云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0103民初9923号原告：魏伟强，男，汉族，1975年12月5日出生，身份证住址广东省五华县。委托诉讼代理人吕忠，云南派特律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南龙壹装饰设计工程有限公司，住所：云南省昆明市官渡区关上街道双凤社区水映长岛小区7幢12号。法定代表人罗龙锋。委托诉讼代理人张江、李圆圆，云南锦业律师事务所律师，特别授权代理。原告魏伟强与被告云南龙壹装饰设计工程有限公司装饰装修合同纠纷一案,本院于2019年8月15日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月29日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吕忠，被告的委托代理人张江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2019年4月9日签订的《云南省家庭居室装饰装修工程施工合同》；2.判令被告退还原告已支付的工程预付款45300元;3.判令被告向原告支付违约金45000元；4.判令被告向原告支付楼板裂纹、主落水管损害和分户门等各项修复费5000元；5.本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2019年4月9日签订《云南省家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定被告为原告装修位于昆明市盘龙区房屋，工期自2019年4月12日至2019年7月12日，合同价款为113250元，如逾期完工则承担每日500元的违约金。合同签订后，原告依约向被告支付工程预付款共计45300元。2019年4月12日，施工人员进场施工后因野蛮施工，导致楼板产生裂纹、主落水管和分户门受损，然而被告不仅推卸责任，还将全部施工人员撤走。后原告主动修复裂纹和受损的主落水管等，并与被告协商请其尽快施工，但被告明确表示不再进行装修，并提出如要其继续装修，要将价格涨到25万余元。至2019年7月12日，双方约定的竣工期限已到，原告与被告协商解除合同，但被告既不进行施工，也不退还原告的预付款。被告的行为已构成根本违约，并给原告造成了相应的经济损失。庭审中，原告陈述违约金按合同约定每天500元计算，原告主张三个月装修期内的违约金45000元；第四项诉讼请求中楼板已修复、原告不再主张，修复费用5000元系物业公司对修复主落水管和分户门的报价，若被告愿意修复，原告同意由被告修复。被告辩称：第一，同意解除合同。第二，原告支付了45300元预付款，但被告已根据施工图为原告定制了家具，并支付预付款51480元，由于定制家具无法通用，若合同解除，我方愿意将定制家具提供给原告，双方即时结算。第三，工程停滞系因原告在房屋的中空部分擅自加装了楼板，被告施工过程中违建部分出现裂纹，原告主动要求停工；后双方协商应由第三方机构对违建部分进行鉴定，明确责任后进行施工，但原告不配合，导致施工无法进行，被告并未违约；合同中约定的违约金标准过高。第四，楼板裂纹的责任应由原告自负，主落水管损坏系因被告施工造成，被告愿意修复，分户门损坏不是由被告造成的。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交楼板裂纹、主落水管及分户门受损照片，欲证明因被告施工人员野蛮施工造成楼板、主落水管及分户门受损；被告质证认为，照片中看不出时间、地点等信息，对照片的三性不予认可；本院认为，原、被告双方对涉案房屋楼板、分户门及主落水管受损的事实无异议，原告提交的照片能反映出上述情况，本院予以采信。2.