陕西省西安市中级人民法院民  事  判  决  书（2019）陕01民初2083号原告（执行案外人）：西安秦腔剧院有限责任公司，住所地西安曲江新区。法定代表人：雍涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋延成，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：程珊珊，陕西稼轩律师事务所律师。被告（申请执行人）：陕西泾阳鼎源资产投资咨询有限公司，住所地陕西省西咸新区。法定代表人：崔迁，该公司董事长。委托诉讼代理人：崔光辉，陕西希友律师事务所律师。委托诉讼代理人：仲海茹，陕西希友律师事务所律师。第三人（被执行人）：陕西绿色核能集团有限公司，住所地陕西省西安市。法定代表人：孙卫军，该公司董事长。原告西安秦腔剧院有限责任公司（以下简称秦腔剧院）与被告陕西泾阳鼎源资产投资咨询有限公司（以下简称鼎源资产公司）及第三人陕西绿色核能集团有限公司（以下简称绿色核能公司）案外人执行异议之诉一案，本院受理后，于2019年6月12日作出（2018）陕01民初2122号民事判决。宣判后，秦腔剧院不服，上诉至陕西省高级人民法院。陕西省高级人民法院于2019年9月25日作出（2019）陕民终874号民事裁定，将本案发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告秦腔剧院委托诉讼代理人蒋延成、程珊珊，被告鼎源资产公司委托诉讼代理人崔光辉、仲海茹，第三人绿色核能公司法定代表人孙卫军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告秦腔剧院向本院提出诉讼请求：1.确认西安市碑林区XX号XX号楼XX室（面积149.26平方米）房屋以及1号楼10902室（面积287.69平方米）房屋为秦腔剧院所有，绿色核能公司、鼎源资产公司协助配合秦腔剧院办理房屋产权变更登记手续；2.立即停止对上述房屋的强制执行，并解除查封；3.诉讼费由绿色核能公司、鼎源资产公司负担。事实和理由：1991年8月，西安市五一剧团（现改制国有企业单位，即秦腔剧院）与陕西省XX乡建设综合开发公司签订《拆迁安置协议书》，约定秦腔剧院所有的土地及地上建筑物、构筑物等设施，全部移交陕西省XX乡建设综合开发公司进行建设，并由陕西省XX乡建设综合开发公司进行拆迁安置。1992年7月，陕西省XX乡建设综合开发公司将《拆迁安置协议书》交由陕西旅游房地产综合开发公司（现为绿色核能公司）施行。1996年12月，西安市五一剧团与绿色核能公司签订《还产协议》，约定绿色核能公司对秦腔剧院原有地上建筑拆迁开发并进行拆后安置，绿色核能公司给秦腔剧院还产4381.31平方米房屋。还产内容为：1.住宅3419.62平方米；2.地下一层办公室504.08平方米；3.营业房150平方米（XX街XX号XX房XX大厦XX层）；4.排练场307.61平方米（位于“旅游房地大厦”9层）。《还产协议》签订后，绿色核能公司于1996年12月将一楼营业房、九层排练场交付秦腔剧院使用，秦腔剧院将一层营业房对外出租，现承租人为西安市碑林区成都平价川菜馆，已承租使用18余年，九层为秦腔剧院排练场，已使用22余年。故涉案西安市碑林区XX号XX号楼XX室房屋中的10105室房屋（已分户实测）及10902室房屋全部属秦腔剧院所有。绿色核能公司系涉案项目开发商，产权手续由其统一办理，秦腔剧院曾不断催问办证情况，回复均是不符合办证条件，直至接到法院通知后，秦腔剧院才知道绿色核能公司将房产证办在自己名下。绿色核能公司已经分别于2009年5月、2012年9月将涉案1号楼10902室、10101室房屋分户实测，属于秦腔剧院所有的房屋位置、面积已经明确并经备案，具备办理过户登记的条件，绿色核能公司应当协助秦腔剧院办理变更登记手续。从以上事实可知，在西安市中级人民法院查封涉案房屋的20多年前，秦腔剧院已与绿色核能公司签订合法有效的《还产协议》，并合法占有使用涉案不动产至今，秦腔剧院获得涉案房屋是基于其原有土地及地上建筑物因拆迁而对价获得的补偿安置，房产证未能办理在秦腔剧院名下，是由于绿色核能公司隐瞒可以办证的事由，非秦腔剧院原因造成。