济南市槐荫区人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁0104执异73号异议人（被执行人）：刘正华，男，1971年9月16日出生，汉族，住山东省泰安市泰山区。委托诉讼代理人：唐琪，泰和泰（济南）律师事务所律师。申请执行人：济南阳光壹佰房地产开发有限公司，住所地山东省济南市槐荫区振兴街道阳光新路33号101。法定代表人：王健，董事长。委托诉讼代理人：魏燕，山东豪才律师事务所律师。委托诉讼代理人：王灵慧，山东豪才律师事务所实习律师。本院在执行申请执行人济南阳光壹佰房地产开发有限公司（以下简称阳光壹佰公司）与被执行人刘正华不当得利纠纷一案中，被执行人刘正华提出异议，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。异议人刘正华称，2020年5月刘正华得知银行账户被槐荫法院冻结，方得知阳光壹佰公司起诉刘正华不当得利纠纷一案时，阳光壹佰公司恶意隐瞒刘正华的联系方式，槐荫法院在未穷尽其他送达方式的情况下便进行公告送达、缺席审理，作出（2017）鲁0104民初4006号民事判决，严重侵害了刘正华的合法权益。现该案进入执行程序，对此刘正华对生效判决及本次执行提出异议。第一、阳光壹佰公司向槐荫法院申请强制执行，已实际超过两年申请执行时效。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三百八十三条第一款，槐荫法院于2017年12月7日作出（2017）鲁0104民初4006号民事判决；2018年1月1日，槐荫法院将该判决刊发；2018年1月23日，在报纸对刘正华进行公告送达，在经过60天的公告期限及15天的上诉期限后，2018年4月9日，（2017）鲁0104民初4006号民事判决正式生效。但槐荫法院出具的生效证明却显示该判决的生效时间为2018年4月12日，与该判决的真实生效时间严重不符，属于槐荫法院程序性错误。2020年4月21日，阳光壹佰公司就该案向槐荫法院申请强制执行，已实际超过《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条关于申请执行期间为两年的规定.根据实施情况，疫情并未导致山东省法院系统暂停工作，执行案件申请可在网上进行。阳光壹佰公司没有证据证明疫情对其申请执行产生实质障碍，疫情不能成为本案执行时效中断的法定事由。阳光壹佰公司在该判决生效的两年时间内有充足的时间去开具生效证明，因阳光壹佰公司一直怠于向槐荫法院开具文书生效证明，才导致该案超过申请执行期间。依据《国务院办公厅关于延长2020年春节假期的通知》，山东省各地法院已于2020年2月3日正式复工，阳光壹佰公司可随时向槐荫法院申请开具生效证明。根据山东省高级人民法院印发《关于新型冠状病毒感染××疫情防控期间诉讼服务事项调整的通知》，鼓励当事人选择山东法院电子诉讼服务平台或微信小程序“山东微法院”进行网上办理，阳光壹佰公司可以多种方式申请执行立案，不存在执行立案的障碍。根据相关法律规定，阳光壹佰公司超过申请执行时效申请执行，刘正华对此提出异议，槐荫法院应当裁定不予执行。第二、就阳光壹佰公司诉刘正华不当得利纠纷一案，在实体审查中存在诸多程序性违法。2014年7月30日，泰安市泰山区人民法院审理刘正华与杜国霞民间借贷纠纷一案中，以阳光壹佰公司未能退还刘正华的购房款为由，扣划了阳光壹佰公司的银行存款408658元，刘正华对该扣划行为一无所知，阳光壹佰公司也从未电告、函告或来人索要该款项，刘正华亦未收到任何催款通知或其它书面文件。阳光壹佰公司作为房地产开发商，在实际掌握刘正华详细信息及联系方式的情况下刻意隐瞒事实，拒不提供刘正华的联系方式。槐荫法院在审理过程中亦未要求阳光壹佰公司补充刘正华联系方式等材料，在未穷尽其他送达方式的情况下，对刘正华进行公告送达并缺席审理，导致刘正华对本案件的诉讼程序一无所知。根据《最高人民法院关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第十五条规定，只有在受送达人下落不明，或者用民诉法第一编第七章第二节规定穷尽其他方式仍无法送达的，才能适用公告送达。《最高人民法院关于依据原告起诉时提供的被告住址无法送达应如何处理问题的批复》也指出，因原告起诉时所提供的被告住址无法直接送达或者留置送达，应当要求原告补充材料，即要求阳光壹佰公司提供刘正华联系方式。槐荫法院在刘正华未收到任何诉讼文书和通知进而未能出庭抗辩的前提下径行作出缺席判决是错误的，属于严重的程序违法。综上，请求槐荫法院一、依法裁定终止执行（2020）鲁0104执753号执行裁定书；二、解除对刘正华银行账户的冻结等强制执行措施；三、依法裁定不予执行（2017）鲁0104民初4006号民事判决。申请执行人阳光壹佰公司称，程序上，阳光壹佰公司就（2017）鲁0104民初4006号案件申请执行并未超期，槐荫法院应继续执行，驳回刘正华的申请。（2017）鲁0104民初4006号案件生效时间为2018年4月12日，依据判决履行期限于2018年4月22日届满，申请执行的期限应自2018年4月23日起算两年。阳光壹佰公司有权在申请执行时效的任意时间申请执行。