甘肃省庆阳市中级人民法院民事判决书（2020）甘10民终863号上诉人（原审被告）：张某，住庆阳市庆城县。委托诉讼代理人：王某（系张某公公），住庆城县。被上诉人（原审原告）：中国人民人寿保险股份有限公司庆阳市中心支公司。法定代表人：刘某1。委托诉讼代理人：胡某。委托诉讼代理人：刘某2，甘肃昕脉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：甘肃庆安人力资源服务有限公司。法定代表人：李某。上诉人张某与被上诉人中国人民人寿保险股份有限公司庆阳市中心支公司（以下简称中国人寿保险公司庆阳支公司）、甘肃庆安人力资源服务有限公司（以下简称庆安公司）劳动合同纠纷一案，不服庆城县人民法院（2020）甘1021民初376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张某的委托诉讼代理人王某、被上诉人中国人寿保险公司庆阳支公司的委托诉讼代理人胡某、刘某2、庆安公司法定代表人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某上诉请求:1、撤销庆城县人民法院（2020）甘1021民初376号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院采信证据错误，认定事实错误，不符合法律有关规定，不符合法律对法院职责的要求，恳请二审法院纠正错误，重新审核案情，全面审查证据，依法撤销原审判决，改判支持上诉人的诉求。中国人寿保险公司庆阳支公司答辩：一、一审判决认定上诉人的工龄正确。按照双方提交的证据，上诉人2008年4月至2015年4月从事答辩人公司的保险销售代理业务，双方是代理关系，并非劳动关系。庆安公司答辩：维持原判，上诉人张某违反用人单位劳动纪律，自动离职，我公司依法不应支付其经济补偿金。在2019年年中，张某多次表示要求公司增加工资，否则就要离职为主动离职，在表达离职意愿后，公司安排人员，多次进行了挽留，答应可以在下年元月份统一给全体内勤人员调薪时给被告多予以考虑。中国人寿保险公司庆阳支公司、庆安公司向一审法院诉讼请求：1.中国人寿保险公司庆阳支公司无须向张某支付加班费；2.庆安公司无须向张某支付经济补偿金；3.依法判决庆安公司无须向张某退还工资；4.诉讼费由张某承担。一审法院认定事实：2008年4月，张某经人介绍至中国人寿保险公司庆阳支公司从事保险销售代理业务，2015年4月1日，庆阳市西峰庆安劳务派遣有限责任公司与张某签订《劳动合同书》，合同载明庆阳市西峰庆安劳务派遣有限责任公司安排张某到中国人寿保险公司庆城县支公司从事内勤工作，合同期限从2015年4月1日至2016年3月29日止。合同到期后，双方进行了续签。2019年2月20日，庆阳市西峰庆安劳务派遣有限责任公司变更名称为甘肃庆安人力资源服务有限公司。2019年4月1日，双方签订的《劳动合同书》载明合同期限为2019年4月1日至2020年3月31日。期间，庆安公司给张某缴纳了社会保险与养老保险。2019年10月25日，张某提交辞职申请书主动离职并与庆安公司终止了劳动关系。另查明，张某于2019年2月因妊娠流产，请病假住院治疗，中国人寿保险公司庆城县支公司按照公司内部管理规定扣除张某当月工资1688元。2019年12月2日，张某向庆城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，庆城县劳动人事争议仲裁委员会审理后于2019年12月31日作出庆劳人仲裁字（2019）第17号裁决书，裁决：1.中国人民人寿保险股份有限公司庆阳市中心支公司支付申请人加班费贰万叁仟柒佰陆拾叁元（86元/天×138天×2=23763元）；2.庆阳市西峰庆安劳务派遣有限责任公司支付申请人经济补偿金壹万伍仟捌佰伍拾元（3170元/月×5月=15850元）；3.庆阳市西峰庆安劳务派遣有限责任公司退还申请人工资壹仟陆佰捌拾捌元（1688元）；4.驳回申请人其他仲裁请求。仲裁裁决书送达后，中国人寿保险公司庆阳支公司及庆安公司不服该仲裁裁决结果，诉至一审法院。一审法院认为：根据《中华人民共和国劳动法》第八十三条之规定，“劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”张某在收到仲委会作出的仲裁裁决书后十五日内，未向人民法院提起诉讼，视为其对该仲裁裁决结果无异议，而选择不向人民法院起诉以获取再次救济，该无需再次救济的意思表示不因对方不服仲裁裁决提起诉讼而发生变化，故张某当庭提起的反诉依法不成立，对其发表的相关意见视为辩论意见加以审查分析。