杭州市萧山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0109刑初121号 公诉机关杭州市萧山区人民检察院。 被告人王一士，男，1988年9月20日出生于浙江省杭州市，汉族，中专文化，户籍地杭州市萧山区；因本案于2019年4月12日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。 辩护人汪勇，浙江智仁律师事务所律师。 杭州市萧山区人民检察院以杭萧检公诉刑诉〔2020〕16号起诉书指控被告人王一士犯职务侵占罪、合同诈骗罪，于2020年1月19日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院指派检察员高宪伟出庭支持公诉，被告人王一士及其家属委托的辩护人汪勇到庭参加诉讼。经杭州市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。 杭州市萧山区人民检察院指控： 一、职务侵占事实 被告人王一士2012年进入XX公司担任业务员，负责销售公司的产品。2018年5月至10月，被告人王一士利用职务上的便利，欲利用XX公司产品的价格波动赚取差价，在客户将货款打入XX公司账户后，以客户名义从XX公司提出货物后部分发货、提出其他型号货物等方式侵占公司财产，共计价值3488万余元。 二、合同诈骗事实 2018年7月至10月，被告人王一士以和他人有囤货、可以低价出货或者合伙做化纤生意并许诺高额回报为由，诱骗他人向其控制的个人账户打款，骗取资金合计222万余元。具体分述如下： 对上述指控，公诉机关当庭提供了被告人供述与辩解，被害人陈述，证人证言，辨认笔录，XX公司管理制度汇编，补充材料，销售产品明细表、货物清单，收购货清单，网银电子回单，送货单，增值税专用发票，专项报告，银行交易明细，银行凭证，电子数据光盘，案发经过，情况说明及相关书证予以佐证。认为被告人王一士的行为已构成职务侵占罪、合同诈骗罪，对被告人应两罪并罚。其中职务侵占罪系数额巨大，合同诈骗罪系数额特别巨大。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百二十四条、第六十九条之规定予以惩处。 被告人王一士对起诉书指控的部分事实和罪名提出异议。对于职务侵占部分，其辩称犯罪金额应当按照市场价格计算，上述公司获利的情况应在计算犯罪金额时予以考虑，且其与XX公司、XX公司、XX公司存在合作关系、代开发票等往来，认为涉及上述情况的不应认定为犯罪。对于合同诈骗部分，其辩称不应认定为合同诈骗，该部分事实应当认定为职务侵占，且部分受害人并非其主动联系，打款到个人账户亦并非其所要求，汪某这一部分事实系真实借款。 被告人王一士的辩护人提出起诉书指控被告人王一士的行为不构成职务侵占罪或合同诈骗罪，且案涉公司的损失与实际不符，已发货物应当按出货当日的实际价格计算。 经审理查明： （一）职务侵占事实 被告人王一士于2012年进入XX公司担任业务员，负责销售公司的产品。2018年5月至10月，被告人王一士利用职务上的便利，欲利用XX公司产品的价格波动赚取差价，在客户将货款打入XX公司账户后，以客户名义从XX公司提出货物后部分发货、提出其他型号货物等方式侵占公司财产。具体分述如下： 1．2018年8月至10月，被告人王一士以低价吸引杭州XX纺织有限公司（以下简称“XX公司”）购买138dtex/96f型号涤纶长丝，XX公司向XX公司支付3099600元货款。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出290箱对应型号货物，仅向XX公司送货143箱，其余147箱被其自行处置。此外，王一士还以XX公司名义从XX公司提出60箱167dtex/96f、13箱110dtex/48f、9箱J83dtex/36f等型号货物，被其自行处置。王一士侵占的货物价值192万余元。 2．2018年10月，被告人王一士以低价吸引杭州XX纺织绣品有限公司（以下简称“XX公司”）购买138dtex/96f型号涤纶长丝，XX公司向XX公司支付2207160元货款。