山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2020）晋05民终629号上诉人（原审被告）：河南万融建筑工程有限公司。住所地河南省林州市五龙龙兴路2号。法定代表人：徐彬涛，任董事长。委托诉讼代理人：宋山山，女，系该单位职工。委托诉讼代理人：王亨，山西长平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：秦刚儿，男，1975年3月12日生，汉族，住高平市，农民。委托诉讼代理人：秦俊芳，高平市朝阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杜广儿，男，1964年9月13日生，汉族，住高平市，农民。被上诉人（原审被告）：宋玉虎，男，1965年1月1日生，汉族，住高平市，农民。上诉人河南万融建筑工程有限公司因与被上诉人秦刚儿、杜广儿、宋玉虎提供劳动者受害责任纠纷一案，不服山西省高平市人民法院（2020）晋0581民初30号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河南万融建筑工程有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：上诉人委托高平腾鑫拆迁工程有限公司负责修建案涉工程，腾鑫拆迁公司与宋玉虎签订了《工程项目承包合同》，合同中第五条第三项明确约定在施工过程中乙方出现任何安全事故及其他一切事故均由乙方承担全部责任，因此上诉人对此事不承担任何责任。秦刚儿辩称，上诉人作为发包方，应知道宋玉虎和杜广儿都没有相应的资质，将工程承包给宋玉虎，又分包给杜广儿，上诉人应该承担连带赔偿责任；与宋玉虎签订的工程项目承包合同中对安全问题的承担，违反相关法律规定，系无效；本案第一次损害赔偿费用的判决已生效、且已执行完毕。杜广儿辩称，我与宋玉虎只是口头协议，工程有两部分，秦刚儿不是在我的工程上出的事，也没有给我工资。宋玉虎未到庭答辩。秦刚儿向一审法院起诉请求：1.判令三被告连带赔偿原告第二次手术医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等共计77387.47元；2.诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2018年8月9日，被告杜广儿雇佣原告秦刚儿到被告承包的永禄乡韩王山工程工地干活。同年9月1日中午，原告乘坐工地三轮车回家时，因三轮车脱档换挡时，将原告从车上摔出，造成原告受伤。原告受伤后先后到高平市人民医院、晋城大医院、晋煤集团总医院住院治疗。之后，原告对自己的损失提起诉讼，高平市人民法院依法作出判决。2019年11月25日，原告又到晋城大医院、晋煤集团总医院进行手术后颅骨缺失治疗，住院11天，花去医疗费58398.37元。另外，被告杜广儿所包工程为被告河南万融建筑工程有限公司中标，后又委托高平市腾鑫拆迁工程有限公司负责修建事宜，高平市腾鑫拆迁工程有限公司将铺筑彩色路面工程承包给被告宋玉虎，宋玉虎又将劳务分包给被告杜广儿。原告在提供劳务时受伤，原告的第二次手术所产生的费用，三被告应承担连带赔偿责任。现因无法达成一致意见，故提出以上诉讼请求。一审法院认定事实:被告河南万融建筑工程有限公司于2017年10月25日中标高平市永禄乡韩王山绿道修建工程，后委托高平市腾鑫拆迁工程有限公司（以下简称腾鑫拆迁公司）负责修建事宜。2018年7月22日，腾鑫拆迁公司与被告宋玉虎签订《工程项目承包合同》，约定将该道路的铺筑彩色路面工程承包给被告宋玉虎，工程承包价款为15元/㎡。此后，被告宋玉虎与被告杜广儿达成口头协议，由被告宋玉虎提供施工材料，被告杜广儿提供劳务服务，被告宋玉虎支付被告杜广儿6元/㎡。后被告杜广儿雇佣人员开始工作，原告系其雇佣人员之一。2018年9月1日，原告乘坐工地机动三轮车时，从三轮车上摔下致伤。原告受伤后，分别到高平市人民医院、晋煤集团总医院住院治疗，共住院29天。对上述住院期间的花费及相应的损失，原告于2019年1月2日诉至高平市人民法院，高平市人民法院于2019年4月28日作出（2019）晋0581民初12号民事判决书，其中载明：“……6、残疾赔偿金84532.8元，原告之伤情经司法鉴定达到两个九级伤残，按农村居民生活消费支出与农村居民人均可支配收入之和19212元计算……”，并作出判决：一、被告杜广儿在判决生效之日起十日内，赔偿原告秦刚儿医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等损失共计202239.17（含被告宋玉虎已付的53591.24元）。二、被告宋玉虎、河南万融建筑工程有限公司对被告杜广儿上述应赔偿原告秦刚儿的款项承担连带赔偿责任。判后，杜广儿不服提起上诉，晋城市中级人民法院于2019年8月23日作出（2019）晋05民终909号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2019年11月12日，原告到晋城煤业集团总医院进行螺旋CT头颅平扫，螺旋CT头颅三维重建，花去诊疗费435元。