河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终2887号上诉人（原审被告）：郭红霞。被上诉人(原审原告)：姚红艳。上诉人郭红霞因与被上诉人姚红艳健康权纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2020）豫0522民初1141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。郭红霞上诉请求：依法撤销一审判决,改判上诉人不支付姚红艳误工费12000元和被抚养人生活费4833.75元,或发回重审。事实与理由：1、上诉人不应赔偿被上诉人的误工费。被上诉人姚红艳现为安钢集团永通球墨铸铁管有限公司干部,机械工程师。2019年5月9日晚21时许发生交通事故时,被上诉人不满52岁,未达到正式退休年龄。根据侵权责任法第十六条:侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。2018年3月，姚红艳经永通铸铁管公司批准办理离岗休养,办理离岗休养为企业内部规定,在没有达到法定退休年龄的情况下却利用在岗期间进行兼职不符合法律规定,不能作为上诉人赔偿其误工费的依据。被上诉人主张其2019年到安阳市中睿智能设备有限公司进行兼职,但提交证据证明并不能充分证明其实际受到的损失。提交证据超过了举证期限，应不予采信；被上诉人提交的兼职证明与实际情况不符，证明力不足；被上诉人在事发前已不再兼职公司上班，因此一审法院判令上诉人支付被上诉人12000元误工费并无依据。2、上诉人不应赔偿被上诉人的被抚养人生活费4833.75元。姚红艳父亲姚瑞峰,母亲阎爱芳均为（单位）退休工人,有退休工资，同时被上诉人的工资收入未实际减少。对于造成被上诉人的伤残后果，上诉人已以伤残赔偿金和精神损害抚慰金的形式予以赔偿，侵权责任以填平为原则,不应以被抚养人生活费的形式重复赔偿。姚红艳答辩称，1、关于误工费。本人按照安阳钢铁集团有限责任公司钢丝发（2017）148号文件《安阳钢铁集团有限责任公司职工离岗休养管理办法》的通知，经公司批准办理了离岗休养内退。后因生活所迫，先后在安阳金龙冶金机械有限公司和安阳中睿智能设备有限公司工作。有安钢永通公司出具的内退证明；考勤表、工资表等证据证明本人在安阳中睿智能设备有限公司工作，因本次事故一年为工作，收入减少34631.7元，一审法院支持的12000元远不能弥补本人的损失。且本人正式退休年龄为55岁，受伤时52岁，仍符合劳动主体资格。2、赔偿被扶养人生活费。依据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定被扶养人应当的到赔偿。本人父母年事已高、××、生活不能自理，需要人照顾，而本人因为伤残不能照顾父母，所以上诉人理应赔偿被扶养人的生活费。综上，上诉人上诉请求无事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。姚红艳向一审法院提出诉讼请求：要求被告郭红霞赔偿原告损失医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、外地治疗住宿费、交通费、鉴定费共计172072.04元。一审法院认定事实：2019年5月9日21时许，被告郭红霞驾驶电动自行车，在安阳县转盘东侧由西向东行驶时，与原告姚红艳同向在前步行时相撞，造成姚红艳右膝受伤的交通事故。2019年5月10日，经安阳县公安局交通管理大队对此事故进行处理，认定郭红霞应负此事故的全部责任，姚红艳无责任。原告受伤后到安钢职工总医院住院治疗11天，花去医疗费29258.30元。原告出院后又到北京大学第三医院治疗，花去医疗费6657.88元。期间，被告郭红霞给付原告医疗费1500元。经诊断，原告姚红艳伤情为右膝关节损伤：1、右髌骨脱位；2、右髌骨撕裂骨折；3、右股骨外侧髁骨折；4、右膝外侧半月板前角、内侧半月板后角损伤；5、右膝关节前交叉韧带部分损伤、后交叉韧带完全断裂；6、右膝关节腔积血；7、右膝髌内侧韧带损伤。2020年1月6日，经原告申请，本院委托安阳珠泉法医临床司法鉴定所对原告右膝关节损伤进行鉴定，结论：姚红艳右膝关节损伤后经手术治疗导致的后果构成十级伤残。鉴定费700元，由原告支付。另查明，原告姚红艳系安钢集团永通球墨铸铁管有限责任公司（以下简称永通铸管公司）干部，机械工程师。