四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终1731号 上诉人（原审原告）：王启伦，男，1959年2月24日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：王丽华（系王启伦之姨妹），女，1965年1月25日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 被上诉人（原审被告）：国网四川省电力公司南部县供电分公司。住所地：四川省南部县蜀北大道100号。 负责人：唐勇，总经理。 委托诉讼代理人：杨薇，公司员工。 委托诉讼代理人：熊永富，四川海岷律师事务所律师。 原审被告：南充市三新供电服务有限公司南部县分公司。住所地：四川省南部县蜀北大道100号。 负责人：何力，经理。 上诉人王启伦因与被上诉人国网四川省电力公司南部县供电分公司（以下简称南部电力公司）、原审被告南充市三新供电服务有限公司南部县分公司（以下简称南部三新公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省南部县人民法院（2020）川1321民初16号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王启伦上诉请求：撤销原判第1、3、4、5、6项，改判一次性伤残补助金为120000元（7500元／月×16个月）、一次性伤残就业补助金为233184元（4858元／月×48个月）、停工留薪期工资为127500元（7500元／月×17个月）、停工留薪期的护理费为41293元（4858元／月÷2×17个月）；评残后生活部分不能自理的生活护理费为314798元（4858元／月×30%×12月×18年）；后续治疗费为20000元。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律错误。王启伦是外线电工，参加了一期、二期农网改造，平时工资收入是250元-300元／天，计算王启伦相关工伤保险待遇应当按照其工资标准7500元／月计算。一审法院对王启伦的一次性伤残就业补助金按照全额的20%进行计算系曲解法律，违反了《工伤保险条例》的规定。南部电力公司未给王启伦缴纳社会保险，王启伦没有基本养老保险，对其一次性伤残就业补助金应当全额支付。王启伦伤情严重，对其停工留薪期工资待遇应当延长，按照17个月计算，其停工留薪期的护理费以及评残后的护理费都应当予以计算。王启伦需要取出钢板，应当计算续医费20000元。 南部电力公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确、程序合法，判决公正。请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 王启伦向一审法院起诉请求：1.请求责令被告向王启伦支付工伤赔偿金550628元（一次性伤残补助金7500元/月×16月＝120000元；一次性工伤医疗补助金4858元/月×12月＝58296元；一次性伤残就业补助金4858元/月×48月＝233184元；误工补助金7500元/月×12月＝90000元；停工留薪期护理费4858元/月÷2×12月＝29148元；后续医疗费20000元，注：统筹地区职工上年度月平均工资4858元/月，王启伦工资7500元/月）；2.本案诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实如下： 2018年10月25日，王启伦受南部电力公司大坪供电所所长何文雄安排与铁边乡农电管理员范承甫到该乡广福村7社8﹟公变2﹟杆客户范宗进家检查处理采集不成功表计，在检修电表故障过程中，不慎从梯子上摔下受伤。王启伦受伤后被送至南部县人民医院住院治疗，于2019年1月23日好转出院。共花去住院医疗费54548.86元。出院诊断为：重型多发伤：1.双肺挫伤；2.右侧创伤性血气胸；3.右侧多根肋骨骨折；4.左侧创伤性胸腔积液；5.颅底骨骨折；6.左侧颞叶小灶性脑挫裂伤；7.颅内蛛血膜下腔少量出血；8.右颧骨骨折；9.右髌骨骨折；10.右侧肾上腺区血肿；11.创伤性休克；12.右锁骨骨折；13.部分胸椎体右横突／L4椎体横突骨折；14.胸壁皮下气肿；15.头颅／胸腰背部／骨盆等处软组织挫伤；16.创伤性面瘫；17.腰椎退行性变。 王启伦之妻王凤娟于2019年5月10日向南充市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年7月26日作出了南人社工决（2019）8－43号《认定工伤决定书》，认定：“王启伦是在工作时间、工作场所内因工原因受到事故伤害，情况属实，王启伦于2018年10月25日受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第14条第1项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤”。