河南省安阳市文峰区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0502民初730号原告：卜建国，男，1970年10月10日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：李国庆，河南衡中律师事务所律师。被告：安阳中原宾馆管理服务有限责任公司，住所地：安阳市文峰区北门东街20号。法定代表人：胡松华，职务：总经理。委托诉讼代理人：邵丽，河南兴邺律师事务所律师。委托诉讼代理人：康振杰，河南兴邺律师事务所律师。原告卜建国与被告安阳中原宾馆管理服务有限责任公司（以下简称中原宾馆）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，于2020年4月21日公开开庭进行了审理。原告卜建国及其委托诉讼代理人李国庆，被告中原宾馆委托诉讼代理人邵丽、康振杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告卜建国向本院提出诉讼请求：1.确认双方于1987年7月至2019年8月存在劳动关系；2.判决被告支付未签劳动合同双倍工资43615元；3.判决被告支付双休日加班工资76876.8元，法定节假日加班工资37487.4元；4.判决被告支付带薪年假工资8203.5元；5.判决被告支付工资差额139549.45元；6.判决被告赔偿金253760元；7.判决被告给付原告经济补偿金126880元；8.判决被告返还已交社会保险被告单位应承担部分76187.6元；9.判决被告支付原告取暖费8050元；10.判决被告给原告办理失业保险登记手续享受失业待遇或赔偿原告失业金损失36480元及医疗补助3648元；11.判决被告为原告办理档案和社会保险关系转移手续。事实与理由：原告于1987年7月到安阳市中原宾馆客房部从事服务员工作至今。1987年至1990年每月工资200元左右，1991年至1995年工资约600元左右，1996年至2000年工资约850元左右，2001年至2005年工资约1000元左右，2006年至2010年工资约1200元左右，2011年至2015年工资1400元左右，2016年至现在1900元左右（以被告提供工资表为准）。2017年7月之后原告档案工资为3965元。原告的档案工资一般都高于实发工资。被告从来没有按照事业单位人员档案工资给原告发放工资。多年来原告少领取工资十几万多元（以被告需要提供的档案工资及实发工资之差额为准）。原告自2014年4月因爱人生病需要住院治疗，请假至2017年3月份。2017年单位改制通知原告上班，原告回单位上班。但因爱人身体不好，原告从2018年5月请假至今。原告在被告单位工作时每周六天,也从没有休息过带薪年休假。被告从未支付过加班费及带薪年休假工资。被告于2017年7月份改制,也未让原告等从新签订新的劳动合同。原告认为被告的行为违法并侵害原告作为劳动者的权益。原告于2019年8月19日以加班未支付加班工资,不足额支付工资等，不让休带薪年休假等及其他违法事由，依据《劳动合同法》及其他相关法律法规之规定与被告提出解除劳动合同。2019年8月23日申请劳动仲裁,但劳动仲裁委未能维护原告的合法权益。现原告为了维护自身合法权益，诉至法院，请求查明事实，判如所请。被告中原宾馆辩称，1.卜建国要求确认与中原宾馆之间于1987年7月至2019年8月期间存在劳动关系无事实及法律依据；原安阳市中原宾馆系安阳市人民政府办公室举办的事业单位，卜建国系以事业编制身份进入安阳市中原宾馆工作，系事业编制的工作人员，与原安阳市中原宾馆之间并非劳动关系；中原宾馆系2017年6月22日经过改制后成为企业，至2017年6月22起中原宾馆与卜建国之间才成立劳动关系，2017年6月22日改制之前的争议属于人事争议，不属于劳动争议的范围，不应作为劳动争议审理；故卜建国主张1987年7月至2017年6月期间与中原宾馆存在劳动关系无事实及法律依据。2.卜建国主张的未签订劳动合同的双倍工资已经超过法定的仲裁时效，对于其该项请求不应支持。3.卜建国主张加班工资需提供证据证明其实际加班的情况，否则其主张的加班工资不应予以支持。4.卜建国在工作期间工资已经足额发放，不存在拖欠情况，且远高于安阳市最低工资标准，故其主张的工资差额无事实及法律依据。5.因中原宾馆与卜建国之间1987年7月至2017年6月并非劳动关系，不受《劳动法》、《劳动合同法》的调整，其主张该期间的所有费用均无事实及法律依据。