大连经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）辽0291刑初77号 公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。 被告人杨鹏，男，1991年5月22日出生，汉族，大学本科，广东省深圳市南山区科兴科学院萨摩耶金服有限公司职员，住广东省深圳市宝安区（户籍所在地：湖南省永州市零陵区）。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪，于2019年9月27日被大连市公安局经济技术开发区分局刑事拘留；因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪，经大连经济技术开发区人民检察院批准，于2019年10月23日被大连市公安局经济技术开发区分局逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。 辩护人刘作丹，北京京师（天津）律师事务所律师。 被告人戚仁毫，男，1997年3月12日出生，汉族，高中文化，无固定职业，住安徽省芜湖市鸠江区（户籍所在地：安徽省蚌埠市怀远县）。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪，于2019年9月19日被大连市公安局经济技术开发区分局刑事拘留；因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪，经大连经济技术开发区人民检察院批准，于2019年10月23日被大连市公安局经济技术开发区分局逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。 辩护人宫新立，辽宁诺萱律师事务所律师。 辩护人辛晶，辽宁诺萱律师事务所律师。 被告人叶帆，男，1991年10月26日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地及住址：湖北省荆州市沙市区。曾因犯非法控制计算机信息系统罪，于2019年6月11日被海南省海口市中级人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪，于2019年7月5日被大连市公安局经济技术开发区分局刑事拘留；因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪，经大连经济技术开发区人民检察院批准，于2019年8月8日被大连市公安局经济技术开发区分局逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。 辩护人张天祥，辽宁住邦律师事务所律师。 被告人宋文辉，男，1991年12月15日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住荆州市沙市区（户籍所在地：湖北省荆州市沙市区）。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪，于2019年5月28日被大连市公安局经济技术开发区分局刑事拘留；因涉嫌犯有破坏计算机信息系统罪，经大连经济技术开发区人民检察院批准，于2019年7月3日被大连市公安局经济技术开发区分局逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。 辩护人李伟，辽宁胜诚律师事务所律师。 大连经济技术开发区人民检察院以大开检诉刑诉[2020]3号起诉书指控被告人杨鹏、戚仁毫、叶帆、宋文辉犯非法控制计算机信息系统罪，于2020年3月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大连经济技术开发区人民检察院指派检察员周民廷出席法庭支持公诉，被告人杨鹏及其辩护人刘作丹、被告人戚仁毫及其辩护人辛晶、被告人叶帆及其辩护人张天祥、被告人宋文辉及其辩护人李伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年1月初，被告人宋文辉发现市场上有人出资收购大连双迪科技股份有限公司网络商城销售平台电子币，便询问被告人叶帆能否找人侵入计算机信息系统获取电子币。叶帆找到被告人戚仁毫，希望戚仁毫能入侵该网站达到修改会员账户的电子币数据牟利的目的。戚仁毫无法入侵该网站，找到被告人杨鹏帮忙。杨鹏利用自己掌握的计算机技术成功入侵该网站的数据库，并能够随意修改会员账户内电子币的数量，杨鹏要求分得获利的百分之七十。在2019年1月5日至9日，叶帆、宋文辉等人搜罗了大量购买低价电子币的会员，由叶帆将这些会员的账号及购买电子币的数量发给戚仁毫，戚仁毫再把这些信息发给杨鹏，杨鹏到相应的会员账户内把会员要买的电子币数量给添加上，然后通过戚仁毫以每个电子币（实际价值1元人民币）4角钱左右的价格卖给叶帆、宋文辉等人，叶帆、宋文辉等人以每个币5分钱左右的利润卖给唐某（已判决）等人。