河南省洛阳市洛龙区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0311刑初717号公诉机关洛阳市洛龙区人民检察院。被告人王仁阳，男，1990年2月21日出生，汉族，黑龙江省萝北县人，中专文化，住洛阳市洛龙区，洛阳市千舜实业有限公司员工。因犯伪造、倒卖伪造的有价票证罪于2014年2月18日被河南省洛阳市洛龙区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币八万二千元。因未获公安许可擅自经营于2017年10月17日被洛阳市公安局伊滨分局行政拘留十日，并处罚款一千元。因涉嫌诈骗罪于2019年4月4日被洛阳市公安局伊滨分局刑事拘留，于2019年4月18日被执行逮捕。辩护人刘梅梅，河南帝都律师事务所律师。洛阳市洛龙区人民检察院以洛龙检诉刑诉〔2019〕359号起诉书指控被告人王仁阳犯诈骗罪，于2019年11月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洛阳市洛龙区人民检察院指派检察员陈西远出庭支持公诉，被告人王仁阳及其辩护人刘梅梅到庭参加诉讼。现已审理终结。洛阳市洛龙区人民检察院指控：2015年6月，王仁阳通过“58同城”应聘进入洛阳市千舜实业有限公司，在玉泉商业街工作。2017年年中至2019年年初，王仁阳因个人投资失败及网络赌博输钱，欠下高额债务。2019年年初，被告人王仁阳为了筹集资金偿还债务，在洛阳市千舜实业有限公司不知情的情况下，谎称自己负责玉泉商业街商铺招租、收租等工作，利用自己购买的空白收据，共计收取商铺租金人民币89万余元。1.2019年1月29日，被告人王仁阳收取玉泉商业街A区4号“新洋广告”复印店商铺租金人民币3.8万元，未上交公司。2.2019年1月30日，被告人王仁阳收取玉泉商业街A区8号“艺匠”理发店商铺租金人民币3万元，未上交公司。3.2018年12月，被告人王仁阳收取玉泉商业街A区10号“欧巴”理发店商铺租金人民币10.51万元，未上交公司。4.2019年2月19日，被告人王仁阳收取玉泉商业街A区16号商铺租金及押金共计人民币6.3万元，未上交公司。5.2018年10月9日，被告人王仁阳收取玉泉商业街B区17号商铺租金人民币5.6万元，好处费人民币4000元，上交公司人民币3万元。6.2018年11月，被告人王仁阳收取玉泉商业街C区11号商铺租金人民币6万元，签订商铺租赁合同并加盖伪造的洛阳市千舜实业有限公司公章，上交公司人民币4.8万元。7.2019年1月29日，被告人王仁阳收取玉泉商业街C区9号“老中医”化妆品店商铺租金人民币6万元，未上交公司。8.2019年2月1日，被告人王仁阳收取玉泉商业街C区15号“尚品潮鞋”商铺租金人民币3.1万元，未上交公司。9.2019年2月14日，被告人王仁阳收取玉泉商业街C区28号“大悲咒”保证金1万元，未上交公司。10.2018年12月10日，被告人王仁阳收取玉泉商业街C区42号商铺人民币4万元，上交公司人民币3万元。11.2019年1月30日，被告人王仁阳收取玉泉商业街F区4号“五谷渔粉”商铺租金人民币3.96万元，未上交公司。12.2019年2月19日，被告人王仁阳收取玉泉商业街G区5号商铺租金人民币4.8万元，未上交公司。13.2019年1月31日，被告人王仁阳收取玉泉商业街G区6号“陈记饭店”商铺租金人民币4.8万元，未上交公司。14.2018年8月10日，被告人王仁阳收取玉泉商业街G区11号商铺租金人民币6.2万元，并出具加盖伪造的洛阳市千舜实业有限公司公章的收据，未上交公司。15.2018年12月，被告人王仁阳收取玉泉商业街G区41号“爱辣啵啵鱼”商铺租金人民币3万元，未上交公司。16.2019年1月15日，被告人王仁阳收取玉泉商业街A区22号“鸭血粉丝汤”商铺租金人民币4.16万元，上交公司人民币2.16万元。17.2018年12月13日，被告人王仁阳收取玉泉商业街A区19号商铺租金人民币5.16万元，上交公司人民币3万元。18.2019年1月17日，被告人王仁阳收取被害人李钦差搭盖简易棚材料费和玉泉商业街摊位租金人民币2.015万元，未上交公司。