文书内容江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1282民初127号原告：江苏宏孚油品贸易有限公司，登记住所地江苏省靖江市经济技术开发区港城大厦康桥路2号，实际办公场所在江苏省靖江市马桥镇正北工业集中区创业基地南区。法定代表人：刘霞，该公司经理。委托诉讼代理人：马麒政，江苏新中远律师事务所律师。被告：桐乡市宏佳纺织有限公司，住所地浙江省嘉兴市桐乡市洲泉镇工业园区。法定代表人：唐吉良，该公司经理。委托诉讼代理人：刘全财，北京金诚同达（杭州）律师事务所律师。原告江苏宏孚油品贸易有限公司（以下简称宏孚公司）与被告桐乡市宏佳纺织有限公司（以下简称宏佳公司）为买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宏孚公司的委托诉讼代理人马麒政，被告宏佳公司法定代表人唐吉良及该司的委托诉讼代理人刘全财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宏孚公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告宏佳公司支付原告宏孚公司货款125375元及违约金（至2020年1月2日结欠38169.93元，此后按每日2‰的标准计算至实际付款日）;2.判令被告归还原告规格850KG大桶4个（折价4000元）；3.判令被告宏佳公司承担原告所支付的律师费19403元；4.判令本案诉讼费用由被告宏佳公司承担。事实和理由：原、被告于2018年7月5日签订《合同》一份，约定送货的规格、数量、单价等都以送货单为准，同时对结算方式、期限、解决合同纠纷的方式等进行了约定。在2018年7月6日至2019年8月16日期间，原告根据被告要求向其提供江苏悦孚生产的油品计1002150元。2019年9月11日，被告退回油品计26775元，此款已冲抵前述结欠货款。在2018年7月9日至2019年8月8日期间，被告陆续付款合计850000元。截至2019年12月17日，被告仍结欠原告货款125375元未付及未返还4个大桶。原告认为，原、被告间的买卖合同关系合法有效，双方均应依法履行。原告提供了货物，被告应及时支付货款，被告拒不及时足额支付货款的行为已侵犯了原告的合法权益，应当承担付款及违约的责任。被告宏佳公司辩称：对原告陈述的双方往来金额、被告已付款金额、欠款金额、4个850KG大桶尚在被告处无异议，空油桶一直由原告送货时自取，原告自提退货时未自行取回空桶，故空桶不应折价处理。由于合同与送货单不具有关联性，且三份供货单的欠款不属于必要之诉，不应在同一案件中合并主张，故原告起诉无事实和法律依据，依法应当驳回其诉讼请求。需要说明的是，原告油品需要被告织造的线用到后道企业织造成布后才能确定油品是否存在质量问题，被告在2019年9月份发现原告在同年6月-8月期间供应的油品有抗静电、润滑不足的质量问题，被告通过微信等方式要求原告提高产品质量，原告产品质量未得到改善，被告向原告退还了部分货物，然不合格油品导致被告向下游制造厂赔款30多万元，原、被告就损失赔偿金额未达成一致意见，被告暂缓付款系行使抗辩权，同时对于油品质量问题产生的损失，被告将另行起诉主张，但原告的货款在本案中应当全部扣减，故被告暂缓付款的行为正当，不应当承担付款和违约责任。如果法院认定被告需要给付货款，原告主张违约金的标准偏高，起始时间计算有误，即便被告应支付原告违约金，应从法院立案之日起按现行立法标准计算，且不应承担律师费。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1．原、被告于2018年7月5日签订的合同1份、2018年7月6日至2019年8月16日期间的送货单20份、付款凭证，以证明双方交易习惯及约定由两方面构成，含双方为保障长期稳定合作签订的合同和每一次交易时根据送货单确认的单笔往来构成了完整的买卖合同关系，双方签订的合同对应形成的购销往来对双方均具有约束力，被告应当承担逾期付款的违约责任。2．