山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终2539号上诉人（原审被告，反诉原告）：山东传洋集团有限公司。住所地：山东省邹平市长山镇驻地。法定代表人：刘兴昌，公司总经理。委托诉讼代理人：冯德国，山东子诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告，反诉被告）：秦皇岛东旭冶金车辆设备制造有限公司。住所地：河北省秦皇岛市经济技术开发区东区长春东道6号。法定代表人：阮芳芳，公司总经理。上诉人山东传洋集团有限公司（以下简称山东传洋公司）因与被上诉人秦皇岛东旭冶金车辆设备制造有限公司(以下简称秦皇岛东旭公司)买卖合同纠纷一案，不服邹平市人民法院（2020）鲁1626民初983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。山东传洋公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判秦皇岛东旭冶金车辆设备制造有限公司支付山东传洋集团有限公司逾期供货违约金732000元；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人所主张的逾期供货违约金系依据双方合同约定和被上诉人秦皇岛东旭公司实际逾期交货30日的客观情况计算，应予支持。双方合同约定秦皇岛东旭公司逾期交货应承担的违约责任系双方的真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，应作为认定秦皇岛东旭公司承担违约责任的依据。双方于2018年6月23日签订《购销合同》，由上诉人向被上诉人采购中间罐体。约定：预付款到账后四十五天内全部到货；卖方应按照合同约定的时间交付货物，卖方逾期交付货物的，每逾期一天，按合同总价款的日千分之十向买方支付违约金。2.上诉人山东传洋公司于2018年6月28日支付合同总金额30%的货款，于2018年8月13日支付合同总金额60%的货款，已按照合同约定履行了支付货款的义务。根据合同约定，被上诉人秦皇岛东旭公司应于2018年8月13日前将涉案货物交付至上诉人山东传洋公司，实际交货日期为2018年9月12日，逾期交货30日。3.被上诉人秦皇岛东旭公司未提供任何证据证实对于违约金的约定显失公平，且被上诉人因其自身过失逾期30日供货，所造成上诉人巨额预期利益损失，应由被上诉人按照合同约定承担逾期供货违约金732000元。一审判决以涉案未付货款236655.6元（涉案未付货款）×30%作为被上诉人秦皇岛东旭公司承担违约责任的金额，无事实和法律依据。秦皇岛东旭公司辩称，上诉人请求支付违约金数额过高，《中华人民共和国合同法》第二十九条规定，当事人主张确定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度，预期利益等综合程度，根据公平原则和诚实守信原则予以衡量作出裁决，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十过高。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，应依法驳回上诉人上诉请求。秦皇岛东旭公司向一审法院起诉请求：1.判令山东传洋公司向秦皇岛东旭公司支付合同质保金236655.60元；2.判令山东传洋公司向秦皇岛东旭公司支付逾期支付质保金的利息（自2019年9月12日起至实际给付之日止，以236655.60元为基数，按照同期银行贷款利率为计算标准），暂计算至2020年2月10日金额为10571.60元。山东传洋公司向一审法院反诉请求：1.依法判令秦皇岛东旭公司支付山东传洋公司逾期交货违约金341600元;2.依法判令秦皇岛东旭公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年6月23日，秦皇岛东旭公司与山东传洋公司签订《购销合同》一份，买方：山东传洋公司，卖方：秦皇岛东旭公司。合同第一条产品名称、商标、型号、厂家、金额、供货时间及数量约定：秦皇岛东旭公司向山东传洋公司销售铁水车四台，规格型号为140T，合同总价款2440000元（备注：单台重量50T，工期：预付款到账后45天内交齐）。合同第二条质量要求、卖方对质量负责的条件和期限约定：“质保期一年（自货到验收合格之日起），按买方现场使用要求和双方签订的技术协议、图纸制作；切实存在质量问题负责包换维修，如无法使用，买方有权退货。”第七条验收标准、方法及提出异议的期限约定：“货到之日起三十天。”合同第九条约定：“标的物的所有权自货物交付之日起转移；标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由卖方承担，交付之后由买方承担。”合同第十一条付款结算方式及时间约定：“合同签订后预付总价款30%，发货前付60%，余10%质保金。正常使用一年无质量问题付清，承兑结算，以买方实际过磅重量结算。”合同第十二条违约责任约定：“1.卖方应按合同约定的时间交付货物，卖方逾期交货的，每逾期一天，按合同总价款的每日千分之十向买方支付违约金。