江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0213民初8038号原告：无锡市冯巷商品混凝土有限公司，住所地无锡市江海西路黄巷立交南（派安路底）。（统一社会信用代码：913202006789867825）法定代表人：杨洪度，该公司总经理。委托诉讼代理人：任恬楠，江苏崇宁律师事务所律师。被告：上海誉童建设集团有限公司，住所地上海市崇明县港西镇三双公路987号9幢101室。（统一社会信用代码：91310230797078322B）法定代表人：沙阿强，该公司总经理。委托诉讼代理人：林小马，男，该公司工作人员。原告无锡市冯巷商品混凝土有限公司（以下简称冯巷公司）与被告上海誉童建设集团有限公司（以下简称誉童公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用简易程序审理。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告冯巷公司的委托诉讼代理人任恬楠、被告誉童公司的委托诉讼代理人林小马到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯巷公司向本院提出诉讼请求：判令誉童公司立即支付混凝土款人民币1489079元及违约金（按每日万分之四计算至2020年7月8日合计238543元）、律师费损失85300元、承担本案诉讼费用。事实与理由：誉童公司下属无锡分公司因承建永兴寺藏经楼项目工程需要，与冯巷公司于2017年11月1日签订《混凝土销售合同》一份，由分公司负责人邰俊鸿签字并加盖誉童公司公章。合同约定，该工程浇筑至正负零后15天内支付总砼款的50%，之后每浇筑三层付款50%，至2018年年底前付至总砼款的70%，余款在一年内分三次平均付清（二季度开始每一季度付款一次)。合同签订后，冯巷公司严格按照合同约定供应了2789079元的混凝土。但誉童公司共付款1300000元，仍余1489079元货款未付。誉童公司拖欠货款行为已经严重违约，应支付违约金、律师费。冯巷公司为证明其诉称事实，提交混凝土销售合同、对账单、银行回单、电子银行承兑汇票、承兑汇票、聘用律师合同、企业信用信息公示系统信息等证据材料。誉童公司辩称：1.其在无锡没有永兴寺藏经楼施工项目，混凝土供应与其无关。2.其无锡分公司负责人邰俊鸿及其父亲邰小马冒用无锡分公司名义与冯巷公司签订采购合同，其不应该承担相关责任。其已就此事以刑事犯罪嫌疑向上海市公安局报案，该局已经受理。请求驳回冯巷公司的诉讼请求。誉童公司提交上海市公安局崇明分局《上海市公安局案（事）件接报回执单》一份。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：誉童公司于2007年1月23日登记成立，于2016年设立上海誉童建设集团有限公司无锡分公司（以下简称誉童无锡分公司），邰俊鸿为誉童无锡分公司负责人。2017年11月1日，冯巷公司与誉童无锡分公司签订《混凝土销售合同》一份，约定：冯巷公司向誉童无锡分公司供应商品混凝土，工程名称：永兴寺藏经楼，交货地点在华清大桥堍，单价按无锡市行业信息价下浮10%结算，如遇到信息价与市场价差距较大时再另行协商，总价以实为准。并就具体产品规格的计价方式作了约定。付款方式:该工程浇筑至正负零后15天内支付总砼款的50%，之后每浇筑三层付款50%，至2018年年底前付至总砼款的70%，余款在一年内分三次平均付清（二季度开始每一季度付款一次）。每月25日为结账日。违约责任：誉童无锡分公司如违反合同约定逾期支付商品混凝土货款时，应按照拖付金额万分之四／天作为违约金给冯巷公司，并承担冯巷公司主张权利而支付的诉讼费、律师费、调查费等费用。合同上加盖了印文为“上海誉童建设集团有限公司（1）”，并由誉童无锡分公司委托代理人、邰俊鸿父亲邰小马签名。誉童公司确认，该公章系誉童无锡分公司的公章，其已于2019年3、4月份从邰俊鸿处收回。2019年5月21日，誉童无锡分公司经核准注销。以上事实，当事人均无异议，本院予以确认。关于其供货、收取价款及尚欠价款的事实，冯巷公司提交以下证据：1.关于交货数量。2017年9月至2019年1月期间供货对账单13份，载明以下内容：工地名称：无锡市永兴寺易地复建（二期）-藏经阁，施工单位：誉童公司，本月合计供货方量、金额、回笼金额、未回笼金额，以及累计供货方量、金额和累计回笼金额、未回笼金额。