贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2301民初3588号 原告：罗吉超，男，1975年11月27日生，苗族，住贵州省望漠县。 委托代理人：陆万荣，贵州贝顺律师事务所律师，特别授权代理。 被告:贵州智泰建设工程有限公司，住所地贵州省兴义市顶效镇迎宾中路222号。 法定代表人:赵先红，总经理。 委托代理人：张喜，男,1992年3月15日生，汉族，住贵州省兴义市，特别授权代理。 原告罗吉超诉被告贵州智泰建设工程有限公司（以下简称智泰建设公司）工伤保险待遇一案。本院2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原告罗吉超及其委托代理人陆万荣，被告智泰建设公司的委托代理人张喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告罗吉超向本院提出诉讼请求：一、解除原告与被告的劳动关系；二、由被告支付原告工伤保险待遇共计285493.11元；3、诉讼费用由被告承担。 事实及理由:2019年7月27日17时许，原告在被告承建的义龙新区2017年异地扶贫搬迁顶效镇安置点建设项目D区农贸市场民坊条街工地上打石头时，因石片飞起伤及左眼，经兴义市人民医院诊断为：1、左眼角膜深层异物：2、左眼角膜裂伤；3、左眼角膜炎；4、左眼外伤虹膜睫状体炎；5、低钾血症。并在兴义市人民医院实际住院9天。2019年8月29日被黔西南州人力资源和社会保障局以黔西南州工认字[2019]4000010号《认定工伤决定书》认定为工伤，2019年12月6日被黔西南州劳动能力鉴定委员会以黔西南州鉴字DJ201900240号鉴定结论常鉴定为伤残七级。该次因工受伤共造成原告经济损失共计285493.11元，包括：①一次伤残补助金：280元/天×13个月×30天=109200元；②一次性伤残就业补助金：5662.67元/月×12个月=67952.04元；③一次性工伤医疗补助金：5662.67元/月×12个月=67952.04元；④停工留薪工资（自2019年7月27日至2019年12月6日）：280元/天×133天=37240元：⑤护理费：105.67元/天×9天=951.03元；⑥住院生活补助费：22元/天×9天=198元；⑦交通费：2000元。后原告向义龙新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其于2020年4月2日作出义劳人仲字（2020）第22号仲裁裁裁决书，但是该裁决认定事实不清，适用法律错误，严重损害了原告的合法权益。综上，为维护原告合法权益，依据《劳动争议调解仲裁法》第50条、《民事诉讼法》第119条等法律法规及相关司法解释之规定，特诉至贵院，请依法裁判。 被告智泰建设公司辩称：一、原告诉请被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通以及食宿费无法律依据，被告不予认可，该部分内容应由工伤保险基金支付。理由如下：根据《工伤保险条例》第三十条之规定:“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。”；根据《工伤保险条例》第三十七条之规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”，故原告诉请的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金以及食宿费、交通费应由工伤保险基金支付而不应由被告支付，其请求无法律依据，被告对于该请求不予认可。 二、对原告请求的支付一次性伤残就业补助金67952.04元，经过被告斟酌，尽管原告在被告处工作时间仅为18日，但考虑到企业责任感等多种因素，被告同意原告的诉求，即依照12个月计算一次性伤残就业补助金。 三、对原告请求的支付停工留薪工资的请求不予认可。原告之伤被鉴定为伤残七级工伤且原告共计住院9天，根据《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录》中S05.1项规定停工留萧期为10天（创伤治疗期3天、恢复期7天）；根据《工伤保险条例》第三十三条之规定:职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告在被告处工作时间不长，不能客观反映其受伤一年前的月工资水平，被告同意义龙新区劳动人事争议仲裁委员会确定的月工资标准，即以2017年贵州省建筑业月工资4688.83元作为其月工资标准，故其应享有的停工留薪工资为1563元（4688.83÷30×10）。 四、对原告请求的支付护理费951.03元的请求符合相关规定，被告予以认可。 五、被告为原告垫付的的医疗费5500元人民币以及被告从原告处所借支的2000元，应从被告所享有的工伤保险待遇中减除。理由为：为了能让原告得到及时的救治，被告为原告垫付医疗费5500元，实际产生4279.08元，被告退回1220.92元（最终被原告据为己有）。2019年8月29日，黔西南州人力资源和社会保障局认定被告所受损伤为工伤。2019年9月25日，被告以治疗眼晴为由从智泰公司借支2000元。上述共计7500元应从原告的工伤保险待遇中扣除。 综上，被告应支付原告工伤保险待遇共62966.07元。（分别为:护理费951.03元+停工留薪期间工资1563元+一次性就业伤残补助金67952.04元-垫付的医疗费用5500被告从原告处借支2000元）。 经审理查明，原告罗吉超于2019年7月10日进入被告智泰建设公司位于xx州义龙新区2017年易地扶贫搬迁顶效镇安置点项目工作，并签订《施工工人劳务合同》，约定原告工资标准为280元／日，工资计算式为280元／日×出勤工日。2019年7月27日17时许，原告在被告上述项目工地上打石头时，被飞起的石片伤及眼部。