四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0191民初1532号 原告：赵紫伽，女，1988年6月11日出生，汉族，住成都市天府新区。 委托诉讼代理人：贾向，四川矩衡律师事务所律师，一般授权代理人。 委托诉讼代理人：王科瀚，男，1986年7月6日出生，汉族，住成都市成华区，系赵紫伽配偶，特别授权代理人。 被告：吴书琼，女，1986年4月12日出生，汉族，住成都市高新区。 被告：乔雪婷，女，1983年6月7日出生，汉族，住成都市成华区。 以上二被告共同委托诉讼代理人：朱亮亮，北京观韬（成都）律师事务所律师，一般授权代理人。 原告赵紫伽与被告吴书琼、乔雪婷合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月10日立案后，依法由审判员仇金玛适用简易程序独任审理，于2020年4月21日、6月5日公开开庭进行了审理。原告赵紫伽的委托诉讼代理人贾向、王科瀚，被告吴书琼、乔雪婷及其委托诉讼代理人朱亮亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵紫伽向本院提出诉讼请求：1、吴书琼、乔雪婷连带向赵紫伽支付投资款及投资垫付款共计225905元及利息（利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基准，自2019年10月10日起计算至全部欠款付清之日止）；2、吴书琼、乔雪婷连带向赵紫伽支付逾期付款的违约金20000元；3、案件诉讼费用、保全费等由吴书琼、乔雪婷承担。 事实和理由：赵紫伽与吴书琼、乔雪婷于2019年9月17日签订《龙湖西宸天街××.××零售店合伙经营协议书》，三人合伙经营位于成都金牛区售店。其中赵紫伽出资154800元，占总投资额43%；吴书琼出资154800元，占总投资额43%；乔雪婷出资50400元，占总投资额14%。经全体合伙人一致同意，委托吴书琼为执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业，其他合伙人不再执行合伙企业事务人。期间，因赵紫伽与吴书琼、乔雪婷经营意见不一致，三方于2019年10月9日签订《龙湖西宸天街××.××零售店退伙协议》，赵紫伽退伙，合伙三方对合伙债权债务进行了核算。三方一致确认：赵紫伽在龙湖西宸天街××.××零售店投资额共计225905元，其中包含投资款154800元以及投资垫付款71105元。三方一致确认：三方合作经营店铺龙湖西宸天街××.××零售店，经营时间自2019年9月17日开始至退伙协议签署完成生效时，赵紫伽对店铺对外产生的债权债务已经全部清偿完毕。三方一致约定：由吴书琼收购甲方即赵紫伽100%股权。吴书琼分12个月无息偿还赵紫伽投资总金额225905元的80%共计180724元，剩余20%的投资款为赵紫伽退伙损失，无需吴书琼再予退还。若逾期支付则按月支付违约金10000元，截止起诉之日已逾期2个月。但退伙协议签订后，吴书琼拒向赵紫伽支付任何退伙款项，已经严重违反退伙协议约定及诚实信用原则。而乔雪婷作为合伙人也应对吴书琼的付款责任承担连带支付责任。经赵紫伽与吴书琼、乔雪婷多次交涉无果，为维护赵紫伽的合法权益，遂起诉至法院，请法院支持赵紫伽的全部诉讼请求。 吴书琼及乔雪婷辩称：1、吴书琼及乔雪婷认为退伙协议已经失效。各方签订的《龙湖西宸天街××.××零售店退伙协议书》，对赵紫伽退伙时的投资款及店铺的债权债务等事务进行了约定，按约定赵紫伽应于退伙协议签订后30日内即2019年11月9日前完成店铺工商登记变更、租房协议变更、品牌授权变更等协议主体变更的事项，但截至目前赵紫伽尚未完成前述各项变更工作，达到合同约定的失效条件。因附条件解除的合同自条件成就时失效，因此由于赵紫伽未能在约定期限内完成各项协议主体的变更工作，该退伙协议自2019年11月9日起已经失效，对三方均无约束力，故吴书琼及乔雪婷有权拒绝向赵紫伽支付退伙协议约定的投资款及投资垫付款共计225905元及对应的利息和违约金。2、在退伙协议签订之后，赵紫伽还一直以合伙人的身份参与合伙店铺的日常经营，并要求查阅了合伙财务状况、分配利润归还垫付款项、缴纳店铺租金，因此，赵紫伽实际上也并未履行退伙协议。综上，吴书琼及乔雪婷认为退伙协议已经失效，吴书琼及乔雪婷有权不向赵紫伽支付退伙协议约定的任何款项，且有权要求赵紫伽继续履行合伙协议。因此，请求法院判决驳回赵紫伽的全部诉讼请求。 经审理查明，2019年9月17日，赵紫伽、吴书琼、乔雪婷作为合伙人签订了《龙湖西宸天街××.