山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终5号上诉人（原审原告）：顾某1，男，1965年6月9日出生，汉族，住辽宁省阜新市太平区。上诉人（原审原告）：顾某2，男，1951年6月27日出生，汉族，住辽宁省阜新市太平区。上诉人（原审原告）：顾某3，女，1947年2月7日出生，汉族，住辽宁省阜新市太平区。二上诉人共同委托诉讼代理人：顾士绅，女，2002年2月17日出生，汉族，住辽宁省阜新市太平区塔子沟村一组1-43号，公民身份号码：210904200202173525。被上诉人（原审被告）：顾某4，男，1968年11月20日出生，汉族，住辽宁省阜新市太平区。委托诉讼代理人：陈超，山东法至上律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：顾某5，男，1957年8月17日出生，汉族，住辽宁省阜新市太平区。被上诉人（原审被告）：顾某6，女，汉族，1975年10月20日出生，住辽宁省阜新市太平区。上诉人顾某2、顾某1、顾某3因法定继承纠纷一案，不服山东省邹城市人民法院（2018）鲁0883民初2942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。顾某2、顾某1、顾某3上诉请求：1、撤销邹城市人民法院作出的(2018)鲁0883民初2942号民事判决，或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用、房屋评估费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人认为，一审判决认定事实错误。1、顾某5自愿放弃继承，依法不应当再享有房产份额。2、顾克泰旧房屋的面积为55平方米，并非一审法院认定的46平方米，诉人一审中提交的《东沙社区居委会证明》可以证明。3、一审法院认定顾某4对房屋进行维修证据不足。(1)一审法院仅仅依据顾某4提供的证人证言，认定顾某4对涉案旧房产进行了维修，证据不足，顾某4应当对其主张维修房屋的具体情况及其花费承担举证责任。(2)另外顾某4提供的证明人证言可以证明顾克泰的旧房产一直都存在并未倒塌或者灭失，亦不是顾某4重建。4、上诉人一审中提交的《东沙社区居村委会证明》，可以明确证明涉案房产即邹城市东沙明鉴田园小区8号楼3单元二楼西户202室房产系顾克泰就房产置换得来，并明确了其置换的面积为88平方米。因发生法定继承，上诉人以及顾某4、顾某6对邹城市东沙明鉴田园小区8号楼3单元二楼西户202室房产，享有份额。5、顾某1为顾克泰花费丧葬费用，依法应当在分割财产份额时予以酌情考虑。二、一审判决适用法律错误。根据《中华人民共和国继承法》第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：(一)公民的收入；(二)公民的房屋、储蓄和生活用品；(三)公民的林木、牲畜和家禽；(四)公民的文物、图书资料；(五)法律允许公民所有的生产资料；(六)公民的著作权、专利权中的财产权利；(七)公民的其他合法财产。顾克泰生前居住的旧房屋置换了涉案房产即邹城市东沙明鉴田园小区8号楼3单元二楼西户202室，属于顾克泰合法遗产，符合上述法律规定，经法定继承，上诉人以及顾某4、顾某6予以继承(顾某4、顾某6共同继承顾克祥的份额)。上诉人享有相应份额，无论顾某4是否曾经修缮，不影响对涉案房产的分割。一审法院以顾某4曾经维修为理由不予分割错误.一审判决在事实认定及法律适用方面均存在错误，恳请二审法院依法查清事实依法改判或发回重审。当庭补充上诉理由：一审法院判定顾克泰旧宅46平米，原告有继承权，因旧村改造，被上诉人顾某4未经授权将顾克泰未剖析的遗产改为自己名下构成不当得利。根据物权法，上诉人请求法院判定被上诉人返还不当得利的遗产。有证据证明对方代理人在此前的庭审中提供虚假证据，干扰法庭办案秩序。顾某4、顾某6、顾某5辩称，上诉人依据的事实和理由不能成立，一审关于认定被上诉人口头遗嘱不成立的事实错误，一审认定事实混淆了赠与和遗嘱的概念，被上诉人已充分举证证明顾克泰在生前已将所居住房屋赠与顾某4。原审判决正确，请求二审法院驳回其上诉，维持原判。顾某2、顾某1、顾某3向一审法院起诉请求：1.对被继承人顾天海与刘传英死亡后遗留的位于邹城市东沙名鉴田园小区8号楼3单元二楼西户202室房产（价值272800元）进行分割；2.诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实，顾天海与刘传英系夫妻关系，顾天海于2003年8月22日去世，刘传英于1998年10月4日去世，生前居住在辽宁省阜新市太平区。顾天海、刘传英有子女六人分别为：长子顾克泰、次子顾克祥、三子顾某2、四子顾某5、五子顾某1、长女顾某3。1993年3月8日，顾克泰去世，生前顾克泰无子女。2017年4月21日，顾克祥去世，生前有长子顾某4、长子顾某6。