河北省迁西县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0227民初622号 原告：郭振勤，男，1964年3月23日生，汉族，住迁西县。 被告：唐山市金客隆商贸有限公司。住所地：唐山市高新技术产业园区老庄子镇老庄子村。 统一社会信用代码：91130200MA07X7LC4K。 法定代表人：贾新江。 被告：唐山市金客隆超市有限公司。住所地：唐山市丰润区银城铺乡银城铺村。 统一社会信用代码：911302217468956136。 法定代表人：贾新江。 被告：河北金客隆商贸有限公司。住所地：石家庄市裕华区东岗路**棉花大厦**。 统一社会信用代码：91130108MA07XYR83D。 法定代表人：柴旺东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：冯亚芹，女，北京大成（石家庄）律师事务所律师。 被告：赵兵，男，1972年4月14日生，汉族，住唐山市丰润区。 原告郭振勤与被告唐山市金客隆商贸有限公司、唐山市金客隆超市有限公司、河北金客隆商贸有限公司、赵兵民间借贷纠纷一案，本院2020年6月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月1日公开开庭进行了审理。原告郭振勤、被告河北金客隆商贸有限公司委托诉讼代理人冯亚芹到庭参加诉讼，被告唐山市金客隆商贸有限公司、被告唐山市金客隆超市有限公司、被告赵兵经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告郭振勤向本院提出诉讼请求：一、要求被告唐山市金客隆商贸有限公司偿还原告借款本金5000000元，利息100000元；二、被告唐山市金客隆超市有限公司、河北金客隆商贸有限公司、赵兵对上述全部债务承担连带清偿责任；三、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告唐山市金客隆商贸有限公司因需要偿还承德银行贷款，于2020年4月15日与原告签订《借款合同》，向原告借款人民币5000000元，借款期限自2020年4月15日起至2020年6月15日止，被告唐山市金客隆超市有限公司、河北金客隆商贸有限公司、赵兵作为保证人为此借款提供担保。后被告唐山市金客隆商贸有限公司未能按合同约定偿还借款，被告唐山市金客隆超市有限公司、河北金客隆商贸有限公司、赵兵也未履行保证责任。此款经原告多次催要未果，特提起诉讼。庭审中原告变更第一项诉讼求为:要求被告唐山市金客隆商贸有限公司偿还原告借款本金5000000元、借期内利息100000元，并按年利率24%支付逾期利息至履行完毕之日止；变更第三项诉讼请求为：被告承担诉讼费等其他与诉讼有关的全部费用。 原告郭振勤围绕诉讼请求向本院提交了如下证据： 证1、2020年4月15日原告与四被告签订的《借款合同》，证明唐山市金客隆商贸有限公司向原告借款5000000元，被告唐山市金客隆超市有限公司、河北金客隆商贸有限公司、赵兵提供担保，借款期限自2020年4月15日至2020年6月15日，月息2%，月末还10万元利息，到期后还本； 证2、转账记录，证明原告于2020年4月15日分五次将5000000元借款打到被告唐山市金客隆商贸有限公司账户上； 证3、转账记录，证明被告唐山市金客隆商贸有限公司于2020年5月9日、5月15日分两次给付原告郭振勤借款利息10万元，其余到期未还； 证4、增值税发票一张，证明为财产保全，原告支付保险服务费15300元； 证5、保全费发票一张，证明为财产保全，原告支付保全费5000元； 证6、《河北金客隆商贸有限公司告知书》一份，证明河北金客隆商贸有限公司是唐山市金客隆商贸有限公司的实际控制人。 被告河北金客隆商贸有限公司辩称，被告对外提供担保的行为由于没有经过河北金客隆公司董事会决议，且原告不能证明其在订立《借款合同》的同时对河北金客隆商贸有限公司董事会决议或者股东（大）会决议进行了审查，原告没有尽到必要的注意义务，因此河北金客隆商贸有限公司的担保行为系无效行为，河北金客隆商贸有限公司不应当对涉案债务承担连带清偿责任。一、河北金客隆商贸有限公司公司章程规定，该公司对外提供担保应当由公司董事会批准；二、依据《最高人民法院的通知》（法【2019】254号）（九民会议纪要）第17条、第18条规定，《借款合同》中没有关于“原告已经审阅担保方相关决议机关的决议或者担保方对外提供担保已经公司决议机关批准”等相关条款描述，原告不能证明其在订立《借款合同》时对河北金客隆商贸有限公司的董事会决议或者股东大会决议进行了审查，原告没有尽到必要的注意义务，因此未经河北金客隆商贸有限公司的董事会决议同意，河北金客隆商贸有限公司对外提供担保的行为是无效的，河北金客隆商贸有限公司不应当对涉案债务承担连带清偿责任。