上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初97789号原告：陆玉祥，男，1982年1月3日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：江美霞，上海伟创律师事务所律师。委托诉讼代理人：王健，上海伟创律师事务所律师。被告：陆勇，男，1984年9月23日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：张芳芳，上海正地律师事务所律师。委托诉讼代理人：车敏义，上海正地律师事务所律师。原告陆玉祥诉被告陆勇、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文之前简称平安公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年12月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年1月2日公开开庭进行了审理。审理中，被告平安公司申请对原告的XXX伤残、三期进行重新鉴定。后本院于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原告陆玉祥的委托诉讼代理人江美霞、王健，被告陆勇、被告平安公司的委托诉讼代理人张芳芳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆玉祥向本院提出诉讼请求：1、原告损失：医疗费人民币282,664.94元(已扣除伙食费165.90元)、住院伙食补助费700元、营养费2,700元(30元/天*90天)、护理费7,480元(1,360元+60元/天*102天)、误工费76,419元、交通费1,000元、物损费1,500元、鉴定费6,750元、残疾赔偿金323,906元(73,615元*20年*0.22)、精神损害抚慰金15,000元、律师费8,000元。以上损失由被告平安公司在交强险范围内先行理赔，精神损害抚慰金优先在交强险内赔偿，超出部分由被告平安公司在商业三者险范围内承担60%赔偿责任，超出或不属于保险理赔范围的由被告陆勇承担60%赔偿责任。事实和理由：2018年12月30日18时31分许，被告陆勇驾驶其所有的牌照号为沪BCXXXX小客车行驶至上海市浦东新区东葛路近新浦东北路西约400米处时，与行人原告陆玉祥相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。上海市公安局浦东分局交通警察支队调查出具道路交通事故认定书，认定原告陆玉祥、被告陆勇承担事故的同等责任。沪BCXXXX的车辆在被告平安公司处投保了交强险和商业三者险，事发时尚在保险期限内。原、被告就赔偿事宜未达成一致意见，故原告提起诉讼，要求判如所请。审理中，原告认可被告陆勇垫付过5万元，被告平安公司垫付过1万元，同意在本案中一并处理。被告陆勇辩称，肇事车辆的投保情况如被告平安公司所述，要求平安公司在保险范围内承担赔偿责任，超出部分被告愿意承担60%赔偿责任。律师费和日用品费用金额认可，同意赔偿。另本被告为原告垫付5万元，要求在本案中一并处理。被告平安公司辩称，对事故经过和责任认定有异议，对鉴定结论，经庭后阅片，认为原告复查CT血肿清除，证明其治疗后恢复良好，另精神类鉴定主观性大，故申请重新鉴定，对重新鉴定结论无异议。肇事车辆在本被告投保交强险及商业险200万元，含不计免赔，同意在保险理赔范围内承担合理损失。各项费用：医疗费282,664.94元金额无异议，但要求扣除医保和尿垫费用80元、120元、160元、160元、40元、80元、冰袋200元、消毒巾60元，共计900元，上述900元系日用品，不在保险理赔范围。另拐杖152元，应为残疾辅助器具费，不属于医疗费，住院伙食补助费无异议，护理费认可40元/天，营养费认可30元/天，误工费认可最低工资标准，三期同意重新鉴定结论，残疾赔偿金，对原告的城镇户籍无异议，交通费认可500元，律师费不在保险理赔范围。另本被告为原告垫付1万元，要求在本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：2018年12月30日18时31分许，被告陆勇驾驶其名下的牌照号为沪BCXXXX小型越野客车行驶至上海市浦东新区东葛路近新浦东北路西约400米处时，与行人原告陆玉祥相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。