2.卖方逾期交货超过30日，买方有权解除本合同；买方解除合同的，卖方应除返还已收取的货款外，还应向买方支付合同总价款的20%作为违约金。3.卖方提供的产品不符合合同约定的，买方有权要求其在指定的期限内更换符合约定标准的产品，逾期按照本条第一款执行，如卖方未能在指定期限内更换符合约定标准的产品，买方有权扣除相应货物货款，并且由此造成的一切损失由卖方负责。4.标的物在质保期内出现质量问题，卖方接到通知后，应在12-48小时内派技术人员到现场维修或确定更换，由此产生的费用由卖方负责。5.若卖方货物侵犯他人专利而给买方造成损失的，卖方须按买方实际损失的1.3倍进行赔偿。6.在本合同货物安全使用期内，若由于卖方货物缺陷或质量问题造成他人人身损害或财产损失的，由卖方承担赔偿责任，给买方造成损失或买方代为赔偿的，有权向卖方追偿。”合同签订后，2018年6月28日，山东传洋公司（委托方）与案外人山东金川科技发展有限公司（受托方）、秦皇岛东旭公司（收款方）签订《委托付款协议》，山东传洋公司就涉案《购销合同》委托案外人山东金川科技发展有限公司代为向秦皇岛东旭公司预付合同约定款项500000元。同日秦皇岛东旭公司收到银行承兑汇票四张（金额分别为100000元两张、20000元两张）和电子银行承兑汇票一张（金额为500000元），合计740000元，当日秦皇岛东旭公司向山东传洋公司退回款项80000元，秦皇岛东旭公司实际收到款项732000元，即签订合同总货款的30％。2018年8月13日，山东传洋公司（委托方）与案外人山东金川科技发展有限公司（受托方）、秦皇岛东旭公司（收款方）签订《委托付款协议》，山东传洋公司就涉案《购销合同》委托案外人山东金川科技发展有限公司代为向秦皇岛东旭公司预付合同约定款项1460000元。同日秦皇岛东旭公司收到电子银行承兑汇票六张（金额分别为200000元两张、30000元两张、500000元两张），金额合计1460000元，当日秦皇岛东旭公司给山东传洋公司出具收据一张，载明收款金额1464000元，即签订合同约定金额的60％。2018年9月12日，山东传洋公司收到秦皇岛东旭公司涉案合同约定货物。2018年10月31日，秦皇岛东旭公司向山东传洋公司退回款项66099.60元，秦皇岛东旭公司实际收到款项1397900.40元。2018年11月1日，秦皇岛东旭公司给山东传洋公司开具河北增值税专用发票三张，金额合计2366556元。山东传洋公司尚欠秦皇岛东旭公司货款（质保金）合计236655.60元（2366556元－732000元－1397900.40元）此后，秦皇岛东旭公司与山东传洋公司因剩余未付货款236655.60元的支付事宜协商未果，秦皇岛东旭公司于2020年3月24日提起诉讼，要求山东传洋公司支付剩余货款，并按合同约定给付逾期付款利息。山东传洋公司于庭审时提出反诉，要求秦皇岛东旭公司支付山东传洋公司逾期交货违约金共计732000元。一审法院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。依法成立的合同，对当事人双方均具有约束力。秦皇岛东旭公司与山东传洋公司于2018年6月23日签订的《购销合同》，是双方当事人真实的意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，该合同合法有效，当事人双方均应当共同遵守履行。根据庭审查明的事实，山东传洋公司尚欠秦皇岛东旭公司货款（质保金）236655.60元未予支付，庭审中山东传洋公司对该部分事实亦予以认可。根据双方签订的《购销合同》中的约定条款：“余10％质保金，正常使用一年无质量问题付清，承兑结算，以买方实际过磅重量结算”和“验收标准、方法及提出异议的期限：货到之日起30天”，山东传洋公司应于2019年10月13日前支付剩余货款，因此，现秦皇岛东旭公司提起诉讼，要求山东传洋公司支付其剩余货款236655.60元，合法有据，应予支持。但双方约定承兑结算，上述货款山东传洋公司可承兑支付。关于秦皇岛东旭公司主张山东传洋公司应支付逾期付款的利息问题，双方在签订的《购销合同》中未明确约定，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”秦皇岛东旭公司的上述请求于法有据，但自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率，因此，秦皇岛东旭公司主张山东传洋公司支付的逾期付款损失，应以236655.60元为基数，利率按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，期限自2019年12月10日起至货款付清之日止。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”第九十一条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：(一)主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；(二)主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”本案通过庭审查明的事实，按照当事人双方签订的《购销合同》中的约定“合同签订后预付总价款30%，发货前付60%，余10%质保金。