内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2019）内04民终2908号上诉人(原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司巴林右旗支公司，住所地内蒙古自治区巴林右旗大板镇巴林路南段西侧。负责人：图布新，经理。委托诉讼代理人：韦志强，内蒙古信华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：寇士茹，女，1967年11月17日出生，蒙古族，个体工商户，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：麻天敏，内蒙古紫城律师事务所律师。原审被告：于亚玲，女，1975年2月25日出生，满族，无职业，现住内蒙古自治区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴林右旗支公司（以下简称人保财险公司）因与被上诉人寇士茹、原审被告于亚玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区巴林右旗人民法院作出的（2019）内0423民初853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月18日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人保财险公司上诉请求：撤销原判，发回重审。事实与理由：一审判决程序违法，侵犯了上诉人正当的申请司法鉴定的诉讼权利。上诉人结合本案被上诉人两次治疗情况，认为本案存在医疗机构侵权责任，而该责任是在被上诉人交通事故损害治疗的过程中产生的，则针对被上诉人的最终损害后果，形成了于亚玲和医疗机构的无意思联络的共同侵权行为，该责任承担的大小根据各个侵权行为人对被害人的损害后果的原因力大小来认定赔偿责任。故上诉人提出第二次手术与本身疾病（事故损伤）之间的因果关系进行鉴定，一审法院以北京法源司法鉴定中心无法完成鉴定为由将鉴定案件退回，剥夺了上诉人再次鉴定的权利，违反法定程序。据此，为查明案件事实，维护当事人的合法权利，请求二审法院依法裁判。被上诉人寇士茹答辩服判。原审被告于亚玲未陈述意见。寇士茹向一审法院起诉请求：1、判令被告给付医疗费68383.35元、住院伙食补助费10700元、住院期间护理费11624.48元、交通费1000元、误工费34751.64元、营养费10700元、伤残赔偿金71340、被扶养人生活费1218.4元、精神抚慰金3000元（在交强险内赔偿）、鉴定费1870元，合计214587.87元。后续治疗费用在实际发生后主张。2、请求判令被告中国人民财产保险股份有限公司巴林右旗支公司在承保范围内承担赔偿责任。3、请求判令被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定的事实：2018年8月11日18时分，被告于亚玲驾驶车牌号为×××，沿南市街由东向西行驶至××路口左转弯时，与横过道路的行人寇士茹发生碰撞，造成寇士茹受伤的交通事故。此事故经巴林右旗公安局交警大队认定，被告于亚玲负此次事故的全部责任，寇士茹无责任。受伤后，原告寇士茹被送往巴林右旗医院治疗89天，花费医疗费42786元。寇士茹在赤峰附属医院住院治疗18天，花费医疗费24807.85元。另原告花费检查费用合计357.5元，合计医疗费67951.35元。花费交通费565元（往返交通费445元、救护车费120元）。经赤峰学院附属医院司法鉴定中心鉴定，原告寇士茹被评定为十级伤残，营养期为107日，因鉴定花1870元。被告保险公司提出鉴定申请，要求对被申请人寇士茹第二次手术与其本身患有疾病、手术技术、板材应用是否有因果关系，其本身患有疾病、手术技术、板材应用对其病情恢复是否有影响进行鉴定。法院委托北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定，2020年1月6日，北京法源司法科学证据鉴定中心以该中心无法完成鉴定，对该案不予受理。另查明，被告于亚玲驾驶的×××号车辆在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业三者险100万元，事故发生在保险期内。再查明，原告寇士茹的母亲薛桂兰于1941年9月25日出生，共有五个子女。又查明，被告于亚玲为原告寇士茹垫付医疗费11300元。上述事实有道路交通事故责任认定书、病例、医疗费收据、鉴定书及原、被告的陈述等证据予以证实。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，被告于亚玲负此次事故的全部责任，应当赔偿原告寇士茹因交通事故所造成的损失（包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费等），但因被告于亚玲的×××号车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（122000元）和商业三者险（100万元），事故发生在保险期内，故应由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险限额内予以赔偿。