浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0110民初1488号原告：吴高永，男，1994年2月9日出生，苗族，住贵州省锦屏县。委托代理人：杨树兰，浙江浙杭律师事务所律师。被告：杭州东九网络科技有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区仓前街道文一西路1380号9楼909室。法定代表人：杨文。原告吴高永（以下简称原告）与被告杭州东九网络科技有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月22日立案受理后，依法由审判员高亚飞独任审判。后因被告下落不明，本案转换适用普通程序，本院依法组成合议庭审理。2020年5月19日，本院依法公开开庭进行了审理，原告及原告的委托代理人杨树兰到庭参加诉讼。被告经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告起诉称：2016年7月7日原告进入被告工作，任IOS开发工程师一职。因被告拖欠原告2019年7月份的工资迟迟不予发放，2019年8月20日原告向被告发出通知书，被告未及时足额支付原告的劳动报酬，包括但不限于2019年7月份的工资和2019年的补贴等，根据《劳动合同法》第三十八条之规定，原告提出于2019年8月20日与被告解除劳动合同关系。原告分别通过EMS邮件、电子邮件、短信和钉钉等多途径的形式将解除劳动合同通知书送达被告法定代表人杨文，但被告至今未发放原告工资，杭州市余杭区劳动人事仲裁委员会裁决驳回原告关于经济补偿金的请求与事实不符。另，被告的薪酬制度为13薪，且被告向原告发放了2016年、2017年及2018年半年的第13薪（次年分两笔发放上年的第13薪），2017年1月19日发放了1500元、5月16日发放了1410元；2018年2月12日发放了3521.1元、2018年5月22日发放了3521.1元，2019年2月2日发放了3880元，因此被告应发放原告2018年第13薪的剩余一半及2019年的第13薪。被告向原告实际发放了13薪，仲裁委裁决驳回原告要求被告发放2018年第13薪的剩余一半及2019年的第13薪的请求与事实不符。故原告诉至法院，诉讼请求为：一、判令确认原、被告的劳动合同关系于2019年8月20日解除；二、判令被告向原告支付2018年工资3880元；三、判令被告向原告支付2019年工资20175元（2019年7月至8月工资和2019年第13薪的工资部分）；四、判令被告向原告支付经济补偿金35448元。五、判令被告向原告支付应休未休年休假工资2794元。原告为支持其诉请主张，出示并陈述了下列证据材料：1、劳动合同及工牌，拟证明原告为被告公司研发部IOS开发工程师。2、银行流水，拟证明原告的工资发放情况及被告向原告发放了13薪（2017年1月19日发放了1500元、5月16日发放了1410元；2018年2月12日发放了3521.1元、2018年5月22日发放了3521.1元，2019年2月2日发放了3880元）3、浙江省社会保险参保证明及历年参保证明，拟证明原告最近一年社保个人承担部分为348.77元及被告为原告缴纳了2016年8月至2019年7月的社保。4、公积金个人缴存明细，拟证明原告2018年4月至2019年7月公积金个人承担部分为241元及被告为原告缴纳了2016年9月至2019年7月的公积金。5、2019年3月工资条，拟证明原告2019年3月份应发工资10128元。6、钉钉考勤记录，拟证明原告2019年7月和8月的考勤情况。7、解除劳动合同通知书及EMS交寄单及物流信息，光盘视频；8、邮件、短信；证据7-8拟证明原告向被告发出因被告未及时足额支付原告的劳动报酬，包括但不限于2019年7月份的工资和2019年的补贴等，根据《劳动合同法》第三十八条之规定，原告提出于2019年8月20日与被告解除劳动合同关系的解除劳动合同通知书。9、年假聊天截屏，拟证明原告2018年、2019年年假还有3天7小时。10、浙杭余杭人仲案（2019）955号仲裁裁决书，拟证明本案已经仲裁前置程序。11、（2020）浙杭西证民字第1773号公证书，拟证明被告法定代表人杨文自行备注其电话为137××××8312，职位为ＣＥＯ。12、网站备案，拟证明被告公司的域名为dong10.com。13、确认签收证明，拟证明邮政ＥＭＳ收件局（盖日戳并有投递员的签字）向原告出具3份确认签收证明，内容分别为邮政ＥＭＳ快递单号1122128042578由原告寄往收件人杨文，电话为137××××8312，邮件已被收件人签收。邮政ＥＭＳ快递单号1122128040378由原告寄往收件人杨文，电话为137××××8312，邮件已被收件人签收。邮政ＥＭＳ快递单号1122128041778由原告寄往收件人李威，电话为176××××6999，邮件已被收件人签收。14、浙江省社会保险历年参保证明，拟证明李威于2019年1月至今在被告处参保；杨文于2015年9月至今在被告处参保。被告未作答辩，也未向本院提供证据材料，对原告提供的证据放弃到庭质证的权利。为查明本案事实，本院依职权调取了浙杭余杭劳人仲案（2019）955号仲裁庭审笔录并予以出示。本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1-4、10、14，符合证据的有效构成要件，本院予以确认，作为认定本案相关事实的依据。原告提交的证据7、12、13，本院对形式真实性予以确认，待证事实将结合本案其他证据予以综合认定。原告提交的证据8的短信与证据11，相互印证，能够证明原告通过ｉＭｅｓｓａｇｅ信息向被告法定代表人杨文（手机号为137××××8312）发送解除劳动合同通知书的事实。原告提交的证据5、6、9及证据8的邮件截屏，不符合证据的形式要件，本院不予确认。本院依职权调取的证据，反映仲裁庭审情况，本院予以确认。根据原告的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：原告系被告处员工，双方签订了2016年7月15日至2019年7月14日的书面劳动合同一份，约定工作岗位为ＩＯＳ开发工程师，发薪日为每月15日。