2018年3月，姚红艳经永通铸管公司批准办理了离岗休养。2019年，姚红艳被安阳中睿智能设备有限公司（以下简称中睿设备公司）聘为兼职员工，工资按照实际上班天数支付，每天工资120元。姚红艳父亲姚瑞峰，生于1940年3月12日；母亲阎爱芳，生于1946年5月17日；姚红艳姐妹五人。一审法院认为，被告郭红霞驾驶电动车将原告姚红艳撞伤，导致原告右膝关节受伤骨折，构成了十级伤残，对原告在此事故中造成的损失医疗费35918.18元、营养费300元、住院伙食补助费550元、护理费1375元、误工费12000元、残疾赔偿金68401.94元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费4833.75元、交通费1220元、鉴定费700元，共计130298.87元，被告应全部负责赔偿原告。对原告其他请求过高的部分不予支持。被告称原被告均应负此事故的同等责任，无证据证实其主张，对被告主张不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告郭红霞于判决生效之日起十日内，赔偿原告姚红艳医疗费、营养费等损失共计130298.87元（详见附后清单），执行时扣除被告已给付原告的医疗费1500元；二、驳回原告姚红艳的其他诉讼请求。二审中，姚红艳提交2020年6月份其在中睿设备公司考勤表电子版，手机微信中睿管理人员工作群、中睿智能管理群、中睿高新申报及研发项目备案群，以证明其在中睿设备公司工作；提交病历、基本养老金证明，××，享受基本养老金每月分别为4529.7元、3490.61元。郭红霞对上述证据真实性无异议，但认为不能证明应当赔偿姚红艳误工费、被扶养人生活费。本院对上述证据予以采信，可以认定姚红艳在中睿设备公司工作及其误工费，姚红艳父母享受基本养老金每月分别为4529.7元、3490.61元。本院审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，姚红艳作为安钢集团永通球墨铸铁管有限公司职工，经公司批准办理离岗休养,在离岗期间进行兼职，不违反法律禁止性规定。姚红艳提交的中睿设备公司证明、手机微信中睿管理人员工作群、中睿智能管理群、中睿高新申报及研发项目备案群等证据，可以证明其在中睿设备公司工作及误工损失，该损失为其实际减少的收入，上诉人应予赔偿。上诉人郭红霞上诉主张不应当赔偿误工费，理由不足。关于上诉人赔偿被扶养人生活费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”的规定，被上诉人姚红艳的父母享受基本养老金每月分别为4529.7元、3490.61元，不符合丧失劳动能力又无其他生活来源的规定，上诉人郭红霞不应当赔偿该项费用。上诉人郭红霞上诉主张不应当赔偿被扶养人生活费，理由正当，本院予以支持。剔除被扶养人生活费，郭红霞应当赔偿姚红艳125465.12元（医疗费35918.18元、营养费300元、住院伙食补助费550元、护理费1375元、误工费12000元、残疾赔偿金68401.94元、精神损害抚慰金5000元、交通费1220元、鉴定费700元，共计125465.12元）。综上，郭红霞的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定清楚，但适用法律、判决结果不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、变更河南省安阳县人民法院（2020）豫0522民初1141号民事判决第一项为“被告郭红霞于判决生效之日起十日内赔偿原告姚红艳医疗费、营养费等损失共计125465.12元，执行时扣除被告已给付原告的医疗费1500元”；二、维持河南省安阳县人民法院（2020）豫0522民初1141号民事判决第二项“驳回原告姚红艳的其他诉讼请求”。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3742元，减半收取1871元，由姚红艳负担481元，郭红霞负担1390元。二审案件受理费221元，由姚红艳负担50元，郭红霞负担171元。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  付文华审判员  朱志伟二〇二〇年七月二十九日书记员  张文科