昆明市晋宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0122民初875号原告：云南精恒建筑工程有限公司。法定代表人：熊光磊。统一社会信用代码：91530112MA6K9GQC2G。住所：云南省昆明市西山区。委托代理人：邝松正，云南子尚律师事务所律师，特别授权代理。被告：北京城建九建设工程有限公司。法定代表人：施亚兵。统一社会信用代码：91110108722601000X。住所：北京市海淀区。委托代理人：杨文军，系该公司法务，特别授权代理。被告：郑志仁，男，1962年6月23日生，汉族，住江苏省溧阳市。委托代理人：陶凯、聂世高（实习），江苏振泽律师事务所律师，特别授权代理。原告云南精恒建筑工程有限公司诉被告北京城建九建设工程有限公司、郑志仁合同纠纷一案，本院于2020年4月21日受理后，依法适用普通程序，于2020年7月6日公开开庭进行了审理。原告云南精恒建筑工程有限公司委托代理人邝松正、被告北京城建九建设工程有限公司委托代理人杨文军、被告郑志仁委托代理人陶凯到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，北京城建九建设工程有限公司云南分公司（以下简称“北京城建九云南分公司”）系被告北京城建九建设有限公司设立的分公司。2016年，原告与北京承建九云南分公司就位于昆明市晋宁区建设项目工程签订《工程分包合同》，约定原告分包施工北京承建九云南分公司承建的该工程项目，北京城建九云南分公司收取原告履约保证金300万元，原告分别于2016年6月13日、2017年1月13日将该保证金支付给了北京城建九云南分公司。此后，该项目因北京城建九云南分公司未能与项目建设方履行总承包合同，造成原告无法施工，《工程分包合同》无法继续履行。二被告及北京城建九云南分公司自2017年10月27日至2018年9月3日陆续向原告退还保证金300万元，但其间的保证金占用利息未支付给原告。另，北京城建九云南分公司于2019年6月18日因被告北京城建九建设工程有限公司申请撤销而注销。原告认为，根据公司法第十四条的规定，北京城建九云南分公司向原告还款的民事责任应当由被告北京城建九建设工程有限公司承担，被告郑志仁作为连带支付义务人，依法应当向原告承担支付义务。综上，原告为维护其合法权益，特诉至贵院，诉讼请求：一、判令二被告连带赔偿原告占用履约保证金期间的利息损失140899.5元。二、本案诉讼费由二被告承。被告北京城建九建设工程有限公司委托代理人杨文军答辩认为，1、我公司收到该项目的保证金之后于当日就转入到第二被告的企业中，企业法定代表人为第二被告。企业名称是江苏坤鑫贸易有限公司。说明是郑志仁使用的保证金。2、原告不应收取保证金的利息。在收取该保证金时我公司还未取得该项目的承包权。未取得承包权的情况原告清楚的。原告与郑志仁协商同意在取得承包权之后把项目劳务分包给原告，缴纳保证金时双方意思表示一致的。原告应当知道所缴纳保证金的风险。2017年10月我公司在收到未能中标的项目时分几次将原告所缴纳的保证金300万均退还给原告。原告在该案中不应当收取占用利息。被告郑志仁委托代理人陶凯答辩认为，1、我方当事人郑志仁在承诺书中承诺对收取的工程款300万元承担还款义务，而原告诉讼请求是履约保证金，该履约保证金是原告与被告1签订的，与我方当事人无关。2、原告与被告1签订的合同中，对履约保证金的返还时间并未明确约定，因此原告没有理由向被告2要求支付保证金的占用利息。原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交了以下证据：一、1、工程分包合同原件；2、银行转账明细。证明2016年12月，原告与北京承建九云南分公司就位于昆明市晋宁区建设项目工程签订《工程分包合同》，约定给原告分包施工北京承建九云南分公司承建的该工程项目，北京城建九云南分公司收取原告履约保证金300万元，原告分别于2016年6月13日、2017年1月13日将该保证金支付给北京城建九云南分公司的事实载明转账为保证金而非工程借款。二、承诺书，证明被告郑志仁承诺共同退还保证金及保证金占用利息的事实，郑志仁承担连带还款责任。被告北京城建九建设工程有限公司委托代理人杨文军质证认为，一、1、工程分包合同原件；真实性有异议，所签订合同是应当确定与甲方的总承包后才应该签订分包合同，在没有确定总承包时签订分包不生效的。未报请北京总公司的批准，被告1不应当承担合同的义务。2、银行转账明细。真实性无异议。二、承诺书。承诺人时郑志仁，真实性无异议，证明内容有异议。300万的保证金及借款都是其个人所占用，所以我公司不应承担给付义务。被告郑志仁委托代理人陶凯质证认为，一、1、工程分包合同原件；真实性无异议，该合同落款处承包人是被告1而郑志仁是作为委托代理人签字，该合同落款处并未写明合同签订日期，只在条款第9条写明合同生效为2016年12月。2、银行转账明细。该两笔保证金时间为2016年6月13日、2017年1月13日，涉案合同签订于2016年12月，原告方是如何提前半年时间将涉案履约保证金支付给被告1不符合常理。二、承诺书。真实性无异议，承诺书中明确写明郑志仁是对原告及法定代表人借款承担还款义务并承担相应合理合法费用，并未涉及原告所诉履约保证金。该合理费用中并未说明是利息还是其他费用。因此我方认为如果原被告双方对承诺书中借款另行签订借款合同约定利息，那么我方当事人有义务承担，但原告方未提交其他证件证明。