请求驳回原告要求河北金客隆商贸有限公司对涉案债务承担连带清偿责任的诉讼请求。 被告河北金客隆商贸有限公司为证明其主张向本院提交如下证据： 河北金客隆商贸有限公司公司章程一份，证明该公司章程第十三条第九项规定：该公司对外提供担保应由董事会批准。 被告唐山市金客隆商贸有限公司、唐山市金客隆超市有限公司、赵兵既未提交答辩、证据，亦未参加本院庭审。 经质证，被告河北金客隆商贸有限公司对原告郭振勤提供的证据的质证意见为：对证1真实性没异议，但该借款合同中没有关于债权人已经审阅担保方相关决议机关的决议，或担保方对外提供担保已经经过公司决议机关批准等相关条款的描述，原告未尽到必要的注意义务，被告河北金客隆商贸有限公司对外提供担保的行为系无效行为，不应对本案债务承担连带责任；证2由于被告河北金客隆商贸有限公司不是借款方，本案欠款事实与利息计算请法庭调查核实；证3支付利息的转账记录，由于付款方不是被告河北金客隆商贸有限公司，请求法院依法核实；证4增值税发票有异议，原告完全可以采用自己财产做担保向法院申请保全，向保险公司购买保函并不是必要的方式，该票据与本案无关联，且河北金客隆公司并不是法律意义上的担保方，不应当对此承担责任；对证5保全费发票的真实性认可，但对关联性不予认可；对证6认可，但该证据不能证明被告河北金客隆商贸有限公司是唐山市金客隆商贸有限公司的实际控制人。原告郭振勤对被告河北金客隆商贸有限公司提供的证据的质证意见为：借款合同是被告河北金客隆商贸有限公司法定代表人签订的，有没有经过董事会同意原告没有审查义务。 通过当事人的陈述及庭审质证审查，原告郭振勤及被告河北金客隆商贸有限公司提供的证据，从形式上和来源上符合法律规定，内容上具有真实性、合法性、关联性，具有证明力，确认为有效证据，予以采信。予以釆信的证据作为定案依据。 经审理查明，2020年4月15日，原告郭振勤与被告唐山市金客隆商贸有限公司、唐山市金客隆超市有限公司、河北金客隆商贸有限公司、赵兵签订《借款合同》，原告郭振勤为贷款方（甲方），被告唐山市金客隆商贸有限公司为借款方（乙方），被告唐山市金客隆超市有限公司（丙方）、被告赵兵（丁方）、被告河北金客隆商贸有限公司（戊方）分别作为保证人，合同主要内容为：被告唐山市金客隆商贸有限公司向原告郭振勤借款人民币5000000元用于偿还承德银行贷款；借款期限2个月，自2020年4月15日至2020年6月15日止；借款利率为月息2%；还款方式为一次性还本，月末付息；借款到期后如不能按时归还，则从借款到期日起按月息2.2%计算，按月支付，直至全部还清；借款方如不能归还借款，由丙方、丁方、戊方负责归还；保证人对此笔借款本息提供连带责任，保证范围为主债权的本金、利息及实现债权的费用。《借款合同》由甲方经办人刘香波、丁方赵兵签字，乙方、丙方法定代表人贾新江、戊方法定代表人柴旺东签字、盖章，并加盖有“唐山市金客隆商贸有限公司”、“唐山市金客隆超市有限公司”、“河北金客隆商贸有限公司”公章。合同签订后，原告于当日分5次向被告唐山市金客隆商贸有限公司的账户内汇款共计5000000元。被告唐山市金客隆商贸有限公司分别于2020年5月9日和5月15日向原告支付借款利息50000元，合计100000元。借款到期后，被告唐山市金客隆商贸有限公司未偿还借款本金及支付剩余利息。原告于2020年6月11日向我院申请诉前保全，向太平财产保险有限公司唐山中心支公司缴纳保险服务费15300元，向本院缴纳保全费5000元。 另查明，被告唐山市金客隆商贸有限公司是被告唐山市金客隆超市有限公司全资子公司，2017年8月18日，被告河北金客隆商贸有限公司与被告唐山市金客隆超市有限公司签订《股权转让协议》，收购被告唐山市金客隆商贸有限公司，被告河北金客隆商贸有限公司已向被告唐山市金客隆商贸有限公司、被告唐山市金客隆超市有限公司支付股权转让款和借款5000多万元，但至今未完成股权变更。 被告河北金客隆商贸有限公司《公司章程》第十三条董事会对股东会负责，行使下列职权：（九）批准公司对控股子公司、控股子公司以外的公司担保事宜。 本院认为，被告唐山市金客隆商贸有限公司、唐山市金客隆超市有限公司、赵兵经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃当庭享有的诉讼权利，并承担举证不能的法律责任。原告郭振勤与四被告签订的《借款合同》系各方真实意思表示，且没有违反法律强制性规定，应当认定为有效合同，各方应当按照合同约定全面履行各自的权利义务；被告河北金客隆商贸有限公司以其法定代表人签订合同没有经公司董事会同意构成越权代表、原告没有尽到必要的注意义务、担保无效的抗辩是对《九民会议纪要》的片面理解，不予采信，理由是：本案应适用《九民会议纪要》第19条的规定。《九民会议纪要》第17条、18条是对违反《公司法》第16条构成越权代表的解释，而第19条是无须机关决议的例外情况。