河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0102民初1680号原告：聂永红，女，1973年8月20日出生，汉族,住郑州市金水区。委托诉讼代理人：夏红生，男，1972年5月29日出生,汉族，住郑州市金水区。系原告聂永红丈夫。被告：郑州见云紫馨健康管理咨询有限公司，住所地郑州市中原区桐柏南路238号2层0209号。法定代表人：冯建云，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：何丹丹，河南学新律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷浩，河南学新律师事务所实习律师。原告聂永红诉被告郑州见云紫馨健康管理咨询有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人夏红生，被告委托诉讼代理人何丹丹、雷浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告聂永红向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付2019年8月份工资2900元；2.判令被告向原告支付加班工资共计52978元；3.判令被告向原告支付未签劳动合同应该发二倍的工资的差额部分工资共计102170元；4.判令被告向原告支付经济补偿金10218元；5.判令被告向原告归还被非法扣留的全新塑身内衣价值698元；6.判令被告立刻给原告补缴五险一金和办理离职等相关手续，并且承担由此给原告造成的损失18246元；7.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2018年11月1日被被告聘为美容顾问并被安排在二七抗衰老店面工作。2019年3月16日原告重新被告被调到被告旗下兰德店任店长。2019年3月16日原告重新被调回二七抗衰老店任美容顾问，直到2019年8月17日由于被告一直存在违反《劳动合同法》第三十八条的情况，致使原告被迫辞职。虽然原告积极把自己的工装和所配手机等按要求于2019年8月21日离职交接给被告，但是被告没有给原告结算应得工资，至今也没有给原告办理离职证明等手续，并且扣留原告的全新塑身内衣拒不交还，综上，请求法院依法查清事实，判如所请。被告辩称：原告诉请无事实与法律依据，依法应予以驳回，具体理由分述如下：一、聂永红于2018年11月2日入职，登记表和薪资确认表其中已经详细明确了个人信息、工作岗位、薪酬标准、试用期限等劳动合同中的内容，且双方已签字后确认。即双方之间已经达成实质的劳动合同约定。且是经过双方协商后确定的，即双方己就工作岗位、薪酬标准、试用期限、合同期限等内容达成合意，并有双方当事人签名或盖章的行为发生，那么在形式上就已具备劳动合同的签订要件。因此，在这种情况下的《员工入职登记表》可以被视为劳动合同。原告主张的因未签订劳动合同他的二倍工资差额无事实与法律依据。二、原告在公司要求补签劳动合同时，拒绝签订劳动合同，且在未以书面的方式向公司提出辞职申请，擅自离职，公司人事及主管多次打电话逾期联系原告均无回复，是原告严重违反用人单位劳动规章制度。用人单位并不存在《劳动合同法》第四十六条规定的行为，即被告不应当向聂永红支付经济补偿金。三、关于8月份工资发放的问题，因原告于8月17日起未上班，按照公司规定劳动者每月上班时间不满15天的，社保费用由劳动者自行承担，其8月工资被告全部用来缴纳社保费用。四、关于加班工资的问题：被告从未要求、安排员工加班，也从未批准原告加班。原告所谓的加班并不是为被告提供劳动。因原告是美容顾问的职务，其工作性质是销售公司产品，顾客在美容时，顾问在一边陪顾客聊天，销售其产品。原告为了自己的绩效和利益延长工作时间，不属于法定的加班范畴。按照公司规定，及被告公司的打卡记录及考勤记录可以看出原告每月休息4天，与被告规定的休息时间一致，充分保证了原告的休息权，被告不存在违法行为。特别说明，如遇节假日正常上班的，随后员工可以根据自身情况调休，公司保证员工每月4天的休息时间。所以，原告诉请的加班工资无事实与法律依据，不应得到支持。五、公司按照规定工作半年后公司开始为员工交纳社保，2019年4月将原告社保新增，5月开始为原告交纳社保费用，并不存在拖欠社保费用之说，原告诉请的因拖欠社保费对其造成损失纯属无稽之谈。六、关于原告要求公司返还塑身内衣的诉求，无事实依据。公司从未扣留所谓的塑身内衣，且原告与被告的员工邢某的微信聊天中明确显示原告承认其所有物品均已取走，包括塑身内衣。七、经公司人事多次与原告联系，要求原告交还公司工装和所配手机，2019年8月21日聂永红丈夫（本人未到）到公司只提交工装及所配手机，但拒绝办理离职手续，导致至今公司也无法与原告办理离职手续。