安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1225民再2号 再审申请人（一审被告，二审上诉人）:安徽鑫马置业有限公司，住所地阜南县鹿城镇地城北路。统一社会信用代码913412255770606574（1-1）。 法定代表人：马超，该公司总经理。 委托诉讼代理人：余鸿飞，安徽皖北律师事务所律师。 被申请人（一审原告，二审被上诉人）：安徽安厦建设工程有限公司，住所地阜南县鹿城镇淮河西路南侧。统一社会信用代码9134120074309524XC（1-1）。 法定代表人：聂广贤，该公司董事长。 委托诉讼代理人：骆军，该公司副经理。 委托诉讼代理人：刘准，安徽阜淮律师事务所律师。 再审申请人安徽鑫马置业有限公司（以下简称鑫马公司）因与被申请人安徽安厦建设工程有限公司（以下简称安厦公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市中级人民法院（2019）皖12民终346号民事判决，向安徽省高级人民法院申请再审。该院于2019年12月5日作出（2019）皖民再221号民事裁定书：一、撤销安徽省阜阳市中级人民法院(2019)皖12民终346号民事判决和安徽省阜南县人民法院(2018)皖1225民初4787号民事判决；二、本案发回安徽省阜南县人民法院重审。本院依法另行组成合议庭，开庭进行了审理。鑫马公司的委托诉讼代理人余鸿飞，安厦公司的法定代表人聂广贤及委托诉讼代理人骆军、刘准到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 再审申请人鑫马公司再审称，原审法院认定基本事实不清，适用法律错误且证据不足；审理程序违法，剥夺了申请人民事诉讼权利。请求依法撤销本案一、二审判决，发回一审重审。事实和理由：申请人有新的证据足以推翻原审判决认定事实，原审法院判决认定的工程价款缺少必要证据，适用法律错误、严重违反法定程序，剥夺了申请人的诉讼权利。（一）原审法院以“安厦公司于2016年11月23日和同年12月6日连续两次将相关工程竣工结算文件通过中通快递寄给鑫马公司法定代表人马某1，中通快递公司出具电脑回执显示已签收。”认定工程结算依据应依照《建设工程施工合同》通用条款第14.2条第（1）项第二款,确认案涉工程款以安厦公司提交的竣工结算清单中16322476元，排除使用双方在《金马-中央公馆施工补充协议》中关于“合同的固定总价范围内不予审计，只审计变更签证，对于变更签证部分的工程价款，双方一致同意由发包人委托的安徽省嘉诚工程项目管理有限公司（以下简称嘉城公司）进行审计，以该公司的审计报告作为双方结算变更签证部分的工程款结算的依据。”的约定。该认定的基本事实与申请人提交的证据相互矛盾，缺乏证据证明且程序严重违法。1、首先，安厦公司提交的快递单及中通公司证明反映申请人收到决算文件的事实是虚假的，申请人有新的证据证明没有收到安厦公司寄送的结算文件。事实上，双方在工程完工后一直在嘉诚公司进行对账。2017年12月18日，安厦公司向申请人报送的《工程款拨付审批单》和两份说明中可以清晰的显示，经过结算安厦公司已认可案涉工程的3#-12#楼（一、二期）结算总金额为118180065元。2、快递单显示的收件人为“马某2”，收件地址为“太和汽车站”，与我公司时任法定代表人“马某1”、地址“阜南县鹿城镇地城北路”均不一致，亦与双方合同约定的报送方式不一致。我公司无任何人签字。快递记录显示“派件已签收，签收人是‘拍照签收’。”违反了《快递暂行条例》第二十五条规定。原判决未查明申请人是否真实收到快递，以“拍照签收”的快递单确认申请人已收到结算清单，缺乏基本证据，属于认定事实不清。3、申请人在一审庭审时看到快递证据后当即要求对该快递单进行鉴定，并按法院要求于两日内提交了鉴定申请书，但一审法院未做任何回应处理。该组证据是认定案涉工程价款的关键证据，原审法院未经查实采信，据此认定了工程价款，恶意剥夺申请人的合法诉讼权利，严重违反法律程序，导致认定案件基本事实错误。