广东省茂名市电白区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0904民初281号原告：黄兴盛，男，1965年5月25日出生，汉族，住茂名市电白区*********，公民身份证号码：440************05X。委托诉讼代理人：罗雪菊，广东奇强律师事务所律师。被告：谢江柱，男，1964年4月15日出生，汉族，住广东省深圳市龙岗区***信义假日名城沁芳园D座503，公民身份证号码：440************15X。被告：谢益柱，男，1969年11月8日出生，汉族，住广东省茂名市电白区**************，公民身份证号码：440************392。被告：邱文科，男，1970年1月8日出生，汉族，住广东省茂名市电白区***********，公民身份证号码：440************139。被告：谢什林，男，1961年2月24日出生，汉族，住广东省茂名市电白区***********，公民身份证号码：440************117。被告：黄锦波，男，1963年12月2日出生，汉族，住广东省茂名市电白区*********2*，公民身份证号码：440************039。被告：深圳市大胜投资有限公司，住所地：广东省深圳市福田区********玮鹏花园5、6、7号裙楼B4。法定代表人：谢什林，该公司总经理。原告黄兴盛诉被告谢江柱、谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、深圳市大胜投资有限公司（以下简称大胜投资公司）合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄兴盛的委托诉讼代理人罗雪菊，被告谢益柱、邱文科、黄锦波，被告谢什林暨大胜投资公司的法定代表人谢什林到庭参加诉讼。被告谢江柱经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄兴盛向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告谢江柱立即偿还原告黄兴盛借款人民币100000元及利息6000元（按月利率2%计算，从2019年10月1日起计至2020年1月1日止，利息6000元，以后的利息计至还清款之日止）。2、请求法院依法判令被告谢江柱承担原告黄兴盛因该起诉讼支付的律师费7000元。3、请求法院依法判令被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、深圳市大胜投资有限公司对被告谢江柱应偿还给原告黄兴盛的借款、利息及承担的律师费负连带清偿责任。4、本案的一切诉讼费用，由被告承担。事实和理由：2019年3月22日，原告黄兴盛与被告深圳市大胜投资有限公司签订《投资合作协议书》，协议书中第一条约定：“原告黄兴盛出资50000元，第四条约定：合作期间的投资风险由甲方独立承担，乙方不承担任何投资风险（甲方保证乙方的本金为保本）。第六条约定：甲方保证在每个月5号前向乙方支付投资总额的8%作为乙方上个月的投资收益……”合同签订后，原告黄兴盛通过银行转账50000元到被告谢什林的银行账户。2019年7月3日，原告黄兴盛再次出资50000元，款也是到被告谢什林账户。被告收到原告款100000元后，只是支付了部分利息给原告，最后一次支付利息是2019年9月30日。之后被告谢江柱重新出具两份《欠条》交给原告黄兴盛，《欠条》均约定，欠款利息按月利率2%计算，欠款定于2019年12月30日前偿还，同时，被告谢益柱、谢什林、黄锦波、邱文科对被告谢江柱的债务承担连带责任（担保范围：包括但不限于本金、利息、律师费、诉讼费、保全费，调查取证等为实现债权所产生的必要费用，担保期限：叁年）。综上，原告认为：原告与被告深圳大胜投资有限公司签订的《投资合作协议书》明显是名为联营，实在借贷的行为，并且，被告也对投资款重新出具的《欠条》，对原告的出资款进行确认是借贷。故原告与被告谢江柱之间实质是借贷关系。由于原告黄兴盛所出借的款，是用于深圳大胜投资有限公司的资金周转，并且担保人谢益柱、谢什林、邱文科、黄锦波是深训大胜投资有限公司的股东，故被告深圳大胜投资有限公司也应对该笔债务负连带偿还责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的相关规定，特向法院提起诉讼，请求法院依法判决，并支持原告的诉讼请求。被告谢江柱未到庭应诉，也未提交书面的答辩材料或证据。被告谢益柱、谢什林、黄锦波、大胜投资公司辩称，被告与原告签订《投资合作协议书》是约定投资，原告支付10万元之后，被告也逐渐偿还了3万元给原告，现尚欠7万元未偿还。诉讼费和律师费我方不负责。被告邱文科辩称，原告是被告大胜投资公司的一个客户，原告投资10万元给被告大胜投资公司用于炒股，公司已还了3万元给原告，现大胜公司破产了，剩下的7万元，大胜公司会分期偿还给原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波系被告大胜投资公司的股东，该四被告确认被告谢江柱亦系被告大胜投资公司的股东。