北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初47139号原告：保定市子鸣网络科技有限公司，住所地河北省保定市莲池区复兴东路**支点创业基地**楼**。法定代表人：黄建鹏，总经理。委托诉讼代理人：张秀萍，河北宇昊律师事务所律师。被告：掌合极速（北京）供应链管理有限公司，住所地，住所地北京市朝阳区iv>法定代表人：吴清顺，经理。委托诉讼代理人：武伟，掌合极速（北京）供应链管理有限公司法务经理。委托诉讼代理人：夏修华，掌合天下（北京）信息技术有限公司市场运营中心总经理。被告：保定市赐庆商贸有限公司，住所地，住所地河北省保定市竞秀区新市场街道办事处向阳北大街**门脸iv>法定代表人：薄建国。原告保定市子鸣网络科技有限公司（以下简称子鸣公司）与被告掌合极速（北京）供应链管理有限公司（以下简称掌合极速公司）、保定市赐庆商贸有限公司（以下简称赐庆公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告子鸣公司的法定代表人黄建鹏，被告掌合极速公司的委托诉讼代理人夏修华到庭参加诉讼。被告赐庆公司本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告子鸣公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除三方签订的《掌合云仓(保定)项目合作协议》（合同金额1033346元）；2、请求判令掌合极速公司退还原告投资款170257．61元及利息(按照同期银行贷款利率，从2019年3月28日起计算至全部款项付清之日止)3、请求判令掌合极速公司承担本案诉讼费用。事实与理由:2017年11月6日，子鸣公司在招商引资会上与掌合极速公司达成合作保定云仓项目合意，掌合极速公司表示如果当场交付意向定金可以“以一顶二”，子鸣公司于当日以现金方式交付云仓意向定金20000元即相当于40000元的投资款。后又于2018年1月25日通过银行转账方式支付投资款218336．5元，累计投资款为258336．5元。子鸣公司与掌合极速公司、赐庆公司签订《掌合云仓(保定)项目合作协议》，约定三方共同出资成立保定云仓项目，由掌合极速公司负责项目运营和财务管理，同时协议第八条第三款约定如果协议解除后通过清算有剩余财产，可要求返还分摊资金，按原有分推比例分配剩余财产。子鸣公司己向掌合极速公司足额缴纳投资款258336．5元，鉴于赐庆公司未履行出资义务，故项目实际投资方只有子鸣公司与掌合极速公司两方，子鸣公司占项目总投资额的32．89％。后因经营不善，该项目于2018年9月停止运营，子鸣公司与掌合极速公司双方同意变卖资产终止该项目。通过核对账目明细且经双方协商一致，掌合极速公司同意退还子鸣公司170257．61元投资款。但经子鸣公司多次索要未果，掌合极速公司的行为已构成实质违约。故子鸣公司诉至法院。被告掌合极速公司答辩称：不同意子鸣公司的诉讼请求。我们没有清算过，清算的金额不能根据子鸣公司所谓的金额计算。不同意解除合同，不同意退还合同款，因为该合同没有到期。被告赐庆公司未作答辩。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年，掌合极速公司（甲方）与子鸣公司（乙方）、赐庆公司（丙方）签订《掌合云仓（保定）项目合作协议》（以下简称《合作协议》），约定：合作目的及合作内容为，甲乙丙三方同意以各自资源优势为基础，建立长期，全方位的战略合作伙伴关系，保证三方在长期的战略合作中利益共享，共同发展，甲乙丙三方共同协商以保定云仓为基础建立保定市区内供货商招商、商品采购、商品销售、货物管理、货运代理服务、售后服务等体化供应链机制；项目总费用共计1033346元，其中包括基础费用669440元，运营费用363906元；甲方承担费用占总额的51％，金额527006．4元，乙方承担费用占总额的25％，金额258336．5元，丙方承担费用占总额的24％，金额248003．04元；各方所有资金主要用于项目前期开支包括租赁场地仓库装修、购买办公设备、设施设备、人员工资、日常费用等；三方应于本协议签订之日起3日内将各自应支付的资金一次性以对公转账至甲方公司指定账户，甲方应设立独立子账户对账目资金进行管理，便于乙方对项目资金定期进行使用监督，账户为掌合极速公司名下账号为×××的中国民生银行账户；合作期间三方的项目投资资金为共有财产不得随意请求分割；甲方负责项目运营的日常管理工作，具体包括业务洽谈、收费报价、商品采购及售后服务等，人员管理、运营调度及产品出入库与管理，委派管理岗位（其他岗位人员由乙方协助招聘），项目日常经营需要的其他职能；甲方负责目标客户供应链管理服务工作；乙、丙方负责外联工作、