江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0923民初4235号原告：胡明刚，男，1978年2月8日出生，汉族，居民，住响水县。原告：张荣明，男，1968年8月10日出生，汉族，居民，住响水县。二原告共同委托诉讼代理人：陈克昌，江苏阳晨律师事务所律师。二原告共同委托诉讼代理人：李亚军，江苏金禾律师事务所律师。被告：江苏省富伟建设工程有限公司，住所地阜宁县经济开发区花园居委会二组。法定代表人：姜怀标，该公司董事长。被告：盐城富建置业有限公司，住所地响水县城城南桃园路北侧、黄海路东侧。法定代表人：**，该公司执行董事。二被告共同委托诉讼代理人：周应青，江苏苏一律师事务所律师。原告胡明刚、张荣明与被告江苏省富某1建设工程有限公司（以下简称富某1公司）、盐城富建置业有限公司（以下简称富建置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月1日立案后，依法适用普通程序，先后于2018年10月30日、2019年12月27日公开开庭进行了审理。原告张荣明及其与原告胡明刚的共同委托诉讼代理人陈克昌、李亚军、被告富某1公司、富建置业公司的共同委托诉讼代理人周应青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡明刚、张荣明向本院提出诉讼请求：1.判令被告富某1公司、富建置业公司支付原告胡明刚、张荣明响水某国际1#、2#、10#楼工程欠款1433677.57元及利息（以1433677.57元为基数，自2011年12月30日起至实际还款之日止，按月利率2%计算）；2.判令被告富某1公司、富建置业公司承担已付工程款923135元的逾期付款利息（其中500000元，自2011年11月1日起至2018年1月20日止；余款423135元，自2011年11月1日起至2018年2月14日，均按月利率2%计算）；3.本案诉讼费、鉴定费由二被告负担。事实和理由：2010年7月9日，富建置业公司与富某1公司签订《富建·帝逸国际建筑工程承包协议书》，约定富建置业公司将富建·帝逸国际小区建设工程发包给富某1公司施工。2010年8月12日，富某1公司与胡明刚签订《富建·帝逸国际工程承包协议书》，约定富某1公司将富建·帝逸国际1#、2#、10#楼分包给胡明刚施工，胡明刚按照合同造价的1.5%上交管理费。胡明刚与张荣明系合伙承包关系，后胡明刚、张荣明于2011年8月20日完成施工；同年10月31日，富建置业公司确认工程已竣工；2012年4月25日，富建置业公司办理竣工验收，取得建设工程质量监督报告，案涉工程现已交付使用多年。2012年4月29日，富建置业公司出具承诺书一份，内容为至2011年10月31日，响水富某2逸国际工程一期1-22#楼工程视为已竣工并审计结束，依此时间点推算工程延期付款利息，月利率按2.5%执行。2013年9月，为了支付农民工工资，富建置业公司与富某1公司委托天元造价咨询有限公司对胡明刚、张荣明承建的1#、2#、10#楼工程款进行审计，1#楼初定价为3029604.52元，2#楼初定价为2476736.99元，10#楼初定价为3796538.38元，合计9302879.89元。当时签证单等结算资料都没有确定，内容严重失实，签证单富建置业公司于2014年9月5日才签字确认。2018年4月13日响水县工程造价管理处出具“关于响水富某2逸国际一期1#、2#、10#楼工程现场安全文明施工措施费的复函”，同意现场安全文明施工措施费土建部分按分项工程费的3.1%办理结算。因双方结算有分歧，2018年2月3日，胡明刚、张荣明委托专家对工程进行了认真决算，根据专家出具的《竣工结算总价》，其中1#楼总价为3653409.26元，2#楼总价为3764611.34元，10#楼总价为5115836.58元，合计12533857.18元。富某1公司与富建置业公司的已付款中有923135元存在逾期，直至2018年2月14日才付清，按照承诺书的约定，还应承担逾期利息。胡明刚、张荣明多次向富某1公司以及富建置业公司主张权利，但富某1公司不与二原告办理正式决算，富建置业公司承诺付款及逾期付款利息，但一直不履行，故向法院提起本案诉讼。被告富某1公司辩称，富某1公司承建富建置业公司发包的案涉工程，并由富某1公司将案涉工程转包给胡明刚、张荣明实际施工是事实；但工程竣工后，富某1公司、富建置业公司与施工方代表张荣明共同委托第三方对工程价款进行审计，并经三方一致确认，确认后富建置业公司将所付工程款已全部支付给富某1公司，富某1公司亦将富建置业公司支付的工程款早已支付给胡明刚、张荣明。