河北省唐山市丰润区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0208民初251号 原告：张加军，男，1975年2月28日出生，汉族，农民，住黑龙江省青冈县。 委托代理人：李进华，河北开原律师事务所律师。 被告：唐山市丰润区茂恒金属制品有限公司，住所地：唐山市丰润区银城铺镇大八里村村东。 法定代表人：王永森，总经理。 委托代理人：张国栋、王亚昆（实习），河北冀新律师事务所律师。 原告张加军与被告唐山市丰润区茂恒金属制品有限公司（以下简称茂恒公司）劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员杨慧苑独任审判，公开开庭进行了审理。原告张加军及其委托代理人李进华、被告茂恒公司的委托代理人张国栋、王亚昆到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告张加军诉称，2018年10月份原告到被告处上班，从事镀锌工作，并签订《劳动合同》。2018年11月份，被告给原告开月工资为7791元。2018年12月12日，原告在被告处工作过程中受伤，当即被送往唐山市医院住院治疗42天，现已出院。被诊断为：右小腿开放伤、皮肤缺损；右胫骨开放骨折；右小腿胫前肌开放断裂；右膝内外侧半月板损伤；右膝前后交叉韧带损伤；右膝腘窝囊肿；右膝关节离体；右膝骨性关节炎。2019年4月10日，经唐山市人力资源和社会保障局认定：原告受到的事故伤害“属于工伤认定范围，现予以认定为工伤”，并出具了冀伤险认决字［2018］1302081103号《认定工伤决定书》。2019年4月10日，原告经唐山市劳动能力鉴定委员会确认“停工留薪期为8个月”。2019年5月30日，唐山市劳动能力鉴定委员会出具的“唐山市劳鉴2019年002047号”《初次鉴定结论书》的鉴定结论为：原告的伤残等级为玖级伤残。从2018年12月12日原告出工伤至今，原告的医疗费、住院期间的护理费及伙食补助费已由被告支付，另外被告还支付给原告预付款及生活费35000元。依据法律规定，被告应再支付给原告其他工伤待遇项目包括：一次性伤残补助金70119元、一次性工伤医疗补助金83571.83元、一次性伤残就业补助金35816.5元、停工留薪期工资62328元。因被告另外支付给了原告预付款及生活费35000元，故扣除后，被告应再支付给原告工伤待遇赔偿款为人民币219435.33元。但截止至原告申请仲裁，剩余的工伤待遇赔偿款219435.33元，被告至今未给付原告。综上，原告为了维护其自身合法权益，依法于2019年10月31日将茂恒公司列为被申请人，向唐山市丰润区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，并于2019年12月27日收到该仲裁委员会“不予受理通知书”。故此，原告提起民事诉讼。诉讼请求：1、依法判决解除原告与被告的劳动关系；2、依法判令被告再支付给原告工伤待遇赔偿款219435.33元（其中包括一次性伤残补助金70119元、一次性工伤医疗补助金83571.83元、一次性伤残就业补助金35816.5元、停工留薪期工资62328元、交通费2000元、鉴定费600元，合计254435.33元，扣除已支付的35000元）。3、本案全部诉讼费用由被告承担。 被告茂恒公司辩称，被告同意解除与原告的劳动关系。对原告诉请的赔偿款数额不予认可，原告诉请的相关金额没有事实和法律依据。原告的工资按计件发放。原告从2018年10月底到2018年12月12日，平均工资为3885元。在原告受伤期间，被告支付了原告所有的生活费、护理费、伙食补助费共计9999元。除此之外，被告已支付原告住院期间的医疗费。因被告为原告缴纳了工伤保险，工伤保险所支付的其中第一项一次性伤残补助金为35100元，该项费用由社保部门已经支付，被告已将该款项支付给原告。故此原告诉请有关赔偿数额没事实和法律依据。应当予以驳回。 经审理查明，原被告于2018年10月29日建立劳动关系，被告安排原告在其镀锌车间从事镀锌工作，实行计件工资。2018年12月12日，原告在为被告工作时受伤。当即被送到唐山市医院救治。原告共住院42天。被告支付了原告的医疗费、护理费、住院伙食补助费及生活费。 2019年4月10日，经唐山市人力资源和社会保障局冀伤险认决字［2018］1302081103号《认定工伤决定书》认定：原告所受之伤右小腿开放伤、皮肤缺损、右胫骨开放骨折、右小腿胫前肌开放断裂、右膝内外侧半月板损伤、右膝前后交叉韧带损伤为工伤。