××零售店合伙经营协议书》，该合同载明以下事项：1、合伙企业的名称为：龙湖西宸天街××.××零售店，合伙企业的经营场所为成都金牛区花照壁西顺街399号，3Ｆ-48，合伙企业的经营范围：Ｂ.ＤＵＣＫ童装零售。2、合伙人出资方式、数额和缴付出资的期限：合伙人赵紫伽，出资154800元人民币，占总投资额43%，本出资应在合伙协议签订之日时缴付；合伙人吴书琼，出资154800元人民币，占总投资额43%，本出资应在合伙协议签订之日时缴付；合伙人乔雪婷，出资50400元人民币，占总投资额14%，本出资应在合伙协议签订之日时缴付。3、合伙人权利与义务：本协议合伙企业由合伙人共同出资、共同经营、共负盈亏（对本企业债务按照其出资额承担责任）；合伙人在合伙正常经营范围内的一切行为，由全体合伙人承担民事责任。如某人超越权限的行为所产生的民事责任由该合伙人个人承担；合伙存续期间，合伙累计的财富和权益为合伙财产，为合伙经营使用；合伙财产在普通合伙清算前不得分割。4、利润分配、亏损分担方式（未约定或约定不明，按实缴比例分配，比例不明，平均分配，不得约定全部利润归部分合伙人及亏损只由部分合伙人承担）；企业利润每月8日按实缴出资比例分配，企业亏损，按合伙人投资比例承担责任，企业债权按照各自比例承担，任何一方对外偿还债务后，其余各方应当按比例在十日内清偿自己承担的部分。5、合伙事务的执行：经全体合伙人一致同意，委托吴书琼为执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业，其他合伙人不再执行合伙企业事务，执行事务的合伙人依照合伙章程或合伙授权进行经营事项，对全体合伙人负责，执行事务的合伙人应当向不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况，合伙人为了了解合伙企业的经营状况和财务状况有权查阅账簿；不参加合伙企业执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙事务的情况。6、入伙与退伙：下列情况之一，合伙人可以退伙（此项以约定合伙期限为前提，未约定合伙期限，以不妨碍合伙事务为前提，可提前三个月通知其他合伙人决定退伙）（1）合伙约定的退伙事由出现（可约定退伙是由，如约定出现经其他合伙人一致同意可以决议将其除名的情形，未取得全体合伙人一致同意，除名提议合伙人有权要求退伙以自我救济，第十一条第4款规定，选择退伙）；（2）全体合伙人同意；（3）发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；（4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。合伙人违反本协议第八条第3款、第4款第（1）（2）项规定退伙的，应赔偿由此给合伙企业造成的损失。合伙人退伙时，合伙本店铺进行结算后，以货币（或约定以实物）退还退伙人财产，退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算，退伙人对退伙前发生的合伙企业债务与其他和合伙人承担连带责任。7、本合伙企业经营期限为10年，自合伙协议被批准之日起算。8、经全体合伙人协商一致，可以修改或者补充合伙协议（可约定决议方式，不同意合伙人可选择退伙）。 2019年10月9日，赵紫伽作为甲方，吴书琼作为乙方，乔雪婷作为丙方签订了《龙湖西宸天街××.××零售店退伙协议》，该协议载明以下事项：因甲乙丙三方经营意见不一致，现提出退伙并经全体合伙人同意，根据《中华人民共和国民法通则》及其有关规定，议定退伙。1、经甲乙丙三方退伙时核算并确认，合伙经营并持股比例：合伙人赵紫伽，出资154800元人民币，占总投资额43%本出资应在合伙协议签订之日时缴付；合伙人吴书琼，出资154800元人民币，占总投资额43%本出资应在合伙协议签订之日时缴付；出资人乔雪婷，出资50400元人民币，占总投资额14%本出资应在合伙协议签订之日时缴付。2、甲方在龙湖西宸天街××.××零售店投资额共计225905元人民币，其中包含投资款154800元，以及投资垫付款71105元。3、甲乙丙三方确认，合作经营店铺龙湖西宸天街××.××零售店，经营时间自2019年9月17日开始至退伙协议签署完成生效时，甲方对店铺外产生的债权债务已经全部清偿完毕。4、经三方约定，由乙方收购甲方100%股权。5、乙方分12个月无息偿还甲方投资总金额225905元的百分之八十共计180724元人民币，剩余20%的投资款为甲方退伙损失，无需乙方再予退还。