广西壮族自治区靖西市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1081刑初167号 公诉机关广西壮族自治区靖西市人民检察院。 被告人覃忠德，男，1964年5月5日出生于广西靖西市，壮族，家住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年8月18日经靖西市公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年9月24日经靖西市人民检察院批准逮捕，次日被靖西市公安局逮捕，现羁押在靖西市看守所。 辩护人蒙余安，广西豪安律师事务所律师。 辩护人林京排，广西豪安律师事务所实习律师。 被告人覃正发，男，1983年9月15日出生广西靖西市，壮族，家住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年8月17日经靖西市公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年9月24日经靖西市人民检察院批准逮捕，次日被靖西市公安局逮捕，现羁押在靖西市看守所。 辩护人王军，广西中名（靖西）律师事务所律师。 被告人覃正明，男，1978年10月12日出生于广西靖西市，壮族，家住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年8月17日经靖西市公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年9月24日经靖西市人民检察院批准逮捕，次日被靖西市公安局逮捕，现羁押在靖西市看守所。 辩护人黄兴同，广西中名（靖西）律师事务所律师。 被告人陆正国，男，1979年12月17日出生于广西靖西市，壮族，家住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年8月17日经靖西市公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年9月24日经靖西市人民检察院批准逮捕，次日被靖西市公安局逮捕，现羁押在靖西市看守所。 辩护人苏浩途，广西中名（靖西）律师事务所律师。 被告人覃正荣，男，1980年3月10日出生于广西靖西市，壮族，家住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年8月17日经靖西市公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年9月24日经靖西市人民检察院批准逮捕，次日被靖西市公安局逮捕，现羁押在靖西市看守所。 辩护人黄靖宇，广西豪安律师事务所律师。 被告人覃豪英，男，1986年12月15日出生于广西靖西市，壮族，家住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年8月18日被靖西市公安局拘传到案，次日被刑事拘留，同年9月24日经靖西市人民检察院批准逮捕，次日被靖西市公安局逮捕，现羁押在靖西市看守所。 辩护人黄玉森，广西凌盛（凌云）律师事务所律师。 被告人黄通刚，男，1975年2月6日出生于广西靖西市，壮族，家住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年8月18日经靖西市公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年9月24日经靖西市人民检察院批准逮捕，次日被靖西市公安局逮捕，现羁押在靖西市看守所。 辩护人黄厚响，男，1968年8月18日出生，壮族，靖西市司法局干部，住靖西市，系被告人黄通刚的表哥。 被告人黄仕金，男，1975年4月27日出生于广西靖西市，壮族，家住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年8月17日经靖西市公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年9月24日经靖西市人民检察院批准逮捕，次日被靖西市公安局逮捕，现羁押在靖西市看守所。 