被告富建置业公司辩称，同富某1公司意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合证据规则、具体案情和法律规定予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年7月9日，富建置业公司作为甲方与富某1公司作为乙方签订《富建·帝逸国际建筑工程承包协议书》一份，协议约定：“甲乙双方就甲方富某2逸国际工程施工，经协商一致后订立如下协议：一、工程名称帝逸国际1#、2#、3#A、3#B、5#、6#、7#、8#、9#楼。二、工程地点响水县城南黄海路东、六排河路北。三、本工程约36280㎡。四、承包范围土建、水电、装饰。五、工期要求本工程于2010年7月25日前开工。乙方必须保证在2011年2月15日前竣工验收合格……八、工程造价本工程土建暂按650元/㎡，水电暂按50元/㎡，装饰暂按50元/㎡。此暂定工程造价只作为工程形象进度的付款依据，最终以决算价为准。如有变更或图纸未明确的，必须经甲方签证，待竣工后按实计算。……十、工程造价结算依据本工程按照施工图纸、招标文件、《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2003）、2004年《江苏省建筑与装饰工程计价表》、《江苏省安装工程计价表》和《江苏省建设工程工程量清单计价项目指引》、2007年《江苏省建筑与装饰、安装、市政工程补充定额》、《江苏省施工机械台班2007年单价表》，富建字[2007]85号和86号文件规定的，并考虑常用的、合理的施工方法、施工方案，套用定额子目，计算出分部分项工程费、措施项目费、其他项目费、规费、税金确定工程预算价（工程预算编制不受施工过程中任何政策性调整影响）。预算价下浮一定幅度后计算出本工程的工程造价。预算价计价程序和取费标准：土建工程：……单位工程总下浮率为12%。安装工程：……单位工程总下浮率为15%。……十二、付款方式1.土建部分：按土建合同价款总额，三层主体结束经验收合格后的十日内付30%，五层主体结束经验收合格后的十日内付15%，主体封顶结束后十日内付5%，主体验收合格后的十日内付5%，初检验收合格后的十日内付10%，工程终检验收合格后的十日内付10%，余款除留工程总价的5%的保修金外，在竣工交付使用后两年内按季度付清。……十三、工程保修……2、保修的范围、内容、期限均按国务院279号和建设部29号令执行。基础和主体为图纸设计载明的使用年限（50年）：屋面防水、卫生间、房间和外墙的防渗漏为五年：电气系统、给排水管道、设备安装、装修工程为两年。”协议还对其他事项进行了约定。2010年8月12日，富某1公司作为甲方与胡明刚作为乙方签订《富建·帝逸国际工程承包协议书》一份，协议约定：“一、甲方承建的富建·帝逸国际1#、2#、10#楼交由乙方负责施工，乙方按照造价的1.5%上交管理费。其它一切税收、费用均由乙方负担。……三、甲方权利义务3、甲方负有对乙方财务实行监督管理的权利义务，甲方实行工程款统一账户管理，乙方不得开设账户，甲方保证乙方工程款专款专用，乙方不得在建设单位里私自提取工程款。……四、乙方的权利义务1、甲方和盐城富建置业有限公司签订的建筑工程承包协议书具体条款，乙方均予认可。……六、施工手续问题2、文明措施费、乙方所交农民工工资保证金、工程安全监督备案费及人身意外保险等均由乙方交纳。……八、管理费缴纳方式：由乙方自缴或甲方在工程资金到位时代扣，在工程竣工前按付款比例扣缴，竣工初检验收合格后付款时结清。”协议还对其他事项进行了约定。上述协议书签订后，胡明刚、张荣明组织人员进场施工，于2011年8月20日完工，2012年4月25日通过竣工验收。2012年4月29日，富建置业公司出具《承诺书》一份，内容为：“截止2011年10月31日，响水富某2逸国际工程一期1-22#楼工程视为已竣工并审计结束，依此时间点推算工程延期付款利息，月利息率按2.5%执行。”同日，建设单位与施工单位就响水·帝逸国际一期1#-22#楼工程决算召开协调会议并形成会议纪要，主要内容如下：1.主体分部材料价格以主体验收日期前3个月平均价为准，装饰分部材料价格以主体验收日期后3个月平均价为准。2.除门窗、水电外，一切项目均应纳入决算。3.工程取费标准：人工工资按工程形象进度并依据江苏省建设厅2010年相关文件规定及时调整为49元/工日。4.工程决算应于2012年5月30日前审计结束，施工方需及时对接，审计结束时工程款至少应付至决算总价的85%。5.上述内容与原合同内容有冲突时，一切以本会议纪要内容为准。同日，富建置业公司与富某1公司还达成《补充协议》一份，内容为：一、材料价格主体分部以主体验收日期前三个月平均价为准，装饰分部以主体验收日期后三个月平均价为准。二、工程取费标准根据周边开发工程单位如天工锦绣花园、御景某、水岸桃园二期三家同等楼层面积求平均价计取，人工调整按工程形象进度根据江苏省建设厅2010年相关文件每个工作日增加5元。三、工程决算应于5月30日前审计结束，施工方需及时对接。