和林格尔县人民法院   民事判决书   （2019）内0123民初1714号   原告：樊金龙，男，住呼和浩特市托克托县。   委托诉讼代理人：李慧俊，内蒙古蒙烁律师事务所律师。   被告：华蒙通物流控股（集团）有限公司，住所地呼和浩特市和林格尔县。   法定代表人：任美成，董事长。   委托诉讼代理人：陈贵远，女，华蒙通物流控股（集团）有限公司员工。   原告樊金龙与被告华蒙通物流控股（集团）有限公司劳动争议一案，本院于2019年9月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告樊金龙委托诉讼代理人李慧俊，被告华蒙通物流控股（集团）有限公司委托诉讼代理人陈贵远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   樊金龙向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付因违法解除劳动合同产生的经济赔偿金人民币146666.67元（从2011年4月21日到2019年4月2日)；2、判决被告支付拖欠原告的2018年绩效工资人民币16500元；3、判决被告向原告支付从2019年3月1日至2019年3月20日的基本工资人民币5031.84元；4、判决被告向原告支付从2019年3月21日至2019年4月2日的基本工资人民币2866元(7791.67元÷21.75×8天)；5、判决被告支付原告截止2019年4月2日拖欠的绩效工资人民币4125元(1375元/月×3月)；6、判决被告向原告补交2011年4月到2012年12月31日的社会保险。事实与理由：2011年4月21日原告与被原告关联公司内蒙古凯迪物流有限公司签订劳动合同,担任调度一职。工作地点为呼和浩特市沙尔沁工业园。2018年3月1日原告与被告另一关联公司华蒙通物流(巴州)有限公司签订《劳动合同书》担任该公司仓储经理一职。约定年薪110000元。后原告又与华蒙通物流(巴州)有限公司、华蒙通物流控股(集团)有限公司签订《劳动合同主体变更协议》，原告用人单位变更为华蒙通物流控股(集团)有限公司,职务、薪资待遇及其他劳动合同条款保持不变。2019年4月2日被原告华蒙通物流控股(集团)有限公司以原告违反公司管理制度为由将原告辞退。但是原告并非擅自离岗,原告休息休假是经过直接上级基地联盟事业部副总经理和公司常务副总同意的,并经公司开会决定，并非擅自离职。原告的休息、休假符合法律和公司制度的规定,被告辞退原告违法。截止2019年4月20日被告尚拖欠原告2018年年薪、2019年3月1日至2019年4月2日的工资和2019年年薪未发放。因为被告解除劳动合同违法,原告有权要求被原告根据《劳动合同法》第十八条、第四十六条、第八十七条依法向原告支付经济赔偿金146666.66元(9166.67×8×2)。原告于2019年5月8日向和林格尔县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁,该委于2019年8月15日作出和劳仲案字2019(34)号仲裁裁决书,原告对此裁决不服。   华蒙通物流控股（集团）有限公司辩称，一、被告没有违法解除劳动合同。樊金龙与华蒙通物流（巴州）有限公司签订的《劳动合同》第四条第4.1款约定樊金龙的工作时间执行不定时工作制。《劳动合同主体变更协议》约定了用人单位由变更为被告后，工作地点为新疆巴州，薪酬待遇及其他劳动合同条款保持不变。因此变更用人单位后樊金龙的工作时间仍执行不定时工作制。公司的制度《工时、考勤管理制度》规定“不定时工作制员工应当服从公司工作安排进行出勤，不服从公司安排无故缺勤者以旷工处理”。《休息、休假管理制度》规定“旷工一到三天，旷工当日无工资，且当月其他相关补津贴不予发放，并给予旷工人员300元考核；连续旷工三天以上、三十天内累计旷工六天以上或十二个月内累计旷工十二天以上的解除劳动关系”。   二、公司在得知樊金龙可能要离开工作岗位返回呼和浩特的行程后，公司人员电话通知樊金龙在2019年3月23日至4月10日期间要正常上班的要求，并于2019年3月22日下发了关于《华蒙通物流（巴州）有限公司放假的通知》，通知明确要求樊金龙正常上班。在此事件过程中公司先后多次电话、文件、微信等形式告知出勤要求。但樊金龙还是于2019年3月21日乘飞机前往呼和浩特，此后不再出勤上班。2019年3月26日公司人员再次与樊金龙核实其是否收到上述通知，樊金龙明确回复已收到通知。樊金龙应按照《休息、休假管理制度》规定在微办公履行书面请假手续，而樊金龙并未使用微办公发起相应请假流程。根据《工时、考勤管理制度》的规定，截止3月29日樊金龙不服从公司安排无故连续旷工缺勤9天，构成旷工，公司有权与其解除劳动合同，于2019年3月29日发布辞退公告。