上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初926号原告：王丹枫，女，1983年12月10日出生，汉族，住上海市宝山区。委托诉讼代理人：胡珉，上海振唐律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱鹏飞，上海振唐律师事务所律师。被告：上海圣益企业管理有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：李选志。原告王丹枫与被告上海圣益企业管理有限公司特许经营合同纠纷一案，由上海市松江区人民法院移送至本院。本院于2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，于同年7月7日公开开庭进行了审理。原告王丹枫的委托诉讼代理人胡珉到庭参加诉讼,被告上海圣益企业管理有限公司经本院传票传唤(公告送达)，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告王丹枫向本院提出诉讼请求，判令被告返还原告已付合同费用159,740元。事实和理由：2018年4月25日，原、被告就被告为原告在上海市松江区开设“乌泷”餐饮店进行开店管理咨询、项目技术培训、开店设备供应、运营服务指导、店面装修设计服务等事项签订了《餐饮服务协议书》，约定合同期限自2018年4月25日起至2019年4月24日止，原告需一次性支付相关费用159,740元。签约当日，原告向被告指定的账户支付了费用54,000元，2018年4月28日，原告又支付给被告105,760元。原告已按约履行支付义务，但被告却未按约提供服务，其行为已构成违约，故原告为维护自己的合法权益起诉至法院，希望判如诉请。被告上海圣益企业管理有限公司未作答辩。经审理查明：2018年4月25日，原告(乙方)与被告(甲方)签订《餐饮服务协议书》一份，主要约定：餐饮项目名称“乌泷”。项目标识“区域使用服务”，即甲方同意乙方在上海市杨浦区行政区划范围内设立的自营餐饮店面使用甲方的项目标识。合同期限自2018年4月25日起至2019年4月24日。可提前1个月申请免费续约。乙方签约时一次性支付甲方相关费用159,740元(该费用包含：可移动操作设备及用具、项目技术培训学习费、店面装修图纸设计费、后期运营指导费等费用)。合同签订时即生效，乙方所支付的费用不予退还。乙方可以在本合同1.2.2项约定的范围内，向甲方推荐其他餐饮投资者(下称客户)并促成甲方与客户签订合作合同书或类似合同文件，同时甲方也可利用其相应的资源协助乙方招募意向客户，最终只能由甲方为客户提供技术支持与指导培训服务，并收取相应服务费用。乙方依据合同1.2.2项获得代理权后，可委托甲方在该区域发展其他合作商户，甲方在其代理区域每发展一家商户需按照合同金额(备注：服务费、保证金、出货成本不予计算)的30%奖励乙方。甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。甲方应为乙方培训7名技术人员。甲方应为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务。该协议还对合同的终止及解除、声明及保证、违约责任、争议解决、商业秘密保护等事项作了约定。同日，原、被告又签订了《附加协议》，对甲方提供培训、店面平面布局图、协助乙方进行店面选址、原材料采购费用的承担、物流等事项作了约定。其中，双方对于选址约定为：甲方仅协助乙方进行店面选址，根据当地市场店面实际情况，甲方给予意见与建议，提供店面仅供乙方筛选，不为后期店面盈利作任何保障。同日，被告还给了原告《特批申请表》，注明了特批内容为“一线城市代理，赠送价值12,800元的人工智能占卜机一台+全套答案奶茶技术+装修补贴10,000元+白金九件套”等。同日，原告向被告指定的账户支付了54,000元，同月28日，原告又支付给被告105,760元。被告分别于同月25日、28日出具《收据》，确认收到原告“54,000元乌泷区域代理投资款”和“105,740元乌泷区域代理补款”。庭审中，原告陈述其自己选的店铺地址，被告不满意，后原告按照被告的要求选店铺地址，却未能选到合适的，故选址失败，没有开店，也没有在区域内发展其他加盟商。在合同期内，原、被告除电话沟通外，被告没有做过其他工作，因原告当时还是很想做此项目，故没有提出解除合同，之后，合同到期，原告发现该合同已没有履行的可能性，故要求返还相应费用。上述事实，有原告提供的《餐饮服务协议书》《附加协议》《特批申请表》、被告专用银行账号信息、《借记卡账户历史明细清单》、原告付款明细详情、《收据》，以及原告在庭审中的陈述等证据为证。本院认为，原、被告签订的《餐饮服务协议书》系双方当事人真实意思表示，内容于法不悖，应为有效合同。我国《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。涉案协议，其名称虽为《餐饮服务协议书》，但根据其内容，并结合当事人的陈述意见，可以认定涉案协议约定原告开设经营奶茶的加盟店，使用被告公司统一的品牌“乌泷”，被告还需为原告提供店面选址、装修、经营等服务，并为原告提供技术培训等。原告除了自己开设加盟店，还可在约定的区域内进行招商，招募到的客户由被告与之签订相应的合作合同，招商的收益由原、被告按比例分成。涉案协议涉及到特许经营资源的许可，原告为取得相应的经营资源及区域代理资格，需支付159,740元。该些费用实为原告取得加盟资格并获取经营资源对价，故涉案协议实为原告加盟被告“乌泷”餐饮项目的特许经营合同，且系区域性的特许经营合同。我国《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。此项规定实质是对“冷静期”的规定，目的是为了保护被特许人，以缓冲被特许人的投资冲动，赋予被特许人可以反悔的权利。本案中，因店铺选址未成功，原告若不想继续履约，可在合理的期限内提出单方解除权，但是，原告因想做该项目，故未行使单方解除权。直至合同约定的1年期限届满，再行开设店铺亦已不可能，原告才起诉要求被告退款。因特许经营合同有其特殊性，只有选好店铺地址，才能进行装修、进货、开店培训、店面管理等服务工作。而涉案协议书约定的被告在店铺选址方面的义务仅是“协助乙方进行店面选址，根据当地市场店面实际情况，甲方给予意见与建议，提供店面仅供乙方筛选”，故选址的主要义务在原告方，被告仅是协助原告，因此在没有选好店铺地址的情况下，被告尚未履行后续的服务，不构成根本违约，原告以被告根本违约为由要求被告退还全部已付合同费用，显然有误。但是，考虑到特许经营合同的特殊性，又考虑到涉案协议书签订后，原告尚未使用被告的特许经营资源，被告尚未履行合同约定的主要义务，原告的合同目的尚未实现，同时，结合考虑选址未成功的主要责任在于原告，原告作为区域特许经营合同的代理商亦未有所作为的事实，从维护合同利益衡平及权利义务对等原则出发，本院根据案情酌定判决由被告退还原告部分合同费用。被告上海圣益企业管理有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃相应的诉讼权利，本院依法缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百一十条第一、三项，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告上海圣益企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王丹枫已付合同费用111,818元；二、驳回原告王丹枫的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,494.80元，由原告王丹枫和被告上海圣益企业管理有限公司各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  吕清芳人民陪审员  宋雷萍人民陪审员  汤列城二〇二〇年七月二十一日法官 助理  陈亦雨书 记 员  陈亦雨附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。……第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；……（三）债权人在合理期限内未要求履行。二、《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。……第七条特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。