汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0511民初410号原告：冯伟雄，男，1988年10月16日出生，汉族，住汕头市金平区************，公民身份号码440************070。委托诉讼代理人：杨莺，系广东和益祥律师事务所律师。被告：陈世伟，男，1989年3月1日出生，汉族，住汕头市金平区***********************，公民身份号码440************236。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市*******，统一社会信用代码914***********313K。负责人：苏大存。委托诉讼代理人：陈唯得、曾锦莹，均系广东法厚律师事务所律师。原告冯伟雄诉被告陈世伟、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年2月12日立案受理后，依法适用简易程序，于5月21日公开开庭进行了审理。原告冯伟雄的委托诉讼代理人杨莺、被告陈世伟、被告保险公司的委托诉讼代理人曾锦莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.二被告连带赔偿原告因交通事故造成的各项经济损失191257.6元；2.二被告承担本案全部诉讼费用及原告鉴定费3000元。事实与理由：2018年12月11日20时50分许，被告陈世伟驾驶粤D*****小型轿车沿汕头市***自北往南方向行驶上金樟立交桥时变更车道，小车右侧后部与原告驾驶的电动摩托车发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。2019年1月3日，汕头市公安局交通警察支队金平大队对本事故作出《道路交通事故认定书》，认定被告陈世伟在本事故中负全部责任，原告在本事故中无责任。原告于事故当日被送往汕头大学医学院第一附属医院住院，于2018年12月13日转院到汕头市金平区人民医院住院手术治疗，共住院94天，于2019年3月15日出院。经医生诊断：左桡中下段骨骨折。出院医嘱：1.继续按医生指导行左手及肘关节功能锻炼；2.视骨折愈合情况决定返院住院行手术取出内固定物时间。事故造成原告十级伤残，造成原告如下损失：医疗费35094.76元、住院伙食补助费10900元、后续治疗费15000元、营养费500元、康复费2000元、护理费18600元、误工费23941.64元、交通费3270元、残疾赔偿金58154元、被抚养人生活费30797.20元、精神损害抚慰金5000元。被告陈世伟驾驶的粤D*****小型轿车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”，保险金额1000000元，含不计免赔率），事故发生在该车投保有效期限内。被告保险公司应在保险责任范围内向原告承担赔偿责任。为此，原告于2020年2月12日向本院提起诉讼，诉请如前。被告陈世伟承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，本被告已为原告垫付医疗费4783.1元，应予以扣除。肇事车辆已向被告保险公司投保，应由被告保险公司进行理赔。其他答辩意见与被告保险公司一致。被告保险公司承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，一、本被告依法律规定和保险合同约定的责任范围承担本案的赔偿责任，本案原告驾驶无牌不符合上路的机动车发生交通事故，原告有过错，应当承担相应的责任，本被告对于事故认定中认定原告无责任有异议。二、原告主张的赔偿项目及对应金额部分缺乏事实根据和法律依据，具体意见如下：1.医疗费，原告存在不合理住院的情况，对于超过合理住院期间60天的医疗费用应当由原告自行承担，另外，本被告的保险赔偿范围不包括非基本医疗保险标准用药费用，因原告未能提供非基本医疗保险标准用药费用的具体金额，建议按医疗费的20%进行非医保用药剔除，本被告已垫付医疗费用10000元，应当在原告的总损失中予以抵除；2.后续治疗费、营养费、康复费，请求无依据，原告出院时已医疗终结，客观上不存在继续产生后续治疗费、营养费、康复费损失的事实，故原告主张后续治疗费、营养费、康复费没有事实根据。并且，后续治疗费、营养费、康复费均不是已实际发生的费用，没有合法有效的票据，出院医嘱中也没有要求后续治疗费、营养费、康复需要，因此，此三项请求没有依据，即使认定也应当按实际发生为准；3.住院伙食补助费、护理费，原告存在不合理住院的问题，应当按本被告申请鉴定的鉴定结论进行认定；4.本案中，未见原告举证相关交通费的合法票据，其主张缺乏事实根据和法律依据，不予以认定；5.误工费，原告无法举证其存在误工损失的事实，不应当予以认可；6.对于残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金，本被告不认可原告的十级伤残鉴定意见，要求重新鉴定。本案诉讼费、鉴定费均不属于保险赔偿范围。二被告承认原告在本案中所主张的事实，故对原告主张发生交通事故的经过、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院另查明的事实如下：事故当日原告被送往汕头大学医学院第一附属医院急诊、住院，支付急诊医疗费732.36元和住院医疗费2050.74元，于2018年12月13日转院到汕头市金平区人民医院住院手术治疗，于2019年3月15日出院，支付住院医疗费35094.76元，共住院94天。