贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民终4943号上诉人(原审原告、反诉被告)：贵州博之豪电梯有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区金阳南路**贵阳世纪城写字楼**楼****。法定代表人：陈良英，系该公司董事长。委托诉讼代理人：周小静，贵州一策律师事务所律师，执业证号：15201201111514689。委托诉讼代理人：王静，贵州一策律师事务所实习律师，实习证号：2301180921558。被上诉人（原审被告、反诉原告）：贵阳市高新区财门壹号北京烤鸭店，，住所地贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区高科**商业裙楼******经营者：肖瑶，女，1980年5月8日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托代理人：杜瑞勇，贵州恒易律师事务所律师，执业证号：15201201410848423，一般授权代理。委托代理人：马敬国，贵州恒易律师事务所律师，执业证号：15201201810068990，一般授权代理。上诉人贵州博之豪电梯有限公司因与被上诉人贵阳市高新区财门壹号北京烤鸭店买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初1848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年05月07日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人贵州博之豪电梯有限公司、被上诉人贵阳市高新区财门壹号北京烤鸭店均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贵州博之豪电梯有限公司上诉请求：一、请求撤销贵阳市观山湖区人民法院（2019）黔0115民初1848号民事判决书中第一项，并改判为：“判令被上诉人支付上诉人电梯购买、安装、装饰款合计156400元及逾期滞纳金74446.4元（以156400元为基数，按照日利率1‰计算，暂从2017年11月24日开始计算至起诉之日共计476天）；二、请求撤销贵阳市观山湖区人民法院（2019）黔0115民初1848号民事判决书中第二项；三、请求判决被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费、保全费、保费。事实与理由：一、一审法院认定事实有误，上诉人不构成违约，同时，一审法院对于违约责任的认定也不符合我国相关法律法规规定。按照双方签订的《电梯安装买卖合同》约定，2017年11月23日总体安装完毕，2017年11月23日验收结束。按照行业惯例，此处的验收是指产品质量验收，而非通过监督管理部门的各项验收。上诉人在规定时间内，将电梯质量验收所需材料上报至检验部门，但具体检验周期及时间，系由贵州省特种设备检验检测院决定的，上诉人对于此并没有决定权，检测院按照其工作安排自行决定检验时间，因此，《无机房电梯监督检验报告》（报告编号为：JTT-201712-AJ1-0126）记载制造日期为2017年11月24日，即表明上诉人已经在合同约定时间将电梯安装并报检，因此，上诉人并不存在违约，因此，一审法院对该项事实认定有误。对于违约金的计算问题，本案中，双方签订的《电梯买卖安装合同》第十九条第一款虽然约定了对于不能按时完成电（扶梯）安装或者不能按时通过特种设备安全监督管理部门验收合格的，每逾期一日则乙方向甲方支付违约金5千元。但是根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”同时在本案中，被上诉人并没有证据材料可以证明其在电梯交付之日起已经具备开业的条件，经一审法院认定，相应的不利责任由被上诉人自行承担。因此，被上诉人的门店延期开业并非完全由电梯导致，损失应当由被上诉人自担，本案中的违约金标准明显超过了被上诉人的损失，因此，一审法院要求上诉人按照此过高的标准承担违约责任，与实际不符，也违反了法律规定。