上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初8147号原告：张某某，男，1974年2月18日出生，汉族，住上海市杨浦区国秀路******。被告：某1公司人力资源分公司，住所地上海市徐汇区云锦路****。负责人：范雯翡，某1公司人力资源分公司总经理。委托诉讼代理人：陈晓苏，某1公司人力资源分公司工作人员。委托诉讼代理人：张秀华，上海市凌云永然律师事务所律师。被告：某2公司上海代表处，住所地，住所地上海市天津路****iv>首席代表：BalakrishnaSeetaramadoo，某2公司上海代表处总经理。委托诉讼代理人：张宏，上海翰鸿律师事务所律师。委托诉讼代理人：王徐苗，上海翰鸿律师事务所律师。原告张某某与被告某1公司人力资源分公司、某2公司上海代表处劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某某，被告某1公司人力资源分公司之委托诉讼代理人陈晓苏、张秀华，被告某2公司上海代表处之委托诉讼代理人张宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1、要求恢复与某1公司人力资源分公司(以下简称某1分公司)劳动关系；2、要求二被告按月工资58,902.06元的标准共同支付其自2019年10月21日起至判决生效之日的工资，二被告承担连带责任。事实和理由：原告于2011年9月1日与某1分公司签订无固定期限劳动合同,被派遣至某2公司上海代表处(以下简称某2代表处)任中国区经理。原告另与某2代表处签订补充劳动合同,约定其每月工资50,000元(后调整至54,371.13元),且每年享有十三薪。2019年10月19日，原告收到某1分公司的《解除劳动合同通知书》,分公司称根据某2公司的通知于2019年10月18日与原告解除用工关系和劳动合同关系。现原告要求恢复与某1分公司的劳动关系，由其进行合理派遣。原告解除劳动合同前12个月的平均工资为58,902.06元。被告某1分公司辩称，其负责为外国航空公司驻沪办事处派遣人员，派遣人员先由外国航空公司确定，再由其负责签订劳动合同，其本身并无岗位可提供给派遣人员。故如某2代表处无法继续聘用原告，则其亦无法对原告进行重新派遣。如其与原告存在法定的劳动关系延续情形，则按照合同约定，应按最低工资标准支付工资。其对原告在某2代表处的工资标准并不清楚，原告的工资系由某2代表处支付给其，再由其转发给原告。另原告解除合同前12个月的平均工资为58,816.59元。现不同意原告的诉讼请求。被告某2代表处辩称，其与原告之间不存在劳动关系，双方系用工关系。因原告任职期间在外开设公司影响了代表处业绩，且原告亦未达到与其补充协议中约定的工作业绩要求，故其将原告退回。现其已聘请了新的中国区经理，变更了首席代表，客观上原告亦无法再至其处工作。现不同意原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2011年8月19日，原告与某2代表处签订协议，约定原告月基本工资为50,000元。2011年9月1日，原告与某1分公司签订劳动合同，约定：原告由某1分公司派遣至某2办事处任中国区经理，派遣期限自2011年9月1日起；原告的工资标准按照用工单位依法制定的工资制度执行，具体内容由用工单位依法确定并向原告告知；原告的劳动报酬按用工单位所在地的上海市人民政府规定的标准及用工单位依法制定的相关规定执行；某1分公司保证在原告提供正常劳动的情况下，月工资不低于用工单位所在地的上海市人民政府每年规定的最低工资标准。2019年9月17日，某2代表处向原告发出通知，上载：“鉴于某2公司上海代表处销售收入日趋下降，未能达到管理层制订的销售目标，经管理层研究决定：某2公司将终止与您的合作。具体事项如下：一、某2公司上海代表处已通知FASCO终止与您的劳动关系，你的劳动关系将于2019年10月18日终止……”。2019年9月26日，某2代表处向某1分公司发出《聘用关系解除通知》，上载：“贵司派遣至我司的员工张某某因未能达到管理层制定的销售目标，导致某2公司上海代表处的销售收入持续下降。因此我司决定于2019年10月18日与贵司解除关于该员工的聘用关系并通知贵司相应解除与该员工的劳动合同关系，我司将按劳动合同法的规定向该员工支付经济补偿。该员工最后工作日为2019年10月18日……”。2019年10月18日，某1分公司向原告发出《劳动合同解除通知》，上载：“我司于2019年10月16日收到你所被派遣的某2公司的书面通知，某2公司告知我司，因你未能达到管理层制定的销售目标，导致某2公司上海代表处的销售收入持续下降。因此某2公司决定与你解除用工关系并通知我司相应解除与你的劳动合同关系……我司决定于2019年10月18日与你解除双方之间原于2011年9月1日签订的劳动合同”。