江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0623民初1903号原告：如东县中小企业互助协会，住所地如东县掘港镇。负责人：葛小艳，理事长。委托诉讼代理人：陈小卫，女，系该单位员工。委托诉讼代理人：张捷，江苏南黄海律师事务所律师。、被告：南通水鑫织造有限公司，住所地如东县河口镇。法定代表人：缪四尧，执行董事。委托诉讼代理人：张琛琛，江苏祎华律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐竞，江苏祎华律师事务所实习律师。被告：南通银源纺织有限公司，住所地如东县陈高工业园区。法定代表人：缪四尧，执行董事。委托诉讼代理人：张琛琛，江苏祎华律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆祎，江苏祎华律师事务所律师。被告：江苏海云轩家纺有限公司，住所地如东县掘港镇。法定代表人：徐圣美，执行董事。委托诉讼代理人：张琛琛，江苏祎华律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭晓红，女，系该公司会计。被告：南通康福特纺织有限公司，住所地如东县工业新区掘港镇工业园区。法定代表人：缪四尧，董事长。委托诉讼代理人：张琛琛，江苏祎华律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆祎，江苏祎华律师事务所律师。被告：缪四尧，男，1952年12月3日出生，汉族，住如东县。被告：张永芬，女，1965年10月16日出生，汉族，住如东县。被告：刘宝泉，男，1963年10月10日出生，汉族，住如东县。被告：李建军，男，1964年8月1日出生，汉族，住如东县。被告：万国庆，女，1963年10月1日出生，汉族，住如东县。原告如东县中小企业互助协会(以下简称中小企业协会)与被告南通水鑫织造有限公司（以下简称水鑫公司）、南通银源纺织有限公司（以下简称银源公司）、江苏海云轩家纺有限公司（以下简称海云轩公司）、南通康福特纺织有限公司（以下简称康福特公司）、缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆借款合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用普通程序于2020年6月30日公开开庭进行了审理。原告中小企业协会的委托诉讼代理人张捷，被告水鑫公司委托诉讼代理人张琛琛、徐竞，被告银源公司委托诉讼代理人张琛琛，被告海云轩公司委托诉讼代理人张琛琛、郭晓红，被告康福特公司委托诉讼代理人张琛琛到庭参加诉讼，被告缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中小企业协会向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告水鑫公司尽快归还原告借款本金人民币1100万元及资金使用费221100元，并要求被告水鑫公司以借款本金1100万元、按日万分之五计算支付自2020年5月1日起至借款实际归还之日的资金使用费;2.要求以被告水鑫公司抵押资产拍卖、变卖所得优先受偿（抵押资产详见《抵押物清单》)；3.被告银源公司、海云轩公司、康福特公司、缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆对履行上述第一项债务承担连带清偿责任；4.保全费、案件受理费及原告为实现案涉债权支付的律师费由被告负担。原告起诉的时候律师费的数额没有确定。现在江苏南黄海律师事务所与原告订立的代理合同所约定的代理费数额是16万元，要求各被告支付实现案涉债权所支付的律师费16万元。事实与理由：被告水鑫公司为归还中国工商银行如东支行到期贷款1100万元，经如东县人民政府金融工作办公室协调，向原告借款人民币1100万元，专项用于归还中国工商银行如东支行到期贷款1100万元，双方于2020年2月14日签订《转贷合同》（合同编号HZXH202xxxx)，合同约定借款期限为10天，借款利率为每100万元每日300元（日万分之三），逾期按每100万元每日500元计算，合同还对违约责任等事项进行了约定。同日，原告分别与各被告签订《保证合同》，被告银源公司、海云轩公司、康福特公司、缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆为被告水鑫公司履行《转贷合同》项下的全部义务承担连带保证责任。2020年2月14日，原告与被告水鑫公司签订《转贷资金拆借、担保协议》（合同编号HZXH202xxxx号）。被告水鑫公司还将位于如东县不动产抵押给原告并依法办理了不动产抵押登记。被告水鑫公司借款期限届满后因中国工商银行如东支行新的融资未能到位，被告水鑫公司还款困难，原告同意被告水鑫公司延期还款，双方于2020年4月13日签订《转贷资金拆借、担保协议》（合同编号HZXH2020xxxx号），原告同意被告水鑫公司将1100万元借款延期至2020年4月30日归还。