梅雪琴于2017年12月5日至2019年1月30日期间在上述对账单中的12份上签名。其中，2017年12月5日签署的对账单上加盖了誉童无锡分公司的公章；2018年4月份对账单，需方由梅雪琴署明“经核对，方量实数为669方”；其余11份均注明“经核对方量无误”、“核对无误”、“数量核对无误”。2018年1月份的1份对账单，方量合计89.5，金额45025元，需方签字盖章栏下签署“数量属实”，签名不能辨认，落款时间“08.2.7”。冯巷公司对需方签字人不能说明。上述最后一张即2019年1月对账单载明，累计供货方量5801立方米、金额2789079元，累计回笼资金1300000元、未回笼资金1489079元。2.关于供货价格。无锡市工程造价管理协会主办的《无锡工程造价信息》中2017年9月、10月无锡市建设工程材料市场指导价、冯巷公司调价函4份，分别载明了相应期间的价格计算依据。4份调价函中，有2份加盖了前述誉童无锡分公司公章，其余2份分别由邰俊鸿、邰小马签字。根据合同约定和上述市场指导价、调价函载明的价格计算，冯巷公司共计供货2799440.80元。其中，截止2018年12月，供货总价为2646300.80元；2019年1月供货总价153140元。3.关于已收价款。2017年12月6日银行承兑汇票1份，金额20万元；2017年12月11日银行承兑汇票1份，金额10万元；2017年12月26日银行承兑汇票1份，金额10万元；2018年5月29日银行承兑汇票1份，金额20万元；2018年11月5日银行承兑汇票1份，金额10万元；2018年11月9日银行承兑汇票1份，金额5万元。上述银行承兑汇票上均无誉童无锡分公司、誉童公司、冯巷公司记载，均非汇票出票人、收款人，背书、被背书人栏也无记载，不能反映付款人、付款时间。2018年11月2日电子银行承兑汇票1份，金额10万元，誉童无锡分公司、誉童公司未记载于背书、被背书人栏，冯巷公司于2018年12月3日背书转让。2018年6月2日建设银行转账凭证1份，誉童无锡分公司负责人邰俊鸿通过其个人银行账户转账支付冯巷公司10万元；2018年11月7日电子银行承兑汇票1份，金额20万元，2018年5月16日誉童公司背书转让给冯巷公司。冯巷公司陈述，对账单载明的已回笼价款记载有误，其还于2018年12月收取现金5万元、10万元、8160元，但没有相关付款凭证。冯巷公司确认，截止至2018年12月31日，誉童无锡分公司支付混凝土价款1308160元，尚余1491280.80元未付。诉讼中，冯巷公司表示，其仍按起诉标的额即1489079元主张混凝土价款。誉童公司质证认为：1.合同所加盖的是誉童无锡分公司所持的公章，但其并没有永兴寺藏经楼工程，冯巷公司与其没有任何交易，冯巷公司从未开具发票给誉童公司。2.邰小马是永兴寺藏经楼工程的实际承建人，邰小马、梅雪琴均不是其员工，故对案涉合同、混凝土供应和交付的事实不予确认。3.冯巷公司提交的收款凭证中，其背书转让的电子承兑汇票20万元，是其在其他项目上的付款，被邰俊鸿截留下来付给冯巷公司；邰俊鸿个人支付的10万元，与公司无关。上述证据不能证明系其或誉童无锡分公司支付价款，不能证明其与冯巷公司发生了真实交易。誉童公司提交的《上海市公安局案（事）件接报回执单》载明：上海市公安局崇明分局于2019年9月25日接到林小马举报誉童无锡分公司负责人邰俊鸿，在2018年对上海合威汽车服务厂房土建工程施工过程中应该支付给供应商和民工工资没有完全支付，被其私自截留3426378.56元；在滁州项目施工过程中，应该支付供应商和民工工资也没有完全支付，被其私自截留4283937元；邰俊鸿还冒用誉童无锡分公司名义签订属于自己私接工程永兴寺工程，欠供应商材料款2066902.68元。以上共计9777218.24元被邰俊鸿私下截留，邰俊鸿利用职务之便侵占公司资金9777218.24元，有职务侵占嫌疑，要求查处。冯巷公司质证认为，誉童公司举报邰俊鸿涉嫌职务侵占，与本案无关。誉童公司陈述，上述举报所称的“邰俊鸿还冒用誉童无锡分公司名义签订属于自己私接工程永兴寺工程，欠供应商材料款2066902.68元。”是指溧阳的一个民事诉讼案件。另查明，2019年3月12日，溧阳市百川物资有限公司（以下简称百川公司）以誉童公司、邰俊鸿为被告诉至溧阳市人民法院，请求判令誉童公司支付钢材款2148426.69元、支付逾期付款利息413698.44元，邰俊鸿承担连带保证责任。