福建省厦门市思明区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0203刑初281号 公诉机关厦门市思明区人民检察院。 被告人高旺林，男，1972年11月22日出生，汉族，初中文化，无业，家住福建省云霄县。2019年11月12日因涉嫌犯生产伪劣产品罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 辩护人林文山、吴友梁，福建铁马律师事务所律师。 厦门市思明区人民检察院以思检刑一刑诉〔2020〕255号起诉书，指控被告人高旺林犯生产伪劣产品罪、非法经营罪，于2020年6月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市思明区人民检察院指派检察员陈新等二人出庭支持公诉。被告人高旺林及其辩护人林文山到庭参加诉讼。现已审理终结。 厦门市思明区人民检察院指控：2013年3月初，被告人高旺林纠集蔡兆麟、蔡文艺（均已判刑）等人，到厦门市翔安区旁一山坳里生产假冒卷烟。被告人高旺林系该制假窝点的管理人员，主要负责安排日常生产假烟和生活采购。2013年3月13日至21日，该生产窝点共计生产“广二”“红塔山”“芙蓉王”等假冒卷烟21461.65公斤，价值人民币8914839.23元。2013年3月22日13时左右，公安人员会同厦门市烟草专卖局稽查人员对上述窝点进行冲击，当场缴获散装ＭＡＫＣиＭ烟支2055公斤（价值人民币853615.8元），盘纸95盘、水松纸45盘、滤嘴棒80件、烟丝4840公斤（共计价值人民币345030.5元），以及ＹＪ14卷烟机1台，ＹＪ22接嘴机1台。经鉴定，上述散装ＭＡＫＣиＭ烟支系假冒注册商标且伪劣卷烟。 2019年11月12日，公安人员在福建省云霄县出租房内抓获被告人高旺林。 为支持指控，公诉人在法庭上当庭讯问被告人高旺林并宣读被告人的庭前供述笔录；举示了租赁合同、厦门市烟草专卖局《先行登记保存通知书》、送货单、生产单，厦门市烟草专卖局第一分局检查（勘验）笔录、现场照片、辨认笔录，福建省烟草质量监督检测站烟叶鉴别检验报告、卷烟鉴别检验报告，福建省烟草专卖局2012年度卷烟平均零售价格证明、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价值确认书，同案犯蔡兆麟、蔡文艺的供述和辩解，证人吴某1、吴某2、李某、徐某、王某等人的证言，刑事判决书、在逃人员信息登记表、户籍资料、公安机关工作说明、诉讼文书等证据材料。 公诉机关认为被告人高旺林生产伪劣卷烟，货值金额达人民币853615.8元，其行为构成生产伪劣产品罪；被告人高旺林违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证，非法经营烟草专卖品，数额达人民币9259869.73元，其行为构成非法经营罪。本案系共同犯罪。被告人高旺林身犯两罪，应予数罪并罚。公诉机关提请依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十九条第一款之规定惩处。 被告人高旺林辩称，其并非工厂的经营者，其主要负责工人的日常生活，对生产的情况不了解。 高旺林的辩护人的辩护意见是：1.公诉机关指控被告人高旺林是制假窝点的管理人员、主要负责安排日常生产假烟，证据不足，不能成立。2.公诉机关依据2013年3月13日至3月21日的生产单进行鉴定并以此指控证据不足。3.被告人高旺林受他人雇佣，在制假窝点负责生活采购，在共同犯罪中起到次要、辅助性作用，属于从犯；本案是犯罪未遂。建议对被告人高旺林减轻处罚。 经审理查明：2013年3月初，被告人高旺林纠集蔡兆麟、蔡文艺（均已判刑）等人，到厦门市翔安区旁一山坳里生产假冒卷烟。被告人高旺林参与该窝点日常生产管理，负责安排日常生活采购，2013年3月13日至21日，该生产窝点共计生产“广二”“红塔山”“芙蓉王”等假冒卷烟21461.65公斤，价值人民币8914839.23元。2013年3月22日13时左右，公安人员会同厦门市烟草专卖局稽查人员对上述窝点进行冲击，当场缴获散装ＭＡＫＣиＭ烟支2055公斤（价值人民币853615.8元），盘纸95盘、水松纸45盘、滤嘴棒80件、烟丝4840公斤（共计价值人民币345030.5元），以及ＹＪ14卷烟机1台，ＹＪ22接嘴机1台。经鉴定，上述散装ＭＡＫＣиＭ烟支系假冒注册商标且伪劣卷烟。上述缴获的烟草专卖品、卷烟机等均已依法没收。 2019年11月12日，公安人员在福建省云霄县出租房内抓获被告人高旺林。 认定上述事实的证据如下： 1.现场勘查笔录、现场照片、先行登记保存通知书、移送清单，证明厦门烟草专卖局工作人员、公安人员从案发现场查获卷烟机、接嘴机、散装成品香烟、烟丝及辅料，并移送公安机关的事实。 2.提取笔录、扣押清单、生产单71张，证明2013年3月22日中午，公安人员在案发现场向蔡兆麟提取货单、送货单、收据，以及生产单71张；这些生产单上记录了该窝点从2013年3月13日至3月21日，生产“广二”、“红塔山”、“芙蓉王”等香烟共计21461.65公斤。 3.福建省烟草质量监督检测站的卷烟、烟叶鉴别检验意见，证明缴获的烟丝样品未发生霉变，MAKCиM散装烟支系假冒注册商标且伪劣卷烟。 福建省烟草专卖局的涉案烟草专卖品价值确认意见，证明缴获的MAKCиM散装烟支价值人民币853615.8元，烟丝、滤咀棒、盘纸、水松纸共价值人民币345030.5元，卷烟机、接嘴机价值人民币44万元。 