故根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条及《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，秦腔剧院的诉讼请求应当得到支持。被告鼎源资产公司辩称，根据已发生法律效力的西安市中级人民法院（2000）西经二初字第017号民事判决认定，原债权人建设银行与陕西省XX乡建设综合开发公司签订了《借款合同》《抵押合同》，并在西安市土地管理局办理了抵押登记，同时该判决认定《抵押合同》有效，受法律保护。根据《中华人民共和国担保法》第三十六条“以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押”，以及根据《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第三十三条“土地使用权抵押时，其地上建筑物、其他附着物随之抵押”的规定，土地抵押效力及于地上附着物，房地一体抵押，鼎源资产公司对涉案查封土地及地上建筑物享有抵押物权，具有优先受偿权。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十二条“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”的规定，鼎源资产公司享有抵押权益。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定，“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”第二十九条规定，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”本案中，查封的房屋是商铺，并非住房，且有抵押，故不具有排除执行的情形。秦腔剧院主张的房屋四界不清，本案查封的是绿色核能公司一楼门面房787.96平方米，该房屋未在房屋管理部门有分割记录。因此，在法律上无法确定秦腔剧院房屋的位置，即法院不能支持秦腔剧院在787.96平方米房产内任意分割。另外，涉案九楼房屋面积287.69平方米也与拆迁安置协议约定的安置面积307.61平方米不一致，不能表明安置的就是10902室。法院查封行为合法，秦腔剧院提供的证据不能排除人民法院的强制执行。第三人绿色核能公司述称，其同意秦腔剧院的诉讼请求及事实理由，并称其已将涉案房屋移交给秦腔剧院使用，且九楼的排练场系根据秦腔剧院的需求设计的长宽高，西安市五一剧团与陕西正大物业管理有限公司就涉案房屋签订有《物业服务合同》，物业公司也收取了物业费。经审理查明，中国建设银行西安市南大街支行（以下简称建设银行南大街支行）与绿色核能公司借款纠纷一案，本院于2001年11月8日作出的（2001）西经一初字第107号民事判决已发生法律效力。因义务人绿色核能公司未履行生效法律文书确定的义务，权利人建设银行南大街支行于2001年12月4日向本院申请执行。本院于2001年12月27日立案受理。执行过程中，本院于2004年3月18日作出（2001）西经执字笫040号（裁）民事裁定，终结本次执行程序。2017年6月26日，鼎源资产公司根据相关债权转让协议向本院申请恢复执行。本院恢复执行期间，鼎源资产公司向本院申请变更执行主体，本院于2017年12月4日作出（2017）陕01执异436号执行裁定：变更鼎源资产公司为（2001）西经一初字第107号民事判决的申请执行人。本院于2017年12月26日作出（2017）陕01执恢39号执行裁定：一、查封（轮候查封）被执行人绿色核能公司名下位于西安市碑林区XX号XX号楼XX室（权属证号：110XXXXXXXXX-57-1-1-10101-0,建筑面积:787.96平方米）的房产，查封期限为三年；二、查封（轮候查封）被执行人绿色核能公司名下位于西安市碑林区东木头市176号1号楼10902室（权属证号：110XXXXXXXXX-57-1-1-10902-0,建筑面积：287.69平方米）的房产，查封期限为三年；三、查封（轮候查封）被执行人绿色核能公司名下位于西安市碑林区XX号XX号楼XX室（权属证号：110XXXXXXXXX-57-1-1-1F102-0,建筑面积：265.78平方米）的房产，查封期限为三年；四、查封（轮候查封）被执行人绿色核能公司名下位于西安市碑林区XX号XX号楼XX室（权属证号：110XXXXXXXXX-57-1-3-1F109-0,建筑面积：2.27平方米）的房产，查封期限为三年。