宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书（2020）宁03民终38号上诉人（原审被告）：马学江，住宁夏回族自治区吴忠市。被上诉人（原审原告）：杨平海，男，回族，农民，住宁夏回族自治区青铜峡市。委托诉讼代理人：白荷，宁夏青禾律师事务所律师。一般授权代理。上诉人马学江因与被上诉人杨平海劳务合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2019）宁0381民初4001号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人马学江，被上诉人杨平海及其委托诉讼代理人白荷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马学江上诉请求：1.二审法院依法审理，予以改判；2.本案一、二审诉讼费由杨平海承担。事实与理由：马学江对一审法院据以作出判决的证人证言和证据的真实性不服，请求予以重新认定。对2017年8月19日至2019年9月30日共计25个月零11天的工资76100元的事实认定不服，请求重新认定。因杨平海未能将马学江的准确有效的联系地址及通讯方式提供至一审法院，造成传唤和开庭期间马学江身在外地，无法收到开庭传票，马学江的妻子接到开庭传票，由于马学江的妻子是文盲，对开庭传票的认识程度不足，未及时告知马学江，马学江未能赶上开庭时间参加庭审，也未能将反映客观事实的证据、证人证言提交至一审法院，一审法院缺席判决，事实认定存在瑕疵，对案件定性产生影响，请求二审查清事实，支持马学江的上诉请求。杨平海辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，判决结果合理合法，应予维持。马学江所述杨平海未提供有效地址，从而导致一审法院未联系到马学江不属实。一审判决后马学江便找到杨平海称要调解，并提出将每月报酬降低1000元的调解意见，杨平海拒绝调解，马学江才提起上诉。杨平海起诉时提供的地址确系有效地址，一审送达程序合法有效。一审出庭作证的证人马某2证言真实可信，马学江在一审时经传票传唤无正当理由拒不到庭，是对自己权利的放弃，应当承担由此带来的法律后果。请求驳回上诉，维持原判。杨平海向一审法院起诉请求：1.要求马学江支付工资58000元；2.本案诉讼费由马学江承担。一审法院认定事实：2017年，马学江挂靠宁夏吉运建筑安装有限公司第六分公司，承包建设青铜峡市叶盛镇稻香园一期商网工程。杨平海于2017年8月19日受雇为马学江看管该建设工地。双方约定每月工资3000元。杨平海工作期间，马学江先后支付工资20640元。截至2019年9月30日，马学江尚欠杨平海工资55460元未支付。一审法院认为，杨平海受雇为马学江看管工地，与马学江形成劳务合同关系。马学江在杨平海提供劳务的过程中应及时向杨平海支付劳动报酬，其在杨平海提供劳务期间只支付了部分报酬，下欠部分未予支付。现杨平海要求马学江付款，一审法院予以支持。杨平海自2017年8月19日起为马学江提供劳务，至2019年9月30日，共计25个月零11天，工资总计76100元，依据杨平海自己所做的工资发放记录，马学江已经支付20640元。杨平海主张马学江已支付的费用中扣除房租和电费，但未提交证据印证，对其主张扣减不予采信。马学江应再支付杨平海55460元。马学江经传票传唤无正当理由拒不到庭，视为对其抗辩权利的放弃。综上所述，杨平海的诉讼请求，符合法律规定的部分，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：马学江支付杨平海劳动报酬55460元，于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1250元，减半收取625元，马学江负担598元，杨平海负担27元。本院二审期间，上诉人马学江提交领条、借条共七张，证明其给杨平海支付工资26600元；本院组织进行了质证，杨平海质证意见是：对2018年2月6日12400元领条的真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，杨平海本人未领取过该12400元，也未向马学江出具过该领条；对2018年8月21日3600元领条的真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，杨平海本人从未出具过该领条；对2017年10月11日1200元的借条、2017年10月23日2000元的借条、2017年11月28日2000元的领条、2017年12月27日1400元的领条、2018年2月1日4000元的领条，共计10600元收到。杨平海对2018年2月6日12400元领条和2018年8月21日3600元领条的真实性不认可，马学江申请对该两张领条上杨平海的签字捺印是否为杨平海本人签字、捺印进行鉴定，经双方当事人选定，本院委托宁夏证泰司法鉴定所进行了鉴定，宁夏证泰司法鉴定所出具证泰司鉴所﹝2020﹞鉴（文书）字第074号司法鉴定意见书和证泰司鉴所﹝2020﹞鉴（痕迹）字第075号司法鉴定意见书。证泰司鉴所﹝2020﹞鉴（文书）字第074号司法鉴定意见书鉴定意见：1.标注日期2018年8月21日《领条》上“杨平海”签名字迹与样本上杨平海签名字迹是同一人所写。2.标注日期2018年2月6日《领条》上“杨平海”签名字迹与样本上杨平海签名字迹是同一人所写。证泰司鉴所﹝2020﹞鉴（痕迹）字第075号司法鉴定意见书鉴定意见：1.标注日期2018年2月6日《领条》中“155XXXXXXXX号”上的指印是杨平海右手食指所捺印。