广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0606民初3560号原告：佛山市楷贰食品有限公司，住所地广东省佛山市禅城区塱宝西路26号四座六层之二自编09，统一社会信用代码91440604MA51N5700J。法定代表人：周继尧，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨刚，广东滳雄律师事务所律师。被告：佛山市楷博食品有限公司，住所地广东省佛山市顺德区乐从镇乐从社区居民委员会东平新城文华南路8号保利商务中心5座601房自编02，统一社会信用代码91440606MA4X826J72。法定代表人：周楷，该公司总经理。委托诉讼代理人：周嘉，女，该公司工作人员。被告：佛山市楷博商业管理有限公司，住所地广东省佛山市顺德区乐从镇乐从社区居民委员会东平新城文华南路8号保利商务中心5座601房自编01，统一社会信用代码91440606MA4X4E5817。法定代表人：周楷，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈建，女，该公司工作人员。被告：周楷，男，1983年11月16日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区**************，公民身份号码445************615。原告佛山市楷贰食品有限公司（以下简称楷贰公司）与被告佛山市楷博食品有限公司（以下简称楷博食品公司）、佛山市楷博商业管理有限公司（以下简称楷博管理公司）、周楷合同纠纷一案，本院于2020年2月6日立案后，公开开庭进行了审理。原告楷贰公司的法定代表人周继尧及委托诉讼代理人杨刚，被告楷博食品公司的委托诉讼代理人周嘉，被告楷博管理公司的委托诉讼代理人陈建到庭参加诉讼，被告周楷经本院公告传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告楷贰公司向本院提出诉讼请求：1.判令楷博食品公司向楷贰公司支付2019年3月至5月的促销服务费44500元及滞纳金6200元（滞纳金以44500元为基数，按照24%的年利率自2019年6月5日起计算至实际清偿之日止，暂计至2019年12月31日）；2.判令楷博食品公司向楷贰公司支付违约金360000元；3.判令楷博管理公司和周楷对楷博食品公司的债务承担连带责任；4.判令本案诉讼费用由楷博食品公司、楷博管理公司、周楷承担。事实和理由：楷博食品公司通过微信朋友圈及公众号宣传，称其经营的面包店等业务的收益非常好。经朋友介绍，楷贰公司法定代表人周继尧与楷博食品公司法定代表人周楷相识。2018年6月15日，楷贰公司与楷博食品公司签订了《商品代销合同》，约定2018年7月16日至2021年7月15日，楷博食品公司接受楷贰公司的委托，全权负责楷贰公司的日常经营管理，代销楷博食品公司的系列产品；楷博食品公司于每月5日之前向楷贰公司支付15000元/月促销服务费，若在10号前未支付当月促销费的，楷贰公司有权按照月促销服务费的每天0.1%计收滞纳金；任何一方单独解除合同的，违约方需支付守约方违约金360000元。2018年6月23日，楷贰公司法定代表人周继尧与楷博食品公司签订了《股权转让协议书》，楷博食品公司将其持有楷贰公司的100%股权转让给周继尧，合同签订后楷贰公司法定代表人周继尧向楷博食品公司支付了360000元股权转让款，楷博食品公司与周继尧于2018年7月9日到工商局进行了股权变更登记。《商品代销合同》签订后，楷博食品公司向楷贰公司支付了2018年7月16日至2019年2月的促销服务费共计113000元，至今尚欠楷贰公司2019年3月至5月的促销服务费共44500元及滞纳金共6200元。2019年4月30日，楷博食品公司通知楷贰公司：楷博食品公司因自身原因导致所有门店将于2019年5月31日开始停业。楷博食品公司单方解除合同，应当按照合同的约定向楷贰公司支付违约金360000元。楷博管理公司是楷博食品公司的母公司，亦是楷博食品公司的唯一股东，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，楷博管理公司作为一人有限责任公司的唯一股东，若楷博管理公司不能证明其财产独立于楷博食品公司的，应当对楷博食品公司的债务承担连带责任。其次，楷博食品公司和楷博管理公司通过注册公司的名义以《商品代销合同》作为诱饵，并通过注册大量的空壳公司以《股权转让协议》的方式吸收多达21家加盟商的资金，现楷博食品公司、楷博管理公司的全部资产明显不足以清偿21家加盟商的债务。而楷博管理公司的注册资金为200万，实缴98.5万元。楷博管理公司、周楷与楷博食品公司的财务管理人员、高管混同，账务无法区分，周楷作为楷博管理公司的未全面履行出资义务的股东，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，周楷应在其未出资本息范围内对楷博食品公司、楷博管理公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。据此，楷贰公司提起诉讼。被告楷博食品公司辩称：楷博食品公司因出现了与楷贰公司签订合同时无法预料的情形，风险投资人不愿意投资，产品销量达不到，导致楷博食品公司经营非常困难，因此2019年4月楷博食品公司明确告知楷贰公司解除双方签订的《商品代销合同》，楷博食品公司在2019年4月30日向各加盟商发了公开信，说明楷博食品公司的经营状况，因此，楷博食品公司与楷贰公司之间的合同于2019年4月30日因情势变更已合法解除。楷贰公司无需再支付促销服务费，也不应当承担单方违约金。被告楷博管理公司辩称：楷博食品公司与楷博管理公司是独立的经营个体，楷博食品公司是独立经营，独立核算，财产独立，楷博管理公司并不参与楷博食品公司的日常经营。经营期间楷博管理公司也没有抽逃楷博食品公司的资金，也没有得到楷博食品公司的分红，故楷博食品公司的债务纠纷与楷博管理公司无关。