河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初2886号原告：河南波森特基础工程有限公司，住所地河南省三门峡市河堤路盐业局西2号别墅楼，统一社会信用代码91411200767841278N。法定代表人：王峰，董事长。委托诉讼代理人：刘芳，河南甘棠律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓佩珍，河南甘棠律师事务所实习律师。被告：彭玉林，男，1958年9月15日出生，汉族。被告：郑州市民族房地产开发有限公司，统一社会信用代码91410100729636935T。法定代表人：刘建萍，经理。委托诉讼代理人：李明伟，河南天新律师事务所律师。原告河南波森特基础工程有限公司（以下简称波森特公司）与被告彭玉林建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依原告申请依法追加郑州市民族房地产开发有限公司（以下简称民族房地产）为被告参加诉讼，本案本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告波森特公司的委托诉讼代理人刘芳、邓佩珍、被告民族房地产的委托诉讼代理人李明伟均到庭参加诉讼。被告彭玉林经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。波森特公司向本院提出诉讼请求：1.判令彭玉林、民族房地产支付其工程款288021.33元、违约金10468.78元（从2019年8月6日起暂计算至2020年6月19日，按照中国人民银行同期贷款利率计息以及同期全国银行间同业拆解中心公布的贷款市场报价利率计算）以及至实际清偿之日止的违约金；2.判令彭玉林、民族房地产承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年1月17日，波森特公司与彭玉林签订《桩基工程施工合同》，就新郑市龙湖镇鸽瑞生活区职工9#、10#住宅楼载体桩施工工程双方约定：波森特公司以清包工方式施工，按实际施工桩数，以实际完成87元/米进行结算，并约定：按照施工进度支付工程款，桩基完成100%之日起三个月内，彭玉林一次性付清剩余的总工程款，逾期违约金按银行同期贷款利率计算。合同签订后，波森特公司按照约定履行了合同义务，工程完工验收合格并交付使用。2019年7月22日，波森特公司和彭玉林双方经结算确认工程款为1158021.33元。按照合同约定，彭玉林应于2019年8月6日前向波森特公司付清全部工程款，但迄今为止彭玉林仅支付了870000元，尚欠工程款288021.33元至今未付。波森特多次向彭玉林催要该笔款项，但彭玉林均以各种理由推托不给，波森特公司为维护自己的合法权益遂诉至法院。彭玉林在庭前提交的答辩状中辩称，1.原告诉称与其签订《桩基工程施工合同》与事实不符。其系鸽瑞生活区职工9#、10#住宅项目部的负责人，与原告签订《桩基工程施工合同》的主体是鸽瑞生活区职工9#、10#住宅项目部，其仅在负责人处签字。2.其在《桩基工程施工合同》签字是职务行为，不应当承担本案的法律责任，承担法律责任主体应当为设立项目部的公司。3.其作为项目部负责人期间，一直支付原告的工程款，其之后从单位离职，不再担任公司项目部负责人，对之后的款项是否结算，如何计算均不知情。综上，应驳回原告对其起诉。民族房地产辩称，涉案工程并非其承建，其也从未与新郑市龙湖镇鸽瑞生活区发包方签订任何施工协议，也未组建9#、10#楼项目部，更未和本案原告签订任何施工协议，也未支付原告相应的工程款项，其不是本案的适格被告，涉案工程与其无关。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于双方有争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2019年1月17日，彭玉林以鸽瑞生活区职工住宅楼项目部的名义（发包方，甲方）以该项目部负责人的身份，与波森特公司（承包方，乙方）签订编号为（2019）第006号《桩基工程施工合同》主要约定，一、工程概况1.工程名称：鸽瑞生活区职工9#、10#住宅楼项目，2.工程地点：新郑市龙湖镇双湖大道与梅山路交叉口西北角3.工程内容：本工程载体桩施工4.工程范围：图纸范围内桩基工程；二、承包方式、合同价款及支付方法1.承包内容：清包工，乙方负责本工程载体桩施工，主材由甲方供应2.合同价款：按实际施工桩数，以实际完成87元/m进行结算，此单价为不含税价3.