重庆市开州区人民法院刑 事 判 决 书(2020)渝0154刑初7号公诉机关重庆市开州区人民检察院。被告人杨海涛，男，1975年12月25日出生，汉族，高中文化，个体经营者，重庆市开州区人，住重庆市开州区。因赌博、为赌博提供条件，于2014年2月7日、2015年4月8日、2019年2月12日分别被重庆市开州区公安局罚款五百元、行政拘留十五日并处罚款一千元、行政拘留五日并收缴赌资1480元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月28日被重庆市开州区公安局抓获，同日被重庆市开州区公安局刑事拘留，同年8月5日经重庆市开州区人民检察院批准逮捕，同日由重庆市开州区公安局执行逮捕。现羁押于重庆市开州区看守所。辩护人唐永新，重庆帅风律师事务所律师。重庆市开州区人民检察院以渝开州检一部刑诉〔2020〕1号起诉书，指控被告人杨海涛犯开设赌场罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市开州区人民检察院指派检察官陈莹出庭支持公诉，被告人杨海涛及其辩护人唐永新到庭参加诉讼。期间，因新冠肺炎疫情影响，本院于2020年2月11日对本案中止审理，于2020年6月1日恢复审理。现已审理终结。重庆市开州区人民检察院指控，2019年3月底，被告人杨海涛听人介绍在某某APP建群抢红包赌博可以规避封号的风险，后杨海涛通过手机号XXX在某某APP注册账号，并在微信朋友圈通过发布账号二维码用于宣传和招募赌客注册某某账号参与抢红包网络赌博。同年4月14日，被告人杨海涛在重庆市开州区巫山镇建立并正式开始运营抢红包网络赌博群。该赌博群运行期间，杨海涛利用手机号XXX在某某APP注册的账号，用于赌博群内抢红包渔利。至同年6月28日，被告人杨海涛通过XXX注册的账号，利用外挂共抢网络赌博群红包158251个，红包金额为544942.36元，获利6万余元。公诉机关针对指控的事实，当庭出示了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人杨海涛开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人杨海涛辩称，对公诉机关指控的赌资和获利金额有异议，对罪名无异议。辩护人唐永新提出的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的赌资和获利金额有异议，被告人杨海涛的行为不符合情节严重的情形。被告人有坦白情节，依法可以从轻处罚。经审理查明：2019年3月底，被告人杨海涛听人介绍在某某APP建群抢红包赌博可以规避封号的风险，后杨海涛通过手机号XXX在某某APP注册账号，并在微信朋友圈通过发布账号二维码用于宣传和招募赌客注册某某账号参与抢红包网络赌博。同年4月14日，被告人杨海涛在重庆市开州区巫山镇建立并正式开始运营抢红包网络赌博群，吸引唐某、罗某、苏某、陈某等人参与赌博，通过发红包、抢红包的方式进行赌博。该赌博群运行期间，杨海涛利用手机号XXX在某某APP注册的账号，用于赌博群内抢红包渔利。至同年6月28日，被告人杨海涛通过XXX注册的账号，利用外挂共抢网络赌博群红包158251个，红包金额为544942.36元，除去发红包、发福利等费用后，共获利6万余元。上述事实，有经庭审举证、质证的如下证据证实:一、书证1、扣押物品清单。证实公安机关依法扣押了被告人杨海涛两部手机及六张银行卡。2、杨海涛、唐某、罗某、苏某、陈某指认某某账号、微信账号照片截图。证实被告人杨海涛使用的某某账号、微信账号及抢红包情况。3、杨海涛使用的抢红包外挂工具截图。证实被告人杨海涛使用的抢红包外挂工具“光速秒”。4、银行卡流水信息。证实被告人杨海涛抢红包后通过微信提现情况。5、户籍信息。证实被告人杨海涛犯罪时已达刑事责任年龄。6、行政处罚决定书。证实被告人杨海涛因赌博、为赌博提供条件被公安机关三次行政处罚。7、抓获经过。证实2019年6月28日，被告人杨海涛被开州区公安局民警抓获。二、证人证言1、王某的证言。证实杨海涛在某某APP里建了一个“平安”赌博群，杨海涛通过这个群获利。王某的妻子和女儿在这个赌博群抢红包，输了钱。2、唐某的证言。