广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0604民初9204号原告（被告）：冯淑琴，女，汉族，1985年6月11日出生，住山西省夏县**************，公民身份号码142************225。委托诉讼代理人：崔铭滔，广东金信方正律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆成洪，广东金信方正律师事务所实习律师。被告（原告）：佛山市罗浮宫尼凯陶瓷有限公司，住所地广东省佛山市禅城区****，统一社会信用代码914**********807X4。法定代表人：杨某1。委托诉讼代理人：卢梅丽，女，汉族，1985年6月1日出生，住广东省连山壮族瑶族自治县******委会，公民身份号码441************023。系佛山市罗浮宫尼凯陶瓷有限公司员工。冯淑琴与佛山市罗浮宫尼凯陶瓷有限公司（以下简称尼凯陶瓷公司）互为原被告劳动争议案，本院分别于2020年4月13日、2020年4月21日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。本案于2020年5月12日公开开庭进行了审理，双方均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下双方无争议的事项，本院予以确认：1、劳动仲裁请求。冯淑琴于2020年1月19日向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决确认其与尼凯陶瓷公司于2011年5月3日至2019年12月16日之间存在劳动关系；尼凯陶瓷公司向其支付：2019年10月26日至2019年12月16日期间工资13555.48元；克扣2019年1月至2019年10月期间工资押金7820.47元；解除劳动合同的赔偿金140768.46元；2015年5月1日至2019年12月16日期间未休年假工资差额35956.18元。2、劳动仲裁结果。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月27日作出佛禅劳人仲案非终字[2020]312号仲裁裁决书，裁决：确认冯淑琴与尼凯陶瓷公司2011年5月3日至2019年12月16日期间存在劳动关系；尼凯陶瓷公司向冯淑琴支付2019年10月26日至2019年12月16日期间工资9006.21元；尼凯陶瓷公司向冯淑琴支付经济补偿53940元；尼凯陶瓷公司向冯淑琴支付2017年1月1日至2019年12月16日期间未休年假工资2069.43元；驳回冯淑琴的其他仲裁请求。3、诉讼请求。冯淑琴、尼凯陶瓷公司收到佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会作出的佛禅劳人仲案非终字[2020]312号仲裁裁决书后，均于法定期限内向本院提起诉讼。冯淑琴请求判令：确认双方从2011年5月3日至2019年12月16日期间存在劳动关系；尼凯陶瓷公司向其支付：2019年10月26日至2019年12月16日期间工资13555.48元；克扣2019年1月至2019年10月的工资7820.47元；违法解除劳动合同的赔偿金140768.46元；未休年假工资差额35956.18元；支付2011年5月3日至2019年12月16日的加班费35150.07元。尼凯陶瓷公司请求判令：不予支付冯淑琴2019年11月25日至2019年12月16日期间工资9006.21元；不予支付冯淑琴经济补偿53940元；不予支付冯淑琴2017年1月1日至2019年12月16日期间未休年假工资2069.43元。4、入职时间：于2011年5月3日入职。5、劳动合同签订情况：双方分别于2011年5月3日、2014年5月3日、2017年5月3日先后前了三份《劳动合同》。