6.卜建国于2019年8月19日向中原宾馆提出解除劳动合同，并向中原宾馆发出通知，不符合《劳动合同法》第四十二条需要支付经济补偿的范畴，且中原宾馆也不存在违反《劳动合同法》规定违法解除劳动合同的情形，故其主张的经济补偿金及解除劳动合同赔偿金无事实及法律依据。7.卜建国在向中原宾馆发出解除劳动合同之前长期请假不上班，故其主张请假期间的相关费用无事实及法律依据，不应予以支持。8.卜建国主张的其他请求无事实及法律依据，不应予以支持。综上所述，卜建国的诉讼请求中没有事实和法律依据的部分不应予支持，应驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告卜建国提交：1.仲裁申请书、裁决书、送达回执1份，2.企业名称变更核准通知书1份，3.中原宾馆员工手册，4.2018年5月和2019年2月安阳市中原宾馆考勤表2张，5.安阳市中原宾馆转企改制方案，6.人事原始工资表、考勤表、员工假期申请表交接清单，7.2019年度安阳市社会保险缴费基数申报花名册，8.关于市直机关事业单位发放取暖补贴通知，9.豫人社【2016】63号文件，10.解除劳动合同通知书，11.邮寄回执，12.职工养老信息查询单，13.社保卡1张，14.个人缴纳社保、安阳宾馆出具收据及银行转账10份，15.卜建国个人手写缴纳社保明细单1份。被告中原宾馆提交了：1.安阳市中原宾馆事业单位法人证书1份，2.事业单位在职人员名单1份，3.安阳中原宾馆管理服务有限责任公司营业执照1份；4.安阳市中原宾馆转企改制方案1，5.安事改办[2017]2号文件1份，6.原告2017年7月至2019年6月工资表1份，7.原告2018年5月至2019年7月考勤表1份，8.仲裁委庭审笔录复印件1份。本院组织当事人对以上证据进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下：1、2019年8月23日，卜建国与中原宾馆因劳动关系、二倍工资、加班工资、工资差额、取暖费、赔偿金、经济补偿金、带薪年休假工资、应休未休年休假工资、企业金损失、医疗补助、办理档案和社会保险关系转移手续等一案发生争议，向安阳市文峰区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，安阳市文峰区劳动人事争议仲裁委员会作出安文劳人仲案字[2019]293号仲裁裁决书，卜建国不服，向本院提起诉讼。2、卜建国于1987年7月到中原宾馆处工作。2017年6月22日，中原宾馆工商登记注册名称由安阳市中原宾馆变更为安阳中原宾馆管理服务有限责任公司，企业性质由自收自支的全民事业单位转企改制为国有全资子公司。卜建国于2019年8月19日以中原宾馆未支付加班工资、法定节假日未支付法律规定的工资、不及时足额支付工资、单位规章制度违法等为由向中原宾馆邮寄解除劳动关系通知书，中原宾馆于2019年8月23日签收卜建国邮寄的解除劳动关系通知书。卜建国与中原宾馆并未签订劳动合同，也未约定工资数额。卜建国自2018年5月至2019年8月23日请假未上班。卜建国2017年6月22日至2019年8月20日在中原宾馆处双休日加班共计48天，法定节假日未加班。卜建国与中原宾馆解除劳动关系前10个月平均工资为1918.71元[（2011元＋1612.42元＋1851.71元＋1851.71元＋1851.41元＋1851.71＋1851.71元＋2601.71元＋1851.71元＋1851.71元）÷10个月]。中原宾馆为卜建国依法参加了失业保险。本院认为，卜建国于1987年7月以事业编制身份到安阳市中原宾馆参加工作，2017年5月，安阳市中原宾馆在安阳市政府主导下转企改制。2017年6月22日，安阳市中原宾馆名称变更为安阳中原宾馆管理服务有限责任公司，企业性质由自收自支的全民事业单位转企改制为国有全资子公司。1987年7月至2017年6月21日卜建国与中原宾馆存在人事关系，并非劳动关系。2017年6月22日企业改制后，中原宾馆接收卜建国为中原宾馆处员工，卜建国与中原宾馆劳动关系以此建立。卜建国于2019年8月19日向中原宾馆邮寄解除劳动关系通知书，中原宾馆于2019年8月23日签收，卜建国与中原宾馆劳动关系据此解除。卜建国与中原宾馆自2017年6月22日至2019年8月23日之间存在劳动关系。卜建国在2017年6月22日与中原宾馆建立劳动关系开始，中原宾馆应当与卜建国签订劳动合同，中原宾馆未于卜建国签订劳动合同，应当支付卜建国未签订劳动合同二倍工资。