河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1153号上诉人（原审被告）：杨凤莉，女，1961年12月10日生，汉族，住鄢陵县。被上诉人（原审原告）：杨丽霞，女，1985年2月8日生，汉族，住鄢陵县。委托诉讼代理人：王广辉，男，1984年6月6日生，汉族，住鄢陵县，系杨丽霞丈夫。被上诉人（原审被告）：郑州凤凰农业科技有限公司，住所地郑州市金水区经三路****楼****。法定代表人：梁政好，该公司总经理。原审被告：郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司，住所地许，住所地许昌市文峰路**v>法定代表人：武宪杰。上诉人杨凤莉因与被上诉人杨丽霞、郑州凤凰农业科技有限公司、原审被告郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司民间借贷纠纷一案，不服河南省鄢陵县人民法院（2019）豫1024民初2349号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨凤莉，被上诉人杨丽霞的委托诉讼代理人王广辉到庭参加诉讼。被上诉人郑州凤凰农业科技有限公司、原审被告郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。杨凤莉的上诉请求：1、请求撤销鄢陵县人民法院（2019）豫1024民初2349号民事判决书第一、二项，改判“被告郑州凤凰农业科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告杨丽霞借款本金35000元；二、被告杨凤莉承担一般担保责任，被告杨凤莉在承担35000元清偿责任后有权向被告郑州凤凰农业科技有限公司追偿”，或者将本案发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实和适用法律错误。1、《担保法》第十七条第一款规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”，对照上诉人在借款凭证上签署的内容，可以明显看到上诉人的意思表示是一般担保，原审法院认定为连带责任担保是错误的。2、法律规定“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任”。本案中，应由债务人郑州凤凰农业科技有限公司先行以自己的全部财产承担责任，在全部财产执行完毕后，如仍不能偿还债务的，上诉人才能在不能偿还的部分承担责任，可见一般担保责任是有先后履行顺序的。本案原审法院适用《担保法》第十九条、第二十六条第一款明显的属于适用法律错误。3、被上诉人提供的两份借款凭证中“双方约定：收益率为--％”显示为空白，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题》的规定第二十五条的规定，借贷双方没有约定利息，或者约定不明的出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。故原审法院对借款利息进行判决没有事实依据和法律根据。二、2019年1月30日，上诉人偿还了被上诉人现金5000元，该款应从40000元本金中予以扣除。三、被上诉人对担保人武宪杰的撤诉侵犯了上诉人的诉讼利益，加重了上诉人的责任承担。武宪杰是连带责任担保人，原告放弃对部分被告的起诉，势必加重其他被告的责任承担，有失公平，本案中被上诉人对担保人武宪杰的撤诉侵犯了上诉人的诉讼利益，加重了上诉人的责任承担。四、郑州凤凰农业科技有限公司向不特定自然人借款的行为涉嫌“非法集资”，人民法院不应对该案件进行受理和判决，对涉嫌“非法集资”案件受理和判决属于程序违法。杨丽霞辩称，一审认定事实正确，合情合法，上诉人的上诉理由不能成立，故请求二审法院驳回其上诉请求，维持一审判决。杨丽霞向一审法院起诉请求：1、判令四被告立即偿还借款本金40000元及利息（自2014年12月10日起按月息1.25％计算至还清欠款之日止）；2、本案诉讼费用由四被告承担。一审法院认定事实：2014年12月9日，被告郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司向原告杨丽霞借款4万元，被告向原告出具借款凭证一份，内容为“凤凰农业科技有限公司许昌分公司借款凭证日期2014年12月9日今借到杨利霞人民币（大写）肆万元整￥40000元，经双方约定：收益率为％，期限12个月，自2014年12月9日起，至2015年12月9日止。