被上诉人未按照双方合同约定支付款项，已经构成逾期，一审法院对于上诉人的逾期滞纳金请求不予支持与实际不符。被上诉人分别在2017年8月24日向上诉人支付10万元，2017年9月29日支付16万元，2017年11月30日支付4万元，而双方签订的《电梯买卖安装合同》第3.1条明确约定：“买方逾期付款的，则合同交货期予以顺延，逾期超过60日的，价格另行协商。”而本案中，被上诉人向上诉人实际付款的时间，已逾期29日，因此，被上诉人的逾期付款行为已经给上诉人造成了损失，同时，根据合同第十九条第二款：“甲方应按本合同规定的付款方式按时付款，如甲方由于非不可抗力原因不能在本合同规定的时间内按时支付合同相关款项时，则甲方每逾期一日应向乙方支付延期付款额千分之一的违约金。”因此，上诉人有权要求被上诉人按照合同约定支付逾期付款滞纳金。贵阳市高新区财门壹号北京烤鸭店辩称，一、答辩人已按照合同约定时间节点支付了相应的货款，但由于被答辩人的多次失信和工作失误，造成土建勘测量数据出错，将只能安装无机房电梯设计为有机房电梯，严重耽误了答辩人的既定开业时间。明显无法在合同约定的期限内完成电梯的安装验收工作，被答辩人存在无法达到合同目的和丧失履行义务能力和丧失商业信誉的可能。答辩人暂停支付第四笔款项是经与被答辩人商量同意的，同时是行使不安抗辩权。答辩人未付尾款的主要原因是：被答辩人未全面履行合同义务，电梯安装验收完毕后，电梯故障持续不断，已严重影响答辩人的日常经营。多次要求被答辩人进行解决并发送《律师函》，但一直未能有效解决。同时，由于被答辩人的原因造成答辩人的关联门店也同样出现了严重逾期。二、一审判决认定事实清楚、全面，适用法律正确，上诉人未按照双方约定按时交付电梯，构成违约。答辩人与被答辩人于2017年11月签订了《电梯买卖安装合同》（以下简称合同），合同约定：被答辩人向答辩人反诉原告销售无机房客梯两台（型号分别为载重800kgTOP-RL/TK和载重1000kg-LTK），被答辩人必须于2017年11月23日总体安装完毕，2017年11月23日验收结束。合同第十四条第2.8款明确：电梯安装质量的质检验收和负责通过监督管理部门的各项验收为上诉人的义务。合同第十九条规定，乙方（被答辩人）不能按时完成电梯安装或者不能按时通过特种设备安全监督管理部门验收合格的，每逾期一日则乙方向甲方支付违约金5千元。双方签订的合同明确约定被答辩人的按时交付是在2017年11月23日前通过特种设备安全监督管理部门验收合格。根据《中华人民共和国特种设备安全法》第二十三条：特种设备安装、改造、修理的施工单位应当在施工前将拟进行的特种设备安装、改造、修理情况书面告知直辖市或者设区的市级人民政府负责特种设备安全监督管理的部门。根据被答辩人提供的《特种设备安装改造维修告知书》显示，2017年12月23日才获得相关部门的许可审批，安装改造维修日期为2017年11月24日，故在2017年11月24日前，博之豪电梯公司并不具备安装案涉电梯的必要条件。同时，根据贵州省特种设备检验检测院出具的《特种设备检验意见通知书》可知，2017年11月24日，案涉电梯仍存在需要整改的问题，相关情况整改后，案涉电梯才有可能通过监督检验。三、一审法院对被答辩人承担的违约责任判决过轻，无法弥补答辩人的因延期开业所造成的损失。被答辩人从2017年11月23日逾期之日起至2017年12月21日完成验收合格之日共计28天，根据被答辩人授权代理人陈豪出具的《承诺函》的承诺，被答辩人应向反诉原告支付违约金840,000元（30,000*28=840,000元）。被答辩人迟延安装和验收导致答辩人被迫延期开业，答辩人2018年1月的销售额为952104元，被答辩人迟延安装和验收导致答辩人被迫延期开业造成答辩人2017年11月23日至2017年12月5日的员工工资160414元、厅面房租82440.14元、厅面物业费14532元、员工宿舍房租3635.21元、可得盈利损失50000元，以上合计311021.35元。因被答辩人的违约行为给答辩人造成的实际损失数额已远远超过电梯尾款数额，也远远超过一审法院所认定答辩人所承担违约责任14.56万元。