4、申请人在二审提交的两份证据，由安厦公司加盖公章在2017年5月26日报送的《关于金马。中央公馆1、2期工程决算意见》和2018年2月1日出具的《承诺书》，可以清楚的反映双方对案涉一、二期工程价款一直在对账结算过程中，并不存在原审法院认定申请人28天内未完成审批且未提出异议这一事实。5、案涉工程经审计，一、二期工程总额为11818万元，审减金额为397万元。有嘉城公司的审计报告，每笔审减事项均有项目建设单位、施工单位、设计单位、监理单位签章的工程联系单、工程协商记录、变更图纸予以佐证。6、案涉工程总额中应扣除安厦公司依约应当承担的排污费。（二）原审法院适用法律错误，剥夺申请人提起反诉的权利，导致申请人未能全面行使反诉、辩论的合法权利，严重违反法定程序。1、申请人在一审开庭时提出反诉，当庭提交反诉状。一审法院口头裁定不予受理，违反法律规定，适用法律错误。申请人的反诉符合法律规定，应当合并审理。2、原审判决申请人支付违约金，超出安厦公司要求支付违约利息的请求。安厦公司一审诉请的是违约利息，而非违约金；申请人未违约付款，未到付款节点，不应当支付违约金。安厦公司并未完成三期工程约定的义务，其逾期完工和至今未交付项目三期的竣工资料，给申请人造成巨大经济损失；违约金支付标准认定错误，即使存在逾期，也应按实际逾期天数每日万分之一的标准支付，不能按照“最高不超过该笔付款金额的10%”标准计算。 被申请人安厦公司辩称，（一）鑫马公司关于安厦公司没有送达工程结算文件、快递证据不足、应以嘉城公司的报告作为结算依据的理由，与事实不符，不能成立。1、一、二期工程竣工验收后，安厦公司立即将竣工结算书送交鑫马公司，但鑫马公司不予结算，也拒不签字。安厦公司无奈于2016年11月23日和同年12月6日，两次通过快递方式将结算申请和相关结算资料送交鑫马公司，有快递公司提供的送达证据佐证。邮寄的地址和手机号码都是马某1本人所留。2、安厦公司多次要求鑫马公司结算未果，于2017年3月13日将结算文件当面提交鑫马公司委托的监理公司，强烈要求立即结算，并在《关于金马中央公馆工程工程款支付督促函》中详述了送达结算文件的事实，该事实有其监理公司签字盖章收到的书面证据佐证。3、鑫马公司向嘉诚公司提供的结算资料中，有案涉一、二期工程结算单。证明鑫马公司至少在2016年12月8日前即收到安厦公司送达的结算文件，到嘉诚公司于2017年12月18日出具结算报告起算，远远超过合同约定的28天结算期限。4、从交易习惯看，安厦公司垫资巨款施工，工程验收合格交付后，安厦公司欠巨额农民工工资、材料款，不可能不要求鑫马公司结算。（二）嘉诚公司出具审计报告证明工程量扣减397万，不能成立。1、鑫马公司未在合同约定的期限内审计或提出异议，逾期视为认可安厦公司的结算文件，该证据无效。2、该证据材料直到二审开庭时，才当庭提交，明显是鑫马公司事后单方编造。安厦公司不知情，工程量扣减397万元子虚乌有。（三）鑫马公司以所谓反诉等理由主张原审程序违法，不能成立。二审判决对反诉问题已明确阐明。鑫马公司未提任何异议也未上诉，表明其是服从一审处理的；排污费问题，鑫马公司可另案起诉，不是再审的理由。（四）鑫马公司关于违约金的申请理由，与事实不符，不能成立。双方补充协议关于违约金的约定非常明确，鑫马公司在一、二审中均未对违约金提出异议，表明其对此是服从一、二审处理的。现申诉，明显是无理缠诉。（五）鑫马公司的再审请求不明确，发回重审无任何事实和法律依据。鑫马公司开发的案涉项目已结束近三年，所有房屋已经卖完，住户也入住多年。真正的投资人马某1把股权和法定代表人都转给其没有任何履约能力的侄子马超。综上，原审判决事实和法律依据充分，判决正确，应予维持。请依法驳回鑫马公司的再审申请。 安厦公司原审诉讼请求：1.判令被告向原告支付拖欠工程款16322476元；2.判决被告向原告支付上述款项的违约利息3095385元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年11月1日至2016年4月期间，原告与第一被告共签订《建设工程施工合同》和三份《工程施工补充协议》，约定由原告承建被告开发位于阜南县北侧的金马·中央公馆小区建设工程及附属设施，全部工程分三期完成。