盐城经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0991民初684号原告：韦吉荣，男，1967年6月8日出生，汉族，居民，住盐城市盐都区。委托诉讼代理人：祁林峰，江苏国磊律师事务所律师。被告：杨凤云，女，1971年11月29日出生，汉族，居民，住盐城经济技术开发区。被告：陈汝功，男，1973年7月16日出生，汉族，居民，住盐城市盐都区。被告：盐城鸿实建筑劳务有限公司，住所地盐城市盐南高新区新河街道办事处文港南路49号8幢401室。法定代表人：陈汝功，该公司总经理。被告：江苏金贸建设集团有限公司开发区分公司，住所地盐城经济开发区希望大道南路5号1号楼。法定代表人：周贵余，该公司总经理。被告：江苏金贸建设集团有限公司，住所地盐城市盐都区盐龙街道龙乘路98号。法定代表人：胡友华，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱卫华，江苏兴时代律师事务所律师。原告韦吉荣与被告杨凤云某陈汝功、盐城鸿实建筑劳务有限公司（以下简称鸿实公司）、江苏金贸建设集团有限公司开发区分公司（以下简称金某开发区分公司）、江苏金贸建设集团有限公司（以下简称金某公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月24日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月15日开庭进行了审理。原告韦吉荣及其委托诉讼代理人祁林峰，被告杨凤云某陈汝功、鸿实公司的法定代表人陈汝功、金贸公司的委托诉讼代理人朱卫华到庭参加诉讼。被告金贸开发区分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案审理过程中，原告韦吉荣申请撤回对金某开发区分公司的起诉，本院依法口头予以准许。本案现已审理终结。原告韦吉荣向本院提出诉讼请求：1、判令被告杨凤云某陈汝功赔偿原告68140.37元；2、被告鸿实公司、金贸公司、金贸开发区分公司承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年7月，原告应被告杨凤云某陈汝功之邀进入“盐城市城东宝龙”工程项目从事“拆模”作业，约定日工资为500元。2019年7月10日，原告在工地因脚下打滑致使右内踝三处骨折。该工程由被告金贸公司总承包，由被告金贸开发区分公司具体承建，并将劳务部分分包给被告鸿实公司，被告鸿实公司又将部分工程分包给杨凤云与陈汝功。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，原告韦吉荣在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告杨凤云某陈汝功作为雇主应当承担赔偿责任；被告金贸公司及其开发区分公司作为工程项目的发包人、被告鸿实公司接受分包且又违法转包，均应当与雇主承担连带赔偿责任。鉴于此，请求法院依法判决，支持原告诉讼请求。被告杨凤云辩称：1、原告也是一个包工头，从事拆模，有活干多做一点，没有活干就休息下，工资是不固定200元、300元、400元，也不是天天在做。2、这个活是我从陈汝功处承接的，然后以3.5元/平方分包给了原告，原告没有干完就受伤了。案涉的工程是按照平方计算工钱，一个月大概干10天左右，我不知道原告是否跟着其他老板干活。这个活就是找到陈汝功接手的。被告陈汝功辩称：1、这个工作是我发包给杨凤云的，工钱按照平方计算，拆模和清理大概是12元/平方。2、我不承担赔偿责任，因为原告是杨凤云找的，我和原告没有直接的关系。原告的工资也是从杨凤云处结算。被告鸿实公司辩称：鸿实公司和陈汝功个人不分，鸿实公司应该承担连带责任。被告金某公司辩称：1、该工程的总承包是金贸公司，与开发区公司没有关系；2、金贸公司将该工程的架子工的劳务分包给被告鸿实公司。金某公司与原告既无劳动关系，也无劳务关系，在本案中金贸公司不应当承担责任。3、原告在施工时由于自身的过错，造成损害，故其本人也应当承担相应的责任。4、对原告的各项主张，除误工费之外均无异议，原告提出的误工费显然过高，应该以原告受伤前平均工资计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合证据规则、具体案情和法律规定予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鸿实公司具有模板脚手架专业承包不分等级资质，资质证书号为D332261896（该证书发证日期为2019年8月21日），该公司的法定代表人为陈汝功。2019年4月1日，发包人金某公司与承包人鸿实公司签订《城东宝龙广场商业B、D地块木工架子工内部承包协议》，由金某公司将盐城城东宝龙商业B、D地块工程的木工及架子工作业由金某公司负责施工。后陈汝功将案涉拆模及清洁工作分包给杨凤云，杨凤云又以3.5元/平方拆模的价格交由韦吉荣施工。2019年7月10日，韦吉荣施工时受伤。