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出215箱对应型号货物，仅向XX公司送货180箱，其余35箱被其自行处置。此外，王一士还以XX公司名义从XX公司提出7箱J83dtex/36f、42箱D61dtex/24f等型号货物，被其自行处置。王一士侵占的货物价值69万余元。 3．2018年7月，被告人王一士以低价吸引绍兴柯桥XX针纺有限公司（以下简称“XX公司”）购买138dtex/96f型号涤纶长丝，XX公司向XX公司支付20万元货款。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出28箱167dtex/96f型号货物，被其自行处置，价值19万余元。 4．2018年8月，被告人王一士以低价吸引绍兴XX针织有限公司（以下简称“XX公司”）购买B83dtex/72f型号涤纶长丝，XX公司向XX公司支付536451.5元货款。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出45箱对应型号货物，仅向XX公司送货20箱，其余25箱被其自行处置。此外，王一士还以XX公司名义从XX公司提出19箱J83dtex/36f型号货物，被其自行处置。王一士侵占的货物价值36万余元。 5．2018年10月，被告人王一士以低价吸引绍兴柯桥XX针织有限公司（以下简称“XX公司”）购买138dtex/96f型号涤纶长丝，XX公司向XX公司支付5535360元货款。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出670箱对应型号货物，仅向XX公司送货506箱，其余164箱被其自行处置。此外，王一士还以XX公司名义从XX公司提出8箱110dtex/48f、6箱J83dtex/36f、12箱167dtex/96f等型号货物，被其自行处置。王一士侵占的货物价值152万余元。 6．2018年7月至10月，被告人王一士以低价吸引绍兴柯桥XX针纺厂（以下简称“XX公司”）购买138dtex/96f型号涤纶长丝，XX公司向XX公司支付1600000元货款。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出111箱167dtex/96f、53箱B83dtex/72f、5箱110dtex/48f、8箱J83dtex/36f等型号货物，被其自行处置。王一士侵占的货物价值146万余元。 7．2018年9月至10月，被告人王一士以低价吸引绍兴XX织物有限公司（以下简称“XX公司”）购买138dtex/96f型号涤纶长丝，XX公司向XX公司支付2023272元货款。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出250箱对应型号货物，仅向XX公司送货89箱，其余161箱被其自行处置。此外，王一士还以XX公司名义从XX公司提出4箱167dtex/96f型号货物，被其自行处置。王一士侵占的货物价值131万余元。 8．2018年8月，绍兴市XX针纺有限公司（以下简称“XX公司”）联系被告人王一士购买138dtex/96f型号涤纶长丝，并向XX公司支付597312元货款。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出70箱对应型号货物，仅向XX公司送货5箱，其余65箱被其自行处置。王一士侵占的货物价值55万余元。 9．2018年7月至10月，被告人王一士以低价吸引义乌市XX服饰有限公司（以下简称“XX公司”）购买138dtex/96f型号涤纶长丝，XX公司向XX公司支付27766664元货款。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出3290箱对应型号货物，仅向XX公司送货340箱，其余2950箱被其自行处置。此外，王一士还以XX公司名义从XX公司提出55箱B83dtex/72f、34箱167dtex/96f、1箱J83dtex/36f、14箱J102dtex/72f等型号货物，被其自行处置。王一士侵占的货物价值2516万余元。 10．