北京市西城区人民法院民 事 判 决 书(2020)京0102民初15247号原告：朱军平，男，1962年12月15日出生，汉族，住北京市西城区。委托诉讼代理人：赵常民，北京安迪律师事务所律师。被告：北京麻辣诱惑食品有限公司，住所地北京市西城区德外大街乙12号西北部北京市新雪鑫旅馆341室。法定代表人：周亮，总经理。委托诉讼代理人：张微，女，北京麻辣诱惑食品有限公司职员。原告朱军平与被告北京麻辣诱惑食品有限公司（以下简称麻辣诱惑公司）劳动争议一案，本院于2020年4月20日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员黄秋平独任审理，于2020年6月28日公开开庭进行了审理。原告朱军平及其委托诉讼代理人赵常民、被告麻辣诱惑公司委托诉讼代理人张微到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱军平向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决被告支付原告2019年10月至2019年11月工资4400元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金52400元；3.出具解除劳动合同证明（即离职证明）。诉讼过程中，原告申请将第二项诉讼请求变更为44000元（月工资2200元，时间为10年，按10个月计算2倍）。事实与理由：原告于2010年1月1日入职北京市西单麻辣诱惑公司餐饮有限公司（以下简称西单麻辣诱惑公司）担任员工岗位，2018年1月起西单麻辣诱惑公司在原告不知情的情况下将原告的劳动关系转到了被告处，签过劳动合同，但没有写期限，原告手里也没有合同。工资标准按北京最低工资标准，最低工资标准调整原告的工资也会调整。原告于2010年1月1日入职，在医保缴费记录上有体现，原告是残疾人肢体四级，每月发最低工资，单位告诉原告说每月不用上班，给原告发工资上五险，原告从来没有去上过班。刚开始正常发工资和上保险，原告不去单位，也不干活，从不涉及考勤问题。自从2019年8月至今都未发工资，后来原告去投诉，单位补了8月和9月的工资，10月、11月两个月的工资还没发。2019年10月29日晚上麻辣诱惑公司的翟春玲以微信形式告知原告从2019年11月起就不再用残疾人了，社会保险，医疗保险及工资都从10月31日停发、停上，原因是公司经营战略调整，从2019年8月起，陆续关闭几家店面，其他店面会继续转为加盟。原告就问她工资还没有发，她说不会少你的。原告问她算是辞退还是开除，他说经营不太好，也没办法。后来原告就去劳动稽查大队投诉，2019年10月30日劳动稽查大队帮原告追回了8月和9月的工资。10月和11月的没有发，原告要求被告依据工资发放标准，发放应当于10月和11月发放的工资。2019年11月左右原告去申请仲裁。原告认为公司没有做到提前1个月告知，把原告从公司辞退了。原告认为公司这样做是违法的，另外原告在这个公司已经工作了快11年了，原告今年都57岁了，按劳动法的规定,不足五年退休职工公司是不能辞退的，公司也没有正式发辞退函，原告认为公司属于违法解除。2019年11月仲裁的时候，原告没有要求继续履行。公司应当支付双倍的赔偿金，原告的劳动关系从西单麻辣诱惑公司转到被告，原告认为是属于非本人原因的劳动关系主体的变更，被告和西单麻辣诱惑公司有关联关系，应当连续计算原告的工龄，并向原告开具离职证明。故原告诉至法院。被告北京麻辣诱惑食品有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求。被告没有对仲裁裁决起诉，可以开具离职证明。从原告提交的社会保险可以看出，原告入职被告的时间是2018年1月1日。故被告不认可原告陈述的入职时间。原告的岗位比较特殊，从入职开始就没有上班，公司每个月给他发工资交社保，属于履行公司社会责任。后来，被告由于经营问题没有办法再和他履行合同，实属无奈。被告确实在2019年10月和11月没有再发放工资，8月工资应当9月发放，9月工资应当10月发放，由于之前没发，在10月的时候，被告把8月、9月的工资都发放给原告了。10月的工资确实没有发放，被告认可解除的时间是2019年10月31日，解除的原因是劳动合同法第40条第一款第（三）项规定的客观情况发生重大变化，协没协商公司也不清楚。社保缴到2019年10月31日。被告和西单麻辣诱惑公司是独立的公司，法人不一样，西单麻辣诱惑的法人韩东是被告的最大股东，持股45.3826%。对于朱军平的劳动关系为什么转到被告，代理人不清楚。都是中介介绍过来的，别的公司残疾人多了的话，就会给被告介绍。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证明其主张，向本院提交如下证据：证据一、仲裁裁决书，证明案件基本事实及原告不服裁决提起诉讼，原告认可仲裁裁决的第一项。被告对该证据的真实性认可，但不同意支付裁决书认定的款项。证据二、借记卡账户历史明细清单，证明原被告之间存在劳动关系及原告的工资数额。证据三、社保记录，证明双方存在劳动关系及时间。证据四、原告与被告方人员翟春玲的微信聊天记录，证明被告违法解除劳动合同，应当支付赔偿金。被告对原告提交的证据一至证据四的真实性认可，但表示不同意支付仲裁裁决书裁决的款项。被告为反驳原告的诉讼请求，向本院提交证据一份《北京市用人单位安排残疾人就业情况表》，证明原告入职被告时间。原告对该证据的真实性不认可，认为系被告自行制作，2018年1月劳动关系的调整也没有经过原告的同意，原告不清楚情况，发工资的主体变了，原告没有注意到。