福建省德化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0526民初270号 原告：张叔完，女，1952年11月2日出生，汉族，住福建省永春县。 委托诉讼代理人：陈桂枝，福建瓷城律师事务所律师。受德化县法律援助中心指派提供法律援助。 被告：中建海峡建设发展有限公司，住所地福建省福州市马尾区儒江西路60号中建海峡商务广场A座。统一社会信用代码：91350105154381424A。 法定代表人：林向武，该公司董事长。 委托诉讼代理人：叶昭仪，该公司员工。 委托诉讼代理人：夏春梅，该公司员工。 原告张叔完与被告中建海峡建设发展有限公司（以下简称:海峡公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年1月10日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。张叔完的委托诉讼代理人陈桂枝、海峡公司的委托诉讼代理人叶昭仪、夏春梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张叔完向本院提出诉讼请求：1.要求判决海峡公司支付张叔完工伤保险待遇合计104573.64元；2.要求解除双方劳动关系。 事实与理由：德化县G2018-5号地块建设工程系海峡公司承建施工，张叔完系公司员工，从事搬运工种，工资每天180元。2019年4月28日，张叔完在建设工程工地上搬运钢管，在搬运过程中不慎摔倒导致右锁骨受伤。事故发生后，张叔完到德化县住院治疗，住院8天，经诊断伤情为右锁骨骨折。张叔完因伤经德化县人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年11月20日，泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定张叔完的伤情为十级伤残。事故发生后，张叔完因伤在家休息治疗，长期不能上班，同时海峡公司没有支付停工留薪期间的工资等。张叔完在本案中可以享受工伤保险待遇，为此，于2019年12月31日向德化县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，但该委以张叔完已达到法定退休年龄不予受理，为此，提起诉讼。 海峡公司辩称，答辩人对工伤认定的事实和伤残等级没有异议，但张叔完提出的赔偿项目金额过高，答辩人已为张叔完购买工伤保险，应当以工伤保险待遇审查和确认的金额为准，且款项应由工伤保险基金支付，不应当由答辩人支付。答辩人先行赔付的11000元，应先予以扣除。同意解除双方劳动关系。 本院经审理认定事实如下：海峡公司为建筑施工企业，承建德化县龙浔镇金交颐园工程（G2018-5号地块）。2019年4月28日，张叔完进入海峡公司并在建筑工地从事搬运工作，双方未签订书面劳动合同。当日下午16时许，张叔完在搬运钢管过程中不慎摔倒伤。随即被送到德化县医院进行治疗，经诊断伤情为：右锁骨骨折，医院行“右锁骨骨折切开复位内固定术”，经治疗于2019年5月6日出院，共住院8天。医嘱：1.门诊随访；建议患肢屈肘悬胸位制动1个月，1个月返院拍片复查。医院于2019年7月5日出具《疾病诊疗证明书》建议休息2个月。2019年8月27日，张叔完向德化县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局认定为工伤。2019年11月20日，经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定张叔完劳动功能障碍等级（伤残）十级，未达到生活自理障碍等级。2019年12月21日，张叔完向德化县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求海峡公司向张叔完支付张叔完工伤保险待遇合计104573.64元。德化县劳动人事争议仲裁委员会以张叔完已达法定退休年龄，不具备劳动法中有关劳动者主体资格为由，决定不予受理，张叔完不服该诉至本院。事后，海峡公司向张叔完支付款项11000元。诉讼中，海峡公司同意解除双方劳动关系。 另查明，海峡公司于2018年10月17日为承建的工程项目向德化县社会劳动保险管理中心投保工伤保险团体险，期限从2018年10月17日至2020年8月9日。2020年1月20日，海峡公司将《建设工程项目工伤保险参保职工增减花名册》（人员张叔完）发送至德化县社会劳动保险管理中心邮箱。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本案争议焦点为：海峡公司是否应支付张叔完医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期间的工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金、交通费、后续治疗费等工伤保险待遇，数额如何计算的问题。 张叔完认为，张叔完应享受工伤保险待遇，海峡公司至今未向张叔完支付工伤保险待遇104573.64元。其中医疗费：9222.44元有医院正式发票发据，应予支持；护理费：164.9元/天×68天=11213.2元，按住院天数以及出院后按2个月计算，标准按福建省护理行业164.9元/天计算；住院伙食补助费：8天×30元/天=240元，按国家机关出差人员补助标准计算；停工留薪期间的工资：98天×180元/天=17640元，张叔完因工伤造成长期无法上班，按住院天数以出院后三个月计算，标准按本人工资每天180元计算；一次性伤残补助金：7×5400元/月=37800元，十级伤残按7个月本人工资计算；一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别计算，其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数计算，（77.34周岁-51.5周岁)×0.1小于3，按3个月计算，3个月×5493元/月（泉州地区）×2=32958元；交通费：500元，因治疗伤情必然发生的费用，也是客观存在的；后续治疗费（取内固定物）：6000元，张叔完行内固定术，后期取固定物需费用。 海峡公司认为，海峡公司已购买工伤保险团体险，张叔完主张的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金等应当以工伤保险待遇审查和确认的金额为准，由工伤保险基金支付。即便因为张叔完受伤时间早于保险入保时间，依据《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见(二)》第三条第一款的规定，张叔完与海峡公司尚未解除劳动合同关系，一次性医疗补助金应当属于新发生的费用，且张叔完参保后新发生的工伤医疗费也属于新发生的费用，故后续治疗费及一次性医疗补助金仍应由工伤保险基金支付。张叔完提供的医疗费发票（编号02634471、金额8674.92元）显示自费部分仅为2544.90元，其他剩余费用由统筹基金（医保）支付。