广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1973刑初1238号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人莫大全，男，1983年8月1日出生，汉族，大专文化，户籍所在地为广西壮族自治区******************。因涉嫌犯职务侵占罪于2019年12月6日被羁押并刑事拘留，2020年1月11日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人文丰兵、肖晓月，广东君爵律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2020]793号起诉书指控被告人莫大全犯职务侵占罪，于2020年4月14日向本院提起公诉，本院于2020年4月16日立案后依法组成合议庭，适用普通程序审理，于2020年5月28日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员罗焕英出庭支持公诉。被告人莫大全及其辩护人文丰兵庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控称，被告人莫大全是被害单位东莞市***塑胶制品有限公司（以下简称***公司）的人事主管，负责操作公司社保账号和公积金账户，负责公司员工的社保和公积金填录工作。2015年至案发，莫大全通过修改缴存基数和缴存比例的方式，让公司多给莫大全缴纳11341.17元的社保费用和72448元的公积金费用。同时，莫大全将未在该公司任职的父亲莫某录入缴纳社保名单，让公司给莫某缴纳了41204.41元社保费用。公诉机关提供了现场勘验材料，被害单位员工陈某1的陈述，证人陈某1的证言，统计资料等书证，被告人莫大全的供述等证据。公诉机关据此认为莫大全无视国法，以非法占有为目的，利用职务便利，侵占公司财务，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，建议对被告人判处有期徒刑六个月至一年六个月，提请本院依法判处。在法庭上，被告人莫大全对公诉机关起诉指控的基本事实、罪名及量刑建议均无异议，提出11341.17元是公司少缴的社保费用、公积金的72448元是全公司一起调的、从5%调到20%，公积金应是多缴了56000元、对于指控的41204.41元没有异议的辩解意见。被告人的辩护人提出1.公诉机关指控的被告人为自己多缴的社保费用11341.17元是被告人按自己的实际工资调整缴费基数而来，不构成职务侵占罪；2.指控的72448元的侵占公积金的数额，被告人莫大全每年有约定的20000元奖金，应在缴费基数中予以扣减；3.关于被告人为其父亲缴纳的社保费用41204.41元属于犯罪未遂；4.被告人是初犯；5.被告人归案后如实供述犯罪事实；6.被告人已经委托家属退赔72448元给被害单位；7.建议判处被告人有期徒刑六个月等辩护意见。经审理查明，被告人莫大全是被害单位东莞***塑胶制品有限公司（以下简称***公司）的人事主管，负责操作公司社保账号和公积金账户，负责公司员工的社保和公积金填录工作。2015年至案发，莫大全通过修改缴存基数和缴存比例的方式，让公司多给莫大全缴纳72448元的公积金费用。同时，莫大全将未在该公司任职的父亲莫某录入缴纳社保名单，让公司给莫某缴纳了41204.41元社保费用。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（一）勘验、检查笔录、侦查实验笔录、搜查笔录扣押笔录，扣押莫大全一部vivo牌手机。（二）书证1.受案登记表、到案经过：证实被告人是被动归案，无自首、立功情节。2.户籍材料：证实被告人的身份情况，已达刑事责任年龄。3.人力资源和社会保障局出具的资料：（1）莫某2015年3月至2019年6月，共计缴纳养老保险41204.41元，其中个人缴费14208.77元，单位缴费26995.64元。（2）莫大全2015年7月至2019年5月，共计缴纳养老保险80238.39元，其中个人缴费28191.47元，单位缴费52046.92元。（3）莫大全2015年12月，公积金缴存基数9350，单位缴存比例5%，个人20%。2016年6月，公积金缴存基数9818，单位缴存比例5%，个人12%。4.**厂出具统计资料：**厂实际给莫大全多缴纳社保费用11341.17元，多缴纳公积金72448元。（三）证人证言1.陈某1：2019年6月17日公司账目核对，发现之前的人事主管莫大全职务侵占，莫大全以前负责公司所有员工底薪、津贴、公积金填入，以及公司出差滴滴打车费用的报销和结算。莫大全在职期间只有莫大全有登陆密码和U盘证书，只有莫大全可以进入社保系统和公积金系统。