宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书（2020）宁03民终363号上诉人（原审被告）：杨红军，男，1976年11月15日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：高一楠，宁夏一楠律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨帆，宁夏一楠律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司吴忠中心支公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市利通区东塔寺乡东塔寺村银平公路东侧。负责人：穆龙，该支公司总经理。委托诉讼代理人：周立波，女，该支公司员工。委托诉讼代理人：杜娟，女，该支公司员工。被上诉人（原审原告）：马龙，男，1995年11月15日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：马保伏（马龙父亲），住址同上。委托诉讼代理人：何谦，吴忠市法律援助中心指派律师。原审被告：吴忠市陈袁滩黄河生态园有限公司，住所地宁夏回族自治区青铜峡市陈袁滩镇。法定代表人：吴建国，该公司执行董事。上诉人杨红军、中国太平洋财产保险股份有限公司吴忠中心支公司（以下简称太平洋财险吴忠支公司）与被上诉人马龙及原审被告吴忠市陈袁滩黄河生态园有限公司（以下简称黄河生态园公司）健康权纠纷一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2019）宁0381民初469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨红军及其委托诉讼代理人高一楠，上诉人太平洋财险吴忠支公司的委托诉讼代理人周立波、杜鹃，被上诉人马龙的委托诉讼代理人马保伏、何谦到庭参加诉讼。原审被告黄河生态园公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。杨红军上诉请求：1.依法撤销一审民事判决，将本案发回重审；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院适用简易程序审理本案系程序违法。一审法院适用简易程序并由审判员一人独任审理本案，但本案涉及人数较多，各方争议较大，案情相对复杂，明显不符合适用简易程序的法律规定。且本案于2019年1月15日立案，于2019年12月25日审结，历时近一年，去除鉴定期后仍是超出了《民事诉讼法》第161条规定的3个月审限，故一审适用简易程序违法，应当依法发回重审。二、一审法院以宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所《司法鉴定意见书》中五级伤残结论作为本案判决依据系错误的。首先，宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所《司法鉴定意见书》鉴定马龙系五级伤残，该鉴定结论的依据为马龙《病历》所记载的双下肢完全性瘫痪，而所谓的双下肢完全性瘫痪是指身体下肢完全丧失运动功能及随意动作的消失。杨红军一审提交的多段《视频》显示事发后马龙在日常生活中不依靠任何辅助器具可自行行走、活动自如，甚至可以驾驶机动车，未表现出丝毫异样，足以说明马龙《病历》所载的双下肢完全性瘫痪与客观事实严重不符。其次，一审法院在审理过程中面对鉴定结论与事实存在明显矛盾、冲突的情况下，枉顾事实及证据采纳了该《司法鉴定意见书》，不仅是认定事实不清，更是违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条的规定。三、一审判决杨红军承担155802元赔偿款是错误的。首先，宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所《司法鉴定意见书》依据并不存在的双下肢完全性瘫痪鉴定失实，不仅导致五级伤残的认定错误，同时鉴定结论所给出的误工期、护理期、营养期同样失实，一审法院依据该错误结论作出判决同样错误。其次，本案中杨红军在娱乐场所内多处摆放严禁戏耍、减速慢行、急转弯减速慢行警示牌，跑道两侧安置有轮胎、入口处印刷有《沙滩摩托游客须知》并用大号红色字体标明，甚至马龙在出发时工作人员也对其不当操作行为进行了纠正，故杨红军在履行告知、警示等方面仅存在不足，并不存在过错，一审判决精神抚慰金酌定30000元就明显错误。