辩护人梁皓，广西凌盛律师事务所律师。 被告人赵绍军，男，1969年10月19日出生于广西靖西市，壮族，家住靖西市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年8月19日被靖西市公安局刑事拘留，同年9月24日经靖西市人民检察院批准逮捕，9月25日被靖西市公安局逮捕。2020年4月9日被靖西市人民检察院取保候审。 辩护人林晖武，广西领扬律师事务所律师。 辩护人梁艳陆，广西领扬律师事务所实习律师。 靖西市人民检察院以靖检诉刑诉〔2020〕106号起诉书指控被告人覃忠德、覃正发、覃正明、陆正国、覃正荣、覃豪英、黄通刚、黄仕金、赵绍军犯故意伤害罪，于2020年4月16日向本院提起公诉，本院于当日立案，依法组成合议庭。本院依法告知被害人家属有权提起附带民事诉讼，其家属表示另行提起民事诉讼。于2020年7月7日公开开庭审理了本案。靖西市人民检察院指派检察长黎锦云出庭支持公诉，被告人覃忠德、覃正发、覃正明、陆正国、覃正荣、覃豪英、黄通刚、黄仕金、赵绍军及辩护人蒙余安、林京排、王军、黄兴同、苏浩途、黄靖宇、黄玉森、黄厚响、梁皓、林晖武到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年8月16日晚21时许，何某、农某、罗某1三人途经南坡乡达腊村二腊屯时停车逗留，何某、罗某1在该屯小卖部跟玩耍的小孩索取小卖部的WIFI密码并挑逗覃豪、零德康等小朋友。覃豪怀疑何某等人是想拐骗小孩的，当时与覃豪玩耍的小孩覃海福打电话给被告人覃正发，覃正发接到电话后误认为坏人到屯里偷抢小孩，当即将情况告知在其家同桌喝酒的被告人覃豪英、覃正明等人。接着覃正发、覃豪英、覃正明等人立即离开饭桌前往该屯球场附近寻找何某、罗某1等人，闻讯而来的被告人覃正荣、覃忠德、黄通刚、黄仕金、赵绍军等人和二腊屯的群众也参与殴打何某、农某、罗某1。罗某1被打后得以逃脱，而农某、何某被殴打致伤。靖西市公安局南坡派出所民警出警到现场劝解，并将何某、农某送往南坡卫生院抢救，农某抢救无效死亡，何某损伤程度为轻微伤。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了l.受理报警登记表、情况说明、入院岀院记录、户籍证明无犯罪记录证明、收据等书证;2.证人覃豪、陆某1、零德康等证人证言；3.被告人覃忠德、覃正发、覃正明、覃正荣、覃豪英、陆正国、黄通刚、黄仕金、赵绍军的供述和辩解；4.被害人何某、罗某1的陈述；5.检验报告、法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定书、法医学尸体检验报告等鉴定意见;6.现场勘验、检查笔录、现场照片、伤情及解剖照片、辨认照片笔录等勘验、检查、辨认笔录；7、QQ聊天记录、微信记录等视听资料、电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人覃忠德、覃正发、覃正明、陆正国、覃正荣、覃豪英、黄通刚、黄仕金、赵绍军故意伤害他人，致一人死亡一人轻微伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。各被告人认罪认罚，可以从宽处理，建议对被告人覃忠德判处有期徒刑六至八年有期徒刑，对被告人覃正发、覃正明、覃正荣、陆正国判处四至六年有期徒刑，对被告人覃豪英、黄通刚、黄仕金判处三至五年有期徒刑，对被告人赵绍军判处一至三年有期徒刑。 被告人覃忠德对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中也无异议。其辩护人对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，提出的辩护意见是被告人有以下从轻或者减轻情节1、本案是由突发事件引起的，各被告之间并没有预谋，辩护人不认同公诉人区分主、从犯的认定，本案中被害人存在一定的过错，被害人向某QQ号，并要求其帮忙找姑娘，并给钱，这会让人觉得其是在伺机嫖娼，并且事情发生在晚上，这引发了村民的恐慌，被害人存在很大的过错。2、被告人具有自首情节。3、被告人有强烈的认罪、悔罪态度；4、受害人已经得到了最大的赔偿，并对被告人表示谅解。