湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂08民终516号上诉人（原审被告）：荆门市泰元置业有限公司，住所地荆门市东宝区象山大道青山路西侧锦绣紫荆城小区综合楼二楼。法定代表人：李能来，董事长。委托诉讼代理人：刘振宇，男，该公司员工。委托诉讼代理人：李万海，湖北邦伦律师事务所律师。上诉人（原审原告）：胡华，男，1980年7月23日出生，汉族，住荆门市沙洋县。委托诉讼代理人：胡道海，湖北新天律师事务所律师。上诉人荆门市泰元置业有限公司（以下简称泰元公司）因与被上诉人胡华建设工程施工合同纠纷一案，不服荆门市东宝区人民法院(2019)鄂0802民初2501号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。泰元公司上诉请求:1、请求撤销原判第一项；2、本案一、二审诉讼费用由胡华承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，证据不足。一、一审确认本案土石方工程价款为1482478.9元是错误的。二、一审认定高压电缆沟项目价款342534.1元有误。三、一审支持资金占用利息的请求缺乏事实依据。胡华答辩称，一审法院对于事实部分关于工程量的认定是根据泰元公司在一审中提交证据以及上诉状中载明的土方开挖工程量42356.54确定的，单价35元是合同约定的。电缆沟的价款是经过泰元公司盖章确认的。胡华向一审法院起诉请求：1、判令泰元公司支付工程款1444782.09元及资金占用期间利息69349.5元（按月利率6%自2019年1月1日至2019年8月30日）以后至清偿之日止的利息另计；2、本案诉讼费由泰元公司承担。一审法院认定事实：2014年5月20日，胡华与泰元公司签订《土方工程承包合同》，约定胡华承包位于东宝区工业园区兴业路1号的土石方工程，该工程于同年7月30日竣工并办理决算，工程款为1801247.99元，后泰元公司仅支付50万元。2018年6月15日，双方签订协议书，将原合同约定的包干价改为按2013年《湖北省房屋建造与装饰工程消耗量定额基价表》、《湖北省建筑工程公共专业消耗量定额基价表》定额计价，并增加电缆沟工程，该项工程经泰元公司认可工程款为343534.1元，泰元公司支付20万元。两项工程共计2144782.09元，还欠1444782.09元未支付。另查明，胡华完成的土石方工程的工程价款为1482478.9元和高压电缆沟项目工程价款342534.1元，泰元公司已支付高压电缆沟工程价款20余万元，下欠高压电缆沟工程价款114719.52元。泰元公司共欠胡华土石方工程款及高压电缆沟工程款1597197元，胡华与泰元公司签订协议后，泰元公司向胡华支付工程款500000元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定“承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的，签订的建设工程施工合同，应当根据合同法第五十二条第（五）款的规定，认定无效”，本案中胡华作为自然人不可能取得建筑施工企业资质，其与泰元公司签订建设工程施工合同应属无效。但根据该司法解释第二条之规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经验收合格，承包人请求按照合同约定支付工程价款的，人民法院应于支持”。故本案中，胡华与泰元公司就胡华已完成的工程量进行了结算，并在此基础上就如何支付工程款于2018年6月15日签订了协议书，该协议系双方真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应按该协议约定履行各自义务。胡华称，因泰元公司未能按照上述协议支付工程款，故泰元公司不应在结算基础上下浮10%计算。胡华的该项主张不符合双方的约定，不能成立。根据一审法院查明的事实，胡华完成土石方和高压电缆沟项目的剩余工程款为1597197元，泰元公司应按照双方协议约定在此工程价款基础上向胡华支付剩余工程款937477.3元（1597197元×10%-500000元）。另因泰元公司未能按双方协议约定按时履行支付相应工程款的义务，其行为构成违约，胡华据此要求泰元公司承担支付资金占用期间利息损失，予以支持，该利息自2019年1月1日起，按年利率6%的标准支付至清偿完毕之日止。泰元公司辩称现荆门市泰元置业有限公司系原荆门市泰元置业有限公司股权转让而来，故其不应承担责任。一审法院认为，泰元公司所称的转让只是泰元公司公司内部的股东及股权变更，对外部债权人并不产生约束力，故泰元公司的该抗辩理由不成立。