浙江省杭州市余杭区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0110刑初292号公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。被告人郑正华，男，1985年4月29日生，汉族，大专文化程度，务工，住浙江省常山县。因本案于2019年9月20日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。辩护人吴平、来凌（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江振业律师事务所律师。杭州市余杭区人民检察院以杭余检一部刑诉[2020]814号起诉书指控被告人郑正华犯诈骗罪，于2020年4月1日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员邬云霞出庭支持公诉。被告人郑正华及其辩护人来凌到庭参加诉讼。现已审理终结。杭州市余杭区人民检察院指控：1、×××18年11月至2019年8月间，被告人郑正华虚构其受水务公司、物业公司、开发商委托代收水费等事实，在杭州市余杭区××街道××街××，骗取13名被害人人民币（以下未列明币种均系人民币）共计37371.45元。具体犯罪事实如下：（1）×××18年12月25日、2019年4月7日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人马某人民币3685.5元。（2）×××18年12月27日、2019年3月19日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人李某1人民币2656.8元。（3）×××18年11月7日、2019年4月7日、2019年8月11日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人张某1人民币4102.65元。（4）×××18年12月10日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人吴某人民币1660.5元。（5）×××18年11月21日、2019年4月6日、2019年8月11日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人张某2人民币3465.8元。（6）×××18年12月10日、2019年4月6日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人周某人民币3434.4元。（7）×××18年12月6日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人郭某人民币2211.3元。（8）×××18年11月22日、2019年4月7日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人张某3人民币1206.9元。（9）2019年4月7日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人叶某人民币157.95元。（10）×××18年11月3日、2019年6月27日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人肖某人民币6766.6元。（11）×××18年11月4日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人朱某1人民币858.6元。（12）×××18年11月3日、2019年3月19日、2019年7月15日、2019年8月18日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人王某1人民币6569.1元。（13）×××18年11月9日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人黄某1人民币595.35元。2、2019年7月至8月间，被告人郑正华虚构其借钱急用、亲戚需要用钱等事实，以借钱名义骗取5名被害人人民币共计27740元。具体犯罪事实如下：（1）2019年7月间，被告人郑正华采用上述方式，骗得被害人丁某人民币3000元。（2）2019年7月间，被告人郑正华采用上述方式，骗得被害人汪某人民币2000元。（3）2019年8月间，被告人郑正华采用上述方式，骗得被害人郑某人民币3000元。（4）2019年8月间，被告人郑正华采用上述方式，骗得被害人谢某人民币15740元。（5）2019年8月间，被告人郑正华采用上述方式，骗得被害人包琳人民币4000元。3、2019年5月29日，被告人郑正华虚构其帮忙介绍生意等事实，以需要交纳保证金名义，骗取被害人李某2人民币20000元。4、2019年7月30日、2019年8月12日，被告人郑正华虚构其帮忙介绍生意等事实，以需要交纳保证金、好处费名义，骗取被害人蒋某人民币13000元。