答辩人作为贵阳市观山湖区具有一定知名度的大型高端餐饮店，电梯是门店正常营业的必要设施，所安装电梯共设四层，租赁面积近四千平方，每日客流较大，故需安装两部电梯，答辩人经营场所的消防步梯属于房开修建的消防步梯既陡又狭窄，且之前未曾装修，答辩人作为一家大型高端餐饮店，在开业时不可能以狭窄的消防步梯作为客户进出的通道，且公众场所全部客流以消防步梯进出也不符合消防安全要求。答辩人原定开业时间就是2017年11月23日，而在临近预定开业时间，答辩人的电梯却未到货，经答辩人多次催促，并严正提出“若不能按时完成安装验收，将解除合同”，并在答辩人的要求下，2017年11月4日被答辩人委托代理人陈豪向答辩人出具《承诺函》，承诺确保2017年11月23日前完成位于高科一号北京烤鸭店内的两台电梯合格验收且交付甲方使用，如完成不了，按每天3万元支付罚款。答辩人要求被答辩人在《承诺函》中明确约定逾期交付惩罚性违约金的目的就是让被答辩人能在2017年11月23日开业之日前完成电梯安装，并交付答辩人正常使用，不能再耽误答辩人的开业时间。在2017年11月23日开业前，答辩人的各方面准备工作均已完成，答辩人的店总、总监、经理、主管、厨师、保安、吧台、总台、收银、库管电工、保洁早已到岗，且答辩人员工于2017年11月份整月已产生工资支付。现被答辩人以各种理由声称答辩人的迟延交付未影响答辩人的开业，却没有事实法律依据，而答辩人因被答辩人的逾期完工交付损失是明确，也早已提供证据支撑，且不论被答辩人应当按照答辩人与被答辩人签订的《财门壹号北京烤鸭瓮安店电梯补充协议》所约定的违约金计算方法承担违约责任，被答辩人在补充协议中承诺在2017年11月23日前通过特种设备安全监督管理部门验收合格且交付答辩人正常使用，实际于2017年12月21日才通过特种设备安全监督管理部门验收合格，已迟延28天履行合同义务，按照双方约定，被答辩人应向答辩人支付28×3=84万元违约金，答辩人酌情主张311,021.35元违约金。一审判决又酌情判决被答辩人支付答辩人共计14万元违约金。被答辩人行为对答辩人所造成的实际影响和损失远远大于一审法院所判决承担的违约责任，被答辩人却不认真反思，认真履行一审判决，反而以没有事实依据的理由提起上诉。被答辩人安装的电梯，在未安装调试完成，未取得特种设备检验所验收合格即交付答辩人使用，即使在逾期交付答辩人使用的情况下仍威胁答辩人客户和员工的人身安全，在开业当天即给答辩人带来极为恶劣的声誉影响。被答辩人于2017年12月5日将电梯交付答辩人使用开始，电梯就故障不断，交付当天就因电梯信号接收出现问题，即将客户关在了电梯内，因此电梯封闭一天，被答辩人又继续对电梯进行相关安装调试，之后电梯又经常无端出现保养状态，无法运营，电梯开关门迟钝，无法正常开关门，电梯多次出现满载，电梯运行失控等多种严重威胁人身安全的情形，给答辩人的正常经营造成重大影响，也因此给答辩人带来很多投诉，严重影响答辩人的正常经营。贵州博之豪电梯有限公司向一审法院起诉请求：博之豪电梯向本院提出本诉请求：一、请求判决被告支付原告剩余电梯的买卖安装装饰款项人民币156,400元；二、请求判决被告支付原告逾期滞纳金74,446.4元（以156,400元为基数，按照日利率1‰计算，暂从2017年11月24日开始计算至起诉之日共计476天）；三、本案诉讼费等相关费用由被告承担。财门壹号烤鸭店向一审法院提出反诉请求：一、判令反诉被告向反诉原告支付因延迟完成电梯安装及验收的违约金840,000元；二、请求依法判决反诉被告支付因延迟安装电梯导致原告无法按期正常开业的损失311,021.35元；三、本案诉讼费由反诉被告承担。一审法院认定事实：2017年8月18日，原告（反诉被告，卖方）博之豪电梯与被告（反诉原告，买方）财门壹号烤鸭店签订《电梯买卖安装合同》（项目名称：财门金钰北京烤鸭贵阳高科一号店）（以下简称《合同一》），买方由关水鑫签字，卖方由陈豪签字并加盖博之豪电梯合同专用章。约定财门壹号烤鸭店向博之豪电梯购买1000kg载重和1350kg载重的TOP-RL/TK有机房客梯各一台，产品总价33万元，付款方式为：在合同签订之日起7天内，买方向卖方支付本合同设备总价的30%即人民币10万元作为合同定金。