对于申请执行案件，槐荫法院对申请执行书有明确的格式范本，且要求必须由原审判人员签字、确定生效时间后才可进行立案，并非刘正华所说的可以直接进行网上立案。受疫情影响，2020年1月25日，山东省启动重大突发公共卫生事件一级响应，槐荫法院自春节假期届满后因采取疫情防控措施，审判庭和立案庭均未对外开放，导致阳光壹佰公司无法正常开具生效证明、申请执行。鉴于新型冠状病毒疫情影响，阳光壹佰公司的申请执行时效应自2020年1月25日中止，自2020年4月21日阳光壹佰公司申请执行继续计算，执行期限应至2020年7月18日届满。依据《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十七条，在申请执行时效期限的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的申请执行时效中止，从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。最高人民法院印发《关于依法妥善办理涉新冠××疫情执行案件若干问题的指导意见》的通知法发[2020]16号文件，在申请执行时效期间的最后六个月内，因疫情或者疫情防控措施不能行使请求权，债权人依据《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十七条规定主张申请执行时效中止的，人民法院应予支持。疫情确实导致阳光壹佰公司无法开具生效证明，时效应当中止，且鉴于疫情防控立案庭4月也未对外开放，阳光壹佰公司于2020年4月2日开具生效证明后一直通过电话等方式与立案庭进行沟通，最终于2020年4月21日递交成功材料。因此，即使槐荫法院开具的生效证明时间存在计算错误，也不影响阳光壹佰公司已在两年内申请执行，并未超期。实体上，槐荫法院作出（2017）鲁0104民初4006号判决适用法律正确，认定事实清楚，即使刘正华有异议，也不应通过执行异议提出，应另行采取其他程序。刘正华在明知其在泰山区人民法院欠付杜国霞的债务由阳光壹佰公司“被代偿”的情形下，自2014年7月30日至今长达6年时间，明知阳光壹佰公司电话、地址的情况下，从未与阳光壹佰公司联系，现发现银行账户被冻结后，又滥用被执行人权利，企图逃避债务，槐荫法院应严厉打击。综上，请求槐荫法院驳回刘正华的执行异议。本院查明，2017年12月7日，本院作出（2017）鲁0104民初4006号民事判决，判决刘正华于本判决生效之日起十日内向阳光壹佰公司返还408658元及利息。因刘正华下落不明，本院于2018年1月23日在《平安山东周刊》进行公告送达。申请执行书中由民事审判庭签署（2017）鲁0104民初4006号民事判决书生效日期为2018年4月12日。2020年4月21日，阳光壹佰公司以一、强制刘正华支付代偿款408658元；二、强制刘正华支付代偿款的利息（自2014年7月30日起至2018年4月8日止，以408658元为基数，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算为77960.05元）；三、强制刘正华支付案件受理费7530元；四、强制刘正华支付迟延履行期间的债务利息为请求事项向本院申请执行。2020年4月29日，本院立案执行，执行案号为（2020）鲁0104执753号。2020年5月6日，本院作出（2020）鲁0104执753号之一执行裁定，裁定冻结、划拨被执行人刘正华的银行存款750000元，或查封、扣押其相应价值的财产。2020年5月7日，本院通过网络查控系统分别冻结刘正华工行山东省泰安分行营业部16×××33账户内存款4485.7元、莱商银行股份有限公司日照分行营业部62×××72账户内存款891.5元、日照银行股份有限公司营业部62×××79账户内存款200.68元、中国银行泰安泰山支行营业部245502032383CAD2账户内存款7955.88元、中国邮政储蓄银行股份有限公司日照市分行62×××66账户内存款9215.72元、莱商银行股份有限公司日照分行营业部62×××02账户内存款238464.43元、泰安泰山农村商业银行股份有限公司红门路分理处909×××23账户内存款3432.43元、莱商银行股份有限公司泰安岱岳支行62×××06账户内923.05元、中国银行泰安泰山支行营业部245502032383CNY0账户内存款154138.54元。另查明，依据《山东省突发公共卫生事件应急预案》，2020年1月24日，山东省启动重大突发公共卫生事件Ⅰ级响应，2020年3月8日，山东省政府将山东省新冠××疫情防控应急响应级别由重大突发公共卫生事件Ⅰ级响应调整为Ⅱ级响应。最高人民法院于2020年5月13日印发《关于依法妥善办理涉新冠××疫情执行案件若干问题的指导意见》的通知如下：二、依法中止申请执行时效。在申请执行时效期间的最后六个月内，因疫情或者疫情防控措施不能行使请求权，债权人依据《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十七条规定主张申请执行时效中止的，人民法院应予支持。