湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初929号原告：周新华，女，汉族，1966年9月5日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：丁敬国，男，汉族，1965年7月8日出生，住湖南省常德市鼎城区。系原告周新华的丈夫。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：聂景茂，湖南省常德市鼎城区蓝天法律服务所法律工作者，代理权限为一般授权代理。被告：杨善初，男，汉族，1950年12月12日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：邱玲，湖南相维律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：常德市鼎城区郭家铺办事处报国社区居委会。住所地湖南省常德市鼎城区郭家铺街道报国社区居委会4组。法定代表人：陈远志，该社区主任。委托诉讼代理人:钟君，常德市法学会法律工作者，代理权限为特别授权代理。原告周新华与被告杨善初、常德市鼎城区郭家铺办事处报国社区居委会（下称报国居委会）身体权纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，于2020年5月21日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。周新华及其委托诉讼代理人聂景茂、杨善初及其委托诉讼代理人邱玲、报国居委会的委托诉讼代理人钟君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周新华向本院提出的诉讼请求：要求杨善初、报国居委会赔偿周新华因交通事故受伤的损失共计266759元。事实及理由：杨善初系报国居委会雇请的炊事员，2019年11月15日清晨，杨善初骑电动自行车前往菜市场为报国居委会食堂购买蔬菜，当杨善初骑电动车在湖南省常德市鼎城区路段，约5时20分左右与前方同向骑自行车行驶的周新华相撞，造成周新华受伤的交通事故，该事故经常德市鼎城区公安局交通警察大队（下称鼎城交警大队）查勘认定：杨善初负本次事故的全部责任，周新华无责任。受伤后周新华在常德市第四人民医院住院治疗，诊断为Ｔ11椎体爆裂性骨折、Ｔ10椎体棘突骨折、腰骶部软组织挫伤，周新华的伤情经常德市司法鉴定中心鉴定，意见为其损伤构成九级伤残，误工150日，护理90日，营养90日，二期行各内固定物取出手术医疗费18000元，周新华受伤之前与其丈夫丁敬国在常德市鼎城区从事蔬菜批发零售经营工作，每天都有固定的收入，周新华受伤后均由其丈夫丁敬国护理，导致门面关闭停业经营。杨善初已向周新华支付50800元医疗费。为相关损失经调解双方未达成赔偿协议，周新华向法院起诉。杨善初辩称：杨善初是受报国居委会雇请的员工，事故发生时是在从事雇佣活动。本案损失后果应由雇主报国居委会承担无过错责任。杨善初已向周新华支付50800元，该笔款项应当扣除并退还给杨善初。周新华的护理费、误工费等各项赔偿请求偏高，请法院依法审减。报国居委会辩称：杨善初不是报国社区雇请的炊事员，他是社区老年活动中心食堂的承包经营者。该食堂主要是为社区老年人活动提供用餐，每人每餐价5元，由杨善初收取。食材由杨善初购买，无需向社区报告。经营是自负盈亏，与社区无关。周新华诉称杨善初购买食材的过程中发生交通事故证据不足。发生交通事故时杨善初的电动自行车上没有蔬菜，没有盛装蔬菜的器具。而且事故发生的地点不在菜场，是在阳明路上；2019年11月15日凌晨5点，天气寒冷，杨善初在这时买菜不符合常理；周新华向法院起诉的部分损失赔偿标准过高，对于误工天数150天有异议，从原告的受伤到法医鉴定结束时间没有150天，而是144天；误工标准221元/天标准过高，按照150元/天计算合适。其交通费应当酌定为500元。报国居委会与本次交通事故无关联，请法庭依法驳回周新华对报国居委会的起诉。本院审理确认如下案件事实：（1）2019年11月15日清晨，杨善初骑电动自行车，沿湖南省常德市鼎城区路段，约5时20分左右，与正前方同向骑自行车行驶的周新华相撞，造成周新华受伤的交通事故，该事故经鼎城交警大队查勘认定：杨善初负本次事故的全部责任，周新华无责任；（2）受伤后周新华在常德市第四人民医院住院治疗30天，支出医疗费56333元（由杨善初支付50800元）、购买医疗器械支出2600元;周新华的伤情经常德市司法鉴定中心鉴定，支出鉴定费2200元；（3）周新华，1966年9月5日出生，周新华父亲周秋甫，1936年7月10日出生，由周新华3姐弟赡养。受伤之前周新华与其丈夫丁敬国在常德市鼎城区从事蔬菜批发零售经营，周新华受伤后均由其丈夫丁敬国护理;（4）本案在审理的过程中，经协商，周新华书面承诺：要求杨善初、报国居委会赔偿周新华因交通事故受伤的损失共计250800元，抵扣杨善初已支付的50800元，周新华还要求两被告继续赔偿200000元；杨善初书面承诺：愿意向周新华赔偿其受伤损失100800元，抵扣已支付的50800元，自愿继续赔偿周新华的受伤损失50000元。上述事实，有证据在卷佐证，本院予以确认。双方争议的事实：（1）周新华提交的司法鉴定意见书。拟证明事故发生过程及责任。杨善初提出了“司法鉴定意见书的误工日期有异议，误工时间应当计算到原告定残日的前一天”的异议；报国居委会提出了“同意杨善初的质证意见，与报国居委会无关联”的异议。本院经审查认为，两被告提出的不是对司法鉴定意见书的实质性异议，本院不予采信，该证据与本案有关联，本院可以认定周新华的伤情鉴定意见为：其损伤构成九级伤残，误工150日，护理90日，营养90日（均含二期行各内固定物取出手术的期间），二期行各内固定物取出手术医疗费18000元；（2）周新华提交的所有证据，报国居委会提出了“对其关联性均有异议”。本院经审查认为，周新华提交的所有证据均与本案有关联，因此对周新华提交的证据的关联性本院可以认定；（3）杨善初提交的证人杨某、陈某1的证言及证明1份（有证人李某、杜某、王某、唐某的签字）。