湖北省荆门市东宝区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂0802民初1987号 原告：申家香。 委托诉讼代理人：马超，湖北法之星律师事务所律师。 被告：余兵国。 委托诉讼代理人：刘华。 委托诉讼代理人：黄超，湖北勤才律师事务所律师。 原告申家香与被告余兵国委托合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告申家香及其委托诉讼代理人马超、被告余兵国委托诉讼代理人刘华、黄超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告申家香向本院提出诉讼请求：解除申家香与余兵国于2017年3月23日签订的股权代持协议书；余兵国返还申家香出资款175万元,赔偿利息损失（按照银行同期同类贷款利率自2017年3月28日计算至清偿之日止）；余兵国承担本案案件受理费24400元、保全申请费5000元及诉讼保全保险费4600元。事实及理由：申家香经朋友介绍结识余兵国。2016年初，余兵国向申家香及其朋友称黑龙**龙酒直达供应链管理股份有限公司（以下简称华龙公司）正在增加注册资本，若申家香出资，余兵国保证其成为该公司股东，即使退股也可以拿回出资款。申家香遂向余兵国转款175万元，约定待考察清楚后由余兵国代为交纳股款，期间双方为此多次沟通。后双方签订股权代持协议书，约定将该175万元由余兵国代为交纳并作为华龙公司注册资本金，以余兵国名义持有，并约定了其他权利义务。但此后余兵国未完成协议约定的委托事项，导致申家香出资入股的协议目的无法实现，申家香已通知余兵国解除双方签订的股权代持协议书，要求余兵国返还出资款，但余兵国拒绝返还。 被告余兵国辩称，其并不认识申家香，仅认识申家香所称的朋友余某某。其应余某某要求签订了华龙公司代持股协议，约定余某某向华龙公司出资280万元，由其代持股份，余某某履行了相关义务。后余某某称资金困难，要求撤资180万元，实际其代持余某某在华龙公司股金为100万元。此后，申家香称余某某欠其款项，要求将前述100万股金转至其名下，并要求余某某承诺股权代持协议签订后一个月内再出资75万元才能生效。协议签订后，余某某未向其交纳75万元，协议未生效。其认为，余某某出资的280万元包括申家香的出资175万元，其已向华龙公司出资1010万元（含余某某剩余出资100万元，且垫付出资75万元），完成了协议约定的义务，未承诺将申家香转化为华龙公司股东，并未违约，无向申家香返还出资款的义务。 根据当事人双方诉辩意见，本院归纳本案无争议的事实如下： 申家香通过案外人余某某结识余兵国。2016年6月6日，申家香向余兵国转款175万元。2017年3月23日，申家香与余兵国签订股权代持协议书，自愿委托余兵国作为其对华龙公司175万元出资的名义持有人，并代为行使相关股东权利，余兵国愿意接受该委托并代为行使该权利，包括以余兵国的名义将受托行使的代持股份在股东登记名册上具名、在工商机关予以登记、以股东身份参与相应活动、代为收取股息或红利，出席股东会并行使表决权以及行使公司法与公司章程授予股东的其他权利。申家香作为代持股份的实际所有人，有权依据协议对余兵国不适当的受托行为进行监督与纠正，并有权基于协议约定要求余兵国赔偿因受托不善而给自己造成的实际损失。作为华龙公司的名义股东，余兵国承诺其所持有的股权受到协议内容的限制，在以股东身份参与公司经营管理过程中需要行使表决权时至少应提前7日通知申家香并取得书面授权，在未获得申家香书面授权的条件下，余兵国不得对其所持有的代持股份及其所有收益进行转让、处分或设置任何形式的担保，也不得实施任何可能损害申家香利益的行为。申家香认为余兵国不能诚实履行受托义务时，有权依法解除对余兵国的委托。 以上事实有股权代持协议书、银行转账凭证、交易明细及当事人陈述在卷证实，本院予以确认。 根据当事人双方诉辩意见，本院归纳本案争议的焦点如下： 一、申家香175万元出资是否包含于余某某280万元出资中。余兵国主张其与余某某签订了代持股协议，余某某280万元出资包含了申家香的175万元出资，并提交了代持股协议予以证实。申家香则主张其单独与余兵国签订股权代持协议书，已出资175万元，与余某某无关。本院经审核认为，余兵国提交的代持股协议系复印件，无签订日期，且无其他证据予以证实，该协议真实性和关联性均无法确认。从本院已确认的事实来看，申家香向余兵国转款175万元后，双方签订了股权代持协议书，对投资175万元也予以确认。