2019年1月5日至9日期间，宋文辉通过微信、支付宝仁多次把获利的钱转给戚仁毫,共计139040元人民币，其中戚仁毫把112656.66元人民币转给杨鹏。杨鹏、戚仁毫、叶帆、宋文辉在非法控制大连双迪科技股份有限公司网络商城销售平台计算机信息系统过程中，杨鹏获利112656.66元人民币；戚仁毫获利26383.34元人民币；叶帆获利8000余元人民币，宋文辉获利8000余元人民币。 公诉机关认为，被告人杨鹏、戚仁毫、叶帆、宋文辉的行为已构成非法控制计算机信息系统罪，应依法判处。四被告人系共同犯罪，被告人杨鹏系主犯，其他三被告为从犯。建议对被告人杨鹏判处有期徒刑三年，可适用缓刑，并处罚金；对被告人戚仁毫判处有期徒刑二年至二年六个月，可适用缓刑，并处罚金；对被告人叶帆判处有期徒刑六至八个月，撤销前罪缓刑，并罚判处有期徒刑二年三个月至二年六个月，可适用缓刑，并处罚金；对被告人宋文辉判处有期徒刑九个月至一年，可适用缓刑，并处罚金。 被告人杨鹏对上述指控的犯罪事实及罪名无异议。 被告人杨鹏的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。主要辩护意见为：被告人杨鹏不是犯罪的发起人，且认罪悔罪，恳请对其从轻处罚。 被告人戚仁毫对上述指控的犯罪事实及罪名无异议。 被告人戚仁毫的辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。主要辩护意见为：被告人系从犯，且系初犯、偶犯，获利较少，自愿认罪，恳请对其予以从轻处罚。 被告人叶帆对上述指控的犯罪事实及罪名无异议。 被告人叶帆辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。主要辩护意见为：被告人叶帆在犯罪中的地位和作用小于其他同案犯，认罪认罚，恳请对其从轻处罚。 被告人宋文辉对上述指控的犯罪事实及罪名无异议。 被告人宋文辉的辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。主要辩护意见为：被告人宋文辉系从犯，到案后如实供述自己罪行，系初犯、偶犯，愿意退赃和缴纳罚金，恳请从轻处罚。 经审理查明：2019年1月初，被告人宋文辉发现市场上有人出资收购大连双迪科技股份有限公司网络商城销售平台电子币，便询问被告人叶帆能否找人侵入计算机信息系统获取电子币。叶帆找到被告人戚仁毫，希望戚仁毫能入侵该网站达到修改会员账户的电子币数据牟利的目的。戚仁毫无法入侵该网站，找到被告人杨鹏帮忙。杨鹏利用自己掌握的计算机技术成功入侵该网站的数据库，并能够随意修改会员账户内电子币的数量，杨鹏要求分得获利的百分之七十。在2019年1月5日至9日，叶帆、宋文辉等人搜罗了大量购买低价电子币的会员，由叶帆将这些会员的账号及购买电子币的数量发给戚仁毫，戚仁毫再把这些信息发给杨鹏，杨鹏到相应的会员账户内把会员要买的电子币数量给添加上，然后通过戚仁毫以每个电子币4角钱左右的价格卖给叶帆、宋文辉等人，叶帆、宋文辉等人以每个币5分钱左右的利润卖给唐某（已判决）等人。2019年1月5日至9日期间，宋文辉通过微信、支付宝仁多次把获利的钱转给戚仁毫,共计139040元人民币，其中戚仁毫把112656.66元人民币转给杨鹏。杨鹏、戚仁毫、叶帆、宋文辉在非法控制大连双迪科技股份有限公司网络商城销售平台计算机信息系统过程中，杨鹏获利112656.66元人民币；戚仁毫获利26383.34元人民币；叶帆获利8000元人民币，宋文辉获利8000元人民币。 另查明： 1、被告人杨鹏的犯罪工具VIVO手机一部、VULCAN火影笔记本电脑一台，被告人戚仁毫的犯罪工具小米8手机一部、苹果7手机一部，案发后被公安机关扣押。 2、2019年9月19日，被告人戚仁毫在安徽省芜湖市亚夏驾校被公安人员抓获；2019年9月27日，被告人杨鹏在深圳市宝安区翻身路文乐花园1栋5单元楼道内被公安人员抓获；2019年5月28日，被告人宋文辉在湖北省荆州市沙市区奥添丰泽园五栋二单元楼下被公安人员抓获；2019年7月5日，被告人叶帆在荆州火车站出站口被襄阳铁路公安处荆州站派出所民警抓获。 再查： 1、在本案审理期间，被告人杨鹏向本院退缴了违法所得人民币112656.66元；戚仁毫退缴违法所得人民币26383.34元；叶帆退缴违法所得人民币8000元，宋文辉退缴违法所得人民币8000元。 2、2020年1月19日大连经济技术开发区人民检察院分别向四被告的户籍地的司法机关发函，征询四被告人是否符合社区矫正条件。2020年3月26日湖南省永州市零陵区司法局回函称：建议对被告人杨鹏适用社区矫正；2020年3月23日安徽省怀远县司法局回函称：被告人戚仁毫具备适用社区矫正的条件；2020年4月10日湖北省荆州市沙市区司法局回函称：被告人宋文辉基本符合社区矫正条件，可以适用非监禁刑。 