2018年10月，海盐县XX针织新材料有限公司（以下简称“XX公司”）联系被告人王一士购买55D/24F型号涤纶长丝，并向XX公司支付300000元货款。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出40箱138dtex/96f型号货物，被其自行处置。王一士侵占的货物价值32万余元。 11．2018年10月，桐庐XX针织服饰有限公司（以下简称“XX公司”）联系被告人王一士购买138dtex/96f型号涤纶长丝，并向XX公司支付407160元货款。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出50箱对应型号货物，被其自行处置。王一士侵占的货物价值40万余元。 12．2018年10月，绍兴柯桥XX针织有限公司（以下简称“XX公司”）联系被告人王一士购买138dtex/96f型号涤纶长丝，并向XX公司支付211680元货款。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出5箱110dtex/48f、20箱B83dtex/72f型号货物，被其自行处置。王一士侵占的货物价值20万余元。 13．2018年10月，汕头市XX织造有限公司（以下简称“XX公司”）联系被告人王一士购买D65dtex/24f、D61dtex/24f型号涤纶长丝，XX公司先后三次支付1979511元至XX公司账户。后被告人王一士以XX公司名义从XX公司提出185箱对应型号货物，均已送货至XX公司。此外，王一士还以XX公司名义从XX公司提出30箱167dtex/96f、15箱138dtex/96f型号、44箱D65dtex/24f货物，被其自行处置。王一士侵占的货物价值74万余元。 （二）合同诈骗事实 2018年7月至10月，被告人王一士以和他人有囤货、可以低价出货或者合伙做化纤生意并许诺高额回报为由，诱骗他人向其控制的个人账户打款。具体分述如下： 1．2018年7月至10月，被告人王一士以和他人有囤货、可以低价出货为由，诱骗绍兴柯桥XX针纺有限公司购买138dtex/96f型号涤纶长丝，并向其控制的个人账户打款4250000元。后王一士仅发货504箱，诈骗金额30万余元。 2．2018年9月，被告人王一士采用上述方式诱骗萧山益农高某1针织厂购买138ｄｔｅｘ／96ｆ型号涤纶长丝，并向其控制的个人账户打款119880元，后王一士仅向高某1针织厂送货10箱，诈骗金额4万余元。 3．2018年8月至9月，被告人王一士采用上述方式诱骗绍兴XX纺织品有限公司（以下简称“XX公司”）购买138dtex/96f型号涤纶长丝，并向其控制的个人账户打款921632.4元，后王一士仅向XX公司送货86箱，诈骗金额24万余元。 4．2018年10月，被告人王一士采用上述方式诱骗绍兴市柯岩XX针织厂（以下简称“XX针织厂”）购买138dtex/96f型号涤纶长丝，并向其控制的个人账户打款229200元，后王一士仅向XX针织厂送货10箱，诈骗金额15万余元。 5．2018年9月至10月，被告人王一士采用上述方式诱骗绍兴马鞍镇XX针织厂（以下简称“XX针织厂”）购买167dtex/96f型号涤纶长丝，并向其控制的个人账户打款1477110元，后王一士仅向XX针织厂送货78箱，诈骗金额87万余元。 6．2018年8月至10月，被告人王一士采用上述方式诱骗谢某购买138ｄｔｅｘ／96ｆ型号涤纶长丝，并向其控制的个人账户打款959748元，后王一士仅向谢某送货100箱，诈骗金额17万余元。 7．2018年7月，被告人王一士以合伙做化纤生意并许诺高额收益，骗取被害人汪某200000元。后王一士归还21200元，被害人汪某实际损失178800元。 8．2018年8月至9月，韩某1向被告人王一士控制的个人账户打款1277864元购买83ｄｔｅｘ／72ｆ、138ｄｔｅｘ／96ｆ涤纶长丝，王一士实际发货130箱83ｄｔｅｘ／72ｆ货物，诈骗金额25万余元。 认定上述事实的证据经庭审质证的有： 1．被告人王一士的供述与辩解。被告人王一士在侦查阶段供述：（1）2012年其到XX公司上班，在销售部任专职业务员，主要工作是销售XX公司生产的产品，薪资是基本工资加提成。至2018年10月20日案发离开公司。