河北省衡水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀11民终1128号 上诉人（原审原告）：于亚利，男，1977年1月20日出生，汉族，住河北省承德市双桥区。 委托诉讼代理人：李兴华，河北佳隆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：沈一敬，女，1981年7月1日出生，汉族，住河北省衡水市开发区。 上诉人于亚利因与被上诉人沈一敬民间借贷纠纷一案，不服河北省衡水市桃城区人民法院（2019）冀1102民初5141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人于亚利及委托诉讼代理人李兴华、被上诉人沈一敬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 于亚利上诉请求：1.撤销本案一审判决，判令被上诉人沈一敬立即给付于亚利款项14万元及利息；2.判令沈一敬承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：第一，一审判决认定事实不清。关于14万元的事实是沈一敬因做生意资金紧张，于2011年12月30日向于亚利借款共计14万元，没有约定偿还具体期限，后来于亚利向沈一敬催要借款，其分文未给付借款，至今拖欠未付，于亚利一审中提交了相应证据，沈一敬虽然否认借款事实，但并未否认其收到该笔款项，辩称案涉14万元是投资款项并转给了公司，但是其并未提交任何证据证实其主张，理应承担不利法律后果。第二，一审判决程序错误。退一步讲，沈一敬称案涉14万元是投资款主张成立，依据我国《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条规定“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。”一审法院应当以此规定通知于亚利变更诉讼请求。因于亚利在一审中起诉沈一敬系民间借贷纠纷，但是根据庭审查清的事实如像沈一敬承认的14万元系投资款，依据该投资协议第四条明确约定“合伙终止后，合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还”的内容和沈一敬提交的证据当中于亚利的2013年12月31日一份声明内容，内容是：“原于亚利与河北诺恩通信工程有限公司出资合作协议作废”，案涉14万元也应当退还给于亚利。但一审法院却未按上述法律规定通知于亚利变更诉讼请求。因为本案中案涉14万元始终在沈一敬处，依法应当由其退还给于亚利，与河北诺恩通信工程有限公司无关，因为该款项始终未转给该公司，沈一敬应按不当得利将案涉14万元退还给于亚利，以免增加当事人诉累，浪费司法资源。综上，于亚利认为沈一敬作为案涉14万元的占有人，依法应将该款项返还给于亚利，请二审法院在查清事实的基础上，撤销一审判决，判令被上诉人立即偿还14万元本金及利息。庭审中另补充：案涉款项14万元款项起初是于亚利与河北诺恩通信工程有限公司的合作投资款，合作期限为两年，到期后于亚利与该公司解除合作协议，本应退还的14万元因该公司没有偿还能力，经与该公司的法定代表人付学协商，该款项转为借款，并于2014年8月1日由于亚利、付学双方签订借款协议一份，但是未按协议履行。借款协议是于亚利与付学个人签订，并非与公司签订，按照合同的相对性，该款项应当由付学承担。于亚利起诉付学到桃城区人民法院后，才得知该款项沈一敬并未转给付学，所以说案涉款项始终是在沈一敬处，理应由其承担偿还责任。 被上诉人沈一敬答辩称：于亚利在起诉付学的时候提到的形成的借款是我确认的，但我并不知情，包括这14万元怎么又成了22万我不知道。2019年于亚利又以我本人借款为由起诉这14万元及利息，还找了虚假的证人，我没有见过。一审时，我已说了我是收了这些钱，但款项是于亚利与河北诺恩通信工程有限公司合作的款项，与我无关。给我打的钱说是公司在衡水建立子账号，无论是借款还是合作款都和我无关，合作协议终止的时候就和我无关。 于亚利向一审法院起诉请求：1.判令沈一敬给付于亚利借款本金14万元，利息53900元（利息自2013年2月1日至2019年7月31日，以后的利息以14万元为基数按年息6%计算，直至偿还清之日止），共计193900元;2.判令沈一敬承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：于亚利于2011年12月30日向沈一敬转款14万元，2012年1月11日于亚利与河北诺恩通信工程有限公司（案外人）签订项目合作协议。于亚利曾于2015年8月18日起诉付学（案外人），要求付学给付借款22万元，本院于2015年10月9日做出（2015）衡桃民三初字第232号民事判决书，判决驳回了于亚利的诉讼请求，该案中于亚利提交的证据中包括2011年12月30日向沈一敬转款14万元的转款凭证。另查明，沈一敬在河北诺恩通信工程有限公司中任监事及财务人员。 