江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏12民终1033号上诉人（原审原告）：王靖华，男，1977年11月3日生，汉族，住河南省卢氏县。委托诉讼代理人：刘露林，江苏泰乾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：可胜科技（泰州）有限公司，统一社会信用代码913212915969303555，住所地江苏省泰州市祥泰路227号。法定代表人：杨义文，该公司副总经理。委托诉讼代理人：王磊，该公司员工。委托诉讼代理人：朱柏錞，该公司员工。上诉人王靖华因与被上诉人可胜科技（泰州）有限公司（以下简称可胜公司）劳动争议纠纷一案，不服泰州医药高新技术产业开发区人民法院（2019）苏1291民初1993号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，传票传唤双方当事人到庭公开进行调查、询问、质证、辩论和调解。本案现已审理终结。上诉人王靖华上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判（1、确认双方之间解除劳动关系的时间为2019年6月5日。2、补发上诉人停工留薪期工资828.59元。3、支付经济补偿金20104.29元。4、被上诉人承担一次性伤残补助金差额的部分12548.34元。5、被上诉人承担护理费7500元）或发回重审；二、诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，被上诉人至今仍然存在拖欠上诉人停工留薪期工资的事实，一审法院认定被上诉人已于劳动关系存续期间补足了上诉人停工留薪期工资差额是事实认定错误。2、一审法院认定上诉人举证不能证明被上诉人未足额缴纳工伤保险是事实认定错误。3、一审法院适用法律错误。因被上诉人拖欠上诉人停工留薪期工资，上诉人依照《劳动合同法》第三十八条之规定解除劳动合同，被上诉人依法应当支付经济补偿金。因被上诉人未为上诉人足额申报缴纳工伤保险造成上诉人工伤保险待遇中一次性伤残补助金损失12548.34元，被上诉人依法应当承担一次性伤残补助金差额补足责任。被上诉人可胜公司辩称：1、上诉人要求确认与我司劳动关系于2019年6月5日解除，我司不予认可。2、上诉人要求我司支付经济补偿金于法无据。3、上诉人要求我司支付护理费等其他费用于法无据。王靖华向一审法院起诉请求：1.依法确认王靖华与可胜公司之间的劳动关系于2019年6月5日解除，可胜公司向王靖华出具解除劳动合同证明以及为王靖华办理档案和社保关系转移手续；2.判令可胜公司出具相关手续协助王靖华向工伤保险基金申领住院伙食补助费、交通费以及一次性工伤医疗补助金；3.判令可胜公司支付王靖华护理费人民币7500元以及停工留薪期工资人民币828.59元；4.判令可胜公司向王靖华支付一次性伤残补助金差额人民币12548.34元；5.判令可胜公司支付王靖华经济补偿金人民币20104.29元；6.本案诉讼费用由可胜公司承担。后在本案审理过程中，王靖华称可胜公司已配合王靖华出具相关手续，王靖华也已实际申领了住院伙食补助费、交通费及一次性工伤医疗补助金，且相关费用已到帐，故变更诉讼请求为：1.依法确认王靖华与可胜公司之间的劳动关系于2019年6月5日解除；2.判令可胜公司支付王靖华护理费人民币10500元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资人民币828.59元；3.判令可胜公司向王靖华支付一次性伤残补助金差额人民币12548.34元；4.判令可胜公司支付王靖华经济补偿金人民币20104.29元；5.本案诉讼费用由可胜公司承担。一审法院经审理查明：王靖华于2014年12月29日进入可胜公司工作，可胜公司为王靖华缴纳了社会保险费。2018年1月2日王靖华在下班途中发生交通事故受伤，在泰州市中西医结合医院住院治疗15天，出院医嘱休息3个月，酌情护理。2018年4月17日，泰州市中西医结合医院出具疾病诊断证明书，建议休息1月，王靖华于2018年5月18日起回可胜公司继续上班。