湖北省随州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂13刑终55号原公诉机关湖北省广水市人民检察院。上诉人（原审被告人）程波，男，1984年12月24日出生于湖北省广水市，汉族，初中文化，无职业，住广水市。因本案于2019年7月15日被抓获，因涉嫌贩卖毒品罪于2019年7月30日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现羁押于广水市看守所。指定辩护人赖国庆，湖北印台律师事务所律师。湖北省广水市人民法院审理广水市人民检察院指控原审被告人程波犯贩卖毒品罪一案，于2020年1月22日作出（2019）鄂1381刑初345号刑事判决。原审被告人程波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取了辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定，2018年10月至2019年7月，被告人程波多次向王某、唐某、熊某、胡某、陈某1等人贩卖毒品。2019年7月15日，程波在在应山办事处金海湾酒店608房间被民警抓获，抓获时程波手持一黄色烟盒，内装甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）共计38.035克，具体事实如下：1.2018年10月至2019年4月，王某先后38次从程波手中购买甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，王某每次购买毒品的金额为100元、200元、300元、500元、1100元不等，均采取支付宝转账的方式支付毒资，合计金额6800元。证明上述事实的证据有：（1）证人王某的证言及辨认笔录：我一般从程波手中拿100元、200元、300元不等的毒品，通过支付宝转账7230元。程波一般在跃进岭将毒品给我，后来我买毒品直接找他拿，毒品的价格是100元1袋冰毒约0.1克，200元0.3克冰和半个麻果，300元0.3克冰1个麻果，500元两袋0.3克的冰毒和2个麻果，1100元2克冰和2个麻果。（2）王某向程波支付宝转账记录，载明2018年10月31日至2019年4月8日，共计转账7230元。2.2019年7月4日至11日，程波在应山办事处福嘉膳房门口、聚龙酒店大门口等地，四次向唐某贩卖甲基苯丙胺片剂18颗，收取唐某微信转账毒资1800元。证明上述事实的证据有：（1）证人唐某的证言及辨认笔录：2019年7月4日，我打程波的电话购买毒品，当天10点42分，我微信转账500元给程波，在福嘉膳坊门口，他给我5个麻果。7月5日，我打电话购买毒品，当天17时19分，微信转账300元，他在应山办事处聚龙酒店大门口给我3个麻果。7月8日14时许，我打电话购买麻果，支付宝转账500元，在应山办事处东大街铁制天桥附近，程波给我5个麻果。7月11日2点多钟，我打电话购买毒品，支付宝转账500元，我让和我一起的一个女的去拿的，程波在西门老妇幼保健院门口，交给那个女的5个麻果。（2）唐某与程波支付宝和微信转账记录，载明2019年7月4日10点42分，微信转账500元；2019年7月5日17时19分，微信转账了300元；2019年7月8日14时许，支付宝转账500元；2019年7月11日2点，支付宝转账500元。（3）唐某与程波的通话记录，证明在上述四次毒品交易过程中，双方事先均通过电话进行了联系。3.2019年4月8日，熊某联系程波购买毒品，在应山办事处西门附近，熊某通过支付宝转账300元，程波将一小袋甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂交给熊某。4月18日，在应山办事处西门附近，熊某通过支付宝转账300元，程波将一小袋甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂交给熊某。同时，熊某三次通过微信转账，由胡某在程波处购买毒品后交给熊某。证明上述事实的证据有：（1）证人熊某的证言：我从2018年腊月开始在程波那儿购买毒品，一周起码找他买二三次，有时一天拿几次，开始都是现金购买。每次我打他的电话，他答应后在见面，我将现金交给程波，程他给我一小袋冰毒（重0.3克）和一个麻果。还我通过支付宝转账购买过2次，时间是2019年4月8日和4月18日，每次300元，一袋冰毒0.3克和一个麻果。（2）证人胡某的证言：2019年6至7月，熊某时常通过微信向我转账，让我向程波购买毒品，我收到熊某的转账就打电话联系程波，见面后我一般给他200元或300元，他收钱后给我一小袋冰毒和一个麻果。如果是200元的冰毒就少点，300元的一小袋冰毒多一点。熊某给钱让我买毒品七次都是转账，我向程波买毒品有二三次是微信扫码转账，剩余的几次是现金支付的。2019年7月14日晚上六七点钟，我向程波买毒品时，程波的车停在金海湾停车场，我和他见面时他从车上拿出了一个黑色的包，并从包里拿出了一个黄色盒子，打开盒子后又拿出了一个灰色的布袋，从布袋里拿出一小袋冰毒和一个麻果给我。（3）被告人程波的供述：我向胡某卖过一次毒品，在我被抓的头一天（2019年7月14日）晚上大约6、7点钟，胡某打电话要买毒品，他通过微信给我转了200元，在西门工商银行门口给他三个麻果。（4）熊某支付宝转账记录，证明2019年4月8日、4月18日分别向程波转账300元的事实。（5）胡某微信转账记录，证明2019年6月30日21点23分，21点24分，胡某二次共计向程波转账200元；7月14日19时10分向程波转账300元的事实。（6）胡某与程波通话记录，证实双方电话联系的情况。4.2019年7月12日凌晨，陈某1联系程波购买毒品，在庚金大酒店楼下，陈某1微信转账300元，程波将一小袋甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂卖给陈某1。