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于被告提交的《北京市用人单位安排残疾人就业情况表》，本院认为，该表格系被告自行制作，其上载明的原告入职时间、社会保险缴纳时间与原告陈述及其他证据一致，本院对该表格所载关于朱军平的入职时间、社会保险缴纳时间予以采信，其余内容因无其他证据佐证，且原告不予认可，本院亦不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月，原告朱军平入职被告麻辣诱惑食品公司，因原告为残疾人，被告未安排原告进行工作，被告每月向原告发放上月工资，原告主张工资数额为北京市最低工资标准，并随着标准进行调整，被告未对此提出异议。期间，被告为原告缴纳社会保险，缴费起止时间为2018年1月至2019年10月。2019年10月29日，被告员工翟春玲向原告发送微信，内容为转发的微信聊天截图，截图中内容为：“翟姐，因为公司经营战略调整，今年8月起陆续关闭几家店面，其他店面也会续转为加盟，所以自2019年11月起我们将不再使用残疾人，麻烦您通知杨杰、朱军平、孙佳欣。他们的社保和工资截止到10月31日。”原告收到微信后回复：“工资也没有发。”翟春玲回复：“不会少你的啦。”原告提交的社会保险缴纳记录显示，2010年1月至2017年12月期间，原告的社会保险缴纳单位为西单麻辣诱惑公司。原告提交的仲裁裁决书显示，原告向西城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2019年10月至2019年11月期间的工资4400元，支付违法解除劳动合同赔偿金52400元，并出具解除劳动合同的证明。2020年3月20日，北京市西城区劳动争议仲裁委员会裁决裁决被告支付原告2019年10月至2019年11月期间的工资4400元，并驳回原告的其他诉讼请求。裁决作出后，原告不服提起本案诉讼，被告未向法院提起诉讼。本院认为，结合双方的在案陈述及提交的证据可知，自2018年起原告入职被告公司，被告向原告按期发放劳动报酬，并缴纳社会保险，虽然被告一直未安排原告从事实质性工作，但双方均未对此提出异议，并按照约定进行履行，故双方之间存在劳动关系。对于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。因此，认定是否应当支付违法解除劳动合同的赔偿金，应当审查如下三方面内容：1.用人单位是否有解除劳动关系的行为；2.用人单位的解除是否有法律依据；3.劳动者是否要求继续履行。本案中，被告工作人员翟春玲于2019年10月29日向原告发送微信，称因被告经营战略调整，自2019年不再使用残疾人，社保和工资截止到10月31日，原告收到上述微信，亦未提出继续履行的要求。由此可知，被告向原告发送了解除劳动关系的通知，解除时间为2019年10月31日。至于被告解除劳动关系是否符合法律规定，本院认为，虽然被告在解除通知中称其经营战略调整，不再使用残疾人，但被告未能提交证据证明其因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，此种情况下，被告主张依据劳动合同法第四十条第一款第三项的规定解除劳动关系，其主张缺乏依据，本院不予采信。被告解除劳动关系缺乏法律依据，其应当向原告支付赔偿金，并向原告开具离职证明。对于赔偿金支付标准，本院认为，被告陈述其最大的股东韩东为西单麻辣诱惑公司的法定代表人，二者具有关联关系，且从原告的社会保险缴纳情况来看，2010年1月至2017年12月西单麻辣诱惑公司为缴费单位，自2018年1月变动为被告，无其他相反证据的情况下，可以确认原告系非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，本院对原告要求合并计算工作年限的请求予以支持，结合原告的工资支付记录和双方陈述，本院确定被告应当按照北京市最低工资标准向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金42933元，对原告超过本院确认部分的主张，本院不予支持。仲裁裁决书第一项裁决被告支付原告2019年10月至2019年11月期间的工资4400元，被告对仲裁裁决书未提起诉讼，应视为认可仲裁裁决书的内容，原告在本案中的第一项诉讼请求与仲裁裁决书第一项相同，故本院对仲裁裁决书第一项裁决予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条第一款第（三）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、被告北京麻辣诱惑食品有限公司于本判决生效后七日内支付原告朱军平二〇一九年十月至二〇一九年十一月期间的工资4400元；二、被告北京麻辣诱惑食品有限公司于本判决生效后七日内支付原告朱军平违法解除劳动关系的赔偿金42933元；三、自本判决生效之日起七日内，被告北京麻辣诱惑食品有限公司为原告朱军平出具解除劳动合同的书面证明；四、驳回原告朱军平的其他诉讼请求。如果被告北京麻辣诱惑食品有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由朱军平负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（二份），并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 黄秋平二〇二〇年七月十七日法官助理 高 天书 记 员 赵冉冉