江苏省建湖县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0925民初3937号原告：盐城科柏尼物资有限公司，住所地江苏省建湖县近湖街道五洲国际商贸城6幢418室。法定代表人：谈万俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙庆春，建湖县草堰口法律服务所法律工作者。被告：八冶建设集团有限公司，住所地甘肃省金昌市金川区金川路64号。法定代表人：刘跃辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：王德辉，该公司员工。委托诉讼代理人：李萌萌，天津星鹏律师事务所律师。被告：江苏跃发建设工程有限公司，住所地江苏省盐城市盐都区潘黄街道办事处仰徐工业区一组（E）。法定代表人：徐跃彬，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐连城，江苏衡圣律师事务所律师。被告：张桂中，男，1972年3月17日生，汉族，居民，住所地在江苏省建湖县。委托诉讼代理人：徐连城，江苏衡圣律师事务所律师。原告盐城科柏尼物资有限公司（以下简称科柏尼公司）与被告八冶建设集团有限公司（以下简称八冶集团）、江苏跃发建设工程有限公司（以下简称跃发公司）、张桂中买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，采用网络视屏的方式公开开庭进行了审理，原告科柏尼公司的法定代表人谈万俊及其委托诉讼代理人孙庆春、被告八冶集团的委托诉讼代理人王德辉、李萌萌、被告跃发公司、张桂中的共同委托诉讼代理人徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告科柏尼公司诉称，2018年6月12日，原告与被告八冶集团设立的安徽分公司签订4500吨钢材购销合同1份。被告张桂中为该份合同提供担保。合同签订后，原告履行了395.271吨（价格1900075.6元）的供货义务，且向被告跃发公司出具了金额为1900075.6元的增值税发票。安徽分公司接收钢材后，被告跃发公司给付货款20万元，下欠原告钢材款1700075.60元。因安徽分公司只接收合同约定的4500吨中的395.271吨钢材，现该分公司已被被告八冶集团注销，致合同目的无法实现。故请求人民法院依法判令解除原、被告于2018年6月12日签订的“钢材购销合同”；依法判令被告八冶集团立即向原告支付钢材款计人民币1700075.6元及承担违约金721050元(依据为三个批次4500吨主张一个批次1500吨总价款721.05万的10%);被告跃发公司、张桂中对上述债务承担连带清偿责任。被告八冶集团辩称，本案并非八冶集团承建的项目，原告与被告不存在买卖关系。被告跃发公司辩称，原告的货款已经得到偿还，是八冶集团安徽分公司授权我公司通过商业承兑汇票支付的。我公司于2019年1月8日将200万元的电子商业承兑汇票背书给原告，原告网上签收。原告虽然没有能兑付到该两张商业承兑汇票的金额，但作为买卖合同的债权，从签收承兑汇票之日止即得到清偿。票据权利没有实现原告应当行使票据追索权。请求驳回原告对我公司的诉讼请求。被告张桂中辩称，张桂中在买卖合同中签字担保属实，但案涉货款已经得到偿还，担保人不应再承担责任。担保人在担保时没有对担保的范围作出约定，因此张桂中不承担违约责任。经审理查明，2018年5月29日，被告跃发公司出具授权委托书给被告张桂中，主要内容为：跃发公司授权委托跃发公司张桂中为我公司的代理人，以本公司名义全面负责蒙城东创科技产业园区一期工程D区项目实施过程中的各项事宜的处理工作。代理人在此过程中所签署的一切文集和处理与之有关的一切事务，均予以认可。2018年6月12日，原告科柏尼公司（乙方）与案外人八冶建设集团安徽分公司（以下简称八冶安徽分公司）（甲方）签订钢材购销合同1份，主要内容约定：工程名称，安徽省蒙城东创科技园D区项目。甲方因工程需要，于2018年6月10日至2018年12月不定时多批次向乙方采购钢材。本项目分三期，钢材分三批次进行供应，每批约为1500T。钢材的定价方式，每批的钢材1500吨，按当日送货，钢材的价格按西本新干线网站的上海西本当日价格加300元/吨（此为含税送货价）。结算及付款方式，现金或银行转账；依法为甲方垫资送货达到600吨钢材后，甲方需要货时，货款打到乙方指定账户，乙方发货。