内蒙古自治区镶黄旗人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内2528民初178号 原告：内蒙古东鑫园林绿化有限责任公司，住所地：呼和浩特市。 法定代表人：樊俊林，职务：总经理。 委托诉讼代理人：朝鲁孟，系镶黄旗法律援助中心律师。 被告：镶黄旗林业和草原局，住所地：镶黄旗新宝拉格镇。 委托诉讼代理人：李彦青，系被告单位职工。 委托诉讼代理人：阿拉腾胡亚嘎，系内蒙古新宝律师事务所律师。 第三人：焦立武，男，汉族，现住河北省。 委托诉讼代理人：韩志革，系河北章明律师事务所律师。 第三人：李**，男，汉族，现住山东省。 原告内蒙古东鑫园林绿化有限责任公司（以下简称东鑫公司）诉被告镶黄旗林业和草原局（以下简称林草局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月26日立案受理后，第三人焦立武与第三人李**先后于2020年5月7日和5月18日提出申请，要求参加到本案诉讼中，本院依法进行审查后通知焦立武、李**以第三人身份参加本案诉讼。后本案依法适用简易程序，于2020年5月27日公开开庭进行了审理。原告东鑫公司委托诉讼代理人朝鲁孟，被告林草局委托诉讼代理人李彦青、阿拉腾胡亚嘎，第三人焦立武及其委托诉讼代理人韩志革，第三人李**均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告东鑫公司向本院提出如下诉讼请求：1、请求法院判令被告支付原告拖欠工程款4559792元；2、请求法院判令被告支付原告违约金455000元；3、请求法院判令被告支付原告工程款逾期支付利息1265000元；4、请求法院判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2013年4月22日原告与被告签订了镶黄旗黄化公路绿化造林工程合同书，原告承揽了被告208省道镶黄旗新宝拉格镇水塔山至电视台山段黄化公路边造林工程，工程总造价为4600000元，合同中约定工程款结算方式为分三年支付，第一年支付50%，第二年支付30%，第三年支付20%，并约定违约金为工程造价的10%。竣工日期为2013年5月1日，养护日期为2013年4月1日至2015年9月30日。但至目前为止被告未支付分文工程款，尚欠原告工程款4600000元，严重违约给原告造成了严重的经济损失和负担。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告林草局辩称，1、原告主张的诉讼请求，已超过法定诉讼时效，依法不应再受法律保护。我国法律规定的普通诉讼时效为三年，本案工程自竣工之日（2013年10月9日）起至原告起诉之日（2020年4月20日）已过三年，且期间原告一直未向被告主张过相关权利；2、原告诉求的工程款、违约金及逾期支付利息均于法无据。综上，请求法院依法驳回原告的各项诉讼请求，维护被告的合法权益。 第三人焦立武述称，1、原告东鑫公司与被告林草局之间的施工合同是无效的，原告东鑫公司无诉讼主体资格；2、第三人焦立武与原告东鑫公司是建筑施工资质借用关系，焦立武是本案涉案工程的实际施工人。焦立武已经支付原告管理费用65万元及212万的借款费用；3、第三人焦立武与被告林草局之间是事实上的建筑施工合同关系，被告林草局是发包人，焦立武是实际施工人；4、第三人焦立武与第三人李**之间所签订的协议因李**没有履行，故焦立武与李**之间没有任何合同关系，李**与本案也没有任何关系；5、已付工程款为1781450元，现在被告尚欠第三人焦立武工程款2834600元。综上，第三人焦立武享有请求被告林草局支付工程款的权利，具有民事诉权，本案的其他诉讼参与人对被告林草局无付款请求权。 第三人李**述称，本人与第三人焦立武一同施工，第三人李**、焦立武与原告东鑫公司的法人代表樊俊林三人也签订了合作协议书，具体施工的第一年第一次来的时候我们几个人都过来施工了，第二年本人与焦立武两个人一起来施工。