5、被告人覃忠德见到被害人倒地后，有阻止他人继续殴打被害人、且主动报警，被告人覃忠德的主观上并没有对被害人的生命进行侵犯的故意。综上，希望法庭对被告人覃忠德从轻或者减轻处罚，对其适用缓刑。 被告人覃正发对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理中也无异议。其辩护人对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，提出的辩护意见是被告人覃正发有以下从轻或者减轻情节1、案发后被告人覃正发主动到村部向民警如实供述自己的罪行。2、被害人的行为使人产生其是来村里偷小孩的错觉，才引发了这一事件，被害人对案件的发生有一定的过错。3、被告人案发后有积极的救助、赔偿行为，对被害人尽了最大的赔偿，并得到了被害人的谅解，表示了对自己罪行的忏悔。4、被告人到案后如实供述了自己的行为。5、案发时被告人正在家里给小孩过生日，是其小孩打电话给其称有人偷小孩，当时其处于醉酒状态，气愤才引发的事件。6、本案虽是共同犯罪，但是是突发类的共同犯罪，不应当跟一般共同犯罪一样区分主、从犯。综上，希望法庭对被告人覃正发从轻或者减轻处罚，对其适用缓刑。 被告人覃正明对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理中也无异议。其辩护人对起诉书指控的犯罪事实没有异议，对罪名有异议，提出的辩护意见是本案以寻衅滋事罪定罪更为合理，1、本案发生在晚上村里的球场，有小孩在那里玩耍，小孩以为被害人是来偷小孩的，就告诉了家长，村支书到达后对被害人进行了询问，之后劝其离开，但是覃英豪赶到拦住不让被害人离开，之后才发生了打架的。2、打架参与者人数众多，被告人在公共场合随意殴打他人，破坏的是公共秩序，本案认定为寻衅滋事罪较为合理。对于出现一人死亡这一结果的处理，应当是主犯认定为故意伤害，从犯认定为寻衅滋事罪。本案中公安机关到场后是先把被害人带到派出所，并没有直接将被害人送到卫生院抢救，如果能够将被害人及时某到医院救治，是否就不会有这一结果。对于量刑方面，与以上辩护意见一致。认定为寻衅滋事罪，被告人覃正明的量刑档次为三年以下有期徒刑，建议适用缓刑。 被告人陆正国对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理中也无异议。其辩护人对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，提出的辩护意见是被告人陆正国有与以上被告人一样的从轻或者减轻情节。三被害人是从事走私货运的，当晚是为了走私货物，挑逗小孩，村民要求其拿出身份证，被害人并没有出示，所以才引发的，被害人有很大的过错。被告人陆正国到达现场的时候，殴打行为已经发生，被告人陆正国殴打被害人也没有殴打重要部位。综上，希望法庭对被告人陆正国从轻或者减轻处罚。 被告人覃正荣对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，当庭认罪认罚。其辩护人对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，提出的辩护意见是被告人覃正荣有以下从轻情节1、被告人如实供述自己的罪行。2、被告人覃正荣认罪、悔罪；3、被告人在本案中起次要作用，其是在后面才到场的，且殴打的不是被害人的重要部位。4、被告人覃正荣当庭认罪。5、不能认为被害人是残疾人就加重各被告人的刑事责任。 被告人覃豪英对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理中也无异议。其辩护人对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，提出的辩护意见是被告人覃豪英有以下从轻情节，公诉人指控被告人覃豪英的罪行来源是覃正发的供述，但是覃正发的多次供述存在矛盾，其他证据并不能证实被告人覃豪英对死者存在殴打行为，根据鉴定结果，证实被告人覃豪英与死者并不存在任何关系。覃豪英在拦截被害人后某1没有进行殴打，而是去追逐其他被害人，且案发后覃豪英主动帮助民警进行救助，之后对被害人及其家属进行积极的赔偿，并得到了被害人及其家属的谅解。