具体情况是：一、第一期工程2014年12月22日原告与第一被告在阜南县金马·中央公馆售楼处签订《建设工程施工合同》一份，原告为承包人，被告为发包人，工程内容：金马·中央公馆公馆小区8＃、9＃、10＃、11＃、12＃楼及地下室；固定总价四千八百万整；专用条款14.1及14.2约定，承包人提交竣工付款申请表的期限为工程竣工验收合格后28天内，发包人审批竣工付款申请单的期限为收到竣工付款申请单一个月内。同时应该与第一被告签订《金马·中央公馆一期工程补充协议》一份。补充协议第七条约定：8＃、9＃楼结果封顶、10＃-12＃楼施工至12层顶总价15%，10＃-12＃楼施工至18层顶，8＃、9＃楼二次结构施工至9层付总价15%,8＃、9＃楼二次结构施工至18层，10＃-12＃结构封顶支付总价15%，8＃、9＃楼二次结构施工至18层，10＃-12＃结构封顶支付总价的10%，所有单体主体结构验收合格支付总价15%，所有单体外装饰结束、脚手架拆除后支付总价15%，竣工验收并移交完成付至工程总价的85%，审计决算后付至决算价的95%（合同固定总价范围内不预审计）；第十一条约定：发包人未按合同约定支付工程款的，每延误一天，发包人按该笔付款金额的万分之五向总承包方支付违约金，最高不超过该笔付款金额的10%。合同签订后，原告严格按照合同约定积极组织施工，保质保量的按时完工，8＃、9＃、10＃、11＃。12＃楼均于2016年5月26日经竣工验收合格，并于2016年9月20日向被告提交《金马·中央公馆工程结算单》，决算价为4800万元。二、第二期工程2014年11月1日，原告与第一被告在阜南县金马·中央公馆售楼处签订《建设工程施工合同》一份，原告为承包人，第一被告为发包人，工程内容：金马·中央公馆小区3＃、5＃、6＃、7＃楼等单体工程以及地下车库、人防工程；固定总价柒仟伍佰万元整；专用条款14.1及14.2约定，承包人提交竣工付款申请单的期限为收到竣工付款申请单一个月内。2014年11月20日，原告与第一被告签订《金马·中央公馆工程施工补充协议》一份。在原施工合同的基础上，补充协议第七条付款条件约定：所有单体六层封顶付总款15%，所有单体十四层、十八层封顶每次支付总价10%，所有单体主体结构验收合格支付总价10%，所有单体脚手架拆除后支付总价10%，竣工验收并移交完成付至工程总价的85%，审计决算完成后付至决算价的95%（合同的总价范围内不予审计）第十二条约定发包人未按合同约定支付工程款的，每延误一天，发包人按该笔付款金额的万分之五向总承包方支付违约金，最高不超过该笔付款金额的10%。合同签订后，原告严格按照合同约定积极组织施工，保质保量的按时完工，3＃、5＃、6＃、7＃楼均于2016年5月24日经竣工验收合格，并于2016年9月20日向被告提交《金马·中央公馆工程决算单》，决算价为7415万元。三、第三期工程2016年4月25日，原告与第一被告在阜南县金马·中央公馆售楼处签订《建设工程施工合同》一份，原告为承包人，第被告为发包人，工程内容金马·中央公馆小区1＃、2＃楼单体工程固定总价贰仟壹佰肆拾万元整；12.4.1付款周期约定六层封顶付总价15%，十层封顶付总价15%，十四层、十八层封顶每次付总价的10%，主体验收付总价的10%，抹灰、保温结束并移交完成付总价的10%，外立面结束后支付总价的10%，竣工验收并移交完成支付总价的85%，决算后付至95%。专用条款14.1约定，承包人提交竣工付款申请表的期限为工程竣工验收合格后28天内。2016年7月12日，原告与第一被告签订《金马·中央公馆工程施工补充协议》一份。