广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤14民终784号上诉人（原审原告）：卢永平。委托诉讼代理人：刘中强，广东法泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭兰，广东法泰律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：蕉岭县荣越实业有限公司。法定代表人：谢荣锦，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐芳辉，广东盛世律师事务所律师。上诉人卢永平因与被上诉人蕉岭县荣越实业有限公司公司决议撤销纠纷一案，不服广东省蕉岭县人民法院（2020）粤1427民初349号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。卢永平上诉请求：1.撤销广东省蕉岭县人民法院（2020）粤1427民初349号民事判决，并改判支持上诉人一审提出的诉讼请求；2.判令被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、在被上诉人没有对起诉超过诉讼时效提出抗辩的情况下，一审法院主动审查并适用诉讼时效裁判，明显违法。何况，本案不涉及时效问题，在2020年1月13日的《蕉岭县荣越实业有限公司股东会会议记录》中，未形成股东会议决议，形式上也不是会议决议，而是会议记录，真正作出会议决议和据以申请企业变更登记的是2020年2月25日的《蕉岭县荣越实业有限公司股东会决议》。二、本案遗漏了诉讼主体。在本案中，被上诉人的股东谢荣锦与案涉会议决议的撤销存在直接利害关系，是必须进行共同诉讼的当事人。原审未通知谢荣锦参加本案诉讼，显然违反此规定。三、一审判决认定被上诉人增资决议未违反法律、行政法规的有关规定，是错误的。第一、本案涉及股东的根本利益，一审判决应当结合被告的经营事实审查决议内容是否存在控制企业的大股东谢荣锦滥用权利损害上诉人作为小股东利益的行为。被上诉人资本充足，而谢荣锦却不顾上诉人反对，私自伪造会议决议，通过恶意增资的手段，不当稀释上诉人的股权比例，侵害了上诉人利益，被上诉人的行为违反了《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司和其他股东的利益，公司股东滥用股东权利给公司或其他股东造成损失的应当依法承担赔偿责任”。此外，根据《中华人民共和国公司法》第二十二条规定，“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违法法律、行政法规的无效”，也说明了涉案的会议决议违反法律的强制性规定。第二、被上诉人的行为违反了《章程》的约定。在公司成立时，在章程中明确约定了股东出资期限等事项，不得随意更改或剥夺，不能简单适用资本多数决，特别是在被上诉人经过经营活动已经累积了将近2亿元人民币的运行资金，根本无增加注册资本的需要。退一步说，就是有增加注册资本的需要，股东之间也应当先行结算和进行利润分配，在此基础上再行商讨、决议是否增加注册资本和如何增加注册资本。如今，谢荣锦存在恶意侵权行为，违反章程，强行增加注册资本，却又未按其伪造的决议实际出资。第三、被上诉人未按程序召开股东会。根据《中华人民共和国公司法》第四十一条规定，“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外”，在2020年2月25日的《蕉岭县荣越实业有限公司股东会决议》，没有召开股东会，对于2020年1月13日召开的第一次股东会是由上诉人提出，并非持股90%的谢荣锦提出的，本身就不具备召开股东会的条件。而且，该次会议的目的，是上诉人提出为了查阅公司相关会计材料，而不是增资。可见，该次会议记录无效，应当撤销。第四、本案由于遗漏了谢荣锦为当事人，致使一审法院在事实认定上存在重大遗漏，未查明蕉岭县荣越实业有限公司的经营状况、实际资金需要等事实，也就不能综合判断案涉会议记录和会议决定的当事人会议目的和会议的合法性，由此产生错误判决。蕉岭县荣越实业有限公司辩称，一、一审判决认定事实清楚，判决正确无误，依法应予维持。二、被上诉人依法依章召开股东会议，并按该股东会决议作出公司注册资本增至6000万元的行为合法规范。1.还原公司注册资本6000万元切合公司运营实际，亦有利于公司的资信和业务扩展。上诉人已退股，公司全靠谢荣锦四处筹资经营。2、公司股东会的召开及表决产生的结果，程序规范，应具法律效力。公司根据股东会表决结果依法申请将注册资金曾至6000万元的核准登记，行为正当，合法有效。三、上诉人的上诉明显缺乏事实依据，依法应予驳回。被上诉人于股东会召开15日前就书面通知了上诉人，上诉人知悉并全程参与了股东会，且其本人在会议记录上签字按指模作了确认。涉案股东会符合《中华人民共和国公司法》的相关规定，与被上诉人的经营状况、实际资金等无关。卢永平向一审法院起诉请求：1.判令撤销被告于2020年01月13日《蕉岭县荣越实业有限公司股东会会议记录》中“3，表决结果：持股90%的股东谢荣锦表示同意公司注册资金增至6000万元，且此款应在2020年01月30日前投资到位”的增资决议；2.判令撤销被告于2020年02月25日的《蕉岭县荣越实业有限公司股东会决议》；3.判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2014年12月02日，股东谢荣锦、卢永平共同制订、签署《蕉岭县荣越实业有限公司章程》。