湖北省武汉市洪山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0111民初1088号原告：周捷，男，1975年10月3日出生，汉族，户籍住址武汉市青山区，现住武汉市洪山区。委托诉讼代理人：杜娟，湖北金翅律师事务所律师，代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：聂妞妞，湖北金翅律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：麻城市宏兴河砂开采有限公司。住所地：湖北省麻城市陵园村二组（牛坡山）。法定代表人：甘小友，系该公司总经理。被告：麻城市宏兴河砂开采有限公司武穴分公司。住所地：湖北省武穴市窝陂塘路63号。负责人：吴翔，系该公司经理。被告：刘斌，男，1979年3月8日出生，汉族，住武汉市新洲区。以上三被告共同委托诉讼代理人：王斌，湖北豪邦律师事务所律师。代理权限：特别授权。以上三被告共同委托诉讼代理人：吴义奎，湖北豪邦律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告周捷与被告麻城市宏兴河砂开采有限公司、麻城市宏兴河砂开采有限公司武穴分公司、刘斌买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杜娟、聂妞妞，麻城市宏兴河砂开采有限公司、麻城市宏兴河砂开采有限公司武穴分公司、刘斌的共同委托诉讼代理人王斌、吴义奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周捷向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告麻城市宏兴河砂开采有限公司签订的《购销合同》；2.判令三被告向原告返还合同订金1500000元；3.判令三被告向原告支付滞纳金及违约金共计375000元（滞纳金暂计至2020年1月13日，其余滞纳金按照2‰计算至实际清偿之日止）；4.判令本案诉讼费、保全费、律师费100000元由三被告承担。事实和理由：原告于2019年8月4日根据麻城市宏兴河砂开采有限公司提供的黄冈市水政监察支队下发的武穴市2019年度长江河道龚龙湾可采区开采经营权中标通知书，与麻城市宏兴河砂开采有限公司签订《购销合同》一份，约定：原告向麻城市宏兴河砂开采有限公司订购江砂，并按要求向其支付订金1500000元；麻城市宏兴河砂开采有限公司应当在2019年长江汛期结束后三十日内（即2019年11月15日之前）开始向原告供货，逾期视同违约，麻城市宏兴河砂开采有限公司应当在10日内退还原告全部订金，每延迟一日，需支付千分之二的滞纳金，并承担按原告所支付的订金总金额15%的违约金；刘斌对合同履行承担连带担保责任。合同签订后，原告按合同约定向麻城市宏兴河砂开采有限公司指定账户支付了订金，但麻城市宏兴河砂开采有限公司却恶意隐瞒其还没有取得中标采区（长江河道龚龙湾可采区）采砂许可证的事实，根本无法按双方约定向原告交付货物。至2020年1月13日，因麻城市宏兴河砂开采有限公司违约所产生的滞纳金及违约金共计375000元。另，经原告查明，麻城市宏兴河砂开采有限公司在签订合同后，于2019年12月23日才取得中标采区（长江河道龚龙湾可采区）采砂许可证，并于12月31日开始开采，开采的销售收入全部恶意转移至其武穴分公司名下，麻城市宏兴河砂开采有限公司武穴分公司应当承担共同返还责任。原告为了维护自身的合法权益，现根据相关法律之规定，特提起诉讼，请求依法判决。被告麻城市宏兴河砂开采有限公司辩称，1.《购销合同》是其公司与原告签订的，是真实的合同，原告提出解除合同或者继续履行合同，其公司都予以配合；2.如果合同解除，其公司退还原告本金，利息应该合理合法的计算；3.合同第3条第2款，虽然约定了在汛期结束30日内交货，但是河道采砂必须要经过政府行政许可，原告提交的行政许可文件，也证明被告在2019年12月31日才被许可采砂，而原告坚持以购销合同第3条第2款主张其公司违约，其公司认为原告的主张与政府出具的行政许可文件不符，原告主张由于其公司违约导致合同解除，不能成立；同时，该条款违反《长沙河道采砂管理条例》的规定，属于无效条款，原告无法用无效条款主张解除合同；4.原告主张滞纳金和违约金重复主张，且主张的滞纳金和违约金比例过高，请求法院根据原告的损失来进行据实的调低；5.其公司向原告支付的200000元生活费应从原告支付的订金中予以扣除；6.原告要求其公司承担诉讼费、保全费、律师费的诉讼请求，没有事实和法律依据。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。