协议还约定被告水鑫公司以价值人民币3880万元的资产抵押，向原告提供担保，并依法办理了抵押登记（抵押资产详见《抵押物清单》，最高抵押金额2300万元）。现被告水鑫公司延期还款期限又己届满，被告水鑫公司仍未能还款，被告银源公司、海云轩公司、康福特公司、缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆也未能依约履行连带保证责任，被告水鑫公司尚欠原告资金使用费221100元（以1100万元借款本金、按每100万元每日300元、自2020年2月24日至2020年4月30日计算）。原告有权要求被告水鑫公司尽快归还原告借款、按约给付资金使用费，有权以被告水鑫公司抵押资产拍卖、变卖所得优先受偿，有权要求被告银源公司、海云轩公司、康福特公司、缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆为被告水鑫公司履行第一项诉讼请求确定的债务承担连带清偿责任。据此，原告为维护自身的合法权益，特依法向贵院具状起诉，请求法院依法判准原告的诉讼请求。被告水鑫公司、银源公司、海云轩公司、康福特公司辩称：首先水鑫公司借款属于公司的重大事项，需要召开股东会，由各股东作出决议，同意后对股东会的决议作出书面决定。但是该转贷合同并没有相应的股东会决议的证据。因此该转贷合同并不是水鑫公司真实意思的表达，所以我们主张该转贷合同无效。因为担保人承担的担保责任范围不应当大于主债务，这是担保从属性的必然要求。如果水鑫织造公司的主借款合同无效，银源公司、海云轩公司、康福特公司也不需要承担相应的担保责任。案涉借款合同无效，那么相应的资金使用费以及为实现该债权所要支付的律师费、保全费，均不予认可。被告缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆均未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明的事实如下：1.2020年2月14日，原告中小企业协会作为出借人与被告水鑫公司作为借款人签订了《转贷合同》（合同编号HZXH202xxxx），合同约定：（1）借款金额为1100万元，借款时间为2020年2月14日至2020年2月24日。借款人同意出借人将借款汇入借款人的指定账户（账户名称：其他应付款待清算过度款项-其他，开户行：工行如东支行，账号11×××01）即视为出借人提供了借款。（2）借款用途：用于归还借款人在工行如东支行流动资金借款合同编号为：01111xxxxx8-2019年（如东）字00618号项下债务，借据编号0111xxxx、0111xxxx、0111xxxx。（3）借款收费标准：按每壹佰万元每天300元标准收取，逾期按每壹佰万元每天500元收取。借款利率计算方式：利息=本金*日利率*实际用款天数。支付方式为：利随本清的付息方式，由借款人在还本时一次性将应付利息、复利、罚息、提前还款费用等付至出借人银行账户。（4）违约责任和处罚：借款人不按期归还借款本金，从逾期之日起借款人向出借人按未偿还借款本金额的每日万分之五支付逾期利息，出借人对借款人未按期支付的利息按罚息利率计收复利。因借款人违约致使出借人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担出借人为此支付的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）及实现债权的其他一切费用。被告水鑫公司在借款人处盖章，原告中小企业协会在出借人处盖章。同日，原告按照转贷合同的约定，通过中国工商银行向被告水鑫公司指定账户（账户名称：其他应付款待清算过度款项-其他，开户行：工行如东支行，账号11×××01）转账1100万。同日，被告康福特公司通过江苏银行向原告中小企业协会转账33000元，备注为代被告水鑫公司支付利息。同日，被告水鑫公司出具了借据一份，载明：今借到如东县中小企业互助协会转贷资金，计人民币（大写）壹仟壹佰万元整。资金使用费按《转贷续贷专题会议纪要、转贷合同、保证合同》规定办理。借款期限从2020年2月14日至2020年2月24日（10天）。2.2020年2月13日，被告银源公司通过董事（股东）会决议，载明同意为水鑫公司向中小企业互助协会借转贷资金1100万元，用于还工行如东支行银行到期贷款，本公司为其承担连带责任担保。本公司承诺：放弃担保效力的抗辩，即使《转贷合同》、《保证合同》无效，本公司自愿承担全部无期限赔偿责任。被告张永芬（其系受张慧雯委托）、缪四尧在董事（股东）成员处签字。同日，被告海云轩公司出具股东决定，内容与银源公司出具的董事（股东）会决议一致。同日，被告康福特公司也出具了董事（股东）会决议，内容与银源公司出具的董事（股东）会决议一致。3.2020年2月14日，原告中小企业协会与被告缪四尧、张永芬、刘宝泉、银源公司签订保证合同，约定：（1）.被担保的债权种类为借款，本金数额1100万元，用途为借贷还贷，用于偿还企业水鑫公司在中国工商银行如东支行银行贷款。（2）.保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用。