江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0114民初5775号原告：高玉建，住江苏省无锡市南长区。委托诉讼代理人：王健，国浩律师（南京）事务所律师。被告：南京佐鸣云餐科技有限公司，统一社会信用代码91320114MA1N4431X8，住所地在南京市雨花台区大周路******。法定代表人：丁某，该公司总经理。原告高玉建与被告南京佐鸣云餐科技有限公司（简称佐鸣云餐公司）股东名册记载纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高玉建的委托诉讼代理人王健到庭参加诉讼，被告佐鸣云餐公司经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高玉建向本院提出诉讼请求：1、判令被告佐鸣云餐公司向原告高玉建签发出资证明书、将原告高玉建实缴出资金额40万元记载于股东名册并在工商部门办理登记；2、请求判令本案诉讼费用由被告佐鸣云餐公司承担。事实和理由：2016年11月1日，原告高玉建与案外人周某1、高某、周某2四人就共同设立有限责任公司签订《股东合作协议》，约定公司名称以工商登记为准（后经工商部门登记为南京佐鸣云餐科技有限公司），注册资本200万元，协议第2.0条约定原告高玉建出资40万元，第2.4条约定被告佐鸣云餐公司由周某1及高某运营；第3.1条约定周某1为创始人出资人，负责公司组件，人员召集，公司统一管理，任公司董事长兼总经理；第3.3条约定原告高玉建不参与被告佐鸣云餐公司的经营和管理。被告佐鸣云餐公司成立后也在该份协议上盖章予以确认。协议签订后，由于被告佐鸣云餐公司尚未成立，经各方协商一致由周某1代表设立中的被告佐鸣云餐公司收取各股东交付的投资款。原告高玉建分别于2016年11月3日、2016年11月21日向周某1转款30万元、10万元，用于实缴出资。2016年12月16日，被告佐鸣云餐公司经南京市雨花台区市场监督管理局核准成立，注册资本200万元，法定代表人周某1之妻丁某。被告佐鸣云餐公司成立后，向原告高玉建出具收条，确认收到原告高玉建缴纳的投资款40万元，收条载明的出具时间为2016年11月21日。原告高玉建实缴出资40万元，被告佐鸣云餐公司一直未向原告高玉建签发出资证书，未将原告高玉建实缴出资金额记载于股东名册，也未在工商部门办理登记。被告佐鸣云餐公司后续停止经营，无法取得联系。为保护原告高玉建合法权益，故诉至法院。被告佐鸣云餐公司未作答辩。原告高玉建围绕其诉讼请求向本院提交下列证据：1.《股东合作协议》一份，证明原告高玉建与案外人周某1、高某、周某2四人约定共同设立被告佐鸣云餐公司，周某1负责被告佐鸣云餐公司组建，人员召集、管理等；2.交易明细、《收条》，证明由于被告佐鸣云餐公司尚未成立，原告高玉建分别于2016年11月3日、2016年11月21日向周某1转款30万元、10万元，用于被告佐鸣云餐公司实际出资，被告佐鸣云餐公司确认已收到原告高玉建投资款40万元；3.被告佐鸣云餐公司2018年年报，证明被告佐鸣云餐公司未将原告高玉建实缴出资在工商部门办理登记；4.（2018）苏0116民初6715号民事判决书，证明被告佐鸣云餐公司的法定代表人、股东丁某与公司实际控制人周某1为夫妻关系。本院经审理认定事实如下：2016年11月1日，原告高玉建与案外人周某1、高某、周某2共同签订《股东合作协议》一份，协议甲方为周某1，乙方为高某，丙方为周某2，丁方为高玉建，四人就拟设立公司名称、住所、法定代表人、注册资本、经营范围及性质等内容达成协议。协议约定公司名称为南京**餐饮管理有限责任公司（具体以工商部门批准经营的项目为准），法定代表人周某1，注册资本200万元，经营范围以工商部门批准经营的项目为准，性质为有限责任公司。