山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终4448号 上诉人（原审被告）：临沂环境卫生集团有限公司，住所地临沂市北城新区茶山路和武汉路交汇西南角美佳商业街1号楼。 法定代表人：朱健，总经理。 委托诉讼代理人：张宁宁，山东百正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吕洪秀，女，1957年11月25日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：宋迎芳，临沂罗庄铭萱法律服务所法律工作者。 上诉人临沂环境卫生集团有限公司因与被上诉人吕洪秀提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2020）鲁1302民初3040号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 临沂环境卫生集团有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审民事判决遗漏重要当事人，且认定事实不清，适用法律错误。一、一审判决遗漏重要当事人。吕洪秀系被案外人王硕驾驶人力自行车撞伤，经临沂市交警支队二大队认定王硕承担此次事故全部责任，临沂环境卫生集团有限公司无过错，王硕作为直接的实际侵权人，是最终的责任承担者。吕洪秀一审中仅起诉临沂环境卫生集团有限公司而未起诉实际侵权人王硕，属于起诉时遗漏共同侵权人的情形，一审法院应当追加其他共同侵权人即王硕作为本案共同被告。但一审法院未予追加，属于《民事诉讼法》第一百七十条第四项规定的原判决遗漏当事人的情形。二、一审判决认定事实不清，适用法律错误。吕洪秀一审中认可其受伤后自行与实际侵权人王硕达成赔偿协议，双方约定王硕仅承担吕洪秀部分医疗费，后吕洪秀又在诉讼中放弃对王硕的起诉。根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条的规定，吕洪秀放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。由于王硕是实际侵权人，是最终的责任承担者，对于吕洪秀自愿放弃请求王硕赔偿的部分，临沂环境卫生集团有限公司有权主张免除相应的赔偿责任。一审法院仅适用最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款判决由临沂环境卫生集团有限公司承担赔偿责任后向实际侵权人王硕追偿，但对于吕洪秀自愿免除实际侵权人王硕赔偿责任的部分，临沂环境卫生集团有限公司无法依法行使追偿权，对此，一审法院应当适用最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条的规定，在吕洪秀自愿放弃请求实际侵权人王硕赔偿的范围内免除临沂环境卫生集团有限公司相应的赔偿责任。综上，临沂环境卫生集团有限公司认为一审判决遗漏重要当事人，且认定事实不清，适用法律错误。 吕洪秀辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。 吕洪秀向一审法院起诉请求：1.请求法院依法调解或判决被告支付原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金等各项费用共计164,800元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：自2008年起，吕洪秀即受雇于环卫集团从事环卫工作.2018年11月26日6时20分许，案外人王硕驾驶人力自行车沿青年路由西向东行驶至西100米路段时，与原告发生碰撞，造成吕洪秀受伤的道路交通事故。临沂市公安局交通警察支队直属二大队出具道路交通事故认定书，认定王硕对该事故负全部责任，吕洪秀无责任。原告受伤后，被送往临沂市中医院住院治疗，诊断吕洪秀的伤情为左股骨颈骨折、左第5掌骨骨折、糖尿病、高血压。原告住院治疗28天，医疗费合计金额共计35904.23元，其中居民医疗保险报销12752.21元，实际支出23152.02元，王硕赔偿了10037.32元，剩余的13114.7元由原告自行支付。原告出院后委托临沂正泰法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所于2019年10月16日作出正泰司鉴所［2019］临鉴字第536号鉴定意见书，认定吕洪秀构成十级伤残，误工期为365日，护理期为150日，营养期为180日，后续治疗费约1万元。原告为此支出鉴定费用2220元。吕洪秀户籍地为临沂市兰山区银雀山办事处后岗头居委789号，系城镇户口。原告主张的具体赔偿明细为：医疗费13114.7元、伤残赔偿金75143元（751431×10%）、误工费39547.75元（108.35元／天×365天）、护理费16252.5元（108.35元／天×180天）、住院伙食补助费840元（30元／天×28天）、营养费5400元（30元／天×180天）、交通费280元（28天×10元／天）、精神损害抚慰金2000元，法医鉴定费2220元，二次手术费10000元，以上共计164797.95元。庭审中被告表示放弃申请对正泰司鉴所［2019］临鉴字第536号鉴定意见书进行重新鉴定。 一审法院认为，吕洪秀受雇于环卫集团从事环卫工作，有原告提交的工作服照片、工资明细、证人证言予以证实，被告对此亦予认可，对该事实一审法院予以认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”根据上述规定，原告诉至一审法院要求环卫集团承担责任，一审法院予以支持。根据道路交通事故认定书，吕洪秀无责，环卫集团应承担完全赔偿责任。 关于原告的损失范围：1、医疗费13,114.7元，有医疗费单据、住院病例等证据予以证实，一审法院对此予以确认；2、对于伤残赔偿金，由于原告长期在城镇居住，本案庭审辩论终结时间在2020年4月，届时原告已满62周岁，对原告的赔偿标准应按照2019年临沂市城镇居民赔偿标准的予以计算。原告伤情构成十级伤残，故其残疾赔偿金应为71,188.20元；3、关于误工费，一审法院确定原告误工天数为365天，故其误工费应为39,547.75元（108.35元/天×365天）；4、关于护理费，一审法院确定原告的护理期为180日，其护理费为16,252.5元（108.35元/天×180天）；5、关于住院伙食补助费，原告住院28天，其住院伙食补助费为840元（28天×30元/天）；6、关于营养费，一审法院确定原告的营养期为180日，故其营养费为5400元（180天×30元/天）；7、交通费，结合原告受伤及住院的事实，一审法院支持280元；8、原告主张的法医鉴定费2220元，有鉴定费发票予以证实，一审法院予以支持；9、二次手术费用10,000元，有鉴定意见为证，一审法院予以认定；10、关于精神抚慰金，结合原告受伤及住院的事实，一审法院酌情支持1000元。上述第1至10项，损失数额共计为159,843.15元。 原告的部分诉讼请求成立，一审法院予以支持。被告在赔偿原告损失后，依法可以向实际侵权人王硕追偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决：一、被告临沂环境卫生集团有限公司于本判决书生效后十日内赔偿给原告吕洪秀医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、法医鉴定费、二次手术费、精神损害抚慰金等损失共计人民币159,843.15元；二、被告临沂环境卫生集团有限公司履行完本判决第一项载明的义务后，有权向案外人王硕追偿；三、驳回原告吕洪秀的其他诉讼请求。案件受理费1798元（已减半），由原告吕洪秀负担58元，被告环卫集团负担1740元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院查明事实正确，本院予以确认。 本院认为，本案案由系提供劳务者受害责任纠纷，双方当事人对吕洪秀受雇于临沂环境卫生集团有限公司均无异议，本院予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，吕洪秀依据上述法律规定向临沂环境卫生集团有限公司提起提供劳务者受害责任诉讼事实清楚，于法有据，本院依法予以支持。上诉人临沂环境卫生集团有限公司认为其与案外人王硕系共同侵权人，应将王硕列为本案当事人，与本案案由不符，本院依法不予支持。临沂环境卫生集团有限公司认为吕洪秀与王硕间已经达成赔偿协议应减免本案民事赔偿责任，并未妨害临沂环境卫生集团有限公司行使法定追偿权，故该上诉理由于法无据，本院依法不予支持。 综上所述，临沂环境卫生集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3596元，由上诉人临沂环境卫生集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王树东 审 判 员 马凤霞 审 判 员 邵 波 二〇二〇年七月二十九日 法官助理 高 同 书 记 员 徐丽芹