其中2017年5月3日签订了《劳动合同》约定：合同期限为2017年5月3日至2020年5月2日；甲方（尼凯陶瓷公司）安排乙方（冯淑琴）从事陶瓷营销行业工作；乙方必须按甲方的规章制度规定的工作任务和岗位职责、按时、按量、按质地完成工作任务；甲方根据生产经营需要和乙方的工作表现、工作技能，可调换乙方的工作岗位，乙方应服从甲方的工作安排；乙方有下列情形之一，甲方可解除本合同：1、在试用期间，被证明不符合录用条件的；2、严重违反劳动纪律，按甲方规章制度可以辞退的……9、甲方认为乙方不适合在甲方工作的其他原因……6、2018年12月至2019年11月，尼凯陶瓷公司、公司财务吕欣桃、庞雪芬以及高管刘永聪向冯淑琴名下银行账户所转资金情况：时间金额（元）交易方二〇一八年十二月三日8379吕欣桃2018年12月26日6627吕欣桃2019年1月14日4620庞雪芬2019年1月18日6610吕欣桃2019年3月8日3900刘永聪2019年3月25日6925吕欣桃2019年4月26日6684庞雪芬2019年5月28日6083庞雪芬2019年6月27日6657庞雪芬2019年7月26日6987吕欣桃2019年8月27日6735庞雪芬2019年9月23日6468（4735.43+1732.57）尼凯陶瓷公司、吕欣桃2019年10月24日6480（4735.43+1744.57）尼凯陶瓷公司、庞雪芬2019年11月23日6511（4748.83+1762.17）尼凯陶瓷公司、庞雪芬7、社保缴纳情况：冯淑琴的社保于2013年8月至2019年12月期间的社保由尼凯陶瓷公司缴纳；其中2018年7月至12月的个人缴纳部分的社保费用为335.59元、2019年1月至6月的个人缴纳部分的社保费用为342.49元、2019年7月至9月的个人缴纳部分的社保费用为364.57元、2019年10月至12月的个人缴纳部分的社保费用为351.17元。8、其他事实：尼凯陶瓷公司的工资计算周期为上月26日至下月25日为一周期，每月的25日前后通过银行转账方式来发放上月工资。冯淑琴的月工资包含月基础工资和月提成奖金，其中月基础工资包含基本工资（1720元）、岗位津贴等，扣减个人应缴社保费后冯淑琴月基础工资为3500元。另外，根据《劳动合同》约定，尼凯陶瓷公司于次年春节前按冯淑琴上一年度基本工资总额不少于10%的标准向冯淑琴支付经济补偿金，冯淑琴已签名确认收取2017年度经济补偿金7920元（4320元+3600元）和2018年度经济补偿金8520元（4620元+3900元）。尼凯陶瓷公司每年春节期间安排员工休假30天，但未明确是否包含国家规定的职工带薪年休假，庭审中尼凯陶瓷公司表示同意向冯淑琴支付2017年至2019年期间的未休年休假工资2069.43元，并确认未付冯淑琴2019年10月26日至12月16日期间工资。庭审中，双方当事人均确认2019年10月26日至12月16日期间，冯淑琴于11月出勤30天、12月出勤15天。2019年11月25日，尼凯陶瓷公司决定将原产品研发设计经理冯淑琴调入大佛山营销部任家装业务主管，负责佛山区域业务的开展及客户维护。《岗位调动通知》要求冯淑琴于2019年11月26日到新岗位报到。调岗通知送达冯淑琴，冯淑琴拒绝调岗，未按时到新岗位报到。2019年12月3日，尼凯陶瓷公司通过微信发送通知，要求冯淑琴尽快到新岗位报到，原工资待遇不变，如逾期，公司将不再发放任何薪资补贴。2019年12月10日，尼凯陶瓷公司以冯淑琴不服从公司的岗位调动安排，逾期未到新岗位报到，根据双方签订的《劳动合同》相关条例，决定与冯淑琴解除劳动合同，并要求冯淑琴于2020年1月9日前到人力资源部办理离职相关手续。该通知当天送达冯淑琴。冯淑琴于2019年12月11日起未在尼凯陶瓷公司考勤。2019年12月16日，尼凯陶瓷公司以冯淑琴未依照公司通知到人力资源部办理离职手续并解除劳动合同，也未办理任何休假、请假手续，已连续5日未在岗，属于严重旷工为由，根据公司相关制度，旷工三日以上按自动离职处理，双方的劳动合同关系自2019年12月16日起自动解除。该通知当天送达冯淑琴。诉讼中，冯淑琴举证如下：1、原告身份证、被告主体资料。2、原告参保证明。3、原告银行卡交易明细。4、岗位调动通知、违纪公告、解除劳动合同通知。5、离职声明。6、考勤表、工作证、通讯录。7、光盘、录音文字。罗浮宫尼凯公司提交了如下证据：1、岗位调动通知、原岗位取消和新岗位待遇不变通知、解除劳动合同通知、自动解除劳动合同通知。2、2017年1月至2019年11月提成奖金和月发放总额表。3、2017年1月至2019年11月工资表。4、2019年11月、12月的考勤记录。5、2011年至2018年经济补偿金签收表。6、劳动合同。7、冯淑琴仲裁申请书。8、冯淑琴银行流水。