江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1283民初5905号原告：泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司，住所地泰兴市黄桥镇。法定代表人：吕某，董事长。委托诉讼代理人：黄某某，男，汉族，住泰兴市，系该公司员工。委托诉讼代理人：倪某某，泰兴市新街法律服务所法律工作者。被告：江苏鹏泰建筑工程有限公司，住所地泰兴市。法定代表人：成某某，董事长。委托诉讼代理人：叶某某，泰兴市姚王法律服务所法律工作者。被告：江苏惠泽丰商贸有限公司，住所地泰兴市新街镇。法定代表人：张某，董事长。委托诉讼代理人：刘某某，男，汉族，住高港区。原告泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司与被告江苏鹏泰建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案受理。审理过程中，原告泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司申请追加江苏惠泽丰商贸有限公司为被告。本院依法适用普通程序公开开庭审理了本案。原告泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司的委托诉讼代理人黄某某、倪某某、被告江苏鹏泰建筑工程有限公司的委托诉讼代理人叶某某、被告江苏惠泽丰商贸有限公司的委托诉讼代理人刘某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告江苏鹏泰建筑工程有限公司赔偿原告608773元、保证金60000元、签证增项39734.7元、借款10000元，合计718507.7元，扣减已支付的140000元，尚欠578507.7元；被告江苏惠泽丰商贸有限公司承担连带责任；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年11月28日，被告江苏鹏泰建筑工程有限公司在泰兴市工程发包给原告施工，当原告按约施工到付工程款15%的造价时，被告自行放弃了该段工程建设，也不支付原告应得的工程款，造成原告损失如诉讼请求，故起诉至法院。江苏鹏泰建筑工程有限公司辩称，该公司将部分工程发包给原告施工是事实。江苏鹏泰建筑工程有限公司没有放弃该工程，也已经支付了原告部分工程款。由于业主江苏惠泽丰商贸有限公司没有按约支付江苏鹏泰建筑工程有限公司工程款，故江苏鹏泰建筑工程有限公司也无法按约支付原告工程款。江苏鹏泰建筑工程有限公司要求继续履行合同，等工程竣工后再行结算。原告对其主张的损失，应当进行举证证明。江苏惠泽丰商贸有限公司辩称，该公司和原告没有直接的合同关系，该公司不应被列为被告。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月6日，江苏惠泽丰商贸有限公司（发包人）与江苏鹏泰建筑工程有限公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定：江苏惠泽丰商贸有限公司将该公司位于泰兴市新街镇1＃厂房、2＃车间建设施工发包给江苏鹏泰建筑工程有限公司施工；工程内容包括土建、安装、消防、钢结构等；开工日期为甲方拿到施工许可证起开工，竣工日期为开工后150天内完成施工；合同总价311.8万元，钢结构制造完成结束后付80万元，一号厂房封顶后付30万元，二号车间封顶后付30万元，主体完成一周内付30万元，竣工验收一周内付工程总价的70%。；违约责任，每拖延一天承包人承担违约金3000元。江苏鹏泰建筑工程有限公司承接上述建设工程后，将工程进行分包，其中1＃厂房、2＃车间的土建、安装、消防工程分包给泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司；1＃厂房、2＃车间的钢结构工程分包给泰兴市恒辉钢结构有限公司。江苏鹏泰建筑工程有限公司与泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司签订的《建设工程施工合同》约定，工程价款178万元，并备注此价格不包含税费，提供材料成本发票。2019年2月1日，江苏惠泽丰商贸有限公司取得《建设工程施工许可证》。泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司、泰兴市恒辉钢结构有限公司进场施工。2019年5月，工程因江苏鹏泰建筑工程有限公司的原因停工。江苏惠泽丰商贸有限公司以电话、发工作联系函、律师函方式多次联系江苏鹏泰建筑工程有限公司，该公司均未回复，也未复工。2019年6月12日，泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司就分包工程欠款将江苏鹏泰建筑工程有限公司诉至本院，引起本案诉讼。另查明，2019年7月16日，江苏惠泽丰商贸有限公司亦将江苏鹏泰建筑工程有限公司诉至本院，要求解除双方签订的建设工程施工合同并承担违约损失等。该案审理过程中，本院委托江苏润泰工程项目管理咨询有限公司对已完成的工程量进行造价鉴定，结论为：江苏惠泽丰商贸有限公司1、2号车间工程造价为1154200.51元，其中1＃车间土建878433.01元，2＃车间土建261235.78元，安装14531.72元。后江苏惠泽丰商贸有限公司与被告江苏鹏泰建筑工程有限公司商定按上述鉴定价下浮20％结算。