设备发货前7天买方向卖方支付本合同设备总价的50%即16万元。货到安装现场，买方向卖方支付本合同总价的15%，即5万元。余款5%即2万元作为质量保修金；在保修期届满一年后7天内，买方将质量保修金支付给卖方。《合同一》签订后，财门壹号烤鸭店依约向博之豪电梯支付了26万元，《合同一》未再继续履行，原告（反诉被告，卖方）博之豪电梯与被告（反诉原告，买方）财门壹号烤鸭店另行签订了未载有签订时间的《电梯买卖安装合同》（项目名称：财门金钰北京烤鸭贵阳高科一号店）（以下简称《合同二》），买方由关水鑫签字并加盖财门壹号烤鸭店印章，卖方由陈豪签字并加盖博之豪电梯合同专用章。合同约定财门壹号烤鸭店向博之豪电梯购买800kg载重和1000kg载重的TOP-RL/TK无机房客梯各一台，产品总价42.64万元，付款方式为：在合同签订之日起7天内，买方向卖方支付本合同款26万元作为合同定金。设备发货前7天买方向卖方支付本合同款9.64万元。货到安装现场，买方向卖方支付本合同款5万元。余款2万元作为质量保修金；在保修期届满一年后7天内，买方将质量保修金支付给卖方。买方逾期付款的，则合同交货期予以顺延，逾期超过60日的，价格另行协商。若合同履行，则定金抵作本合同的货款。对于案涉电梯的安装，博之豪电梯和财门壹号烤鸭店约定：“本合同预计开工时间具体以甲方通知为准，但必须于2017年11月23日总体安装完毕，2017年11月23日验收结束。该安装施工应以甲乙双方已有书面的土建和工地状况确认函，方以执行。如因无土建和工地状况确认函，导致工程不能在此期间完成的，乙方不承担责任”。对于产品质量保证，双方约定有保修期：自当地特种设备监督检验部门验收合格且交付甲方使用之日起，乙方向甲方提供为期12个月的免费保修服务。针对逾期安装的违约情形，双方约定：“乙方由于自身原因，造成不能按时完成电（扶梯）安装或者不能按时通过特种设备安全监督管理部门验收合格的，每逾期一日则乙方向甲方支付违约金5千元。……”。对于合同条款的修改，双方约定：“本合同所有条款均为打印文字，对任何条款所作的修改应由双方在本合同‘附件’中注明并在盖章确认后生效。……”。2017年11月4日，陈豪向财门壹号烤鸭店出具《承诺函》，该承诺载明“博之豪电梯于2017年11月23日前完成位于高科一号北京财门壹号烤鸭店内的两台电梯。合格验收且交付甲方使用，如完成不了罚款按每一天30000叁万元整。”2017年11月23日，贵阳市质量技术监督局国家高新技术产业开发区分局向博之豪电梯（施工单位）出具《特种设备安装改造维修告知书》两份，告知设备地点为“高新区长岭南路160号高科”、使用单位为财门壹号烤鸭店的TOP-RL/TK-800/1.0型号电梯以及TOP-RL/TK-1000/1.0型号电梯的安装许可证编号，以及安装改造维修日期为2017年11月24日，许可证有效期至2018年1月1日。2017年11月24日，贵州省特种设备检验检测院出具GZTJ/JLJS195-2014-1/0《特种设备检验意见通知书》，通知财门壹号烤鸭店2台电梯监检的问题和整改意见：“1、2台电梯未采用正式电源；2、2台电梯井道顶部有未封闭的孔洞；3、2台电梯4楼层门、门栓、地坎、地坎周边有未封闭的孔洞”div>2017年12月21日，贵州省特种设备检验检测院出具编号为JTT-201712-AJ1-0125的《无机房电梯监督检验报告》，对型号为TOP-RL/TK-1000/1.0，产品编号为ED1708073-02，制造日期为2017年11月24日的新装曳引驱动乘客电梯作出检验结论，检验日期2017年12月19日，结论为合格。同日，贵州省特种设备检验检测院出具编号JTT-201712-AJ1-0126的《无机房电梯监督检验报告》，对型号为TOP-RL/TK-800/1.0，产品编号为ED1708073-01，制造日期为2017年11月24日的新装曳引驱动乘客电梯作出检验结论，检验日期2017年12月19日，结论为合格。