广东省广州市海珠区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0105执异233号 异议人(被执行人)：西藏林芝智慧旅游发展有限公司，住所地林芝市巴宜区八一镇迎宾大道旅游中心二楼。 法定代表人：万灵敏，职务总经理。 异议人(被执行人)：秦磊，男，汉族，1982年3月2日出生，住广州市海珠区。 共同委托代理人：陈舒媚，广东诺臣律师事务所律师。 申请执行人：广州海星国际旅游有限公司，住所地广州市海珠区江南大道中218号四楼自编4D。 法定代表人：黄彪，职务董事长。 委托代理人：林清华、胡弯，均为北京大成（广州）律师事务所律师。 在本院执行申请执行人广州海星国际旅游有限公司（以下简称海星公司）与被执行人西藏林芝智慧旅游发展有限公司（以下简称林芝智旅公司）、秦磊合同纠纷一案【（2019）粤0105执3971号】过程中，异议人林芝智旅公司与秦磊共同于2020年6月29日对本院执行行为提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。 异议人林芝智旅公司、秦磊的异议请求为：立即停止（2019）粤0105执3971号案的执行并解除该案的全部强制措施。事实与理由：执行依据中所确定的债权并未生效，异议人无需履行调解书确定的义务。2019年1月15日，海星公司对《回款协议》作出了《备忘承诺函》，根据该函的说明：涉案调解书涉及的两笔款项分别为3524017元及6316680元均非林芝智旅公司的真实债务，海星公司承诺于2019年12月31日前向林芝智旅公司投资不低于5000万元，否则回款协议第1、2点债务即上述两笔款项并不实际生效，林芝智旅公司与秦磊无需承担债务。之后，为了配合海星公司才到法院制作涉案调解书。自2018年9月18日至2019年11月12日，异议人已经向海星公司支付了6326354元，其中包含司法扣划的3822604元。而海星公司至今还未依约履行《备忘承诺函》中的投资义务，损害了异议人的合法权益。综上，执行依据的调解协议并未生效，请求立即停止执行并解除全部执行措施。 申请执行人海星公司辩称：被执行人的执行异议应予以驳回。1、异议人提交的《备忘承诺函》并非由海星公司出具，系异议人伪造，在诉讼、执行阶段，异议人也从未就该承诺函及投资款提出过任何主张，既不符合事实，亦不符合常理；承诺函落款日期在生效调解书之前，海星公司与林芝智旅公司、秦磊之间的债权债务关系的意思表示应以民事调解书为准。2、该执行异议不符合法律规定，涉案民事调解书已经生效，不存在被撤销的情形，具有强制执行力，异议人以落款日期早于民事调解书的备忘承诺函提出异议，应予以驳回，且异议审查期间不停止执行。 经审查查明：2019年1月29日，关于海星公司诉林芝智旅公司、秦磊合同纠纷一案，审理过程中，经本院主持调解，三方当事人自愿达成如下协议：一、林芝智旅公司应依《回款协议》的约定向海星公司支付款项11708101元及每日按万分之五利率计算的违约金直至款项全部支付完毕止（其中自2018年8月16日起暂计至2019年1月20日的违约金为849421.12元）。二、同意林芝智旅公司分两期支付款项：（1）第一期款项50万元（已支付完毕）优先用于支付上述违约金；（2）第二期款项：本调解协议第三条约定的银行账户解冻之日起60日内向海星公司支付11708101元及剩余全部违约金。三、海星公司在本调解协议生效之日向本院申请解除因本案而对林芝智旅公司名下在中国建设银行股份有限公司林芝分行营业部的银行贷款账户54×××18采取的保全措施。四、同意海星公司及林芝智旅公司对上述银行账户进行共管，共管至本协议义务全部履行完毕止。五、林芝智旅公司、秦磊在本调解协议第三条约定的银行账户解冻之日起60日内向海星公司支付受理费28048.4元及保全费2500元。六、经林芝智旅公司、秦磊共同确认，秦磊作为保证人对本调解协议的约定而负担的全部义务提供担保，承担连带责任。七、若林芝智旅公司、秦磊违反本调解协议任一约定的，海星公司可要求林芝智旅公司及秦磊立即清偿全部款项并支付相应的迟延履行金；等。本院据此制作（2018）粤0105民初18856号民事调解书并于当日送达至各方当事人，该调解书发生法律效力。2019年1月30日，本院作出（2018）粤0105民初18856号之一民事裁定书，裁定解除对林芝智旅公司的银行账户及存款的冻结。2019年4月4日，海星公司依据上述调解书向本院申请强制执行，本院以（2019）粤0105执3971号立案执行。同月8日，本院依法向被执行人发出执行通知书及报告财产令，责令其立即履行生效法律文书确定的义务。 2019年1月15日，本院诉保查封了登记在被执行人秦磊名下位于广州市海珠区新港西路愉悦街16号1201房的房屋产权份额，查封期限至2022年1月14日。