我方不应当承担涉案履约保证金的利息。被告北京城建九建设工程有限公司提交证据如下：云南分公司中国农业银行云南分行的账目往来，证明我们收到300万保证金后同日转交郑志仁账户的记录。2016年6月13日收到熊光磊个人账户转给我公司云南分公司100万元保证金，同日转出到江苏坤鑫贸易有限公司，法定代表人是郑志仁。2017年1月13日收到熊光磊个人账户转给我公司云南分公司200万元，2017年1月16日转出到江苏坤鑫贸易有限公司，法定代表人是郑志仁。原告云南精恒建筑工程有限公司委托代理人邝松正质证意见：真实性合法性关联性没有异议。款项由公司转给郑志仁，并不影响本案法律关系的承担。被告郑志仁提供手机银行转账记录，其他与原告提交的一样，有异议的是2018年9月3日丁昌卫通过手机银行转账给原告50万元作为证据提交。基于郑志仁与原告有其他借款行为，我们通过丁昌卫包含了返还借款。300万元双方在借款返还后没有认定那一笔是借款哪一笔是保证金，我们认为优先还的是借款。需要原告提交2018年9月3日退还10万元的转账记录。原告委托代理人邝松正质证意见：2018年9月3日转账50万真实性认可，我们认为有10万元是保证金40万元是借款偿还。在此之前已经退还290万元保证金。经审理查明，北京城建九建设工程有限公司云南分公司系被告北京城建九建设有限公司设立的分公司。2016年12月，被告郑志仁代表北京承建九建设工程有限公司云南分公司与原告云南精恒建筑工程有限公司就位于昆明市晋宁区建设项目工程签订《工程分包合同》，约定原告分包施工北京承建九云南分公司承建的该工程项目，北京城建九云南分公司收取原告履约保证金300万元，原告分别于2016年6月13日、2017年1月13日将该保证金支付给了北京城建九云南分公司。此后，该项目因北京城建九云南分公司未能与项目建设方履行总承包合同，造成《工程分包合同》无法继续履行。被告郑志仁自2017年10月27日起至2018年9月3日陆续向原告退还保证金300万元，诉至本院。本案争议焦点：一、该资金占用利息是否应当支持？二、北京城建九建公司与郑志仁是什么关系？原告委托代理人邝松正认为：一、应当得到支持，本案中施工合同并未实际履行，支付履约保证金的合同目的没有办法实现。被告1与被告2应当及时退还履约保证金，但是由于二被告未及时退还，且自2017年1月13日至2018年9月3日长达一年八个月长期占用。它无权占有，无权占有导致原告产生利息损失，我方认为资金占用的利息损失应当支付给原告。法律规定参照合同法第113条的规定。二、责任如何承担的问题，被告1作为城建九云南分公司的母公司，根据公司法第14条的规定，由被告1承担。本案中基于被告郑志仁出具的承诺书，郑志仁对该笔合理合法的费用做出共同还款的承诺，是真实意思表示，应该由二被告共同承担原告资金占用利息的义务。被告北京城建九建设有限公司委托代理人认为：一、我公司认为不应该支持原告利息的诉讼请求，双方签订劳务分包合同时我方还未中标，原告应该知道缴纳保证金的风险，当时也说明了我公司中标，对对方承诺分包给原告，但经过投标，到2017年10月最终确认我公司未中标，所以陆续返还了施工保证金。在未中标，未签订总合同时原告与我公司签订的分包合同未生效，后果由其自己承担。二、我公司承诺由其使用云南分公司的项目，待工程中标后，我公司再与其签订劳务合同，由其控制云南分公司账号。被告郑志仁委托代理人认为：我方认为根据最高人民法院的相关裁判观点，履约保证金返还义务人并未按期返还保证金，应自应当返还之日起按银行同期同类贷款利率支付履约保证金的利息至款清之日止。本案中原告与被告1并未明确约定涉案保证金的返还时间，因此，即便原告要求返还保证金及利息，应该证明原告是何时要求被告返还履约保证金。本院认为，被告北京城建九建设有限公司设立的分公司与原告云南精恒建筑工程有限公司就位于昆明市晋宁区建设项目工程签订《工程分包合同》，是双方当事人的真实意思表示，该协议合法有效。双方在没有实际签订昆明市晋宁区建设项目工程的情况下就签订《工程分包合同》，所产生的后果，双方均有责任，原告主张保证金资金占用利息应由双方承担，由于双方未约定违约的起算时间，应以被告第一次支付还款的时间起算。被告北京城建九建设有限公司提出与被告郑志仁没有任何关系，因被告郑志仁代表北京城建九建设工程有限公司云南分公司与原告云南精恒建筑工程有限公司签订《工程分包合同》，且北京城建九建设工程有限公司事后认可了收到原告云南精恒建筑工程有限公司支付的保证金3000000元。应认定为被告郑志仁的行为是代理行为，责任由北京城建九建设工程有限公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定判决如下：一、由被告北京城建九建设工程有限公司支付给原告云南精恒建筑工程有限公司保证金资金占用费36862元50%计币18431元。二、驳回原告云南精恒建筑工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3118元，由原告云南精恒建筑工程有限公司承担1559元，由被告北京城建九建设工程有限公司承担1559元。以上几项，限本判决生效后十日内履行。如果在本判决生效后，未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行；申请执行的期间为二年。审 判 长  徐向林人民陪审员  王安柒人民陪审员  杨 明二〇二〇年七月六日书 记 员  普 琳