黑龙江省七台河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑09民终138号上诉人（原审被告）：黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司，统一社会信用代码91230900769249294M，住所地黑龙江省七台河市桃山区东进街**。法定代表人：张长山，该公司董事长。委托诉讼代理人：张少岩，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：杜兆全，男，1953年3月15日出生，汉族，新铁煤矿退休工人，住黑龙江省七台河市茄子河区。委托诉讼代理人：徐颖卉，黑龙江桃源律师事务所律师。上诉人黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司因与被上诉人杜兆全工伤保险待遇纠纷一案，不服黑龙江省七台河市茄子河区人民法院（2019）黑0904民初717号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司委托诉讼代理人张少岩，被上诉人杜兆全委托诉讼代理人徐颖卉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司上诉请求：1.撤销一审判决，重新作出公正判决；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审认定事实不清，证据不足。一审庭审中，被上诉人未举出相应证据支持自己主张。上诉人在庭审中提供书证及证人证明被上诉人住院期间，上诉人单位已指派护理人员全程护理，上诉人单位履行护理责任。原审判决认可上诉人单位指派护理人员只是打针、换药、拔针等事实。二、上诉人向一审提交了被上诉人住院期间伙食补助明细表，证明被上诉人住院天数、伙食补助金额及发放年限。其伙食补助金已经全部发放并加盖七煤集团社保局财务审计科专用章。一审判决上诉人重复支付伙食补助金，损害上诉人权益。故一审认定事实不清，证据不足，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。杜兆全辩称，一、不存在上诉人派员全程护理的事实，应该给付护理费。二、关于伙食补助应以被上诉人银行卡收到伙食补助数额为准，如果被上诉人没有收到，即使上诉人方作出财务数据也不能证明已支付给被上诉人。因此应按照被上诉人主张的时间和数额计算拖欠的伙食补助费金额减去被上诉人银行卡上收到的数额作为上诉人拖欠被上诉人的伙食补助费数额，上诉人应按此数额全额支付。杜兆全向一审法院起诉请求：1.要求被告依法给付原告住院期间各项费用193,804.00元，其中护理费160,054.00元（5,065.00元/月×60%÷30天/月×1580天），伙食补助费23,700.00元（15.00元/天×1580天），营养费10,050.00元（50.00元/天×1580天）；2.本案一切诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告杜兆全系被告黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司下属新铁煤矿职工。2002年12月30日定诊为煤工尘肺壹期合并××日被依法认定为工伤。2009年7月10日被劳鉴为伤残等级四级。原告治疗该尘肺病于2008年12月8日至2009年1月20日，在七煤集团总医院住院44天；2009年10月19日至2010年3月24日，住院157天；2011年8月23日至2011年11月30日，住院99天。2011年12月12日至2012年3月2日，在七台河七煤医院铁东分院住院82天；2012年5月6日至2012年8月1日，住院84天；2012年11月5日至2013年3月4日，住院120天；2013年4月8日至2013年7月4日，住院88天；2013年12月5日至2014年3月5日，住院91天；2014年10月30日至2015年3月2日，住院123天；2015年12月1日至2016年3月1日，住院91天；2016年11月8日至2017年2月7日，住院91天；2017年12月15日至2018年4月3日，住院111天；2018年4月3日至2018年6月29日，住院88天；2018年7月3日至2018年10月6日，住院96天；2018年10月9日至2019年1月7日，住院90天。2019年1月7日至2019年1月22日，在七台河七煤医院住院15天。2019年2月1日至2019年5月5日，在七台河七煤医院铁东分院住院93天，以上共住院1563天。住院期间医院病案记载原告为二级护理。原告住院期间由唐艳杰进行护理。原告住院期间被告已按10.5元／天的标准支付原告住院伙食补助费4053.00元。被告于2019年2月15日向原告支付护理费525.00元。原告与被告因护理费给付问题发生争议，原告诉前到七台河市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁部门以“其他情形”为由不予受理，原告诉讼至法院。另查，原告杜兆全于2016年6月6日与被告下属单位新铁煤矿签订协议一份，该协议主要内容为：“乙方在甲方单位从事井下采煤工作，于2008年12月30日被鉴定为尘肺病，根据龙股七发（2013）161号文件，在局总院住院的工伤患者自2013年7月1日起至2013年12月31日止甲方按享受一项每天35元人民币的标准给付乙方住院期间的护理费，2013年7月1日前住院工伤患者的护理费标准为每天12元，新铁矿从2014年1月1日起在局总院传染科已经安排专人护理尘肺住院人员，2014年1月1日以后在局总医院住院的尘肺人员不再享受护理费。铁东医院住院的工伤患者享受2011年1月1日前住院期间的一项护理费为每天12元，新铁矿从2011年1月1日起已经在铁东医院安排专人护理尘肺住院人员，2011年1月1日以后在铁东医院住院的尘肺人员不再享受护理费。