湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初3437号原告：永州糖果传媒有限责任公司，住所地：永州市冷水滩区桐木井路与中兴路交汇处潇湘国际广场4栋2单元20D。统一社会信用代码：431103000019535。法定代表人：吴顺荣，总经理。委托诉讼代理人：李红青，湖南悦凌律师事务所专职律师，执业证号：14301201611455073。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：谢承新，湖南悦凌律师事务所专职律师，执业证号：14301201510863349。代理权限：特别授权。被告：长沙朋游网络科技有限公司，住所地：长沙高新开发区谷园路38号加州阳光城东组团10栋1008。统一社会信用代码：91430100MA4L5Y1D6L。法定代表人：刘晋，执行董事。委托诉讼代理人：雷云根，湖南金州律师事务所专职律师，执业证号：14301201810051541，代理权限：特别授权。原告永州糖果传媒有限责任公司（以下简称：糖果传媒公司）诉被告长沙朋游网络科技有限公司（以下简称：朋游网络公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年4月8日本院受理后，依法适用简易程序分别于2020年6月16日，7月17日公开开庭进行了审理，原告糖果传媒公司的法定代表人吴顺荣及委托诉讼代理人李红青，被告朋游网络公司的委托诉讼代理人雷云根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告糖果传媒公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告朋游网络公司赔偿2017年5月至10月18日期间因违约给原告糖果传媒公司造成的损失200000元，诉讼过程中原告糖果传媒公司将诉讼请求变更为赔偿损失2393681.29元；2、由被告朋游网络公司负担本案诉讼费用。事实与理由：原、被告于2016年12月8日在长沙签订编号为20161018《区域代理商合同》。双方约定，原告糖果传媒公司作为被告朋游科技公司在永州市地区范围内的独家区域代理商，协助被告朋游科技公司在当地的业务运营、联盟商家以及会员的拓展和管理服务，被告朋游科技公司按照原告糖果传媒公司代理区域内房卡的销售量给予相应的优惠政策；代理期限为2016年10月18日至2019年10月18日；原告糖果传媒公司协助被告朋游科技公司在当地的经营、会员的拓展和管理服务，并对该区域内的同城跑胡子玩家统一管理，如有代理找到被告朋游科技公司，应该介绍给原告糖果传媒公司做代理；原告糖果传媒公司有权对被告朋游科技公司就产品建立永州整个市场的销售查询后台、销售对帐平台上相关数据的真实性进行核查，并以指定方式进入被告朋游科技公司数据统计进行监督；在代理区域内，被告朋游科技公司不再设立相同或者类似的代理商，否则原告糖果传媒公司有权要求赔偿相应的损失；因协议发生争议的，交由合同签订地人民法院诉讼解决。合同签订后，原告糖果传媒公司通过网络、线下活动、发展代理商等形式推广棋牌游戏软件（同城跑胡子游戏软件）。2016年10月至2017年5月，被告朋游科技公司按照约定向原告糖果传媒公司低价销售房卡及支付代理收入，扣除成本后，原告糖果传媒公司可获得月平均收入83695.15元。2017年6月，在棋牌游戏软件的推广有了很好效果之后，被告朋游科技公司开始单方面违约，取消原告糖果传媒公司的独家区域代理商的地位，并将原告糖果传媒公司享有的产独家代理权转让给其他第三方，关闭代理后台，停止向原告糖果传媒公司支付相应费用，给原告糖果传媒公司造成严重的经济损失2393681.29元（2017年5月至2019年10月18日）。被告朋游科技公司之行为构成严重违约，为了维护自身权益，原告糖果传媒公司特向人民法院提起诉讼，请求判如所请。被告朋游网络公司辩称，原告糖果传媒公司诉称的月平均收入83695.15元，没有任何事实依据，原告糖果传媒公司提供的证据根本无法证明其收入的实际情况。原、被告在合同中约定，原告糖果传媒公司作为被告朋游科技公司在永州地区的销售代理，销售被告朋游科技公司房卡，代理条件是原告糖果传媒公司先从被告朋游科技公司处购买一定金额的房卡，如原告糖果传媒公司未在期限内完成销售，或原告糖果传媒公司存在破坏房卡销售体系价格等损害被告朋游科技公司利益的行为，被告朋游科技公司有权取消原告糖果传媒公司的代理资格。自2017年5月起，原告糖果传媒公司未按照约定向被告朋游科技公司购买房卡，不符合代理条件，且私下破坏被告朋游科技公司房卡售价，在原告糖果传媒公司已构成违约的情况下，被告朋游科技公司解除了原告糖果传媒公司的代理权。并且根据有关部门当时的政策规范要求，所有相关业务也均已停止。也不存在原告糖果传媒公司所谓的“代理权转让给其他第三方”的情形。