山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终1149号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司，住所地长治市威远门北路46号11层。负责人：李晋红，总经理。委托诉讼代理人：赵瑾，山西晋闻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：崔家旗，男，1995年出生，汉族，山西省长子县人，无业，现住山西省长子县。委托诉讼代理人：冀旭鹏，山西信念律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：雷志青，男，1972年出生，汉族，山西省壶关县人，系山西晋能煤业有限公司三元煤业公司职工，现住山西省壶关县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司因与被上诉人崔家旗、被上诉人雷志青机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初2162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司（以下简称“大地长治公司”）的委托诉讼代理人赵瑾，被上诉人崔家旗及其委托诉讼代理人冀旭鹏、被上诉人雷志青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地长治公司上诉请求：1、撤销山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初2162号民事判决，对崔家旗的伤残情况予以重新认定，并改判对崔家旗主张的误工费不予承担保险赔偿责任；2、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，驳回上诉人申请重新鉴定的权利，适用法律错误。本案鉴定报告系由“长治市公安局交通警察支队二大队”委托作出，而非法律规定的人民法院委托的鉴定部门，与法律规定不符。同时依据山西省司法厅和中国保险监督管理委员会山西监管局联合出具的晋司办[2017]140号文件《关于做好涉及保险理赔司法鉴定工作的通知》，保险公司有权参与整个鉴定过程，并对鉴定材料予以质证。本案中的鉴定并未履行通知上诉人的义务，导致上诉人未能参与，违反公平原则。此外，一审中崔家旗并未提供居民户口本，未经质证，一审法院以城镇标准认定其伤残赔偿金不妥。二、一审以2018年城镇居民人均可支配收入31035元来认定崔家旗误工费，不符合本案事实。一审中，崔家旗并未提交证据证明其工作属性及工资收入，其代理人在庭审中也提出在事发时其处于无业状态，也就是崔家旗并没有误工损失。一审认定错误。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，是指崔家旗无法举证证明其最近三年平均收入状况的情况下适用，并不等同于在其无法证明其工作属性的前提下也可适用。故上诉人不应当向其赔付误工费。崔家旗辩称，一、上诉人申请重新鉴定于法无据，一审法院驳回上诉人的重新鉴定申请，符合法律规定；二、一审根据居民户口计算被上诉人因此次事故造成的各项损失客观合法。雷志青对上诉状无异议。崔家旗向一审法院起诉请求：1、被告雷志青赔偿原告医药费、误工费等各项损失共计107944.5元；2、被告大地长治公司在承保交强险限额内承担赔偿责任；3、本案的诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2018年8月23日18时33分，雷志青驾驶车牌号为×××，在山西省长治市××区与崔鹏飞骑电动自行车，崔家旗乘其他非机动车发生交通事故。山西省长治市公安局交通警察支队二大队出具第14040242018800305号道路交通事故认定书，认定：雷志青承担本次事故的全部责任，崔鹏飞、崔家旗无责任。事故发生后，崔家旗被送往长治市医学院附属和平医院治疗，花费检查费1854.2元，由被告雷志青垫付。2018年8月24日原告在长治市医学院附属和平医院住院治疗，于2018年9月13日出院，实际住院20天，共花费4757.99元，由被告雷志青垫付。原告出院诊断为1、左膝关节外伤：内侧、外侧半月板损伤；内侧副韧带损伤；关节腔积液；2、软组织损伤（头部、右肩、左膝）。出院医嘱载明：1、分别在伤后3月、6月、12月复查左膝MRI；2、骨科门诊定期复查；3、避免剧烈、负重运动；4、不适随诊。出院后，2019年5月10日原告在长治云峰医院复查，花费365元；2019年7月19日原告在长治华丰显微手足创伤骨科医院复查，花费580元，以上共计945元，由原告自行支付。