甘肃省武山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）甘0524刑初46号 公诉机关武山县人民检察院。 被告人刘强，男，1987年7月15日出生，甘肃省天水市秦州区人。因涉嫌非法经营罪,于2019年8月22日被武山县公安局刑事拘留；于2019年9月25日经武山县人民检察院批准逮捕。现羁押于武山县看守所。 辩护人杨继平、李翔，甘肃端方律师事务所律师。 武山县人民检察院以武检一部刑诉（2020）8号起诉书指控被告人刘强犯非法经营罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。武山县人民检察院指派检察员王佩玲出庭支持公诉，被告人刘强及辩护人杨继平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 武山县人民检察院指控，被告人刘强从2016年3月份以来，在未取得烟草专卖许可证的情况下，先后使用手机登陆微信（账号：15********，昵称：A宇宇带你飞）、（账号：xiyumsqn，昵称：“宇宇2016”）后，在QQ空间、微信朋友圈大肆发布销售卷烟图片、视频等信息，同时通过QQ、微信添加朋友功能任意添加好友，待对方添加后推送销售高防假烟的视频、图片等，在线商讨假烟价格，使用支付宝（账号4********@qq.cm，昵称:不二先森；账号15********@qq.cm，昵称:艾艾；账号155********，昵称:比特魔王）收款码、微信转账、红包、QQ红包等方式收付香烟款，最后用微信及QQ联系线上通过申通、韵达等快递公司直接发货给线下客户，非法销售假冒注册商标且伪劣卷烟，从中非法获利。 1、2018年5月23日，被告人刘强通过微信（微信号:xiyumsqn，昵称“宇宇2018带你飞”）添加武山县滩歌镇兴城村村民马某某微信（微信号:ttpp6652，昵称Les）后，以每条300元价格给马某某销售30条南京九五至尊牌香烟，当日，马某某通过银行转账给刘强支付定金1500后，刘强通过微信联系上线将香烟通过快递邮寄给自己，2018年6月17日，被告人刘强在天水市秦州区锦绣苑小区内将30条南京九五至尊牌香烟由马某某的朋友王某某代收货后转交马某某，并收取销售香烟余款7500元，本次销售金额共计9000元。 2018年6月29日，被告人刘强给马某某以每条300元的价格出售南京九五至尊16条、黄鹤楼1916香烟14条，销售金额9000元，被告人刘强直接联系上线后通过圆通、申通快递专线邮寄给马某某。 2018年9月25日，被告人刘强给马某某以每条260元价格出售软中华香烟2条，销售金额520元，被告人刘强通过微信联系上线后将香烟通过申通快递直接寄给马某某。 2018年12月16日，被告人刘强以每条300元的价格给马某某出售软中华香烟5条，销售金额1500元，被告人刘强将钱支付给上线后，上线至今未发货，钱未退还给马某某。2018年12月30日，被告人刘强以每条280元价格给马某某出售黄鹤楼1916香烟4条，销售金额1120元，被告人刘强将货款支付给上线后，其上线仅给马某某邮寄2条，另外两条至今未发货，货款未退还马某某。以上被告人刘强向马某某销售南京九五至尊香烟46条、黄鹤楼1916香烟18条、软中华7条、销售金额共计21140元。 2018年10月4日，武山县烟草专卖局执法人员在武山县滩歌镇桥南马某某处依法查扣2条软中华香烟。2018年10月6日，武山县烟草专卖局执法人员在武山县滩歌镇桥南马某某处依法查扣黄鹤楼1916香烟14条、南京九五至尊香烟44条。经西北烟草质量监督监测站对查获的涉案卷烟进行检验，系假冒注册商标且劣质卷烟。 2、2017年5月份，被告人刘强通过微信（微信号:xiyumsqn）添加蔡某（男，汉族，25岁，河南潢川人）微信（账号:AB15********）为好友，后被告人刘强以微信转账、微信红包收取出售香烟款，以微信联系上线直接通过物流、快递公司发货给蔡某的方式给蔡某出售帝豪、软中华、牡丹等多种香烟。自2017年5月至2017年11月，蔡某通过本人微信及其妻子杨某某微信（微信号xy408134850）给刘强支付香烟款共计26562元，被告人刘强供述上述款项全部为其给蔡某销售香烟时收取的货款。 3、2016年3月1日，被告人刘强通过微信（微信号:xiyumsqn）添加朱某某（男，汉族，24岁，四川乐山人）微信（微信号:wxid＿xixi520）后，用上述同样的方式，给朱某某以270元每条的价格销售云南大重九木盒2条，销售金额540元。2016年3月7日，被告人刘强以买18条赠2条，每条200元的价格给朱某某销售硬中华卷烟20条，销售金额3600元。2016年4月5日，被告人刘强再次以买18条赠2条，每条200元的价格给朱某某销售硬中华卷烟20条，销售金额3600元，两次共计7740元。 4、2016年年底，被告人刘强在其家中通过手机微信附近的人搜索到丁某（男，汉族，31岁，湖北京山人）微信（微信号:ding17739820696）并添加好友。2017年1月5日至2018年1月5日，被告人刘强先后给丁某出售芙蓉王3条，销售金额370元；出售云烟1条，销售金额共计250元；出售南京一条，销售金额共计85元；销售牡丹香烟2条，销售金额共计170元；出售荷花香烟1条，销售金额110元；出售利群香烟4条，销售金额340元。以上，被告人刘强给丁某销售香烟总计12条，销售金额总计1465元，货款均由丁某微信转账支付给被告人刘强。 5、2017年12月份，被告人刘强使用微信（微信号:xiyumsqn）搜索附近的人添加张某某（男，汉族，69岁，天水市秦州区人）微信（微信号zh600504）为好友，被告人刘强以送货上门的方式给张某某销售黑兰州香烟2条，销售金额共计220元。 6、2018年4月份，被告人刘强使用微信（微信号:xiyumsqn）搜索附近的人添加李某某（男，汉族，58岁，天水武山人）微信（微信号wxid＿a953toq0pkfj22）为好友，以送货上门的方式给李某某两次销售黑兰州香烟7条，销售金额共计840元。 针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据并认为被告人刘强的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，构成非法经营罪，依法公诉，请求判处。公诉机关以武检一部量建（2020）7号量刑建议书以自愿如实供述自己的罪行、自愿认罪认罚为由，建议判处被告人刘强三年以下有期徒刑，并处罚金。 被告人刘强对起诉书指控的事实和罪名及量刑建议均无异议，且签字具结。 辩护人辩称：1、本案中被告人如实供述犯罪事实，自愿认罪，确有悔罪表现；2、被告人无案底亦无前科，系初犯、偶犯；3、被告人在案发后积极配合办案机关的工作，主动交代自己的犯罪事实；4、本案中被告人的销售金额在我国刑法规定的非法经营罪中属于涉案金额较低，犯罪情节轻微的情形。 经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。 本院认为，被告人刘强违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控其犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。量刑建议合法、适当，本院予以采纳。关于辩护人辩称的第1,2,3,点辩护意见，与当庭查证的事实相符，本院予以采纳；关于辩护人辩称的犯罪数额较低的辩护意见，无法律和事实根据，故本院不予采纳；鉴于被告人当庭自愿认罪认罚，可以从轻处罚。综上，根据被告人刘强犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下： 被告人刘强犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月22日起至2020年10月21日止；罚金已缴纳） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向天水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  李本浩 人民陪审员  张爱平 人民陪审员  汪旭峰 二〇二〇年七月二日 书 记 员  康 雯