文书内容重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0102民初3708号原告（反诉被告）：重庆市涪陵区群龙塑料制品有限公司，住所地重庆市涪陵区荔枝办事处大塘四组，统一社会信用代码915001025721110564。法定代表人：喻荣成，该公司经理。委托诉讼代理人：陶芝玲，重庆峡阳律师事务所律师。被告（反诉原告）：重庆佳川房地产开发有限公司，住所地重庆市涪陵区龙潭镇建设路（龙潭供销合作社办公楼3-4室），统一社会信用代码91500102565641016L。法定代表人：黄仁芬，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋阳，重庆山语律师事务所律师。原告（反诉被告）重庆市涪陵区群龙塑料制品有限公司（以下简称群龙塑料公司）与被告（反诉原告）重庆佳川房地产开发有限公司（以下简称佳川房地产公司）联营合同纠纷一案，本院于2019年5月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告（反诉被告）群龙塑料公司及其委托诉讼代理人陶芝玲与被告（反诉原告）佳川房地产公司的委托诉讼代理人宋阳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。群龙塑料公司向本院提出诉讼请求：1.确认群龙塑料公司与佳川房地产公司于2017年3月21日签订的《联合开发协议》于2017年12月26日解除；2.佳川房地产公司支付违约金99万元。诉讼过程中，群龙塑料公司变更诉讼请求为：1.确认群龙塑料公司与佳川房地产公司于2017年3月21日签订的《联合开发协议》于2017年12月25日解除；2.佳川房地产公司支付违约金192.5万元。事实和理由：2017年3月21日，群龙塑料公司与佳川房地产公司签订《联合开发协议》约定，群龙塑料公司与佳川房地产公司共同开发群龙塑料公司享有的位于重庆市涪陵区望州路53号面积为1830.05平方米的土地使用权，佳川房地产公司承担购置土地费用外的全部开发建设费用。为保障项目顺利进行，佳川房地产公司向群龙塑料公司缴纳保证金90万元，在项目房屋竣工验收合格后一次性无息返还。另外，佳川房地产公司应在签约生效后90日负责办理工程开工前的各种手续，并承担办理手续的一切费用共约300万元。因佳川房地产公司的原因致项目建设无法继续进行的，佳川房地产公司应支付群龙塑料公司总建设金额5%的违约金，逾期6个月的，群龙塑料公司有权解除合同。协议签订后，佳川房地产公司不出具资金也不办理手续，群龙塑料公司多次催促仍不投入资金。佳川房地产公司的行为已实际构成违约，按约解除条件成就。2017年12月25日，群龙塑料公司向佳川房地产公司发出《解除合同通知函》，并于2017年12月26日刊登在《巴渝都市报》上公告，要求与佳川房地产公司解除《联合开发协议》及承担违约责任。佳川房地产公司在收到通知书后拒绝承担违约责任。诉讼过程中，群龙塑料公司变更事实和理由为：登报公告刊登的时间是2017年12月25日。补充事实和理由为：签订协议后，佳川房地产公司未办理工程施工前手续，因为缺钱，佳川房地产公司把边坡工程承包给重庆创扬建筑工程有限公司（以下简称创杨建筑公司）做，因未办理手续，2018年1月29日市政公司发出责令违法建筑的通知书，因佳川房地产公司未按约投入资金办理项目施工手续，造成项目拖延至今，给群龙房地产公司带来巨大损失。佳川房地产公司辩称，驳回群龙塑料公司的第1项诉讼请求，我方同意解除双方于2017年3月21日签订《联合开发协议》，但解除时间是双方同意的时间即2019年6月9日。