山东省潍坊市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 (2020)鲁07刑终130号之一 原公诉机关山东省高密市人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）徐某，男，1962年7月12日出生，汉族，居民，住高密市。 诉讼代理人乔富昌，山东日中律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人冷某，男，1965年4月29日出生，汉族，高密市青山纺织机械销售有限公司经理，住高密市。 诉讼代理人王小艳、沈阳，山东科创律师事务所律师。 原审被告人刘金彪，男，1982年4月4日出生于山东省高密市，汉族，初中文化，无业，户籍地高密市，住所地高密市。2005年6月24日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年八个月，2006年9月29日减刑释放；2011年7月19日因犯寻衅滋事罪被判处拘役六个月，2011年12月12日释放。2018年2月10日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于山东省安丘市看守所。 原审被告人仲威光（曾用名仲卫光），男，1956年7月28日出生于山东省高密市，汉族，初中文化，无业，户籍地高密市，住所地高密市。2018年7月24日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年8月28日被取保候审，2018年10月8日因涉嫌犯寻衅滋事罪、虚假诉讼罪、非法拘禁罪被逮捕。现羁押于山东省高密市看守所。 原审被告人葛一力（曾用名葛彤），女，1965年6月2日出生于山东省高密市，汉族，初中文化，无业，户籍地高密市，住所地高密市。2018年2月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被取保候审，同年7月24日因涉嫌虚假诉讼罪被刑事拘留，同年8月28日被取保候审，同年10月8日因涉嫌犯寻衅滋事罪、虚假诉讼罪被逮捕，同年10月16日因患有不宜羁押的疾病被取保候审。 原审被告人孙同，男，1989年11月25日出生于山东省高密市，汉族，小学文化，无业，住所地高密市。2011年7月19日因犯寻衅滋事罪被判处拘役六个月，2012年1月10日释放。2018年3月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于山东省安丘市看守所。 原审被告人庄顺程（曾用名庄学良，绰号小庄），男，1990年11月13日出生于山东省高密市，汉族，高中文化，无业，户籍地高密市，住所地高密市。2012年3月6日因犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪被判处有期徒刑一年十个月，2013年5月12日刑满释放；2016年8月10日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑八个月，2017年4月9日刑满释放。2018年2月10日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于山东省高密市看守所。 原审被告人张帆，男，1990年3月11日出生于山东省高密市，汉族，小学文化，无业，住所地高密市。2012年3月6日因犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪被判处有期徒刑一年十个月，2013年6月6日刑满释放；2015年因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十个月，2017年1月14日刑满释放。2018年3月11日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于山东省安丘市看守所。 原审被告人王晋，男，1990年9月27日出生于山东省高密市，汉族，高中文化，无业，住所地高密市。2009年1月20日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2011年3月6日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年六个月，2013年1月28日减刑释放。2018年5月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于山东省高密市看守所。 原审被告人葛原臣（别名葛兵），男，1987年1月10日出生于山东省高密市，汉族，初中文化，无业，户籍地高密市，住所地高密市。2007年10月13日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年。2018年3月8日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年4月11日被取保候审，2018年4月20日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于山东省昌邑市看守所。 原审被告人潘国斌（别名潘国辉），男，1989年8月27日出生于山东省高密市，汉族，小学文化，无业，住所地高密市。2018年6月15日因涉嫌犯寻衅滋事罪被取保候审。 山东省高密市人民法院审理山东省高密市人民检察院指控原审被告人仲威光犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪、非法处置查封的财产罪、虚假诉讼罪，原审被告人葛一力犯寻衅滋事罪、非法处置查封的财产罪、虚假诉讼罪，原审被告人刘金彪犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪、非法处置查封的财产罪、虚假诉讼罪，原审被告人孙同犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪，原审被告人张帆、庄顺程犯寻衅滋事罪，原审被告人王晋犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，原审被告人葛原臣犯寻衅滋事罪、非法处置查封的财产罪、故意伤害罪，原审被告人潘国斌犯寻衅滋事罪，原审被告人刘玉明、钟亮亮、孟鑫犯故意伤害罪，原审被告人刘芳汝、刘为平犯非法拘禁罪，原审被告人刘家昌犯窝藏罪以及原审附带民事诉讼原告人徐某、冷某提起附带民事诉讼一案，于2019年12月12日作出（2019）鲁0785刑初4号刑事附带民事裁定。