文书内容江西省萍乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣03民终356号上诉人（原审原告）：帅能迪，男，1966年9月24日生，汉族，江西省宜春市人，住宜春市奉新县。委托诉讼代理人：刘衍华，奉新县海华法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：江西赣萍电瓷电器制造有限公司法定代表人：刘环华，董事长。委托诉讼代理人：王娟，江西广予律师事务所律师。上诉人帅能迪因与被上诉人江西赣萍电瓷电器制造有限公司（以下简称“赣萍电瓷公司”）委托合同纠纷一案，不服江西省芦溪县人民法院（2020）赣0323民初51号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人帅能迪及其委托诉讼代理人刘衍华和被上诉人赣萍电瓷公司法定代表人刘环华及其委托诉讼代理人王娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。帅能迪上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决，并重新作出判决。二、本案一审、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人通过朋友介绍相识。2016年5月，被告的法定代表人刘环华得知国家西藏电力公司需要电瓷瓶，但要通过招标才可进入，后被上诉人找到上诉人商谈，2016年8月7日被上诉人与上诉人订立了一份《咨询服务劳动协议书》，该协议书对上诉人的服务项目和劳动报酬都有明确的规定，但被上诉人没有按该劳动协议的约定去履行。因为被上诉人在上诉人的努力下，已获得招标，且被上诉人与国网西藏公司确定的合同价款为776964.78元，按上诉人与被上诉人9%提成应为699116.83，对于被上诉人的货物销售多少，这与上诉人没有任何关系，因为上诉人与被上诉人的合同第四条写的非常清楚……中途因甲方的产品质量，供货等原因出现中止合同与上诉人无关，甲方应无条件支付乙方能（上诉人）咨询服务的全部提成，乙方一定要全力配合甲方协商有关业务方面的事情，使本次合作成功，甲方未按期时额支付相关提成款，应按月百分之二另行支付乙方逾期违约金。可被上诉人自订立合同起，就未按合同履行，更没支付违约金，所以上诉人起诉被上诉人要求支付569116.82元及违约金341400元，计910516元是合情合理合法的。再反过来，我们看被上诉人的现有做法是违反协议元宝的，在协议第四条的协议中就写明：乙方负责招投票咨询服务，乙方中标后按合同金额9%提成，签订合同后，甲方在8月25日之前确保支付15万元，争取20万，第一批货款回笼是在确保发货含税金额200万之后，确保会30%力争40%，可被上诉人从订立合同第一次就应付15-20%，可被上诉人未能履行，只是在16年11月付给我12万元，按该协议第四条的违约来说，被上诉人早已违约，可一审法院只字未提被上诉人又违约之事，同时，一审法院对被上诉人订立合同时就应付15-20（即30%）万元，而是把第一次发货到款200万元和订立合同后按40%来认定，本来按上诉人和被上诉人的协议来说，被上诉人订立合同就应支付20%万给上诉人，这15-20万元不计算在40%之内，然而一审法院认定被上诉人从订合同和第一次发货统称为百分之四十给上诉人，而一审法院却把两个不同的概念混为一谈，统统作为百分之四十，但就按一审法院认定被上诉人的百分之四十来说，也应付给上诉人279646.7元，所以一审的这种认定显然是错误的，被上诉人应付给上诉人479646.7元，才是符合协议书中的百分之四十。其次被上诉人向一审法院提供的税票，以此来证明被上诉人的销售额，上诉人曾向一审提出质疑，第一、作为上诉人只负责招招标，不负责销售，所以被上诉人应按协议支付报酬款给上诉人，第二被上诉人向一审法院提供的销售额总额的实际多少是被上诉人的单方行为，不具有真实性，如果要真实则应以审计或税务部门的审计或核实为准，而一审法院单方面认定，显然是带有地方保护主义，显示公平。如前所述，上诉人认为一审法院判决，完全违反了上诉人与被上诉人所订立的咨询服务劳动协议书，且对该协议中的约定理解完全是错误的，同时对被上诉人提供的税务票据，未经税务及相关部门核实，单方采信，对违约责任的理解和处理也是含糊不清，所以一审法院的判决完全显失公平。赣萍电瓷公司辩称,一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1.