云南省曲靖市沾益区人民法民 事 判 决 书（2020）云0328民初1216号原告：付仕龙，男，1982年7月21日生，汉族，曲靖市沾益区人，大专文化，待业，住云南省曲靖市。被告：云南云维股份有限公司。住所地：云南省曲靖市沾益区花山街道。统一社会信用代码：915300002919803007。法定代表人：罗永隆，董事长。委托诉讼代理人：胥梦雪，云南天志律师事务所律师。一般授权代理。第三人：云南云维集团有限公司。住所地：云南省曲靖市沾益区花山街道。统一社会信用代码：91530328719402131H。法定代表人：左爱军，董事长。委托诉讼代理人：钱开付，男，1978年11月28日出生，汉族，云南省宣威市人，公司职员，住云南省曲靖市沾益区。特别授权代理。原告付仕龙与被告云南云维股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月19日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告付仕龙、被告云南云维股份有限公司的委托诉讼代理人胥梦雪，第三人云南云维集团有限公司的委托诉讼代理人钱开付到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告付仕龙向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿试用期工资15345元（5115×3）；2、判决被告支付赔偿金184140元（5115×18×2）；3、判决被告赔偿加班费1675935.36元。4、判决诉讼费由被告承担。事实和理由：2001年12月1日，原告应征入伍，2003年12月1日退伍。后由沾益县民政局考试安置到第三人云南云维集团有限公司工作，于2005年3月10日签订了劳动合同，合同期限从2005年3月10日至2010年3月9日，劳动合同到期后于2010年3月10日又续签了5年的劳动合同，期限至2015年3月9日。2013年11月30日，第三人云南云维集团有限公司以工作调动为由单方解除了与原告的劳动合同。同时，原告与被告签订了合同期限为5年的劳动合同，合同期间自2013年12月1日至2018年11月30日。2018年10月24日，被告向原告发出终止劳动合同通知书，单方强制性终止劳动合同。无奈之下，原告向曲靖市沾益区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会作出了错误的沾劳人仲案字（2019）第3-1号仲裁裁决书。为了保护原告的合法权益，请求依法支持原告的全部诉请。被告云南云维股份有限公司辩称，原告付仕龙围绕仲裁裁决书提起诉讼后又撤回起诉，仲裁裁决书就生效。原告主张的加班费、试用期工资无事实和法律依据，主张的赔偿金不符合劳动法第十四条规定，于法无据。第三人云南云维集团有限公司述称，原告付仕龙的诉讼请求与第三人无关。原告付仕龙为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据资料：1、付仕龙身份证复印件1份，证明原告身份及当事人主体资格的事实。2、企业报告1份，证明被告的主体资格。3、义务兵退出现役证复印件、原沾益县人民政府退伍军人安置领导小组沾退安发﹝2004﹞2号安置文件各1份，证明原告在部队服役2年，退役后由政府安置到第三人云南云维集团有限公司工作的事实。4、劳动合同书复印件3份，证明原告在被告处的工作时间及年限。5、云维股发﹝2018﹞67号《云南云维股份有限公司关于付仕龙同志劳动合同期限届满终止执行的通知》、终止劳动合同通知书、曲靖市用人单位劳动合同终止（解除）办理情况登记表、云南省用人单位解除（终止）劳动合同证明书、劳动争议调解申请书及劳动争议调解报告复印件各1份，证明原告在被告处连续工作了17年，一直没有签订无固定期限的劳动合同，被告违反法律单方终止劳动合同，只给原告经济补偿金。被告单方终止劳动合同后，向公司工会申请调解，因双方争议较大，没有达成调解协议。6、沾劳人仲案字﹝2019﹞第3-1号1份，证明原告向沾益区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，劳动仲裁裁决后确认原告在原单位工作年限（包括服役期与待安置期）合计为被告的工作年限，且该工作年限是连续的。同时证明被告在2018年单方终止与原告的劳动合同属于违法终止劳动合同。7、云维股发﹝2019﹞2号文件（复印件），证明2018年云维股份员工月平均工资为5115元，作为本案计算经济赔偿金的依据。8、2005年内保大队4月工资表复印件，证明合同里没有约定试用期，但发放了3个月的试用期工资。经质证，被告云南云维股份有限公司对证据1、3、4的三性无异议；对证据材料5、6、7的三性无异议，对其证明目的不予认可；对证据材料8的三性和证明目的均不予认可。第三人云南云维集团有限公司对证据1、2、3、4、6三性无异议；对证据5、7提出与第三人无关联；对证据8的三性和证明目的均不予认可，认为不能证明给原告的工资是试用期工资。