同意解除合同不是基于我司的原因无法施工，我司无违约行为，理由如下：1.90万元是之前合作协议缴纳的保证金，已支付群龙塑料公司。2017年3月21日签订联营合同又约定90万元保证金，就把原来的90万元保证金转过来。90万元的保证义务我司基于群龙公司之前就占有，是占有交付，不存在没有交付90万元而导致违约的情况。2.群龙塑料公司陈述我司90天内未办理手续，也未支付300万元费用而解除合同的事实不成立，本案不是因为我司未办手续，而是因2017年3月21日后，群龙塑料公司为将涉案工程再次承包给明禄房产公司，所以未将万景江山项目消防审核意见书和建设工程初步设计审查意见书交给我司，导致我司无法推进设计图纸的制作，设计图纸没有出来，使得整个工程无法办理所有手续，导致案涉工程至今没有推进。3.2017年3月21日后，我司找了施工队对工程能够拿到设计图的部分做了几百万元产值的施工，基于权利义务主体不同，很多项在本案反诉中无法纳入，我司将另案起诉。佳川房地产公司向本院提出反诉请求：判决1.群龙塑料公司返还佳川房地产公司缴纳的保证金90万元，并赔偿因90万元保证金产生的损失101.6万元；2.群龙塑料公司赔偿佳川房地产公司水电费1280元、设计费25万元、管理费598500元、房租费1.3万元、广告费8000元、地探费1万元的损失，共计880780元。诉讼过程中，佳川房地产公司变更关于设计费的诉请金额为194585元。事实和理由：2017年3月21日，佳川房地产公司与群龙塑料公司签订《联合开发协议》后一直依约履行合同义务，但群龙塑料公司在合作期间故意制造违约事端以达到侵占佳川房地产公司财产的目的。现佳川房地产公司同意群龙塑料公司解除2017年3月21日签订的《联合开发协议》，群龙塑料公司的违约行为给佳川房地产公司造成大量损失。群龙塑料公司辩称，我司是诚意和佳川房地产公司联合开发，我司确是2011年签订协议前收到保证金90万元，但是不退还。2011年签订的协议解除后，认可缴纳的保证金90万元转为2017年3月21日重新签订的《联合开发协议》的保证金，视为佳川房地产公司履行了2017年签订协议约定的保证金缴纳义务。不认可佳川房地产公司请求承担保证金损失，保证金没有利息和损失之说。对于佳川房地产公司的第2项诉讼请求也不认可。本院经审理认定事实如下：2011年11月30日，群龙塑料公司与佳川房地产公司签订《房屋联建意向性协议》，约定群龙塑料公司拟修建“群力废塑料制品厂办公住宅综合楼”由二公司联合修建，佳川房地产公司出资90万元供群龙塑料公司交纳土地投标保证金，如未中标保证金应予退还，群龙塑料公司合法取得土地使用权后，以集资建房名义报建，佳川房地产公司为取得建设权应支付群龙塑料公司280万元，并负责全部房屋的建设成本。2011年12月20日，佳川房地产公司、群龙塑料公司作为发包方（甲方）与重庆市泰诚建设工程有限公司作为承包方（乙方，以下简称泰诚建设公司）签订《涪陵群力综合办公楼建设工程施工合同书》，约定合同价款约1500万元，以甲乙双方实际决算为准。2011年12月26日，佳川房地产公司支付群龙塑料公司90万元保证金。群龙塑料公司通过竞标于2012年5月8日取得约定地块的土地使用权。2014年11月19日，双方签订《“万景江山”综合楼联建分配协议》约定，佳川房地产公司负责房屋建筑的所有费用，房屋建成后按44:56的比例分配。后因佳川房地产公司未按约支付群龙塑料公司280万元工程承建资金，亦无钱支付房屋建设前的设计费等费用，工程未动工修建，群龙塑料公司诉至法院请求解除《房屋联建意向性协议》和《“万景江山”综合楼联建分配协议》，本院一审判决解除双方签订的《房屋联建意向性协议》和《“万景江山”综合楼联建分配协议》。