陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终8271号 上诉人（原审被告）：陕西森众装饰工程有限公司，住所地：。法定代表人：刘德伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘利静，泰和泰（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陕西鸿安丰源建设工程有限公司，住所地：西安市经开区。法定代表人：王平石，该公司经理。委托诉讼代理人：刘瑞妮，陕西世磐律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏芬，陕西世磐律师事务所律师。上诉人陕西森众装饰工程有限公司（以下简称：森众公司）因与被上诉人陕西鸿安丰源建设工程有限公司（以下简称：鸿安公司）承揽合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初3600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。森众上诉请求：撤销一审判决第一项，驳回鸿安公司的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院已经查明鸿安公司先确认设计方案，后又以业主不想做为由单方反悔的事实，却认定森众公司未履行合同义务，显属认定事实错误。二、一审法院认为森众公司已经履行了部分合同义务，且鸿安公司无证据证明合同无法履行的责任在森众公司，森众公司与鸿安公司应各自承担相应过错责任，却判决要求森众公司返还鸿安公司所交的全部定金，判决内容相互矛盾，且对无任何过错的森众公司明显不公。三、森众公司向一审法院提交了为履行该合同所支出的设计费、人工费、材料费等费用的证据，现因鸿安公司的原因导致合同无法履行，森众公司的该部分损失理应由鸿安公司承担。一审法院认为森众公司履行了部分合同义务，却对森众公司未履行合同支出的合理费用视而不见，显属不公。通旺公司辩称，应驳回森众公司的上诉请求，维持原判。一、森众公司与鸿安公司签订涉案全屋定制合同之前，于2018年11月15日还与刘德伟作为实际项目负责人的西安曲江新区XX店签订了关于涉案房屋定制门的加工承揽合同。从双方微信聊天记录中可以看出，鸿安公司项目负责人陈某甲与森众公司法定代表人刘德伟沟通过程中，是就两案事项一并进行沟通的。鸿安公司项目负责人陈某乙，其与刘德伟沟通说“我与业主协商，业主不想做了我也没办法”、“业主还是有点不太想做，我也在沟通，你也尽快算你的损失”之类的话，是针对定制门合同内的阳台门所述，并非森众公司所说针对本案全屋定制家具而言。二、从森众公司提供的证据可以看出，双方约定在2019年4月16日对全屋定制家具现场进行复尺，但复尺后鸿安公司或业主并未在复尺尺寸图纸上进行签字确认。由此可以推定，在复尺时，森众公司还是未按照要求提供能够让鸿安公司业主方签字确认的设计图纸。三、从森众公司提供的微信聊天记录看出，双方明确知悉按照合同约定或行业规范，在森众公司提供合适的设计图纸后，需要鸿安公司进行签字确认才能进行下一步的加工制作。从一审至今，森众公司并未提供此方面的相关证据。另，森众公司所谓的设计费、材料费、人工费等费用也与本案无关，该费用不应由鸿安公司承担。四、既然双方已于2019年4月16日进行现场复尺，那么复尺后鸿安公司未签字确认的原因森众公司应当知悉，且从2019年4月16日至4月27日，森众公司一直未按要求提供设计方案。在业主多次催促及整体装修时间的考虑下，鸿安公司蔡玉2019年4月28日发函至森众公司，要求其5日内提供业主满意的设计方案，并不存在鸿安公司单方违约的情形。五、双方签订全屋定制家居合同后，鸿安公司支付定金33000元是为了保障定制合同顺利履行，鸿安公司给业主的赔偿、重新找公司进行二次全屋家具的定制等也产生了一系列损失。一审判决森众公司返还鸿安公司支付的定金33000元也是基于上述客观事实。鸿安公司向一审法院起诉请求判令：1.森众公司向鸿安公司双倍返还定金6.6万元；2.本案诉讼费用由森众公司承担。一审法院认定事实，2018年12月28日，鸿安公司（甲方）与森众公司（乙方）签订《全屋定制合同》一份，约定由甲方委托乙方定作橱柜、榻榻米、定制柜等（全部尺寸及图纸图样与现场负责人对接，出具效果图，确认好方案明细，作为此合同的附件），合同总价为10.3万元；付款方式：甲方所制作的均为定制产品，签订订货合同的同时，甲方需要向乙方支付总货款的30%即3.3万元作为定金，乙方在收到甲方定金后，进行现场测量，出具图纸设计方案及清单开始加工制作；在产品加工完成后，甲方到乙方工厂抽验合格，甲方需向乙方支付总货款的50%，即6.5万元后，工厂安排发货及安装，运费由乙方承担；在乙方安装完成，甲方验收合格且乙方提供全额发票后，十个工作日内甲方需向乙方付清剩余尾款即5000元；工期甲乙双方共同约定为60天。同时约定，乙方如逾期交货，应向甲方按定金的2‰×逾期天数支付赔偿金，不承担任何连带责任；甲方逾期7天未提货的也需按货款总额2‰×逾期天数向乙方支付产品仓管费用；甲方订购的产品以图册、样品或图纸为准，出现异议后，严格参照双方约定的内容划分责任，并承担相应的损失。