其中，被告保险公司垫付了医疗费10000元、被告陈世伟垫付了医疗费4783.10元。2019年1月3日，汕头市公安局交通警察支队金平大队对本案事故作出《道路交通事故认定书》，认为被告陈世伟驾驶机动车变更车道时影响相关车道内行驶的机动车的正常行驶，是事故的直接原因，原告驾驶未经公安机关交通管理部门登记的摩托车上路行驶，其违法行为与本事故无直接因果关系，故认定被告陈世伟承担本事故全部责任，原告免负事故责任。2019年10月14日，原告向本院申请诉前调解期间就其伤残程度、后续治疗费、护理人数及时间、康复费、营养费、误工期限等事项申请鉴定。根据原告的申请，本院委托广东韩江司法鉴定中心进行鉴定。该中心于2019年11月20日作出鉴定意见：原告构成十级伤残；评定后续治疗费15000元、康复费2000元、营养费500元；护理期92天（建议：护理期内，住院期间30天配护理人员2名/天，余62天配护理人员1名/天）、误工期150天。原告已支付鉴定费3000元。同时，根据被告保险公司的申请，本院委托广东韩江司法鉴定中心对原告的住院合理性进行司法鉴定，该中心于2020年4月20日作出鉴定意见，原告本次交通事故所致损伤在汕头市金平区人民医院的合理住院时间应掌握在60天以内。被告保险公司支付鉴定费1788元。2020年3月11日，被告保险公司对原告的伤残鉴定意见有异议，并向本院申请重新鉴定，理由如下：鉴定意见书中未提供医学检查CT等作为鉴定意见书的附件，不符合鉴定意见书出具的规定，存在程序违法的事实，对其伤残等级的鉴定结论申请人不予认可。针对被告保险公司提出重新鉴定的意见，本院去函要求鉴定机构作出补充说明，广东韩江司法鉴定中心于2020年3月24日作出《复函》，认为：原告于2018年12月11日发生交通事故致伤，伤后就诊于医院，临床诊断：左桡骨中下段骨折。我中心法医阅2018年12月11日X线片（片号1307499)示：左桡骨中下段骨折；阅2019年3月15日X线片（片号199829)示：左桡骨中下段骨折钢板内固定术后复查。因此，原告伤情诊断明确，无需CT辅助检查。原告因交通事故致左桡骨中下段骨折，该骨折部位邻近左腕关节，可造成腕关节功能活动障碍，因此，原告左腕关节功能活动障碍存在明确的损伤病理基础。《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”。《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011)3.2.2“鉴定以损伤后果为依据的应在临床医疗终结后检验，原则上在损伤后3-6个月进行”。《道路交通事故受伤人员治疗终结时间（GA/T1088-2013)》5.17.6.3对于桡骨骨折的治疗终结时间规定为“桡骨闭合性骨折为3个月”。综上所述，原告2019年11月5日接受检查鉴定（即伤后10个月余）,因此，上述伤情已达到治疗终结时间，即已达鉴定时机，且经阅术后X线片示其内固定物并不跨越肢体大关节，其是否取出对伤残程度等级的鉴定结果影响不大。我中心对原告的法医临床检查是严格依照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011)进行检验，分别用量角器测量左腕关节掌屈、背伸、桡偏、尺偏总共四个方向的被动活动度，同时测量右腕关节（健侧）进行对照（鉴定书的附件附有照片）,通过方向均分法计算出左腕关节功能丧失40.6%。我鉴定机构对原告进行司法鉴定的过程从委托、受理、实施到司法鉴定意见书的出具均遵循《司法鉴定程序通则》之规定。综上所述，原告因交通事故致左桡骨中下段骨折(X线片确诊，无需CT辅助检查）,该部位骨折可造成相应关节功能活动障碍，即其后遗左腕关节功能活动障碍存在明确的损伤病理基础；原告伤后10个多月进行伤残程度评定符合鉴定时机，结合法医临床检查情况，因此，我中心认为原告伤残程度评定为十级伤残是客观的、合理的。另查明，原告与妻子吴晓旻育有大儿子冯吴以诺(2014年1月26日出生)、二儿子冯以德(2016年1月26日出生)。以上事实，有原、被告提交的《道路交通事故认定书》《病历》《出院记录》《诊断证明书》《医疗费发票》《住院费用清单》《机动车交通事故责任强制保险单》《机动车综合商业保险保险单》《家庭情况调查表》《户口本》《司法鉴定意见书》《复函》，以及《庭审笔录》为据。本院认为，本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认，被告陈世伟应对在事故中造成的损失承担100%的赔偿责任。被告保险公司抗辩原告对事故的发生存在过错违法行为，应承担部分责任。本院认为，本案事故责任认定书系公安交通警察部门依其职权作出的文书，被告保险公司未能提供相应证据推翻该《道路交通事故认定书》，故被告保险公司的抗辩事由不成立，不予采纳。原告的伤残和合理性住院等情况均由司法鉴定机构作出鉴定，本院对鉴定意见予以确认。对于被告保险公司要求重新鉴定问题，本院认为，广东韩江司法鉴定中心是具有资质的鉴定机构，原告的伤残鉴定意见是本院委托该机构作出的，被告保险公司虽对鉴定意见有异议，但在鉴定机构作出补充说明后，却未能提供相应证据证实鉴定意见依据不足，故其抗辩事由不成立，不予采纳，本院对鉴定意见予以确认，但对原告的住院天数和护理天数，依被告保险公司的申请，本院委托广东韩江司法鉴定中心作出鉴定意见，应根据鉴定意见予以调整。被告保险公司是粤D*****号小型轿车交强险的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿原告的伤残和医疗等费用。