判决后，佳川房地产公司认为自己未违约而上诉至重庆市第三中级人民法院（以下简称三中法院），三中法院于2017年4月11日判决驳回上诉，维持原判。群龙塑料公司与佳川房地产公司经协商，双方于2017年3月21日以群龙塑料公司作为甲方、佳川房地产公司作为乙方又重新签订《联合开发协议》约定：“为确保双方合作项目开发建设工作的顺利进行，达成如下条款。项目宗旨是通过对甲方号宗地的开发，加快甲方公司土地的利用，实现互惠互赢。本项目位于重庆市涪陵区望州路53号，面积1830.05平方，甲方保证对该土地享有合法使用权。本项目由甲方以自己享有土地作为出资，承担购置土地的全部费用，乙方承担购置土地费用以外的全部开发建设费用（即安装电力、开启电源、钻探、水电气安装到户、设计、消防、人防、配套费、办理各种证件，所有建筑施工费用，杂物费等费用）。为保证项目顺利进行，乙方向甲方缴纳90万元保证金，在本项目房屋竣工验收合格后一次性无息返还。由乙方在本合同签字生效后90天内负责办理工程开工前的各种手续，并承担办理手续的一切费用，共约300万元。取得建设工程施工许可证后，由甲乙双方共同与建筑公司签订承建协议。双方对所建筑房屋的分配，甲方净分得门面和住房2300平方米，地下车库6个，门面和住房的分配按照2300平方米与6059.3平方米的比例进行具体分配（分配时在平等基础上甲方适当优先）。乙方应根据项目计划，及时筹措、投入本项目建设所需资金，确保项目资金充足。在签订本协议7日内，双方各自派遣若干人员组成项目“联合管理委员会”，负责协调双方的关系和对外关系，对合作中的重大事项作出决策，具体运作开发项目。甲方应协助办理乙方名下的立项、规划、报建、建筑许可等手续和证件，相关费用由乙方承担。甲方同意合作建设的商住楼为框架结构，商住楼具体位置、分布、机构根据政府规划双方协商后实施。双方应当妥善处理好规划、设计、建设等事宜，有关规划、设计和建设标准等，应经双方共同确认后实施，楼房配套应具备水、电、气、通讯等各项设施，具体标准双方另行协商。项目勘察、设计、建设、安装等各项事宜由乙方负责选择相关单位，经甲方认可后实施，费用由乙方承担。双方确定，作为甲方收益分配给甲方的房屋的设计、施工等，甲方有权委托监理机构监理，对上述房屋建设施工、装修、安装材料的选购和使用，乙方应尽量满足甲方的要求，甲方有权提出合理化建议，乙方拒绝听取甲方合理化建议的，甲方有权要求乙方停止施工。双方确定项目建设期间为动工之日起12月。乙方保证具有合作开发本项目的合法的房地产开发经营资格。本协议签订生效后，甲方保证乙方是本项目唯一合作开发方，保证不再与第三方就合作事宜另行谈判和签订协议。未经甲方同意，本协议乙方的相关权利和义务不得转让第三方。双方应当遵循诚实守信原则，根据协议履行进展、项目进度、情势变化等情况履行通知协助等义务。乙方资金不到位，在本协议签订生效后三个月内未按期办理工程开工前的各种手续，无法取得建设施工许可证，即为违约，甲方有权解除合同，乙方支付的款项，无利息退还乙方，乙方应承担所造成甲方的经济损失。因乙方原因致使项目建设期限逾期的，乙方应支付甲方合同总建设金额的5%违约金，逾期6个月的，甲方有权解除协议。因乙方原因致使项目建设无法继续进行的，乙方应支付给甲方总建设金额的5%违约金，逾期6个月的，甲方有权解除协议。因乙方规划、设计、建设以及资金不足等原因足以导致项目建设期限逾期6个月的，甲方有权解除协议。本项目的“联合管理委员会”对本协议的履行情况进行严格管理，及时制作《确认书》、《备忘录》等法律文书记录履约情况，及时传递履约信息，及时发现和化解双方潜在的矛盾和纠纷。甲乙双方在履行本协议过程中形成的补充协议均为本协议的附件，与本协议具有相同的效力。”