四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民初23号 原告：四川营山农村商业银行股份有限公司，住所地营山县城南镇景阳路155号。 法定代表人：许智泉，董事长 委托诉讼代理人：张丹，男，汉族，1984年8月20日出生，住四川省营山县，系公司员工。 委托诉讼代理人：林益弘，男，汉族，1993年11月2日出生，住四川省营山县，系公司员工。 被告：四川小叶实业有限公司，住所地成都市成华区双庆路10号华润大厦第23层05、06单元。 法定代表人：叶满山，执行董事。 委托诉讼代理人：李渥，男，汉族，1970年6月8日出生，住成都市武侯区。 被告：四川西丹孚能源科技有限公司，住所地四川省成都市天府新区新兴街道油坊村九组300号。 法定代表人：叶满山，执行董事。 委托诉讼代理人：叶进文，男，汉族，1973年3月19日出生，住四川省石棉县。 被告：雅安市名山区汉石商贸有限公司，住所地雅安市名山区蒙顶山镇水碾新村26号。 法定代表人：李渥，男，汉族，1970年6月8日出生，住成都市武侯区，执行董事。 被告：李渥，男，汉族，1970年6月8日出生，住成都市武侯区。 被告：夏芳，女，汉族，1980年9月8日出生，住成都市龙泉驿区。 被告：叶进文，男，汉族，1973年3月19日出生，住四川省石棉县。 被告：周丽，女，汉族，1977年9月27日出生，住四川省石棉县。 被告：叶满山，男，汉族，1974年4月19日出生，住成都市锦江区。 委托诉讼代理人：叶进文，男，汉族，1973年3月19日出生，住四川省石棉县。 被告：肖明桃，女，汉族，1974年3月25日出生，住四川省雅安市雨城区。 被告：叶龙光，男，汉族，1944年2月22日出生，住四川省汉源县。 被告：卫春贤，女，汉族，1945年10月6日出生，住四川省汉源县。 原告四川营山农村商业银行股份有限公司（以下简称营山农商银行）与被告四川小叶实业有限公司（以下简称小叶公司）、四川西丹孚能源科技有限公司（以下简称西丹孚公司）、被告雅安市名山区汉石商贸有限公司（以下简称雅安汉石公司）、李渥等金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。原告营山农商银行委托诉讼代理人张丹、林益弘，被告小叶公司委托诉讼代理人李渥，被告西丹孚公司委托诉讼代理人叶进文，被告雅安汉石公司法定代表人李渥，被告李渥、被告叶进文，被告叶满山委托诉讼代理人叶进文到庭参加了诉讼，被告夏芳、被告周丽、被告肖明桃，被告叶龙光，被告卫春贤经传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 营山农商银行向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告营山农商银行与被告小叶公司签订的编号为信公借（AOBZ012017000030）号的借款合同；2、判令被告小叶公司立即偿还原告营山农商银行贷款本金8500万元，并按照合同约定支付资金利息；3、依法确认原告营山农商银行对被告小叶公司提供的抵押、质押财产享有优先受偿权。4、判令被告雅安汉石公司、西丹孚公司、李渥、夏芳、叶进文、周丽、叶满山、肖明桃、叶龙光、卫春贤对贷款本息承担连带清偿责任。5、本案诉讼费用由所有被告承担。事实及理由：小叶公司于2017年1月18日与原告签订编号为信公借（AOBZ012017000030）号的借款合同，双方约定由原告向小叶公司发放贷款人民币8500万元，贷款用于归还原欠信托贷款，贷款期限从2017年1月18日至2020年1月17日止，该笔贷款执行利率在央行基准利率基础上上浮60%，按季结息，按计划还本。小叶公司与原告签订了抵押合同，以其单独所有项目为贷款作抵押，并于2019年5月30日签订了权利质押合同，以5228.42万元的商品房按揭款为该贷款作质押担保。被告雅安汉石公司、西丹孚公司、李渥、夏芳、叶进文、周丽、叶满山、肖明桃、叶龙光、卫春贤为贷款提供了连带责任保证担保。原告于2017年3月20日向小叶公司发放了该笔贷款。小叶公司借款后，未能按照合同约定按时归还借款本金、支付利息。 小叶公司、雅安汉石公司、西丹孚公司答辩均为，同意营山农商银行的诉讼请求。 李渥答辩，李渥在雅安汉石公司是代持股份，希望法院查明该事实。 叶进文答辩意见，叶进文在雅安汉石公司是代持股份，希望法院查明该事实。 夏芳、周丽、肖明桃，叶龙光、卫春贤未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年1月18日，小叶公司与营山农商银行签订《固定资产类借款合同》（合同编号为信公借AOBZ012017000030），约定的主要内容有：小叶公司向营山农商银行借款8500万元，借款期限为36个月，从2017年1月18日起至2020年1月17日。贷款利率为浮动利率，即在基准利率基础上上浮60%，并自起息日起至本合同项下本息全部清偿之日止如遇基准利率调整，则自下年1月1日起按本合同约定的浮动比例确定新的贷款利率和罚息利率。不另行通知小叶公司。本合同项下借款逾期的罚息利率为贷款利率上浮30%。按计划还本，按季结息法。 为确保小叶公司与营山农商银行签订的合同编号为信公借AOBZ012017000030《借款合同》的履行，双方于2017年1月18日，签订《抵押合同》（合同编号为AOBZ20170000046），小叶公司以其位于井研县中心滨河区棚改项目万汇城一、二期在建工程面积69725.38平方米为借款进行抵押担保，担保的具体范围为，主合同项下本金人民币8500万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向营山农商银行支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、债权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。