福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0111民初6385号 原告：郑志强，男，1994年8月6日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：刘莹莹，福建凡圃律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周赟，福建凡圃律师事务所实习律师。 被告：林华士，男，1992年8月31日出生，汉族，住福建省连江县。 被告：彭涛，男，1994年10月21日出生，汉族，住重庆市涪陵区。 原告郑志强与被告林华士、彭涛合同纠纷一案，本院于2019年11月26日立案后，发现本案不宜适用简易程序，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑志强的委托诉讼代理人刘莹莹、周赟到庭参加诉讼。被告林华士、彭涛经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑志强向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同退还原告剩余押金104733.87元；2.本案诉讼费用由两被告承担。诉讼过程中，原告以扣除1元管理费为由将诉请的剩余押金金额变更为104732.87元。 事实与理由：2018年5月8日，郑志强与福建点为电子科技有限公司（以下简称点为公司）签订《合作协议书》，约定：郑志强应向点为公司支付押金32800元，合同期限自2018年5月8日起至2019年5月8日止，有效期一年；点为公司赠送郑志强市值1万元的货物，机器押金按进货金额的60%返还，退还方式可选择退还现金或直接抵消货款，直至返还全部押金为止。2018年7月22日，郑志强与点为公司签订《代理协议书》，约定：郑志强应向点为公司支付投资款8万元，其中管理费用为1元，押金为79999元，合同期限自2018年7月22日起至2019年7月22日止，有效期一年；点为公司赠送郑志强市值4万元的货物，机器押金按进货金额的60%返还，退还方式可选择退还现金或直接抵消货款，直至返还全部押金为止。上述签订协议后，郑志强依约向点为公司支付协议约定的款项合计112800元。截止协议期限届满，郑志强总计进货13443.55元，其中实际支付货款5377.42元，押金抵扣货款8066.13元，尚有押金104733.87元在两被告处未退还。2019年8月14日，点为公司被注销，无法履行上述《合作协议书》、《代理协议书》约定的押金直接抵消货款直至返还全部押金为止的合同义务。根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定，林华士、彭涛作为点为公司的法人代表与股东，未依法对点为公司尚存的债务纠纷进行处理即办理注销登记，应对上述债务承担清偿责任。 原告围绕诉讼请求向本院提交了下列证据：点为公司企业注销登记材料、企业信用报告、林华士和彭涛的居民身份证复印件、《合作协议书》、《代理协议书》、微信账单详情、手机银行转账记录、一本通/绿卡通交易明细、海峡银行对账单明细打印、微信账单详情、微信聊天记录截屏。 被告林华士、彭涛未作答辩，亦未向本院提交证据。 两被告未到庭参加诉讼，视为放弃质证的诉讼权利。原告提交的证据可以相互佐证形成证据链，符合证据特征，在目前无相反证据反驳的情形下，可以作为认定案件事实的依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 林华士、彭涛系点为公司的股东（发起人），其中林华士认缴出资额700万元、彭涛认缴出资额300万元。 2018年5月8日，郑志强作为乙方、点为公司作为甲方，双方签订《合作协议书》，约定：甲方同意乙方为福建省宁德市的“黑马国际”项目之经销商；合同有效期一年（自2018年5月8日起至2019年5月8日止）；乙方的投资总额共计32800元，本合同签订当日支付合同定金13000元，余款于七日内转入甲方指定账户；甲方在收到乙方的款后五个工作日内安排发货；甲方赠送乙方市值1万元的货物，机器押金按进货金额的60%返还，退还方式可选择退还现金或直接抵消货款，直至返还全部押金为止；甲方将合同约定的设备交付乙方后，乙方应及时对甲方送货的数量、型号、外观进行清点、检查，并在甲方或承运人提供的送货单上签字，对于设备数量、型号不符合本合同约定的或外观有损坏的，乙方有权只签收符合约定的部分，对不符合约定的设备由甲方负责调换，因此产生的费用由甲方自行负责；如在合同期内，乙方因单方面原因不能继续经营，应及时通知甲方，甲方帮助乙方调整经营方案或重新选址移机，如开业经营连续亏损四个月，第四个月销售额仍不超过当月店铺租金的情况下，经甲方确认后可解除合同退还押金；甲乙双方若因履行本合同发生争议，协商不成的，任何一方均有权向甲方所在地人民法院提起诉讼。 同日，郑志强向林华士支付合同定金13000元。2018年5月17日，郑志强又向林华士转账付款18320元。 2018年7月22日，郑志强作为乙方、点为公司作为甲方，双方签订《代理协议书》，约定：经甲方研究讨论，同意乙方代理甲方的经营体系和项目品牌及产品，甲方允许乙方在福建省宁德市开设甲方的办事处并在当地开设“黑玛国际”品牌旗舰店，并授权独家代理；鉴于甲方愿为乙方提供本合同项下之技术咨询管理服务，对此乙方愿意接受并支付技术资讯管理费给甲方；甲方承诺在合同约定时间、区域范围内乙方为甲方项目品牌唯一指定代理商，不再授权其他第三方代理权，乙方享有开放经营权利，由甲、乙方在该区域开拓市场，行使对该区域内所发展的次级经销商等渠道的市场监管，守约考核等职能；工厂继续在当地投放广告，每招商一家单店返还30%的机器押金，所有售后保障由工厂负责；本合同有效期自2018年7月22日起至2019年7月22日止；自本合同签订日起，乙方可以在合同有效期满前一个月向甲方提出延长本合同的书面申请，不需要交任何费