双方协商佳川房地产公司在2011年11月30日交纳的保证金90万元转为《联合开发协议》中的应缴保证金。2017年4月21日，佳川房地产公司出具《承诺书》载明：“一、万景江山项目建筑由佳川房地产公司全权接建开发，群龙塑料公司不负一分经济责任。二、建筑工程队由我自己选派，全垫资工程完工。三、建筑工程队选派一名负责人魏立伦，甲乙双方选派一名代表任立树，代表万景江山工程项目的负责开发商名誉，对外解释出面协调工作。四、所有员工、工资、资金来源、工程完工支付款项等，去向与群龙塑料公司无关。五、如遇政策干扰由群龙塑料公司代表协调外，其中手续完善办理，必须是群龙塑料公司积极配合完成。”2017年4月22日，群龙塑料公司作为发包方与创扬建筑公司作为承包方签订《万景江山边坡工程承包合同》约定：“发包方将涪陵宏声大道万景江山边坡和土石方工程承包给承包方，经双方协商一致订立本合同。工程名称：群龙塑料公司.万景江山边坡项目。工程地点：涪陵宏声大道。工程内容：场平开挖土石方及运输、边坡在图纸中，所包含内容：运输道路清场、卫生、水、电、临边防护、食宿、各种大小型机械设备。本工程乙方采用总承包即包工包料（成本+利润+风险+验收），资金来源自筹。承包价格：实行全包干。工程款承包价格计算标准依照重庆市土建附属涪陵区2010定额计算，材料按当月涪陵信息部的信息价，任何取费不得作下调，人工费按当地市场价调差，最终承包价格以双方结算为准。本工程在施工期的人工、材料涨跌变化及市场风险和各种无法计算、无法预计的所有风险，在结算中不作调整。乙方负责劳保、安全文明施工措施费、安全施工、设备、施工用水、用电、跳板、搅拌机、防护架使用费、各种机具、设备、工具等费用。乙方施工期间，必须对本工程乙方其他人员（包括发包单项工程的承包人）进行管理，行使总承包人的职责。乙方必须保证工程质量，达到《工程施工质量验收规范》要求的合格标准。乙方在施工中必须严格按照设计文件、施工图、施工合同及设计答疑、交底要求、施工规范要求的内容及要求进行施工。开工时间以甲方书面通知为准，乙方进场施工，施工期为90天（以签收甲方进场通知次日起算），签订合同时乙方交设计资料费和施工用电安装30万元给设计单位和电力公司（注：以发票为准，发包方备案）。本工程实行乙方全垫资修建，乙方把工程修建完毕交给甲方后，甲方应在本项目标准层修建10楼后支付工程款，乙方同意甲方以“万景江山”房屋按市场价抵扣给乙方的方式支付工程款，抵扣时以市场价下浮10%折扣价工程款支付给乙方。”当日，群龙塑料公司作为甲方与佳川房地产公司作为乙方又签订《补充协议》约定：“甲乙双方为万景江山工程顺利进行，达成如下补充协议：根据甲乙双方于2017年3月21日签订的《联合开发协议》第二条第二款约定，乙方承担本项目购置土地费用以外的全部开发建设费用（其中包括所有建筑施工费用），甲乙双方现补充约定：以甲方名义与创扬建筑公司签订的万景江山项目《边坡工程承包合同》，合同中由甲方对创扬建筑公司承担的全部合同义务应由佳川房地产公司承担，《边坡工程承包合同》应支付给创扬建筑公司的工程款由佳川房地产公司全部承担，若以房屋抵扣的方式支付工程款则应在《联合开发协议》中属于佳川房地产公司应分得6059.3平方米房屋所得部分中扣出。若创扬建筑公司进场施工后，不按合同约定履行致使本工程项目无法继续进行或因创扬建筑公司的原因，甲方与创扬建筑公司终止合同后，前期结算的费用应由佳川房地产公司承担，若佳川房地产公司不承担此费用，则群龙塑料公司有权解除与佳川房地产公司的《联合开发协议》，并不退还保证金90万元。”2017年6月12日，群龙塑料公司作为甲方与佳川房地产公司作为乙方签订《补充协议》约定：“1.