安徽省五河县人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖0322刑初58号公诉机关安徽省五河县人民检察院。被告人丁明广，男，1952年9月1日出生于安徽省五河县，汉族，高中文化，五河县头铺镇柿马村原支部副书记，住五河县。因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年8月15日被五河县人民检察院取保候审。2020年3月11日被本院取保候审。辩护人张瑶，安徽君智律师事务所律师。被告人马后孝，男，1970年8月19日出生于安徽省五河县，汉族，初中文化，五河县头铺镇柿马村原村委会副主任，住五河县。因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年8月15日被五河县人民检察院取保候审，同年12月26日经该院决定逮捕，同年12月31日由五河县公安局执行逮捕。现羁押于五河县看守所。被告人马其方，男，1973年12月15日出生于安徽省五河县，汉族，初中文化，住五河县。因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年8月12日被五河县人民检察院决定逮捕，同日由五河县公安局执行逮捕。2020年6月11日被本院取保候审。辩护人潘朝阳，安徽君智律师事务所律师。安徽省五河县人民检察院以五检刑诉［2020］12号起诉书指控被告人丁云远、丁明广、马后孝犯职务侵占罪、被告人马其方包庇罪，于2020年1月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，后转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。五河县人民检察院指派检察员许某出庭支持公诉，被告人丁云远、马后孝、被告人丁明广及其辩护人张瑶、被告人马其方及其辩护人潘朝阳到庭参加了诉讼。在诉讼过程中，被告人丁云远因疾病死亡，本院决定对其终止审理。本案现已审理终结。五河县人民检察院指控：一、职务侵占罪1、2010年，五河县兴浍路工程项目征用头铺镇柿马村柿庄部分土地。被告人丁明广、马后孝等人利用村干部的职务便利，以马后孝的名义上报征地补偿，套取本应属于村集体所有的土地1.5亩，侵占征地补偿款34500元。2、2011年5月，五河县城南线路管网改造“西环线”项目征用头铺镇柿马村柿庄部分土地。被告人丁明广、马后孝等人利用村干部的职务便利，在上报征地补偿时，以家人或者朋友的名义虚报征地亩数，套取本应属于村集体所有的土地31.62亩，侵占征地补偿款730260元。其中，被告人丁明广以其妻子刘某1和儿媳赵珊的名义共计虚报10.83亩土地，侵占征地补偿款249090元；被告人马后孝以其堂弟马某和婶娘孙某的名义共计虚报8.88亩土地，侵占征地补偿款204240元。3、2014年3月、11月，五河县富士控股项目、城南工业区盛亚环保项目征用五河县头铺镇柿马村柿庄部分土地。为偿还村里欠丁某2家饭店的招待费，被告人丁明广、马后孝等人两次以丁某2的名义上报征地补偿，先后套取本应属于村集体所有的土地1.503亩、0.8241亩，侵占征地补偿款28032元、50030元。4、2014年1月，被告人丁明广利用村文书的职务便利，在代表头铺镇柿马村购买头铺镇民政办分解给柿马村委会的彩票后，将彩票中奖奖金180000余元占为己有。综上，被告人丁明广共计涉案1022822元；被告人马后孝共计涉案842822元。案发后，被告人丁明广在监委退赃226190元、退村里40000元，合计266190；被告人马后孝在监委退赃173213元，退村里39427元，合计212640元。二、包庇罪为使丁云远免受刑事处罚，被告人马其方在丁云远的指使下，在监察机关及检察机关做出了“丁云远用马其方的名义上报的征地补偿是马其方的开荒地”的虚假证明。案发后，被告人丁明广、马后孝主动到五河县监委投案。公诉机关认为，被告人丁明广、马后孝的行为均已构成职务侵占罪，其中，被告人马后孝数额较大，被告人丁明广数额巨大；被告人马其方的行为构成包庇罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第三百一十条的规定判处，同时提供了银行存单、土地补偿发放审批表、耕地承包合同等书证、证人证言、被告人丁明广、马后孝、马其方的供述与辩解等相关证据。被告人丁明广、马后孝、马其方对起诉书指控的犯罪事实供认，无辩解意见。被告人丁明广的辩护人提出了被告人具有自首、退出赃款等法定、酌定从轻处罚情节的辩护意见，同时提出彩票款不应认定为犯罪数额。