福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽04民终800号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地厦门市思明区环岛东路**塔**1401、1402、1403,统一社会信用代码91350200769266393W。 负责人：刘纯玉，总经理。 委托诉讼代理人：郑丽萍，福建联合信实（三明）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张忠灵，福建联合信实（三明）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：张连金，女，1959年11月9日出生，汉族，农村居民，户籍地宁化县，现住宁化县。 委托诉讼代理人：陈丽珍，福建威明律师事务所律师， 被上诉人（原审被告）:张美林，女，1988年4月17日出生，汉族，农村居民，住宁化县。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司厦门分公司（以下简称大地财保厦门分公司）与被上诉人张连金、张美林机动车交通事故责任纠纷一案，福建省宁化县人民法院于2019年10月28日作出（2019）闽0424民初1877号民事判决，宣判后，大地财保厦门分公司不服，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭于2020年5月21日公开开庭进行审理。上诉人大地财保厦门分公司的委托诉讼代理人郑丽萍、被上诉人张连金的委托诉讼代理人陈丽珍到庭参加诉讼，被上诉人张美林经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 大地财保厦门分公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判，二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人张连金存在挂床现象，因此医疗费应扣除多算的床位费、住院伙食补助费、护理费及扣除10%非医保用药。一审认定营养费4770元没有事实依据，一审认定张连金从事服务员兼保洁员工作，缺乏事实及法律依据，一审认定伤残赔偿金适用城镇标准依据不足。张连金已到法定退休年龄，虽然伤残十级，但是并未导致其劳动能力丧失，一审认定被扶养人生活费错误。 被上诉人张连金辩称，出院记录和疾病证明书已明确了其住院时间为159天，因此，一审计算住院伙食补助费、护理费并无不当。上诉人在一审并未对格式条款举证其尽到了重要提示及告知义务，其上诉称要扣除10%非医保用药没有任何事实及法律依据。张连金住院需要加强营养，一审支持营养费正确。张连金一审提交了居委会及社区民警的证明，一审确定张连金残疾赔偿金应按城镇标准计赔正确，张连金受伤致十级伤残必然导致其工作能力受到影响，扶养能力受到限制，一审认定被扶养人情况进行赔偿合理合法。请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人张美林未到庭答辩，也未提交书面意见。 张连金向一审法院起诉请求：1.判令张美林赔偿张连金医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金以及鉴定费用等以上各项共215,718元；2.判令大地财保厦门分公司承担在交强险限额范围内直接赔付责任（精神损害抚慰金在交强险内优先支付）和第三者商业险限额范围内根据双方的责任承担直接赔付责任；3.判令张美林、大地财保厦门分公司承担木案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年5月29日6时15分，张美林驾驶车牌号为闽Ｄ×××××号小型客车，沿南大街行使至宁化县七中路口路段时,与张连金驾驶的二轮自行车碰撞，造成张连金受伤及两车受损的道路交通事故。当日，张连金被送到宁化县医院治疗，于2018年11月4日出院。经诊断伤情为：1.颈部脊髓损伤;2.左侧第4-9、右侧第6肋骨骨折;3.下颌部皮肤挫裂伤;4.双肺挫伤;5.上下牙槽多个牙齿缺失；6.全身多处皮肤软组织挫裂伤；7.颈椎间盘突出症。出院诊断与入院诊断一致，住院治疗159天，治疗费用28803.65元（张美林已支付），2018年6月29日，宁化县公安局出具道路交通事故认定书，认定张美林负事故全部责任。2019年4月23日，张连金委托福建中博司法鉴定中心，对其伤残程度、误工期、护理期及营养期进行鉴定，4月28日，福建中博司法鉴定中心对张连金伤残程度评定为十级伤残,误工费评定为120天，护理期评定为60天，营养期评定为60日。