补充协议第七条约定，两栋单体六层封顶付总价15%，两栋单体十层封顶付总价15%，两栋单体十四层、十八层封每次支付总价的10%，两栋单体主体结构验收合格支付总价10%，两栋单体内墙抹灰、外墙保温施工结束支付总价的10%，两栋单体外立面装饰完成后支付总价的10%，竣工验收并移交完工付至工程总价的85%，审计决算完成后付至决算价的95%（合同的固定总价范围内不予审计）；第十一条约定发包人未按合同约定支付工程款的，每延误一天，发包人按该笔付款金额的万分之五向总承包方支付违约金，最高不超过该笔付款金额的10%。合同签订后，原告严格按照合同约定积极组织施工，保质保量的按时完工，1＃、2＃楼均于2017年11月26日经竣工验收合格，并于2017年10月20日向被告提交《金马·中央公馆工程决算单》，决算价为2140万元。综上所述，原告承建了被告开发的金马·中央公馆上述工程，原告已如约履行了法定和约定的义务，所有工程均已竣工验收合格交付被告使用均已超过半年甚至两年以上。而被告不仅在施工过程中多次违约，拖延付款，而且在所有工程竣工验收合格交付后，长时间内拒付工程款。由于被告长时间拖欠巨额工程款，严重违约，给原告造成重大经济损失。另外，第二被告是第一被告一人独资公司的股东，根据《公司法》第63条之规定，第二被告应对第一被告的债务承担连带责任。为此起诉，请依法支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。 被告鑫马公司一审辩称，1、原告诉求答辩人支付工程款16322476元于法无据，不应支持；2、原告要求受诉法院判决被告支付上述工程款的违约金和利息，也不应当受到支持，我方到目前为止没有收到原告的计算清单，同时被告不存在违约支付工程款；3、驳回原告的诉讼请求，诉讼费及由此产生的其他费用由原告承担。 本院原审认定事实如下：2014年12月22日原告安厦公司与被告鑫马公司签订建设工程施工合同，合同约定由原告安厦公司承包被告鑫马公司的金马·中央公馆小区8#、9#、10#、11#、12#楼及地下室工程（一期工程），合同价为固定总价4800万元，合同工期计划自2014年12月22日开工至2016年2月1日竣工，工期总日历天数407天；同时双方签订了金马·中央公馆一期工程施工补充协议，协议第七条工程款支付第一款付款条件约定付款方式8#、9#楼结构封顶、10#-12#楼施工至12层顶付总价15%；10#-12#楼施工至18层，8#、9#楼二次结构施工至9层付总价15%；8#、9#楼二次结构施工至18层，10#-12#结构封顶支付总价的10%；所有单体主体结构验收合格支付总价15%；所有单体内墙抹灰、外墙保温施工结束支付总价的10%；所有单体外装饰结束、脚手架拆除后支付总价的15%；竣工验收并移交完成付至工程总价的85%，审计决算完成后付至决算价的95%(审计时间为3个月内，合同的固定总价范围内不予审计，只审计签订本协议后产生的变更签证，对于变更签证部分的工程价款，双方一致同意由发包方委托的安徽省嘉诚工程项目管理有限公司进行审计，以该公司的审计报告作为双方产算变更签证部分的工程款结算的依据)；剩余结算价的5%作为保修金，质量保修金保留期5年（自竣工验收合格之日起算）满一年后无质量问题，扣除60万元后，余款全部付清（无息），满2年后无质量问题退还剩余质量保修金30万元（无息），扣除30万元作为屋面防水质保金。第三款付款时间约定总承包方施工至付款节点后上报工程款申请表，经现场监理单位、发包方代表就已完工程的进度、质量、安全、工程款进行审核，审核获批后，方可进行工程款支付。工程款支付时间原则上为每次审定后16个工作日内，所有工程款凭税票支付；付款至结算总价的95%时必须提供结算总价100%的全额建筑安装工程税发票；申请维修金支付时另外提供发包人委托的物业公司的认可文件。协议第十一条违约责任第一款发包人未按合同约定支付工程款的，每延误一天，发包人按该笔付款金额的万分之五向总承包方支付违约金，最高不超过该笔付款金额的10%。2016年5月26日一期工程项目取得竣工验收合格。 