2020年3月27日湖北省荆州市沙市区司法局回函称：被告人叶帆不符合社区矫正条件，不适用非监禁刑。 又查，被告人叶帆曾因犯非法控制计算机信息系统罪，于2019年6月11日被海南省海口市中级人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 上述事实，有公诉机关提供的扣押手机、电脑等（附扣押清单)；户籍证明、案件来源及到案经过、前科查询记录、刑事判决书、叶帆前罪侦查卷宗复印件、被害单位提供的2019年1月5曰至9曰期间会员账户异动情况、杨鹏悔过书、公安机关情况说明、被害单位营业执照及直销许可证；证人唐某、郑某证言；被告人杨鹏、戚仁毫、叶帆、宋文辉供述及辩解；搜查笔录、辨认笔录、现场勘验、检查笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人杨鹏、戚仁毫、叶帆、宋文辉违反国家规定，采用技术手段，对被害单位的计算机信息系统实施非法控制，情节特别严重，其行为已构成非法控制计算机信息系统罪。公诉机关指控罪名成立。四被告人系共同犯罪，被告人杨鹏在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人戚仁毫、叶帆、宋文辉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。被告人杨鹏、戚仁毫、叶帆、宋文辉能积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。四被告人自愿认罪认罚，予以从宽处罚。被告人的违法所得，依法予以追缴，上缴国库。供犯罪所用的本人财物，应当予以没收，上缴国库。根据被告人杨鹏、戚仁毫、宋文辉的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑无再犯罪危险，可对其适用缓刑。被告人叶帆系在缓刑考验期内被发现还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》》第二百八十五条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十九、第七十条、第七十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人杨鹏犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万五千元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金已预缴）； 被告人戚仁毫犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金已预缴）； 被告人叶帆犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；撤销前罪所判缓刑，将本罪判处刑罚与前罪判处有期徒刑二年，罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月5日起至2021年10月4日止。罚金人民币五千元已预缴，剩余罚金于本判决生效后十日内缴纳）； 被告人宋文辉犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金已预缴）。 二、将被告人杨鹏向本院退缴的违法所得112656.66元人民币、戚仁毫退缴的违法所得26383.34元人民币、叶帆退缴的违法所得8000元人民币、宋文辉退缴违法的所得8000元人民币，予以没收，上缴国库。 三、被告人杨鹏的犯罪工具VIVO手机一部、VULCAN火影笔记本电脑一台，被告人戚仁毫的犯罪工具小米8手机一部、苹果7手机一部，由扣押机关予以没收，上缴国库；与本案无关的由扣押机关予以返还。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长 张 泉 人民陪审员 徐 忠 人民陪审员 何洪艳 二〇二〇年七月六日 书 记 员 王 姣 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百八十五条【非法侵入计算机信息系统罪】违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。 【非法获取计算机信息系统数据、非法控制计算机信息系统罪】违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 【提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪】提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。 单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。