2020年1月15日原告与江苏新中远律师事务所（以下简称新中远律所）签订的《委托代理协议》、原告支付新中远律所律师费19403元的《电子银行交易明细》、太仓市物价局与太仓市司法局印发的《转发省物价局省司法厅关于印发江苏省律师服务收费管理办法的通知》（太价费字[2016]71号）、新中远律所收费标准及2017年3月1日苏州市律师协会出具的《证明》，以证明原告为主张权利，支付律师费19403元，该费用符合相关规定。被告宏佳公司的质证意见：首先，合同未成立也未履行，合同与送货单无关，合同条款与案涉纠纷无关。合同性质是框架协议，合同约定的产品名称、金额、数量以送货单为准，因合同未附有任何送货单样式，故合同标的不明确，欠缺合同成立要件，故合同未成立更未生效；合同约定产品生产厂家为“江苏悦孚”，而原告及送货单抬头为“宏孚公司”，原告交付的油剂生产商是非“江苏悦孚”的送货单，不能作为原告基于合同提起诉讼的证据；送货单依法成立并生效，送货单未注明权利义务受合同约定，合同与送货单互相独立存在，合同约定的违约等内容对送货单结欠的货款不产生拘束力。被告为证明其主张依法提交了以下证据：1.被告法定代表人唐吉良与原告业务员孙先策的微信聊天记录一份，以证明原告交付的油品有质量问题，给被告造成损失，双方未能就损失金额达成一致的意见，原告在2019年10月18日的作出“可以先兑付部分货款，留点货款等后面处理”的变更付款期限的意思表示。2.唐吉良与原告业务员孙先策电话录音一份，以证明原告提供的货品造成被告各项损失已逾18万元，原告业务员以赔付金额权限不够为由，将相关纠纷问题交原告通过诉讼处理。3.被告经销商与商家因使用原告提供的货品（被告生产的网络丝）而遭受损失的证明材料一份，以证明原告提供的油品不合格，被告生产的网络丝抗静电性不足，润滑性不够，致使被告下游厂家在使用上述网络丝时出现夹糙、断丝等问题。原告的质证意见：原告产品不存在质量问题，被告截取的微信聊天记录、通话录音并不完整，且前述内容主要是原告向被告催款，原告本着长期合作的态度配合被告部分退换货后，被告仍不同意付款，故不存在被告所述变更付款期限。被告没有对油品进行过检测或化验，以存在质量问题的丝制品推测原告油品存在质量问题的逻辑不能成立。原告产品的质量判定，应当对油品送检，根据检测结果按照相应的质量标准来判定。证据三系没有第三方或司法机关确认、无法查明真伪的单方证据，出具方无权对终端产品产生的问题作出分析，该书面材料所载明的金额与被告所述不符，且不能证明该损失是否存在以及与原告产品是否存在因果关系，故对该组证据不认可。本院认证意见：原告宏孚公司提供的证据均系原件、来源合法、内容真实，互相印证，且与本案具有关联性，能够作为本案认定事实的依据，对于原告提供的证据的证明效力，本院在后予以论述。对被告提供的三组证据能否证明原告产品质量问题导致被告产生损失，由于原告对产品质量问题未予认可且被告对质量问题导致的损失已明确另行主张，故该组证据与本案不具有关联性，本院对该组证据的证明力不予审核认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：宏孚公司原名为江苏宏孚油品有限公司，于2019年12月26日经核准变更为现名即原告。2018年7月5日，原告宏孚公司（供方）与被告宏佳公司（需方）签订《合同》一份，约定：为保证长期合作顺利，宏孚公司与宏佳公司就买卖过程中的相关事宜订立合作框架协议，有关产品名称、规格型号、送货时间、数量、使用规格、单价、货款金额均以送货单为准；产品包装物由供方提供，包装物全部回收，费用由供方承担；货到付款，需方到期如不付款，需方每天按该批货款金额的2‰支付违约金给供方；如需方违约，供方因主张权利而产生的费用由需方承担，包括因主张权利供方所支付的律师费、差旅费等费用。需方有义务保管好供方包装物，如需方损坏或遗失供方有权以市场价（大桶1000元/只，小桶200元/只）对需方结算，本合同有效期为长期有效。合同签订后第二日双方即发生往来，原告在2018年7月6日至2019年8月16日期间向被告提供油品计1002150元，原告收到被告付款合计850000元，被告已付清2019年6月12日前的货款842520元。