湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0104民初583号原告暨被告：张友华，男，1971年3月16日出生，汉族，湖北省武汉市人，无职业，住湖北省武汉市江夏区，委托诉讼代理人（特别授权）：许佳辉，系北京盈科（武汉）律师事务所律师。被告暨原告：武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司，住所地：湖北省武汉市硚口区燕山社区D栋26号。法定代表人：谢桂华，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：侯华晴，系湖北诚明律师事务所律师。原告暨被告张友华与被告暨原告武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司（以下简称“鑫酿香居公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告暨被告张友华的委托诉讼代理人许佳辉、被告暨原告鑫酿香居公司的委托诉讼代理人侯华晴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告暨被告张友华向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决张友华与鑫酿香居公司自2014年4月2日至2019年9月1日期间存在事实劳动关系；2.请求法院判令鑫酿香居公司支付2014年4月2日至2019年9月1日期间的加班工资33600元；3.请求法院判令鑫酿香居公司支付解除劳动合同经济补偿金30250元；4.请求法院判令鑫酿香居公司支付2014年至2019年未休年休假工资12661元（5500÷21.75×2×5×5=12661元）。原告暨被告张友华请求驳回被告暨原告鑫酿香居公司的全部诉讼请求。事实和理由：张友华于2014年4月2日入职鑫酿香居公司，工作岗位为厨师。双方约定每月工资为4400元，并约定以后每年工资逐年递增。虽然鑫酿香居公司与张友华签订劳动合同的时间为2015年3月1日，但鑫酿香居公司从2014年6月开始按月向张友华支付劳动报酬。劳动关系的建立从用工之日起计算，用人单位应建立职工名册。故双方劳动关系的建立时间应为2014年4月。张友华入职后，每月休息三天，如遇法定节假日加休一天，但鑫酿香居公司并未支付相应的加班工资。鑫酿香居公司一直没有依法为张友华缴纳社会保险，张友华因此于2019年7月30日离职。鑫酿香居公司主张张友华因个人原因离职应承担举证责任。张友华于2019年8月向鑫酿香居公司邮寄了书面的解除劳动关系告知函，再次明确了离职原因是因为鑫酿香居公司未依法缴纳社保，该情形符合用人单位应支付经济补偿的情形。即便双方均无法就离职原因进行举证，应该视为由用人单位主动提出与劳动者协商一致解除劳动关系，用人单位仍须支付经济补偿。张友华在职期间，从未被安排休年休假，也未被支付未休年休假的工资差额。鑫酿香居公司的违法行为一直在持续，不应当适用时效的规定，应从解除劳动关系后开始计算时效。2019年9月20日，张友华向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。张友华于2019年12月20日收到仲裁裁决书后，不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼。被告暨原告鑫酿香居公司向本院提出诉讼请求：1.判令鑫酿香居公司与张友华在2014年6月至2019年7月30日之间不存在劳动关系，鑫酿香居公司无须向张友华支付未休年休假工资5060.9元；2.本案诉讼费由张友华承担。被告暨原告鑫酿香居公司请求驳回原告暨被告张友华的全部诉讼请求。事实与理由：2015年3月1日，鑫酿香居公司与张友华建立劳动关系并签订书面劳动合同。2019年7月30日，张友华因个人原因无故旷工。故鑫酿香居公司与张友华的劳动关系的存续期间应为2015年3月1日至2019年7月30日。双方的劳动关系因张友华自动离职而终止，不符合支付经济补偿金的情形。鑫酿香居公司未安排张友华进行加班，张友华应就存在加班事实承担举证责任。2018年9月20日以前的年休假工资请求已过仲裁时效。2018年9月20日至2019年7月30日，张友华工作不足一年，不能享受年休假待遇。用人单位是基于劳动者的申请来安排年休假，但张友华从未提出年休假申请，张友华对其年休假待遇已作出处分。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张友华于2014年6月入职鑫酿香居公司，从事厨师工作。从2014年7月开始，鑫酿香居公司通过其投资人及高级管理人员金荣的账户以银行转账的方式按月向张友华发放工资。2015年3月1日，张友华与鑫酿香居公司签订了一份合同期限自2015年3月1日起至2016年3月1日止的《劳动合同》。该合同签订后，鑫酿香居公司每月向张友华发放工资，但一直未为张友华缴纳社会保险费。张友华自2019年7月30日起未在鑫酿香居公司工作。2019年8月，张友华委托周敏向鑫酿香居公司的高级管理人员张民刚邮寄送达了解除劳动合同的《通知函》。该《通知函》表明张友华解除劳动合同的原因系鑫酿香居公司未与张友华签订正式劳动合同及未为张友华缴纳社会保险，且鑫酿香居公司未向张友华发放2019年8月份的工资。