关于公司产品的销售及发货流程，基本流程是业务员与客户达成口头合同后，客户通过对公账户先支付货款到XX公司账户。之后业务员找领导审批好调拨单后交给销售内勤，录入公司内部系统，然后业务员安排驾驶员到内勤处开单到仓库提货，持出门证件将货物运送出厂。其中，整个发货程序包括何时发货、发多少货均由业务员决定和调配，货物出厂后具体送到哪里也是由业务员指令驾驶员完成。关于运费收取，2017年下半年开始XX公司与XXX物流公司合作，XX公司销售的货物基本均由XXX物流公司的货车配送，运费由客户支付，运费发票由XXX公司开具。（2）2015年开始其利用担任业务员的便利，开始利用公司货物的价格波动差价做生意，相当于自己做一个单独的经销商，遂筹集资金以客户单位的名义从XX公司购买货物，之后是市场行情售出赚取差价。期间有600万元的本金投入，赚取纯利润600多万元。但2018年开始，由于公司产品价格一直上涨，对于已收到的客户货款，XX公司按每天的实际价格分批发货和结算，而其与自己的个人客户谈业务时，价格都是定好的，价格较低。为维系个人客户以便长期赚取利润，加之对市场行情有误判，认为后期产品价格会下跌，其仍以低价发货给自己的客户，为此自己补贴资金采购，且将客户打入公司的货款对应的货物提出私自打散发给其他个人客户，长期东挪西凑，导致大量客户均未按约定收到足量的货物造成损失。2018年5月其个人资金均亏损掉，开始向银行借款、向朋友借钱。2018年8月开始拆东墙补西墙，直至2018年10月无钱发货。（3）XX公司有部分货款是让其帮忙代卖的，卖掉的货款通过其、高某2的农行账户汇款给龚某、杨某某，XX公司列明的清单中只有该部分的货款，代卖的部分未列入，且XX公司最后一笔四五百万的货款打给XX公司当时说好货物是由其处置掉，其还给对方出具了欠条。XX公司的龚某除了自己买货之外，还在做经销，即汇总了很多小客户以他的名义到XX公司付款订货。货物以XX公司的名义提出后部分发给龚某，部分发给龚某的小客户单位。至于哪些是合作，哪些是正常的发货，其没有单独的记录。其还表示XX公司用货比较规律，基本使用855公斤规格的，小部分使用720公斤规格的。另在审查起诉阶段，其供认XX公司通过其购买发票，其扣除5个点后回款给对方。（4）其与XX公司老板约定让对方支付30万元承兑汇票交到XX公司帮忙买货，过段时间现金归还。因此，其把货物提出来后发给了其他客户。（5）其先是供述XX公司支付到XX公司账户40余万元，货物提出后都给了其他客户，没有给徐东，之后又辩称XX公司是替其代买货物，其当时和老板是说清楚的。 2．被害人谢某的陈述。证实2018年8月份，经与被告人王一士电话联系，其以每公斤9.4到10.46元的价格向被告人王一士采购相关货物共计100800公斤，总金额959748元。被告人王一士称自己也有公司，直接向被告人王一士购买价格可以便宜的。上述货款打到被告人王一士指定的高某2个人账户，截止10月19日，其仅收到货物100包（72000公斤），还有40包货物没有收到。 3．被害人汪某的陈述。证实2018年7月初，被告人王一士来借钱说搞化纤生意让其投资，说50日内会有本金3%到7.3%的回报。7月10日22时许，其通过老婆李某某的工行账户向王一士的农行账户转账20万元，双方还签订了保本投资合作合同。50天后其未收到分红就去催了。10月8日，王一士通过支付宝分两笔打了21200元给其，直到年底也未拿到分红，也联系不到王一士。 4．证人王某1的证言，其系XX公司副总经理，受XX公司委托报案。XX公司主要生产化纤涤纶丝，2018年10月开始，公司陆续接到客户单位反映，说货款支付后XX公司一直未按期交货。经公司核查发现客户确实付款，但公司财务、仓库等记录均显示货物已全部发货完毕，来反映的客户单位有XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司。据XX公司统计客户反映没有收到的货物价值3000余万元的样子。此外，部分客户还反映被告人王一士给他们的价格比XX公司实际价格都低，口头订立的合同数量与被告人王一士报给公司的货物数量也不一致。经查，上述客户均由被告人王一士经手，货物均被被告人王一士以交付客户的名义从公司出库。根据公司规定，款到发货，由业务员发起出库流程，经财务、仓库核实以后进行出库操作。