广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初7808号原告：东莞市瑞昇胶粘制品有限公司，住所地：广东省东莞市*************。法定代表人：陈某1。被告：文本建，男，1973年1月27日出生，汉族，住四川省渠县******1*****，公民身份号码：513************338。委托诉讼代理人：刘清清，广东尚进律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘长沛，广东尚进律师事务所辅助人员。原告东莞市瑞昇胶粘制品有限公司与被告文本建劳动争议一案，本院于2020年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东莞市瑞昇胶粘制品有限公司（以下简称瑞昇公司）的法定代表人陈某1、被告文本建的委托诉讼代理人刘清清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：双方无争议部分：一、签订劳动合同情况：双方已签订一份劳动合同，合同期限为2018年7月1日起至2018年10月12日止。二、社保缴交情况：瑞昇公司没有为文本建购买工伤保险。三、受伤及住院治疗情况：文本建于2018年10月11日0时30分左右，在瑞昇公司生产车间涂布机拉膜时，右手不慎被涂布机压伤，经送至东莞市望牛墩医院门诊治疗，该院于2018年10月11日出具的诊断证明记载：诊断为右中环指远节远端骨折，右环指软组织挫裂伤，医生意见为门诊治疗，休息二个月。四、工伤认定情况：2018年12月20日，经东莞市社会保障局认定为工伤。五、劳动能力鉴定情况：2019年2月13日，经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，文本建的伤残等级为伤残十级，生活自理障碍等级为未达护理等级。六、受工伤后工作情况：文本建受工伤后没有回瑞昇公司处上班。七、解除劳动关系情况：已经解除劳动关系。八、申请工伤前2018年7月至9月的工资发放情况：文本建2018年7月至9月的工资由瑞昇公司法定代表人的父亲陈国平通过微信转账方式发放，依次为3387元、4958元、4102元。九、停工留薪期间及停工留薪期工资支付情况：停工留薪期间为2018年10月11日起至2018年12月10日止，瑞昇公司没有支付文本建停工留薪期工资。十、工伤待遇支付情况：瑞昇公司没有支付文本建一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。有争议部分及认定：一、文本建的入职时间：文本建主张其于2018年4月5日入职瑞昇公司，并提供其与陈国平的电话录音光盘佐证，该录音中，文本建表示“我是今年二月二十几号就上班，那个劳动合同上面写的7月1日。”陈国平对文本建所称入职时间没有反驳并表示“你说有什么区别没有？”，陈国平还表示“你在这里做几个月发生事情我们也会承认，明白没有？你多做几个月跟这个有什么问题呢？又不是说我没有给工资给你，明白没有？”。双方确认上述通话的起因是文本建申请工伤认定时填写的入职时间为2018年4月5日，与签订的劳动合同时间不一致，社保局要求更正，文本建要求陈国平出具证明文本建的入职时间的材料。瑞昇公司确认录音的真实性，确认文本建在2018年6月底有到瑞昇公司处帮忙，确认录音中文本建提到的“二月二十几号”指农历，对应的是公历4月初，确认录音中瑞昇公司法定代表人的父亲陈国平提到的“这里”是指瑞昇公司。但瑞昇公司质证时认为陈国平不是瑞昇公司员工，不能代表瑞昇公司，同时瑞昇公司又陈述瑞昇公司的法定代表人经常转款并授权陈国平向文本建发放工资，但没有向陈国平明确支付文本建工资的数额；瑞昇公司还明确陈国平没有另外开设工厂。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负有举证责任。”的规定，文本建的入职时间依法应由瑞昇公司举证证明，但瑞昇公司明确不能提供证据证明，应承担举证不能的不利后果。结合文本建的举证、瑞昇公司抗辩、陈述及陈国平代为发放文本建的工资的事实，本院采纳文本建对其入职时间的主张，认定文本建的入职时间为2018年4月5日。二、文本建受工伤前月平均工资：根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”的规定，瑞昇公司应当举证证明文本建2018年4月至2018年9月的工资支付情况，现双方仅确认了文本建2018年7月至9月的工资支付情况，瑞昇公司未对文本建2018年4月至6月的工资支付情况进行举证，应承担举证不能的不利后果。瑞昇公司主张月平均工资为3500元，并陈述从2018年7月开始文本建的底薪为3500元，每月全勤26天，每天工作10小时，没有加班，虽《劳动合同》中载明文本建的工资为3500元/月，但瑞昇公司不能解释支付给文本建2018年8月、9月的工资为何超过了3500元，因此对瑞昇公司的该主张，不予采纳。文本建主张其2018年4月至6月的工资以现金发放且需签名确认，分别为3750元、4500元、4500元，但也未提交证据佐证。文本建主张2018年7月其休假6天半，与通话录音中陈国平陈述“你中途请了假”，文本建回复“请了一个礼拜的假”基本吻合，本院予以采信。鉴于2018年7月的出勤天数不足法定工作日21.75天，该月的工资收入不纳入月平均工资统计范畴。因此，文本建受工伤前的月平均工资仅能依据2018年8月至9月的工资核算为（4958元+4102元）/2=4530元，但文本建主张月平均工资为4362元，是其对自身权利的处分，本院予以确认。