樊金龙海存在严重失职行为造成被告重大损失。   三、樊金龙2018年1月1日签订的《2018年仓储经理绩效合同》约定樊金龙负有按2017年合同约定回收仓储类各项费用的工作职责。2017年库尔勒硕丰农业种植有限责任公司（以下简称“硕丰公司”）与巴州公司签订《仓储合同》，该合同附件五约定硕丰公司参与被告的供应链金融项目，硕丰公司应向贷款机构清偿借款然后被告通知巴州公司允许提取的货物数量后，硕丰公司才能提取相应数量的货物。2018年9月29日硕丰公司将其中的部分香梨卖给库尔班江，合计货款289124元全部打到巴州公司用于偿还硕丰公司供应链金融贷款，并约定货款结清方能走货。樊金龙2019年2月28日发到“巴州部门经理群”中的《巴州公司2018年09月原料日报表》统计了2018年11月1日至2019年1月9日库尔班江提走其所订香梨的数量。据此核算库尔班江应付285274元，但至今库尔班江仍有31218元未付。樊金龙作为仓储经理，未执行《仓储合同》附件5，在没有收到用以冲抵供应链金融贷款的货款的情况下就允许提走货物，严重失职造成公司损失31218元。根据《员工奖惩制度》的规定，被告有权对樊金龙处罚损失金额10%即3121.8元，并可与樊金龙解除劳动关系，扣减全额绩效奖金。樊金龙主张的计算方式错误。经济赔偿金的工龄应从2018年3月1日起算至2019年3月29日被告辞退之日，经济赔偿金的月赔偿标准应当为辞退之日前12个月的平均应发工资。第二项到第五项诉讼请求缺乏事实和法律依据，人力资源部门在发放每月工资后均通过邮件或微办公平台、微信发送工资条给樊金龙，樊金龙未曾提出过书面异议，应视为无意见。   四、针对第二项诉讼请求，不符合发放条件且主体不适格。被告是2012年2月17日注册成立的有限责任公司，与内蒙古迪凯物流有限公司（以下简称“迪凯公司”）、巴州公司的性质都是有限责任公司。后两个公司是答辩人的子公司。被告没有义务为其他主体承担民事责任、用人用工责任。2018年9月10日用人单位由巴州公司变更为被告，此前的诉讼请求金额与被告无关。即使法院支持，也应按照实际应发金额计算。根据《2018年度绩效合同》的约定，当2018年巴州公司营业收入达到720.09万元的70%、利润达到0.54万元以上时，才符合发放年度业绩奖金标准额的50%的条件。实际营业收入和利润并未达成该以上目标，因此不应发放50%的2018年度业绩奖金即8250元。根据《劳动合同》的规定，樊金龙未交还第四条答辩意见所述11000元欠款，且未清理完所办理的硕丰、库尔班的债权债务事宜，被告也有权扣发第二项诉讼请求金额。樊金龙存在严重失职行为造成被告重大损失。依据《员工奖惩制度》的规定，即使法院支持诉讼请求，被告也有权从中扣除处罚金额3121.8元。   五、针对第三项诉讼请求。2018年11月14日被告工会委员会借款11000元给樊金龙用于其父亲治病，工会委员会特将上述债权转让给被告。根据《劳动合同》的规定，公司有权扣发2019年3月1日至3月20日期间的基本工资5031.84元。依据《员工奖惩制度》的规定，即使法院支持诉讼请求，被告也有权从中扣除处罚金额3121.8元。   六、针对第四、五项诉讼请求。樊金龙存在严重失职行为造成被告重大损失，被告有权处罚原告3121.8元，并扣发2019年绩效工资。2019年3月21日至4月2日樊金龙并未提供劳动且旷工9天，因此公司无需支付2019年3月21日至4月2日的工资，根据《员工奖惩制度》樊金龙旷工三天以上，公司无需支付2019年绩效工资（即年度绩效奖金）。即使法院支持此两项请求，被告有权扣发第四项和第五项诉讼请求金额。   七、针对第六项诉讼请求。2011年4月到2012年12月31日期间，被告并不是樊金龙的用人单位。被告是2012年2月17日才注册成立。被告没有义务为其他主体承担民事责任、用人用工责任。2018年9月10日用人单位由巴州公司变更为被告，所以2018年9月10日之前的诉讼请求金额与被告无关，第六项诉讼请求的主体不适格。被告保留追究樊金龙赔偿责任和刑事责任的权利。   双方当事人为支持其诉讼主张，向法庭提交了证据。对双方无争议的证据本院予以确认，根据当事人陈述及经审查认定的证据，本院认定事实如下：2018年1月1日樊金龙与华蒙通物流（巴州）有限公司签订《2018年度绩效合同》，合同中写明樊金龙岗位薪酬标准税前总额为11万元/年，其中月度薪酬标准为7791.67元/月，年度业绩奖金标准为1375元/月，目标绩效合同兑现以绩效考核的结果为准，按照目标的不同考核周期和目标通过定性及定量的评价标准记性综合评价。