《九民会议纪要》第19条规定：存在下列情形的，即便债权人知道或者应当知道没有公司机关决议，也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示，合同有效：（2）公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保。本案中，被告河北金客隆商贸有限公司与被告唐山市金客隆超市有限公司已签订《股权转让协议》，决定收购被告唐山市金客隆商贸有限公司，并已支付股权转让款，说明被告河北金客隆商贸有限公司已经成为被告唐山市金客隆商贸有限公司、被告唐山市金客隆超市有限公司的实际控制人，被告唐山市金客隆商贸有限公司已经成为被告河北金客隆商贸有限公司直接或间接控制的公司，且原告郭振勤向被告唐山市金客隆商贸有限公司借款是为了偿还其在承德银行的贷款，是为了被告唐山市金客隆商贸有限公司继续开展经营，因此被告河北金客隆商贸有限公司为被告唐山市金客隆商贸有限公司提供担保，属于公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保，即便没有经过公司机关决议，也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示，合同有效；关于借期内利息，原、被告约定利率为月利率2%，未超过年利率24%的限定，被告应按照约定的利率支付利息。合同约定借款期限2个月，被告应当支付借期内利息为200000元，被告已经给付100000元，被告应当再向原告支付100000元借期内利息；关于逾期利息问题，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。本案中双方约定逾期利率按月利率2.2%计算，超过上述规定，因此应当按年利率24%计算逾期利息；原告缴纳的保险服务费15300元、保全费5000元及案件受理费，是为实现债权支付的费用，按合同约定，应由四被告承担。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国民法总则》第六十一条第三款，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告唐山市金客隆商贸有限公司于本判决生效之日起五日内一次性返还原告郭振勤借款本金人民币5000000元、借期内利息人民币100000元，并自2020年6月16日起至履行完毕之日止按月利率2%支付逾期利息至履行完毕之日止； 二、被告唐山市金客隆超市有限公司、河北金客隆商贸有限公司、赵兵对被告唐山市金客隆商贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任；被告唐山市金客隆超市有限公司、河北金客隆商贸有限公司、赵兵承担保证责任后，享有《担保法》第三十一条规定的向债务人唐山市金客隆商贸有限公司追偿的权利。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47500元，减半收取23750元，保全费5000元、保险服务费15300元，合计44050元，由被告唐山市金客隆商贸有限公司、被告唐山市金客隆超市有限公司、被告河北金客隆商贸有限公司、被告赵兵共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  李晓华 二〇二〇年七月二十二日 书记员  徐 健 附：相关法律法规及司法解释 相关法律法规及司法解释 1、《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 2、《中华人民共和国民法总则》 第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。 法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。 法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。 3、《中华人民共和国担保法》 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 4、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 5、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理: (一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持; (二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 6、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。