安徽省泗县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019)皖1324刑初508号 公诉机关安徽省泗县人民检察院。 被告人付叶豹，男，1991年2月1日出生，汉族，初中文化，务农，安徽省泗县人，住泗县。被告人付叶豹因涉嫌传播淫秽物品牟利罪，于2019年6月22日被泗县公安局刑事拘留，同年7月25日经安徽省泗县人民检察院批准逮捕，当日由泗县公安局执行逮捕，现羁押于泗县看守所。 辩护人孙龙，安徽焕然律师事务所律师。 被告人沈世明，男1974年10月18日出生，汉族，小学文化，务工，四川省龙泉驿区人，住四川省成都市龙泉驿区。被告人沈世明曾因犯盗窃罪，于1997年12月23日被西藏自治区昂仁县人民法院判处有期徒刑两年。被告人沈世明因涉嫌传播淫秽物品牟利罪，于2019年7月2日被泗县公安局刑事拘留，同年7月25日经安徽省泗县人民检察院批准逮捕，当日由泗县公安局执行逮捕，现羁押于泗县看守所。 辩护人赵忠杰，北京京师（成都）律师事务所律师。 辩护人李胜，安徽安康律师事务所律师。 安徽省泗县人民检察院以泗检一部刑诉[2019]197号起诉书指控被告人付叶豹、沈世明犯传播淫秽物品牟利罪，于2019年12月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年7月10日公开开庭审理了本案。安徽省泗县人民检察院指派检察员吴会岱出庭支持公诉，被告人付叶豹、沈世明及其辩护人孙龙、赵忠杰、李胜到庭参加诉讼。审理期间，因补查、疫情而延期审理。本案现己审理终结。 安徽省泗县人民检察院指控：2018年8月份，被告人付叶豹、沈世明在网络平台上相识。2019年1月份，二被告人合谋通过建立网络直播平台播放淫秽视频牟利，由被告人沈世明出资2万元，被告人付叶豹负责联系建立“卡路里”网络直播平台。自2019年2月1日开始，被告人付叶豹、沈世明共同管理“卡路里”直播平台，通过传播淫秽视频牟利。经鉴定，在“卡路里”直播平台上的76个疑似淫秽视频中，有48个视频文件为淫秽物品。截止案发被告人付叶豹、沈世明共牟利57513.37元。 被告人付叶豹于2019年6月21日17时许被泗县公安局治安大队民警在合肥市瑶海区抓获；被告人沈世明于2019年6月27日16时许被成都市公安局龙泉驿区分局大面派出所民警在云立方小区X栋X单元X室口头传唤到案。 公诉机关当庭宣读、并出示了：物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、淫秽物品审查鉴定书、辨认、在线提取、搜查笔录、光盘、硬盘视听资料、电子数据等证据，认为，被告人付叶豹、沈世明以牟利为目的，利用互联网传播淫秽物品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第二款、第二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任；在共同犯罪中，被告人沈世明、付叶豹均起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款的规定，均系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人付叶豹当庭辩称：我承认犯罪，因为平台是我参与建立的；离开成都前，通过我购买转播插件偶尔传播过淫秽视频，具体多少不知；我认罪，我有传播淫秽物品事实，但是数额是一万多元；我走后沈世明的传播行为与我无关。辩护人孙龙提出的辩护意见是：之前，公安机关收集证人证言证明，还要有鉴定结论来支撑，故本案在缺乏鉴定意见情况下是无法定论的；4月7日之后，付叶豹和沈世明闹不和情况下，离开成都，说明他与沈世明分开，4月7日之后沈世明上传的视频显然不是共同故意行为实施的犯罪，故付叶豹不构成犯罪。 被告人沈世明对公诉机关指控的犯罪事实和罪名予以认可，表示认罪认罚，希望法庭按照查明事实进行判决。其辩护人赵忠杰、李胜提出的辩护意见是：1.沈世明认罪认罚；2.被告人沈世明对本案关键事实证据如实供述，可以考虑认定为自首；3.牟利金额是四万多，没有到情节严重标准，应当在三年以下定罪量刑；4.犯罪是持续状态，被告人付叶豹走后持放任态度，故不应当分割时间，不应当由沈世明一个人对4月7日后犯罪事实承担责任。 经审理查明：2018年8月份，被告人付叶豹、沈世明在网络平台上相识。2019年1月份，二被告人合谋通过建立网络直播平台播放淫秽视频牟利，由被告人沈世明出资2万元，被告人付叶豹负责联系建立“卡路里”网络直播平台。自2019年2月1日开始，被告人付叶豹、沈世明共同管理“卡路里”直播平台，通过传播淫秽视频牟利。