甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2020）甘08民终474号上诉人（原审被告）：平凉金诺汽车销售服务有限公司。法定代表人：张某。委托诉讼代理人：闫某。委托诉讼代理人：王某，甘肃胜友律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘某，住甘肃省平凉市。原审被告：权某，住甘肃省平凉市。上诉人平凉金诺汽车销售服务有限公司（以下简称平凉金诺公司）因与被上诉人刘某，原审被告权某服务合同纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2019）甘0802民初3684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭，经询问不开庭进行了审理。上诉人平凉金诺公司的委托诉讼代理人闫某、王某，被上诉人刘某到庭参加诉讼。原审被告权某经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平凉金诺公司上诉请求：1.撤销(2019)甘0802民初3684号民事判决，改判驳回刘某一审的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由刘某承担。事实和理由:本案的基本事实有两个方面，一是原平凉嘉诚汽车销售维修服务有限责任公司（以下简称平凉嘉诚公司）按季或按月对刘某三包理赔产生的走保费、工时费、施救费、材料款等进行核算，按比例扣除管理费用和鉴定人员工资后，列出三包费结算清单，算出实付金额后依合同的约定作为刘某的预付材料款存储在平凉嘉诚公司。二是从2007年4月开始，刘某每月从平凉嘉诚公司，以欠账的形式购买了不同数量的油品和配件，由刘某或妻子徐彤给平凉嘉诚公司出具欠条，作为双方结算的凭据。基于上述事实，双方在费用的结算上，采取了冲抵相互欠款的方式来结清双方账务。在2013年前，刘某的三包费由平凉嘉诚公司个别以现金支付外，其余全部是以刘某欠付的油品和配件款冲抵方式支付的。2019年4月平凉金诺公司与刘某最终结算后，支付了剩余的22754元。至此，刘某的三包费用由平凉金诺公司全部结清。平凉金诺公司不再拖欠刘某的任何费用。一审法院在认定事实方面只认定了刘某提供的三包费结算单记载的实付费用，对平凉金诺公司在一审答辩中提出的以油品和配件款冲抵三包费这一事实没有进行审查，没有查清平凉金诺公司实际以油品和配件款支付刘某三包费用的事实。综上所述，平凉金诺公司实际已全部付清了刘某的三包费用，不存在拖欠的事实。一审法院案件事实认定不清，判决错误。请求二审人民法院依法改判。刘某辩称，2009年6月我与平凉嘉诚公司签订合作经营协议，约定成立平凉嘉诚公司华亭快修站对东风康明斯、玉柴机器进行售后维修，我向平凉嘉诚公司预交质量保证金3万元，对车辆进行维修后，厂家将维修费用返给平凉嘉诚公司，扣除我拿的材料款以后，由平凉嘉诚公司财务上给我出具结算单，按照结算单给我结算维修费用，如果费用结清，结算单平凉金诺公司应该收回。因此一审判决正确，认定事实清楚，平凉金诺公司的上诉请求和理由不能成立，应驳回上诉，维持原判。原审被告权某书面陈述，1.一审判决严重违背事实，支持了一起恶意诉讼。2007年到2013年12月在我经营平凉嘉诚公司期间，先后在华亭、静宁、崇信等几个县发展了合作分站(独立经营、自负盈亏、并交纳保证金3万元)。从事一种经营模式，即凡是符合三包的汽车，可在上述任何一家分站进行维修，由分站与我公司共同审核，再报厂家审查通过后实施维修，扣除管理费和鉴定人员工资后所得三包费用以维修材料、油品予以折抵(这些材料、油品作为维修站的收益)。一个月一结算，必须当月提走材料、油品，这是制度也是经营模式。对于那些未及时提取的我公司会专人负责电话督促。刘某所经营的华亭分站作为其中的一家，每月都提取了自已应得的三包材料、油品，根本不存在拖欠。2.关于刘某向法院提交的证据，刘某向法院提交的证据就是我公司原来的结算单，结算单本来是公司与合作单位每月进行结算时的凭证。结算单并不是欠据，但一审法院却作为判案依据错误。3.刘某所经营的华亭维修站，2007年至2013年，再从2013年到2019年我转让公司之时，长达12年之久，刘某现在才起诉，早己超过诉讼时效。刘某向一审法院起诉请求：1.平凉金诺公司、权某清偿刘某汽车售后三包服务费1507532.93元；2.