2019年7月25日，长治市公安局交通警察支队二大队委托山西中信司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，2019年8月5日该鉴定中心出具山西中信司法鉴定中心【2019】法鉴字第93号鉴定意见书：被鉴定人崔家旗左膝关节功能丧失构成十级伤残。原告垫付鉴定费1550元。另查明：被告雷志青驾驶的×××在被告大地长治公司投保有机动车交通事故责任强制保险、商业三者险和不计免赔险，其中商业三者险的保险金额为100000元。保险期间为2018年1月1日至2018年12月31日。原告崔家旗系居民户口。一审法院认为，公民的人身权利受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、营养费、交通费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金等费用。本案中，原告在本次交通事故中受伤，应享有获得赔偿的权利。经交警部门认定，被告雷志青在本次事故中负全部责任，本案涉案×××在被告大地长治公司投保有机动车交通事故责任强制保险和100000元的商业三者险及不计免赔险，故被告大地长治公司应在交强险限额内承担原告的经济损失，超出交强险责任部分的损失在商业三者险限额内承担。原告应得到赔偿有：医疗费945元+1854.2元+4757.99元=7557.19元（其中6612.19元由被告雷志青垫付）、住院伙食补助费100元×20天=2000元、营养费50元×20天=1000元，以上共计10557.19元，其中由被告大地长治公司在交强险内承担10000元，超出部分557.19元，由被告大地长治公司在商业三者险限额内承担；误工费按2018年城镇居民人均可支配收入31035÷365天×346天≈29410元；护理费按一人计算，参照2018年山西省居民服务业46693元÷365天×20天≈2560元；交通费酌情保障500元；残疾赔偿金按2018年山西省城镇居民人均可支配收入标准计算即31035元×20年×10%＝62070元；精神损害抚慰金酌情保障3000元，以上共计97540元，由被告大地长治公司在交强险限额内承担。鉴定费1550元由被告雷志青承担。被告大地长治公司提出重新鉴定的申请，认为原告的伤情鉴定是其单方委托作出的抗辩意见，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，故对此抗辩理由，一审法院不予采信。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司于判决生效后三日内在机动车交通事故责任强制保险限额内支付原告崔家旗107540元，在商业三者险保险限额内赔偿原告557.19元，以上共计108097.19元（含被告雷志青垫付的6612.19元）；二、驳回原告崔家旗的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1229元，被告雷志青承担1164元，原告崔家旗承担65元；鉴定费1550元，由被告雷志青承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1、本案的伤残鉴定意见书应否予以采纳，一审法院驳回上诉人重新鉴定申请是否符合法律规定；2、一审认定的残疾赔偿金和误工费是否正确。关于本案的伤残鉴定意见书应否予以采纳，一审法院驳回上诉人重新鉴定申请是否符合法律规定的问题。虽然上诉人对该鉴定意见提出异议，但因该鉴定系事故发生后交警部门委托，作出该伤残鉴定意见书的鉴定机构和人员均具备相关鉴定资格，鉴定程序合法，且上诉人并未提供充分证据足以反驳该鉴定意见，一审法院驳回上诉人重新鉴定的申请并无不妥。关于一审认定的残疾赔偿金和误工费是否正确的问题。崔家旗一、二审提交的户籍页复印件载明其户别为居民户口，根据山西省高级人民法院《关于规范山西省机动车道路交通事故纠纷案件人身损害赔偿计算标准的通知》第三条之规定，居民户口（家庭户口或集体户口）和未标注户口性质的，参照我省上一年度城镇居民的标准执行。故一审法院对崔家旗的残疾赔偿金的认定正确。关于误工费的问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中受害人崔家旗陈述其个人事发前系从事家庭装修工作，该职业的属性特点致其不能举证证明近三年的收入状况。故一审法院依照2018年城镇居民人均可支配收入计算崔家旗的误工费并无不妥。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1229元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李艳军审 判 员 郭庆菊审 判 员 刘潞攀 二〇二〇年七月二十七日法官助理 薛思洋书 记 员 范 娟