自2019年12月17日起，BalakrishnaSeetaramadoo担任某2代表处首席代表及总经理。另查明，2019年10月10日至10月24日期间，原告休病假。审理中，某2代表处称：其在仲裁阶段发现原告在外兼职，虽无证据证明在外兼职与代表处业绩下降之间存在因果关系，但系属违反劳动合同的约定，其就此提供企业公示信息系统查询记录、工作邮件及翻译件以证明代表处业绩下降及原告在外开设公司、管理团队失误、不服从总公司安排。原告对此不予认可，称：业绩下降系因公司经营模式变化及其他原因导致而非系其原因，且其与代表处制定的销售目标实现期间为2019年4月1日至2020年3月31日，代表处在期限未到情况下即以未达目标为由将其退回，理由不能成立；其虽在外注册成立公司但未实际参与经营，且公司经营范围亦与代表处不同。张某某(申请人)于2019年11月5日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求某1分公司(被申请人)自2019年10月21日起与其恢复劳动关系，并按58,902.06元/月标准支付2019年10月21日至仲裁裁决之日的工资，同时要求某2代表处(被申请人)承担连带责任。该委于2020年1月3日作出裁决：某1分公司自2019年10月21日起与原告恢复劳动关系，并支付原告2019年10月21日至2020年1月3日期间工资6,100.23元；对原告的其他请求不予支持。原告不服，遂诉至本院。以上事实，由原告提供的《劳动关系解除通知》、裁决书、仲裁庭审笔录、病假证明单，某1分公司提供的《聘用关系解除通知》，某2代表处提供的补充协议、《解除劳动合同通知书》、代表处登记证及首席代表证、病假证明单，原告及某2代表处均提供的劳动合同及本院的庭审笔录予以佐证，本院予以确认。本院认为，因用人单位作出解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。根据某1分公司向原告出具的《劳动合同解除通知》，该公司系因原告未能达到管理层制定的销售目标致某2代表处销售收入持续下降而与其解除劳动合同，对此其负有举证责任，现其并未能举证证明原告在约定的期限内未达销售目标、某2代表处业绩下降系因原告造成，亦未能举证证明未达销售目标即可解除合同的制度依据，故某1分公司与原告解约，缺乏事实依据。至于某2代表处在审理中所主张的原告在外兼职、管理团队失误、不服从公司安排等理由，并不属其将原告退回某1分公司及某1分公司与原告解约的理由，应属事后添加理由，本院不予审查。综上，某1分公司与原告解除劳动合同，系属违法解除。现原告要求与某1分公司恢复劳动关系，某1分公司亦未就裁决提起诉讼，故本院确认某1分公司自2019年10月21日起与张某某恢复劳动关系。关于原告主张的2019年10月21日至判决生效之日止的工资，根据查明的事实，原告月工资50,000元系由原告与某2代表处约定，某1分公司并未对此确认，其与原告的合同仅约定原告的月工资不低于上海市最低工资标准，故某2代表处与原告之间的工资约定对某1分公司没有约束力。基于某1分公司现客观上无法对原告重新派遣或提供合适的岗位，故原告在某1分公司无工作期间，某1分公司主张按本市最低工资标准支付原告工资，符合双方合同约定，本院予以采信。考虑到原告2019年10月21日至2019年10月24日属病假期间，基于对劳动者病假期间的特别保护，该期间某1分公司以50,000元/月的标准支付原告病假工资。由此计算，某1分公司应支付原告2019年10月21日至2019年10月24日病假工资9,195.40元。自2019年10月25日起，某1分公司可按2019年本市最低工资标准支付原告工资至判决生效之日止，原告要求某2代表处共同支付及承担连带责任的，因缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：一、某1公司人力资源分公司自2019年10月21日起与张某某恢复劳动关系；二、某1公司人力资源分公司于本判决生效之日起五日内支付张某某2019年10月21日至2019年10月24日期间工资9,195.40元，并按2,480元/月的标准支付张某某自2019年10月25日起至判决生效之日止的工资。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由张某某、某1公司人力资源分公司各半负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 施慧萍二〇二〇年七月十日法官助理 黄慧芳书 记 员 关蓓华附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。