19.2018年9月，被告人王仁阳收取玉泉商业街G区40号商铺保证金人民币1万元，未上交公司。20.2017年2月，被告人王仁阳收取被害人杨志光玉泉商业街西南边的摊位租金人民币21万元，未上交公司。被告人王仁阳于2019年4月3日被抓获归案。公诉机关认为，被告人王仁阳以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议对被告人王仁阳判处十年以上有期徒刑，并处罚金。被告人王仁阳对公诉机关指控的犯罪数额无异议，对部分犯罪事实、罪名及到案经过有异议，认为其有自首情节。其辩护人提出以下辩护意见：1、被告人在主观上不具有非法占有的故意。2、被告人未采取虚构事实隐瞒真相的方法，骗取被害人的租金押金。商户向其支付租金押金是因为其是招商办主任，老商户一直采取的都是被告人代收租金的办法，公司从未提出异议。公司对被告人的行为一直是默许，直到被告人无力归还被挪用的资金导致案发，公司才否认被告人的职务，不认可被告人代收租金的行为。3、被告人在公安机关采取强制措施前已明确表示要自首，并且到案后能够如实供述自己的罪行，没有任何阻碍侦查的行为应当认定为自首。4、本案的涉案金额应当扣除被告人为被害人垫付的租金。对于被告人承包范围内收取的租金也不应当计算在犯罪数额之内。千舜公司未明确要求被告人应当何时支付40万元租金，被告人收取租金后，部分已交给公司作为自己的承租费。对于被告人欠缴的租金千舜公司可以提起民事诉讼，不应当按照犯罪处理。5、被告人对于自己挪用的数额愿意尽一切办法返还给公司。综上，被告人在主观上没有非法占有的故意，客观上也未采取虚构事实、隐瞒真相的手段，不应当按诈骗罪定罪处罚。被告人的行为更符合挪用资金罪。经审理查明：2015年6月，王仁阳通过“58同城”网站应聘进入洛阳市千舜实业有限公司，在玉泉商业街工作，负责玉泉商业街的招商管理、房租、水电费的催交。2017年至2019年年初，王仁阳因个人投资失败及网络赌博输钱，欠下高额债务。为了偿还债务，被告人王仁阳以商户及时缴纳租金可以享受优惠或其负责收取租金为由收取商户租金89.845万元，用于赌博及偿还债务。具体犯罪事实如下：1.2019年1月29日，被告人王仁阳收取玉泉商业街A区4号“新洋广告”复印店商户夏辉租金3.8万元，未上交公司。2.2019年1月30日，被告人王仁阳收取玉泉商业街A区8号“艺匠”理发店商户陈强租金3万元，未上交公司。3.2018年12月，被告人王仁阳收取玉泉商业街A区10号“欧巴”理发店商户李聚宝租金10.51万元，未上交公司。4.2019年2月19日，被告人王仁阳收取玉泉商业街A区16号商户李岩租金及押金共计6.3万元，未上交公司。5.2018年10月9日，被告人王仁阳收取玉泉商业街B区17号商户租金5.6万元，过户费4000元，上交公司3万元，剩余3万元未交。6.2018年11月，被告人王仁阳收取玉泉商业街C区11号商户冯域轩租金6万元，签订商铺租赁合同并加盖伪造的洛阳市千舜实业有限公司公章，上交公司4.8万元，剩余1.2万元未交。7.2019年1月29日，被告人王仁阳收取玉泉商业街C区9号“老中医”化妆品店商户樊学超租金6万元，未上交公司。8.2019年2月1日，被告人王仁阳收取玉泉商业街C区15号“尚品潮鞋”商户田豆豆租金3.1万元，未上交公司。9.2019年2月14日，被告人王仁阳收取玉泉商业街C区28号“大悲咒”商户田建功保证金1万元，未上交公司。10.2018年12月10日，被告人王仁阳收取玉泉商业街C区42号商户任翠红4万元，上交公司3万元，剩余1万元未交。11.2019年1月30日，被告人王仁阳收取玉泉商业街F区4号“五谷渔粉”商户高志豪租金3.96万元，未上交公司。12.2019年2月19日，被告人王仁阳收取玉泉商业街G区5号商户刘亚强租金4.8万元，未上交公司。13.2019年1月31日，被告人王仁阳收取玉泉商业街G区6号“陈记饭店”陈建芳商户租金4.8万元，未上交公司。14.2018年8月10日，被告人王仁阳收取玉泉商业街G区11号商户郅一可租金6.2万元，并出具加盖伪造的洛阳市千舜实业有限公司公章的收据，未上交公司。15.2018年12月，被告人王仁阳收取玉泉商业街G区41号“爱辣啵啵鱼”金志彬商户租金3万元，未上交公司。