广东省龙门县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1324民初631号原告：龙门县永汉镇永添建材门市,个体工商户，组成形式：个人经营。经营场所：广东省龙门县*********水头。经营者：张志添，男，1970年4月27日出生（身份证号码：441************318），汉族，住广东省龙门县**************。委托诉讼代理人：王志卫，广东义法律师事务所律师。委托诉讼代理人：岑振华，广东义法律师事务所律师。被告：湖南鑫得贸易有限公司。住所地：湖南省娄底市娄星区********交汇处百弘学府城17栋2003号。法定代表人：颜林文。委托诉讼代理人：颜伟文，男，1987年4月8日出生（身份证号码：432************092），汉族，住湖南省涟源市**********，系该公司员工。被告：颜林文，男，1975年12月4日出生（身份证号码：432************454），汉族，住湖南省涟源市**********。被告：陈明星，男，1976年9月21日出生（身份证号码：432************378），汉族，住湖南省涟源市*******胜利组。第三人：广州市永浩建材有限公司。住所地：广东省广州市增城区***********。法定代表人：钟伟昆。原告龙门县永汉镇永添建材门市与被告湖南鑫得贸易有限公司、颜林文、陈明星，第三人广州市永浩建材有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告龙门县永汉镇永添建材门市的经营者张志添及其委托诉讼代理人岑振华，被告湖南鑫得贸易有限公司的委托诉讼代理人颜伟文到庭参加诉讼，被告颜林文、陈明星，第三人广州市永浩建材有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙门县永汉镇永添建材门市向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付欠款611845元，利息暂计为43460.71元（欠款761845元×5‰×9个月＝34283.03元，欠款611845元×5‰×3个月＝9177.68元）给原告龙门县永汉镇永添建材门市；2.欠款611845元的利息从2020年5月1日起按月利率5‰计至还清款日止；3.本案受理费由被告负担。事实和理由：原告龙门县永汉镇永添建材门市，于2015年间注册成立，具有良好的商业信誉，为了把建材生意做强做大，原告找到广州市永浩建材有限公司作为挂靠单位（生意上的伙伴），而被告湖南鑫得贸易有限公司是龙门县*********项目一期某项工程建筑材料的供应商，2017年11月间，被告湖南鑫得贸易有限公司的合伙人颜林文、陈明星来到原告门市洽谈好有关其建筑材料的买卖问题，经双方充分协商，于2017年12月1日，原告方张志添、被告方颜林文、陈明星在《购销合同》中签名，该合同的主要内容是；由原告出售河沙、石仔、石粉、水泥、河石给被告公司，注明了这些建材质量、规格及结算方式等，卖出价格为河沙每立方85元、加工细沙每立方90元、石仔（0-5、1-3）每立方115元、石粉每立方50元、水泥每吨（按市场价）、河石每立方50元。合同的第十七条规定，甲方（被告）付款违约责任，在供货、数量、质量验收合格后，甲方保证三付一条件付款，工程完工后以最后签单时间计算起30天内，全货款付清，如超出付款时间收滞纳金2‰，并向乙方（原告）当地法院起诉。原、被告双方于2019年3月31日对账并结算，总计算应付金额为1530434.05元，除已付766744.05元，欠下761845元，后经原告多次催讨，被告才于2020年1月22日支付150000元给原告，仍欠611845元不肯支付。综上，被告湖南鑫得贸易有限公司，是由被告颜林文、陈明星共同投资的合伙企业，两人并在合同中签名，依据《中华人民共和国合伙企业法》有关规定，颜林文、陈明星对欠下的建筑材料款承担共同偿还责任，应是本案的被告；关于《购销合同》第十七条对逾期付款的违约责任约定．．．工程完工后以最后签单时间计算起30天内，全货款付清，如超出付款时间收滞纳金2‰，从滞纳金来看，因是被告方先拟写好的合同，没有明确到每天支付滞纳金，极为不公平，这样计滞纳金是不合常理的，又因明确有“工程完工后以最后签单时间计算起30天内，全货款付清”，现原告要求被告支付对欠下该资金占用利息，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条的规定，被告欠下建筑材料款的利息可分为从2019年5月1日起至2020年1月31日止的利息为34283.03元（欠款761845元×5‰×9个月＝34283.03元）、2020年2月1日起至2020年4月30日止欠款元的利息为9177.68元（欠款611845元×5‰×3个月＝9177.68元），欠款611845元从2020年5月1日至还清款日止的利息按月息计5‰付，为维护原告的合法权益，根据《民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》及有关法律规定，提起诉讼，要求贵院支持原告的诉讼请求。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.