协议1.3条约定资金池分为初创资金、保障资金、再发展资金；协议1.4条约定资金池暂定150万元；协议2.0条约定甲方出资60万元，丙方出资50万元，丁方出资40万元，甲、丙、丁合计出资总额150万；协议2.2条约定甲方占所有权的33.2%，乙方占所有权的15%，丙方占所有权德29.33%，丁方占所有权的23.47%，乙方作为不出资股东，业界通行做法按4年进行兑现，乙方需要为公司服务4年后才能够永久获得15%的所有权，如果未经过股东会通过乙方擅自不再为公司服务，乙方所有权降为1%；协议2.3条约定甲方占决策权49%，乙方占决策权21%，丙方占决策权15%，丁方占决策权15%；协议2.4条约定甲方占运营权60%，乙方占运营权40%；协议3.1条约定甲方为创始人出资人，负责公司组建，人员召集，公司统一管理，任公司董事长兼总经理，为在职股东；协议3.2条约定乙方为联合创始人，协作甲方公司组建，人员招聘、培训、公司制度及体系的搭建兼任招商总监，为在职股东；协议第3.3条约定丙方、丁方为公司出资人，不参与公司经营和管理，为非在职股东。原告高玉建、案外人周某1、高某、周某2均在协议上签名予以确认，并加盖被告佐鸣云餐公司印章；协议10.2条约定工商注册中的出资金额不作为实际出资，实际出资依据本协议为准。2016年11月3日，原告高玉建向案外人周某1转账30万元；2016年11月21日，原告高玉建向案外人周某1转账10万元。2016年11月21日的《收条》载明：被告佐鸣云餐公司收到原告高玉建投资款40万元整，案外人周某1作为经办人签名确认，被告佐鸣云餐公司加盖公章；庭审中，原告高玉建述称该收条其实际于2016年12月份收到，被告佐鸣云餐公司成立后即加盖了公章。被告佐鸣云餐公司2018年年度报告显示：公司股东丁某认缴出资123.72万元，实缴出资29万元，实缴出资日期为2017年3月12日，公司股东周某2认缴出资29.34万元，实缴出资0元，公司股东高玉建，认缴出资46.94万元，实缴出资0元。另查明，被告佐鸣云餐公司成立于2016年12月16日，公司注册资本200万元，法定代表人为丁某，公司类型有限责任公司（自然人投资或控股），公司股东为丁某，持股比例61.86%，认缴出资额123.72万元，原告高玉建持股比例23.47%，认缴出资额为46.94万元，周某2持股比例14.67%，认缴出资额29.34万元。根据本院调取的被告佐鸣云餐公司的公司章程显示，该份公司章程时间为2016年12月15日，章程附表股东名册载明原告高玉建认缴出资额为46.94万元，出资方式为分期缴付，出资时间为2050年12月31日，出资方式为货币，并有原告高玉建签名。本院认为，《中华人民共和国公司》第三十一条规定：“有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。”第三十二条第三款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”由此可见，出资证明书是证明投资人已经依法履行了出资义务，成为有限责任公司股东的法律文件，是股东对公司享有权利、承担责任的重要依据。公司股东名册登记事项发生变更时，应当办理变更登记。原告高玉建提供的银行流水可以看出，原告高玉建已向案外人周某1账户转账40万元在先，被告佐鸣云餐公司的公司章程形成时间在后，该章程所附股东名册显示，原告高玉建认缴出资额为46.94万元，并采取分期交付的方式。《股东合作协议》约定股东出资金额以协议为准，但该约定仅是对股东出资金额的约定，并不能证明原告高玉建已经实际出资。因此，原告高玉建仅凭现有证据不足以推翻被告佐鸣云餐公司的公司章程中记载的内容，在无相关证据佐证讼争40万元已实际支付至公司的情况下，无法证明该40万元为原告高玉建实际出资，故对于原告高玉建主张被告佐鸣云餐公司向其发出出资证明书并办理公司商变更登记的诉讼请求，本院不予支持。被告佐鸣云餐公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为自动放弃抗辩权利，由此产生的法律后果，由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十一条、第三十二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告高玉建的全部诉讼请求。案件受理费80元、公告费300元，合计380元，由原告高玉建承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  郭莉莉人民陪审员  董必华人民陪审员  朱庆翠二〇二〇年七月二十日法官 助理  顾正麟书 记 员  朱 驰