广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0403民初1077号原告：张锦灵，男，1983年2月12日出生，汉族，公民身份号码441************754，住广东省珠海市香洲区*********。被告：珠海市鹏丰行汽车贸易有限公司，住所地珠海市斗门区***********，统一社会信用代码91440400MA4URGB7XR。法定代表人：谢卫珊，公司经理。委托诉讼代理人：唐娟，广东友邦方达律师事务所律师。原告张锦灵（以下简称原告）与被告珠海市鹏丰行汽车贸易有限公司（以下简称鹏丰行公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用小额诉讼程序于2020年5月9日公开开庭进行了审理。原告张锦灵、被告的法定代表人谢卫珊及其委托诉讼代理人唐娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：１.被告支付原告2019年1月1日至2019年12月30日休息日的加班工资18843.22元；２.被告支付原告2019年1月1日至2019年12月30日法定节假日的加班工资1804.14元，两项合计20647.36元。事实和理由：原告于2016年11月入职被告处工作，2019年1月1日至2019年12月31日期间，原被告未续签书面劳动合同，形成了事实上的劳动关系。被告未支付原告上述期间休息日和节假日的加班工资，加班时间分别为47天、3天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、第三项的规定，休息日安排劳动者上班又不能安排补休的，被告应当支付原告不低于工资百分之二百的工资报酬，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。根据《广东省工资支付条例》第六十二条第一项的规定，工资是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等。原告每月的工资包括基本工资、提成工资（绩效工资）和餐补工资，原告在2019年1月1日至2019年12月31日共12个月的月平均工资为4360元，每月上班时间为21.75天。故被告应向原告支付的休息日加班工资为18843.22元（4360元÷21.75天×47天×2倍）；节假日加班工资为1804.14元（4360元÷21.75天×3天×3倍）。原告围绕诉讼请求向本院提交了如下证据：1.2019年1月1日至2019年12月31日考勤记录表；2.珠海市职工社会保险缴费记录；3.2019年1月、2月、3月、4月、5月、6月、8月、9月、10月、11月工资清单；4.2019年2月、3月、4月、7月、8月、12月员工薪资放表；5.送达回证；6.仲裁裁决书（珠斗劳人仲案字[2020]第172号）。被告鹏丰行公司辩称：1.原告要求被告支付2019年1月1日至2019年12月31日期间休息日的加班工资，没有事实依据。首先，根据劳动合同第三条第（一）款第1项的约定，原被告双方约定的工作时间是每周工作6天（包含了1天休息日）；其次，根据仲裁笔录第4页倒数第4行至第5页顺数第3行中关于每月的工资构成（底薪2500元+提成）双方均没有异议。结合前述，可以明确的是每月底薪2500元是包含了每周6天的上班工资（包括1天休息日的工资），也就是原告的第一项请求（休息日加班工资）。因此，按照珠海市执行的最低工资标准计算，原告每月正常工作时间工资加休息日加班费的总额低于实际底薪2500元，所以原告底薪2500元已经包含了休息日的加班费，原告关于休息日加班费的诉求没有事实依据。2.被告认可原告提出的法定假日加班天数3天未支付的加班费。被告围绕其辩称向本院提交了如下证据：1.2019年1月-12月的员工薪资发放表；2.2019年1月-12月的工资银行流水；3.曹操出行网约车接单明细；4.仲裁庭审笔录；5.劳动合同书。庭审过程中，原被告对案涉的证据材料分别发表了质证意见。双方没有异议的证据材料，本院予以确认并附卷佐证，但证明事项以本院认定为准。双方存有异议的证据材料，原告提交的证据3没有被告签字或者盖章、被告提交的证据3没有提供原件核对，本院不予确认。结合双方提交的证据材料及庭审陈述，本案查明事实如下：原告于2016年11月入职被告鹏丰行公司，担任新车上牌员。2018年1月3日双方签订了《劳动合同书》，期限自2018年1月1日至2019年1月1日止。工作时间和休息休假条款约定：（1）甲方（鹏丰行）安排乙方（原告）每日工作捌小时，每周工作陆天。乙方每周至少休息一天，每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过四十小时；......（3）休息日和法定休假日，甲方依法安排乙方休息休假，因工作需要安排乙方休息日加班的，应当依法安排补休或支付加班费，因工作需要安排乙方法定休假日加班的，应依法支付加班费......。