云南省富源县人民法院刑 事 判 决 书(2020)云0325刑初128号公诉机关云南省富源县人民检察院。被告人罗墓权，男，汉族，1982年11月15日出生于云南省罗平县，小学文化，农民，住罗平县。曾因犯贩卖毒品罪，2014年9月17日被曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币4000元，2016年8月27日刑满释放；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年9月26日被抓获归案，次日被富源县公安局刑事拘留，同年11月1日被依法执行逮捕，现羁押于富源县看守所。指定辩护人兰文化，云南达泓律师事务所律师。被告人罗墓权犯贩卖毒品罪一案，云南省曲靖市中级人民法院于2020年4月24日指定本院审理，云南省富源县人民检察院于2020年4月28日以富检公诉刑诉(2020)107号起诉书向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月12日适用普通程序公开开庭审理了本案，富源县人民检察院指派检察员董春艳等二人出庭支持公诉，被告人罗墓权及其指定辩护人兰文化到庭参加诉讼，本案现已审理终结。富源县人民检察院指控：2019年7月份以来，被告人罗墓权在曲靖市麒麟区多次将毒品小马贩卖给吸毒人员陈某1、贾某、阮某、方某、何某、王某、唐某、张某、朱某、李某应、栾某、刘某、余某等人吸食。2029年9月26日19时许，富源县公安局民警在曲靖市麒麟区出租房内抓获被告人罗墓权，并从其住处查获毒品可疑物21.05克。经鉴定，从中检出甲基苯丙胺。公诉机关认为，被告人罗墓权违反国家对毒品的管制，明知是毒品而贩卖给他人吸食，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。同时，被告人罗墓权系累犯，毒品再犯。现提起公诉。被告人罗墓权对指控其贩卖毒品的事实没有异议，但辩解从其住处查获的毒品只有十一颗是自己的，其余毒品是王某的。辩护人兰文化对指控的事实无异议，但提出辩护意见认为被告人的毒品数量应当是1.12克，其余毒品是王某的，同时应考虑以贩养吸的情节。经审理查明：2019年7月份以来，被告人罗墓权在曲靖市麒麟区多次将毒品小马贩卖给吸毒人员陈某1、贾某、阮某、方某、何某、王某、唐某、张某、朱某、李某应、栾某、刘某、余某等人吸食。2029年9月26日19时许，富源县公安局民警在曲靖市麒麟区出租房内抓获被告人罗墓权，并从其住处查获毒品可疑物21.05克。经鉴定，从中检出甲基苯丙胺。上述事实，有公诉机关提交经庭审质证认证的下列证据予以证实：一、综合书证1、受案登记表、指定管辖决定书、抓获经过、立案决定书：证实本案由富源县公安局在办理柏雄斌贩卖毒品案中，发现罗墓权有贩卖毒品的嫌疑。2019年9月26日19时许，富源县公安局民警在曲靖市麒麟区一出租房内抓获罗墓权，并于同日立案侦查。2、户口及前科证明、刑事判决书、释放证明书：证实罗墓权出生于1982年11月15日，户籍登记地址为云南省曲靖市罗平县。2014年9月17日因犯贩卖毒品被麒麟区人民法院判处有期徒刑3年，并处罚金4000元，2016年8月27日刑满释放。3、搜查笔录及照片：2019年9月26日，侦查人员对罗墓权租住于曲靖市麒麟区的住处进行搜查，从其客厅的茶几上一软云烟壳内发现一白色塑料自封袋，袋内有10颗红色颗粒状冰毒片剂可疑物；茶几抽屉内有多个白色塑料自封袋，其中一自封袋内有一红一绿颗粒状毒品可疑物片剂，部分锡皮纸，茶几箱内放有塑料瓶，瓶内插有吸管；在南侧卧室床下面地板上有一牛皮纸自封袋，内有一蓝色自封袋内装有红色颗粒状毒品可疑物193颗，一白色自封袋内装有红色颗粒状毒品可疑物20颗，在衣柜上有一黑文具盒内有10根吸管。附照片17张，同步录音录像。4、扣押决定书、扣押清单：证实2019年9月26日，侦查人员从罗墓权处扣押锡皮纸3张（不同规格锡皮纸三张，少量卷筒形锡皮纸）；文具盒1个（黑色花纹铁质，内有10根不同颜色塑料吸管）；冰毒片剂可疑物20颗（用白色自封袋包装的红色颗粒状片剂）；冰毒片剂可疑物10颗（外用软云烟盒子装着一白色塑料自封袋包装的红色颗粒状片剂）；冰毒片剂可疑物2颗（用白色自封袋包装的颗粒状片剂两颗，一颗红色，一颗绿色）；冰毒片剂可疑物193颗（用蓝色自封袋包装的红色颗粒状片剂）；自封袋50个（不同规格塑料自封袋）。