经鉴定，在“卡路里”直播平台上的76个疑似淫秽视频中，有48个视频文件为淫秽物品。截止案发被告人付叶豹、沈世明共牟利违法所得47606.57元。 被告人付叶豹于2019年6月21日17时许被泗县公安局治安大队民警在合肥市瑶海区抓获；被告人沈世明于2019年6月27日16时许被成都市公安局龙泉驿区分局大面派出所民警在云立方小区X栋X单元X室口头传唤到案。 上述事实,有公诉机关提交，并经过法庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。 一、物证 （一）印章照片一张 证明：被告人付叶豹私刻“黄冈市致鸿户外拓展有限公司”印章一个。 （二）扣押清单 扣押付叶豹：1.联想牌电脑主机壹台；2.银行卡8张：兴业银行卡62×××03一张；农业银行卡两张：40×××88,62×××90各一张；交通银行卡62×××96一张；招商银行卡62×××57一张；工商银行卡62×××23一张；中国银行卡62×××98一张；农村信用社联合社卡62XXX307一张。3.银白色苹果ＭＡＣ牌手提电脑一部；4.“黄冈市致鸿户外拓展有限公司”印章壹个；5.白色苹果Ｘ（串号354854097169546，号码177××××5852，ｉＰｈｏｎｅＸ）手机一部。 扣押沈世明：1.华硕牌笔记本电脑壹台；2.华为牌手机壹部（串号869169032954805，墨绿色，手机号码189××××1667）；3.玫瑰金色苹果6Ｓ壹部。 补查证据说明:经对查扣的被告人付叶豹和沈世明的物品进行了核实，证实与犯罪有关的物证有付叶豹持有的一台苹果牌MAC笔记本电脑、一枚公司印章和一部苹果手机以及沈世明持有的一台华硕牌笔记本电脑和一部华为牌手机，以上物证均属于犯罪工具。付叶豹持有的联想牌电脑主机、八张银行卡以及沈世明持有的苹果6S手机与案件无关，与本案无关物品将依法发还给付叶豹与沈世明。 二、书证 （一）户籍证明、前科证明、到案经过，证明： 付叶豹，安徽省泗县人，1991年2月1日出生，无违法犯罪前科;被告人付叶豹于2019年6月21日17时许被泗县公安局治安大队民警在合肥市瑶海区抓获。 沈世明，四川省成都市龙泉驿区人，1974年10月18日出生；被告人沈世明曾因犯盗窃罪，于1997年12月23日被西藏自治区昂仁县人民法院判处有期徒刑两年；被告人沈世明于2019年6月27日16时许被成都市公安局龙泉驿区分局大面派出所民警在云立方小区X栋X单元X楼X室口头传唤到案。 （二）羁押证明，证明： 被告人沈世明因涉嫌传播淫秽物品牟利罪于2019年6月28日被执行临时寄押，当日由龙泉驿区公安分局大面派出所送押至四川省成都市龙泉驿区看守所，2019年7月1日由泗县公安局民警带离出所。 （三）被告人沈世明的刑事判决书，证明： 西藏自治区昂仁县人民法院[1997]昂法刑初字05号判决书摘要：1997年12月23日被告人沈世明犯有盗窃罪，判处有期徒刑两年。 （四）山东布谷鸟网络软件买卖合同，证明: 软件名称：布谷直播系统；买方：付叶豹；卖方：山东布谷鸟网络科技有限公司；签订日期：2019年1月16日。于2019年6月27日由沈世明提供，由苏某于2019年8月21日确认。 （五）支付宝交易记录，证明： 该交易明细由支付宝网络技术有限公司提供，内容为卡路里直播平台买家交易记录，卖家支付宝账号为：311×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，收款金额合计57513.37元。 补查犯罪所得说明：交易总金额为57515.37元，其中交易关闭的交易总和为9908.08元，交易成功的交易总和为47606.57元，该金额为该案犯罪所得数额。 （六）泗县公安局治安管理大队出具的情况说明，内容为：因卡路里APP租用的服务器已关闭，无法明确经过鉴定的48个淫秽视频的上传时间。 （七）重庆典迈科技有限公司情况说明一份,证明:经查询我公司租赁服务器记录，2019年6月，因用户欠费，×××号为24×××73的人租赁我公司的服务器被我公司停用，现无法查询该用户租用我公司服务器期间上传文件的时间、地点和载体。 （八）泗县公安局文件一份，证明：泗县公安局指定巩本伟、刘飞、李方柱负责泗县公安机关办理走私、制作、贩卖、传播淫秽物品案件中疑似淫秽物品鉴定工作，以及人民警察证。 三、证人证言 （一）证人兰某的证言，证明：我以前是在杭州米乐公司上班做娱乐直播的，2018年6月份在×××群认识的付叶豹，我认为他懂网络就和他交流多点，成为朋友了。2018年年底，付叶豹想建立网络直播平台播放黄色视频挣钱，他知道我会服务器搭建和数据转移，要和我一起搞，并要求我去成都和沈世明三个人一起去搞，并对我说网络平台赚钱了三个人一起平分，我没同意，但是我知道有首歌叫“卡路里”比较火，我就建议付叶豹将网络直播平台起名叫“卡路里”。