2018年2月27日泰州市人力资源和社会保障局认定王靖华上述受伤为工伤，2018年7月25日泰州市劳动能力鉴定委员会评定王靖华劳动功能障碍程度为伤残十级。2019年6月3日王靖华以可胜公司未依法足额支付停工留薪期工资为由提出与可胜公司解除劳动关系，邮件查询系统显示该邮件于2019年6月4日寄出，可胜公司于2019年6月5日收到，但王靖华仍一直在可胜公司工作至2019年7月15日。2018年2月13日，可胜公司向王靖华发放奖金1939.71元。王靖华受伤前12个月的平均应发工资为4305.98元/月（不含奖金），平均实发工资为3955.36元/月，可胜公司在王靖华停工留薪期内应支付王靖华应发工资13485.95元，实发工资11953.24元，2019年7月5日一次性支付8023.56元（实发），用途为工资差额（居民）。另查明，王靖华诉可胜公司劳动争议一案，仲裁委于2019年7月11日开庭审理，王靖华请求：确认与可胜公司之间的劳动关系于2019年6月6日解除，裁决可胜公司支付经济补偿金20205元、住院伙食补助费300元、护理费10500元、停工留薪期工资9428.56元（当庭变更为1405元）、交通费500元、一次性医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元。后王靖华在举证期限内增加仲裁请求，要求裁决可胜公司向其出具解除劳动合同证明以及为申请人办理档案和社保关系转移手续。仲裁委于2019年8月9日作出泰劳人仲案字﹝2019﹞第183号《仲裁裁决书》，裁决：一、可胜公司于本裁决生效之日起十五日内支付王靖华护理费3000元、一次性伤残就业补助金15000元，合计18000元；二、可胜公司于本裁决生效之日起十五日内为王靖华出具解除劳动合同证明，并办理档案和社会保险关系转移手续；三、对王靖华的其它仲裁请求，不予支持。王靖华不服上述《仲裁裁决书》，于2019年8月26日向一审法院提起诉讼。2019年8月19日，王靖华向该委提出仲裁申请，请求裁决可胜公司补足其一次性伤残补助金差额12705元，该委于2019年8月26日作出泰劳人仲不字﹝2019﹞第9号《不予受理通知书》。一审法院认为，王靖华曾系可胜公司员工，其被认定工伤并被鉴定为十级伤残后，有权依法享受各项工伤保险待遇。关于王靖华的主张，逐一分析如下：关于案涉双方劳动关系的解除时间。劳动合同法规定，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，劳动关系的建立不以合同是否签订为要件，劳动关系解除通知书的送达并不必然产生劳动关系解除的法律效果。劳动合同法规定劳动者有权按照该法第三十八条规定的情形，随时通知用人单位解除劳动合同。随时通知解除劳动合同既包括劳动者作出通知用人单位解除的行为，亦包括劳动者实际上不再提供用工的客观事实。本案中，邮件查询系统显示王靖华于2019年6月4日向可胜公司邮寄解除劳动合同通知书，可胜公司于2019年6月5日收到，但王靖华一直在可胜公司单位工作至2019年7月15日，案涉双方的劳动关系实际并未在2019年6月5日可胜公司收到通知之日解除，也未在2019年6月6日解除，故对王靖华要求确认其与可胜公司的劳动关系于2019年6月5日解除，一审法院不予支持。关于王靖华主张的护理费，王靖华受伤后住院治疗15天，出院医嘱记载休息3个月，一审法院结合王靖华受伤情况及伤残等级，综合酌定出院后护理天数为15天，按照100元/天的标准计算，合计护理费3000元。关于王靖华主张的一次性伤残就业补助金，王靖华经鉴定为工伤十级伤残，对其主张的15000元一审法院予以支持。关于王靖华主张的停工留薪期工资，王靖华2018年1月2日受伤，2018年5月18日伤愈恢复上班，其休息期间有医院出具的出院记录、疾病诊断证明为证，可胜公司应支付王靖华休息期间的停工留薪期工资，标准为王靖华受伤前12个月的月平均工资，根据相关规定，工资应当包括奖金、津贴和补贴等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金等。