广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1973刑初1464号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人李伟，男，1986年6月1日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为重庆市巫溪县*********，公民身份号码：500************976。因犯盗窃罪于2009年5月13日被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑一年；因犯诈骗罪、信用卡诈骗罪于2013年8月16日被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑二年，于2015年1月25日释放；因犯盗窃罪于2018年12月3日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年二个月。因涉嫌犯抢劫罪于2019年12月31日被羁押并刑事拘留，于2020年1月23日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。被告人曹晓平，男，1969年3月26日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为重庆市巫溪县************，公民身份号码：512************973。因犯盗窃罪于2010年11月5日被江苏省吴江市人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月；因犯盗窃罪于2011年9月15日被江苏省苏州市金阊区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯抢劫罪于2019年12月31日被羁押刑事拘留，于2020年1月23日被逮捕。现押于东莞市第二看守所(牛山)。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2020]1036号起诉书指控被告人李伟、曹晓平犯诈骗罪，于2020年4月28日向本院提起公诉。本院于同年5月6日立案后依法适用普通程序进行审理，并于2020年7月7日、7月21日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员牛京智、简景辉出庭支持公诉，被告人李伟、曹晓平到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控称，2019年12月10日7时许，被告人曹晓平、李伟和同案人员“老刘”驾车到东莞市**************，由曹晓平负责掉钱，由“老刘”负责捡钱，由李伟负责开车，使用“掉钱、捡钱、分钱”的方式对被害人彭某甲实施诈骗。期间，曹晓平将事先准备的钱包丢在彭某甲附近，“老刘”将该钱包捡起并向彭某甲提出分钱，诱骗彭某甲乘坐李伟驾驶的车辆。后曹晓平进入车内，质疑彭某甲捡钱，要求交出钱包等财物，提供银行卡及密码进行余额查询以证明清白。彭某甲为自证清白，将钱包（内有1020.79元人民币和五张粮票）、一部VIVO牌手机（价值约750元）、一只黄金戒指（价值约6603.8元）和两张银行卡交出，说出银行卡密码。得手后，曹晓平、李伟、“老刘”让彭某甲下车，随即离开现场到银行ATM机取款从银行卡中提取20800元。2019年12月31日，公安机关在广东省惠州市仲恺高新区******将李伟抓获归案，在东莞市常平镇土塘市*将曹晓平抓获归案。为证明上述指控事实，公诉机关提供了现场勘验检查材料，涉案财物价格认定、图像鉴定等鉴定意见，银行流水等书证，监控录像等视听资料，被害人彭某甲的陈述，被告人李伟、曹晓平的供述与辩解等证据。公诉机关据此被告人李伟、曹晓平无视国法，以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。李伟在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。李伟、曹晓平自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，愿意接受处罚,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。建议对被告人曹晓平判处一年五个月至二年二个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人李伟判处一年七个月至二年四个月有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。在法庭上，被告人李伟、曹晓平对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议无异议，未提出辩解意见。经审理查明，2019年12月10日7时许，被告人曹晓平、李伟和同案人员“老刘”驾车到东莞市**************，由曹晓平负责掉钱，由“老刘”负责捡钱，由李伟负责开车，使用“掉钱、捡钱、分钱”的方式对被害人彭某甲实施诈骗。期间，曹晓平将事先准备的钱包丢在彭某甲附近，“老刘”将该钱包捡起并向彭某甲提出分钱，诱骗彭某甲乘坐李伟驾驶的车辆。后曹晓平进入车内，质疑彭某甲捡钱，要求交出钱包等财物，提供银行卡及密码进行余额查询以证明清白。彭某甲为自证清白，将钱包（内有1020.79元人民币和五张粮票）、一部VIVO牌手机（价值约750元）、一只黄金戒指（价值约6603.8元）和两张银行卡交出，说出银行卡密码。曹晓平、李伟等人趁被害人不注意，使用“调包”的方式拿走被害人的财物。得手后，曹晓平、李伟、“老刘”让彭某甲下车，随即离开现场到银行ATM机取款从银行卡中提取20800元。2019年12月31日，公安机关在广东省惠州市仲恺高新区******将李伟抓获归案，在东莞市常平镇土塘市*将曹晓平抓获归案。上述事实，有经法庭质证、认证的现场勘验检查笔录，价格认定结论书，图像鉴定意见书，到案经过，常住人口登记信息、原籍材料、调查函，前科材料，银行流水，微信截图，监控录像，被害人彭某甲的陈述，被告人曹晓平、李伟的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李伟、曹晓平结伙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人李伟、曹晓平犯罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。但指控被告人犯诈骗罪定性不当，本院予以纠正。经查，本案中，被告人实施“掉钱、捡钱、分钱”套路虽具有欺诈的性质，但被告人作案时采取调包手段，秘密窃取被害人的财物，并非基于被害人陷入错误的认识自愿交付而取得财物。被告人的犯罪行为，定性为盗窃更为妥当。被告人李伟因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人李伟、曹晓平能当庭自认其罪，可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议，经查在法定幅度内，并能与被告人所犯罪行相适应，充分考虑了被告人的犯罪情节、前科情况、认罪态度等，合法、合理，本院予以采纳。根据被告人李伟、曹晓平的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人李伟犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年12月31日起至2021年7月30日止。罚金从本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人曹晓平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年12月31日起至2021年5月30日止。罚金从本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，上缴国库）。三、责令被告人李伟、曹晓平在本判决生效后三十日内退赔被害人彭某甲人民币29174.59元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  余志球审判员  高平平审判员  陈永钏二〇二〇年七月二十七日书记员  黄晓菲（附页）本案适用的法律条：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。