山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0830民初1858号原告：宋存金，男，1948年11月18日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：李国强，汶上郭楼法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：胡林，汶上次邱法律服务所法律工作者。被告：汶上县次邱镇东温口村村民委员会，住所地为汶上县次邱镇东温口村，统一社会信用代码为54370830004226859E。法定代表人：李崇学，男，1964年10月15日出生，汉族，汶上县村民委员会主任，住汶上县。委托诉讼代理人：张丽丽，山东圣泽律师事务所律师。被告：郑灿喜，男，1977年1月3日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：王文涛，山东圣泽律师事务所律师。原告宋存金与被告汶上县次邱镇东温口村村民委员会（以下简称“东温口村委会”）、郑灿喜生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋存金及其委托诉讼代理人李国强、胡林，被告东温口村委会的负责人李崇学及其委托诉讼代理人张丽丽，被告郑灿喜及其委托诉讼代理人王文涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋存金向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、后续手术费、精神损害抚慰金等暂定50000元；2、诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，宋存金明确诉讼请求：1.判令二被告共同连带赔偿医疗费1446元、残疾赔偿金38096元、后续治疗费15000元、护理费2160元、住院伙食补助费810元、交通费300元、鉴定费2080元、精神损害抚慰金1000元，共计61072元，原告方主张50000元；2.诉讼费由二被告承担。事实与理由：2019年11月，东温口村委会按照上级指示精神，进行村貌整治工作，原告走到现场清理障碍物，被告郑灿喜开着铲车在现场挖树，原告被被告郑灿喜挖的大树砸中，当场昏死过去，后在汶上县人民医院住院治疗28天，落下残疾。东温口村委会辩称，1.被告东温口村委会按照上级指示精神退林还田并把退林还田工作交由被告郑灿喜承揽，由被告郑灿喜以自己的挖掘机、技术和劳力完成工作，交付工作成果；2.被告东温口村委会并未让原告去现场清理障碍物，清理障碍物的地方也没有原告的地，在退林还田工作中，包括具体工作中，每到一处，被告东温口村委会及村委会书记都通过大喇叭宣传、提示，让村民不要去施工现场，不得靠近，不要捡树根、拾树枝，被告东温口村委会不存在过错，不应承担赔偿责任；3.本案原告的受伤与被告东温口村委会无关，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条的规定，当事人应对自己的主张提供证据证明，原告并未提交任何证据证明其受伤与被告东温口村委会之间存在因果关系。综上，原告要求被告东温口村委会承担责任无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。郑灿喜辩称，一、原告故意进入危险区域是造成此次受伤的主要原因，受害人故意分直接故意和间接故意，间接故意是指受害人已经预见到自己的行为可能发生损害自己的结果，虽不直接追求损害结果的发生，但也不停止该行为，而是放任损害结果的发生。1.被告郑灿喜在挖树疙瘩、不成材的小树前，被告东温口村委会已经通过大喇叭提示注意安全，不要靠近挖掘现场，不要到现场拾树枝，并且安排专人负责安全与秩序；2.原告从事树的生意多年，对伐树危险了解应比一般人更多一些，应当知道危险区域不能进入；3.二被告没有安排原告清理障碍物，原告受伤的地点也不是在其责任田。二、原告受伤与被告郑灿喜没有任何关系，被告郑灿喜挖的树疙瘩、不成材的小树，并不是原告所述的大树，原告受伤的部位是靠近肘关节的上臂，树枝从上往下砸，从常理上来看，不可能把上臂砸成骨折，除非是故意。三、原告当时没有昏死过去，原告受伤后向被告郑灿喜求救，被告郑灿喜将原告送进医院。综上，原告故意进入危险区域，是造成其受伤的主要原因，原告受伤和被告郑灿喜没有任何关系，请求依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告系被告东温口村委会村民。2019年11月28日7、8点钟，被告郑灿喜驾驶挖掘机在汶上县次邱镇东温口村村南荒片地头从事退林还田挖树工作时，所挖树木歪倒将正在附近清理地瓜秧的原告宋存金砸伤。