陕西省西安市中级人民法院民事判决书 （2020）陕01民终7443号上诉人（原审原告）：陈新钢，男，1970年8月10日出生，汉族，住陕西省大荔县，自由职业。委托诉讼代理人：张拜利，陕西沐杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵媛，陕西沐杰律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：西安神弛科工贸有限公司，住所地：西安曲江新区。法定代表人：陈正平，该公司董事长。委托诉讼代理人：**涛，陕西致易衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨依宁，陕西致易衡律师事务所律师。上诉人陈新钢与上诉人西安神弛科工贸有限公司（以下简称“神弛公司”）劳动争议纠纷一案，均不服西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初4702号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈新钢上诉请求：1.维持一审判决第三项；2.变更一审判决第一项神弛公司支付陈新钢双倍工资差额的数额为47975元；3.撤销一审判决第二项，依法改判神弛公司支付陈新钢解除劳动合同经济补偿金5050元、以缺勤为由克扣的工资2498.45元、2018年12月15日至2019年1月21日期间的工资6060元、工作期间剩余未发放的项目提成93366.2元；4.认可一审不予处理试用期赔偿金1.01万元的这个请求，这部分同意一审的意见；5.诉讼费由神弛公司承担。事实和理由：一、陈新钢工资标准为5050元/月，一审法院错误的以神弛公司克扣工资后的实发数额4652.4元作为每月工资标准，且未签劳动合同差额部分时间计算错误。二、神弛公司应补齐克扣陈新钢工作期间的工资2498.45元。三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。本案中，神弛公司与陈新钢于2019年1月27日解除了劳动关系，陈新钢要求支付解除劳动关系经济补偿金5050元请求与讼争劳动争议具有不可分性，应当合并审理。四、陈新钢一审提交了快递邮寄单，证明陈新钢在2019年1月21日收到神弛公司邮寄的《确认解除通知书》，至该日双方劳动关系终止，在此之前神弛公司均应当支付工资报酬。五、陈新钢提交的证据足以证明神弛公司应当按约定支付项目提成。综上，请求撤销一审判决，依法改判。神弛公司辩称，其答辩意见同上诉的事实与理由。神弛公司上诉请求：1.维持一审判决第二项；2.撤销一审判决第一项、第三项，改判神弛公司不支付陈新钢双倍工资差额；3.诉讼费由陈新钢承担。事实和理由：一、一审判决事实认定错误。2018年3月6日，陈新钢入职前填写了《员工入职登记表》及《新员工录用工资确认表》。该表格填写了劳动合同的必备条款并经双方签字确认。故上述两份文件具有劳动合同的主要内容，系双方真实意思表示，应视为双方已签订书面劳动合同，故神弛公司无需支付陈新钢未签劳动合同双倍工资差额。二、一审判决适用法律错误。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，双倍工资差额是按照劳动者每月的实际工资来计算，并非按照劳动者的月平均工资计算。未劳人仲裁字（2018）767-1号裁决书裁决的工资差额32566.87元是准确的。综上，请求撤销一审判决，依法改判。陈新钢辩称，其答辩意见同上诉的事实与理由。陈新钢向一审法院起诉请求：神弛公司支付其1.解除劳动合同经济补偿金5050元；2.未签订劳动合同双倍工资差额47975元；3.试用期赔偿金1.01万元；4.2018年12月15日至2019年1月21日期间的工资6060元；5.2018年5月至9月以缺勤为由扣发的工资2498.45元；6.工作期间剩余未发放的项目提成93366.2元。神弛公司向一审法院起诉请求：1.无须向陈新钢支付未签劳动合同双倍工资差额32566.87元；2.本案诉讼费由陈新钢承担。一审法院认定事实：2018年3月6日，陈新钢入职神弛公司工作，任中国原点新城项目招商部经理一职。双方约定陈新钢工作期限至项目结束时终止。2017年8月22日，神弛公司与明珠公司签订中国原点新城招商代理合同，2018年6月4日，明珠公司与神弛公司解除代理合同。同日，明珠公司与神弛公司重新签订代理合同，2018年12月12日，明珠公司与神弛公司以其招商团队出现问题，无法继续开展招商工作为由，再次协商解除代理合同。2018年12月13日，陈新钢撤出项目，后未再到神弛公司工作。2018年12月30日，神弛公司向陈新钢发出《确认解除通知书》，称因明珠公司提前终止代理合同，因陈新钢未到公司办理合同终止交接手续，故书面通知陈新钢劳动合同已于2018年9月30日终止，2019年1月17日，陈新钢收到该通知。陈新钢工资发放至2018年9月，离职前月平均工资为4652.4元。后陈新钢申请劳动仲裁，请求：1.神弛公司支付2018年10月拖欠工资5050元、2018年11月拖欠工资5050元、2018年12月拖欠工资5050元，补齐2018年4月至2018年9月未足额发放的工资3874.05元；2.神弛公司补缴2018年3月6日至2018年12月14日期间的社会保险；3.神弛公司支付未签劳动合同双倍工资差额45450元；4.神弛公司支付工作期间未足额发放的项目提成93366.2元；5.神弛公司支付2018年3月拖欠工资4856元。2019年2月14日，西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲裁字（2018）767-1号、767-2号裁决书。767-1号裁决：1.神弛公司支付陈新钢未签劳动合同双倍工资差额32566.87元；2.驳回陈新钢第1项请求中关于补齐2018年4月至2018年9月未足额发放工资的请求及第4项仲裁请求。