经核查，上述货物均是客户自提以及公司以外的物流车来提货，运费XX公司不代收，也不会开具相关运费发票给客户。被告人王一士是XX公司销售部的业务员，劳务合同期至2018年10月31日，平时跑业务，从公司接到上述客户反映后公司就联系不到被告人王一士，电话一直关机。对公司造成的影响是客户主张没有收到相关货物，要求履行发货义务。XX公司要承担再一次发货的损失。另外，对公司在行业内的商业信誉造成了影响。 5．证人朱某的证言，其原系XX公司销售二部经理,公司被XX股份收购后,岗位变到XX石化销售市场部。被告人王一士自上班后一直在其管理的销售二部。其陈述XX公司销售流程是业务员拉来业务,客户需提供资料交到财务，经审核如符合开单资质,公司会与对方建立购销关系。发货前与客户不签合同的，基本都是业务员以《调拨单》的形式向公司申报客户订货。调拨单填好后，要报销售部经理审批价格，再报总经理曹伟良审批,之后交给调拨内勤录入电脑，销售价格不固定，有时一天好几个价格，另外根据订货量也有相应的价格优惠幅度。何时提货、提多少货,由业务员决定,业务员打电话告诉销售内勤,某单位某天某型号要提多少,并把提货的车号、驾驶员信息告诉销售内勤，内勤会制作销售出库单，然后业务员联系的驾驶员就可以到销售内勤那里领取出库单，凭单据到仓库提货。公司规定XX公司的货必须要用XXX物流公司的车配送，运费是物流公司定的，由驾驶员或物流公司直接向客户收取，被告人王一士的货都是叶某1在组织车辆负责配送。货物发出厂区后，公司就没办法掌握了，只能听业务员的，客户收货后XX公司也没有回执，只有物流公司有。关于货款收取有的客户电汇到公司账上,有的是承兑汇票由业务员或客户单位送过来，打款都是对公账户，禁止打到业务员个人账户的。一万元以内的零头可以由业务员代收上交公司，其他一律不允许收现金。关于产品价格是根据国际期货价格在波动，如果期货涨了，公司会根据库存情况适当限制销量。2018年是产品价格变动最大的，从年初到9月份，价格涨了很多，有千把块的涨幅。涨价厉害的时候，需要我们销售排货，也就是每个业务员都要限量。公司禁止业务员自己做生意，但是否有业务员在做，公司也掌握不了，不知情。提货只能以公司名义提，不能以个人名义。被告人王一士有说过他给客户允诺的价格低公司的价格高之类的，意思是让其审批价格的时候价格下来一点。2018年10月20日左右，突然有一群客户到销售部找被告人王一士，说付款的钱货没收到。 6．证人李某1的证言、接受证据材料清单、XX公司管理制度汇编、补充材料，其系XX公司法务经理。证实XX公司规定，不允许业务员兼职或监管公司同类业务；公司也没有同意被告人王一士兼职。 7．证人龚某的证言，其系XX公司法定代表人。证实2018年7月至10月，其与被告人王一士电话联系，因被告人王一士报价比市场价便宜1000元每吨，按照被告人王一士的说法是被告人王一士和经销商有囤货在那边，双方达成口头合同，约定XX公司通过被告人王一士采购货物4225包，总金额2776万余元。截止到10月17日，XX公司收到货物132包和208包，还有价值2583万余元的货物没有收到。其还承认除了与王一士购买长丝之外，还在王一士的帮助之下购买发票，被告人王一士在将该部分货物出售后，扣除5%的税点之后，将款项打回XX公司或者龚某和其老婆的账户，但其只认可7月30日以后的部分均系购买货物的货款。 8．证人石某的证言，其系XX公司法定代表人。证实2018年10月17日，其经与被告人王一士电话联系，约定XX公司向XX公司购买35包ＦＤＹ55Ｄ／24Ｆ型号涤纶长丝，总金额30万元，XX公司当天以三笔电子承兑汇票的形式向XX公司全额支付。截止2018年10月20日，XX公司仍未发货，其也联系不上被告人王一士。 9．证人徐某1的证言，其系XX公司法定代表人。证实2018年10月17日，其与被告人王一士经电话联系后约定XX公司向XX公司购买50包涤纶长丝，XX公司于当日将货款付到XX公司账户，截止2018年10月20日未收到任何货物。 10．证人蔡某的证言，系XX公司的经营者。证实2018年7月开始，被告人王一士电话联系其，说涤纶长丝要涨价了，可以便宜些给其，双方在电话中达成口头合同，其用XX公司对公账户付给XX公司20万元，通过其个人名下农行账户转账给王一士指定的高某2、吴某2名下农行账户共185万元，通过其个人名下农村商业银行账户转账给高某2、吴某2名下的农村商业银行账户共计240万元。