经计算，可胜公司已支付款项已超出王靖华应享受的停工留薪期工资，对其该项请求，一审法院不予支持。关于王靖华主张的一次性伤残补助金差额12548.34元，王靖华举证不能证明可胜公司未足额申报缴纳工伤保险，该项主张一审法院不予支持。关于王靖华主张的经济补偿金20104.29元，鉴于解除劳动关系通知的行为并未实现解除劳动关系的效果，且可胜公司已于劳动关系存续期间（即2019年7月5日）补足了王靖华的停工留薪期工资差额，王靖华以可胜公司未依法足额支付其停工留薪期工资为由解除劳动合同的情形已经消失，故对于王靖华主张的该项费用，一审法院不予支持。综上，对于王靖华的上述主张，一审法院仅支持护理费3000元及一次性伤残就业补助金15000元，该两项费用可胜公司已实际支付，王靖华不可重复主张。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，一审法院判决：驳回王靖华的诉讼请求。案件受理费10元，由王靖华负担（已交纳）。二审中，王靖华提交泰州市社会保险基金征缴中心出具的《缴费明细信息》一份，拟证明被上诉人没有为其足额申报缴纳工伤保险。可胜公司对该份证据的真实性无异议，但对上诉人的证明目的不予认可，认为其已经依法足额缴纳工伤保险，该份证据不能证明其没有为上诉人足额缴纳工伤保险。本院认为，一、关于案涉双方劳动关系解除时间问题。本案中，王靖华主张其与可胜公司劳动关系于2019年6月5日解除。然，王靖华虽于2019年6月4日向可胜公司邮寄解除劳动合同通知书，但其一直在可胜公司工作至2019年7月15日，双方劳动关系实际并未在2019年6月5日可胜公司收到通知之日解除。故，王靖华关于确认其与可胜公司劳动关系于2019年6月5日解除的主张，缺乏事实和法律依据，一审对其该主张不予支持，并无不当，应予维持。二、关于停工留薪期工资问题。本案中，王靖华主张补发其停工留薪期工资828.59元。本院认为，王靖华2018年1月2日受伤，住院治疗15天，出院医嘱休息3个月，2018年5月18日伤愈恢复上班，可胜公司应支付王靖华相应的停工留薪期工资。经计算，可胜公司已支付款项已超出王靖华应享受的停工留薪期工资，对其该项请求，一审法院不予支持,于法有据，并无不当，应予维持。三、关于经济补偿金问题。本案中，王靖华以可胜公司未依法足额支付其停工留薪期工资为由提出解除劳动合同并主张经济补偿金20104.29元。然，首先，王靖华虽于2019年6月4日向可胜公司邮寄解除劳动合同通知书，但其之后一段时间内仍在可胜公司工作，其解除劳动关系通知的行为并未实现即时解除劳动关系的效果，双方劳动关系仍处于存续期间；其次，在双方劳动关系存续期间可胜公司补足了王靖华的停工留薪期工资差额；再次，在2019年7月5日可胜公司补足王靖华停工留薪期工资差额后，王靖华仍在可胜公司工作一段时间，直至2019年7月15日。综上，王靖华主张经济补偿金20104.29元，依据不足，一审法院对其该主张不予支持，并无不当，应予维持。四、关于一次性伤残补助金差额12548.34元。本案中，可胜公司已为王靖华缴纳工伤保险，王靖华亦已从社保部门领取了一次性伤残补助金。现王靖华以可胜公司未按规定的工资基数足额缴纳工伤保险为由主张一次性伤残补助金差额，因该主张涉及缴费基数、伤残待遇基数的核定等，属社会保险机构的职能，不属于人民法院民事案件受理范畴，本院不予理涉。五、关于护理费问题。本案中，王靖华住院治疗15天，出院医嘱休息3个月，酌情护理，经泰州市劳动能力鉴定委员会评定劳动功能障碍程度为伤残十级。一审法院综合王靖华住院治疗情况、受伤情况及伤残等级等，酌定王靖华的护理期限为30天，并按照100元/天的标准计算护理费3000元，并无不当，应予维持。王靖华主张护理费7500元，未能提供充分证据予以证明，对其该主张，本院不予采信。综上所述，上诉人王靖华的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王靖华负担。本判决为终审判决。审判长 赵 旭审判员 缪翠玲审判员 顾春旺二〇二〇年七月二十二日书记员 陈静怡