浙江省淳安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0127刑初125号 公诉机关浙江省淳安县人民检察院。 被告人陈余峰，男，1983年5月5日出生，汉族，高中文化，住浙江省淳安县。2019年11月20日因本案被刑事拘留，同年12月25日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。 辩护人邵建安，浙江智贤律师事务所律师。 被告人汪旭华，男，1993年7月30日出生，汉族，高中文化，住浙江省淳安县。2019年11月15日因本案被刑事拘留，同年12月12日变更为取保候审。2020年7月28日由本院决定逮捕。现羁押于淳安县看守所。 辩护人何姗，浙江智贤律师事务所律师。 被告人唐宝菊，女，1990年4月17日出生，汉族，高中文化，住浙江省淳安县。2019年11月14日因本案被刑事拘留，同年12月12日变更为取保候审。2020年7月28日由本院决定逮捕。现羁押于淳安县看守所。 辩护人周珊，浙江泽道律师事务所律师。 被告人唐昇胜，男，1982年1月4日出生，汉族，初中文化，住浙江省淳安县。2019年11月15日因本案被刑事拘留，同年12月12日变更为取保候审。2020年7月28日由本院决定逮捕。现羁押于淳安县看守所。 辩护人唐升鹏，浙江保俶律师事务所律师。 被告人童宇，男，1994年8月13日出生，汉族，大专文化，住浙江省淳安县。2019年11月15日因本案被刑事拘留，同年12月10日变更为取保候审。 被告人吴瑞冬，男，1998年12月8日出生，汉族，小学文化，住江西省南丰县。2019年11月15日因本案被刑事拘留，同年12月10日变更为取保候审。 被告人吴晨婷，女，1993年3月27日出生，汉族，初中文化，住江西省南丰县。2019年11月20日因本案被刑事拘留，同年12月25日变更为取保候审。 被告人方信林，男，1996年10月25日出生，汉族，初中文化，住浙江省淳安县。2019年11月21日因本案被刑事拘留，同年12月10日变更为取保候审。 被告人张成卫，男，1993年4月15日出生，汉族，高中文化，住浙江省淳安县。2013年5月21日，因破坏生产经营罪被淳安县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。2019年11月6日，因在禁止吸烟的场所或区域吸烟违法行为被淳安县公安局罚款五十元。2020年3月30日因本案被取保候审。 淳安县人民检察院以淳检公诉刑诉[2020]763号起诉书指控被告人陈余峰、汪旭华、唐宝菊、唐昇胜、童宇、吴瑞冬、吴晨婷、方信林、张成卫犯开设赌场罪，于2020年7月3日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。淳安县人民检察院指派检察员洪晓亮出庭支持公诉，被告人陈余峰、汪旭华、唐宝菊、唐昇胜、童宇、吴瑞冬、吴晨婷、方信林、张成卫，受委托的辩护人邵建安、何姗、唐升鹏及本院通知淳安县法律援助中心指定周珊到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年8月至2019年11月期间，被告人陈余峰以营利为目的，在淳安县设立“工作室”，纠集被告人吴晨婷、汪旭华、唐宝菊、唐昇胜、吴瑞冬、方信林、童宇、张成卫等人用微信拉群的方式开设赌场，召集赌博人员在群内以“牌九”的方式进行赌博，以支付宝和银行转账等形式交付赌资，并从中抽头获利人民币162.4万元。 2017年9月至2019年11月期间，被告人汪旭华在该网络赌博工作室中主要担任晚班财务一职，负责给参赌人员上下分（转钱），统计结算每日抽头获利情况，支付工作室员工工资，并将抽头获利转给陈余峰，其他获利用于维系工作室的日常运营开销。汪旭华共计获取工资12万元。 2017年9月至2019年4月期间，被告人唐宝菊在该网络赌博工作室中主要担任白班财务一职，负责给参赌人员上下分（转钱）。唐宝菊共计获取工资12万元。 2017年10月至2019年11月期间，被告人唐昇胜在该网络赌博工作室中主要担任“推图发包”一职，负责在赌博的微信群中定庄家和发红包（类似于发牌）。唐昇胜共计获取工资12万元。 2017年11月至2019年11月期间，被告人童宇在该网络赌博工作室中担任核对“机器人”数据，主要负责将参赌人员的赌资、下注和上庄情况录入电脑软件中，统计参赌人员的输赢情况和抽头情况。童宇共计获取工资7万元。 2018年3月至2019年11月期间，被告人吴瑞冬在该网络赌博工作室中主要担任“推图发包”一职，负责在赌博的微信群中定庄家和发红包（类似于发牌）。吴瑞冬共计获取工资7万元。 