以甲方名义与创扬建筑公司签订的万景江山项目《边坡工程承包合同》，合同中由甲方对创扬建筑公司承担的全部义务应由佳川房地产公司承担，《边坡工程承包合同》应支付给创扬建筑公司的工程款由佳川房地产公司全部承担，若以房屋抵扣方式支付工程款，则应在《联合开发协议》中属于佳川房地产公司应分得的6059.3平方米房屋所得部分中扣出。2.创扬建筑公司进场施工后，不按合同约定履行致使本工程项目无法继续进行或因创扬建筑公司的原因，甲方与创扬建筑公司终止合同后，前期结算费用应由佳川房地产公司承担，若佳川房地产公司不承担此费用，则群龙塑料公司有权解除与佳川房地产公司的《联合开发协议》，并不退还保证金90万元。”2017年12月3日，群龙塑料公司向佳川房地产公司出具《2017群龙1号通知函》载明：“我司与贵司于2017年3月21日签订的联合开发协议，我司出土地，贵司出开发资金，由于贵司至今未出资金，严重违约，造成我司土地长期搁置，严重损害了我司的合法权益，为维护我司的正当权益，决定根据联合开发协议有关条款，解除与贵司的联合开发协议。特此通知”2017年12月25日，群龙塑料公司在《巴渝都市报》刊登《群龙塑料公司2017群龙4号通知函》载明：“佳川房地产公司：我司与贵司于2017年3月21日签订的联合开发协议，第二条第四款约定由乙方出开发资金，并办理各种手续，贵司至今未出资金，也未办理任何手续，我司多次催促，贵司仍未投入资金，由于贵司严重违约，我司根据联合开发协议第六条第一款：“乙方资金不到位，在本协议签订生效后三个月内未按期办理工程开工前的各种手续，无法取得建设施工许可证即为违约，甲方有权解除合同。乙方支付的款项，无利息退还乙方”的约定，现我司决定解除与贵司2017年3月21日签订的联合开发协议，并按协议追究违约责任。特此通知”2017年12月30日，佳川房地产公司向群龙塑料公司出具一份《通知函》载明：“我司已收到贵司于2017年12月20日寄达的关于群龙塑料公司的通知函：现我方回复意见如下：不同意解除联合开发协议，理由如下：我司已严格按照协议履行义务，履行义务的表现是，该项目附属工程相关手续已办理完毕，且已进场施工并于2017年4月22日与第三方签订施工协议，至今在施工中。其次，该项目主体工程施工图纸相关部门也正在办理，并非是贵公司在通知函中叙述的事实，因此本司特书面回复，按照协议履行各自的合同义务。”随后，群龙塑料公司于2018年1月2日与贵州明禄房地产开发有限公司（以下简称明禄房地产公司）就讼争地块签订了《明禄房地产公司与群龙塑料公司土地转让还房协议》约定，群龙塑料公司将现有的位于涪陵约2.8亩土地过户给明禄房地产公司开发，明禄房地产公司保证按原来的条件（2017年3月21日群龙塑料公司与佳川房地产公司联合开发协议）还房给群龙塑料公司。后群龙塑料公司因明禄房地产公司未按约支付合同履约保证金和约定的费用而诉至本院请求解除前述《土地转让还房协议》，本院于2018年11月26日判决确认于2018年3月26日解除。2018年1月29日，重庆市涪陵区综合行政执法局发出一份《责令停止违法建设通知书》载明：“群龙塑料公司：你单位未经规划（用地）许可擅自在涪陵区望宏路（涪陵区残联旁）修建的万景江山项目工程属违法建筑。责令你单位立即停止违法建设行为，并于本通知书送达之日起3日内自行消除该在建违法建筑。若未立即停止违法建设行为或者逾期未消除在建违法建筑，本机关将提请重庆市涪陵区人民政府采取强行制止直至消除在建违法建筑等措施。”后群龙塑料公司因与佳川房地产公司有关纷争而诉至本院。