证实唐某在某某软件的一个叫“平安”的群里，通过抢红包中雷的方式输了五六千元，他是2019年4月底进群，6月19日退群。杨海涛是群主，有特权，每个月要赚3万元以上。3、罗某的证言。证实杨海涛通过某某号“平安免死”抢红包渔利，通过“平安（语音认证）”发奖励，罗某进群时群里有80人左右。红包群的规则是，三种发红包方式，分为单雷、双雷、三雷，中了雷的要按规则私发红包给发红包的人，如果群主中雷了，就通过某某号发中雷的金额。如果抢的红包金额中含有顺子或520等特殊数字，群主会给发包奖励。“平安”群一天要发1000个左右的红包，每个红包金额10元至50元，每个红包只有七个人能抢到。4、苏某的证言。证实苏某参与某某APP网络赌博，杨海涛是赌博群群主。赌博群里面大概有三四十人参与抢红包。某某号里面的一元钱与现实中的一元钱是等值的。5、陈某的证言。证实2019年4月，陈某进入一个“平安”赌博群，群里有七八十个人，群里面认识的人有杨海涛、唐某、于某，其他人是网名。群里发红包金额在10元至50元间，每个红包只有七个人能抢到。有三种发红包方式，分为单雷1.5倍、双雷1.6倍、三雷2.0倍，抢红包中雷的人要按照相应的倍数返钱给发红包的人。三、被告人的供述与辩解杨海涛的供述与辩解。证实2019年4月，杨海涛用xxx和XXX的号码在某某社交平台注册了某某号，杨海涛建了一个叫“平安”的群，杨海涛当群主，群员由管理员拉好友进来，也有群员推荐进群。杨海涛等人在群里采用发红包、抢红包的方式进行赌博，如果抢红包中了雷就要按规则私发红包给发红包的人，杨海涛在抢红包时有特权，如果一人中雷就只返本金，如果不是一人中雷就不发红包。这个群共赌博了两个月左右，杨海涛个人获利6万余元。四、笔录类证据1、辨认笔录。证实罗某指认在某某APP中开设赌场的杨海涛，陈某、苏某指认在某某APP中参与杨海涛开设赌场案的于某。2、电子数据检查笔录。证实民警检查涉案的杨海涛的黑色三星手机和黑色OPPP手机，提取涉案手机通话记录、微信聊天记录等内容。3、网络在线提取笔录。证实民警对“平安”内的123名赌客的聊天、转账记录通过截图方式进行提取。该123名赌客截图信息均属于杨海涛根据“平安”群抢红包规则向参与赌客进行发放发包奖励和抢包奖励行为。五、电子数据1、通话记录及微信聊天、转账记录。证实被告人杨海涛建立的赌博群内抢红包的具体情况。杨海涛与参赌人员唐某在2019年4月中旬至6月下旬共计通话100余次。杨海涛与很多抢红包的参赌人员进行聊天和转账的记录。2、某某APP注册号为XXX的流水信息。证实被告人杨海涛利用外挂共抢网络赌博群红包158251个，红包金额为544942.36元。本院认为，被告人杨海涛利用网络开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，本院依法予以确认。关于被告人杨海涛及其辩护人唐永新提出计算赌资和获利金额有异议，被告人杨海涛不符合情节严重的情形的辩解、辩护意见。经查，被告人杨海涛利用外挂共抢网络赌博群红包158251个，抢红包金额为544942.36元，其红包金额应当认定为赌资，赌资数额累计达到30万元以上；被告人杨海涛供述其通过开设赌场获利6万余元，且有证人唐某的证言及微信、银行流水等证据予以证实，足以认定。故被告人杨海涛开设赌场的赌资累计数额、抽头渔利数额均已达到情节严重的量刑标准，故对于该辩解、辩护意见，本院不予采纳。辩护人另提出被告人杨海涛具有坦白的情节，建议从轻处罚的辩护意见。经查，被告人杨海涛到案后未如实供述其开设赌场的赌资和获利情况，没有如实供述主要的犯罪事实，依法不应认定为坦白。故对于该辩护意见，本院亦不予采纳。综上所述，为了维护公共秩序不被侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、被告人杨海涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月28日起至2022年11月27日止。）二、追缴被告人杨海涛违法所得人民币六万元，上缴国库。以上判处罚金及违法所得均限本判决生效后一个月内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  成 伟人民陪审员  李远光人民陪审员  程井福二〇二〇年七月十四日法官 助理  李红亮书 记 员  李 娟