山西省孝义市人民法院民事判决书（2020）晋1181民初594号原告：王×，山西省汾阳市人，住孝义市。委托诉讼代理人：张×，系原告王×表哥被告：郭×，山西省孝义市人，住本市。被告：魏×，山西省孝义市人，住孝义市。委托诉讼代理人：杨×，1984年12月24日生，孝义市兑镇镇法律服务所法律工作者。被告：赵×，山西省孝义市人。原告王×与被告郭×等身体权纠纷一案，本院于2020年4月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王×及其委托诉讼代理人张×，被告郭×、被告魏×的委托诉讼代理人杨×到庭参加了诉讼。被告赵×经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王×向本院提出诉讼请求：1、要求判令被告赔偿原告医疗费等损失10000元；2、要求依法委托鉴定机构对原告的二次手术费及是否达到伤残等级以及三期进行鉴定并以此主张相关赔偿费用；3、依法判令被告魏×、赵×对上述赔偿款承连带赔偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。本案诉讼过程中，原告根据司法鉴定意见变更诉讼请求为52983.50元。事实和理由：原告王×与被告郭×、魏×系朋友关系。2019年2月27日0时30分许，原告及被告郭×、魏×晚饭后由被告郭×驾驶小轿车载原告回被告郭×家中。当行驶南曹村农贸市××路口时，遇前方一辆重型半挂货车挡路，被告郭×遂停车与半挂车司机发生争执。原告看见对方司机从车里拿出撬棍要打郭×的样子，遂下车劝住。不知何时，被告郭×已经进入对方半挂车内启动车辆行驶，撞到原告左腿，致使原告受伤。原告经治疗16日出院，被告郭×支付了医疗费用。原告住院期间，被告赵×代表被告郭×跟原告协商，要求原告出具谅解书，被告郭×才能被公安机关释放。后经被告魏×、赵×担保，原告与被告郭×达成协议，原告因本次住院期间的医疗费、精神损害抚慰金、误工费、护理费、营养费和二次手术费由被告郭×全部承担。原告为被告郭×出具了谅解书。此后，原告与被告协商处理此事未果。为此，原告依法提起以上诉讼请求。原告王×针对其主张向本院提交以下证据：1、原告的身份证复印件1份，证明原告的诉讼主体资格；2、原告与被告签订的《调解协议书》复印件1份，证明事故发生情况及赔偿主体和担保人情况；3、孝义市人民医院住院病历、诊断证明、门诊费及外购药票据等，证明原告的住院治疗及支付医疗费情况；4、司法鉴定意见书及鉴定费收据各1份，证明原告的三期鉴定和二次手术费及鉴定费情况；5、山西一果食品有限公司证明及原告工资条各1份，证明原告的工资收入情况。被告郭×辩称，被告已经垫付原告医疗费4万余元，另外垫付原告5000元的房租。原告住院期间也由被告全程护理。被告魏×辩称，原告与被告郭×签订《调解协议书》时，被告郭×被公安机关留置，如不签订该协议书，被告郭×可能被公安机关拘留。当时，被告郭×处于留置期间，被告并没有见到被告郭×。根据《担保法》第五条的规定，担保合同是主合同的从合同，担保合同不能独立存在，必须以主合同的存在为前提，并随主合同产生、变更和消灭。本担保的主债权，即保证合同的标的应当是特定的，数额是确定的，是已经成立并合法有效的债权。根据《合同法》第十二条、《担保法》第十五条的规定，本案中《调解协议》签订时，主债权金额尚未明确，涉案债权债务关系也未发生。因此，各项赔偿金的担保无从设立，保证合同不能成立并生效。该《调解协议书》约定是以被告郭×对原告的赔偿作为主债权，缺少债务人履行债务的期限、保证担保的范围、保证期间等基本内容，不符合保证合同成立的要件。本案债权债务关系形成后直至本案诉讼时，本案原告与被告郭×均未提出对该担保条款补正或重新订立保证合同，故对此人身损害赔偿的担保无从设立。该《调解协议书》的约定在法律属性上属于意向性约定，是被告郭×对原告王×赔偿义务安排的意向性约定。但该意向的落实，只有在担保合同成立后才可能产生担保责任。因此，被告的担保行为无效，应依法驳回原告对被告的诉讼请求。被告郭×、魏×未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告郭×对原告的证据2的真实性无异议，但认为签订调解协议书是为了解除公安机关对其的留置；对证据3的外购药不予认可。