广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤08民终1760号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司，统一社会信用代码/注册号：914************609，住所地：湛江开发区乐山路23号恒兴大厦22层。主要负责人：谭川，总经理。委托诉讼代理人：林小军，广东行诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王玉芳，女，汉族，1946年2月8日出生，广东省廉江市人，住廉江市******横山瓷厂宿舍平房8号房。公民身份号码：440************221。委托诉讼代理人：陈聪，男，1961年10月24日出生，汉族，住廉江市锦绣华景九栋206房，公民身份号码：440************63X。原审被告：李耀鑫，男，汉族，1996年8月20日出生，广东省廉江市人，住廉江市***********，公民身份号码：440************215。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称：平安湛江公司）因与被上诉人王玉芳、原审被告李耀鑫机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2019）粤0881民初2670号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安湛江公司的委托诉讼代理人林小军、被上诉人王玉芳的委托诉讼代理人陈聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人平安湛江公司上诉请求：一、撤销原审判决并改判为驳回被上诉人王玉芳的诉讼请求；二、本案诉讼费全部由被上诉人负担。事实与理由：一、原审判决认定事实有误。被上诉人并没有构成伤残，重新鉴定时，被上诉人故意装作右腕关节活动痛得厉害，使其活动程度范围有限，致法医检查所得数据错误，并得出错误结论。上诉人在一审最后一次开庭后，对被上诉人右腕关节活动功能程度进行复勘测量检查，经计算，主要遗留右腕关节活动功能丧失22.3％。上述测量检查结果根据《人体损伤致残程度分级》5．10．6．11条款的规定，被上诉人并未构成任何等级的伤残，因此，本案中广东申正法医临床司法鉴定所和广东中鼎司法鉴定中心出具的确定被上诉人构成九级伤残的鉴定意见是错误的。二、上诉人已与被上诉人和原审被告达成调解协议，各方已确认王玉芳不构成伤残，而后被上诉人提供了其银行账户，上诉人向其支付协商约定的保险赔偿款，被上诉人则向法院撤回本案一审的起诉。但是，被上诉人却背信弃义，没有向一审法院撤回起诉并且将上述提供给上诉人的银行账户注销，致使上诉人支付不能，从而致使本案一审法院作出一审判决，导致判决错误。被上诉人王玉芳答辩称：一、上诉人关于鉴定结论不正确的上诉理由不成立。1、在一审中，重新鉴定是经一审法院依法公开摇珠选定鉴定机构，依据正常的程序进行鉴定得出的结论。2、司法鉴定意见书已依法送达上诉人，但其没有申请再鉴定。3、上诉人私下派员到王玉芳家里，假冒法医身份，以各种器械对伤者进行非法检测，以欺诈的方法扳伤者的手进行非法拍摄，违反有关鉴定的规定，不应采纳其检测的照片。二、关于上诉人与被上诉人所谓协商达成调解一事，完全是上诉人以欺诈的方法骗取伤者王玉芳“信任”所为，是王玉芳一时误解所致。后来，王玉芳的孩子知情后，王玉芳及其家人坚决反对，并依法向一审法院取消了撤诉申请，符合法律规定。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。原审被告李耀鑫不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。王玉芳向原审法院提出的诉讼请求是：1、判令被告赔偿原告王玉芳损失152686.96元。2、本案诉公费用由被告承担。原审法院对有争议的事实认定如下：关于《道路交通事故认定书》真实性的问题。《道路交通事故认定书》是公安交通管理部门依照交通法规对交通事故的当事人有无违章行为，以及对违章行为与交通事故损害后果之间的因果关系进行定性、定量评断时所形成的文书材料。第440**********159号《道路交通事故责任认定书》有交通警察签名，有廉江市公安局交通警察大队印章，该《道路交通事故责任认定书》的内容、形式符合法律规定，应予以确认。交通警察出具《道路交通事故责任认定书》是一种行政行为，当事人如果对交警作出的交通事故认定书有异议，可以依照法律规定申请行政复核或提起行政诉讼。本案中当事人没有申请复核也没有提起行政诉讼。廉江市公安局交通警察大队所作的第440**********159号《道路交通事故认定书》发生法律效力，可作为定案的依据。关于王玉芳护理人数的问题：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》的规定，护理人数原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可参照确定护理人员人数。廉江市金山泰华医院出具的《疾病诊断证明书》注明“住院期间2人陪护”，故王玉芳请求住院期间护理人数按二人计算，原审法院予以支持。关于王玉芳伤残及后续治疗费鉴定结论的问题。司法鉴定是诉讼参与人在诉讼活动中通过经司法行政机关审核登记并取得《司法鉴定许可证》的司法鉴定机构中的司法鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼中涉及的专门性问题进行鉴别和判断，并提供鉴定意见的活动。本案中，王玉芳自行委托广东中鼎司法鉴定中心对伤残程度、后续治疗费进行鉴定，结论为：1、评定被鉴定人的损伤构成九级伤残。2、评定被鉴定人后续拆除固定物的医疗费约需6000元，住院时间约需15天。平安湛江公司对王玉芳自行委托的鉴定有异议，向原审法院提出对王玉芳伤残进行重鉴申请，原审法院采纳平安湛江公司的申请，委托广东申正法医临床司法鉴定所对王玉芳的伤残等级进行重新鉴定，鉴定结论为：评定被鉴定人王玉芳右腕部损伤构成九级伤残。广东申正法医临床司法鉴定所、广东中鼎司法鉴定中心均为广东法院司法委托入选专业机构。鉴定意见书有鉴定人员签名，有鉴定机构盖章，鉴定意见书的内容、形式符合法律规定，对王玉芳构成伤残的事实及伤残鉴定结论，原审法院予以确认。原审法院经审理查明如下事实：2019年1月31日上午,被告李耀鑫驾驶粤G*****号小型轿车从廉江市横山镇往三角塘方向直行行驶,11时30分行至事发路段时,与前方林桂珠驾驶的无号牌二轮摩托车(搭载王玉芳)追尾相撞,造成王玉芳受伤,双方车辆损坏。事故发生后,王玉芳被送到廉江市金山泰华医院住院治疗至2019年4月28日，用去医疗费33086.96元。