仲裁及诉讼情况：一、仲裁请求：（一）确认瑞昇公司与文本建劳动关系已经解除。（二）瑞昇公司向文本建支付一次性伤残补助金31178元。（三）瑞昇公司向文本建支付一次性工伤医疗补助金4454元（4454元/月*1个月）。（四）瑞昇公司向文本建支付一次性伤残就业补助金17816元（4454元/月*4个月）。（五）瑞昇公司向文本建支付停工留薪期工资13807.39元（2018年10月11日至2019年2月13日，4454元*3个月+4454元/月/30天*3天）。（六）瑞昇公司向文本建支付未签订劳动合同二倍工资差额13362元（2018年3月份入职至2018年7月份，4454元/月*3个月）。以上合计80617.39元。二、仲裁结果：（一）、确认瑞昇公司与文本建之间的劳动关系已经解除；（二）、由瑞昇公司支付给文本建2018年10月11日至2018年12月10日停工留薪期间的工资共8724元。（三）、由瑞昇公司支付给文本建一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共52344元。（四）、由瑞昇公司支付给文本建未签订劳动合同二倍工资差额8419.32元。以上款项合计69487.32元，瑞昇公司应当在本裁决书生效之日起5天内，负责通知和支付给文本建。（六）、驳回文本建在仲裁中提出的其它请求。三、瑞昇公司的诉讼请求：（一）确认瑞昇公司与文本建之间的劳动关系已经解除。（二）瑞昇公司支付文本建2018年10月11日至2018年12月10日停工留薪期的工资共7000元。（三）瑞昇公司支付文本建一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共42000元。（四）瑞昇公司无需支付文本建未签订劳动合同二倍工资差额8419.32元。以上合计瑞昇公司支付文本建49000元。（五）文本建承担本案诉讼费。本院认为，一、关于文本建停工留薪期的工资支付金额问题。根据《广东省工伤保险条例》（2019年）第二十五条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”的规定，本案文本建停工留薪期间的工资经计算为4362元/月*2个月=8724元。瑞昇公司主张仅支付7000元，依据不足，本院不予支持。二、关于文本建的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。根据《广东省工伤保险条例》（2019年）第三十二条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：……，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：……，十级伤残为四个月的本人工资。”、第五十五条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”的规定，瑞昇公司应当对文本建的工伤保险待遇承担支付责任，结合文本建在仲裁阶段的请求，本院经核算，瑞昇公司应向文本建支付一次性伤残补助金（7个月）、一次性工伤医疗补助金（1个月）、一次性伤残就业补助金（4个月）共计4362元/月*12个月=52344元。瑞昇公司主张仅支付42000元，依据不足，本院不予支持。三、关于未签订劳动合同二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”的规定，文本建已于2018年4月5日入职瑞昇公司处，瑞昇公司应当于2018年4月5日起一个月内与文本建签订劳动合同，但瑞昇公司于2018年7月1日才与文本建签订劳动，因此，瑞昇公司应当向文本建支付2018年5月5日至2018年6月30日期间的未签订劳动合同的二倍工资差额。鉴于双方均未举证证明上述期间的工资支付情况，本院参照月平均工资计算为4362元/31天*27天+4362元=8161.16元。瑞昇公司以2018年7月1日前双方没有建立劳动关系为由主张不予支付，依据不足，本院不予支持。综上所述，依照前述所引法律、条例、司法解释及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市瑞昇胶粘制品有限公司与被告文本建之间的劳动合同关系已解除。二、原告东莞市瑞昇胶粘制品有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告文本建支付2018年10月11日至2018年12月10日停工留薪期间的工资8724元。三、原告东莞市瑞昇胶粘制品有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告文本建支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计52344元。四、原告东莞市瑞昇胶粘制品有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告文本建支付未签订劳动合同二倍工资差额8161.16元。五、驳回原告东莞市瑞昇胶粘制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告东莞市瑞昇胶粘制品有限公司负担（已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 周 彬二〇二〇年七月十二日书记员 胡颖康