一审法院认为，当事人对自己的诉讼主张应提交证据予以证明，依据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定：于亚利仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，沈一敬抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，沈一敬应当对其主张提供证据证明。沈一敬提供相应证据证明其主张后，于亚利仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。本案中于亚利主张沈一敬向其借款14万元，并提交了其于2011年12月30日向沈一敬转款14万元的转款凭证，但并未提交相应的借款借据，且沈一敬辩称该14万元为于亚利投资款，并提交了2012年1月11日于亚利与河北诺恩通信工程有限公司（案外人）签订的《项目合作协议》，辩称于亚利曾于2015年以同一转账记录起诉过案外人付学。故于亚利应提交其他证据继续证明其主张的借款关系成立，但于亚利未提交相应证据予以佐证。于亚利的诉讼请求，本院不予支持。遂依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第十七条，判决：驳回原告于亚利的诉讼请求。案件受理费2089元，保全费1520元，由原告于亚利负担。 本院二审中，于亚利新提交如下证据：1.2014年8月1日于亚利、付学签订的借款协议一份。证明：于亚利已经履行完14万元投资款义务，合作期限到期，合作协议解除，因无能力退还合作资金14万元，转为付学向于亚利借款14万元，这是本金，其中，包括利息和分红，共计22万元，付学承担偿还责任。2.2013年12月31日于亚利出具的一份合作协议作废的声明。证明：该合作协议解除，按照合作协议的约定内容投资款项14万元付学应当返还于亚利，在起诉付学后，于亚利才得知沈一敬并未将14万元交付给付学，所以说案涉的14万元本金及利息应由沈一敬负责返还。沈一敬质证后称：因就是这笔款打到了我个人账户，所以我要求于亚利给我出一个声明，是于亚利和河北诺恩通信工程有限公司合作的时候合作协议作废，履行完之后和我个人无关，毕竟走过我的账户，这个钱我的银行卡一直在用，这个钱公司也收到了。至于他们签订借款协议，我不在场，如果没有收到这个钱不可能按这个手印，是否是这14万元转换成借款的我不知道，因为数额不一样。这14万元和我无关，就是走一下我的个人账户，与我个人借款没有任何关系，我没有借过于亚利的钱。 沈一敬提交证据：河北诺恩通信工程有限公司的证明，证实该公司曾与于亚利签订合作协议，协议资金14万元打入沈一敬账户，款项用于了合作项目开销。于亚利质证后称：1.该证据没有经办人及该单位负责人签字，不符合法定形式，对其合法性有异议；2.沈一敬曾是该公司股东，且是该公司的财务负责人，与该公司存在利害关系，该份证明的真实性不予认可；3.于亚利打入沈一敬账户的14万元是合作资金，按照财务管理制度，应当将该款项转入该公司账户，不能私立账户，应当附有沈一敬转入该公司的银行凭证，来佐证该证明的真实性。沈一敬从一审开庭至今未提供该方面的证据予以佐证，我方不予认可。沈一敬补充称证明是付学经手开具的，河北诺恩通信工程有限公司住所地在石家庄，没有变更。 本院二审查明与一审查明事实一致。 本院认为，本案双方争议的主要问题是沈一敬应否承担还款责任。首先，于亚利在本案起诉状及上诉状中均称沈一敬因做生意资金紧张，向于亚利借款，且在一审中还有证人出庭证实双方存在借贷关系。但本案二审中，于亚利又主张案涉14万元是通过河北诺恩通信工程有限公司财务人员沈一敬的账户向该公司支付的项目合作投资款。针对案涉款项的性质，于亚利的陈述前后不一。其次，根据诉讼中沈一敬提交的证据，2012年1月11日，于亚利与河北诺恩通信工程有限公司签订项目合作协议，其投入了资金，也参与了实际经营管理，于亚利未否认其与该公司项目合作问题，也没有提出未出资的证据，且合作终止后，于亚利与该公司法定代表人付学双方又签订了借款协议，该案件的诉讼中于亚利认可协议中的22万元包括2011年12月30日沈一敬转给付学的14万元以及2012年1月1日至2014年8月1日间产生的利息，说明案涉的14万元并非是沈一敬向于亚利的借款。第三，于亚利主张其在与付学的诉讼中才得知案涉款项沈一敬并未转给该公司或付学，该款应由沈一敬退还给于亚利。本案二审中沈一敬提交了河北诺恩通信工程有限公司出具的证明证实该款已实际用于该公司项目的费用支出，并称证明是付学亲自出具，在（2015）衡桃民三初字第232号于亚利诉付学一案中，付学仅辩称2014年8月1日借款协议未履行，于亚利没有借给付学22万元，但没否认双方项目合作事实，也未提到项目合作到期后于亚利的投资款是如何退还等问题，实际上双方合作项目已履行完毕，到期后于亚利也出具了协议作废的声明。因此，本案中于亚利以付学称的未收到案涉款项为由要求沈一敬承担还款责任，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 综上，于亚利上诉请求不能成立，一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4178元，由上诉人于亚利负担。 本判决为终审判决。 审判长  高永胜 审判员  张 晓 审判员  安 君 二〇二〇年七月十日 书记员  刘 珍