原告宋存金受伤后，被告郑灿喜拨打120急救电话，并在被告东温口村委会会计魏连章（音）的陪同下将原告宋存金送至汶上县人民医院住院治疗2019年12月25日，共计27天，主要诊断为肱骨骨折，其他诊断为胸部、腹部、脾、胰腺损伤，慢性支气管炎，肾结石。汶上县人民医院长期医嘱单载明“普食、留陪人一名”，住院医嘱记载“注意休息，合理营养”。原告宋存金住院治疗期间，被告郑灿喜预交住院费用32000元，2019年12月25日，经被告郑灿喜结算，原告宋存金住院期间共花费医疗费28775.38元，预交款剩余的3224.62元已由汶上县人民医院退还给被告郑灿喜。原告宋存金住院治疗期间，被告郑灿喜分两次向原告宋存金支付1000元生活费。原告宋存金出院时，被告郑灿喜包车将原告宋存金送回汶上县次邱镇东温口村，被告郑灿喜主张支出交通费100元，原告宋存金不予认可，被告郑灿喜未提交相应证据予以证实。诉讼过程中，根据原告宋存金的申请及各方当事人的意见，本院依法指定泰安正合司法鉴定所对原告宋存金是否构成伤残、伤残等级及后续治疗费用进行了司法鉴定，2020年6月29日，泰安正合司法鉴定所作出泰正司鉴所【2020】临鉴字第444号司法鉴定意见书，鉴定结论为“1.被鉴定人宋存金其损伤，根据《人体损伤致残程度分级》之规定，不构成伤残；被鉴定人宋存金后续治疗费约为15000元。”司法鉴定意见书，经原告宋存金质证对证据的真实性无异议，对鉴定内容和结果有异议；经二被告质证，对证据真实性无异议，对原告宋存金不构成伤残无异议，认为后续治疗费过高。本次鉴定系本院依据当事人申请依法指定鉴定机构进行，鉴定程序合法，泰安正合司法鉴定所有从事法医临床鉴定的业务范围，鉴定人赵某、段某、张某具有从事法医临床鉴定的执业资格，司法鉴定意见书，形式合法，内容客观真实，与本案待证事实有关联性，可以作为本案有效证据使用，本院依法予以采信。根据经各方当事人质证无异议的鉴定费票据，本院依法认定原告宋存金因申请司法鉴定，共支出鉴定费2080元。本院认为，本案争议的焦点在于被告东温口村委会与被告郑灿喜之间的法律关系及本案的责任承担。诉讼过程中，原告宋存金主张二被告系雇佣关系，二被告一致认可双方之间系承揽合同关系。在雇佣合同关系中，雇主需要为雇员提供从事雇佣活动所必须的设备、生产技术、工作条件等，雇员的工作由雇主分配，不具有自由性和独立性。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十三条的规定，除非当事人另有约定，定作人无需提供设备、生产条件等，承揽工作完全由承揽人独立、自主完成。本案中，被告郑灿喜提供自有的挖掘机并以自己的劳力从事被告东温口村委会定作的退林还田工作，二被告之间的关系，符合承揽合同的构成要件。同时，虽然原告宋存金主张二被告系雇佣关系，但并未提交相应的证据予以证实，依法应当由原告宋存金承担举证不能的不利的法律后果，原告宋存金的主张，没有事实根据和法律依据，本院依法不予采纳。综上，本院依法认定二被告系承揽合同关系。公民的生命权、健康权、身体权依法受到法律的保护，侵害公民身体造成伤害的，依法应予赔偿。庭审过程中，被告郑灿喜自认原告宋存金受伤时，现场除了原告宋存金、被告郑灿喜及被告郑灿喜的配偶外，没有其他人，且其在从事挖树工作时，所挖树木的树干歪倒，被告郑灿喜辩解称原告宋存金所受伤害与其无关，但未提供原告宋存金所受伤害系其自伤行为或他人行为所导致，故被告郑灿喜的辩解意见，没有事实根据和法律依据，本院依法不予采纳。综上，被告郑灿喜的行为致使原告宋存金受伤，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，应对原告宋存金受伤的后果承担相应赔偿责任。诉讼过程中，无证据证明原告宋存金是接受被告东温口村委会、郑灿喜的指派到事发现场清理障碍物，原告宋存金作为成年人，应当知道在清理树木的过程中可能产生损害的后果，对自身受到的伤害存在一定的过错，亦应对其损害后果承担相应责任，结合本案事实，本院依法认定被告郑灿喜对损害的结果承担70%的责任，原告宋存金承担30%的责任。庭审过程中，原告宋存金主张按照雇佣合同关系由被告东温口村委会承担赔偿责任，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持；同时，原告宋存金也未提交证据证明被告东温口村委会作为定作人，对定作、指示或者选任有过失，且应承担相应的赔偿责任，依法应当由原告宋存金承担举证不能的不利的法律后果，原告宋存金提出由被告东温口村委会赔偿其各项损失的请求，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。关于医疗费，根据本院依职权调取的原告宋存金住院治疗期间的住院收费票据，结合原、被告各方当事人在庭审过程中发表的意见，本院依法认定被告郑灿喜在原告宋存金住院治疗期间共垫付医疗费28775.38元，并支付原告宋存金生活费1000元。