湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0302民初4530号原告：罗高香，女，1961年5月12日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：田小龙，湖北车城律师事务所律师。代理权限：特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉，签收法律文书等。被告：万向钱潮股份有限公司十堰分公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区。负责人：莫锦卫，该分公司经理。委托诉讼代理人：孔庆华，湖北平长律师事务所律师。代理权限：特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解等。原告罗高香与被告万向钱潮股份有限公司十堰分公司（以下简称万向钱潮十堰分公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗高香的委托诉讼代理人田小龙、被告万向钱潮十堰分公司的委托诉讼代理人孔庆华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗高香向本院提出诉讼请求:1.确认原被告之间存在事实劳动关系；2.确认被告承担工伤保险待遇的用工主体责任。事实与理由：原告于2019年3月向十堰市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，十堰市劳动人事争议仲裁委员会作出十劳人仲裁字（2019）第334号仲裁裁决。原告认为该裁决适用法律错误。1.十堰市劳动人事争议仲裁委员会十劳人仲裁字（2019）第334号仲裁裁决以原告超过法定退休年龄到用工单位工作构成劳务关系，不构成劳动关系为由驳回原告仲裁请求。该裁决没有事实和法律依据。首先，法律并未禁止使用超过法定退休年龄的农民工，而且作为农民也无所谓何时退休，超过退休年龄继续在城市务工的农民较多，与用人单位形成的是一种特殊用工关系。从《工伤保险条例》的规定来看，也没有将该类务工人员排除出去，既然用人单位已经实际用工，职工在实际工作中受到工伤或视同工伤，应当由用工单位承担工伤保险待遇的用工主体责任。其次，根据《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见（二）》，并非达到退休年龄，用人单位就可以不承担工伤保险责任。最后，根据最高人民法院行政审判庭《关于超过法定退休年龄的进城务工农民工因工伤亡的，应否适用〈工伤保险条例〉请示的答复》，用工单位虽然使用了超过法定退休年龄的务工农民，但是在发生工伤或视同工伤时依法还是应当承担工伤保险待遇的用工主体责任。2.从事实上看，2017年年末，原告罗高香在被告万向钱潮十堰分公司上班，但被告万向钱潮十堰分公司未与其签订劳动合同。2018年12月5日17时50分许，原告罗高香下班后行至十堰市××箭区xxxxx风客车门前路段发生交通事故，十堰市公安交通管理局事故处理大队道路交通事故认定书认定原告不承担事故责任。原告罗高香认为，其为被告万向钱潮十堰分公司工作，虽未签订书面劳动合同，但成立事实上的用工关系。原被告之间的用工关系虽然不构成一般意义上的事实劳动关系，但是双方之间的用工关系绝不是仲裁裁决所认定的劳务关系，而是一种特殊的用工关系，即虽不构成劳动关系但需承担工伤保险待遇的用工主体责任。请求支持原告的诉讼请求。被告万向钱潮十堰分公司辩称：1.2018年1月1日，被告将公司橡塑制品橡胶修边工作承揽给十堰优航工贸有限公司（简称优航公司）加工，优航公司在加工过程中雇请原告从事橡胶件修边工作。2018年12月2日至12月5日，原告并没有上班。可以认定原告与优航公司成立劳务关系，原告与被告之间不成立任何法律关系。原告向被告主张的任何权利均无事实及法律依据，应当依法驳回。2.法律规定超过退休年龄的人员不能成为劳动关系的主体。我国法律规定女工人满50岁应当退休，原告现年已满59周岁，据此可以认定原告和任何用人单位不成立劳动关系。原告的诉讼请求应当予以驳回。3.原告在工伤认定程序外向法院起诉要求享受工伤待遇，应当裁定不予受理或驳回起诉。综上，请求驳回原告的诉讼请求或者驳回起诉。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：罗高香自称其于2017年年末入职万向钱潮十堰分公司，工资以现金形式发放。2018年12月5日，罗高香在十堰市××箭区xxxxx风客车门前路段过人行横道时被他人驾车撞倒致伤。经交管部门认定罗高香在此次道路交通事故中不承担责任。后罗高香向十堰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.确认罗高香与万向钱潮十堰分公司之间存在事实劳动关系，2.万向钱潮十堰分公司向罗高香支付未签订劳动合同的双倍工资21600元，3.确认万向钱潮十堰分公司承担工伤保险待遇的用工主体责任。十堰市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月22日作出十劳人仲裁字〔2019〕第334号裁决书，裁决驳回罗高香的仲裁请求。上述裁决书送达给罗高香后，罗高香不服上述裁决书，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明：2018年1月1日，万向钱潮十堰分公司与优航公司签订《厂房租赁合同》，约定优航公司承租万向钱潮十堰分公司的厂房，租赁期限从2018年1月1日至2018年12月31日止等。2018年1月1日，万向钱潮十堰分公司与优航公司签订《承揽加工协议》。该《承揽加工协议》约定：鉴于万向钱潮十堰分公司有塑制品橡胶修边工作需对外委托加工，优航公司是具有资质的加工企业，万向钱潮十堰分公司根据生产任务需要，委托优航公司承揽加工橡塑制品橡胶修边工作；合同期限自2018年1月1日至2018年12月31日；万向钱潮十堰分公司根据生产任务需要，对该公司修边工序委托优航公司进行加工，优航公司自己雇佣工人，承揽加工，交付工作成果给万向钱潮十堰分公司等。2019年3月26日，优航公司出具《声明》。该《声明》载明：罗高香与优航公司是雇佣关系，罗高香只是偶尔不定期来优航公司在万向钱潮十堰分公司的橡胶修边手工活临时挣一点生活费，具体时间公司没有对她约定。本院认为：根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，劳动关系的成立须同时具备以下条件：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。其中用人单位与劳动者之间存在管理与被管理的隶属关系是非常重要的法律特征。本案中，罗高香提交的证据不能够证明其受万向钱潮十堰分公司的劳动管理并由该公司支付报酬，不足以证明其与万向钱潮十堰分公司之间符合劳动关系的法律特征。罗高香主张确认其与万向钱潮十堰分公司之间存在事实劳动关系依据不足。在罗高香和万向钱潮十堰分公司之间的劳动关系和用工关系不能够得到确认，且罗高香是否是在工作时间内以及因工作原因受伤未依法经过工伤认定的情况下，罗高香主张确认万向钱潮十堰分公司承担工伤保险待遇的用工主体责任，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，判决如下：驳回原告罗高香的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告罗高香负担。如果不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。户名：湖北省十堰市中级人民法院；开户行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：湖北省十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交诉讼费用，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。审判员 陈 双二〇二〇年七月一日书记员 陈方芳