上诉人与被上诉人就西藏地区电瓷产品销售业务确实签订了《咨询服务劳动协议书》，协议第四条明确约定了：乙方中标后按照合同金额9%提成，签订合同后甲方8月25日前确保支付15万元，争取付款20万，第一批货款回笼是在确保发货含税金额200万元后一次性付清。……乙方一定要全力配合甲方协调有关业务方面的事情，使本次合作成功。该条款约定的意思非常明确，提成是按照9%的比例提取，也就是说在未发货前是不存在提取提成的。双方签订合同的最终目的是为了实现合同目的，因此，在该条款里同时约定了“乙方一定要全力配合甲方协调有关业务方面的事情，使本次合作成功”。也就是说合同签订后，上诉人有义务全力配合被上诉人协调有关业务方面的事情，最终实现合同金额7767964.78全部完成发货，如果仅仅只是签订合同，无法实现合同目的，提成从何而来。因此，为了合同目的的实现，在完成第一批发货前，被上诉人提前向上诉人支付了部分提成，用于协调业务方面的事情，该提成款应在确保发货后予以扣减，一审法院在认定该部分事实上不存在错误。2.上诉人要求被上诉人支付全额的提成款569116.82及违约金341400元没有事实和法律依据。在双方签订的《咨询服务劳动协议书》第四条明确约定了剩余提成的生效条件，一审开庭前，被上诉人提交了自合同签订后至上诉人一审起诉前，被上诉人销售产品数量的增值税发票及从银行打印的国网西藏公司汇款凭证，证明截止到上诉人一审起诉前，共计发货含税金额只有3522122.72，货款回笼金额为3169910.4元，未达到协议约定的第二批货款达到200万元的生效条件，因此，被上诉人只应支付上诉人第一笔货款的提成。上诉人认为被上诉人向一审法院提供的销售总额证据属单方行为，数据不真实，根据谁主张、谁举证原则，上诉人应该提供被上诉人销售总额超过400万元的证据，由于上诉人没有证据证明被上诉人发货金额超出400万元的，因此，一审法院认定双方协议约定的第二笔提成款支付条件尚不成熟，违约金从被上诉人开具增值税专用发票起计算提成和违约金，属实认定事实清楚。3.根据双方签订的《咨询服务劳动协议书》约定：“乙方一定要全力配合甲方协调有关业务方面的事情，使本次合作成功”。上诉人在一审庭审时，法官向上诉人发问了解其在西藏《协议库存货物采购合同》后，是否为被上诉的提供服务，上诉人明确回答“没有”，正是因为上诉人的没有按照双方签订的《咨询服务劳动协议书》约定，全力配合被上诉人协调有关业务方面的事情，才导致采购合同目的不能完全实现。根据双方的协议约定，被上诉人本只应按协议约定向上诉人支付第一笔货款确保的30%的提成，但是，一审法院在权衡了双方的权益后，最终判令被上诉人向上诉人支付40%的提成，被上诉人认为一审法院是对上诉人最大利益的保护。帅能迪向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付招投标咨询服务劳务费569116.82元，并承担违约金341400元（按合同约定每月11380元，从2017年6月起计算至2019年12月止），合计910516.82元；2、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：被上诉人赣萍电瓷公司因欲参加国网西藏电力有限公司农网改造相关项目的招投标，与上诉人帅能迪口头约定，由上诉人协助被上诉人参与竞标，事成后上诉人按个点提成。经上诉人协助，被上诉人在国网西藏电力有限公司招投标管理中心、国网江苏招投标有限公司、国网西藏招投标有限公司处中标成功，中标项目名称：日喀则供电公司新一轮农网改造工程。2016年7月11日，被上诉人与国网西藏电力有限公司签订了一份《协议库存货物采购合同》，该合同确定：合同价格暂定7767964.78元（含税），供货期限自合同生效之日起一年，买方承诺在本合同生效之日起一年内（供货期限）通过供货单向卖方采购并交货的合同货款为《已标价合同货物清单》列明合同价款的80%且不超过120%。如果上述期限届满时，买方采购合同货物价款未达到80%的，供货期限延长至达到80%止，同时对合同货物名称、交货时间、价款支付（出具增值税专用发票）、产品质量等事宜均有约定。至今，被上诉人根据合同约定共计向国网西藏公司供货3522122.72元（含税），货款回笼3169910.4元。