浙江省温州市洞头区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0305民初247号原告（反诉被告）：张银亮，男，汉族，1989年4月2日出生，住浙江省温州市洞头区。委托诉讼代理人：翁建，浙江国兆律师事务所律师。被告（反诉原告）：徐煜，男，汉族，1995年11月29日出生，住浙江省温州市洞头区。委托诉讼代理人：张雯雯，温州市洞头区宏大法律服务所法律工作者。第三人：罗铭，男，汉族，1995年11月10日出生，住浙江省温州市洞头区。原告张银亮与被告徐煜合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序。被告徐煜于2020年4月28日向本院提出反诉。本案于2020年5月19日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人翁建、被告委托诉讼代理人张雯雯均到庭参加诉讼。本院于2020年6月19日依职权追加罗铭为本案第三人。本案于2020年6月28日第二次公开开庭进行了审理，原告张银亮及其委托诉讼代理人翁建、被告徐煜及其委托诉讼代理人张雯雯、第三人罗铭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张银亮向本院提出诉请：1、判令被告徐煜继续履行《店铺转让协议书》，并支付原告转让费90000元及违约金（其中8000元从2019年7月1日起算，其他款项从违约之日起算至2020年2月29日，以90000元为基数从2020年3月1日起算，均按日千分之一计算至实际偿还之日止）；2、本案诉讼费由被告负担。2020年4月7日原告增加诉请：判令被告支付水电费、物业管理费、租金和违约金32377元。事实与理由：2019年6月13日，原、被告签订《店铺转让协议书》，约定原告将位于温州市洞头区××街道××道××号××幢别墅的店铺转让给被告，转让金为240000元，合同签订当天支付转让费150000元，签订次月起每月至少支付8000元，至2020年2月29日付清全部转让金；逾期付款的，每日按应付金额的千分之一承担违约金。合同签订后，被告支付150000元转让费并接收店铺进行经营，因被告尚欠90000元转让费，故原告诉至本院。被告徐煜辩称，1、徐煜不继续支付转让费是因为合同是无效合同：双方签订合同时，张银亮保证店铺证件齐全可以经营，且告知经营范围包括酒吧，在随后的经营过程中张银亮也多次保证可以过户营业执照、并办理经营酒吧许可证等证件。后经徐煜了解，营业执照无法过户，且涉案店铺无法办理酒吧经营许可证，故张银亮的行为属于欺诈，店铺转让合同应属无效合同；2、房东不配合办理营业执照，张银亮于2018年5月30日注销三小一摊小餐饮证，导致现在涉案店铺无法办理食品经营许可证等证件，徐煜也因此多次被行政处罚，不得不停止经营。综上，双方签订的合同属于无效合同，徐煜无需继续支付转让费，张银亮应退还已收到的转让费。第三人罗铭陈述，1、因张银亮承诺其店铺可以经营酒吧，故罗铭与徐煜合伙盘下该店铺，后被相关部门处罚后，才知晓该店铺不能经营餐饮和酒吧；2、罗铭请求张银亮及房东配合办理相关证件，均被拒绝，导致店铺无法经营酒吧，后来就没有经营店铺。反诉原告徐煜向本院提出反诉请求：1、判令解除双方签订的《店铺转让协议书》，反诉被告返还转让费150000元并承担违约金（按照实际转让费的20%）、罚金5000元、租金及物业费等30000元；2、本案诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：2019年6月13日，双方签订《店铺转让协议书》，对转让事宜作了约定，同时张银亮承诺店铺转让后徐煜能够以张银亮的营业执照对外经营。徐煜按照约定支付转让费150000元，并在张银亮的指导下经营该店铺，由于徐煜对经营没有经验，就聘请张银亮以顾问的形式在店中指导并支付工资。经营过程中，徐煜因无证经营多次遭受投诉并被相关部门处以行政处罚。事后，徐煜前往相关部门了解，营业执照无法过户，双方合同目的无法实现。由于之前店铺存在各种问题导致徐煜无法办理营业执照，张银亮明知营业执照无法过户且无法办理的情况下仍将店铺过户给徐煜，且多次口头承诺该店铺能够经营，现给徐煜造成损失，故提起反诉。反诉被告张银亮辩称，双方签订的《店铺转让协议书》合法、有效，是双方自愿签订的，协议已对转让情况进行明确约定，徐煜也支付了部分转让费。