平凉金诺公司、权某承担违约金150753元；3.平凉金诺公司、权某承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2009年6月22日，刘某（乙方）与平凉嘉诚公司（甲方）签订《合作经营协议》。协议约定，甲方授权乙方以平凉嘉诚公司华亭快修站的名义开展三包理赔售后服务业务。乙方须向甲方缴纳人民币叁万元整作为质量保证金(不计利息)，用于相关车辆三包维修的质量保证，如出现三包维修质量事故和配件调拨失误，根据金额从保证金或材料预付款中予以扣除，扣除后乙方须在三日内补缴，以确保叁万元保证金的完整。甲方指派专业鉴定人员协助华亭快修站三包理赔业务，业务上须由甲方垂直管理，乙方须接受鉴定人员维修安排，并由乙方支付鉴定人员工资1200元整，(在材料预付款)中予以扣除，鉴定人员协助终止，工资终止。乙方用于三包理赔配件和油品必须从甲方以现金形式购买，甲方也可以从乙方材料预付款中冲抵，以保证以后业务正常开展。每月30日或季度，甲乙双方就乙方三包理赔产生的劳务费和外出劳务费等进行核算、结算，三包结算金额以各厂家结算金额为准，甲方将核算过的金额(每季度)列出三包结算清单，该结算清单一式贰份，甲乙双方各执一份。甲方从乙方三包理赔劳务费、外出劳务费、新车走保费(以厂家结算为准)中按照35％的比例收取管理费，三包材料费(含乙方自购)结算按照20％的比例收取管理费，乙方将三包结算实付金额作为材料预付款存储甲方(不计利息)。经营配件(商品件)以现金形式或材料预付款冲抵形式从甲方购买，依此类推。三包用件必须由甲方提供，三包用件采取一对一补充形式，赔付一件甲方向乙方补充一件，特殊情况需征得甲方同意，乙方可以自购三包用件(自购三包件以各厂家结算金额为准)。结算方式以三包结算清单实付金额结算，甲方以现金支付。若一方违约使本协议无法履行，解除本协议甲方必须退还乙方质量保证金，并核算、结清各款项。甲方若借口推诿、拖欠等，按照三包结算实付金额总计10％的比例支付逾期违约金。协议签订后，双方按照协议约定付诸实施。另查明，2013年10月12日，平凉嘉诚公司（时任法定代表人权某）与平凉金诺公司的现任法定代表人张某签订股权转让协议。协议约定变更后的公司不承担变更前的所有债权债务，平凉嘉诚公司经营过程中发生的债权债务由权某自行清算。同年12月30日，平凉嘉诚公司法定代表人由权某变更为张某。2016年8月24日，平凉嘉诚公司更名为平凉金诺公司。2019年4月18日，平凉金诺公司与刘某结算了自2013年至今各项账务，其应收配件款7246元，应付刘某保证金30000元，应退22754元。刘某领取应退款项22754元。一审法院认为，刘某与平凉金诺公司（原平凉嘉诚公司）签订的合作经营协议系双方真实意思表示，合法有效。双方当事人应当按照约定履行自己的义务。双方协议约定，结算方式以三包结算清单实付金额结算。刘某提供结算单的上清楚载明应付、应扣及实付金额，其上不仅有平凉嘉诚公司的盖章，还有时任会计**燕的签名，故对于刘某所主张债务的真实性，依法予以确认。合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。平凉金诺公司是由平凉嘉诚公司更名而来，故刘某要求平凉金诺公司承担给付义务有事实和法律依据，应予以支持。平凉嘉诚公司与平凉金诺公司现任法定代表人张某的协议是其内部约定，仅对其与权某产生拘束力，对外不具有法律效力。故平凉金诺公司以转让协议的免责约定提出的抗辩不能成立。双方协议约定，每月30日或季度进行核算、结算。结算方式以三包结算清单实付金额结算，甲方（公司方）以现金支付。乙方（原告）将三包结算实付金额作为材料预付款存储甲方（不计利息）。因双方并未约定核算、结算后，甲方应立即支付乙方。故刘某主张的系争款项诉讼时效的起算点应从平凉金诺公司拒不支付之日起计算。平凉金诺公司当庭认可刘某于2019年前半年向其主张过权利，故刘某的诉请并未超过诉讼时效。刘某主张的违约金符合协议约定，应予以支持。刘某要求权某承担连带清偿责任无事实和法律依据，故不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十六条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十四条之规定，判决：一、平凉金诺汽车销售服务有限公司于本判决生效后三日内支付刘某三包结算实付款1507532.93元；二、平凉金诺汽车销售服务有限公司于本判决生效后三日内支付刘某三包违约金150753元；三、驳回刘某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取9612元，由平凉金诺汽车销售服务有限公司承担。