2013年9月，根据被告富建置业公司与富某1公司委托，江苏天元造价咨询有限公司（以下简称天元公司）出具《工程结算审定单》两份，内容为：响水县富某2逸国际居住小区1#、2#、10#楼土建工程送审价分别为3431998.53元、3119039.32元、4689350.82元，初定价分别为3029604.52元、2476736.99元、3796538.38元，富建置业公司、富某1公司以及张荣明均在上述审定单上签名或盖章。以上送审价合计11240388.7元，初定价合计9302879.89元。2014年9月5日，富某1公司与张荣明就1#、2#、10#楼9份签证单进行汇总确认，合计金额84523元，具体事由包括：10#楼雨篷变增部分、10#楼五层线条变更、2#楼车库层变更，基础重做、2#楼东单元三、四层门洞尺寸变更、10#楼五层线条变更、阁楼开门、1#、2#楼雨季施工、土方外运500m内、1#、2#、10#楼室内外高差变更及工程量、10#楼水准点确定及排架返工、1#、2#楼土方外运500m内、装车费。2018年2月3日，胡明刚、张荣明自行委托响水城晟建设工程有限公司建设工程造价员刘某对案涉工程进行决算，经决算：1#、2#、10楼结算价分别为3653409.26元、3764611.34元、5115836.58元，合计12533857.18元。2018年4月13日，响水县工程造价管理处出具响建价（2018）054号关于响水富某2逸国际一期1#、2#、10#楼工程现场安全文明施工措施费的复函，内容为：“江苏省富某1建设工程有限公司：根据你司的申请和省、市建设行政主管部门文件规定，经有关部门现场考核考评，同意所承建的响水富某2逸国际一期1#、2#、10#楼工程现场安全文明施工措施费土建按分部分项工程费的3.1%（基本费2.2%，考评费0.9%），安装部分按分部分项工程费的1.1%（基本费0.8%，考评费0.3%），办理结算。”关于工程款的支付：自2010年9月23日至2016年8月31日期间，胡明刚、张荣明已收到工程款8348068.95元；富建置业公司最后两笔付款系于2018年1月20日、2018年2月14日转账支付给张荣明工程款500000元、423135元。以上付款合计9271203.95元。双方当事人在庭审中确认审定单初定价9302879.89元款项，以及签证单84523元款项均已支付完毕。本案在审理过程中，根据胡明刚、张荣明的申请，本院委托江苏天正工程造价咨询有限公司（以下简称天正公司）对案涉工程造价进行司法鉴定，该公司于2019年11月9日出具工程造价鉴定意见书一份，鉴定意见为：响水县帝逸国际小区1号楼、2号楼、10号楼项目，工程鉴定总价为10736557.46元。其中，1#楼、2#楼、10#楼现场安全文明施工措施费分别为97880.02元、83497.88元、111653.9元，合计293031.8元。原告胡明刚、张荣明为此支付鉴定费114600元。本案的争议焦点为：1.关于案涉工程价款的确定；2.关于工程款逾期利息。本院认为，富建置业公司与富某1公司签订的《富建·帝逸国际建筑工程承包协议书》，是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，合法有效。富某1公司又将其承建工程中的1#、2#、10#楼工程转包给没有施工资质的胡明刚、张荣明施工。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”的规定以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，富某1公司与胡明刚、张荣明签订的合同为无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。一、关于案涉工程价款的确定。首先，案涉工程结束后，为确定案涉工程价款，被告富建置业公司与富某1公司共同委托天元公司进行了审计，天元公司出具了《工程结算审定单》，确定了案涉1#、2#、10#楼工程的初定价，从性质上该审定单并非为发放农民工工资进行的临时性审计，被告富建置业公司与富某1公司分别在审定单中建设单位、施工单位处签章，原告张荣明亦作为施工单位的经办人签字确认。其次，根据被告富某1公司与原告胡明刚签订的承包协议书约定，原告胡明刚对于被告富某1公司与富建置业公司签订的建筑工程承包协议书的具体条款均予以认可，即对于案涉工程价款的确定亦按照被告富某1公司与富建置业公司签订的建筑工程承包协议书确定，而该协议约定案涉工程造价应当按照施工图纸以及相关文件规定，计算出分部分项工程费、措施项目费、其他项目费、规费、税金确定工程预算价，再根据工程预算价下浮一定幅度（土建工程为12%）确定工程造价，即由双方结算后予以确定，并非必须再另行出具审定价。再次，关于原告张荣明主张的其在审定单上签名前，富某1公司与富建置业公司以及天元公司均未有提供详细工程价款清单的意见，原告张荣明作为完全民事行为能力人，其在未见详细工程价款清单的情况下即在审定单上的签名行为，意味着其对查阅详细工程价款清单权利的放弃。