2014年11月1日原告安厦公司与被告鑫马公司签订建设工程施工合同，合同约定由原告安厦公司承包被告鑫马公司的金马·中央公馆小区3#、5#、6#、7#楼单体工程及地下车库、人防工程（二期工程），合同价为固定总价7500万元，合同工期计划自2014年10月29日开工至2016年1月22日竣工，工期总日历天数450天；2014年11月2日双方签订了金马·中央公馆工程施工补充协议，协议第七条工程款支付第一款付款条件约定付款方式所有单体六层封顶付总价15%（如车库人防地下室部分不与主楼同步施工，该总价不含车库、人防工程的造价，车库、人防将按2120元/㎡扣除，以下拨款方式类同），所有单体十层封顶付总价15%；所有单体十四层、十八层封顶每次支付总价10%；所有单体主体结构验收合格支付总价10%；所有单体内墙抹灰、外墙保温施工结束支付总价的10%；所有单体外装饰结束、脚手架拆除后支付总价的15%；竣工验收并移交完成付至工程总价的85%，审计决算完成后付至决算价的95%(审计时间为3个月内，合同的固定总价范围内不予审计，只审计签订本协议后产生的变更签证，对于变更签证部分的工程价款，双方一致同意由发包方委托的安徽省嘉诚工程项目管理有限公司进行审计，以该公司的审计报告作为双方产算变更签证部分的工程款结算的依据)；剩余结算价的5%作为保修金，质量保修金保留期5年（自竣工验收合格之日起算）满一年后无质量问题，扣除60万元后，余款全部付清（无息），满2年后无质量问题退还剩余质量保修金30万元（无息），扣除30万元作为屋面防水质保金。第三款付款时间约定总承包方施工至付款节点后上报工程款申请表，经现场监理单位、发包方代表就已完成工程的进度、质量、安全、工程款进行审核，审核获批后，方可进行工程款支付。工程款支付时间原则上为每次审定后16个工作日内，所有工程款凭税票支付；付款至结算总价的95%时必须提供结算总价100%的全额建筑安装工程税发票；申请维修金支付时另外提供发包人委托的物业公司的认可文件。协议第十一条违约责任第一款发包人未按合同约定支付工程款的，每延误一天，发包人按该笔付款金额的万分之五向总承包方支付违约金，最高不超过该笔付款金额的10%。2016年5月24日该期工程项目取得竣工验收合格。 2016年4月25日原告安厦公司与被告鑫马公司签订建设工程施工合同，合同约定由原告安厦公司承包被告鑫马公司的金马·中央公馆小区1#、2#楼单体工程，合同价为20093700元，合同工期计划自2016年4月27日开工至2017年7月20日竣工，工期总日历天数450天；2016年7月12日双方签订了金马·中央公馆工程施工补充协议，协议第五条合同价款为2140万元（固定总价）。协议第七条工程款支付第一款付款条件约定付款方式两栋单体六层封顶付总价15%，两栋单体十层封顶付总价15%，两栋单体十四层、十八层封顶每次支付总价10%；两栋单体主体结构验收合格支付总价10%；两栋单体内墙抹灰、外墙保温施工结束支付总价的10%；两栋单体外立面装饰完成后支付总价的10%；竣工验收并移交完成付至工程总价的85%，审计决算完成后付至决算价的95%(审计时间为3个月内，合同的固定总价范围内不予审计，只审计签订本协议后产生的变更签证，对于变更签证部分的工程价款，双方一致同意由发包方委托的安徽省嘉诚工程项目管理有限公司进行审计，以该公司的审计报告作为双方产算变更签证部分的工程款结算的依据)；剩余结算价的5%作为保修金。第三款付款时间约定总承包方施工至付款节点后上报工程款申请表，经现场监理单位、发包方代表就已完工程的进度、质量、安全、工程款进行审核，审核获批后，方可进行工程款支付。工程款支付时间原则上为每次审定后16个工作日内，所有工程款凭税票支付；付款至结算总价的95%时必须提供结算总价100%的全额建筑安装工程税发票；申请维修金支付时另外提供发包人委托的物业公司的认可文件。协议第十一条违约责任第一款发包人未按合同约定支付工程款的，每延误一天，发包人按该笔付款金额的万分之一向总承包方支付违约金，最高不超过该笔付款金额的10%。2017年11月30日该期工程项目取得竣工验收合格。 安厦公司于2016年11月23日、12月6日两次将该工程竣工结算文件通过中通快递寄给鑫马公司时任法定代表人马莉娟。 