正常使用一年无质量问题付清，承兑结算，以买方实际过磅重量结算。”山东传洋公司在2018年6月28日实际支付秦皇岛东旭公司款项732000元，即签订合同总货款的30％；于2018年8月13日支付秦皇岛东旭公司款项1464000元，即签订合同约定金额的60％，按照合同约定，秦皇岛东旭公司应于2018年8月14日向山东传洋公司发送货物。参照（2020）鲁1626民初982号案件中双方之间的货物运输合理期间应为3日，即山东传洋公司应在2018年8月17日收到涉案所购货物，而根据秦皇岛东旭公司在民事起诉状中载明的山东传洋公司的收货时间为2018年9月12日，秦皇岛东旭公司辩称货物延期交付的原因系“产品宽度根据公路运输管理的相关规定需办理超宽证，而办证时间为两至三周不定”，秦皇岛东旭公司作为专业生产涉案产品的单位，应当熟知自己企业所生产产品如何运输的相关规定，其陈述的理由不足以抗辩山东传洋公司要求其承担延期交货所导致本公司合理经济损失的相关责任。山东传洋公司要求秦皇岛东旭公司支付逾期交货违约金共计732000元，而山东传洋公司庭审中陈述该数额的计算方式为：“以合同总价款2440000元为基数，按照其逾期交货的天数30日为计算期限，以每逾期1日按照合同总价款的日千分之十计算得出，计算依据为合同第一条、第十二条的相关规定，即2440000元×10‰×30日＝732000元”。秦皇岛东旭公司对山东传洋公司上述反诉请求的数额不予认可，并要求山东传洋公司应说明具体的损失，另提出根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，当事人主张约定的违约金过高，应予适当减少，法院应以实际损失为基础。一审法院认为，山东传洋公司要求秦皇岛东旭公司支付的违约金数额，并未提交相应的证据予以证实是否系其实际损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”山东传洋公司主张的违约金的计算方式过高，应予适当调整。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定‘过分高于造成的损失’。”秦皇岛东旭公司支付山东传洋公司合理违约金数额应为70996.68元[236655.60元（涉案未付货款）×30％]，山东传洋公司主张的其余违约金，未提交相应证据予以证实，不予支持。综上所述，秦皇岛东旭公司要求山东传洋公司支付剩余货款236655.60元及相应逾期付款损失，山东传洋公司反诉请求秦皇岛东旭公司支付逾期供货违约金70996.68元，于法有据，予以支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十八条、第一百四十一条、第一百五十九条、第一百六十条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定判决：一、山东传洋集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付秦皇岛东旭冶金车辆设备制造有限公司货款合计236655.60元(可承兑支付)及相应逾期损失（以236655.60元为基数，利率按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，期限自2019年12月10日起至货款付清之日止）；二、秦皇岛东旭冶金车辆设备制造有限公司于本判决生效之日起十五日内支付山东传洋集团有限公司逾期供货违约金70996.68元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2504元，由山东传洋集团有限公司负担。反诉费减半收取5560元，秦皇岛东旭冶金车辆设备制造有限公司负担1574.92元，山东传洋集团有限公司负担3985.08元。二审期间，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，涉案买卖合同系双方的真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，双方均应按照合同的约定履行相关义务。本案被上诉人秦皇岛东旭公司未按照合同约定的期限交付货物应当承担违约责任，上诉人山东传洋公司请求秦皇岛东旭公司支付违约金，但是未提交证据证实具体损失，因此，秦皇岛东旭公司主张违约金数额过高且请求予以减少的情况下，一审判决依据，以合同履行情况，当事人的过错程度等因素，判决秦皇岛东旭公司支付违约金并无不当。对于支付的违约金数额，法官具有自由裁量权，一审判决所酌定数额并不违反法律、行政法规的强制性规定，应当予以维持。综上所述，山东传洋公司的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11120元，由上诉人山东传洋集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张玉珍审判员  刘 伟审判员  杨 慧二〇二〇年七月二十日法官助理商俊娇书记员徐孟琦