只负次要责任，本被告只需承担30%赔偿责任，其垫付医疗费10000元应在核定责任赔偿后进行抵除。广东韩江司法鉴定中心鉴定伤残时机不合理，原告应当在事故6个月后复查颅脑，确认是否遗留软化灶情况，再作伤残鉴定。该中心于2020年3月12日受理鉴定，却以2020年1月7日所作的CT评定伤残，该检查已距离鉴定过去2个多月，并不能反映原告在鉴定时已恢复的状况，鉴定所应当要求原告复查颅脑CT后，再行鉴定。原告于2020年1月7日所作检查，也未见明显软化灶存在，若原告不配合复查确认，申请重新鉴定。原告主张的赔偿项目及对应金额部分缺乏事实根据和法律依据，意见如下：1.医疗费本被告已垫付10000元。2.住院伙食补助费按实际住院天数，每天100元计算。3.护理费：鉴定机构鉴定的2人护理只是一种建议并非事实依据，且无医嘱支撑，另根据损伤恢复情况，伤者从住院到出院是逐渐恢复的过程，鉴定机构在无2人护理的事实依据下直接根据伤者住院天数即定2人护理天数,鉴定不合理，住院护理应以1人计算。4.交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。但本案原告无提供有效发票凭证等，故对该项应当剔除。5.鉴定机构鉴定的康复费仅属参照意见，并非实际发生费用，原告至今未提供证据证实其治疗康复期间有实际支出，应承担举证不能的不利后果，应当剔除。6.误工费：误工时间172天过长，原告未能提供用人单位登记资料,备案劳动合同、社保证明、连续6个月以上的工资银行流水，证明误工事实。7.营养费最高不能超过500元。8.原告评定十级伤残不合理，残疾赔偿金、精神损害抚慰金本被告不予认可。10.鉴定费、诉讼费不属于事故直接损失，不属于赔偿范围。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对原告主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定和粤D*****号重型半挂牵引车投保情况，有《机动车交通事故责任强制保险单》《神行车保特种车保险单》《道路交通事故认定书》为据，本院予以确认。对其他事实本院认定如下：原告于事故当日即2019年9月26日被送往汕头大学医学院第一附属医院急诊和住院治疗，2019年11月4日出院，支付急诊医疗费1941.84元和住院医疗费用36659.35元，共住院39天，其中，被告保险公司为原告垫付医疗费10000元，被告津海运输公司为原告垫付医疗费11000元。2020年1月6日，原告到汕头大学医学院第一附属医院门诊，支付门诊医疗费1641.70元。2020年3月12日，原告向本院申请诉前调解期间就其伤残程度、后续治疗费、康复费、护理时间及人数、误工期等事项进行鉴定。根据原告的申请，本院委托广东韩江司法鉴定中心进行鉴定。2020年3月26日，该中心对原告的伤情作出鉴定意见：原告本次交通事故伤后5个多月接受检查，原告构成十级伤残；无后续治疗费，康复费6000元，护理期60天(住院期间39天配护理人员2名/天，余21天配护理人员1名/天)、误工期172天。原告支付鉴定费3000元。另查明，被告津海运输公司系粤D*****号重型半挂牵引车的所有权人，发生事故时周超是在履行被告津海运输公司的职务。本院认为，本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认。本案系机动车与非机动车发生的交通事故，周超应承担40%的赔偿责任。鉴于事故发生时，周超正在履行被告津海运输公司的职务行为，其应赔偿的责任由被告津海运输公司承担。被告保险公司系粤D*****号重型半挂牵引车的交强险和商业三者险的保险人，故依法应先在交强险的赔偿限额内承担赔偿责任；对于原告超出交强险责任限额部分损失，依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内按照40%的赔偿比例直接向原告赔偿应由被告津海运输公司赔偿的损失。原告的伤残等情况已由司法鉴定机构作出鉴定，本院对鉴定意见予以确认。被告保险公司认为鉴定机构使用原告2020年1月7日所作的CT报告评定伤残，该检查距离鉴定已过去2个多月，并不能反映原告在鉴定时已恢复的状况，并申请重新鉴定。本院认为，本案鉴定意见是经本院委托具有资质的鉴定机构作出的，在被告保险公司未能提供证据证实其异议意见成立情况下，被告保险公司申请重新鉴定本院不予采纳。对于原告的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：原告的急诊医疗费1941.84元和住院医疗费用36659.35元，有《广东省医疗收费票据》和《病历》为据，本院予以确认。2020年1月6日，原告到汕头大学医学院第一附属医院门诊作CT检查，原告支付门诊检查费1641.70元，有《广东省医疗收费票据》，本院也予以确认。2.住院伙食补助费：原告共住院39天，以每天100元计算为3900元。3.护理费：可按住院期间150元/天、出院后120元/天计付护理费。根据司法鉴定机构的意见，住院期间39天的护理费为11700元（39天×2人×150元/天）、出院后21天的护理费为2520元(21天×1人×120元/天)，合共14220元。被告保险公司对护理费抗辩理由不成立，本院不予采纳。4.康复费：根据司法鉴定机构的鉴定意见确认为6000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故被告保险公司抗辩康复费尚未实际发生不予赔偿，抗辩理由不成立，不予支持。5.营养费：根据司法鉴定机构的鉴定意见，原告构成十级伤残，其营养费为500元(5000元×10%)。6.误工费：可按2018年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元、及司法鉴定机构的鉴定意见误工期172天计付，故原告的误工费为27453.08元(58258元/年÷365天×172天)。被告保险公司对误工费抗辩理由不成立，本院不予采纳。7．交通费：按就医为每天30元，以住院天数39天和门诊一次计算，为1200元（30元/天×40天）。原告主张超过部分，不予支持。被告保险公司对交通费抗辩理由不成立，本院不予采纳。8．残疾赔偿金：按2018年汕头市***民人均可支配收入水平29077元，自定残之日起按20年计算，原告属伤残十级，伤残的赔偿指数按10%计算，故原告的残疾赔偿金为58154元(29077元/年×10%×20年)。9.精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故中已构成十级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求赔偿精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。上述各项损失合共156669.97元。被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告120000元（其中包括医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元、精神损害抚慰金5000元），扣除被告保险公司垫付的医疗费10000元，实应在交强险责任限额内赔偿原告110000元，超出交强险限额部分的36669.97元（156669.97元-120000元），由被告保险公司按40%的责任比例在商业三者险责任限额内赔偿原告的损失14667.99元（36669.97元×40%），扣除被告津海运输公司已垫付的医疗费11000元，被告保险公司实应赔偿原告的损失3667.99元（14667.99元-11000元）。被告津海运输公司已垫付的医疗费11000元，可向被告保险公司另行索赔。关于诉讼费是否应由被告保险公司承担的问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张受理费、鉴定费就由败诉一方的被告承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条第二款，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告林子程的损失110000元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故第三者责任商业保险的责任限额内赔偿原告林子程的损失3667.99元；三、驳回原告林子程的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1287元（减半收取）由被告保险公司负担。受理费原告已预交，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告1287元。鉴定费3000元由原告负担2100元、被告保险公司负担900元；鉴定费原告已支付，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇二〇年六月三十日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条……“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。