2020年6月11日，本院对该案作出(2019)苏1283民初6867号民事判决：一、原、被告2018年12月6日的建设工程施工合同终止履行；二、原告在本判决生效后一个月内支付被告工程款183360.41元；三、被告承担逾期完工的违约金（自2019年7月15日起至本判决生效之日止，按每天1500元计算），限被告于本判决生效后一个月内支付给原告；四、被告在本判决生效后一个月内返还原告施工图纸一份；五、被告在本判决生效后一个月内开具923360.41元的工程款发票给原告；六、驳回原告的其他诉讼请求。判决作出后，双方均未上诉。本案审理过程中，原、被告经协商一致确认：同意将江苏润泰工程项目管理咨询有限公司造价鉴定报告作为本案双方结算依据，并确定1154200.51元鉴定总价中原告泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司完成的工程量为760966.31元，双方亦同意按20%的下浮比例进行结算，即608773元。原、被告另商定以原告诉讼请求核减30000元，抵消原告提供材料发票的义务。又查明，2018年11月30日，原告泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司就案涉工程向被告江苏鹏泰建筑工程有限公司支付保证金60000元。施工过程中，被告江苏鹏泰建筑工程有限公司另向原告泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司借款10000元。除江苏润泰工程项目管理咨询有限公司造价鉴定报告所涉1、2号车间工程量，原告泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司还存在以下增项：（1）门头人工、材料计11326.7元；（2）配电房人工、材料计3800元；（3）大门口路面硬化计3790元、挖掘机整平900元；（4）门卫工资及门房租金2010元/月×5=10050元；（5）洗车泵计268元；（6）陈章元家租房款计1800元；（7）工地内主干道硬化计4200元。再查明，合同签订后，江苏惠泽丰商贸有限公司共付给江苏鹏泰建筑工程有限公司740000元（含江苏鹏泰建筑工程有限公司委托付款）。江苏鹏泰建筑工程有限公司共支付本案原告泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司工程款140000元。以上事实，有原、被告陈述及江苏惠泽丰商贸有限公司与江苏鹏泰建筑工程有限公司签订的《建设工程施工合同》、江苏鹏泰建筑工程有限公司与泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司签订的《建设工程施工合同》、《建设工程施工许可证》、本院(2019)苏1283民初6867号民事判决、《工程量签证单》、保证金收据、江苏润泰工程项目管理咨询有限公司出具的造价鉴定报告等证据在卷证实，本院予以认定。本院认为，江苏惠泽丰商贸有限公司与江苏鹏泰建筑工程有限公司签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，该合同依法成立生效。江苏鹏泰建筑工程有限公司承接案涉工程后，在未取得发包人江苏惠泽丰商贸有限公司同意的情况下，将包含主体结构的全部工程肢解分包，已构成违法分包。但在案涉工程已因江苏鹏泰建筑工程有限公司过错停工而不能继续履行的情况下，作为实际施工人的原告，依法可就其实际完成的工程量向违法分包人江苏鹏泰建筑工程有限公司主张权利。按照审理中查明的事实以及双方对接协调的结果，从减轻讼累考虑，本案依法支持原告主张的以下款项：1、1#、2#车间工程量608773元；2、增项36134.7元；3、借款10000元；4、保证金60000元，以上合计714907.7元。扣减被告已支付的140000元，以及原告自愿扣减的30000元抵税款，合计尚欠544907.7元。关于原告要求被告江苏惠泽丰商贸有限公司承担连带给付责任的问题。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条的规定，发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。按照本院(2019)苏1283民初6867号民事判决查明的事实，被告江苏惠泽丰商贸有限公司欠付工程价款金额为183360.41元，故该公司仅需在183360.41元范围内对原告承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、被告江苏鹏泰建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司544907.7元；二、被告江苏惠泽丰商贸有限公司在183360.41元范围内对第一项义务承担责任；三、驳回原告泰兴市凯鑫建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9285元，由被告江苏鹏泰建筑工程有限公司负担（此款已由原告垫付，被告江苏鹏泰建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长 吕 兵人民陪审员 鞠 璐人民陪审员 朱 衡二〇二〇年七月九日书 记 员 肖鹏程附：裁判所援引法律条文《中华人民共和国合同法》第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。