在这之前，付叶豹和沈世明还一起到杭州我工作的地方找过我，付叶豹和沈世明到杭州后，付叶豹劝我一起建网络直播平台，沈世明当时说建平台的钱他一个人出，我负责网络平台维护，付叶豹负责网络运营和推广，我当时认为做这个平台涉黄不可能做起来挣钱，我就没去。后来是付叶豹和沈世明两个人搞的“卡路里”网络平台转播淫秽视频（指黄色录像）挣钱的。 在“卡路里”开始播放时，付叶豹想上真人直播，我建议说“真人直播成本大”，我就要付叶豹前期用录播（指的是录制的淫秽视频，进行播放），成本小，能挣钱。付叶豹就从网上购买采集器进行拉流（指的是把别人的视频拉到卡路里平台进行播放、转播）。卡路里平台大概是从2019年春节前后开始转播或录播淫秽视频挣钱的。2019年春节前我回家过春节，就没再和付叶豹、沈世明联系。直到5月份的一天，我接到沈世明的手机，沈世明对我说“付叶豹离开成都了，让我去成都给他做网络维护”。我知道卡路里网络涉黄，我在杭州米乐公司是做监管，凡是见涉黄我就封号，所以我知道涉黄是违法的，我没同意。 在6月份上旬的一天，付叶豹用手机联系我说，卡路里网络直播平台被黑客攻击了，不能看了，让我帮他转移数据，就是更换服务器，我就帮付叶豹将卡路里后台服务器更换了，付叶豹通过微信支付我260元钱，但采集器的接口我不会接，我没接，是付叶豹找别人接的。 我在2019年春节前从后台进入卡路里网络平台看过视频，卡路里网络平台视频有两种，一种是付费才能观看的视频，视频右上角有“付费直播”10钻/分钟，这种视频观众必须向卡路里网络平台的支付宝内充钱才能观看，这种视频，都是淫秽视频，每观看一分钟10个钻石，观众充一元钱买10个钻石，也就是观众观看一分钟淫秽视频一元钱，观看时间越长付费越多。另一种是正规视频，视频右上角写“直播”，这种视频观看不要钱。也就是观看淫秽视频付费，观看正规视频免费。观众充值的钱都进入付叶豹管理的支付宝内。 卡路里网络平台内付费视频都是女性露阴自慰或男女性交视频。卡路里网络平台是从2019年春节前几天开始播放淫秽视频赚钱的，也就是阳历二月初。我是在2019年春节时，在家用电脑远程进入付叶豹电脑卡路里网络平台观看的，不用付费。 我是通过×××联系付叶豹，付叶豹将我拉进后台观看，付叶豹也告诉我卡路里后台密码，我也进去后台测试服务器能不能使用。 在6月份我帮他们更换服务器，我从后台进入过，还帮他们采集过一次视频，采集7个视频，其中有四部是淫秽视频，卡路里平台播放时要付费才能观看。因为我想找沈世明一起做物联网生意，所以帮他们采集视频我就没收费。 付叶豹是安徽人，手机号是177××××5852,微信号×××,微信名Ｂａｏ,×××号：24×××73,×××名沸腾的味道，他大约26岁，1.7米左右，中等身材。 沈世明是四川成都人，30多岁，个子不高，胖，他在成都经营塔吊，他联系方式是189××××1667微信号是×××，微信名是沈世明。我的微信一个微信名是ａｓｄ，微信号×××，一个微信名是噢噢噢，微信号是×××,×××号15×××78，×××昵称52×××14，第二个×××号78×××70,×××昵称…… （二）证人易某的证言，证明：重庆典迈科技有限公司是我从2017年7月开始经营的，×××名为“沸腾的味道”的客户在2019年1月15日租用我们公司的服务器，开始租用的价格是1200元每月，在2019年6月7日，这个客户又联系我们给他更换便宜点的服务器，我们公司给他换了499元每月的服务器，我不知道这个客户真实身份、租赁服务器是干什么的。 （三）证人苏某的证言，证明：2019年1月13日付叶豹通过×××联系我的，他联系我后，要我给他做一个程序，按他的要求我把公司的布谷直播程序发给他看了，他看了以后就向我提出他要做直播平台的程序要求，我就和他谈价格、完成程序时间及后期维护等情况，在2019年1月16日，我通过×××将合同扫描发给付叶豹，付叶豹打印出来签字又通过×××发给我的，当时价格是2万元人民币。他于2019年1月19日用“建华”的账户给我转15000元到我公司支付宝账户：ｂｏｇ×××＠163.ｃｏｍ，剩余的5000元他是在2019年2月1日还是通过“建华”的账户支付到我公司账户的。 我们通过合同约定，付叶豹播放的视频不能违反法律规定，在2019年1月31日我通过付叶豹手机平台发现他用我给他做的平台播放淫秽视频。我于2019年1月31日代表公司给他发去因他播放淫秽视频违反法律规定，和他终止合同约定.我们没有对付叶豹使用的“卡路里”直播平台维护。 （四）证人肖某的证言，证明：我的微信名叫肖某，微信号是：×××,我支付宝绑定的手机号是180××××7663，我看过“卡路里”直播平台，是2019年，2-3月份玩手机时无意中点到，我就下载卡路里直播平台Ａ**观看的，一直观看到7月初，卡路里直播平台打不开，后来下架了，我就不看了。 点开卡路里直播平台A**后，页面上会出现很多小房间，在小房间的右上角会出现“付费直播和10钻/分钟”字样，还有右上角会出现“直播”字样。出现“付费直播和10钻/分钟”字样的是要通过支付宝或微信向“卡路里”平台内充钱才能观看的，这样的小房间都是淫秽视频，都是女的露阴部自慰或者男女性交视频，看这样的视频是每分钟10个钻石，10个钻石是1元钱。出现“直播”字样的小房间基本上都是女的直播的正规视频，观看这样的房间不收费，随便看。 我向这个平台支付有10000个钻石，大约支付有1000多元钱，也就是1元钱10个钻石，我微信和支付宝都用过，用支付宝多一点，我每次支付28.8元或56元。 只有进入小房间观看淫秽视频才收费，播放正规视频的房间不收费。 （五）证人夏某的证言，证明：我看过“卡路里”网络直播，我是2019年春节之后进入“卡路里”直播网络平台看的，在7月份以后就打不开没法看了，我从阳历2月份看到7月份。 “卡路里”直播平台里的视频分两种，一种是付费观看的，一种是免费观看的。付费视频右上角有“付费直播”和“10钻/分钟”字样，观看这样视频，每看一分钟要10个钻石，我要看这样的视频要先向“卡路里”直播平台充钱买钻，每一元钱买10个钻石，我向该网络平台充值有十来次，大约300元钱左右，具体充多少钱记不清了。另一种视频是正常视频，在右上角有“直播”两个字，观看这种视频不要钱。 需要付费的视频都是黄色淫秽视频，都是男女性交或女人露阴自慰的视频。 （六）证人刘某的证言，证明：我看过“卡路里”网络直播，是朋友介绍我看的，当时那个人是和我一起打零工的，叫什么我不知道，现在不在一起，联系不上。他只口头告诉我“卡路里”手机ＡＰＰ的下载网址，我在手机上登陆网址下载“卡路里”ＡＰＰ的。 我大概是今年年初下载并观看的“卡路里”网络直播具体什么时间记不清了，大概是二三月份，我一直看到今年七月份，“卡路里”APP登陆不上去了，我才没看。 “卡路里”直播平台上有两种视频，一种是免费的视频，一种是付费的视频。付费视频右上角有“付费直播”和“10钻/分钟”的字样，观看这种付费视频每分钟要消耗10个钻石。钻石是在“卡路里”APP花钱充值购买的，每充一元钱买10个钻石，我大概充值有五、六百元购买钻石。免费视频右上角有“直播”字样。免费视频都是播的正常直播，都是正规视频。付费视频播放的都是男女性交以及女性露阴自慰的淫秽视频。 四、被告人的供述和辩解 （一）被告人付叶豹的供述和辩解 我和沈世明是在一个叫“小姐姐”的直播平台上认识的，是我提出来建一个网络平台转播黄色录像赚钱，后来我不做了，他又找的我。沈世明出钱，我联系建立平台，租赁服务器找人在网上做转播插件或录别的平台上的淫秽视频在“卡路里”平台上播放。2019年1月份，我在×××上联系到山东泰安布谷鸟网络科技有限公司，联络到该公司业务员苏某，苏某给我建立一个直播平台能实现直播功能，价格2万元。我通过×××联系到重庆典迈科技有限公司，价格是1200元每月。2019年6月7日沈世明嫌租服务器价格贵了，找我联系重庆典迈科技有限公司将服务器换成小的，价格499元每月。我帮他联系一个×××号为15×××78的技术员（兰某）更换服务器，沈世明通过微信转账700元更换服务器费用给我，我通过收款码转了260元给技术员，其余的钱被我用了。这个直播的平台叫“卡路里”，是这个×××号为15×××78的技术员（兰某）建议我将直播平台叫这个名字的，他知道我们直播平台是转播淫秽视频的，从一开始建立的时候就知道，所以更换服务器我才联系他。 我在×××群上花500元钱从网上买了转播插件，沈世明通过转播插件将黄色录像传到卡路里直播平台进行播放，内容有男女性交，有女的自慰。进入该平台的观众观看淫秽视频时，要向该平台充值买钻石，我从×××群里网友租的第三方充值通道，观众充值的钱直接就进入沈世明的微信或支付宝。充25元208个钻石，35元337个钻石，58元566个钻石，120.8元1288个钻石，608元5500个钻石，1088元10008个钻石，5000元5万个钻石，9999元99999个钻石等，观众每看一分钟，需要10个钻石，也就是一块钱。我从2019年2月1日到4月7日都在四川成都里直播平台，平均每天能挣五六百元，一共挣有3万多块钱，除去开销1万多元，钱都被沈世明拿去了，我没有见到一分钱。当时我们谈的条件是沈世明出钱建平台的，平台挣的钱我们五五分，但是我没有拿到一分钱。后来由于该平台经营状况一直不好，我在2019年4月7日离开成都，这个卡路里直播平台归沈世明一人经营了。