马龙针对杨红军的上诉请求、事实及理由辩称，杨红军上诉事实和理由无事实依据，依法不能成立，一审认定事实清楚，证据确实充分，二审应当予以维持。第一，杨红军主张的审理程序问题依法不能成立。结合本案案情，杨红军与黄河生态园公司同系旅游经营者，太平洋财险吴忠支公司系保险替代责任主体，本案中虽然被告方主体有三个，但责任主体明确，案件除对伤残鉴定结论外再无其他较大争议，一审法院有权依据《民事诉讼法》第157条规定由审判员独任审理。至于案件审理耗时将近一年，原因在于杨红军多次以申请鉴定等理由拖延时间。依据《民事诉讼法》规定，杨红军一方提起的鉴定事宜花费的时间不应当计入审限，同时一审时杨红军对本案以简易程序审理也未提出任何异议，故一审并未超审限审理。第二，杨红军主张不能以宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所《司法鉴定意见书》中五级伤残结论作为本案裁判依据的上诉理由不能成立。一审审理过程中，杨红军申请司法鉴定，一审法院委托银川市第二人民医院对马龙伤残等级进行鉴定，评定为二级伤残。后杨红军再未提出任何异议。但后续太平洋财险吴忠支公司又申请重新鉴定，经选定宁夏法庭科学司法鉴定中心进行鉴定后，因太平洋财险吴忠支公司怂恿司法鉴定机构致使鉴定不能进行，此后太平洋财险吴忠支公司又未作任何申请，其应承担举证不能的法律责任。第三，杨红军主张涉案侵权案件中其没有过错，及不应当支持马龙精神损害抚慰金的上诉理由不能成立。马龙提供的证据能够证实，杨红军提供的警示标志等都是事后补充制作的，在事发时现场并未设置，且未能提供有效的告知及安全保障措施。杨红军未能够按照旅游行业标准对顾客提供安全保障措施，未进行有效的告知及技术培训，本身存在重大过错。马龙在本次事故中遭受了巨大的疼痛，该事故对其今后的活动能力、婚姻、生育、生殖能力均造成巨大伤害，其也不能重操厨师旧业。故一审兼顾本地区平均生活水平支持30000元的精神损害抚慰金并不为过。太平洋财险吴忠支公司述称，认可杨红军的上诉意见。太平洋财险吴忠支公司上诉请求：1.依法改判一审民事判决，重新对本案争议焦点即伤残等级和责任比例问题进行审判；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、伤残鉴定报告鉴定伤残等级结果，一审法院据此认定损失，属于认定事实错误。泰和司法鉴定中心吴忠分所在鉴定报告中对马龙伤情的描述与病案中的记载存在矛盾，另外在鉴定过程中未显示对排便功能进行进一步检查，仅以马龙自述评定排便功能重度，结论草率。二、一审判决中对于太平洋财险吴忠支公司再次重新申请鉴定的过程及结果认定过于简单，与事实不符。一审中银川市第二人民医院对马龙的伤情评定为二级伤残后，杨红军又提出重新申请，经各方选定宁夏法庭科学司法鉴定中心进行重新鉴定，但之后鉴定时，马龙伪装伤情，根据查体其双下肢肌肉并无萎缩迹象，肌肉收缩类与正常。对于鉴定过程马龙具有配合义务，但因马龙拒绝配合体检，也不同意申请专家会诊或者在省外鉴定机构重新鉴定，导致鉴定程序无法继续进行，应当由马龙承担举证不能的后果。三、太平洋财险吴忠支公司在一审庭审中提交的有效视频证据，一审法院未认可。太平洋财险吴忠支公司调取并提交的视频资料显示马龙完全可以正常行走及驾驶车辆，肌力明显可达5级。四、事故责任比例。1.事故发生时马龙已年满23周岁，具有完全民事行为能力，具有风险预知及防御能力，其应当认识到该项活动具有的风险性，且其在派出所作的询问笔录也陈述并非首次到事发地进行玩耍，故对事发场地及设施并不陌生，意外事故的发生主要为马龙本人驾驶行为所致，其应负主要过错责任。2.事发场地内各处均设有明示告知：严禁戏耍，减损慢性，急转弯减速慢行等警示牌，跑道两侧安装橡胶轮胎，跑道平整，不存在安全隐患。出发前也有服务人员对马龙驾驶姿势及相关事项进行了告知，故杨红军已履行了合理限度范围内的安全保障义务，对本次事故仅应承担轻微过错责任。3.杨红军自2006年至今经营沙滩摩托的娱乐项目仅出现1次意外事故，事故发生频率低，也可以佐证事发场地不存在设计缺陷隐患和明显经营过失。马龙针对太平洋财险吴忠支公司的上诉请求、事实及理由辩称,太平洋财险吴忠支公司的上诉事实和理由无事实依据，依法不能成立，一审认定事实清楚，证据确实充分，二审应当予以维持。第一，太平洋财险吴忠支公司无权就本案提起上诉。本案中责任主体为旅游经营者，为便于案件审理，马龙才将太平洋财险吴忠支公司列入被告便于赔付。实际上，马龙与太平洋财险吴忠支公司并未发生合同纠纷。