证明上述事实的证据有：（1）陈某1的证言：2019年7月11日晚上十二点左右，我去庚金酒店路上，跟程波打电话要一套东西（冰毒和麻古）。7月12日零点40多，我下楼见到程波，我扫码付款300元，程波交给我一小袋冰毒和一颗麻果。（2）熊某的证言：2019年7月11日23时许，我让陈某1来庚金酒店一起吸毒，陈某1来后见我带的冰毒和麻果都吸完了，就打电话给程波，过了约半小时，程波打电话让陈某1去拿冰毒和麻果，后陈某1带回一包冰毒和一包麻果。（3）胡某的证言：2019年7月11日晚上，闵雄过来玩，后陈某1也来了，看到冰毒和麻果没多少，就打电话叫程波送，过了约半小时，陈某1出去没多久就带回一小包冰毒和一点点麻果，我和熊某、陈某1在606房间吸食了。（4）陈某1与程波的微信转账记录，证明2019年7月12日0点50分向程波转账300元。（5）陈某1与程波通话记录明细，证实双方在毒品交易过程中电话联系的情况。5.2019年7月15日，程波在应山办事处金海湾酒店608房间被民警抓获，抓获时程波手拿一黄色烟盒，烟盒内装有疑似甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共计38.035克。后经襄阳市公安局毒品鉴定所鉴定，以上疑似毒品均含有甲基苯丙胺成分。证明上述事实的证据有：（1）搜查笔录、扣押物品、文件清单及照片，证明2019年7月15日下午13时许，广水市公安局禁毒大队民警在广水市应山办事金海湾酒店608房间抓获程波，程波当时躺在床上，手里拿着一黄色正方形烟盒，民警遂将相关物品及房间人员彭某带到公安局。侦查人员于当日13时10分对程波的人身及物品进行了检查，在程波持有的黄色烟盒内，发现有红色盒子和一个灰色布袋，红色盒子内有疑似冰毒2袋，疑似麻果6粒多；灰色布袋内有小包疑似冰毒28袋、稍大的淡黄色疑似冰毒5袋，疑似麻果49袋，每袋1粒，自封口塑料袋大量，剪刀两把、电子秤一台、镊子一把，在其身上搜出手机两部。民警对相关涉案物品予以扣押。（2）毒品称量笔录，证明红色盒子内2袋疑似冰毒净重18.722克、6粒多疑似麻果净重0.622克；布袋内疑似冰毒28袋净重9.248克，淡黄色疑似冰毒净重4.834克，49粒疑似麻果净重4.609克。（3）襄阳市公安局毒品检验鉴定中心毒品检验意见书，证实查获程波持有的疑似毒品的所有检材中均检出“甲基苯丙胺”成分。（4）胡某的证言：2019年7月14日，我向程波买毒品时，程波的车停在金海湾停车场，我和他见面时他从车上拿出了一个黑色的包，并从包里拿出了一个黄色盒子，打开盒子后又拿出了一个灰色的布袋，从布袋里拿出一套（一小袋冰毒和一个麻果）给我。后来程波、我、熊某在金海湾608房间被抓时，我在他房间也看到这个盒子。（6）被告人程波的供述：昨天中午我开车带彭某到金海湾酒店，用彭某身份证开的608号房。今天早上八九点钟左右，我在房间找手机，在床和床头交界的缝里看到一部手机和一个黄色烟盒子，我先拿手机，随后拿起这个烟盒子，我好奇打开看了下，发现里面有很多毒品，小包有几十包，有黄色还有白色的，下面我没看。我给彭某打电话，时间是11点02分，过了七八分钟，他来敲门，我当时很慌张，将我买的毒品都放在这盒子里，收好盒子没盖就开门，彭某说要借我的吉利车去广水，正说着熊某进了房间，问我怎么在这里，我说开个房休息哈玩游戏，正说着服务员说退房，这时公安民警进来了，我就将那个装有毒品的黄色烟盒子想藏在枕头底下，民警让我不要动，我就手举起来了，民警将我和彭某控制在房间，不断有人打我电话问我在哪里，要过来找我，民警对打电话的人说我在金海湾608房间，然后让我到609房间。本案中，公诉机关还向法庭出示以下证据：受案登记表、被告人户籍信息、抓获经过；证人陈某2、彭某的证言等证据。根据上述事实和证据，原判认定被告人程波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元；查获的毒品予以没收，由公安机关依法处理。上诉人程波上诉称，其没有贩卖毒品，吸毒时查获的毒品不是其持有的。指定辩护人提出的辩护意见是：1.上诉人在金海湾酒店无毒品交易行为，上诉人自身也吸毒，应为非法持有毒品。2.上诉人在金海湾酒店吸毒，且属公共场所，证实上诉人在贩卖毒品的事实不清、证据不足。3.即使认定上诉人贩卖毒品，也应考虑上诉人有吸食毒品、查获的毒品也未流入社会等情节。二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。原判所采信的证据，均经一审开庭出示并质证，二审核实，其来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人程波违反国家对毒品的管理制度，非法销售甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人程波贩卖毒品的事实，有购买毒品的王某、唐某、熊某、胡某、陈某1等人的证言、微信支付毒资款记录等证据证实，足以认定。公安民警在程波住宿的房间，当场查获了毒品、自封口塑料袋、剪刀、电子秤、镊子等物品，有证人证言、搜查笔录、扣押物品清单等证据证实，程波原亦供认不讳。依据相关法律的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。综上，上诉人程波提出没有贩卖毒品、查获的毒品不是其持有及其指定辩护人提出上诉人在金海湾酒店贩卖毒品的事实不清、证据不足，应为非法持有毒品的意见，均不能成立，本院不予采纳。对于程波吸食毒品的情节，原判在量刑时已酌情对其从轻处罚，其指定辩护人提出再从轻处罚的理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 文审判员 彭建伟审判员 陈赤锋二〇二〇年七月二十日书记员 王 昆