原告通过ｉＭｅｓｓａｇｅ信息向被告法定代表人杨文（手机号为137××××8312）发送解除劳动合同通知书，载明被告未及时足额支付劳动报酬，包括但不限于2019年7月份的工资和2019年的补贴等，根据《劳动合同法》第三十八条之规定，原告提出于2019年8月20日与被告解除劳动合同关系。被告为原告缴纳社会保险和公积金，2018年7月至12月原告社保个人承担部分为320.77元／月，2019年1月至7月原告社保个人承担部分为348.77元／月，自2018年7月起原告公积金个人承担部分为241元／月。2019年8月28日，原告以被告为被申请人向杭州市余杭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：确认双方劳动合同关系于2019年8月20日解除，被告支付原告2018年工资3880元、2019年工资20175元、解除劳动合同的经济补偿金35448元、应休未休年休假工资2794元。2020年1月13日，杭州市余杭区劳动人事争议仲裁委员会作出浙杭余杭劳人仲案（2019）955号仲裁裁决书，裁决如下：确认双方劳动合同于2019年8月20日解除，被告支付原告2019年7月份工资9538.23元、8月1日至8月20日工资5464元，并驳回其他仲裁请求。原告不服，诉至法院，请求上判。本院认为：（一）关于劳动合同解除时间。原告主张双方劳动合同解除时间为2019年8月20日，虽然双方签订的书面劳动合同期限到2019年7月14日终止，但被告仍为原告缴纳2019年8月份社会保险，原告亦在被告处继续工作，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。根据原告在庭审中陈述的实际提供劳动情况、实际停止工作时间及原告通过ｉＭｅｓｓａｇｅ信息向被告法定代表人杨文发送的解除劳动合同通知书，原告要求确认劳动合同于2019年8月20日解除的请求，本院予以支持。（二）关于原告2019年7月份和8月份的工资。劳动者付出劳动，用人单位理应根据双方约定，按时足额支付劳动报酬。对于原告主张在劳动合同期限内2019年7月份和8月份的工资，被告理应对原告的工资支付情况承担举证责任，因其未应诉，对于原告主张未抗辩，其应承担不利后果。本案中，原告提供了2019年3月份工资条作为主张2019年7月份、8月份工资的依据，但该工资条系打印件，且无其他证据佐证，本院不予支持。根据原告提供的杭州银行账户交易明细、浙江省社会保险参保证明、公积金个人缴存明细，经计算，原告2019年3月份的应发工资为10073元，本院以该数额作为原告2019年7月份、8月份的工资计算标准。故根据原告陈述的出勤天数，被告应支付原告2019年7月份工资为9483元（10073元-241元-348.77元）、2019年8月份工资为4968元（10073元÷21.75天×12天-241元-348.77元）。（三）关于原告主张的第13薪。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张薪酬制度为13薪，金额约为一个月工资，每年分两次发放，但未就相关薪酬制度或约定提供有效证据予以证明，理应承担举证不能之责任。原告认为被告于2017年1月19日发放了1500元、于2017年5月16日发放了1410元、于2018年2月12日发放了3521.1元、于2018年5月22日发放了3521.1元、于2019年2月2日发放了3880元，上述款项均系13薪，但并未有充足证据能够证明该部分款项系双方约定被告应当支付的第13薪。故原告要求被告支付2018年工资3880元（2018年第13薪的一半）、2019年第13薪5173元的请求，依据不足，本院不予支持。（四）关于解除劳动合同的经济补偿金。原告通过ｉＭｅｓｓａｇｅ信息向被告法定代表人杨文（手机号为137××××8312）发送解除劳动合同通知书，载明被告未及时足额支付劳动报酬，包括但不限于2019年7月份的工资和2019年的补贴等，根据《劳动合同法》第三十八条之规定，原告提出于2019年8月20日与被告解除劳动合同关系。原、被告签订的劳动合同约定“发薪日为每月15日，不得克扣或无故拖欠”。根据本案查明的事实，被告未发放原告2019年7月份工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，被告应当支付原告解除劳动合同的经济补偿金。经计算，原告解除劳动合同前12个月平均工资为9563元，结合原告的工作年限，故被告应当支付原告解除劳动合同的经济补偿金33471元（9563元／月×3.5个月）。（五）原告主张被告支付应休未休年休假工资2794元，庭审中原告陈述2018年、2019年有3天7小时未享受年休假，因被告未应诉，对于原告主张未抗辩，其应承担不利后果。原告自愿主张3天年休假，系对自己权利处分，故被告应支付原告应休未休年休假工资2638元（9563元／月÷21.75天×3天×2倍）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告吴高永与被告杭州东九网络科技有限公司的劳动合同于2019年8月20日解除。二、被告杭州东九网络科技有限公司应于本判决书生效之日起十日内一次性支付原告吴高永2019年7月份工资9483元、2019年8月份工资4968元。三、被告杭州东九网络科技有限公司应于本判决书生效之日起十日内一次性支付原告吴高永解除劳动合同的经济补偿金33471元。四、被告杭州东九网络科技有限公司应于本判决书生效之日起十日内一次性支付原告吴高永2018年和2019年应休未休年休假工资2638元。五、驳回原告吴高永的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告杭州东九网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  高亚飞人民陪审员  朱伟杰人民陪审员  金 言二〇二〇年七月二十日法官 助理  王 磊书 记 员  陆佳骅