河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终1933号 上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地河北省邯郸市开发区丛台路。 负责人：单计波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张开，男，该公司员工。 上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司邢台中心支公司，住所地河北省邢台市桥西区冶金北路。 负责人：冯兴汉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：许朋，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：耿增权，男，1964年7月7日出生，汉族，住河北省邢台市宁晋县。 委托诉讼代理人：张晨醒，河北正才律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王一川，河北正才律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：马保合，男，1963年3月13日出生，汉族，住河北省邢台市宁晋县。 上诉人渤海财产保险股份有限公司邢台中心支公司（以下简称渤海财险邢台公司）、渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称渤海财险邯郸公司）因与被上诉人耿增权、马保合机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省宁晋县人民法院（2020）冀0528民初218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 渤海财险邢台公司上诉请求：一、依法撤销河北省宁晋县人民法院民事判决书（2020）冀0528民初218号判决书中多判决的4882元，并依法改判。二、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。上诉人在一审时已明确答辩意见，上诉人承保车辆承担本次事故主要责任，根据保险条款的相关规定，超出交强险部分按70%比例承担损失。一审法院按85%判决，事实认定不清，适用法律错误。 渤海财险邯郸公司上诉请求：一、依法撤销河北省宁晋县人民法院民事判决书（2020）冀0528民初218号，依法予以改判或发回重审。二、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、我司认为一审法院认定事实不清，适用法律不当，对于原判决的鉴定报告中的伤残等级、误工费、护理费、营养费；二、本案二审诉讼费及鉴定费，根据交强险保险条款责任免除规定，我司不承担；三、原审法院判决的原告三期天数过高无证据支持及伤残等级不合理。我司对误工30天、营养90天、护理120天、伤残等级十级不合理。对此我司提出上诉处理，上诉金额为：7172.21元。 针对渤海财险邢台公司的上诉请求，渤海财险邯郸公司答辩称，同意邢台支公司的上诉理由。 针对渤海财险邢台公司的上诉请求，耿增权答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。依据《河北省实施中华人民共和国道路交通安全法办法》第58条第1款第4项之规定，非机动车驾驶人或者行人负事故次要责任的，减轻10%-20%，本案中被上诉人为非机动车方，在本次事故中承担次要责任，原审法院判决上诉人渤海邢台公司承担85%的责任并无不当。上诉人在其提供的商业三者险合同中，利用格式条款对承担保险责任的比例进行约定，以减轻其依法应承担的赔偿责任，加重投保人的责任。依据《中华人民共和国合同法》第40条之规定，该格式条款无效，而且该条款对比例的约定也违反了前述法律法规的规定，也应该是无效的。 针对渤海财险邯郸公司的上诉请求，渤海财险邢台公司答辩称，同意邯郸支公司的上诉理由。 针对渤海财险邯郸公司的上诉请求，耿增权答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。关于邯郸支公司的上诉状，第一、原审鉴定报告是依法作出鉴定机构有资质，程序合法，根据被上诉人的伤情等情况作出公平合理没有争议。第二、对方说的诉讼费和鉴定费，首先鉴定费一审法院并没有判决邯郸公司承担，跟邯郸公司没关系。关于诉讼费应该按照诉讼费交纳办法的规定，依法判决。 马保合未进行答辩。 耿增权向一审法院起诉请求：1、依法判令被告马保合赔偿原告各项损失共计124354.24元；2、被告渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司、被告渤海财产保险股份有限公司邢台中心支公司在保险限额内对上述给付义务承担连带责任；3、本案诉讼费、鉴定费等费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年7月21日15时59分许，在宁晋县田中贤家门口，被告马保合驾驶冀Ｅ×××××小型轿车由西向东行驶时，与由南向北横过机动车道的原告耿增权驾驶电动自行车相撞，后又与公路南侧电线杆相撞，造成耿增权伤，路边线杆、两车不同程度损坏的交通事故。宁晋县公安局交通警察大队于2017年9月8日作出宁公交认字［2017］第1408－1号道路交通事故认定书，认定马保合负事故的主要责任，耿增权负事故的次要责任。