判决被告湖南鑫得贸易有限公司向原告支付涉案货款611845元及利息，利息就按中国人民银行同期同类贷款利息计算，以761845元为本金从2019年2月7日起计至2020年1月21日止，以611845元为本金从2020年1月22日起计至还清所有款项之日止，暂计至2020年5月6日，合算总利息为43256.94元，并判令被告颜林文、陈明星对上述建筑材料货款及利息承担连带清偿责任。2.判令被告湖南鑫得贸易有限公司、颜林文、陈明星承担本案全部诉讼费用。补充：原告是挂靠于第三人，2017年12月1日原告的经营者张志添以第三人的名义与三被告签订购买建筑材料的购销合同，签订涉案购销合同后，原告向被告湖南鑫得贸易有限公司供应建筑材料，将建筑材料送至龙门县*************期A区，2019年3月31日，供应商张志添与买方负责人即被告颜林文、陈明星签订材料月对账单，共同确认总计应付水泥沙石款金额为1530434.05元，详见证据六。累计已付水泥沙石款项为766744.05元，余款763690元未付。后确认2019年3月1日至31日的1845元不计，被告颜林文、陈明星与张志添共同确认余款为761845元人民币。后经多次催收，被告湖南鑫得贸易有限公司于2020年1月22日向原告支付货款150000元人民币，其余611845元货款至今未付。另，根据龙门县永汉镇永添建材门市12月对账明细即证据六，供方张志添与需方被告湖南鑫得贸易有限公司是于2019年1月7日签名核对的，因此按照合同约定，以最后签单时间起30天内以全货款付款。被告应当从2019年2月7日起向原告支付逾期付款利息。第三、被告颜林文、陈明星是被告湖南鑫得贸易有限公司各占50%股权的股东，被告湖南鑫得贸易有限公司为2017年11月23日注册成立的企业，注册资金为6000000元人民币，被告颜林文、陈明星持股比例各占50%，被告颜林文、陈明星并没有实际出资，应当在其认缴注册资本内对被告湖南鑫得贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任。被告湖南鑫得贸易有限公司辩称，涉案与第三人签订的合同中被告颜林文、陈明星的签名不是被告颜林文、陈明星本人签的，里面被告湖南鑫得贸易有限公司的公章是真实的。确认欠款总额为611845元，希望可以分期付款不支付利息。被告颜林文、陈明星未应诉，未答辩，未提供证据。第三人广州市永浩建材有限公司未应诉，未作陈述，未提供证据。本院经审理认定事实如下：原告龙门县永汉镇永添建材门市挂靠在第三人广州市永浩建材有限公司名下经营建筑材料生意，2017年12月1日原告以第三人广州市永浩建材有限公司（乙方）的名义与被告湖南鑫得贸易有限公司（甲方）签订一份《购销合同》，甲方为购货单位，乙方为供货单位，双方主要约定如下：材料名称：河沙、1-3、0-5石子，石粉、水泥，单价为河沙85元/方，加工细沙90元/方，石仔（0-5、1-3）115元/方，石粉50元/方，水泥（光大）市场调价，河石50元/方。备注：以实际供货结算为准，以上单价不含税、含运输费用，最终以实际结算为准；交货地点：龙门县永汉镇寮田；项目名称：寮田碧桂园项目一期A区；计收方法：按样品比对及现场实际入库数量收货；结算依据：乙方送货单必须有甲方项目上指定的签收人（签收人必须是两个人即现场材料员和保安队长）签收确认的数量为结算依据；结算方式：当月所供的材料在次月的15日至20日对单，并向甲方开出收款依据，同时提供单位账号；对单完成后甲方必须在次月进度款到账后支付上月货款。如甲方因特殊原因需延迟付款的，必须在月底前口头通知乙方，且延迟时间不得超过30天，否则乙方将停止供货。乙方委派财务专人收货款并提供盖有乙方个体财务专用章的收据，如需转账支付，甲方按照乙方合同指定账户付款。甲方付款后，乙方在十五天内为甲方开具17%专用发票，甲方付8%的税款给乙方；甲方付款违约责任：在供货数量、质量验收、签收合格后，甲方保证三付一的条件下付款，工程完工后以最后签单时间计算起30天内，全货款付清。如超出付款时间收滞纳金2‰，并且向乙方当地法院起诉。被告湖南鑫得贸易有限公司在甲方处盖章，被告陈明星、颜林文在甲方签约代表处签名，第三人广州市永浩建材有限公司在乙方处盖章，原告的经营者张志添在乙方签约代表处签名。合同签订后，原告陆续向被告湖南鑫得贸易有限公司供应水泥、沙石建筑材料，双方于2019年3月31日进行结算，当日张志添与买方负责人陈明星、颜林文签订《材料月对账单》，总计应付金额1530434.05元，累计已付766744.05元，余款763690元，后双方确认2019年3月1日-3月31日的材料款1845元不计，即余款为761845元，张志添在供应商处签名，被告陈明星、颜林文在买方负责人处签名摁指模。原告提供2017年12月-2019年3月的对账明细予以佐证。经原告多次催收，被告湖南鑫得贸易有限公司于2020年1月22日通过银行转账的方式向原告支付货款150000元，现仍剩余611845元货款未付。庭审中，被告湖南鑫得贸易有限公司确认拖欠原告材料款611845元并同意支付，不同意支付利息。经查，被告湖南鑫得贸易有限公司是被告陈明星、颜林文股东两人共同设立的有限责任公司，被告颜林文是被告湖南鑫得贸易有限公司的股东之一及法定代表人。