浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终3611号上诉人（原审被告）：金灯平，男，1969年6月17日出生，汉族，住乐清市。委托诉讼代理人：叶秀华，女，1983年1月7日出生，汉族，系金灯平妻子。被上诉人（原审原告）：连新尧，男，1953年2月7日出生，汉族，住乐清市。委托诉讼代理人：王卫全，男，1979年8月4日出生，汉族，系连新尧女婿。上诉人金灯平因与被上诉人连新尧机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省乐清市人民法院(2019)浙0382民初10756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金灯平上诉请求：一、请求依法撤销一审判决并依法改判；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、乐清市公安局交通警察大队《事故责任认定书》及温州市公安局交通警察支队《道路交通事故复核结论》有误。上诉人不知其驾驶的二轮电瓶车为两轮轻便摩托车。上诉人始终正常驾驶，不存在违章情形，案涉事故的发生主要在于被上诉人未在确认安全的情况下从左向右横穿马路。交警部门认定上诉人承担主要责任完全错误。二、如上诉人需要承担责任，一审判决中责任承担比例及部分赔偿款项认定错误。1、一审判决对赔偿责任的承担比例认定错误。一审认定上诉人承担80%的赔偿比例偏高。在此次交通事故中，上诉人与被上诉人都存在过错，交通事故认定书虽认定上诉人负主要责任，但综合事故情况，上诉人应承担60%赔偿责任。2、一审判决中关于误工费15000元的判决错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。被上诉人向一审法院提交其存在误工费的证据仅是村委会证明、证人证言。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条规定“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。”而被上诉人提供的乐清市虹桥镇大仙垟村村民委员会在2019年11月27日的证明仅有村委会盖章并没有负责人及制作材料的人员签字，不符合该条关于单位证明材料形式要件的规定，不应当作为定案依据。另证人倪某不知道被上诉人在何处贩卖灯盏糕，说明证人没有亲眼看见被上诉人在卖灯盏糕，只是自己主观上认为被上诉人在卖。且两名证人与被上诉人同村，其中证人陈洪招是被上诉人儿子的朋友，故两名证人与被上诉人存在利害关系，其证言不应被采信。连新尧辩称，被上诉人与其妻子长期贩卖灯盏糕从事小本生意，情况属实。分别在虹桥老二医后门、新二医前门、木材市场等地流动摆摊，确实存在误工损失。连新尧向一审提出诉讼请求：1、被告金灯平赔偿原告医疗费67138.83元、误工费30000元、护理费18000元、营养费2700元、鉴定费1900元、交通费3000元、残疾赔偿金54462.82元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：一、事故发生概况：2019年2月9日，被告金灯平驾驶编号为温州ＹＱ620385两轮电动车（经鉴定为两轮轻便摩托车）从乐清市虹桥镇时代广场开往新丰路245号方向；06时04分许，途经乐清市××镇××路××号××路段时，与自左往右推自行车横过道路的原告连新尧发生碰撞，造成原告连新尧受伤的道路交通事故。二、交警部门的责任认定情况：被告金灯平负事故主要责任，原告连新尧负事故次要责任。三、受害人的伤情及治疗情况：原告受伤后被送至医院住院治疗。原告的伤情经诊断为：膝交叉韧带损伤等。四、司法鉴定意见：经原告委托，温州医科大学司法鉴定中心对原告的伤残程度、三期进行鉴定。2019年8月26日，该司法鉴定中心出具司法鉴定意见认为：被鉴定人连新尧右下肢交通伤，其右膝前后交叉韧带、内外侧副韧带及内外侧半月板损伤，撕裂，经手术治疗后，影响功能，评定为人体损伤十级伤残。误工期限评定为150日，护理期限评定为90日、营养期限评定为90日。五、原告各项损失：1、医疗费：66805.47元。按医疗费票据金额确定为66805.47元（含劳务费用22.4元）。2、误工费15000元。原告提供的村委会证明、证人证言相互印证，可以认定其在事故发生前从事小吃生意，但事故发生时原告已年满66周岁，劳动能力和收入有限，一审法院酌情按100元/天，采纳鉴定意见计算150天，即误工费支持15000元。3、护理费：10420元。采纳鉴定意见计算90天，住院13天，按每天150元的标准计算，即1950元，出院的77天，按每天110元计算，即8470元。综上，护理费支持10420元。4、营养费：2700元。5、鉴定费：1900元。按票据金额确定。6、交通费：1300元。根据就医的地点、人数、次数及鉴定情况，酌情确定1300元。7、残疾赔偿金：54462.82元。应按上一年度全体居民人均可支配收入49899元计算14年再乘以伤残指数10%，现原告主张54462.82元，符合法律规定，予以支持。上述款项合计152588.29元。七、被告垫付费用情况：被告已付10000元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，事故经交警部门认定被告负事故的主要责任，故应承担相应的赔偿责任。按前述确定的事实，原告因本案道路交通事故所造成的各项损失为152588.29元，根据双方的过错程度，酌情确定原告自负20%，被告承担80%即122070.63元。被告已付10000元，故还需赔偿原告112070.63元。在诉讼过程中，被告要求对伤残等级、三期、医疗费用合理性进行鉴定，但鉴定所多次联系被告鉴定事宜，电话均未接通，短信通知其缴纳鉴定费，也一直未缴纳，视为放弃鉴定的权利，且没有证据表明原告提供的鉴定意见书存在重大瑕疵等情形，故对原告提供的鉴定意见书予以采纳。被告对交通事故的责任认定有异议，且提起复核程序，后上级机关经审查，对事故责任认定予以维持，因此，在没有相反证据的情况下，应对事故责任认定予以确认。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决如下：一、被告金灯平赔偿原告连新尧医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金合计112070.63元。款限判决生效之日起十日内交一审法院民三庭转付。二、驳回原告连新尧其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3844元，减半收取1922元，由原告连新尧负担650元，被告金灯平负担1272元。在二审诉讼中，被上诉人连新尧补强一份乐清市虹桥镇大仙垟村民委员会证明，证明被上诉人连新尧与其妻从事小吃生意，该证明有出具人倪新友签字。对被上诉人所提供的证据，上诉人没有反驳意见，本院予以确认。对于一审认定的事实，本院经审核一审证据，予以确认。本院认为，关于交通事故认定，有事故责任书、道路交通事故复核结论书予以证明，上诉人没有新证据予以反驳，二审对事故认定予以采信。根据我国有关电动车与两轮机动车的认定标准，上诉人驾驶的车辆为两轮轻便摩托车，该认定于法有据。上诉人称自己不知情，不影响该事实的认定。根据道路交通安全法第七十六条之规定，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，一审法院酌情确定二八赔偿比例，于法有据，二审予以维持。关于误工费，被上诉人二审补强提供了乐清市虹桥镇大仙垟村民委员会证明，该证明盖有单位印章并有制作证明材料人倪新友的签字，结合一审证人证言，可以证实，被上诉人存在劳务收入，应当对于其误工费予以支持。综上，上诉人的上诉理由均不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2541元，由金灯平负担。本判决为终审判决。审判长 陈 宇审判员 刘伟达审判员 郑文平二〇二〇年七月二十九日书记员 董丽雅?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。