2019年5月8日，一审法院委托福建中博司法鉴定中心对张连金住院期间的医疗期限及不合理医疗费行文证审查鉴定，5月10日，福建中博司法鉴定中心出具闽中博司鉴中心（2019）鉴字第250号法医临床学司法鉴定意见书，鉴定意见为：张连金住院期间，除尼莫地平片及吡西坦片为高血压及脑外伤用药，其它用药基本合理，本次损伤后的医疗期限评定为12周。 一审另查明，1.张连金住院期间医疗费28,803.65元，由张美林垫付；2.2018年6月29日，张美林（甲方）与张连金（乙方）签订《交通事故赔偿协议书》，约定：1.甲方负事故全部责任；2.乙方住院期间所需医疗费（含牙齿治疗、修补）由甲方全额垫付，待保险公司理赔后再归还其垫付金额；3.甲方除保险公司所有赔偿（含医疗费、护理费、误工费、住宿伙食费、营养费、精神损失费、伤残补偿金等）给乙方后，按人道主义精神再另行支付乙方人民币3,000元（因六个牙齿完全脱落又不能种牙，造成今后饮食生活不便）。协议签订后，张美林付给张连金3,000元。 一审法院分析认定如下: 1.医疗费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。张连金的医疗费有收费票据、疾病诊断证明、出院记录等证据证实，且宁化县医院出院记录、出院情况记载:现患者无不适,患者及家属要求出院,请示上级医师后,予办理出院手续。说明张连金出院是由其本人要求的，不存在挂床等现象。大地财保厦门分公司、张美林的质证意见,未提供相应证据证，不予采纳；因此，医疗费应以医疗机构出具的正式票据为据，即确定为28,803.65元。 2.残疾赔偿金。根据张连金提交的宁化县翠江镇中山社区居民委员会和社区民警证明证实，张连金于2013年至今居住在该社区。大地财保厦门分公司、张美林的质证意见未提供相应的证据证实，不予采纳。故张连金的残疾赔偿金应按城镇标准计赔，计赔标准按2018年城镇居民可支配收入42,121元/年，即84,242元（42,121元/年×10%×20年）。 3.误工费。张连金于2018年5月29日入院治疗,2019年4月23日申请鉴定，2019年4月28日，福建中博司法鉴定中心法医临床学司法鉴定意见书〔闽中博司法鉴定中心（2019）临字第220号〕对其伤残程度评定为十级伤残。张美林的误工期应计算至定残前一天，即2019年4月27日。故误工期应从2018年5月29日计算至2019年4月27日，共333天。张连金虽己超过法定退休年龄，但《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，均未对受害人获得误工费赔偿年龄作出限制性规定，超过退休年龄不等同于丧失劳动能力。且张连金确有证据证明从2014年1月1日至2018年5月28日在福建闽赣大酒店有限责任公司从事服务员兼保洁员工作，主要收入来源于城镇务工，且因交通事故确存在误工损失，大地财保厦门分公司、张美林的质证意见没有提供张连金已丧失劳动力的证据证明其主张,不予采纳。故张连金误工费，参照2018年福建省居民服务、修理和其它服务业工资60,174元∕年计算，确定为54,898.47元(60,174元÷365天×333天)。 4.营养费。营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，张连金住院期间医嘱未建议加强营养，但张连金受伤住院是事实，住院期间适当加强营养在情理之中，故根据张连金伤残情况，确定张连金营养期按159天/30元计算，计4,770元。 5.住院伙食补助费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，住院伙食补助费参照所在县（市、区）财政部门确定的国家机关一般工作人员出差伙食标准予确定，宁化县人民政府规定的国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为每天30元，时间按宁化县医院疾病诊断证明记载的入、出院时间为依据。故住院伙食补助费确定为4,770元（159天×30元/天）。 6.护理费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。根据张连金的出院诊断记录证实，张连金入、出院诊断：颈部脊髓损伤、左侧第4-9、右侧第6肋骨骨折、双肺挫伤等，给生活造成不便，故张连金护理期确定为159天，护理人员1人,张连金没有提供护理人员收入，参照2018年福建省居民服务、修理和其它服务业工资60,174元∕年计算，护理费确定为26,212.78元(60,174元÷365天×159天)。 