湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0624民初1521号原告：王祖红，男，出生于1972年2月9日，汉族，湖北省南漳县人，住南漳县，确认送达地址同住址，委托诉讼代理人：马国飞，湖北元领律师事务所律师。被告：王卫，男，出生于1986年3月15日，汉族，湖北省襄阳市人，住襄阳市襄城区，确认送达地址同住址。被告：邓海燕，女，生于1976年9月4日，汉族，湖北省襄阳市人，住襄阳市襄州区，确认送达地址同住址。委托诉讼代理人：何昊，湖北忠三（襄阳）律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司人民路营业部。住所地：襄阳市樊城区人民路，确认送达地址同住所地。统一社会信用代码：914206008793964208。主要负责人：李青，该营业部负责人。委托诉讼代理人：刘涛，湖北思扬律师事务所律师。上列原、被告因机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王祖红的委托诉讼代理人马国飞，被告邓海燕的委托诉讼代理人何昊，被告中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司人民路营业部（以下简称：人民保险人民路营业部）的委托诉讼代理人刘涛到庭参加了诉讼，被告王卫经本院传票传唤无正当理由没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告依法赔偿原告因道路交通事故造成的各项损失377304.23元（医疗费52269.73元、住院伙食补助费1920元、营养费12720元、误工费83200元、护理费12640元、残疾赔偿金179976.5元（含被扶养人生活费）、残疾辅助器具费1578元、精神抚慰金10000元、鉴定费2500元、交通费1000元），先由保险公司在其保险责任限额内赔偿，不足部分由王卫、邓海燕赔偿。2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2019年7月26日5时00分，被告王卫驾鄂Ｆ×××××3重型货车沿襄关线行驶至襄关线27公里200米倒车时与原告王祖红驾驶鄂Ｆ×××××8轻型货车发生碰撞,致车上作业人员王祖红受伤、车辆损坏的交通事故。被告王卫驾驶鄂Ｆ×××××3重型货车系被告邓海燕所有，该车在被告人民保险人民路营业部投有交强险、商业险及不计免赔率，故提出上述请求。被告王卫没有答辩。被告邓海燕辩称，1、事故发生属实，对责任划分无异议；2、我鄂Ｆ×××××3重型货车在人民保险人民路营业部投有保险（交强险和商业三者险，含不计免赔率），原告的损失应由保险公司赔偿；3、原告的各项请求过高，应依法予以核减；4、事故发生后，我已垫付原告医疗费51073.03元，要求原告予以返还。被告人民保险人民路营业部辩称，1、在被告王卫及邓海燕的驾驶证、行车证、道路运输许可证、从业资格证齐全、合法有效且无免赔情形下，我公司在保险责任范围内依法承担赔偿责任；2、原告各项损失请求过高部分，请求法庭依法核减；3、鉴定费、诉讼费不属于保险赔偿范围。经本院审理查明：2019年7月26日5时00分，王卫驾鄂Ｆ×××××3重型货车沿襄关线行驶至襄关线27公里200米处倒车时，与王祖红驾驶鄂Ｆ×××××8轻型货车碰撞，致车上作业人王祖红受伤，两车受损。南漳县公安局交通警察大队于2019年8月21日做出第420624420190001011号道路交通事故认定书，认定王卫的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条“机动车倒车时，应当查明车后情况，确认安全后倒车。不得在铁路道口、交叉路口、单行路、桥梁、急弯、陡坡或者隧道中倒车。”之规定，王卫负事故的全部责任，王祖红无责任。事故发生后，原告被送至南漳县人民医院住院治疗32天。南漳县人民医院的出院诊断为：右侧胫骨及内踝关节骨折、左侧胫腓骨远端粉碎性骨折伴距骨半脱位、双侧胫腓远端韧带损伤、骨质疏松。出院医嘱为：1、出院后继续对症治疗，直至手术切口完全愈合；2、继续石膏固定，术后1月内禁止剧烈活动，逐步加强功能锻炼，1.5-2月内禁止负重行走，开始负重行走时需扶双拐；3、加强营养，建议全休6月，坐轮椅多晒太阳，多饮牛奶，促进骨质愈合及预防血栓形成；4、定期骨科门诊复查，由我科医师决定去除石膏外固定时间及指导功能锻炼，1年后根据具体情况决定是否取出内固定装置。骨折移位、延迟愈合，甚至不愈合可能；内固定松动、断裂可能，需进一步处理；5、不适就诊。原告支付南漳县人民医院住院医疗费51073.03元和门诊医疗费1196.7元。原告还根据医嘱购买了轮椅和可调式拐杖，支付1578元。襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所于2020年6月2日对原告的损伤进行了鉴定并出具了襄职附医司法鉴定所【2020】临鉴字第407号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王祖红，因车祸致伤双踝关节所遗留后遗症，已分别构成九级伤残、十级伤残，多等级伤残赔偿指数为22%。2、建议其误工损失日自受伤之日起之伤残评定前一日止，护理时间为100日、营养时限为100日。3、建议二期手术去除内固定装置治疗费用需人民币20000.00元左右。原告鉴定支付鉴定费2000元。另查明，原告系南漳县长坪镇孔家畈村村民，自2017年3月至2019年5月在南漳县鑫洲商贸有限公司（统一社会信用代码：91420624MA48JEE100。住所地：南漳县××××）工作，从事汽车运输。原告与其妻贺家群的二女儿王承曦（公民身份号码：）在原告定残时年满14周岁。同时还查明，鄂Ｆ×××××重型货车的所有权人是被告邓海燕，被告王卫系被告邓海燕聘用的司机。鄂Ｆ×××××重型货车在人民保险人民路营业部投保了交强险和商业三者险（含不计免赔率），保险期间均为自2019年4月29日0时起至2020年4月28日24时止，商业三者险的保险限额为1000000元。事故发生后，被告邓海燕垫付原告医疗费51073.03元。