平舆县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1723民初1430号原告：万某某，男，1951年12月5日出生，汉族，住平舆县。委托代理人：年万航，河南日月星律师事务所律师。委托代理人：万召祥，男，1972年3月4日出生，汉族，住平舆县，系万某某儿子。被告：万某1，男，1968年5月15日出生，汉族，万冢镇万冢村委万冢。被告：周某1，男，1978年1月25日出生，汉族，住平舆县。委托代理人：陈艳华，河南日月星律师事务所律师。被告：贺某1，男，1951年10月11日出生，汉族，住平舆县。委托代理人：赵中翔，河南日月星律师事务所律师。委托代理人：蒋红超，河南日月星律师事务所律师。原告万某某诉被告万某1、周某1、贺某1提供劳务者受害纠纷一案，本院于2020年4月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告万某某及代理人年万航、万召祥，被告万某1、被告周某1及代理人陈艳华，被告贺某1及代理人赵中翔、蒋红超到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告的诉讼请求为：一、请求判令被告赔偿原告医疗费79696.79元、住院伙食补助费1350元、营养费1800元、护理费11262.82元、误工费26217.36元、残疾赔偿金120387.41元、精神抚慰金20000元、后续治疗费20000元、鉴定费1900元、交通费540元以上共计283154.38元，要求被告赔偿283154.38元的80%即226523.5元。事实与理由：2019年下半年，被告贺某1将自家的一套两层四间楼房发包给被告万某1承建。被告周某1受雇于被告万某1在工地上开吊机作业，原告也受雇于被告万某1在工地上干建筑活。2019年12月6日13时40分左右，原告在二楼干活时，被被告周某1所开的吊机触碰，直接导致原告从二楼摔落至一楼，致原告受伤构成一处八级两处十级伤残。原告住院治疗花费大量费用，现仍需卧床休息，生活不能自理，但三被告却拒绝赔偿被告万某1辩称：原告起诉不属实，被告贺某1盖房子没有人，贺某1借用我的工人给他盖房，贺某1的房子并不是我承建。工钱是贺某1直接支付给工人，我什么也不管。被告周某1辩称：1我只是提供劳务者，不是接受劳务方；2原告的伤情不是我的行为导致的，不应当承担任何赔偿责任；3原告主张的赔偿数额部分过高。被告贺某1辩称：1被告贺某1不是本案适格被告；2贺某1作为发包方不存在过错；3事故发生后，贺某1出于人道主义已支付2700元给原告。原告为证明其主张向本院提交证据4组。第一组证据为原告身份证复印件一份，证明原告为适格主体;第二组证据为原告的住院病历、诊断证明书、出院证明一份，医疗发票3张，门诊票据2张，证明原告受伤住院治疗的经过和具体花费情况，也是其他住院伙食补助费等相关依据；第三组证据为原告万某某司法鉴定意见书一份，鉴定发票一张，证明万某某所受伤构成伤残等级为8级1处，10级伤残2处，后期医疗费需20000元，误工期180日，护理期90日，营养期90日，鉴定费用1900元；第四组证据为万冢镇万冢村委出具的证明一份,证明原告万某某在万冢街上居住。对第一组、第二组证据三被告无异议，本院确认；对第三组证据被告万某1无异议。被告周某1质证认为：“鉴定过程未参与，剥夺了被告的知情权、参与权，其次鉴定的误工期为180天，根据鉴定时及原告受伤时，原告本人已经年满68周岁，依法不予赔偿误工费，我方要求重新鉴定。”；被告贺某1质证意见：“根据鉴定的误工期，意见同被告周某1代理人的质证意见，该误工期限的计算结果与原告的总费用存在重复计算的情况”；对第四组证据，及证人王某、韩某出庭佐证，被告周某1、贺某1质证“原告第四组证据不符合民诉法规定的证明形式，落款处并没有实际经手人和出具人的签字以及联系方式，对对该证明的真实性我方不予认可”。针对第三组证据，鉴定材料虽系单方委托，但鉴定程序、鉴定结论和鉴定依据并无不当，至于鉴定误工天数是鉴定机构依据相关规定作出，是否与总费用结果属重复计算由本院依法界定，故对被告周某1申请重新鉴定不批准，对原告提供的该证据采信；对于第四组证据及证人的作证有瑕疵，但经本院调查，原告万某某居住地址万冢镇万冢村委后李西就坐落于万冢镇上，确属非农业户口，对第四组证据本院采信。本院经审理查明：2019年12月6日13时40分左右，原告在二楼干活时，从二楼跌落至一楼，原告万某某当天被送往平舆县中医院治疗1天花去医疗费1763.6元，于2019年12月7日在平舆县速康骨科医院住院27天，花费医药费76242.79元，于2019年7月15日经医嘱在平舆县人民医院自备药花费1122.5元，于2019年12月16日经医嘱在平舆县人民医院自备药花费567.9元以上共花费79696.79元；经驻马店申正法医临床司法鉴定所于2020年4月21日编号：驻申正司鉴所（2020）临鉴字第754号《司法鉴定意见书》鉴定：1、被鉴定人万某某伤残等级分别为VIII级及X级（一处八级及两处十级）；2、被鉴定人万某某的后期医疗费用约需20000元人民币；3、被鉴定人万某某的误工期为壹佰捌拾日，护理期为玖拾日，营养期为玖拾日。