内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）内07民终578号上诉人（原审原告、反诉被告）：扬州顺风发电设备有限公司，住所地江苏省扬州市江都区城北工业园区。法定代表人：吴玲芬，董事长。委托诉讼代理人：吕井发，扬州顺风发电设备有限公司项目经理。委托诉讼代理人：方**，内蒙古华哲律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：内蒙古自治区烟草公司呼伦贝尔市公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区健康办西大街666号。法定代表人：王鹏宇，经理。委托诉讼代理人：谭林，北京王玉梅律师事务所海拉尔分所律师。委托诉讼代理人：于晶，北京王玉梅律师事务所海拉尔分所律师。上诉人扬州顺风发电设备有限公司（以下简称顺风公司）因与被上诉人内蒙古自治区烟草公司呼伦贝尔市公司（以下简称烟草公司）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院（2019）内0702民初2265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭，并于2020年5月13日公开开庭审理了本案，上诉人顺风公司的委托诉讼代理人吕井发、方**，被上诉人烟草公司的委托诉讼代理人谭林、于晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。顺风公司上诉请求：撤销一审判决，判令烟草公司给付顺风公司货款449350元，驳回烟草公司的反诉请求；本案一、二审诉讼费用由烟草公司承担。事实和理由：烟草公司通知顺风公司解除合同，但烟草公司解除合同的事由不符合约定解除及法定解除的条件，根据相关法律规定，该通知不具有法律效力。双方当事人签订的政府采购合同，不得擅自变更、中止或者终止合同。政府采购合同继续履行将损害国家利益和社会公共利益的，双方当事人应当变更、中止或者终止合同。烟草公司未提供证据证明合同履行过程中存在上述情形，且顺风公司履行了交货义务，烟草公司在未征得呼伦贝尔市政府公共资源采购中心同意并报市财政部门批准的情况下，单方以通知的方式解除合同违反法律规定，并不具有法律效力。即便烟草公司解除合同的通知具有法律效力，但烟草公司通知顺风公司解除合同时，顺风公司一方的合同义务已经全部履行完毕，且两套发电机组已经实际交付烟草公司将近两年之久，虽然海拉尔的发电机组在运行调试过程中存在一些问题，但是扎兰屯的发电机组已经安装，虽然未进行调试，但电缆等基础设施顺风公司已铺设完毕，一审法院判令解除合同，并由烟草公司返还两套发电机组，势必给顺风公司造成严重的损失。顺风公司在合同履行过程中，无违约行为。烟草公司在接收货物后未按合同约定支付货款，也未按合同约定组织相关专业部门进行验收，存在违约行为。因此，本案即便是解除合同，也应判决烟草公司赔偿顺风公司经济损失。一审法院适用法律错误，判决结果显失公平，请求二审法院公正判决。烟草公司辩称，烟草公司要求解除双方签订的《政府采购合同》，依据充分。双方对海拉尔的发电机组运行时存在温度过高、噪音过大的事实是认可的。顺风公司认为造成该发电机组温度过高、噪音过大是由于烟草公司没有履行机房改造及在机房内安装进排风设施，但顺风公司未提供证据证明负责机房改造及机房内安装进排风设施的责任主体应为烟草公司。根据招投标文件以及双方签订的合同，明确约定了机房改造及机房内安装进排风设施是顺风公司应尽的义务。根据合同约定两套设备应在签订合同后60日内调试完毕，时至今日两套设备仍未调试完毕，烟草公司订购涉案发电机组的目的无法实现，故烟草公司有权解除合同。双方签订的采购合同系民事合同，属于民事调整的范围。烟草公司要求解除合同符合合同法关于法定解除合同的条件。招投标法及其他法律并未禁止烟草公司提出解除合同的请求。顺风公司的上诉理由均不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。顺风公司向一审法院提出诉讼请求：依法判令烟草公司给付两套发电机组总价款95%的货款449350元。烟草公司向一审法院提出反诉请求：依法确认涉案《政府采购合同》已解除；责令顺风公司立即取回发电机。一审法院认定事实：2018年12月3日，烟草公司向顺风公司发出《内蒙古自治区烟草公司呼伦贝尔市公司关于解除〈政府采购合同〉的函》，解除双方签订的《政府采购合同》，顺风公司于2018年12月7日向烟草公司发出《关于内蒙古自治区烟草公司呼伦贝尔市公司关于解除〈政府采购合同〉的复函》，对烟草公司提出的解除合同的理由和要求不予认可。