章程第15条约定，股东会行使职权（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；第16条约定，股东会会议必须经股东所持表决权过半数通过，但增加或者减少注册资本的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；第18条约定，召开股东会会议，应当于会议召开15日前通知全体股东，股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名等。2014年12月05日，被告向登记机关办理了《营业执照》，注册资金为10万元，其中，股东谢荣锦持股90%、股东卢永平持股10%。2014年12月17日，被告注册资金变更为100万元，各股东持股比例不变。2018年03月19日，被告注册资金变更为6000万元，股东变更为谢荣锦和谢丹红。2019年08月26日，蕉岭县**监督管理局作出（蕉市监撤字[2019]1号）《撤销公司登记决定书》，该局对当事人涉嫌提交虚假材料取得公司登记的违法行为立案调查，查明当事人伪造股东卢永平签名的《股东会决议、转让合同》，属于虚假材料，作出处理为撤销该局于2019年03月28日、2018年04月16日、2018年03月19日、2016年11月16日的变更登记，恢复至2016年04月12日经该局核准登记的状态。2019年12月16日，原告向被告提出查阅、复制公司会计账簿等材料的请求被拒绝。2020年01月17日，原告向一审法院起诉请求：1、依法判令被告向原告提供自2014年12月05日起至判决生效之日止的财务会计报告（包括章程、资产负债表、损益表、现金流量表、财务情况说明书、利润分配表、国地税月度申报表、企业所得税季度年度申报表、银行对账单包括基本户、一般户、临时户、监管户和现金账户）；商品房销售合同包括套房、商铺、车位等；股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议以供原告查阅、复制；2、依法判令被告向原告提供自2014年12月05日起至判决生效之日止的会计账簿以供原告查阅、复印。2020年4月9日，一审法院作出（2020）粤1427民初122号《民事判决书》，判决：一、被告蕉岭县荣越实业有限公司于判决生效之日起十日内，将公司成立之日起至判决生效之日止的公司章程、股东会会议记录、会计财务报告置于公司住所地，供原告卢永平查阅、复制；上述材料由原告卢永平在被告蕉岭县荣越实业有限公司正常营业时间内查阅、复制，查阅、复制时间不得超过十个工作日。二、被告蕉岭县荣越实业有限公司于判决生效之日起十日内，将公司成立之日起至判决生效之日止的会计账簿置于公司住所地，供原告卢永平查阅；上述材料由原告卢永平在被告蕉岭县荣越实业有限公司正常营业时间内查阅，查阅时间不得超过十个工作日。三、驳回原告卢永平的其他诉讼请求。2019年12月24日，被告向原告发出《召开股东会会议通知》，内容：卢永平先生：鉴于蕉岭县**监督管理局2019年08月26日作出蕉市监撤字[2019]1号《撤销公司登记决定书》，你依此恢复了荣越公司股东的地位，为推进荣越公司的有序运营，现依法通知你于2020年元月13日上午10时正召开股东会议，希依时出席。特此通知附：1、会议地址：蕉岭县*********店铺；2、会议内容《公司法》第37条规定及《公司章程》第15条约定的相关事项；3、处理你“要求查阅、复制公司会计账簿等材料的请求”事项。2020年01月13日，被告召开股东会，出席股东有谢荣锦、卢永平，记录人张敏，股东谢荣锦提议，恢复股权的股东按各自股权比例增至注册资本6000万元，注册资金的增资款应在2020年01月30日前投资到位，并就此将该提议提交股东表决。表决结果为，持股90%的股东谢荣锦表示同意公司注册资金增至6000万元，且此款应在2020年01月30日前投资到位；持股10%的股东卢永平提出在15个工作日内以邮寄方式送达书面答复。2020年01月23日，原告作出书面复函称，1、本人不可能再行投资公司注册资金6000万元；2、公司运营从来不缺资金；3、公司从未召开股东会，从未通报经营情况和财会账簿、报表，从未有6000万元运营的签名和事实；4、公司面临即将解散、清算的情况下，且在没有增加注册资金6000万元的需求的情况下，本人依法予以拒绝，并且于2020年01月17日向蕉岭县人民法院提出了知情权的诉讼。2020年02月25日，被告将会议记录制作成《蕉岭县荣越实业有限公司股东会决议》，向蕉岭县**监督管理局申报变更登记，2020年01月28日，该局发出蕉岭核变通内字[2020]第2000018840号《核准变更登记通知书》，登记事项为注册资本，变更前内容为100万元，变更后为6000万元，投资者谢荣锦认缴出资额5990万元，比例99.833%，卢永平认缴出资额10万元，比例0.167%，备案章程，同时颁发了《营业执照》。2020年03月18日，原告向蕉岭县**监督管理局邮寄《举报信》，2020年04月02日，蕉岭县**监督管理局作出《关于举报问题的答复》，认为：该局对被告变更注册资本的决定的行为，收取的登记材料齐备，符合法定形式，因此对你举报情况决定不予立案。建议举报人，依照《公司法》的规定，可以请求人民法院撤销。