安徽省芜湖市弋江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0203民初1403号 原告:安徽青蓝装饰设计工程有限公司,住所地芜湖市弋江区卓远大厦南楼301室,统一社会信用代码9134020076479914XK(1-1)。 法定代表人:黄海鹏，执行董事。 委托诉讼代理人：范益民，安徽兴皖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张海波，安徽兴皖律师事务所律师。 被告:曹王喜,男,1984年3月17日出生,汉族,住安徽省芜湖市镜湖区。 委托诉讼代理人：陶阳，安徽银佳律师事务所律师。 原告安徽青蓝装饰设计工程有限公司（以下简称“青蓝公司”）与被告曹王喜劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月9日立案受理后，依法适用简易程序于2020年5月26日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人范益民、被告委托诉讼代理人陶阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求依法撤销芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会[2020]弋劳人仲第030号仲裁裁决书第二项、第四项的裁决,改判原告不承担被告经济补偿金63058.3元及不承担被告工资差额16660元。事实和理由：一、被告不能遵守原告的员工手册,擅自旷工的天数符合员工手册中严重违反公司规章制度,公司有权无条件解除劳动合同,不支付经济补偿金的情形。仲裁裁决认为:“…在未与申请人协商一致的情况下将申请人调岗至工程管家,调岗后工资水平与申请人原岗位相比下降幅度较大,故被申请人不属于合法行使用工自主权。现申请人拒绝调岗提出解除劳动合同,符合支付经济补偿金情形……”,与事实不符,且没有考虑到原告作为企业实际的经营状况,其理由有二:第一,被告原岗位因原告单位市场经营业务的调整,取消了工装预算专员岗位。考虑到被告的实际情况,将其调岗至工程部任工程管家一职,并与被告进行岗位及其薪资的协商。但是被告在协商过程中无故不到原告处上班,旷工达数十日之久。被告在职期间,双方应该按照劳动合同的约定,全面履行各自的义务,双方既然没有解除劳动合同,被告理应受到原告的员工规章制度的约束,被告无故旷工已经严重违反公司的规章制度,公司有权无条件解除劳动合同,无须支付经济补偿金。第二,原告所依据的员工手册的制定程序符合劳动合同法、劳动法等法律规定,且已经按照程序进行了公示,被告作为一名老员工是知晓公司的规章制度的相关内容,也清楚违反公司规章制度所带来的后果。原告依据公司的规章制度,按照被告无故旷工行为,严重违反公司规章制度,解除与被告的劳动合同,依法不需要向被告支付经济补偿金。二、裁决书仅依据被告提供的与原告法定代表人的一段录音,就认定原告尚需按照每个月1666元,支付十个月的工资差额,证据不足且事实也不符。原告作为一家有一定规模的装饰企业,对企业用工有一定的管理流程,调岗及解除劳动合同补偿事宜等,均由原告的人事部负责,黄海鹏虽作为公司的法定代表人,对此并无权限。被告的工资数额多少,以签订的劳动合同对工资的约定为依据;不可能以某某人的口头说说为依据。关于工资差额,被告除了提供一份黄海鹏的录音,无相关的事实依据,且与劳动合同关于工资数额的约定及其基本工资加提成的数额总和均相矛盾,因此仲裁机构裁定原告支付被告10个月工资差额1666元没有事实依据。退一步来说,根据《最高人民法院关于未经对方当私自录音取得的资料能否作为证据使用问题的批复》“…证据的取得首先要合法,只有经过合法途径取得的证据才能作为定案的根据。未经对方当事人同意私自录制其谈话,系不合法行为,以这种手段取得的录音资料,不能作为证据使用。”的规定,被告向芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会,提交的录音材料并未经黄海鹏的同意,是在黄海鹏不知情的情况下私自录音,不符合证据的合法性特征,不能起到证明原告尚欠被告10月的工资差额16660元的目的。综上所述,请求依法撤销芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会[2020]七劳人仲第030号仲裁裁决书第二项、第四项的裁决,改判原告不承担被告经济补偿金63058.3元及不承担原告工资差额16660元。 被告辩称：原告称被告违反公司制度，可无条件解除劳动合同，不支付经济补偿金，这部分事实与理由不能成立。一、原告诉称已经取消了工程预算岗位不是事实，原告作为一家装装饰设计公司，工程预算是必须要做的工作。二、原告称被告旷工多日，违反了相关劳动纪律，这不是事实。原告对被告进行强行调岗后，被告一直在跟原告进行沟通，一直工作至十二月底，并未违反公司劳动纪律，原告临时强行调岗，并大幅度下调被告的工资待遇的行为，违反了劳动法的相关规定，导致被告离职，理应支付经济赔偿金。三、原告称公司法人黄海鹏对员工的工资数额没有权限不是事实。公司的员工工资、待遇及工资发放均是由公司法人黄海鹏决定的，从工资发放的流水可以看出员工的工资都是由黄海鹏个人的卡进行支付。从工资表也可以看出在被告月基本工资5000元的基础上，每年度均有额外的工资发放，印证了实际其实际年收入不低于80000元的事实。综上，诉状上原告的诉请与事实不符。 经审理查明：2010年3月1日,被告入职原告处从事预算工作,双方（原告：甲方、用人单位；被告：乙方、劳动者）签订《劳动合同书》一份，载明：本合同为固定期限劳动合同，自2010年3月1日起至2016年3月1日止；甲方聘请乙方从事预算工作；乙方月工资为人民币1200元等。后双方未续签劳动合同。2019年10月30日,原告出具《关于员工曹王喜调岗的通知》,根据经营业务的调整决定取消工装预算专员岗位,决定将被告调岗至工程部任工程管家一职。被告遂于2020年1月7日向芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、请求确认双方之间的劳动关系于2019年12月31解除；2、请求青蓝公司支付经济补偿金66666.7元(6666.67元/月×10个月)；3、请求青蓝公司支付未签订劳动合同二倍工资差额73333.37元(6666.67元/月X11个月)；4、请求青蓝公司支付11月及12月未发工资13333.34元；5、请求青蓝公司支付2019年1月至10月工资差额16666.6元:6、请求青蓝公司支付曹王喜9年未休年休假工资13792.95元;7、青蓝公司承担曹王喜20000元损失赔偿责任。芜湖市弋江区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月24日作出（2020）弋劳人仲第030号仲裁裁决书，裁决：一、确认双方之间的劳动关系于2019年12月30日解除；二、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内支付申请人经济补偿金63058.3元;三、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内支付申请人2019年11月及12月份工资共计10000元；四、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内支付申请人2019年1月至2019年10月工资差额16660元;五、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内支付申请人未休年休假工资4597.7元；六、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服，故成讼。 