2019年2月1日至4月7日，该直播平台是我和沈世明一起管理的，管理客服是我身份证注册的，号码是：34×××66,4月1日我离开以后，这个×××号就给沈世明使用了。 我有三个×××号，第一个×××:24×××73,×××名:沸腾的味道，用这个联系租用服务器的；第二个×××:46×××76,×××名：劳斯莱斯ａｔｍｅ，用这个联系苏某建立直播平台的；第三个×××:34×××66,×××名：卡路里。苏某给我建平台的时候不知道我们是为了播放淫秽视频的，后来他知道这个平台转播淫秽视频就不给我们维护直播平台了。建平台的2万元钱是沈世明用支付宝付的。我们直播平台转播的淫秽视频是用我从网上买的转播插件转播别的平台上的淫秽视频，直播平台上上传的视频都是平时用户上传的。 我的手机是苹果Ｘ,我就是用这部手机上添加×××联系苏某建立直播平台，联系重庆典迈科技有限公司租赁卡路里直播平台使用的服务器的，印章是我和沈世明在成都找图文店私刻的，因为做网络直播平台需要流媒体，流媒体申请需要公司印章签合同，我们没有公司，我就想到私刻印章签订合同，我们买的网址是黄冈市致鸿户外拓展有限公司，是我找图文店刻制的。苹果电脑是我在成都做直播平台时使用的，现在我自己工作使用，里面有卡路里的安装包，电脑主机是我新买的，和卡路里直播平台无关，你们在我住地扣押的8张银行卡和卡路里直播平台没有关系。 你们对卡路里直播平台上的76个视频进行鉴定，鉴定出其中48个为淫秽视频，我对此有异议，我2019年4月7日就离开了，这些视频是怎么上平台的我不清楚。 卡路里网络平台后台收钱的支付宝是沈世明用他侄子的身份证办的，沈世明不用自己的身份证办理，是害怕被公安查到。开始这个支付宝是我管理的，密码是我设置的，我从卡路里平台后台能看到这个支付宝内每天观众买钻石的钱数。 （二）被告人沈世明的供述和辩解 2018年8月份，我在一个叫“小姐姐”的直播平台上认识付叶豹，我们在“小姐姐”的直播平台上看到女的直播表演淫秽动作和男女性交视频很赚钱，付叶豹对我说他认识人，就提议和我共同建立一个和“小姐姐”一样的直播平台赚钱，我就同意了。我们商量好，建立平台钱我来出，赚钱后五五分。付叶豹找人建立平台、租赁服务器，大约2019年1月底平台建好了，开始经营时挣不到钱，也找不到人直播，付叶豹就在网上做一个插件，能直接录播别的平台的淫秽表演视频，经营大约3个多月，赚了有9000多元钱，这些钱又投资进去，后来付叶豹看赚不到钱，就在2019年4月7日离开成都回去了。 建立卡路里直播平台是2万元，是我支付的。服务器是付叶豹从网上租赁的每月1200元，这1200元是从赚的钱里支付的。 付叶豹在×××群上找人给做了转播插件，通过转播插件将黄色录像转到卡路里直播平台上进行播放，进入该平台的观众观看淫秽视频时，要向该平台充值买钻石，充25元208个钻石，35元337个钻石，58元566个钻石……观众每观看一分钟，需要10个钻石，也就是一元钱。从开始转播到2019年4月7日，观众充值观看卡路里平台的钱都是进入付叶豹管理的支付宝，具体挣多少钱我不太清楚，我只让付叶豹从其支付宝里给我转过5000元钱，这5000元是卡路里平台赚的钱。 卡路里平台上转播的视频都是女的自慰和男女性交的视频，2019年4月7日以前是付叶豹传上去的，付叶豹走后是我传上去的。这些视频都是从别的平台转过来的，都是免费的不用花钱。我和付叶豹也有上传正规视频。从开始转播到2019年4月7日都是付叶豹管理的，付叶豹离开后，就是我自己管理的。管理客服号：34×××66,这个号是付叶豹身份证注册办理的,付叶豹走后，这个号就一直留在卡路里平台页面上，我也没用过。我和付叶豹用两台电脑管理，付叶豹用的是苹果牌银灰色手提电脑，我是用银灰色华硕牌手提电脑。付叶豹走后卡路里平台大约挣了6000多元钱，现在租赁服务器的钱还是我用支付宝或微信转给付叶豹，付叶豹帮我转付给出租服务器的公司。大约6月上旬，我认为租赁服务器每月1200元租赁费有点贵，就联系付叶豹找人将我使用的服务器租赁费用降一下，我联系付叶豹后，付叶豹又联系兰某帮忙更换的。 卡路里平台上的支付宝是从开始转播视频时使用的，开始是付叶豹收钱管理，付叶豹走时我就用这个支付宝收钱到现在，支付宝号是311×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，绑定的是谁的手机号我不知道。卡路里直播平台的登录网址是XXX,账号是XX,密码是X。 现在卡路里平台普通用户19442个，这些用户不用充值，就能看卡路里平台视频，认证用户有447个，需要充值才能看卡路里平台视频。