广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终5625号上诉人（原审被告二）：中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司，住所地：湖北省孝感市*******，统一社会信用代码：914********814669X。负责人：陶俊明。委托诉讼代理人：彭莉，系湖北书院律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡金连，女，汉族，1983年1月9日出生，住江西省赣州市会昌县***********，公民身份号码：362************627。委托诉讼代理人：周子凡，广东旭利律师事务所律师。被上诉人（原审被告一）：孙天业，男，1968年4月3日出生，住湖北省枣阳市********，公民身份号码：420************212。上诉人中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司因与被上诉人胡金连、被上诉人孙天业机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2019）粤1322民初4820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年06月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司向本院提出上诉请求：一、1、请二审法院撤销原审判决第一项，依法将本案发回重审或改判上诉人少赔116800元；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人在一审申请重新鉴定有充足的事实与法律依据，依法应予准许，一审法院不予准许剥夺了上诉人正当的诉讼权利，导致认定事实错误。上诉人诉称其因交通事故造成的伤情之一左胫骨平台骨折，没有检查报告单，也没有实施手术的记录单，不能证实其功能丧失达到25%以上。原鉴定机构以功能丧失25%以上鉴定为十级伤残，缺乏依据。上诉人在一审提出重新鉴定申请，程序合法，符合申请重新鉴定的法定情形，人民法院依法应予准许，该鉴定结论依据不足，一审法院予以采信导致损害程度的事实认定错误，请二审法院予以纠正。二、一审法院判决残疾赔偿金的适用标准依据不足，即便构成伤残依法也只应按农村标准计算。被上诉人的住所地为农村，其户口性质也应为农业户口，根据相关司法解释规定，应同时符合在城镇居住一年以上，且收入来源于城镇两个必备要件，才能按城镇标准计算残疾赔偿金。结合本案，被上诉人仅提供证据证实其在城镇务工，但没有证据证实其居住在城镇，故本案不符合按城镇标准计算的条件，一审法院判决按城镇标准计算残疾赔偿金证据不足，不符合法律规定。三、一审法院认定被上诉人胡金连的工资收入为3800/月的事实认定错误。被上诉人胡金连一审提交的务工证明与劳动合同书两份证据自相矛盾，务工证明证实被上诉人在尚好圣诞灯树（惠州）有限公司工作收入3800/月，而被上诉人与尚好圣诞灯树（惠州）有限公司签订的劳动合同书证实被上诉人每月工资1600元，且在患病或非因工负伤的医疗期内，该用人单位应支付病假工资1280元／月，上述两份证据，从证明效力来看，劳动合同书是经惠州市惠城区人力资源和社会保障局备案，该证据的证明效力明显高于用人单位单方出具的证明，故本案应采信劳动合同书，不应采信用人单位单方出具的证明。根据劳动合同书证实被上诉人胡金连实际工资收入为每月1600元，且病休期间并没有导致其全部收入减少，用人单位根据劳动合同书的约定应发放1280元病休工资，故实际减少的收入仅为每月320元，一审法院采信务工证明认定被上诉人的误工收入3800/月违背最高人民法院《民事诉讼证据规则的若干问题规定》关于证据认定的相关规定，认定事实错误。四、一审法院判决被抚养人生活费没有任何证据。被上诉人胡金连是否有法定的被抚养人没有证据证实，抚养义务人情况也无证据证实，一审法院认定没有事实依据。即便按被上诉人所主张的其父亲年满60周岁，也应提供其父亲完全丧失劳动能力且无收入来源的证据证实．否则，也不符合抚养的条件。一审法院在没有任何证据的情况下，判决被抚养人生活费不符合法律规定。五、一审法院判决精神抚慰金l万元过高，结合被上诉人的伤残等级在5000元以内较为合理。六、交通费没有证据证实，不能证实实际发生，一审法院判决没有事实依据。七、本案的鉴定费、诉讼费用属于间接损失，不属于保险责任范围，根据保险合同的约定，保险公司不予承担。本案系侵权损害赔偿纠纷，上述费用应由直接侵权人承担。综上．一审法院认定事实错误，判决不公．请二审法院予以纠正，将本案发回重审或依法改判。一审法院查明的事实：2019年3月27日22时00分，孙天业驾驶“鄂F*****”号重型结构货车行至博罗县*********口左转弯时，与张宗金驾驶的摩托车（搭乘胡金连）发生碰撞，从而造成张宗金、胡金连倒地受伤及两车不同程度损坏的交通事故。本次交通事故经博罗县公安局交通警察大队处理，认定：孙天业负此次交通事故的全部责任，张宗金、胡金连不负事故责任。