湖南省永州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘11刑终337号原公诉机关：湖南省道县人民检察院。上诉人（原审被告人）：唐某甲，曾用名唐承佳，男，1993年6月8日出生，汉族，湖南省永州市冷水滩区人，初中文化，务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月17日被道县公安局抓获归案，次日被刑事拘留，同年12月26日经道县人民检察院批准逮捕，同日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。上诉人（原审被告人）：唐某一，男，1999年1月2日出生，汉族，湖南省永州市冷水滩区人，高中文化，务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月17日被道县公安局抓获归案，次日被刑事拘留，2019年12月26日经道县人民检察院批准逮捕，同日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。辩护人：骆争光，湖南云虹律师事务所律师。原审被告人：秦某，男，1998年3月20日出生，汉族，湖南省永州市冷水滩区人，初中文化，务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月17日被道县公安局抓获归案，次日被刑事拘留，2019年12月26日经道县人民检察院批准逮捕，同日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。湖南省道县人民法院审理湖南省道县人民检察院指控原审被告人唐某甲、唐某一、秦某犯贩卖毒品罪一案，于二○二○年六月八日作出（2020）湘1124刑初57号刑事判决。宣判后，原审被告人唐某甲、唐某一不服，均于2020年6月15日向本院提出上诉。道县人民法院于2020年6月24日向本院移送案卷材料，本院于2020年7月2日收到一审法院移送案卷材料，并于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：1、2019年12月14日被告人唐某甲在永州市冷水滩区通过微信向王某（在逃）购买300元冰毒，被告人唐某甲通过微信将购买的冰毒以350元卖给被告人唐某一，被告人唐某一获得毒品后，通过微信以550元卖给被告人秦某，被告人秦某获得毒品后通过微信以600元卖给李伟。2、2019年12月15日被告人唐某甲在永州市冷水滩区通过微信向王某购买550元冰毒，获得毒品后，唐某甲通过微信以600元卖给被告人唐某一，被告人唐某一获得毒品后，又以1000元卖给一个绰号叫“龙仔”的人。3、2019年12月16日被告人唐某甲在永州市冷水滩区通过微信向王某购买500元冰毒，获得毒品后，唐某甲通过微信以600元卖给被告人唐某一，被告人唐某一获得毒品后，又以800元卖给一个绰号叫“饭桶”的男子。2019年12月17日，被告人唐某甲、秦某、唐某一被公安机关抓获归案。原判认定上述事实的证据有：1、指定管辖决定书；2、辨认笔录；3、微信聊天记录；4、户籍证明；5、抓获经过；6、被告人唐某甲、秦某、唐某一的供述与辩解。原判认为，被告人唐某甲、唐某一、秦某违反国家对毒品管制的法律规定，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。其中被告人唐某甲、唐某一多次贩卖毒品，情节严重。被告人唐某甲、唐某一、秦某均系初犯，归案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，三名被告人自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关对三名被告人的量刑建议适当，该院予以采纳。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴一律上缴国库。综上所述，根据被告人唐某甲、唐某一、秦某的贩毒次数、数量等情节，对被告人唐某甲、唐某一适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定；对被告人秦某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：一、被告人唐某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；二、被告人唐某一犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；三、被告人秦某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；四、对被告人唐某一违法所得2350元，被告人唐某甲违法所得1550元，被告人秦某违法所得600元，予以追缴上缴国库。