被告麻城市宏兴河砂开采有限公司武穴分公司辩称，原告没有与麻城市宏兴河砂开采有限公司武穴分公司签订合同，其不是本案的适格被告，原告的主张，没有事实依据不能成立。被告刘斌辩称，原告主张合同解除，作为保证合同，自然也就解除，原告要求其承担保证责任没有法律依据，合同约定的保证范围是对不履行或者不完全履行合同所导致的责任承担保证，原告主张解除合同，并不属于合同约定的保证责任范围内的义务。因此，其不应当承担担保责任。本院经审理认定事实如下：2019年8月4日，原告周捷作为甲方与被告麻城市宏兴河砂开采有限公司作为乙方、刘斌作为担保方签订一份《购销合同》。该合同约定：经黄冈市水利和湖泊局组织公开招标，乙方于2019年4月15日为中标单位，取得采区开采经营权，甲方向乙方订购中标采区（武穴市龚龙湾长江河道可采区）开采的江砂10万吨；自本合同签订之日起二个工作日内，甲方向乙方支付订金1500000元；甲方向乙方所支付的订金，可直接冲抵货款；乙方保证所提供的产品货真价实，来源合法，无任何法律纠纷和质量问题；乙方在2019年长江汛期结束（以国家公布长江汛期结束时间为准）三十日内需向甲方供货，逾期则视同乙方违约，乙方需在十日内退还甲方支付的全部订金，每迟延一日，乙方需向甲方支付千分之二的滞纳金，并承担合同违约金15%（甲方向乙方所支付的订金总额）；担保人刘斌自愿为乙方完全履行其与甲方已订立的本购销合同项下的全部义务、责任，向甲方提供个人无限连带责任保证；保证乙方完全履行合同项下全部义务，及因不履行或不完全履行合同而应向甲方所承担的全部责任及甲方为实现权利的费用等；保证期限为乙方履行完全部合同义务、责任；本保证为连带的、无条件的、不可撤销的、独立的，本保证的效力不受合同效力的影响，不因合同无效而无效。该合同对三方的其他权利义务也进行了约定。合同签订后，原告于2019年8月5日向麻城市宏兴河砂开采有限公司支付了订金1500000元。2019年10月15日，湖北省内的长江流域汛期结束。2019年12月23日，麻城市宏兴河砂开采有限公司取得前述龚龙湾可采区的长江河道采矿许可证，许可作业期限为2019年12月31日至2020年1月17日、2020年2月11日至2020年3月8日（后变更为2020年5月4日至2020年5月30日）。之后，原告与麻城市宏兴河砂开采有限公司就合同履行未能达成补充协议，麻城市宏兴河砂开采有限公司武穴分公司也未向原告供应江砂，进而发生纠纷，原告遂于2020年4月9日向本院提起诉讼，诉讼请求如前所述。另查明，根据《长江河道采砂管理条例》第九条第一款的规定，国家对长江采砂实行采砂许可制度。本院认为，本案系买卖合同纠纷，归纳双方的诉辩观点，本案的争议焦点如下：1.违约责任问题。根据原告周捷提交的《购销合同》、手机转账记录截图、中标通知书，被告麻城市宏兴河砂开采有限公司提交的长江河道采砂许可证，结合原、被告的陈述，可以确认原告与麻城市宏兴河砂开采有限公司、刘斌所签订的《购销合同》是三方当事人的真实意思表示。三方应当按照合同的约定全面履行自己的义务。原告依约向麻城市宏兴河砂开采有限公司支付了购货订金，麻城市宏兴河砂开采有限公司未依约定的时间交付相应的货物。据此，麻城市宏兴河砂开采有限公司的行为已构成违约，致使《购销合同》的目的不能实现。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定，原告享有解除合同的权利。庭审过程中，麻城市宏兴河砂开采有限公司提出其并未违约、合同交付时间的约定为无效条款的抗辩意见。首先，根据查明的事实，长江汛期结束时间为2019年10月15日，麻城市宏兴河砂开采有限公司应在2019年11月15日之前向原告供应货物；其次，麻城市宏兴河砂开采有限公司在2019年12月23日才取得长江河道采砂许可证，许可作业的时间为2019年12月31日至2020年1月17日和2020年5月4日至2020年5月30日；再次，原告与麻城市宏兴河砂开采有限公司就合同履行未能达成一致意见，麻城市宏兴河砂开采有限公司至今未向原告供应货款；还次，虽然作为行政法规的《长江河道采砂管理条例》规定长江采砂需取得行政许可，但该行政许可系麻城市宏兴河砂开采有限公司作为采砂单位自行负担的义务，与本案无关联性，因而不能导致本案买卖合同约定的交付时间的无效；最后，本案系买卖合同纠纷，原告已履行了作为买受人支付货款的义务，而麻城市宏兴河砂开采有限公司并未履行作为出卖人交付货物的义务。总之，由于麻城市宏兴河砂开采有限公司未能依照合同约定的交付时间履行交付义务，并且即使合同约定的交付时间因违反行政法规的强制性规定而属于无效条款，但麻城市宏兴河砂开采有限公司至今也未向原告交付货物，该行为已构成违约，所以麻城市宏兴河砂开采有限公司提出的相关抗辩意见，本院不予采纳。