陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）陕04民初201号 原告：陕西建工第六建设集团有限公司，住所地咸阳市。 法定代表人：李继涛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘强，陕西咸通律师事务所律师。 被告：陕西中农盛源物流有限公司，住所地陕西省杨凌示范区（东段）48号。 法定代表人：韩绍忠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨志辉，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：**，北京市海勤律师事务所律师。 原告陕西建工第六建设集团有限公司（以下简称陕六建）与被告陕西中农盛源物流有限公司（以下简称中农盛源）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年8月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕六建的委托诉讼代理人刘强以及被告中农盛源的委托诉讼代理人杨志辉、**，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陕六建向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告立即向原告支付工程款11372078.39元并自2014年7月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率承担利息直至清偿完结之日止;2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实及理由：2012年3月6日，原、被告签订《建设工程施工合同》（以下称《装修工程合同》），该《合同》第一部分第一条约定，原告作为施工单位承包被告发包的“中农盛源办公科研楼室内装修工程”；第一部分第二条约定承包范围为“中农盛源办公科研楼室内装修工程设计施工图纸范围内的全部内容”；笫一部分第五条约定合同总价为4501448.8元。2012年3月12日，原、被告签订《建设工程施工合同》（以下称《道路、大门及配电房工程合同》），该《合同》第一部分第一条约定，原告作为施工单位承包被告发包的“园区内道路、大门及配电房工程”，第一部分第二条约定承包范围为“中农盛源道路（包含管网）、园区大门工程及配电房设计施工图纸范围内的全部内容”，第一部分第五条第5款约定合同总价为“详见经发包人确认的承包人报价清单及承诺”。2012年7月1日，原、被告签订《建设工程施工合同》（以下称《万吨气调库施工合同>），该《合同》第一部分第一条约定，原告作为施工单位承包被告发包的“陕西中农盛源农资物流园1#冷库工程”，第一部分第二条约定承包范围为“陕西中农盛源农资物流园1#冷库工程设计施工图纸范围内的全部内容”，第一部分第五条约定合同总价为18571834.85元。上述《合同》签订后，原告依约履行了施工义务，并于2014年6月份将上述工程移交给被告，被告现已投入使用该工程。原告根据已完工程的实际履行情况，已于2014年9月3日向被告报送了上述三个工程的结算资料，原告决算总价总计为21872078.39元，分别为：“中农盛源办公科研楼室内装修工程”决算总价为5410828.82元；“陕西中农盛源物流园1#冷库”决算总价为16461249.57元（含室外管网、道路及配电室工程决算价508591.37元），但被告至今未予答复。被告就上述合同共计支付部分工程款10500000元，据此，目前尚欠原告工程款11372078.39元。虽经原告多次催要，但被告却拒不清偿。综上，原、被告之间签订的合同合法有效，依法受法律保护。由于被告未能按合同约定履行付款义务，已严重损害原告的合法权益，为此，原告根据《合同法》第107条之规定，特向法院起诉，请求依法支持原告的诉请。 被告中农盛源辩称:1、本案系挂靠经营，实际施工人没有施工资质，双方签订的合同属于无效合同。按照最高院司法解释，本案工程款必须在验收合格后才能参照合同约定支付；2、支付全部工程款条件没有达到，原告的请求不能成立。现工程没有完成验收，原告没有向双方约定的审计机构提供完整的资料，按照合同约定和合同专用条款第51条第8项第9项，对验收资料和质量有明确约定。所以未能支付工程款的责任在于原告；3、我方没有收到决算报告。