2019年11月25日，原告到晋城大医院晋煤集团总医院行第二次手术即颅骨修补术，于2019年12月6日出院，住院11天，花去医疗费57963.37元。出院证中载明：“出院诊断：1、手术后颅骨缺失；2、脑术后；3、脑外伤后遗症；4、左下肢损伤术后。主要治疗：完善辅助检查，积极术前准备，于11月27日全身麻醉下行颅骨修补术，术后抗炎、神经保护、对症、支持治疗。出院医嘱：注意休息、营养、适当活动，十日内避免洗头，3月内避免重体力劳动，定期（3周、6周、3月及半年后）复查，如有不适情况及时就诊。”另查明，被告杜广儿在接受被告宋玉虎给其安排的劳务服务时，未取得相应资质。一审法院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告受雇于被告杜广儿参加劳务工作，双方形成雇佣关系，原告在雇佣期间受伤，被告杜广儿作为雇主应当承担赔偿责任。对被告杜广儿辩称原告不在其承包的工程范围内受伤的辩解理由，原告不予认可，被告未提交相应证据予以证明，且（2019）晋05民终909号民事判决书中已认定原告系在受被告杜广儿雇佣期间乘车上下班途中受伤，故对被告上述辩解理由不予以采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告河南万融建筑工程有限公司和被告宋玉虎分别作为工程的发包人和分包人，其知道被告杜广儿作为雇主没有相应的资质，其应当与被告杜广儿对原告所受之伤承担连带赔偿责任。对被告河南万融建筑工程有限公司辩称原告系在被告宋玉虎的工地上受的伤，应该由被告宋玉虎进行赔偿的辩解理由不予支持。原告秦刚儿因第二次手术所产生的损失依法确定如下：1、医疗费：58398.37元；2、住院伙食补助费：参照山西省一般工作人员出差伙食补助标准计算为1100元（100元/天×11天）；3、营养费：330元（30元/天×11天）；4、对于原告秦刚儿因第二次手术而产生的误工费，因原告陈述其在受被告杜广儿雇佣期间其工资为150元/天，被告杜广儿对上述陈述不予认可，并陈述秦刚儿工资为120元/天，因原告未提交证据证明其工资为150元/天，故确定原告受伤前工资为120元/天，因在（2019）晋05民终909号民事判决书已确定三被告赔偿原告残疾赔偿金84532.8元，而残疾赔偿金部分具有对因丧失劳动能力而导致的预期收入损失的性质，故在计算原告秦刚儿因第二次手术所产生的误工费时，应扣除相应的残疾赔偿金，故确定其每天的误工费为108.4元（120元－84532.8元÷20年÷365天），现因原告秦刚儿在受伤后持续误工，且其出院医嘱中载明：“3月内避免重体力劳动”，故确定其误工期为101天（90天＋11天），其误工损失为10948.4元；5、护理费：参照2018年度山西省居民服务业在岗职工平均工资标准46693元，计算为1407元（127.9元/天×11天）；6、交通费酌情计算为500元，原告秦刚儿因第二次手术总计损失为72683.77元。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条，第二十二条，第二十三条、第二十四条的规定，判决：1、被告杜广儿自本判决生效之日起十日内赔偿原告秦刚儿因第二次手术所产生的损失，包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等损失共计72683.77元。2、被告宋玉虎、河南万融建筑工程有限公司对被告杜广儿上述应赔偿原告秦刚儿的款项承担连带赔偿责任。案件受理费1735元，减半收取867.5元，由原告秦刚儿负担52元，被告杜广儿、宋玉虎、河南万融建筑工程有限公司共同负担815.5元。经二审查明：原审认定的基本事实清楚。二审中各方争议的主要焦点是对秦刚儿的损伤赔偿河南万融建筑工程有限公司是否应当承担连带赔偿责任。针对上诉人的请求，结合本案证据，本院评判如下：上诉人河南万融建筑工程有限公司委托高平腾鑫拆迁工程有限公司负责涉案工程的修建，后将工程分包给宋玉虎，后又再次分包给杜广儿，雇员秦刚儿在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主杜广儿应当承担赔偿责任。上诉人河南万融建筑工程有限公司作为发包人对接受分包业务的雇主没有审查相应资质或者安全生产条件，造成本案事故的发生，因此，一审判决河南万融建筑工程有限公司承担损害赔偿连带责任并无不当。上诉人河南万融建筑工程有限公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1617元（上诉人河南万融建筑工程有限公司预缴1617元），由上诉人河南万融建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 董丽萍审 判 员 何向丽审 判 员 郭永会 二〇二〇年七月二十八日法官助理 樊晓霞书 记 员 张沁虹