故原告提出要求解除《购销合同》的诉讼请求，本院依法予以支持。2.责任承担问题。合同解除后，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，原告有权要求麻城市宏兴河砂开采有限公司恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，原告提出要求麻城市宏兴河砂开采有限公司返还订金的诉讼请求，本院依法予以支持。同时，麻城市宏兴河砂开采有限公司的违约行为给原告造成了损失。根据《购销合同》的约定，麻城市宏兴河砂开采有限公司未能按时交付货物的，应在10日内退还全部订金；若逾期退还的，则按日千分之二向原告支付滞纳金并支付订金总额15%的违约金。依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。”由此，首先，《购销合同》约定的滞纳金实质为违约金，即违约的损失，与《购销合同》约定的违约金属于重复计算；其次，庭审过程中，麻城市宏兴河砂开采有限公司提出滞纳金、违约金的约定过高，要求予以调整的抗辩意见；最后，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，麻城市宏兴河砂开采有限公司违约的损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，又依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条关于违约金调整的考虑因素的规定，本院酌情调整为以订金总额15%的标准计算违约金损失，即麻城市宏兴河砂开采有限公司应向原告支付违约金225000元。故原告提出要求麻城市宏兴河砂开采有限公司支付滞纳金、违约金的诉讼请求，本院依法据实予以部分支持。另，关于原告提出要求麻城市宏兴河砂开采有限公司武穴分公司承担返还订金及支付滞纳金、违约金责任的诉讼请求。根据查明的事实，《购销合同》的当事人为原告与麻城市宏兴河砂开采有限公司，而麻城市宏兴河砂开采有限公司武穴分公司并非本案合同当事人，所以原告提出要求麻城市宏兴河砂开采有限公司武穴分公司承担责任的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。此外，关于原告提出要求刘斌承担返还订金及支付滞纳金、违约金责任的诉讼请求。根据查明的事实，刘斌系《购销合同》的保证人，为麻城市宏兴河砂开采有限公司因不履行或不完全履行合同而应向原告所承担全部责任承担连带保证责任，且保证期限为麻城市宏兴河砂开采有限公司履行完毕合同义务，保证为不可撤销的、独立的，保证的效力不受合同效力的影响。庭审过程中，刘斌亦认可其系保证人，合同系其真实意思表示。依照《中华人民共和国担保法》第二十一条关于保证范围、第二十六条关于连带保证期间的规定，刘斌应对麻城市宏兴河砂开采有限公司欠付原告的订金、违约金承担连带保证责任。故原告的该项诉讼请求，本院依法予以支持。3.律师费负担问题。一方面，原告虽提交了委托代理合同，约定了代理费为100000元，但仅提交了50000元代理费的增值税发票，依法应承担举证不能的不利后果；另一方面，《购销合同》中并未约定律师代理费的负担问题。据此，原告提出要求三被告支付律师费的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第五条、第六条、第七条、第一百一十九条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百三十条、第一百三十五、第一百三十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除原告周捷与被告麻城市宏兴河砂开采有限公司于2019年8月4日签订的《购销合同》；二、被告麻城市宏兴河砂开采有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告周捷返还订金1500000元；三、被告麻城市宏兴河砂开采有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告周捷支付违约金225000元；四、被告刘斌对上述第一项、第二项中的款项承担连带责任。五、驳回原告周捷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计11288元、保全费5000元，由原告周捷负担1125元，被告麻城市宏兴河砂开采有限公司、刘斌负担15163元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 胡 海二〇二〇年七月六日书记员 王文哲