给付叶豹建立卡路里直播平台的山东公司不知道我们转播淫秽视频，他们要求我们播正规视频，我们转播淫秽视频被山东的公司发现后就不给我们管理了，出租服务器的公司也不知道我们转播淫秽视频。付叶豹和建立卡路里直播平台的山东公司签订的合同，我可以提交给你们。“黄冈市致鸿户外拓展有限公司”印章是付叶豹找人私自刻制的，我不清楚。你们对卡路里直播平台上的76个视频进行鉴定，鉴定出其中48个为淫秽视频，对此我没有异议。 卡路里直播平台从2019年元月一直经营到我被你们抓到，开始是付叶豹在成都管理,2019年4月7日付叶豹离开成都以后，我在成都可以登录卡路里直播平台后台管理，付叶豹在安徽合肥有时也登录后台管理。 五、鉴定意见（泗公治鉴字［2019］003号淫秽物品审查鉴定书），证明：2019年6月18日，泗县公安局治安大队民警送交的数据光盘泗公（网）勘［2019］02号3张，内有付叶豹使用的×××号（34×××66）客服直播平台上疑似淫秽视频合计76个，其中有48个视频文件为淫秽视频，经鉴定为淫秽物品。 六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 （一）辨认笔录，证明：付叶豹从一组12张不同男性照片中辨认出4号就是和其合伙开设卡路里网络直播平台名叫沈世明的人，4号系沈世明。 （二）在线提取笔录，证明： 在线提取时间：2019年6月17日8时开始至2019年6月18日16时38分结束。 在线提取对象：“卡路里”手机直播软件。 在线提取情况：1.首先录像机对着取证手机，然后打开取证手机内的“卡路里”手机直播软件，打开“卡路里”直播软件内的视频栏目，对栏目内的视频进行录像，并对发布视频的用户名和账号进行截屏并保存，操作全过程中全程进行录像。2.上述所有截图及保存的图片、音视频、录像都一次性刻录到证据光盘“泗公（网）勘[2019]02号”中。 在线提出截图16张，音视频76个。 （三）搜查笔录，证明： 搜查时间：2019年6月21日16:30至2019年6月21日16:50，泗县公安局民警〈治〉搜查字（68)号搜查证，在梁锐的见证下，对付叶豹的住处和其他有关地方进行搜查。 简要情况：发现联想牌电脑主机一个，银白色苹果牌手提电脑一个，白色苹果X手机一部，银行卡8张，标有“黄冈市致鸿户外拓展有限公司”印章一个。 （四）电子数据检验提取报告，证明:提取送检检材：手机1，苹果iPhoneX;手机2,华为LYA-AL10;电脑1，苹果笔记本A1466;电脑2,联想台式电脑；电脑3(沈世明），华硕笔记本NX580V。 电子数据检验报告:使用美亚柏科ＤＣ-4501手机取证软件对送检（手机1，苹果ｉＰｈｏｎｅＸ（送检编号为ｓｚｓｘ-ｅｄｉｃ／ｗｔ-2019-027／ｊｃ-ｍｂ-01）的检材数据进行恢复和分析提取，提取到微信“ｋａｌｕｌｉ955”的相关信息以及其他电子数据;对手机2,华为ＬＹＡ-ＡＬ10（送检编号为ｓｚｓｘ-ｅｄｉｃ／ｗｔ-2019-027／ｊｃ-ｍｂ-02）的检材数据进行恢复和分析提取，提取到微信“×××”的相关信息以及其他电子数据；对电脑1，苹果笔记本Ａ1466（送检编号为ｓｚｓｘ-ｅｄｉｃ／ｗｔ-2019-027／ｊｃ-ｐｃ-01）的检材数据进行恢复和分析提取，提取到×××“34×××66”的相关信息以及其他电子数据；对电脑2，联想台式电脑（送检编号为ｓｚｓｘ-ｅｄｉｃ／ｗｔ-2019-027／ｊｃ-ｐｃ-02），未提取到相关信息以及其他电子数据；对电脑3（沈世明），华硕笔记本ＮＸ580Ｖ（送检编号为ｓｚｓｘ-ｅｄｉｃ／ｗｔ-2019-027／ｊｃ-ｐｃ-03）的检材数据进行恢复和分析提取，提取到×××“13×××27（洪荒少女）”的相关信息以及其他电子数据。 七、视听资料、电子数据 （一）视听资料：微信聊天记录截图及电脑截图，证实： 1.2019年6月7日，付叶豹微信转账260元钱给微信好友“挚交兰军”； 2.截至2019年6月27日，“卡路里”直播软件有普通用户19422名，认证用户447名。 （二）电子数据： 1.泗公（网）勘[2019]02号光盘三张：内容为泗县公安局提取的取证手机中“卡路里”手机直播软件内的视频栏目，对栏目内的视频的录像，以及对发布视频的用户名和账号的截屏。证明提取的该案卡路里平台传播的淫秽视频录像等情况。（见随卷移送光盘证据三张） 2.“卡路里”直播软件后台绑定的支付宝账户数据光盘一张（支付宝（中国）网络技术有限公司出具）：内容为登陆日志、交易明细、账户明细、注册信息、转账明细。 数据光盘（补查证据移送光盘一张，数据内容来源于上述支付宝账户数据光盘）一张，证明：支付宝账号为311×××＠ｑｑ.ｃｏｍ对应的支付宝账户名称为成都市双流区钰轩娱乐歌城，绑定的手机号码为152××××3252;账号为177××××5852对应的支付宝账户名称为付叶豹，绑定的手机号码为177××××5852（付叶豹）。 