2017年11月至2019年11月期间，被告人吴晨婷协助陈余峰管理该网络赌博工作室，联系“护群”、“拉手”，纠集参赌人员到该工作室组织网络赌博的微信群内以“牌九”的方式进行赌博，并以发福利给参赌人员和“拉手”的形式留住参赌人员。吴晨婷共计获取工资8万元。 2017年9月至2019年11月期间，被告人方信林在该网络赌博工作室中主要担任核对“机器人”数据，负责将参赌人员的赌资、下注和上庄情况录入电脑软件中，统计参赌人员的输赢情况和抽头情况。方信林共计获取工资8万元。 2017年9月至2018年4月期间，被告人张成卫在该网络赌博工作室中主要担任核对“机器人”数据，负责将参赌人员的赌资、下注和上庄情况录入电脑软件中，统计参赌人员的输赢情况和抽头情况。张成卫共计获取工资4万元。 被告人汪旭华、唐宝菊、唐昇胜、童宇、吴瑞冬、吴晨婷、方信林、张成卫已将所得赃款全部退出。 公诉机关认为九被告人的行为均构成开设赌场罪，其中陈余峰系主犯，其余被告人均系从犯。陈余峰、吴晨婷、方信林、张成卫有自首情节，陈余峰有立功表现。鉴于九被告人自愿认罪认罚，建议：对陈余峰判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币十六万元；对汪旭华调整为判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；对唐宝菊调整为判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；对唐昇胜调整为判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；对童宇判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；对吴瑞冬判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；对吴晨婷判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；对方信林判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；对张成卫判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。 被告人陈余峰、童宇、吴瑞冬、吴晨婷、方信林、张成卫对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。 被告人汪旭华、唐宝菊、唐昇胜自愿认罪，对调整后的量刑建议拒签具结。 陈余峰的辩护人对公诉机关指控的事实与罪名无异议，对陈余峰量刑提出1、有自首情节，可从轻或减轻处罚；2、有立功情节，可从轻或减轻处罚；3、自愿认罪认罚，可从宽处罚；4、系初犯，表示愿退出违法所得，可酌情从轻处罚。综上建议法院采纳公诉机关的量刑建议。 汪旭华的辩护人对公诉机关指控的事实与罪名无异议，就对汪旭华的量刑提出：1、是从犯，可减轻处罚；2、归案后如实供述，有坦白情节，可从轻处罚；3、自侦查阶段认罪认罚，可从轻处罚；4、系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。综上，结合汪旭华家庭情况，建议法院减轻处罚并适用缓刑。 唐宝菊的辩护人对公诉机关指控的事实与罪名无异议，就唐宝菊量刑提出：1、系从犯，可从轻或减轻处罚；2、归案后如实供述，有坦白情节，并签署了认罪认罚具结书，可从轻处罚；3、已退赃，可从轻处罚；4、系初犯、偶犯，可从轻处罚。综上，建议从轻处罚并适用缓刑。 唐昇胜的辩护人对公诉机关指控的事实与罪名无异议，就唐昇胜量刑提出：1、庭前已自愿签署有期徒刑二年九个月，缓刑三年，罚金三万的认罪认罚具结书，并退出违法所得12万元，庭审中也当庭认罪，量刑建议正确，应得到支持，不应随意变更；2、归案后如实供述，系坦白，具有法定从轻、减轻情节；3、系从犯，可从轻、减轻处罚；4、系初犯、偶犯，取保期间积极参加疫情防控，无社会危害性，其家庭需要照顾，适用缓刑有助于改造，更能体现宽严相济政策。综上，建议从宽处理并适用缓刑。 法庭审理查明的犯罪事实与公诉机关起诉指控的一致。 另查明，被告人陈余峰除支付员工工资及伙食费用外，非法所得73.2万元。案发后被告人陈余峰、吴晨婷、方信林、张成卫自动向公安机关投案。汪旭华、唐宝菊、唐昇胜各退出违法所得人民币12万元，童宇、吴瑞冬各退出违法所得7万元，吴晨婷、方信林各退出违法所得8万元，张成卫退出违法所得人民币4万元，合计人民币70万元。公安机关已扣押唐昇胜作案工具电脑显示屏一台、电脑主机一台，扣押汪旭华作案工具金色oppo手机一部。 