浙江省绍兴市越城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0602刑初233号公诉机关绍兴市越城区人民检察院。被告人吴爱萍，女，1969年6月13日出生于浙江省浦江县，汉族，初中文化，个体经商，户籍地绍兴市越城区，现住绍兴市越城区。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪于2020年1月16日被绍兴市公安局越城区分局取保候审。现取保候审于居住地。辩护人徐月英，浙江近山律师事务所律师,由绍兴市越城区法律援助中心指派。绍兴市越城区人民检察院以越检二部刑诉〔2020〕187号起诉书指控被告人吴爱萍犯销售有毒、有害食品罪，于2020年4月3日向本院提起公诉，本院于同年4月7日立案受理，并依法适用简易程序，实行独任审判，因在审理中发现本案具有不宜适用简易程序的情形,遂转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派检察员冯丽君出庭支持公诉，被告人吴爱萍及其辩护人徐月英均到庭参加诉讼。现已审理终结。绍兴市越城区人民检察院指控：2019年9月以来，被告人吴爱萍从他人处低价购入无保健食品质量合格证明、检验检疫证明等有关证明文件的“黄秋葵牡蛎压片糖果”、“玛卡（极品）”、“增大延时片”、“藏秘肾宝片”、“金玛卡”、“劲9”等性保健品，并通过其开设在绍兴市越城区××道××号××公寓××号××房的“成人保健店”予以加价出售。2019年11月28日，被绍兴市越城区市场监督管理局当场查获，并扣押“黄秋葵牡蛎压片糖果”、“玛卡（极品）”、“增大延时片”、“藏秘肾宝片”、“金玛卡”、“劲9”等若干。经查，被告人吴爱萍累计销售金额约人民币75元。经绍兴市食品药品检验研究院检测，上述“黄秋葵牡蛎压片糖果”、“玛卡（极品）”、“增大延时片”、“藏秘肾宝片”、“金玛卡”、“劲9”等性保健品均含有“西地那非”，属于国家食品药品监督管理总局《保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）》所列物质。2020年1月16日13时许，被告人吴爱萍被依法电话传唤到案，并如实供述了上述犯罪事实。为证实上述指控，公诉人当庭宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人吴爱萍销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。被告人吴爱萍犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，应当依法从轻处罚；能认罪认罚，可依法从宽处罚。提请本院根据《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第三十七条之一、第六十七条、第七十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，建议判处被告人吴爱萍有期徒刑六个月，适用缓刑，并处罚金人民币二千元，适用职业禁止。被告人吴爱萍对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出以下辩护意见：1.被告人吴爱萍犯罪情节较轻，且具有自首情节，可以从轻处罚或免除处罚；2.被告人吴爱萍主观恶性小，初衷只是为了生计，文化水平低，法律意识淡薄；3.被告人吴爱萍在犯罪期间仅销售总价值75元的产品，获利小，且已退赃，社会危害性较小；4.被告人吴爱萍认罪态度良好，且已认罪认罚;5.被告人吴爱萍患有疾病，经绍兴市劳动能力委员会鉴定为完全丧失劳动能力，其丈夫也有疾病；6.被告人吴爱萍系初犯、偶犯，无违法犯罪记录。综上，请求对被告人吴爱萍从轻处罚。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。本案审理期间，被告人吴爱萍已清退赃款人民币75元。上述事实，有经庭审质证、确认的被告人吴爱萍的供述、证人鲜某的证言，营业执照复印件，扣押决定书，扣押清单，商品包装盒，说明书原件及复印件，支付宝、微信二维码，检验报告，涉嫌犯罪案件移送书，案件调查终结报告，浙江省罚没财物专用票据，诊断证明书，病历资料，劳动能力鉴定结论书，到案经过，常住人口基本信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吴爱萍销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人吴爱萍犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，又能认罪认罚，依法对其从轻处罚。被告人吴爱萍系初犯，且能积极退赃，酌情予以从轻处罚。根据本案的犯罪情节及被告人吴爱萍的悔罪表现，可对其依法适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人基于被告人吴爱萍具有上述法定、酌定从轻处罚情节，请求对被告人吴爱萍从轻处罚的辩护意见，本院亦予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院》第十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人吴爱萍犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后即时缴纳）；二、禁止被告人吴爱萍在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动；三、公诉机关移送本院扣押在案的“万艾可枸橼酸西地那非片”1盒、“金枪不倒男士喷剂”2盒、“九十九点九99.9神油”3盒、“增大延时片”44片、“日本の性素”2瓶、“金玛卡”12粒、“藏秘肾宝片”38粒、“玛卡”45粒、“黄秋葵牡蛎压片糖果”22粒、“VIAGRA万艾可”2粒（均暂存于绍兴市涉案物证保管中心）及本院扣押被告人吴爱萍人民币75元，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  魏兴君人民陪审员  周红英人民陪审员  章定安二〇二〇年七月十六日法官 助理  黄 烨书 记 员  洪 欢?附录：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院》第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。