上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初129号原告：新新贷(上海)金融信息服务有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：张扬，总经理。委托诉讼代理人：田卫民，上海四维乐马律师事务所律师。被告：陶海华，男，1982年2月6日出生，汉族，户籍所在地上海市崇明区。原告新新贷(上海)金融信息服务有限公司与被告陶海华劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新新贷(上海)金融信息服务有限公司的委托诉讼代理人田卫民律师，被告陶海华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新新贷(上海)金融信息服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、不同意支付被告2015年8月1日至2018年10月31日期间绩效提成差额人民币209,510.44元(以下币种均为人民币)；2、不同意支付被告违法解除劳动合同赔偿金236,655元;3、不同意支付被告2019年6月1日至2019年7月31日期间工资26,885元。事实和理由：2015年7月20日，被告入职原告，担任销售团队经理。被告每月工资16,000元,另有提成。2019年7月31日，原告以被告严重违反公司的规章制度为由出具《解除劳动合同通知书》。1、原告不同意支付绩效提成差额理由为，被告工作主要内容是推荐客户以网络借贷方式通过原告平台撮合进行借款,借款审核通过后,由他人向客户提供借款,原告收取一定比例服务费,被告则从服务费中取得一定比例业绩提成。提成发放方式是,提成分成三部分,60%当季度发放、30%下一个季度发放、10%作为风险保证金,在借款客户按时按期完成全部偿还借款后,风险保证金发放给被告。如果借款客户没有完成偿还全部借款,风险保证金则不予发放。原告一直按照这个标准进行发放提成,已经将属于被告个人业绩提成和团队业绩提成向被告发放，只扣留了部分风险保证金。2017年、2018年被告留存原告的风险保证金分别为59,558.20元和32,808.16元，原告在2018年2月14日已向被告发放2017年部分风险保证金36,297.45元，通过杉德支付网络服务发展有限公司(以下简称杉德公司)支付，其余风险保证金未发放的原因是客户没有全部清偿借款。故不同意支付被告2015年8月1日至2018年10月31日期间绩效提成差额人民币209,510.44元。2、原告不同意支付违法解除赔偿金的理由为，被告虽属外勤工作,但按照原告的工作规范,被告应当进行每天工作考勤,这个规定一直执行,且被告一直遵守每天在电子系统进行上下班登记,但2019年7月15日至19日被告连续未做考勤登记,依据公司规章规定,构成旷工行为,属于严重违反公司规定行为,尽管被告申辩其月底可以集中补录当月所有未登记的考勤记录,以此视为正常考勤,避免缺勤,但集中补录登记考勤并不是通常考勤方式,集中补录考勤登记,须经原告管理人同意,原告并没有对其补登记行为同意和许可,故被告行为构成旷工属严重违纪,原告征询了工会意见,依此于2019年7月31日解除与被告劳动合同关系,合理合法,不同意支付被告违法解除劳动合同赔偿金236,655元。再，即便计算赔偿金，亦应按约定月工资16,000元为标准，而非参照被告离职前的平均工资计算。3、被告2019年6月、7月存在旷工情况，故不同意支付被告2019年6月1日至2019年7月31日期间工资26,885元。陶海华辩称：1、原告与被告解除劳动关系后，扣留被告2017年风险保证金为59,558.20元、2018年的风险保证金为32,808.16元，合计92,366.36元。相关统计表系被告离职后原告人事交给被告的。现被告只主张原告支付2017年、2018年属风险保证金部分的提成，其余仲裁请求的提成被告放弃主张，与前述风险保证金相关的业务均已回款，原告应予发放。2、被告是销售团队经理，属外勤人员，进公司需指纹考勤。如果外出则不打卡，月底在电脑系统中汇总提交并说明事由，原告同意后归档。2019年7月，被告已经提交了因公外出申请，当时原告已和被告有纠纷，故没将考勤归档。2019年6月、7月被告并未旷工，被告提供的与公司管理层微信聊天记录及考勤截屏可予证明，原告应支付被告工作期间的全部工资。3、同上，被告并不存在旷工，原告以旷工为由解除劳动合同，构成违法解除，应支付违法解除劳动合同赔偿金。被告经考虑，同意赔偿金标准按月基本工资16,000元予以计算。本院经审理认定事实如下：2015年7月20日，被告入职原告，担任销售团队经理。2018年7月20日双方签订了期限至2021年7月19日的劳动合同，约定月基本工资16,000元，其他相关补助和补贴按照原告规章制度执行。2019年7月31日，原告向被告出具《解除劳动合同通知书》载明：陶海华，依据《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规的相关规定，我司依法解除此前与您签订的劳动合同，解除理由为严重违反公司的规章制度，你的劳动合同于2019年7月31日解除。