5、2019年8月8日，被告人郑正华虚构其代收物业费等事实，骗取被害人尹某1人民币2790.43元。6、2019年8月间，被告人郑正华虚构其代业主出租车位等事实，骗取被害人朱某1人民币13440元。据以指控的证据有书证；物证；被害人陈述；证人证言；被告人的供述和辩解；提取、扣押笔录等。公诉机关认为，被告人郑正华的行为已构成诈骗罪，诈骗数额巨大，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定惩处。被告人郑正华辩称，（1）指控第1节中，其系帮房产公司代收水费，且数额以支付宝、微信转账记录为准；（2）指控第2节中，均系同事间借款；（3）指控第3、4节中，系介绍真实存在工程项目而收取的保证金；（4）指控第5节中，系帮业主代交物业费；（5）指控第6节中，系帮业主代租车位，收取的租金又给业主交物业费；综上，其主观上无非法占有目的，客观上未虚构事实，故其行为不构成诈骗罪。被告人郑正华的辩护人提出，关于本案事实部分以被告人郑正华的意见为准，并提出：（1）指控第2节事实系正常民间借贷，被告人郑正华不构成诈骗罪；（2）被告人郑正华系自首；（3）被告人郑正华所犯罪行的社会危害性相对较小；（4）被告人郑正华系初犯；综上，恳请对被告人郑正华从轻或减轻处罚。经审理查明：一、×××18年11月至2019年8月间，被告人郑正华虚构其受水务公司、物业公司、开发商委托代收水费等事实，在杭州市余杭区××街道××街××，骗取13名被害人人民币（以下未列明币种均系人民币）共计37371.45元。具体事实如下：（一）×××18年12月25日、2019年4月7日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人马某3685.5元。（二）×××18年12月27日、2019年3月19日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人李某12656.8元。（三）×××18年11月7日、2019年4月7日、2019年8月11日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人张某14102.65元。（四）×××18年12月10日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人吴某1660.5元。（五）×××18年11月21日、2019年4月6日、2019年8月11日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人张某23465.8元。（六）×××18年12月10日、2019年4月6日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人周某3434.4元。（七）×××18年12月6日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人郭某2211.3元。（八）×××18年11月22日、2019年4月7日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人张某31206.9元。（九）2019年4月7日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人叶某157.95元。（十）×××18年11月3日、2019年6月27日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人肖某6766.6元。（十一）×××18年11月4日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人朱某1858.6元。（十二）×××18年11月3日、2019年3月19日、2019年7月15日、2019年8月18日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人王某16569.1元。（十三）×××18年11月9日，被告人郑正华采用上述方式骗得被害人黄某1595.35元。证明以上事实并经庭审质证的证据有：1、被害人马某的陈述、接受证据材料清单、支付宝交易记录，证实其系银泰城商户，商铺系位于××街××号的兰州拉面；其被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：×××18年12月25日支付宝转账2839.05元；2019年4月7日支付宝转账846.45元，共计3685.5元的事实；2、被害人李某1的陈述、接受证据材料清单、支付宝交易记录，证实其系银泰城商户，商铺系位于××街××号的包客里包子店；其被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：×××18年12月27日支付宝转账2061.45元；2