广西壮族自治区都安瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1228民初272号 原告：都安瑶族自治县审计局，住所地广西壮族自治区都安瑶族自治县安阳镇屏山北路1号，统一社会信用代码：11452730008095411W。 负责人：梁万甲，局长。 委托诉讼代理人：石志友，都安瑶族自治县法律援助中心法援律师。 被告：黄某某，男，1960年4月26日出生，壮族，住广西壮族自治区都安瑶族自治县。 委托诉讼代理人：陈康思，北京市尚衡（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁东江，北京市尚衡（南宁）律师事务所实习律师。 原告都安瑶族自治县审计局与被告黄某某为确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年4月13日受理后，依法适用普通程序于同年5月22日公开开庭进行了审理。原告都安瑶族自治县审计局委托诉讼代理人石志友、被告委托诉讼代理人陈康思、梁东江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告都安瑶族自治县审计局向本院提出如下诉讼请求：1.依法撤销都劳人仲裁字[2019]第3号仲裁裁决书，判决被告与原告之间不存在劳动关系，原告不承担任何赔偿义务；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、都劳人仲裁字[2019]第3号仲裁裁决书认定的事实、做出的结论均存在错误。具体表现为：(一）被告实际是在原告对面经营一家洗车场，因与时任局长关系好，遂全家借住于原告收发室，裁决书认为被告是到原告单位务工不符合事实；（二）原告向被告发出《告知书》，不是告知于2019年8月1日与被告解除劳动关系，原告发出的《告知书》，目的是清理与原告没有任何劳动关系的人员；（三）裁决书认定被告在原告单位从事门卫工作，系原告单位的辅助岗位纯属主观臆断。原告没有设置任何辅助岗位（包括门卫），裁决书自行认定原告有辅助性岗位极端错误。二、被告和原告不可能成立劳动关系，原告没有录用被告的主体资格。原告是国家行政单位，其工作人员都是国家公务员编制，工作人员的招聘、录用，都要按照国家公务员的招聘、录用程序进行。裁决书认为原告与被告之间存在劳动关系是错误的。三、原告与被告没有形成事实上的劳动关系。（一）被告的劳务不是审计局单位业务的组成部分；（二）原告从未对被告进行过日常管理、指挥或者监督，其也不受原告单位纪律和制度约束；（三）被告借住于原告收发室期间主动提出帮单位收发一些报纸资料，当时领导出于同情指使单位财务人员从其个人账户上私自转账，并非原告单位行为，与原告没有任何关系。被告所获得的劳务报酬，没有原告的单位工资造册，没有年度工资预算、从来不经过单位班子、职工会议讨论决定，金额时多时少，纯属被告与原单位领导或者财务人员之间的个人行为，并非单位行为。故根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条之规定，被告与原告不形成事实上的劳动关系。综上，原告认为都劳人仲裁字[2019]第3号仲裁裁决书错误，其与被告之间不存在劳动关系，遂诉至法院，提出如上诉求。 被告黄某某辩称，1.都安县劳动仲裁委员会作出的裁定书是正确的，原、被告之间存在劳动关系；2.原告一直未与被告签订书面劳动合同，也没有为被告缴纳社会保险费，违反了我国法律规定；3.原告向被告发出告知书，以被告属于三无人员为由与其解除劳动关系，该理由没有法律依据，原告解除劳动的理由不符合劳动合同法规定同人单位可以解除劳动关系的情形。原、被告之间未签订书面劳动合同，原告在没有法定解除劳动关系的情形下解除与被告的劳动关系，属于违法解除劳动合同，依法应向被告支付补偿金；4.根据我国劳动法第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。广西《失业保险办法》第18条、第36条规定单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。原告没有依法和被告签订劳动合同也没有为被告缴纳社会保险费、失业保险费，导致被告在被解除劳动合同后无法享受失业保险待遇，原告应赔偿被告的失业保险待遇损失；5.用人单位安排加班的应支付加班费，被告2008年7月至2019年7月在原告处工作期间都是独自一人担任门卫工作，全年无休，原告从未安排被告补休，依法应向被告支付加班费；6.原告属于机关单位，根据我国劳动法和实施条例的相关规定其具备用工主体资格。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方当事人均无异议的：原告证据（1）、证据（6），被告证据（1）、证据（2）、证据（3）本院予以确认并在卷佐证。 对争议的证据，本院认定如下：原告提供的证据（4）系《编制证》复印件一份，用以证实原告单位编制设置情况，在职人员名册里从来没有出现被告的名字，被告不是本单位的工作人员；证据（5）系都安瑶族自治县人民政府《办公室文件》（都政办发[2011]149号）、都安瑶族自治县《审计局文件》（都审办[2013]9号）复印件各一份，用以证实原告单位岗位设置是由上级部门设定及没有设置辅岗的事实；证据（6）系原告单位绩效考评文件和历年考勤材料复印件一份，用以证实原告严格考勤制度，但从来没有对被告进行考勤、管理、监督的事实。本院认为，原告证据（4）、证据（5）、证据（6）来源合法，内容真实，但与本案没有关联性，故不予采纳。原告证据（7）系证人陆某的证人证言，用以证实被告与原告之间不存在劳动关系，其是三无人员所以被原告开除。本院认为，该证人证言部分真实有效，证明了2008年以来，证人作为单位财务人员，受时任局长蒙红宁口头指示，从其个人账户（该账户与单位自有资金账户混同）向被告账户不定时不定额转账的事实。 