被告提交家具订购合同、收款收据，欲证明被告按照合同约定为原告测量并定制了家具，预付了51480元；原告质证认为，定制单上没有原告签字，不能证明是为原告定制的，且原、被告双方在4月13日就发生纠纷，定制家具的时间在4月15日，发生在停工之后；本院认为，家具订购合同及收款收据涉及案外人无法核实真实性，且被告未提交其实际支付预付款的付款凭证，对该组证据本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月9日，原告魏伟强（甲方）与被告云南龙壹装饰设计工程有限公司（乙方）签订《云南省家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定：乙方采用包工、包全部材料的承包方式对保利玺樾小区1栋905室房屋进行装修；工程开工日期2019年4月12日，工程竣工日期2019年7月12日，合同工期总日历天数90天，合同工程预算不含税113250元；甲方委托乙方设计施工图纸，图纸一式三份，甲方一份，乙方二份，免收设计费；因乙方责任不能按期开工或无故中途停工而影响工期的，工期不顺延；合同生效后，甲方按如下约定向乙方支付工程款：合同签订当天支付40%即45300元，工程进度过半支付40%即45300元，竣工验收合格支付20%即22650元；由于乙方原因致使工期延误（不含双方约定的返修工期），每延误一天向甲方支付违约金500元；合同还对其他事项进行了约定。合同签订后，原告分别于2019年4月9日、4月12日向被告法定代表人罗龙峰转账支付装修预付款25300元、20000元，合计45300元。2019年4月12日被告进场施工，原告发现楼板裂纹、主落水管受损即要求被告停止施工。2019年6月12日，被告向原告发出《告知函》，称：贵宅在昆明市内装修工程，4月12日我公司进场施工，业主在施工开始就发现楼板有裂纹，并要求我公司立即停工，我公司也作出停工安排；经多次协商无果，原告于2019年4月19日要求被告法定代表人父亲罗友钦到现场查看，因罗友钦否认楼板开裂系被告装修导致，遭业主家人侮辱、谩骂及业主本人拿刀追砍；5月2日上午双方经协商同意由业主邀请第三方对造成裂纹的责任进行鉴定，现我公司要求业主尽快出具鉴定报告，方便我公司继续工作安排，减少损失。2019年6月15日，原告向被告发出《复函》，称：贵公司出具的《告知函》颠倒黑白、推卸责任，贵公司施工人员于2019年4月12日进场施工时，因操作不当导致楼板产生裂纹，然而贵公司对自己的过失竟不愿面对，极力想推卸责任，并将施工人员全部撤走；我已找人将裂纹进行修补，并多次打电话给贵公司法定代表人罗龙峰督促其尽快装修，但罗龙峰均表示不再进行装修施工；双方并未就由我出资找鉴定机构对裂纹产生是谁的责任进行鉴定达成一致，现我郑重告知贵公司请按照合同约定尽快装修施工，否则我将追究贵公司的法律责任。2019年7月8日至7月23日期间，原告与被告法定代表人罗龙峰通过微信就装修报价及预付款退还等事项进行协商，罗龙峰称因错过做样板房时机，无法按照原来商定的价格继续履行并向原告重新发送了报价；原告主张解除合同，扣除被告施工1天相应的费用后，退还剩余预付款，并要求被告将受损的门及落水管修复。庭审中，被告陈述其在装修过程中除定制家具的费用外，其余费用可以忽略；庭审后，原告表示分户门由原告自行维修、费用自行承担，主落水管由原告交由第三方维修、维修费用由被告承担。另查明，2019年5月2日，原告及配偶与被告法定代表人罗龙峰及配偶等人就楼板裂纹责任问题进行协商，其中部分内容为：罗龙峰：“你还是找一个第三方，出具这个像你说的权威的一些东西，是我们的责任我们会承担，这个没问题。”原告：“嗯。现在大家走到这一步，就是问题是谁引起的就由谁来承担，以后产生的费用、损失也好。本来我们装了房子嘛，我们要进去住，如果后来你们搞到我们进不去住，这个违约金我们也要全部算在里面。”罗龙峰配偶：“就是说我们的问题产生的费用我们承担，维修我们承担，这个停工是你不要我们进来做的呀。”原告配偶：“还没解决怎么施工啊？后果是谁来负责？”原告：“我不让你停，你现在去做越做越烂呢？”罗龙峰配偶：“现在不要去扯那些啦，先把鉴定的事情先处理了，谁的责任判定下来了再来扯那些，什么违约了该怎么维修，其他的那些后面再来说。”原告：“就因为你这个不是说我单方面叫你不要做，是因为你拆完墙当天晚上我们去开业主委员会，后来开完九点多我就上去看了，看完之后当天晚上我就给你发信息。现在鉴定，就是只要鉴定对吗？那你先把我交给你的费用退给我。”罗龙峰：“你那个东西该订的东西已经订了。”原告：“什么订了？”罗龙峰：“就是像柜子这些东西的话，门这些东西我已经开始订了。我可以把那些订的东西的清单给你，包括一些收款收据。”原告：“你不是进来十天半个月，你进来才第一天就发生这样的事情，你现在就说你把那些东西订了？”罗龙峰：“这个是。”原告：“你说你订了门我相信。我就告诉你，你说你门订了，那你怎么也给我个样板看看，什么样的造型这些。”罗龙峰：“我当时发过给你。”原告：“你发的是材料样板，我的门是用这个材料来做，款式花纹你有没有给我呢？