本院于2018年3月14日向西安市不动产登记服务中心发出（2017）陕01执恢39号协助执行通知书，要求其协助本院查封上述财产。秦腔剧院以本院作出（2017）陕01执恢39号执行裁定中查封的西安市碑林区XX号XX号楼XX室（面积787.96平方米）以及1号楼10902室（面积287.69平方米）为其所有为由，向本院提起案外人执行异议，要求中止对上述房产的执行并解除查封。本院经审查认为，秦腔剧院依据《拆迁安置协议书》《还产协议》主张查封的房产为其所有，但涉案查封的房产现登记在绿色核能公司名下，故本院对涉案房产的查封行为于法有据，秦腔剧院主张查封的房产为其所有，并要求排除执行的异议理由不能成立，依法不予支持，秦腔剧院如对查封的房产主张实体权利，可依法通过诉讼进行确认。2018年9月27日，本院作出（2017）陕01执异506号执行裁定：“驳回案外人西安秦腔剧院有限责任公司的执行异议请求。”秦腔剧院不服上述执行裁定，向本院提起案外人执行异议之诉即本案诉讼。另查，西安市五一剧团（甲方）与陕西省XX乡建设综合开发公司（乙方）于1991年8月28日签订的《拆迁安置协议书》，约定：甲方按文件精神愿将东木头市146号剧团院部现所有土地上的上下建筑物和构筑物、水电、通讯等全部设施，全部移交乙方所有开发建设；乙方同样根据批件精神（附市土地（91）013号土地审批件）整体拆迁146号院后，愿在其一半的面积上为甲方新建4300平方米（其中办公用房800平方米、演出排练场300平方米、沿东木头市临街门面三产用房200平方米、住宅用房3000平方米），并使其在不低于2.4亩的土地上为统一的整体，自成交通体系。秦腔剧院提供了西安市五一剧团（甲方）与陕西省XX乡建设综合开发公司（乙方）于1996年12月签订的《还产协议》复印件，载明：还产面积为根据原协议还产4300平方米，现实际还产为：1.住宅楼三个单元，全框架结构，地面以上六层共计3419.62平方米，已于1994年12月还产;2.地下一层办公室504.08平方米，1994年12月还产;3.临东木头市街营业用房150平方米，1997年5月底交付；4.综合楼九层排练场307.61平方米，1997年5月底交付。《还产协议》又载明：营业房、排练场还产位置及标准为：营业房150平方米在临西安市XX街XX号XX房XX大厦XX层还产，全框架结构，门面宽度七米五，独立电表，还产后接受“物业公司”统一管理；甲方排练场在“旅游房地大厦”九层还产，按甲方要求，结构为全框架，设电梯至八层，设集中供热暖气，层高为四米五，大通间，设卫生间一个，高低水池各一个，安装独立水表、电表，面积为307.61平方米，还产后接受“物业公司”统一管理。2009年4月7日，绿色核能公司取得了西安市碑林区XX号XX号楼XX室的房屋所有权证（权属证号：西安市房权证碑林区字第110XXXXXXXXX-57-1-1-10101～0,建筑面积：787.96平方米，用途：商业）。2009年7月7日，绿色核能公司取得了西安市碑林区东木头市176号1号楼10902室的房屋所有权证（权属证号：西安市房权证碑林区字第110XXXXXXXXX-57-1-1-10902～0,建筑面积：287.69平方米，用途：办公）。2011年3月9日、2012年3月6日、2015年3月，秦腔剧院（甲方、出租方）与西安市碑林区成都平价川菜馆（乙方、承租方）先后签订《房屋租赁合同》，约定甲方自愿将坐落在西安市碑林区XX号房屋租给乙方使用；房屋使用面积150平方米，房屋租赁用途为餐饮；租赁期分别为2011年3月10日至2012年3月9日、2012年3月10日至2015年3月9日、2015年3月10日至2021年3月9日。再查，中国建设银行股份有限公司西安莲湖路支行（原中国建设银行陕西省分行营业部）与绿色核能公司借款纠纷一案，本院作出的（2000）西经二初字第017号民事判决已发生法律效力。