二审中，平凉金诺公司提交下列证据：证据1.平凉服务站（刘某）用料报销清单、刘某或徐彤出具的领条或借条复印件34份188页。证明：自2007年到2013年12月，刘某在平凉嘉诚公司购买的各种配件及拖欠的材料款1442042.13元；证据2.华亭分站明细分类账（会计**燕记载的简易账）复印件1份6页。证明：平凉嘉诚公司与刘某自2007年到2013年以来双方的账务往来情况。刘某共购油品和各种配件共计1442042.13元，分9次支付现金80000元，平凉嘉诚公司实际已经支付给刘某1522042.13元。证据3.华亭分站结算单及后附明细1份15页。证明：结算单中没有扣除华亭汽车服务站（刘某）用料报销清单记载的费用；结算单中“调件材料”是厂家免费提供的材料，不属于应付和应扣项目，和拖欠的配件和油品不同。申请的证人李某出庭证明，我曾经是平凉嘉诚公司的员工负责汽车配件销售，刘某在华亭办了平凉嘉诚公司华亭分站，负责车辆的售后服务，服务费由平凉嘉诚公司每月一结算，结算后将结算单交给公司财务，然后用财务单到我跟前折算成汽车配件，用汽车配件抵顶刘某的维修服务费，还付给刘某几次现金。我2014年夏天离开平凉嘉诚公司。刘某质证认为，徐彤是我妻子。对证据1中的用料报销清单、欠条的真实性无异议，都属实，这不是我拿的材料清单，是厂家赔付的，领材料属实，是三包后厂家赔付的材料，不是给我顶账的材料，这些材料先给用户换了后，由厂家再给站上发，用来理赔的材料。我只是挣工时费。对证据2中的明细分类账的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，与本案没有关系，这些都是厂家三包理赔的账。对其证明目的不认可。对证据3的真实性无异议，我们三方认可以后出的结算单，后面附的是给客户赔付的材料。对证据4证人证言证明的结算方式认可，用三包维修费抵顶汽车配件合适，证人所证实的用汽车配件将维修费已经抵清不合适，若是抵清，我怎么还有结算单。对证人的其余证言没有异议。经本院审查认为，对于平凉金诺公司提交的证据，刘某对真实性无异议，故予以确认。对一审法院查明和认定的事实，平凉金诺公司、刘某均无异议，亦予以确认。二审另查明，从2007年11月到2013年12月，刘某在平凉嘉诚公司购买及拖欠材料1442042.13元，平凉嘉诚公司分9次支付现金80000元，平凉嘉诚公司实际支付刘某1522042.13元。华亭分站结算单附有对账单、急用备件要货申请表、服务站三包费结算申报汇总表等明细清单。本院认为，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。平凉金诺公司的上诉请求主要为撤销一审判决，改判驳回刘某一审的诉讼请求，而刘某的一审诉讼请求主要为平凉金诺公司、权某清偿刘某汽车售后三包服务费1507532.93元，承担违约金150753元。因此，二审法院应围绕平凉金诺公司的上诉请求进行审理。由于刘某对平凉金诺公司二审提交的书面证据的真实性没有异议，认可证人李某证明的结算方式，即用材料抵顶三包维修费，平凉金诺公司二审提交的证据证明已付华亭分站（刘某）1522042.13元，而刘某一审提交的结算单所载明的金额共计为1507532.93元，其诉请平凉金诺公司、权某清偿的金额也为1507532.93元，最后1笔2012年12月13日结算单载明的金额，与平凉金诺公司二审提交的明细分类账记载的2012年12月13日转2012年10月份结算后应付华亭站三包费一致，已经在2013年1月14日结转。因此，刘某一审诉请的结算单载明的三包服务费已经全部结清，其诉请要求平凉金诺公司、权某清偿汽车售后三包服务费并承担违约金没有事实基础，应予驳回。综上所述，平凉金诺公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销平凉市崆峒区人民法院（2019）甘0802民初3684号民事判决；二、驳回刘某的诉讼请求。一审案件受理费19224元，减半收取9612元，由刘某负担。二审案件受理费19725元，由刘某负担。本判决为终审判决。审判长 张兴平审判员 张景伟审判员 白皎洁二〇二〇年七月二十九日（法官助理 杨 倩书记员 程阿扣