汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0511民初1524号原告：徐静凤，女，1972年2月27日出生，汉族，住汕头市金平区************，公民身份号码445************245。委托诉讼代理人：陈业胜、林润，分别系广东众大律师事务所律师、实习律师。被告：纪焕，男，1987年4月13日出生，汉族，住汕头市龙湖区***********，公民身份号码440************632。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市*******，统一社会信用代码914***********313K。负责人：苏大存。委托诉讼代理人：李芳菲，系广东思迪律师事务所律师。原告徐静凤诉被告纪焕、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月28日立案受理后，依法适用简易程序，于7月2日公开开庭进行了审理。原告徐静凤的委托诉讼代理人陈业胜、林润、被告保险公司的委托诉讼代理人李芳菲到庭参加诉讼，被告纪焕经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的限额内赔偿原告143170.83元；在被告保险公司交强险和商业三者险范围内赔偿后不足的部分，由被告纪焕承担赔偿责任；2.二被告承担本案的鉴定费和受理费。事实和理由：2019年12月10日11时37分许，被告纪焕驾驶粤D*****号考试车沿汕头市***自东往西方向行驶，途经广大实验学校路口实施右转弯时，考试车的车身右部等处与沿大学路自东往西方向行驶由原告驾驶的悬挂粤U*****号牌二轮摩托车的车尾后加装铁架左侧等处发生碰撞，造成原告受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。该事故经汕头市公安局交通警察支队金平大队处理后，依法认定被告纪焕应承担本事故的全部责任。本次事故导致原告于2019年12月10日前往汕头太安骨科医院住院治疗，于2020年1月19日出院，期间共住院40天。原告在本次事故中共花费医疗费35084.83元。原告经鉴定构成十级伤残，事故造成原告如下各项损失：医疗费35084.83元、住院伙食补助费5500元﹝100元/天×(住院天数40天+二次手术15天)﹞、后续治疗费15000元、营养费500元、康复费2000元、护理费22050元（150元/天×40天×2人＋120元/天×65天×1人＋150元/天×15天×1人）、误工费32050元(43327元/年÷365天×270天)、交通费1650元、残疾赔偿金34336元(17168元/年×20年×10%)、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3060元。被告保险公司垫付了医疗费10000元。粤D*****号考试车已向被告保险公司投保了交强险和商业三者险(该保单的保险金额为1000000元，含不计免赔率），被告保险公司作为粤D*****号考试车的保险人,对该车辆在保险期限内给原告造成的损害后果,应依有关规定在交强险和商业三者险的赔偿限额内对原告承担保险赔偿责任。为此，原告于2020年5月28日向本院提起诉讼，诉请如前。被告纪焕未作答辩。被告保险公司辩称，承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，原告主张的赔偿项目及对应金额部分缺乏事实根据和法律依据，意见如下：鉴定机构评定原告二次手术需护理15天系对其二次手术相关损失的过度评价，请法院驳回原告关于赔偿二次手术的住院伙食补助费、护理费、交通费的请求。原告医疗费中的非基本医疗保险标准费用3508.48元应由被告纪焕承担。并且，本被告向原告垫付了医疗费10000元，该款应在本被告须承担赔偿款中予以抵除。鉴定机构评定原告的后续治疗费为15000元明显过高，本被告认为原告的后续治疗费应不超过10000元；况且，后续治疗费不是已实际发生的费用，不属于本被告的保险赔偿范围。鉴定机构评定原告存在康复费的损失明显缺乏依据，原告主张赔偿的后续治疗费与康复费在性质上已属于重复主张。鉴定机构评定原告伤后前40天需每日配备2名护理人员明显缺乏依据，以及评定原告护理期共105天违背了相关的规定。对于误工费，第一，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天的规定，原告的误工期最长仅能计算至定残前一日，即最长仅为110天。而司法鉴定机构评定原告的误工期为270天，系机械的依据相关鉴定规范所作出，并未考虑原告自事故发生时至定残前一日的实际天数，造成评定结论与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定相悖。其次，鉴定机构关于误工期的意见也与其引用的评定依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193－2014）》相违背。根据上述评定依据的附录A之A5规定，对于一些损伤后恢复期较长，但已进入调解程序或诉讼程序的，“误工期、护理期、营养期”评定的上限可以至伤残评定前一日。作为鉴定机构，其所引用的鉴定规范已明确规定误工期的“上限”至伤残评定前一日，且鉴定机构也以该鉴定规范作为其评定依据，但结论却突破其所引用依据所规定的“上限”，其关于误工期限的鉴定意见是错误的、不成立的。再次，原告在本案已主张了残疾赔偿金，而残疾赔偿金的性质即是对原告因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。现原告既主张赔偿残疾赔偿金，又主张赔偿超过定残前一天的误工费，实质上出现了重复主张赔偿的情形。基于此，本被告已先行就《法医临床鉴定意见书》关于误工期的鉴定结论向法院提出异议，请法院依法认定原告的误工期为110天。原告主张赔偿的精神损害抚慰金过高。原告未能提供有效票据予以证明，其主张的交通费缺乏事实根据和法律依据，依法应予以驳回。根据交强险和商业三者险保险条款的约定，因交通事故产生的诉讼费用以及其他相关费用，本被告不负责赔偿和垫付。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对原告主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定和粤D*****号考试车投保情况，有《道路交通事故认定书》《机动车交通事故责任强制保险单》《机动车商业保险保险单》为据，本院予以确认。对其他事实本院认定如下：原告于事故当日即2019年12月10日被送往汕头太安骨科医院住院治疗，2020年1月19日出院，支付急诊、住院医疗费用共35084.83元，共住院40天，其中，被告保险公司为原告垫付医疗费10000元。