河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0103民初3561号原告：田光磊，男，1984年8月26日出生，汉族，住河南省嵩县。委托诉讼代理人：孙中奎，河南豫银律师事务所律师。被告：河南省安装集团有限责任公司，住所地：河南省洛阳市伊滨区枫叶路25号。统一社会信用代码：91410300171072244J。法定代表人：黄克政，董事长。委托诉讼代理人：黄坤舒，该公司员工。委托诉讼代理人：闫转，河南惠人律师事务所律师。原告田光磊诉被告河南省安装集团有限责任公司建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田光磊及其委托诉讼代理人孙中奎、被告河南省安装集团有限责任公司委托诉讼代理人黄坤舒、闫转到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告向原告支付劳务款138724元及违约金57939元（自2018年11月24日至起诉之日止），共计196663元；2、本案引起的一切费用由被告承担。事实与理由：原告系长期提供劳务人员。被告系长期从事建筑工程的有限责任公司。2017年6月，被告承包位于大学路与××交叉口的金源百荣隔热换压站铝塑板外墙工程，被告将部分劳务分包给原告。2018年9月1日被告和原告签订了《铝塑板干挂施工合同》，合同对工程概况、合同工期、质量标准、合同价款等事宜进行了详细约定，同时约定被告逾期支付劳务款的违约责任：工程完工并验收合格后发包方应及时付清合同价款，若未能及时付清，则每逾期一天，发包方须支付给原告合同价款的3‰作为违约金。原告按照《铝塑板干挂施工合同》约定，一共工作了一个半月。合同约定施工面积1622㎡，单价100元每平方米，总价款为162200元，施工过程中被告设计变更增加施工面积，原告依约如期完工并经验收合格。按照合同约定，被告应如期向原告支付劳务款223836元，但一直未向原告支付。现仍拖欠劳务款138724元。原告多次催要，被告一直以各种理由推诿，故依法提起诉讼。被告河南省安装集团有限责任公司辩称：本案案由错误，应为建设工程施工合同中的劳务分包合同，原告系从中云建工集团第二工程局有限公司承包工程，不具有农民工的身份，本案需追加中云建工集团第二工程局有限公司为被告。我方已支付给中云建工集团第二工程局有限公司12616358.13元，我方已向田光磊下面的工人代付工资248156.13元。请求驳回对我方的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1、2017年6月10日，被告与中云建工集团第二工程局有限公司签订《郑州市热力总公司金源百荣隔压换热站项目土建工程分包合同》，约定将金源百荣隔压换热站项目土建工程分包给中云建工集团第二工程局有限公司，合同暂定价为人民币1000万元。同日签订《分包工程安全管理协议》，约定中云建工集团第二工程局有限公司项目经理或现场负责人：刘波，项目安全负责人和专（兼）职安全员：贠铁宾。2018年4月10日，双方签订《郑州市热力总公司金源百荣隔压换热站项目土建工程分包合同补充协议（一）》，约定合同暂定价增补400万元人民币。截止到2019年1月，中云建工集团第二工程局有限公司共计收到被告支付款项12530060元。2、《铝塑板干挂施工合同》发包方：河南省安装集团有限责任公司，承包方：田光磊，工程名称：金源百荣隔压换热站工程，订立时间：2018年9月1日。发包方处未加盖被告公章。《铝塑板干挂施工合同》第一部分协议书，发包人：（全称）贠铁斌，承包人：（全称）田光磊。工程内容：铝塑板外幕墙施工。合同价款固定单价为100元/㎡，总面积1622㎡，总价（大写）壹拾陆万贰仟元（人民币）整。￥：162200元。以本合同面积结算。发包人：（公章）贠铁斌，承包人：（公章）田光磊。发包人处未加盖被告公司公章。3、根据本院（2019）豫0103民再57号、58号、59号、60号、61号、62号、63号、64号、65号、66号民事判决书，认定以下事实：2018年9月1日，中云建工集团第二工程局有限公司项目安全负责人和专（兼）职安全员贠铁宾以河南省安装集团有限责任公司名义将涉案工程的铝塑板、外幕墙施工工程发包给田光磊。谭松波、王保同、吕金坪、陈文、杨松洲、乔建果、牛新奇、张文献、王现军、胡建新10人跟随田光磊工作，劳务报酬及吃住均由田光磊负责。2018年11月15日，田光磊和该10人签订《和解协议》一份，田光磊同意于2018年11月22日前支付该10人工资，因未支付，该10人起诉至本院，本院经审理判决田光磊支付该10人劳务费，河南省安装集团有限责任公司在欠付田光磊工程款范围内承担连带清偿责任。