原告糖果传媒公司所主张的损失2393681.29元，没有事实和法律依据。首先，原告糖果传媒公司违反约定，被告朋游科技公司依约解除其代理权限，原告糖果传媒公司无权主张损失。其次，原告糖果传媒公司未提供任何有效证据证明其损失，也没有证据证明该损失与被告朋游科技公司之间存在因果关系。被告朋游科技公司认为，本案双方之间应为委托代理关系，受托人应根据约定，处理委托人事务，委托人向受托人支付报酬费用。原告糖果传媒公司所主张的是预期利益，并非损失。在被告朋游科技公司解除原告糖果传媒公司的代理权限后，原告糖果传媒公司未处理任何代理事务，未履行任何代理义务，没有权利向被告朋游科技公司主张费用。故原告糖果传媒公司主张的损失缺乏事实和法律依据。综上，原告糖果传媒公司的诉讼主张缺乏事实和法律依据，恳请人民法院依法查明事实，驳回原告糖果传媒公司的诉讼请求，维护被告朋游科技公司的合法权益。经审理查明：原、被告于2016年10月18日通过邮件签章形式签订编号为20161018《区域代理商合同》。双方约定：原告糖果传媒公司作为被告朋游科技公司在永州市九县两区范围内的独家区域代理商，协助被告朋游科技公司在当地的业务运营、联盟商家以及会员的拓展和管理服务。被告朋游科技公司按照原告糖果传媒公司代理区域内房卡的销售量给予相应的优惠政策。代理期限为：从2016年10月18日起至2019年10月18日止。任何一方可在合作期届满前30天内，向另一方书面提议终止合同，经双方协商，终止合作关系，若不提出终止合同，则视为自动续约一年。原告糖果传媒公司向被告朋游网络公司一次性购买5,000元房卡，被告朋游网络公司配等额的房卡给原告糖果传媒公司作为启动房卡，如原告糖果传媒公司在三个月内未能完成被告朋游网络公司指定完成的业绩要求，被告朋游网络公司可单方取消原告糖果传媒公司的代理资格，原告糖果传媒公司可申请退还剩余房卡费。原告糖果传媒公司协助被告朋游科技公司在当地的经营、会员的拓展和管理服务，并对该区域内的同城跑胡子玩家统一管理，如有代理找到被告朋游科技公司，应该介绍给糖果传媒公司做代理。原告糖果传媒公司有权对被告朋游科技公司就产品建立永州整个市场的销售查询后台、销售对帐平台上相关数据的真实性进行核查，并以指定方式进入被告朋游科技公司数据统计进行监督。在代理区域内，被告朋游科技公司不再设立相同或者类似的代理商，否则原告糖果传媒公司有权要求赔偿相应的损失。如原告糖果传媒公司在规定考核期内未完成业绩要求，被告朋游网络公司可无条件取消原告糖果传媒公司的代理商资格。代理商不得在未经被告朋游网络公司同意的情况下私自破坏被告朋游网络公司的房卡售价，否则被告朋游网络公司有权取消原告糖果传媒公司代理资格并不退还房卡余款。本协议在履行过程中发生不可抗力因素致本合作协议不能履行或不能全部履行时，双方均可部分或全部免责。但应在不可抗力因素事件结束后10天内向对方说明理由并提供相关的证明文件。因协议发生争议的，交由合同签订地人民法院诉讼解决。合同签订后，原告糖果传媒公司通过网络、线下活动、发展代理商等形式推广棋牌游戏软件（同城跑胡子游戏软件）。在2017年4月前原告糖果传媒公司作为永州地区的代理商以0.5元的价格向被告朋游网络公司购进跑胡子房卡，再以0.7元不等的价格在该区域内进行销售。2017年4月后，因被告朋游网络公司的软件升级，其跑胡子房卡不需经代理商销售，直接销售到玩家。并关闭了原告糖果传媒公司的代理平台，并以根据永州地区的销售情况向原告糖果传媒公司返还利润，2017年5月被告朋游网络公司以原告糖果传媒公司另行开发同类软件、扰乱市场价格为由，停止向原告糖果传媒公司进行返利，但并未向原告糖果传媒公司发出解除合同通知书。再查明，原告糖果传媒公司2016年11月在永州地区销售卡数量285301张、12月销售房卡611439张、2017年1月销售房卡823771张、2017年4月11日至30日被告朋游网络公司在永州地区销售房卡368,400元，向原告糖果传媒公司返利59,499元。上述案件事实有《区域代理商合同》、推广文章、ＱＱ聊天记录、同城跑胡子销售数据、银行转账记录、微信聊天记录、同城跑胡子收支情况表，《朋友跑胡子联合运营协议》、证人谭某的证言、企业营业执照信息等证据予以证明，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《区或代理商合同》，系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制规定，应为合法有效，双方当事人应本着诚实信用原则，全面履行义务。本案中，合同签订后，原告糖果传媒公司按约对被告朋游网络公司开发的产品（跑胡子游戏软件）地其指定的销售区域进行了宣传，提高了该游戏软在该区域的知明度，增加了销售量，并按约向被告朋游网络公司购买了该游戏软件在该区域进行销量。