四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0802民初1号 原告：贯九成，男，1972年10月5日出生，汉族，住广元市利州区。 委托诉讼代理人：李广平，广元市利州区嘉陵法律服务所法律工作者。 被告：旺苍永盛建材有限公司（曾用名：广元川鼎建材有限公司），住所地：广元市旺苍县嘉川镇和平村五组。 法定代表人：何**，总经理。 委托诉讼代理人：何韬，四川天使明月律师事务所律师。 第三人：杨军，男，1975年3月23日出生，汉族，住四川省广元市。 第三人：陈静，男，1971年2月11日出生，汉族，住四川省广元市利州区。 原告贯九成诉被告旺苍永盛建材有限公司（以下简称旺苍永盛公司）、第三人杨军、陈静民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告旺苍永盛公司法定代表人及委托诉讼代理人、第三人杨军、陈静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告偿还借款300万元及资金利息（利息从2014年8月30日起至付清此款时止按月3%计算）；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2014年8月24日，被告公司法定代表人因被告组建公司资金困难向原告借款，并用名下70%股权担保，因不能办理股权抵押手续，被告法定代表人便用70%中的12%股权转让给原告作为债权保证。合同签订后，原告按被告资金需求陆续向被告指定账户转款300万元。借款到期后，被告无力偿还，于2016年12月23日再次签订协议，约定借款金额、利息、担保、违约责任等内容。借款期限届满后，原告多次催收未果，故起诉来院。 被告旺苍永盛公司辩称，原告属于公司监事，负责审查财务及相关报销单，原告在2015年期间系持有股份额70%的股东，系公司的绝对控股股东，应当交纳的入股资金为350万元，原告向公司转款的行为系履行出资义务，并非出借借款。原、被告双方不存在借款关系，原告并未持有公司出具的借条、欠条等借款依据，该300万元并无资金来源证据或者公司财务的手续。本案原告从未提出过向公司借款300万元的事实，在向他人转让股权时也未告知受让人其有公司300万元债权的事实，本案借款协议系原告与原法定代表人杨军后面补的，其他股东均不认可。原告与第三人杨军均系公司股东，2016年12月23日签订的协议属于关联交易、损害了公司的合法权益。原告是因目前公司效益不好，为变相抽逃出资提起民间借贷诉讼，该协议违背相关法律规定、应属无效合同。本案杨军并未在工商登记其股东身份，本案不能将杨军作为公司股东。本案如果法院判决公司返还出资款300万元，就应当对原告持有股份一并处理。 第三人杨军辩称，其系旺苍永盛公司成立筹备人、也系公司组织负责人，公司最初工商登记时为方便让其侄儿邱友元作为法定代表人注册，邱友元持有的70%股份系代其持股。其与原告协商如公司效益好就作为股东投资、如效益不好就作为借款，原告享有选择权利。因公司一直没有成功召开过股东大会，故未向股东们披露该情况。 第三人陈静辩称，其对本案借款不知情，仅知道原告享有12%的股份，另58%系代第三人杨军持股。公司最早的股东系邱友元持股70%，其本人持股30%。原告实际系公司股东。 当事人提供的证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2014年7月17日，被告旺苍永盛公司向工商部门申请公司设立登记，在公司登记备案材料的公司章程中明确陈静认缴出资150万元、出资比例30%，邱友元认缴出资350万元、出资比例70%。 2014年8月25日，原告与案外人邱友元签订《股权转让协议》，约定邱友元将其在被告处的股权350万元（占公司股权70%）转让给原告。 同日，被告方在公司章程中明确原告认缴出资350万元、出资比例70%，陈静认缴出资150万元、出资比例30%。 2014年8月27日，被告经工商登记将股东由案外人邱友元、陈静变更为贯九成、陈静。 2014年8月29日，原告通过其绵阳市商业银行转款100万元至被告指定账户，备注处注明“广元川鼎建材有限公司转货款”。 2015年1月7日，原告通过其绵阳商业银行账户转款100万元至尾号为“1578”账户。 2015年1月9日，原告通过其绵阳商业银行账户转款40万元至被告账户，账号为70×××61。 2015年1月19日，原告通过其绵阳商业银行账户转款10万元至被告账户，账号为70×××61。 2015年1月20日，原告通过其绵阳商业银行账户转款10万元至被告账户，账号为70×××61。 2015年3月23日，原告通过其中国工商银行账户转款3万元至被告账户。 2015年4月9日，案外人张国凤通过四川省农村信用社向被告账户转款5万元。 2015年5月5日、2015年5月11日、2015年5月15日、2015年5月20日、2015年7月1日，原告分别通过其绵阳商业银行账户转款10万元、20万元、8万元、10万元、30万元（合计68万元）至被告账户，账号为70×××61。 2015年6月17日，被告出具《股东会决议》，该决议载明“……1、贯九成持有公司70%的股权，其中58%是替杨军代持，贯九成实际持有公司的股权为12%。2、同意杨军实际持有公司58%股权，在不损害公司及股东的利益前提下杨军自由转让。3、出资购买杨军持有公司的股权者享有公司章程的股东实质权力和义务……”，本案原告贯九成、第三人陈静、杨军作为参会人员签字。 2015年7月23日，被告出具《执行董事、法定代表人职务兼公司经理任免文件》，文件载明“经公司股东会议2015年7月23日一致通过：聘杨军同志任公司执行董事、法定代表人职务兼公司经理，同时免去邱友元执行董事、法定代表人职务，免去邱友元公司经理”，原告及第三人陈静在该文件尾部签字。 2015年7月28日，被告经工商登记将法定代表人由案外人邱友元变更为第三人杨军。 