比较双方提交的证据，申家香提交的证据效力明显优于余兵国提交的证据，申家香的主张更具有说服力。因此，即便余某某出资280万元属实，也与申家香出资175万元无关。 二、余兵国是否按照股权代持协议书的约定全面履行了受托义务。申家香主张股权代持协议书签订后，余兵国未向华龙公司投资，也未按照约定事先予以通知并被授权参加公司股东会，并提交了华龙公司信用信息、股东大会决议、章程修正案等登记资料予以证实。余兵国则主张其已向华龙公司实际出资1010万元，总股份124702股，协议也未约定相应授权，其不存在违约行为，并提交了银行卡账单、电脑截屏、股权证书说明、持股情况证明、撤资证明及抵押贷款资料截图予以证实。本院经审核认为，申家香已支付出资175万元，与余兵国签订了股权代持协议书，履行了该协议约定的主要义务，并提交了余兵国未履约的初步证据。余兵国应履行的义务内容，应以股权代持协议书的约定为准，其认为不存在违约行为，有义务提交相应证据予以证实。余兵国主张其于2015年12月、2016年6月分别向华龙公司出资310万元、700万元，并持有华龙公司相应股权比例，但该出资日期在股权代持协议书签订日期2017年3月23日前，也无证据证实该出资属履行了其与申家香约定的向华龙公司的出资义务。至于协议书约定的其他义务，余兵国均未提交证据予以证实，不能证实其按照股权代持协议书的约定全面履行了受托义务。 三、股权代持协议书是否已经解除。申家香主张其已与余兵国协商退款，并于2019年5月24日向余兵国送达了解除合同通知书，并提交了微信聊天记录予以证实。余兵国对此不予认可。本院经审核认为，股权代持协议书约定了申家香认为余兵国不能诚实履行受托义务时，申家香有解除该协议的权利。从本院已查明的事实来看，余兵国未全面履行该协议约定的义务，导致申家香向华龙公司出资入股的合同目的无法实现，申家香请求解除该协议具有事实和法律依据。至于该协议是否已经解除，从申家香提交的微信聊天记录来看，本院不能确认聊天内容发生于申家香和余兵国之间，申家香的主张本院不予确认。 本院认为，申家香与余兵国签订股权代持协议书，委托余兵国以其名义投资华龙公司，代为持股并行使股东权利，该协议书是当事人双方真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，对双方当事人具有约束力，当事人双方应按照协议约定和法律规定予以诚信履行。余兵国未全面履行协议书约定的义务，构成根本违约，申家香请求解除涉案协议书，并要求返还出资款175万元及赔偿相应损失的诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《诉讼费用交纳办法》第六条、第十条、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、解除原告申家香与被告余兵国于2017年3月23日签订的股权代持协议书； 二、被告余兵国于本判决生效之日起10日内返还原告申家香出资款175万元，并赔偿利息损失（以175万元为基数，自2017年3月28日按照银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，此后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止）。 如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24400元，减半收取计12200元，保全申请费5000元，诉讼保全保险费4600元，合计21800元由被告余兵国负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。上诉人应当在提交上诉状时预交上诉案件受理费。上诉费汇至荆门市中级人民法院，开户行：中国农业银行荆门向阳支行，户名：湖北省荆门市中级人民法院，账号17570401040008989。上诉人上诉期届满后仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。当事人如自动履行判决的，标的款汇至荆门市东宝区人民法院，收款人全称：荆门市东宝区人民法院，账号：42001666053059111666，开户行：中国建设银行股份有限公司荆门金虾支行。 审判员  彭忠强 二〇二〇年七月十七日 法官助理刘海荣 书记员付刚