抵押财产为商业1204套、面积35323.37m2，住宅317套、面积34402.01m2，合同约定：除非甲乙双方另有约定或法律另有规定，抵押财产上因符合、混合、加工、改建等原因而新增的物也作为营山农商银行债权的抵押担保；担保范围为主合同项下借款本金8500万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向原告支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；同时约定无论营山农商银行对主合同项下的债权是否拥有其他担保，无论其他担保何时成立、是否有效，营山农商银行是否向其他担保人提出权利主张，也无论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也无论其他担保是否由债务人自己提供，小叶公司在主合同项下的担保责任并不因此减免，营山农商银行均可直接要求小叶公司依照抵押合同约定在其担保范围内承担担保责任，小叶公司不提异议。 2017年3月28日，小叶公司对抵押财产到井研县国土资源局办理了川（2017）井研县不动产证明第0000508号《不动产登记证明》，记载的主要内容为：证明权利或事项为抵押，权利人（申请人）营山农商银行，义务人小叶公司，财产坐落井研县研城镇胜利街38号7栋单元4层76号等1521处，不动产单元号为511124028008GB0005F00071044等1521个，其他抵押方式：一般抵押，担保债权数额：158500000元，债权起止时间为2017年1月25日起2020年1月17日止。 小叶公司该项抵押担保事宜经过股东会决议通过。 2017年1月18日，肖明桃、雅安市名山区名石砂石加工有限公司（以下简称雅安名山区砂石公司）、西丹孚公司、李渥、夏芳、叶进文、周丽、叶满山、叶龙光、卫春贤对借款8500万元均与营山农商银行签订了《保证合同》，均对借款8500万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向营山农商银行支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电通费、杂费等），向营山农商银行承担连带责任保证，保证期限为，自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。肖明桃、雅安名山区砂石公司、西丹孚公司、李渥、夏芳、叶进文、周丽、叶满山、叶龙光、卫春贤同意展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。若营山农商银行根据主合同约定，宣布债务提前到期的，保证期间至营山农商银行宣布的债务提前到期日后两年止。如果主合同项下的债务分期履行，则对每期债务而言，保证期间均至最后一期债务履行期限届满之日后两年止。 雅安名山区砂石公司于2017年1月16日形成股东会议决议，股东同意雅安名山区砂石公司为小叶公司在营山农商银行贷款8500万元提供担保。西丹孚公司于2016年12月13日作出股东决定，同意西丹孚公司为小叶公司在营山农商银行贷款8500万元提供连带担保。担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向营山农商银行支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电通费、信用证项下受益人拒承担的有关银行费用等）、债权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。 2017年3月30日，营山农商银行发放8500万元至小叶公司帐户。 雅安名山区砂石公司于2017年8月4日变更为雅安汉石公司。 2019年5月30日，营山农商银行与小叶公司签订《在建工程抵押变更协议》，双方同意解除部分抵押物，抵押物变更为，住宅17套，面积为1883.34平方米，商业用房1192套，面积34477.67平方米，在建工程抵押期限为变，即2017年1月25日至2020年1月17日。 小叶公司于2019年6月1日到井研县自然资源局办理了川（2019）井研县不动产证明第0001897，记载的主要内容为：证明权利或事项为抵押，权利人（申请人）营山农商银行，义务人小叶公司，财产坐落井研县研城镇胜利街38号7栋单元4层76号等1209处，不动产单元号为511124028008GB0005F00071044等1209个，其他抵押方式：一般抵押，担保债权数额：158500000元，债权起止时间为2017年1月25日起2020年1月17日止。 2019年5月30日，营山农商银行与小叶公司对贷款8500万元的抵押物做变更登记时，又于当天与小叶公司签订了《权利质押合同》（合同编号为20190002），小叶公司用其享有的应收商品房按揭款5228.4万元为主合同项下债务提供质押担保。并于2019年5月31日在中国人民银行征信中心办理了质押登记。中国人民银行征信中心动产担保登记证明---初始登记编号为05972427000709195400，载明主合同号码为信公借AOBZ012017000029和信公借AOBZ012017000030，主合同金额为15850万元。债务履行期限为2017年1月18日至2020年1月17日。（质押财产见质押财产清单） 办理质押登记后，营山农商银行通过与当地政府和小叶公司公司协商，截止2020年5月12日，用期间办理的按揭贷款即该质押款项（金额2820.8万元）归还营山农商银行贷款本金和支付在建工程项目款，截止2020年5月12日，营山农商银行应收账款的优先受偿权金额为2407.6万元。 