即共计转给王一士445万元。至案发，其仅收到36.288万公斤的货（504包），还有价值161万元的货未收到。10月20日就联系不上王一士了。另其称在2018年7月份之前向被告人王一士购买的时候，被告人王一士会让其打对公账和个人账户，总体来说个人账户多一点，因为被告人王一士说他们三个人合伙，在便宜的时候把XX公司的货吃进，走私人账可以便宜一点给其。 11．证人高某1的证言，其系萧山益农高某1针织厂的经营者。证实2018年9月，被告人王一士与其电话联系，双方达成口头合同。其购买15包ＦＤＹ138ｄｔｅｘ／96ｆ型号涤纶长丝，单价11.1元，比市场价便宜了1000多元每吨。被告人王一士称是其和二手经销商有囤货，可以便宜发给其，该笔合同总价119880元。当日，其全额转账给被告人王一士指定的高某2账户。截止到2018年10月底，其共收到10包货物，还有5包货物未收到。 12．证人吴某1的证言，其系XX公司的法定代表人。证实2018年8月至9月，其曾6次收到王一士电话联系称涤纶长丝便宜问其是否需要，双方达成口头合同。其共向王一士订货142包，总价值921632.4元，比当时市面价格便宜1000多元每吨，被告人王一士称是其和二手经销商有囤货，可以便宜发给其。上述货款其通过吴炎林的农行账户向王一士使用的高某2个人账户支付。截止2018年10月20日，XX公司收到货物5包，还有137包未收到。 13．证人王某2的证言，其系XX针织厂的法定代表人。证实2018年10月15日，被告人王一士电话联系其，说涤纶长丝便宜了。被告人王一士的报价比当时市面价便宜一千多元每吨，自称是和二手经销商有囤货，可以便宜发货，问其是否需要，双方在电话中达成口头合同，约定向王一士购买138ｄｔｅｘ／96ｆ型涤纶长丝30包，总金额22万元。截止2018年10月20日，其共收到5包货物，还有25包后未收到。 14．证人徐某2的证言，其系XX针织厂的法定代表人。证实2018年10月其经与被告人王一士电话联系向被告人王一士购买相关货物200包，总金额1477110元，比当时市面价格便宜1000多元每吨，被告人王一士称是其和二手经销商有囤货，可以便宜发给其。上述货款户打到被告人王一士指定的高某2账户，截止2018年10月20日，该厂未收到货物，也没有退还相关的预付款。 13．证人宋某、韩某2、丁某、沈某、徐某3、周某、李某2、余某的证言。证实XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司通过被告人王一士买货，但未收到足额货物的事实。 14．证人叶某1、童某1、叶某2、童某2的证言。证实本案运送货物的相关情况。 15．证人夏某的证言。证实其借钱给姚某1及王一士的相关情况。 16．证人郭某的证言。证实2015年起其陆续借钱给姚某1500余万元的相关情况。 17．证人孙某、吴某2、高某2的证言。证实三人名下的相关银行卡交被告人王一士使用的相关情况。 18．证人王某3的证言。证实其和被告人王一士的相关经济往来的情况。 19．证人姚某1的证言，其系被告人王一士的母亲。证实了被告人王一士通过其向相关人员借款的相关情况。 20．证人姚某2、徐某4的证言。证实被告人王一士的经济情况。 21．辨认笔录，证实证人徐某3辨认出被告人王一士的情况。 22．接受证据清单，收购货清单，网银电子回单，送货单，农商银行扣款通知书，函，扣款通知书，银行交易明细，银行凭证，汇款明细，对账单，结算业务申请书，XX公司明细账，银行入账通知，合同规格清单，网银自打回单，未收货清单，增值税专用发票，销售出库单，订货清单，销售通知单，聊天记录，订货及收货清单（龚某手写），短信记录，证明，王一士手写订货单复印件，XX公司化纤原料调拨单复印件，销售通知单复印件，销售出库单复印件，XX公司发货明细表复印件，手写记账清单，电子银行承兑汇票，销售通知单及出库单，明细账，合同，销售通知单，手写订货单，银行业务凭证，公司明细账，交货明细表，化纤原料调拨单，身份证复印件，营业执照，汇款记录，收货记录，高某2名下农行交易明细，转账凭证、订货记录，付款凭证。