南部电力公司于2019年9月6日向四川省人力资源和社会保障厅申请行政复议，该厅于2019年11月14日作出川人社复决（2019）151号《行政复议决定书》，认为：“王启伦与申请人之间事实劳动关系成立，对申请人提出其与王启伦之间系临时用工关系的主张不予采信，王启伦在工作时间、工作地点、因工作原因受伤的情形，符合《工伤保险条例》第十四条第一项规定情形，应当认定为工伤”；决定：“维持南充市人力资源和社会保障局南人社工决（2019）8－43号《认定工伤决定书》”，另载明：“如对本决定不服，可以自收到本决定之日起15日内向有管辖权的人民法院提起行政诉讼”。 2019年11月22日，南充市劳动能力鉴定委员会作出南市劳鉴（2019）708号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残陆级。并载明：“对本鉴定结论不服的，可以自收到本鉴定结论书之日起15日内向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定”。 2019年12月18日，王启伦向南部县劳动人事争议仲裁委员会提出请求裁决南部县电力公司支付相关工伤待遇的申请，该仲裁委于当日向王启伦作出了南劳人仲不（2019）45号《不予受理通知书》。 同时查明： 王启伦不是南部电力公司、南部三新公司的在职员工，均未签订有书面劳动合同，未办理相关社会保险，王启伦也没有月基本工资。南部三新公司若临时有工作需要，随时可联系王启伦上岗，并按照工作量支付一定的劳务报酬。王启伦系电工，且办理了从事低压电工作业证，证号为：T512922195902249035。在诉讼过程中，王启伦为了主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金当庭提出终止与南部电力公司的劳动关系。 王启伦受伤后，南部三新公司已支付医药费54548.86元、护理费23840元（2880元+9440元+11520元）、生活费2850元（2400元+450元）、现金3500元（500元+2000元+1000元），共计84738.86元。 经向南部县人力资源社会保障局电话了解，南充市2018全市城镇全部单位就业人员平均工资为58294元，即王启伦的平均月工资为4857.83元/月。 一审法院认为，王启伦在南部电力公司因工受伤，经社会保险行政部门认定为工伤，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”的规定，王启伦应依法享受工伤保险待遇。 一、关于南部电力公司的支付责任问题。 根据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。”、第四十一条第一款“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”的规定，虽然南部电力公司未为王启伦办理工伤保险，但仍应依法向王启伦支付工伤保险待遇，故对王启伦要求由南部电力公司向其赔偿工伤保险待遇的诉讼请求，予以支持。 关于南部电力公司辨称其与王启伦不存在劳动关系，也不是用人单位，王启伦的真正用人单位是南部三新公司，应当由南部三新公司承担工伤保险责任的问题。一方面，南充市人力资源的社会保障局作为对工伤事故的专门职能处理部门，其作出的南人社工决（2019）8－43号《认定工伤决定书》以及四川省人力资源和社会保障厅作出的川人社复决（2019）151号《行政复议决定书》，均未将南部三新公司作为本次工伤事故的参与主体或者责任主体。另一方面，王启伦与南部电力公司之间是否存在劳动关系不是本案审理的范围，王启伦系工伤的事实已由相关职能部门作出了最终认定，且已发生法律效力，南部电力公司也没有在法定期间内提起相关行政诉讼，视为对其权利的放弃。综上，南部电力公司的上述辩称主张于法无据，依法不予支持。 南部电力公司辩称四川省南充市劳动能力鉴定委员会对王启伦出具的南市劳鉴（2019）708号《初次鉴定结论书》的鉴定结论明显不公，申请重新进行司法鉴定，但在诉讼过程中，又撤回了该申请，是其对自身权利的处分，不违反法律强制性规定，依法予以准许。 二、关于王启伦应享受工伤待遇项目及计算标准问题。 王启伦的伤情经市级劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、三十九条、四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、三十四条、三十六条的规定，其应当享受的工伤待遇包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、停工留薪期护理费、评残后的护理费、医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费等。 （一）关于王启伦月平均工资的问题。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……”的规定，因王启伦受伤前没有月工资基数，故其月平均工资应当按照南充市2018全市城镇全部单位就业人员平均工资58294元计算，即王启伦的平均月工资为4857.83元/月。王启伦主张每月平均工资为7500元，没有提供任何包括工资转账或者银行卡收入明细等相关证据予以佐证，对王启伦称其月平均工资为7500元的主张不予认可。 （二）关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。 1、根据《工伤保险条例》第三十六条：“……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，王启伦当庭提出与南部电力公司终止劳动关系，故对其主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求予以支持。 2、根据川人社发（2015）22号《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》第十三条第一款：“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付”的规定，王启伦出生于1959年2月24日，事故发生日为2018年10月25日，故王启伦的一次性伤残就业补助金应当按全额的20%进行赔付。王启伦称本案应适用川人社发（2015）22号文件第十三条第二款“工伤职工本人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，提出与用人单位解除劳动合同的，不适用本条第一款规定”的规定，理由是因为南部县电力公司未给王启伦办理社会保险才提出的解除劳动合同，故不能适用该文件第十三条第一款。本案在庭审中查明，因王启伦并非二被告公司的在职员工，也没有固定月工资，故无法为王启伦办理相关社会保险。客观事实上，王启伦从未向南部电力公司以任何理由包括以未缴纳社会保险为由提出过解除劳动合同，同时也没有向法庭提供任何证据佐证王启伦曾经以未办理社会保险为由请求解除合同，而是在庭审过程中，因主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的需要才当庭提出解除劳动合同的，所以王启伦的具体情形不应当适用该文件第十三条第二款，故对王启伦的该项主张依法不予支持。 （三）关于王启伦主张停工留薪期工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”的规定，本案中王启伦住院治疗不满3个月，王启伦主张的停工留薪期超过12个月，又没有市级劳动能力鉴定委员会的确认属于延长的情形，故确认王启伦的停工留薪期为12个月。 （四）关于王启伦主张停工留薪期的护理费和评残后生活不能自理的护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十四条：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”的规定，王启伦的伤情虽然比较严重，但是既没有经市级劳动能力鉴定委员会确认是否需要护理，更没有确认生活不能自理的程度，也没有相关医院医嘱证明王启伦需要护理，故王启伦主张的停工留薪期的护理费和评残后生活不能自理的护理费，缺乏事实依据，依法不予支持。 （五）关于医疗费、住院期间护理费、住院伙食补助费、交通费、食宿费的问题。王启伦没有主张该部分费用，但是对于医疗费和住院期间护理费，南部三新公司已实际支出了医疗费54548.86元、护理费23840元，系住院期间的必需支出且已实际支出，故予以确认；对于南部三新公司支付生活费2850元及现金3500元，可以酌情认定为王启伦在住院期间的由三新公司支付的伙食补助费、交通费及食宿费，故亦予以确认，为减少当事人讼累，本案一并处理。 （六）根据《工伤保险条例》的相关规定，对王启伦主张的各项工伤待遇，作如下认定： 1、王启伦主张一次性伤残补助金为120000元（7500元/月×16月）。王启伦的伤情经市级劳动能力委员会鉴定为六级，故王启伦的一次性伤残补助金认定为：77725.28元（4857.83元/月×16月）； 2、王启伦主张一次性工伤医疗补助金为58296元（4858元/月×12月）。