庭审中，群龙塑料公司陈述其主张的违约金192.5万元是依据佳川房地产公司提供的《万景江山项目工程销售额汇总》中载明的合计销售金额38502950元为基数计算得到（同时载明工程成本总计32063800元），该汇总表中没有涉案任一方签章，对此佳川房地产公司否认是己方提供，对其中载明金额也不予认可。诉讼过程中，佳川房地产公司陈述，与群龙塑料公司约定的关于违约金计算基数的“总建设金额”为约定不明，意思应是工程造价。佳川房地产公司陈述，反诉中主张的90万元保证金的损失101.6万元，是以90万元从2011年12月26日起至起诉之日止按银行规定的同期同类贷款利率的四倍计算得到；还陈述自己是在2017年12月30日收到群龙塑料公司于2017年12月20日邮寄的解除通知函，收到当日就出具了回函；陈述法院若不支持己方免责抗辩，自己要求调整违约金在5000元范围内承担责任。群龙塑料公司与佳川房地产公司均陈述，《联合开发协议》约定的“乙方资金不到位，在本协议签订生效后三个月内未按期办理工程开工前的各种手续，无法取得建设施工许可证，即为违约，甲方有权解除合同，乙方支付的款项，无利息退还乙方，乙方应承担所造成甲方的经济损失。”“乙方支付的款项”是指协议签订后办理施工许可证所产生的费用。佳川房地产公司提交的陶安国于2019年6月30日的书面《证明》载明，案涉万景江山项目由陶安国负责设计，该项目正式图纸没有出来的原因是群龙公司没有将建设工程消防设计审核意见书和万景江山初步设计的批复两个文件给自己，导致无法出正式施工图，曾多次通知任立树（群龙塑料公司的股东）、郎开权和黄仁芬，均无果。佳川房地产公司提交的刘江东（自称是万景江山项目的技术指导）于2019年6月30日的书面调查笔录显示，刘江东陈述项目目前在做边坡治理工程，但因手续不全停工了，是主体图没出来所以施工手续办不走，主体图没出来是因为群龙塑料公司不拿消防设计审核意见书，就办不了项目初步设计的批复，没有消防设计审核意见书和初步设计的批复，主体图就出不来。佳川房地产公司提交如下证据：1.自制的万景江山项目2017年4月1日至2018年7月20日的工资表，显示前述期间支付工资1014000元（为诉请之管理费中的一项）；2.任立树从2017年4月至2017年12月30日的费用报销单共计金额14335元（为诉请之管理费中的一项）；3.《门面租赁合同》与收条，载明2017年4月1日至2018年4月1日的租金为1万元；4.水电费收据，拟证明水电费损失1280元；5.2017年6月5日金额为8000元的广告费收条；6.2019年6月14日陶安国出具的《万景江山项目设计费结算单》、收支表明细、证明、《建设工程施工图纸设计文件审查合同》，载明已于2014年7月8日至2016年11月期间收取相关设计费194585元；7.2016年7月12日秦方良支付郎开权1万元为地勘费；8.民事调解书、执行和解、结案通知书，拟证明为借款支付90万元保证金，后佳川房地产公司再借款偿还出借人约141240元。另查明：根据重庆市涪陵区城乡建设委员会（以下简称涪陵建委）2015年12月的《基本建设项目办事指南》，建设项目在通过初步设计审批后，才有资格办理后续建设工程施工图（含勘察成果）审查合格备案等施工手续，其中在办理初步设计审批时需提交的申报材料含消防审查意见（核对原件收复印件）。2016年11月1日，涪陵建委组织设计单位项目负责人、主要设计人员、建设单位和建委审图中心专家等召开万景江山项目建设工程初步设计审查会议，专家对其中关于“建筑”专业存在的问题指出“P6第1.3-2～3条、P7第2.1.1-6条、P48第9.1.1条重庆市涪陵区规划局对本工程方案设计批复文件及涪陵公安消防支队对本工程消防设计批复文件未装订有误。”