证实XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、萧山益农高某1针织厂、XX公司、XX针织厂、XX针织厂通过被告人王一士购买货物，并交付款项及上述公司收取货物的相关情况。 23．接受证据材料清单，报案书、营业执照复印件、身份证复印件、委托书，系证人王某1提交，证实经初步统计，因客户未收到的货物金额达5000余万元。另XX公司通过客户函件发现被告人王一士销售给客户的货物单价明显低于公司销售价，因此存在货物单价、规格、数量不一，总金额不一致的情况。 24．劳动合同书及应聘登记信息表、销售人员业绩考核制度，证实被告人王一士在XX公司的任职情况。 25．内部通知文件，证实XX公司自2018年5月1日期调整部分交易模式的情况。 26．信息汇总表，证实客户反映的购货等情况，与XX公司掌握的相应情况汇总对比后发现，在购货数量、金额总价以发货数量等方面存在较大的出入。 27．手写订货清单，销售产品明细表，调拨单，合同，货物清单、销售出库单，增值税专用发票，XX公司每日产品价目表，销售金额汇总表，电子数据光盘均系XX公司提交。证实被告人王一士以XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、萧山益农高某1针织厂、XX公司、XX针织厂名义向XX公司订货，XX公司向上述公司发货的型号、数量及发货当时货物市场价格的情况，且XX公司已向上述公司开具相应发票的情况。 28．专项报告，系由杭州萧然会计师事务所出具。证实经审计后案涉货款的金额、产品型号及数量的情况。 29．民事起诉状、诉讼证据、传票、答辩状、民事裁定书、移送函、庭前会议记录。证实XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司、XX公司向法院提起民事诉讼，要求XX公司返还预付款，及法院审理情况。 30．王一士、高某2名下农行账户交易明细、证据制作说明、电子数据，证实高某2的账户在2017年3月至2018年7月，共转给龚某、杨某某1322万余元，其中2018年1月至7月转账522万余元。2017年1月12日至2018年10月，王一士转给龚某、杨某某1417万余元，其中2018年1月至10月转账1323万余元；孙某的记录显示2018年8月7日转账18万元至杨某某；被告人王一士收到李某某账户转账20万元的情况。 31．保本投资合同复印件，系被害人汪某提供。证实被害人汪某与被告人王一士签订合同约定被害人汪某投资20万元，由被告人王一士具体操作，被害人汪某每50日可获得本金3%到7.3%的投资回报的情况。 32．民事裁定书、移送函、移送材料清单、起诉状、诉讼材料。证实被害人汪某、韩某1就案涉款项向法院起诉，法院已将相关案件移送公安机关处理的情况。 33．证据制作说明，账户交易明细，证实被告人王一士与其他关系人的账户交易情况。 34．调取证据通知书、调取证据清单、不动产登记信息查询记录、萧山区房屋转让合同，全国机动车、驾驶人信息资源库查询结果，征信记录，证实被告人王一士及姚某1、徐某4的房产、车辆情况。被告人王一士及姚某1、徐某4的征信情况，被告人王一士于2017年7月24日由平安银行武林支行发放的45.2万元个人经营性贷款逾期7期，逾期金额12万余元。 35．调取证据通知书、调取证据清单，证实公安机关从刘某某、练某某处调取为被告人王一士送货的送货单。 36．情况说明，证实公安机关在侦查过程中经对被告人王一士经手的客户单位进行梳理，发现部分客户与被告人王一士有资金进出情况，被告人王一士买货的客户经逐一电话联系，上述人员未到案进行配合的情况。另XX公司负责人廖志明经电话联系，目前未到案配合调查的情况。 37．案发经过、抓获经过，证实被告人王一士被抓获的情况。 38．临时羁押证明，证实被告人王一士因本案被临时羁押于威海市看守所的相关情况。 39．被告人王一士的户籍证明，证实被告人王一士的身份信息。 上列证据，本院予以确认。 