到期连本带息共计人民币肆万陆千元整￥46000.00元借款人：郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司（盖章）担保人：武宪杰（盖章）经手人：杨凤莉“上面钱到时凤凰农业科技有限公司许昌分公司给不了我给2018年12月15号杨凤莉”后经原告多次向被告催要，被告未予偿还，遂形成本案纠纷。另查明，杨利霞与杨丽霞系同一人，郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司已于2015年5月7日注销。诉讼中，原告杨丽霞自愿撤回对被告武宪杰的起诉。一审法院认为，合法的借贷关系应受法律保护。本案中，被告郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司向原告杨丽霞借款4万元的事实，有被告郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司出具的借条及被告杨凤莉的证言等相关证据在卷佐证，原告杨丽霞与被告郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司之间形成民间借贷法律关系。原告已按约定向被告支付借款，被告郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司亦应按约定返还借款，但郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司已于2015年5月7日注销，故应由郑州凤凰农业科技有限公司承担还款责任，原告杨丽霞要求被告郑州凤凰农业科技有限公司偿还借款的请求，该院予以支持；被告杨凤莉在借款凭证上签名保证“上面钱到时凤凰农业科技有限公司许昌分公司给不了我给”，是其真实意思的表达，应视其为对该笔借款承担保证责任，原告要求被告杨凤莉承担还款责任，于法有据，本院予以支持。被告杨凤莉辩称借款凭证上的签名是在原告的逼迫下才签的，对此辩称，被告杨凤莉未提供相应证据予以证明，该院不予采信；原被告双方约定利息为月息1.25％，因此，原告要求被告按月息1.25％支付利息请求不违反法律规定，该院予以准许。一审法院判决如下：一、被告郑州凤凰农业科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告杨丽霞借款本金4000元及利息（利息按月息1.25分计算，自2014年12月10日起至还清借款之日止）；二、被告杨凤莉承担连带清偿责任，被告杨凤莉承担清偿责任后有权向被告郑州凤凰农业科技有限公司追偿。案件受理费800元，减半收取400元，由被告郑州凤凰农业科技有限公司、杨凤莉负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明，杨凤莉在涉案借款凭证上标注有“上面钱到时凤凰农业科技有限公司给不了我给2018年12月15号杨凤莉”等内容。其他查明事实与一审认定事实一致。本院认为，关于杨凤莉的责任问题。本案借款的借款人是郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司，杨凤莉在涉案借款凭证上标注有“凤凰农业科技有限公司给不了我给”的内容，其名义上为本案的一般保证人。但综合本案情况来看，本案借款人郑州凤凰农业科技有限公司许昌分公司早在2015年已注销，杨丽霞及其亲属多次找到上诉人要求其归还涉案借款及利息，从双方的谈话录音中可以看出，双方对郑州凤凰农业科技有限公司早已出现兑付困难、无力支付涉案款项的事实均已明知，上诉人在此情况下表示自己愿意偿还涉案借款及利息，并就以房抵债事宜多次与被上诉人亲属进行协商，其上述行为应视为实质上的债务的加入，杨凤莉应当承担本案的连带还款责任。一审法院判决上诉人杨凤莉承担本案的还款责任理由欠妥，但处理结果并无不当。关于本案利息问题。涉案借据上载明到期一次性还本付息的金额，从该金额及借期上推断，双方约定利率为月1.25%，该约定不违反法律规定，一审按照该标准判决借款人支付利息，并无不当。关于上诉人主张其于2019年1月30日偿还了被上诉人现金5000元，该款应从40000元本金中予以扣除问题。上诉人该主张无证据支持，对其该主张无法支持。关于本案程序问题。被上诉人撤回对武宪杰的起诉是其行使诉讼权利的表现，符合法律规定，并不损害上诉人的权益或不当加重其责任，故原审准予被上诉人撤回对武宪杰的起诉，程序上并不违法。综上所述，杨凤莉的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人杨凤莉负担。本判决为终审判决。审判长  朱耀宇审判员  陈 晖审判员  肖永强二〇二〇年七月二十四日书记员  李永慧执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口