转让后徐煜曾要求张银亮在店里有偿帮忙（但工资未支付），张银亮并未承诺涉案店铺可以经营酒吧，经营过程中徐煜不是因为无证经营被处罚，而是因为超越经营范围被处罚。合同签订后，徐煜本应尽快办理营业执照，但并未及时办理，且在受到处罚后也未办理，所以责任不在张银亮。故，反诉请求无事实和法律依据，请求法院驳回反诉请求。本院经审理认定事实如下：2018年3月7日，原告张银亮与黄显权的委托代理人黄成权签订《房屋租赁协议书》，约定：1、黄显权将其名下的位于温州市洞头区××期××号别墅及周围用地出租给张银亮，租赁期限为2018年4月15日至2023年4月14日；2、租金为70000元／年，第一年租金按半年一付（分别租金在2018年3月15日前付款35000元和9月15日付35000元），之后4年按一年一付（每年4月1日前支付）；3、张银亮在租赁期间，不得从事非法活动。未经黄显权同意，不得擅自转租。2019年6月13日，徐煜为经营桌游、酒吧等生意，与张银亮签订《店铺转让协议书》，约定：第一条，张银亮于2019年6月13日将位于浙江省温州市洞头区××街道××道××号××幢别墅的店铺转让给徐煜使用；第二条，徐煜同意每月交纳租金及该店铺所需交纳的水电费物业费等各项费用；第三条，店铺内现有装修、设备等无偿归徐煜使用；第四条，徐煜应在合同签订当天支付首次顶手费150000元，签订合同日次月开始，每月1号至少支付8000元，转让费共计240000元，最迟于2020年2月29日前全部还清，在徐煜支付转让费总额达200000元时，张银亮必须过户营业执照法人给徐煜；第五条，店铺的营业执照已由张银亮办理，租期内徐煜继续以张银亮名义办理营业执照、税务登记等相关手续......；第六条，徐煜逾期交付转让金，除张银亮交铺日期相应顺延外，徐煜每日向张银亮支付转让费的1‰的违约金，逾期7日的，张银亮有权解除合同，徐煜按转让费的20%支付违约金。如由于张银亮原因导致或张银亮中途收回店铺，按张银亮不按时交付店铺承担违约责任。合同签订后，罗铭分别于2019年6月15日、6月16日、6月17日、7月4日支付转让费50000元、50000元、42000元、8000元给张银亮。2019年7月26日，温州市洞头区市场监督管理局工作人员前往涉案店铺进行检查并制作现场笔录，对罗铭进行询问并制作询问调查笔录，发现店内有摆放各类葡萄酒、啤酒、饮料等。同年8月2日，该局以罗铭涉嫌无照经营对其进行询问并制作笔录。同年10月8日，该局工作人员再次前往店铺检查并制作现场笔录，发现酒类、饮料已搬除。同年10月25日，罗铭因无照经营涉案店铺被温州市洞头区市场监督管理局责令停止违法行为，并处罚款5000元。2019年11月22日，罗铭缴纳了该罚款。另，2016年10月13日，张银亮作为个体工商户办理登记了涉案店铺的营业执照，名称为温州市洞头北岙盎司桌游俱乐部，经营范围为：室内游戏服务（不含电子游戏、棋牌服务）、餐饮服务、（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。该店铺的“三小一摊小餐饮”于2018年5月30日被注销。黄显权与张银亮于2020年3月30日达成调解协议，约定张银亮于2020年4月15日前支付黄显权水费60.8元、电费2279.56元、物业费10370元（其中2152元系徐煜所欠）、2020年2月15日至2020年4月15日的租赁11667元，违约金8000元，合计32377元。2020年4月5日，张银亮支付上述32377元及2020年4月15日至7月15日租金17500元给黄成权。庭审中，张银亮陈述其欲经营餐饮即办理了“三小一摊”登记，但未办理食品经营许可证；店铺转让后，张银亮被返聘在徐煜店里负责小吃和酒水、饮料。本院依职权调查取证如下：1、于2020年5月28日向黄成权询问并制作笔录，其陈述其作为黄显权代理人将涉案房屋出租给张银亮，2019年10月17日罗铭以其与张银亮合伙与本人联系，之后陆续支付租金。后罗铭向本人索要房产证等材料办理营业执照，才知道两人并非合伙，房屋是出租给张银亮的，本人原来不同意转让，也没有交付房产证等材料给罗铭，其于2020年2月底将店铺锁了。2、于2020年6月1日向罗铭询问并制作笔录，其陈述其与徐煜合伙向张银亮盘下涉案店铺，后张银亮以为罗铭省钱为由让其对外声称两人是合伙关系，当时张银亮明确店铺经营酒吧、桌游和棋牌没有问题。