当日，群龙塑料公司的郎开权到重庆市涪陵区公安消防支队（以下简称涪陵公安消防支队）领取了涪公消审字[2016]第0136号《建设工程消防设计审核意见书》，该意见书同意万景江山项目的消防设计。后设计单位对专家审查意见进行逐条整改回复，其中谈到：“P6第1.3.2条P7第2.1.1-6条P48第9.1.1条重庆市涪陵区规划局对本工程方案设计批复文件及涪陵公安消防支队对本工程消防设计批复文件已修改已装订。”专家复核后于2016年11月10日回复同意修改。诉讼过程中，群龙塑料公司与佳川房地产公司均陈述，因部分已完工工程未作结算，《联合开发协议》解除后的其他法律后果另案处理。上述事实，有庭审调查中当事人的陈述，以及群龙塑料公司提交的联合开发协议、承诺书、补充协议、万景江山边坡工程承包合同、登报通知函、（2017）渝03民终518号判决书、责令停止违法建设通知书、万景江山项目工程销售额汇总、通知函，佳川房地产公司提交的联合开发协议、重庆市涪陵区城乡建设委员会基本建设项目办事指南、陶安国证明材料、刘江东调查笔录、建设工程消防设计审核意见书、涪陵建委建设工程初步设计审查会议纪要资料、（2018）渝0102民初8141号判决书、转账凭证、工资表、费用报销单、门面租赁合同与收条、水电费发票、万景江山项目设计费结算单、付款凭证、民事调解书、执行和解、结案通知书、施工合同等在卷佐证，这些证据材料经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，群龙塑料公司与佳川房地产公司均主张解除合同，但群龙塑料公司陈述，是因为佳川房地产公司未按约准备好充足资金与办好相关手续的违约行为，致使讼争项目无法继续进行，而佳川房地产公司陈述，是因为群龙塑料公司未将消防审核意见书与初步设计审批批复交出，使得设计师无法出主体施工图，无法办理施工许可证，致使讼争项目无法继续进行。双方基于对方违约的理由而提出了不同的合同解除的时间。《联合开发协议》是双方当事人的真实意思表示，合法有效。该协议约定：“双方联合开发万景江山项目，由群龙塑料公司以自己购买的地块作为出资，佳川房地产公司承担全部开发建设费用（即安装电力、开启电源、钻探、水电气安装到户、设计、消防、人防、配套费、办理各种证件，所有建筑施工费用，杂物费等费用）；佳川房地产公司在合同签字生效后90天内负责办理工程开工前的各种手续，并承担办理手续的一切费用，共约300万元，群龙塑料公司协助办理佳川房地产公司名下的立项、规划、报建、建筑许可等手续和证件；项目勘察、设计、建设、安装等各项事宜由乙方负责选择相关单位，经甲方认可后实施，费用由乙方承担。乙方资金不到位，在本协议签订生效后三个月内未按期办理工程开工前的各种手续，无法取得建设施工许可证，即为违约，甲方有权解除合同，乙方支付的款项，无利息退还乙方，乙方应承担所造成甲方的经济损失。双方应当遵循诚实守信原则，根据协议履行进展、项目进度、情势变化等情况履行通知协助等义务。因乙方原因致使项目建设期限逾期的，乙方应支付甲方合同总建设金额的5%违约金，逾期6个月的，甲方有权解除协议。因乙方原因致使项目建设无法继续进行的，乙方应支付给甲方总建设金额的5%违约金，逾期6个月的，甲方有权解除协议。因乙方规划、设计、建设以及资金不足等原因足以导致项目建设期限逾期6个月的，甲方有权解除协议。”据此，是佳川房地产公司负责项目全部建设出资和办证，群龙塑料公司负责协助办理手续。本案佳川房地产公司未在约定时间办好施工许可证，属违约，群龙塑料公司依约享有解除权。对于佳川房地产公司主张的违约事由，佳川房地产公司未提交充分证据证明自己在合理通知群龙塑料公司交付有关资料去协助办理相关手续后，群龙塑料公司存在拒不交付阻碍办理手续的情况，故本院不予支持。