2.标注日期2018年8月21日《领条》上的2枚指印无鉴定条件。经本院组织双方当事人质证，马学江对证泰司鉴所﹝2020﹞鉴（文书）字第074号司法鉴定意见书和证泰司鉴所﹝2020﹞鉴（痕迹）字第075号司法鉴定意见书认可，杨平海对证泰司鉴所﹝2020﹞鉴（文书）字第074号司法鉴定意见书和证泰司鉴所﹝2020﹞鉴（痕迹）字第075号司法鉴定意见书的真实性、合法性、关联性认可，但对证明目的不认可，认为领条中的工资数额一审已经扣减。本院依法对马学祥做询问笔录一份，马学江质证认为马学祥笔录中所述不属实，不认可。杨平海质证对马学祥询问笔录所述内容予以认可。对上述证据本院认定如下：上诉人马学江提交的七张领条、借条的真实性本院予以认定，杨平海经质证认为2017年10月11日出具借条载明的1200元与其一审提交的工资发放记录中的“2017年8月19日我看工地……第二月第一次借钱200元，第二次借钱1000元”是一笔钱，是借款后给马学江出具的1200元借条；2017年10月23日出具的借条2000元与其一审提交的工资发放记录中的“2017年8月19日我看工地……第五行记录的发工资2000元”是一笔钱；2017年11月28日领条载明2000元、2017年12月27日领条载明1400元、2018年2月1日领条载明4000元与其一审提交的工资发放记录中记载的一致。经核，上述领条、借条金额与杨平海一审提交的工资发放记录及陈述能够相互印证，杨平海的上述意见本院予以采信；杨平海称2018年2月6日出具领条载明领到叶盛稻香园看工地工资12400元是其收到马学江给其支付的2017年四个月工资打的总条子，马学江不认可，杨平海该陈述与其记录不一致，亦无其他证据印证，对杨平海该意见本院不予采信；杨平海主张2018年8月21日领条载明的3600元是其记录的“2018年8月21日老板给我1500元”，其未收到3600元，对该意见本院不予采信，本院认定2018年8月21日马学江支付杨平海3600元。本院对马学祥所做询问笔录，结合一审中杨平海申请的证人证言，可以证实杨平海看工地每月工资为3000元。本院依法委托宁夏证泰司法鉴定所所做的证泰司鉴所﹝2020﹞鉴（文书）字第074号司法鉴定意见书和证泰司鉴所﹝2020﹞鉴（痕迹）字第075号司法鉴定意见书，已经双方当事人质证，真实客观，程序合法，予以认定。二审审理查明，杨平海于2017年10月11日出具借条载明借到稻香园马学江看工地现金1200元，2017年10月23日出具借条载明借到稻香园看工地工资2000元，2017年11月28日出具领条载明领到稻香园看工地工资2000元，2017年12月27日出具领条载明领到看工地工资1400元，2018年2月1日出具领条载明领到给叶盛稻香园看工地4000元，2018年2月6日出具领条载明领到叶盛稻香园看工地工资12400元，2018年8月21日出具领条载明领到给稻香园看工地工资3600元，以上共计26600元。一审中杨平海提交其自己记录的工资发放记录，扣除与上述领条、借条载明的款项一致的外，杨平海自认收到7090元。以上马学江支付杨平海劳务报酬共计33690元。一审审理查明的其他事实有相应证据证实，本院予以认定。本院认为，马学江雇佣杨平海为其看管工地，双方形成劳务合同关系。马学江对于雇佣杨平海自2017年8月19日起至2019年4月20日为其看管工地的事实无异议，本院予以认定。杨平海一审诉讼主张与马学江约定每月工资为3000元，并申请证人马某2出庭作证。马某2的证言与二审中本院对马学祥所作询问笔录相互印证，能够证实杨平海看工地月工资为3000元。马学江庭审中陈述其与杨平海约定每月工资为2100元，但马学江就该主张未提交证据证实，本院不予采信。马学江应支付杨平海2017年8月19日至2019年4月20日期间劳务报酬60000元（20个月×3000元/月）。马学江庭审中陈述其于2019年4月20日口头通知杨平海离开工地，不用再看工地。杨平海认可马学江给其打电话通知其离开，但因工资未结清且当时工地上还有塔吊其没有离开。依据双方陈述，马学江与杨平海之间的劳务关系自2019年4月20日因双方未就劳务雇佣关系形成合意而解除，杨平海诉讼主张马学江按3000元每月支付2019年4月21日至2019年9月30日期间的劳务报酬无依据，结合因马学江未及时结清欠付杨平海劳务报酬，杨平海未离开案涉工地的实际，对于杨平海诉讼主张的2019年4月21日至2019年9月30日期间的劳务报酬本院酌情认定由马学江支付杨平海5000元。故，马学江应支付杨平海劳务报酬65000元，已支付33690元，马学江还应支付杨平海劳务报酬31310元(65000元-33690元)。综上所述，因上诉人马学江一审中未出庭，二审中提交新证据，导致一审认定部分事实不清，本院予以纠正。上诉人马学江的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2019）宁0381民初4001号民事判决；二、上诉人马学江于本判决生效后十日内支付被上诉人杨平海劳务报酬31310元；三、驳回被上诉人杨平海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费625元，上诉人马学江负担337元，被上诉人杨平海负担288元；二审案件受理费1187元，由上诉人马学江负担641元，被上诉人杨平海负担546元；鉴定费4800元（上诉人马学江预交），由被上诉人杨平海负担。本判决为终审判决。审判长 马建萍审判员 贾玉宁审判员 马春燕 二〇二〇年七月十七日书记员 张 硕附：本案适用法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。