另查明：被告每月除基本工资外，另有提成收入，提成(含团队及个人两部分)中的10%作为风险保证金。2017年、2018年被告的风险保证金分别为59,558.20元和32,808.16元。原告《2016年度信贷薪酬体系标准》写明：风险保证金依据不同职级保留相应比例的风险保证金，年末计算，坏账率3%以内一次发放。坏账率超过3%扣除风险保证金，且超出部分计入下一统计年度。《2018年度信贷薪酬体系标准》写明：6-3-1原则是指业绩提成分三次发放，每次发放比例分别为60%、30%和10%。保留10%风险保证金，待年终根据客户回款率要求结清10%；各职级人员均保留10%风险保证金，每半年核算发放。发放前提：第一，滚动回收率95%(含)以上；第二，坏账率3%以内。原告已支付被告2019年6月工资5,515元，未付7月工资。被告银行卡回单显示，工作期间除原告向被告支付款项外，另有杉德公司多次向被告发放金额不等的款项。2019年9月4日，被告向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,要求原告支付：1、2015年8月1日至2018年10月31日期间绩效提成252,617.89元;2、违法解除劳动合同的赔偿金270,000元;3、2019年6月1日至2019年7月31日期间工资差额27,000元;4、2019年5天应休未休年休假工资5,600元。2019年12月8日，该会作出裁决：1、原告支付被告2015年8月1日至2018年10月31日期间绩效提成差额人民币209,510.44元；2、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金236,655元：3、原告支付被告2019年5天应休未休年休假工资人民币2,942.50元;4、原告支付被告2019年6月1日至7月31日期间工资人民币26,885元;5、对被告的其他仲裁请求均不支持。原告不服部分裁决，起诉来院。审理中，原告表示因公司考勤系统出现问题，现无法向法庭提供被告工作期间考勤记录，但被告确实2019年7月15日至19日存在缺勤。若被告正常出勤，原告对仲裁核算的2019年6月、7月工资差额的金额无异议。原告另提供2015-2019年销售提成明细表和代发证明，欲证明其通过第三方上海麟翌网络科技有限公司已发放被告提成和部分风险保证金。被告对提成明细表无异议，但认为原告通过多家公司发放被告提成，并提供银行交易明细反驳，显示银行交易明细与代发证明并不一致。被告向法庭提供了原告风险控制审核系统的相关截屏，显示2019年7月17日、18日被告有工单在处理，且2018年11月至2019年7月期间，被告均于月底集中申报因公外出，并非当天报备，被告以此证明没有旷工。原告对被告证据真实性无异议，但坚称被告存在旷工事实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告未提供任何证据证明被告存在旷工情况。被告作为销售人员，因公外出属工作常态，原告主张外出次日即应提交申请，亦无证据证明，故原告主张被告2019年7月15日至7月19日连续旷工5天，缺乏依据，本院对原告以此为由不支付工资及违法解除劳动合同赔偿金的抗辩理由不予采纳。被告同意按月基本工资16,000元标准计算赔偿金，于法不悖，原告应按此标准向被告支付。原告无证据证明被告所做业务的坏账率高于3%，现被告仅要求原告支付的绩效提成为2017年、2018年原告留存的10%风险保证金部分，原告对金额未提出异议，主张已发放其中36,297.45元，但原告通过杉德公司向被告发放的款项有多笔，原告称该笔款项属被告2017年部分风险保证金无证据证明，本院不予采信。原被告对其余仲裁裁决无异议，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，原告新新贷(上海)金融信息服务有限公司支付被告陶海华2017年及2018年绩效提成差额92,366.36元；二、自本判决生效之日起十日内，原告新新贷(上海)金融信息服务有限公司支付被告陶海华违法解除劳动合同赔偿金144,000元；三、自本判决生效之日起十日内，原告新新贷(上海)金融信息服务有限公司支付被告陶海华2019年6月1日至7月31日工资26,885元；四、自本判决生效之日起十日内，原告新新贷(上海)金融信息服务有限公司支付被告陶海华2019年5天应休未休年休假工资2,942.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告新新贷(上海)金融信息服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  周虹君人民陪审员  姚茂吾人民陪审员  陈 理二〇二〇年七月一日法官 助理  秦春辉书 记 员  周芸蕾附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。