另在被上诉人与国网西藏电力有限公司签订合同后，上诉人帅能迪与被上诉人于2016年8月7日签订了一份《咨询服务劳动协议书》，该协议书主要内容为：一、被上诉人同意上诉人为西藏唯一拥有经销被上诉人产品资格的代理商，应尽最大努力促进被上诉人产品的销售；二、被上诉人中标后，上诉人按合同金额9%提成；签订合同后，被上诉人在同年8月25前确保支付15万元，争取付款20万元；第一批货款回笼是在确保发货含税金额200万元后确保付30%，力争40%，剩余提成在第二批货款确保发货含税金额200万元后一次性付清。中途因被上诉人产品质量、供货等原因，出现中止合同，与上诉人无关，被上诉人应无条件支付上诉人咨询服务的全部提成，上诉人一定要全力配合被上诉人协调有关业务方面的事情。被上诉人未按期足额支付相关提成款，应按每月2%支付逾期违约金。被上诉人于2017年春节前、2019年12月上旬分二次共计支付上诉人提成款13万元。剩余款项经上诉人催讨未果，遂引起纠纷。一审法院认为，上诉人帅能迪与被上诉人赣萍电瓷公司签订的《咨询服务劳动协议书》符合法律规定，系双方的真实意思表示，均应遵循诚实信用原则，履行协议书约定的义务。被上诉人与国网西藏电力有限公司确定的合同价款为7767964.78元，上诉人按该金额的9%提成应为699116.83元，因上诉人对被上诉人向国网西藏电力有限公司发货是否达到400万元以上未提供相关证据，根据被上诉人提交的证据显示，其仅向国网西藏电力有限公司发货3522122.72元，因此，双方协议约定的第二笔提成款支付的条件尚不成熟，被上诉人应向上诉人支付第一笔提成款，即提成款总额699116.83元的40%，计279646.73元，品除被上诉人已经支付上诉人的13万元，还应支付上诉人149646.73元，且应按协议约定按每月2%承担该款逾期支付违约金；违约金计算的起始时间，按被上诉人2017年11月开具增值税专用发票起计算至2020年4月，计89788.03元。故被上诉人还应支付上诉人提成款及违约金共计239434.76元。判决：被告江西赣萍电瓷电器制造有限公司支付原告帅能迪提成款及违约金共计239434.76元，限判决生效后十五日内付清。一审案件受理费12905元，由原告帅能迪负担8013元，由被告江西赣萍电瓷电器制造有限公司负担4892元。二审中，当事人没有提交新证据。本院以双方当事人在一审程序中经庭审举证、质证、认证的证据作为认定本案事实的依据。经二审审理及审查一审案卷材料查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对此予以确认。本院认为，本案系委托合同纠纷。双方签订的案涉协议系当事人真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当诚信、全面履行协议约定。本案的争议焦点是：根据案涉协议，被上诉人应当支付上诉人提成款的具体金额及违约金的具体金额是多少？提成款方面，尽管双方约定“乙方中标后按合同金额9%提成”，但同时又对付款附加了条件，即“签订合同后，被上诉人在同年8月25前确保支付15万元，争取付款20万元；第一批货款回笼是在确保发货含税金额200万元后确保付30%，力争40%，剩余提成在第二批货款确保发货含税金额200万元后一次性付清。”被上诉人与国网西藏电力有限公司确定的合同价款为7767964.78元，上诉人按该金额的9%提成应为699116.83元。但因上诉人无证据证实双方协议约定的第二笔提成款支付的条件已经成就，因此被上诉人只需向上诉人支付第一笔提成款，即提成款总额699116.83元的40%，计279646.73元。品除被上诉人已付的13万元，还应支付上诉人149646.73元；违约金方面，按照双方的约定，被上诉人未按期足额支付相关提成款，应按每月2%支付逾期违约金。违约金计算的起止时间，上诉人在一审诉讼请求中是要求从2017年6月起计算至2019年12月止，而一审判决以被上诉人2017年11月开具增值税专用发票的时间作为起算日期符合双方的约定，即在2017年11月，被上诉人支付第一笔提成款279646.73元的条件方才成就，而被上诉人怠于足额支付，违反了合同约定，应当承担违约责任。根据上诉人的诉讼请求，违约金本应计算至2019年12月，而一审法院计算至2020年4月止，由于被上诉人对此未提出上诉，因此被上诉人应当向上诉人支付违约金89788.03元。所以，被上诉人应支付上诉人提成款及违约金共计239434.76元，上诉人的上诉理由均不能成立，一审处理并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12905元，由上诉人帅能迪负担。本判决为终审判决。审判长 张 健审判员 刘 敏审判员 周金颉二〇二〇年七月二十八日法官助理徐殿春书记员朱郭萍