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据原、被告当庭举证及陈述，本院认定法律事实如下：1.原、被告之间的法律关系。原、被告均认可双方存在劳动关系。根据双方证据，能够认定原告于2018年11月2日入职，于2019年8月17日离职。原告在离职后向被告邮寄《辞职通知书》一份，认为“贵公司一直存在违反《劳动合同法》第三十八条的情况：每天加班不支付加班费、漏缴少缴未依法缴纳社会保险费、公司规章制度违法、损害员工权益……不准我请假，强制要求我上班”。关于被告向原告支付工资的情况，根据原告提交的招商银行账号流水及双方陈述，能够认定2018年11月至2019年7月的实发月工资依次为：6978元、5000元、4758元、4585元、4107元、3708元、7283元、3746元、4732元；2019年8月工资尚未支付。关于被告为原告缴纳社保情况，根据双方证据及陈述，能够认定被告为原告缴纳了2019年4月至2019年8月的社保（包括企业基本养老保险、失业保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险），2019年8月份个人缴纳金额为282.74元、公司缴纳金额为710.96元。原告称被告未为其缴纳前五个月的社保，被告对此无异议，并陈述：“根据按照公司规定，员工工作满六个月开始为其新增并交纳社保，原告入职时，被告已明确告知该规定……被告不存在漏缴社保一说。”2.关于原、被告劳动关系解除的原因。原告以《辞职通知书》中载明的原因，以及被告强制原告签订不符合事实的劳动合同为由主张自己系被迫离职，并提交了2019年8月16日现场对话录音一份。被告称：原告拒绝签订劳动合同，且在未书面向公司提出辞职申请的情况下，擅自离职，并提交了证人邢某的证人证言一份。证人邢某作证时先是陈述不太确定录音真实性，后认可真实性。该录音内容能够证明被告的工作人员以应付劳动局检查为由，要求原告补签工资标准仅有1900元的劳动合同，并陈述有“你是想继续工作，还是想辞职，你要想辞职，都不签了……你都写那个离职单”等内容。原告以需要考虑为由未同意签订该合同。3.关于原、被告是否签订书面劳动合同。原告主张未签订。被告对此不予认可，并认为：《员工入职登记表》及《新员工入职薪资确认表》已经详细明确了个人信息、工作岗位、薪酬标准、试用期限等劳动合同中的内容，且双方已签字确认，双方已经达成实质的劳动合同约定……因此《员工入职登记表》可以被视为劳动合同。4.关于2019年8月份应发工资，原告提交《抗衰老美容顾问聂永红薪资方案》照片打印件一份，据此主张：“原告的8月份工资是应发工资3000元减去100元全勤奖应该实发工资2900元(统筹己扣了)。”被告称：原告8月份实际工作10天，应发工资为1800元，按照公司规定每月上班时间不满15天的，社保费用由劳动者自行承担，原告8月社保个人应承担283元，公司应承担711元（本月需自己承担），缺勤扣除1161元，综上被告并不拖欠原告工资。5.关于原告是否存在加班情况。原告提交钉钉考勤打卡APP手机截屏打印件，据此陈述：“被告强制要求原告每天都延长劳动时间2小时以上，否则就按迟到和早退处罚，每个月休息日加班4天以上，每个月最多休息4天，否则按缺勤处理。”并要求被告支付加班工资。被告称打卡记录系复印件，真实性无法核实，并抗辩：“郑州见云公司从未要求过聂永红加班，聂永红依照调休时间每周至少休息一天，不存在违反劳动法第三十八条的法律规定。”6.关于原告主张的塑身内衣的情况。根据原告提交的其和被告员工王辉的微信聊天记录，结合原、被告的陈述，能够认定塑身内衣系被告给原告的奖励，原告想退掉换为现金未果。原告主张被告返还塑身内衣，但是除了其陈述以外，并未提供其他证据证明品牌、型号、规格，且其主张价值698元亦无其他证据佐证。被告称：“原告诉称的塑身内衣系公司活动奖励，奖励分为现金和塑身内衣，原告拿走了现金，塑身内衣归其他员工所有……被告对塑身裤的品牌、型号不清楚，价值100多元。”但被告并没有提供向原告发放现金奖励的证据。7.关于原告申请仲裁的情况。2020年1月15日原告向郑州市中原区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年1月20作出《不予受理通知书》，以原告的仲裁申请没有明确的事实理由为由，决定不予受理。原告于2020年4月9日收到《不予受理通知书》。本院认为：原被告之间成立的劳动合同法律关系，内容不违反法律及行政法规强制性规定，合法有效，原被告双方均应严格履行各方义务。针对原告主张被告向其支付2019年8月份工资2900元的诉讼请求，鉴于原告于2019年8月17日离职，故其主张整月工资（扣除全勤奖）没有法律依据，本院不予支持。被告自认应发工资1800元（基本工资1600元+岗位工资200元），但主张扣除当月全部社保金额，以及缺勤应当扣除1161元。