广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初11195号原告：刘某1，男，1957年12月24日出生，汉族，住湖南省永兴县**************，公民身份号码432************515。委托诉讼代理人：左清霞，广东品道律师事务所律师。原告：刘砍山，男，1966年7月10日出生，汉族，住湖南省永兴县*******江脚一组，公民身份号码432************515。委托诉讼代理人：左清霞，广东品道律师事务所律师。被告：徐圣，男，1987年7月15日出生，汉族，住广东省广州市花都区*****************，公民身份号码440************831。第三人：佛山市和天下装饰设计有限公司，住所地广东省佛山市南海区***************之一、三楼之一，统一社会信用代码91440605MA4X8QL37J。法定代表人：刘某1。上述原告与被告、第三人执行异议之诉一案，本院2020年5月12日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序于同年6月29日公开开庭进行了审理。两原告的共同委托诉讼代理人左清霞到庭参加了诉讼，被告及第三人经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。两原告向本院提出诉讼请求：判决不得追加两原告为（2019）粤0605执26696号案的被执行人。本案诉讼费由被告负担。事实和理由：被告与第三人因劳动争议纠纷经佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁，仲裁委员会于2019年5月17日作出佛南劳人仲案字[2019]1310号仲裁裁决。被告就该裁决向佛山市南海区人民法院申请强制执行，案号为（2019）粤0605执26696号。执行过程中，被告向法院申请追加两原告为被执行人。法院于2019年12月23日作出（2019）粤0605执异614号执行裁定，追加两原告为（2019）粤0605执26696号案件的被执行人。两原告认为该裁定认定事实不清、适用法律错误，理由如下：一、本案不符合追加作为被执行人企业的股东为被执行人的法定情形。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，人民法院追加作为被执行人企业的股东为被执行人，应满足被执行人的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务及股东未缴纳或未足额缴纳出资两个条件。此处的“未缴纳或未足额加纳出资”应是出资期限届满而股东没有履行出资义务的情形。另外，根据《公司法》第二十六条“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”及第二十八条“股东应当按期缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额。”的规定，已明确股东资本认缴制度。在股东认缴制度下，股东虽有出资的义务，但股东的出资方式、出资额和出资时间，均可由公司的章程自主决定。第三人2018年12月13日的《佛山市和天下装饰设计有限公司章程》载明，原告刘某1认缴出资80万元、原告刘砍山认缴出资20万元，均在2030年10月30日前缴足。因此，两原告的出资期限至今未届满，不符合被追加为被执行人的法定情形。二、（2019）粤0605执异614号执行裁定认定两原告出资期限加速到期没有法律依据。《破产法》第三十五条规定“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”即在缴纳期限届满前，若无法律强制性规定出资加速到期，两原告作为第三人的股东可拒绝提前履行出资义务。本案中，第三人并未因任何案件进入破产程序，（2019）粤0605执异614号执行裁定直接根据《破产法》的相关规定，采纳了被告关于两原告出资期限加速到期的主张，是适用法律错误。综上，被告要求两原告为执行案件的被执行人没有法律依据，请求法院支持两原告的诉讼请求。被告在诉讼中未答辩。第三人在诉讼中未作陈述。两原告在诉讼中提供了以下证据材料：1.刘砍山、刘某1、徐圣身份证复印件各1份（复印件）、佛山市和天下装饰设计有限公司（下称和天下公司）企业机读档案登记资料1份（复印件），用以证明两原告、被告、第三人主体适格。2.2018年12月13日和天下公司章程1份（复印件），用以证明两原告的出资期限尚未届满，不应被追加为被执行人。3.佛南劳人仲案字[2019]1310号仲裁裁决书1份（复印件），用以证明被告以该仲裁裁决书申请强制执行。4.（2019）粤0605执异614号执行裁定书1份（原件），用以证明两原告不服该执行裁定，依法提起执行异议之诉。本院在诉讼中收集了以下证据材料：5.（2019）粤0605执26696号之一执行裁定书1份。6.和天下公司工商内档资料7页。被告及第三人在诉讼中均未提供证据材料。被告及第三人经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃当庭质证的权利。经庭审审查，两原告提供的证据1-4来源合法真实，本院收集的证据5为本院制作的法律文书，证据6来源于登记部门，本院对上述证据的真实性均予以认定，至于证据的关联性，本院下文再论。综合上述所认定的证据及两原告的陈述，本院认定以下案件事实：和天下公司成立于2017年10月24日，为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为100万元，股东刘砍山认缴出资5万元，占5%，股东刘名湖认缴出资50万元，占50%，王琼认缴出资45万元，占45%，上述出资均应于2037年10月30日前缴足。2018年6月7日，经核准变更登记，和天下公司的股东变更为王琼、刘砍山，两人分别认缴出资55万元、45万元，均应于2037年10月30日前缴足。2018年12月14日，经核准变更登记，和天下公司的股东变更为刘某1、刘砍山。