事故后，胡金连被送惠州市惠城区小金口人民医院住院治疗30天，出院诊断为：1、左股骨中段粉碎性骨折；2、左胫骨平台线形骨折；3、左腓骨小头上端撕裂性骨折；4、左小腿软组织挫裂伤。出院医嘱为：1、注意休息，避免剧烈活动患肢，全休6月，住院期间留陪一人，回家留陪2月；2、5天，1月，2月定期复查左股骨正侧位片及膝关节MRI；3.术后扶双腋杖左下肢不负重行走12周；3、定期专科复诊，不适随诊。期间花费医疗费39558.34元。2019年10月14日，经原告申请，一审法院依法委托广东远大司法鉴定所对原告伤残等级及后续治疗费进行鉴定，该所作出粤远大司鉴所（2019）临鉴字第711号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人胡金连所受损伤与本次交通事故有直接因果关系。2.被鉴定人胡金连左股骨中下段粉碎性骨折，左胫骨平台线形骨折，行内固定手术治疗，构成十级伤残。3.被鉴定人胡金连拆除内固定物的后续治疗费需13000元人民币。司法鉴定费3350元由原告胡金连支付。原告胡金连，1983年1月9日出生，住江西省赣州市会昌县***********。原告主张其于2018年3月起至事故发生前在尚好圣诞灯树（惠州）有限公司工作，工作内容为生产操作工，月平均工资3800元，并提交了《务工证明》及《劳动合同书》予以佐证。原告父亲胡新长，1959年6月4日出生，住江西省赣州市会昌县，胡新长由原告及胡九月生共同扶养。肇事车辆鄂F*****号重型特殊结构货车的驾驶员和登记车主是被告一孙天业，该车在被告二中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司处投保了交强险和商业第三者责任险100万元（含不计免赔）。事故发生在保险期限内。2019年12月29日，被告二中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司向一审法院提交重新鉴定申请书，请求法院另行委托鉴定机构对原告伤残情况进行重新鉴定。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，交警部门作出的《道路交通事故认定书》和广东远大司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，符合事实和法律规定，一审法院予以采信。因该鉴定是原审原告向一审法院申请，一审法院依法委托广东远大司法鉴定所鉴定，该所是有资质、合法的鉴定机构，其作出的鉴定意见是合法、公正的，现原审被告二请求一审法院对原审原告伤残重新鉴定，一审法院不予支持。原审原告提供了其与尚好圣诞灯树（惠州）有限公司签订的《劳动合同书》以及该公司出具的《务工证明》，证明其于2018年3月至事故发生前在该公司工作，月平均工资为3800元。现其请求各项赔偿按城镇标准计算，一审法院予以支持。原审被告二对此工作证明有异议但未提供反证予以证实，一审法院不予采纳。因肇事车辆鄂F*****号重型特殊结构货车在原审被告二处投保了交强险和商业第三者责任险100万元（含不计免赔），本次事故原审被告孙天业负事故全部责任，张宗金、胡金连不负事故责任。本次事故造成原审原告胡金连的损失，先由原审被告二在交强险赔偿限额内予以赔偿，超出交强险部分由原审被告二在商业第三者责任险赔偿限额100万元内予以赔偿，仍有不足的，由原审被告一负责赔偿。原审原告胡金连的损失计算如下：1.医疗费39558.34元；2.后续治疗费13000元；3.误工费31540.83元（3800元/月×249天），原审原告发生事故至定残前一天计算共249天误工时间，其主张按月平均工资3800元计算，一审法院予以采纳；4.住院伙食补助费3000元（100元/天×30天），予以支持；5.护理费11700元（150元/天×30天＋120元/天×60天），惠州市惠城区小金口人民医院出院医嘱称：全休6月，住院期间留陪1人，回家留陪2月；6.营养费500元（5000元×10%）；7.交通费900元（30元/天×30天）；8.残疾赔偿金84132元（42066元/年×20年×10%）；9.被扶养人生活费28875元（28875元/年×20年×10%÷2），事故发生时原审原告父亲胡新长60岁，扶养年限应计算为20年，胡新长由原审原告及胡九月生共同扶养；10.精神损害抚慰金10000元；11.伤残鉴定费3350元，是原审原告为查明伤情需要而支出的必要、合理的费用，对其主张的鉴定费予以支持。原审原告的以上损失共计226556.17元。扣减原审被告一垫付的5200元（原审被告一垫付的费用，一审法院不作处理，原审被告孙天业可向原审被告二中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司理赔）及原审被告二垫付的10000元，原审原告的实际损失为211356.17元，该款应由原审被告二在其承保的鄂F*****号重型特殊结构货车的交强险限额余额内赔偿原审原告110000元，在第三者责任险100万元限额内赔付原审原告胡金连101356.17元。