韦吉荣受伤后先后入步凤中心卫生院、盐城市第三人民医院治疗，其伤情经盐城市第三人民医院诊断为右内踝骨折。产生医疗费1234.37元（扣除医保报销部分）。2019年12月2日，本院委托盐城市滨海县人民医院司法鉴定所对伤情出具伤残程度、误工期、营养期、护理期鉴定意见书，载明：1、被鉴定人韦吉荣因外伤所致伤情不足评残；2、被鉴定人韦吉荣本次损伤误工期为120日，营养期为90日，一人护理期为60日。另查明，韦吉荣受伤后，陈汝功通过杨凤云向韦吉荣支付3000元医疗费。本院认为，公民的合法权益受法律保护。被告杨凤云以3.5元/平方的价格将拆模工作交由原告韦吉荣施工，并依据工作量结算工钱。原告韦吉荣与被告杨凤兰之间形成“计件”形式的劳务关系。原告韦吉荣在作业中受伤造成的各项损失，依法应当得到相应赔偿。关于原告韦吉荣受伤造成的损失责任分配的问题。被告杨凤云作为劳务接受方，在韦吉荣作业过程中应当采取安全防护措施确保韦吉荣的人身安全，但被告杨凤云未提供、采取任何防护措施，因此对原告韦吉荣的受伤承担一定责任。又根据《侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告韦吉荣作为完全民事行为能力人，未尽到周边环境存在安全隐患的注意义务，在地面湿滑的情形下，盲目施工，导致事故发生，对事故的发生具有相应过错，应当承担相应的责任。对此，本院酌情认定原告韦吉荣对其受伤承担30%责任，被告杨凤云承担70%责任。关于被告陈汝功、鸿实公司、金某公司责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”首先，关于陈汝功责任，陈汝功系鸿实公司法定代表人，案涉工程是由鸿实公司在金某公司处承接，因此陈汝功将相关工作转包给杨凤云的行为应当认定为履行职务行为。因此，陈汝功对韦吉荣的受伤不承担责任。其次，关于鸿实公司责任，鸿实公司将案涉工作分包给没有资质的杨凤云，应当与杨凤云对韦吉荣的受伤承担连带赔偿责任。最后，关于金某公司责任，虽然鸿实公司具有模板脚手架专业承包不分等级资质，资质证书号为D332261896，但该证书发证日期为2019年8月21日，而本案中金某公司与鸿实公司签订的合同日期为2019年4月1日、韦吉荣受伤日期为2019年7月10日。易言之，在金某公司与鸿实公司签订及韦吉荣受伤之时，鸿实公司并不具有相关模板脚手架专业承包资质，因此金某公司将案涉工程分包给不具有资质的鸿实公司，亦应当对韦吉荣的受伤承担连带赔偿责任。关于原告韦吉荣主张各项损失的审核、赔偿范围及项目均应按国家有关规定计算。经审查，盐城市滨海县人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见，程序合法，符合原告韦吉荣的伤情，本院予以认定。1、医疗费，经审核医疗费发票扣除医保报销部分后，本院认定1234.37元。2、营养费为1350元（90天*15元/天）。3、护理费为4800元（60天*80元/天）。4、误工费，原告韦吉荣从事建筑行业的工作，本院予以认定。因建筑行业存在大量用工单位未与务工者签订劳动合同及工资发放不规范的现象，因此在认定原告韦吉荣误工损失应当结合双方当事人陈述，相关人员与韦吉荣之间工钱转账记录等材料，再结合建筑行业务工人员的务工期限存在一定的不确定性，故本院酌情认定原告韦吉荣误工标准为300元/天，误工期限120天，计36000元。上述1-4项损失合计43384.37元。由原告韦吉荣自行承担13015元（43384.37*30%），由被告杨凤云承担30369元，由被告鸿实公司、被告金某公司承担连带责任。关于被告陈汝功通过杨凤云向韦吉荣支付的3000元，如上分析，在案涉工程分包的过程中被告陈汝功系履行职务的行为，该3000元亦应当认定为鸿实公司向韦吉荣支付。又因，被告杨凤云某鸿实公司、金某公司尚需承担本案诉讼费、鉴定费668元，扣减后余2332元，在原告韦吉荣的赔偿款中予以冲抵。据此，被告杨凤云尚需赔偿原告韦吉荣28037元，由被告鸿实公司、金某公司承担连带赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告杨凤云于本判决生效后十日内赔偿原告韦吉荣受伤造成的各项损失合计28037元；二、被告盐城鸿实建筑劳务有限公司、江苏金贸建设集团有限公司对第一项确定的义务承担连带清偿责任；二、驳回原告韦吉荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1504元，减半收取752元、鉴定费750元，合计1502元，由原告韦吉荣负担833元，由被告杨凤云、盐城鸿实建筑劳务有限公司、江苏金贸建设集团有限公司负担668元（该款已在垫付款中予以扣除）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员 陈红霞二〇二〇年七月二十三日法官助理 王得志书 记 员 王 妮附录法律条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。