浙江省衢州市衢江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0803民初3574号 原告：王航，男，1993年5月25日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 委托诉讼代理人：周益江，浙江无剑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：项翠媛，女，1964年8月21日出生，汉族，住浙江省兰溪市，现住衢州市柯城区，系原告母亲。 被告：项露，男，1990年1月18日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 委托诉讼代理人：傅飞鹏，北京盈科（衢州）律师事务所律师。 被告：余孟月，男，1986年1月7日出生，汉族，住浙江省衢州市衢江区。 被告：衢州启晨玩具有限公司，住所地浙江省衢州市衢江区振兴中路一巷157号203室，统一社会信用代码91330803313505819T。 法定代表人：王仁平，系公司执行董事。 被告4：祝梦佳，女，1995年8月18日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。 原告王航与被告项露、余孟月、衢州启晨玩具有限公司、祝梦佳合同纠纷一案，原告王航于2019年10月8日向本院起诉，本院同日以(2019)浙0803引调3388号受理后，因调解未果,于2019年10月30日转为正式立案,适用普通程序审理,依法组成合议庭。因余孟月、衢州启晨玩具有限公司下落不明,公告送达起诉状副本、应诉通知书、合议庭组成人员通知书、开庭传票，于2020年3月19日公开开庭进行了审理，因原告王航与被告项露请求庭后调解，双方未能达成和解协议，再次公告送达开庭传票，于2020年7月20日第二次公开开庭进行审理。原告王航及其委托诉讼代理人周益江和项翠媛、被告项露及其委托诉讼代理人傅飞鹏、被告祝梦佳到庭参加诉讼，被告余孟月、衢州启晨玩具有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。2020年7月20日，原告王航撤回对被告余孟月、衢州启晨玩具有限公司的起诉。本案现已审理终结。 原告王航诉称：2016年5月11日起，原告出资现金327065元购买被告项露的衢州启晨玩具有限公司30%的股权。2018年9月19日，被告项露将公司整体转让。2019年6月9日，原告与被告项露就经营期间账目进行清算，经过结算，亏损金额2020819.96元，被告项露与原告双方补签了结算《公司清算协议》、《京东欠款协议》、《关于“公司清算协议”的补充》各一份，约定：2019年6月9日被告项露因开设京东企业店铺向原告收取借款75500元。2016年5月至2019年7月1日前，自2018年10月起，被告项露与原告双方就经营期间账目进行结算，公司亏损2020819.96元，被告项露占70%股份须承担1414573.97元，原告占30%股权承担606245.99元。然而被告实际出资仅为369507元，原告实际出资1651312.96元。综上，根据2019年7月1日结算确认单，被告项露须支付原告结算款及代垫损失1045066.97元，原告和被告项露双方签订《公司清算协议》，并形成《结算书》各一份，被告项露欠原告结算款，应当按照出资比例承担。原告认为，《结算书》系双方真实意思表示，被告应按约支付款项；被告余孟月、衢州启晨玩具有限公司是股东、公司法人，被告祝梦佳是被告项露的妻子，基于《公司法》、《婚姻法》解释（二）的夫妻共同债务的规定。为维护自身合法权益，原告特依据《民事诉讼法》第119条之规定，提起诉讼，请求：1、判令四被告返还原告公司清算款1045066.97元，并支付自2019年7月1日起至判决确定履行之日止按月利率1%计算的利息；2、判决被告余孟月、衢州启晨玩具有限公司、祝梦佳对上述款项承担连带支付责任。3、本案诉讼费由被告承担。 原告王航为证明上述事实，向本院递交如下证据： 1、原告身份信息1份，证明原告的身份情况。 2、衢州启晨玩具公司营业执照1份，证明被告衢州启晨玩具公司的主体资格。 3、被告项露身份信息1份，证明被告项露的主体资格。 4、余孟月身份信息1份，证明其系公司股东的身份信息和主体资格。 5、被告启晨玩具公司公司登记信息表1份，证明余孟月和项露在公司经营期间，公司股东是余孟月和项露。 6、天猫店铺合作协议1份，证明2016年5月11日起，原告王航与被告项露合作经营淘宝店铺，约定共同经营等，被告项露占70%股份，原告占30%股份，若有亏损，也是按各自比例承担责任。原告当场出资327065元。 7、公司清算协议1份，证明原告王航与项露对合伙淘宝店铺已经进行了结算，项露应该返还原告7万多元，衢州启晨玩具公司应归还原告1720082.329元。 8、房地产转让合同1份，证明公司清算协议中第15项，原告出售房屋的30万元用于公司还翁小平借款30万元。 被告项露辩称：1、本案涉及法律关系不是公司清算纠纷，是原、被告间的合伙纠纷。