2019年3月22日，原告与被告谢益柱、谢什林、黄锦波、邱文科、大胜投资公司双方确认原告和被告大胜投资公司于当日签订《投资合作协议书》一份，该协议约定：原告出资5万元作为投资资金与被告大胜投资公司合作；合作期间的投资风险由被告大胜投资公司独立承担，原告不承担任何投资风险（被告大胜公司保证原告的本金为保本）；被告大胜投资公司保证每个月向原告支付投资总额的8%作为上个月的投资收益；投资期限为六个月，即自2019年3月22日起至2019年9月22日止，合作期满被告大胜投资公司应将原告的投资资金全额退还到指定的银行账户，并把原告每个月应得的收益及时退还到指定的银行账户。协议签订当日，原告根据该协议转账5万元到被告谢什林的银行账户。同年7月3日，原告追加投资再次转账5万元到被告谢什林的银行账户。被告谢什林先后于2019年4月23日、2019年5月20日、2019年6月20日、2019年7月20日各向原告支付4000元，被告谢益柱于2019年8月30日向原告支付4000元，又分别于2019年9月30日和2020年1月17日各原告支付5000元，以上合计共3万元。原告提供被告谢江柱作为欠款人向原告出具的《欠条》两份，两份《欠条》所署日期分别为2019年3月22日和2019年7月2日，其内容均为：“因本人公司资金周转不便，兹欠到黄兴盛共计人民币伍万元整，（¥50000.00元），月息2%。上述款项本人承诺最迟于2019年12月30日前无条件偿还，并支付到指定银行账户。如不能按时归还，本人愿意承担所产生的一切法律后果。注：谢益柱、谢什林、黄锦波、邱文科对谢江柱的债务承担连带责任保证（担保范围：包括但不限于本金，利息，律师费，诉讼费，保全费，调查取证等为实现债权所产生的必要费用；担保期限：叁年）”，被告谢江柱在该两份《欠条》的欠款人处签名并捺指模予以确认，被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波在该两份《欠条》的担保人处签名并捺指模予以确认。原告及被告谢益柱、谢什林、黄锦波、邱文科、大胜投资公司均确认该两份《欠条》系2019年9月份补签的。2020年1月9日，原告以六被告拖欠其借款本息为由，向本院提起本案诉讼。另查明，原告提供委托代理合同、发票和《关于印发的通知》，主张六被告承担原告因本案诉讼支付的律师费7000元。本院认为，本案的争议焦点为：一、涉案款项的性质应如何认定；二、原告黄兴盛主张被告谢江柱偿还借款100000元及利息有无依据；三、原告黄兴盛主张律师费应否支持；四、被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、大胜投资公司应否对本案债务承担连带清偿责任。一、关于涉案款项的性质应如何认定的问题投资是投资人共享收益、共担风险，而借贷是固定回报、不担风险。本案中，原告黄兴盛和被告大胜投资公司签订的《投资合作协议书》虽名为投资协议，但原告不具有股东的身份，且双方在协议中未约定投资项目，约定原告不承担任何风险，每月收取投资总额的8%作为固定收益的保底条款，不符合投资的基本特征，符合借贷的法律特征，故涉案款项应认定为借款。原告主张本案构成借贷法律关系，理据充分，本院予以采信。被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、大胜投资公司辩称双方系投资关系的理由不能成立，本院不予采纳。二、关于原告黄兴盛主张被告谢江柱偿还借款100000元及利息有无依据的问题原告与被告大胜投资公司签订的《投资合作协议书》约定被告大胜投资公司每个月向原告支付投资总额的8%作为投资收益。双方签订协议后，被告谢江柱作为欠款人出具两份《欠条》给原告收执，落款日期分别倒签为2019年3月22日、2019年7月2日，应认定被告大胜投资公司将债务转移给被告谢江柱，原告与被告谢江柱重新确认从借款日起借款利率按月利率2%即年利率24%计算，借款期限为2019年12月30日。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”，第二十九条规定，“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”，原告主张已支付的利息部分按月利率8%计算，未支付的利息部分按月利率2%计算，其中按月利率2%计算的利息，符合合同约定和法律规定，本院予以支持，超出部分本院不予支持。涉案债务被告谢什林和谢益柱的给付不足以全部清偿，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”之规定，应先抵充利息，超出部分再抵充本金。被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、大胜投资公司辩称被告谢益柱、谢江柱向原告支付的款项均系偿还本金，没有法律依据，本院不予采纳。被告谢什林先后于2019年4月23日、2019年5月20日、2019年6月20日、2019年7月20日、2019年8月30日各向原告支付4000元，分别于2019年9月30日和2020年1月17日各原告支付5000元，共计3万元。被告谢什林支付的上述款项应按逐笔付款作先息后本处理，利息应按双方补签的《欠条》所约定的月息率2%计算，超出付息部作为偿还本金处理。从第一笔借款日起至最后一笔利息支付日（2020年1月17日）止扣除应付利息，超出应付利息部分抵扣借款本金后，被告谢江柱尚欠原告黄兴盛借款本金83405.49元，尚欠利息1060.80元。其中每笔利息支付款、当期应付利息和超额付息部分抵扣借款本金情况，详见本判决书后的“附表”。