新疆生产建设兵团叶尔盖提垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵0902民初200号 原告：托里县华磊石材有限公司。住所地：塔城地区托里县非公经济园区。 法定代表人：陈锦泷，公司财务总监。 委托诉讼代理人：孔令良，男，汉族，公司销售经理。 委托诉讼代理人：胡光，新疆西陲律师事务所律师。 被告：新疆绿翔建设工程集团有限责任公司。住所地：新疆塔城地区额敏县朝阳区建安路。 法定代表人：梁芷荣，公司董事长。 被告：杨飞勇，男，汉族，1984年11月1日出生，个体，住额敏县。 委托诉讼代理人：杨阶初（系杨飞勇之父），男，汉族，1957年1月20日出生，个体，住第九师。 被告：胡婷（与杨飞勇系夫妻关系），女，汉族，1986年11月6日出生，个体，住额敏县。 被告：张勇，男，汉族，1980年7月16日出生，个体，住第九师。 原告托里县华磊石材有限公司（以下简称华磊石材公司）与被告新疆绿翔建设工程集团有限责任公司（以下简称绿翔建工集团）、杨飞勇、胡婷、张勇买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案受理后，依法由审判员侯昌朝适用简易于2020年6月16日公开开庭进行了审理。原告华磊石材公司的委托诉讼代理人孔令良、胡光和被告杨飞勇的委托诉讼代理人杨阶初、被告张勇到庭参加诉讼，被告绿翔建工集团和胡婷经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理此案。本案现已审理终结。 原告华磊石材公司本院提出诉讼请求：1.请求判令被告共同给付原告石材款79154.27元，并支付违约金158417.3元;2.被告继续履行合同并支付款189365.42元；3.本案诉讼费及其他诉讼费用由被告承担。事实及理由：2017年6月18日，原告和被告新疆绿翔建安公司签订了一份托里县华磊石材有限公司销售合同，被告杨飞勇系公司委托代理人，被告胡婷系其妻子。被告张勇系工地实际负责人。双方在合同中约定，由原告出卖各类石材给被告，被告到原告处拉运，各种类型石材约定了单价及数量，合同价款为515010.6元，并约定最后按实际供货数量结算，被告在签订合同后付定金20000元，9月25日前付清货款。6月20日开始，被告支付定金20000元后开始履行合同，被告共拉运石材共计444303.83元，扣除破损外，实际价款为439154.27元，被告已支付360000元，剩余79154.27元未支付，被告违约，应承担违约责任。后期被告又下单，原告按照要求加工了石材，但被告未拉运亦未支付价款189365.42元，故诉至法院，请求法院依法判决。 被告杨飞勇辩称：签订合同是事实，但约定石材以实际供货为准，实际收到石材价值396169.46元，已支付360000元，尚欠36169.46元，不同意承担违约金，因为被告不存在违约。不同意继续履行合同，因为被告去找原告算账，但是原告拒不配合算账。 被告张勇辩称：被告是替杨飞勇负责现场施工，原告提供石材有质量问题，和原告进行了沟通，但是原告不配合。不认可原告起诉的数额，不承担给付责任。 被告绿翔建工集团和胡婷未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。 本案的争议焦点是：1、被告拖欠原告石材款的具体数额如何确定，违约金是否予以支持及数额如何确定；2、各被告如何承担责任；3、合同应否继续履行。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织进行了证据交换和质证。对当事人双方有争议的证据认定如下： 1、原告出示原告与被告新疆绿翔建筑安装工程有限责任公司（以下简称建安公司）966项目部于2017年6月签订的销售合同一份，证实双方就买卖石材签署了合同，对数量、质量、价金、交付以及结算和违约责任进行了约定，合计价款是515010.6元。双方约定是按实际供货量结算，在交付的约定中是石材厂验收，驾驶员签字为准，按实际供货的数量结算。预付定金20000元，6月底到7月初，付总货款的30%，7月初至8月15日付总货款的50%，余款9月25日全额付清，违约按总货款的25%支付违约金。经质证，被告对真实性均无异议，证明问题不认可； 2、原告出示出货单16份（含驾驶员委托书），证实2017年、2018年原告共向被告出售16车石材，实际供货总计价款为444303.83元，扣除破损等价值为439154.27元，有被告张勇向驾驶员出具的委托书。经质证，被告张勇不认可委托书系本人所签。被告杨飞勇只认可部分出货单属实。 3、原告出示打款凭证，证实张勇于2017年7月7日支付过货款50000元。按约定7月应支付30%，故被告已经违约。2018年7月3日，崔友军和张勇出具的证明一份，证实建安公司给华磊石材打款390000元。按照合同约定2017年9月25日付清，但是实际是2018年7月才付货款，证实被告违约。经质证，被告对真实性均无异议，证明问题不认可； 4.原告出示杨飞勇及张勇的材料员赵铁先下的材料单，共7份，金额是189365.42元。