江西省赣州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0791民初449号 原告：江西科慧电池新能源有限公司(以下简称科慧新能源公司)，住所地：江西省赣州经济技术开发区香港工业园北区，统一社会信用代码：9136072269096878XL。 法定代表人：赖志耘。 委托诉讼代理人：卢婷，广东华商（赣州）律师事务所律师，特别授权代理。 被告：曾春华，女，汉族，1967年2月10日生，住江西省赣州市章贡区。 第三人：廖长生，男，汉族，1951年12月22日生，住江西省赣州市章贡区。 第三人：廖志伟，男，汉族，1977年7月31日生，户籍所在地：江西省赣州市南康区，现住江西省赣州经济技术开发区。 原告科慧新能源公司与被告曾春华、第三人廖长生、廖志伟执行异议之诉纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告科慧新能源公司委托诉讼代理人卢婷到庭参加诉讼，被告曾春华、第三人廖长生、廖志伟经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告科慧新能源公司向本院提出诉讼请求：1、依法撤销（2012）赣开执字第404号之一执行裁定书，依法确认原告不应被追加为赣州经济技术开发区人民法院（2012）赣开民二初字第161号民事判决书的被执行人；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：曾春华与廖长生、廖志伟与江西科慧投资管理有限公司因借款纠纷发生诉讼，贵院作出（2012）赣开民二初字第161号民事判决书，在该判决书当中，被执行人只有廖长生、廖志伟及江西科慧投资管理有限公司，因原告江西科慧电池新能源有限公司是江西科慧投资管理有限公司的股东之一（占60%），所以2018年4月9日，赣州经济技术开发区人民法院作出（2012）赣开执字第404号之一执行裁定书，追加原告江西科慧电池新能源有限公司为赣州经济技术开发区人民法院（2012）赣开民二初字第161号民事判决书的被执行人，原告收到该裁定后认为该裁定书程序违法，认定事实有误，导致裁定错误，特提起执行异议之诉。一、实体上，根据2016年12月1日起实施的《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。但江西科慧投资管理有限公司已经进行清算了，不适用这一条。第二十二条作为被执行人的法人或其他组织，被注销或出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持。在本案中，不适用这一条，原告江西科慧电池新能源有限公司未接受江西科慧投资管理有限公司的财产。第二十三条作为被执行人的法人或其他组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持。而原告在对江西科慧投资管理有限公司进行清算注销时程序合法，不存在虚假清算的问题。因此，原告认为被告无权追加原告为被执行人。二、程序上，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条规定：被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。而赣州经济技术开发区人民法院在作出本案的执行裁定时，并未告知相关权利人提起执行异议之诉的权利和期限，作出裁定的程序违法。因未告知诉权，导致原告于2020年1月才提起执行异议之诉。 被告曾春华未答辩，也未提交证据。 第三人廖长生、廖志伟未答辩，也未提交证据。 经审理查明：本院（2012）赣开民二初字161号民事判决书，判决第三人廖长生归还被告曾春华借款500000元及其利息（按月利率2%计算），并由第三人廖志伟、江西科慧投资管理有限公司承担连带清偿责任。该判决生效后，因第三人廖长生、廖志伟及江西科慧投资管理有限公司未履行法律文确定的义务，被告曾春华向本院申请强制执行，并鉴于廖长生、廖志伟、江西科慧投资管理有限公司无履行能力，于2018年2月23日申请追加江西科慧投资管理有限公司的股东科慧新能源公司为该案被执行人。经执行查明，科慧新能源公司、廖志伟、肖瑞雄是江西科慧投资管理有限公司的股东，三股东于2017年7月对该公司进行虚假清算，致使被执行人江西科慧投资管理有限公司无遗留财产用于清偿债务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，本院于2018年4月9日作出（2012）赣开执字第404号之一执行裁定：一、追加科慧新能源公司为本案被执行人；二、限被执行人科慧新能源公司于该裁定送达之日起十日内向曾春华清偿债务500000元及其他费用；三、逾期拒不履行的，本院将依法强制执行。同年4月12日本院向科慧新能源公司送达了该裁定书。该裁定书遗漏了告知当事人提起执行异议之诉的期间。科慧新能源公司对该裁定不服，于2020年1月21日向本院提起执行异议之诉，请求判如所请。 另查明，江西科慧投资管理有限公司于2010年9月14日由科慧新能源公司、肖瑞雄、廖志伟投资设立，原告科慧新能源公司认缴资金12000000元，占股60%。2016年8月29日工商管理部门对该公司吊销营业执照，江西科慧投资管理有限公司于2017年5月15日在赣南日报刊登了清算公告，2017年7月17日该公司被注销。原告科慧新能源公司不能向法庭提交清算报告。 以上事实，有原告委托诉讼代理人在法庭上陈述，原告提交的营业执照、法人代表人身份证、本院（2012）赣开执字第404号执行裁定书、赣州市行政审批局出具的对江西科慧投资管理有限公司注销吊销的证明材料等证据在案佐证，足以认定。 本院认为，本案争议的焦点是江西科慧投资管理有限公司有没有清算，是否进行了实际清算。原告科慧新能源公司诉称对该公司进行了清算，并在赣南日报刊登了清算公告，但在本案审理过程中原告明确表示不能提交清算报告，因此其诉称对该公司进行了清算无证据证明，故本院认定江西科慧投资管理有限公司虽然刊登了清算公告，但没有进行实际清算。故对原告科慧科慧新能源公司要求撤销本院（2012）赣开执字第404号之一执行裁定书，撤销追加其为本案被执行人的诉讼请求，本院不予支持；关于原告科慧新能源公司以本院（2012）赣开执字第404号之一执行裁定书没有告知当事人提起执行异议之诉的期间，要求确认程序违法的诉讼请求，因该告知事项系程序救济时间和途径的范畴，遗漏该告知，不构成程序违法，故本院对原告该诉讼请求不予支持，但其诉权本院予以保护。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条第一款第二项之规定，判决如下： 驳回原告江西科慧电池新能源有限公司的诉讼请求。 案件受理费8800元，由原告江西科慧电池新能源有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审 判 长  范 兴 人民陪审员  林惠萍 人民陪审员  叶 菲 二〇二〇年七月十五日 代理书记员  吕春花