被告人马其方的辩护人提出了被告人具有自愿认罪、初犯等法定、酌定从轻处罚情节的辩护意见。经审理查明：一、被告人丁明广、马后孝等人职务侵占罪1、2010年，五河县兴浍路工程项目征用头铺镇柿马村柿庄部分土地。被告人丁明广、马后孝等人利用村干部的职务便利，以马后孝的名义上报征地补偿，套取本应属于集体所有的土地1.5亩征地补偿款34500元。后被告人马后孝将其中的3万元交给丁明广，余款4500元被其侵占。被告人丁明广将3万元中15000元用于支付村里所欠招待费，余款被其侵占。本项事实，有公诉机关提交的、经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（1）头铺镇领取征用土地补偿费登记表（兴浍路）,证实征用马后孝土地面积1.5亩，土地补偿款34500元。（2）五河县头铺镇柿马村委会证明，证实：2010年11月7日马后孝已将领回三万元交给丁明广；（3）证张某1军的证言，证实丁明广曾经手现金支付其饭店招待费15000元。（4）被告人马后孝的供述，证实在2010年修兴浍路的时候，村书记丁明广提出把1.5亩的村集体土地补偿款34500元以他家属的名义虚报，用于处理村委会拖欠的招待费及日常开支。34500元打在他账户上后，他取了30000元交给村会计丁明广，剩余的4500元被他占用了，是他自己私自侵占的。交给丁明广的这30000元后来听丁明广说是用这笔钱还一部分村里欠饭店的招待费，剩余的用作村里办公，具体是怎么使用的不清楚。（5）被告人丁明广的供述，证实县里修兴浍路征柿马村地时，当时丁云远安排马后孝以个人名义虚报冒领了集体土地补偿款3万元，交给他支付村里还饭店的账和平时开支。他拿到这3万元钱后不久，先是还了头张某1军1.5万元招待费。剩下的1.5万元在他身上，时间长了都被他陆续开支了，没有记账，他愿意全部承担下来。（6）同案人丁云远的供述，证实以马后孝名义虚报1.5亩不知道是什么情况。上述证据相互印证，足以认定被告人丁明广、马后孝各自侵占集体财产的事实。关于公诉机关指控被告人马后孝虚报的34500元为共同犯罪的事实，因被告人马后孝与丁明广的供述证实丁云远安排虚报该笔款是为了支付招待费及平时支出，后马后孝仅交3万元给丁明广，丁明广也付张某1军饭店招待费15000元，没有证据证实丁云远安排具体如何使用该笔款，也没有证据证实三人有共同侵占的故意。故马后孝截留4500元、丁明广截留15000元均系个人行为。2、2011年5月，五河县城南线路管网改造“西环线”项目征用头铺镇柿马村柿庄部分土地。被告人丁明广、马后孝伙同他人利用村干部的职务便利，在上报征地补偿时，以家人或者朋友的名义虚报征地亩数，套取本应属于村集体所有的土地31.62亩，侵占征地补偿款730260元。其中被告人丁明广以其妻刘某1平和儿媳赵珊的名义共计虚报10.83亩土地，侵占征地补偿款249090元；被告人马后孝以其堂马某帅和婶孙某云的名义共计虚报8.88亩土地，侵占征地补偿款204240元。上述事实，被告人丁明广、马后孝在开庭审理过程中均无异议，且有同案人丁云远的供述、银行存单及交易明细、耕地承包合同、五河县土地补偿款发放审批表及头铺镇柿马村补偿款汇总登记情况一览表（丁云远签字）、头铺镇西环线土地补偿汇总登记情况一览表、证人王芹美刘某1平赵某姗孙某云马某帅等人的证言及被告人丁云远、丁明广、马后孝、马其方的供述、自书材料、悔过书、马后孝手书说明及贪污罪证、检举书、悔过书、退赃收据等证据证实，足以认定。二、被告人丁明广职务侵占罪2014年1月，被告人丁明广利用村文书的职务便利，在代表头铺镇柿马村购买头铺镇民政办分解给柿马村委会的彩票后，将彩票中奖奖金180000余元占为己有。在本案审理期间，被告人丁明广退出赃款180000元。本项事实，被告人丁明广在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人丁明广在监察机关的供述、证张某2凡刘某2兵吴某经宋某华王某发丁某1武陶某庆等的证言、银行交易流水等证据证实，足以认定。关于丁明广的辩护人提出的彩票款系村委会的违法所得，不应认定为丁明广的侵占数额的辩护意见，经查，《国务院彩票销售管理办法》虽然规定彩票的销售对象是公民个人，但当时五河县民政部门为了完成销售任务，通过镇政府向各村委会进行销售是客观事实，认定村委会购买彩票中奖系非法所得，没有法律依据，故此辩护意见不予采纳。事发后，被告人丁明广、马后孝主动到五河县监委投案，被告人丁明广在监委退赃226190元、退村里40000元，合计266190；被告人马后孝在监委退赃173213元，退村里39427元，合计212640元。