中原宾馆抗辩称卜建国索要未签订劳动合同二倍工资已经超过一年仲裁时效，本院应当对此予以审查。中原宾馆自用工之日起超过一个月不满一年未与卜建国签订书面劳动合同，自用工满一年起，开始计算二倍工资的仲裁时效。中原宾馆应当支付卜建国二倍工资的期间为2017年7月22日至2018年6月21日，截止2019年6月21日，该期间的二倍工资已全部超过一年仲裁时效。2019年8月23日卜建国向仲裁委员会申请仲裁要求支付未签劳动合同二倍工资，已超过一年仲裁时效。卜建国请求中原宾馆支付未签订劳动合同二倍工资43615元，本院不予支持。2017年6月22日之前，卜建国与中原宾馆为事业单位人事关系，根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第二条规定：“劳动人事争议仲裁受理事业单位与其建立人事关系的工作人员之间因终止人事关系以及履行聘用合同发生的争议”。卜建国要求中原宾馆支付2017年6月22日之前双休日、节假日加班工资，不属于劳动人事争议仲裁受案范围，本院不予支持。卜建国2017年6月22日与中原宾馆建立劳动关系，卜建国在中原宾馆处每周加班一天，卜建国自2018年5月至2019年8月23日请假未上班，中原宾馆应当支付卜建国2017年6月22日至2018年4月30日之间的加班工资。中原宾馆提交了卜建国2018年5月、2019年2月考勤表，针对2017年6月至12月、2018年1月至4月期间考勤表中原宾馆未提交，本院推定上述几个月卜建国在中原宾馆处每双休日加班一天。因此，卜建国2017年6月22日至2018年4月30日、2018年5月、2019年2月在中原宾馆处双休日加班共计48天（其中2017年28天、2018年19天、2019年1天）。因双方当事人没有约定工资数额，也未约定加班工资计算基数，卜建国每月绩效工资又不相同，本院确定2017年7月份实发工资作为2017年度加班工资计算基数，2017年12月份实发工资作为2018年度加班工资计算基数，2018年4月份实发工资作为2019年度加班工资计算基数。卜建国2017年加班工资计算基数为2011元，2018年加班工资计算基数为1851.71元，2019年加班工资计算基数为1851.71元。中原宾馆应当支付卜建国双休日加班工资8583.19元[（2011÷21.75天×28天＋1851.71元÷21.75天×19天＋1851.71元÷21.75天×1天）×200%]，卜建国过高要求，本院不予支持。卜建国与中原宾馆在2017年6月22日之前属于人事关系，卜建国要求中原宾馆支付2017年6月22日之前的带薪年休假工资，不属于劳动人事争议仲裁受案范围，本院不予支持。中原宾馆对卜建国要求支付带薪年休假工资提出仲裁时效抗辩，本院应当予以审查。卜建国自2017年6月22日与中原宾馆建立劳动关系，但卜建国1987年5月参加工作，卜建国工龄应当连续计算。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定“单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。”中原宾馆可以对卜建国的带薪年休假进行跨年度安排，2019年8月23日卜建国对中原宾馆提起仲裁申请，卜建国与中原宾馆自2019年8月23日解除劳动关系。中原宾馆应当支付卜建国2017年8月24日至2019年8月23日之间带薪年休假工资。卜建国2017年6月22日至2017年8月23日之间的带薪年休假工资已超过仲裁时效。卜建国2017年可享受带薪年休假经折算为5天，2018年可享受带薪年休假为15天，2019年可享受带薪年休假经折算为9天，卜建国2017年8月24日至2019年8月23日之间应享受带薪年休假共29天。因卜建国与中原宾馆未约定工资数额，卜建国每月绩效工资又不相同，本院确定2017年7月份实发工资作为2017年带薪年休假工资计算基数，2017年12月份、2018年4月份实发工资分别作为2018年度、2019年度带薪年休假工资计算基数。中原宾馆应当支付卜建国带薪年休假工资5011.13元[（2011元÷21.75天×5天+1851.71元÷21.75天×15天+1851.71元÷21.75天×9天）×2倍]，卜建国过高要求，本院不予支持。卜建国与中原宾馆在2017年6月22日之前属于人事关系，卜建国要求中原宾馆支付2017年6月22日之前的工资差额，不属于劳动人事争议仲裁受案范围，本院不予支持。