福建省沙县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0427民初202号 原告：潘金炎，男，汉族，1977年1月7日出生，住江西省上饶市上饶县。 委托诉讼代理人：严宗水，福建科海律师事务所律师。 被告：娄勇，男，汉族，1981年9月16日出生，住福建省厦门海沧区。 被告：许义昌，男，汉族，1971年9月24日出生，住福建省沙县。 原告潘金炎与被告娄勇、许义昌承揽合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告潘金炎及其委托诉讼代理人严宗水，被告娄勇、许义昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潘金炎向本院提出诉讼请求：1.娄勇、许义昌共同赔偿62938.01元（含营养费250元、误工费11760元、伤残鉴定费1000元、残疾赔偿金44928.01元、精神损失费5000元）；2.本案诉讼费用由娄勇、许义昌承担。事实及理由：潘金炎为娄勇、许义昌提供劳务，2019年10月17日在青州镇洽湖村美丽乡村建设项目部施工时被吊机皮带夹伤致右手指末端缺如。潘金炎受伤后在青纸医院治疗。经鉴定伤残等级为十级，潘金炎因本案事故造成的经济损失62938.01元，应由娄勇、许义昌承担赔偿责任。为此潘金炎提供了门诊病历、疾病证明、司法鉴定意见书、发票、劳务协议、证明、户口簿等证据。 娄勇辩称：1.潘金炎已承包该工程，作为包工头与吊机所有人的潘金炎，在驾驶吊机时未关电直接用手去拔皮带才受伤的，他本人无安全意识，应由他自己承担责任；2.潘金炎各项损失不属实，根本没误工；3.工程系娄勇从许义昌处包来后转包潘金炎，仅按每平方米2元获得差价收益。 许义昌辩称：1.工程已包给娄勇，与其无关；2.潘金炎违章操作，驾驶吊机时未关电直接用手去拔皮带才受伤，应由他自己承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人开庭进行了质证，对事实认定如下： 1.2019年10月17日潘金炎在青州镇洽湖村美丽乡村建设项目部施工，驾驶吊机施工时，因在未关电的情形下用手拔吊机皮带，致右手指末端缺如。 2.潘金炎受伤当日前往三明医院门诊治疗，次日至2019年11月11日在青纸医院门诊治疗5次，共花医疗费1500余元均已由许义昌支付。2019年11月11日医嘱建议潘金炎休息一个半月，避免重体力劳动。 3.2019年10月22日娄勇作为甲方与潘金炎作为乙方签订劳务协议，约定“甲方委托乙方组织人员，对青州镇洽湖村美丽乡村农房改造、施工项目，乙方同意承包本工程”，“承包单价”盖瓦及架梁、砌砖头坡墙加高砌砖、平板砌砖、粉刷、卸旧瓦片每平方米分别为28元、90元、70元、15元、6元，拆旧防火墙头每个l00，安装下水沟每米5元。伙食、工具由潘金炎自备。 4.2019年11月15日潘金炎单方委托福建中博司法鉴定中心伤残鉴定，该鉴定中心依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准评定潘金炎十级伤残。潘金炎支出鉴定费1000元。 5.娄勇、许义昌当庭口头提出重新鉴定，但未在本院规定时间内提出书面申请。 6.潘金炎母亲徐秋枝出生于1943年7月16日，共生育子女7人。潘金炎之子潘子翔于2012年5月30日出生。 上述事实有门诊病历、疾病证明、司法鉴定意见书、发票、劳务协议、证明、户口簿等证据以及到庭当事人的庭审陈述证实。 本案争议的焦点为潘金炎与娄勇、许义昌是何种法律关系。 潘金炎认为，其是为娄勇、许义昌提供劳务，应由娄勇、许义昌承担赔偿责任。 娄勇认为，其已将工程承包潘金炎，潘金炎无安全意识应自行承担责任。 许义昌认为，工程已包给娄勇，于其无关。 本院认为，许义昌与娄勇、娄勇与潘金炎成立承揽关系。理由为：1.两被告关于承包的陈述相符。许义昌陈述工程已包给娄勇，与娄勇陈述工程系从许义昌处包来后转包潘金炎，仅按每平方米2元获得差价收益相符。2.原告陈述与两被告系承包的陈述相符。庭审中潘金炎陈述“劳务协议是我受伤后找娄勇签的，因为来时只是口头的约定…之前也有说要签，但忙于做事赶工就没有签…娄勇从中抽2元每平方。