原告受伤构成一处八级、两处十级伤残。原告万某某在受伤前提供其它劳务中，受雇于万某1。2019年12月6日受万某1指派与其他5人为被告贺某1自建的二层住宅楼封顶工作提供劳务，并由贺某1分工种按日计价，将工资交由被告万某1发放给原告。贺某1已支付给被告万某13000元，被告贺某1称3000元是支付的工人工资，被告万某1称是被告贺某1支付给他本人的“好处费”。另查明，原告万某某于1951年12月5日出生，户籍为城镇居民户口；2019年河南省居民人均可支配收入34200.97元/年，2019年河南省居民服务业收入45677元/年；原告万某某在受伤之前在另一场提供劳务活动中受雇于被告万某1，受万某1指派为被告贺某1提供劳务；原告万某某受伤时正在为被告贺某1自建的二层住宅提供劳务，从事建筑小工劳动，日工资100元；被告贺某1在原告万某某损害发生后已向万某某支付2700元。本院认为,原告万某某从事的为“低层住宅的建筑活动”，不适用《中华人民共和国建筑法》，系自然人之间的劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。”，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案中原告在提供劳务中受伤，雇主应当承担赔偿责任，但在从事劳务中原告万某某也应有安全注意义务，对损害的发生应承担过错责任。关于雇主（××）的认定，本案中原告万某某在受伤前提供其它劳务中受雇于万某1，并受万某1指派与其他5人为被告贺某1自建的二层住宅楼提供劳务，并由贺某1分工种按日计价，将工资交由被告万某1发放给原告，被告贺某1不是按照成果计价将工程发包给被告万某1，同时，工程的进度、质量、和工作的方法均受被告贺某1的控制与指挥，被告贺某1与被告万某1构不成承揽关系，故原告万某某及其他5人应认定为受房主贺某1的雇佣。关于责任的认定，被告周某1在从事为贺某1建房吊料过程中，没有证据证明被告周某1对原告万某某受到的损害发生存在过错，也没有与原告形成其它有法律意义的关系，原告万某某的损害发生被告周某1不承担责任；被告万某1与原告在损害发生时没有形成雇主与雇员的关系，原告请求被告万某1承担责任没有法律依据，原告请求被告万某1承担赔偿责任，本院不予支持；原告万某某与被告贺某1形成雇员与雇主关系（接受劳务关系），在损害发生中，原告也存在过错，应承担一定的责任。根据本案的事实，本院酌定原告对损害发生承担30%的责任，被告贺某1承担70%的责任。关于误工费及误工时间，虽然原告万某某在受伤已年满68周岁，但正从事劳动，且每日工资按100元计算，从原被告陈述中足以认定，关于误工天数，虽鉴定意见为180天，但鉴定后原告得到了残疾赔偿金，同时根据河南省人身损害赔偿标准，误工时间应从受伤之日起至伤残鉴定的前一日，本案从原告2019年12月6日起至伤残鉴定作出之日2020年4月21日的前一日2020年4月20日共135天。故原告合理的请求本院予以支持。因被告贺某1已向原告万某某支付2700元用于原告的医疗费用，应从本次合理赔偿中扣除。原告万某某的合理损失如下：1、误工费13500元（100元/天*135天=13500）；2、护理费11262.82元（45677元/365天*90天=11262.82元）；3、交通费540元（20元/天*27天=540元）；4、住院伙食费1350元（50元/天*27天=1350元）；5、营养费1800元（20元/天*90天=1800元）；6、残疾赔偿金123123.49元（34200.97元/年*12年*32%=131331.72元）原告请求120387.41元，本院支持120387.41元；7、鉴定费1900元；8、医疗费79696.79元；9、后续治疗费20000元。以上共计250437.02元，被告贺某1应承担其中的70%，即175305.91元（250437.02元*70%=175305.91元），精神抚慰金本院酌定14000元扣除被告贺某1已支付的2700元，被告贺某1实际应赔偿原告万某某186605.91元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条,《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十七条之规定,判决如下:一、被告贺某1于本判决生效后十日内赔偿原告万某某186605.91元。（赔付款可汇入平舆县人民法院专用账号，户名：平舆县人民法院；开户行：中国工商银行股份有限公司平舆支行；账号：17×××02）。二、驳回原告万某某其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4697元，减半收取2349元，由原告万某某承担423元，由被告贺某1承担1926元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方人数提交副本,上诉于河南省驻马店市中级人民法院。上诉费在上诉期届满前交纳,超出上诉期视为放弃上诉权利。审判员  冯雪峰二〇二〇年七月十七日书记员  刘 粲