烟草公司主张因噪音大、温度高，不符合标准，导致无法实现合同目的。顺风公司主张是因烟草公司未按约定在安装场地加装进排风设备，才导致温度、噪音不达标。顺风公司认为烟草公司不做任何改进，一直以噪音及室内温度不达标为由拒绝支付货款侵害其合法权益，给其造成严重损失，无奈向人民法院起诉，请求判令烟草公司支付货款并承担本案诉讼费用。一审法院认为，顺风公司、烟草公司经呼伦贝尔市政府公共资源采购中心招投标达成的政府采购合同，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，未损害他人合法权益，合同依法成立并有效。顺风公司、烟草公司应当按照约定全面履行各自的义务。虽然双方约定了解除合同的条件，但烟草公司并未以约定的解除条件解除合同，而是以顺风公司迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的解除了合同，顺风公司的复函可以证明解除通知到达了顺风公司，且顺风公司对解除通知中的货物交接未提出异议，仅对造成噪音及温度过高的原因以及合同的解除提出了不同意见。烟草公司的主张符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项的规定，另顺风公司收到解除合同通知后，三个月内未向人民法院或者仲裁机构要求确认解除合同的效力，顺风公司、烟草公司签订的《政府采购合同》解除。顺风公司主张政府采购合同的解除应当遵守《中华人民共和国政府采购法》第五十条的规定，合同解除仅是合同终止的事由的一种，顺风公司该项主张不成立。顺风公司以烟草公司出具的关于发电机试运行情况的说明作为证明其产品合格的证据，却在反诉答辩时提出不认可其中关于噪音及温度的记录，但未向法院举证证明其在收到说明后提出了异议，也未向法院举证证明其在收到说明后即与烟草公司进行了沟通并采取了何种措施解决问题。烟草公司主张顺风公司迟延履行其债务成立。顺风公司提供的商品不符合合同约定。顺风公司诉讼请求不成立，法院不予支持。综上所述，烟草公司反诉请求成立，法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十一条、九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、解除内蒙古自治区烟草公司呼伦贝尔市公司与扬州顺风发电设备有限公司签订的《政府采购合同》；二、内蒙古自治区烟草公司呼伦贝尔市公司返还扬州顺风发电设备有限公司两台发电机，于本判决生效后立即履行；三、驳回顺风公司扬州顺风发电设备有限公司的诉讼请求。案件受理费8040.26元，由扬州顺风发电设备有限公司负担；反诉案件受理费4020.13元，由扬州顺风发电设备有限公司负担。二审审理过程中，烟草公司向本院提交新证据：视频资料，欲证明顺风公司在签订合同前知道一套发电机组放置在呼伦贝尔市烟草专卖局院内6号车库，且根据合同的约定顺风公司应对车库门改造及在机房内安装进排风设施。该设备调试过程中温度过高、噪音过大，应顺风公司的要求，烟草公司把6、7号车库通开，但仍然无法解决上述问题。顺风公司经质证，双方签订的政府采购合同约定了原有6号车库门需改造，招投标文件只对发电机组的要求及相关技术参数进行了规定。该证据显示了呼伦贝尔市烟草专卖局院内6号车库发电机组现场状况，无法证明发电机组运行时噪声大、温度高的事实。设备试运行过程中，并无相应的权威部门进行现场测温以及对噪音进行测算，故对该证据的证明目的不予采信。本院对该组证据经审核认为，对该组证据的真实性予以确认。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致外，另查明，2016年8月23日，呼伦贝尔市政府采购中心做出中标通知书，顺风公司为涉案项目的中标人，价款为473000元。又查明，2016年年末，顺风公司与烟草公司签订《政府采购合同》，该合同约定：2套发电机组金额为473000元，以上金额具体包括新建、改建、运输、调试、税金及招标文件要求的各项服务、装修等所有费用。合同文件包括：招投标文件规定的合同基本条款、中标人提交的投标文件、货物需求一览表、中标通知书、柴油发电机机房技术协议（合同附件一至五）。交货期限：合同签订后60日内。机房建设、装修完工期为合同签订后60日内。对顺风公司提供货物或服务的验收人为烟草公司。机房建设：由顺风公司免费提供箱式静音型机组替代降噪装修。