内蒙古自治区乌海市中级人民法院刑事判决书（2020）内03刑终29号抗诉机关乌海市海勃湾区人民检察院。原审被告人邬某，曾用名邬泽浩，男，1990年2月16日出生于乌海市，公民身份号码×××，汉族，捕前住乌海市海勃湾区九鹏文华园1号楼1单元401室。2016年因犯非法拘禁罪、故意伤害罪被乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑一年六个月。指定辩护人解仲鹏，内蒙古邦铎律师事务所律师。原审被告人赵某，男，1986年10月7日出生于吉林省辽源市东丰县，公民身份号码×××，满族，捕前住乌海市海勃湾区九鹏文华园1号楼1单元401室。2012年因犯非法拘禁罪被包头市中级人民法院判处有期徒刑一年八个月；2014年因犯诈骗罪被包头市东河区人民法院判处有期徒刑四年二个月。指定辩护人金丽娟，内蒙古天晟律师事务所律师。原审被告人马某1，男，1992年9月20日出生于包头市，公民身份号码×××，汉族，捕前住乌海市海勃湾区九鹏文华园1号楼1单元401室。2011年因犯敲诈勒索罪被呼和浩特市赛罕区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；2015年因犯故意伤害罪被包头市青山区人民法院判处有期徒刑四年六个月。指定辩护人袁云飞，内蒙古济海律师事务所律师。乌海市海勃湾区人民法院审理乌海市海勃湾区人民检察院指控原审被告人邬某、赵某、马某1犯故意伤害罪一案，于2020年5月25日作出（2020）内0302刑初108号刑事判决。乌海市海勃湾区人民检察院提出抗诉。本院于2020年6月10日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌海市人民检察院指派检察员郝某出庭履行职务，原审被告人邬某及其指定辩护人解仲鹏，原审被告人赵某及其指定辩护人金丽娟，原审被告人马某1及其指定辩护人袁云飞到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2019年12月2日00时30分许，被告人邬某、马某1、赵某在乌海市海勃湾区迈阿密酒吧门口，因琐事殴打被害人李某，致其右膝前交叉韧带损伤。后经鉴定，李某损伤程度属于轻伤二级。2020年1月16日，被告人邬某、马某1、赵某经公安机关电话传唤到案，并如实供述了上述事实。案发后，三被告人赔偿了李某人民币18万元，取得李某的谅解。被告人邬某、马某1、赵某于2020年4月23日签署了《认罪认罚具结书》。另查明，被告人邬某曾因犯非法拘禁罪、故意伤害罪，于2016年2月22日被乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑一年六个月；被告人赵某曾因犯非法拘禁罪，于2012年6月7日被包头市中级人民法院判处有期徒刑一年八个月，曾因犯信用卡诈骗罪，于2014年12月24日被包头市东河区人民法院判处有期徒刑四年二个月；被告人马某1曾因犯敲诈勒索罪，于2011年1月26日被呼和浩特市赛罕区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，曾因犯故意伤害罪于2015年9月23日被包头市青山区人民法院判处有期徒刑四年六个月。上述事实，被告人邬某、马某1、赵某在开庭审理过程中亦无异议，并有书证常住人口基本信息、到案经过、病情证明书（李某、邬某）、鉴定申请书、伤情照片（李某、邬某）、自行调解协议书、谅解书、刑事判决书、释放证明、公安机关现场检测报告；证人马某2、连某、田某的证言；被害人李某的陈述；被告人邬某、赵某、马某1的供述与辩解；乌海市中衡司法鉴定所司法鉴定意见书（乌中司法鉴定所[2020]临鉴字第2号）；辨认笔录；迈阿密酒吧监控视频等证据证实。原判认为，被告人邬某、马某1、赵某故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人邬某、马某1曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；被告人赵某具有刑事犯罪前科，酌情从重处罚。三被告人接到公安机关电话传唤后主动到案接受调查，并如实供述犯罪事实，系自首，且在审查起诉阶段签署认罪认罚具结书，自愿认罪认罚，予以从轻、从宽处罚。三被告人案发后积极赔偿被害人经济损失，并已全部履行到位，取得被害人谅解，依法可酌情从轻处罚。另鉴于被害人对引发该案及激化矛盾负有责任，有一定过错，亦可对被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条，第六十七条第一款，第六十一条之规定，认定被告人邬某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月十五日；被告人马某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月十五日；被告人赵某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。乌海市海勃湾区人民检察院抗诉及乌海市人民检察院支持刑事抗诉意见认为：原审被告人赵某于2012年6月因犯非法拘禁罪被包头市中级人民法院判处有期徒刑一年八个月；2014年12月因犯信用卡诈骗罪被包头市东河区人民法院判处有期徒刑四年二个月，2019年12月2日再犯故意伤害罪，原审被告人赵某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。一审错误认定为有犯罪前科，量刑时比认定累犯的另二被告人轻，未体现量刑公正原则。检察人员的出庭意见：本案犯罪事实清楚，证据确实充分，案件诉讼程序合法，一审法院认定赵某有犯罪前科属于认定事实错误，适用法律错误。原审被告人邬某、赵某、马某1均认罪未发表辩解意见。邬某指定辩护人的辩护意见：对检察机关的意见没有异议。马某1指定辩护人的辩护意见：一审法院对马某1的判决量刑准确，刑罚适当，应予维持。赵某指定辩护人的辩护意见：对赵某系累犯无异议，一审法院以故意伤害罪判处有期徒刑六个月已达到惩罚目的，量刑适当。本院二审查明事实与一审认定事实一致。乌海市海勃湾区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据,相关证据均已在一审开庭时当庭出示并经质证,对一审判决认定的事实及所列证据本院予以确认。另查明，包头市东河区人民法院于2014年12月24日作出（2014）包东刑初字第388号刑事判决，认定被告人赵某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零二个月，并处罚金人民币五千元。刑期自2014年4月23日起至2018年6月22日止。本院认为，一审判决对原审被告人邬某、马某1、赵某的定罪准确，对原审被告人邬某、马某1的量刑适当，但原审被告人赵某因犯诈骗罪于2014年12月24日被包头市东河区人民法院判处有期徒刑四年零二个月，刑满释放后于2019年12月2日再犯故意伤害罪，符合《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定的情形，系累犯，应当从重处罚。原审认定原审被告人赵某具有刑事犯罪前科，酌情从重处罚不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第六十一条、第六十二条、第六十五条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持乌海市海勃湾区人民法院（2020）内0302刑初108号刑事判决第一、二项的定罪与量刑，即“被告人邬某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月十五日。被告人马某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月十五日。”二、撤销乌海市海勃湾区人民法院（2020）内0302刑初108号刑事判决第三项，即“被告人赵某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月”。三、原审被告人赵某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月十五日。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月16日起至2020年8月30日止。）本判决为终审判决。审判长 范晶春审判员 钟思敏审判员 韩 旭 二〇二〇年七月十三日书记员 梁 鑫附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。