贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔02民终1035号上诉人（原审被告）：何良洪，男，1973年11月4日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。上诉人（原审被告）：王庆友，男，1973年9月12日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。特别授权委托诉讼代理人：黄渊，系贵州屋脊律师事务所律师，执业证号：15202200810286474。上诉人（原审被告）：朱树兵，男，1970年6月13日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。上诉人（原审被告）：李章贵，男，1975年5月19日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。上诉人（原审被告）：王衍军，男，1966年1月24日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。被上诉人（原审原告）:张汝平，男，1975年1月4日生，汉族，住贵州省水城县。特别授权委托诉讼代理人：陈婕，执业证号：32409162200174。上诉人何良洪、王庆友、朱树兵、李章贵、王衍军因与被上诉人张汝平损害股东利益责任纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2019）黔0221民初2128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。何良洪、王庆友、朱树兵、李章贵、王衍军上诉请求：一、依法撤销贵州省水城县人民法院(2019)黔0221民初2128号民事判决书的第一项判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；二、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人张汝平的入股股金与因注销造成的损失不是同一范畴及法律概念，一审法院认定错误。上诉人与被上诉人均是公司的股东，当公司盈利时均分配利润，公司出现亏损时，自然应当承担亏损，权利义务是平等的，不可能仅享受利益不承担风险。清算人员承担的仅是因过错导致的损失，并非承担退股金的义务，一审法院直接判决上诉人退回股金没有任何法律依据，认定事实与适用法律错误。二、根据《公司法》第一百八十九条及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十三条，清算组成员承担的是造成损失后的赔偿责任，也就是说不仅要有过错，而且需造成损失。本案上诉人没有过错，更没有给被上诉人造成损失。根据《公司法》第八十条第（二）项规定，公司因股东会决议可以解散。考虑到减少公司开支等原因，通过79%股权的股东于2018年1月30日达成《股东会议决议》，决定注销公司，并决定由上诉人组成清算组进行注销，程序合法，也是基于公司及股东利益考虑的结果，上诉人没有过错。本案的公司注销，没有给被上诉人造成损失。公司注销时，相关财务账目及资料均完整保存，被上诉人也没有异议。公司唯一的一笔未收回账目，是公司经营期间对外出借的30万元，之外再无其他未结账务，该30万元产生的利益，被上诉人也是作为股东进行了分配的。针对该30万元债权及账目问题，上诉人及被上诉人于2019年4月9日签订的《协议》第二条明确：公司出借的债务由参会人员选举两名代表直接追讨。2019年4月13日的会议记录，被上诉人张汝平签字确认，对财务账目无意见，对欠款追讨问题也进行了协商。事后，上诉人也积极追讨对外债务30万元，债务人于2019年7月29日也出具承诺书，承诺同意还款。因此，整个公司注销事宜并没有给上诉人造成任何损失。综上，一审判决认定事实及适用法律错误，恳请二审人民法院依法纠正，维护上诉人合法权益。被上诉人张汝平未向本院提交书面答辩意见。张汝平向一审法院提出诉讼请求：1、判令五被告连带向原告赔偿股金损失5万元，并向原告支付资金占用费7500元（按中国人民银行同期贷款利率5%自2016年5月算至2019年5月为7500元)，合计57500元。二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：六盘水家家合劳务有限公司于2014年1月13日成立，法定代表人为何良洪，目前企业状态为已注销。2014年2月原告与被告签订了《六盘水家家合劳务公司入股协议书》，以六盘水家家合劳务公司为甲方，原告为乙方，约定：甲乙双方自愿签订本协议书，乙方自愿入资与甲方参股分红；入股时间自2014年1月1日至2014年12月31日，共计1年；入股金额为人民币5万元；每年中旬（5月28日）为上年的分红日；甲方在经营当中所产生的业务费用、管理费用、成本费用等，在当年公司经营中所产生的利润中提取30%，作为该公司的业务费用，管理费用，成本费用等支出，所提取的30%的款项不够支出时，由入资人民币5万元的入股人员全部承担；协议到期时退股，按协议到期日的当时所产生利润的70%参与全体入股人员分红，并退还股金，双方还对权利义务等作了明确约定。后原告交纳5万元股金，六盘水家家合劳务有限公司向原告出具收到原告股金5万元的《收款收据》一份。2015年1月16日原告参与了公司分红，获得9000元利润，2016年1月25日，原告参与了公司分红，获得14800元利润。2018年2月12日，六盘水家家合劳务有限公司形成《六盘水家家合劳务有限公司清算报告》一份，内容载明：根据公司2018年2月6日股东会议决定，本清算组于2018年2月6日成立，现将清算组成立后开展的清算工作报告如下：一、公司登记情况：六盘水家家合劳务有限公司由股东何良洪、许帮军、王庆友、王衍学、朱树兵、朱龙、王衍贤、何良海、李章贵、王衍军出资组建，于2014年1月13日工商登记注册，公司经营地址为贵州省六盘水市水城县老鹰山镇石河村家鹅组。法定代表人：何良洪，注册资金200万元。二、公司清算组已于2018年2月8日向水城县市场监督管理局备案。三、清算组成员由何良洪，王庆友，李章贵，王衍军组成，由王庆友担任清算组负责人。