上述事实，九被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人胡某1、陈某、胡某2、吴某、胡某3、杨某、余某、郑某的证言，搜查笔录、图片说明、搜查视频（光盘），扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，调取证据通知书、调取证据清单、银行交易数据（光盘），支付宝数据（光盘），手机银行转账记录截图，预支工资记录，行政处罚决定书、刑事判决书，情况说明、抓获经过、户籍证明及常住人口信息、检察院暂扣款票据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈余峰、汪旭华、唐宝菊、唐昇胜、童宇、吴瑞冬、吴晨婷、方信林、张成卫结伙利用网络开设赌场，情节严重，行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实与罪名成立。在共同犯罪中，陈余峰起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，汪旭华、唐宝菊、唐昇胜、童宇、吴瑞冬、吴晨婷、方信林、张成卫起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。张成卫有前科劣迹，酌情从重处罚。案发后陈余峰、吴晨婷、方信林、张成卫自动投案，归案后能如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，具有自首情节，依法可予以从轻或减轻处罚。陈余峰揭发他人犯罪经查证属实，有立功表现，可予以从轻处罚。汪旭华、唐宝菊、唐昇胜自愿认罪，酌情从轻处罚。童宇、吴瑞冬归案后能如实供述，自愿认罪认罚，予以从宽处罚。汪旭华、唐宝菊、唐昇胜、童宇、吴瑞冬、吴晨婷、方信林、张成卫能退出违法所得，酌情从轻处罚。综上，决定对陈余峰、汪旭华、唐宝菊、唐昇胜予以酌情从轻处罚，对童宇、吴瑞冬、吴晨婷、方信林、张成卫予以减轻处罚。相关辩护人据此提出对相应被告人从轻处罚的辩护意见本院酌情予以采纳。公诉机关关于陈余峰的自由刑部分及童宇、吴瑞冬、吴晨婷、方信林、张成卫量刑建议适当，本院予以采纳，对陈余峰罚金予以适当调整。根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈余峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二十二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月20日起至2023年7月19日止）。 二、被告人汪旭华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月15日起至2023年6月30日止）。 三、被告人唐宝菊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月14日起至2023年6月29日止）。 四、被告人唐昇胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月15日起至2023年6月30日止）。 五、被告人童宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 六、被告人吴瑞冬犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 七、被告人吴晨婷犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 八、被告人方信林犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 九、被告人张成卫犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。 十、被告人汪旭华、唐宝菊、唐昇胜、童宇、吴瑞冬、吴晨婷、方信林、张成卫向本院退出的违法所得合计人民币70万元，予以没收，上缴国库。 责令被告人陈余峰退出违法所得人民币73.2万，予以没收，上缴国库。 十一、现扣押于淳安县公安局的犯罪工具电脑显示屏一台、电脑主机一台、金色oppo手机一部。予以没收。 （上述缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；上述罚金于判决生效后十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴建中 人民陪审员  周卫青 人民陪审员  童江明 二〇二〇年七月二十八日 书 记 员  王欣然 ? 附：《中华人民共和国刑法》相关条文 第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 ?*MERGEFORMAT?2?