2019年8月20日，鑫酿香居公司通过微信转账的方式向张友华发放了工资5635元。在张友华与鑫酿香居公司的劳动关系存续期间，张友华未休过年休假。张友华离职前12个月的平均工资为5509元。2019年9月20日，张友华向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会提交书面仲裁申请，请求：1.确认张友华与鑫酿香居公司自2014年4月2日起至2019年9月1日止存在事实劳动关系；2.鑫酿香居公司支付张友华2014年4月2日至2019年9月1日的加班工资33600元；3.鑫酿香居公司支付张友华经济补偿金30250元；4.鑫酿香居公司支付张友华未休年休假工资12661元。2019年12月，武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会做出硚劳人仲裁字[2019]第480号仲裁裁决书，裁决：一、确认张友华与鑫酿香居公司自2014年6月至2019年7月30日期间存在劳动关系；二、鑫酿香居公司于本裁决书生效之日起十五日内向张友华支付未休年休假工资5060.9元；三、驳回张友华其他仲裁请求。张友华、鑫酿香居公司均不服该仲裁裁决，于2020年1月16日向本院提起诉讼。诉讼中，因当事人各持己见，调解未达成协议。本院认为：张友华向本院提出了其与鑫酿香居公司自2014年4月2日至2019年9月1日期间存在事实劳动关系的诉讼请求，而鑫酿香居公司虽向本院提出了其与张友华在2014年6月至2019年7月30日之间不存在劳动关系的诉讼请求，但其在开庭审理时主张双方劳动关系的存续期间应为2015年3月1日至2019年7月30日，并提交了双方于2015年3月1日签订的《劳动合同》予以证明，故张友华与鑫酿香居公司对双方存在过劳动关系这一事实均予以认可，只是对双方劳动关系的存续期间存在争议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。由于张友华未提交任何证据以证明其与鑫酿香居公司的劳动关系于2014年4月2日起建立，其提交的证据能证明鑫酿香居公司首次向其发放工资的时间为2014年7月（发放2014年6月的工资），故本院推定张友华入职鑫酿香居公司的时间是2014年6月。开庭审理时，张友华自认其自2019年7月30日起未在鑫酿香居公司工作。综上，本院依法确认张友华与鑫酿香居公司自2014年6月至2019年7月30日期间存在劳动关系。关于张友华提出的“鑫酿香居公司支付2014年4月2日至2019年9月1日期间的加班工资33600元”的诉讼请求，因张友华未提交相关证据予以证明，本院不予支持。虽然鑫酿香居公司主张张友华系因个人原因于2019年7月30日无故旷工，但其未提交任何证据予以证明，本院依法不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。虽然鑫酿香居公司辩称张友华从未提出过为其缴纳社会保险费的请求，也未收到张友华的解除劳动合同的《通知函》，但鑫酿香居公司在其与张友华的劳动关系存续期间未依法为张友华缴纳社会保险费的违法行为是客观存在的，鑫酿香居公司的抗辩并不能免除其应当为劳动者缴纳社会保险费的义务，张友华有权据此解除其与鑫酿香居公司的劳动合同。由于劳动者因用人单位未依法缴纳社会保险费而解除劳动合同是符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，现张友华请求鑫酿香居公司向其支付解除劳动合同的经济补偿金30250元，有理，本院予以支持。张友华入职鑫酿香居公司的时间是2014年6月，张友华从2015年6月起依法可享受年休假。鑫酿香居公司在开庭审理时已自认张友华从未享受过年休假，故根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，鑫酿香居公司应当支付张友华自2015年6月起至2019年7月30日止的未休年休假工资10131.49元（5509÷21.75×4×5×200%=10131.49）。张友华与鑫酿香居公司的劳动关系于2019年7月30日解除，鑫酿香居公司主张张友华的2018年9月20日以前的年休假工资请求已过仲裁时效，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、张友华与武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司于2014年6月至2019年7月30日期间存在劳动关系；二、武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司于本判决生效之日起十日内向张友华支付解除劳动合同的经济补偿30250元；三、武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司于本判决生效之日起十日内向张友华支付未休年休假工资10131.49元；四、驳回张友华的其他诉讼请求；五、驳回武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。依法减半收取的案件受理费5元由武汉鑫酿香居餐饮有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  毛丽二〇二〇年七月三十日法官助理朱瑞波书记员刘世奇