大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0211民初5922号原告：大连佰利金枪鱼食品有限公司，统一社会信用代码91210202559837936E，住所地辽宁省大连市甘井子区中华路街道华北路（甘350号）。法定代表人：刘乐，系经理。委托诉讼代理人：郝建华，辽宁智投律师事务所律师。委托诉讼代理人：张誉腾，辽宁智投律师事务所律师。被告：孙有巍，男，1971年10月25日生，汉族，住辽宁省大连市金州区。委托诉讼代理人：杨肖爱，系被告配偶，住辽宁省大连市甘井子区。原告大连佰利金枪鱼食品有限公司与被告孙有巍劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月29日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大连佰利金枪鱼食品有限公司的委托代理人张誉腾、被告孙有巍及其委托诉讼代理人杨肖爱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告于2020年1月8日向甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年5月19日送达原告大连市甘井子区劳动人事仲裁争议委员会甘劳人仲案字（2020）第088号《仲裁裁决书》。被告在原告处工作，签订了劳动合同。原告足额按时支付了工资，不存在拖欠工资的情形。被告是本人旷工不来上班，不应支付赔偿金。原告因与被告劳动争议纠纷一案，不服大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会甘劳人仲案字（2020）第088号仲裁裁决，故诉讼至法院，请求判令：1、不支付赔偿金38,665元；2、不支付工资差额6,529.06元；3、不支付失业保险待遇5,789.1元。本案审理过程中，原告撤回第二项诉讼请求，仅主张不支付赔偿金38,665元及失业保险待遇5,789.1元。被告辩称，不同意原告的诉讼请求，我因身体原因向原告法定代表人刘乐请假其已经批准。2019年9月23日，原告单位会计通知我解除劳动合同，我告诉会计说我生病请假了，会计告诉我刘总通知让我不用来上班了。我9月24日去医院开了诊断书，9月25日去单位交诊断书但是单位不收，原告提供的规章制度我不清楚，原告属于违法解除劳动合同。经庭审质证本院认定以下事实：1、原、被告于2017年6月15日建立劳动关系，被告在原告处从事大锯加工工作。原告为被告缴纳了2017年7月至2019年9月期间的社会保险费用。2、被告在原告处提供劳动至2019年7月4日，此后因原告停业装修，原告给被告放假，期间承诺按照2,000元/月支付工资待遇。本案审理过程中，原告认可拖欠被告在职期间工资待遇合计6,529.06元。3、原告于2019年9月20日通知被告复工返岗，但因被告经诊断患有类风湿病、痛风、脊柱关节炎等疾病，向原告口头提出请假。但原告于2019年9月23日通知原告办理离职手续，后被告向原告提出异议，原告工作人员明确表示“9月23号通知你让你来办离职手续，你没办，这十月份还给你交保险，不可能了”。自2019年10月起，原告不再为被告缴纳社会保险费用。4、被告在职期间，原告通过银行转账方式按月支付被告工资待遇。但原告作为用人单位，并未提供被告解除劳动关系前12个月的工资明细及工资构成。5、原告曾制定规章制度，规定了基本工作时间、请假制度、考勤制度、工作纪律等事项。被告曾在各项公司制度培训签到簿上签字。6、因与原告就追索工资待遇、违法解除劳动合同经济赔偿金等发生争议，被告于2020年1月8日向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2020年5月19日，该委作出甘劳人仲案字（2020）第088号仲裁裁决：原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金、工资差额、失业保险待遇损失合计50,982.16元；驳回被告其他和超额部分申请请求。原告对该仲裁裁决不服，遂诉至本院。本院所确认的上述事实，有银行账户交易明细、社会保险缴费证明、微信聊天记录截图、对话录音、仲裁裁决书等在案为凭。这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，本案原、被告对于双方于2017年6月15日至2019年9月23日存在劳动关系均无异议，原告亦认可其拖欠被告在职期间工资待遇6,529.06元的事实，故其应当及时支付被告，借故拖延拒付不妥。现双方争议焦点在于，原告是否系违法解除双方劳动关系、是否应当支付经济赔偿金。对此，原告虽主张被告单方离职，根据原告规章制度应视为其自动离职，但原告未提供证据证明其规章制度经过了《中华人民共和国劳动合同法》第四条所规定的经职工代表大会或全体职工讨论的民主程序，故该制度不得作为审理本案的依据。根据已查明的事实，被告确曾向原告法定代表人提出过请假，但原告单方告知被告办理离职手续，故原告单方解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条之规定，本院认定被告属违法解除双方劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，被告应当支付原告依照该法第四十七条规定标准二倍的经济赔偿金。对于原告解除劳动关系前12个月（2018年10月至2019年9月）平均工资，双方均主张按照被告实发工资加上原告代扣代缴的社会保险费用计算。但因原告作为用人单位，未提供前述期间被告工资明细及工资构成，应由原告承担相应的不利后果，本院对被告关于其解除劳动关系前12个月平均工资为7,731元的主张予以认定。被告在原告处工作满两年不足两年半，原告应当支付被告的经济赔偿金为：2.5个月*7,731元/月*2倍，即38,655元。对于原告主张无需支付被告失业保险待遇的诉请，本院需指出，失业保险是指国家通过立法强制实行的，由用人单位、职工个人缴费及国家财政补贴等渠道筹集资金建立失业保险基金，对因失业而暂时中断生活来源的劳动者提供物质帮助以保障其基本生活，并通过专业训练、职业介绍等手段为其再就业创造条件的制度。《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定：“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。”根据该条，劳动者终生可享受的失业保险期限最长为24个月，劳动者失业但未领取失业保险金的，其可享受的失业保险待遇并不因未领取保险金的事实而消灭。即使被告因原告未及时出具《解除劳动合同证明书》造成其未能及时办理领取失业保险金的手续，但其领取失业保险金的权利并未消灭，其领取失业保险金的期限也并未因此缩短。如要求原告赔偿其未能领取失业保险金的损失，日后被告若再次符合领取失业保险金的条件，则相当于其从损害赔偿中重复获利。本院另需指出，《中华人民共和国社会保险法》第八十五条规定：“用人单位拒不出具终止或者解除劳动关系证明的，依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定处理”。《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条规定：“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”。现原告仅以其未领取相应的失业保险金为由主张其受到损害，并以其未领取的失业保险金数额作为依据计算其损失，缺乏法律依据，对原告之诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第七条、第三十条、第三十六条、第三十九条、第四十七条、第八十七条、第八十九条，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条之规定，判决如下：一、原告大连佰利金枪鱼食品有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付被告孙有巍在职期间工资待遇差额6,529.06元。二、原告大连佰利金枪鱼食品有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付被告孙有巍违法解除劳动合同经济赔偿金38,655元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告大连佰利金枪鱼食品有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5元（原告已预交），由原告自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审判员  李子林二〇二〇年七月十三日书记员  邹靖琦