本院于同月21日诉保查封了被执行人秦磊名下位于云南省昆明市西山区同德锦江嘉园7幢7层703室的房屋产权份额，查封期限至2022年1月20日。现均已转为（2019）粤0105执3971号案执行中的查封措施。执行过程中，由于被执行人均未履行涉案义务，本院于2019年8月13日将被执行人秦磊、林芝智旅公司及其法定代表人万灵敏限制不得实施高消费及非生活或经营必须的有关消费行为。 同年8月8日，本院作出（2019）粤0105执3971号之一执行裁定书裁定拍卖上述703房并发出公告责令被执行人限期履行涉案义务，否则将依法对房屋进行拍卖、变卖或以物抵债处理。因受新冠疫情影响，本院于2020年4月8日委托云南省昆明市西山区人民法院前往涉案房屋张贴上述执行裁定书、拍卖前公告及进行现场调查。 2020年4月3日，本院以（2019）粤0105执3971号之二执行裁定书裁定拍卖被执行人秦磊所有的上述1201房三分之一的产权份额并于同年5月13日通过多个大数据平台就1201房三分之一的产权份额进行了网络询价，最终以4141929元作为拍卖的参考价，拟于2020年7月10日上午10时至2020年7月11日上午10时止在京东网司法拍卖平台上以起拍价2900000元进行公开拍卖。 异议人为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、甲方为林芝智旅公司、乙方为海星公司的回款协议，协议显示签订于2018年6月29日，内容为：鉴于林芝智旅公司应向海星公司返还款项11708101元，林芝智旅公司承诺在2018年8月31日前分两期结清等。该协议落款处分别有林芝智旅公司的法定代表人秦磊签名并盖有该公司公章、海星公司的法定代表人叶亮签名并盖有该公司公章；2、备忘承诺函，内容为对上述回款协议约定的债务真实情况、签订目的及后续处理做出说明和承诺，其中“后续处理：我司认可回款协议第1、2点债务为附条件生效的债务，我司同意在2019年12月31日向林芝智慧完成林芝市鲁朗创客中心投资不低于5000万元。否则，回款协议第1、2点债务并不实际生效，林芝智慧无需承担回款协议约定的1、2点债务（总额9840697元），如林芝智慧已向我司支付以上款项，我司承诺按原路径退回，同时按中国人民银行同期贷款利息退回占用期内利息。同样，如我司未在投资本承诺函约定的投资期内完成投资，秦磊亦无需为回款协议约定的所有债务承担个人担保责任，我司承诺免除秦磊个人担保责任，并配合秦磊完成担保的相应取消手续。”该承诺函落款处盖有海星公司公章，时间为2019年1月15日；3、付款人分别为林芝智旅公司、万灵敏、林芝慧文文化培训有限责任公司，收款人为海星公司的中国建设银行个人账户支出交易明细、中国建设银行客户回单5张；林芝智旅公司名下银行账户发生网络司法扣划的客户回执1张；4、关于西藏林芝智慧旅游发展有限公司代林芝造梦谷酒店付款说明；5、林芝智旅公司依《回款协议》支付海星公司款项明细。 海星公司为证明其抗辩主张，向本院提交以下证据：1、《地接业务接待合同》回款计划；2、关于海星公司与林芝智旅公司合作情况说明及合作款项回款计划；3、关于林芝智旅公司与海星公司民事纠纷案件余款偿付的协调函。 本院认为，（2018）粤0105民初18856号民事调解书已送达各方当事人，该调解书已发生法律效力，林芝智旅公司、秦磊应按照调解协议的约定履行款项支付义务，现林芝智旅公司、秦磊届期未履行上述义务，理应予以强制执行。执行过程中，因林芝智旅公司、秦磊未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，本院对其名下财产采取查封、冻结、扣划、拍卖等执行措施，限制被执行人林芝智旅公司及其法定代表人万灵敏、秦磊的高消费行为，符合法律规定。现异议人林芝智旅公司、秦磊提出另行与海星公司达成约定，以调解协议并非当事人真实意思表示、协议中的被执行人付款义务附有生效条件为由，要求该案停止执行并解除强制执行措施，实质上是对生效法律文书有异议，但由于执行裁决部门并无对生效裁判作出更改或撤销的法律授权，故其提出的该意见应另循其他法律途径解决，其与申请执行人之间的其他法律关系可另案解决，现阶段并不能排除本案之执行。综上，林芝智旅公司、秦磊的异议理由不成立，对其提出的异议请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十五条的规定，裁定如下： 驳回异议人西藏林芝智慧旅游发展有限公司、秦磊提出的执行异议。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内向广州市中级人民法院申请复议。 审判长  黄洋洋 审判员  陈心萍 审判员  曾 婧 二〇二〇年七月十五日 书记员  叶均兰 翁时尚