上述事实，有南漳县公安局交通警察大队出具的第420624420190001011号道路交通事故认定书，原告的病历、医疗费票据，有襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，鉴定费票据，有鄂Ｆ×××××重型货车的保险单、行车证，王卫的驾驶证（B2D证、A2D增驾实习期）和从业资格证，有南漳县长坪镇孔家畈村民委员会出具的证明和南漳县鑫洲商贸有限公司出具的证明及当事人陈述等证据证明。本院认为，被告王卫驾驶机动车违反倒车规定是发生交通事故造成原告损害的原因。南漳县公安局交通警察大队做出的道路交通事故认定客观、公正、合法，且原、被告对该责任认定均无异议，本院予以采信。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告王卫因过错造成交通事故并致原告受伤，被告邓海燕作为王卫的雇用人应对原告因交通事故造成的损失承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，依据原告的诉讼请求及向法庭提供的证据，参照2020年湖北省道路交通事故损害赔偿标准，核定原告因交通事故造成的损失如下：1、医疗费为72269.77元（含继续治疗费20000元）；2、住院伙食补助费1920元（60元/天×32天）；3、营养费根据受害人伤残情况和医疗机构的意见确定。医疗机构建议原告加强营养，但没有建议加强营养时间。根据原告的伤情，结合鉴定机构的建议，确定加强营养时间为100天。营养费核定为6000元（60元/天×100天）。4、误工费根据受害人的误工时间和收入状态确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。医疗机构建议全休6月，误工时间为6个月。原告的收入不固定，又没有能提供最近三年的收入状况，应按其从事的交通运输业上一年度职工的平均工资计算。核定误工费为38100元（76200元/年÷12×6个月）；5、护理费为11692.33元（42677元/年÷365×100天）。6、残疾赔偿金为165444.4元（37601元/年×20年×22%）。7、精神损害抚慰金。原告请求赔偿精神抚慰金10000元，本院根据本地实际生活水平和在事故中承担责任的情况及原告的伤残程度，认为10000元适合。核定精神损害抚慰金为10000元；8、被扶养人生活费11625.7元（26422元/年×4年×22%÷2）；9、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医和转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告没有提交交通费的正式票据，但原告在住院期间发生交通费是肯定的，本院根据原告在住院期间对交通费的一般需求，酌定为300元；10、残疾辅助器具费1578元；11、鉴定费2000元。综上，原告因交通事故造成的损失合计为320930.2元。被告邓海燕的鄂Ｆ×××××重型自卸货车在人民保险人民路营业部投保了机动车交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者强制保险（以下简称：交强险）和第三者责任商业保险（以下简称：商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，人民保险人民路营业部作为鄂Ｆ×××××重型自卸货车交强险和商业三者险的保险人应在交强险责任限额内赔偿原告的损失，在商业三者险限额内根据保险合同的约定赔偿原告超出交强险责任限额范围损失。被告人民保险人民路营业部主张其按照保险合同的约定不赔付鉴定费的理由不能成立，首先，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，原告只有通过鉴定才能确定其损失程度，故原告为鉴定支付的鉴定费，被告人民保险人民路营业部应承担赔付责任，其次，现行的保险合同条款中只约定了“律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费”不属于赔偿范围，并未约定鉴定费不属于赔偿范围，故本院对被告人民保险人民路营业部不赔偿鉴定费的主张不予支持。本案涉案车辆是重型自卸货车，没有道路运输许可证。人民保险人民路营业部是否应在商业三者险的限额内予以赔偿？《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十四条第二项第6目“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输部门核发的许可证书或其他必备证书。”的保险公司不负责赔偿。根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人足以注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”之规定，人民保险人民路营业部没有提交证据证明其向投保人就免责条款已做了提示和明确说明，该条款不产生效力。故被告人民保险人民路营业部应在商业三者险限额内就原告超出交强险责任限额范围的损失予以赔偿。经调解，原、被告未达成协议。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司人民路营业部于本判决生效后10日内在交强险责任限额范围内赔偿王祖红精神损害抚慰金等各项损失120000元；在商业三者险内赔偿王祖红超出交强险责任限额范围的损失200930.2元，计元；合计320930.2元。二、王祖红返还邓海燕垫付的医疗费51073.03元。三、驳回王祖红的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2186元，减半收取，计1093元，由邓海燕负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时向襄阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。上诉人在上诉期届满后七日内仍没有预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。襄阳市中级人民法院诉讼费收费账户为：开户行：农业银行襄阳万山支行，账号：17×××56，户名：湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  郑先元二〇二〇年七月二十九日书记员  徐云博