购买“钻石”观看淫秽视频，商品名称显示为印票；调取的311×××＠ｑｑ.ｃｏｍ账号交易明细中商品名称显示为印票及钻石的明细都应为该案犯罪充值的明细。 商品名称为钻石和印票交易金额总和为57515.37元，其中交易关闭的交易总和为9908.8元，交易成功的交易总和为47606.57元（其中：2019年4月7日前交易成功为15439.10元；4月7日至7月3日为32167.47元），经核实该金额即为该案犯罪所得数额。 通过对客户端IP地址进行批量查询，可以发现该账户支付平台多次在安徽登录，其中显示2019年5月21日及6月11日登录IP地址在安徽境内，应为付叶豹登录痕迹。此外证明付叶豹于2019年4月7日之后登录、管理过“卡路里”平台。 3.硬盘壹个，内容为泗县公安局网络安全保卫大队提取的被告人沈世明与付叶豹手机和电脑数据，证明用于犯罪的相关工具。 关于认定本案犯罪事实中的主要内容 公诉机关指控共同犯罪的事实中有48个视频文件为淫秽物品，经查，公安机关于至18日在卡路里平台提取的涉嫌淫秽视频文件76个，经鉴定淫秽视频48个，符合法律规定，本院予以确认；起诉书中指控的共同牟利57513.37元，经补查，支付宝数据中的交易金额总和为57515.37元，其中含有交易关闭的总和为9908.8元，交易成功的交易总和为47606.57元，因此，该案犯罪违法所得应为47606.57元，原统计有误，应予调整纠正。 关于付叶豹、沈世明是否构成共同犯罪 经查，付叶豹、沈世明通过网络相识，并对建立平台目的、投资、经营等进行过协商，具有共同传播淫秽物品牟利的犯罪主观故意；客观上二人共同实施了建立卡路里平台、转播淫秽视频等行为，并获取了违法所得。本案“转播淫秽视频48个、获取违法所得47606.57元”，正是这个完整的共同犯罪全过程的结果，而这结果的两个情形，均构成本罪，因此，付叶豹、沈世明构成共同犯罪，付叶豹、沈世明均为主犯。综合共同犯罪全过程，付叶豹的作用相对小于沈世明，可在量刑时有所区别。 付叶豹辩称：我认罪，我有传播淫秽物品事实，数额是一万多；但是我走后，沈世明传播行为与我无关。经查，作为共同犯罪，犯罪人要对共同犯罪的后果承担全部责任，付叶豹虽称4月7日其离开成都后上传的视频是沈世明所传，与其无关，但未有证据证明其退出或脱离了共同犯罪；同时，也未能有效防止其他共犯沈世明犯罪行为的继续发生。如继续为沈世明协助更换服务器等。因此，付叶豹辩称不能成立，应该对全案事实负责； 对辩护人称，4月7日之前，公安机关收集证人证言证明，还要有鉴定结论来支撑，故本案在缺乏鉴定意见情况下是无法定论的。4月7日之后，付叶豹和沈世明闹不和情况下，离开成都，说明他与沈世明分开，4月7日之后沈世明上传的视频显然不是共同故意行为实施的犯罪，故付叶豹不构成犯罪。经查，4月7日之前的行为，虽无淫秽视频传播数量，但二被告人均承认转播淫秽视频，且支付宝数据显示有违法所得一万五千余元，与付叶豹辩称一万多元相符，因此，传播淫秽物品违法所得一万元以上的，即构成本罪，而非无法定论。4月7日之后付叶豹未有证据证明其退出或脱离了共同犯罪；同时，也未能有效防止其他共犯沈世明犯罪行为的继续发生，应该对全案事实负责。故对辩护人辩称叶豹不构成犯罪的意见，不予支持。 关于认定本案本案犯罪事实是否构成情节严重 公诉机关认为利用互联网传播淫秽电子视频48个，牟利为交易总额57515.37元，应按“情节严重”，定罪判刑。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第（一）项、第（六）项，第二条之规定，构成“情节严重”的情形为：传播淫秽电影等视频二十个五倍以上的；利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或其他费用，违法所得一万元的五倍以上的。经查，本案传播淫秽电子视频48个、违法所得为47606.57元，均未达到100个和五万元“情节严重”的基数，故不构成“情节严重”情形。 关于被告人沈世明是否构成自首 辩护人认为被告人沈世明经口头传唤，对本案关键事实证据如实供述，可以考虑认定为自首；公诉机关认为：被告人沈世明不构成自首，沈世明传唤到案，到案后和庭审中并没有如实供述，其也没有如实供述同案犯犯罪事实。 经查：沈世明2019年6月27日经口头传唤，在大面派出所接受调查，供述中仅有“经营大约三个月，赚有9000多元钱。这些钱又投进去了，付叶豹看赚不到钱就于2019年4月7日离开成都回去了”、“付叶豹走后卡路里平台赚有大约6000多元钱”、“对公安机关提取的经鉴定的48个淫秽视频没有异议”供述外，未有对传播淫秽物品视频数量、共同牟利数额以及同案犯付叶豹的主要犯罪事实做如实陈述，因此不构成自首。