5、称量笔录及照片、取样笔录及照片、移交毒品入库清单：证实2019年9月28日，侦查人员在看守所管教办公室对从罗墓权家中查获的毒品可疑物进行称量，经称量：（1）客厅茶几桌面上云烟壳内白色自封袋封装的红色颗粒状毒品可疑物10颗净重0.94克；（2）客厅茶几抽屉内白色自封袋封装的一红一绿颗粒状毒品可疑物2颗净重0.18克；（3）南侧卧室床下牛皮自封袋内蓝色自封袋封装颗粒状红色毒品可疑物193颗净重18.09克、白色自封袋封装颗粒状红色毒品可疑物20颗净重1.84克，上述被扣押的毒品经称量共21.05克。附照片10张。2019年9月28日，侦查人员对上述称量的（1）、（2）、（4）号毒品可疑物全部抽样，（3）号毒品可疑物抽样2.06克，用物证袋封装后作为毒品定性、定量鉴定样品使用，被告人确认封装过程，附照片10张，剩余毒品已经移交入库。6、鉴定意见书及告知书：证实经曲靖市公安司法鉴定中心于2019年10月12日对送检的样品进行鉴定，样品中检出甲基苯丙胺。7、情况说明：由公安机关出具，说明在办理该案期间，因国庆节等客观因素的影响，毒品于10月9日送检，前期称量、取样至封存程序合法；公安机关抓获罗墓权时，其手机上有吸毒违法人员发信息要向罗墓权购买毒品，从9月26日19时至27日17时，公安机关通过该手机信息继续查获王某等15名吸毒人员，其中13名男性全部行政拘留，王某等7名吸毒人员指认罗墓权贩卖毒品。二、言词证据及对应书证1、证人证言及辨认笔录、通话记录（1）证人陈某1的证言：我吸食的毒品是小马，红色颗粒状像药那种，应该是冰毒，小马是我从曲靖市麒麟区那里给一个男子买的，他叫什么名字我不知道，电话号码是130××××0777。我总的找他买过2次毒品，每次都是用90元买3颗小马。辨认笔录及照片：2019年9月29日，陈某1对卖毒品给自己的罗墓权进行辨认。附照片2张。手机信息照片：证实陈某1手机通话记录中有与罗墓权号码130××××0777的通话记录。（2）证人贾某的证言：我吸食的毒品是小马，总的吸食过8次，和张唯兵吸食过3次，和阮某吸食过2次，和罗墓权吸食过3次，与罗墓权吸食的3次都是在麒麟区罗墓权租住的房子里吸食的。我和阮某在罗墓权住那里第一次吸了1颗，阮某吸了3颗，是罗墓权白给我们吸的，他没要钱；另外一次我吸了2颗，阮某吸了3颗，我拿了100元给阮某，阮某通过手机帮罗墓权上了100元的游戏分。我只知道罗墓权有一个号码的尾号是777，他的微信名是“无以为生”，我的微信名是“Ａ（爱心）Ｊ”。辨认笔录及照片：证实2019年9月29日，贾某对罗墓权进行辨认。附照片2张。（3）证人阮某的证言：我只吸食小马，我吸食的小马是找罗墓权或者柏雄斌买的。罗墓权的微信名是“無憂爲生”，微信号是×××。我向罗墓权购买小马有时是转账，有时是拿现金给他，我平时也会向罗墓权借钱玩游戏，从10元到100元不等的向他借钱，玩游戏赢了就还给罗墓权，我每次向罗墓权购买毒品小马都是200元购买7颗。2019年9月2日、9月9日、9月10日、9月20日这四次分别转账200元给罗墓权购买毒品小马。贾某的应该也是给罗墓权拿的，具体是如何拿的我不清楚。辨认笔录及照片：2020年3月10日，阮某对贩卖毒品小马给自己的罗墓权进行辨认。附照片3张。（4）证人方某的证言：我吸食的毒品小马是在春雷路那里向一男子小罗购买的。一天晚上五六点钟，我们村方红刚带我去麒麟区春雷路那里，方红刚联系一男子买毒品小马，那个男子就送毒品小马下来，我买300元的10颗，现金支付给他，10颗拿回去后，我和方红刚一起分了吸食了。当时我只知道卖毒品的那人叫小罗，后来我问方红刚小罗的号码，方红刚就告诉我，我记得尾数是0808的。2019年9月27日15时左右，我打电话给小罗，小罗没接电话，回信息说去春雷路找他，我到春雷路就被派出所的抓了。辨认笔录及照片：证实2019年9月29日方某辨认出罗墓权就是卖毒品给自己的小罗。附照片2张。手机信息照片：证实方某手机通信录中有备注为小罗的号码135××××0808及通话记录。（5）证人何某的证言：我吸食的毒品是小马。2019年9月10日我因为心烦，就想找小罗买小马吸，17时30分左右，我打电话给小罗没打通，我就发微信给他问他有没有东西，他就叫我去春雷路拿，我说走不了，他说等一会送来给我，他送了3颗小马给我，我给了他90元现金，小马被我在店门口送货的车上吸了两颗，剩下的一颗被我丢了。