本院依职权向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会调取了佛禅劳人仲案字（2020）312号仲裁庭审笔录。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于2019年10月26日至2019年12月16日期间工资问题冯淑琴主张尼凯陶瓷公司未向其支付上述期间的工资，故按照此前月平均工资计算其上述期间的应得工资为13555.48元。尼凯陶瓷公司虽确认未支付冯淑琴上述期间的工资，但认为冯淑琴2019年11月工资为基本工资3500元+提成2375元，2019年12月份工资根据出勤情况按照1720元计算，故此计算得出冯淑琴于2019年10月26日至2019年12月16日期间工资应为7061.21元。本院认为，根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定”，本案中尼凯陶瓷公司主张冯淑琴2019年11月工资为基本工资3500元+提成2375元、2019年12月份工资按照1720元计算，但对于2019年11月提成工资为2375元并未提交证据予以佐证，亦未能提供2019年12月份工资仅按照1720元计算的依据，应承担举证不能的不利后果。而根据冯淑琴举证的银行流水，同时依据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，本院对冯淑琴提出的按照其离职前十二个月银行实收工资加上公司为其代缴的个人应缴部分社保费用计算其应收月平均工资，以上述月平均工资计算2019年10月26日至2019年12月16日期间工资的主张予以采信。但根据尼凯陶瓷公司举证的《经济补偿金发放签收声明》可知，2019年1月14日庞雪芬向其转账的4620元及2019年3月8日刘永聪向其转账的3900元属于公司向冯淑琴支付的经济补偿金，冯淑琴将计入工资，缺乏依据，本院不予支持。据此，结合双方确认的冯淑琴2019年10月26日至2019年12月16日期间工资出勤情况，计得冯淑琴上述期间的工资为9963.37元[（8379元+6627元+6610元+6925元+6684元+6083元+6657元+6987元+6735元+6468元+6480元+6511元+335.59元×2个月+342.49元×5个月+364.57元×3个月+351.17元×2个月）÷12个月×1.5个月-351.17元×2个月]。关于克扣工资问题冯淑琴主张其在职期间公司每月克扣其10%的当月工资，再以经济补偿金的名义每年分两次发放，但未能提供证据或者对此作出合理说明，本院对冯淑琴的上述主张不予采信，并对其据此提出的相关诉请不予支持。关于年休假的问题冯淑琴主张其入职至离职公司一直未安排其休年假，故要求公司向其支付年休假工资。尼凯陶瓷公司则认为，冯淑琴入职至今公司每年在春节期间集中安排员工休上一年假，故无需向其年休假工资。庭审中尼凯陶瓷公司确认每年春节都有安排放上一年的年休假但尚未安排2019年年假，同时同意向冯淑琴支付2017年至2019年年休假工资2069.43元。而庭审中，冯淑琴虽确认公司每年春节放假30天，但认为放假期间未支付工资。本案认为，《职工带薪年休假条例》第五条规定：单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。据此，尼凯陶瓷公司集中安排员工在春节期间休年假并无不妥。根据双方确认的每年春节期间放假30天的陈述可知，2019年之前的年休假尼凯陶瓷公司已安排冯淑琴在春节期间集中休假，故冯淑琴主张的2019年之前年休假工资缺乏事实依据，本院不予支持。关于2019年应休未休年假，根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，结合冯淑琴与尼凯陶瓷公司的劳动关系存续时间及其在职天数折算其可享有的带薪年休假天数为4天（350天÷365×5天）。至于尼凯陶瓷公司应向冯淑琴支付的应休未休年休假工资，《广东省工资支付条例》第十九条规定，劳动者依法享受法定休假日、年休假、探亲假、婚假、丧假、产假、看护假、计划生育假等假期期间，用人单位应当视同其正常劳动并支付正常工作时间的工资。据此年休假工资应以正常工作时间工资为基数进行计算。又因双方对正常工作时间工资未有明确约定，根据《广东省工资支付条例》第四条的规定，劳动者在法定工作时间或者劳动合同约定的工作时间内提供正常劳动的，用人单位确定其工资标准不得低于当地最低工资标准。