第二年施工以后下半年开始我们就联系不上了。第三年（2015年开春）因为联系不上焦立武与樊俊林，就没有过来。之后2018年樊俊林跟我们联系了，说工程款这块需要樊俊林过来结账，我们就跟他一起过来了，过来之后跟林草局局长见了面。但是当时我有事就先回去了，具体工程款的问题是我哥留下跟樊俊林一起谈的，所以具体谈的什么、怎么谈的我也不清楚。我现在就是诉求我的工程款部分150万元，因为我们三个人是一起合伙干的工程，应当分摊利润，加上我之前的投资，总共应得工程款是1500000元。 经审理查明的事实有：2013年4月22日原告东鑫公司作为承包方，被告林草局作为发包方共同签订了一份《镶黄旗黄化公路绿化造林工程合同书》，双方在合同上加盖公章，并由被告林草局当时的法定代表人签字、第三人焦立武在承包方即原告东鑫公司委托代理人处签字。合同约定：绿化造林工程地点在208省道水塔山至电视台山段，具体内容为苗木采购、造林整地、苗木栽植、平整场地、换土回填、浇水养护，工程承包方式为包工包料。工程开工日期为2013年5月1日，竣工日期为2013年5月30日，养护日期为2013年4月1日至2015年9月30日。工程款支付方式为分期付款即5-3-2。合同签订后，工程具体由第三人焦立武负责管理，施工第一年第三人李**也在现场进行作业，因该工程的养护期历时三年，在此过程中所做的相关种植以及养护工作主要是第三人焦立武负责进行，在此期间原告东鑫公司的公章也是由第三人持有，第三人焦立武也收到了被告单位的部分款项。工程完工后，被告林草局委托第三方机构对该项工程进行竣工结算审计，2017年11月16日内蒙古宏睿工程管理咨询有限公司对本案工程项目进行竣工结算审核，出具了竣工结算报告，工程造价审查定案通知单由建设单位被告林业局加盖公章、林业局当时的法定代表人签字并由施工单位原告东鑫公司加盖公章、第三人焦立武在负责人处签字，工程最终结算总价为4559792元，期间被告林业局已向第三人焦立武支付工程款共计1781450元。 另查明，原告东鑫公司在庭审中出具的总工程造价为4196600元的合同系原告东鑫公司法定代表人樊俊林最初带领第三人焦立武与被告林草局订立的合同，此后在实际工程施工当中因有增加的项目，因此原被告双方没有订立补充合同，而是将之前订立的合同中的价款直接进行了变更，该合同就是第三人焦立武庭审中提交的合同，也是第三方内蒙古宏睿工程管理咨询有限公司出具竣工结算报告时所依据的合同。 再查明，2013年4月25日第三人李**、第三人焦立武与原告东鑫公司法人代表樊俊林三方就“镶黄旗林业局绿化项目”的建设签订了《合作协议书》，协议书写明：本着自愿、诚信、互惠互利、紧密配合的原则，三方就“镶黄旗林业局绿化项目”的建设进行友好合作，经协商达成如下协议，共同遵照执行。一、丙方（樊俊林）负责此项目的联系工作。二、甲（李**）、乙（焦立武）方负责此项目的施工队伍设备工具等的准备工作。三、开工后成立项目部甲乙双方共同管理。四、项目部的财务管理，甲乙双方共同负责。五、甲乙双方先付给丙方陆拾五万元作为前期工作的费用。六、利润分配：双方按纯利润的五五分成。七、多沟通多协商、互相理解、紧密配合，按建设方要求完成施工任务。发生纠纷协商解决，协商不成，执行合同履行地法院的依法判决。八、此协议是友好合作的框架协议，未尽事宜，另订补充协议。 以上事实有当事人陈述，镶黄旗黄化公路绿化造林工程合同书，工程建设项目竣工结算报告，合作协议书，转账支票，收据，工程造价审查定案通知单，谈话笔录等证据在卷为凭，已经庭审举证质证认证，应予采信。 本院认为，原告东鑫公司与被告林草局对双方签订《镶黄旗黄化公路绿化造林工程合同》并按照合同完成具体绿化工程的事实均无异议。本案争议的焦点是：1、原告东鑫公司是否为本案的适格主体，即原告东鑫公司有无主张上述工程款的权利；2、原告东鑫公司与第三人焦立武、李**之间是合作关系还是挂靠关系；3、被告林草局尚欠工程款数额。 