本案事因被害人的行为引发的，被害人的行为存在一定的错。公诉人适用最高法关于对被害人是残疾人，对被告人加重处罚的条款，是不合理的，本案案发时被告人并不知道被害人是残疾人，事发在深夜也没法辨别，不应适用该条款。建议判处被告人覃豪英三年以下有期徒刑，并适用缓刑。 被告人黄通刚对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理中也无异议。其辩护人对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，提出的辩护意见是1、被告人黄通刚并没有对死者农某进行殴打，黄通刚是事发后才到场的，黄通刚到场后对死者以外的两位被害人扇了两巴掌。2、被告人认罪认罚。3、被告人家属积极赔偿被害人的经济损失，并得到被害人、被害人家属的谅解。希望法庭对被告人黄通刚从轻或者减轻处罚，并适用缓刑。 被告人黄仕金对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理中也无异议。其辩护人对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，提出的辩护意见是被告人黄仕金有以下从轻情节1、被告人黄仕金主观恶性不大，其与死者的死亡关系不大。2、被告人殴打的被害人何某是轻微伤。3、被告人家属积极赔偿被害人的经济损失，并得到被害人的谅解。4、被告人是初犯。5、被害人存在一定的过错。6、期间被告人黄仕金有与村支书劝说被害人离开的情节，之后气不过才参与殴打。 被告人赵绍军对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理中也无异议。其辩护人对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，提出的辩护意见是被告人赵绍军有以下从轻情节1、被告人认为被害人到村里是为了偷小孩的，被告人只是殴打了被害人何某，并没有殴打其他人，主观恶性不大。2、本案中被害人存在一定的过错。3、被告人具有自首情节。4、被告人认罪认罚、5、被告人积极赔偿被害人的经济损失，并得到被害人的谅解。6、被告人是初犯。7、被告人认罪悔罪态度好。希望法庭对被告人赵绍军判处有期徒刑一年，并适用缓刑。 经审理查明，2019年8月16日晚21时许,何某、农某、罗某1三人分别驾驶号牌为桂Ｌ×××××、桂Ｌ×××××的面包车途经时停车逗留,何某、罗某1在该屯小卖部跟玩耍的小朋友索取小卖部的WIFⅠ密码并挑逗覃豪、零德康等小朋友。覃豪怀疑何某等人是想拐骗小孩的,便走开,并将此想法告诉在路上遇见的零育亮。当时与覃豪玩耍的小朋友覃海福离开何某等人后打电话给其父亲覃正发,说在篮球场附近停了二辆面包车,里面的人想骗小孩、抓小孩。被告人覃正发接到电话后认为坏人到屯里偷抢小孩,当即将情况告知同桌喝酒的被告人覃豪英、覃正明、陆某2等人。接着被告人覃豪英驾驶摩托车搭载被告人覃正发前往本屯篮球场附近。同时零育亮也把怀疑有坏人到村里的情况,电话报告村主任陆某1。陆某1得知此情况后,立即到篮球场附近找到何某、农某等人,问清情况后叫何某等人赶紧离开。被告人覃正发、覃豪英此时正好赶到,阻止何某等人离开,并对他们进行盘查,接着对何某、农某进行殴打。闻讯而来的被告人覃忠德、覃正荣、覃正明、陆正国、黄通刚、黄仕金、赵绍军和二腊屯的群众也参与殴打何某、农某、罗某1。其中，覃忠德手持木棍击打农某的颈部、头部，覃正发、覃正明、陆正国、覃正荣用拳头或脚击打了农某的身体，覃豪英、黄通刚、黄仕金、赵绍军参与殴打了何某。被害人农某受伤倒地后，覃忠德发现事情严重，遂劝解村民停止殴打，并让村主任陆某1报警。罗某1被打后得以逃脱,而农某、何某被殴打致伤。靖西市公安局南坡派出所民警接到陆某1的报警后出警到现场劝解,并将何某、农某送往南坡卫生院抢救。农某抢救无效死亡,经鉴定，死者农某系头部受钝性外力作用致严重颅脑损伤死亡，何某损伤程度为轻微伤。2019年8月17日，覃正发、黄仕金、覃正明、陆正国、覃正荣被依法传唤至靖西市公安局接受调查。覃忠德、覃豪英、黄通刚于2019年8月18日被依法传唤至靖西市公安局接受调查，赵绍军于2019年8月18日到公安机关投案自首。各被告人到案后如实供述了上述事实。 