合同价款支付方式：（1）桩基工程款结算：A桩长暂按15米，总根数860根（含试桩根数），合同价暂按￥1122300元计算，最终桩长以实际施工长度计算；B工程桩正式开始施工前需打试桩，合同签订后五日内乙方设备进场，合同签订后甲方付乙方进场费￥20000元整；C工程桩正式开始以监理方书面签署的开工令日期为准，桩基工程施工完成50%（含试桩达到430根），甲方三日内付至乙方工程款30%，应付￥316690元；D桩基工程施工完成100%并检测合格后，甲方三日内付至乙方桩基工程款的80%，应付￥561150元整；E桩基完成100%之日起，甲方三个月内一次性付清剩余桩基总工程款，应付暂按￥224460元；若不能及时付清，自违约之日起按同期银行贷款利率累计计算并支付违约金。（2）合同价款的调整：合同价款签订后，任何一方不得擅自改变，但发生下列情况之一时，合同价款按实际情况进行调整：A甲、乙双方代表确认的工程量增减；B甲方代表确认的设计变更或工程洽商；C现场地质情况与地勘报告不符。合同还约定了工期、工程质量和甲、乙双方的权利和义务、违约责任、争议解决等相关内容，其中在甲方的权利和义务中约定：甲方委托桩基检测试验并承担相关费用，协调处理周边关系，保证施工正常进行。彭玉林在合同落款发包单位处加盖鸽瑞生活职工住宅楼项目部印章，并在负责人处签名，波森特公司在承包单位处加盖公章，并有负责人签名。合同签订后，波森特公司按照约定进行了桩基工程施工，并于2019年5月6日完成桩基施工。2019年5月9日，双方对工程量进行结算，并形成工程量确认单，王宝军和牛兵兵分别在工程量确认单上鸽瑞生活区职工住宅楼项目部现场负责人和监理单位现场负责人处签名确认。2019年6月28日，涉案桩基工程完成检测试验，检测报告结果显示均为满足设计要求，检测报告中载明的委托单位为民族房地产。2019年7月22日，双方对涉案工程进行了结算，并形成了工程结算单，结算内容显示工程款合计1158021.33元，宋子军和王宝军在鸽瑞生活区职工住宅楼项目部负责人处签名确认。期间，波森特公司共收到工程款共计870000元。现波森特公司以下余工程款经催要至今未付为由诉至本院，请求处理。另查明，1.彭玉林在庭前本院询问时陈述，是民族房地产设立的鸽瑞生活区职工住宅楼项目部，该项目部印章在其去民族房地产上班时就有了，一直是宋子军保管的。2.波森特公司陈述其在施工过程中只知道发包人是彭玉林，也一直是和彭玉林对接的，并提交了其工作人员向彭玉林催款的短信和通话录音，内容显示彭玉林刚开始承认欠款事实，只是以钱不宽松为由推拖，后来通话中彭玉林以股份变动其已退出为由让波森特公司向“叶总”要钱。本院认为，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利；彭玉林未到庭，怠于行使法律赋予的权利，应视为放弃举证、质证、反驳、辩论等权利。彭玉林以鸽瑞生活区职工住宅楼项目部的名义与波森特公司签订了《桩基工程施工合同》，波森特公司按照约定进行了施工并经检测合格，双方对涉案工程量和工程款进行结算确认，且彭玉林已支付了部分工程款项。因鸽瑞生活区职工住宅楼项目部不具有独立的民事权利能力，不是能独立承担民事责任的诉讼主体，因此，相应的民事责任应由其负责人彭玉林承担。彭玉林应该按照约定及时、足额支付所欠波森特公司的剩余工程款。由于其未能按照约定及时支付工程款，故应按照合同的约定承担相应的违约金责任。彭玉林虽辩称鸽瑞生活区职工住宅项目部由民族房地产设立，其在《桩基工程施工合同》签字是职务行为，民族房地产不予认可，且彭玉林亦未提交相关证据予以证实，故对彭玉林的相关辩解，本院不予采纳。建设工程的承包人必须具有建筑施工企业资质，桩基工程必须有具有建筑施工企业资质的施工总承包单位、分包单位委托具有相应资质的检验检测机构进行验收。因此，波森特公司根据检测报告上列明的委托单位系民族房地产称彭玉林系借用民族房地产资质，并主张民族房地产承担连带责任的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上所述，波森特公司诉讼请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告彭玉林应于本判决生效后十日内支付原告河南波森特基础工程有限公司下余工程款288021.33元及违约金（以288021.33元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自2019年8月7日起计至2019年8月19日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计至付款之日止）。二、驳回原告河南波森特基础工程有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5777元，减半收取计2889元，由彭玉林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，递交上诉状十份，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  赵西璞二〇二〇年七月二十九日书记员  梁 艳