2017年6月22日之后卜建国与中原宾馆开始存在劳动关系，双方没有约定工资具体数额，卜建国要求按照社保缴费申报工资来确定工资，并无法律依据。2017年6月22日之后卜建国实发工资均高于安阳市最低工资标准，卜建国要求中原宾馆按照社保申报工资基数支付工资差额139549.45元，本院不予支持。卜建国要求中原宾馆支付解除劳动合同赔偿金，应当举证证明中原宾馆违法与卜建国解除了劳动关系，卜建国没有证据证明，应承担不利后果。另查明卜建国向中原宾馆邮寄解除劳动关系通知书，不符合用人单位支付解除劳动合同赔偿金的情形，卜建国要求中原宾馆支付解除劳动合同赔偿金253760元，本院不予支持。卜建国在中原宾馆处工作期间，中原宾馆应当足额、及时支付工资，卜建国加班工作的，应当支付加班工资。中原宾馆拖欠卜建国加班工资的，卜建国依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条与中原宾馆解除劳动关系，中原宾馆应当支付卜建国解除劳动关系经济补偿金。卜建国1987年7月到中原宾馆处工作，2017年6月22日中原宾馆改制时并未支付卜建国经济补偿金，经济补偿金应当自1987年7月至2019年8月连续计算，截至2019年8月共计32年1个月。中原宾馆应支付卜建国经济补偿金62359.1元（卜建国与中原宾馆解除劳动关系前10个月平均工资1918.71元×32.5个月），卜建国过高要求，本院不予支持。卜建国要求中原宾馆退还其应由中原宾馆承担的社会保险单位应承担部分76187.6元，不属于劳动人事争议仲裁受案范围，本院不予支持。卜建国与中原宾馆在2017年6月22日之前属于人事关系，卜建国要求中原宾馆支付2017年6月22日之前的取暖费，不属于劳动人事争议仲裁受案范围，本院不予支持。2017年6月22日卜建国与中原宾馆建立劳动关系，中原宾馆已不再属于事业单位，卜建国也不再属于事业单位在编在岗人员，双方当事人不再受安阳市人力资源和社会保障局、安阳市财政局联合下发的《关于市直机关事业单位发放取暖补贴的通知》文件调整，卜建国要求中原宾馆支付卜建国取暖费8050元，没有法律依据，本院不予支持。用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。卜建国与中原宾馆自2019年8月23日已经解除了劳动关系，卜建国要求中原宾馆为其办理档案和社会保险关系转移手续。本院予以支持。卜建国依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条与中原宾馆解除劳动关系，符合非因本人意愿中断就业情形，中原宾馆给卜建国缴纳了失业保险，中原宾馆应当依法为卜建国办理失业保险手续。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。”中原宾馆应为卜建国出具终止或者解除劳动关系的证明，并将卜建国名单告知社会保险经办机构。卜建国要求中原宾馆赔偿卜建国失业金损失36480元及医疗补助3648元，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十二条、《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告卜建国与被告安阳中原宾馆管理服务有限责任公司自2017年6月22日至2019年8月23日之间存在劳动关系；二、被告安阳中原宾馆管理服务有限责任公司自本判决生效之日起十日内支付原告卜建国双休日加班工资8583.19元。三、被告安阳中原宾馆管理服务有限责任公司自本判决生效之日起十日内支付原告卜建国带薪年休假工资5011.23元。四、被告安阳中原宾馆管理服务有限责任公司自本判决生效之日起十日内支付原告卜建国经济补偿金62358.1元。五、被告安阳中原宾馆管理服务有限责任公司自本判决生效之日起十日内为原告卜建国办理档案和社会保险关系转移手续。六、被告安阳中原宾馆管理服务有限责任公司自本判决生效之日起五日内为原告卜建国出具解除劳动关系的证明，自本判决生效之日起十五日内将卜建国名单告知失业保险经办机构。七、驳回原告卜建国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告卜建国负担5元，被告安阳中原宾馆管理服务有限责任公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判长 张 伟审判员 祝 昉审判员 王 敬二〇二〇年七月十七日书记员 管庆茹