股东陈明星、颜林文认缴出资额各为300万元，认缴出资方式为货币，认缴出资时间均为2047年1月22日。本院认为，被告湖南鑫得贸易有限公司向原告订购建筑材料，双方成立买卖合同关系。被告湖南鑫得贸易有限公司尚欠原告龙门县永汉镇永添建材门市货款611845元，有原告提供的《购销合同》、《材料月对账单》为凭，且被告湖南鑫得贸易有限公司确认上述欠款，被告湖南鑫得贸易有限公司应承担支付货款的义务，原告要求被告湖南鑫得贸易有限公司支付货款611845元，证据充分，本院予以支持。本案的争议焦点为：1.被告陈明星、颜林文应否对本案债务承担连带清偿责任？2.涉案货款应否计付利息？至于原告请求被告陈明星、颜林文对上述债务承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额”及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，本案被告湖南鑫得贸易有限公司的股东出资额认缴时间为2047年1月22日，认缴出资期限尚未届满，没有证据证明股东未履行或者未全面履行出资义务，被告陈明星、颜林文作为被告湖南鑫得贸易有限公司的股东，只有在公司财产不足以清偿公司债务时，才在未出资范围内对公司债务承担补充清偿责任，原告亦未提交证据证实被告湖南鑫得贸易有限公司出现经营问题,存在资不抵债的事实。另被告陈明星、颜林文二人签订《材料月对账单》系代表被告湖南鑫得贸易有限公司与原告进行结算的行为，二人并未对本案债务承担或保证责任作出承诺。故原告要求被告陈明星、颜林文对被告湖南鑫得贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任，理据不足，本院不予支持。关于利息支付的问题，2019年3月31日双方经结算被告湖南鑫得贸易有限公司拖欠原告货款为761845元，按双方合同“最后签单时间计算起30天内，全货款付清”的约定，被告湖南鑫得贸易有限公司应于2019年4月30日前付清上述货款。被告湖南鑫得贸易有限公司于2020年1月22日支付原告货款150000元，已超出双方约定的付款期限，合同约定超出付款时间收滞纳金2‰明显低于原告的实际利息损失，原告请求按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息（即逾期付款损失），符合《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款以及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，予以支持。又根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法【2019】254号）相关规定，2019年8月20日以后的利率应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。故货款761845元的逾期付款损失应从2019年5月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付至2019年8月19日止，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至2020年1月21日止，余款611845元的逾期付款损失应从2020年1月22日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至本判决确定清偿日止。被告颜林文、陈明星，第三人广州市永浩建材有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依法可作缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告湖南鑫得贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起5日内，支付原告龙门县永汉镇永添建材门市货款611845元及逾期付款损失；逾期付款损失：以761845元为基数从2019年5月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付至2019年8月19日止，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至2020年1月21日止；以611845元为基数从2020年1月22日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至本判决确定清偿日止。二、驳回原告龙门县永汉镇永添建材门市的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10353元（原告已预缴），由原告龙门县永汉镇永添建材门市负担684元，被告湖南鑫得贸易有限公司负担9669元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  钟素文人民陪审员  谭俊华人民陪审员  姜娟娟二〇二〇年七月九日法官 助理  梁丽丹书 记 员  邓嘉樱附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。