按照工伤保险待遇的相关规定，王启伦提出终止劳动关系，其一次性工伤残医疗补助金应当计算为：58293.96元（4857.83元/月×12月）； 3、王启伦主张一次性伤残就业补助金为233184元（4858元/月×48月）。按照工伤保险待遇以及四川省人社厅的相关规定，王启伦的一次性伤残就业补助金应当计算为：46635.17元（4857.83元/月×48月×20%）； 4、王启伦主张停工留薪期工资为127500元（7500元/月×17月）。王启伦的停工留薪期确认为12个月，停工留薪期工资应为：58293.96元（4857.83元/月×12月）； 5、王启伦主张停工留薪期的护理费为41293元及评残后生活不能自理的生活护理费26233元。因王启伦没有提供应当支付以上两项护理费的相关鉴定结论或者相关医嘱予以佐证，故依法不予确认； 6、王启伦主张后续治疗费为20000元。王启伦没有提供应当支付后续治疗费的相关鉴定结论或者相关医嘱予以佐证，故不予支持。王启伦当庭陈述其存在后期取钢板的相关费用，但由于该费用目前没有发生，权利人可在该费用实际发生后依法主张； 7、南部三新公司已支付医药费54548.86元、护理费23840元、生活费2850元、现金3500元，共计84738.86元，王启伦均没有异议，予以确认，应由南部电力公司直接向南部三新公司支付。判决：一、国网四川省电力公司南部县供电分公司在本判决生效后十日内向王启伦支付工伤待遇240948.37元（一次性伤残补助金77725.28元+一次性工伤残医疗补助金58293.96元+一次性伤残就业补助金46635.17元+停工留薪期工资58293.96元）；二、国网四川省电力公司南部县供电分公司在本判决生效后十日内向南充市三新供电服务有限公司南部县分公司支付84738.86元（医药费54548.86元+护理费23840元+生活费2850元+现金3500元）；三、驳回王启伦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由国网四川省电力公司南部县供电分公司负担。 二审中，各方当事人均未提供证据。二审查明的事实与一审一致。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，王启伦主张其月工资7500元／月，但其并未提供证据加以证明，一审法院按照南充市2018全市城镇全部单位就业人员平均工资58294元计算王启伦的平均月工资为4857.83元/月正确。王启伦主张其停工留薪期17个月，但没有提供市级劳动能力鉴定委员会确认的其停工留薪期需要延长情形的证据，一审法院认定王启伦的停工留薪期为12个月符合法律规定。王启伦主张其停工留薪期的护理费和评残后生活不能自理的护理费以及后续医疗费等，王启伦对其该主张均未提供鉴定机构的鉴定结论等予以证明，其续医费也未实际发生，对其前述主张不予支持。 关于王启伦主张的一次性伤残就业补助金的问题。川人社发（2015）22号《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》第十三条第一款虽规定：“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付”。但王启伦本身系农村居民，并非南部县电力公司在职员工，也没有固定月工资，南部县电力公司未与王启伦签订劳动合同，也未给王启伦缴纳社会保险，王启伦达到法定退休年龄后，无法享受养老保险待遇。故王启伦的一次性伤残就业补助金的支付不应当适用川人社发（2015）22号通知的规定，对王启伦的一次性伤残就业补助金应当按照4858元/月×48月=233184元进行全额支付。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川省南部县人民法院（2020）川1321民初16号民事判决第二项、第三项，即“二、国网四川省电力公司南部县供电分公司在本判决生效后十日内向南充市三新供电服务有限公司南部县分公司支付84738.86元（医药费54548.86元+护理费23840元+生活费2850元+现金3500元）；三、驳回王启伦的其他诉讼请求”； 二、变更四川省南部县人民法院（2020）川1321民初16号民事判决第一项为“国网四川省电力公司南部县供电分公司在本判决生效后十日内向王启伦支付工伤待遇427497元（一次性伤残补助金77725.28元+一次性工伤残医疗补助金58293.96元+一次性伤残就业补助金233184元+停工留薪期工资58293.96元）”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取计5元，由国网四川省电力公司南部县供电分公司负担；二审案件受理费10元，由王启伦负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  江春虹 审判员  龙 燊 二〇二〇年七月七日 书记员  刘佰燕