2019年6月30日、7月23日、8月16日，被告分别收到原告供应的货款为63750元、63750元、58905元的油品，前述6月30日的送货单备注货到之日起30天内付清所有货款，另两份送货单备注货到之日起45天内付清所有货款。2019年9月11日，被告退回油品计26775元，此款已冲抵前述结欠货款，被告尚结欠原告货款125375元未付，且原告尚未至被告处自取4个规格850KG的油桶。2020年1月15日，原告与新中远律所签订《委托代理协议》，约定原告委托新中远律所在其与宏佳公司买卖合同纠纷一案中参加一审诉讼，诉讼标的额为167544.93元，新中远律所按件收费19403元，后原告转账支付新中远律所律师费19403元。本案争议焦点：原告与被告于2018年7月5日签订的合同效力本院认为，对于原告与被告于2018年7月5日签订的合同效力问题。法律规定，当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。案涉合同的目的系为了保障双方长期合作，对双方权利义务、违约责任做出了长期有效的约定，并特别载明产品名称、数量以送货单为准。次日，被告即作为收货单位接受了原告交付的产品，并在长期往来中不定期给付货款。综合本案双方间形成的合同、多份送货单及实际履行情况可知，送货单与合同共同调整了双方的交易关系、确定双方的权利义务，故原告与被告签订的合同系双方当事人的真实意思表示，依法成立并生效，双方均应按照合同及送货单的约定履行各自的义务。原告向被告提供了油品，被告应按照约定期限足额支付原告货款，然其未能按约履行，依法应承担逾期付款的违约责任。原告请求被告返还4只包装规格为850KG油桶、支付尚欠货款、逾期付款的违约金及原告因本案诉讼支付的律师费的请求，符合规定，本院予以支持。合同约定被告有义务保管好供方包装物，如前述油桶有损坏或遗失应以价1000元/只结算，故该油桶应由原告在合理期限内自行至被告处取回，如被告在合理期限内损坏或遗失，则应按约定1000元/只的价格赔偿损失。送货单对付款期限已予更改，被告逾期付款后，应以送货单确定的最后期限作为计算违约金的起始日。对于逾期付款违约责任，依法以实际损失为基础，兼顾当事人的过错程度及预期利益等综合因素予以衡量调整，因原告未能证明其实际损失，故本院根据送货单备注的付款日期确定逾期付款起始日，并参照逾期罚息利率标准按年利率6%分段计算。被告主张合同约定的违约金过高请求调整的意见，本院依法予以采信。被告抗辩的多份送货单不应当在一个案件中合并审理的意见，于法无据，本院不予采信。被告已明确原告产品质量问题导致的损失在另案中主张，被告主张因损失过大应扣减全部价款的意见实质系新的诉讼请求，应在另案损害赔偿中予以确定损失范围，故本院在本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款第二款、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告桐乡市宏佳纺织有限公司于本判决生效后十五日内支付原告江苏宏孚油品贸易有限公司货款125375元、违约金（至2020年1月2日结欠2226.4元，此后以125375元为基数、按年利率6%计算至实际付清之日）及原告代理费损失19403元；二、原告江苏宏孚油品贸易有限公司于判决生效后六十日内自行至被告桐乡市宏佳纺织有限公司取回包装规格为850KG的空油桶4只（价格合计4000元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4038元减半收取计2019元、保全费1470元，合计3489元，由被告桐乡市宏佳纺织有限公司负担（被告于判决生效后十五日内交至本院）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  陈海波二〇二〇年七月二十一日书记员  高 洋附本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。