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案案由为公司决议撤销纠纷，我国《公司法》第二十二条规定：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。可知，人民法院在审理公司决议撤销纠纷案件中，首先审查，公司决议内容是否违反法律、行政法规，如有违反的属绝对无效；再次审查，会议召集程序、表决方式是否违反法律、行政法规或者公司章程，以及决议内容是否违反公司章程。我国《公司法》第二十六条规定：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额；第四十二条规定：召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东，但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外，股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名；第四十四条第二款规定：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；第一百七十九条第一款规定：有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。本案公司决议内容，就是被告注册资金由100万元增加到6000万元。首先，审查公司决议内容是否违反法律、行政法规问题，公司增加或者减少注册资金，属于公司股东会会议决议事项，法律、行政法规并没有规定不得公司增加注册资金的规定，可知，增加公司注册资金的公司决议未违反法律、行政法规的有关规定，也未违反公司章程的约定。其次，审查会议召集程序、表决方式是否违反法律、行政法规或者公司章程，以及决议内容是否违反公司章程。被告在2019年12月24日发出《召开股东会会议通知》，在2020年01月13日召开股东会，符合《公司法》及《公司章程》召集程序的规定，表决方式方面，会议记录可知，持股90%的股东谢荣锦表示同意公司注册资金增至6000万元，持股10%股东卢永平提出在15个工作日内以邮寄方式书面答复。表决方式未违反法律、行政法规或者公司章程。被告的注册资金增加至6000万元的公司决议，在2020年01月13日的股东会议上，经代表三分之二以上表决权的股东通过，该公司决议已经生效。原告在2020年04月20日向一审法院提起公司决议撤销纠纷一案时，已经超过了60日内的期限时效。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第一、二款、第二十六条、第四十二条、第四十四条的规定，判决：驳回原告卢永平的诉讼请求。案件受理费减半收取为50元，由原告负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，本案为公司决议撤销纠纷。本案二审争议焦点为：卢永平上诉主张撤销蕉岭县荣越实业有限公司于2020年1月13日作出的增资决议以及于2020年2月25日形成的蕉岭县荣越实业有限公司股东会决议依据是否充分。上诉人以一审遗漏必要共同诉讼当事人、主动审查诉讼时效及诉争公司决议损害股东利益等为由提出上诉，要求撤销原判，改判支持上诉人一审提出的撤销诉争公司决议的诉讼请求。首先，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第三条第一款的规定，对决议涉及的其他利害关系人可以列为第三人，故上诉人认为作为公司绝对控股股东的谢荣锦属于本案必要共同诉讼的当事人于法不符；且谢荣锦作为被上诉人的法定代表人，其未单独作为第三人参加诉讼不影响案件的审理。根据蕉岭县荣越实业有限公司章程第十七条、第十八条规定，代表十分之一以上表决权的股东，执行董事或监事提议召开临时会议的，应当于会议召开15日前通知全体股东。谢荣锦作为蕉岭县荣越实业有限公司的执行董事（是持股90%的股东）有权提议召开、召集并主持此次临时股东会，故蕉岭县荣越实业有限公司此次股东会的召集程序未违反法律、行政法规或者公司章程。其次，根据蕉岭县荣越实业有限公司章程第十六条规定，股东会会议必须经股东所持表决权过半数通过，但增加或者减少注册资本的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，股东会会议由股东按照认缴出资比例行使表决权，涉案股东会决议的内容经代表三分之二以上表决权的股东谢荣锦表决通过，谢荣锦持有公司股东90%的表决权，故在表决方式上未违反法律、行政法规或者公司章程。最后，根据蕉岭县荣越实业有限公司章程第十五条第（七）项规定，股东会行使对公司增加或减少注册资本作出决议的职权，此次股东会执行董事谢荣锦提请审议事项“股东按照各自股权比例增至注册资本6000万元，注册资金的增资款应在2020年1月30日前投资到位”属于股东会职权范围，有权对上述事项依法作出决议，该决议内容本身未违反蕉岭县荣越实业有限公司章程，故卢永平的诉讼请求依据不足，不予支持。一审法院主动审查本案的诉讼时效不当，但驳回卢永平的诉讼请求处理恰当，予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求依据不足，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人卢永平负担。本判决为终审判决。审 判 长 肖庆浪审 判 员 幸庆迈审 判 员 曾柳青二〇二〇年七月三十一日法官助理 王 辉书 记 员 江 逸