上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初1944号原告：张某某，男，19XX年X月X日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：某某公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：张潇，某某公司总经理。委托诉讼代理人：张爱云，上海泽玖欣律师事务所律师。原告张某某与被告某某公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某某，被告某某公司之委托诉讼代理人张爱云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金211,464元；2、要求被告支付2019年7月至10月期间基本工资及福利(指每月可报销的额度)差额117,389元；3、要求被告支付2019年7月至10月期间浮动工资250,000元。事实和理由：2015年6月29日，原告入职被告母公司中民未来控股集团有限公司工作。2017年4月28日，原告担任被告法定代表人，兼管被告工作。2019年7月1日，因集团工作需要委派原告至被告处任总经理，原、被告于同日签订了劳动合同，期限为2019年7月1日至2022年6月30日，但未约定工资报酬，故原告的劳动报酬应延续之前在集团的工资报酬，即月基本工资62,500元+每月报销额度12,500元+浮动奖金750,000元，浮动奖金虽系根据个人绩效核定发放，但因无考核办法，故之前均按750,000元发放。自2019年7月1日起，因经营原因，被告及母公司处于非正常状态，故其无法对被告进行正常管理。2019年7月其实得工资7,838.94元，其于同年8月26日通过书面方式对工资提出异议，但8至10月工资仍未足额，实得工资分别为33,705.60元、19,877.65元及19,634.06元。2019年10月31日，被告向原告发出解除劳动关系通知书，单方解除了与原告的劳动关系。被告某某公司辩称，原告于2019年7月1日入职其处，每月税费前工资为26,666.67元，其已足额发放了原告工资，双方并无关于浮动工资的约定。另其系依法解除与原告的劳动合同，不属于违法解除。现不同意原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2015年6月29日，原告与中民物业有限责任公司(系被告母公司，后更名为中民未来控股集团有限公司，以下简称中民未来集团)签订劳动合同，合同期限为2015年6月29日至2018年6月28日，合同约定原告任人力资源部副总经理。合同期满后，双方又续签劳动合同，期限至2021年6月28日止，岗位不变。2019年6月19日，中民未来集团任命原告为被告总经理。2019年7月1日，原、被告签订劳动合同，合同期限为2019年7月1日至2021年6月28日，合同约定原告为总经理，但未对工资进行约定，原告的工作地点并无变化。2019年8月23日，中民未来集团免去原告总经理职务。2019年10月31日，被告以原告“严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害”为由向原告发出解除通知，决定于该日与原告解除劳动合同。被告按月税费前26,666.67元的标准向原告发放了2019年7月至10月的工资。审理中，原告提交中民未来集团于2017年1月1日发给其的薪酬沟通函，以证明其年薪为1,500,000元，双方就固定及浮动薪酬均有明确约定。被告对此不予认可，称并无中民未来集团盖章，另称中民未来集团确定原告在被告处月工资为26,666元并已在开会时口头通知原告。原告对此称：中民未来集团仅表示要对其工资进行调整，并未说过具体金额，其于2019年8月26日通过邮件向集团提交《关于个人职务任免申诉书及请求》(其中载明：“在6月19日被告知因未来业务重组及工作安排需要，希望我能够担任某某人力总经理职务，免去我人力资源部总监职务，并单方面将我工资降为2.6万”)就工资提出异议。被告对此不予认可，称经与集团核实，并未收到上述申诉书及请求。被告提供审计报告(审计期间为2015年1月21日至2019年6月30日)，以证明原告在担任被告法定代表人和总经理期间造成公司亏损。原告对审计报告真实性不认可，且表示审计报告显示公司是盈利的，不存在亏损，且2019年6月30日前其并未参与被告经营，仅兼管公司整年度正常经营。张某某(申请人)于2019年11月1日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求某某公司(被申请人)支付：1、违法解除劳动合同赔偿金236,655元；2、2019年7月1日至10月31日期间工资差额400,000元。该委于2019年11月2作出不予受理通知书。原告不服，诉至本院。以上事实，由原告提供的不予受理通知书、薪酬沟通函、人事任免通知、劳动合同等，被告提供的审计报告、工资明细及本院的庭审笔录予以佐证，本院予以确认。本院认为，因用人单位作出的解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。根据被告向原告发出的解除通知，其系以原告“严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害”为由与原告解除合同，其就此提交的证据为审计报告，但该份审计报告的审计期间为2015年1月21日至2019年6月30日，系在原、被告建立劳动关系之前，同时审计报告内容本身亦无法证实被告存在严重失职、营私舞弊，给单位造成重大损害的行为，故被告与原告解约，缺乏事实依据，系属违法解约。原告要求被告支付违法解约赔偿金，有事实依据及法律依据，本院予以支持。根据查明的事实，原告在被告处工作的月平均工资高于本市职工月平均工资的三倍，故根据劳动合同法的相关规定，赔偿金基数应为2018年本市职工月平均工资的三倍。另据查明的事实，原告自2015年6月29日起在被告母公司中民未来集团工作，其至被告处任职系基于中民未来集团的委派，中民未来集团亦未向其支付过解除合同补偿金，故根据相关司法解释，原告在中民未来集团的工作年限应在计算赔偿金年限时予以计入。经核算，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金211,464元。关于原告主张的2019年7月至10月期间基本工资及福利差额，原告称被告未与其在合同中约定工资，故其在被告处工资应延续其在中民未来集团工作的工资，其就此提交中民未来集团的薪酬沟通函。对此本院认为，原告系基于中民未来集团的安排至被告处任总经理，但无论是中民未来集团还是被告均未与原告约定过其在被告处的工资适用上述薪酬沟通函确定的标准或仍与其在集团工作时相同。根据双方所述并结合原告自行书写的《关于个人职务任免申诉书及请求》来看，中民未来集团已于2019年6月告知原告其在被告处任总经理的月工资标准为26,000元，实际被告亦系按26,666.67元的标准向原告支付了2019年7月至10月期间工资。尽管原告称其于2019年8月26日向集团提交上述《关于个人职务任免申诉书及请求》就工资提出异议，但被告称经与集团核实并未收到，原告亦未就此提交证据予以证实，故对其就工资提出异议的主张，本院难以采信。综上，原告主张2019年7月至10月期间基本工资及福利差额，缺乏事实依据，本院不予支持。同理，原告主张的浮动工资，同样缺乏事实依据，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条第一款、第二款第二项规定，判决如下：一、某某公司于本判决生效之日起五日内支付张某某违法解除劳动合同赔偿金211,464元；二、驳回张某某其他的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由张某某、某某公司各半负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  施慧萍审 判 员  朱子银人民陪审员  顾文琪二〇二〇年七月十日法官 助理  黄慧芳书 记 员  关蓓华附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；……。