本案一审裁判后，黄河生态园公司并未对判决提出任何异议，太平洋财险吴忠支公司是对黄河生态园公司承担保险替代责任，既然黄河生态园公司服判未上诉，太平洋财险吴忠支公司就无权基于合同关系提出上诉请求。第二，太平洋财险吴忠支公司主张马龙伤情与宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所《司法鉴定意见书》中五级伤残结论不符的上诉理由不能成立。太平洋财险吴忠支公司主张马龙伤情与五级伤残等级不符，其主张称马龙行动自如系其主观臆断。不否认马龙的确能够艰难的走动，但前提是建立在身体消瘦负担较轻，且身体中借助多个钢板钢钉及辅助工具，且司法鉴定的依据也是影像资料、CT片等。依据民事诉讼举证规则，太平洋财险吴忠支公司对马龙五级伤残结论有异议，其应提供证据予以反驳，否则应承担举证不能的法律责任。第三，太平洋财险吴忠支公司主张涉案侵权案件中责任比例问题的上诉理由依法不能成立。马龙提供的证据能够证实，杨红军提供的警示标志等都是事后补充制作的，在事发时现场并未设置，且未能提供有效的告知及安全保障措施。杨红军未能够按照旅游行业标准对顾客提供安全保障措施，未进行有效的告知及技术培训，本身存在重大过错。按照旅游行业本地区出现的同类事件相同判决，绝大多数是由旅游经营者承担全部责任，但一审兼顾各方利益判定马龙承担一定责任，马龙尚且服判，太平洋财险吴忠支公司再提异议理由明显不成立。杨红军针对太平洋财险吴忠支公司的上诉请求、事实及理由述称，同意太平洋财险吴忠支公司的上诉理由。黄河生态园公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，庭前也未提交书面陈述意见。马龙向一审法院提出诉讼请求：1.被告杨红军、黄河生态园公司共同赔偿原告各项经济损失共计528620.17元[医疗费38860.57元、误工费23496元（47645元÷365天×180天）、护理费46992元（47645元÷365天×180天×4人）、营养费6000元（100元×60天）、住院伙食补助费3600元（100元×36天）、交通费3000元、残疾赔偿金353667.6元（以五级伤残计算为29472.3元×20年×60%）、鉴定费2400元、残疾辅助器具费560元、复印费44元、精神损害抚慰金50000元]；2.被告太平洋财险吴忠支公司对上述第一项诉讼请求在保险责任范围内承担连带责任；3.本案受理费及其他诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月12日，原告马龙与朋友购买门票到被告黄河生态园公司经营的黄河公园游玩。期间，原告与朋友有偿体验黄河公园内被告杨红军实际经营的沙滩摩托游乐项目。原告驾驶过程中因车辆侧翻而受伤。原告伤后被送往吴忠市人民医院进行治疗，至6月17日出院，住院治疗36天，支付医疗费62527.7元。医院诊断为：1.腰1椎体爆裂骨折；2.双下肢完全性瘫痪；3.创伤性椎管狭窄。出院后用药及建议：1.嘱患者出院后加强肢体功能训练，尽快完善肌电图检查；2.必要时再次住院康复治疗；3.门诊随诊。2018年7月2日，原告向吴忠市人民医院支付门诊费28元。12月4日，原告在吴忠市人民医院门诊治疗，支付门诊医疗费81.3元。12月5日，原告在宁夏医科大学门诊治疗，支付门诊医疗费计170元。2018年12月3日，宁夏泰和司法鉴定中心受理委托，对原告马龙人身损害伤残程度及误工期、护理期、营养期进行鉴定。12月10日，宁夏泰和司法鉴定中心出具司法鉴定意见，评定原告损伤已构成五级伤残，误工期为180日、护理期为90日、营养期为60日，腰1椎体爆裂性骨折切开复位内固定钉棒系统择期手术拆除。原告为此支付鉴定费用2400元。另查明，被告黄河生态园公司对黄河公园内项目建设总体规划、统一管理，并向各游乐设施项目经营责任人收取土地占用费及管理费，被告杨红军为园内沙滩摩托项目的实际经营者。被告黄河生态园公司为包含杨红军经营的沙滩摩托娱乐项目在内的黄河公园景区统一在被告太平洋财险吴忠支公司投保景区公众责任保险。约定，在保险期间内，被保险人在从事经营活动或自身业务过程中因过失导致意外事故发生，造成第三者人身伤害或财产损失并且受害方在保险期间内首次提出赔偿请求，应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照合同约定负责赔偿；保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其它必要的、合理的费用，保险人按照本保险合同约定也负责赔偿；保险期限自2018年4月21日至2019年4月20日；每人每次事故财产损失赔偿限额1万元，每人每次事故人身伤害赔偿限额25万元；每次事故绝对免赔额为100元或损失金额的10%，两者以高者为准；每人每次事故医疗赔偿限额3万元。