拟证明报国居委会以每月1200元的工资雇请杨善初，在报国居委会的老年活动中心的食堂做早餐和中饭；杨善初早上5点出发为报国居委会的老年活动中心的食堂去菜市场买菜途中发生交通事故。报国居委会提出了“证明的形式不合法。三个证人既没有提供身份信息也没有手印，也不知道签名是否为本人，因此对这份证据的真实性有异议。对于杨维凤的调查笔录中的报国居委会每个月给杨善初工资，用的词为“好像”，作为一个厨师每个月工资1200元，与现有的务工实际不符，同时杨维凤是一个退休的村干部，对杨善初在报国居委会做饭的情况是不清楚的，且其没有出庭作证，无法对内容进行核实。对陈某1的部分证词有异议。居委会每月是给杨善初补贴1200元，而并不是给他支付的工资。报国居委会的干部在食堂用餐，每餐都向杨善初支付5元。杨善初是承包的食堂”的异议。经本院分别向证人杨某、陈某2、王某、姜桃红核实的笔录四份。周新华及杨善初均无异议，报国居委会提出了“报国居委会没有给杨善初每个月1200元工资，是老年活动中心给杨善初的餐费补贴。餐费由杨善初收取和开支，报国居委会无需监管”的异议。并于2020年6月28日向本院提交了其代理人对证人杨某、陈某2、陈某1调查的笔录。本院认为，报国居委会虽对上述周新华的证据及本院核实的调查笔录虽提出了异议，但在本院指定的休庭（2020年5月21日）后五个工作日内没有提交合法有效的证据支持其异议。经本院核实，杨善初所提交的证据的拟证事实符合本案实际。本院可以认定报国居委会在本次事故发生前，以每月1200元雇请杨善初在报国居委会的老年活动中心的食堂做炊事员，2019年11月15日清晨约5时20分左右，杨善初骑电动自行车，去菜市场为报国居委会的老年活动中心去买菜途中发生的本次交通事故致周新华受伤的事实。本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。周新华因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案的焦点问题有：一、关于周新华的损失计算问题；二、关于赔偿问题。关于焦点一：依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条及鼎城交警大队的事故责任认定，周新华要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求本院予以支持。杨善初受报国居委会雇请，在从事雇佣活动中致人损害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，由报国居委会向周新华承担赔偿责任；由于本次交通事故杨善初承担全部责任，是其重大过失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。因此杨善初对报国居委会的赔偿责任承担连带责任。本院认定周新华的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）凭票认定56333元加上法医鉴定的后期治疗费18000元，计74333元；（2）住院伙食补助费：30天×100元＝3000元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）；（3）必要的营养费：凭鉴定意见酌情按50元/天×90天=4500元；三项小计81833元。2、伤残限额项下：（1）护理费：酌情按167.2元/天×90天=15048元；（2）误工费：酌情按照167.2元/天×150天（含二期取内固定的时间）=25080元；（3）残疾赔偿金：20年×39842元/年×20%=159368元（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）；被扶养人生活费：周新华要求按13969元/年×5年×20%/3人=4656元合法，依据《最高人民法院关于适应若干问题的通知》第四条，其残疾赔偿金共计164024元；（4）精神损害抚慰金：酌情认定10000元；（5）交通费：酌情认定700元；（6）医疗器械费：认定2600元。六项小计217398元。3鉴定费：认定2200元；损失共计301431元；本案在审理的过程中，经协商处理，周新华书面承诺：要求杨善初、报国居委会赔偿周新华因交通事故受伤的损失共计250800元，抵扣杨善初已支付的50800元，周新华还要求两被告继续赔偿200000元。杨善初书面承诺：愿意向周新华赔偿损失100800元，抵扣已支付的50800元，还自愿继续赔偿周新华的受伤损失50000元。是对其权利的合法处分，本院予以采信。关于焦点二、上述损失301431元，由报国居委会向周新华赔偿150000元；由杨善初赔偿100800元，抵扣已支付的50800元，尚需由被告杨善初继续赔偿50000元；杨善初对报国居委会的赔偿责任承担连带责任。报国居委会辩称杨善初不是报国社区雇请的炊事员，他是社区老年活动中心食堂的承包经营者。因其证据依据不足，本院不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于适应若干问题的通知》第四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告周新华因交通事故造成的经济损失301431元，由被告杨善初赔偿100800元，抵扣已支付的50800元，尚需由被告杨善初继续赔偿50000元；由被告常德市鼎城区郭家铺办事处报国社区居委会赔偿150000元，杨善初对报国居委会的赔偿责任承担连带责任。上述义务于本判决书生效之日起十日内履行；二、驳回周新华的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5302元，减半收取2651元，由原告周新华负担501元，由被告常德市鼎城区郭家铺办事处报国社区居委会负担2150元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二〇年七月十三日法官助理廖欢书记员鄢宁附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。