双方在2017年5月前都能按合同全面履行义务，但从2017年5月后，被告朋游网络公司既无解除合同事由，又未向原告糖果传媒公司发出解除合同通知书的情况，而是单方面的停止合同的履行，即既未向原告糖果传媒公司提供代理商品，又未向原告糖果传媒公司按照该地区销售业绩返点利润，其行为明显违反合同约定。其辩称系原告糖果传媒公司在指定区域开发同类软件并扰乱市场价格，庭审中被告朋游网络公司提供了《朋友跑胡子联合运营协议》用以证明，原告糖果传媒公司违反合作协议，另行与他人开发同类软件，根据《朋友跑胡子联合运营协议》来看，该运营协议，既未加盖原告糖果传媒公司的公章，又无其法定代表人的签字，不能证明其事实，且无其他证据充分证明，如：参与签订协议的现场照片，原告糖果传媒公司的法定代表人与他人谈判协议过程中的聊天记录等证据予以佐证，应承担举证不能的责任，故被告朋游网络公司的辩论理由不成立，本院不予以支持。关于原告糖果传媒公司主张可得利益损失2393681.29元如何确认问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百十三条关于当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时，预见到或者应当予以见到因违反合同可能造成的损失的规定。依该规定，现被告朋游网络公司在合同到期前，终止合同的履行，造成原告糖果传媒公司可得利益损失，应承担赔偿责任。庭审中原告糖果传媒公司提供了由被告朋游网络公司法定代表人刘晋通过QQ发给原告糖果传媒公司法定代表人吴顺荣跑胡子游戏软件的销售量及返利金额，2016年11月至2017年4月30日被告朋游网络公司在原告糖果传媒公司代理区域共计销售房卡2088911张，虽然2017年4月前的销售卡量无金额体现，无法确定其收入情况，但从2017年4月11日至30日销售房卡368400张，被告朋游网络公司向原告糖果传媒公司返利59499元，即每张房卡返利0.1615元（59499÷368400＝0.1615元）来看，符合合同的客观实际。据此，可以以每张卡返利金额×合同履行期间销售房卡总数÷合同履行期间天数224天（2016年10月18日至2017年5月30日）来确定原告糖果传媒公司在履行合同期间每天的收入情况，再×违约天数（2017年6月1日开始终止合同的履行至合同到期日2019年10月18日共计869天）从而可以确定原告糖果传媒公司在被告朋游网络公司违约期间的可得利益损失为1304369元。（0.161元×2088911张÷224天=1,501元×869天＝1304369元）。因为原告糖果传媒公司提供该组证据后，被告朋游网络公司对转账无异议，但未对该59499元转账内容进行说明，故可以用来确定原告糖果传媒公司2017年4月12日至30日的利益收入。关于违约起算时间问题，原告糖果传媒公司未提出证据证明被告朋游网络公司何时起违，但从被告朋游网络公司5月11日还向原告糖果传媒公司的法定代理人进行转账来看，证明原、被告在2017年5月还在履行合同，故全面终止合同履行的起算时间应从6月1日起。本院认为，可得利益损失的计算和认定应当遵守以下规则：（1）可预见规则，即违约方在缔约时应当预见的违约所造成的损失，包括合理预见的损失数量和根据对方的身份所能预到的可得利益损失类型。（2）减损规则，即守约方应当采取适当的措施防止损失的扩大。采取减损措施应当是守约方根据当时的情境可以做到且成本不能过高。（3）损益相抵规则。当守约方因损失发生的同一违约行为而获益时，其所能请求的赔偿额应当是损失减去获益的差额。一般来说可以扣除的利益包括，标的物毁损的残余价值，本应支付因违约行为的发生而免予支付的费用，守约方本应缴纳的税收等。依上述论述，原告糖果传媒公司的可得利益只是一个收益，上述费用，应适当予以扣出，综合考虑被告朋游网络公司违约情形、原告糖果传媒公司的损失情况，以被告朋游网络公司向原告糖果传媒公司承担30%的可得利益损失为宜，即391310元，（1304369元×30%），对原告糖果传媒公司多主张部分，本院不予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条第一款之规定，判决如下：限被告长沙朋游网络科技有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告永州糖果传媒有限责任公司可得利益损失391310元；如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取14325元，由原告永州糖果传媒有限责任公司负担10028元，由被告长沙朋游网络科技有限公司负担4297元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  姚祖坤二〇二〇年七月十七日书记员  李 卓附本判决书所依据的主要法条：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。