协助项目进行招商、商品销售、市场拓展及客户维护，不参与项目运营及管理，负责协助客户商品销售、终端超市维护工作并完成三方既定的任务指标，为了更好的完成销售任务指标，由子鸣公司、赐庆公司协助云仓进行日常招商管理，乙、丙方有权要求甲方提供账目明细；三方一致同意每季度进行一次的例行会议对项目上阶段经营情况进行总结并对项目下段的运营进行计划部署；项目利润按照年度进行分配，如项目亏损，则按照本协议第二条第2款的三方承担的费用比例来承担运营费用，如项目盈利的，需补足前期亏损费用后，再按照本协议第二条第2款的三方承担的费用比例进行净利润分配，除现有收益分配方式外，未来该项目所产生的增值或附加的其他收入，包括不限于改府补贴投资扶持金等，均按照合同约定的收益分配方式进行比例分配；本协议有效期为3年，如协议期内三方另行制订替代本协议的新合作协议时则本协议自行终止；本协议解除后，甲乙丙三方共同进行清算，必更时可聘请第三方专业机构参与清算，若清后有剩余，甲乙丙三方须在项目清偿全部债务后方可要求返还分分摊资金，按原有分摊比例分配剩余财产，若清算后有亏损，三方以原有分摊比例分担，遇有一方须对项目债务承担连带责任的，三方以原有分摊比例偿还；任一方违反本协议约定，未足额、按时分摊资金的，须在10日内补足，由此造成项目未能如期成立或给项目造成损失的，须向项目和守约方承担赔责任；除上述分摊资金违约外，任一方违反本协议约定使项目利益遭受损失的，须向项目承担赔偿责任，并向守约方支付违约金。2017年11月6日，子鸣公司通过法定代表人黄建鹏向掌合极速公司共交付了2万元。掌合极速公司开具3张金额共计2万元的收据，所载的收款性质为“云仓意向定金”。2018年1月25日，子鸣公司向掌合极速公司转款2次，金额分别为17万元、48336．5元，转款用途均备注“掌合（保定）云仓合作款”。诉讼中，子鸣公司称掌合极速公司的刘XX于2018年8月电话通知子鸣公司项目不能具体履行，公司资金出了问题，人员离职，没有资金，掌合极速公司确认应向子鸣公司返还170257．61元。子鸣公司为此提交如下证据进行证明：1、子鸣公司法定代表人黄建鹏与掌合极速公司部门副总刘XX于2018年10月29日的微信聊天记录，显示刘XX确定应退还涉案款项170257．61元。2、《资金流明细单》、《应收应付明细表》、《保定固定资产清单》、《保定云仓项目资金使用情况》，均署有掌合极速公司业务对接人员边永强签名并确认“属实”。其中《资金流明细单》载明：流入合计2万元，流出合计232338．68元。《应收应付明细表》载明：应付子鸣合计39862元，应付合计75715．46元，应收款合计5000元，应退保定股东（29．29%）。《保定固定资产清单》载明：总价合计96565．82元，折旧金额61432．73元。《保定云仓项目资金使用情况》，载明：支出合计232338．68元，资金结余533004．28元，未收金额5000元，未付总金额75745．46元，未付其他金额35883．46元，未付子明金额39862元，固定资产金额61432．73元，资金结余462258．82元，减供应商付款5000元，应退合作方170257．61元。3、子鸣公司法定代表人黄建鹏与掌合天下（北京）信息技术有限公司（以下简称掌合天下公司，持有掌合极速公司100%股权）工作人员夏修华的电话录音（通话时间2019年1月3日），黄建鹏说：“这个刘XX，刘总已经都给我发了，这个明细，这个是欠我170257．61元，这个钱早已经出来了”，夏修华回：“哦，但是，那个不是没讲叉车的吗？现在人家下午来了公司，说一台叉车9万多块钱，就是买那一台叉车九万多块钱”、“然后再加上租金再加上违约金再加上出纳金，这个应该是还得多”，黄建鹏说：“嗯，不是，这是两回事，对不对？叉车，这是掌合公司的，然后九十叉车是在我这，这也没错，但是就是说欠我的钱”，夏修华回：“欠你的那个要从你17万**边要扣叉车的钱，咱们已经扣了一个了”、“咱们已经扣了一个了，那个一台叉车九万多，然后因为人家那边起诉了，人家起诉那个仲裁了嘛，就是上海那个，仲裁了之后”，黄建鹏说：“那你的意思就是我的叉车就不用还了吗？还是怎么着？”夏修华回：“你可以不还，到时候就从你的钱里就扣出来了，你要是还的话，可能就是租金吧，你要是不还的话那就是等于说你花钱买了个叉车再加上租金这一块”，…黄建鹏说：“…就是说刘XX刘总都已经给我发了这个明细了，这个钱是没有问题了，因为这个账目是清晰的”，夏修华回：“嗯，他已经离职了，他不在了”，黄建鹏说：“我知道他是离职了，但是这个账目，他肯定是在职，这个账目是肯定有的对吧”，夏修华回：“是的，他交接给下一个人了，下一个人告诉我，就是说你没交叉车，然后就是清算这一块呢，等于说还没有完成”，黄建鹏说：“这个叉车问题可以解决，它在我这，17万的问题，欠我17万元的问题怎么解决？