该事故发生后，原告因前期医疗费曾于2018年1月26日向本院起诉，本院经审理于2018年3月27日作出（2018）冀0528民初567号民事判决，判决：“一、被告渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司自本判决生效之日起五日内分别在交强险医疗费用、死亡伤残、财产损失赔偿限额范围内赔偿原告耿增权损失10000元、800元、1525元，合计12325元；二、被告渤海财产保险股份有限公司邢台中心支公司自本判决生效之日起五日内在商业三者责任限额内赔偿原告耿增权损失90320.69元；三、被告马保合自本判决生效之日起五日内赔偿原告耿增权鉴定费损失204元；四、驳回原告耿增权的其他诉讼请求。”被告渤海财险邢台公司不服该判决，向河北省邢台市中级人民法院提起上诉，邢台市中级人民法院经审理作出（2018）冀05民终2314号民事判决，判决：“驳回上诉，维持原判。”判决生效后，被告渤海财险邯郸公司与邢台公司已按判决履行完毕。现原告因二次手术又在河北医科大学第三医院住院治疗17天。其伤情出院诊断为：1、右肩锁关节分离内固定术后；2、左尺骨近端骨折内固定术后骨愈合；3、左股骨骨折内固定术后骨愈合。经原告诉前申请本院委托河北盛唐司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行评定，该中心于2019年10月9日作出冀盛唐司鉴中心【2019】临鉴字第923号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人耿增权的目前状况构成十级伤残；被鉴定人耿增权的误工期建议为300日，护理期建议为120日，营养期建议为90日。为此原告花费鉴定费2700元。马保合系冀Ｅ×××××小型轿车车主，该车在渤海财险邯郸公司投保了交强险，在渤海财险邢台公司投保了商业三者险及不计免赔率险，商业三者险责任限额为500000元，本次事故发生在保险期间内。 损失认定                                                  赔偿项目                       原告主张                       被告答辩                       本院认定及理由                               一                       医药费                       28153.24元                       主张剔除非医保用药部分。                       结合原告提交的病历、诊断证明、医疗费票据，本院认定该项为28153.24元。                               二                       误工费                       34000元                       误工费标准过高，期限过长不予认可。                       结合原告提交的其所在单位河北泽方远炊具有限公司出具的营业执照复印件、误工停发工资证明、事故前三个月工资表及司法鉴定意见书，本院认定该项为：（3400元＋3400元+3300元）元÷90天×300天=33666.67元。                               三                       护理费                       13316元                       护理费期限过长，不予认可。                       结合原告提交的司法鉴定意见书及被告质证意见，因原告未提交护理人员工资标准，本院酌定其工资标准按河北省2018年度农林牧渔业标准计算，本院认定该项为：23461元÷365天×120天=7713.21元。                               四                       住院伙食补助费                       1700元                       住院伙食补助费我司主张每天按50元计算。                       结合原告提交的住院病案及住院地点，本院认定该项为：100元×17天=1700元。                               五                       营养费                       9000元                       营养费期限过长，不予认可。                       结合原告提交的司法鉴定意见书，本院认定该项为：30元×90天=2700元。                               六                       鉴定费                       2700元                       鉴定费属间接损失，不予承担。                       结合原告提交的司法鉴定意见书及鉴定费票据，本院认定该项为2700元。                               七                       交通费                       869元                       交通费没有票据支持，不予认可。                       结合原告就医的时间、地点、人数及被告质证意见，本院酌情认定该项为300元。                               八                       残疾赔偿金                       30746元                       未发表意见。                       