上海市公安局浦东分局交通警察支队调查出具道路交通事故认定书，认定原告陆玉祥、被告陆勇承担事故的同等责任。事发后，原告即被送往上海交通大学医学院仁济医院治疗，住院17天，住院期间分别花费护理费720元、640元，合计1,360元。2019年3月14日，原告再次入院治疗，住院18天。2019年7月10日，上海连衡生物科技有限公司出具司法鉴定意见书，结论为：陆玉祥因交通伤评定为XXX伤残。损伤后治疗酌情给予休息期180日、营养期90日、护理期90日。原告为此支出鉴定费1,950元。2019年9月16日，上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所出具鉴定意见书，结论为：陆玉祥因2018年12月30日遭遇交通事故受伤，导致患有器质性精神障碍，构成XXX伤残。建议给予休息期180日，营养期60日，护理期120日。原告为此支出鉴定费4,800元。审理中，经被告平安公司申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告的XXX伤残等级及三期进行重新鉴定。2020年6月5日，司法鉴定科学研究院出具鉴定意见书，结论为：陆玉祥因交通事故受伤，患有器质性精神障碍，构成XXX伤残；精神科方面其休息期可为180日，护理期120日，营养期60日。被告平安公司为此支出重新鉴定费11,700元。本案肇事车辆即牌号为沪BCXXXX车辆登记在被告陆勇名下，该车辆在被告平安公司投保机动车交通事故责任强制保险(死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元)和商业第三者责任保险(赔偿限额2,000,000元)，已投保不计免赔率险。本案事故发生在保险期间内。2018年2月28日，原告与上海聚杰企业管理咨询服务有限公司签订劳动合同书，合同期限自2018年3月1日起至2021年2月28日止；工作岗位招商专员；月基本工资4,000元……该公司另出具误工证明，内容为：陆玉祥为我公司员工，于2018年3月1日入职，2018年3月-2018年12月，共10个月，工资收入共计127,365元，月平均工资收入为12,736.50元。2018年12月30日，该员工发生道路交通事故，向公司请了6个月的病假(2019年1月1日至6月30日)。病假期间，我司按照每月2,800元的标准发放病假待遇。2018年11月-2018年12月的绩效工资等部分工资通过现金形式发放，其余通过工资卡分期发放。上述误工证明附有单位联系人和联系电话。2019年1月-6月，原告陆玉祥实发工资分别为2,070.60元、2,070.60元、2,070.60元、2,026.50元、2,002.50元、2,646.18元。审理中，原告确认其自2018年1月1日至2018年2月29日期间无工资收入。审理中，原、被告对原告发生的下列损失达成一致意见：住院伙食补助费700元。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。同时投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案肇事车辆在被告平安公司处投保交强险及商业险，商业险限额为200万元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。本案交通事故经交警部门认定，认定原告陆玉祥与被告陆勇承担事故的同等责任。被告平安公司虽对事故经过、责任认定有异议，但未提交相关证据予以证明，故本院难以采信。因此，对于原告主张的各项损失应由被告平安公司在机动车交通事故责任强制保险范围及限额内先行赔付；其余损失由被告平安公司在机动车第三者责任强制保险范围内承担60%赔偿责任；未列入机动车第三者责任强制保险范围内的损失，应由被告陆勇承担60%赔偿责任。关于伤残等级。被告平安公司对原告的XXX伤残等级无异议，但对XXX伤残等级有异议，并申请重新鉴定。现重新鉴定结论对原告的XXX伤残等级作出调整，本院认为重新鉴定机构在对原告因交通事故造成损伤的实际情况、个体恢复情况进行检查的基础上作出的XXX伤残等级更能客观准确地反映原告伤后康复及伤势后遗症的情况，故本院认定原告因交通事故受伤，构成肢体XXX伤残，精神XXX伤残；休息期180日，护理期120日，营养期90日。本案中，对于原、被告认可一致的住院伙食补助费700元，本院依法予以确认。对于当事人争议的其他损害赔偿项目及数额，本院根据其主张、相关的事实及法律规定作如下确定：1、医疗费。原、被告对发生金额为282,664.94元，并无异议，本院予以确认。被告平安公司要求扣除非医保费用，缺乏依据，本院不予采纳。