广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初1396号原告：广州睿宝儿童健康管理有限公司，住所地广州市越秀区大德路****自编之一，统一社会信用代码91440101MA59F2QK0A。法定代表人：揭晓锋,执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈威,广东卓信律师事务所律师。被告：张宝华，女，1995年4月18日出生，汉族，住广东省从化市。原告广州睿宝儿童健康管理有限公司诉被告张宝华劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈威到庭参加诉讼，被告经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告立即停止竞业限制违约行为；2.被告继续履行竞业限制义务至2020年11月29日；3.被告向原告支付违约金500000元；4.被告向原告赔偿其违约行为所获得的收益150000元。事实和理由：原告成立于2016年，主要致力于心理发育障碍儿童的评估、干预、预后跟进、产品研发与销售工作，在业界享有良好口碑及声誉。被告原系原告员工，任职中心副主任。2018年3月24日，原、被告签订《保密协议》，协议第六条“竞业禁止”条款明确约定：“……2、不论因何种原因从甲方离职，离职后5年内不得到与甲方有竞争关系的单位就职。3、不论因何种原因从甲方离职，离职后5年内不得自办与甲方有竞争关系的企业或者从事与甲方商业秘密有关的工作。4、乙方违背竞业禁止的，应当承担违约责任，一次性向甲方支付违约金。违约金金额为人民币50万元。同时，乙方因违约行为所获得的收益应当归还甲方。”自2018年11月30日开始，被告单方面解除了劳动合同。双方劳动关系解除过程及解除后，原告多次提示被告要履行竞业限制义务。并且，原告每月均向被告支付经济补偿2880元。但是，经原告了解，被告离职后，依然在从事心理发育障碍儿童相关服务工作，经营范围包括语言发育迟缓、精神发育迟缓、自闭、多动、情绪障碍等领域。经营地址在广州市海珠区江南大道中**中广大厦****。被告从事的业务与原告业务构成直接竞争，甚至其部分客户亦是原告的老客户。后原告多次尝试与被告沟通，希望协商解约争议，但被告不予理会。根据我国《劳动合同法》第二十三条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”原告认为，原、被告之间达成的竞业限制条款合法有效，在被告违反竞业限制条款的情况下，其应按照法律规定及合同约定向原告承担违约责任。被告无答辩，无提交证据材料。经审理查明:被告自2015年12月入职“越秀区博爱儿童康复用品中心”，该司于2016年12月26日注销，此后被告的劳动关系由原告承继。2018年3月24日，原、被告签订《劳动合同》，约定合同期限为2018年1月1日至2020年1月1日，被告工作岗位为中心副主任，工资为基本工资2000元+绩效奖+提成+房补+全勤奖。当日，原告作为甲方，被告作为乙方，另签订《广州睿宝儿童健康管理有限公司员工保密协议》，其中第六条竞业禁止约定“1、未经甲方同意，在职期间不得自营或者为他人经营与甲方同类的行业；2、不论因何种原因从甲方离职，离职后5年内不得到与甲方有竞争关系的单位就职。3、不论因何种原因从甲方离职，离职后5年内不得自办与甲方有竞争关系的企业或者从事与甲方商业秘密有关的工作。4、乙方违背竞业禁止的，应当承担违约责任，一次性向甲方支付违约金。违约金金额为人民币50万元整。同时，乙方因违约行为所获得的收益应当还甲方。”该协议未就被告每月可获得的竞业限制经济补偿数额进行约定。被告在职期间的工作地点为广州市越秀区大德路187号，工作内容是为心理障碍儿童提供教学安排服务，在原告处最后工作至2018年11月30日，并于同日以个人原因离职。被告离职后，原告向被告转账支付了2018年12月至2020年2月期间每月2880元的竞业补贴款，被告将其中2018年12月至2019年3月的竞业补贴款退回了原告。原告为证实被告违反了竞业限制义务，提供了如下证据及陈述：1.律师函及两份快递单、投递记录，拟证实原告发函提示被告履行竞业限制义务；2.微信记录，拟证实被告违反了竞业限制义务；3.律师函及投递记录，拟证实原告试图与被告协商解决争议，被被告拒绝；4.看准网页面截图及猎聘网页面截图，拟证实原告的经营范围；5.现场训练记录表四份（显示儿童姓名为钟淏、张力维的现场训练记录表中训练者签名部分均有“张宝华”签字），拟证实被告在原告处的工作内容及钟淏和张力维是原告的客户；6.被告邮件，拟证实被告在原告处的工作内容；7.微信记录截图，拟证实原告多次通知被告履行竞业限制义务，被告收到后并未否认竞业条款的有效性；8.视听资料，拟证实被告违反了竞业限制义务。对于被告因违反竞业限制义务获得的利益，原告主张根据上述证据2显示被告自述其课程是300元一节，每节课45分钟，上述证据8也显示被告周六上课，课程时间是上午9至11时和下午2至5时，被告称有三个固定的老师且视频中出现的培训学员有两个，都是原告的老客户，按照最保守推算，每天上四节课，两个学员，则每天收益是2400元，月收益是72000元，从被告离职到原告视频拍摄日期即2018年11月30日到2019年7月25日，共八个月时间，被告收益达到576000元，就算按照被告自认的其从2019年3月份才开始从事竞争业务，到视频拍摄时也有四个月时间，收益达到288000元，另外，被告离职前十二个月月均工资是13000元至14000元，有不错的发展空间，按照通常理解其之所以离职必定是离职后收益高于其离职前收入，即便按照月均收入20000元计算，八个月时间其收益也达到160000元，综合上述两个角度，且考虑到已经提出了500000元违约金的主张，故原告仅主张被告向原告支付因违约获得的收益150000元。