同时查明，财门壹号烤鸭店于2017年8月24日向博之豪电梯转账100,000元；于2017年9月29日向博之豪电梯转账160,000元；于2017年10月18日向博之豪电梯转账30,000元；于2017年11月30日向博之豪电梯转账40,000元。另查明，财门壹号烤鸭店与博之豪电梯除约定了案涉电梯的购买和安装外，还约定由博之豪电梯为案涉电梯进行总价为60,000元的装饰服务，财门壹号烤鸭店员工关博文在有陈豪签字的电梯装饰效果图上签字认可。财门壹号烤鸭店就该装饰合同向博之豪电梯支付了30,000元后未支付剩余费用。以上事实有《合同一》、《合同二》、《承诺函》、《特种设备检验意见通知书》、《特种设备安装改造维修告知书》、《无机房电梯监督检验报告》、银行转账凭证、电梯装饰效果图等证据及当事人陈述在案佐证，并经庭审举证、质证，予以确认。一审法院认为，原、被告签订的《电梯买卖安装合同》系双方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，属有效合同，双方均应按照合同的约定履行自己的义务。本案双方争议的焦点为：1、财门壹号烤鸭店就案涉电梯向博之豪电梯付款的情况；2、案涉电梯原告有无按时交付；3、博之豪电梯员工陈豪向财门壹号烤鸭店出具的承诺函对博之豪电梯是否具有拘束力。4、原告应否承担被告延期开业的损失。对于财门壹号烤鸭店货款的支付，原、被告均认可财门壹号烤鸭店就案涉电梯付款330,000元，博之豪电梯主张双方另行约定了总价60,000元的电梯装饰工程，财门壹号烤鸭店所付款中30,000元为支付的电梯装饰款。财门壹号烤鸭店对博之豪电梯的该主张先予否认，但在后续法庭调查中又予认可，再结合财门壹号烤鸭店员工在博之豪电梯提供的装饰图纸签字认可的情况，足以确认博之豪电梯所述属实，一审法院予以采信。由此确定，财门壹号烤鸭店就案涉电梯，向博之豪电梯支付了购买安装款300,000元（2017年8月24日支付100,000元；2017年9月29日支付160,000元；2017年11月30日支付40,000元），就装饰装修向博之豪电梯支付了30,000元（2017年10月18日支付）。案涉电梯原告有无按时交付。对于案涉电梯的交付时间，原、被告在合同中约定为：“必须于2017年11月23日总体安装完毕，2017年11月23日验收结束”。根据博之豪电梯举证的《特种设备安装改造维修告知书》显示，案涉电梯于2017年11月23日获许可审批，安装改造维修日期为2017年11月24日。根据《中华人民共和国特种设备安全法》第二十三条“特种设备安装、改造、修理的施工单位应当在施工前将拟进行的特种设备安装、改造、修理情况书面告知直辖市或者设区的市级人民政府负责特种设备安全监督管理的部门。”规定，在2017年11月24日前，博之豪电梯并不具备安装案涉电梯的必要条件。同时，根据贵州省特种设备检验检测院出具的《特种设备检验意见通知书》可知，2017年11月24日，案涉电梯仍存在需要整改的问题，相关情况整改后，案涉电梯才有可能通过监督检验。对于案涉电梯具体的交付时间，博之豪电梯主张安装完毕即为交付完毕，验收系财门壹号烤鸭店在安装前货到时进行的质量验收，财门壹号烤鸭店则主张，应以特种设备监督检测机构检测合格报告出具之日作为验收完毕时间。原、被告双方交易的标的物为曳引驱动乘客电梯，属于法律规定的特种设备，其是否符合安全质量标准、能否实际投入使用，在一般情形下，财门壹号烤鸭店并不能具备的专业性知识和判断能力。其次，根据《中华人民共和国特种设备安全法》第二十五条：“锅炉、压力容器、压力管道元件等特种设备的制造过程和锅炉、压力容器、压力管道、电梯、起重机械、客运索道、大型游乐设施的安装、改造、重大修理过程，应当经特种设备检验机构按照安全技术规范的要求进行监督检验；未经监督检验或者监督检验不合格的，不得出厂或者交付使用。”规定，案涉电梯未经监督检验不得交付使用，博之豪电梯主张申请检验为财门壹号烤鸭店的义务，双方在合同中并无相关约定，且根据中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局颁布的《电梯监督检验和定期检验规则——曳引与强制驱动电梯》第五条第一款：“实施电梯安装、改造或者重大维修的施工单位应当在按照规定履行告知后、开始施工前（不包括设备开箱、现场勘测等准备工作），向检验机构申请监督检验；……”规定，由施工方在施工前向检验机构申请监督检验为行政管理规范的要求，也应当为本案所涉类型电梯的交易习惯。