小叶公司同时用其应收5228.42万元商品房按揭款为雅安汉石公司向营山农商银行贷款7350万元进行质押担保，四川省营山县人民法院已作出（2020）川1322民初985号民事判决书判决营山农商银行对小叶公司应收的井研县中心滨河区棚改项目万汇城一、二期商品房按揭款2407.6万元在4450万元借款本息范围内享有优先受偿权。 2019年5月30日，雅安汉石公司、西丹孚公司、李渥、夏芳、叶进文、周丽、叶满山、肖明桃、叶龙光、卫春贤向营山农商银行出具了《同意变更抵押登记承诺书》，承诺为小叶公司在营山农商银行的贷款提供连带责任保证担保。并承诺对变更抵押登记情况完全知晓并同意，变更抵押登记后，继续承担连带保证责任，不得以抵押财产变更为由提出连带责任抗辩。 营山农商银行陈述，在建工程办理抵押登记和应收商品房按揭款5228.4万元办理质押登记均载明贷款金额为15850万元的原因是，营山农商银行2017年1月18日，还与雅安名山区砂石公司签订了编号为信公借（AOBZ012017000029）号的《流动资金借款合同》，约定营山农商银行向雅安名山区砂石公司发放贷款人民币7350万元。办理在建工程抵押登记和对应收商品房按揭款5228.4万元质押登记时，对两笔贷款办理的一个抵押权登记和一个质押权登记，故抵押登记载明的抵押金额和质押登记载明的主合同金额为15850万元。 小叶公司借款后，未偿还借款本金，对借款利息按照合同约定支付至2018年9月20日，之后，未再结算利息。 诉讼中，因借款合同履行期届满，营山农商银行撤回第一项诉讼请求，即“依法解除原告营山农商银行与被告小叶公司签订的编号为信公借（AOBZ012017000030）号的借款合同”。 起诉前，营山农商银行向本院申请了财产保全，营山县人民法院于2019年11月22日作出了（2019）川1322财保221号民事裁定书，查封了小叶公司所有位于四川省乐山市井研县棚改项目的土地使用权，对小叶公司名下位于四川省乐山市井研县予以查封，查封期限为三年。后经营山农商银行申请，营山县人民法院于2020年1月14日解除了对被申请人四川小叶实业有限公司所有的位于四川省乐山市井研县棚改项目的土地使用权（证号：井国用【2013】第03102号、井国用【2013】第03103号）的查封。于2020年1月20日作出了（2020）川1322财保14号民事裁定书，查封了小叶公司所有的位于四川省乐山市井研县棚改项目的土地使用权（证号：井国用（2013）第××号、井国用（2013）第××号），查封期限为三年。同日，法院解除了对被申请人四川小叶实业有限公司名下的位于四川省乐山市井研县的查封。 本院认为，本案涉案《固定资产类借款合同》、《在建工程抵押合同》、《保证合同》、《在建工程抵押变更协议》、《质押合同》均系营山农商银行与小叶公司的真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，合法有效，双方均应当按照合同内容履行合同约定义务。 营山农商银行按照《固定资产类借款合同》的约定向小叶公司履行了出借8500万元的义务。小叶公司应当按照《固定资产类借款合同》的约定向营山农商银行偿还借款及利息。小叶公司借款后，未偿还借款本金，仅对借款利息按照合同约定支付至2018年9月20日，之后，未再结算利息，故小叶公司应当按照《固定资产类借款合同》偿还营山农商银行借款本金及利息。《固定资产类借款合同》约定，贷款利率为浮动利率，即在基准利率基础上上浮60%，并自起息日起至本合同项下本息全部清偿之日止如遇基准利率调整，则自下年1月1日起按本合同约定的浮动比例确定新的贷款利率和罚息利率。本合同项下借款逾期的罚息利率为贷款利率上浮30%。小叶公司对借款利息结算至2018年9月20日，之后，未再结算借款利息。应当从2018年9月21日起至2019年8月19日期间按照中国人民银行公布的同期同类人民币贷款基准利率上浮60%计算利息，因中国人民银行从2019年8月20日起不再公布同期人民币贷款基准利率，从2018年8月20日至2020年1月17日借款期间的利息，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮60%计算利息。此后，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮60%计算后再上浮30%计算利息。 2019年5月30日，营山农商银行与对小叶公司签订了《权利质押合同》，小叶公司用其享有的应收账款5228.4万元为贷款8500万元及利息作质押担保，并于2019年5月31日在中国人民银行征信中心办理了质押登记。办理质押登记后，营山农商银行通过与当地政府和小叶公司协商，截止2020年5月12日，用期间办理的按揭贷款即该质押款项（金额2820.8万元）归还营山农商银行贷款本金现应收账款金额为2407.6万元，营山农商银行仅能对2407.6万元享有优先受偿权。因小叶公司同时用其应收5228.42万元商品房按揭款为雅安汉石公司向营山农商银行贷款7350万元进行质押担保，营山县人民法院已作出（2020）川1322民初985号民事判决书判决营山农商银行对小叶公司应收的井研县中心滨河区棚改项目万汇城一、二期商品房按揭款2407.6万元在4450万元借款本息范围内享有优先受偿权。故营山农商银行就本案与四川省营山县人民法院（2020）川1322民初985号两案，优先受偿金额的上限为2407.6万元。 2017年1月18日，小叶公司与营山农商银行签订了《在建工程抵押合同》，以井研县中心滨河区棚改项目万汇城一、二期在建工程作为抵押，并对小叶公司抵押的在建工程办理了抵押登记。