还查明，原告受伤后由其父亲马保伏护理。被告杨红军垫付住院押金24000元、向原告父亲马保伏支付现金3000元、垫付门诊费用1459.94元，共计28459.94元。原告的经济损失核定或酌定如下：1.医疗费，原告主张医疗费为38860.57元（医疗费62527.7元+门诊收费332.87元-垫付24000元）。因住院医疗费62527.7元已包含被告杨红军垫付的住院押金24000元，原告提交的宁夏医科大学总医院2018年5月21日出具的两张门诊收费票据（诊查费4.7元、西药费48.87元）显示的诊疗用药对象为马小娟，其又未将被告杨红军垫付并持有票据的门诊费计算在实际支出的医疗费之内，故原告实际支出的医疗费应为64266.94元（其中住院医疗费62527.7元、自交门诊收费279.3元、杨红军垫付门诊收费1459.94元）。后原告认可被告杨红军垫付其医疗费用计28459.94元（其中住院押金24000元、马保伏收取现金3000元、门诊收费1459.94元）。因此，原告自己支出的医疗费应为35807元（64266.94元-28459.94元），对被告杨红军已垫付的费用应当在划分责任后予以扣减；2.住院伙食补助费3600元（36天×100元/天）；3.营养费是受害人在遭受侵害后，为辅助治疗或促使身体尽快康复而食用必要的营养品所支出的费用，结合原告的伤情，酌情确定营养费1200元（60天×20元/天）；4.误工费，原告未提交证据证实其工作与收入状况，主张误工费按照130.5元/天计算误工费。事故发生前，原告并未丧失劳动能力，在其身体遭受伤害的情形下，必然导致实际收入的减少，由此产生的误工损失被告应予以赔偿，原告主张的误工费计算标准及误工期不违反法律规定，误工费为23496元（130.5元/天×180天）；5.护理费，原告陈述伤后由其父亲护理，主张护理费按130.5元/天计算。护理期结合原告伤情、住院时间确定为90天。护理费为11745元（130.5元/天×90天）；6.交通费，根据原告及其必要的陪护人员因就医的时间、地点、次数，酌情支持2500元；7.因被告对原告的伤残等级有异议，经各方一致同意，一审法院委托银川市第二人民医院对原告的伤残等级进行鉴定，原告的伤情被评定为二级伤残。后被告太平洋财险吴忠支公司再次申请重新鉴定，各方选定的宁夏法庭科学司法鉴定中心出具告知书，不受理此次委托。现原告继续按五级伤残主张确定残疾赔偿金353667.6元（29472.3元×20年×60%），予以支持；8.鉴定费2400元；9.原告有必要在治疗与康复过程中购买残疾辅助器具，故购买残疾辅助器具的费用560元予以认可；10.复印费44元符合实际需要，予以支持；11.原告身体受到多处伤害，构成伤残，被告应当赔偿精神抚慰金，但原告主张精神抚慰金50000元过高，根据被告的过错程度及造成的损害后果，精神损害抚慰金酌定为30000元。以上各项合计493479.54元。一审法院认为，本案的争议焦点为侵权责任主体的确定及责任比例的划分。关于责任主体的确定问题。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定，旅游纠纷，是指旅游者与旅游经营者、旅游辅助服务者之间因旅游发生的合同纠纷或者侵权纠纷。旅游经营者是指以自己的名义经营旅游业务，向公众提供旅游服务的人。旅游辅助服务者是指与旅游经营者存在合同关系，协助旅游经营者履行旅游合同义务，实际提供交通、游览、住宿、餐饮、娱乐等旅游服务的人。本案原告提起的是侵权之诉，应适用《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》予以调整。通过黄河生态园公司与杨红军之间签订的用地协议、目标责任书及查明认定的事实，能够认定被告黄河生态园公司、杨红军系为原告提供沙滩摩托项目的旅游经营者和旅游辅助服务者，故认定黄河生态园公司与杨红军为侵权责任主体并对原告马龙的损害承担赔偿责任。关于责任比例问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第八条规定“旅游经营者、旅游辅助服务者对可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目未履行告知、警示义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。