本案合同无效，不能推断按照原告单方资料确定工程造价。原告向法庭提交了双方往来的发文本，在决算报告一栏没有中农盛源人员签字；4、竣工验收有严格的程序和法律规定，是对工程立项建设，工程施工和质量监控的综合认定，也是建设项目取得产权证书的必备要件。竣工验收是建立在分阶段验收的基础之上，在工程存在质量问题、甩项问题、消防不合格的问题时，是无法完成竣工验收的。通过原告举证看，原告提交的发文本有多项文件没有签收，发文本2014年9月3日记录，资料缺少审计公司确认和质检站审核两项主要内容。竣工验收必须审查交付使用的建设项目是否真实和完整，是否符合交付条件，移交手续是否齐全、合规。竣工决算必须审核资料的齐全性和真实性。有关财务报表、主要附表是否齐全，表中各项目的内容填列是否完整、正确、真实，各表之间应该一致的数字是否相符，竣工情况说明书所列项目内容是否全面、真实；5、请求对施工现场进行勘验，对存在施工质量问题的部分进行工程质量鉴定，已完成的合格工程进行工程造价审计。对于甩项进行分类处理；6、本案涉及三个不同的独立合同，不但性质不同，适用的法律也不同。将三个不同案由的案件混淆是错误的，请求法院驳回后重新立案。按照民事诉讼法和最高院立案案由的规定，本案建设工程合同纠纷应当分属三个不同的案件受理，分别是建设工程施工合同纠纷、装饰装修合同纠纷、建设工程分包合同纠纷；7、原告在施工工程中严重超过合同约定的工期，应承担赔偿责任；8、被告已经向原告付款12515854.98元，被告委托第三方对工程造价审计初步结论为14169955.89元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对证据认定如下：对原告提交的第一组证据（三份施工合同）予以认定；对原告提交的第二组证据中的收发文簿、工程签证单、工程洽商费用材料予以认定，第二组证据中的决算总价系原告单方制作，对其不予认定；对原告提交的第三组证据中的验收及控制资料、工作联系单、接收单、竣工资料予以认定，施工日志及竣工自评报告系原告单方制作，对其不予认定；对原告提交的第四组证据（三份通知及两份工程移交单）、第五组证据（招投标文件）、第六组证据（照片）予以认定。对被告提交的第一组证据（三份施工合同）、第二组证据（双方往来函件）、第三组证据（照片）予以认定；对被告提交的第四组证据中的向陕西省建筑行业劳保基金统筹管理办公室交纳的劳保费凭证（637600元），因该费用应由建设单位（被告）交纳，不能计入被告已付款之中，故对该证据不予认定；对被告提交的第四组证据中的付给云雷的两份付款凭证（500000元），因被告不能证明云雷的身份，故对该证据不予认定；对被告提交的第四组证据中的设备平台栏杆制作安装费（3270元），因无原告方签字确认，故对该证据不予认定；原告对部分水电费不认可，但未提交其缴纳相应水电费用的证据，故对被告提交的第四组证据中的其他证据予以认定；对被告提交的第五组证据（起诉书及协议书）予以认定。 根据本院审核的证据及当事人的陈述，认定事实如下：2012年3月6日，原、被告签订《陕西省建设工程施工合同》，约定被告将其公司办公科研楼室内装修工程交由原告进行施工，承包范围为设计施工图纸范围内的全部内容，合同采用固定综合单价计价方式，工程款由甲方（被告）指定的第三方审计机构结算，待结算审核生效、办理完结算付款手续后支付结算价的95%，留5%的质量保修金在保修期满后一次性无息支付，保修期两年，保修期自竣工验收合格、发包人代表在最终验收记录上签字之日算起。该合同签订后，原告按照约定完成了施工内容，并于2014年3月11日交付被告使用。2012年3月12日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定被告将其公司园区内道路、大门及配电房工程交由原告进行施工，承包范围为中农盛源道路（包含管网）、园区大门及配电房设计施工图纸范围内的全部内容，合同采用固定综合单价计价方式，工程款由甲方（被告）指定的第三方审计机构结算，待结算审核生效、办理完结算付款手续后支付结算价的95%，留5%的质量保修金在保修期满后一次性无息支付，保修期两年，保修期自竣工验收合格、发包人代表在最终验收记录上签字之日算起。该合同签订后，原告未按照约定进行施工，该项工程最终由其他公司施工完成。2012年7月1日，原、被告签订《万吨气调库施工合同》，约定被告将农资物流园1#冷库工程交由原告进行施工，承包范围为设计施工图纸范围内的全部内容，合同采用固定综合单价计价方式，工程款由甲方（被告）指定的第三方审计机构结算，待结算审核生效、办理完结算付款手续后支付结算价的95%，留5%的质量保修金，在保修期开始满两年后，退还质保金的80%，剩余质保金在防水保修期满五年后一次性（无息）退还，保修期自竣工验收合格、发包人代表在最终验收记录上签字之日算起。