2019年8月20日，原告作为申请人，以被告为被申请人，向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：“一、裁决被申请人立即停止竞业限制之违约行为；二、裁决被申请人继续履行竞业限制义务至2020年11月30日；三、裁决被申请人向申请人返还已付的竞业限制补偿金人民币23040元；四、裁决被申请人向申请人支付违约金人民币50万元；五、裁决被申请人向申请人赔偿其因违约行为所获得的收益人民币15万元。”广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月12日作出穗越劳人仲案[2019]1010号《仲裁裁决书》，裁决如下：“一、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性返还申请人2019年4月至2019年7月期间的竞业限制补偿金11520元；二、驳回申请人其他仲裁请求。”原告不服该裁决书，提起本案诉讼，被告未就该仲裁裁决提出诉讼。仲裁过程中，被告主张其与原告劳动关系存续的同时，与广州市睿宝特殊儿童心理发展中心于2017年1月18日建立劳动关系，其在原告处离职前12个月月均工资为13561.5元，其自2018年11月30日从原告处离职后，在2019年3月左右开始自行承包场地从事特殊儿童教育服务工作，但其认为自己并未违反竞业限制义务。原告主张判断企业的经营范围应以实际经营范围为准，事实上其司经营范围包括为心理发展障碍的儿童提供相关评估培训服务，而广州市睿宝特殊儿童心理发展中心是其司关联企业，与其司业务范围相同符合常理，被告离职前12个月月均工资为14000元，每月工资分为两部分，一部分通过其司法定代表人揭晓锋账户支付，另一部分通过广州市睿宝特殊儿童心理发展中心对公账户支付，由广州市睿宝特殊儿童心理发展中心向被告代付部分工资及为被告缴纳社会保险均为其司安排，被告与广州市睿宝特殊儿童心理发展中心之间从未建立劳动关系。本院认为:《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。第七条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。第八条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。依据上述规定可知，竞业限制协议并不因经济补偿金未约定、约定不明、数额低于标准或被告退回经济补偿金而当然无效。本案中，原、被告在《广州睿宝儿童健康管理有限公司员工保密协议》中约定了竞业禁止条款，虽然未明确约定经济补偿金的数额，原告实际支付的经济补偿金数额也未达到被告在劳动合同解除前十二个月平均工资的30%，但被告既未要求原告补足经济补偿金差额，亦未通过法律途径诉请解除竞业限制约定，故双方约定的竞业限制条款并不因未约定经济补偿金数额或标准低于法定标准而当然无效或解除，被告应按照协议约定履行竞业限制义务。但上述协议中约定的竞业限制期限为五年，超出法律规定的期限，应调整为不超过两年。关于被告是否存在违反竞业限制义务的行为。原告提供了微信记录、现场训练记录表、邮件、视听资料等证据证实被告违反了竞业限制义务，被告未到庭应诉、核证、质证，亦无提供反驳的证据，结合被告在仲裁过程中认可的在原告处的工作内容及其从2019年3月左右开始自行承包场地从事特殊儿童教育服务工作，本院对原告的主张予以采纳，被告因违反竞业限制义务应向原告支付经济补偿金。对于违约金，协议中约定若被告违约需向原告支付违约金500000元及被告因违约行为所获得的收益，结合被告在原告处的工作年限、职务、工资水平、竞业限制期限等因素，上述金额过高，综合考虑工作年限、职务、工资水平、竞业限制期限及被告因违约获得的收益等因素，本院酌定被告因违反竞业限制义务共计应向原告支付违约金200000元，不再另行支付其因违约获得的收益。被告于2018年11月30日从原告处离职，原告主张被告继续履行竞业限制义务至2020年11月29日，符合法律规定，本院予以支持。对于被告向原告返还2019年4月至2019年7月期间的竞业限制补偿金11520元，双方均未起诉，且被告上述期间未依约履行竞业限制义务，收取原告的竞业限制补偿金确实应予退还，故对该项裁决，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条、第十条之规定，判决如下：一、被告张宝华应在本判决发生法律效力之日起七日内，向原告广州睿宝儿童健康管理有限公司一次性支付违约金200000元；二、被告张宝华应在本判决发生法律效力之日起七日内，向原告广州睿宝儿童健康管理有限公司一次性返还2019年4月至2019年7月期间的竞业限制补偿金11520元；三、被告张宝华继续履行竞业限制义务至2020年11月29日；四、驳回原告广州睿宝儿童健康管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预付），由被告张宝华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  崔 玉人民陪审员  何燕雯人民陪审员  陈丽萍二〇二〇年七月七日书 记 员  谢淑敏