江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏12民终1560号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司，统一社会信用代码91320281764195573J，住所地江苏省江阴市澄江中路276号101室、201室（各半层）。负责人：王海峰，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：潘秋红，江苏滨江律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：陶杨阳，江苏滨江律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：李磊。委托诉讼代理人（特别授权）：陈建平，泰兴市三泰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：赵江勃。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司(以下除判决主文外简称平安财保江阴公司)因与被上诉人李磊、赵江勃机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院(2020)苏1283民初793号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案受理后，依法组成合议庭，传票传唤本案当事人于2020年7月22日到庭公开进行调查、质证、辩论与调解。上诉人平安财保江阴公司负责人王海峰的委托诉讼代理人陶杨阳、被上诉人李磊的委托诉讼代理人陈建平、被上诉人赵江勃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人平安财保江阴公司上诉请求：撤销原判，依法改判，被上诉人负担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、事故认定书载明赵江勃承担本起事故的次要责任，原审在认定赔偿比例时已考虑李磊为行人，加重了赵江勃的赔偿责任（为80%），精神损害抚慰金应为12400元。原审认定14000元显失公平。二、李磊提交的其父母收入证明仅载明收入情况，并未明确收入的减少是由于护理李磊所致。根据证明及银行流水，其母伤前三个月平均工资应为（3765+3544+4826）/90=134.83元/天，其父伤前二个月平均工资应为（3600+5417）/60=150.28元/天，原审对护理费的标准认定错误。被上诉人李磊答辩称：李磊伤残构成八级和十级，原审判决精神抚慰金14000元符合法律规定。上诉人计算李磊母亲三个月的平均工资时少计算了一个200元和一个2937元，对李磊父亲的工资收入只计算了两个月，还有2018年11月的工资4766元没有计算。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。被上诉人赵江勃未有答辩意见。李磊原审诉讼请求：判令赵江勃及平安财保江阴公司赔偿损失437203.27元（超出交强险部分按80%的比例计算,并已扣除赵江勃垫付的款项）。事实和理由：2019年1月27日3时35分左右，李磊驾驶苏Ｅ×××××小型客车行驶至京沪高速公路北京方向1020KM时，与前方车辆发生追尾碰撞，第一起事故致两车不同程度受损，前方车辆损失轻微，现场驶离；随后，赵江勃驾驶苏Ｂ×××××小型客车，遇前方情况，采取紧急避让措施，向左变道时又与下车向中央护栏转移的李磊发生碰撞，第二起事故致苏Ｂ×××××小型客车受损、李磊受伤。交警部门认定，李磊负第一起事故的全部责任，赵江勃负第二起事故的主要责任，李磊负第二起事故的次要责任。赵江勃驾驶的车辆在平安财保江阴公司投保了交强险及1000000元商业三者险，不计免赔，本起事故发生在保险期间内。赵江勃辩称，对事发经过、责任认定及其驾驶的车辆投保的事实无异议。事发后，其垫付李磊医疗费20000元，双方达成协议，除平安财保江阴公司应承担的赔偿责任外，其不承担任何赔偿责任，其垫付的20000元应予返还。平安财保江阴公司辩称，对事发经过、责任认定及赵江勃驾驶车辆投保的事实无异议。事发后，平安财保江阴公司已赔偿李磊医疗费172028.44元。对李磊主张的损失，平安财保江阴公司同意按下列标准赔偿：医疗费中白蛋白费用无医嘱佐证，不予认可，并应剔除陪护费，其余应扣除10%的非医保用药；住院伙食补助费、营养费无异议；误工费按事发前一年实际发放的平均工资计算，并应扣除事发后发放的工资；护理费认可80元/天，住院期间二人护理，出院后一人护理；残疾赔偿金的系数应按30%计算；精神损害抚慰金认可12000元；残疾辅助器具费不予认可；交通费由人民法院依法认定；不承担诉讼费及鉴定费。超出交强险责任限额部分，按80%的比例计算。原审对事发经过、责任认定、赵江勃驾驶的车辆投保情况及其赵江勃与李磊达成协议的事实予以确认。另查明，李磊因本起事故共住院108天，除已经处理的医疗费外，另产生医疗费73578.56元，在药店购买白蛋白计1800元，合计75378.56元。2019年10月12日，扬州东方医院司法鉴定所作出鉴定意见：李磊交通事故致颅脑损伤，目前遗有右侧大部分面瘫，眼睑闭合不全和口角歪斜，构成八级伤残；颅脑损伤，目前遗有精神障碍（神经症样综合征），日常生活有关的活动能力轻度受限，构成十级伤残；其误工期、护理期及营养期从受伤之日起计算至伤残评定前一日止。其护理人数住院期间两人为宜，出院后为一人护理。李磊支付鉴定费用4742元。原审再查明，李磊曾就本起事故产生的前期医疗费提起诉讼，原审判令平安财保江阴公司赔偿172028.44元。李磊为米巴精密零部件（中国）有限公司的员工，事发前平均工资为192.23元/天，事发后发放工资4093.27元。李磊的母亲王红侠、父亲李井沛为张家港市华贵氨纶纱有限公司的员工。