湖北省襄阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂06民终1793号 上诉人（原审被告）：湖北省吾爱劳务有限公司，住所地襄阳市高新区红星国际A5幢18单元5-18-016号。 法定代表人：严慧军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：熊海波，湖北真武律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈国友，男，1963年12月8日出生，汉族，住湖北省谷城县。 委托诉讼代理人：钟呈银，湖北筑阳律师事务所律师。 上诉人湖北省吾爱劳务有限公司（以下简称吾爱劳务公司）因与被上诉人陈国友劳务合同纠纷一案，不服襄阳高新技术产业开发区人民法院（2019）鄂0691民初1847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 湖北省吾爱劳务有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判驳回上诉人的请求或者依法将本案发回重审；本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.原判决以计算工程量的施工面积是被上诉人单方核算的，没有经过上诉人的确认，原审关于本节的认定缺乏事实依据，证据不充分。2.原判决根据《证明》约定，该工程的所有明细项目由上诉人核实，待核实后通知陈国友，如有疑问双方可以协商解决，如未解决最终面积于甲方核实，据此认定核实面积的义务在于上诉人，并认定上诉人未能提供核实的面积，故以被上诉人提供的面积为准，上诉人认为原判决此节认定不当，缺乏事实依据。3.原判决虽对上诉人提供的质量问题的证据不予采信，并对质量问题的工程金额不予以扣减违反了2018年10月22日上诉人与被上诉人签署的《证明》中的约定。 陈国友辩称，1.一审法院判决认定施工面积事实清楚，证据确实充分，且符合客观事实，上诉人有意拖延到现场完成测量。2.上诉人称被上诉人施工质量不佳所提供的照片是虚假材料。3.本案的施工面积是争议的焦点，但实际上可以由上诉人举出18处发包方相关公司给其结算的财务数据即可算出。但是上诉人不愿提供结算单据。故请求维持原判。 陈国友向一审法院起诉请求：1.判令吾爱劳务公司支付劳务工程款96121元，并赔偿违约金3万元；2.本案诉讼费、律师费等费用由吾爱劳务公司承担。 一审法院认定事实：2018年7月1日，吾爱劳务公司（甲方）与陈国友（乙方）签订了《劳务施工合同》，约定：施工单价金刚砂为2.3元，水泥光面为2元，露天作业另算；甲方要保证混凝土质量，乙方要保证工程质量，完工后表面平整，颜色均匀；工人和设备进场支付相应生活费2000元，结算工资按乙方完成面积结算，工程施工完毕后甲方7日内结清全部工程款；工人车费由甲方支付；若出现违约情形，相应违约方向对方支付总工资10%的违约处罚金。合同签订后，陈国友带领工人完成了和兴地下室、大力车间、航宇车间、人民日报社、二汽车间、普陀龙湾、国色天香、乔丰马路、君临山地下室、检疫场地、新火炬马路、汉江梦，共计19个工地的金刚砂或水泥地面抛光工程。吾爱劳务公司共计向陈国友支付了劳务款225000元后，未再支付。2018年9月15日，陈国友完成了上述工地的打磨任务。2018年10月22日，吾爱劳务公司的法定代表人严慧军与陈国友签订《证明》，载明兹有陈国友施工地坪工地19项，该面积经由双方协商核实后付清尾款，今于2018年10月22日将该工程所有明细项目交由吾爱劳务公司核实，待该公司核实所有工程实地面积后通知陈国友，如有疑问双方可以协商解决，如未解决最终面积于甲方核实。注：该公司将于2个月内核实量完，通知陈国友本人，于2018年12月23日双方对账，将尾款付于陈国友本人。注：所有工地面积除（柱子、墙体、剪力墙、水沟盖板、积水井、方井），若因质量问题需双方商量核减。后陈国友多次向吾爱劳务公司催要剩余工程款，吾爱劳务公司至今未支付，陈国友遂诉至一审法院。一审法院认为，陈国友与吾爱劳务公司签订的《劳务施工合同》系双方的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应恪守。现陈国友已完成了合同约定的施工任务，吾爱劳务公司仅支付部分工程款后，未再支付剩余部分，应承担继续履行的违约责任。关于争议工程款的金额，合同约定了施工单价即金刚砂2.3元/㎡、水泥光面2元/㎡，关于施工面积，陈国友举出了有具体施工人员签字并按手印的《在湖北省吾爱劳务有限公司做金刚砂地面和水泥地面抛光面积一览表》，该表格载明了项目地点、施工名称、完成面积，且每一个项目后均有参加人员签字并摁手印，吾爱劳务公司虽对该《面积一览表》的真实性有异议，但并未举出相反的证据予以证明，且诉讼中一审法院两次指定了具体的日期要求双方就面积和质量问题进行现场核实后，将书面核算情况提交至法院，但吾爱劳务公司未在规定的期间提交双方共同签字确认的面积核算表。