综上，被告人丁明广单独或者共同侵占涉案925260元；被告人马后孝单独或者共同侵占涉案734760元。针对以上事实，公诉机关还提交了举报信、五河县监察委立案调查决定书、立案调查通知书、三被告人的户籍证明、归案经过、前科证明及丁明广、马后孝干部履历表等证据，证实案件来源、被告人均无前科、被告人的任职经历等事实。另查明，2014年3月、11月，五河县富士控股项目、城南工业区盛亚环保项目征用五河县头铺镇柿马村柿庄部分土地。为偿还村里丁某2会家饭店的招待费，被告人丁明广、马后孝伙同他人两次丁某2会的名义上报征地1.503亩、0.8241亩，补偿款下发后，被告人丁明广将28032元、50030元的两张存单先后交给张某1军。本项事实，被告人在开庭审理过程中均无异议，且有被告人的供述、证丁某2会张某1军丁某3维的证言、招待费签单、五河县国土资源局收储富士控股项目、盛亚环保项目征用柿马村土地文件、土地补偿款汇总登记情况表、土地补偿款明细丁某2会身份证复印件等证据证实。三、被告人马其方包庇罪为使丁云远免受刑事处罚，被告人马其方在丁云远的指使下，在监察机关及检察机关做出了“丁云远用马其方的名义上报的征地补偿是马其方的开荒地”的虚假证明。本项事实，被告人马其方在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人马其方的供述及丁云远的供述，证丁某3维的证言等证据证实，足以认定。本院认为：被告人丁明广、马后孝单独或者共同利用职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。被告人马其方明知他人犯罪而欲包庇为其做假证明，其行为已构成包庇罪。公诉机关指控的主要犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。但指控被告人丁明广、马后孝丁某2会名义分别虚报土地补偿款28032元、50030元作为村委会支付所欠招待费系职务侵占证据不足，指控以马后孝名义虚报土地补偿款34500元系共同犯罪证据不足，均予以纠正。被告人丁明广、马后孝在监委立案前主动投案，如实供述犯罪事实，均构成自首，依法均可从轻处罚，二人退出了非法所得全部赃款，有悔罪表现，均可酌定从轻处罚。被告人马其方庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。辩护人关于被告人丁明广具有自首、退赃、自愿认罪认罚，均可从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。辩护人关于被告人马其方具有自愿认罪认罚、初犯等法定、酌定从轻处罚情节的辩护意见成立，予以采纳。经五河县司法局评估，被告人丁明广、马后孝具备社区矫正条件，可以适用缓刑。为打击犯罪，保护集体财产不受侵犯，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百一十条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人丁明广犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人马后孝犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年五个月，宣告缓刑四年；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人马其方犯包庇罪，判处有期徒刑十个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月12日起至2020年6月11日止。）四、被告人丁明广、马后孝所退赃款依法返还柿马村委会。如不服本判决，可以在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王振辉审 判 员  季延彪人民陪审员  王 丽二〇二〇年七月七日书 记 员  吴 涛附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条【职务侵占罪；贪污罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第三百一十条【窝藏、包庇罪】明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。犯前款罪，事前通谋的，以共同犯罪论处。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。