福建省烟草专卖局2012年度卷烟平均零售价格证明、厦门市烟草专卖局的烟草专卖品价值确认书，证实生产单上记录的21461.65公斤散装香烟共计价值人民币8914839.23元。 4.同案犯蔡兆麟的供述和辩解，证实2013年3月4日左右，其由高旺林和吴某1叫来厦门翔安的假烟生产工厂上班，厂里将运来的切好的烟丝用机器自动卷成烟支，烟支经装箱、过秤、封箱后等货车来运走，厂里一般每天晚上有车子运烟丝等材料进来，然后将成品烟支运出去，做多少运多少，基本上每天都有进出，仓库里面没有储存烟支。其在工厂内担任管工，负责协助技术师傅将不合格的香烟挑拣出来，把司机送来的材料与货单进行核对清点后将货单交给技术师傅按单生产。加工出来的烟支就由工人来称重量，按照每包的重量，工人们会写出每日的生产单。其还负责捧烟、搬运等。蔡文艺负责在外望风，有时候也送菜上来。高旺林负责买菜、采购日常物品，管理人员有高旺林和蔡文艺，厂里的事情都是他们在安排的。 5.同案犯蔡文艺的供述和辩解，证实2013年3月9日左右，其由高旺林介绍到翔安假烟制造工厂上班，厂里生产红双喜等假烟，有蔡兆麟、高旺林、吴某1、吴某2等十几名人员，其负责为工厂望风，遇到陌生车辆或人上来，要用对讲机跟上面车间的人通报，平时还会载高旺林下山买菜等。蔡兆麟比其早到工厂上班，在工厂担任管工，即帮助车间里的技术师傅以及管理生产单。高旺林是管理人员，他指挥生产，负责买菜，采购日常用品、柴油等。 6.证人吴某1的证言，证实其和吴某2在该假烟制作窝点内当搬运工，蔡兆麟在车间内工作，蔡文艺负责该窝点的望风，是高旺林安排其去搬运货物的。 7.证人吴某2的证言，证实其和吴某1在该假烟制作窝点内当搬运工，每天生产的香烟当天就运走，运输的车子一天会来一至二次，一部白色的车子每天晚上8、9点运原材料进来，凌晨2、3点再将生产出来的烟支运走。高旺林负责买菜买日常用品、安排做饭，以及安排搬运，并且平常有在车间里面。 8.证人李某、徐某、王某等的证言，证实了他们受雇在该窝点制作假烟以及相关人员分工的事实。 9.被告人高旺林供称，2013年间，其到翔安假烟制造工厂工作，该加工厂主要是制作烟支，有红塔山、红梅、白沙等多种品牌。加工厂有剪接机、柴油机等设备，这些设备及烟丝是云霄的老板“狮飞”让人运送过来的。其每月工资人民币3000元，主要负责买菜及购买工人的日常用品。其有叫蔡兆麟、蔡文艺、吴某1到该工厂工作，其他人不是其叫来的。 10.租赁合同，证明本案的假烟生产现场翔安区的厂房、房屋租赁的事实。 11.辨认笔录、送货单、收据、刑事判决书、在逃人员信息登记表、户籍资料、公安机关工作说明、诉讼文书等。 上述证据均经庭审质证，本院采纳为定案证据。 庭审中被告人及辩护人对事实证据提出的辩护意见，本院认为：1.经审理查明，同案犯蔡兆麟供述技术师傅按单生产，加工出来的烟支就由工人来称重量，按照每包的重量，工人们会写出每日的生产单。生产单形成时间是2013年3月13日至3月21日，公安人员于2013年3月22日即向在场的蔡兆麟提取了书证71张生产单，这些生产单上也有蔡兆麟3月22日当天的签字，该证据公安机关依法取证，程序合法，证据真实客观，能反映该窝点2013年3月13日至3月21日的生产量。2.根据2010年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第3款的规定，查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算，公诉机关对本案价值的认定合乎法律规定。3.关于被告人高旺林在本案中的作用的问题。经审理查明，同案犯的供述以及多名证人的证言反映，被告人高旺林参与该窝点日常生产管理，负责安排日常生活采购，但在案无证据证明被告人高旺林对该窝点生产管理具有决策权，本院认为被告人高旺林在共同犯罪中所起的作用相对较轻。 本院认为，被告人高旺林生产伪劣卷烟，货值金额达人民币853615.8元，其行为已构成生产伪劣产品罪；被告人高旺林还违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、非法经营烟草专卖品，其行为已构成非法经营罪，非法经营数额达人民币9259869.73元，情节特别严重。被告人身犯两罪，应数罪并罚。被告人高旺林在生产伪劣产品罪和非法经营罪中均是共同犯罪，并在共同犯罪中起着较轻的、辅助的作用，是从犯，应依法从轻或减轻处罚。鉴于此，本院决定对被告人高旺林的生产伪劣产品罪减轻处罚，非法经营罪从轻处罚。辩护人关于本案系犯罪未遂的辩护意见于法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条之规定，判决如下： 被告人高旺林犯生产伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十五万元；犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十五万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币四十万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年11月12日起至2028年5月11日止；罚金应于判决发生法律效力第二日起十日内缴纳） 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  倪宗泽 人民陪审员  刘超颖 人民陪审员  洪卫红 二〇二〇年七月二十七日 代书 记员  项 宇 附件：本案所适用的法律法规 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。