上述事实有原告提交的动合同复印件一份、员工手册复印件一份、工资表复印件一份、关于员工曹王喜调岗的通知、工程管家岗位职责复印件一组、催促到岗通知书、监控截屏复印件一组、解除劳动合同通知书复印件一份、仲裁裁定书复印件一份，被告提交的银行卡历史明细清单复印件三份、2014-2019年全年银行卡工资流水统计表复印件一份、谈话录音记录、光盘一组及原被告陈述等在卷证明。 本院认为：劳动者享有获取劳动报酬的权利。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 一、关于确认劳动关系解除，应由用人单位与劳动者之间直接行使，被告请求确认2019年12月31日解除劳动关系，本院予以确认。二、关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定,用人单位与劳动者协商一致,可以变更劳动合同约定的内容。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定,用人单位有下列情形之一,迫使劳动者提出解除劳动合同的,用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿,并可支付赔偿金:(二)未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的;……。本案,原告出具《关于员工曹王喜调岗的通知》取消被告工装预算专员岗位，在未与被告协商一致的情况下将被告调岗至工程管家,调岗后工资水平与申请人原岗位相比下降幅度较大,故原告不属于合法行使用工自主权。现被告因拒绝调岗提出解除劳动关系,符合支付经济补偿金情形。原告发放工资的形式除了银行转账外，还有现金发放，本案中，原告作为用人单位，掌握着工资发放记录的优势，但却未能提供被告离职前12个月的完整的工资发放记录，故应承担举证不能的责任，结合被告提交的录音证据中原告法定代表人所述“工资80000元”及补发每月1666元工资差额等内容，仲裁裁决认定的被告离职前12个月的平均月工资6305.83元并未加重原告负担，故在本案中，原告应支付被告经济补偿金63058.3元(6305.83元/月×10个月)。原告提供的视频截图不具有连续性，无法证明被告旷工数十日。三、关于未签订书面劳动合同二倍工资,本案中,被告入职之日起双方已签订书面劳动合同,但2016年3月1日到期后双方未再续签，原告应向被告支付2016年4月2日至2017年3月1日期间未签订书面劳动合同的二倍工资。被告于2020年1月7日申请仲裁，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定:劳动争议申请仲裁时效期间为一年。被告关于二倍工资的主张已经超过了法定的仲裁时效期间，原告可以拒绝支付。四、关于2019年11月及12月工资,《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定,用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。《安徽省工资支付规定》第三十六条规定:因工资支付发生劳动争议,用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的,劳动保障部门、劳动争议仲裁机构可以按劳动者提供的工资数额及有关证据作出认定。本案中，原告作为用工单位，既未与劳动者续签书面劳动合同，也未能提供完整的工资发放记录，而原被告在仲裁庭审中对月工资5000元的事实无异议，故原告向被告支付2019年11月、12月工资合计10000元（5000元*2），原告提交的监控截屏图片,不具有连续性,无法证明被告存在旷工行为,达不到其证明目的,其扣发被告工资于法无据。五、关于2019年1月至10月工资差额,本案中,从被告与原告法定代表人黄海鹏录音中知悉,被告说“你每月还要补我1666元”,黄海鹏称“这个我会补给你的。故,原告应当支付被告工资2019年1月至10月工资差额16660元(1666元×10个月)。六、关于未休年休假工资,《职工带薪年休假条例》第五条规定,单位根据生产、工作的具体情况,统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排,也可以分段安排,一般不跨年度安排。另劳动争议仲裁时效为一年，其主张2017年及以前的未休年休假待遇,已超过法律规定的仲裁时效,对于该部分请求,劳动仲裁裁决书不予支持，并无不妥。根据被告的工作年限,2018年可享受带薪年休假5天,2019年度可享受带薪年休假5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定,单位已向劳动者支付了正常的工资收入,故在结算劳动者未休年休假工资时,用人单位还需再支付劳动者200%的工资,即原告应支付被告未休年休假工资4597.7元(5000元/月÷21.75天×10天×200%)。七、关于损失赔偿责任,因无法律依据，本院不予支持。 综上，为维护劳动者及用人单位的合法权益,现依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告安徽青蓝装饰设计工程有限公司与被告曹王喜双方之间的劳动关系于2019年12月31日解除； 二、原告安徽青蓝装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告曹王喜经济补偿金63058.3元； 三、原告安徽青蓝装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告曹王喜2019年11月、12月工资共计10000元； 四、原告安徽青蓝装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告曹王喜2019年1月至10月工资差额共计16660元； 五、原告安徽青蓝装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告曹王喜未休年休假工资4597.7元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  汪斌 二〇二〇年七月二十三日 法官助理沐先龙 书记员戴倩 附适用法律条款： 1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。 2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金： （一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的； （二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的； （三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的； （四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的； （五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。