16.2019年1月15日，被告人王仁阳收取玉泉商业街A区22号“鸭血粉丝汤”商户董帅国租金4.16万元，上交公司2.16万元，剩余2万元未交。17.2018年12月13日，被告人王仁阳收取玉泉商业街A区19号商户杨航租金5.16万元，上交公司3万元，剩余2.16万元未交。18.2018年4月起，被告人王仁阳陆续收取被害人李钦差搭盖简易棚材料费和玉泉商业街摊位租金共计2.015万元，未上交公司。19.2018年9月，被告人王仁阳收取玉泉商业街G区40号商户赵祥乐保证金1万元，未上交公司。20.2017年2月，被告人王仁阳收取被害人杨志光玉泉商业街西南边的摊位租金人民币21万元，未上交公司。2019年4月3日被告人王仁阳在其家中被抓获归案。另查明，被告人王仁阳犯伪造、倒卖伪造的有价票证罪的缓刑考验期自2014年3月3日至2017年3月2日止。上述事实，有被告人王仁阳的供述及辩解，洛阳市千舜实业有限公司人员崔远法的报案材料，夏辉、陈强、李聚宝、李岩、杨航、董帅国、魏智俊、樊学超、冯域轩、田豆豆、田建功、田誉多、任翠红、高志豪、刘亚强、陈建芳、郅一可、金志彬、张悦菲、李钦差、杨志光、赵祥乐、薛丹、王稳稳的证言，转让合同、收据、转账记录、银行流水、支付宝记录、王仁阳上交部分租金情况，被告人王仁阳的户籍证明及前科判决书、归案情况说明、执行通知书等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人王仁阳利用其担任洛阳市千舜实业有限公司办公室主任代收商户租金，经手钱款的职务便利，将应上交给洛阳市千舜实业有限公司的租金非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。根据现有证据，虽然洛阳市千舜实业有限公司的工作人员否认被告人王仁阳的职务为办公室主任，也未授权其收取租金，但根据商户的陈述及洛阳市千舜实业有限公司财务人员薛丹的支付宝转账记录显示，被告人王仁阳多次收取部分商户租金并转账给薛丹，洛阳市千舜实业有限公司对被告人王仁阳的代收行为予以默认。公诉机关指控的罪名不当，应予以纠正。关于被告人王仁阳及其辩护人认为被告人不构成诈骗罪的辩解意见，本院予以采纳。关于其认为构成自首的辩解意见，本院认为，被告人王仁阳确已准备投案，被公安机关捕获，应当视为主动投案，其到案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻、减轻处罚，故对其辩解意见予以采纳。关于辩护人提出本案的涉案金额应当扣除被告人为被害人垫付的租金，对于被告人承包范围内收取的租金也不应当计算在犯罪数额之内，但未提供垫付租金的相关证据，对该意见不予采纳。被告人王仁阳在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪与前罪数罪并罚，决定执行的刑罚。综上，根据被告人王仁阳犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第一款、第六十一条、第七十七条、第六十九条、第六十四条之规定,经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人王仁阳犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年；撤销河南省洛阳市洛龙区人民法院（2013）洛龙刑初字第394号刑事判决书中对被告人王仁阳判处有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑部分；后罪与前罪数罪并罚，决定执行有期徒刑六年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月4日起至2025年2月25日止。）二、责令被告人王仁阳退赔被害单位洛阳市千舜实业有限公司损失89.845万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 培审 判 员  李伟强人民陪审员  杨明亚二〇二〇年七月三十日书 记 员  李 珊