合同签订当日，鸿安公司以银行转账方式向森众公司转款3.3万元，森众公司收到该款后开始设计，并通过微信向鸿安公司发PDF文件。期间，鸿安公司以客户对设计方案不满意为由，多次要求森众公司对设计方案进行修改。2019年4月1日，森众公司将修改后的方案发给鸿安公司，鸿安公司以微信方式回复，内容为：“方案确定好了，你复尺的时候你带一份图纸没什么问题。”同年4月16日，森众公司到鸿安公司指定的业主家中测量复尺。4月28日，鸿安公司向森众公司微信告知，业主不太想做了。同年4月30日，鸿安公司向森众公司发出书面《催告函》一份，声称森众公司提供的设计方案不能满足业主要求，要求解除《全屋定制合同》，限期三个工作日内退回定金，并追究违约责任，但森众公司收到该函件后仍未履行义务。庭审中，鸿安公司声称，涉案设计业主已经委托案外人设计制作。一审法院认为，鸿安公司与森众公司于2018年12月28日签订的《全屋定制合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，应为有效。鸿安公司按照合同约定向森众公司交纳定金3.3万元，森众公司收到定金后，也按照合同约定开始图纸设计，并多次按照鸿安公司意愿进行修改，且在鸿安公司对图纸设计初步确认后，到业主家进行测量复尺，履行了部分合同义务。现鸿安公司以森众公司设计方案始终不能得到业主满意为由，请求判令森众公司双倍返还定金6.6万元之请求，因合同对设计图纸的验收标准及家具应当使用的材质均未明确约定，双方对此又说法不一，鸿安公司提供的证据亦不能证明合同无法继续履行的责任全部在于森众公司，故鸿安公司该请求于法无据。因合同约定不明造成最终争议的发生双方均有过错，故鸿安公司、森众公司应各自承担相应过错责任，由森众公司退还鸿安公司所交定金3.3万元为宜。依据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十一条之规定，判决：一、陕西森众装饰工程有限公司于本判决生效后十日内向陕西鸿安丰源建设工程有限公司退还定金3.3万元；二、驳回陕西鸿安丰源建设工程有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1450元（原告已预交），由原告负担725元，被告负担725元；被告负担部分，于上述付款时间一并支付原告。本院经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。二审中，鸿安公司提交一组两份证据：1.2018年11月15日鸿安公司与鑫华威木门加工厂在西安经开区签订的的《鑫华威门业定货合同》。2.2019年4月至7月期间，鸿安公司项目负责人陈某甲与森众公司现在的法人刘德伟及鑫华威的项目负责人刘德伟微信聊天记录截图。该组证据以期证明鸿安公司与鑫华威的项目负责人刘德伟在进行业主家项目讨论时，是针对定制木门的讨论，而不是针对全屋定制家具的讨论。经质证，森众公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为《鑫华威门业定货合同》与本案无关，鸿安公司未提供微信聊天记录截图原始载体，且一审判决后，鸿安公司并未提出上诉，视为其对一审判决全部认可。故鸿安公司所述该微信聊天记录中业主不想做了系另一项目定制门的观点不能成立。另，两份证据并非《民诉法》规定的二审中提交的新证据，不应作为新证据认定。本案的争议焦点是，鸿安公司与森众公司签订的《全屋定制合同》无法履行予以解除的原因由谁所致，森众公司是否应当返还鸿安公司交付的定金3.3万元。本院认为，鸿安公司与森众公司签订的《全屋定制合同》对定作的橱柜、榻榻米、定制柜等的标准并未作出具体明确的约定，对此双方均有责任。虽然合同约定工期为60天，但是合同期满后，鸿安公司对森众公司工期并未提出异议，双方在2019年4月1日还在协商复尺事宜。从2019年4月28日双方微信记录和一审庭审笔录中鸿安公司的陈述，可以认定是鸿安公司称业主不想做了，鸿安公司遂于2019年4月30日向森众公司发出《催告函》解除合同。由此可见，导致本案合同解除的根本原因系鸿安公司违约。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。鸿安公司作为支付定金的违约方，其无权要求返还定金。而森众公司提交销货清单及收据，证明其为履行案涉合同已经支付设计费1万元、板材定金3210元。综合本案实际情况，本院酌定森众公司退还鸿安公司定金1万元。综上，森众公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初3600号民事判决第二项；二、变更西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初3600号民事判决第一项为陕西森众装饰工程有限公司于本判决生效后十日内向陕西鸿安丰源建设工程有限公司退还定金1万元；三、驳回陕西鸿安丰源建设工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计2900元（鸿安公司预交1450元、森众公司预交1450元），由鸿安公司负担。本判决为终审判决。 审 判 长  周 向 红审 判 员  王 慧 芳审 判 员  孙   敏 二○二○年七月十三日  书 记 员  谢   津 1