同时，楷博管理公司于2019年1月28日已完成对楷博食品公司的注册资金的实缴，完成了股东应承担的义务，并在期间多次借款给楷博食品公司。被告周楷未作答辩。本院经审理认定事实如下：2018年6月15日，楷博食品公司（甲方）与楷贰公司（乙方）签订一份《商品代销合同》，约定因甲方市场发展需要，委托乙方代销甲方的产品；乙方所代销甲方产品，由甲方按市场统一供货价直接配送，配送费由甲方承担，合同期限自2018年7月16日至2021年7月15日共36个月；甲方按月支付促销服务费给乙方，具体金额为15000元/月，支付时间为每月5日，如超出每月10日未交当月促销服务费的，乙方有权按照月促销服务费的0.1%标准每天计收滞纳金并追究甲方违约责任；甲方委派1-3名专职导购员到乙方经营场所，导购员为甲方员工，由甲方统一管理，工资由甲方统一发放；甲方提供产品陈列架（货架）、空调、冰箱、监控、收银机等设备到乙方经营场所；除非属于合同约定或法律法规规定的情形，否则在合同期内任何一方不得单方解除合同，任何一方要求解除合同的，违约方需支付守约方违约金，具体是违约日期在2018年7月16日至2019年7月15日的违约金为360000元，违约日期在2019年7月16日至2020年7月15日的违约金为250000元，违约日期在2020年7月16日至2021年7月15日违约金为100000元。上述《商品代销合同》签订后，楷博食品公司按约向楷贰公司支付至2019年2月的促销服务费。楷博食品公司于2019年4月30日向楷贰公司发出一份《给加盟商的公开信》，称由于无法预计解决资金困境的时间，同时也无法再筹集资金支撑公司运营，楷博食品公司无奈选择全面停业，所有门店将于2019年5月31日起停业，店铺将于6月初陆续交回给业主，并向加盟商提出了三套解决方案。但楷贰公司对楷博食品公司提出的解决方案未予接受，后于2020年2月6日向本院提起诉讼。另查明，楷博食品公司的企业类型系有限责任公司（法人独资），该公司的法定代表人系周楷，唯一股东系楷博管理公司。楷博管理公司的企业类型系有限责任公司（自然人投资或控股），股东有周楷和周旭新。广东德正有限责任会计师事务所于2019年1月28日作出验资报告，经审验，截至2019年1月28日，楷博管理公司已收到全体出资者缴纳的注册资本，合计2000000元。本院认为，楷贰公司与楷博食品公司签订的《商品代销合同》系双方的真实意思表示并自愿签订，合法有效，应受法律保护，当事人需恪守合同义务，否则构成违约。楷博食品公司没有支付自2019年3月起的促销服务费，事实清楚，应予认定，楷贰公司诉讼请求支付自2019年3月至5月的促销服务费合计44500元，没有超出约定标准，本院予以支持。因本案是楷博食品公司违约没有继续履行，故楷贰公司请求楷博食品公司支付违约金360000元，符合合同约定的法律规定，本院予以支持。但楷贰公司还要求楷博食品公司根据《商品代销合同》第二条的约定支付滞纳金，而该滞纳金实质为迟延履行的违约金，在本院上述已支持楷博食品公司向楷贰公司支付违约金360000元，楷贰公司又未举证证明其实际损失的情况下，本院认为楷贰公司的该项主张已明显超过其实际损失，对楷贰公司的该项诉请本院不予支持。本案的争议焦点主要是楷博管理公司、周楷是否应对楷博食品公司的债务承担连带清偿责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，本案中，楷博管理公司作为楷博食品公司的唯一股东，有责任和义务将其财产与楷博食品公司的财产进行严格区分，同时也负有证明其财产独立于楷博食品公司财产的举证责任。《中华人民共和国公司法》第六十二条规定“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计”，该规定系对一人有限责任公司做出的特别规定，即将公司的外部审计作为一人有限责任公司财产制度的法定组成部分，实现对一人有限责任公司的财产管理的监督制约。结合本案，楷博管理公司提交的验资报告，仅能证明其作为股东已经履行了出资义务，但单纯的出资情况只是一部分内容，并不直接就可以反映财产已经完全独立的情况。事实上，楷博管理公司没有按照《中华人民共和国公司法》第六十二条的规定，每年编制财务会计报告并由会计师事务所审计，也没有关于公司经营、预决算、亏损弥补、股东分红等各个环节的书面决议和相应的财务凭证等相关证据予以佐证。基于前述，楷博管理公司未能提供充分证据证明其财产独立于楷博食品公司的财产，应承担举证不能的不利风险，楷博管理公司应当对楷博食品公司的债务承担连带责任。楷贰公司要求楷博管理公司对楷博食品公司的案涉债务承担连带清偿责任有理，本院予以支持。对于周楷，其是楷博管理公司的股东，楷博管理公司是股份制有限责任公司，楷贰公司本案提供的证据不能证明楷博管理公司与其股东周楷存在人格混同的情形，故楷贰公司请求周楷对楷博管理公司承担的责任承担连带责任，依据不足，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第六十二条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告佛山市楷博食品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市楷贰食品有限公司支付促销服务费44500元及违约金360000元；二、被告佛山市楷博商业管理有限公司对上述判决第一项的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告佛山市楷贰食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7460.5元（原告佛山市楷贰食品有限公司已预交），由被告佛山市楷博食品有限公司、佛山市楷博商业管理有限公司负担7367.5元，原告佛山市楷贰食品有限公司负担93元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  萧永宜人民陪审员  陈振锋人民陪审员  张洁珍二〇二〇年七月九日书 记 员  劳雪清