王红侠事发前平均工资为176.95元/天，事发后停发工资四个月。李井沛事发前平均工资为164.92元/天，事发后停发工资六个月。原审认为，公民的生命健康权受法律保护。他人由于过错侵害公民人身权利的，应当承担民事赔偿责任。李磊因本起事故遭受人身损害，有权获得相应赔偿。当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，赵江勃驾驶的机动车负事故的主要责任，李磊为行人，负事故的次要责任，李磊的损失，由平安财保江阴公司在交强险责任限额余额内承担全部赔偿责任。超出部分，由赵江勃承担80%的赔偿责任，其中医疗费的10%为非医保用药，鉴于李磊放弃要求赵江勃承担赔偿责任的权利，故由李磊自行负担，其他部分不超过商业三者险责任限额余额，由平安财保江阴公司予以赔偿；其余损失由李磊自行负担。关于李磊的损失，一、伤残费用赔偿项目：李磊主张医疗费75378.56元，其中73578.56元有医疗文证证明，予以认定。白蛋白费用1800元虽然未能提供医嘱佐证，但发票开具时间为李磊在泰兴市人民医院住院期间，销售方为泰兴市人医新特药房有限公司，且结合其伤情，该费用是必需的，亦予认定。医疗费合计75378.56元，其中非医保用药为6030.28元；住院伙食补助费2160元（20元/天×108天）；营养费5100元（20元/天×255天）；该项损失合计82638.56元，由平安财保江阴公司在商业三者险责任限额内赔偿60080.57元。二、伤残赔偿项目：李磊事发后发放工资4093.27元，误工费为44925.38元（192.23元/天×255天-4093.27元）。李磊主张护理费计算255天，其中108天双人护理，其余一人护理，不超过鉴定意见，予以认定。其主张由母亲王红侠、父亲李井沛护理，结合其父母所在单位出具的证明及工资银行流水，予以认定。但李磊主张的父母护理的期限与实际不符，应按实计算为48796.20元（176.95元/天×108天+164.92元/天×180天）。其余75天的护理费，结合李磊的伤情及护理依赖度，按100元/天计算，为7500元。护理费合计56296.20元。李磊主张残疾赔偿金不超过法律规定，予以认定。精神损害抚慰金酌定14000元。李磊主张残疾辅助器具费80元，有收据证明，予以认定。交通费结合李磊医疗地点及伤情，酌定为4000元。该项损失合计444554.48元，由平安财保江阴公司在交强险责任限额内赔偿110000元、在商业三者险责任限额内赔偿267643.58元，合计377643.58元。上述二项损失，平安财保江阴公司共应赔偿437724.15元，其中赔偿李磊417724.15元，给付赵江勃20000元。综上，原审依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，作出判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿李磊417724.15元、给付赵江勃20000元；二、驳回李磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案当事人在本院审理期间均未有新的证据提交，原审判决认定的事实有当事人陈述、道路交通事故认定书、机动车驾驶证、行驶证、保险单、门诊病历、出院记录、医疗费发票、司法鉴定意见书、收入证明、银行交易流水明细单等证据证明，本院予以确认。本案当事人在二审中的争议焦点为：李磊因案涉交通事故造成的精神损害抚慰金及护理费数额的认定。本院认为：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定,精神损害赔偿的数额应根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果以及受诉法院所在地的经济水平等因素来确定。案涉交通事故造成受害人李磊颅脑损伤，经治疗后遗有右侧大部分面瘫、眼睑闭合不全和口角歪斜、精神障碍（神经症样综合征）等症状，另日常生活有关的活动能力轻度受限，经司法鉴定构成八级伤残、十级伤残，给受害人李磊及其近亲属造成了严重的精神损害，侵权人依法应赔偿其精神损害抚慰金。鉴于案涉交通事故是由赵江勃驾驶的机动车负主要责任，李磊作为行人负次要责任，而承担赔偿责任的主体为承保案涉肇事机动车交强险及商业三者险责任的平安财保江阴公司，原审根据受诉法院所在地的经济水平,综合认定精神抚慰金14000元并无不当。平安财保江阴公司上诉认为精神损害抚慰金应为12400元，原审确定的精神损害抚慰金数额显失公平与法无据，与情不符，不应采纳。李磊因案涉交通事故身体受到伤害，住院治疗及出院恢复期间确需他人护理。李磊父母在案涉交通事故发生前在张家港市华贵氨纶纱有限公司正常上班。案涉交通事故后，李磊父母未能到单位上班。银行交易流水显示，李磊父母数次转账支付住治医院医疗费，或转账支付住治医院所在地相关药房医疗费，虽然李磊父母单位出具的收入证明中未明确其收入减少是因护理李磊所致，但根据现有证据，结合日常生活经验法则，可以认定李磊父母收入的减少为护理李磊所致。张家港市华贵氨纶纱有限公司出具的证明说明李磊父母2018年6月至2019年1月的工资收入情况，平均后分别为176.95元/天、164.92元/天，平安财保江阴公司上诉认为以案涉交通事故发生前李磊父母二个月或三个月工资收入平均后计算误工费不尽合理，且无法律依据，也不应采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。平安财保江阴公司上诉所称事实和理由不能成立，其上诉请求应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2526元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周卫平审判员  潘贻杰审判员  顾春旺二〇二〇年七月二十四日书记员  侯永羚