湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终954号上诉人（原审原告、原审被告）：湖北骏杰科技有限公司，住所地宜都市松木坪镇松鹤路202号，统一社会信用代码914205815570460066。法定代表人：张劲松，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘星，湖北旻韬律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：杨杰，宜都市枝城法律服务所法律服务工作者。特别授权代理。上诉人（原审被告、原审原告）：向安秀，女，1968年8月5日出生，汉族，住宜都市。委托诉讼代理人：李军，湖北长青律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：陈超，湖北长青律师事务所律师。特别授权代理。上诉人湖北骏杰科技有限公司（以下简称骏杰公司）与上诉人向安秀劳动争议纠纷一案，双方均不服湖北省宜都市人民法院（2019）鄂0581民初2330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人骏杰公司的委托诉讼代理人刘星、上诉人向安秀的委托诉讼代理人李军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。骏杰公司上诉请求：1、改判骏杰公司无需向向安秀支付赔偿金33096元（2364元/月×7个月×2）。2、本案诉讼费用由向安秀承担。事实与理由：骏杰公司与向安秀形成的是劳务关系，不应当认定为违法解除劳动关系。湖北省高级人民法院民事审判工作座谈会会议纪要（2013年）第26条规定：“达到法定退休条件的人员，不能再成为劳动关系的主体。”向安秀已经不具备劳动争议主体资格。2016年8月11日，人力资源社会保障部在《对十二届全国人大四次会议第4419号建议的答复》（人社建字69号）中认为：劳动合同法第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。劳动合同法实施条例第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。按照劳动合同法实施条例，劳动者只要达到法定退休年龄，无论其是否享受养老保险待遇，劳动合同自然终止。女工人年满50周岁仍继续就业的，不属劳动关系。参照徐州市中级人民法院徐州市人力资源和社会保障局关于审理劳动争议案件若干问题的解答（2019年）第18条，“用人单位终止达到法定退休年龄但未为其缴纳社保的职工之间的劳动关系，是否支付经济补偿？”“答：双方之间按照特殊劳动关系处理，任何一方可以随时终止用工，且用人单位不需支付经济补偿金”。综上，请求二审法院查明事实后依法改判。向安秀对骏杰公司的上诉辩称，骏杰公司对法律有误解。向安秀虽然已经年满50周岁，但是没有享受退休待遇，向安秀的劳动权益应该受法律保护。骏杰公司上诉不能成立。向安秀上诉请求：撤销一审判决第三项，改判支持向安秀要求未订立书面劳动合同双倍工资的请求，并由骏杰公司承担全部诉讼费用。事实与理由：《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。根据以上规定，向安秀在没有订立劳动合同的期限满一年后就与骏杰公司形成了无固定期限的劳动合同关系。同时《劳动合同法实施条例》第七条规定：“视为自用工之日起满一年的当日已经向劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。即骏杰公司应当与向安秀补订书面劳动合同，但是骏杰公司2017年2月12日才与向安秀订立了一份有固定期限的合同并且不将合同交于向安秀是违法的。该劳动合同中约定的“本合同期满，甲乙双方无异议，则本合同顺延”的内容，不能确定劳动合同的期限，不符合《劳动合同法》的规定，不能抗辩向安秀要求的没有订立书面劳动合同双倍赔偿。综上，骏杰公司在2017年2月12日订立无效书面劳动合同之前都没有与向安秀订立书面劳动合同，所以应该承担双倍的赔偿。骏杰公司对向安秀的上诉辩称，人社部有答复，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。劳动者愿意继续工作的，双方按劳务关系处理。综上，向安秀要求骏杰公司支付未订立书面劳动合同双倍工资的请求，不应得到法院支持。骏杰公司向一审法院起诉请求：1、判决骏杰公司无需支付向安秀解除劳动合同赔偿金35460元（2364元/月×7.5个月×2）；2、本案诉讼费用由向安秀承担。向安秀向一审法院起诉请求：裁决骏杰公司支付没有订立书面劳动合同的双倍赔偿32263元（2933元/月×11个月），并承担全部诉讼费用。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，法院予以认定。有争议的主要事实，骏杰公司就2019年春节假期后职工上班报道事宜在职工微信群内是如何通知的，是否通知向安秀继续上班。