河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终3045号上诉人（原审原告）石兵印。委托诉讼代理人：魏晓亮，河南华厚律师事务所律师被上诉人（原审被告）安阳市昆仑燃气有限公司，住所地汤阴县韩庄镇凤飞路西段南侧。法定代表人：马永平，该公司董事长委托诉讼代理人：王海波，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张朋飞，河南兴邺律师事务所律师上诉人石兵印因与被上诉人安阳市昆仑燃气有限公司地面施工损害责任纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2020）豫0523民初147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。石兵印上诉请求：依法撤销一审判决，改判安阳昆仑有限公司承担全部赔偿责任。二审中，石兵印增加诉讼请求43287.24元。事实与理由：本案属于人身损害中的特殊侵权，且根据《侵权责任法》第九十一条第一款、《道路安全法》第三十二条第二款、《民法通则》第一百二十五条规定并结合本案的实际情况可知上诉人不存在过错责任,不应承担30%的过错责任,改判安阳昆仑燃气有限公司承担全部赔偿责任100%(不服金额44830.26元)。二审中，石兵印主张其在江苏务工，应当按照城镇居民标准计算损失。安阳市昆仑燃气有限公司答辩称，上诉人主张受伤的事实不清，无法证明其受伤与原告的施工行为有因果关系。上诉人首次入院诊断仅为软组织损伤，××。村里有南北大路，上诉人行走路线为东西小路，杂草丛生，上诉人行走路线没有采取最佳路线，坑的部位是在墙边，其没有尽到合理注意义务，本身过错较大。被上诉人已经尽到了合理的提示义务，不应该承担赔偿责任。石兵印向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费等费用共计150597.84元。一审法院认定事实：2017年11月20日凌晨原告从外地回汤阴县韩庄镇康洼村的家时不慎掉进沟中受伤，原告受伤后被送至汤阴县人民医院住院治疗，临床诊断为：1、右膝关节内侧半月板后角及外侧半月板前角损伤；2、右膝内侧半月板前角可疑损伤；3、右膝髌骨、股骨远端、胫骨远端骨髓水肿、髌骨水肿；4、右膝关节积液；5、右膝关节交叉韧带可疑损伤；6、多处软组织损伤。原告在汤阴县人民医院住院22天，支出医疗费5843.95元。2017年12月11日原告转院至新乡医学院第一附属医院，诊断为：1、右膝关节外伤，右膝半月板损伤，右膝前交叉韧带损伤，右膝后交叉韧带止点撕脱骨折，右侧胫神经牵拉伤；2、腰椎间盘突出症。原告在新乡医学院第一附属医院住院22天，支出住院费50286.75元，门诊复查费516元。原告先后两次共住院44天，支出医疗费共计56130.7元。应原告申请，本院委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级及护理期限、护理人数、后续治疗费进行评估。2019年5月14日安阳彰德法医临床司法鉴定所出具豫安彰德司鉴所【2019】临鉴字第Z062号鉴定意见书：被鉴定人石兵印右膝半月板损伤，右膝前交叉韧带损伤，右膝后交叉韧带止点撕脱骨折，给予关节镜下右膝半月板部分摘除+后交叉韧带止点撕脱骨折切开复位内固定术，现右膝关节功能丧失41.6%，构成十级伤残。同日出具豫安彰德司鉴所【2019】临评字第Z-062号评估意见书：被评估人石兵印的护理期限为本次受伤住院期间和出院后2个月，其中于新乡医学院第一附属医院住院期间所需护理人数2人，其余时间所需护理人数1人；误工期限为受伤后6个月。二次手术需人民币7800元。为进行司法鉴定原告支出鉴定费3100元，检查费120元。原告称其购买辅助器材支出585元，未提交正规发票。致使原告受伤的沟为被告昆仑燃气公司因燃气施工所挖。虽有黄色警示条但标志不明显，夜间无人员看管。原告石兵印有三个女儿，原告二女儿石云楚2002年4月27日出生，三女儿石苗苗2009年11月2日出生。一审法院认为，原告石兵印为证明其掉到被告所挖的沟中这一事实，所提供的证据能够相互印证，可以认定原告掉到被告为施工所挖的沟中受伤这一基本事实。《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”本案中，昆仑燃气公司在地面挖沟施工，虽设置有黄色隔离条，但在夜间不足以成为能够引起他人注意的明显标志，亦未设置围栏或闪光灯等足以阻止他人通行或引起他人注意的安全保障设施。