后于又于2019年5月30日签订《在建工程抵押变更协议》，用1209套房产对借款8500万元及利息进行担保。《在建工程抵押合同》和《在建工程抵押变更协议》系双方真实意见表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，且小叶公司对《在建工程抵押变更协议》约定抵押担保的1209套房产办理了抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条关于“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。”和第一百八十二条关于“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押，抵押人未一并抵押的，未抵押财产视为一并抵押。”之规定，营山农商银行对井研县自然资源局川（2019）井研县不动产证明第0001897号他项权证项下登记的房屋及房屋占用的面积享有优先受权。 2017年1月18日，西丹孚公司、雅安汉石公司、李渥、夏芳、叶进文、周丽、叶满山、肖明桃、叶龙光、卫春贤对小叶公司向营山农商银行贷款8500万元提供担保，并分别于2017年1月18日与营山农商银行签订了《保证合同》，均同意对主合同项下全部债务向营山农商银行承担连带责任保证，西丹孚公司、雅安汉石公司并向营山农商银行提供了公司股东同意担保的决议，后又于2019年5月30日均向营山农商银行出具了《同意变更抵押登记承诺书》。《保证合同》和《同意变更抵押登记承诺书》均系各方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合同有效。西丹孚公司、雅安汉石公司、李渥、夏芳、叶进文、周丽、叶满山、肖明桃、叶龙光、卫春贤对主合同项下债务同时提供担保，未约定保证份额。依照《中华人民共和国担保法》第十九条第一款关于“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。”之规定，应当认定西丹孚公司、雅安汉石公司、李渥、夏芳、叶进文、周丽、叶满山、肖明桃、叶龙光、卫春贤为涉案贷款8500万元的连带共同保证人。营山农商银行主张各位共同保证人为贷款8500万元本息承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十条关于“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满前没有履行债务的，债务人可以要请求债务人履行债务，也可以要请求任何一个保证人承担全部保证责任”之规定，应予支持。因小叶公司向营山农商银行贷款8500万元，用其开发的在建项目提供了物的担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条关于“被担保的债务既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权....”之规定，营山农商银行应当先就井研县自然资源局川（2019）井研县不动产证明第0001897号他项权证项下的房屋及房屋占用面积享有优先受权后未能清偿的债权，要求西丹孚公司、雅安汉石公司、李渥、夏芳、叶进文、周丽、叶满山、肖明桃、叶龙光、卫春贤承担连带保证责任。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十二条、第一百八十七条、第二百零八条、第二百二十三条、第二百二十四条、第二百二十八条、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告四川小叶实业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还在原告四川营山农村商业银行股份有限公司借款本金8500万元及利息。（利息的计算方式为：以8500元为基数，从2018年9月21日起至2019年8月19日期间的利息，按照中国人民银行公布的同期同类人民币贷款基准利率上浮60%计算，从2019年8月20日至2020年1月17日期间的利息，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮60%计算，从2020年1月18日至清偿之日期间的利息，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮60%计算后再上浮30%）； 二、原告四川营山农村商业银行股份有限公司对井研县自然资源局川（2019）井研县不动产证明第0001897号他项权证项下房屋及房屋占用面积的变卖、拍卖或折价款在本判决第一项限额内享有优先受权（详见抵押物清单）； 三、原告四川营山农村商业银行股份有限公司对被告四川小叶实业有限公司应收的井研县中心滨河区棚改项目万汇城一、二期商品房按揭款2407.6万元在上述一项借款本息范围内享有优先受偿权。（本案与四川省营山县人民法院（2020）川1322民初985号案共同优先受偿金额上限为2407.6万元）； 四、原告四川营山农村商业银行股份有限公司对上述第一项借款及利息，在井研县自然资源局川（2019）井研县不动产证明第0001897号他项权证项下房屋及房屋占用面积的变卖、拍卖或折价款在本判决第一项限额内享有优先受权后不能实现的债权余额，由被告雅安市名山区汉石商贸有限公司、四川西丹孚能源科技有限公司、李渥、夏芳、叶进文、周丽、叶满山、肖明桃、叶龙光、卫春贤以本判决书第一项确定的债权金额为限承担连带保证责任。