湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终631号上诉人（原审被告）：许晓明，男，1963年5月22日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区。委托诉讼代理人：聂莉，湖北瑞德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖北南楚建筑工程有限公司，住所地湖北省咸宁市银泉大道368号。法定代表人：艾治平，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡家平，该公司职员。委托诉讼代理人：汪东海，湖北晴川律师事务所律师。上诉人许晓明因与被上诉人湖北南楚建筑工程有限公司（以下南楚公司）追偿权纠纷一案，不服湖北省咸宁市咸安区人民法院（2019）鄂1202民初2266号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。许晓明上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案全部诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，将上诉人履行职务的行为等同于个人行为。内部承包合同的主体是武汉分公司，上诉人只是负责人。上诉人出具承诺书也是履行职务。一审适用法律错误，不应适用民法通则有关合同的规定，本案属于劳动争议，双方不是平等主体。被上诉人一审增加诉讼请求未缴纳诉讼费，应按撤诉处理。南楚公司辩称，双方实际是挂靠关系，不是劳动关系，我方有权追偿。一审认定事实清楚，应维持原判。南楚公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告代为清偿执行款人民币2510000元；2、判令被告支付原告代为清偿执行款2510000元的利息（其中1130000元从2017年11月7日起至执行到位之日止同期银行贷款利率算）；3、判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2010年4月30日，原、被告签订了一份内部经济承包合同书。合同约定：湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司属原告下属分公司，由被告许晓明全面负责。被告在承包经营期间必须遵守法律法规，合法经营，自负盈亏，并负责承担所有项目的债权、债务及法律责任。承包期限：2010年5月1日至2013年4月31日。三年交纳管理费100万元。2011年4月份，被告以湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司名义向张能友借款。2015年，张能友向武汉市武昌区人民法院起诉湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司。同年12月28日，经武汉市武昌区人民法院主持调解，双方达成调解协议。武汉市武昌区人民法院下达（2015）鄂武昌民初字第04315号民事调解书确认：1、湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司于2016年1月8日前一次性向张能友清偿借款本金人民币107.5万元及利息（利息自2011年4月20日开始，以人民币107.5万元为本金按照月息1.7%计算至付清之日止）；2、湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司于2016年1月8日前一次性支付张能友为实现债权而产生的各项费用人民币10万元等。2016年1月27日，武汉市武昌区人民法院作出（2016）鄂0106执89号执行裁定：冻结、划拨被执行人湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司存款2252006元或查封、扣押同等价值财产。同年2月2日，湖北省武汉市武昌区人民法院作出（2016）鄂0106执89-1号执行裁定书裁定追加原告为被执行人。2016年3月25日，被告许晓明出具了一份承诺书。承诺书内容为：张能友与被执行人湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司借款纠纷一案，是本人在湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司负责人期间，所承接工程项目导致结算纠纷，以湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司名义与张能友签署（2015）鄂武汉民初字第04315号民事调解书，也没有通过湖北南楚建筑工程有限公司同意。现本人承诺自行解决并负责履行（2015）鄂武昌民初字第04315号民事调解书义务，如果本人不能解决上述问题，导致南楚公司承担武汉市武昌区人民法院（2016）鄂0106执89-1号执行裁定书的责任的，南楚公司有权直接向本承诺人追究全部责任，本人愿意承担南楚公司因此造成的所有损失（包括但不限于南楚公司被执行的全部费用、南楚公司向本承诺人追偿所产生的诉讼费、律师费、执行费等），南楚公司向本承诺人通过诉讼方式追偿时，有权直接向南楚公司所在地有管辖权的法院直接起诉。由于被告未履行法律文书确定的义务。2017年11月7日，武汉市武昌区人民法院依法扣划原告账户存款1130000元。2019年5月15日，原告与张能友达成执行和解协议。双方同意由原告向张能友支付1380000元了结武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武汉民初字第04315号民事调解书的全部执行义务。同年5月16日，原告按执行和解协议将1380000元支付至武汉市武昌区人民法院。一审法院认为：被告许晓明承包经营湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司期间，以分公司名义对外借款，导致诉讼纠纷。被告向原告承诺，自行解决并负责履行法律文书确定的义务，但未按约履行承诺。原告依法承担责任后，可基于承包合同约定向被告行使追偿权。被告辩称诉讼主体应当是湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司，是公司行为而非被告个人行为。被告与原告签订内部承包合同，合同明确约定被告经营期间自负盈亏，并负责承担所有项目的债权、债务。故被告的辩称理由与事实相悖，不予采纳。被告同时提出原告代收多笔执行款，要求抵销。但被告未提供证据证实，应承担举证不能的后果。被告在原告代为履行义务后，至今未偿还原告代偿款，造成原告资金及利息损失。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条：当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。原告诉请被告支付代偿执行款的请求具有事实和法律依据，应予支持。为了维护市场经济秩序，保护当事人合法权益。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十一条、第一百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：被告许晓明于本判决生效后十日内偿还原告湖北南楚建筑工程有限公司代偿款2510000元，并从2017年11月7日起以1130000元为基数按中国人民银行同期贷款利率承担利息至付清之日止。案件受理费7485元，保全费5000元，由被告许晓明负担。二审中，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实，本院继续予以认定。二审另查明，2014年到2016年期间，湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司为许晓明交纳了职工社会保险费。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第四条规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。第一百零六条规定，公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。第一百一十二条规定，当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。上诉人许晓明以湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司的名义与被上诉人订立内部承包合同，并对外承接工程业务，在发生债务后被上诉人南楚公司被人民法院追加执行，上诉人许晓明承诺该债务由其个人负责，如南楚公司承担了损失有权向许晓明追偿。故南楚公司在承担责任后有权向许晓明追偿。许晓明与湖北南楚建筑工程有限公司武汉分公司是否存在劳动关系，不影响其承担合同责任。许晓明的上诉理由，本院不予支持。综上所述，许晓明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26880元，由许晓明负担。本判决为终审判决。审判长  田志刚审判员  沈朝明审判员  李 伟二〇二〇年七月二十二日书记员  夏子涵附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。