对此向安秀和骏杰公司的陈述不一致，且双方均未提供证据证明，但双方对骏杰公司通过职工微信群发布相关通知的事实没有争议，该微信群的相关记录是证明前述事实的直接证据，骏杰公司作为职工微信群的管理者，有能力提供相关微信记录且未提供，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”之规定，法院依法认定劳动者向安秀的相关陈述属实，即2019年春节假期后骏杰公司在职工微信群内通知新的一年继续到公司上班的人员名单中不包括向安秀。一审法院认为，本案的争议焦点一、骏杰公司是否存在违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同的行为；争议焦点二、向安秀主张未签订书面劳动合同的二倍工资是否成立。关于焦点一，依照劳动合同法的规定，未经协商一致或者非因法定事由，用人单位不得随意解除或者终止劳动合同。骏杰公司在职工微信群内公布上班人员名单时排除了向安秀，之后未再通知向安秀继续上班，以其行为表明单方解除劳动合同关系的意思，且没有任何法定事由，明显侵害了劳动者的合法权益，骏杰公司的行为应认定为违法解除劳动合同，应依法向向安秀支付赔偿金。关于焦点二，首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、原劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第十四条之规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，即使没有续签书面的劳动合同，也视为续订劳动合同。其次，本案中骏杰公司、向安秀双方在2017年的劳动合同中约定“合同期满，甲乙双方无异议，则本合同顺延”，这表明双方以书面形式约定劳动合同期满后劳动者继续工作的，按照原劳动合同约定条件继续履行劳动合同，双方的劳动合同关系持续存在，故应视为双方续签了书面劳动合同。而且骏杰公司并不存在恶意不签订劳动合同、否认与劳动者之间的劳动关系从而逃避法定义务的情形。因此向安秀主张未签订劳动合同的双倍工资差额没有事实依据，法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、湖北骏杰科技有限公司向向安秀支付违法解除劳动合同的赔偿金33096元（2364元/月×7个月×2）；二、驳回湖北骏杰科技有限公司的诉讼请求；三、驳回向安秀要求湖北骏杰科技有限公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求。并案后受理费20元，因适用简易程序减半收取10元，由湖北骏杰科技有限公司、向安秀各负担5元。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点：1、骏杰公司是否应向向安秀支付违法解除劳动合同双倍赔偿金？2、骏杰公司是否应向向安秀支付未签订书面劳动合同双倍工资？一、关于骏杰公司是否应向向安秀支付违法解除劳动合同双倍赔偿金问题。首先，向安秀达到法定退休年龄之后与骏杰公司之间法律关系的问题。根据《最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》【（2015）民一他字第6号】意见，对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准，且以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金作为判断劳动关系是否终止的劳动主体指的是持续在用人单位工作。本案向安秀非骏杰公司新招录的达到法定退休年龄的女工，而是法定退休年龄前后一直持续在骏杰公司工作，且向安秀未享受养老保险待遇，骏杰公司在向安秀达到法定退休年龄时亦未为其办理退休而是继续用工，因此向安秀的权益应受劳动合同法的保护。骏杰公司主张其与向安秀是劳务关系，本院不予支持。其次，骏杰公司是否违法解除与向安秀劳动合同问题。2019年春节后，骏杰公司在职工微信群内公布上班人员名单时排除了向安秀，之后未再通知向安秀继续上班，以其行为表明单方解除劳动合同关系的意思，且没有任何法定事由，骏杰公司的行为应认定为违法解除劳动合同，骏杰公司应依法向向安秀支付违法解除劳动合同双倍赔偿金，骏杰公司上诉请求不予支付，无事实和法律依据，本院不予支持。二、关于骏杰公司是否应向向安秀支付未签订书面劳动合同双倍工资问题。骏杰公司与向安秀双方在2017年签订的书面劳动合同中约定“合同期满，甲乙双方无异议，则本合同顺延”，这表明双方以书面形式约定劳动合同期满后劳动者继续工作的，按照原劳动合同约定条件继续履行劳动合同，双方的劳动合同关系持续存在，应视为双方续签了书面劳动合同。向安秀以该书面劳动合同约定不能确定劳动合同的期限为由，主张该书面劳动合同无效，本院不予采信。向安秀上诉请求骏杰公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，骏杰公司、向安秀的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由湖北骏杰科技有限公司、向安秀各负担10元。本判决为终审判决。审判长  张士勇审判员  唐兆勇审判员  王瑞菊二〇二〇年七月三十日法官助理张宽红书记员余丹