江苏省徐州市贾汪区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0305民初303号原告：金磊，男，1982年12月21日出生，回族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：张玉松，江苏汇君律师事务所律师。被告：江苏金彭集团有限公司，住所地徐州工业园区屯石大沟以东、屯青路以西。法定代表人：鹿守光，该公司董事长。委托诉讼代理人：窦祥，徐州市贾汪区泉城法律服务所法律工作者。原告金磊与被告江苏金彭集团有限公司（以下简称金彭集团公司）劳动争议一案，本院于2020年1月16日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年5月6日公开开庭进行了审理。原告金磊及其委托诉讼代理人张玉松、被告金彭集团公司的委托诉讼代理人窦祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金磊向本院提出诉讼请求：1.解除双方劳动关系并支付经济补偿金9752.5元；2.判令被告依法支付原告因公受伤治疗、休养期间的停工留薪工资及住院治疗期间的护理费、营养费等共计人民币58252元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年2月28日，原、被告签订劳动合同。被告安排原告在其下料车间担任下料工。2018年5月7日中午12点许，原告在工作期间致左手损伤，经徐州仁慈医院手外科诊断为开放性手部损伤，住院行左食指清创异物取出+血管神经肌腱韧带撕脱皮肤修复术。2018年8月2日出院，住院88天。医嘱：继续康复锻炼治疗；二次手术肌腱松解可能；一月、两月、三月、半年复查……原告在被告处工作期间，被告未能依法为原告缴纳各项社会保险费用；原告因公受伤后，被告亦未能为原告申报工伤并给予相应的工伤待遇。原告于2019年2月27日向徐州市贾汪区人力资源和社会保障局提请工伤认定。同年4月15日，该局以贾人社工认字[2019]第45号《认定工伤决定书》认定原告所受伤害为工伤。后经与被告协商未果，原告向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁。2019年9月2日，该委以贾劳人仲案字[2019]第1267号仲裁裁决书,裁令被告支付原告停工留薪期工资、护理费共计14080元，原告不服上述裁决，依法提起诉讼。被告金彭集团公司辩称，原告主张的各项诉请无事实和法律依据。原告没有做到提前告知义务，所以经济补偿金不应当得到支持。停工留薪期工资诉求过高，并且原告存在过度治疗，原告受伤很轻，但住院87天。根据徐州市中院市人社局关于审理劳动争议案件若干问题的解答第14条明确规定，劳动者依据劳动合同第三十八条第一款规定，解除劳动合同应当提前告知单位，如未提前30日告知单位提出解除劳动合同，其经济补偿金不应当得到支持，关于原告主张的停工留薪期12个月，被告认为要求过高，根据相关规定，停工留薪期最长不超过12个月，原告的伤情并不构成伤残，按照相关规定其达到最高级伤残，其停工留薪期也最多为12个月，被告认为原告主张的停工留薪期时间较长，其应按照劳动仲裁的时间为准。综上，应依法驳回原告的其他诉讼请求。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年2月25日，金磊到金彭集团公司处入职，从事操作工工作，双方签订书面劳动合同，约定劳动合同期限为固定期限，自2017年2月28日起至2020年2月27日止。期间金彭集团公司未为金磊办理并缴纳社会保险。2018年5月7日中午12时40分许，金磊在工作期间致左手损伤，同日入住徐州仁慈医院治疗，其伤情诊断为：开放性手部损伤（左食指）1.腕和手水平神经损伤（双侧指固有神经）2.腕和手水平血管损伤（双侧指固有动脉）3.腕和手水平肌肉和肌腱损伤（指深、指浅屈肌腱及伸肌腱）4.掌指和指关节处的手指韧带创伤性破裂（近指间关节韧带）5.软组织内残留异物（近节背侧）6.上肢撕脱伤（中节掌侧及近节背侧）7.2型糖尿病。行左食指清创异物取出+血管神经肌腱韧带撕脱皮肤修复术。2018年8月2日，金磊出院，共计住院87天。出院医嘱：1.继续康复锻炼治疗；2.二次手术肌腱松解可能；3.一月、两月、三月、半年复查；4.门诊不适诊；5.继续降糖治疗，监测血糖。金彭集团公司支付了金磊住院期间的医疗费用。2019年4月15日，徐州市贾汪区人力资源和社会保障局作出贾人社工认字[2019]第45号认定工伤决定书，认定金磊于2018年5月7日受到的事故伤害属于工伤认定的范围，认定为工伤。2019年6月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2019]第201905323号徐州市劳动能力鉴定结论通知书，对金磊的工伤认定为无等级伤残，无生活自理障碍。2019年8月5日，金磊向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.解除双方劳动关系并支付经济补偿金9752.50元；2.