6、乙方偿还甲方180724元人民币，每期总计15060元，还款期限内乙方有权提前一次性结清所有欠款。7、如乙方不按时偿还分期债务且超过7个自然天，乙方当期支付甲方违约金10000元，此违约金以每期计，如连续违约则每期承担违约金10000元。并按违约天数以日利率0.09%追加收取当期欠款利息。计算方式：违约金10000＋当期应还款项＋当期应还款项＊延迟支付天数＊0.09%（甲方未履行红唐女童应付款35038协议之前，乙方有权顺延付款期限，并且不承担因甲方先行违约而造成本协议引起的违约金及利息）。8、经甲乙丙三方协议同意以2019年10月9日为甲方退伙之日，自甲方退伙后即自2019年10月9日起关于龙湖西宸天街××.××零售店商铺应归乙方和丙方共同所有，继续经营。甲方退伙之日后该商铺所生的收益、债权、债务及应缴税款，包含2020年Ｂ.ＤＵＣＫ已交春季订货款54443元及后期需支付剩余货款，以及与经营有关一切事项均由乙方和丙方承担，与甲方无关。9、该退伙协议签署后，甲方在10个工作日内主动与牵涉到的主管单位申请完成工商登记事项变更、租房协议变更及有关协议主体的变更，乙方予以配合，期间产生费用由甲方支付。乙方应予以配合，如因乙方原因导致甲方未及时变更导致违约违法行为（包括但不限于租房协议产生违约行为），责任由乙方及丙方承担。如因甲方原因导致未及时变更，责任由甲方承担，并顺延本协议内的应执行项。10、本协议涉及所需变更相关事项如店铺出租房不同意变更承租人，或福建利讯集团有限公司不同意变更授权甲方的实体店经营权，导致本退伙协议签订后30日内各项变更工作仍无法全部完成，本退伙协议内容全部作废。各方在庭审中均确认，至本案法庭辩论终结，赵紫伽仍没有完成该协议约定的店铺工商登记变更、房屋租赁主体变更、品牌授权变更等各项协议主体的变更工作。 2019年11月22日，四川矩衡律师事务所向吴书琼发出《关于赵紫伽与吴书琼合伙纠纷事宜的律师函》载明：“……现合伙项目面临困难，特别是委托人无法查阅合伙项目财务状况、无法分配合伙利润、无法归还垫付款等问题，经委托人赵紫伽与您多次协商无果，根据《中华人民共和国合伙企业法》、《中华人民共和国民法通则》等相关法律规定，本律师认为：……第一、现合伙事务的执行人明确为吴书琼，请合伙事务的执行人吴书琼严格按照协议约定执行合伙事项，若造成损失将承担不利的法律后果；第二、依据《龙湖西宸天街××.××零售店合伙经营协议书》约定，委托人赵紫伽有权依据法律规定及合同约定查阅合伙账簿，监督合伙事务的执行，合伙事务执行人不得隐匿、损毁、虚假记载账簿等，若造成损失将承担不利法律后果；三、请合伙事务执行人吴书琼依照合伙协议约定时间向全体合伙人分配合伙利润；四、委托人赵紫伽已按照合伙经营协议书缴清合伙出资，其另行向合伙项目垫付人民币71105元，该笔款项属于合伙事务的共同负债，理应偿还；五、依据法律规定，合伙企业解散、清算或合伙人的退出均应当严格按照法律规定办理。在未办理完毕之前，合伙事务的执行人不得因故意或者重大过失给合伙企业造成损失，否则可能承担赔偿责任等。请合伙事务的执行人吴书琼全面、勤勉、尽责的履行合伙事务，在合作项目存续期间，依法履行自身的责任，维护全体合伙人的权益。……” 2020年3月10日赵紫伽向吴书琼、乔雪婷发出《告知书》，载明：“……1、请吴书琼、乔雪婷在2020年3月12日前缴纳尚欠的租金及滞纳金等，后续按照租金标准及缴纳时间及时缴纳，不得拖欠；2、若逾期拒不缴纳，则赵紫伽将依照《租赁合同》及合同法相关规定立即与出租人成都旭泰置业有限公司协商解除合同关系或单方解除。解除《租赁合同》造成任何损失由吴书琼、乔雪婷自行承担。” 2020年3月19日赵紫伽向吴书琼发出《缴费告知书》，载明：“……由于吴书琼为执行合伙事务（龙湖西宸天街××.××零售店）的合伙人，对外代表合伙企业，其他合伙人不再执行合伙企业事务人。同时合伙财产由吴书琼管理、控制，商铺实际由合伙项目在使用。赵紫伽已将商铺相关欠费及缴费情况多次告知吴书琼，但吴书琼至今不缴纳任何费用。为避免更大的损失，赵紫伽再次郑重告知如下：1、请吴书琼立即向成都旭泰置业有限公司缴纳尚欠的商铺租金及滞纳金等，后续按照租金标准及缴纳时间及时缴纳，不得拖欠；2、若吴书琼逾期拒不缴纳导致出租人成都旭泰置业有限公司解除成都市金牛区花照壁西顺街399号（3Ｆ-48）商铺租赁合同关系并收回商铺，追究违约责任等，造成合伙项目或赵紫伽任何损失由吴书琼自行承担。” 另查明，生成时间为2020年4月21日的《国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告》显示金牛区凯拉童装经营部即龙湖西宸天街××.