综上，博之豪电梯主张申请检验为财门壹号烤鸭店的义务不成立，案涉电梯在2017年12月21日贵州省特种设备检验检测院出具《无机房电梯监督检验报告》才具备交付条件，也即在2017年12月21日完成交付，已超过双方约定的11月23日延迟了28天；博之豪电梯主张财门壹号烤鸭店未按照合同出具土建和工地确认函，由此造成迟延的博之豪电梯不承担责任。但在本案中，原、被告均认可，财门壹号烤鸭店从始至终未向博之豪电梯出具过土建函和工地确认函，即双方并未实际按照该形式履行安装场地的情况确认，而案涉电梯实际已经安装，足以推定双方按照其他形式确认了案涉电梯的安装场地情况，至于财门壹号烤鸭店是否存在迟延以及相关迟延是否是造成博之豪电梯延迟安装的主要原因，博之豪电梯未提供任何证据予以证明，故对博之豪电梯针对财门壹号烤鸭店反诉的该抗辩意见，一审法院不予支持。博之豪电梯又主张，财门壹号烤鸭店迟延履行付款义务，电梯安装期限应当相应延后。对此，一审法院认为，《合同二》未载签订时间，博之豪电梯主张于2017年8月签订，财门壹号烤鸭店不予认可，并主张《合同二》于11月签订，博之豪电梯也未提供任何证据以证明《合同二》的签订时间，且双方首先签订的系《合同一》，财门壹号烤鸭店于2017年8月24日支付的100,000元，以及2017年9月29日支付的160,000元，与《合同一》能够相互印证，故对博之豪电梯的主张，一审法院不予支持，认定财门壹号烤鸭店未迟延支付首付款260,000元。对于电梯发货前及货到现场安装时财门壹号烤鸭店应付的款项，博之豪电梯未提供任何证据证明案涉电梯的发货时间、到货时间，甚至在法庭调查时不能陈述具体的发、到货时间，相应的不利责任由其自行承担，鉴于财门壹号烤鸭店在本案庭审时，电梯安装完毕的情况下就电梯购买安装总计付款300,000元，应认定财门壹号烤鸭店确未按约付足电梯款，财门壹号烤鸭店主张其系已知博之豪电梯将违约而行使了不安抗辩权。根据《中华人民共和国合同法》第六十八条第四项：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”规定，博之豪电梯明显不能按照约定的期限交付案涉电梯，财门壹号烤鸭店有权中止履行付款义务。因此，博之豪电梯就财门壹号烤鸭店未按时付款，电梯交付期限推迟的主张不成立，一审法院不予支持。在案涉电梯实际交付后，财门壹号烤鸭店中止履行付款义务的情形已经消除，博之豪电梯请求财门壹号烤鸭店支付剩余电梯购买、安装、装饰款符合法律规定。同时，截止现在案涉电梯的质量保修期已到，门壹号烤鸭店向博之豪电梯支付质量保修金的条件也已成就，博之豪电梯本诉请求由财门壹号烤鸭店支付电梯买卖安装装饰款156,400元的请求，一审法院，予以支持。在确认案涉电梯交付时间迟于合同约定的交付期限的情况下，财门壹号烤鸭店反诉主张按照陈豪出具的《承诺书》所承诺的违约金计算方式计算博之豪电梯应付的违约金，博之豪电梯认为陈豪出具的《承诺书》不应对博之豪电梯发生效力。对此，一审法院认为，博之豪电梯自认陈豪系该公司员工，在《合同一》、《合同二》均作为委托代理人代表博之豪电梯与财门壹号烤鸭店签订合同，财门壹号烤鸭店主张陈豪系博之豪电梯的股东，但不论陈豪系以博之豪电梯员工还是股东的身份与财门壹号烤鸭店接洽，其代表博之豪电梯作出的意思表示应当具有相应的授权。现对于陈豪出具的《委托书》，并未加盖博之豪电梯公章，博之豪电梯否认对己方产生效力，财门壹号烤鸭店也未提供其他证据证明陈豪获得博之豪电梯相应的授权，本案财门壹号烤鸭店与博之豪电梯订立《合同一》、《合同二》均加盖有博之豪电梯公章，陈豪出具《承诺书》未加盖公章并不符合双方的交易习惯，且原、被告签订履行的《合同二》明确约定“本合同所有条款均为打印文字，对任何条款所作的修改应由双方在本合同‘附件’中注明并在盖章确认后生效。