廉江市公安局交通警察大队作出第440**********159号《道路交通事故认定书》,认定被告李耀鑫承担事故的全部责任，王玉芳无责任。粤G*****号小型轿车所有人及事故发生时驾驶人均为李耀鑫，该车在平安湛江公司投保交强险和第三者责任险。其中第三者责任险赔偿限额1000000元不计免赔。事故发生在保险期限内。原审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交警大队作出的第440**********159号《道路交通事故认定书》认定的事实清楚，作出的责任认定正确，原审法院对此予以确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定和《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，综合本案的证据及认定事实，参照《广东省道路交通事故损害赔偿计算器》计算，王玉芳的损失合计151061.96元{其中：1、医疗费39086.96元[33086.96元+6000元(后续治疗费)]；2、住院伙食补助费8700元；3、营养费500元；4、护理费26100元(150元/天乘以95天乘以2人)；5、交通费2610元；6、残疾赔偿金57365元（40975元/年乘以7年乘以20%）；7、精神抚慰金14000元；8、司法鉴定费2700元；}。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任由保险公司在商业第三者责任险中承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，平安湛江公司应在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内及在机动车商业第三者责任险中赔偿限额内赔偿王玉芳的款项如下：一、属死亡伤残赔偿限额项下(110000元)赔偿王玉芳的款项100075元。二、在医疗费用赔偿限额项下(10000元)赔偿王玉芳48286.96元中的10000元，其余38286.96元在机动车商业第三者责任险中根据事故责任赔偿给王玉芳。司法鉴定费2700元，由被告李耀鑫赔偿给王玉芳。综上，平安湛江公司应机动车交通事故责任强制保险赔偿110075元（100075元+10000元），在机动车商业第三者险赔偿限额中赔偿38286.96元给王玉芳。被告李耀鑫赔偿2700元给王玉芳综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿110075元给王玉芳。二、限被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决生效后十日内在机动车第三者责任险范围内赔偿38286.96元给王玉芳。三、限被告李耀鑫在本判决生效后十日内赔偿2700元给王玉芳。四、驳回王玉芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行以上给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费3353.74元，由王玉芳负担353.74元，被告李耀鑫负担3000元。二审期间，上诉人平安湛江公司向本院提交了《调解协议书》、《撤诉申请书》等书面材料，欲证明上诉人与被上诉人双方在一审时已就本案的赔偿问题达成调解，被上诉人已向原审法院提出撤诉申请。被上诉人质证认为，该调解协议是在被上诉人有重大误解的情形下签订，其方已反悔并向原审法院申请撤回撤诉申请。经审理，本院查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审争议的焦点是：鉴定机构作出的伤残鉴定结论能否采信以及双方在一审诉讼中签订的调解协议应否继续履行的问题。一、关于鉴定结论能否采信的问题。本案中，交通事故造成被上诉人右腕及头面部受伤，出院诊断为右尺桡骨远端骨折，闭合性颅脑外伤等。被上诉人诉前单方委托广东中鼎司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，结论为右腕部损伤九级伤残，诉讼中，经上诉人提出申请，原审法院委托广东申正法医临床司法鉴定所再次对被上诉人进行鉴定，结论为右腕部损伤构成九级伤残。上诉人虽然仍然不服，但未再提出鉴定申请。上诉人主张被上诉人在鉴定时存在伪装病情情形，鉴定机构得出的鉴定结论并不客观。本院认为，鉴定人在对伤者（病人）进行鉴定时，不排除被鉴定人有故意伪装、夸大病情严重性的可能，但鉴定人不仅要对鉴定对象进行表面检查，还要认真审查病历诊断资料，是否存在故意夸大病情的情况，鉴定人可根据其工作经验，运用专门知识进行判断。本案中，经鉴定机构两次机构鉴定，其鉴定结论均为右腕部损伤构成九级伤残，上诉人提供的照片虽然有一定参考价值，但应由专业机构结合被鉴定人其他病历资料才能进行判断。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十六条规定，人民法院对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：（一）委托法院的名称；（二）委托鉴定的内容、要求；（三）鉴定材料；（四）鉴定所依据的原理、方法；（五）对鉴定过程的说明；（六）鉴定意见；（七）承诺书。鉴定书应当由鉴定人签名或者盖章，并附鉴定人的相应资格证明。委托机构鉴定的，鉴定书应当由鉴定机构盖章，并由从事鉴定的人员签名。本案中，鉴定机构和鉴定人员均具有法医临床司法鉴定资质，鉴定材料真实，鉴定程序合法，鉴定机构是在对被上诉人进行体检以及审查相关病历资料后作出的鉴定结论，应予采信。二、关于当事人在一审诉讼期间签订的调解协议书应否继续履行的问题。经查阅原审案卷，在一审诉讼期间，被上诉人的确曾以与被告达成和解协议为由向原审法院申请撤回起诉，但其后，被上诉人又向法院撤回了撤诉申请，要求法院继续审理。由于一方反悔，各方在一审期间达成的和解协议并未完全履行，原审法院据此依法作出判决，并无不妥，上诉人主张应继续履行，没有依据。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，应予以维持；上诉人平安湛江公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3299.74元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李若珠审判员  杨伟玲审判员  陈志清二〇二〇年七月二十七日书记员  朱启韬附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。