后店铺因无照经营被行政处罚，才得知要重新办理营业执照等证件，但张银亮和黄成权均不配合，导致后期经营困难。2020年2月已告知黄成权不再租赁房屋了。罗铭已支付2019年6月至2020年2月15日的房租和2019年6月至12月的物业费，其中2019年6月至10月房租是现金交给张银亮，后来房租直接给黄成权。3、于2020年6月1日向温州市洞头区市场监督管理局工作人员陈坤谊询问并制作笔录，其陈述营业执照和食品经营许可证是无法过户的，罗铭因借用张银亮的营业执照被以无照经营进行处罚，但当时进行现场检查时并未发现有经营食品。罗铭声称张银亮告知他们证件很容易办理。张银亮在经营期间就因无法得到业委会同意未能办理食品经营许可证，故本人与张银亮核实，张银亮承认当时有向罗铭承诺证件很容易办理，本人反问张银亮这不是欺骗吗，张银亮沉默。本院认为，原、被告签订的《店铺转让协议书》系双方的真实意思表示，合法、有效，双方均应遵照履行。《中华人民共和国民法总则》第五十四条规定：自然人从事工商业经营，经依法登记，为个体工商户。《个体工商户条例》第十条第二款规定：个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。但《店铺转让协议书》约定徐煜可以继续以张银亮的名义办理营业执照、税务登记等手续，且付完转让费后，张银亮应过户营业执照，该内容与《个体工商户条例》规定相悖，徐煜在转让店铺后应当重新办理营业执照。《食品经营许可管理办法》第二条规定：在中华人民共和国境内，从事食品销售和餐饮服务活动，应当依法取得食品经营许可。徐煜为经营桌游、酒吧等生意以240000元受让店铺，因黄成权拒绝出具房产证等材料、无法取得业委会同意等因素，未能办理营业执照和食品经营许可证，因此以无照经营被处停止违法行为并罚款。在未取得相关证件的情况下徐煜无法在涉案店铺内经营酒吧、桌游等生意，签订合同的目的无法实现。结合涉案店铺内的摆设、实际经营情况及张银亮被返聘后从事的工作内容等因素，足以让徐煜相信涉案店铺可以经营酒吧、餐饮，但张银亮却对徐煜隐瞒了涉案店铺证照不齐全无法经营该项目的实际情况，加之合同中对于过户营业执照等相关手续的约定，综合上述因素给徐煜造成的错误判断，导致徐煜在违背真实意思的情况下与张银亮签订涉案店铺的转让合同。一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销，故徐煜向本院提出撤销合同的诉请，符合法律规定，本院予以支持，并驳回张银亮要求徐煜继续履行协议的诉请。民事法律行为被撤销后，行为人因该行为取得的财产应当予以返还，故张银亮应退还已取得的店铺转让款，结合涉案店铺装修、使用情况及本地行情，酌情确定徐煜支付张银亮店铺使用费30000元，故张银亮尚应退还徐煜店铺转让费120000元。被撤销的民事法律行为自始没有法律效力，故徐煜据此主张张银亮支付违约金、罚金，于法无据，本院不予支持。因转让期间徐煜确有使用涉案店铺进行经营，应当支付张银亮相应的店铺使用费、场地占有费及物业、水电费，结合双方提供的证据及当事人陈述可以证实徐煜尚欠物业费2152元、租金5833.3元、水电费2340.36元，合计10325.66元。因徐煜拖欠租金等费用，导致张银亮向房东支付违约金，结合双方拖欠情况，徐煜应承担5969元违约金。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第五十四条、第一百四十八条、第一百五十五条、一百五十七条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告徐煜支付原告张银亮水电费、物业管理费、租金合计10325.66元和违约金5969元；二、驳回原告张银亮的其他诉讼请求；三、反诉被告张银亮退还反诉原告徐煜转让费120000元；四、驳回反诉原告徐煜的其他诉讼请求。上述一、三两项相抵后，反诉被告张银亮应于本判决生效之日起十日内退还反诉原告徐煜103705.34元。如果被告未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1487元，由原告张银亮负担1372元，由被告徐煜负担115元。反诉受理费2262.5元，由反诉原告徐煜负担957.5元，由反诉被告张银亮负担1305元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 员 陈璐二〇二〇年七月十四日代书记员 陈驰