顾克泰去世前在山东省邹城市北宿镇东沙社区居民委员会有旧宅基一套，房屋两间、约四十六平方。1996年因房屋破损，顾某4更换屋顶、加固墙体。2012年因旧房改造，该处房产置换楼房一处，位于山东省邹城市北宿镇东沙社区8号楼三单元202室，88平方米。现该楼房由顾某4使用。对于置换标准，原、被告均未提交证据。生前，顾天海、刘传英、顾克泰均未留有遗嘱及未遗漏继承人。上述事实，主要是根据山东省邹城市东沙社区居民委员会、辽宁省阜新市太平区民委员会出具的证明及当事人陈述，均已记录、收存在卷。一审法院认为，本案的焦点问题是：一、顾某4主张的赠与行为是否有效；二、涉案房产是否应当予以分割。关于焦点问题一，顾某4主张的赠与行为是否有效。经审理查明，涉案楼房系因顾克泰生前居住房屋置换而来，在顾克泰去世后，由顾某4使用，并进行了维修。在庭审中，顾某4主张该房屋在顾克泰生前已赠与给他。根据《中华人民共和国继承法》第十七条第五款规定，遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。证人陈述顾克泰所述将房屋留给顾克明的时间，并非处于危急情况下，不符合该条规定，故对顾某4主张的赠与行为，本院不予采信。关于焦点问题二，涉案房产是否应当分割。本案涉案楼房系由顾克泰生前房屋置换而来，且原房屋在顾克明使用前已进行了维修。后东沙社区将该房屋进行了置换。经顾克泰生前所在社区居民委员会证实，其生前居住的房屋面积为46平方米。故对于该46平方米应当由其继承人继承。根据《中华人民共和国继承法》第十条规定，顾克泰去世后，其房产应由其父亲顾天海、母亲刘传英继承。顾天海、刘传英去世后，该房屋由六子女继承，属于顾克祥的份额由顾某4、顾某6继承。原告陈述顾某5放弃继承，无证据证实，其主张本院依法不予采纳。原告主张应当对位于山东省邹城市北宿镇东沙社区8号楼三单元202室的房屋进行分割，因顾某4在原房屋上进行了更换屋顶、加固墙体等行为，原告主张分割202室的房屋显属不当。对于顾克泰生前所居住房屋置换的份额，可另行主张。故，顾克泰生前所居住的位于山东省邹城市东沙社区房屋（46平方米），由顾克祥、顾某2、顾某5、顾某1、顾某3共同继承，各占份额五分之一，归属顾克祥的份额由顾某4、顾某6共同继承。综上所述，原告诉请分割位于邹城市东沙名鉴田园小区8号楼3单元二楼西户202室房产理由不当，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国继承法》第十条、第第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：驳回原告顾某2、顾某1、顾某3的诉讼请求。案件受理费2696元，由顾某2、顾某1、顾某3负担。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，顾某2、顾某1、顾某3要求分割位于邹城市东沙名鉴田园小区8号楼3单元二楼西户202室房产，该房产系由顾克泰去世前在山东省邹城市北宿镇东沙社区居民委员会的旧宅基及房屋2012年因旧房改造置换而来。顾克泰1993年去世，生前顾克泰无子女。对于案涉旧宅基及房产问题，顾某4、顾某6、顾某5在(2017)鲁0883民初3201号案件中提供的证人顾某7出庭时陈述“我和原告是堂兄弟，被告是堂兄弟的儿子”“顾克泰的房子给顾某4了，三间破房子。顾克泰找我说了多次。顾克泰跟我的关系很好，有些事都找我商量，让我去办”“87、88年秋天，顾克泰让顾某4喊我过去拉呱，说将房子给顾某4让顾某4找对象，将房给顾某4，让顾某4给顾克泰养老送终”“顾某4给他发的丧”，证人顾某8陈述“和原告是堂兄弟，和被告的父亲也是堂兄弟”“顾克泰多次和我说过，将房子给顾某4，让顾某4给他养老送终”“顾某4发丧。当时我们几家兑钱，过了几年顾某4将钱还给了顾某7”“顾某4在顾克泰的院子里结婚”“修了几次。因为材料孬，墙是坯墙。95年6月下雨后墙要歪，给顾某4打电话说了，顾某4同意修，将钱给了顾某7，我找了我弟弟顾克伟、顾克朋、顾世林，我们四人修了好几天，全部大修的，换了屋顶，西边的院墙土墙换成了砖墙”。邹城市北宿镇东沙社区居民委员会亦出具证明“顾克泰死亡后，顾某4处理丧事。九六年因屋子破损，顾某4更换屋顶，加固墙体”。以上证据可以证明，因顾克泰无子女，生前将其宅基及房屋赠与顾某4，让顾某4给他其养老送终，顾克泰死后，顾某4亦为顾某1泰发丧。顾克泰将其房屋赠与顾某4，符合农村风俗习惯。顾某2、顾某1、顾某3要求分割案涉房产，没有事实和法律依据，不予支持。综上所述，上诉人顾某2、顾某1、顾某3的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5392元，由上诉人顾某2、顾某1、顾某3负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史宝磊审判员  张 芳二〇二〇年七月三日书记员  李梦琦