关于被告人王一士提出的XX公司、XX公司、XX公司存在合作关系、代开发票等往来，认为涉及上述情况的不应认定为犯罪的辩解，经审理认为，（1）被告人王一士及XX公司虽都认可之前存在合作关系、代开发票等情况，但对于本案涉及的2018年7月至10月期间的交易，XX公司一直主张均系正常交易，且结合XX公司就上述款项向法院提起诉讼的相关材料、聊天记录及其他书证，可以认定该部分交易未涉及被告人王一士所称的合作关系或代开发票的情况；（2）被告人王一士提出的XX公司、XX公司存在合作关系，但结合XX公司、XX公司的证人证言、民事诉讼材料，及案涉交易系双方首次合作的情况来看，XX公司、XX公司在双方未建立信任的情况下与被告人王一士合作与常理相悖。故对上述辩解，本院不予采纳。 关于被告人王一士及其辩护人提出的犯罪金额认定问题，经审理认为，（1）对于发货情况系结合审计报告、XX公司出货情况、购买方收货情况及购买方的证人证言，按照有利于被告人原则所做的综合认定。（2）对于购买方未收货部分系结合被告人王一士以购买方名义向XX公司申请发货的情况，及送货情况，结合审计报告，按照当时的市场价格予以认定。（3）关于被告人王一士提出的购买方在之前交易中的获利情况应在计算犯罪金额的时候予以考虑的主张，与本案职务犯罪的行为并无关联，不应在计算犯罪金额的时候扣除。对被告人王一士犯罪金额的认定已是按照存疑有利于被告人的原则进行了就低认定，故对上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人王一士的辩护人提出的被告人王一士的行为不构成职务侵占罪的辩护意见，经审理认为，结合被告人王一士的供述、在案证人证言及其他相应书证，足以证实被告人王一士利用职务便利，以客户单位的名义从XX公司提出货物，但未按合同约定向客户单位发货，而是自行处理部分货物。且被告人王一士对该行为模式亦供认不讳，被告人王一士在公司与客户之间虚设环节，属于职务侵占的惯用行为模式。故根据以上证据足以证实被告人王一士实施了职务侵占行为。故对上述辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人王一士及其辩护人提出的合同诈骗部分不应认定为合同诈骗罪的辩解及辩护意见，经审理认为，结合被告人王一士的供述、被害人的陈述及相关证人证言足以证实被告人王一士虚构和他人有囤货，可以低价出货或者合伙做化纤生意并许诺高额回报的情况，诱骗被害人与其签订合同，骗取被害人财物的行为。故对上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人王一士提出的被害人汪某的款项属于真实借款的辩解，经审理认为，结合被害人汪某的陈述及被害人汪某提供的保本投资合同复印件足以证实被告人对被害人汪某的行为系合同诈骗。故对上述辩解，本院不予采纳。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为：被告人王一士以非法占有为目的，利用职务上的便利侵占公司财物，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪；被告人王一士以非法占有为目的，在合同签订、履行过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控罪名均成立。对被告人王一士应两罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百二十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人王一士犯职务侵占罪，判处有期徒刑十三年；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金150000元；两罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金150000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月12日起至2037年4月11日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。 二、责令被告人王一士退赔相关被害单位及被害人经济损失。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 杰 人民陪审员  陈永福 人民陪审员  朱胜妹 二〇二〇年七月二十日 书 记 员  倪 铭