019年3月19日支付宝转账595.35元，共计2656.8元的事实；3、被害人张某1的陈述、接受证据材料清单、支付宝交易记录，证实其系银泰城商户，商铺系位于北湖街9号的沙县小吃；其被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：×××18年11月7日支付宝转账2794.5元；2019年4月7日支付宝转账595.35元；2019年8月11日支付宝转账712.8元，共计4102.65元的事实；4、被害人吴某的陈述、接受证据材料清单、支付宝交易记录，证实其系银泰城商户，商铺系位于××街××号的“涵颜娜”美容店；其被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：×××18年12月10日支付宝转账1660.5元的事实；5、被害人张某2的陈述、接受证据材料清单、支付宝交易记录，证实其系银泰城商户，商铺系位于××街××号的成都饭店；其被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：×××18年11月21日支付宝转账2061.45元；2019年4月6日支付宝转账613元；2019年8月11日支付宝转账791.35元，共计3465.8元的事实；6、被害人周某的陈述、接受证据材料清单、支付宝交易记录，证实其系银泰城商户，商铺系位于××街××号××；其被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：×××18年12月10日支付宝转账2705.4元；2019年4月6日支付宝转账729元，共计3434.4元的事实；7、被害人郭某的陈述、接受证据材料清单、支付宝交易记录，证实其系银泰城商户，商铺系位于××街××号的美驿面馆；其被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：×××18年12月6日支付宝转账2211.3元的事实；8、被害人张某3的陈述、接受证据材料清单、支付宝交易记录，证实其系银泰城商户，商铺系位于××街××号的麻辣烫；被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：×××18年11月22日支付宝转账801.9元；2019年4月7日支付宝转账405元，共计1206.9元的事实；9、被害人叶某的陈述、接受证据材料清单、支付宝交易记录，证实叶某系银泰城商户，商铺系位于××街××号的家友超市；被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：2019年4月7日支付宝转账157.95元；前任老板黄某1曾被骗走595.35元的事实；10、被害人肖某的陈述、接受证据材料清单、支付宝交易记录，证实其系银泰城商户，商铺系位于雪海路17号的沙县小吃、26号的黄焖鸡米饭；其被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：×××18年11月3日现金支付3008元、支付宝转账2333元；2019年6月27日支付宝转账866.7元、558.9元，共计6766.6元的事实；11、被害人朱某1的陈述、接受证据材料清单、支付宝交易记录，证实其系银泰城商户，商铺系位于雪海路35号的布琳蕾迪美容馆；其被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：×××18年11月4日支付宝转账858.6元的事实；12、被害人王某1的陈述、接受证据材料清单、支付宝、微信交易记录，证实王某1系银泰城商户，商铺系位于雪海路39号的凯宣美容美发店；其被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：×××18年11月3日支付宝转账1887.3元；2019年3月19日支付宝转账1891.35元；2019年7月15日微信转账1905元；2019年8月18日微信转账885.45元，共计6569.1元的事实；13、被害人黄某1的陈述、接受证据材料清单、微信交易记录，证实其系银泰城商户，商铺系位于××街××号的家友超市；其被郑正华以代收水费的名义骗走钱款的具体情况为：×××18年11月9日微信转账595.35元的事实；14、证人魏某的证言，证实×××18年4月28日至12月31日期间，其系理想四维物业经理；郑正华于×××18年5月底到2019年5月在理想四维物业工作，主要负责保安队伍管理和工程维修；银泰城的水费中二次供水的住户水务公司只抄总表，然后由物业公司向业主代收水费后汇总，通过公司财务交给水务公司，商户一户一表由业主直接交给水务公司，物业不代收；物业公司没有让郑正华收过水费；×××18年11月左右，包琳当面和其说过代收住宅区二次供水水费的事情，但这个不包括商户的，当时郑正华也在场等事实；15、证人包琳的证言，证实其系银泰城的开发商云南城投公司人员，×××18年9月，其接到水务公司催收水费的通知后联系魏某，向