乙方垫资的600吨钢材货款在第一批1500T钢材供完后，于2019年1月30日前开票结清。第二、三批钢材供应从乙方供货之日起7个月后结清（以此类推）。甲乙双方在签订合同后，甲方因该工程所需钢材必须全部由乙方供应，不得购买他人钢材，否则按违约处理。违约责任，本合同以上条款双方必须严格执行，诚信履行，否则视为违约，违约方无条件向守约方支付本合同总钢材款的10%作为违约金，造成的实际损失，超出合同总钢材款的10%的按实际由违约方无条件赔偿（乙方也可以选择从甲方支付工程款之日到实际付款之日止按月息2分计算的利息）。被告张桂中在该合同中签名担保。合同签订后，自2108年6月14日起,原告按约开始发货，截止2018年8月14日累计发货总量为395.271吨，价格为1900075.6元。原告并将增值税发票开给被告跃发公司。2019年4月18日，被告跃发公司向原告支付钢材款10万元、2019年6月5日以电子承兑的方式向原告支付钢材款10万元。2018年12月12日，案外人八冶安徽分公司向被告跃发公司出具托收函一份，主要内容为：八冶安徽分公司委托跃发公司收取东创科技产业园有限公司持有的凤巢市场投资有限公司电子商业承兑汇票1000万元（每张100万元，共计10张），此款作为蒙城东创科技产业园项目的工程款。2019年1月9日，被告跃发公司将两张100万元合计200万元的电子商业承兑汇票背书转让给原告。后原告未能收取200万元的货款。另查明，八冶安徽分公司于2019年1月7日注销。以上事实，有原告提交的授权委托书、钢材购销合同、送货单、托收函、电子承兑汇票等及当事人的陈述在卷佐证。本院认为，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。八冶安徽分公司系被告八冶集团设立，先已被被告八冶集团注销，该分公司的民事责任应由被告八冶集团承担。据此，本院认定原告科柏尼公司与被告八冶集团之间形成的买卖合同关系，系原、被告双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认合法有效。原告科柏尼公司按照约定向被告八冶集团履行供货义务后，被告八冶集团应按约向原告支付货款，但被告八冶集团未能按照约定，按时足额向原告支付货款，其行为已构成违约，应负清偿和承担违约责任。下列情形之一的，当事人可以解除合同：在履行期限届满之前当事人一方明确表示或者以自已的行为表明不履行主要债务。因安徽分公司已被被告八冶集团注销，被告八冶集团亦不认可与原告之间存在钢材购销合同，且以自己的行为不履行合同主要义务，故原告要求解除原告与被告八冶集团于2018年6月12日签订的钢材购销合同，不违反法律规定，本院予以支持。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。原告主张被告八冶集团支付货款1700075.6元，有钢材购销合同和送货单为证，本院予以支持。原告主张被告张桂中承担连带责任，因被告张桂中为原告和八冶集团签订的钢材购销合同签名担保，故本院予以支持。原告另主张被告跃发公司承担连带责任，无事实和法律依据，本院不予支持。原告还主张被告八冶集团承担违约金721050元，结合案涉合同约定的违约金条款和案件履行情况及被告八冶集团的违约行为，本院酌情支持500000元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告盐城科柏尼物资有限公司与八冶建设集团有限公司安徽分公司于2018年6月12日签订的钢材购销合同二、被告八冶建设集团有限公司给付原告盐城科柏尼物资有限公司货款人民币1700075.6元，并承担违约金500000元。于本判决生效后十日内付清。被告张桂中对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告盐城科柏尼物资有限公司其余的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26169元，保全费5000元，合计31169元，由被告八冶建设集团有限公司、张桂中负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本5份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  祁建领人民陪审员  许 君人民陪审员  高蕾蕾二〇二〇年七月二十二日法官 助理  陈志立书 记 员  洪爱欣