案发后，被告人的亲属与被害人及被害人的家属积极协商，已经赔偿被害人农某家属260000元，赔偿何某26000元，取得了农某家属和何某的谅解。 以上查明的事实，有公诉机关举出的如下证据： （一）书证、物证 1、受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、调查报告、到案经过户籍证明、无犯罪记录证明。 主要证实：公安机关2019年8月16日接到报警后，于当日立案侦查，被告人覃忠德、黄通刚、覃豪英、覃正发、黄仕金、覃正明、陆正国、覃正荣等人被公安机关依法传唤至靖西市公安局接受调查。被告人赵绍军主动到公安机关投案自首。 2、户籍证明、无犯罪记录证明 证实九名被告人在犯罪时达到完全刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力，无违法犯罪记录。 3、收据、谅解书、转账单 主要证实：2019年8月30日靖西市公安局南坡派出所转交靖西市南坡乡达腊村二腊屯村民代表给被害人农某家属埋葬费20000元。后又分别赔偿被害人何某26000元，赔偿农某家属部分经济损失人民币240000元，并取得谅解。 4、调取证据通知书、调取证据清单、靖西市人民医院出具的何某于2019年8月的就诊记录、出院记录及农某的出诊登记表。靖西市南坡乡卫生院出具的农某、何某门诊病历。 主要证实:当时被害人农某、何某的诊断及治疗情况，其中农某于当晚救护车到达现场后经抢救无效死亡。 (二)证人证言 1、陆某1证言，主要证实：零育亮把怀疑有坏人到村里的情况，电话报告了他。他得知此情况后，立即到篮球场附近找到何某、农某等人，问清情况后叫何某等人赶紧离开。但随后看到覃正发、覃豪英用摩托车挡在面包车前面对被害人车辆进行拦截，并对被害人进行盘查，接着对何某、农某进行殴打。看到有人把驾驶员拉下车殴打，后覃正发又将副驾驶位上的被害人农某拉下车并踢被害人背部，继而覃正明与覃正发一起殴打被害人农某。覃正发、覃豪英、黄仕金、覃正明、陆正国殴打被害人何某。民警到达现场后将被害人送上车时黄仕金、覃正明用拳头殴打被害人何某。 2、陆某2证言，主要证实：覃正明（爸海一）、覃正荣（爸沉着）、覃正发（爸海福）、黄仕金（爸日升）曾动手打人，民警到达现场将被害人带走时覃正明仍动手打被害人何某。 3、黄某证言，主要证实：其到现场后看到两名被害人被带走时黄仕金殴打了被害人何某后背一拳。 4、证人覃豪、覃豪聪、覃豪杰、陆某3、零德康证言，主要证实：何某、罗某1在该屯小卖部跟玩耍的小朋友索取小卖部的WIFI密码，并挑逗覃豪、零德康等小朋友，其中覃豪怀疑何某等人是想拐骗小孩的，便走开，并将此想法告诉在路上遇见的零育亮，零育亮把怀疑有坏人到村里的情况，电话报告村主任陆某1。当时与覃豪玩耍的小朋友覃海福离开何某等人后打电话给其父亲覃正发，说在篮球场附近停了二辆面包车，里面的人想骗小孩、抓小孩的事实。 （三）被害人何某、罗某1陈述 主要证实：何某、农某、罗某1三人分别驾驶号牌为桂Ｌ×××××、桂Ｌ×××××的面包车途经时停车逗留，何某、罗某1在该屯小卖部跟玩耍的小朋友索取小卖部的WIFI密码，被害人农某、何某、罗某1被赶到现场覃正发、覃豪英等人拦截盘问，后被害人被多名被告人殴打的事实。 （四）被告人的供述与辩解。 1、被告人覃忠德供述：主要证实其得知有人到屯里偷小孩后，到达现场用拳头击打被害人何某腹部，用木棍击打被害人农某后背，又用脚踢了被害人农某臀部。后与陆某1劝阻众人并建议报警处理。 2、被告人覃正发供述：主要证实被告人覃正发接到电话后认为有坏人到屯里偷抢小孩，当即将情况告知同桌喝酒的被告人覃豪英、覃正明、赵绍军等人。覃正发与覃豪英驾驶摩托车先到达现场，后覃正发对两名男子拳打脚踢。还看见覃豪英、覃正荣（爸卓）对两名男子拳打脚踢。 3、被告人覃正明供述:主要证实其用拳头殴打了被害人农某背部一拳，用右脚踢了何某屁股一脚。还看到黄通刚、覃正荣殴打被害人何某，覃忠德殴打被害人农某。还看到黄通刚、覃正荣殴打被害人何某，覃忠德用木棍殴打被害人农某的头部及后某2。 4、被告人陆正国的供述：主要证实其得知有外地人到屯里偷小孩后赶到现场后殴打了被害人农某。并看见覃正明、黄仕金（爸日升）殴打被害人何某。 