2019年9月12日，小罗从我店门口过，我又找他拿了2颗小马，给了他50元钱；2019年9月23日14时左右，小罗骑着共享单车从我门前过，我又找他拿了2颗小马，连同第二次差着他的10元，我拿了70元现金给他，他都是卖30元一颗，小马被我在店门口送货的车上吸了。小罗的电话号码是130××××0777，我的手机号是135××××1444。辨认笔录及照片：证实2019年9月29日，何某辨认出罗墓权就是卖毒品给自己的小罗。附照片2张。手机信息照片：证实何某手机上有与罗墓权号码130××××0777的通话记录及微信聊天记录。（6）证人王某的证言：我吸食的毒品是小马，就是红色颗粒状像药那种，是到曲靖市麒麟区出租房找一男子购买的，他叫什么名字我不知道。2019年7月还是8月初记不得了，我打电话给我一个名叫海涛的朋友问一个卖毒品小马的电话，海涛就用我的手机加了一个卖毒品的人的微信，海涛就和卖毒品那人聊，卖毒品那人叫我去春雷路中间一段有个垃圾箱那里去拿，我一个人就到春雷路垃圾箱那里，他下来后我就跟着他到他出租房里，我用微信转了1000元钱给他，他卖给我三十四五颗小马。我和小罗都是通过微信联系的，微信记录已经被我删除了，小罗的微信名是“无以为生”，微信号是×××，我备注为“马哥”，他的电话号码是130××××0777，我的微信号是×××，电话号码是152××××0096.辨认笔录及照片：2019年9月29日王某辨认出罗墓权就是卖毒品给自己的人。附照片2张。（7）证人唐某的证言：我吸食的毒品是小马，也叫冰毒。我找小罗买过两次小马，一次是2079年8月底的一天晚上，我发微信给小罗问他有没有小马，他问要多少，我发了200元的微信红包给他，他把5颗小马用纸包着用一个烟壳装着到春雷路一处地点叫我去拿，那个地点我记不得了，5颗小马被我拿回去分三次吸了。另外一次是2019年9月23号左右的一天晚上天黑了，我微信跟小罗联系后，去春雷路拿了150元现金给小罗，小罗把4颗小马用纸包好装在烟壳里丢在春雷路叫我去拿，具体地点记不清楚了，4颗小马被我拿回去分两次吸了。小罗的电话号码和微信号码、名称我记不得了，我的电话号码是159××××5756，微信号是×××，微信名是“哥有哥的范”。辨认笔录及照片：证实2019年9月29日，唐某辨认出罗墓权就是卖毒品给自己的小罗。附照片2张。手机微信记录照片：证实唐某与罗墓权有通话记录、微信连天记录及微信转账记录。（8）证人张某的证言：我吸食的小马是找小罗购买的，他叫罗什么权，中间那个字记不得，是到曲靖市麒麟区他出租房下面向他购买的。总的找小罗购买过六七次，从2019年2月份就开始找他购买了。每次都是300元10颗，最后这一次是2019年9月24日，我向他购买了600元的，他给我20颗。买毒品的钱是通过微信转给他的。小罗的电话号码是130××××0777，微信名是“无以为生”，是繁体字，我的电话号码是137××××2222，微信名叫“ＸＸ”。辨认笔录及照片：2019年9月29日，张某辨认出罗墓权就是卖毒品给自己的小罗。附照片2张。手机信息记录照片：张某手机中存有“無以爲生”130××××0777的电话号码及多次通话记录和微信转账记录；（9）证人朱某的证言：我吸食的毒品是小马，总的吸食过十多次。我2019年8月中旬至9月份找小罗买了三四次毒品，每次找他都是买5个，150元。每次都是打电话和发微信与他联系，通过微信红包把钱转给他。小罗的电话号码是130××××0777，微信名是“无以为生”。我一般都是用185××××3618这个号码和他联系，我的微信名是“西装暴徒”。（10）证人李某应的证言：2019年3月份左右和2019年9月23左右我吸食的小马是向微信名为“无以为生”的人买的，今天才联系好买200元的5颗小马，还没有拿着毒品就被抓了。他的电话号码是130××××0777，但是我没有打过电话，我们都是微信联系。手机信息照片：证实李某应手机中存有“無以爲生”130××××0777的电话号码以及通话记录、微信记录通话记录。（11）证人栾某的证言：我吸食的小马是从麒麟区春雷路一出租房小罗那里购买的，我向他购买过三四次，第一次是现金支付，后来都是微信转账给他，他的微信号是×××，微信名是“无以为生”，我除了向他购买小马转钱给他，他还给我借了2000元钱左右，是我从微信上转给他的。（12）证人刘某的证言：2019年8月初，杨小刚介绍我卖毒品的小罗，小罗的电话是130××××0777，微信名是“无以为生”，微信号是×××。