××零售店，类型为个体工商户，经营者为赵紫伽。 还查明，案外人福建利讯集团有限公司向赵紫伽出具《实体店授权证书》，载明授权赵紫伽在成都市金牛区销售带有“Ｂ.ＤＵＣＫ小黄鸭，Ｂｕｆｆｙ鸭妹”品牌标志的童鞋、童装、精品、食品系列产品，特此授权。有效期至2020年5月31日止。 上述事实，有各方当事人的当庭陈述及其提交的《龙湖西宸天街××.××零售店合伙经营协议书》《龙湖西宸天街××.××零售店退伙协议》《告知书》《缴费告知书》《国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告》《实体店授权证书》等证据材料予以佐证。上述证据来源合法，内容客观真实，并与待证事实相关联，能够证明本案待证事实，故予以采信。 本院认为本案的争议焦点在于《龙湖西宸天街××.××零售店退伙协议》是否已经解除，本院评析如下： 首先，赵紫伽与吴书琼、乔雪婷签订的《龙湖西宸天街××.××零售店退伙协议》系各方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，对各方当事人均具有约束力。《龙湖西宸天街××.××零售店退伙协议》第六条约定：“本协议涉及所需变更相关事项如店铺出租方不同意变更承租人，或福建利讯集团有限公司不同意变更授权甲方的实体店经营权，导致本退伙协议签订后30日内各项变更工作仍无法全部完成，本退伙协议内容全部作废。”本院在庭审中查明，至法庭辩论终结，赵紫伽仍没有完成该协议约定的各项协议主体的变更工作，符合该条约定“本退伙协议内容全部作废”情况。虽赵紫伽主张退伙协议签订后，赵紫伽积极同商场的承租人及商场招商负责人进行磋商，相关主体未进行变更是因为吴书琼拒不配合，但赵紫伽提出的证据并未能证明吴书琼、乔雪婷具有不配合或阻挠的行为，也不能证明相关主体未进行及时变更与吴书琼、乔雪婷的阻挠之间存在必然的关联，因此本院认为，吴书琼及乔雪婷的行为不能构成《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款规定：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就”的情形。 因此，本院认为，《龙湖西宸天街××.××零售店退伙协议》约定，退伙协议签订后30日内各项变更工作仍无法全部完成，退伙协议内容全部作废，实际上是对合同解除的条件进行了约定。按照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款之规定，附解除条件的合同，自条件成就时失效，由于赵紫伽未能在约定期限内完成各项协议主体的变更工作，该退伙协议自2019年11月9日起已经失效。 其次，2019年11月22日赵紫伽委托四川矩衡律师事务所贾向律师向吴书琼及乔雪婷出具了《关于赵紫伽与吴书琼合伙纠纷事宜的律师函》，能够说明赵紫伽在退伙协议失效之后，仍一直以合伙人的身份参与合伙店铺的日常经营，并联系吴书琼及乔雪婷查阅合伙财务状况、经营情况等，因此，本院认为赵紫伽以实际行为仍在履行合伙协议的权利义务，赵紫伽并未终止合伙事务，退出合伙。 综上，本院认为，本案系合伙协议纠纷，合伙关系的特征在于共担风险，共享收益，在赵紫伽无证据证明吴书琼及乔雪婷为自己的利益不正当地阻碍合伙协议解除条件成就的情形下，应当承担举证不能的不利后果，赵紫伽未在《龙湖西宸天街××.××零售店退伙协议》约定的期限内变更相关协议主体，退伙协议已失效，赵紫伽与吴书琼及乔雪婷仍系合伙关系。故本院对赵紫伽提出的要求吴书琼、乔雪婷连带向赵紫伽支付投资款及投资垫付款共计225905元及利息的诉请请求不予支持。 关于赵紫伽要求吴书琼、乔雪婷连带向赵紫伽支付逾期付款违约金20000元的诉讼请求，本院认为，在各方当事人对《龙湖西宸天街××.××零售店退伙协议》是否解除存在争议，退伙协议效力未最终确认的情况下，吴书琼及乔雪婷未向赵紫伽支付投资款及垫付款并非故意，且本案中本院认定赵紫伽未退出合伙关系，吴书琼及乔雪婷不存在违约行为，故本院对该项诉讼请求亦不予支持。 据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告赵紫伽的全部诉讼请求。 案件受理费减半收取2494元，保全费1750元，共计4244元由原告赵紫伽负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  仇金玛 二〇二〇年七月三十日 书记员  尹 璨