……”，在没有其他证据证明财门壹号烤鸭店有理由相信陈豪有权就违约条款与财门壹号烤鸭店进行约定的情况下，陈豪出具的《承诺书》对财门壹号烤鸭店不产生拘束力。因此，博之豪电梯逾期交付的违约金应按照《合同二》的约定，每逾期一日支付违约金5000元计算为5000元/日×28天=140,000元。财门壹号烤鸭店反诉除主张由博之豪电梯支付违约金外，还主张财门壹号烤鸭店赔偿其因电梯逾期交付致延期开业所产生的损失，但财门壹号烤鸭店并未能举证证明其在电梯交付前已具备开业的条件，相应的不利责任由其自行承担，且财门壹号烤鸭店已经主张由博之豪电梯支付违约金，在财门壹号烤鸭店不能证明违约金不足以填补己方损失的情况下，对财门壹号烤鸭店该其余反诉请求，一审法院不予支持。对于博之豪电梯主张由财门壹号烤鸭店支付逾期滞纳金74,446.4元的请求，因博之豪电梯自身存在迟延履行按合同约定应向财门壹号烤鸭店支付违约金140,000元，足以抵扣被告应付的货款金额（不含保证金），故对其逾期滞纳金不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条第一款：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”、第四十九条、第六十八条第四项、第一百二十五条第一款、《中华人民共和国特种设备安全法》第二十三条、第二十五条、《特种设备安全监察条例》第二十一条“锅炉、压力容器、压力管道元件、起重机械、大型游乐设施的制造过程和锅炉、压力容器、电梯、起重机械、客运索道、大型游乐设施的安装、改造、重大维修过程，必须经国务院特种设备安全监督管理部门核准的检验检测机构按照安全技术规范的要求进行监督检验；未经监督检验合格的不得出厂或者交付使用。”之规定，判决：一、被告贵阳市高新区财门壹号北京财门壹号烤鸭店于本判决生效之日起十五日内支付原告贵州博之豪电梯有限公司电梯购买、安装、装饰款合计156,400元；二、反诉被告贵州博之豪电梯有限公司于本判决生效之日起十五日内支付反诉原告贵阳市高新区财门壹号北京财门壹号烤鸭店逾期迟延违约金140,000元；三、驳回原告贵州博之豪电梯有限公司的其余诉讼请求；四、驳回反诉原告贵阳市高新区财门壹号北京财门壹号烤鸭店的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2381元，由贵州博之豪电梯有限公司负担1191元、贵阳市高新区财门壹号北京财门壹号烤鸭店负担1190元；反诉案件受理费7579元，由贵州博之豪电梯有限公司负担921元、贵阳市高新区财门壹号北京财门壹号烤鸭店负担6658元。经本院二审审理查明的案件事实与原判认定的事实一致。另查明：《电梯买卖安装合同》（项目名称：财门金钰北京烤鸭贵阳高科一号店）（以下简称《合同二》）约定：“3.1在合同签订之日起7天内，买方向卖方支付本合同款26万元作为合同定金。设备发货前7天买方向卖方支付本合同款9.64万元。货到安装现场，买方向卖方支付本合同款5万元。余款2万元作为质量保修金；在保修期届满一年后7天内，买方将质量保修金支付给卖方。买方逾期付款的，则合同交货期予以顺延，逾期超过60日的，价格另行协商。4.1交货日期以卖方按照本合同第3.1条规定履行了付款义务为前提，且不少于卖方收到买方确认所有技术条款之日起30天内，以晚到为准。”同时查明，贵阳市高新区财门壹号北京烤鸭店案涉店铺于2017年12月5日营业。本案的事实有当事人陈述、调查笔录等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。本院认为，关于博之豪电梯有限公司上诉提出的逾期付款滞纳金74446.4元及财门壹号烤鸭店反诉主张博之豪电梯公司逾期安装交付应承担违约金140000元的问题，根据《电梯买卖安装合同》（项目名称：财门金钰北京烤鸭贵阳高科一号店）第十三条：“本合同拟定预计开工时间2017年月日（具体以甲方通知为准），预计施工周期为周，但必须于2017年11月23日总体安装完毕，2017年11月23日验收结束。”的约定，博之豪电梯公司主张合同中的“验收”为现场验收，财门壹号烤鸭店则主张为相关部门验收合格，而事实上基本不可能在11月23日安装完毕的同一天完成相关部门的验收，双方对此约定不明。