根据2018年12月13日的《佛山市和天下装饰设计有限公司章程》，刘某1认缴出资80万元，刘砍山认缴出资20万元，均应于2030年10月30日前缴足。2019年5月17日，佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字[2019]1310号仲裁裁决，裁决：一、和天下公司应在本裁决书发生法律效力之日起十日内向徐圣支付2019年3月提成2250元；二、和天下公司应在本裁决书发生法律效力之日起十日内向徐圣支付未签订劳动合同的二倍工资37792元；三、驳回徐圣的其他仲裁请求。和天下公司不服该裁决，向本院提起诉讼，本院于2019年9月10日作出（2019）粤0605民初17482号民事裁定，裁定该案按和天下公司撤诉处理。徐圣就上述仲裁裁决向本院申请执行，本院于2019年9月23日立案受理，案号为（2019）粤0605执26696号，执行标的为40042元。案经执行，本院发现和天下公司在中国农业银行股份有限公司南海分行510********3392账户有银行存款15052.33元被本院另案[（2018）粤0605执保3924号]首冻结，因该案未进入执行程序，本案暂无分配款可收取，和天下公司在中国建设银行股份有限公司佛山碧桂花城支行440********300000163账户中有银行存款6182.87元被本院（2019）粤0605执536号案件扣划，但该款尚不足以支付系列案件的受理费、执行费；除上述财产外，没有发现和天下公司有其他可供执行的财产。2019年10月30日，本院将和天下公司的法定代表人刘某1采取限制高消费措施，同年12月3日，本院将和天下公司纳入失信被执行人名单。2019年12月10日，本院作出（2019）粤0605执26696号之一执行裁定，终结本次执行程序。上述案件执行过程中，徐圣申请追加刘某1、刘砍山为被执行人。经审查，本院于2019年12月23日作出（2019）粤0605执异614号执行裁定，追加刘某1、刘砍山为（2019）粤0605执26696号案的被执行人，刘某1在未缴纳出资80万元范围内、刘砍山在未缴纳出资20万元范围内对和天下公司的债务依法承担责任。刘某1、刘砍山不服该裁定，提起本案诉讼。刘某1、刘砍山在诉讼中均确认未对和天下公司出资。本院认为，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书所确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带清偿责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”的规定，人民法院追加作为被执行人企业的股东为被执行人，应当满足企业财产不足以清偿生效法律文书所确定的债务以及股东未缴纳出资或未足额缴纳出资这两个条件。对于本案是否满足这两个条件，本院分析如下：一、关于和天下公司的财产是否不足以清偿生效法律文书所确定的债务的问题。和天下公司并未按生效的仲裁裁决履行对徐圣的债务，本院根据徐圣的申请，对和天下公司进行强制执行。经执行，和天下公司除了少量银行存款被本院另案冻结和扣划外，并没有其他财产可供执行，本院为此将和天下公司列入失信被执行人名单、对和天下公司的法定代表人刘某1采取限制高消费措施，并裁定终结本次执行程序，刘某1、刘砍山在本案中也未举证证明和天下公司尚有哪些财产并提供给本院执行，可见和天下公司的财产并不足以清偿生效法律文书确定的债务。二、关于刘某1、刘砍山对和天下公司是否存在未缴纳出资或未足额缴纳出资的问题。在注册资本认缴制下，股东依法享有出资期限利益，一般情况下，在认缴出资期限届满之前，股东对公司并未负有按认缴出资额向公司缴纳出资的义务。但是，认缴制下公司股东的出资义务只是暂缓缴纳而不是永久免除，股东履行出资义务的根本目的是为了公司的生存和发展，在公司已经陷入资不抵债困境的情况下，如果股东仍不愿意履行出资义务，则意味着股东不愿意公司继续存续，此时公司实际上已具备了破产原因，应参照《中华人民共和国破产法》第三十五条的规定，要求股东缴纳所认缴的出资而不受出资期限的限制。因此，尽管根据和天下公司2018年12月13日的章程，刘某1、刘砍山的出资期限在2030年10月30日前才到期，但因和天下公司目前已资不抵债，不能履行到期债务，又不申请破产，徐圣作为和天下公司的债权人，有权要求公司股东刘某1、刘砍山缴纳认缴出资，用于清偿债务。因此，本院认定刘某1、刘砍山对和天下公司认缴出资的责任加速到期，其出资期限利益已经丧失，不应得到法律保护，两人已负有对和天下公司出资的义务。综上所述，和天下公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的义务，经本院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因但又不申请破产，徐圣作为债权人申请追加和天下公司的股东刘某1、刘砍山作为被执行人分别在其未缴纳出资的范围内承担责任，符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定的条件，本院予以支持。刘某1、刘砍山请求不得追加其为被执行人的理由不成立，本院不予支持。徐圣、和天下公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院对本案作缺席判决。依照《中华人民共和国公司法》第三条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条第一款第(二)项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条的规定，判决如下：驳回原告刘某1、刘砍山的诉讼请求。本案适用普通程序审理，案件受理费收取100元（两原告已预交），由两原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  黄立勋人民陪审员  吴新月人民陪审员  许绮华二〇二〇年七月三十一日书 记 员  潘倩琪