再次，关于原告胡明刚、张荣明主张的双方就工程价款有另行口头约定参照其他楼栋，因其未能提供相应证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故对该主张，本院不予支持。综上，江苏天元造价咨询有限公司出具的审定单中虽然列明的是初定价，但双方当事人均已签字，应作为案涉工程价款结算的依据，且实际上被告富建置业公司、富某1公司亦已经向原告胡明刚、张荣明支付了该工程价款。另，原告胡明刚、张荣明以上述审定单缺少安全文明施工措施费等理由就案涉工程造价申请司法鉴定，本院根据其申请委托天正公司进行司法鉴定，根据天正公司出具的鉴定意见，案涉工程的安全文明施工措施费为293031.8元，由于原审定单当中确实不包含该费用，故被告富某1公司应就该费用向原告胡明刚、张荣明支付，被告富建置业公司对此亦未有向被告富某1公司支付，故应当向原告胡明刚、张荣明承担连带责任。以上审定单工程价款以及安全文明施工措施费合计9595911.69元。同时，该司法鉴定意见鉴定总价10736557.46元扣除上述安全文明施工措施费后，与原双方签字确定的审定单工程价款9302879.89元相比较，不足以认定原签字价款构成显失公平，故仍应当按照原签字确定的审定单工程价款进行结算。关于原告胡明刚、张荣明提出的签审定单时签证单款项尚未确定的主张，虽然签证单确定时间晚于审定单形成时间，但签证单涉及的是合同外的工程增项，且该部分费用被告富建置业公司、富某1公司已经另行向原告胡明刚、张荣明支付，故对原告胡明刚、张荣明提出的该点主张，本院不予采纳。二、关于工程款逾期利息。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，但不得超过年利率24%。根据被告富建置业公司于2012年4月29日出具的承诺书，其承诺以2011年10月31日作为竣工并审计结束的时间节点，并据此推算工程延期付款利息，按月利率2.5%执行。再根据被告富建置业公司与富某1公司签订的《富建·帝逸国际建筑工程承包协议书》以及决算协调会议纪要，审计结束时工程款至少应付至决算总价的85%，余款除留工程总价的5%的保修金外，在竣工交付使用后两年内按季度结清；屋面防水、卫生间、房间和外墙的防渗漏保修期为五年，电气系统、给排水管道、设备安装、装修工程保修期为两年。综上，从推算工程延期付款利息角度，被告富建置业公司与富某1公司应当于2011年10月31日前支付至9595911.69元的85%，即8156524.94元，于2013年10月31日前支付至9595911.69元的95%，即9116116.11元，于2016年10月31日前支付完毕，故被告富建置业公司与富某1公司应当承担原告胡明刚、张荣明所主张的500000元、423135元款项中的，以500000元为基数，自2013年11月1日至2018年1月20日期间按月利率2%计算的逾期利息；以236371.22元为基数，自2013年11月1日至2018年2月14日期间按月利率2%计算的逾期利息；以186763.78元为基数，自2016年11月1日至2018年2月14日期间按月利率2%计算的逾期利息；以及尚未支付的293031.8元，自2016年11月1日至实际履行之日期间按月利率2%计算的逾期利息。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第二十六条之规定，判决如下：被告江苏省富伟建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告胡明刚、张荣明响水帝逸国际1#、2#、10#楼工程欠款293031.8元及利息（利息计算方法：以500000元为基数，自2013年11月1日起至2018年1月20日止；以236371.22元为基数，自2013年11月1日起至2018年2月14日止；以186763.78元为基数，自2016年11月1日起至2018年2月14日止；以293031.8元为基数，自2016年11月1日起至实际履行之日止；均按月利率2%计算）；被告盐城富建置业有限公司对于上述付款义务承担连带清偿责任；驳回原告胡明刚、张荣明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53224元，鉴定费114600元，合计167824元，由原告胡明刚、张荣明负担36616元，由被告江苏省富伟建设工程有限公司、盐城富建置业有限公司负担131208元（原告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  郑文君人民陪审员  蒋 静人民陪审员  严 雪二〇二〇年七月十五日书 记 员  罗 岚