本院认为，原告主张8月份整月的工资为3000元，按照此标准计算实际工作天数对应的工资，低于被告自认的应发工资，故本院对被告自认的应发工资1800元予以认定。截至2019年8月16日原告当月共计打卡10天，但鉴于原被告均认可原告每月可休息4天，故计算14天的工资应为1575元（1800元÷16天×14天）。因本院未计算原告实际缺勤2天的工资，故不再扣除全勤奖。因为工资包含社保，故将原告个人应缴纳的社保金额282.74元扣除，将单位已缴纳的社保金额710.96元按比例扣除389.88元【710.96元÷31天×（31天-14天）】后，被告应当向原告支付的工资取整数计算应为902元。被告以《公司福利管理制度》为由抗辩原告应承担全部社保费用，因被告没有证据证明向原告出示过该文件且经原告确认，故本院对被告的该项抗辩意见不予支持。关于原告主张被告支付加班工资52978元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”钉钉打卡记录仅是考勤的辅助工具，与是否加班之间没有必然关联，并不能证明在早上打卡和晚上打卡之间原告一直在为被告提供劳动。被告每周保证劳动者至少休息一天亦符合法律规定。故原告提供的证据不足以证明加班事实存在，应当承担举证不能的不利法律后果，本院对其主张的加班工资不予支持。关于原告要求被告支付未签订劳动合同应发二倍工资的差额部分102170元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”《员工入职登记表》不符合法律规定的劳动合同应具备的必要条款，不属于劳动合同；且在被告要求原告签订与实际不符的劳动合同书时，原告未同意签订，故双方未订立书面劳动合同，被告应当自用工之日起满一个月的次日开始向原告支付双倍工资，原告入职的第一个月为2018年11月2日至2018年12月1日，故2018年12月的工资扣除一天后，自2018年12月2日至原告离职之日的工资共计38660元。原告主张的超出该金额的部分，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付一个月的经济补偿金10218元的诉讼请求。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条的规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。”被告未依法为原告缴纳社会保险费，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项及第四十七条的规定，被告应当向原告支付经济补偿金，即一个月的平均工资。原告实际工作期间自2018年11月2日至2019年8月16日共计9.5个月，月平均工资为4821元（45799元÷9.5个月）。关于原告要求归还全新塑身内衣（价值698元）的诉讼请求。根据本院前述查明的事实，鉴于原告对其该项主张未提供充足的证据予以证明，故根据被告自认的物品价值，本院酌定支持被告向原告支付塑身内衣折价款200元，对原告主张的过高部分不予支持。关于原告要求被告立刻为其补缴五险一金、办理离职等相关手续以及承担由此给原告造成的损失18246元的诉讼请求。第一，关于办理离职等相关手续的诉讼请求，原告将该项诉求明确为“开具离职证明，并按社保局要求协作办理补缴社保手续和提供办理失业证要求的资料”。被告称其公司的离职手续指的是员工交回工装、手机，双方签订《离职交接单》等手续，员工因合法合理需求必须开具离职证明的，被告可以配合。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”本案中，原告已于2019年8月21日交还工装、手机，原、被告亦均认可双方劳动关系已经实际解除，故按照法律规定，被告应当协助原告办理离职证明及档案、社会保险关系转移手续。第二，原告主张被告为其补缴五险一金，并主张因被告漏缴、少缴社保，以及未办理离职手续导致其不能领取失业保险金18246元。因追索社会保险费不属于人民法院受案范围，故本院不予支持，原告主张的损失金额无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郑州见云紫馨健康管理咨询有限公司自本判决生效之日起十五日内向原告聂永红支付2019年8月工资902元、双倍工资差额38660元、经济补偿金4821元、塑身内衣折价款200元，共计44583元；二、被告郑州见云紫馨健康管理咨询有限公司自本判决生效之日起十五日内协助原告聂永红办理离职证明及档案、社会保险关系转移手续；三、驳回原告聂永红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告郑州见云紫馨健康管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  陈俊南二〇二〇年七月二十三日书记员  贾晓晗