2016年12月23日，原告与被告旺苍永盛公司签订《借款协议》，协议约定被告旺苍永盛公司向原告借款300万元，被告指定账户为“70×××61”，借款利息按月利率3%计算，借款期限为36个月。同时，该协议载明“……五、甲方向乙方出借此款后，为保证甲方的权利，乙方公司的法定代表人自愿在本公司所占股份70%的股份中的12%的股份作为向甲方借款的担保，以保证甲方的权利。六、甲方将此款转入乙方账户后，即甲方暂拥有乙方公司的12%的股份的权利，同时甲方有权参与乙方公司的管理、经营、生产等一切权利，与其他股东具有占自己股权份额比例的同等权利。七、甲方向乙方出借的此款到期后（即：36个月后），如甲方自愿将此借款投入公司，作为公司的投资入股，即甲方贯九成占有乙方广元川鼎建材有限公司的12%的股份，并享有公司的相关权利。如甲方不愿享有12%的股份的权利时，甲方有权要求乙方向甲方偿还借款300万元及从借款之日起向甲方支付月3%的资金利息的权益，至付清此款为止。八、如甲方要求乙方偿还300万元的本金及利息，则不再享有占公司12%的股份的一切权利。甲方在3年后，如不愿享有乙方公司12%的股份时，甲方对所持12%的股份的盈利和亏损不承担任何责任，也不纳入借款中计算。九、以上协议内容，甲、乙双方应共同遵守，如有违约，违约方向守约方支付违约金人民币50万元……”。 2017年11月23日，被告经工商登记将法定代表人由第三人杨军变更为何**，投资人（股权）变更为：贯九成出资110.56万元、陈静出资45.55万元、黄小勇出资137.355万元、何**出资40.175万元、40.175万元、李伟出资40.175万元、杨培华出资126.095万元。同时，被告申请将公司监事由陈静变更为贯九成。 2017年12月8日，被告经工商登记将公司名称由广元川鼎建材有限公司变更为旺苍永盛建材有限公司。 2018年9月5日，被告经工商登记将投资人（股权）变更为：贯九成出资110.65万元、出资比例22.13%，杨培华出资219.82万元、出资比例43.964%，黄小勇出资137.355万元、出资比例27.471%，何**出资32.175万元、出资比例6.435%。 本院认为，被告旺苍永盛公司与原告签订《借款协议》，双方民间借贷关系成立。原、被告双方均明确本案借款系由投资款结算而来，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定”之规定，原、被告经投资款结算后达成借款协议，双方借款合同已发生效力。 对于被告旺苍永盛公司认为原告交付款项系履行出资义务的辩解意见，本院不予采纳，其理由如下：1.被告旺苍永盛公司注册资本金为500万元。2.2014年8月25日，被告公司章程明确：原告认缴出资350万元、出资比例70%，陈静认缴出资150万元、出资比例30%。此后，原告陆续向被告公司交付300万元，该金额与章程明确的出资额及出资比例并未对应。3.2015年6月17日，原告贯九成、第三人陈静、杨军共同形成的《股东会决议》明确：贯九成持有公司70%的股权，其中58%是替杨军代持，贯九成实际持有公司的股权为12%。12%的股权对应认缴出资额应为60万元（12%*500万元），该金额与原告交付的300万元并不相符。4.2018年9月5日，工商登记显示原告贯九成出资110.65万元、出资比例22.13%，该金额与原告交付的300万元也不相符。由此可见，原告实际交付的300万元与其持有的股权并不相对应。5.2016年12月23日，原告与被告旺苍永盛公司签订《借款协议》，将该300万元性质进行了明确，并约定原告具有选择权利，现原告已选择以民间借贷提起诉讼。故本院不采纳被告旺苍永盛公司认为原告交付的300万元系履行股东出资义务的意见。故对原告要求被告旺苍永盛公司归还借款本金300万元的诉讼请求，本院予以支持。 对于原告主张的借款利息。双方在借款协议中约定为“从借款之日起向甲方支付月3%的资金利息”，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，该约定利息超过法律规定上限，故应当按照年利率24%计算。对于利息起算时间，本案原被告双方约定将投资款转化为借款并签订借款协议的时间为2016年12月23日，借款之日应当以此时为准。故对于原告主张的借款利息，本院支持从2016年12月23日起按年利率24%计算利息至借款本金300万元实际还清之日止。 对于本案被告旺苍永盛公司现工商登记原告持有的22.13%股权。本案2015年6月17日《股东会决议》中明确“贯九成持有公司70%的股权，其中58%是替杨军代持，贯九成实际持有公司的股权为12%”。同时，本案《借款协议》明确原告享有的12%股权系被告公司为本案借款提供的担保。现工商登记显示原告贯九成持有22.13%的股权，原告应在被告方归还本案借款本息后，将其持有的12%公司股权退还被告公司。因《借款协议》未明确该12%担保股权的实际所有人，而被告公司目前股东除原告贯九成外为杨培华、黄小勇、何**，故无法确定退还对象，原告贯九成应协助将该12%股权退还给被告旺苍永盛公司确定的股东。对于原告持有的余下10.13%股权，已明确系原告代第三人杨军持有，不应纳入本案民间借贷一并处理。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条之规定，判决如下： 一、被告旺苍永盛建材有限公司在本判决生效后十日内向原告贯九成归还借款本金300万元及利息，利息从2016年12月23日起按年利率24%计算至借款本金300万元付清时止； 二、原告贯九成在被告旺苍永盛建材有限公司归还上述借款本息后十日内，将持有的12%公司股权退还被告旺苍永盛建材有限公司确定的股东。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30800元，由被告旺苍县永盛建材有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  宋卫权 人民陪审员  王荣霞 人民陪审员  蒲顺萍 二〇二〇年七月三十日 法官 助理  冯冬冬 书 记 员  严 琪