（具体分项详见附表）原审被告一孙天业、原审被告二中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司经一审法院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，并参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司在鄂F*****号重型特殊结构货车交强险限额余额内赔偿原告胡金连110000元，在第三者责任险100万元限额内赔付原告胡金连101356.17元；以上判项，限被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司在本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。二、驳回原告胡金连的其他诉讼请求。如被告未履行本判决确定的给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。赔偿款存入中国工商银行惠州博罗支行博罗县人民法院账户：200*************544，并将汇款凭证传真至075******104。本案受理费2264元，由被告中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司负担1000元，由被告一孙天业负担1264元。本案中，双方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定，孙天业负事故全部责任，张宗金、胡金连不负事故责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”针对上诉人中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司的上诉请求，本院处理如下：关于伤残鉴定的问题。被上诉人胡金连因事故受伤住院治疗，出院小结显示，被上诉人胡金莲因本次事故造成左股骨中段粉碎性骨折、左胫骨平台线形骨折、左腓骨小头上端撕裂性骨折和左小腿软组织挫裂伤并异物存留，入院后行左小腿后侧清创探查术及左股骨开放复位内固定术。原审法院依被上诉人胡金连的申请委托广东远大司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。该鉴定所系依法成立的鉴定机构，其鉴定人员亦具备相应的鉴定资质，鉴定依据充分，鉴定程序合法，作出的鉴定报告亦附有伤情照片。现上诉人中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司对该鉴定结论提出异议，但未提供证据予以推翻，故原审予以采信该鉴定所作出的鉴定意见书并无不当，本院予以维持。关于残疾赔偿金适用标准的问题。发生交通事故时，农村居民主张按城镇标准赔偿残疾赔偿金的，应当提供下列证据之一：1.满一年的居住证；2.满一年的暂住证；3.经营者为受害人的工商营业执照；4城镇房屋权属证明；5.备案劳动合同；6.社保证明；7.连续6个月以上的工资流水；8.政府部门出具的农村承包土地全部被征收的证明；9.在城镇就学的证明。本案被上诉人胡金连提交的劳动合同盖有经惠州市惠城区人力资源和社会保障局的劳动合同鉴证专用章，系经备案的劳动合同，故原审按照城镇标准计算残疾赔偿金并无不当，本院予以维持。关于误工费的问题。根据被上诉人胡金连提交的务工证明及劳动合同，足以证实被上诉人胡金连月工资为3800元/月。根据国家统计局发布的文件《关于工资总额组成的规定》，劳动者的工资包括以下部分：（一）计时工资；（二）：计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下的支付的工资。故工资总额不能简单的理解为其中的一部分，现上诉人中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司主张胡金连工资仅为劳动合同约定的1600元并且已支付了病休工资，但并未提供证据予以佐证，上诉人的主张本院不予支持，故原审按3800/月计算误工费并无不当，本院予以维持。关于被扶养人生活费的问题。被上诉人胡金连的父亲胡新长在被上诉人胡金连定残时已年满六十周岁，已到达法定退休年龄，属于被扶养对象，原审法院依法计算其被扶养人生活费并无不当。关于精神损害抚慰金、交通费、鉴定费和诉讼费的问题。本次事故造成被上诉人胡金连十级伤残，原审法院按伤残程度认定精神损害抚慰金10000元并无不当；原审法院依据实际需要计算交通费合理，本院予以维持；上诉人未提供证据证明其对鉴定费和诉讼费等间接损失不予赔付的免责条款履行了提示说明义务，故原审法院处理并无不妥，本院予以维持。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4528元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司孝感市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张佳誉审 判 员 朱莉娜审 判 员 邹 戈二〇二〇年七月十三日法官助理 黄湘燕书 记 员 徐翠敏附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。