因被执行人绿色核能公司未履行生效法律文书确定的义务，权利人中国建设银行股份有限公司西安莲湖路支行于2000年11月3日向本院申请强制执行，本院于2000年11月23日立案受理。鼎源资产公司根据相关债权转让协议向本院申请变更执行主体。本院于2017年12月4日作出（2017）陕01执异428号执行裁定，变更鼎源资产公司为（2000）西经二初字第017号民事判决的申请执行人，并作出（2017）陕01执恢37号执行裁定，轮候查封涉案房产。本院(2000)西经二初字第017号民事判决查明：1997年12月25日，中国建设银行陕西省分行营业部与陕西省XX乡建设综合开发公司签订1997(044)号《借款合同》《抵押合同》，约定陕西省XX乡建设综合开发公司借款700万元，贷款期限7个月，月息7.92%，并用陕西省XX乡建设综合开发公司名下位于东木头市138号旅游大厦3.84亩的土地使用权作抵押，后在西安市土地管理局办理了登记备案手续。又查，陕西省XX乡建设综合开发公司系西安人民大厦集团公司下属单位，经陕西省人民政府办公厅陕政办函字（1998）126号文件及西安人民大厦集团公司（1998）022号文件，陕西省XX乡建设综合开发公司于1998年9月4日被绿色核能公司兼并，并于1998年9月15日向工商行政管理部门申请办理注销登记，经批准，陕西省XX乡建设综合开发公司于1998年11月30日办理了注销登记。西安市机构编制文员会﹝市编发（2005）1号﹞文件载明：撤销西安易俗社、西安市秦腔一团、西安市秦腔二团、西安市五一剧团，重新组建秦腔剧院。本案重审期间，鼎源资产公司（甲方）与秦腔剧院（乙方）于2020年7月6日签署《和解协议》，内容如下：“甲方在实现对陕西绿色核能集团有限公司（绿色核能）的债权过程中，查封了绿色核能名下抵押房产，乙方主张其对查封房产上部分房屋享有拆迁补偿的所有权，乙方向西安市中级人民法院执行局提起执行异议被驳回后，乙方又向该院提出执行异议之诉，目前案件仍在法院审理中。涉案房屋的基本情况：甲方申请查封了绿色核能名下西安市碑林区XX号XX号楼XX室房产（权属证号：110XXXXXXXⅣ-57-1-1-10101-0，建筑面积787.96㎡，简称10101室）以及同幢1号楼10902室（权属证号：110XXXXXXXⅣ-57-1-1-10902-0,建筑面积287.69㎡，简称902室）的房产。乙方基于拆迁补偿协议及还产协议复印件主张登记在绿色核能名下的一楼10101室房屋中的150㎡房产以及9楼902室房产属于绿色核能对乙方拆迁补偿的实物补偿，归乙方所有。而目前涉案房屋产权证在绿色核能名下，被甲方依法查封，乙方无产权证，但房屋由乙方长期占有使用。在公平公正的基础上，依据《民事诉讼法》相关规定，双方共同委托西安市中级人民法院指定的评估机构-陕西公信房地产资产评估有限公司对涉案一层房产10101室中150㎡进行评估，评估价值为9000元／平方米，评估总价为135万元。为解决历史遗留问题，甲乙双方经过友好协商，在西安市中级人民法院的主持下，达成如下和解协议，共同遵守执行：一、鉴于双方共同委托的西安市中级人民法院指定的评估机构对房屋价值的评估，参考相关同位置其他购房人的购房款的补偿价格，甲方按照每平米9000元的价格给予乙方10101室中150㎡房屋价值款的货币补偿，共计135万元。乙方获得货币补偿后，不再享有房屋的实物补偿，不再主张房屋所有权。货币补偿款在本协议签订后30个工作日内支付给乙方。二、本协议签订前，乙方已收取的10101室房屋租金归乙方所有，甲方确保原承租人不与乙方形成纠纷，否则造成损失由甲方承担。本协议签订后，房屋的处置、收益由甲方按查封的相关法律法规处理，再与乙方无关。三、甲方确认902室房屋产权归乙方所有。甲方在本协议签订后，申请解除本案902室房屋的查封，甲方放弃对该房屋的抵押权，并协助乙方办理902室房屋过户手续，过户至乙方名下。四、本协议未尽事项，双方友好协商解决，本协议相关内容，甲方不得向法院以外其他任何第三方泄露，否则承担合同价款30%违约金给乙方。五、本协议一式伍份，双方各持两份，提交审理法院备案一份，本协议签后，双方案件委托人共同到审理法院办理结案手续，申请法院出具调解书。”