贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终3362号上诉人（原审被告）：七星关区小吉场镇龙兴学校。住所：七星关区小吉场镇龙兴村。统一社会信用代码：52520502MJ0029275B。法定代表人：冷丹。委托诉讼代理人：余曦，学校教师。被上诉人（原审原告）：向程银，男，1963年8月4日出生，汉族，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市七星关区。上诉人七星关区小吉场镇龙兴学校（以下简称龙兴学校）因与被上诉人向程银工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院(2019)黔0502民初1393号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人龙兴学校上诉请求：撤销毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初1393号《民事判决书》，裁定驳回被上诉人向程银的起诉。事实及理由：1、本案未经工伤认定，不属于法院直接受理的民事案件范围，一审判决程序违法。被上诉人提出工伤认定申请，毕节市人社局作出终止工伤认定的决定，被上诉人可以通过行政诉讼程序予以救济，而不是可以不走工伤认定前置程序。2、一审判决认定被上诉人在学校上班过程中摔倒受伤证据不足。被上诉人提供的毕节市第三人民医院住院病案病历中，记载被上诉人主诉不慎摔倒，转至七星关泰安医院后病史记录在该院病历中变更为“在学校值班过程中不慎摔倒”，两次病历记录不相吻合，且两次病历记载的患者陈述均为被上诉人的陈述，该两份证据不具有证明力。同时，根据被上诉人的陈述，事故在2018年1月12日，此时已是学校寒假期间，校内没有教师及其他工作人员在岗，一审中也没有被上诉人述及的同事出庭佐证。被上诉人一审申请出庭的证人向某、付某1、张某均未证明被上诉人在校内摔倒，且证人向某、付某1都不是第一时间到“现场”的人，只是证明看见被上诉人躺在木板上，这并不能证明被上诉人在校内受伤。证人张某未到过现场。上诉人提供的证据不足以证明其在校内摔倒的事实。被上诉人向程银未作书面答辩。被上诉人向程银向一审法院起诉请求：1、确认被告雇佣原告的行为是非法用工行为；2.判令被告赔偿原告一次性赔偿金129096.00元；3.判令被告支付原告在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费3359元、医疗费护理费27556.9元、护理费2009元，住院期间的伙食补助费1900元，鉴定费529元。共计164442.9元；4.本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告向程银系被告七星关区小吉场镇龙兴学校聘用的安保人员。2018年1月12日，原告在被告学校上班的过程中摔倒受伤，原告在受伤后便被送到毕节市第三人民医院住院治疗2天，在毕节泰安医院住院治疗16天，共花费医疗费人民币27,556.90元。原告向程银伤好出院后经毕节市劳动能力鉴定委员会作出的毕节市劳鉴编号201905393号委托鉴定结论书鉴定，原告向程银“自受伤之日2018年1月12日起至2018年9月8日止，共计240天。鉴定结论为伤残九级。”原告在向本院起诉之前，曾于2018年11月21日向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会作出了七劳人仲不字（2018）第85号不予受理的通知书。另查明，原告与被告七星关区小吉场镇龙兴学校没有签订劳动合同。被告七星关区小吉场镇龙兴学校在聘用原告向程银的过程中没有办理法人登记，但其在后面补办了法人登记。一审法院认为，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条：“本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属给予一次性赔偿。”本案中，被告七星关区小吉场镇龙兴学校按照相关的规定在聘用工作人员的时候应当先进行登记而没有登记，即被告在没有登记之前是不能聘用员工，所以被告聘用原告的行为是属于非法用工。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第五条：“一次性赔偿金按照以下标准支付：一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。”原告在受伤治疗后经鉴定，其构成九级伤残，毕节市上年度职工年平均工资为人民币64,548.00元，原告的一次性赔偿金为人民币129,096.00元，即对原告要求被告赔偿一次性赔偿金为人民币129,096.00元的诉讼请求，本院予以支持。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条：“职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。”原告在住院治疗期间花费医疗费人民币27,556.90元，生活费为人民币3183.19元（64548元/年÷365天×18天），住院伙食补助费为人民币1800.00元，鉴定费人民币529.00元，原告要求被告支付的护理费为人民币2009.00元，本院予以支持，即原告应获得的赔偿总金额为人民币164,174.09元。被告答辩称原告受伤与其没有关系的辩称，因其没有提供相应的证据予以证实，本院不予支持。综上所述，依据《工伤保险条例》第六十六条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第四条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决：一、被告七星关区小吉场镇龙兴学校于本判决发生法律效力之日起十五日赔偿给原告向程银各项费用（一次性赔偿金、医疗费、生活费，住院伙食补助费、护理费和鉴定费等）人民币164,174.09元。二、驳回原告向程银的其他诉讼请求。本案案件受理费人民币10.00元，由被告七星关区小吉场镇龙兴学校。二审中，当事人未提供新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案的争议焦点是：1、毕节市人力资源和社会保障局作出《工伤认定终止决定书》后，是否已完成了工伤认定前置程序的要求，向程银与龙兴学校的赔偿争议是否还应经工伤认定为前置程序。2、被上诉人向程银是否是在龙兴学校受伤。经查，上诉人龙兴学校在用工时无营业执照，其雇佣向程银的行为属于非法用工，依照《工伤保险条例》第六十六条：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。”之规定，双方当事人之间的争议应适用处理劳动争议的有关规定处理。对向程银是否属于工伤的认定及劳动仲裁是向程银提起诉讼的前置程序。但对向程银是否属于工伤的事实，已依法向毕节市人力资源和社会保障局提出工伤认定的申请，该局已于2018年9月28日作出《工伤认定终止决定书》，决定终止工伤认定。且在该决定书中，交代了如不服，可自收到本决定书之日起60日内向上级行政部门申请行政复议或6个月内向人民法院提起行政诉讼。现已超过了提起行政复议和行政诉讼的期限。应当认定法律规定的工伤认定前置程序已完成。同时，双方的争议，已经《毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会》作出了《不予受理通知》，该通知上载明双方当事人可以对争议事项向人民法院提起诉讼。因此，本案双方的争议已完成了法定工伤认定及仲裁前置程序。一审法院对本案依法进行审理并作出判决，符合法律规定。关于被上诉人是否是在龙兴学校受到伤害的事实，结合被上诉人向程银得供的病历记录及证人向某、付某2、廖某等证人的证言，足以证明被上诉人向程银在龙兴学校受到伤害的事实。综上，上诉人龙兴学校的上诉理由不成立，不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人七星关区小吉场镇龙兴学校负担。本判决为终审判决。审判长  陈红梅审判员  李厚军审判员  张 伟二〇二〇年七月十六日书记员  王宏宏