庭审过程中，原告宋存金提交的汶上县次邱镇东温口卫生室处方笺，经二被告质证有异议，原告宋存金并未提交交款凭证、用药清单等证据予以佐证，原告宋存金以该份证据证明支出医疗费1446元，没有事实根据和法律依据，本院依法不予采纳。关于护理费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员由固定收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。汶上县人民医院长期医嘱载明“留陪人一名”，原告宋存金并未提交护理人员的收入证明，对此应承担不利的法律后果，故原告宋存金的护理费应为1620元（60元/天×27天×1人），原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。关于营养费，应当参照医疗机构的意见以实际发生的必要营养费用确定，原告宋存金提交的住院病案出院记录医嘱载明“注意休息、合理营养”，结合原告方的实际住院天数，原告宋存金主张按照30元/天计算住院伙食补助费共计810元，符合相关法律规定，本院依法予以支持。关于住院伙食补助费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，住院期间伙食补助费可以参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，结合原告方的实际住院天数，原告宋存金主张按照30元/天计算住院伙食补助费共计810元，符合相关法律规定，本院依法予以支持。关于交通费,原告方主张交通费酌定300元，但原告宋存金住院时由被告郑灿喜拨打120急救电话送至汶上县人民医院住院治疗，原告宋存金的住院费用中已经包含了救护车费70元；庭审过程中，原告宋存金认可出院时由被告郑灿喜包车回家，应当认定原告宋存金并未实际支出交通费，故原告宋存金提出由被告郑灿喜支付交通费300元的请求，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。虽然被告郑灿喜并未提交垫付交通费的票据，但结合当事人的陈述，交通费确由被告郑灿喜垫付，结合120救护车费的数额，本院酌定被告郑灿喜垫付交通费70元，该款项应当在计算被告郑灿喜最终赔偿数额时按照责任比例予以扣除。关于伤残赔偿金，经泰安正合司法鉴定所鉴定，原告宋存金的伤情不构成伤残，原告宋存金提出依据2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元，参照十级伤残标准计算9年，得出伤残赔偿金38096元的主张，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。关于后续治疗费，原告宋存金主张按照泰安正合司法鉴定所出具的司法鉴定意见书确认的15000元主张后续治疗费，不违反相关法律、行政法规的强制性和禁止性规定，本院依法予以准许。关于鉴定费，鉴定费2080元系原告宋存金为明确本案责任承担方承担责任的数额而支出的必要且合理的费用，本院依法予以确认。综上，本院认定原告宋存金的损失包括医疗费28775.38元、护理费1620元、营养费810元、住院伙食补助费810元、后续治疗费15000元、鉴定费2080元。被告郑灿喜共计垫付医疗费28775.38元、生活费1000元、交通费70元。被告郑灿喜应当承担的赔偿数额为4521.39元【（28775.38元+1620元+810元+810元+15000元+2080元）*70%-（28775.38元+1000元+70元）】，原告宋存金多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，被告郑灿喜对原告实施了侵权行为，依法应承担赔偿责任；原告宋存金对自身伤害存在一定的过错，亦应在过错范围内承担相应的责任；原告宋存金的各项损失，以本院审核认定的为准，原告宋存金多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。原告宋存金提出由被告东温口村委会赔偿其各项损失的请求，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下：一、被告郑灿喜于本判决生效后十日内一次性赔偿原告宋存金医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费共计4521.39元；二、驳回原告宋存金对被告汶上县次邱镇东温口村村民委员会提出的诉讼请求；三、驳回原告宋存金的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费525元，由原告宋存金承担500元，由被告郑灿喜承担25元（原告方已预交的部分，待执行时一并结算）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  张涛二〇二〇年七月二十日书记员  颜栋