767-2号裁决：神弛公司支付陈新钢2018年3月工资4064.10元、10月工资4652.41元、11月工资4652.41元、12月工资2139元，合计15507.92元；并为陈新钢补缴2018年3月6日至2018年12月14日期间的社会保险。陈新钢、神弛公司均不服767-1号裁决，诉至法院。因双方分歧较大，致庭审调解无果。以上事实有员工入职登记表、新员工录用工资确认表、考勤表、确认解除通知书及快递查询单、解除协议、薪酬发放规定、通知、项目佣金结算明细表、个人业绩统计表、短信记录、微信聊天记录、银行回单、客户付款通知、仲裁裁决书及当事人的陈述等在卷佐证。一审法院认为，用人单位应与劳动者签订书面劳动合同，自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。陈新钢于2018年3月6日入职神弛公司工作，双方未签订书面劳动合同。神弛公司辩称双方签订有员工入职登记表，应视为双方签订了书面劳动合同。但该“员工入职登记表”并不具备劳动合同的必备条款，故对神弛公司辩称双方签订过劳动合同的主张，一审法院不予采信。神弛公司应向陈新钢支付未签劳动合同双倍工资差额37219.28元（4652.4元×8月）。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。陈新钢主张2018年5月至2018年9月期间扣发的工资及2018年12月14日至2019年1月27日期间的工资，无事实依据，一审法院不予支持。陈新钢主张项目提成，但双方并无关于提成的书面约定，陈新钢也未能提供有效证据证明，一审法院不予支持。陈新钢主张经济补偿金及试用期赔偿金未经仲裁，本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条之规定，判决：一、被告（原告）西安神弛科工贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告（被告）陈新钢未签劳动合同双倍工资差额37219.28元；二、驳回原告（被告）陈新智（钢）的其他诉讼请求；三、驳回被告（原告）西安神弛科工贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（原、被告各预交10元），由双方各自负担。二审经审理查明，一审查明“2018年12月30日，神驰公司向陈新钢发放《确认解除通知书》”应为神驰公司于2018年12月30日作出《确认解除通知书》，并于2019年1月16日向陈新钢邮寄《确认解除通知书》，一审查明其余事实属实，本院予以确认。又查明，陈新钢先于神驰公司向一审法院起诉。2018年3月6日陈新钢在《新员工录用工资确认表》上签字，该表上有员工身份情况、录用部门、录用岗位、上岗时间、试用期期间、试用工资、转正工资。神驰公司从2018年3月开始以缺勤名义扣发陈新钢工资2498.45元。上述事实有《新员工录用工资确认表》、2018年3月至9月工资表、当事人陈述等在卷佐证。本院认为，本案争议焦点问题：一、神驰公司是否应支付陈新钢未签订劳动合同双倍工资差额。陈新钢入职神弛公司时填写《员工入职登记表》、《新员工录用工资确认表》，在庭审中陈新钢提供了该两份表格，《员工入职登记表》上有工作岗位及工资标准等项，虽工资标准为神弛公司相关负责人填写并签字，未有陈新钢签字确认，但新员工录用工资确认表上有员工身份情况、录用部门、岗位、上岗时间、试用期期间、试用期工资、转正工资，并且陈新钢在《新员工录用工资确认表》签字处签字，双方也一直按照该文件内容予以履行，陈新钢在确认表上签字可以证明其是清楚确认表上内容并予以同意，双方就工作岗位、薪酬标准、试用期限等内容已经达成合意，确认表已经具备劳动合同签订要件，该确认表确立了双方当事人的权利和义务，还明确了双方当事人的权利和义务，其可以起到书面劳动合同作用，故陈新钢要求神驰公司支付未签订书面劳动合同双倍工资的请求，本院不予支持。二、神驰公司是否应支付陈新钢克扣的工资2498.45元。神驰公司以陈新钢缺勤扣发了陈新钢工资，但神驰公司未提供证据证明陈新钢缺勤，故神驰公司应补发陈新钢工资2498.45元。三、神驰公司是否应支付陈新钢2018年12月15日至2019年1月21日工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。因双方当事人约定以完成工作任务为劳动合同期限，工作任务已经结束，合同期满后，陈新钢未上班，双方未续签劳动合同，应认定双方劳动关系于2018年12月13日终止。故陈新钢主张2018年12月15日至2019年1月21日工资无事实及法律依据，本院不予支持。四、神驰公司是否应支付陈新钢项目提成。陈新钢未提供充分证据证明与神驰公司对项目提成进行约定。依照陈新钢提供的《中国原点新城项目人员组织及薪酬、提成、奖励发放的相关规定》上表述：“每月计提依据以甲方签字认可并最终结算佣金的任务单为准”，但陈新钢参与原点项目招商项目并未招商成功，商城未开业，陈新钢亦未提供证据证明甲方签字认可并结算佣金。故陈新钢主张的提成款无事实及法律依据，本院不予支持。陈新钢主张的经济补偿金与本案不具有不可分性，经济补偿金未经仲裁前置程序，一审不予处理，符合法律规定。陈新钢主张试用期间赔偿金未经仲裁前置程序，一审不予处理，当事人对此无异议，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款 (二)项之规定，判决如下：一、撤销西安市未央区人民法院(2019)陕0112民初4702号民事判决；二、西安神弛科工贸有限公司于本判决生效之日起15日内支付陈新钢工资2498.45元；三、驳回陈新钢的其他诉讼请求；四、驳回西安神弛科工贸有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，二审案件受理费20元，由上诉人西安神弛科工贸有限公司负担20元，由上诉人陈新钢负担20元。本判决为终审判决。     审 判 长  张    静审 判 员  范 水 艳审 判 员  许    超 二〇二〇年七月二十八日 法官助理  孙 浩 谋书 记 员  韦 蛟 蛟        1