2020年3月2日，原告向本院申请诉前调解期间就其伤残程度、后续治疗费、康复费、护理时间及人数、误工期等事项进行鉴定。根据原告的申请，本院委托广东东方法医临床司法鉴定所进行鉴定。2020年3月30日，该所对原告的伤情作出鉴定意见：原告构成十级伤残；原告需行左侧肱骨大结节撕脱性骨折切开复位内固定取出术，费用15000元(需住院15天)，康复费2000元，护理期105天(住院期间40天配护理人员2名/天，余65天配护理人员1名/天)、误工期270天。原告支付鉴定费3060元。再查明，据国家统计局2019年公布的户籍地城乡分类，原告户籍地汕头市金平区*******委会代码首位数是“2”，即为农村居民。本院认为，本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认，被告纪焕应对在事故中造成的损失承担100%的赔偿责任。原告的伤残等情况已由司法鉴定机构作出鉴定，本院对鉴定意见予以确认。对于被告保险公司认为原告的误工期应依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款，计至伤残评定前一日，本院认为，该规定是一般性规定，即“可以”计至伤残评定前一日，但本案鉴定意见是经本院委托具有资质的鉴定机构，其根据原告的伤情作出的误工期评定，在被告保险公司未能提供证据证实其异议意见成立情况下，被告保险公司的抗辩意见不成立，本院不予采纳。被告保险公司系粤D*****号考试车的交强险和商业三者险的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿原告的伤残和医疗等费用。依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内直接向原告赔偿应由被告纪焕赔偿的损失。对于原告的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：原告的急诊、住院医疗费用共35084.83元，有《汕头通用机打发票》和《病历》为据，本院予以确认。被告保险公司主张原告的住院医疗费应按国家基本医疗标准进行核定，但未能举证证明原告在治疗过程中的用药超出了必要性、合理性的范畴，其提出的抗辩理由不充分，本院不予采纳。2.住院伙食补助费：原告发生事故后第一次住院为40天，依司法鉴定机构的鉴定意见还要行固定物取出手术，需住院15天，共55天，以每天100元计算为5500元。3.护理费：可按住院期间150元/天、出院后120元/天计付护理费。根据司法鉴定机构的意见，住院期间40天和第二次手术住院15天的护理费为14250元（40天×2人×150元/天+15天×1人×150元/天）、出院后的护理费为6000元﹝(105-40-15)天×1人×120元/天﹞，合共20250元。被告保险公司对护理费抗辩理由不成立，本院不予采纳。4.后续治疗费、康复费：根据司法鉴定机构的鉴定意见分别确认为15000元、2000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故被告保险公司抗辩后续治疗费、康复费尚未实际发生不予赔偿，抗辩理由不成立，不予支持。5.营养费：根据司法鉴定机构的鉴定意见，原告构成十级伤残，其营养费为500元(5000元×10%)。6.误工费：可按2018年广东省农、林、牧、渔服务业国有同行业在岗职工年平均工资43327元、及司法鉴定机构的鉴定意见误工期270天计付，故原告的误工费为32050.11元(43327元/年÷365天×270天)，原告主张按32050元计付误工工费，本院予以支持。7．交通费：按就医为每天30元，以住院天数40天和第二次住院15天计算，为1650元（30元/天×55天）。被告保险公司对交通费抗辩理由不成立，本院不予采纳。8．残疾赔偿金：原告属农村户口，按2018年广东省农村居民人均可支配收入水平17168元，自定残之日起按20年计算，原告属伤残十级，伤残的赔偿指数按10%计算，故原告的残疾赔偿金为34336元(17168元/年×10%×20年)。9.精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故中已构成十级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求赔偿精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。上述各项损失合共151370.83元。被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告120000元（其中包括医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元、精神损害抚慰金5000元），扣除被告保险公司垫付的医疗费10000元，实应在交强险责任限额内赔偿原告110000元，超出交强险限额部分的31370.83元（151370.83元-120000元），由被告保险公司在商业三者险责任限额内赔偿原告的损失。被告纪焕经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法作缺席判决。关于诉讼费是否应由被告保险公司承担的问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张受理费、鉴定费就由败诉一方的被告承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条第二款，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告徐静凤的损失110000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故第三者责任商业保险的责任限额内赔偿原告徐静凤的损失31370.83元；三、驳回原告徐静凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1582元（减半收取）由被告保险公司负担。受理费原告已预交，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告1582元。鉴定费3060元由被告保险公司负担3060元；鉴定费原告已支付，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告3060元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇二〇年七月十四日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条……“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。