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费466,800.00元，由四川小叶实业有限公司、四川西丹孚能源科技有限公司、雅安市名山区汉石商贸有限公司、李渥、夏芳、叶进文、周丽、叶满山、肖明桃、中龙光、卫春贤负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长 程 鹰 审判员 苟 豪 审判员 唐晓兰 二〇二〇年七月十五日 书记员 杜 倩                                        变更后商住抵押物清单汇总                               楼栋                       住宅                       商业                       小计                       备注                                                     套数                       面积             （㎡）                       抵押价值（万元）                       套数                       面积             （㎡）                       抵押价值（万元）                       套数                       面积             （㎡）                       抵押价值             （万元）                               1                       16                       1793.26                       627.64                       16                       5414.32                       8121.48                       32                       7207.58                       8749.12                                                     2                       1                       90.08                       31.53                       8                       2837.99                       4256.99                       9                       2928.07                       4288.51                                                     3                                                                                         24                       7099.49                       10649.24                       24                       7099.49                       10649.24                                                     6                                                                                         22                       3602.28                       5403.42                       22                       3602.28                       5403.42                                                     7                                                                                         1122                       15523.59                       23285.39                       1122                       15523.59                       23285.39                                                     总计                       17                       1883.34                       659.17                       1192                       34477.67                       51716.51                       1209                       36361.01                       52375.67