依据公平原则及损害赔偿的填平原则，超出医保报销范围的医疗费海峡公司承担。护理费，张叔完的伤残等级为十级，未达到生活自理障碍等级，且依据医院医嘱记录，并未体现属于生活不能自理情形，因此不应由海峡公司支付住院期间的护理费。住院伙食补助费，《工伤保险条例》并未规定职工住院治疗工伤的伙食补助费需由用人单位支付。停工留薪期工资，依照《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》规定，锁骨骨折停工留薪期为3-5个月，对张叔完主张的停工留薪期无异议，但对张叔完主张日工资为180元不予认可。工伤认定书认定张叔完工种为“建筑普工”，该工种并非专业工种而是“小工或杂工”，同类施工项目小工日工资平均为140元，因此停工留薪期工资为98天×140元/天=13720元。一次性伤残就业补助金按泉州市2018年度社会平均工资5493元，即（77.34-54）×01%=2.334，不足三个月按三个月计算，3×5493元=16479元。一次性伤残补助金，张叔完本人工资140元/天×21.75天=3045元，十级伤残即7个月=21315元。交通费没有相应发票不予认可。 并提供：《小工工资表》一份，证明张叔完为女性临时工，日工资为140元。 张叔完质证认为，对该份证据的三性均有异议，无法证实海峡公司的主张，该份证据显示的时间是2019年10月至12月份的工资，而张叔完受伤是4月份。 本院认为，张叔完于2019年4月28日到海峡公司工作，该事实双方均认可，双方于此时开始建立劳动关系，张叔完于当日在工作中受伤后，已由德化县人力资源和社会保障局认定为因工负伤，并经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，应依法享受工伤保险待遇。关于海峡公司是否应支付张叔完工伤保险待遇款的问题。《人力资源社会保障部交通运输部水利部国家能源局国家铁路局中国民用航空局关于铁路、公路、水运、水利、能源、机场工程建设项目参加工程保险工作的通知》（人社部发〔2018〕3号）规定，建筑施工企业相对固定的职工，应按用人单位参加工伤保险。不能按用人单位参加工伤保险的职工特别是短期雇佣的农民工，应按项目优先参加工伤保险，一般应由施工项目总承包单位或项目标段合同承建单位按照劳动雇佣关系一次性代缴本项目工伤保险费，覆盖项目使用的所有职工，包括专业承包单位、劳务分包单位使用的农民工。海峡公司于2018年10月17日为其承建的涉案工程投保了工伤保险团体险，期限从2018年10月17日至2020年8月9日，张叔完在此期间因工受伤，可以认定海峡公司已为张叔完参加了工伤保险。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。张叔完请求解除双方劳动关系，海峡公司同意解除，应予准许。因此，应由工伤保险基金向张叔完支付医疗费用和康复费用、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费，海峡公司应向张叔完支付一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资。对应由工伤保险基金支付的款项，张叔完与海峡公司应相互配合向社会保险经办机构申领。《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。张叔完主张每日工资为180元，并未能提供证据加以实，海峡公司作为用人单位，其提供的《小工工资表》较为真实可信，可证实与张叔完从事同工种的女性临时工日工资为140元。海峡公司对张叔完主张的停工留薪期98天无异议，故该项损失为98天×140元/天=13720元。张叔完住院8天，期间确需他人护理，结合医嘱出院后护理按部分护理程度30%计算，标准参照2019年度居民、修理和其他服务行业162.69元/天计算，即162.69元/天×（8天+60天×30%）=4229.94元。《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第二项规定，五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。2018年度泉州市在岗职工月平均工资为5493元，福建省泉州市最新人口平均预期寿命女性为77.34岁，张叔完到海峡公司上班不满一年，按三个月计算，（77.34-54）×01%=2.334，不足三个月按三个月计算，即3×5493元=16479元。海峡公司应支付的工伤保险项目为停工留薪期间工资13720元、护理费4229.94元、一次性伤残就业补助金16479元，合计34428.94元。扣除已支付的11000元，尚应支付23428.94元。张叔完的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决如下： 一、解除张叔完与中建海峡建设发展有限公司的劳动关系； 二、中建海峡建设发展有限公司尚应赔付张叔完停工留薪期间工资、护理费、一次性伤残就业补助金23428.94元，应于本判决生效后二十日内付清； 三、驳回张叔完的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由张叔完负担5元，中建海峡建设发展有限公司负担5元，限于本判决生效后七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  曾凯旋 人民陪审员  林碧珠 人民陪审员  陈克聪 二〇二〇年七月十五日 书 记 员  吕晨雨 附：一、相关法律条文： 1.《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 2.《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 3.《工伤保险条例》第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 4.福建省实施《工伤保险条例》办法第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗 补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： （一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关的； （二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的； （三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的； 工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 5.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。