结合原告提交的司法鉴定意见书，因该鉴定意见书系诉前本院诉调中心依法委托本院司法辅助办公室依程序作出的，因被告保险公司并未提交证据证明存在其申请重新鉴定的四种情形，故对其申请不予准许，本院认定该项为：14031元×20年×10%=28062元。                               九                       精神损害抚慰金                       5000元                       精神损失费主张过高不予认可。                       结合原告伤情及被告马保合的侵权过错程度，本院酌情认定该项为4300元。                               十                       被扶养人生活费                       3093元                       不承担被扶养人生活费。                       结合原告提交的被扶养人情况及司法鉴定意见书，本院认定原告的被扶养人生活费（以下计入残疾赔偿金）为：（11383元×6年+11383元×5年）÷4人×10%=3130.33。                                                     合计                       128708.24元                                             112425.45元                裁判结果 一审法院认为，当事人有答辩并对对方当事人提出的证据进行质证的权利。被告马保合经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。肇事车辆冀Ｅ×××××小型轿车在渤海财险邯郸公司投保了交强险，在渤海财险邢台公司投保了商业三者险及不计免赔率险，商业三者险责任限额为500000元，本次事故发生在保险期间内，故原告的各项经济损失应首先由被告渤海财险邯郸公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告误工费33666.67元、护理费7713.21元、交通费300元、残疾赔偿金31192.33元、精神损害抚慰金4300元，合计77172.21元。因本次事故宁晋县公安局交通警察大队已认定被告马保合负主要责任，原告负次要责任，且被告马保合驾驶的为机动车，原告驾驶的为非机动车，故原告的剩余损失32553.24元（已扣除鉴定费2700元），应由被告渤海财险邢台公司在商业三者险限额范围内按85%的比例赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费共计27670.25元。鉴定费2700元，由被告马保合按85%的比例赔偿原告2295元。原告的其他诉讼请求于法无据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告耿增权误工费33666.67元、护理费7713.21元、交通费300元、残疾赔偿金31192.33元、精神损害抚慰金4300元，合计77172.21元，自本判决生效之日起十日内付清；二、被告渤海财产保险股份有限公司邢台中心支公司在商业三者险限额范围内直接赔偿原告耿增权医疗费、住院伙食补助费、营养费共计27670.25元，自本判决生效之日起十日内付清；三、被告马保合赔偿原告耿增权鉴定费2295元，自本判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告耿增权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2788元，减半收取计1394元，由原告耿增权负担192元，由被告马保合负担1202元。 二审中，当事人没有提交新证据。经本院审理查明的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。因在二审审理过程中，上诉人渤海财险邯郸公司明确表示对营养费、鉴定费不再主张，故本院对该部分不予审查。 关于原审判决上诉人渤海财险邢台公司在商业险内按照85%比例承担赔偿责任是否正确的问题。本案中，宁晋县公安局交通警察大队于2017年9月8日作出宁公交认字[2017]第1408－1号道路交通事故认定书，认定马保合系驾驶机动车一方，负事故的主要责任，耿增权系驾驶非机动车一方，负事故的次要责任。因事故双方在涉案事故中均存在过错，故酌定渤海财险邢台公司在商业险范围内按照85%赔偿比例承担赔偿责任不违反相关规定，再结合之前本院对涉案事故作出的（2018）冀05民终2314号生效民事判决内容，综上，原审法院判决渤海财险邢台公司在商业险范围内按照85%赔偿比例承担赔偿责任并无不妥，本院予以支持。 关于原审判决认定的伤残等级及误工费、护理费的天数是否正确的问题。渤海财险邯郸公司虽提出《司法鉴定意见书》对伤残鉴定等级及误工、护理天数认定不合理，但未提交证据予以证明，且该《司法鉴定意见书》系原审法院委托的鉴定机构作出的，故原审法院依据该《司法鉴定意见书》认定伤残鉴定等级及误工、护理天数并无不妥。 综上所述，渤海财产保险股份有限公司邢台中心支公司、渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费885元，由渤海财产保险股份有限公司邢台中心支公司负担50元、渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担835元。 本判决为终审判决。 审 判 长  武 洁 审 判 员  陈勤耕 审 判 员  武 聪 二〇二〇年七月三十日 法官助理  连 婧 书 记 员  袁 方