原审庭审后本院组织原、被告双方进行对账，经对账截至2018年2月12日被告鑫马公司向原告安厦公司已支付工程款共计124477524元；2018年6月25日被告鑫马公司又支付原告安厦公司710000元，合计125187524元。 本院原审认为，原告安徽安厦建设工程有限公司与被告鑫马公司签订建设工程施工合同及施工补充协议（共三期），系双方真实意思表示，合法有效。涉案三期工程总价为14355万元（一期4800万元+二期7500万元+三期2140万元-85万元），扣除被告鑫马公司已支付工程款124477524元及一、二期工程保修金60万元、三期工程总价5%保修金107万元，剩余工程款16692476元，原告安厦公司要求被告鑫马公司支付工程款16322476元，予以支持。因原告安厦公司提供结算单自认一、二期工程量减少85万元，本院予以确认；但其提供的三期工程结算未有被告确认，本院不予采信。鑫马公司提供结算单未有原件，本院无法采信。根据双方签订的补充协议约定，鑫马公司未按合同约定支付工程款，每延误一天，被告按该笔付款金额的万分之一向原告支付违约金，最高不超过该笔付款金额的10%，故安厦公司要求鑫马公司支付违约金，本院予以支持，违约金应为1632247.6元（16322476元×10%）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告安徽鑫马置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽安厦建设工程有限公司工程款16322476元，违约金1632247.6元。二、驳回原告安徽安厦建设工程有限公司其他诉讼请求。案件受理费138307元，由被告安徽鑫马置业有限公司负担127885元，原告安徽安厦建设工程有限公司负担10422元。财产保全费5000元由被告安徽鑫马置业有限公司负担。 鑫马公司不服，向阜阳市中级人民法院提起上诉。该院作出（2019）皖12民终346号民事判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费129528元，由鑫马公司负担。 再审查明的事实和原一审查明的事实一致。 另查明：被申请人安厦公司再审时和再审申请人鑫马公司在原二审时提交的嘉城公司出具的《阜南金马·中央公馆小区建设项目结算审核报告》，该结算审核系被告鑫马公司单方委托，所依据的结算资料（包括安厦公司制作的《金马·中央公馆工程决算单》）由鑫马公司提供；该审核报告于2017年12月18日制作，2017年12月19日送达给鑫马公司。 本院再审认为，被申请人安厦公司与再审申请人鑫马公司就金马·中央公馆小区项目工程签订的三期建设工程施工合同及施工补充协议，系双方真实意思表示，合同内容不违反法律行政法规强制性规定，合法有效，双方应按照合同约定严格履行自己的义务。双方签订的上述《建设工程施工合同》通用条款14.2条第一项第二款约定，“发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算清单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书。”上述合同项下的工程竣工验收后，安厦公司诉称其于2016年11月23日、12月6日连续两次将相关工程竣工结算文件通过中通快递寄给鑫马公司时任法定代表人马莉娟。鑫马公司辩称没有收到安厦公司的结算文件。安厦公司再审提供了鑫马公司于2017年7月31日单方委托嘉城公司审计时即已将安厦公司的结算文件作为审计资料提交嘉城公司，这足以证明在此之前鑫马公司已收到安厦公司送达的结算文件。同时，安厦公司于2017年3月13日将《关于金马中央公馆工程支付督促函》送达给鑫马公司聘请的监理公司，监理盖章签收。以及安厦公司通过中通快递邮寄给鑫马公司原法定代表人马莉娟，快递单上的马莉娟的手机号码、住址与其本人的信息一致等事实，足以印证鑫马公司已收到安厦公司结算文件的事实。故对鑫马公司称未收到安厦公司结算文件的辩解，本院不予采信。