上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0115刑初2184号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人韩某，男。辩护人龚艳，上海国年律师事务所律师。辩护人高雨，上海国年律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检一部刑诉〔2020〕3586号起诉书指控被告人韩某犯开设赌场罪，于2020年6月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，因有不宜适用简易程序审理的情形，本院于2020年6月19日转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员薛某出庭支持公诉,被告人韩某及辩护人龚艳到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，2018年5月7日起，被告人韩某通过微信软件建立聊天群纠集赌客至其在“哈灵麻将”软件开设的亲友圈内进行斗地主赌博活动，并以每局抽取人民币20元的方式抽头渔利。经查，2020年1月29日至2020年2月18日，被告人韩某开设的“哈灵麻将”亲友圈内赌客赢取的分数累计达11,002分，折算为赌资后累计达人民币220,040元(以下币种同)；期间，被告人韩某利用上述方式抽头渔利数额逾8,000元；其从2018年5月7日开设赌场起至案发，抽头渔利数额累计已逾10万元。为证实上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了证人证言及辨认笔录，微信聊天记录、转账记录截屏、“哈灵麻将”软件截屏、支付宝转账记录截屏，调取证据通知书、调取证据清单、相关电子数据、微信转账记录截屏，行政处罚决定书，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，案发抓获经过，被告人韩某的供述及户籍资料等证据。公诉机关认为，被告人韩某以营利为目的，利用网络开设赌场供他人进行赌博活动，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人韩某认罪认罚，可以依法从宽处理；被告人韩某系坦白，可以从轻处罚。提请依法审判。被告人韩某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，但认为从2018年5月7日到案发，其抽头渔利在6万元左右。辩护人对公诉机关指控的事实有异议，但对罪名无异议，认为被告人韩某没有每局抽头渔利20元，而是在大赢家超过10分时才有；对折算的赌资有异议，应按照实际发生的赌资计算；2020年1月29日至2月18日间的渔利是不超过8,000元；2018年5月7日至案发,抽头渔利不超过3万元，虽然被告人韩某认可3万元以上，但仅有被告人韩某的供述系孤证，不能认定,综上，被告人韩某没有前科，自愿认罪认罚，愿意退赃和预缴罚金，家中母亲患病需要照顾，希望对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2018年5月7日起，被告人韩某通过微信软件建立聊天群纠集赌客至其在“哈灵麻将”软件开设的亲友圈内进行斗地主赌博活动，并以每局抽取20元的方式抽头渔利。经查，2020年1月29日至2月18日，被告人韩某开设的“哈灵麻将”亲友圈内赌客赢取的分数累计达11,002分，以1分折算20元赌资计算，累计赌资为220,040元，被告人韩某利用上述方式抽头渔利数额8,000余元。从2018年5月7日开设赌场至案发，被告人韩某以同样的方式抽头渔利，从中牟利。2020年2月18日，被告人韩某被公安人员抓获，到案后如实供述了上述犯罪事实。上述事实，有以下经庭审质证属实的证据予以证实，本院予以确认：1、证人方某、胡某某、管某某、徐某某等人的证言和部分辨认笔录、微信聊天记录、转账记录截屏、“哈灵麻将”软件截屏、支付宝转账记录截屏，证实被告人韩某通过微信软件建立聊天群纠集赌客至其在“哈灵麻将”软件开设的亲友圈内进行斗地主赌博，亲友圈内输赢以积分结算，1分换算成20元，每一局12盘，每一局韩某收台费1分即20元，韩某会充值亲友圈的房卡，并定期结算积分，以微信或支付宝按照1积分折算20元结算输赢。2、调取证据通知书、调取证据清单、相关电子数据、微信转账记录截屏，证实被告人韩某建立的“哈灵麻将”亲友圈的成员信息、游戏数据等，以及其通过微信流转赌资和抽头渔利的部分情况。3、相关行政处罚决定书，证实参赌人员方某、胡某某、管某某、徐某某等人因在本案中有赌博违法行为被行政处罚的情况。4、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实公安机关从被告人韩某处扣押其所持有的二部移动电话的情况。5、抓获经过及工作情况，证实本案案发及被告人韩某到案的情况。6、被告人韩某的供述，证实从2018年4、5月份，我发现一款“哈灵麻将”的APP，我就开了个微信群，把亲友加到群里，并通过该APP在线上斗地主，由我统一购买房卡供大家使用，我是群主，每打完一局就给我20元台费，在“哈灵麻将”推出亲友圈后，我开设了亲友圈，并将群里成员都拉进来，我定期向亲友圈充值房卡，并根据历史记录收取台费，我设定一局打十二副，输的人都按照1积分兑换20元比例将输掉的钱以微信红包的形式把钱发在微信群里，赢的人自行领取，这样一直到2019年5、6月份，微信开始监管，我的群被封了，后来我重开一个群，把以前的人都拉了进来，并和群里成员约定好不在群里互发红包，而是在他们打完牌后输家将钱通过微信、支付宝等方式发给我，我再转给赢家，这样一直到案发。2020年1月29日至2月18日亲友圈内进行斗地主(12副)405局，赌客赢取的分数总分11002分，按照1分对应20元计算，折算为赌资为220,040元，按每局收取20元台费，这段时间共抽取台费8,100元，我开设亲友圈至今大概收到台费10万元左右，但由于有些人会赖账，所以我实际收到台费在6万多元。7、被告人韩某的劣迹材料及户籍资料。根据本案查明的事实及证据，就控辩双方的意见，本院评判如下：1、就被告人韩某是否每局抽取台费20元及分数如何折算赌资，经查实，由被告人韩某本人的供述及参赌人员的证言、相关电子数据等证据证实，被告人韩某每局抽取台费20元，及“哈灵麻将”亲友圈内赌客的分数按1分折算20元赌资计算，相关2020年1月29日至2月18日时间段，赌局405局，每局抽头20元为8,100元。对此辩护人的相关意见,本院不予以采纳。2、关于是否能认定被告人韩某从2018年5月7日至案发，抽头渔利数额累计逾10万元的事实。目前公诉机关提供的证据为被告人韩某本人的供述及被告人韩某自2018年10月至2020年2月微信红包中相关收取、转账记录等证据，本院认为，该转账记录无法说明被告人韩某收取、转账的用途、人员情况，无法进一步印证被告人韩某的供述内容，综合全案无法得出被告人韩某抽头渔利达3万元以上，以对其处三年以上的法定刑升格条件而予以加重处罚，但可以作为量刑情节予以考虑。本院认为，被告人韩某以非法营利为目的，利用网络开设赌场，供他人进行赌博活动，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人韩某自愿认罪认罚，可以依法从宽处理；被告人韩某系坦白，可以从轻处罚；庭后被告人韩某缴纳了违法所得及预交罚金，量刑时酌情从轻处罚；被告人韩某有劣迹，量刑时酌情从重处罚。另根据本案的案情，不宜对被告人韩某适用缓刑，辩护人相关从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人韩某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年2月18日起至2022年2月17日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)二、扣押在案的作案工具、违法所得，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  倪建军人民陪审员  虞永翘人民陪审员  朱月仙二〇二〇年七月八日书 记 员  张 颖附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。