2017年11月4日，博之豪电梯公司员工陈豪向财门壹号烤鸭店出具《承诺函》，该承诺载明“博之豪电梯于2017年11月23日前完成位于高科一号北京财门壹号烤鸭店内的两台电梯。合格验收且交付甲方使用，如完成不了罚款按每一天30000，叁万元整。”，因电梯作为特种安全设备交付使用，应当检验合格才能交付使用，而案涉电梯在2017年12月21日贵州省特种设备检验检测院出具《无机房电梯监督检验报告》才具备交付条件，也即在2017年12月21日完成交付，事实上逾期交付28天。但根据《电梯买卖安装合同》（项目名称：财门金钰北京烤鸭贵阳高科一号店）第约定：“3.1在合同签订之日起7天内，买方向卖方支付本合同款26万元作为合同定金。设备发货前7天买方向卖方支付本合同款9.64万元。货到安装现场，买方向卖方支付本合同款5万元。余款2万元作为质量保修金；在保修期届满一年后7天内，买方将质量保修金支付给卖方。买方逾期付款的，则合同交货期予以顺延，逾期超过60日的，价格另行协商。4.1交货日期以卖方按照本合同第3.1条规定履行了付款义务为前提，且不少于卖方收到买方确认所有技术条款之日起30天内，以晚到为准。”实际上,财门烤鸭店在2017年8月24日支付了10万元，在2017年9月29日支付了16万，此后，在电梯安装完毕后7天后2017年11月30日才支付了4万元，违反了上述合同关于付款的规定。根据合同约定，逾期付款交货时间可以顺延。另，2017年11月24日，贵州省特种设备检验检测院出具GZTJ/JLJS195-2014-1/0《特种设备检验意见通知书》，通知财门壹号烤鸭店2台电梯监检的问题和整改意见：“1、2台电梯未采用正式电源；2、2台电梯井道顶部有未封闭的孔洞；3、2台电梯4楼层门、门栓、地坎、地坎周边有未封闭的孔洞此可知整改的上述项目中的内容并非全为博之豪电梯公司的原因造成验收合格的延迟，同时结合财门壹号烤鸭店实际于2017年12月5日开业，本院根据双方各自违约情形、违约原因以及实际造成的损失酌情认定，对贵州博之豪电梯有限公司上诉提出的逾期付款滞纳金74446.4元不予支持，对于逾期安装交付应承担违约金，按每日5000元，从约定交付之日2017年11月23日计算至实际营业2017年12月5日，即5000*12天=60000元。对财门壹号烤鸭店关于电梯存在故障质量问题的辩称，因该电梯已经相关部门验收合格，且贵州博之豪电梯有限公司对电梯实际已经进行了一年的免费维保及一年的付费维保，财门壹号烤鸭店提供的照片和视频不能证明其主张，故对该辩称本院不予采纳。另对逾期资料交付问题，双方之间一直存在纠纷，财门壹号烤鸭店亦存在逾期付款，故对该辩称，本院不予采纳。综上所述，贵州博之豪电梯有限公司的上诉请求部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国特种设备安全法》第二十三条、第二十五条，《特种设备安全监察条例》第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初1848号民事判决第一项、第三项、第四项；二、变更贵州省贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初1848号民事判决第二项为：贵州博之豪电梯有限公司于本判决生效之日起十五日内支付贵阳市高新区财门壹号北京财门壹号烤鸭店逾期迟延违约金60000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费2381元，由贵州博之豪电梯有限公司负担1191元、贵阳市高新区财门壹号北京财门壹号烤鸭店负担1190元；一审反诉案件受理费7579元，由贵州博之豪电梯有限公司负担379元，贵阳市高新区财门壹号北京财门壹号烤鸭店负担7200元。二审案件受理费2381元，由贵州博之豪电梯有限公司负担668元，贵阳市高新区财门壹号北京财门壹号烤鸭店负担1713元。本判决为终审判决。审判长  吴永霞审判员  冯文婷审判员  柳 凡二〇二〇年七月三十一日法官助理李谊书记员肖靖