一审宣判后，原审被告人唐某甲上诉提出：1、一审法院认定事实不清，证据不足。公安机关在抓获时并没有搜到毒品，也没有查到毒品，也没有证实毒品的种类。其尿检结果虽呈阳性，检查含有毒品成分，但并不能证实是贩卖毒品。微信转账也不能证实其构成贩卖毒品罪；2、上诉人认罪、悔罪态度好，应从轻处罚。原审被告人唐某一上诉及其辩护人辩护提出：1、一审法院认定事实不清，证据不足。公安机关在抓获时并没有搜到毒品，也没有查到毒品，也没有证实毒品的种类。且只有唐某甲一个人的尿检结果呈阳性，检查含有毒品成分，但并不能证实其构成贩卖毒品罪。微信转账也不能证实其构成贩卖毒品罪；2、上诉人系初犯、偶犯，且认罪、悔罪态度好；3、上诉人唐某一到案后如实供述自己的犯罪事实，并协助公安机关抓获同案犯，具有立功表现。经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。另查明，上诉人唐某一及其辩护人向本院提交情况说明一份，证实上诉人唐某一被道县公安局禁毒大队抓获后，主动交代了自己的犯罪事实，并主动配合公安机关抓获了同案犯。本院认为，上诉人唐某甲、唐某一及原审被告人秦某违反国家对毒品管理规定，明知是毒品而贩卖给他人，其行为均构成贩卖毒品罪；其中上诉人唐某甲、唐某一多次贩卖毒品，情节严重。原审被告人唐某甲上诉提出“1、一审法院认定事实不清，证据不足。公安机关在抓获时并没有搜到毒品，也没有查到毒品，也没有证实毒品的种类。其尿检结果虽呈阳性，检查含有毒品成分，但并不能证实是贩卖毒品。微信转账也不能证实其构成贩卖毒品罪；2、上诉人认罪、悔罪态度好，应从轻处罚”的意见。经查，上诉人唐某甲先后三次从贩毒人员王某（在逃）处购得毒品，随后贩卖给他人，从中获益，事实清楚，且有被告人秦某、唐某一的供述，微信聊天记录，相关书证等证据予以证实，已形成完整的证据锁链，故对其“一审法院认定事实不清，证据不足”的意见不予采纳；上诉人唐某甲系初犯，到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，但一审法院已予以认定并在量刑时予以了充分考虑，二审不再重复评价，故对其“认罪、悔罪态度好”的意见不予采纳。原审被告人唐某一上诉及其辩护人辩护提出“1、一审法院认定事实不清，证据不足。公安机关在抓获时并没有搜到毒品，也没有查到毒品，也没有证实毒品的种类。且只有唐某甲一个人的尿检结果呈阳性，检查含有毒品成分，但并不能证实其构成贩卖毒品罪。微信转账也不能证实其构成贩卖毒品罪；2、上诉人系初犯、偶犯，且认罪、悔罪态度好；3、上诉人唐某一到案后如实供述自己的犯罪事实，并协助公安机关抓获同案犯，具有立功表现”的辩护意见。经查，上诉人唐某一先后三次从唐某甲处购得毒品后，分别贩卖给他人，从中获益，事实清楚，且有被告人秦某、唐某甲的供述，微信聊天记录，相关书证等证据予以证实，故对其“一审法院认定事实不清，证据不足”的辩护意见不予采纳；上诉人唐某一系初犯，但一审法院已予以认定并在量刑时予以了充分考虑，二审不再重复评价，故对其“系初犯、偶犯，且认罪、悔罪态度好”的辩护意见不予采纳；上诉人唐某一到案后如实供述自己的犯罪事实，并主动配合公安机关抓获了同案犯唐某甲、秦某，具有立功表现，应减轻处罚，故对其“具有立功表现”的辩护意见予以采纳。综上，对上诉人唐某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款（一）项之规定；对上诉人唐某一适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省道县人民法院（2020）湘1124刑初57号刑事判决第二项中对上诉人唐某一的定罪部分及第一、三、四项。二、撤销湖南省道县人民法院（2020）湘1124刑初57号刑事判决第二项中对上诉人唐某一的量刑部分。三、上诉人唐某一犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月17日起至2022年6月16日。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长 张晓龙审 判 员 蒋胜毅审 判 员 黄 宁二〇二〇年七月三十日法官助理 彭子豪书 记 员 朱 杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。