江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终3708号上诉人（原审被告）：戴忠良。被上诉人（原审原告）：唐普梅。上诉人戴忠良因与被上诉人唐普梅侵权责任纠纷一案，不服苏州市吴中区人民法院（2019）苏0506民初4149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案受理后，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。戴忠良上诉请求：撤销原判中关于误工费的认定部分。事实和理由：唐普梅主张每月工资5000元是现金发放，但仅提供了劳动合同和单位工资证明，没有提供工资的银行流水或单位财务账单、缴纳社保单据，只能按照苏州市最低生活费来认定其误工费。唐普梅二审中未作答辩。唐普梅向一审法院起诉请求：1.戴忠良立即支付医药费1526.6元、误工费25000元、护理费10800元、营养费3000元、交通费300元，按70%计算为28438.62元。2.诉讼费用戴忠良承担。一审中，唐普梅变更第1项诉讼请求为：其因本起交通事故产生的医药费1526.6元、误工费30000元、护理费7200元、营养费3000元、交通费300元，戴忠良承担70%的赔偿责任，即赔偿29418.62元，鉴定费1860元由戴忠良承担。一审法院认定事实：2018年10月29日9时8分，戴忠良驾驶3013677电动自行车由北向东左转弯进入小区时，在苏州市吴中区迎春路东吴水韵段与由南向北行驶彭博文驾驶的3071470电动自行车（车上载原告唐普梅）发生碰擦，致两车受损，彭博文及唐普梅受伤。2018年10月31日，苏州市公安局吴中分局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》认定，本事故中，戴忠良进出道路妨碍其他车辆、行人正常通行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条之规定负主要责任。彭博文驾驶电动自行车不按规定载人，违反了《江苏省道路交通安全条例》第四十五条第一款之规定负次要责任。唐普梅无事故责任。一审中，经唐普梅申请，一审法院委托苏州同济司法鉴定所对唐普梅误工期、营养期、护理期及护理人数进行鉴定。该所于2019年8月5日出具苏同济司鉴所[2019]临鉴字第1391号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人唐普梅的误工期为六个月，护理期为一人护理二个月，营养期为二个月。唐普梅为此支出鉴定费1860元。一审另查明，事发后，戴忠良垫付了医疗费328.8元，唐普梅同意该笔费用在本案中一并处理，该费用中应由彭博文承担的款项由其承担，其不要求彭博文承担赔偿责任。以上事实，由唐普梅提供的《道路交通事故认定书》、病历、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费发票，戴忠良提供的医疗费发票及一审法院庭审笔录等附卷佐证。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，根据交警部门出具的事故认定书，可以确认彭博文所骑电动车与戴忠良所骑电动车相撞导致彭博文及车上乘员唐普梅受伤，戴忠良负事故主要责任，彭博文负次要责任，唐普梅无责任，故一审法院酌定唐普梅的损失由戴忠良承担70%的赔偿责任。唐普梅、戴忠良一致确认医疗费1855.4元、营养费3000元、护理费7200元、交通费300元，上述费用符合法律规定，一审法院予以确认。关于唐普梅主张的其他费用，具体金额一审法院核定如下：误工费。唐普梅称，其于2018年5月进入苏州亭东企业管理服务有限公司从事招工工作，双方签订了劳动合同，公司未给其缴纳社保，其丈夫彭博文也在该公司工作。其每月基本工资不低于5000元，提成根据业绩发放。公司每月给其发放上个月工资，由公司法定代表人通过现金或支付宝、微信转账给其丈夫彭博文。其受伤后至今未再去公司上班，公司也未给其发放工资，故主张误工费5000元/月*6个月，合计30000元。为此，唐普梅向一审法院提交了以下证据：1.其与苏州亭东企业管理服务有限公司签订的劳动合同书，载明合同期限自2018年5月1日至2020年4月，每月工资5000元。2.苏州亭东企业管理服务有限公司营业执照及该公司出具的证明，载明唐普梅系该公司业务员，2018年10月29日发生交通事故后，至今未至公司上班，公司也未给唐普梅发放工资，唐普梅此前月平均工资5000元，是现金发放。3.苏州亭东企业管理服务有限公司法定代表人孙德国的证人证言。孙德国至一审法院陈述，苏州亭东企业管理服务有限公司系劳务派遣公司，唐普梅于2018年4、5月份至其司担任业务员，负责为企业招聘员工，唐普梅丈夫在其司负责接送工作。其司与唐普梅签订了劳动合同，但未给唐普梅缴纳社保。唐普梅每月工资不低于5000元，招聘人数超过一定数额还会按200元—500元/人支付提成，招聘到的员工分配到不同单位提成不同。唐普梅及唐普梅丈夫工资其均通过微信或者支付宝转账给唐普梅丈夫，唐普梅事发前的月平均工资肯定达到5000元。2018年10月唐普梅发生交通事故后至今没有回公司上班，公司也未给唐普梅发放工资。戴忠良对营业执照真实性没有异议，对劳动合同、证明及证人证言均不予认可，其认为唐普梅应提供纳税凭证证明其收入情况，其认可误工费按苏州市最低工资标准2020元/月计算六个月。一审法院认为，唐普梅提供的现有证据足以证明其事发前在苏州亭东企业管理服务有限公司工作，唐普梅陈述与证人证言相符，可以确认唐普梅受伤前月平均工资达5000元，唐普梅受伤后至今未去公司上班，公司未给唐普梅发放工资的事实。结合鉴定意见确定的误工期六个月，唐普梅主张误工费30000元，符合法律规定，一审法院予以支持。综上，唐普梅因本次交通事故受伤造成的损失为42355.4元，该款应由戴忠良承担70%的赔偿责任，即29648.78元。因事故发生后，戴忠良赔付了328.8元，故戴忠良还应赔付唐普梅29319.98元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，一审法院判决：戴忠良于本判决生效之日起十日内赔偿唐普梅29319.98元。一审案件受理费减半收取200元、鉴定费1860元（唐普梅垫付），合计2060元，由戴忠良负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于唐普梅的误工费金额。唐普梅一审中提交了其与苏州亭东企业管理服务有限公司签订的劳动合同书、苏州亭东企业管理服务有限公司营业执照及该公司出具的证明，苏州亭东企业管理服务有限公司法定代表人孙德国亦作为证人到庭作证，足以证明唐普梅事发前在苏州亭东企业管理服务有限公司工作。唐普梅的陈述也与孙德国的证人证言相符，可以确认唐普梅受伤前月平均工资达5000元，以及唐普梅受伤后未去公司上班，公司未给唐普梅发放工资的事实。且一审判决按照每月5000元计算误工费，并未超出2018年同行业职工的平均工资，故戴忠良主张唐普梅的误工费应按照苏州最低工资标准计算，本院不予支持。综上所述，戴忠良的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人戴忠良负担。本判决为终审判决。审 判 员 沈维佳二〇二〇年七月十五日法官助理 孟 桢书 记 员 王文君法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。