林小马作为誉童公司的委托诉讼代理人、邰小马作为邰俊鸿的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。该案经法院主持调解，当事人于2019年4月1日自愿达成了协议：誉童公司支付溧阳市百川物资有限公司钢材款2148426.69元、逾期付款利息20万元，邰俊鸿承担连带清偿责任。该案中，双方签订的钢材销售合同加盖了与本案合同中相同的誉童公司公章，由委托代表人邰小马签名并作为誉童公司工程现场负责人。该合同载明百川公司销售钢材用于誉童公司无锡市永兴寺藏经楼工程。百川公司提交的2018年3月至同年9月的5份对账单购货单位栏均由梅雪琴代表誉童公司签名，其中4份还加盖了上述誉童公司公章。2019年7月8日，冯巷公司与江苏崇宁律师事务所签订聘请律师合同，委托该所代理本案诉讼，该所指派任恬楠律师出庭参加诉讼，代理费为85300元。本院认为：邰小马持誉童无锡分公司的公章以该公司代理人身份与冯巷公司签订混凝土销售合同；履行过程中由梅雪琴签署对账单并加盖誉童无锡分公司的公章，由邰俊鸿、邰小马签署调价函并加盖誉童无锡分公司的公章；誉童公司以承兑汇票和誉童无锡分公司负责人个人账户转账支付了部分价款；溧阳市人民法院审理的誉童公司关联案件中，誉童公司购买钢材用于无锡市永兴寺藏经楼工程，签署的对账单均由梅雪琴签名并加盖公章，且该案由林小马作为誉童公司的委托诉讼代理人、邰小马作为邰俊鸿的委托诉讼代理人到庭参加诉讼并达成了调解协议；基于上述事实、证据，足以证明誉童公司系案涉合同混凝土的买受人并对账确认冯巷公司交付混凝土的事实。据此，誉童公司所作抗辩，没有事实和法律依据，本院不予采信。至于誉童公司所述冯巷公司未开具混凝土销售发票的问题，誉童公司可另行主张。综上所述，案涉合同系誉童无锡分公司与冯巷公司双方的真实意思表示，依法成立，具有法律约束力。出卖人冯巷公司按约交付了货物，买受人誉童无锡分公司尚欠价款未按约定支付，应当承担支付剩余价款和逾期付款违约金及冯巷公司为主张债权支出的律师费的违约责任。誉童无锡分公司系誉童公司依法设立登记的分支机构，且现已注销，以誉童无锡分公司名义从事民事活动所产生的民事责任应由誉童公司承担。冯巷公司主张誉童公司支付价款1491280.80元和律师费85300元的事实清楚、依据充分，本院予以支持。冯巷公司主张誉童公司承担违约金，符合合同约定且不违反法律规定，按照合同约定的付款期限，违约金应自2019年1月1日、7月1日、10月1日、2020年1月1日起以应付而未付金额为基数按照每日万分之四分别计算违约金。誉童公司系败诉方，应当负担全部诉讼费。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、上海誉童建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向无锡市冯巷商品混凝土有限公司支付价款1489079元及违约金（违约金计算方式：自2019年1月1日起至2020年7月8日止，以544250.56元为基数，按每日万分之四计算；自2019年7月1日起至2020年7月8日止，以315676.75元为基数，按每日万分之四计算；自2019年10月1日起至2020年7月8日止，以315676.75元为基数，按每日万分之四计算；自2020年1月1日起至2020年7月8日止，以315676.75元为基数，按每日万分之四计算）。二、上海誉童建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向无锡市冯巷商品混凝土有限公司支付律师费85300元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18970元、保全申请费5000元，两项合计23970元（无锡市冯巷商品混凝土有限公司已预交），由上海誉童建设集团有限公司负担，于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付给无锡市冯巷商品混凝土有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  袁 坚审 判 员  徐双鹰人民陪审员  唐忻画二〇二〇年七月十三日书 记 员  吴阳磊本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民法总则》：第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。