本院认为，《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第九条规定：“下列案件，人民法院应当按照执行异议案件予以立案：（五）被执行人以债权消灭、超过申请执行期间或者其他阻止执行的实体事由提出阻止执行的。”异议人刘正华以本案超过申请执行期间为由提出阻止执行，故本院按照执行异议案件进行立案审查。本案争议焦点为：第一、（2017）鲁0104民初4006号民事判决生效时间及该案件申请执行时效期间；第二、本案中是否存在在申请执行时效期间的最后六个月内，申请执行人因疫情或者疫情防控措施不能行使请求权的情况以及不能行使请求权的期间范围。第一、（2017）鲁0104民初4006号民事判决生效时间及该案件申请执行时效期间。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”根据审理阶段相关材料，本院于2017年12月7日作出（2017）鲁0104民初4006号民事判决，因刘正华下落不明，本院于2018年1月23日在《平安山东周刊》进行公告送达。自发出公告之日起经过六十日公告期，扣除法定节假日之后的公告届满期限为2018年3月26日。经过15天上诉期后（2017）鲁0104民初4006号民事判决生效时间为2018年4月11日，该民事判决要求刘正华于本判决生效之日起十日内向阳光壹佰公司返还408658元及利息，即阳光壹佰公司要求刘正华支付代偿款408658元及利息的履行期限最后一日为2018年4月21日。综上，该案申请执行时效期间自2018年4月22日起至2020年4月21日止。第二、本案中是否存在在申请执行时效期间的最后六个月内，申请执行人因疫情或者疫情防控措施不能行使请求权的情况以及不能行使请求权的期间范围问题。最高人民法院印发《关于依法妥善办理涉新冠××疫情执行案件若干问题的指导意见》的通知法发[2020]16号文件，在申请执行时效期间的最后六个月内，因疫情或者疫情防控措施不能行使请求权，债权人依据《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十七条规定主张申请执行时效中止的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十七条，在申请执行时效期限的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的申请执行时效中止，从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十条和《中华人民共和国合同法》第一百一十七条的规定，新冠××疫情被认定为突发公共卫生事件后，为保护人民群众身体健康的生命安全，政府及有关部门采取了相应疫情防控措施。对于因此不能及时行使权利的，新冠××疫情属于不能预见、不能避免且不能克服的不可抗力。结合最高人民法院印发《关于依法妥善办理涉新冠××疫情执行案件若干问题的指导意见》的通知相关规定，在申请执行时效期限的最后六个月内，由于疫情和疫情防控措施不能行使请求权或行使请求权有障碍，按照法律关于申请执行时效中止的规定办理，即把请求权的申请时效中止，等中止情形消失之后再继续计算申请执行时效。2020年1月24日，山东省启动重大突发公共卫生事件Ⅰ级响应，申请执行时效中止。2020年3月8日，山东省政府将山东省新冠××疫情防控应急响应级别由重大突发公共卫生事件Ⅰ级响应调整为Ⅱ级响应，中止事由消失继续计算申请执行时效，故本案中阳光壹佰公司因山东省启动重大突发公共卫生事件Ⅰ级响应存在执行时效中止的事由，不能行使请求权的期间自2020年1月24日起至2020年3月8日止。综上，《最高人民法院关于适用的解释》第四百八十三条规定：“申请执行人超过申请执行时效期间向人民法院申请强制执行的，人民法院应予受理。被执行人对申请执行时效期间提出异议，人民法院经审查异议成立的，裁定不予执行。”经过六十日公告期和十五日上诉期，并扣除节假期进行顺延，（2017）鲁0104民初4006号民事判决生效时间为2018年4月11日，该案申请执行时效期间自2018年4月22日起至2020年4月21日止。在申请执行时效期限的最后六个月内，由于新冠××疫情和疫情防控措施山东省于2020年1月24日启动重大突发公共卫生事件Ⅰ级响应，申请执行人阳光壹佰公司因此不能行使请求权或行使请求权有障碍，申请执行时效发生中止事由。综上，阳光壹佰公司至本院申请执行未超过申请执行时效期间，刘正华所提阳光壹佰公司超过申请执行时效期间的异议本院不予支持。对于刘正华所提审理过程违反法定程序不属于执行异议审查范围，对此不予审查。刘正华请求依法裁定终止执行（2020）鲁0104执753号执行裁定书、解除对刘正华银行账户的冻结等强制执行措施、依法裁定不予执行（2017）鲁0104民初4006号民事判决均不予支持，对于其异议本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项的规定，裁定如下：驳回异议人刘正华的异议。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向山东省济南市中级人民法院申请复议。审 判 长  刘志林人民陪审员  刘会敏人民陪审员  高 彤二〇二〇年七月二十九日书 记 员  高 帅