被告云南云维股份有限公司为支持其主张，向本院提交了以下证据材料：1、国家企业信用信息公示系统中基础信息的网页截图2份、企业法人营业执照复印件1份，证明被告与云南云维集团有限公司是两个不同的营利性法人和用人单位；被告具有用工主体资格和民事诉讼主体资格。2、云南省劳动和社会保障厅印制的《云南省劳动合同书》（编号4001））和云南云维集团有限公司印制的《劳动合同书》（编号10006）复印件各1份，证明原告曾分别于2005年3月10日、2010年3月9日与云南云维集团有限公司两次签订固定期限劳动合同。3、《劳动合同制员工转移审批表》、《曲靖市劳动关系转移解除（终止）劳动合同证明书》（编号：DD13132）复印件各1份，证明原告非因本人原因从原用人单位云南云维集团有限公司被安排到新用人单位云南云维股份有限公司工作，并与原用人单位解除劳动合同。与原用人单位解除劳动合同时，申请人与原用人单位约定原用人单位不向申请人支付经济补偿金。新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算经济补偿的工作年限时，可以合并计算原告在原用人单位的工作年限。4、《劳动合同书》复印件1份，证明：（1）被告与付仕龙于2013年12月1日签订劳动合同；（2）被告与原告协商一致订立的劳动合同是固定期限劳动合同，劳动期限为五年；（3）被告与原告仅订立过一次固定期限劳动合同；（4）原告在被告处连续工作不满十年；（5）被告与原告之间劳动合同约定的劳动合同期于2018年11月30日届满。5、云南云维股份有限公司关于鼓励员工自谋职业或自主创业的暂行办法（云维股发[2017]26号）、云南云维股份有限公司关于付仕龙同志劳动合同期限届满终止执行的通知（云维股发[2017]67号）、终止劳动合同通知书（存根）、云维股份有限公司职工离职（岗）通知单、曲靖市用人单位劳动合同终止（解除）办理情况登记表、云南省用人单位解除（终止）劳动合同证明书、原告工资表、云维股份有限公司终止劳动合同经济补偿名单、云维股份有限公司解除（终止）劳动合同经济补偿通知单（2018年019号）、代理业务回执清单、业务回单、到账明细、借记卡账户历史明细清单、情况说明，证明原被告之间劳动合同约定的劳动期限于2018年11月30日届满，劳动合同终止。在劳动合同终止时，被告为原告办理了档案和社会保险关系转移手续。原告的工资、经济补偿金（84006元）由被告支付。经质证，原告付仕龙对证据1的三性无异议；对证据2、3、5的证明目的不予认可；对证据4的证明目的第一项认可，其余证明目的不予认可。第三人云南云维集团有限公司无异议。当事人围绕诉讼请求提交的证据，无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告付仕龙提交的证据5、6、7、8，证据5、6能够证明原告的工作年限为17年，签订的固定期限劳动合同届满后，被告单方面终止合同后支付了原告经济补偿金的事实，不能证明被告违法解除劳动合同的事实，该两份证据符合证据的三性要求，予以采信；证据7证明被告单位员工的平均工资，不能证明原告付仕龙的工资收入为5115元，根据劳动合同法的规定，经济补偿金的计算标准是依据劳动者个人的工资，不能依据用人单位的平均工资来计算。故证据的该证明内容不予采信；证据8，证明内保大对2005年4月份的工资，证明的内容与本案无关联，故缺乏证据的关联性，不予采信。被告云南云维股份有限公司提交的证据2、3、4、5，证明原告与第三人、被告签订劳动合同的时间，及被告解除劳动合同的时间和支付经济补偿金的数额。四份证据符合证据的三性要求，所证明内容与原告的诉讼请求相关联，故予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2001年12月1日，原告付仕龙应征入伍，2003年12月1日退伍转业后在家待安置。2004年7月20日，原告付仕龙被原沾益县人民政府退伍军人安置领导小组以沾退安发﹝2004﹞2号文件安置到第三人云南云维集团有限公司（国有企业）工作，双方于2005年3月10日签订了固定期限为五年的劳动合同（合同编号：4001），合同期限从2005年3月10日起至2010年3月9日止，原告工作岗位为工勤人员。2010年3月10日，劳动合同到期后，原告付仕龙与第三人云南云维集团有限公司又签订了固定期限为五年的劳动合同（合同编号：10006），合同期限自2010年3月10日起至2015年3月9日止，原告付仕龙工作岗位为安全保卫。2013年11月30日，第三人云南云维集团有限公司以工作调动为由解除了与原告的劳动关系。