故对辩护人认为构成自首的意见不予支持。 本院认为：被告人付叶豹、沈世明以牟利为目的，利用互联网传播淫秽电子信息，其行为构成传播淫秽物品牟利罪，公诉机关指控的基本犯罪事实与罪名成立，本院予以支持；公诉机关指控二人共同牟利57513.37元，经补查应为47606.57元，应予调整纠正。在共同犯罪中，被告人沈世明、付叶豹均起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款的规定，均系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚。庭审中，被告人付叶豹对部分犯罪事实予以认可，但对整个共同犯罪事实认识不清，不予认可。根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人付叶豹，依据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第三百六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第（一）项、第（六）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定；被告人沈世明曾有犯罪前科，但庭审中，被告人沈世明对公诉机关指控的犯罪事实和罪名予以认可，认罪态度较好，愿意认罪认罚，故依法可以酌情从宽处罚。根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人沈世明，依据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第三百六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第（一）项、第（六）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十五条、二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人付叶豹犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月21日起至2021年8月20日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳。） 二、被告人沈世明犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自起至2021年7月26日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳。） 三、被告人付叶豹、沈世明共同违法所得人民币47606.57元，依法予以追缴，上缴国库。 四、对扣押被告人付叶豹供犯罪所用的白色苹果X手机一部、“黄冈市致鸿户外拓展有限公司”印章壹个、苹果MAC笔记本电脑一部,依法予以没收；对扣押被告人沈世明犯罪所用的华硕牌笔记本电脑壹台、华为牌手机壹部，依法予以没收。上述扣押物品依法由公安机关处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 胡 涛 人民陪审员 黄 杰 人民陪审员 朱士民 二〇二〇年七月十五日 书 记 员 郭雪伟 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数 额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三百六十七条第一款本法所称淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》 第一以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚； （一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、 动画等视频文件二十个以上的。 （六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或其他费用，违法所得一万元以上的。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》 第十一条对于以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。