解除权属形成权，自解除通知到达对方当事人时合同解除，群龙塑料公司主张合同于登报通知解除的时间即2017年12月25日解除，本院认为在对方当事人可实现直接或者邮寄送达通知的情况下不宜采公告通知的方式，即使采公告通知的方式也应在一定期限届满后才视为送达。2017年12月30日佳川房地产公司对群龙塑料公司关于邮寄解除合同的通知作出回复，可证明佳川房地产公司于此时已收到关于解除合同的通知函，故双方于2017年3月21日签订的《联合开发协议》于2017年12月30日解除。《联合开发协议》解除后，尚未履行的部分终止履行，已经履行的部分，当事人可根据履行情况和合同性质要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失，合同的权利义务终止不影响合同中结算和清理条款的效力。关于群龙塑料公司主张的违约金192.5万元，本院认为，因佳川房地产公司违约，群龙塑料公司本可主张违约金以弥补损失。但，涉案项目已完工工程尚未结算，且因未取得施工许可证与竣工验收合格证属违章建筑，后续还可能产生对已完工工程进行结算时涉案当事人需按过错比例承担责任的问题，因外部工程尚未结算，则内部群龙塑料公司与佳川房地产公司之间也无法据实进行结算，目前无法确认因佳川房地产公司违约造成群龙塑料公司的具体损失数额，群龙公司在本案中也未举证证明自己已实际产生的损失范围和数额，而违约金是与实际损失直接关联的，故不宜在本案中处理违约金的诉请，群龙公司可在涉案项目外部结算完成以后，待实际损失最终确定后，再另行主张。对于佳川房地产公司主张群龙塑料公司退还缴纳的保证金90万元，《联合开发协议》解除后，保证金可以考虑退还。但，群龙塑料公司与佳川房地产公司已签订作为《联合开发协议》的一部分的《补充协议》约定，90万元保证金转化为佳川房地产公司支付创扬公司工程款的保证金，在创扬公司所做工程未结算的情况下，目前不符合退还该90万元保证金的条件，故本院对该项诉讼请求不予支持。对于佳川房地产公司主张群龙塑料公司赔偿水电费、设计费、管理费、房租费、广告费、地探费等损失，本院认为，双方在《联合开发协议》已约定，由佳川房地产公司承担购置土地费用以外的全部开发建设费用，施工完成后再由双方按约定建筑面积分配价值。现因佳川房地产公司违约导致《联合开发协议》解除，协议解除后，应待外部已完工工程量整体结算后，再由群龙塑料公司与佳川房地产公司按约对价值分配或债务负担进行清算划分。且，佳川房地产公司所主张的该部分费用中，设计费与地探费发生于《联合开发协议》签订之前，当事人未举证证明该两笔费用的支出与《联合开发协议》有关。故本院对佳川房地产公司的该部分主张，不予支持。《联合开发协议》解除后的其他法律后果，双方当事人可另案处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十六条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款规定，判决如下：一、确认重庆市涪陵区群龙塑料制品有限公司与重庆佳川房地产开发有限公司于2017年3月21日签订的《联合开发协议》于2017年12月30日解除。二、驳回重庆市涪陵区群龙塑料制品有限公司的其他诉讼请求。三、驳回重庆佳川房地产开发有限公司的反诉请求。本诉案件受理费22126元，减半收取11063元，由重庆市涪陵区群龙塑料制品有限公司负担。反诉案件受理费29174元，减半收取14587元，财产保全措施费5000元，共计19587元，由重庆佳川房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审判员 申 雪二〇二〇年七月二十日书记员 彭华懿