物业公司催收住宅二次供水的水费；上述水费系物业公司代收后交给水务公司的，其没有委托物业代收商户水费，商铺水费均由业主自行交给水务公司；2019年8月底，银泰城商铺美驿面馆的老板打电话给其称将水费交给物业的郑正华，其联系物业后得知物业没有授权郑正华收取水费等事实；16、证人沈某的证言，证实其系理想四维物业工作人员，理想四维物业公司代收住户水费，不代收商户水费等事实；17、证人夏某的证言，证实其系临平水务公司营业服务科科长，其公司抄好水表会直接将水表通知单交给商户，没有让杭州理想银泰购物有限公司代收水费，也没有委托任何人代其公司收缴水费等事实；18、证人刘某的证言，证实其系四维物业工作人员，负责保安管理和房屋维修；郑正华于×××18年5月12日入职、2019年4月16日自主离职，物业公司未委托郑正华代收水费等事实；19、调取证据通知书、调取证据清单等，证实公安机关调取杭州余杭临平供排水有限公司南苑街道北湖街被害人马某、李某1等人的自来水户及缴费记录等相关信息、交易记录等；20、调取证据通知书、调取证据清单、光盘，证实民警从深圳市腾讯计算机系统有限公司调取郑正华微信×××18年7月1日至2019年10月1日的基本信息；21、提取笔录，证实民警对郑正华手机的支付宝照片、微信照片截图进行提取，郑正华手机支付宝收到被害人马某、李某1等人转账的水费情况，有郑正华本人签字确认等事实；22、提取笔录，证实民警对郑正华手机的微信聊天照片截图进行提取，郑正华与包琳的相关微信聊天记录显示郑正华与包琳的微信聊天内容有关于物业管理等方面的问题，但没有明显水费及收费字眼等事实；23、被告人郑正华的供述和辩解，称其在理想四维物业管理公司工作，×××18年11月起，其根据银泰城开发商工作人员包琳的要求代收水费，但未上交给包琳；2019年1月1日起，其私自以代收水费的名义骗取银泰城多家商户的钱款，具体数额其记不清楚了，经查看部分支付宝、微信交易截图后确认诈骗金额；所骗得的钱款用于赌博、还网贷等；审查起诉阶段称自己收水费时无非法占有的故意等。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。被告人郑正华辩称，指控该节中，其系帮房产公司代收水费，且数额以支付宝、微信转账记录为准；辩护人同意被告人郑正华的意见，经查，（1）在案的证人魏某、包琳、沈某、夏某、刘某等人的证言相互印证，证实被告人郑正华无代收理想银泰城北湖街商铺水费的职能，被告人郑正华虚构了代收水费的事实；（2）在案的被害人肖某的陈述、接受证据材料清单、支付宝交易记录、水费通知单等证据相互印证，结合前述（1）的事实，证实被告人郑正华以代收水费为由收取被害人肖某钱款6766.6元；综上，足以认定×××18年11月至2019年8月间，被告人郑正华虚构其受水务公司、物业公司、开发商委托代收水费等事实，在杭州市余杭区××街道××街××，骗取13名被害人钱款共计37371.45元的事实，事实清楚，证据确实充分，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。二、2019年7月至8月间，被告人郑正华虚构其借钱急用、亲戚需要用钱等事实，以借钱名义骗取5名被害人共计27740元。具体犯罪事实如下：（一）2019年7月间，被告人郑正华采用上述方式，骗得被害人丁某3000元。（二）2019年7月间，被告人郑正华采用上述方式，骗得被害人汪某2000元。（三）2019年8月间，被告人郑正华采用上述方式，骗得被害人郑某3000元。（四）2019年8月间，被告人郑正华采用上述方式，骗得被害人谢某15740元。（五）2019年8月间，被告人郑正华采用上述方式，骗得被害人包琳4000元。证明以上事实并经庭审质证的证据有：1、被害人丁某的陈述、接受证据材料清单、微信聊天记录，证实其系郑正华同事，2019年7月，郑正华以表哥跟别人打架需要去治疗为由，向其借3000元，其微信转账给郑正华，后郑正华以手头紧、最近没钱等理由推脱，后来无法联系到他等事实；2、被害人汪某的陈述、接受证据材料清单、支付宝转账记录截图，证实其系郑正华同事，2019年7月，郑正华以他姐夫需要付房贷为由向其借2000元，其支付宝转账给郑正华，后听说郑正华经常向同事、朋友借钱，而且平时经常出入娱乐场所，经常去打麻将，找他还钱经常推脱，后来无法联系等事实；3、被害人郑某的陈述、接受证据材料清单、微信聊天记录及转账记录，证实其系郑正华同事，2019年8月，郑正华以他阿姨的儿子打架需要赔钱为由，向其借3000元，其支付宝转账给郑正华，后郑正华又找其借钱二次，其以郑正华之前3000元没还未借等事实；4、被害人谢某的陈述、接受证据材料清单、微信聊天记录、微信支付宝转账截图、借条，证实其系郑正华同事，2019年8月份，郑正华以表弟跟别人打架赔偿医药费，在老家投资一个项目需要用钱为由，向其借款15000多元，其微信转账给郑正华，后其向郑正华要债，郑正华一直拖延未还钱；借条显示郑正华向谢某借款人民币9000元，时间2019年8月10日；微信、支付宝转账截图显示，谢某先后转账给郑正华共15740元；微信聊天记录显示，谢某向郑正华讨要借款，郑正华以各种理由拖延等事实；5、被害人包琳的陈述、接受证据材料清单、转账截图、欠条，证实2019年8月，郑正华以他弟弟撞人出车祸需要钱保释为由，向其借款4000元，承诺当天晚上还款，但后来郑正华以各种理由推脱拒绝还款；欠条显示郑正华借包琳4000元，于2019年9月30日前还清，借款人郑正华，落款时间2019年9月8日等事实；6、被告人郑正华的供述和辩解，称2019年7、8月份，其向丁某借款3000元，向汪某借款2000元，向郑某借款2000元，向谢某借款15000多元，向包琳借款4000元，后被用于日常消费等。