杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初9391号 原告：俞春周，男，1979年2月1日出生，汉族，住杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：赵同刚,浙江杭天信律师事务所律师。 被告：杭州华翰电子商务有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区新文路68号2幢3楼318室。 法定代表人：张立鹏。 被告：张立鹏，男，1982年1月16日出生，汉族，住河北省保定市望都县。 被告：胡敬涛，男，1980年1月15日出生，汉族，住山东省青岛市市北区海岸路6号。 委托诉讼代理人：胡赛，北京盈科（杭州）律师事务所律师。 被告：陶嗣宝，男，1991年10月2日出生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县褚集镇顺河村顺河组52号。 委托诉讼代理人：江**海，浙江天富律师事务所律师。 被告：陈后书，男，1975年4月28日出生，汉族，住杭州市西湖区。 原告俞春周与被告杭州华翰电子商务有限公司（以下简称华翰公司）、张立鹏、胡敬涛、陶嗣宝、陈后书民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序进行审理，两次公开开庭进行审理。原告俞春周及其委托诉讼代理人赵同刚，被告华翰公司的法定代表人即被告张立鹏，被告胡敬涛的委托诉讼代理人胡赛，被告陶嗣宝及其委托诉讼代理人江**海，被告陈后书到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告华翰公司归还原告借款300000元及自2019年5月15日起按月利率2%计算至本息全部还清为止的利息（暂计算至2019年8月11日，暂计利息17000元)；2被告张立鹏、胡敬涛、陶嗣宝、陈后书对上述借款及利息承担连带保证责任。事实和理由：2018年10月10日，原告与被告张立鹏签订《入股协议》，约定出资30万元入股被告华翰公司25%的股份。2019年5月15日，原告与全体被告在杭州市西湖区西港新界6C座5楼签订《补充协议》，约定原告持有的被告华翰公司的25%股权转给被告胡敬涛和被告陶嗣宝，相关出资义务由被告胡敬涛和被告陶嗣宝承担；同时，原告向被告华翰公司投入的30万元资金转为原告对被告华翰公司的借款，借款期限3个月，月利息3%。自借款之日起，于次月9日前支付利息；被告华翰公司需在2019年8月10日前归还全部30万元本金；如果逾期，除按3%利息支付逾期付款利息外，还需按1‰承担违约金。被告张立鹏、胡敬涛、陶嗣宝、陈后书对上述借款本金、利息、违约金承担连带保证责任。2019年8月10日，借款到期后，被告华翰公司拒不返还，其他被告亦拒不履行担保责任，原告为维护自身合法权益，故向贵院提起诉讼，请求依法判如所请。 被告华翰公司和张立鹏辩称，原告原来是华翰公司的股东，其在的时候公司就已经不好了，但由于不知道股份不能转债权了，所以才签订了《补充协议》。现在被告华翰公司、张立鹏不同意付款。被告张立鹏在公司的时候并不管钱，是作业务的，管钱的是原告和案外人韩吉（曾是华翰公司的股东），所有东西张立鹏都没签过字，很多东西没有经过其手。 被告胡敬涛辩称，原告主张已投入公司资金30万元，然原告提交的支付公司费用清单只是其单方制作的清单和转账记录截图，无任何发票、收据或是对应的合同，该转账的备注仅是原告自行书写，也未有证据证明原告是收到公司指示付款；同时该款项如用于华翰公司经营支出，也应有相对应的公司账目，否则无法认定交易金额实际用于公司经营。因此原告提交的证据不足以证明原告的转账款用于公司经营，应承担举证不利后果。原告负责华翰公司的风控和财务管理，应知晓公司的资产需要专款专用，但从原告的转账记录来看，没有做到专款专用，实际已与原告个人财产混同，其支出是用于原告日常生活、人情往来还是公司经营无法明确。公司财务管理混乱，原告身为管理者和公司监事，未制定任何监督审查制度，其甚至可以为自己的利益故意将其个人支出慌称为公司经营支出。在此情形下，原告应当自行承担因财产混同、公司管理不善导致的出资额无法认定的后果。被告张立鹏虽为华翰公司法定代表人，但根据庭审可知，事实上华翰公司的股东张立鹏、俞春周及前股东韩吉对公司管理混乱，而且多次将公司的项目投资款提取并以分红形式转入自身账户，导致公司项目失败、资产损失。