被告魏×对原告的证据2认为，签订该调解协议书因被告郭×被公安机关留置存在胁迫情形，该协议无效，且协议书并未明确具体的赔偿数额，根据担保法规定，担保行为无效，根据合同法第十二条该担保也不是完整有效成立的合同，该协议只是属于被告郭×对原告赔偿的意向性约定，无法要求二被告承担连带责任；对证据3的外购药也不予认可。二被告对原告的其他证据无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的事实和证据，本院认定如下:原告王×与被告郭×、魏×系朋友关系，被告赵×系被告郭×的姑父。2019年2月27日0时30分许，原告王×及被告郭×、魏×聚餐后，被告郭×驾驶小轿车载原告回被告郭×家中。当行驶南曹村农贸市××路口时，遇前方一辆重型半挂货车挡路，被告郭×停车与半挂车司机发生争执，原告遂下车劝阻。不料，被告郭×进入对方半挂车内启动车辆行驶，撞到原告左腿，致使原告受伤。事故发生后，原告王×于事故发生当日至3月15日在孝义市人民医院住院治疗16日，被诊断为左胫腓骨中下段开放粉碎骨折。原告住院期间，由被告郭×护理。原告的医疗费4万余元，由被告郭×支付。此后，原告在山西省汾阳医院支付门诊检查费340元。2019年2月27日，被告郭×为甲方，原告王×为乙方签订了1份《调解协议书》对以上事故事实进行了说明，并本着自愿平等的原则，友好协商达成如下协议：乙方因本次交通事故所产生的住院期间的医疗费、精神损害抚慰金及护理、误工、营养费和二次手术治疗费用由甲方全部承担。此协议一式两份，甲、乙双方各执一份。如发生争议通过孝义市人民法院诉讼解决。甲、乙双方均签字、捺印。担保人魏×、赵×也在该调解协议书上签字、捺印。因原告交房租，被告郭×给付原告5000元。经原告申请，本院委托，2020年6月26日，山西钧衡司法鉴定中心[2020]司鉴字第053号司法鉴定意见书鉴定意见，被鉴定人王×伤后误工期为120-180日，护理期为30-60日，营养期为60-90日，其手术取内固定材料费用约10000元。原告支付鉴定费2000元。本院根据以上鉴定意见，结合原告的伤情及治疗情况和原告住院期间被告郭×护理的实际情况，认定原告的误工期、护理期、营养期分别为120日、30日、60日。原告以汾阳市三泉中心卫生院处方笺8支，证明原告支付医疗费121.50元，以汾阳市医药药材公司第八药店收据10支，证明原告支付医药费18885元。原告的以上医疗费，本院酌情认定1000元。原告以山西一果食品有限公司证明及原告工资表各1份，证明原告为该公司员工，担任厨师职位，月工资4000元。原告的以上证据能够证明原告的职业及收入情况，本院依法予以认定。综合以上情况，原告王×的损失为：医疗费1340元，误工费以原告的工资为标准以误工期120日计算为4000元/月×4月=16000元，护理费以居民服务业为标准以护理期30日计算为134元/日×30日=4020元，交通费酌情认定200元，住院伙食补助费为100元/日×16日=1600元，营养费以营养期60日计算为50元/日×60日=3000元，内固定物取出术所需费用为10000元，鉴定费2000元，合计38160元。本院认为，本案发生是因被告郭×与他人发生纠纷，原告王×下车劝阻时，被告郭×驾驶对方车辆，撞到原告左腿，致原告受伤。原告在本案中无过错，依法应由被告郭×承担侵权责任。此事发生后，在公安机关处理过程中，经被告赵×调解，原告与被告郭×签订《调解协议书》，约定由被告郭×承担原告的损失。该协议书并不违反相关法律规定，本院依法应予认定。被告魏×、赵×以担保人身份在该协议书上签字，应视为被告魏×、赵×对被告郭×对原告承担赔偿责任的担保，同样不违反相关法律规定，也不存在受胁迫的情形，二被告应依此约定对原告的损失承担连带赔偿责任。据此，被告魏×的辩称，本院依法不予支持。原告王×的损失为38160元，扣除被告郭×为原告垫付的房租5000元，还应赔偿原告损失33160元。综上所述，原告的部分诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郭×赔偿原告王×损失33160元，于判决书生效后十五日内付清；二、被告魏×、赵×对以上赔偿款33160元承担连带赔偿责任；三、驳回原告王×的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1125元，减半收取562.50元，由原告王×负担248元，被告郭×负担314.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审判员 任建恩二〇二〇年七月二十三日书记员 任芷筠