首先，通过法庭调查以及各方当事人的举证质证，能够证实本案工程从洽谈事宜到订立合同均由原告东鑫公司法定代表人樊俊林主导办理，且所有的手续即从订立合同到竣工结算报告均加盖了原告东鑫公司的公章，发包方被告林草局当时的负责人亦证实发包单位是与原告东鑫公司签订的合同并将工程承包给了东鑫公司。因此原告东鑫公司按照合同的相对性原则系本案适格主体，故原告东鑫公司有主张上述工程款的权利。其次，对于原告东鑫公司与第三人焦立武、李**之间是合作关系还是挂靠关系的问题，从本案庭审查明的事实，第三人焦立武、李**与原告东鑫公司的法定代表人樊俊林之间有三方合作的意向，比如三方订立的合作协议。事实上也有合作的事实，比如合同的订立之前的洽谈到具体合同的订立均由樊俊林负责完成，之后的具体施工由焦立武、李**负责的事实。虽然该协议是由原告东鑫公司的法人代表樊俊林个人签署的，但因樊俊林是该公司的法定代表人，应认定是履行职务的行为，因此樊俊林的行为也是原告东鑫公司的行为。对于第三人焦立武提出其与原告东鑫公司之间是挂靠关系的主张，因第三人焦立武不能举证证明其主张的事实，应承担举证不能的后果，即无法证实第三人焦立武与原告东鑫公司之间的挂靠关系，因此第三人焦立武基于与原告东鑫公司之间的挂靠关系主张全部工程款的诉求不能成立，故对于第三人焦立武与李**各自主张的权利，应与原告东鑫公司内部结算或者另诉解决。第三，关于被告林草局尚欠工程款的数额认定，原告东鑫公司虽然有主张上述工程款的权利，但原告东鑫公司在签订合同之后所有现场具体施工的事宜均不是由原告东鑫公司自行完成的，原告东鑫公司在庭审中亦没有对其在施工过程中的树苗拉运、种植、浇水养护等相关费用的支出情况出示证据予以证明。而从本案查明的事实来看，在施工过程中主要由第三人焦立武负责完成，第三人李**也有部分参与。因此原告东鑫公司应当与第三人焦立武、李**共同结算该项工程中具体的收支情况，对于该工程目前尚欠的部分外债应当从该工程款中予以支付。因原告东鑫公司在该项工程的施工过程中将其权利全部委托给了第三人焦立武，因此对第三人焦立武从被告林草局支取的工程款也应予以认可，故从全部工程款4559792元中应扣除支付给第三人焦立武的款项1781450元，即被告林草局尚欠该工程的款项应认定为2778342元。 另对于原告东鑫公司主张的违约金及利息诉求，由于部分工程款被告林业局已经先行预付，剩余款项由于原告东鑫公司自身的原因导致后期养护等事宜没有跟进的缘故，原告自身存在相应过错，故对其主张的该部分诉求不予支持。对于被告林业局答辩称本案诉讼时效已过的问题，因本案工程后期一直处于养护阶段，且工程竣工结算是在2017年11月，原告东鑫公司也一直在向被告林业局索要该部分工程款，因此并不存在诉讼时效已过的问题，对于被告林业局的答辩意见不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条、第二百七十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告镶黄旗林业和草原局于本判决生效后七日内向原告内蒙古东鑫园林绿化有限责任公司支付剩余工程款2778342元； 二、驳回原告内蒙古东鑫园林绿化有限责任公司的其他诉讼请求； 三、驳回第三人焦立武、第三人李**的全部诉讼请求。 案件受理费51925.5元，由原告内蒙古东鑫园林绿化有限责任公司负担15701元，由被告镶黄旗林业和草原局负担12336.5元，第三人焦立武负担14738元，第三人李**负担9150元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。 审判员 曙  光 二〇二〇年七月二十一日 书记员 策力格尔  附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收 合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。