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决：一、被告荆门市泰元置业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告胡华工程价款937477.3元及资金占用利息（以937477.3元为基数，自2019年1月1日起，按年利率6%的标准，计算至清偿完毕之日止）；二、驳回原告胡华的其他诉讼请求。案件受理费18427元，原告胡华负担7018元，被告荆门市泰元置业有限公司负担11409元；财产保全费5000元，由被告荆门市泰元置业有限公司负担。二审中，泰元公司提交了湖北省建设工程公共专业消耗量定额及基价表以及电缆沟的照片和工程量计算，证明胡华与泰元公司在结算协议中约定单价按定额计算，胡华没有做完电缆沟的工程。胡华质证认为，基价表不能否定胡华与泰元公司的约定，电缆沟的证据不是新证据，一审中泰元公司未提出过工程未完工。本院认为，湖北省建设工程公共专业消耗量定额及基价表不属于证据范畴，电缆沟的照片和工程量计算系泰元公司单方提供，不能达到泰元公司的证明目的，对该两项证据不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院二审另查明，泰元公司与胡华于2014年5月20日签订的《土方工程承包合同》第三条工程量的计算方法、价格及付款方式第1项约定，土方工程量暂按甲方（泰元公司）提供的设计图纸概算量为60000立方米，实际土方量按实际挖土方计算60000立方米。按实际开挖土质以35元/立方计算（费用包含土方转运）。2018年6月15日，泰元公司与胡华签订《协议书》，约定土建定额执行2013年《湖北省房屋建筑与装饰工程消耗量定额及基价表》、《湖北省建筑工程公共专业消耗量定额及基价表（土石方、地基处理、桩基础、预拌砂浆）》；结算总价由乙方（胡华）报送结算，提交工程量交泰元公司审核，泰元公司聘请具有相应资质的造价咨询机构进行审计，双方对审计结果经双方确认签字认可后的结算总价下浮10%。同时约定，协议签订后泰元公司在7日内支付胡华50万元，2018年9月30日前付至已完工程量的70%，2018年12月31日前支付所剩余的全部工程款。协议签订后，胡华制作了《工程预（结）算书》，确定荆门市众诚生态园场平土石方工程总造价为1801247.99元。泰元公司对胡华提交的《工程预（结）算书》不予认可，在一审中另行提交一份《建筑工程定额计价结算书》，确定审计价款为1482478.90元，土石方工程单价为35元/立方米。胡华提交的泰元公司签章的《工程量计算式》，明确高压电缆沟工程价款为342534.10元。泰元公司分三次支付胡华共计700000元，剩余款项至今未付。本院认为，关于土石方工程价款。胡华主张合同单价35元/立方米，计算为1801247.99元，并向泰元公司报送了《工程预（结）算书》。泰元公司则主张应以定额单价25.39元/立方米计算，工程价款为1075432.55元。根据一、二审查明的事实，泰元公司在一审中提交其根据胡华提交的《工程预（结）算书》审定的《建筑工程定额计价结算书》，明确土石方单价为35元/立方米，土石方工程量经审计后为42356.54立方米，工程价款应为1482478.90元，胡华对该结算金额无异议。故一审法院根据泰元公司审计认定的工程价款1482478.90元确定为本案争议的土石方工程价款并无不当。关于高压电缆沟工程价款。一审法院系根据泰元公司盖章的《工程量计算式》确定高压电缆沟工程价款为342534.10元。泰元公司二审中提出该工程尚未完工，胡华未按泰元公司的要求施工，但其提供的证据未得到胡华认可，故其主张不能成立。根据泰元公司与胡华之间关于结算总价下浮10%的约定，综合上述两项，泰元公司下欠胡华工程价款应为942511.70元[（1482478.90元+342534.10元）×90%－700000元]。一审判决对于泰元公司下欠胡华工程价款的数额计算有误，但胡华并未提出上诉，视为其对一审判决予以认可。因泰元公司至今未按约定期限支付胡华下欠工程款项，一审判决其承担资金占用利息并无不当。综上所述，泰元公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定基本事实清楚，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18427元，由荆门市泰元置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李国林审判员  周丽红审判员  董菁菁二〇二０年七月十四日书记员  陈锦书