用；双方约定乙方的投资总额为8万元，“黑玛国际”品牌管理费1元，其余79999元为品牌旗舰店押金；本合同签订当日乙方向甲方支付合同定金35200元，余款应于机器进店之日3日内转入甲方指定账户；甲方在乙方缴清约定款项后，赠送乙方一家“黑玛国际”品牌店和市值4万元的货物，机器押金按乙方后续进货金额的60%返还，返还方式可选择退还现金或直接抵消货款，直至返还全部押金为止；甲方将合同约定的设备交付乙方后，乙方应及时对甲方送货的数量、型号、外观进行清点、检查，并在甲方或承运人提供的送货单上签字，对于设备数量、型号不符合本合同约定的或外观有损坏的，乙方有权只签收符合约定的部分，对不符合约定的设备由甲方负责调换，因此产生的费用由甲方自行负责；如在合同期内，乙方因单方面原因不能继续经营，应及时通知甲方，甲方帮助乙方调整经营方案或重新选址移机，如开业经营连续亏损四个月，第四个月销售额仍不超过当月店铺租金的情况下，经甲方确认后可解除合同退还押金；甲乙双方若因履行本合同发生争议，协商不成的，任何一方均有权向甲方所在地人民法院提起诉讼。 同日，郑志强通过案外人卞建连向林华士支付合同定金35200元。2018年8月9日，郑志强又通过卞建连向点为公司指定账户（户名郑樱蕊）转账付款44690元。 2018年9月至2019年6月，郑志强陆续从点为公司进货合计13443.55元（其中押金抵消货款8066.13元，实际付款5377.42元）。 2019年8月13日，由林华士、彭涛作为清算组成员出具的点为公司清算报告中载明：清算组自2019年6月25日成立。一、清算工作的步骤：于2019年6月25日清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；已通知债权人并于2019年6月25日刊登公告，截止2019年8月13日无债权人提出申告；处理与清算有关的公司未了结的业务，截止2019年8月13日已清理完毕；清缴所欠税款、贷款，并于2019年3月22日注销了国税与地税；清理了对外投资和债权债务；处理公司清偿债务后的剩余财产。二、资产及负债清理情况：截止2019年8月13日止，公司共有总资产0元，总负债0元，净资产0元；截止2019年8月13日止，公司债权债务已清理完毕，公司现无债权债务。三、剩余财产的分配情况：公司无剩余财产，无需进行分配。四、如有未尽的债权债务由全体股东共同承担。五、全体股东确认情况：本公司已结算完毕，清算组出具的该清算报告已经公司股东审核确认。 同日，点为公司召开临时股东会议，决议如下：“一、本公司因经营不善而解散，现已清算完毕，清算报告已经全体股东确认，现决定公司注销；二、同意向公司登记机关申请注销登记”。当日，点为公司即申请了企业注销登记。 另查明，点为公司于2019年4月29日向福州市工商行政管理局申请简易注销公告，公告期为2019年4月29日至2019年6月13日。现点为公司登记的经营状态为“注销”。 庭审中，郑志强称上述《合作协议书》约定的投资总额32800元以及《代理协议书》约定的押金79999元与其实际付款额31320元（13000元+18320元）、79890元（35200元+44690元）之间的差额为货物和机器瑕疵损失抵扣款。 本院认为，案涉《合作协议书》、《代理协议书》约定合同有效期分别至2019年5月8日、2019年7月22日，且均约定机器押金按进货金额的60%返还，直至返还全部押金为止，而点为公司于2019年4月申请简易注销公告、于2019年6月开始清算，应认定为其以自己的行为表明不履行合同义务。因此，郑志强诉请返还两份协议书项下的剩余押金，可以支持。由于点为公司已经注销，在案证据亦不能反映其已将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，且林华士、彭涛在该公司清算报告中承诺未尽的债权债务由全体股东共同承担，故郑志强诉请点为公司股东即林华士、彭涛共同返还剩余押金，本院予以支持。郑志强主张其实际付款额与合同约定金额之间的差额为货物和机器瑕疵损失抵扣款，但未提供证据加以证明，故郑志强支付的押金数额以其实际付款额确定。据此，林华士、彭涛应当返还的押金合计为103143.87元（31320元+79890元-8066.13元），郑志强诉请支付超出该数额部分的押金，本院不予支持。 林华士、彭涛经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。林华士、彭涛应承担放弃答辩、举证、质证权利所产生的法律后果。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告林华士、彭涛应于本判决生效之日起十日内向原告郑志强返还押金103143.87元； 二、驳回原告郑志强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2395元，由原告郑志强负担32元，被告林华士、彭涛共同负担2363元；公告费560元，由被告林华士、彭涛负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  陈文洁 人民陪审员  唐秀珍 人民陪审员  林明正 二〇二〇年七月二十日 书 记 员  刘雅芳 附：本案适用的主要法律条文和执行申请提示 一、主要法律条文 1.《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 2.《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》 第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。 清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 3．《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。