（3）保证方式为连带责任保证。（4）保证期间为债务人履行债务期限届满之日起二年。若发生法律、法规规定或主合同约定的事项，导致主合同债务提前到期的，债权人有权要求保证人提前履行保证责任，保证人保证期间为自主合同债务提前到期之日起二年。同日，原告中小企业协会还与被告海云轩公司、康福特公司、李建军、万国庆签订保证合同，合同内容与上述保证合同内容相同。4.2020年2月14日，原告中小企业协会作为乙方出借人与被告水鑫公司作为甲方借款人签订《转贷资金拆借、担保协议》，协议约定：甲方因归还工行如东支行贷款向乙方拆借1100万元，（1）.甲方自愿以资产抵(质)押担保方式提供担保，甲方抵(质)押担保的期限为本协议项下债务履行期限届满之日起三年。担保的范围包括：按本合同约定，清偿乙方的全部借款包括但不限于全部本金、利息、罚息、违约金和相关费用等；本合同约定的应由甲方支付给乙方的违约金、资金占用费(以全部拆借款项为计算基数，按本合同约定的逾期还款利率乘以实际占用天数)及乙方其他经济损失等；乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收、差旅费用等；乙方实现权利的费用及其他费用损失。（2）.甲方用于抵(质)押担保的抵(质)押物价值为人民币3237.22万元，抵(质)押物详见《抵(质)押物清单》，被担保债权金额(最高抵押金额)3237.22万元，若乙方最终实际债权金额超过1320万元，若乙方最终实际债权金额超过1320万元时，则甲方的担保责任以本合同约定的担保范围确定金额为准。同日，原告中小企业协会与被告水鑫公司办理了抵押登记手续，如东县自然资源局出具了苏（2020）如东县不动产证明第0000504号不动产登记证明，抵押权人为原告中小企业协会，义务人为被告水鑫公司。5.2020年2月24日，案涉转贷资金期满后，被告水鑫公司未能筹足资金及时还款。2020年4月13日，原告中小企业协会作为乙方出借人与被告水鑫公司作为甲方借款人签订《转贷资金拆借、担保协议》（合同编号：HZXH2020xxxx号），协议约定：(1)中国工商银行如东支行新的融资1100万元因故未能到位，甲方自行筹资及时归还所欠乙方短期拆借资金困难。乙方根据甲方请求，同意将甲方所欠乙方1100万元延期至2020年4月30日归还。资金使用费按2020年2月14日甲、乙方订立的《转贷合同》计算。(2)甲方自愿以资产抵（质）押担保方式提供担保，甲方抵（质）押担保的期限为本协议下债务履行期限届满之日起三年。担保范围包括：按本合同约定，清偿乙方的全部借款包括但不限于全部本金、利息、罚息、违约金和相关费用等；本合同约定的应由甲方支付给乙方的违约金、资金占用费(以全部拆借款项为计算基数，按本合同约定的逾期还款利率乘以实际占用天数)及乙方其他经济损失等；乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收、差旅费用等；乙方实现权利的费用及其他费用损失。（3）甲方用于抵(质)押担保的抵(质)押物价值为人民币3880万元，抵(质)押物详见《抵(质)押物清单》。被担保债权金额(最高抵押金额)2300万元，若乙方最终实际债权金额超过2300万元时，则甲方的担保责任以本合同约定的担保范围确定金额为准。同日，原告中小企业协会与被告水鑫公司办理了抵押登记手续，如东县自然资源局出具了苏（2020）如东县不动产证明第0001331号不动产登记证明，抵押权人为原告中小企业协会，义务人为被告水鑫公司。同时附有抵押物清单，载明：被告水鑫公司将其位于如东县的房屋使用权和国有建设用地使用权（不动产证号：如东房权证河口镇字第××号、xx号、xx号；土地证号：东国用（2011）第53xxxx号）抵押给原告中小企业协会，并在清单上备注：首次抵押担保1580万元，二次抵押2300万元。6.案涉转贷资金延期还款期限届满后，被告水鑫公司仍未能还款，被告银源公司、海云轩公司、康福特公司、缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆也未能履行担保责任，故原告提起本案之诉。为此案诉讼，原告中小企业协会与江苏南黄海律师事务所于2020年5月15日签订委托代理合同一份，约定由江苏南黄海律师事务所张捷律师担任中小企业协会的委托代理人，律师代理费为160000元。2020年7月5日，被告水鑫公司出具情况说明一份，载明：水鑫公司于2020年4月2日申请变更股东，由如东县行政审批局核准。主要变更事项如下：原股东姓名：张惠雯、缪四尧、徐圣美。现股东姓名：刘宝泉、缪四尧、徐圣美。公司注册资本：10000万元人民币，原股权比例如下：张惠雯：股权比例49%计人民币4900万元。缪四尧：股权比例26%计人民币2600万元。徐圣美：股权比例25%计人民币2500万元。现股权比例如下：刘宝泉：股权比例49%计人民币4900万元。缪四尧：股权比例26%计人民币2600万元。徐圣美：股权比例25%计人民币2500万元。同日，被告银源公司出具情况说明一份，载明：银源公司于2020年4月2日申请变更股东，由如东县行政审批局核准。