原告主张被告谢江柱偿还借款100000元及利息6000元（按月利率2%计算，从2019年10月1日起计至2020年1月1日止，利息6000元，以后的利息计至还清款之日止），其中偿还借款本金83405.49元及利息1060.80元（该利息已计至2020年1月17日，从2020年1月18日起的利息以本金83405.49元按月利率2%计算计至还清款之日止）部分，合理合法，本院予以支持；超过部分，本院不予支持，予以驳回。三、关于原告黄兴盛主张律师费应否支持的问题被告谢江柱向原告出具的两份《欠条》中主合同没有约定支付律师费，虽然担保条款约定担保范围包括律师费，但是担保合同是主合同的从合同，超出主合同范围的约定不及于主合同。故原告主张被告谢江柱承担其因本案支出的律师费7000元，于法无据，本院不予支持。四、关于被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、大胜投资公司应否对本案债务承担连带清偿责任的问题被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波作为担保人在两份《欠条》上签名，约定其四人对本案债务承担连带责任保证，担保范围包括但不限于本金、利息、律师费、诉讼费、保全费、调查取证等为实现债权所产生的，担保期限为三年，是当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告要求被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波对该债务承担连带清偿责任，未超过担保期限，理由充分，本院予以支持。至于原告主张被告大胜投资公司对本案债务承担连带清偿责任，因债务已转移给被告谢江柱，被告大胜投资公司未作为保证人在《欠条》上加盖印章，故该主张本院不予支持。综上所述，被告谢江柱应向原告黄兴盛偿还借款本金83405.49元及利息1060.80元（该利息已计至2020年1月17日，从2020年1月18日起的利息以本金83405.49元按月利率2%计算计至还清款之日止），被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波对上述确定的债务承担连带清偿责任。被告谢江柱经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视其放弃诉讼权利，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告谢江柱在本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄兴盛偿还借款本金83405.49元及利息（其中计算至2020年1月17日止的利息为1060.80元，从2020年1月18日起的利息以本金83405.49元按月利率2%计算计至还清款之日止）；二、被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波对上述第一项确定的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告黄兴盛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2560元（原告已预交），由原告黄兴盛负担647元，被告谢江柱、谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波连带负担1913元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长 韩  超  明人民陪审员 何    绩人民陪审员 朱  小  莉二〇二〇年七月三日书 记 员 车艺苗（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。四、合同的权利义务终止《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借款双方约定的利率超过年利率36%，超过部分依法应认定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附表：被告谢江柱就2019年3月22日借款5万元、2019年7月3日借款5万元付息情况表序号付息时间付息金额(元)借款本金(元）计息期间(天)期间应付利息金额（元）期间超额付息情况剩余借款本金（元）12019.4.23400050000321066.672933.3347066.6722019.5.20400047066.6727847.203152.8043913.8732019.6.20400043913.8731907.553092.4540821.4242019.7.20400040821.4230816.432616.988204.525000017566.6752019.8.30400088204.52412410.921589.0886615.4462019.9.30500086615.44311790.053209.9583405.4972020.1.17500083405.491096060.80-1060.8083405.49合计3万-1060.8083405.49