张立鹏又不顾公司利益与俞春周签订补充协议将公司资产转为对俞春周的借款，隐瞒事实骗取担保人信任，实属两人恶意串通损害公司、公司债权人及担保人的利益。张立鹏和俞春周作为利害关系人，即使被告张立鹏对俞春周的出资金额予以认可仍无法排除恶意串通之嫌疑，仅凭双方认可但无其他证据佐证的出资金额不应予以确认。因无款项的实际交付，双方之间的民间借贷关系不能成立。即使原告向华翰公司投入了30万元，然根据《入股协议》约定以及此后华翰公司股权变更情况，均能说明该30万元应当为原告对华翰公司的出资款。俞春周在获得股权时并未向股权出让方韩吉支付股权转让款，原告享有股权的唯一理由是对华翰公司进行了出资。原告享有被告华翰公司25%的股权，即不享有30万元出资款的所有权，该出资款系被告华翰公司的法定资产。客观上原告已不能履行再将该款出借给华翰公司的合同义务，其行为系无权处分。对同一笔出资款，形成不了股权和借款同时并存的情况，原告在享有公司股权价值的同时，又享有对公司的债权明显违背法律事实。只有出现转股或减资的情形，出资款才可能合法转变为借款，但本案中原告与华翰公司之间并未出现上述情形，不存在原告与华翰公司产生借贷关系的法律基础，出资款不可能转为借款，双方借贷关系不成立。公司成立后，股东不得抽逃出资，这是公司法关于资本维持的一项基本制度和原则。根据现有法律规定以及已有判例，公司股东为规避法律法规的规定，以借款方式全额抽回其出资的，应按抽逃出资行为处理。本案中，原告俞春周和被告华翰公司通过签订《补充协议》私自将出资款变为借款的行为，违反法律禁止性规定，损害公司、股东等人权益，应认定为抽逃出资，相应出资转为借款的约定应属无效。双方之间的民间借贷关系不成立，也就没有所谓的借款利息。根据法律规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。本案中，原告和被告华翰公司之间的借贷关系不成立，主合同条款无效，则担保合同所担保的主债务即不存在，担保合同无效，担保人无担保责任。且在主合同的性质及效力问题有待司法审查方能确定的情况下，不能苛责担保人于《补充协议》出具时即已准确预见主合同条款是名为借贷、实为抽逃出资的无效条款，亦不能由此当然推定担保人明知主债务不存在而仍为之提供担保。故担保人无过错，不应承担民事责任。本案中被告胡敬涛作为担保人不应承担民事责任。综上所述，原告俞春周与被告华翰公司之间的民间借贷关系不能成立，原被告之间签署的《补充协议》部分条款无效，被告胡敬涛作为担保人在担保合同条款无效的情况下不应承担民事责任。请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。 被告陶嗣宝辩称，原告无证据证明其已实际投入300000元；是否用于公司经营，也无正规票据证明。即使原告已投入30万元用于公司经营，根据《入股协议》，原告入股出资后占有股权25%。原告不能通过与华翰公司签订补充协议，将出资款300000元转为借款，这违反相关法律规定，应属无效约定。担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。本案中被告陶嗣宝无过错，不应作为担保人不应承担民事责任。此外，即使本案中，原告与华翰公司的出资款转借款成立，原告的300000元在胡敬涛与陶嗣宝把相应资金打入韩吉账户后，原告也已收回了300000元，故本案债权已不存在，被告陶嗣宝不用承担担保责任。 被告陈后书辩称，公司账目上并无原告300000元到账，其个人账户中的款项无证据证明用于公司经营。签订补充协议时，被告陈后书对此是不知情的。原告和华翰公司虚构美好景象，称以后会有投资者进来。但当时公司实际已经经营较差。被告陈后书认为其没有必要承担连带清偿责任。被告陈后书关于协议是很晚才签的，被告陈后书与华翰公司没有任何关系，他们骗陈后书加入公司，但陈后书没钱，以资金到账为准才入股的。陈后书稀里糊涂签了各个协议，整个事件是诈骗行为。 本院经审理认定事实如下： 2018年10月10日，俞春周（乙方）、张立鹏（甲方股东）签署一份《入股协议》，该协议落款处加盖华翰公司公章。协议约定：乙方入股华翰公司，协议各方经协商，对出资方式、股权比例分配如下:股东俞春周出资300000元，持有公司25%股权，出资金额一次性打入公司对公账户上（由于出资时间对公账户尚未开通，由出资人个人开户专项专用。