河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀06民终3320号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司定兴支公司，住所地定兴县兴华西路**。统一社会信用代码91130626808345642Y。 法定代表人：李健，该公司经理。 委托诉讼代理人：王海洋，河北金房律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张红叶，女，1964年3月19日出生，汉族，住定兴县。 委托诉讼代理人：句爱国，男，1956年3月8日出生，汉族，住定兴县。系张红叶之夫。 被上诉人（原审被告）：张瑶，男，1995年2月21日出生，汉族，住定兴县。 原审被告：中国平安财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市西城区金融大街****。统一社会信用代码：91110102746719230N。 法定代表人：王兵，该公司总经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司定兴支公司（以下简称“人保财险定兴支公司”）因与被上诉人张红叶、张瑶、原审被告中国平安财产保险股份有限公司北京市朝阳支公司（以下简称“平安保险北京分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省定兴县人民法院（2019）冀0626民初1748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保财险定兴支公司上诉请求：1、撤销定兴县人民法院出具的(2019）冀0626民初1748号民事判决书；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定的精神损害抚慰金、护理费有误。1、一审法院根据一审原告的伤残（十级）认定的原告精神损害抚慰金5000元明显过高，无法律依据。2、一审法院认定的护理费为两人护理，无医嘱，结合伤者的病情，我公司认为应为一人护理，标准应按照居民服务业。请二审法院查明事实，依法改判。 张红叶辩称，一审判决认定费用低了，永久保留再次手术，再次诉讼的权利，请求法院依法判决。 张瑶无答辩意见。 平安保险北京分公司无陈述意见。 张红叶向一审法院起诉请求：1、依法判令被告张瑶赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等费用134813.59元；2、第二被告、第三被告分别在其承保的交强险和商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告；3、本案诉讼费被告承担。 一审法院认定事实： 一、事故的发生经过及责任认定情况 2019年5月2日14时30分许，被告张瑶驾驶冀Ｆ×××××号小型轿车沿定兴县通兴西路由东向西行驶至北京世代小区门口处向南左转弯过程中，与驾驶无牌照电动三轮车沿通兴西路由西向东行驶原告张红叶发生碰撞，造成原告张红叶受伤的交通事故。事故发生后，被告张瑶驾驶冀Ｆ×××××号小型轿车将原告张红叶送到定兴县医院住院治疗。此事故经定兴县公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定被告张瑶承担此事故主要责任；原告张红叶承担此事故次要责任。 二、车辆信息及投保情况 被告张瑶驾驶的冀Ｆ×××××号小型轿车登记车主为张文龙。被告张瑶具有合法的驾驶资格，事故车辆年检正常。该事故车辆在被告人保财险定兴支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险；在被告平安保险北京分公司处投保了机动车第三者责任保险，保险责任限额为30万元。事故发生在保险责任期间之内。 三、原告张红叶的治疗情况以及鉴定情况 事故发生后，被告张瑶驾驶冀Ｆ×××××号小型轿车将原告张红叶送到定兴县医院住院治疗。于2019年5月2日入院，至2019年6月24日出院，共计住院治疗53天。共计支出医疗费18307.59元。诉前经原告张红叶的申请，一审法院依法委托定兴司法医学鉴定中心进行了相关司法鉴定，后该鉴定中心于2019年8月26日出具了司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、原告张红叶胸部损伤伤残等级属十级；2、原告张红叶本次损伤需误工期60-120日、护理期30-60日、营养期30-60日。 四、垫付信息 事故发生后，被告张瑶为原告张红叶垫付了医疗费用6000元。 五、原告张红叶的各项损失情况 1、医疗费18307.59元。原告主张医疗花费包括被告张瑶已经垫付的6000元，共计18307.59元，并提供了住院病历、诊断证明、医疗费票据以及费用清单等加以证实。被告人保公司无异议。被告平安保险公司认为应扣除自身疾病用药，病历取证费不属于保险赔偿范围。一审法院认为，原告的诉讼请求符合法律相关规定，故予以确认。 2、住院伙食补助费5300元。原告主张共计住院53天，按每天100元共计5300元。被告方无异议，予以确认。 3、营养费3000元。原告主张鉴定营养期为30-60日，故请求按60天计算，每天50元。被告方只认可每天30元，计算住院期间的53天。一审法院认为，原告住院治疗时间53天，故原告方的诉讼请求符合法律相关规定，故予以确认。 4、误工费12543元。原告主张鉴定误工期60-120日，按120日，批发零售业每年50867元计算。并提供了原告张红叶夫妻从事批发兼零售食品的营业执照加以证实。被告方认为，因原告已经达到退休年龄，所以误工费不应当予以支持。一审法院认为，被告方未提供任何证据证实原告张红叶已经丧失了劳动能力，且原告张红叶未年满60周岁，故原告张红叶主张误工费的诉讼请求符合法律相关规定，应当依法予以支持。经鉴定原告的误工期需60-120日，酌定其误工期为90日。