双方签订于2018年10月22日的《证明》，约定了“该工程所有明细项目交由吾爱劳务公司核实，待该公司核实所有工程实地面积后通知陈国友，如有疑问双方可以协商解决，如未解决最终面积于甲方核实”，故核实面积的义务应由吾爱劳务公司承担，现吾爱劳务公司至今仍未向法院提交其核实的19个工地的面积，一审法院以陈国友提交的面积为准。关于陈国友主张的“航宇车间刮平”的工程款，因其未提交经双方确认的刮平的单价，应承担举证不能的不利后果，一审法院对该项费用不予支持。关于陈国友主张的“新火炬打磨”和“人民日报打磨”的工程款，因陈国友未提交该两项的面积和双方确认的打磨的单价，应承担举证不能的不利后果，一审法院对该两项费用不予支持。经核算陈国友完成的工程，款项共计307942元(21740.267×2.3＋9563.93×2.3＋7443.93×2.3＋912×2.3＋850×2.3＋144×2.3＋26344×2.3＋11879×2.3＋1625×2＋11797×2＋18850×2＋3375×2＋1875×2＋23066×2＋702×2＋1715×2.3)，扣减吾爱劳务公司已支付的225000元，尚欠82942元。关于工人车费，合同中约定了吾爱劳务公司应支付工人车费，陈国友提交了谷城往来襄阳的交通费发票，经核算共计588元，该部分费用应当由吾爱劳务公司承担。关于陈国友主张的违约金3万元，陈国友与吾爱劳务公司签订的《劳务施工合同》约定“若出现违约情形，相应违约方向对方支付总工资10%的违约处罚金”，吾爱劳务公司认为该项对违约金的约定过高，主张依法予以核减，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，同时根据陈国友与吾爱劳务公司的法定代表人出具的《证明》中关于付款日期“该公司将于2个月内核实量完，通知陈国友本人，于2018年12月23日双方对账，将尾款付于陈国友本人”的约定，截止到2020年3月20日，陈国友的实际损失：以83530元（82942元＋588元）为基数自2018年12月23日至2020年3月20日按照年利率6%的标准计算的利息为6236.91元，上述损失乘以1.3为8108元，故将陈国友主张的违约金调整为8108元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、湖北省吾爱劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付陈国友工程款82942元、工人车费588元以及违约金8108元；二、驳回陈国友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2820元，由湖北省吾爱劳务有限公司负担2000元，由陈国友负担820元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。原审判决认定属实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”二审双方争议的焦点是计算工程量的施工面积核算问题。双方对吾爱劳务公司的法定代表人严慧军与陈国友于2018年10月22签订的《证明》内容无异议，双方明确：陈国友施工地坪工地19项，该面积经由双方协商核实后付清尾款，今工程所有明细项目交由吾爱劳务公司核实，待该公司核实所有工程实地面积后通知陈国友，如有疑问双方可以协商解决，如未解决最终面积于甲方核实。注：该公司将于2个月内核实量完，通知陈国友本人，而吾爱劳务公司未在约定期限内核实工程面积，并通知陈国友。一审中，一审法院两次指定了具体的日期要求双方就面积和质量问题进行现场核实后，将书面核算情况提交至法院，但吾爱劳务公司未在规定的期间提交双方共同签字确认的面积核算表。在此情况下，一审采信陈国友提交的有具体施工人员签字并按手印的《在湖北省吾爱劳务有限公司做金刚砂地面和水泥地面抛光面积一览表》确定工程施工面积并无不当。对于吾爱劳务公司诉称陈国友的施工质量有问题，提供了一份处罚单但没有单位公章盖章，提供的照片无法证明是陈国友的施工质量不合格。故吾爱劳务公司的上诉理由均不能成立，不予支持。 综上所述，湖北省吾爱劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2820元，由湖北省吾爱劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 焦静平审判员黄鹂审判员何小玲 二〇二〇年七月二十二日 书记员 付      亚      男