因田光磊未支付，该10人申请执行，河南省安装集团有限责任公司支付了判决书确定的劳务费，分别是：谭松波6694元、王保同7218元、吕金坪5514元、陈文11346元、杨松洲4112元、乔建果15430元、牛新奇11160元、张文献6792元、王现军7484元、胡建新9362元。原告在再审中辩称“我带了十个工人干活”，“我这边确实是没有能力给工人钱”。（2019）豫0103民再57号-66号民事判决书再审分别撤销了原判。判决书再审认为：发包人郑州市热力总公司与承包人河南省安装集团有限责任公司在合同中明确约定不允许承包人分包，河南省安装集团有限责任公司也未举证证明其与中云建工集团第二工程局有限公司的分包合同得到了建设单位的认可，因此可以认定河南省安装集团有限责任公司属于违法分包，该公司作为总承包企业应当承担拖欠农民工工资的清偿责任。河南省安装集团有限责任公司与中云建工集团第二工程局有限公司之间关于本案劳务费的纠纷可以另案主张权利。4、郑州市二七区人民法院案件款专用收据两份。2019年4月3日一份，收到河南省安装集团有限责任公司人民币49247.27元；2019年5月9日一份，收到河南省安装集团有限责任公司人民币37050.86元。该两笔款项系支付谭松波等10人的案件执行款。5、2020年4月13日，经中云建工集团第二工程局有限公司、刘治波授权委托李运国办理结算，河南省安装集团有限责任公司代发室内吊顶工人四人工资合计79649元，其中包括杨延忠31587元、韩国防24296元、夏林峰14931元、陈建玉8835元；代发外墙铝模板工人十人工资合计82209元，其中包括曹存新18209元、赵营伟7200元、欧海洋4000元、曹乾坤5000元、曹行文4500元、刘军永5000元、应飞15000元、许帅伟9300元、曹猛9000元、吴笔记5000元。6、相关案件原审和再审中，原告未提交其与被告之间付款以及结算的手续，也未提交其与中云建工集团第二工程局有限公司或贠铁宾的结算手续。被告未提交其与郑州市热力总公司的结算手续，也未提交其与中云建工集团第二工程局有限公司的最终结算手续。原告和被告就涉案工程是否经竣工验收合格均未提出肯定或否定的陈述意见或证据。本院认为，根据原被告的诉辩陈述意见、举证证据及质证意见，结合本案纠纷的事实，原告和被告之间不是劳动关系，本案应为建设工程分包合同纠纷。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；第二条规定,建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本院（2019）豫0103民再57号、58号、59号、60号、61号、62号、63号、64号、65号、66号民事判决书认定被告为金源百荣隔压换热站工程的总承包人，被告对中云建工集团第二工程局有限公司属于违法分包。判决书查明是中云建工集团第二工程局有限公司项目安全负责人和专（兼）职安全员贠铁宾以被告名义将涉案工程的铝塑板、外幕墙施工工程发包给原告。原告本身不具备建筑施工资质，故原告与贠铁宾签订的《铝塑板干挂施工合同》为无效合同。但原告依照《铝塑板干挂施工合同》、带领工人在金源百荣隔压换热站工程进行铝塑板外幕墙施工，原告是《铝塑板干挂施工合同》所载明施工项目的承包人。《铝塑板干挂施工合同》的发包人是贠铁宾签字，贠铁宾是中云建工集团第二工程局有限公司项目安全负责人和专（兼）职安全员。截至2019年1月29日，中云建工集团第二工程局有限公司出具的收据显示该公司已从被告处领取1253.006万元工程款。2020年4月13日，经中云建工集团第二工程局有限公司刘治波委托，被告代中云建工集团第二工程局有限公司发放外墙铝模板工人工资合计82209元。被告与中云建工集团第二工程局有限公司签订的《郑州市热力总公司金源百荣隔压换热站项目土建工程分包合同》已经实际履行。根据合同相对性原则，原告作为《铝塑板干挂施工合同》的承包人，在施工完毕经竣工验收合格后，可以《铝塑板干挂施工合同》为依据、参照该合同约定向合同相对方贠铁宾所在的中云建工集团第二工程局有限公司主张权利。本院（2019）豫0103民再57号-66号民事判决书判决被告支付工人劳务费，解决处理的是被告存在工程违法分包致使拖欠农民工工资问题，不能作为工程承包人主张权利的依据。原告提供的证据不能证明其与被告形成了事实上的建设工程施工合同关系。本案中，即便认定原告为案涉工程的实际施工人，其亦无权突破合同相对性，直接向非合同相对方即被告主张建设工程合同权利。原告请求本院判决被告向原告支付劳务款及违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告田光磊的诉讼请求。案件受理费4233元，减半收取2117元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  张卫青二〇二〇年七月三十日书记员  张 丽