湖南省双峰县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1321刑初353号公诉机关湖南省双峰县人民检察院。被告人邓超业，女，1967年4月15日出生于湖南省双峰县，汉族，小学文化，无业人员，住湖南省娄底市娄星区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年8月9日经双峰县公安局决定刑事拘留（在逃），2019年11月1日被双峰县公安局刑事拘留，同日由双峰县公安局决定取保候审，2020年9月11日由本院决定逮捕，同日由双峰县公安局执行逮捕，现羁押在娄底市看守所。辩护人胡永南，湖南国藩律师事务所律师。双峰县人民检察院以双检刑检刑诉[2020]311号起诉书指控被告人邓超业犯非法经营罪，于2020年9月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法决定适用简易程序，由审判员彭云林独任审判，于2020年9月28日公开开庭进行了审理，朱蓓蕾担任法官助理，代理书记员黄晓君担任记录。双峰县人民检察院指派检察员肖映辉出庭支持公诉，被告人邓超业及其辩护人胡永南均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人邓超业的娘家与同案犯陈巧玲家是邻居。自2017年初以来，陈巧玲（已判决）在其位于双峰县的家里非法经营“六合彩”（俗称“买码”），收受邓某、戴某等人码单。陈巧玲通过现场报单、微信报单等方式收受码单，并将收受的码单通过微信等方式报给邓超业，邓超业再统一报给其上线。邓超业、陈巧玲分别根据所报码单总额按比例提成，如果是特码码单，邓超业按所报码单总额的2%提成，陈巧玲按所报码单总额的5%提成；除特码以外的其他码单，邓超业和陈巧玲按所报码单总额的3%提成。每逢周二、周四、周六时，邓某、戴某等“买码”人员就与陈巧玲联系“买码”。每期开码以后，邓超业再与陈巧玲结算。自2017年2月至案发，被告人邓超业收受陈巧玲码单数额总计为16.6万余元，从中非法获利3300余元。2018年7月17日，公安民警在双峰县陈巧玲家中将其抓获，并当场扣押陈巧玲非法经营“六合彩”的记账本、手机和六合彩的相关资料。2019年11月1日，被告人邓超业主动到双峰县公安局三塘铺派出所投案。双峰县公安局于2020年8月24日暂扣邓超业人民币30000元。公诉机关认为，被告人邓超业伙同他人违反国家规定，非法经营“六合彩”，数额达16.6万余元，扰乱了市场秩序，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，邓超业系主犯。被告人邓超业有自首情节，自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议对被告人邓超业判处有期徒刑一年二个月，并处罚金。公诉机关提交了户籍资料、到案经过、公安行政处罚决定书、记账本复印件、微信截图照片等书证，证人邓某、戴某等人的证言，同案犯陈巧玲的供述，辨认、提取笔录，被告人邓超业的供述与辩解等证据证实。被告人邓超业对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人胡永南的辩护意见是：1.被告人邓超业主动投案，到案后如实供述了自己的罪行，是自首，并自愿认罪认罚，对其可以从宽处理。2.被告人邓超业主动退缴了违法所得，可以酌情从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控的一致。本院认为：被告人邓超业伙同他人违反国家规定，非法经营“六合彩”，数额达16.6万余元，扰乱了市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在非法经营共同犯罪中，被告人邓超业起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人邓超业主动到公安机关投案，且到案后如实供述了自己的罪行，是自首，并愿意接受处罚，对其可以从宽处理。被告人邓超业主动退缴了违法所得，可以酌情从轻处罚。对于违法所得的一切财物，应当予以追缴，上缴国库。关于被告人邓超业的辩护人胡永南提出被告人邓超业的辩护意见，经查与事实和法律相符，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议是在法律规定的刑罚幅度范围内，本院对公诉机关的量刑建议予以采纳，在其量刑建议范围内对被告人邓超业判处刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人邓超业犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万六千五百元。（刑期从判决执行之日起算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月11日起至2021年11月9日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）二、追缴被告人邓超业违法所得人民币3300元，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  彭云林二〇二〇年七月二十八日法官助理朱蓓蕾代理书记员  黄晓君附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决;(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决;(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。