主要变更事项如下：原股东姓名：缪四尧、张惠雯。现股东姓名：缪四尧、刘宝泉。公司注册资本：993.2520万元人民币，原股权比例如下：缪四尧：股权比例40%计人民币397.3008万元。张惠雯：股权比例60%计人民币595.9512万元。现股权比例如下：缪四尧：股权比例40%计人民币397.3008万元。刘宝泉：股权比例60%计人民币595.9512万元。同日，被告康福特公司出具情况说明一份，载明：康福特公司于2020年3月17日申请变更法人及股东，由如东县行政审批局核准。主要变更事项如下：原法定代表人姓名：陈晓云。原股东姓名：陈晓云、张永秀、郭晓红。现法定代表人：缪四尧。现股东姓名：缪四尧、张永秀、郭晓红。公司注册资本：5596.711924万元人民币，原股权比例如下：陈晓云：股权比例50%计人民币2798.355962万元。张永秀：股权比例40%计人民币2238.68477万元。郭晓红：股权比例10%计人民币559.671192万元。现股权比例如下：缪四尧：股权比例50%计人民币2798.355962万元。张永秀：股权比例40%计人民币2238.68477万元。郭晓红：股权比例10%计人民币559.671192万元。7.本案审理过程中，原告中小企业协会于2020年5月15日向本院申请财产保全，本院经审查后，于2020年5月15日作出（2020）苏0623民初1903号民事裁定书，裁定冻结被申请人水鑫公司、银源公司、海云轩公司、康福特公司、缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆的银行存款1150万元或查封、扣押其相应价值的其他财产（以执行实施为准）。本院认为，1.被告水鑫公司作为借款人，被告银源公司、海云轩公司、康福特公司、缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆作为担保人，与原告就案涉资金订立的《转贷合同》、《转贷资金拆借、担保协议》、《保证合同》系当事人真实意思表示，且无违反法律、行政法规的强制性规定情形，应认定合法有效。2.原告按约向被告水鑫公司出借资金后，被告水鑫公司理应按合同的约定还本付息。被告水鑫公司未按约定偿还转贷资金及资金使用费已构成违约，因而原告主张要求被告偿还转贷资金及资金使用费并要求担保人承担连带担保责任，有事实和法律依据，本院予以支持。3.关于被告水鑫公司、银源公司、海云轩公司、康福特公司辩称的，案涉借款未经借款人水鑫公司股东会决议同意，故应当认定借款合同无效，本院认为，案涉借款系原告与被告水鑫公司真实意思表示，且不违反法律规定，是否经过股东会决议不影响案涉借款合同的效力，公司法规定了公司对外担保需要经过股东会决议，而没有规定借款人对外借款需要股东会决议，故该辩称没有任何法律依据，本院不予采纳。4、关于原告主张的律师费，有合同约定，且不违反法律规定，本院亦予以支持。5、被告缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，由此产生的法律后果自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南通水鑫织造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告如东县中小企业互助协会借款本金1100万元。二、被告南通水鑫织造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告如东县中小企业互助协会资金使用费221100元（计算至2020年4月30日）；自2020年5月1日起至借款实际归还之日止的资金使用费以1100万为基数，按日万分之五计算。三、被告南通水鑫织造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告如东县中小企业互助协会律师代理费16万元。四、被告南通水鑫织造有限公司不履行上述第一、二、三项债务时，原告如东县中小企业互助协会有权以被告南通水鑫织造有限公司的抵押财产拍卖、变卖所得价款在不动产登记证明的债权数额范围内优先受偿。五、被告南通银源纺织有限公司、江苏海云轩家纺有限公司、南通康福特纺织有限公司、缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆对被告南通水鑫织造有限公司的上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费89127元、保全费5000元，合计94127元，由被告南通水鑫织造有限公司、南通银源纺织有限公司、江苏海云轩家纺有限公司、南通康福特纺织有限公司、缪四尧、张永芬、刘宝泉、李建军、万国庆共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费89127元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 长  王新兵人民陪审员  丁 鹏人民陪审员  缪 军二〇二〇年七月二十九日法官 助理  孟良燕书 记 员  陈欣妍