该《和解协议》落款处除加盖有鼎源资产公司与秦腔剧院公章外，绿色核能公司也在该协议落款最下方盖有公章，绿色核能公司法定代表人孙卫军还在单位公章处签名。以上事实，有西安市中级人民法院（2000）西经二初字第017号民事判决书、西安市中级人民法院（2001）西经一初字第107号民事判决书、西安市中级人民法院（2017）陕01执异428号执行裁定书、西安市中级人民法院（2017）陕01执异436号执行裁定书、西安市中级人民法院（2017）陕01执异506号执行裁定书、西安市房屋登记簿、西安市国有土地使用权抵押登记书、《拆迁安置协议书》《还产协议》、房屋租赁合同、《和解协议》及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，本案为秦腔剧院对本院作出的（2018）陕01执异506号执行裁定不服提起的案外人执行异议之诉，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判”的规定，本案审理的焦点问题为，秦腔剧院就执行标的是否享有足以排除强制执行的民事权益。本案中，秦腔剧院主张确认西安市碑林区XX号XX号楼XX室（面积149.26平方米）房屋以及1号楼10902室（面积287.69平方米）房屋为其所有，要求停止对上述房屋的强制执行并解除查封。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任”的规定，秦腔剧院在本案中应承担举证证明责任。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，“拆迁人与被拆迁人按照所有权调换形式订立拆迁补偿安置协议，明确约定拆迁人以位置、用途特定的房屋对被拆迁人予以补偿安置，如果拆迁人将该补偿安置房屋另行出卖给第三人，被拆迁人请求优先取得补偿安置房屋的，应予支持。被拆迁人请求解除拆迁补偿安置协议的，按照本解释第八条的规定处理。”本案中，西安市五一剧团与陕西省XX乡建设综合开发公司于1991年8月28日签订《拆迁安置协议书》，约定西安市五一剧团将其剧团院部所有土地上的上下建筑物和构筑物、水电、通讯等全部设施移交陕西省XX乡建设综合开发公司开发建设，陕西省XX乡建设综合开发公司整体拆迁后，就地在一半面积上为西安市五一剧团新建办公用房、演出排练场、临街门面三产用房、住宅用房等。关于补偿安置房屋问题，秦腔剧院提交的西安市五一剧团与陕西省XX乡建设综合开发公司于1996年12月签订的《还产协议》虽为复印件，但基于绿色核能公司对上述拆迁以及还产等事实均予以认可，同时结合涉案房屋一直由秦腔剧院占有使用并出租收益等客观情况，本案应当认定涉案房屋属于对秦腔剧院的补偿安置房屋，秦腔剧院未对涉案房屋办理过户登记，不存在明显过错。  《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条规定，“原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。”结合本案，鼎源资产公司与秦腔剧院在本案重审期间于2020年7月6日自愿签署《和解协议》，该协议系当事人真实意思表示，且不存在法律、法规规定的无效等情形，依法应当认定为有效协议。鉴于上述《和解协议》中鼎源资产公司与秦腔剧院已对涉案房屋的相关权利义务等问题予以明确，故本案秦腔剧院要求确认涉案房屋为其所有并不得执行，已无事实基础。秦腔剧院要求解除对涉案房屋的查封，不属于执行异议之诉的审理范围。综上所述，本院对秦腔剧院要求确认涉案房屋为其所有并不得执行的诉讼请求，依法不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条规定，判决如下：驳回原告西安秦腔剧院有限责任公司的诉讼请求。案件受理费893元，由原告西安秦腔剧院有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。  审 判 长  姜 亦 君审 判 员  赵 羽 嘉审 判 员  林   瀚 二〇二〇年七月十四日 法 官助 理  高 喜 平书 记 员  张 小 赛 1