山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终3807号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青州支公司。住所地：青州市赵德南路**海天辰韵东侧沿街。 负责人：王琛松，经理。 委托诉讼代理人：张元方，山东万信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：于麦香，1975年4月25日出生，汉族，住青州市。 被上诉人（原审被告）：郇园园，1983年6月18日出生，汉族，住青州市。 被上诉人（原审被告）：刘国刚，1986年3月2日出生，汉族，住青州市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司青州支公司（平安保险青州公司）因与被上诉人于麦香，郇园园、刘国刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2020）鲁0781民初529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 平安保险青州公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决对被上诉人于麦香的伤残认定错误。2019年2月3日13时10分许，郇园园驾驶鲁VQ16**号小型轿车与于麦香驾驶的电动自行车发生事故，致于麦香受伤，于麦香发生事故后第一时间到益都中心医院进行救治，共住院治疗25天，主要诊断为左内外后踝骨折：肩锁关节脱位；脑外伤综合征；软组织损伤。2019年12月2日，山东信源司法鉴定所出具司法鉴定意见：1、被鉴定人于麦香左内外后踝骨折构成道路交通事故10级伤残，脑外伤构成道路交通事故10级伤残。根据被上诉人于麦香的住院病历，于麦香的内踝骨折较轻，根本达不到10级伤残，该鉴定意见所依据的鉴定依据不具有客观真实性，鉴定意见的形成不具有合法性。因此该鉴定结论不能作为定案依据，应当重新鉴定。为维护上诉人的合法权益，特提出以上诉讼请求。 被上诉人郇园园、刘国刚辩称，认可一审判决结果。 被上诉人于麦香二审未到庭亦未提交答辩意见。 于麦香向一审法院起诉请求：1、依法判令郇园园、刘国刚、平安保险青州公司赔偿医疗费、误工费等损失共计173387.32元；要求保险公司首先在交强险限额内赔偿，剩余部分由保险公司在商业险限额内与郇园园、刘国刚按比例共同赔偿。2、诉讼费用由郇园园、刘国刚、平安保险青州公司负担。 一审法院认定：2019年2月3日13时10分许，在青州市门口处，郇园园驾驶鲁ＶＱ16**号小型轿车沿范公亭路由西向东行驶至事故地点时，与沿斑马线由南向北过公路的于麦香驾驶的电动自行车发生事故，致于麦香受伤，车辆受损。经青州市交通警察大队认定：郇园园负主要责任，于麦香负次要责任。 于麦香发生事故后第一时间到益都中心医院进行救治，共住院治疗25天，主要诊断为左内外后踝骨折；右肩锁关节脱位；脑外伤综合征；软组织损伤。本案在审理过程中，根据于麦香申请，法院依法委托山东信源司鉴所于2019年12月2日作出了［2019］临鉴字第173号司法鉴定意见，鉴定意见为：1、于麦香属二处十级伤残。2、于麦香误工时间为自受伤之日180日。3、于麦香需护理60日（住院期间2人护理25日，出院后1人护理）。4、于麦香取内固定物费用约需一万五千元；其余今后治疗费按医疗结构实际合理支付处理。5、于麦香营养期限为90日，营养费按当地生活水平确定。6、于麦香无需残疾辅助器具。 于麦香因本次交通事故造成的损失如下：医疗费30004.60元、误工费19503元（108.35元/天×180天）、护理费9209.75【（108.35元/天+108.35元/天）×925天+108.35元/天×35天】、住院伙食补助费750元（30元/天×25天）、营养费1800元、残疾赔偿金94917.60元（39549元/年×20年×12%）、被扶养人生活费9919.20元（父亲于其茂：24798元×5年÷3人×12％=4959.6元；母亲高强：24798元×5年÷3人×12％=4959.6元；）、交通费250元、精神抚慰金1500元、法医鉴定费3000元、后续治疗费15000元、施救费130元，共计185984.15元。 事故发生后，郇园园为于麦香垫付医疗费8000元，于麦香要求予以返还，于麦香对此无异议。 鲁VQ16**号小型汽车车主系刘国刚，驾驶人系郇园园，两者为夫妻关系。该车在平安保险青州公司处投保交强险及商业三者险。保险期间自2018年8月9日至2019年8月9日止。商业第三者保险责任金额为300000元，投有不计免赔险。 一审法院认为,本案交通事故属实，公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定郇园园负主要责任，于麦香负次要责任，法院对此予以确认。双方之间民事赔偿责任比例应确定为2:8为宜。 因郇园园驾驶的鲁VQ16**号小型汽车投保交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，对于麦香的损失，应由平安保险青州公司首先在交强险限额内赔偿：医疗费10000元、误工费19503元、护理费9209.75元、残疾赔偿金69618.05元、被扶养人生活费9919.20元、交通费250元、精神损害抚慰金1500元，以上共计120000元。超出交强险以外的损失有：医疗费20004.60元、住院伙食补助费750元、营养费1800元、残疾赔偿金94917.60元、法医鉴定费3000元、后续治疗费15000元、施救费130元，以上共计65984.15元。因本案肇事车辆同时在平安保险青州公司投保商业三者险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十六条规定及郇园园与保险公司之间的合同约定，对该部分损失，应由平安保险青州公司承担80%的赔偿责任，计款52787.32元。郇园园要求返还垫付的医疗费8000元，于麦香对此无异议，郇园园的该主张不违反法律规定且于麦香予以认可，法院依法予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第二条的有关规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司青州支公司在交强险范围内赔偿于麦香损失120000元；二、中国平安财产保险股份有限公司青州支公司在商业险范围内赔偿于麦香损失52787.32元；三、于麦香返还郇园园垫付的医疗费8000元；四、驳回于麦香的其他诉讼请求。上述第一、二、三项于判决生效后十日内一次付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1889元，由中国平安财产保险股份有限公司青州支公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定一致。 本院认为，二审的争议焦点问题是平安保险青州公司要求对于麦香的左踝关节伤残等级进行重新鉴定的请求能否予以支持。 于麦香因本案交通事故造成左内外后踝骨折，该伤情经法院委托有资质的鉴定机构进行司法鉴定，认定被鉴定人于麦香左内外后踝骨折影响左踝关节活动，目前被鉴定人左踝关节功能丧失达68%( 对一审判决认定的本案交通事故的事实经过、责任划分、责任承担比例以及于麦香因本案交通事故造成的其他损失数额，双方均无异议，一审认定合法有据，二审一并予以确认。 一审判决认定事实和适用法律均无不当，程序合法，二审可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2713元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青州支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  张守现 审判员  崔恒心 二〇二〇年七月八日 书记员  童瑶涵