贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终3833号上诉人（原审原告）：和信信息服务有限公司,住所地北京市朝阳区建国路甲92号-4至24层内12层1204,统一社会信用代码91110105MA002BFQ6E。法定代表人：安晓博，经理。委托诉讼代理人：张志辉，男，1988年4月出生，汉族。系公司员工。委托诉讼代理人：刘越，女，1987年2月1日出生，汉族。系公司员工。被上诉人（原审被告）：田洪艳，女，1994年03月18日出生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。委托诉讼代理人：刘兴忠，男，1966年7月24日出生，汉族，住遵义市红花岗区。上诉人和信信息服务有限公司因与被上诉人田洪艳劳动争议一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初12287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。和信信息服务有限公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人毋需向田洪艳支付经济赔偿金26976元，并由田洪艳负担一二审诉讼费用。事实和理由：1.上诉人解除田洪艳的劳动合同系因行业环境和国家政策无法经营，职场关闭，双方无法形成一致意见，解除符合劳动合同法第40条关于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，在经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，可以解除劳动合同的规定，原判未查明该情况，认定上诉人违法解除；2.即使应支付经济补偿金，近1年的月均工资只有1433.86元/月，原判认定田洪艳月均工资的基数错误。田洪艳2018年4月13日入职和信信息公司，双方2019年10月22日解除劳动关系，其补偿金应为2867.72元（1433.86元/月×2个月）。田洪艳辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。和信信息服务有限公司向一审法院起诉请求：1.请求判决不向田洪艳支付赔偿金26976元；2.本案诉讼费用由田洪艳承担。一审法院认定事实：2018年4月13日，田洪艳（乙方）与和信信息公司（甲方）签订《劳动合同书》，载明本合同为固定期限自2018年4月13日至2021年4月12日，其中试用期六个月，岗位为职员。2019年10月22日，和信信息公司向田洪艳下发《解除劳动合同通知书》，因田洪艳所在部门关闭，不再设置田洪艳岗位，双方协商无果，和信信息公司决定解除与田洪艳劳动关系，劳动关系解除日期为2019年11月26日。另查明，和信信息公司发布信息，为满足公司发展需要，对西区广贵分部贵州片区营业部作调整，优化现有遵义中华路普惠营业部职场，进行撤租且不再续租处理。遵义中华路普惠营业部所有在职员工异动至贵阳峰会普惠营业部进行办公，合并贵阳峰会普惠营业部以及遵义中华路普惠营业部，于9月20日前完成相关优化调整。后和信信息公司随即将遵义中华路普惠营业部的考勤机拆除。庭审中，田洪艳向法庭提交了中国银行交易流水明细，田洪艳称其中包含了和信信息公司定期发放的工资，也包含了对方账户名为“胡彦云”，附言为“报销”，定期转账的金额等的提成，“胡彦云”也系和信信息公司的员工，和信信息公司仅认可“工资”字样的流水信息，认为田洪艳的工资为每月1500元，胡彦云是公司员工，其支付给田洪艳的款项系业绩提成。田洪艳离职前十二个月的收入为（6696.00元+1600.69元）、（1900.29元+9580元+13725.46元）、（2123.04元+17984元）、（1813.04元+6204.42元）、1330.24、（4519.98元+1413元）、1113元、691.80、（14176元+2233元）、（2448元+1223.40元）、（2520元+936.8元）、（827.59元+756元），田洪艳月平均收入为7984.65元。另，田洪艳向遵义市红花岗区劳动人事争议冲裁委员会申请劳动仲裁，要求和信信息公司支付违法解除劳动合同的赔偿金26976元。该委于2019年11月11日作出遵市红区劳人仲字[2019]第411号《裁决书》，裁决和信信息公司支付田洪艳解除劳动关系的赔偿金26976元。和信信息公司对该裁决不服，酿成讼争。一审法院认为，劳动关系是用人单位向劳动者支付劳动报酬，劳动者提供劳动所形成的法律关系。田洪艳在和信信息公司就职，双方于2018年4月13日签订《劳动合同书》，田洪艳于2019年11月9日解除劳动合同，虽《解除劳动合同通知书》载明因田洪艳所在部门关闭，不再设置田洪艳岗位，解除与田洪艳劳动关系，但和信信息公司并未提交其在30日前向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告的证据，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的”之规定，和信信息公司解除与田洪艳劳动关系不符合法律规定的经济性裁员程序，故本院对其主张不予采信，和信信息公司解除劳动关系属违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作5的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，和信信息公司应向田洪艳支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”规定，田洪艳庭审认可其上年度月平均工资为6744元，故本院确认和信信息公司应向田洪艳支付经济赔偿金26976元（6744元×2月×2倍）。据此判决：一、确认和信信息服务有限公司与田洪艳的劳动关系于2019年10月22日解除；二、由和信信息服务有限公司于本判决生效后十五日内支付田洪艳经济赔偿金26976元；三、驳回和信信息服务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由和信信息服务有限公司负担。本院二审期间，和信公司重复提供了一审期间的证据，未提供新证据，田洪艳未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系因和信公司于2019年10月22日以田洪艳业绩考核未达标，违反公司规章制度，向田洪艳下发《解除劳动合同通知书》而引发，但和信公司在诉讼中并未提供田洪艳的业绩考核未达标的证据，故和信公司通知解除田洪艳的劳动关系，属违法解除。和信公司解除田洪艳的劳动关系并非因其行业环境和国家政策无法经营，职场关闭，故和信公司关于解除田洪艳劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，属合法解除的上诉理由，与和信公司向田洪艳下发的《解除劳动合同通知书》载明的内容不相符，该理由不能改变原通知解除已经发生的事实，故本院对该理由不予采纳。和信公司一审委托代理人在一审庭审中经当庭核实，认可胡彦云系公司员工，胡彦云向田洪艳支付的是业绩提成工资，故原判关于田洪艳解除劳动关系12个月的平均工资为6744元的认定，符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条“当事人委托诉讼代理人参加诉讼的，除授权委托书明确排除的事项外，诉讼代理人的自认视为当事人的自认。”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，本院予以确认。和信公司所持田洪艳每月是固定工资，胡彦云非单位员工，胡彦云账户注明的是报销亦非工资的上诉理由，与其一审自认事实不相符，且未提供证据证明，本院不予采纳。田洪艳劳动关系存续期间为2018年4月13日至2019年11月9日，时间超过一年半，和信公司违法解除田洪艳的劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，和信公司应承担其2个月2倍工资的赔偿责任，即经济赔偿金26976元（6744元×2月×2倍），原判认定和信公司应承担2个月的赔偿金正确，本院予以确认。综上所述，和信信息服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由和信信息服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 亚 琼审判员 令狐荣强审判员 何  容二〇二〇年七月二十九日法官助理马琇峰书记员张剑