该合同签订后，原告按照约定完成了施工内容，被告于2013年11月21日在气调库未经验收的情况下开始投入使用。2014年5月，被告委托陕西华西工程造价咨询有限公司对原告施工的科研办公楼装修工程和1#气调库工程总造价进行审核。2015年9月9日，陕西华西工程造价咨询有限公司审定金额为14169955.89元（其中道路（包含管网）、园区大门及配电房工程造价为0元）。原告对该审计结论不认可。诉讼过程中，原告申请对其施工的办公楼装修工程、道路管网及1#气调库工程造价进行鉴定，但未在规定期限内交纳鉴定费，被我院司法技术室做退案处理。另查明，被告已向原告支付工程款共计11374984.98元。 本院认为，本案争议焦点是：1、双方签订的合同是否有效；2、被告下欠工程款数额是多少；3、原告请求被告支付工程款的条件是否成就。 关于合同的效力问题。原、被告双方签订的三份施工合同主体适格，意思表示真实，内容亦不违反法律法规的强制性规定，应为有效合同。被告主张涉案合同系实际施工人借用原告资质所签，无证据支持，本院不予采信。 关于下欠工程款的数额问题。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，否则，应承担举证不能的不利后果。本案诉讼过程中，原告申请对工程总造价进行鉴定，但未在规定期限内交纳鉴定费，故原告应对其主张工程造价为21872078.39元承担举证不能的法律后果。在原告举证不能的情况下，涉案工程总造价以被告认可的陕西华西工程造价咨询有限公司审核的14169955.89元予以认定。被告主张已付工程款12515854.98元，本院对其中1140870元不予认定（637600元＋500000元＋3270元），本院认定被告已支付工程款数额为11374984.98元。综上，被告下欠工程款数额为2794970.91元。 关于付款条件是否成就的问题。涉案工程虽未经最终验收，但均已交付被告并使用，应视为涉案工程已经验收合格，故涉案工程未经验收不能成为被告拒付工程款的有效抗辩。因双方合同约定第三方审计机构结算后支付95%的工程款，而原告在第三方审计机构结算后不认可审计结论，亦未及时向法院提起诉讼，故对原告主张的起诉之前的利息不予支持，下欠工程款利息从原告起诉之日开始计算。因原告起诉之日，涉案工程质保金返还时间均已届满，故剩余5%质保金的利息一并从原告起诉之日开始计算。 关于被告提出三个合同不应一案诉讼的问题，本院经审查认为，三份施工合同均属于建设工程合同纠纷，且被告向原告支付工程款时亦未对三个工程进行区分，故一案审理更有利于查清案件事实，对被告该项主张不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告陕西中农盛源物流有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西建工第六建设集团有限公司支付剩余工程款2794970.91元及利息（利息从2017年8月16日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告陕西建工第六建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费101019元，由原告陕西建工第六建设集团有限公司负担77493元，被告陕西中农盛源物流有限公司负担23526元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。 审判长 丁 辉 审判员 闫亚君 审判员 马 莹 二〇二〇年七月十五日 书记员 赵 丹 附依据法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第十四条当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。 一审诉讼中负有举证责任的当事人未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料，二审诉讼中申请鉴定，人民法院认为确有必要的，应当依照民事诉讼法第一百七十条第一款第三项的规定处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 1