2、谁主张谁举证，原告提供的证据不能证明被告项露尚欠原告结算款。在结算协议上很多款项没有确认。3、原告要求被告支付利息，没有法律依据。综上，应当驳回原告的诉请。 被告项露未向本院提交证据材料。 被告余孟月、衢州启晨玩具有限公司经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书未作答辩，亦未递交证据材料。 被告祝梦佳辩称：我知道原告与被告项露有合伙关系，是他们两个人投资，与我无关。 被告祝梦佳未向本院提交证据材料。 经庭审举证、质证，本院决定认证如下：被告项露、祝梦佳对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7无异议，对证据8有异议，认为该证据与本案无关联。被告余孟月、衢州启晨玩具有限公司未到庭参加质证，视为放弃对原告证据质证及抗辩的权利，且在举证期限内未对原告的主张提出异议，也未提供反驳原告的相关证据。本院经审查认为，原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7，被告项露、祝梦佳无异议，这些证据符合证据的真实性、合法性、关联性，均予以认定。原告提供的证据8，与本案无关联，本院不予确认。 经审理查明：原告王航与被告项露系表兄弟关系，被告项露与祝梦佳系夫妻关系。衢州启晨玩具有限公司成立于2014年8月8日，2016年6月22日，法定代表人变为项露，股东为项露、余孟月、王仁平。2019年7月11日法定代表人为王仁平。2016年5月11日，原告王航出资327065元购买被告项露衢州启晨玩具有限公司30%的股份，双方签订《淘宝天猫店合作协议书》，约定：一、投资资金。原告王航（乙方）与被告项露（甲方）合伙经营淘宝天猫商城总投资为人民币1090219.90元,甲方出资763154.90元、乙方出资人民币327065元，甲方占淘宝天猫商城70%股份，乙方占淘宝天猫商城30%股份；股份不得抵押给予第三方个人或者企业。如该投资金额不够，可追加投资，出资金额由甲乙双方协商一致为准，由甲乙双方共同平均出资。公司后期如需要资金投入，均由甲乙双方按股份比例出资。二、合伙双方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。由乙方管理日常有关账务提交与记录，由甲方管理现金收付、银行结算、确认。由会计（另请或外包）按月进行经营核算，公开账目并出具财务核算报表，经甲乙双方签字认可并保存。每月5日为签字日，在七天之内不签则视为认可。双方均随时有权对共同投资的财务状况进行核算。利润的50%用于公司运营开支，50%按股份分配。每月甲方工资10000元、乙方工资5000元，每月15日发放。企业债务按股份比例承担。四、争议处理：在合伙期间，一方提出退伙，在企业盈利或保本经营状况下，货品折算为现金，连同现金一起按股份比例分配；在企业亏损经营状况下，现金部分的70%和货品部分按成本价的50%折算成现金，按股份比例分配。在双方提出不再合伙的情况下，现金及货品按股份比例分配。协议签订后，原告投入资金327065元、被告项露投入资金763154.9元。其他各按协议履行义务。2018年9月19日，被告项露将衢州启晨玩具有限公司整体转让他人。原告王航与被告项露于2019年6月9日签订了《（一）公司清算协议》，该协议约定：乙方(王航)2016年5月出资人民币327065元购买甲方(项露)经营的衢州启晨玩具有限公司30%的股权。衢州启晨玩具有限公司于2018年9月19日已转让出售。现双方合伙经营期间的账目进行清算，经甲乙双方一致确认，以下为各项目收入及支出的金额确认。1、王航投资款（入股）金额327065元,2、项露投资款（入股）金额763154.9元,3、公司销售金额（2016年5月1日至2018年5月30日,其中2018年5月预估额叁万）4842156.19元。4、项露支付宝支出金款2751088元，5、项露银行卡支出金额1148059元，6、项露微信支出金额225260元、7、项露转王航支出金额419853元，8、项露支付宝转公司支出1194106.4元，9、公司转项露金额2790059元，10、王航转项露金额538873.2元,11、王航转公司金额581595元，12、公司转王航金额64986.8元,13、王航其余支出金额100782.26元,14、王航信用卡套现给项露金额56402.3元,15、王航用个人房屋抵押银行贷款金额550000元（注：当次银行贷款850000元，其中30万付给翁小平），16、项露转项佳和许陈进150000元，17、九华乡仓库租金尾款12666元，18、加工点租金和工资金额150000元，19、多多鹿货款未付金额230013元，20、快递未付尾款金额17000元，21、退回卷皮押金23943.3元,22、退回天猫押金50000元，23、面包车出售金额18000元，资金已回到项露名下；24、公司押金未退回20000元，25、企业店铺出售履款未收回60000元。