平安公司另辩称医疗费中尿垫费用80元、120元、160元、160元、40元、80元、冰袋200元、消毒巾60元，共计900元属于日用品，不在保险理赔范围。审理中，被告陆勇对日用品费用金额无异议，亦同意赔偿，故本院依法予以调整。另原告主张拐杖152元，应为残疾辅助器具费，本院予以调整。故本院依法确定原告医疗费281,612.94元、日用品费900元、残疾辅助器具费152元。2、残疾赔偿金。据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。被告对原告适用本市城镇居民标准无异议，结合原告的年龄和伤残等级情况，其主张残疾赔偿金323,906元，应属合理，本院予以确认。3、精神损害抚慰金。由于本起交通事故造成了原告九级、XXX伤残，客观上给原告带来了精神上的痛苦，本院酌情支持精神损害抚慰金为11,000元。4、营养费。根据原告的受伤情况及司法鉴定报告确定的90日营养期，本院酌情认定营养费为2,700元。5、护理费。鉴于原告第一次住院17天期间花费护理费1,360元，再结合司法鉴定报告确定的期限103天(已扣减17日)，本院酌情认定护理费总计为5,480元。6、误工费。原告已提交劳动合同书、误工证明及银行账户交易明细对其误工损失予以佐证，故对于其因本次事故产生误工损失之事实，本院予以确认。对于误工费标准，应以原告事发前一年的平均收入为准。2018年1月至2月，原告无工资收入，2018年3月-2018年12月，共10个月，工资收入共计127,365元，经计算，原告事发前一年的月平均收入为10,613.75元。鉴于原告休息期为180日，而事发后半年原告的实发工资共计12,886.98元，该项收入应在原告的误工损失中扣减，故本院依法酌定原告的误工费为50,795.52元。7、交通费。应根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用计算，根据原告的就诊记录，本院酌情认定交通费500元。8、衣物损。原告虽提交相关购买物品清单及发票，但并不属于衣物损范畴，而是日用品及其他杂费，且不属于本案合理开销，本院考虑到交通事故造成衣服损失难以避免，本院依法酌定衣物损失费为200元。9、鉴定费。该项费用系原告主张权利救济支出的费用，且有票据为凭，本院予以支持，但应根据责任分担。鉴于XXX伤残的重新鉴定结论改变第一次鉴定结论，本院依法认定XXX伤残第一次鉴定费由被告保险公司负担，重新鉴定费由原告负担。10、律师费。系原告为实现权利救济支付的费用，但亦应在合理范围内主张，现被告对律师费金额无异议，故本院酌定为8,000元，且应按责分担。另被告陆勇为原告垫付的5万元，被告平安公司垫付的1万元，为避免讼累，本院予以一并处理。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制责任保险理赔范围内赔偿原告陆玉祥医疗费10,000元、残疾赔偿金99,000元、精神损害抚慰金11,000元、衣物损200元，合计120,200元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险理赔范围内赔偿原告陆玉祥医疗费271,612.94元、住院伙食补助费700元、残疾辅助器具费152元、残疾赔偿金224,906元、营养费2,700元、护理费5,480元、误工费50,795.52元、交通费500元、鉴定费6,750元，合计563,596.46元的60%，计338,158元；三、被告陆勇于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆玉祥日用品费900元、律师费8,000元，合计8,900元的60%，计5,340元；四、原告陆玉祥应于本判决生效之日起十日内返还被告陆勇垫付款5万元；五、原告陆玉祥应于本判决生效之日起十日内返还被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付款1万元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,566元，减半收取计4,283元，由原告陆玉祥负担155元，由被告陆勇负担4,128元。重新鉴定费11,700元，由原告陆玉祥负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  闵纯二〇二〇年七月十六日书记员  周钰附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。