2013年12月1日，原告付仕龙与被告云南云维股份有限公司签订了固定期限为五年的劳动合同，合同期限自2013年12月1日起至2018年11月30日止，原告付仕龙工作岗位为保卫干事，该劳动合同约定：履行合同期间，甲乙双方若需解除或者终止劳动合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四章的有关条款执行；符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定情形的，甲方（云南云维股份有限公司）应当向乙方（付仕龙）支付经济补偿金，经济补偿金在乙方办理完工作交接手续（或离厂手续）后立即支付；固定期限的劳动合同期满前30日，甲方应将终止或者续订劳动合同的意向通知乙方，届时办理终止或续订手续；甲方在解除或者终止劳动合同时应为乙方出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，乙方应当按照甲方的规定办理工作交接手续或离厂手续。2018年10月24日，被告云南云维股份有限公司向原告付仕龙发出《终止劳动合同通知书》，告知原告合同期限将届满，不再续签劳动合同。2018年11月29日，被告云南云维股份有限公司下发了云维股发﹝2018﹞67号《云南云维股份有限公司关于付仕龙同志劳动合同期限届满终止执行的通知》，决定自劳动合同期限届满后解除劳动合同，并确认原告付仕龙在本公司累计工作年限为17年，终止劳动合同前12个月的月平均工资为4667元，被告已向原告支付经济补偿金84006元。原告付仕龙于该文件下发之日在被告劳动合同终止（解除）办理情况登记表中签字。2018年11月30日，被告向原告开具了《云南省用人单位解除（终止）劳动合同证明书》，确认双方于2013年12月1日签订的劳动合同自2018年11月30日起解除（终止）。原告付仕龙不愿意解除或终止劳动合同，并于2018年11月22日申请被告单位工会出面进行调解，但因原被告争议较大，没有达成调解协议。2019年2月18日，原告向曲靖市沾益区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2019年3月26日开庭审理并于2019年4月2日分别作出沾劳人仲案字（2019）第3-1号裁决书，裁决驳回付仕龙试用期工资、单方终止劳动合同双倍赔偿、2013年3月10日至2013年11月30日二倍工资与2005年至2018年加班工资诉求。本院认为，原告付仕龙与被告云南云维股份有限公司签订劳动合同书，双方之间形成劳动关系。根据《国务院、中央军委批转民政部、劳动部、总参谋部关于退伍义务兵安置工作随用工单位改革实行劳动合同制意见的通知》第五条规定，原告付仕龙服役期和待分配期计入其工作年限。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，原告非因本人原因被第三人云南云维集团有限公司安排到被告单位工作，原告的工作年限合并计算，故原告付仕龙的工作年限自2001年12月1日起连续计算为在云南云维股份有限公司的工作年限。被告云南云维股份有限公司在劳动合同届满解除与原告付仕龙的劳动关系时，原告付仕龙的工作年限已经满十七年，《根据中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第一项、第三项的规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”，被告云南云维股份有限公司应当与原告付仕龙订立无固定期限的劳动合同，但被告却解除与原告的劳动合同，违反劳动合同法的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”，故被告云南云维股份有限公司应当支付原告付仕龙双倍经济补偿金为158678元（4667元×17年×2），扣除被告已付的84006元，被告还应支付原告74672元。综上所述，原告付仕龙要求被告云南云维股份有限公司支付双倍经济赔偿金，符合法律规定，但具体请求标准违反法律规定，予以部分支持。原告另请求的试用期工资和加班工资，无事实根据，不予支持。被告云南云维股份有限公司辩称原告主张的试用期工资和加班费不成立的观点，符合法律规定，予以支持。被告另主张原告撤诉后起诉导致仲裁裁决生效的观点，因原告与被告云南云维股份有限公司劳动争议仲裁裁决分别作出（2019）第3-1号、3-2号裁决，两个裁决分别属于终局仲裁、非终局仲裁，原告在2019年4月16日起诉时将两个不同性质的仲裁裁决并案诉讼，导致案件违反程序被发回重申，故本院示明后原告申请撤回起诉，撤回起诉不是原告付仕龙对仲裁裁决的认可，而是为了进一步便于案件的顺利审理。故该观点不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第二十九条、第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、由被告云南云维股份有限公司于判决生效十日内支付原告仕龙经济补偿金74672元。二、驳回原告付仕龙的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告云南云维股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审 判 长  王雁鸿人民陪审员  谭富全人民陪审员  王买成二〇二〇年七月十三日书 记 员  饶 珺