被告提供证据（2）系2012年、2016年《春节放假值班安排表》及2015年《“三月三”放假值班安排表》原件各一份、2010年及2014年《春节值班安排表》、2016年《中秋节放假值班安排表》复印件各一份，用以证实被告是原告的员工，双方存在劳动关系，以及原告安排被告在节假日值班但并未支付加班费的事实；证据（3）系中国工商银行股份有限责任公司都安县支行出具《银行交易清单》（2010年8月至2019年7月）原件一份，用以证实原告自2010年10月起通过银行转账方式向被告发放工资及双方存在劳动关系的事实。本院认为，被告证据（2）、（3）来源合法，内容真实，与本案有关联性，应当采信。 综合原、被告的陈述和全案证据，本院确认以下法律事实：2008年7月起，被告黄某某到原告都安瑶族自治县审计局从事门卫工作，双方没有签订劳动合同，原告没有给被告缴纳社会保险。2008年7月至2010年7月，原告以现金方式按月向被告支付劳动报酬，具体数额不明；2010年8月至2019年7月，原告以银行转账方式向被告支付劳动报酬，具体数额不定。2019年7月19日，原告向被告发出《告知书》，告知其双方从2019年8月1日起解除劳动关系。被告的劳动报酬发放至2019年7月止。被告对原告擅自解除双方的劳动关系有异议，遂于2019年8月28日向都安瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年作出都劳人仲裁字[2019]第3号仲裁裁决书，确认原、被告自2008年7月1日至2019年7月31日存在事实劳动关系。原告不服此仲裁裁决，诉至本院，提出前述诉讼请求。 本院认为，是否存在劳动关系，要从用人单位是否具备用工条件、劳动者是否实际提供劳务、劳动者是否受用人单位规章制度管理等方面进行综合判断。在本案中，原告都安瑶族自治县审计局属于国家机关，具备合法的用工资格。被告自2008年7月起至2019年7月31日在原告处担任门卫，从事值班工作，为原告提供了实际劳务，原告按月向其发放劳动报酬长达11年之久。在此期间，双方存在管理与被管理的关系。原、被告虽未签订劳动合同，但符合国家《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”规定之情形，已形成事实上的劳动关系。原告虽主张原告系国家行政单位，其工作人员都是国家公务员编制，被告的用工不符合原告招录条件、被告在原告收发室是借住而不是作为门卫从事值班工作、原告财务人员私自从个人账户向被告转账，没有以单位名义向被告发放劳动报酬、被告的工作不是原告的业务组成部分、原告从未对被告进行过日常管理、指挥或者监督、双方不存在事实劳动关系等，但却未能提供相关证据予以佐证，故对于其上述主张，本院不予支持。另外，被告在答辩中主张原告未与其签订书面合同、未缴纳社会保险、单方解除劳动关系及安排其法定节假日值班未安排补休，应当向其支付双倍工资差额、失业赔偿金、经济赔偿金及加班费等，但本案为确认劳动关系纠纷，仅对原、被告之间是否存在事实劳动关系进行认定，被告主张的前述赔偿数额，本院不便在本案中一并审理，被告可另案主张权利。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、第六十五条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，并参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条之规定，判决如下： 一、原告都安瑶族自治县审计局自2008年7月1日至2019年7月31日与被告黄某某存在事实劳动关系。 二、驳回原告都安瑶族自治县审计局的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告都安瑶族自治县审计局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。 审 判 长  唐柳媚 人民陪审员  陈春锦 人民陪审员  蓝 花 二〇二〇年七月九日 法官 助理  梁长燕 书 记 员  蓝丽花 附： 1、原告提交的证据如下： 1.社会统一信用代码证复印件一份，证明原告的主体资格； 2.法人代表证明及其身份证复印件各一份，证明原告法定代表人情况； 3.仲裁决定书复印件一份，证明案件已经仲裁的事实； 4.编制证复印件一份，证明原告单位编制设置情况，在职人员名册里从来没有出现被告的名字，证明被告不是本单位的工作人员； 5.编制设定文件（都政办发[2011]149号）复印件一份，证明原告单位岗位设置是由上级部门设定及没有设置辅岗的事实； 6.原告单位绩效考评文件和历年考勤材料（考勤、指纹机等）复印件一份，证明原告严格考勤制度，但从来没有对被告进行考勤、管理、监督的事实； 7.证人陆洁出庭作证证言，证明2008年以后由其用个人与单位混用的账户向被告转账的事实。 2、被告提交的证据如下： 1.《告知书》复印件一份，2019年7月19日出具，证明原被告之间存在劳动关系及原告违法解除劳动合同的事实； 2.2012年、2016年《春节放假值班安排表》及2015年《“三月三”放假值班安排表》原件各一份、2010年及2014年《春节值班安排表》、2016年《中秋节放假值班安排表》复印件各一份，证明被告是原告的员工，双方存在劳动关系，以及原告安排被告在节假日值班但并未支付加班费的事实； 3.银行交易清单（2010年8月至2019年7月）原件一份，证明原告自2010年10月起通过银行转账方式向被告发放工资及双方存在劳动关系的事实。 三、法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第%1条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第%1条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第%1条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号） 第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。