原告的医疗费根据原告提供的医疗费收据、病例等证据予以确定，数额为67951.35元。护理费参照内蒙古自治区上一年度居民服务业和其他服务业职工平均工资标准、住院天数予以确定，数额11624.48元；住院伙食补助费参照内蒙古自治区国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准、住院天数予以确定，数额为10700元；误工费参照内蒙古自治区上一年度住宿和餐饮业平均工资标准确定，误工天数计算到评残的前一天，误工期为305天，数额33550元；营养费根据内蒙古自治区上一年度国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准和需要营养的期限予以确定，数额为10700元；伤残赔偿金根据伤残程度和上一年度城镇居民可支配收入予以确定，数额为71340元；因鉴定花费鉴定费用1870元；被扶养人生活费根据被扶养人的年龄、扶养人数等予以确定，数额为1218.4元。精神抚慰金根据伤残程度予以确定，数额为3000元。交通费根据实际情况和原告提供的票据予以确定，数额为565元。上述金额合计212519.23元。原告寇士茹的损失在保险公司限额内，但因于亚玲垫付医疗费11300元，应由保险公司赔偿寇士茹201219.23元，支付给于亚玲11300元。被告保险公司对被申请人寇士茹第二次手术与其本身患有疾病、手术技术、板材应用是否有因果关系，其本身患有疾病、手术技术、板材应用对其病情恢复是否有影响进行鉴定，经过委托，鉴定中心不予受理，保险公司再次提出鉴定申请，法院不予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款六项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，一审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司巴林右旗支公司于本判决发生法律效力后立即赔偿给原告寇士茹201219.23元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司巴林右旗支公司于本判决发生法律效力后立即支付给于亚玲11300元；三、驳回原告寇士茹的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明认定的事实与一审法院认定的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是上诉人人保财险公司应否对被上诉人寇士茹第二次重复手术的费用23407.85元（24807.85元-1400元）承担给付保险金的责任。上诉人人保财险公司主张被上诉人寇士茹两次手术治疗均针对手指的同一部位，证明第一次手术治疗失败医疗机构存在过错，故不应赔偿重复手术费用。对此本院认为，上诉人人保财险公司一审期间要求对被上诉人寇士茹第二次手术与其本身患有疾病、手术技术、板材应用是否有因果关系，其本身患有疾病、手术技术、板材应用对其病情恢复是否有影响进行鉴定，经一审法院委托，鉴定中心不予受理。在这种情况下，一审法院对上诉人人保财险公司再次提出的鉴定申请不予准许并无不当。被上诉人寇士茹在交通事故中受伤的事实清楚，其被急救送往巴林右旗医院治疗并进行手术，上诉人人保财险公司不能提供初步证据证实巴林右旗医院在第一次手术的过程中违反了医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规或医务人员存在诊疗护理过失，故其再次关于对被上诉人寇士茹第二次手术与本身疾病（事故损伤）之间的因果关系申请鉴定的请求，本院亦不予准许。一审法院在鉴定中心对鉴定申请不予受理的情况下未准许上诉人人保财险公司的再次鉴定申请并未违反《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十五条规定的严重违反法定程序的情形，故上诉人人保财险公司关于一审法院违反法定程序要求将本案发回重审的上诉请求不能成立。被上诉人寇士茹因自身健康因素等原因，手术后中指指骨骨不连，左手中、环、小指屈指肌腱挛缩，需要再次手术治疗，自身并不存在过错，上诉人人保财险公司应对被上诉人寇士茹在交通事故中受伤发生的损失承担给付全部保险金的责任，其关于医疗机构与于亚玲对被上诉人寇士茹构成共同侵权，对重复手术的费用23407.85元不承担给付责任的上诉请求不能成立。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴林右旗支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4488元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴林右旗支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张伟波审判员 邓宏涛审判员 韩尚达 二○二○年七月二十日书记员 刘雨杭