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。被告人郑正华辩称，指控该节中，均系同事间借款；辩护人同意上述意见，经查，（1）在案的被害人丁某、汪某、郑某、谢某、包琳的陈述，证实被告人郑正华虚构了借钱急用、亲戚需要用钱等借款理由；（2）结合指控的其余犯罪事实，证实被告人郑正华当时资金状况已出现恶化；结合被告人郑正华关于其将款项用于消费、赌博等，事后又出现逃匿债务的行为等供述和辩解，足以认定被告人郑正华向上述被害人借款时具有非法占有目的的事实；综上，足以认定被告人郑正华以非法占有为目的，虚构借钱急用、亲戚需要用钱等借款理由，骗取5名被害人钱款共计27740元的事实，事实清楚，证据确实充分，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。三、2019年5月29日，被告人郑正华虚构其帮忙介绍生意等事实，以需要交纳保证金名义，骗取被害人李某220000元。证明以上事实并经庭审质证的证据有：1、被害人李某2的陈述、接受证据材料清单、转账记录，证实2019年5月，郑正华联系其，向其表示他认识莱茵矩阵大楼的物业经理，让其去竞标莱茵矩阵大楼的外墙项目，让其先交2万元保证金，其支付宝转账给对方2万元，后告诉其该项目被别人顶掉了，其让郑正华退钱，郑正华一直拖延不还钱；2019年5月29日，李某2转账给郑正华2笔，每笔1万元，共2万元，注明“外墙清洗押金-郑正华”等事实；2、证人王某2的证言，证实其系浙江蓝盛物业服务有限公司的行政总监，负责公司下面所有项目的物业人事行政管理；浙江蓝盛物业服务有限公司的项目招标是不收取保证金的，郑正华不负责矩阵国际的写字楼清洗这个项目的，该项目与郑正华是没有关系的事实；3、被告人郑正华的供述和辩解，称2019年5月，其可以通过关系帮助李某2做莱茵矩阵的项目，李某2通过支付宝转账其20000元，其用于打点关系，莱茵矩阵项目因为李某2的朋友反悔才没有做，李某2的20000元钱被其吃饭、唱歌花掉了等。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。四、2019年7月30日、2019年8月12日，被告人郑正华虚构其帮忙介绍生意等事实，以需要交纳保证金、好处费名义，骗取被害人蒋某13000元。证明以上事实并经庭审质证的证据有：1、被害人蒋某的陈述、接受证据清单、支付宝转账记录，证实其系龙泉博丰文化发展有限公司杭州分公司广告业务工作人员，2019年7月，郑正华联系其等人在临平街道知己花苑有一个地下车库车位车片的项目可以做，让其将10000元投标保证金，后郑正华又以打点关系为由，让其转3000元，其通过支付宝、微信转给郑正华13000元，后郑正华以种种理由延长开标，并且一直不退钱的事实；2、证人崔某的证言，证实2019年在余杭区××街道××小区根本没有地下车库做车牌牌子的业务，其公司在2017年1月之后也没有使用过“杭州蓝盛物业管理有限公司知己花苑物业服务中心”的公某等事实；3、证人季某的证言、接受证据材料清单、微信转账记录，证实2019年7月，其通过蒋某介绍与郑正华相识，郑正华向其表示在临平和建德有两个小区的地下车位需要做车位吊牌，叫其去投标，其先后转给郑正华1万元保证金和3000元的费用，后来该项目没有做成，郑正华以各种理由拒不退钱的事实；4、证人王某2的证言，证实余杭区东湖街道知己花苑小区就一个项目章，是小区物业经理管理使用的，公司从来没有使用过“杭州蓝盛物业管理有限公司知己花苑物业服务中心”这个公某等事实；5、证人尹某3的证言，证实郑正华没有跟其说过莱茵小区做一批地下车位的广告牌或者吊牌之类的东西，没有听说过郑正华打算在莱茵知己小区做一些地下车位的广告牌或者吊牌之类的东西，并且郑正华是没有权利去做这个事情等事实；6、接受证据材料清单、微信聊天记录、微信支付宝转账记录、收据照片，证实结合蒋某笔录，先后转账给郑正华共13000元，其中3000元系微信转账给郑正华，郑正华出具一张10000元收据；在郑正华与蒋某的聊天记录中，蒋某一直要求郑正华退钱，郑正华以各种理由例如退标流程走掉等为由拖延的事实；7、接受证据材料清单、员工辞（离）职申请表等、收款凭证的复印件、公某，证实郑正华于2019年6月21日从知己花苑小区离职，崔某提供的郑正华收款收据中显示“龙泉市博丰文化发展有限公司，金额10000元，日期2019年7月31日，投标保证金”，盖章为“杭州蓝盛物业管理有限公司知己花苑物业服务中心”；一张Ａ4纸上盖有“浙江蓝盛物业服务有限公司余杭分公司知己花苑客户服务中心”印章等事实；8、被告人郑正华的供述和辩解，称其跟蒋某联系表示其可以做主让蒋某做莱茵知己花苑小区和富阳的大城小院商铺两个地方有地下车牌和商铺门头广告，其收了蒋某一方10000元的保证金和3000元钱，共计13000元，该钱被其用于打牌赌博、还网贷；收据上的公某是找崔某盖的等。