2019年8月27还是28号晚上我就打电话给小罗买了200元的小马，共7颗，微信转账给他的；2019年9月24日16时左右，我也是打电话给他买了200元的7颗，微信转账给他；2019年9月26日晚上，我又找他买，转了20元给他，但是没有买成。通话记录：证实2019年7月、8月、9月二人之间有多次通话记录。（13）证人余某的证言：我吸食的毒品是从小罗那里购买的，小罗的电话是130××××0777，他的微信我备注成“小罗”。第一次是2019年8月底的一天下午4点，我在小罗家玩的时候他拿出红色颗粒状的东西，我吸食了3个，吸完后我用微信转了200元给小罗；第二次是之后两三天，小罗问我微信里面有没有钱，我想着上次只给了200元，我到小罗家给了他100元的现金，小罗吸食的时候我吸了两个，这次吸食的没有收钱；第三次是一个星期后，我到小罗家玩，小罗又整了三四个给我吸，当时他没有收钱，后来离开的时候我发了100元的微信红包给他；第四次是2019年9月20号左右，我到小罗家发了150元的微信红包给他，买了5个，我们一起吸食了；2019年9月26日，我才转了100元的微信红包给小罗，准备到他家再买5个吸食，后来就被抓获了。通话记录：证实二人2019年7月有多次通话记录。（14）证人陈某2的证言：我是在麒麟区我自己家的房子里住，有七层楼，一层是铺面，上面三层对外出租。罗墓权租我家四楼的房子住，他和什么人来往不清楚，有些年轻人会来找他，人来了他就从上面仍钥匙下来给对方，他们在出租屋里做什么不清楚，罗墓权会时不时出门两三天，一回来这些小伙子就来了。罗墓权租住的房屋现在联系着他媳妇来把他的东西收回去了。2、被告人罗墓权的供述：2019年9月26日下午3点钟左右，我在麒麟区上卖给修车的小伙8颗小马，一共240元钱，现金支付。2019年9月26日下午4点钟左右，我在麒麟区上卖给龙丹14颗小马，一共400元钱，微信支付，我卖的毒品小马是红色颗粒状的。我买来的50颗小马除了卖掉的22颗，其余28颗全部被我自己吸食了。我一直租住在曲靖市麒麟区子的四楼，没有门牌号，我一个人住。2019年9月26日公安机关的民警当着我的面对我的住处进行搜查，在我的床底下搜查出来的毒品小马不是我的。我住那里的客厅茶几上有一个软云烟盒里面有10颗小马，茶几抽屉里面有2颗小马，还有一些塑料袋和锡皮纸，在我的卧室里面有一个文具盒，里面装着一下塑料吸管，在床下面搜出一个信封样子的袋子，里面装着小马，民警清点了以后用蓝色塑料装着的小马有193颗，用白色塑料袋装着的有20颗。上述证据取证程序合法，内容能相互印证指控事实，本院予以确认。本院认为，被告人罗墓权违反国家毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，贩卖毒品数量21.05克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实与罪名成立。被告人罗墓权系毒品再犯，同时其在刑罚执行完毕之后五年以内又犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应当从重处罚。关于被告人罗墓权辩解从其住处查获的毒品只有十一颗是自己的，其余被查获的毒品不应当认定为其贩卖的数量。根据法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所查获的毒品，一般应当认定为其贩卖的毒品。因本案没有证据证实查获的其余毒品系他人所有，故从被告人罗墓权住处查获的毒品应当认定为其贩卖的毒品，该辩解与庭审查明的事实及法律规定不符，本院不予支持。其辩护人认为本案毒品数量应认定为1.12克的辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人罗墓权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年9月26日起至2029年9月25日止；罚金人民币10000元限于判决生效后30日内缴纳）二、被扣押的毒品甲基苯丙胺21.05克，由扣押机关依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨立芬人民陪审员  侯大权人民陪审员  王永廷二〇二〇年七月十日书 记 员  陈双翠