合同附件一至附件五中的柴油发电机附属设施协议约定了呼伦贝尔市烟草专卖局院内及扎兰屯市烟草专卖局院内安装的两套设备的供货时间为签订合同60日安装调试完毕，货物设备免费送货上门、免费安装调试、免费实施相关工程、包括两套发电机组及配置设施等系统全部配件及安装调试费，用户无须增加任何费用。同时对两套发电机组的技术参数中的环境温度-35摄氏度-+40摄氏度，及机房进行降噪声处理或者采购时采用防音型机组，其噪声在70分贝-80分贝等均进行了约定。本院认为，本案的争议焦点为：烟草公司是否有权解除2016年年末顺风公司与烟草公司签订的《政府采购合同》及要求返还两套发电机组；烟草公司应否给付顺风公司货款449350元。关于烟草公司是否有权解除2016年年末顺风公司与烟草公司签订的《政府采购合同》及要求返还两套发电机组的问题。2016年年末，烟草公司与顺风公司签订了《政府采购合同》，由顺风公司为烟草公司提供两套发电机组，分别安置于呼伦贝尔市烟草专卖局院内6号车库内及扎兰屯市烟草专卖局院内。顺风公司于2017年3月将两套发电机组运至指定场所。呼伦贝尔市烟草专卖局院内6号车库内的发电机组因调试过程中存在温度高、噪声大等问题未使用，而扎兰屯市烟草专卖局院内的发电机组电缆铺设完毕，管线未连接、未调试。根据双方当事人的陈述，双方对呼伦贝尔市烟草专卖局院内6号车库内的设备进行了多次调试，在调试过程中，存在温度高、噪声大等问题，双方对温度高、噪声大产生的原因产生分歧。烟草公司以该设备无法正常运行为由要求解除合同，而顺风公司认为因机房改造及机房通风不畅造成该设备无法正常运行，与顺风公司无关，故烟草公司无权解除合同。本院认为，首先，顺风公司在签订合同前，顺风公司的工作人员到呼伦贝尔市烟草专卖局院内6号车库的现场进行了查勘，呼伦贝尔市烟草专卖局院内6号车库面积较小，密闭性强，且与居民区邻近。顺风公司作为设备的提供方，其应知晓发电机组正常运行必须要有良好的通风环境，且不能对居民的正常生活造成干扰。该6号车库是否能够承载设备，顺风公司对此应有所预判，而顺风公司对此问题并未提供证据证明其向烟草公司进行了提示和告知。其次，针对6号车库的设备多次调试过程中存在的问题，顺风公司对车库门进行改造及在机房内安装进排风设施。为解决室内温度高的问题，烟草公司把6号车库相邻的7号车库之间的墙体通开，扩大了室内面积的情况下，设备依然无法正常运行。再次，在此情况下，顺风公司并未提供证据证明其对设备调试过程中存在的问题与烟草公司积极磋商，并做出其他整改措施。而扎兰屯市烟草专卖局院内的设备至今未连接管线未调试，顺风公司亦未提供证据证明其要求对此设备进行调试，双方签订合同至今该设备一直搁置在现场。顺风公司主张因烟草公司未能提供连接电源而无法连接管线，但并未提供证据证明其主张，故其应承担举证不能的法律后果。综上，根据双方签订的《政府采购合同》的约定，涉案设备应在合同签订后60日内安装调试完毕。烟草公司为自身生产经营之需购买设备，顺风公司虽然提供了设备，距离双方签订合同已经二、三年，设备未能调试运行至正常使用，并符合相应技术参数及使用条件，无法实现烟草公司的合同目的。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款关于“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”的规定，烟草公司要求解除合同符合法定条件，故烟草公司享有解除权，烟草公司以通知的方式要求解除合同，双方签订的《政府采购合同》已经解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条关于“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，双方签订的合同解除后，烟草公司要求返还两套发电机组，依据充分。关于烟草公司应否给付顺风公司货款449350元的问题。如前所述，顺风公司提供的两套发电机组无法满足烟草公司停电、供电时设备运转的正常需求，双方签订的合同已经解除，合同的权利义务关系终止。顺风公司依据《政府采购合同》的约定要求烟草公司给付货款，依据不足。综上，顺风公司的上诉理由均不成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8040.26元，由上诉人扬州顺风发电设备有限公司负担。上诉人扬州顺风发电设备有限公司二审预交案件受理费13023.5元，退回上诉人扬州顺风发电设备有限公司4983.24元。本判决为终审判决。审判长  李洪波审判员  王丽英审判员  印 帅二〇二〇年七月十日书记员  张 璐附本案所依据的相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；