该合同第五条约定年度绩效兑现：5.1、红线指标达成，兑现50%年薪：公司经营目标设为红线指标，其年度公司营业收入达成70%以上，利润达成100%以上，红线指标达成，依据绩效合同签订内容及完成情况兑现50%年度业绩奖金，红线指标未达成，则不予兑现；5.2依据年度绩效合同得分、360测评的分、述职得分综合评估结果兑现另外50%年度业绩奖金。其中年度绩效合同得分兑现25%，360测评结果兑现15%，年度述职得分兑现10%。第九条约定：年度业绩奖金发放时，离职（包括辞职、辞退等）人员不予以发放，其他不予以发放情形，按照相关规定执行。2018年3月1日樊金龙与华蒙通物流（巴州）有限公司签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2018年3月1日至2023年2月28日，工作岗位为仓储经理，执行不定时工作制，樊金龙可以根据工作需要安排工作时间，但必须达到用人单位设定的职位要求，樊金龙必须保证每周工作时间达到40小时。樊金龙的劳动报酬执行年薪制，月基本工资为7791.67元。华蒙通物流控股（集团）有限公司、樊金龙、华蒙通物流（巴州）有限公司签订《劳动合同主体变更协议》，将上述劳动合同用人单位变更为华蒙通物流控股（集团）有限公司，职务为华蒙通物流（巴州）有限责任公司仓储经理，工作地点为新疆巴州，薪资待遇及其他劳动合同条款保持不变。   2019年3月22日起樊金龙未到用人单位处出勤上班，2019年4月2日华蒙通物流控股（集团）有限公司出具《解除/终止劳动合同关系证明》，解除或终止原因为“严重违反公司规章制度，公司解聘”，樊金龙在劳动者签章栏签名按手印。   樊金龙于2019年5月29日诉至和林格尔县劳动争议仲裁委员会，其仲裁请求与本案诉讼请求一致，和林格尔县劳动争议仲裁委员会于2019年8月15日作出和劳仲案字［2019］34号仲裁裁决：1、被申请人支付2019年3月1日至2019年3月20日工资4731.58元；2、被申请人支付申请人2018年度绩效工资8250元；3、驳回申请人的其他诉讼请求。樊金龙不服该仲裁裁决，起诉至本院。   以上事实有《劳动合同》、《劳动合同主体变更协议》、《工时、考勤管理制度》、《休息、休假管理制度》、《员工奖惩制度》、《2018年度绩效合同》、和劳仲案字［2019］34号仲裁裁决书等证据及当事人陈述在案佐证。   本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案中，华蒙通物流控股（集团）有限公司依法制定了《工时、考勤管理制度》、《休息、休假管理制度》、《员工奖惩制度》，并以合理方式将该制度予以公示。劳动者与用人单位建立合法劳动关系，应当遵守用人单位的规章制度，樊金龙未按照公司规章制度规定形式履行请假手续即离岗，也未补办请假手续，华蒙通物流控股（集团）有限公司与其解除劳动合同不构成违法解除劳动合同；依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条的规定，被告应就减少劳动报酬负举证责任，被告提交的证据不足以证明其应当扣发樊金龙2018年度业绩奖金；华蒙通物流控股（集团）有限公司未提供有效证据证明由于樊金龙履职不当造成单位损失，扣发樊金龙2019年3月1日至2019年3月20日的工资5031.84元没有依据；樊金龙要求被告支付2019年3月21日至2019年4月2日的基本工资人民币2866元，没有法律依据，本院对该诉讼请求不予支持；樊金龙要求被告补交2011年4月到2012年12月31日的社会保险，该诉讼请求不明确且已经超过了仲裁时效期间，本院对该诉讼请求不予支持。被告出示的《债权转让协议》拟证明华蒙通物流控股（集团）有限公司工会委员会将其债权转让给被告，但与本案不属于同一法律关系，被告可另循法律途径解决相关纠纷。被告出示的《2018年仓储经理绩效合同》、《仓储合同》等证据不能证明其主张的樊金龙严重失职造成用人单位损失的事实。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条规定，判决如下：   一、被告华蒙通物流控股（集团）有限公司于本判决生效后十日内支付原告樊金龙2019年3月1日至2019年3月20日期间的工资5031.84元；   二、被告华蒙通物流控股（集团）有限公司于本判决生效后十日内支付原告樊金龙2018年绩效工资8250元；   三、驳回原告樊金龙其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由被告华蒙通物流控股（集团）有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。   审 判 长 王晓旭   人民陪审员 董团英   人民陪审员 李锐琴     二〇二〇年七月六日     书 记 员 刘 涛