福建省福州市长乐区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0112民初1777号 原告：林秀珠，女，1959年1月1日出生，汉族，住长乐区。 委托诉讼代理人：夏兴旺，上海沪铭律师事务所律师。 被告:林洛，男，1996年12月30日出生，汉族，住长乐区。 被告:中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司，住所地：福州市鼓楼区。 诉讼代表人：吴启凤。 委托诉讼代理人：卓雀燕，女，系该公司职员。 原告林秀珠与被告林洛、中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林秀珠及其委托诉讼代理人夏兴旺、被告林洛和中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司的委托诉讼代理人卓雀燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林秀珠向本院提出诉讼请求：1、判令中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司在承保的保险限额内赔偿林秀珠176061元，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付。2、保险赔偿不足部分由林洛承担赔偿责任。3、判令被告承担本案的诉讼费用。 林秀珠诉称，2019年9月29日，林洛驾驶闽Ａ×××××车辆在长乐区，因未注意观看路面情况，在辅道内与前方原告驾驶的二轮电动车碰刮。造成林秀珠受伤及两车损坏的交通事故。经福州市长乐区公安局交通警察大队认定：林洛负本事故的全部责任；林秀珠负本事故的无责任。林秀珠受伤后被送往福州市二医院进行治疗，出院诊断主要有：锁骨骨折（左）等，共住院5天，出院医嘱主要有：建议休息3个月，加强营养、护理，待取内固定等。福建晟蓝司法鉴定所对林秀珠的伤残评定为十级伤残，误工期120天、护理期60日、营养期90日，后续取固定物治疗费用需8000元。原告认为，林洛系车辆驾驶人，本起事故的直接侵权责任人，应对林秀珠的损伤承担赔偿责任，中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司为责任车辆的承保公司，应在交强险及商业险责任限额内承担赔偿责任。现林秀珠因向被告索赔损失未果，故诉至法院。 林洛对原告所主张的事故发生经过、事故责任认定均无异议，辩称事故发生时其所驾驶车辆在中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司投保有第三者责任强制保险和限额为1500000元的第三者责任商业保险。 中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司对讼争事故发生经过及责任认定无异议，确认事故发生时林洛所驾驶车辆在其公司投保第三者责任强制保险和限额为1500000元的第三者责任商业保险。对原告诉求的各项赔偿，辩称：1、医药费应扣减非医保类用药费用3038元。2、住院伙食补助费应按30元/天计算。3、营养费酌情支持500元。4、护理费以165元/天计算住院期间的5天，出院后以部分护理支持20天。5、误工费未见实际误工损失的证明，且事故发生时原告已达到法定退休年龄，不予支持。6、交通费酌定200元。7、精神损害抚慰金不予支持。8、残疾赔偿金认可43339元。9、财产损失未见相关证据，不予支持。10、后续治疗费尚未实际发生，不予认可。11、鉴定费不属于保险责任。 对原、被告双方均无异议的事故发生经过、事故责任认定、林秀珠受伤后治疗情况、伤残等级鉴定及事故发生时林洛所驾驶车辆投保情况，本院予以确认。 对林秀珠所诉请的损失，本院予以确认为122756.76元【其中：1、医疗费19881.26元。2、住院伙食补助费250元（50元/天×5天）。3、营养费2700元（30元/天×鉴定意见确定的营养期90天）。4、后续治疗费另行主张。原告主张后续取内固定治疗费8000元，因该费用尚未实际发生，可待实际发生后另行主张。5、误工费不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，原告在事故发生时已超过退休年龄，原告未提供证据证明其固定收入及最近三年来的平均收入状况，也未能提供可以证实其在事故发生前仍有从事工作、所从事的工作行业及存在因误工致收入减少的证据，应承担举证不能的不利后果。故对原告所主张的误工费，本院不予支持。6、护理费5947.5元（住院期间护理费183元/天×5天+出院后护理费183元/天×50%×55天）。原告未提供护理人员及其具体收入情况，其当庭表示系由家属护理，故本院予以参照与护工行业相近的居民服务行业职工平均工资标准予以按183元/天确定护理费。林秀珠的伤情经鉴定护理期限60天，其住院已计算5天，本院确定其出院后需要护理天数为55天。因林秀珠未提供其出院后的护理依赖程度，本院依部分护理予以确定护理费。7、残疾赔偿金86678元（45620元/年×19年×10%）。原告在定残时已年满61周岁，故本院对其残疾赔偿金按19年计算，其伤残经鉴定为十级伤残，故伤残赔偿系数予以确定为10%。8、鉴定费1800元。原告为支持其诉请自行委托鉴定并支出鉴定费2600元，其中800元为确定后续医疗费用的鉴定费用，因本院对原告所提供后续医疗费用的鉴定意见并未予以采用，故与此相关鉴定费用800元应由原告自行承担。9、交通费酌定500元。10、财产损失2000元不予支持。原告主张电动车损坏造成财产损失2000元，却未提供相应的证据予以证明其损失情况，故对原告该诉请，本院不予支持。11、精神损害抚慰金5000元】。 本院认为，讼争交通事故业经公安机关作出事故认定，且事故各方当事人均未表示异议，本院予以确认。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，林洛对事故的发生负全部责任，林洛事故发生时所驾驶车辆在中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司投保交强险和商业险，原告所诉请并经本院确定的损失总额在交强险和商业三者险限额内，故本院判决由中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司予以赔偿林秀珠的损失。 保险公司所作医疗费应剔除非医保用药的辩解。因对伤者的用药系医疗机构根据伤者的病情所作评判，受害人不可能判断及决定用药的具体内容和范围，对非医保类用药的支出，受害人并无过错，保险公司亦未提交证据证明其中非医保费用系不合理、非必要费用，故对保险公司所作医疗费应剔除非医保用药的辩解不予采纳。鉴定费系交通事故受害人在事故发生后为确定其损失而产生的必要费用，保险公司关于该费用不应由其承担的辩解，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司应于本判决生效之日起10日内赔偿林秀珠122756.76元。 二、驳回林秀珠的其他诉讼请求。 如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3821.2元，减半收取计人民币1910.6元，由林秀珠负担532.6元，由中国人民财产保险股份有限公司福建省榕城分公司负担1378元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  卓文贵 二〇二〇年七月三十一日 书记员  陈 铨