综上，确定其误工费为：50867元÷365天×90天＝12543元。 5、护理费14929元。原告主张住院期间需要2人护理。护理人为张红叶丈夫句爱国和女儿句坤。张红叶丈夫句爱国按批发零售业每年50867元、60日计算为8362元，张红叶女儿句坤按居民服务业每年39947元、60日计算为6567元。被告方认为，护理费认可住院期间一人护理，护理时间过长，认可住院期间，标准认可按居民服务业计算护理费。根据原告张红叶受伤诊断为右侧多发肋骨骨折、住院治疗时间为53天、受伤致残构成十级以及护理人员的职业等情况。一审法院认为，原告张红叶的主张符合法律相关规定，故予以确认。 6、交通费1000元。原告主张2000元。被告方认为，无证据支持，不认可。一审法院根据原告受伤住院治疗以及住院53天等客观实际，酌情支持其交通费为1000元。 7、残疾赔偿金65994元。发生事故时原告55周岁，按城镇居民人均年可支配收入32997元计算，赔偿20年，构成十级伤残赔偿按10%计算。被告方无异议，故予以确定。 8、精神损害抚慰金5000元。原告主张6000元。被告方认为过高，建议3000元。根据原告受伤致残构成十级的具体情况，酌定其精神损害抚慰金为5000元。 9、鉴定费2560元。原告方提供了鉴定费票据加以证实。被告方认为，鉴定费属于间接损失，不予赔偿。一审法院认为，原告的诉讼请求符合法律相关规定，予以确认。 综上，一审法院确定原告张红叶的各项损失为：医疗费18307.59元、住院伙食补助费5300元、营养费3000元、误工费12543元、护理费14929元、交通费1000元、残疾赔偿金65994元、鉴定费2560元、精神抚慰金5000元等共计128633.59元。 一审法院认为，公民的人身权、健康权、财产权受法律保护。因侵权人因过错造成他人人身、财产损害，应当承担赔偿责任。侵权人所驾驶车辆投有保险的，首先由投保的保险公司在机动车强制保险限额内予以赔偿，不足部分按照其责任比例由承保商业三者险的保险公司或侵权人承担赔偿责任。本案中，因此次事故由被告张瑶承担此事故主要责任。故被告张瑶应当对原告张红叶的各项损失承担70%赔偿责任。因被告张瑶驾驶的该事故车辆在被告人保财险定兴支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险。故对原告张红叶的各项损失，首先由被告人保财险定兴支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告张红叶医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，超出部分16607.59元，由承保商业第三者责任保险的被告平安保险北京分公司在商业第三者责任保险赔偿限额内按照70%的责任比例予以赔偿，即：16607.59元×70%=11625.31元。由被告人保财险定兴支公司在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告张红叶护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费等共计102026元。因被告张瑶应承担的赔偿责任已经由被告人保财险定兴支公司和被告平安保险北京分公司足额承担赔偿责任，故被告张瑶不再承担赔偿责任。被告张瑶为原告张红叶已经垫付的医疗费6000元应当予以返还。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及第三十五条之规定，判决：被告中国人民财产保险股份有限公司定兴支公司于本判决生效后三日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告张红叶各项损失共计112026元；被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司于本判决生效后三日内在商业三者险赔偿限额范围内赔偿原告张红叶医疗费、住院伙食补助费及营养费共计11625.31元；三、限原告张红叶在获得上述全部赔偿后立即返还给被告张瑶垫付医疗费用6000元；四、驳回原告张红叶的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2996元，减半收取1498元。由原告张红叶负担125元；由被告中国人民财产保险股份有限公司定兴支公司负担1243元；由被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司负担130元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，关于原判认定的精神损害抚慰金及护理费是否适当的问题。关于精神损害抚慰金，原审根据被上诉人张红叶因交通事故受伤致残构成十级伤残的具体情况，酌定其精神损害抚慰金为5000元，认定数额合理，并无不当。关于护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，被上诉人张红叶受伤诊断为右侧多发肋骨骨折，定兴县医院长期医嘱记录单中记载:家陪2人。结合其伤情、住院时间及鉴定护理期限、实际陪护人员及职业状况，原判认定护理人数为2人，对陪护人员句爱国、句坤分别参照批发零售业、居民服务业年收入标准计算护理费，符合相关法律规定。故上诉人关于原判精神损害抚慰金、护理费认定不当的上诉主张，不能成立，本院不予支持。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司定兴支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2540.5元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司定兴支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  康珍惠 审判员  王志强 审判员  杨玉龙 二〇二〇年七月二十二日 书记员  杨 旭