陈在输入公司系统时并没有看出异常，因为莫大全给的表是莫大全自己调好的，比如其父亲购买社保的情况并没有在表中体现，只在社保账户上看到。2.陈某2：公司的社保和公积金共被侵占124347.03元。莫大全每月10日价将公司前一个的社保明细发给陈某2，陈核实明细表上的人数是否相同，后录入公司帐内。每月15日前将公积金明细缴费总表发给陈某2，陈按表录入公司帐内，但此时缴费已由银行扣除。公司员工公积金缴纳比例是5%。（四）被害人陈述陈某1：2019年6月17日，公司员工对公司的账目核对，发现之前的人事主管莫大全账目不对。莫大全2010年12月8日入职公司，任人事主管，主要负责公司的人事薪资，包括社保和公积金的缴纳，2019年6月6日辞职。侵占财物的方式有四种。第一种2015年4月至2019年6月，莫大全在社保账户上，为自己多交少扣。社保网站记录该期间莫大全缴纳92003.89元社保，按照莫大全的实际工资收入应缴纳社保是60327.36元，即多缴纳了11341.17元第二种，2015年12月至2019年5月，莫大全在住房公积金账户上，虚高自己的工资，多交了72448元。第三种，2015年3月至2019年6月，莫大全为自己的父亲莫某购买社保，金额40557.86元。莫某不是公司的员工。第四种，2016年10月至2018年12月底，虚构滴滴打车费用从财务部拿走现金411754.26元，但滴滴提供的发票只有19729.5元。2019年6月6日因为公司发现莫大全虚报了2万元的电话费，公司就让莫大全辞职了。社保账号和公积金数字认证书都是莫大全负责保管。公司2011年5月18日规定公积金缴存比例是5%。（五）被告人的供述与辩解莫大全：确认多缴纳个人社保和父亲的社保，对多缴纳的公积金数额不确认。辩解给父亲缴纳社保经过公司经理李洁莹的同意，是公司给的福利，但李说要莫自己出钱，李没有出钱。认为公积金的缴纳基数和缴纳比例是经陈某1审核的。检察讯问阶段对侵占数额没有异议。另查明，被告人的家属案发后代为向被害单位赔偿人民币72448元。有转账凭证为依据，足以认定。本院认为，被告人莫大全利用职务上的便利将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关提请本院以职务侵占罪对被告人莫大全定罪处罚，罪名成立，本院予以支持，但指控被告人莫大全有侵占11341.17元的证据不足，本院予以纠正。经查，被告人莫大全的劳动合同显示其工资为8000多元一个月，但公司缴纳的社保基数为3000-4000元，确实存在用人单位并未足额缴纳社保费用的情况，对于该部分被告人通过提高社保基数为9000元的方法来让用人单位缴纳被告人的社保，实际上达到足额缴纳社保的结果，被告人主观上并没有非法占有财物的目的，对于该部分不构成职务侵占罪，对公诉机关的该部分指控本院不予支持。被告人莫大全归案后如实供述基本犯罪事实，依法可以从轻处罚。鉴于被告人已经赔偿被害单位的部分损失，可酌情从轻处罚。对被告人提出的没有侵占11341.17元的辩解意见，经查属实，本院予以采纳；对被告人提出的72448元公积金是全公司一起调的辩解意见，根据在卷的单位员工公积金缴存比例表显示，被害单位仅被告人莫大全一人的缴存比例和缴存基数调整了，被告人通过将缴存比例提高到20%或者12%等方式，缴存基数提高到19800元等方式，侵占公司的财物，其行为构成职务侵占罪，被告人提出的该辩解意见不成立，对该辩解意见本院不予采纳。对辩护人提出的第2点辩护意见，经查，根据现有在案证据无法显示被告人有20000元的奖金情况，对辩护人提出的该辩护意见本院不予采纳；对辩护人提出的第7点辩护意见，经查，该量刑建议偏轻本院不予采纳；对辩护人提出的第3点辩护意见，经查，被告人莫大全通过本案的作案方法侵占的公司财物仍在被告人莫大全、莫某的社保账户和公积金账户内，被害单位已经丧失了对该部分财物的控制权，应属既遂，对该辩护意见本院不予采纳；对辩护人提出的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议经查在法定量刑幅度内，并能与被告人所犯罪行相适应，具有合法性、合理性，本院予以采纳。根据被告人莫大全的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人莫大全犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月6日起至2020年8月5日止）。二、依法追缴莫某的社保账户内的41204.41元，依法发还被害单位东莞***塑胶制品有限公司。三、随案移送的手机一部，依法发还被告人莫大全。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  刘仕雯审判员  刘浩宇审判员  吕海潜二〇二〇年七月十三日书记员  关开平林碧珊（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。