右膝腘窝囊肿、右膝关节离体、右膝骨性关节炎需做工伤直接导致疾病确认。当日，唐山市劳动能力鉴定委员会确认原告的停工留薪期为8个月。2019年5月30日，唐山市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》唐山市劳鉴2019002047号，对原告的鉴定结论为：右膝腘窝囊肿、右膝关节离体、右膝骨性关节炎与本次事故无关；原告玖级伤残。 2018年10月至2020年4月，被告为原告缴纳了工伤保险费。2020年1月21日，唐山市丰润区社会保险服务中心将原告的一次性伤残补助金35100元、鉴定费600元，合计35700元汇入被告银行账号。被告提交了2019年10月24日的网上银行电子回单，证明其已将一次性伤残补助金35000元给付原告。 原告所在班组的工人工资均由班长方邵春从被告处代领再分发给工人。原告称其2018年10月工作三天，三天工资为现金七八百元，被告不予认可。原告提交了微信截图打印件，证明方邵春转账给付其11月工资7431元，已扣除了伙食费260元和100元罚款，实际工资应为7791元。被告认可原告11月工资为7431元，否认扣除伙食费和罚款。原告主张12月份工资3250元，被告认可。被告提交的工资表记载原告10月工资为296元，11月工资为7791元，12月工资为3568元。 庭审中，被告认为，原告住院42天，住院伙食补助费应为1680元，被告实际支付了2216元（其中包括假肢矫形中心费用66元），超出部分原告应退还被告,原告认可收到此款，但不同意退还。原告住院出院、出院后复查均由被告提供车辆，对原告要求被告给付交通费的主张，不予认可。原告认为，原告住院期间的伙食费是由被告公司的护理人员提供，原告只是被动接受，原告也不知情，对被告主张多付的伙食费应扣除不予认可，虽然原告住院期间没有支出交通费，但原告作劳动能力鉴定也产生了交通费。 2019年12月27日，唐山市丰润区劳动人事争议调解仲裁委员会作出丰劳仲案不字［2019］205号《不予受理通知书》，以张加军的劳动争议仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由通知原告不予受理其仲裁请求。 上述事实，有原被告陈述及相应证据予以证实。 本院认为，当事人对自己主张的事实和诉讼请求负举证证明责任，否则承担举证不能的法律后果。原告要求与被告解除劳动关系，被告亦同意解除，本院予以准许。原告主张其月平均工资为7791元，理据不足，本院不予采信。被告主张原告月平均工资为3885元，理据不足，本院亦不予采信。原告的停工留薪期工资应当按其受伤前十二个月的平均工资计算，但原告受伤前在被告处上班仅一个月零十五天。对原告的月平均工资按照河北省制造业在岗职工平均工资计算较为合理，因此原告的停工留薪期工资为46095.2元（5761.9元/月*8个月）,依法应由被告支付。原告要求被告支付其一次性伤残就业补助金35816.5元，不违反法律规定，本院予以支持。被告应当将社会保险服务中心给付原告的一次性伤残补助金及鉴定费如数给付原告，现尚欠原告700元，应当付清。原告未提交证据证明其交通费支出金额，对其交通费主张，本院不予支持。原告主张的一次性工伤医疗补助金，依法应由工伤保险基金支付，原告要求被告给付，理据不足，本院不予支持。被告给付原告的住院伙食补助费2150元（2216元-66元），双方并未约定多付金额退回，且已给付的金额仅略高于每天40元的标准，本院考虑原告伤情较重，予以适当照顾，对被告要求原告退还多付的住院伙食补助费的请求不予支持。故依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、原告张加军与被告唐山市丰润区茂恒金属制品有限公司的劳动关系解除； 二、被告唐山市丰润区茂恒金属制品有限公司赔偿原告张加军一次性伤残就业补助金35816.5元、停工留薪期工资46095.2元； 三、被告唐山市丰润区茂恒金属制品有限公司将尚未交付原告张加军的一次性伤残补助金余额100元、鉴定费600元，合计700元，给付原告； 四、驳回原告张加军的其他诉讼请求。 上述二、三项内容于本判决生效后五日内履行。 案件受理费5元，由被告唐山市丰润区茂恒金属制品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员 杨  慧  苑 二〇二〇年七月二十二日 书记员 白浩锋（兼）