甲方乙方支出金额包含但不限于以上项目，如信用卡、借贷、网贷等项目，等确认双方各自出资比例的金额是否达到后，再计算。甲乙双方签名。同日，甲乙双方签订了《（二）京东欠款协议》：为开京东企业店铺，项露和王航各投资75500元，项露确认已收到王航投资款75500元。因店铺实际未经营，但产生壹万无费用。在双方承担50%的情况下，项露需退还王航70500元。同日，甲乙双方签订了《关于（一）公司清算协议的补充协议》：1、双方提供证据材料的，需在2019年6月16日前提供。2、所有待确认金额双方一致同意于2019年7月1日前双方配合完成。3、序号4、5、6、7、10的项目中，存在重复的可能，双方一致确认后，删除重复部分，于2019年7月1日前完成，在规定时间内未提出，则默认双方同意为“公司清算协议”中的数字。在规定时间内双方均未提出异议，也未进行结算。原告诉至法院，诉请如前。 本院认为：个人合伙的合伙人应共同经营、共同管理、共担风险、共享收益。原告在本案中涉及两个合伙的清算协议，一是原告与被告项露签订的淘宝天猫店铺合作的《（一）公司清算协议》，二是原告与被告项露签订的开京东企业店铺的《（二）京东欠款协议》。根据合同的相对性，本案系原告王航与被告项露合伙经营淘宝天猫店铺、京东店铺之间的纠纷，这与被告余孟月、衢州启晨玩具有限公司没有关联性。在审理过程中,原告申请撤回对被告余孟月、衢州启晨玩具有限公司的起诉。原告的撤诉符合法律规定，本院予以准许。被告项露将衢州启晨玩具有限公司原来两股东的股份收购后转让30%股份给原告，两人以衢州启晨玩具有限公司名义合伙经营淘宝天猫店铺。因经营合伙企业亏损，将合伙企业进行了转让，对合伙经营期间有关事项进行了核算，并签订了协议。一、关于原告与被告项露签订的淘宝天猫店铺合作的《（一）公司清算协议》问题。因该协议的第9、15、17、18、19、20、21、22、24项，双方有争议。而且在该协议中标注“待确认”、“待查”、“未退回”、“未收回”等备注。可见，双方在结算时，对这些项目的具体情况尚不明朗,只能说双方对合伙企业停止经营对经营期的债权债务进行了核对,还不能说是进行了清算。现原告未提供证据证明这些双方已达成一致意见，现有些账目尚处于未知状态。对于协议中第3项公司合伙期间的总销售额4842156.19元，原告王航与被告项露均没有异议,但对于该款如何开支、是否有余款未能说清楚，也还处于未知状态。原告要求被告项露按该协议中双方无异议的账目进行结算，要求被告项露补给其多垫付的合伙投资款的诉讼请求，事实不清，证据不足，本院不予支持。原告应与被告项露协商委托有关部门对于合伙期的账目进行审计后，待全部账目清楚后，再进行处理。二、对于原告与被告项露签订合伙经营京东企业店铺的《（二）京东欠款协议》，双方无争议。该协议未约定退款的具体给付时间，原告可随时要求被告项露按该协议履行给付义务。因此，原告要求被告项露退还该投资款的诉讼请求，于法有据，本院应予支持。但协议中未约定利息，原告要求被告支付逾期付款的利息，本院不予支持。对于该协议约定的款能否认定为项露与祝梦佳夫妻关系存续期间的共同债务问题。依据《中华人民共和国婚姻法》第四十一条规定，认定是否属于夫妻共同债务，一是看夫妻有无共同举债的合意，二是看夫妻是否分享了债务所带来的利益。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。被告项露收到原告的京东店铺投资款后，该店铺未开始经营，原告未提供证据证明被告项露与祝梦佳共同投资经营，也未能提供证据证明项露将该款用于家庭共同生活开支。该协议又没有被告祝梦佳的签名，该债务无法认定为夫妻共同债务。因此，原告要求被告祝梦佳对该款承担连带清偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。本案的公告费是因原告起诉被告余孟月、衢州启晨玩具有限公司所致，所发生的公告费应由原告承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条《中华人民共和国合伙企业法》第五条、第三十三条、第五十二条、第五十四条《中华人民共和国婚姻法》第四十一条《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)的补充规定》第二十四条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告项露按《（二）京东欠款协议》退还原告王航投资款70500元,限本判决生效后十日内履行。 二、驳回原告王航的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14206元，保全费3520元，合计17726元，由原告王航承担15438元，被告项露承担2288元，限本判决生效后十日内缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 审 判 长  伍辉耘 人民陪审员  戚勤建 人民陪审员  吴灵仙 二〇二〇年七月二十五日 代书 记员  江玲钰 ·??10?· ·??1?·