原审附带民事诉讼原告人徐某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，听取诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，不属于必须依法开庭的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1.2007年以来，冷某为维持青山纺织厂运营，先后多次找被告人仲威光、葛一力借款。至2013年9月，冷某仍欠仲威光、葛一力借款100余万元。为向冷某讨要欠款，2013年9月14日，被告人仲威光、葛一力与被告人刘金彪串通后，假意带冷某夫妇找被告人刘金彪借款，后由冷某与刘金彪签订120万元借条及实为抵押性质的厂房买卖合同、车辆转让协议，借条上注明以青山纺织厂名下所有财产作为抵押，借款期限两个月，厂房买卖合同注明一个月内交付，同时由冷青春和周汝平担保。被告人葛一力要求冷某将100万元打入其女仲思霖账户，次日，葛一力使用杨发英的农行账户向被告人刘金彪转账100万元，当日刘金彪给仲思霖账户转账100万元。 2013年10月14日，被告人刘金彪发现冷某失联，遂于次日指使被告人孙同、王晋、张帆、庄顺程、潘国斌，采用轮班吃住在厂内的方式接管青山纺织厂，将该厂占为己有。 2013年10月17日，被告人刘金彪将担保人周汝平叫到青山纺织厂内，并要求周汝平说明“同意拉走机器顶账”等，同时由匡政宇（另案处理）对厂房内的设备进行录像清点。2013年10月18日，被告人刘金彪指使被告人孙同、王晋、庄顺程、张帆、潘国斌站场，匡政宇联系管波（另案处理）找工人将60台剑杆织布机拆除，刘金彪将织布机存放于其岳父位于的仓库内，同年12月11日，经管波介绍以46.5万元的价格将织布机卖给江苏省沛县潘辉，潘辉通过银行转账将机器款汇至被告人刘金彪妻子单晓燕账户中。事后，被告人刘金彪分给管波1.5万元，分给被告人孙同1万元，分给被告人庄顺程、张帆、王晋、潘国斌各5000元。 2017年12月11日，被告人刘金彪以150万元价格将厂房卖给董**。 2019年4月21日，经山东九州云土地房地产资产评估有限公司评估，高密市青山纺织机械销售有限公司院内的房产附属物及集体土地使用权于2015年8月18日的总价值为1291224元。 2019年4月22日，经高密市价格认证中心认定，高密市青山纺织机械销售有限公司院内的房产、土地及附属物于2015年8月18日的市场价格为人民币1291224元。 2019年4月26日，经高密市价格认证中心认定，高密市青山纺织机械销售有限公司被拆卸、卖掉的60台剑杆织布机于2013年10月18日的市场价格为1710800元。 2．2014年7月12日10时许，被告人刘金彪受魏成章（另案处理）指使，伙同被告人王晋、孙同、宋立强（另案处理）、孙义君（另案处理）等多人，到薛敬亮经营的宝兴纺织厂讨要徐某的债务，被告人刘金彪等人采用言语威胁恐吓等方式，逼迫薛敬亮写下80万元的借条。后被告人刘金彪指使王晋、孙同、张帆、周桂玉（另案处理）等人，采用吃住在厂内、把持厂子大门不让外人进入等方式逼迫薛敬亮还钱，薛敬亮被迫用9吨棉纱及5万元现金顶账。 原审判决认定上述事实的证据有被害人陈述，证人证言，辨认笔录，书证以及被告人供述与辩解等。 原审法院认为，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十九条规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔，被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。本案公诉机关指控的被告人犯罪涉及的被害人冷某的财产包括三部分，即非法变卖的厂房、60台剑杆织布机、一辆雷克萨斯越野车，该三部分财产的价值已经有关部门鉴定，刑事部分可依法责令有关被告人退赔，对公诉机关未指控部分，依法不予处理。 根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条第一款规定，被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,有权提起附带民事诉讼。被害人徐某所主张的损失未在公诉机关所指控的涉案被告人犯罪行为的事实范围内，不属于法院的受理范围，依法不予处理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条第一款、第一百三十九条、第一百六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，分别驳回附带民事诉讼原告人冷某、徐某的起诉。 宣判后，原审附带民事诉讼原告人徐某不服，以“刘金彪等人采用非法手段索要钱款，损害了其合法利益，刘金彪等人的行为已经被认定为犯罪，原审裁定驳回的理由错误，适用法律错误”为由提出上诉。其诉讼代理人所提出的代理意见与上诉理由基本一致。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。 本院认为，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于上诉人徐某及其诉讼代理人所提“刘金彪等人采用非法手段索要钱款，损害了其合法利益，刘金彪等人的行为已经被认定为犯罪，原审裁定驳回的理由错误，适用法律错误”的上诉理由以及代理意见，经查，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款“被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼”之规定，徐某所提起的附带民事诉讼不属于财物被犯罪分子毁坏的物质损失范畴，原审判决据此裁定驳回其起诉符合规定，并无不当。故对该上诉理由以及代理意见，本院不予支持。据此，原审判决民事裁定事项以及审判程序合法。依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  王贤臣 代理审判员  李桂霞 代理审判员  何大勇 二〇二〇年七月十六日 书 记 员  刘玉金