还是说一块解决？”，夏修华回：“先对账然后出确认书，现在没钱，我还得想办法呢，现在没有资金”，黄建鹏说：“就是说不管我给不给叉车然后17万元，公司没钱，是这个意思吗”，夏修华回：“嗯，现在是没钱，咱们现阶段正在解决这些事呢，现在还是那个没钱的状态”。掌合极速公司认可涉案项目于2018年6月就开始撤退了，对上述聊天记录真实性认可，但认为刘XX仅是小部门的副总，没有权限代替掌合极速公司进行结算，掌合极速公司并未与子鸣公司进行正式的结算。诉讼中，边永强到庭作证称：2017年5月至2018年9月期间，边永强曾在掌合极速公司工作，负责建设和运营涉案云仓项目；涉案项目没有客户，招商招不上来，双方都在努力经营，但是双方都没有办法改善这种状况；认可在《资金流明细单》、《应收应付明细表》、《保定固定资产清单》、《保定云仓项目资金使用情况》署名，并签署确认“属实”，称这四张表是子鸣公司在项目合作不下去的时候打印出来找边永强确认合作期间发生的费用，边永强是在离职前签字确认的，但签字仅是认可在其经营期间的费用，而非确认结算；刘XX是掌合极速公司运营部，是边永强的领导，这个项目有问题的时候会向他汇报。诉讼中，子鸣公司称赐庆公司并未实际投资，未实际参与《合作协议》，掌合极速公司称因人员均已离职，无法核实赐庆公司有无实际出资。另查明，掌合极速公司曾从第三方处租用叉车供涉案项目使用，尚有一台叉车子鸣公司未向掌合极速公司返还，叉车品牌力至优（NICHIYU），型号FB15-72，产品编号226AC5090。子鸣公司同意在掌合极速公司付清欠款的情况下返还该叉车。本院认为，子鸣公司与掌合极速公司、赐庆公司签订的《合作协议》，系各方当事人的真实意思表示，且合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。结合掌合极速公司刘咏强的聊天记录、掌合天下公司员工夏修华（同时也是掌合极速公司本案委托诉讼代理人）的通话录音、证人证言及当事人陈述意见，可知涉案项目在2018年8月已难以维系，子鸣公司与掌合极速公司已协商确认返还事宜。故子鸣公司主张解除合同，具有事实及法律依据，本院予以确认，解除日期以起诉状送达掌合极速公司、赐庆公司之日为准（即2019年7月17日）。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。结合当事人庭审陈述，现无证据显示赐庆公司曾实际出资，《合作协议》实际履行方为子鸣公司与掌合极速公司。掌合极速公司涉案项目领导刘XX在离职前，已确认掌合极速公司应返子鸣公司170257．61元，该金额与掌合极速公司项目对接人边永强签字确认的四张表所涉金额能够吻合，且在掌合天下公司员工夏修华（同时也是掌合极速公司本案委托诉讼代理人）的通话录音中进一步得到了印证，可以认定掌合极速公司应向子鸣公司返还的金额为170257．61元。故子鸣公司有权主张掌合极速公司返还170257．61元并支付相应资金占用损失。关于利息的计算基数、计算期间并无不当，本院仅对计算标准予以调整。另，为开展涉案项目，掌合极速公司曾向子鸣公司交付叉车一台，子鸣公司应予以返还。赐庆公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，不影响本院依据查明的事实作出裁判。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认保定市子鸣网络科技有限公司与被告掌合极速供应链管理有限公司、保定市赐庆商贸有限公司签订的《掌合云仓（保定）项目合作协议》于2019年7月17日解除；二、被告掌合极速（北京）供应链管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告保定市子鸣网络科技有限公司人民币170257．61元及利息（以170257．61元为基数，自2019年3月28日起计算至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日至全部款项付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、原告保定市子鸣网络科技有限公司应于收到上述第二项款项同时向被告掌合极速（北京）供应链管理有限公司返还叉车一台（叉车品牌力至优NICHIYU，型号FB15-72，产品编号226AC5090）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3706元，由被告掌合极速（北京）供应链管理有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  张开力二〇二〇年七月十三日书记员  尹 鹏