关于被告鑫马公司要求按照嘉城公司出具的结算审核报告进行结算，因该审核报告工程结算审核定单需三方会签才有效，但该工程结算审核定单仅有审核单位嘉城公司、发包单位鑫马公司签章，未有施工单位安厦公司签章。且涉案工程竣工后，安厦公司按照约定将结算文件提交给鑫马公司，而鑫马公司未在约定的期限内完成审批且未提出异议，按照双方签订的建设工程施工合同通用条款14.2条第（1）项第二款的约定，应视为鑫马公司认可安厦公司提交的竣工结算清单所确定的工程价款数额。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条当事人约定、发包人收到竣工结算文件后、在约定期限内不予答复、视为认可竣工结算文件的、按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。故鑫马公司的此节辩解不能成立，本院不予支持。涉案三期工程总价为14355万元（一期4800万元＋二期7500万元＋三期2140万元－安厦公司自认减少工程的85万元），扣除双方经结算已支付工程款124477524元、一期和二期工程保修金60万元、三期工程总价5%保修金107万元，剩余工程款16692476元，安厦公司要求鑫马公司支付工程款16322476元，本院予以支持。安厦公司提供结算单自认一、二期工程减少85万元，本院予以确认；根据双方签订的补充协议约定，鑫马公司未按合同约定支付工程款，每延误一天，鑫马公司按该笔付款金额的万分之五向安厦公司支付违约金，最高不超过该笔付款金额的10%，鑫马公司辩称安厦公司要求的是违约利息，不是补充协议约定的违约金，因安厦公司当庭已将违约利息变更为违约金，对此，鑫马公司并未提出异议，故对鑫马公司此节辩解理由不予采信。安厦公司要求鑫马公司支付违约金，本院予以支持，因按照欠款金额的日万分之五计算违约金，实际上已超过欠款金额的10%，故按约定以该付款金额的10%计算违约金为1632247.6元（16322476元×10%）。安厦公司当庭提出一、二期工程原一审庭后对账发现少起诉的37万元和一、二、三期工程到期保修金，鑫马公司提出要求安厦公司支付其代交的排污费，因不属本案再审审理范围，可另案主张权利。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、再审申请人（一审被告，二审上诉人）安徽鑫马置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付被申请人（一审原告，二审被上诉人）安徽安厦建设工程有限公司工程款16322476元，违约金1632247.6元; 二、驳回被申请人（一审原告，二审被上诉人）安徽安厦建设工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费138307元，由再审申请人安徽鑫马置业有限公司负担127885元，被申请人安徽安厦建设工程有限公司负担10422元。财产保全费5000元由再审申请人安徽鑫马置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长 张 利 人民陪审员 祝 清 人民陪审员 亓培军 二〇二〇年七月三日 书 记 员 余晶洁 （2020）皖1225民再2号判决书适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十条当事人约定、发包人收到竣工结算文件后、在约定期限内不予答复、视为认可竣工结算文件的、按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 告知：本案申请执行期限为二年，时间从本判决生效后规定的履行期间的最后一日起计算，逾期不申请人民法院强制执行，视为放弃权利；义务人如果主动履行本判决确定的义务，可以将款汇入或存入法院账户，开户名：阜南县人民法院执行标的款；开户行：中国银行股份有限公司阜南县支行帐号：17×××07；并请通知主审法官。电话0558-67××××6。