此账户为出资人个人账户，同时为公司对公账户之外的对私账户使用，公私账户起到同等公司法效应）；公司施行季度分润，分润比例与股权比例一致。（甲方保证乙方每月保底分润在9000元，季度分润按股权比例所得减去每月分润所得）；如因引进新股东需出让股权，则由协议各方按股权比例稀释；如因融资或设立股权激励池需稀释股权的，由全体股东按股权比例稀释；股东俞春周，出任COO风控，主要负责风险控制。2019年5月15日，华翰公司（协议甲方）、俞春周（协议乙方）、张立鹏、胡敬涛、陶嗣宝、陈后书（均系协议丙方）签署一份《补充协议》约定：本协议系在原2018年10月10日签订的《入股协议》基础进行补充，乙方持有的甲方股份转让给胡敬涛、陶嗣宝，其中转让给胡敬涛10%，转让给陶嗣宝15%，乙方与上述股东另行签订股权转让协议，乙方在本协议签订之前未履行出资义务，因此相关股东出资义务由上述股份受让人根据持股比例履行，丙方张立鹏、陈后书同意乙方股份转让给上述二人；根据入股协议，乙方投入甲方公司资金300000元人民币，经甲乙双方协商，该投入款转为甲方向乙方的借款，即甲方向乙方借款人民币30万；甲方继续使用该笔借款三个月，三个月期间甲方按月利息3%即玖仟元支付乙方利息，于次月的9号前进行支付给乙方；在此三个月内乙方不再享受甲方公司的股东季度分润权利；甲方于2019年8月10前一次性将乙方本金叁拾万元归还给乙方；如甲方无法及时归还乙方本金30万元，甲方在次月起除按月利息3%支付逾期付款利息外，还需按1‰每天承担违约金，直至甲方归还乙方本金叁拾万元止；如甲方提前归还乙方本金叁拾万元的，双方据实结算利息；丙方张立鹏、胡敬涛、陶嗣宝、陈后书对甲方本金归还、利息支付及违约金等义务承担连带保证责任。原告自2018年10月10日起陆续因公司事务进行开支，本案中，原告主张已投入资金300000元，本院予以认定。 华翰公司工商档案记载：华翰公司于2018年1月23日经注册登记成立。2018年11月7日，经公司变更登记注册资本50万元为500万元；投资人股权变更前为张立鹏认缴出资额20万元，百分比40%，韩吉认缴出资额30万元，百分比60%；变更后为张立鹏认缴出资额200万元，百分比40%，韩吉认缴出资额175万元，百分比35%，俞春周认缴出资额125万元，百分比25%。投资人股权于2019年4月22日再次变更后为张立鹏认缴出资额375万元，百分比75%；俞春周认缴出资额125万元，百分比25%。2018年10月29日，华翰公司经股东会决议作出关于同意转让股权的决定，同意韩吉将拥有公司25%的12.5万元股权（其中未到位12.5万元股权）转让给俞春周，转让后俞春周认缴出资额为12.5万元（其中未到位12.5万元股权），占注册资本的25%。同日，华翰公司经股东会决议作出关于同意增加注册资本的决定，同意本次增资的认缴总额为450万元，股东增加注册资本后俞春周认缴出资额为125万元，占注册资本的25%。当日确定的华翰公司章程中载明，俞春周以货币方式认缴出资125万元，占注册资本的25%，将于2038年1月28日前到位。 另查明，（2019）浙0105民初9720号原告俞春周与被告华翰公司、第三人陶嗣宝、胡敬涛请求变更公司登记纠纷一案，杭州市拱墅区人民法院于2020年3月11日做出判决，认定案涉《补充协议》系各方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，确认其合法有效；并判决被告杭州华翰电子商务有限公司于判决生效之日起三十日内向公司登记机关申请办理股权变更登记，即将原告俞春周持有的杭州华翰电子商务有限公司25%股份变更为第三人胡敬涛持有10%股份、陶嗣宝持有15%股份。 再查明，2018年11月22日，被告陶嗣宝与华翰公司曾签订《合作协议书》一份，合作名称和主要经营地为农副产品短视频（抖音），合作人陶嗣宝以货币方式出资300000元。2018年11月25日，被告陶嗣宝汇入韩吉账户100000元。2019年2月17日，陶嗣宝账户汇入韩吉账户200000元。2018年12月9日，被告胡敬涛与华翰公司曾签订《商业合作协议书》一份，合作经营项目和范围为以短视频为主的汽车行业新媒体，包括汽车前端市场和后端市场，以及该领域有关的其他允许经营的项目，合作人陶嗣宝以货币方式出资300000元。2018年12月15日和16日，从被告胡敬涛账户汇入韩吉账户各50000元，备注为胡敬涛投资款。 