劳动报酬条款约定：乙方正常工作时间的工资按公司制定的薪酬标准执行，不得低于当地最低工资标准......。双方另对社会保险和福利待遇、劳动保护、劳动条件和职业危害防护，合同的变更、解除、终止等方面的内容进行了约定。上述劳动合同期满后，双方没有续签书面劳动合同，原告仍在鹏丰行公司上班，至2019年12月31日双方终止劳动关系。根据原告提交考勤记录表显示，原告2019年1月1日至2019年12月31日期间法定休息日有考勤记录的天数合计为47天，节假日有考勤记录的天数合计为3天。被告没有提交证据证明原告已经补休。原告提交的考勤记录表中，有被告印章及其他员工的考勤记录。另查明，根据案涉工资发放表计算，原告2019年1月至12月的年工资总额为40410元，月平均工资为3367.50元。原告每月基本工资为2500元，不含其他绩效及餐补，工资发放表中没有明确基本工资是否包含加班费。庭审中，原告承认曾在上班时段开网约车，但认为属于被告允许，被告予以否认。该期间被告每月正常向原告发放工资。2020年1月14日，原告因经济补偿金和加班费问题提起申诉。珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月17日作出珠斗劳人仲案字[2020]第172号仲裁裁决书，裁决：1.被告鹏丰行公司支付原告2019年1月1日至2019年12月31日法定节假日加班费1423.45元：2.驳回原告的其他仲裁请求。原告不服遂向本院提起诉讼。本院认为，原被告成立的劳动合同没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方在劳动合同期满没有续签合同，但原告继续在被告处上班，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。关于双方争议的休息日加班费问题。原告的职位为上牌营业员，双方在合同中约定工作时间“每日工作捌小时，每周工作陆天。乙方每周至少休息一天，每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过四十小时”的条款存在矛盾之处，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，本院确认原告为每天不超过8小时，每周工作时间不超过四十小时的出勤方式。根据原告考勤记录表出勤情况计算，原告每周出勤时间均超过四十小时，故本院认定原告法定休息日加班的情况属实。经核算，原告2019年1月1日至2019年12月31日期间加班的天数合计为47天，没有证据证明被告已经为原告安排补休或支付加班费，原告据此要求被告支付相应的加班费理据充分，本院予以支持。根据原告离职前的12个月平均工资3367.50元为基数计算，被告应支付原告加班费为3367.5元÷21.75天×47天×200%=14553.79元。原告主张加班费18843.22元，超出的部分本院不予支持。被告辩称原告每月底薪2500元包含了每周6天的上班工资（包括1天休息日的工资）的意见，没有提供相应的证据加以证明，本院不予采纳。至于原告曾在上班时段开网约车问题，从被告正常向原告发放工资的情况分析，本院采信原告陈述经被告允许的意见。关于原告主张3天的节假日加班工资问题，被告对加班天数没有异议，根据原告月均工资计算，被告应支付原告节假日加班费为3367.5元÷21.75天×3天×300%=1393.45元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告珠海市鹏丰行汽车贸易有限公司于本判决生效之日起三日内向原告张锦灵支付2019年1月1日至2019年12月30日期间的休息日加班工资14553.79元；二、被告珠海市鹏丰行汽车贸易有限公司于本判决生效之日起三日内向原告张锦灵支付2019年1月1日至2019年12月30日期间的节假日加班工资1393.45元。以上两项合计15947.24元；三、驳回原告张锦灵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告张锦灵已预交），由被告珠海市鹏丰行汽车贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  钟毅忠二〇二〇年七月十五日书记员  林鸿祥附：裁判依据法律条文《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。第四十四条国有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：一、安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；二、休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；三、法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。