根据双方当事人当庭陈述及提交的证据，结合庆城县劳动人事争议仲裁委员会第17号仲裁卷宗，并无任何确信合法的证据证明张某在职期间存在工作时间被延长的情形，张某的辩解意见没有证据支持，不予采信，中国人寿保险公司庆阳支公司诉请无须向张某支付加班费的主张合法有效，予以支持。张某以向中国人寿保险公司庆阳支公司提交书面辞职申请的方式主动离职，解除与用人单位之间的劳动关系，且张某提出解除劳动关系非因用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条所列的情形，故不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，张某的辩解意见于法无据，不予采信，庆安公司诉请无须向张某支付经济补偿金的主张，合法有效，予以支持。庆安公司诉请无须向张某退还病假期间扣除的工资1688元，于法无据，不予支持。中国人寿保险公司庆阳支公司、庆安公司诉请无须向张某支付加班费、经济补偿金，合法有效，予以支持，诉请无须向张某退还工资，于法无据，不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、中国人民人寿保险股份有限公司庆阳市中心支公司无须向张某支付加班费23763元；二、甘肃庆安人力资源服务有限公司无须向张某支付经济补偿金15850元；三、甘肃庆安人力资源服务有限公司向张某退还工资1688元。案件受理费10元，由张某负担。本院二审期间，当事人依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张某提交的证据有：第一组，毛某书写的《证明》一份。第二组，单位职工（包括张某）三个月考勤单据。张某每月工作日期超27天，超过法律规定的法定劳动时间。证明目的：张某的工作中确有加班的情况，中国人寿保险公司庆阳支公司应当向张某支付所诉加班费。被上诉人保险公司：上诉人提交证据的真实性、合法性、证明目的均不认可。本院认证认为：上诉人张某提交的第一份证据，无其需要证明的内容；第二份证据不能说明来源的合法性，上诉人张某在二审提交的证据与其一审提交证据证明力相同。二审对一审法院认定的基本事实予以确认。本院认为，二审中当事人争议焦点是：张某诉讼的加班费及经济补偿金能否成立问题。关于争议的张某加班费。张某在工作期间加班可能也是事实，但加班报酬应当依照公司统一规定执行或者及时清结，如果张某对加班是否有报酬存异，当时即应提出或者拒绝。张某在辞职后要求原单位支付加班费的证据不足，一审不予支持正确。关于争议的张某经济补偿金。张某提出辞职，中国人寿保险公司庆城县支公司当时虽不同意，但并未采取有效措施等，最终认可张某辞职，视为双方对张某辞职达成一致。张某2019年2月住院治疗期间，中国人寿保险公司庆城县支公司扣除张某当月工资1688元，存在损害张某劳动者权益的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”、第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”、第三十六条:“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”之规定，用人单位应当支付张某经济补偿金。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形”之规定。用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的”之规定，张某在中国人寿保险公司庆城县支公司、庆安公司工作年限的应当连续计算，由庆安公司支付张某经济补偿金，双方对仲裁裁决书确定的张某经济补偿金15850元无异议，应当认可。综上所述，张某的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一、二项之规定，判决如下：一、维持庆城县人民法院（2020）甘1021民初376号民事判决第一、三项（即维持：一、中国人民人寿保险股份有限公司庆阳市中心支公司无须向张某支付加班费23763元；三、甘肃庆安人力资源服务有限公司向张某退还工资1688元）；二、变更庆城县人民法院（2020）甘1021民初376号民事判决第二项为：甘肃庆安人力资源服务有限公司支付张某经济补偿金15850元。一、二审案件受理费各10元，由张某负担10元，中国人民人寿保险股份有限公司庆阳市中心支公司负担5元，甘肃庆安人力资源服务有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长 张责逆审判员 樊 欣审判员 常雪峰二○二○年七月二十三日书记员 王博文