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。被告人郑正华辩称，指控第3、4节中，系介绍真实存在工程项目而收取的保证金，经查，在案的被害人李某2、蒋某的陈述、证人王某2、崔某、季某、尹某3的证言、员工辞（离）职申请表、公某、微信聊天记录、微信、支付宝转账记录等证据相互印证，结合被告人郑正华的供述和辩解称钱款用于网络赌博、归还网贷借款，足以证实被告人郑正华并无实际介绍工程项目的能力，系虚构帮忙介绍生意，以交纳保证金、好处费名义，而骗取2名被害人钱款共计33000元，事实清楚，证据确实充分，上述辩解，本院不予采信。五、2019年8月8日，被告人郑正华虚构其代收物业费等事实，骗取被害人尹某12790.43元。证明以上事实并经庭审质证的证据有：1、被害人尹某1的陈述、接受证据材料清单、支付宝转账记录照片，证实2019年8月8日，郑正华以收取物业费用为名，骗取其2790.43元，其系通过支付宝转账给对方的事实；2、证人崔某的证言，证实郑正华在2019年8月8日离职的情况下收取过一笔2790元物业费，该物业费没有交到物业公司，并且莱茵知己小区的物业费不允许私人收取的事实；3、被告人郑正华的供述和辩解，称2019年8月8日其收到尹某1通过支付宝转账2790.43元的钱款，后其于当日交到物业前台。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。被告人郑正华辩称，指控该节中，系帮业主代交物业费，经查，在案的被害人尹某2的陈述、证人崔某的证言，证实被告人郑正华在离职莱茵知己小区物业公司后，仍以代收物业费用为名，骗取被害人尹某1钱款2790.43元的事实，事实清楚，证据确实充分，被告人郑正华辩称该2790.43元已帮业主交纳物业费，但未提供相应证据印证，上述辩解，本院不予采信。六、2019年8月间，被告人郑正华虚构其代业主出租车位等事实，骗取被害人朱某113440元。证明以上事实并经庭审质证的证据有：1、被害人朱某1的陈述，证实×××18年8月，郑正华联系其表示可以出租银泰城106号和108号停车位，并告诉其该2个车位是温州老板的，车位挂着出租，租金直接抵物业费，其支付宝转账给郑正华一年车位租金共13440元，2019年1月1日之后其得知该两个车位是开发商的，找郑正华解决，郑正华一直敷衍其等事实；2、证人魏某的证言，证实其系理想四维物业经理，物业公司不出租车位，不可以代业主签订租车位的合同的；出租车位的13440元郑正华没有交给公司，系郑正华个人行为，郑正华没有和其说过该笔钱款作为业主物业费；银泰城地下106、108车位属于开发商，郑正华没有跟其提过将上述两个车位出租的事情，郑正华没有权利出租上述两个车位；郑正华喜欢赌博，经常向公司同事借钱等事实；3、证人包琳的证言，证实其系云南城投公司人员，理想银泰城负一楼106、108号车位至今为止没有卖出，这两个车位是属于其所在的公司的；公司没有委托过郑正华出租开发商未卖出的车位；公司不清楚郑正华将负一楼106、108号车位出租的事实，也没有收到过郑正华出租车位的钱等事实；4、证人朱某2的证言，证实其系理想四维物业前台，郑正华曾让其将两块车牌录入停车系统，但其看到的车位租赁合同是郑正华签字的，物业公司工作人员不可参与签署协议等事实；5、证人沈某、徐某的证言，证实其系理想四维物业工作人员，租车位的事情物业只提供信息，其他事情不插手的；双方达成协议后，到物业登记，物业录入车牌租客就可以停车了；物业工作人员不能代业主签订合同，其没有见过这张合同，也不清楚郑正华代签租车位合同的事情等事实；6、证人谭某的证言，证实其系银泰城保安队长，郑正华负责银泰城保安和车辆进出工作，车辆要在物业电脑里有登记记录才能进入，陌生车辆进不了车库的；物业发放的停车证是从×××18年8月开始使用的，当时是郑正华给其了一批红色的纸质停车证，让其看携带白色停车证的车辆就交换停车证放行，小区每天有10多辆车使用通行证进出的，其中有一家的美容店使用过该批停车证等事实；7、证人史某的证言，证实其系朱某1的朋友，×××18年8月，其和朱某1找物业郑正华租车位，后郑正华带其二人看了106、108两个车位；郑正华称业主不方便，故由郑正华和朱某1签订了租赁车位的合同；因租车位供朱某1开的美容馆客人使用，故郑正华给朱某1发了停车证；2019年1月，物业交割后车辆无法进入地下车库，其二人找物业后发现106、108两个车位是开发商没有卖出的车位，二人找郑正华，郑正华一直找理由推脱没有解决停车问题；车位租金是一次性转账到郑正华的支付宝账户的事实