四、公司清算组根据《公司法》规定，通知公司债权人申报债权，于2018年2月12日在到公司清算并进行公告。五、截止清算基准日(受理当天日期），公司的资产总额为183万元，其中货币资金178万元、应收款0元，固定资产5万元，负债为0元。六、公司无债权债务。七、本次清算未产生费用，无所欠职工工资及社会保险费用和法定补偿金，无分支机构，无对外贸易，无涉及海关义务。八、税务已清理完毕。九、剩余财产按股东出资比例分配。本公司清算组出具的清算报告已经审议确认，报告内容不含虚假，如有虚假，愿承担一切律责任。本公司账本及营业、清算等重要文件，由何良洪法定代表人保存十年，何良洪承诺予以妥善保存。五被告在落款清算组成员处签名捺印。2018年2月19日，六盘水家家合劳务有限公司召开了股东会，并形成《六盘水家家合劳务有限公司股东会决议》，会议由90%股东出席，决议事项：1、同意公司注销；2、同意成立清算组，清算组成员为何良洪、王庆友、王衍军、朱树兵，何良洪担任清算组组长。2018年6月4日，六盘水家家合劳务有限公司填写了《公司注销登记申请书》，申请注销公司。注销原因为：股东决定、股东会、股东大会决议解散，并附已于2018年4月19日在六盘水日报上公告的情况。后原告以几被告作为清算组成员在自己完全不知情的情况下未将自己退股应当退还股金事项列入清算报告中，故诉至法院。一审法院认为，公司经股东会决议可以解散，但应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。本案中，被告何良洪、王庆友、李章贵、朱树兵、王衍军作为六盘水家家合劳务有限公司破产清算人，因故意或重大过失在履职过程中未能统计完整公司负盈情况，且在原告不知情的情况下将公司注销，显然存在故意完整统计公司负盈情况，造成原告利益受到损害，应当对该笔债务承担连带赔偿责任。本案中，因公司已注销，原告依据《六盘水家家合劳务公司入股协议书》中约定向清算组成员主张权利，于法有据予以支持。结合2016年原告还在参与分红的事实、2018年几被告在股东会上还认可原告是公司股东及原告于2019年5月20日起诉的事实，其主张并未超过诉讼时效。因《六盘水家家合劳务有限公司股东会决议》及《六盘水家家合劳务有限公司股东会决议关于确认公司清算报告的决议》上原告签名各方均认可不是原告所签，不能证明原告认可该决议。故原告要求被告何良洪、王庆友、李章贵、朱树兵、王衍军连带支付退股款5万元于法有据，予以支持。关于原告主张按中国人民银行同期贷款利率5%自2016年5月算至2019年5月为7500元的资金占用利息，因双方当事人均未提供原告要求退股的依据，该笔费用综合原告损失程度不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国公司法》第一百五十一条、第一百八十条、第一百八十四条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二）》第二十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告何良洪、王庆友、李章贵、朱树兵、王衍军于本判决生效之日起十日内连带向原告张汝平支付退股股金50000元人民币；二、驳回原告张汝平的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行金。案件受理费1238元，因适用简易程序减半收取619元，原告张汝平承担94元，由被告何良洪、王庆友、李章贵、朱树兵、王衍军连带承担525元（原告已预交，五被告连同上述款项一并支付原告）。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，对一审判决认定的事实予以确认。另查明，2018年2月12日清算报告上清算组成员有何良洪、王庆友、李章贵、王衍军、朱树兵五人签字。本院认为，本案二审争议焦点为：五上诉人是否应向被上诉人张汝平赔偿股金损失5万元？本案中，被上诉人张汝平以五上诉人自行成立清算组并提交虚假清算报告办理了公司注销登记，导致其股金5万元不知去向，造成很大损失为由要求五上诉人赔偿股金损失，对该主张被上诉人张汝平应当就其因侵权所遭受的损失承担相应举证责任。被上诉人张汝平投入到六盘水市家家合劳务有限公司的5万元投资款已经成为公司财产的一部分，属于公司财产，并不能直接作为其权利受侵害时的损失计算依据。六盘水市家家合劳务有限公司已经被注销，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十六条第二款规定“公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配”，六盘水市家家合劳务有限公司在分别支付清算费用、职工工资、社保费用、法定补偿金、缴纳所欠税款、清偿公司债务等以后的剩余财产，被上诉人可按公司章程规定或其投资比例分配相应财产。但本案中被上诉人张汝平并不认可五上诉人提交的清算报告，同时也明确表示在本案中不申请对公司注销时的盈亏状况及剩余财产进行审计，但其又不能提交证据证明六盘水市家家合劳务有限公司注销时是否有盈利、盈利是多少及被上诉人可分配的财产为5万元，本院依照当事人提交的证据也不能认定被上诉人因此所受的损失为5万元，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，应由被上诉人张汝平自行承担不利的法律后果。综上所述，一审判决适用法律不当，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十六条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销贵州省水城县人民法院（2019）黔0221民初2128号民事判决；二、驳回被上诉人张汝平的诉讼请求。一审案件受理费619元、二审案件受理费1050元，共计1669元，由被上诉人张汝平负担。（二审案件受理费1050元系上诉人何良洪、王庆友、朱树兵、李章贵、王衍军预交，由被上诉人张汝平在本判决生效之日起十日内返还上诉人）本判决为终审判决。审判长 罗 敏审判员 马功云审判员 杨 梅二〇二〇年七月六日法官助理徐严书记员杨清冰