7.鉴定费。根据保险合同约定,鉴定费并不在保险理赔项目中,本起事故张美林负事故的全部责任，因此,张美林作为侵权人,应承担张连金的鉴定费1,800元。 8.精神损害抚慰金。张连金因本次交通事故伤残程度评定为十级，对其精神造成一定的伤害，应获得相应的赔偿,结合本案实际和当地的平均生活水平，精神损害抚慰金确定为5,000元。 9.被扶养人生活费。张连金事故发生时至今均在城镇居住，主要收入来源于城镇务工，应按城镇标准计付，但张连金的被扶养人己80周岁，应按5年计算，故被扶养人生活费确定为2,010元。 10.交通费。交通费应根据被害人及必要陪护人员因就医实际发生的费用计算，以正式票据为凭。张连金未提供完整的票据证实其主张，但张连金受伤住院，必然产生交通费用，结合就医地点、时间、人数、次数,出院后到三明市区作伤情鉴定等实际情况，确认张连金交通费为1,500元。 11.车辆维修费。张连金未提供完整的票据证实其主张，不予支持。 综合以上分析认定，张连金因交通事故造成的损失的赔偿项目和数额确定为：1.医疗费28,803.65元、2.残疾赔偿金84,242元、3.误工费54,898.47元、4.营养费4,770元、5.住院伙食补助费4,770元、6.护理费26,212.78元、7.鉴定费1,800元、8.精神损害抚慰金5,000元、9.被扶养人生活费2,010元、10.交通费1,500元,合计214,006.9元。 综上所述，一审认为，张美林驾驶车辆，违反道路交通安全管理法律法规，与张连金驾驶的二轮自行车碰撞，造成张连金受伤的道路交通事故，张美林负事故全部责任，张美林行为构成侵权，责任主体应当承担由此产生的侵权损害赔偿责任。张美林驾驶的肇事车已在大地财保厦门分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业保险，且交通事故发生在保险期间。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，大地财保厦门分公司作为保险人，应在机动车交通事故强制保险和第三者商业保险限额内先行赔偿张连金的损失。因机动车交强险和第三者商业保险未约定鉴定费为理赔项目，故张连金的鉴费1,800元应由张美林承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿张连金医疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费等费用合计212,206.9元；二、张美林应赔偿张连金鉴定费1,800元，扣除张美林先行垫付张连金的医疗费28,803.65元后，张连金应于本判决生效之日起十五日内返还张美林27,003.65元；三、驳回张连金的其他诉讼请求。案件受理费4,536元，减半收取2,268元，由张美林负担。 二审中，当事人没有提交新证据。到庭当事人对一审法院审理查明的事实均无异议。二审查明的事实与一审查明的事实一致。一审法院审理查明的事实有相关证据在案佐证，本院依法予以确认。 本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。上诉人大地财保厦门分公司认为张连金存在挂床现象，没有提供相应的证据证明。张连金的医疗费有收费票据、疾病诊断证明、出院记录等证据证实，只要是合理发生的治疗费用都应予支持，并不区分是否为医保用药。因此，一审计算的医疗费、住院伙食补助费、护理费并无不当。张连金身体受到伤害，治疗恢复应加强营养，一审判决营养费并无不当。根据张连金提交的宁化县翠江镇中山社区居民委员会和社区民警证明证实，张连金于2013年至今居住在该社区。鉴于张连金构成伤残十级，一审认定张连金的残疾赔偿金按城镇标准计算并无不当。张连金被扶养人己80周岁，一审确定其被扶养人生活费确定为2,010元计算正确。 张美林经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。 综上所述，上诉人大地财保厦门分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4483元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司厦门分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 中 审判员 张金生 审判员 林广伦 二〇二〇年七月一日 书记员 吴文婷 附：本判决所依据的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。