证实赵铁先下单后未实际履行。经质证，被告对真实性均无异议，证明问题不认可，被告杨飞勇认为部分材料单属实，但已付清全部货款； 5.原告出示照片三张，拍摄于2020年6月16日。证实被告下单的石材还在原告处堆放。经质证，被告均不予认可； 6.原告证人赵铁先的证言，证实证人在被告处任技术员，由证人下单订购石材，后未支付价款，故要求被告承担责任。经质证，被告张勇认为未要求证人下单，不认可；被告杨飞勇对证人部分下单的事实认可； 7.被告证人崔友军的证言，证实原告的石材是原告给被告送货，车也是原告联系的，被告没有派人去拉石材。经质证，原告认为证人与原告有利害关系，不予认可。 本院对上述证据的认证意见为:证据1真实合法，与本案有关联性，本院予以确认；证据2中的委托书虽非张勇书写，但出库单能够证实原告拉运石材的数量和价款，本院予以确认；证据3可以证实被告未按约定付款，本院予以确认；证据4和6可以证实赵铁先下单的事实，但不能证明是否已履行；证据5无相关证据印证，关联性本院无法确认；证据7中证人的陈述前后矛盾，本院不予确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据及庭审笔录，本院认定事实如下： 2017年6月18日，华磊石材公司作为甲方和作为乙方的建安公司966项目部签订《托里县华磊石材有限公司销售合同》，杨飞勇在乙方处签字，合同约定甲方为乙方承建的第九师龙珍公园提升改造工程提供石材，合同第一条对标的、数量、价款等进行了约定，合计总价款为515010.6元，合同约定按实际供货量结算，在交付时由石材厂验收，驾驶员签字为准，乙方自行派车到甲方处提货，预付定金20000元，6月底到7月初付总货款的30%，7月初至8月15日付总货款的50%，余款9月25日全额付清，如甲乙双方违约按总货款的25%支付违约金。在合同签订期间，杨飞勇的合伙人张勇向由华磊石材公司支付了定金20000元，后又在2017年7月7日支付石材款50000元。2017年6月20日开始，至2018年7月，杨飞勇和张勇派车拉运石材共计444303.83元，扣除破损外，实际价款为439154.27元。目前华磊石材公司实际收到已支付石材款36万元，剩余79154.27元未支付。2018年7月8日，工地技术员赵铁先向华磊石材公司出具了所需石材标的和数量等材料单，并落款“以本人书写的为依据”。 另查明，建安公司经过改制后，现更名为绿翔建工集团，杨飞勇挂靠绿翔建工集团与张勇合伙承建了第九师龙珍公园提升改造工程，杨飞勇与张勇系实际施工人。杨飞勇与胡婷系夫妻关系。 本院认为：杨飞勇挂靠绿翔建工集团与华磊石材公司签订的销售合同合法有效，未违反法律的强制性规定，合同双方均应依约履行。本案中的合同约定乙方即杨飞勇自提石材，并以驾驶员签字为准，并未要求出具委托书，故华磊石材公司依约完成了运远石材合计439154.27元的举证责任。而杨飞勇和张勇自认拉运了396169.46元的石材，但无相关证据予以证实。现双方均认可已支付石材款360000元，因此华磊石材公司认为剩余石材款79154.27元未付的请求，于法有据，本院予以支持，杨飞勇作为实际施工人与张勇合伙承建工程，应共同承担给付责任。绿翔建工集团作为被挂靠方，并非合同的一方，不承担给付责任。胡婷与杨飞勇虽系夫妻关系，但并非合同一方，亦不承担给付责任。庭审中，杨飞勇和张勇虽否认违约，但认可未支付完石材款这一事实，只是对未付款数额有异议，故杨飞勇和张勇拖延给付石材款的事实说明未按合同约定履行，应承担相应的违约责任，但双方约定的违约金计算依据过高，本院依法予以调整，应按照未付款的25%计算，即79154.27元的25%为19788.5元，对此本院予以确认。 本案证人赵铁先出具的材料单只是预约，合同并未对此进行约定，且对于价款、履行、结算方式等内容均约定不明确，又无法证实与原合同约定的一致，即使与原合同约定一致，也应按照合同所约定的以实际拉运的数量进行结算。故华磊石材公司要求合同继续履行并给付货款的依据不足，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告杨飞勇和张勇于本判决生效之日起十日内给付原告托里县华磊石材有限公司石材款79154.27元，并支付违约金19788.5元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7781.29元，减半收取计3891元，由原告托里县华磊石材有限公司自行负担2754元，被告杨飞勇和张勇负担1137元（此款同前述判决一并给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆生产建设兵团第九师中级人民法院。 审判员  侯昌朝 二〇二〇年六月二十日 书记员  石义新 附本案适用法条： 1.《中华人民共和国合同法》第一百三十条：买卖合同 是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 3.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 1