裁令金彭集团公司支付金磊因公受伤治疗、休养期间的工伤津贴、住院期间护理费、营养费共计人民币58252元；本案仲裁及代理费由金彭集团公司负担。2019年9月2日，该仲裁委员会作出贾劳人仲案字[2019]第1267号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人停工留薪期工资11703元，护理费6960元；二、申请人的其他请求不予支持。以上扣除已支付的4583元，共计14080元。另查明，金磊工伤之后，金彭集团公司支付了金磊住院期间的工资4583元。金磊工伤前12月平均工资为3901元。庭审过程中，金磊自愿放弃营养费2610元的诉讼请求，并请求增加要求金彭集团公司支付住院伙食补助费2610元（30元/天×87天）的诉讼请求。上述事实，有劳动合同，仲裁裁决书，认定工伤决定书，徐州市劳动能力鉴定通知书，门诊病历，病案材料,中国农业银行银行交易明细及当事人陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。本案争议焦点为：原告要求解除双方劳动关系并要求被告赔付各项费用68004.5元，有无事实和法律依据。一、关于金磊要求解除劳动关系的问题，本院认为，金磊于2019年8月5日向仲裁委员会申请劳动仲裁时要求解除劳动合同关系，金彭集团公司未要求金磊继续履行劳动合同，双方解除劳动合同关系，本院予以确认。二、关于金磊主张经济补偿9752.5元的问题，本院认为，根据江苏省高级人民法院、省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件的指导意见》（苏高法审委[2009]47号）第十五条第一款规定，劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。结合本案，金磊于2019年8月5日直接向仲裁委员会要求解除劳动关系并主张经济补偿金，未予提前履行告知程序，故对金磊的该项主张本院不予支持。三、关于金磊主张停工留薪期工资48682元的问题，本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，金磊于2018年5月7日受到工伤入住徐州仁慈医院治疗87天，其伤情诊断为：开放性手部损伤（左食指）1.腕和手水平神经损伤（双侧指固有神经）2.腕和手水平血管损伤（双侧指固有动脉）3.腕和手水平肌肉和肌腱损伤（指深、指浅屈肌腱及伸肌腱）4.掌指和指关节处的手指韧带创伤性破裂（近指间关节韧带）5.软组织内残留异物（近节背侧）6.上肢撕脱伤（中节掌侧及近节背侧）7.2型糖尿病。出院医嘱：1.继续康复锻炼治疗；2.二次手术肌腱松解可能；3.一月、两月、三月、半年复查；4.门诊不适诊；5.继续降糖治疗，监测血糖。虽然金磊所受工伤经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定结论为不构成伤残，无生活自理障碍，但综合金磊的伤情、住院天数、出院医嘱及恢复状况等因素，本院酌定金磊的停工留薪期为9个月。金彭集团公司应当按金磊工伤停工前月平均工资3901元的标准向金磊支付停工留薪期内工资35109元（3901元/月×9个月），金彭集团公司已经支付4583元，应予扣除。金彭集团公司应向金磊支付停工留薪期工资30526元。四、关于金磊主张护理费6960元的问题，本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第四十一条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。本案中，金磊工作期间受伤，经徐州市贾汪区人力资源和社会保障局认定为工伤，因金彭集团公司未为金磊缴纳工伤保险费，金磊应享受的工伤保险待遇应由金彭集团公司支付。金磊工伤住院87天，按照徐州市当地护工护理费标准80元/天计算，金彭集团公司向金磊支付护理费6960元（80元/天×87天），超出部分本院不予支持。五、关于金磊主张的住院伙食补助费2610元的问题，本院认为，虽然金磊在申请劳动争议仲裁时未主张住院伙食补助费，未经仲裁前置程序，但为减少劳动者诉累，本院经审理后认为，住院伙食补助费属于工伤保险待遇的范围，金磊住院治疗87天，本院按照20元/天计算住院伙食补助费为1740元（20元/天×87天），超出部分，本院不予支持。本案在审理过程中，金磊自愿放弃营养费的诉讼请求，系其真实意思表示，不违反法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告江苏金彭集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告金磊支付停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费等费用合计39226元；二、驳回原告金磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告金磊负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  孙永福人民陪审员  张兴刚人民陪审员  贾 斌二〇二〇年七月八日书 记 员  阚雪梅