依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内直接向原告赔偿应由被告陈世伟赔偿的损失。对于原告请求赔偿的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：原告的急诊费和住院期间的医疗费37877.86元，原告同意二被告按医疗费的20%进行非医保用药剔除的抗辩理由，本院予以采纳，即本次交通事故造成原告医疗费损失30302.29元(37877.86元×80%)。2.住院伙食补助费：原告发生事故当日被送往汕头大学医学院第一附属医院住院2天具有必要性和合理性，对于原告转院到汕头市金平区人民医院住院92天，依司法鉴定机构的鉴定意见，原告因交通事故所致损伤的合理住院时间在60天以内，本院确认原告在汕头市金平区人民医院住院为60天，后住院32天不合理，应予以剔除。故原告本次因交通事故所致损伤的住院天数为62天，以每天100元计算为6200元。3.护理费：可按住院期间150元/天计付护理费。根据司法鉴定机构的意见，原告在汕头市金平区人民医院住院前30天需2人护理，依常理，原告发生事故后的前2天在汕头大学医学院第一附属医院住院2天也需2人护理，同时，原告住院期间的后32天存在不合理，该32天应视为无需护理。故原告的护理费为14100元﹝2天×2人×150元/天+30天×2人×150元/天+（92-30-32）天×1人×150元/天﹞。4.后续治疗费、康复费、营养费：根据司法鉴定机构的鉴定意见确认为15000元、2000元、500元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故二被告抗辩后续治疗费、康复费、营养费尚未实际发生的费用不赔偿，抗辩理由不成立，不予支持。5.误工费：可按2018年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元、及司法鉴定机构的鉴定意见误工期150天计付，故原告的误工费为23941.64元(58258元/年÷365天×150天)。6.交通费：按就医为每天30元，以住院天数62天计算，其交通费为1860元。二被告抗辩不予认可，无充分理由，本院不予采纳。7.残疾赔偿金：可按2018年汕头市***民人均可支配收入29077元，伤残的赔偿指数按10%计算，自定残之日起应按20年计付，即58154元(29077元/年×20年×10%)。8.被抚养人生活费：依本院查明事实，原告育有二个孩子，大儿子冯吴以诺，二儿子冯以德，在原告鉴定伤残时5周岁、3周岁，抚养年限分别为13年、15年，其抚养费为30797.20元﹝21998元/年×(13+15)年×10%÷2人﹞。9.精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故造成十级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求赔偿精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。上述各项损失合共187855.13元。鉴于被告陈世伟应承担全部责任以及肇事车辆所投保的商业三者险为不计免赔率，故被告保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿原告187855.13元，扣除被告保险公司已垫付医疗费10000元和被告陈世伟垫付的医疗费4783.10元，实应赔偿原告173072.03元（187855.13元-10000元-4783.10元）。被告陈世伟已垫付的医疗费4783.10元，可向被告保险公司另行索赔。关于诉讼费是否应由被告承担问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张受理费、鉴定费由败诉一方的被告承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决生效之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险的责任限额内赔偿原告冯伟雄的损失173072.03元；二、驳回原告冯伟雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2087元（已减半收取）由原告冯伟雄负担207元、被告保险公司负担1880元，受理费原告冯伟雄已预交，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告1880元。原告伤残鉴定费3000元由被告保险公司负担，鉴定费原告已支付，被告保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告3000元；原告的住院合理性鉴定费1788元由原告负担，鉴定费被告保险公司已支付，原告于本判决发生法律效力之日起十日内迳付被告保险公司1788元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇二〇年七月二日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条……“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条第一款当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。