；8、接受证据材料清单、租赁合同、微信聊天记录、转账记录截图，证实朱某1向民警提交合同、聊天记录照片等材料的情况；其中租赁合同显示甲方为郑正华（代），乙方为朱某1，租赁时间：×××18年9月1日起至2019年8月31日，每个车位每个月560元；朱某1一次性转账给郑正华13440元；2019年1月1日之后，朱某1无法将车停入该停车位，一直找郑正华要求解决，郑正华以各种理由拖延的事实；9、情况说明，证实公安机关出具情况说明，郑正华辩称其收到朱某1的车位租金之后帮业主补交了物业费，由于其无法说清楚具体是帮哪个业主交了物业费，经过与四维物业工作人员联系，无法查询到账目信息的事实；10、被告人郑正华的供述和辩解，称其收过朱某1一笔钱，一笔是13440元车位的租赁费用；朱某1是租了理想银泰城负一楼的106、108号车位；其是代业主和朱某1签的，其不知道代哪个业主签的，签合同的时候没有联系过业主，也没有跟管理员和前台确认过，其将13440元的车位租金抵了业主的物业费，但无法提供业主信息等。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。被告人郑正华辩称，指控该节中，系帮业主代租车位，收取的租金又给业主交物业费，经查，在案的被害人朱某1的陈述、证人魏某、包琳、朱某2、沈某、徐某、谭某、史某的证言、租赁合同、微信聊天记录、转账记录截图、情况说明等证据相互印证，足以认定被告人郑正华虚构代业主出租车位的事实，骗取被害人钱款13440元的事实，事实清楚，证据确实充分；被告人郑正华辩称该13440元已帮业主交纳物业费，但无法提供具体的业主信息及交纳物业费等凭证，上述辩解，本院不予采信。证明本案相关事实并经庭审质证的证据有：1、证人黄某2的证言，证实其系郑正华妻子，郑正华平时的经济情况不好，经常参与网络赌博，还欠其父母30多万元借款；因郑正华经常向其父母借钱，其与郑正华从2019年开始夫妻关系变差并分床而睡；郑正华名下没有财产，曾向多名同事借钱等事实；2、员工档案、劳动合同、终止劳动合同证明书等，证实郑正华×××18年5月12日入职理想四维物业，劳动合同于2021年5月11日到期，每月工资2010元，2019年4月16日因个人原因申请离职；郑正华于2019年4月28日入职浙江蓝盛物业服务有限公司下面的余杭区东湖街道知己花苑小区的物业经理，2019年6月21日，主动提出离职等事实；3、协助查询财产通知书、银行交易明细，证实郑正华的银行卡账户内几无余额的事实；4、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片等，证实公安机关扣押郑正华苹果手机2部的事实；5、常住人口信息、全国违法犯罪人员信息查询，证实被告人郑正华的基本身份信息情况和无违法犯罪前科情况；6、抓获、破案经过，证实被告人郑正华系电话传唤到案的事实。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。本院认为，被告人郑正华以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人郑正华所提其行为不构成诈骗罪的辩解，辩护人提出指控第2节被告人郑正华的行为不构成诈骗罪的辩护意见，均与审理查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出被告人郑正华系自首，经查，被告人郑正华虽系电话传唤到案，但在归案后未如实供述自己的罪行，其行为不符合自首的构成要件，不应认定为自首，该辩护意见，本院不予采纳。辩护人所提被告人郑正华所犯罪行的社会危险性较小的辩护意见，与被告人郑正华所犯的罪行不符，本院不予采纳，辩护人的其余相关辩护意见，本院酌情予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：一、被告人郑正华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月20日起至2023年3月19日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人郑正华的作案工具苹果手机二部，均予以没收，由杭州市公安局余杭区分局上缴国库。三、责令被告人郑正华退赔违法所得发还各被害人（详见附表）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁 锋人民陪审员  陶秋成人民陪审员  庞法松二〇二〇年七月一日书 记 员  卢雨思?附表序号被害人发还金额（元）1马某3685.52李某12656.83张某14102.654吴某1660.55张某23465.86周某3434.47郭某2211.38张某31206.99叶某157.9510肖某6766.611朱某114298.612王某16569.113黄某1595.3514丁某300015汪某200016郑某300017谢某1574018包琳400019李某22000020蒋某1300021尹某12790.43