原告于2019年8月9日18时许到兴义市人民医院住院治疗，后于2019年8月18日14时许出院，共计住院治疗9天，该伤被诊断为：1.左眼角膜深层异物；2.左眼角膜裂伤；3.左眼角膜炎；4.左眼外伤性虹膜睫状体炎；5.低钾血症。黔西南州人力资源和社会保障局于2019年8月29日作出黔西南州工认字（2019）4000010号《认定工伤决定书》，认定原告所受之伤为工伤；黔西南州劳动能力鉴定委员会于2019年12月6日作出《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》，鉴定原告伤残等级为七级。后原、被告因工伤保险待遇纠纷，原告以与本案诉讼请求相同的仲裁请求向义龙新区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称义龙劳动仲裁委）申请仲裁，该委于2020年4月2日作出义劳人仲字［2020］第22号仲裁裁决书，裁决：1、从本裁决作出之日起，解除原、被告之间的劳动合同关系；2、由被告向原告支付工伤保险待遇80048.64元；3、驳回原告的其余仲裁请求。原告不服该裁决，在法定期限内诉至本院。 另查明，被告已按照规定为其上述项目办理了工伤保险，原告受伤之日在被告项目的保险期内，原告可向社会保险经办机构申报相应工伤保险待遇。被告为原告垫付了5500元医疗费，以及向其支付了2000元治疗费。 本院认为，本案原告罗吉超所受之伤经认定为工伤，其伤情经劳动能力等级鉴定为伤残七级，故原告应享受伤残七级相应的工伤保险待遇。关于劳动关系的解除时间，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，本案原告向义龙劳动仲裁委提起仲裁时已申请解除与被告智泰建设公司的劳动关系，在该意思表示到达被告时，双方劳动关系解除，义龙劳动仲裁委在作出义劳人仲字[2020]第22号仲裁裁决书时，已裁决“从本裁决作出之日起，解除原、被告之间的劳动合同关系”，双方对此项裁决未提出异议，故本院确认仲裁裁决作出时间即2020年4月2日为双方劳动关系解除时间。 关于被告智泰建设公司应承担的工伤保险责任。本案中，被告已为原告购买工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定的计算一般不超过12个月的停工留薪期待遇和第三十七条规定一次性伤残就业补助金，由用人单位承担，其标准按照省自治区、直辖市人民政府规定确定，由此，本案被告应向原告支付的工伤保险待遇有： 1、停工留薪期工资。义龙劳动仲裁委参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》中S05.1项，酌定予以支持3个月的停工留薪期，被告并未在法定期限内对此提出异议，仅在本案审理中辩称以10天计算原告的停工留薪期，本院结合原告所受之伤被鉴定为伤残七级，伤势较为严重，认为仲裁委员会支持3个月的停工留薪期较为合理，予以确认。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期间内为原工资福利待遇不变，应按《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定确定原告受伤前12个月的平均工资予以计算，原告以《施工工人劳务合同》中约定的280元/日作为标准计算，因其仅在被告处工作18天，工作时间较短，且原告每月工作的天数不能确定的情况下，参照该标准推定原告工资标准缺乏事实依据，故应按照原告所属建筑行业的平均工资作为计算标准予以确认，因原告2019年7月27日受伤，本院按2018年贵州省建筑行业月工资5223.67元（62684元/年÷12月）计算，此项计算为15671元（3月×5223.67元/月）。 2、一次性伤残就业补助金。义龙劳动仲裁委裁决被告支付原告一次性伤残就业补助金为67952.04元，原、被告双方对此无异议，本院予以确认。 关于原告所主张的医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费和交通费，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，前述费用属于由社保基金承担的部分，但被告在本案答辩中，对义龙劳动仲裁委裁决的护理费951.03元予以认可，系其对自己权利的处分，本院予以支持。对于原告主张的其余工伤保险待遇项目，本院不再理涉，原告可自行向义龙新区社会保险事业局申报，被告予以配合。 关于被告为原告垫付的医疗费5500元，向原告支付的治疗费2000元，共计7500元，应依法计入被告应承担的工伤责任部分，予以扣减。据此，被告还应支付原告工伤保险待遇77074.07元（15671元＋67952.04元＋951.03元-7500元）。 综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认原告罗吉超与被告贵州智泰建设工程有限公司的劳动关系自2020年4月2日解除； 二、由被告贵州智泰建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告罗吉超支付停工留薪期工资15671元，一次性伤残就业补助金67952.04元，扣减7500元后，合计支付77074.07元； 三、原告罗吉超此次工伤保险待遇中应由社保基金承担的部分，由原告罗吉超自行向社保经办机构申报，被告贵州智泰建设工程有限公司应予配合； 四、驳回原告罗吉超的其余诉讼请求。 案件受理费10元，由被告贵州智泰建设工程有限公司承担。 若义务人未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不上诉，本判决即发生法律效力；义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审 判 员 吴启剑 二〇二〇年七月十三日 法官助理 骆弟进 书 记 员 冯明星