你现在说订了，我感觉有点不太靠谱。”被告于2019年9月29日向本院申请对保利玺樾小区1栋905室房屋的跃层部分是否经过了违章扩建，装修过程中出现的楼板裂纹与被告装修行为之间是否存在因果关系，裂纹是否由楼板自身质量问题导致，若楼板裂纹与被告装修行为之间存在因果关系、原因力大小是多少进行鉴定。后云南春城司法鉴定中心于2020年1月3日向本院出具退鉴函，明确：经多次联系沟通，申请方至今仍未缴纳鉴定费，故将委托鉴定退回。被告于2020年1月14日再次申请鉴定，2020年5月9日云南特斯泰工程检测鉴定有限公司向本院及原、被告出具《要求当事人提交证据材料的函》，称依据有关规定和本项目鉴定工作的需要，要求原、被告提交：1.昆明市盘龙区穿金路保利玺樾小区1栋905室S4栋、Z3栋设计施工图（建筑、结构图）；2.昆明市盘龙区穿金路保利玺樾小区1栋905室装修设计图。本院依职权调取了保利玺樾小区1栋905室S4栋、Z3栋设计施工图（建筑、结构图），并与被告确认其作为涉案房屋的装修施工单位，留存有房屋的装修设计图，但被告未在本院指定的期限内提交。云南特斯泰工程检测鉴定有限公司于2020年7月2日向本院出具退鉴函，明确：我公司收到鉴定费用后，于2020年5月9日进场勘验，双方当事人及代理人均到场，根据本案鉴定工作需要，我公司于2020年5月9日提交《补充保利玺樾小区1栋房屋的建筑结构图纸、房屋建筑结构图纸材料的函》给法院及双方当事人；2020年6月8日收到法院提供电子版的建筑平面图，未收到结构施工图，时至今日结构施工图仍未能提交我公司；该份材料需作为本案结论评判依据，若不能提供，我公司无法就委托事项给出相关结论；通过2020年7月1日电话咨询贵院，告知我公司做退案处理，因公司现已完成所有的鉴定工作及大部分鉴定报告编写，无法给出鉴定结论并非我公司原因造成，因此鉴定费用不予退还申请方。被告第二次申请鉴定预交鉴定费19000元。本院认为，对原告要求解除原、被告签订的《云南省家庭居室装饰装修工程施工合同》的诉讼请求，被告对此无异议，本院予以确认。对原告要求被告退还预付款45300元的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，原告在签订合同后向被告支付了预付款45300元，被告未举证证实其为履行合同支出了相关费用；且被告进场一天就退出施工，被告认为系因原告的违章扩建导致合同未继续履行，本院认为，当事人对自己提出的主张应当提交证据证实，被告提出鉴定申请后，经本院释明，被告仍拒不提交鉴定所需的材料，导致鉴定机构无法出具鉴定结论，被告应当承担鉴定不能的后果。因被告不能提交证据证实其主张，且被告提交的证据不足以证实其在履行合同的过程中支出了相关费用，现双方签订的合同已经解除，被告收取的原告预付款45300元应当退还。对原告主张的违约金，原告以合同约定的违约条款向被告主张违约金，合同约定由于被告原因导致工期延误的，每延误一天向原告支付违约金500元。该约定系针对竣工延误的违约责任，本案中被告仅施工了一天，原、被告之间的合同已经解除，合同客观上已不可能继续履行，故不存在竣工延误的情形，原告主张的违约金不符合违约条款的适用条件，对原告主张的违约金本院不予支持。对原告主张的主落水管修复费用，因截止开庭之日原告未举证证实其已实际支出该项费用，本院不予支持，原告可在费用实际产生后另行主张。对鉴定费用的承担，本案中，被告第二次申请鉴定因未按要求提交其所持有的资料导致鉴定机构无法出具鉴定结论，鉴定费用应由被告承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、解除原告魏伟强与被告云南龙壹装饰设计工程有限公司于2019年4月9日签订的《云南省家庭居室装饰装修工程施工合同》；二、被告云南龙壹装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告魏伟强45300元；三、驳回原告魏伟强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2183元由原告魏伟强负担1050元，由被告云南龙壹装饰设计工程有限公司负担1133元，鉴定费19000元由被告云南龙壹装饰设计工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为两年。审 判 长  保 静审 判 员  张 欣人民陪审员  杨斯婷二〇二〇年七月三十一日书 记 员  王 亚