上述事实有《入股协议》、《补充协议》、华翰公司工商登记备案信息等、（2019）浙0105民初9720号民事判决书、《合作协议书》、《商业合作协议书》以及转账记录等证据及庭审记录在案证实。 本院认为：本案中，原告诉请主张被告华翰公司归还《补充协议》约定的已投入资金300000元转成的借款本息。关于原告是否已为公司支出300000元的争议。本院经审查认为，原告于庭审中提交了银行转账凭证、支付宝转账凭证、微信转账凭证等资料，部分款项备注为华翰摄影合作服务费、设备款、房屋租金、工资等用途，被告华翰公司、张立鹏于庭审中对部分款项表示认可系为公司支出，《补充协议》系原告与五被告共同签订，其中载明根据入股协议，乙方投入甲方公司资金300000元人民币等内容，现虽有被告对此提出异议，但未提交有效反驳证据，故本院相应抗辩理由不予采信，本院经综合审查对原告已为华翰公司支出300000元的事实予以认定。关于该300000元能否转为华翰公司向原告的借款的争议。本院经审查，案涉《入股协议》签订前，华翰公司注册资本为500000元。2018年10月29日，华翰公司经股东会决议作出关于同意转让股权的决定，同意韩吉将拥有公司25%的12.5万元股权（其中未到位12.5万元股权）转让给俞春周，转让后俞春周认缴出资额为12.5万元（其中未到位12.5万元股权），占注册资本的25%。后华翰公司经增资，注册资本从500000元至5000000元，其中股东增加注册资本后俞春周认缴出资额为125万元，占注册资本的25%。原告曾于庭审中陈述，原告已实际出资300000元，《补充协议》第二条载明的未履行出资义务系为了公司变更登记需要而写，所以在第三条载明投入公司资金300000元，实际是同一笔300000元，并约定该投入款转为公司向原告的借款。《补充协议》第二条还载明原告持有的华翰公司股份转让给胡敬涛、陶嗣宝，其中转让给胡敬涛10%，转让给陶嗣宝15%，并约定相关股东出资义务由上述股份受让人根据持股比例履行。（2019）浙0105民初9720号原告俞春周与被告华翰公司、第三人陶嗣宝、胡敬涛请求变更公司登记纠纷一案，杭州市拱墅区人民法院已依法判决被告华翰公司于判决生效之日起三十日内向公司登记机关申请办理股权变更登记，即将原告俞春周持有的杭州华翰电子商务有限公司25%股份变更为第三人胡敬涛持有10%股份、陶嗣宝持有15%股份。本院经综合审查认为，案涉《入股协议》、《补充协议》系各方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，本院确认其合法有效。各被告虽分别提出了出资款转借款无效、股东不能违法抽逃出资、原告已回款等抗辩理由，然均未提交有效证据予以证实，本院对此不予以采信。因此，原告有权要求华翰公司归还借款300000元。原告主张的利息，本院经审查予以支持。原告诉请主张被告张立鹏、胡敬涛、陶嗣宝、陈后书承担连带清偿责任，本院经审查认为，虽有被告提出异议，但未提交有效反驳证据，故对相应抗辩理由不予采信，对原告的相应诉讼请求予以支持，被告张立鹏、胡敬涛、陶嗣宝、陈后书对华翰公司的案涉债务应承担连带清偿责任，被告张立鹏、胡敬涛、陶嗣宝、陈后书承担连带清偿责任后有权向华翰公司追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条，之规定，判决如下： 一、杭州华翰电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内归还俞春周借款300000元，并支付利息17000元（截至2019年8月11日，自2019年8月12日起按年利率24%计付至实际清偿之日止）； 三、张立鹏、胡敬涛、陶嗣宝、陈后书对杭州华翰电子商务有限公司的上述应付款义务承担连带清偿责任；张立鹏、胡敬涛、陶嗣宝、陈后书承担连带清偿责任后，有权向杭州华翰电子商务有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3028元，由杭州华翰电子商务有限公司、张立鹏、胡敬涛、陶嗣宝、陈后书负担。 俞春周于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；杭州华翰电子商务有限公司、张立鹏、胡敬涛、陶嗣宝、陈后书于本判决生效之日起七日内，向本院缴纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  张杨清 二〇二〇年七月一日 书记员  叶 莹 ?