5、被告人覃正荣供述：主要证实其到场后殴打了被害人何某背部及腰部，用木棍殴打被害人农某腹部、扇被害人农某脸部两巴掌。并看见陆正国殴打了被害人农某，黄仕金、覃正明殴打了被害人何某。 6、被告人覃豪英供述：主要证实其与覃正发到现场后叫被害人下车。后用木棍殴打被害人何某腿部。 7、被告人黄通刚供述：主要证实其到现场后殴打了被害人何某。 8、被告人黄仕金供述：主要证实其得知有外地人到屯里偷小孩后，其到现场后殴打了被害人何某一拳。其中还有覃正兵、覃正明、陆正国、覃豪英、覃正发、覃正荣等人参与殴打被害人。 9、被告人赵绍军的供述：主要证实其到达现场后发现有人逃跑就去追赶跑掉的男子但没有追到。返回现场后用手殴打被害人何某。还看到覃正荣、覃忠德、黄仕金殴打被害人何某。 （五）QQ聊天记录、微信记录等视听资料、电子数据。 主要证实：被害人何某、农某、罗某1驾驶面包车途经南坡乡达腊村二腊屯时停车逗留，何某、罗某1在该屯小卖部跟玩耍的小朋友索取小卖部的WIFI密码并挑逗覃豪、零德康等小朋友。以及案发时村民殴打被害人的部分经过。 （六）检验报告、法医学人体损伤程度鉴定书、法医学尸体检验报告等鉴定意见； 主要证实：被鉴定人何某因本次外伤导致体表多处挫擦伤的损伤程度评定为轻微伤。死者农某系头部受钝性外力作用致严重颅脑损伤死亡。 （七）勘验、辨认笔录 1、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片、辨认现场笔录及照片。 主要证实：案发现场具体地理位置及现场概貌 2、辨认笔录及照片 主要证实：被害人罗某1辨认出曾与其交谈的覃正发，何某辨认出曾殴打其的覃正发、覃正荣。 3、被告人覃忠德等9人辨认出被害人何某、农某；被害人何某辨认出被告人黄仕金、赵绍军、覃正发、覃正荣、覃正明、覃豪英、陆正国、黄通刚、覃忠德。 另外，被告人覃忠德辩护人提交的收据，与公诉机关提供的收据一致，主要证实被告人的亲属已赔偿了被害人农某家属260000元，赔偿被害人何某26000元，取得了农某家属及何某的谅解。 以上证据，经过法庭质证，证据来源合法，证据内容客观真实，证据之间相互印证，形成完整的证据链，控辩双方均无异议，本院予以确认，并作为定案的依据。 本院关于控辩双方争议焦点的评判： （一）本案的定性属于故意伤害罪还是寻衅滋事罪 本案中，首先，各被告人基于误认为被害人有偷抢小孩行为而实施殴打，系事出有因，不符合寻衅滋事无事生非、逞强耍横的特征。其次，被告人针对的对象是特定的关系人，即他们认为欲实施犯罪行为的被害人。另外各被告人主观上具有伤害被害人的故意，且进行殴打致被告人一死一轻微伤。因此，各被告人的行为符合故意伤害罪的犯罪构成，应构成故意伤害罪，被告人覃正明的辩护人提出本案被告人属于寻衅滋事罪的辩护意见不予采纳。 （二）被告人覃正发是否属于自首 被告人覃正发提出其接到派出所通知后是自己到村委会的，然后跟随民警到案，应属于自首。经查，靖西市公安局关于覃正发的抓获经过证实系传唤到案，覃正发并没有主动投案，不属于自首。 （三）各被告人主、从犯的认定 本案中，九被告人在主观上故意伤害他人有犯意联系，客观上九被告人实施的行为共同指向本案特定的被害人，是共同故意伤害。在共同犯罪中，覃忠德手持木棍殴打了被害人农某的头部背部，经鉴定农某系头部受钝性外力作用致严重颅脑损伤死亡，覃忠德故意伤害致人死亡起主要作用，是主犯。其他各被告人分别用拳脚殴打了被害人农某或何某，作用较小，都是从犯。被告人覃忠德、覃正发的辩护人关于本案不宜区分主从犯的辩护意见不予采纳。 （四）被害人是否有过错 刑法意义上的被害人存在过错，是指被害人出于故意实施了错误或不当的行为，且该行为违背了社会公序良俗、伦理规范或法律，侵犯了被告人的合法权利或者正当利益，客观上导致了犯罪行为的发生。本案被害人何某、罗某1有挑逗二腊屯小孩的言语，让被告人误以为被害人是偷抢小孩，这是被告人主观上的假想防卫，而且在村委会主任了解情况让被害人离开的情况下，被告人及其二腊屯群众还实施了殴打被害人的行为，在案证据不足以认定被害人存在过错，辩护人提出被害人存在过错的意见不予采纳。即使发现他人有违法犯罪行为，在控制他人后应依法扭送司法机关，而不能动用私刑殴打。鉴于本案的引发确是因被害人的言语引起，各被告人系因嫉恶而为，其主观恶意不大，本院量刑时酌定考量。 （五）被害人农某残疾人身份能否对各被告人酌情从重处罚 公诉机关在庭审中提出被害人系残疾人，应对本案各被告人酌情从重处罚，公诉机关在庭审后提交了农某的残疾证证实，本院认为，案发时间是晚上，各被告人无法辨别农某是残疾人，也没有证据证实被告人明知农某是残疾人，按照有利于被告人原则，公诉机关这一主张本院不予采纳。 本院认为，被告人覃忠德、覃正发、覃正明、陆正国、覃正荣、覃豪英、黄通刚、黄仕金、赵绍军故意非法伤害他人身体健康，致一人死亡一人轻微伤，其行为均己构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，根据被告人的犯罪事实和情节，法定的量刑档次为十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。覃忠德是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚，覃正发、覃正明、陆正国、覃豪英、黄通刚、黄仕金、赵绍军是从犯，依法应从轻、减轻或者免除处罚，将根据各个被告人犯罪事实、情节，在本案中的作用，予以分别量刑处罚。各被告人到案后如实供述自己罪行，且覃忠德、覃正发、覃正明、陆正国、覃豪英、黄通刚、黄仕金、赵绍军认罪认罚，覃正荣也当庭认罪，依法可以从轻处罚；被告人亲属积极赔偿了被害人及被害人家属的经济损失，得到了被害人及被害人家属的谅解，可以从轻处罚；公诉机关认为覃忠德在场劝解村民停止殴打，还让村主任向公安机关报案，是属于自首，本院予以确认，赵绍军主动投案，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。综上，本院决定对覃忠德、覃正发、覃正明、陆正国、覃豪英、黄通刚、黄仕金、赵绍军九被告人予以减轻处罚。各辩护人请求对被告人从轻、减轻处罚的意见予以采纳。公诉机关对各被告人的量刑建议适当，予以采纳。被告人覃忠德、覃正发、覃正明、陆正国、覃正荣不符合缓刑条件，其辩护人提出的缓刑意见不予采纳。被告人覃豪英、黄通刚、黄仕金、赵绍军犯罪情节较轻，本院决定对覃豪英、黄通刚、黄仕金、赵绍军宣告缓刑。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条第一、第四款、第二十七条、第七十二条、第七十三条第二款、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人覃忠德犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年六个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月18日起至2027年2月17日止。） 二、被告人覃正发犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月17日起至2024年2月16日止。） 三、被告人覃正明犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月17日起至2023年8月16日止。） 四、被告人陆正国犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月17日起至2023年8月16日止。） 五、被告人覃正荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月17日起至2023年8月16日止。） 六、被告人覃豪英犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 七、被告人黄通刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 八、被告人黄仕金犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 九、被告人赵绍军犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。 审判长 卢    吉    宁 审判员 冯国星人民陪审员覃成绩 二〇二〇年七月十五日 助理法官王丽航 书记员 何    有    强