被告设置的标志和采取安全措施不到位，造成原告石兵印受伤，被告应承担相应的侵权责任。石兵印作为具有完全民事行为能力的成年人，应当对自己的行为及可能产生的后果做出充分的预见，并做出必要的防范，石兵印没有尽到安全注意义务，对其掉入沟中受伤也应承担相应的责任。综合本案，原告石兵印应当自行承担30%的责任，被告昆仑燃气公司承担70%的责任。被告称原告的伤为软组织损伤，××，因无证据证实，且与原告的病历及鉴定结论不符，不予采信。关于赔偿数额，一审法院确定原告石兵印的合理损失如下：1、医疗费56130.7元；2、误工费21853元（按上年度河南省农林牧渔业收入44314元/年，即44314元/年÷365日×180日=21853元）；3、护理费15750元（结合鉴定结论及原告诉求，原告的护理期限为住院时间及出院后2个月，其中在新乡医学院第一附属医院住院期间所需护理人数2人，其他时间所需护理人数1人的评估意见，原告在新乡医学院第一附属医院住院22天需护理人数2人，即125元/日×22日×2人＝5500元；其他时间需1人护理，即汤阴县医院住院22天+出院后60天共计82天，125元/日×82日×1人＝10250元，共计15750元）；4、住院伙食补助费2200元（50元/日×44日）；5、营养费880元（20元/日×44日）；6、交通费酌定500元（根据原告提供的票据及住院情况确定）；7、鉴定费及鉴定检查费共计3220元；8、残疾赔偿金为30327.5元（经鉴定原告构成十级伤残，按河南省农村居民人均可支配收入15163.75元／年计算，即15163.75元／年×20年×10％=30327.5元）；9、精神抚慰金5000元（结合原告伤情及鉴定意见确定）；10、后续治疗费7800元（依据评估意见书）；11、被扶养人生活费5772.98元（石云楚距18周岁差1年，即11545.99元／年×1年×10％÷2人=577.29元；石苗苗距18周岁差9年，即11545.99元／年×9年×10％÷2人=5195.69元，共计5772.98元），以上总计149434.18元。被告昆仑燃气公司承担149434.18元的70%即104603.92元。原告称其购买辅助器材费用花费585元，但未提交正规票据，不予认定。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第九十一条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、被告安阳昆仑燃气有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告石兵印医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费等各项损失共计104603.92元；二、驳回原告石兵印的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3312元，被告安阳昆仑燃气有限责任公司负担2318.4元，原告石兵印负担993.6元。本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款规定，“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”关于上诉人石兵印是否存在过错责任问题，石兵印在二审中陈述“我走到土堆那儿边走边查看，我以为是南北开的沟，注意力全部在前面，看着警戒线及隔离物，然后就滑下去了。”从上述人石兵印的陈述可知，其作为具有完全民事行为能力人在本次事故中并未尽到全面观察、谨慎行走的安全注意义务，对损害的发生也有过错的，因此可以减轻安阳昆仑燃气有限责任公司的责任，一审法院判决被上诉人承担70%的赔偿责任并无不当。二审中，上诉人要求按照城镇标准计算其各项损失，已超过其一审诉讼请求范围，本院不予支持。综上所述，石兵印的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费921元，由石兵印负担。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  付文华审判员  朱志伟二〇二〇年七月二十八日书记员  张文科