按文件，经双方共同协商，就乙方住院期间的护理费达成如下协议：1.乙方于2008年12月8日至2010年3月24日止在局总医院共住院治疗201天，金额2412.00元（201天×12.00元／天）；2.乙方收到甲方支付的护理费后，不得以任何理由再次向甲方单位主张已支付完的护理费或者对之提出其他无理要求。”双方签订协议后，被告已按约定向原告支付2008年12月8日至2010年3月24日在局总医院共住院治疗201天的护理费共计2412.00元。一审法院认为，本案系工伤保险待遇纠纷，原告杜兆全系被告黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司职工，在工作期间因工受伤，经职业病诊断机构诊断为职业病入院治疗，应享受工伤医疗待遇。原告从2008年12月28日至2019年5月5日期间因尘肺病复发在七煤集团总医院住院治疗,医院病案记载原告系二级护理,属需要护理的情形。被告虽然举证派人对原告进行护理,但护理人员证明护理只是打针、换药、拔针，以上护理事项应属于医院护士护理范围，同时被告也没有充足有效的证据证明对原告进行护理，也没有向原告支付护理费。故原告要求被告给付护理费的请求本院予以支持。因原告与被告已经于2016年6月6日就护理费签订的协议是双方自愿达成的，该协议内容不违反法律规定，该协议合法有效。双方应按协议内容履行权利义务。原告于2008年12月8日至2011年11月30日在总医院住院治疗，根据双方签订的协议，被告已经按12.00元／天的标准向原告支付2008年12月8日至2010年3月24日在局总医院共住院治疗201天的护理费共计2412.00元。被告还应支付原告2011年8月23日至2011年11月30日期间的护理费1188.00元（99天×12.00元／天）。虽然双方在协议中约定新铁矿从2014年1月1日起在局总院传染科已经安排专人护理尘肺住院人员，2014年1月1日以后在局总医院住院的尘肺人员不再享受护理费，但被告没有向原告进行专门护理，故原告于2019年1月7日至2019年1月22日在总医院住院治疗15天，被告应支付原告护理费750.00元［15天×50.00元）］。虽然双方在协议中约定新铁矿从2011年1月1日起已经在铁东医院安排专人护理尘肺住院人员，2011年1月1日以后在铁东医院住院的尘肺人员不再享受护理费，但被告没有向原告进行专门护理，故原告于2011年12月12日至2019年1月7日在铁东医院住院治疗1155天，于2019年2月1日至2019年5月5日在铁东医院住院治疗93天，以上在铁东医院共计住院1248天，原告在铁东医院住院期间应获得的护理费为62400.00元（1248.00天×50.00元／天）。因被告已支付原告护理费525.00元，故原告最终应获得护理费63813.00元（1188.00元+750.00元+62400.00元-525.00元）。因被告已按10.5元／天标准支付给原告住院期间伙食补助费4053.00元，故原告最终应获得住院伙食补助费12358.50元（10.5元／天×1563天-4053.00元）。本案系工伤保险待遇纠纷，原告诉求的营养费不在工伤保险待遇赔偿范围内，故对原告诉求的营养费本院不予支持。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十八条的规定,判决：一、被告黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司于本判决生效后立即给付原告杜兆全护理费63813.00元；二、被告黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司于本判决生效后立即给付原告杜兆全伙食补助费12358.50元；三、驳回原告杜兆全的其它诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司负担。二审中上诉人提供2020年3月工伤伙食补助费二审中上诉人提供2020年3月工伤伙食补助费汇总表证明支付给被上诉人伙食补助费585元，被上诉人质证认为是后期住院支付的费用，不在本案请求范围内。本院审查认为，该表体现是应支付给被上诉人2019年10月8日住院的伙食补助费，被上诉人是2019年7月16日向法院提起诉讼，不能认定该伙食补助费在被上诉人起诉范围内，故不予确认。被上诉人提供自己调取的银行卡明细表，证明此前没有收到伙食补助费，上诉人质证对该银行流水账真实性无异议，因当时伙食补助费是发现金，而现在单位财务账封存无法查找。本院对该证据的真实性予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人作为上诉人单位职工，在工作过程中患尘肺病，被认定为工伤，劳动能力鉴定为四级伤残，已经完全丧失劳动能力，退出工作岗位，其旧伤复发，经医疗机构确认需要治疗，治疗期间自我移动能力受限，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十八条的规定，被上诉人工伤治疗期间有权享受护理等工伤待遇。上诉人主张已经派人对被上诉人进行护理，被上诉人对此不予认可，上诉人对其该项主张未能提供充分的证据予以证实，应承担对其不利的后果，一审判决其支付被上诉人护理费，符合法律规定应予维持。关于伙食补助费问题，上诉人虽主张已经由社保局支付完毕，但未能提供证据证实。被上诉人主张并未全部收到，提供的银行卡明细表体现收到4,053.00元，一审法院已经将被上诉人收到的伙食补助费从应得款中予以扣除，故对未支付部分，上诉人应继续履行给付义务。综上所述，上诉人黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  迟丽杰审判员  孙国军审判员  董树全二〇二〇年七月十日法官助理刘秀娜书记员孔繁雪