劳务协议标准是计算工资的单价”即潘金炎认可原来口头约定与补签的“劳务协议”内容是相同的。“劳务协议”明确载明娄勇、潘金炎间系“承包”关系；“承包单价”主要按面积计算。 综上所述，本院认为，娄勇将从许义昌处承包的工程转包潘金炎，潘金炎、娄勇间成立承揽关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。故在承揽关系中承揽人自身损害原则上应自行承担责任，定作人只对存在过失的部份承担相应责任。案涉工程属农房建设。农房建设是一项技术性强的工作，保证农房建设质量安全，农村建筑工匠是关键因素。根据福建省住房和城乡建设厅发布的《关于加强农村建筑工匠管理的通知》，我省农房建设从业人员须参加农村建筑工匠轮训，并经培训考核合格后进行登记。潘金炎未经相应农村建筑工匠培训及登记，接受案涉工程，工作中在吊机通电时用手拔皮带，作为正常完全民事行为能力人,其应当预见自身的行为存在重大风险,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免，潘金炎自身对受伤有重大过错，应承担主要责任。娄勇将案涉工程转包给没有相应资格的潘金炎施工，存在选任过失,应在其选任过失范围内承担相应的赔偿责任。故潘金炎损失由潘金炎、娄勇按8：2分担。潘金炎损失的认定。营养费问题。潘金炎仅门诊治疗且无医嘱建议加强营养，主张营养费于法无据，不予支持。误工费问题。按门诊治疗5天加医院建休一个半月共为50天，潘金炎主张按2018年建筑业在岗职工年平均工资标准计算符合规定，误工费计算为8402.6元（61339÷365×50）。残疾赔偿金、鉴定费及精神损害抚慰金问题。潘金炎依据中博司法鉴定中心的司法鉴定结论主张该三项损失，但《最高人民法院关于执行〈人体损伤程度鉴定标准〉有关问题的通知》规定：致人损伤行为发生在2014年1月1日之后，需要进行损伤程度鉴定的，适用《人体损伤程度鉴定标准》。本案当事人之间并非劳动关系，应当适用《人体损伤程度鉴定标准》对潘金炎的损伤程度进行鉴定，福建中博司法鉴定中心比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的标准对潘金炎作出十级伤残的《法医临床学司法鉴定意见书》不能作为本案认定潘金炎损伤程度的依据。故潘金炎依据上述鉴定结论主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费均于法无据，不予支持。潘金炎若构成伤残，可依法另行主张。故潘金炎可认定的损失为8402.6元。娄勇承担20%为1680.52元（8402.6元×20%）。潘金炎要求许义昌承担责任，于法无据，不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、娄勇应于判决生效后10日内支付赔偿潘金炎误工费1680.52元。 二、驳回潘金炎要求娄勇承担其他责任的诉讼请求。 三、驳回潘金炎要求许义昌承担责任的诉讼请求。 如未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1373元，由潘金炎负担1318元，由娄勇负担55元；当事人负担的受理费应于判决生效之日向本院交纳，逾期拒不交纳，本院将依法强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三明市中级人民法院。 审 判 长  张爱林 人民陪审员  张隆金 人民陪审员  邱惠珍 二〇二〇年七月三十一日 书 记 员  黄 馨 一、本判决所依据的法律条文 最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释： 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 中华人民共和国民事诉讼法： 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释： 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示 中华人民共和国民事诉讼法： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。