本院以当年度佛山地区最低工资标准作为计算计算基数。据此，结合尼凯陶瓷公司确认未安排冯淑琴2019年休年假、未支付年休假工资及公司已经支付了冯淑琴正常工作时间工资等情况，本院认定尼凯陶瓷公司应向冯淑琴支付的2019年年休假工资632.64元（1720元÷21.75天×4天×200%）。但因诉讼中，尼凯陶瓷公司明确对仲裁委裁决其向冯淑琴支付年休假工资2069.43元无异议并同意向冯淑琴支付该笔费用，视为尼凯陶瓷公司服从此项仲裁裁决，此系权利人对自身权益的自由处分，本院予以确认。据此，本案中尼凯陶瓷公司应向冯淑琴支付年休假工资2069.43元。关于经济补偿或赔偿金的问题冯淑琴主张尼凯陶瓷公司违法解除劳动关系，据此要求尼凯陶瓷公司向其支付违法解除劳动关系的赔偿金。而尼凯陶瓷公司则认为冯淑琴从2019年12月11日开始旷工依据公司规定按自动离职处理。本案认为，尼凯陶瓷公司于2019年12月10日向冯淑琴发送通知明确解除与冯淑琴的劳动关系，冯淑琴在2019年12月11日后未正常出勤显然是基于上述解除通知缘故而非无故旷工，且冯淑琴在2019年12月11日前均有正常出勤，故此尼凯陶瓷公司提出的冯淑琴无故旷工按自动离职处理的意见，缺乏依据，本院不予采信。根据尼凯陶瓷公司于2019年12月10日向冯淑琴发送的《通知》可知本案属于用人单位先提出解除劳动关系的情形。至于用人单位作出的解除劳动合同的理由是否符合法律规定。本院分析如下：首先，双方签订的劳动合同第四条约定，尼凯陶瓷公司可根据生产经营需要和冯淑琴的工作表现、工作技能，可调换其工作岗位，冯淑琴应服从公司的工作安排。其次，尼凯陶瓷公司根据经营管理需要将冯淑琴从产品研发设计经理调整为营销部任职家装业务主管，这是用人单位用工自主权的体现，并不存在侮辱性、惩罚性。再者，尼凯陶瓷公司于2019年12月3日向冯淑琴发送通知明确调岗后原工资待遇不变，本案亦无其他证据证实调岗后存在降低工资待遇的情形。故此，冯淑琴拒绝调岗缺乏合理的依据，其不按时到新岗位报到、怠于行使工作职责的行为违反了双方签订劳动合同的约定，亦有违其作为劳动者应当遵守的劳动纪律，尼凯陶瓷公司据此解除与冯淑琴的劳动关系合理有据。综上，尼凯陶瓷公司对冯淑琴作出辞退决定属于合法解除双方劳动关系，尼凯陶瓷公司无需向冯淑琴支付解除劳动关系的经济补偿或赔偿金。仲裁委裁决确认冯淑琴与佛山市罗浮宫尼凯陶瓷有限公司于2011年5月3日至2019年12月16日期间存在劳动关系，双方对其均无异议，本院予以确认。另，对于冯淑琴在仲裁裁决后提出的要求尼凯陶瓷公司向其支付2011年5月3日至2019年12月16日加班工资的诉请，因冯淑琴提出的该项诉请未经仲裁前置程序且与本案诉争的其他诉请不具有不可分性，本案对冯淑琴提出上述诉请不予审查，冯淑琴应另案主张权利。裁判结果及法律依据依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二款，《广东省工资支付条例》第四条、第十九条、第四十八条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告（被告）冯淑琴与被告（原告）佛山市罗浮宫尼凯陶瓷有限公司于2011年5月3日至2019年12月16日期间存在劳动关系；二、被告（原告）佛山市罗浮宫尼凯陶瓷有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告（被告）冯淑琴支付2019年10月26日至2019年12月16日期间工资9963.37元；三、被告（原告）佛山市罗浮宫尼凯陶瓷有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告（被告）冯淑琴支付年休假工资2069.43元；四、驳回原告（被告）冯淑琴的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）佛山市罗浮宫尼凯陶瓷有限公司的其他诉讼请求。如被告（原告）佛山市罗浮宫尼凯陶瓷有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告（原告）佛山市罗浮宫尼凯陶瓷有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员汤丽娟二〇二〇年六月十日书记员黄芷晴