旅游者未按旅游经营者、旅游辅助服务者的要求提供与旅游活动相关的个人健康信息并履行如实告知义务，或者不听从旅游经营者、旅游辅助服务者的告知、警示，参加不适合自身条件的旅游活动，导致旅游过程中出现人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院不予支持”。本案中，被告黄河生态园公司、杨红军为游客提供沙滩摩托项目的驾驶体验，该项目属于可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目。被告黄河生态园公司、杨红军在履行告知、警示义务方面及为游客在驾驶过程中提供必要的安全保障义务方面明显存在不足之处，即在提供旅游服务前既未有效宣讲安全驾驶技术、熟悉场地环境，又未在项目体验中强制游客佩戴防护器具或采取其他安全措施。被告黄河生态园公司、杨红军存在的过错与原告的损害之间具有因果关系，故被告黄河生态园公司、杨红军应该承担损害赔偿责任。而原告自述其在本次事故发生之前曾有驾驶沙滩摩托的经历，作为完全民事行为能力人，知道或者应当知道该项目危险性较大，其仍选择在安全防护措施不完备情形下进行驾驶，在体验过程中存在过于自信的过失，即对自身的安全注意义务方面存在一定的过错，该过错与损害结果的发生亦具有一定的因果关系，故应依法适当减轻被告黄河生态园公司与杨红军的赔偿责任。综合本案事实，一审法院认定被告黄河生态园公司、杨红军承担原告80%的民事赔偿责任，即394784元（493479.54元×80%），原告自身承担20%的民事责任，即98696元（493479.54元×20%）。关于责任保险赔付问题。被告黄河生态园公司为黄河公园内娱乐项目统一在被告太平洋财险吴忠支公司投保景区公众责任险，依照《中华人民共和国保险法》及《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》，原告的损失应首先由太平洋财险吴忠支公司依照保险合同的约定和对被保险人的过错比例的认定，在赔偿范围内优先赔偿，不足部分和未在保险合同中约定赔偿的项目损失再由被告黄河生态园公司、杨红军和原告马龙按过错比例承担。保险合同约定每人每次事故财产损失赔偿限额1万元，每人每次事故人身伤害赔偿限额25万元，且每次事故绝对免赔额为100元或损失金额的10%，两者以高者为准，每人每次事故医疗赔偿限额3万元。人身伤害是指死亡、肢体残疾、组织器官功能障碍及其他影响人身健康的损伤，财产损失是指有形财产的物质损坏，包括所引起的该财产不能使用或有形财产虽未受实质损坏但已丧失使用价值。首先，被告黄河生态园公司、杨红军应当承担的医疗费51414元（64266.94元×80%）已超过保险合同约定的医疗费的赔偿限额，被告太平洋财险吴忠支公司就原告的医疗费应在赔偿限额内足额赔付30000元。其次，被告黄河生态园公司、杨红军应当承担的残疾赔偿金为282934元（353667.6元×80%）。前述两项损失已超过保险合同约定的人身伤害赔偿限额，因此，原告因本起事故遭受的损失由保险人太平洋财险吴忠支公司在人身伤害保险限额内予以赔付，但应扣除39478元（394784元×10%＞100元）的免赔额，被告太平洋财险吴忠支公司应赔付原告马龙损失210522元（250000元-39478元）。原告主张的损失不包括其财产损失，被告太平洋财险吴忠支公司在财产损失赔偿限额内不再赔付。被告黄河生态园公司、杨红军应就不足部分184262元（394784元-210522元）共同赔偿，因被告杨红军已垫付原告马龙28459.94元，被告黄河生态园公司、杨红军继续赔偿155802元（184262元-28459.94元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第八条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司吴忠中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马龙210522元；二、被告吴忠市陈袁滩黄河生态园有限公司、被告杨红军于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告马龙155802元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2944元，减半收取计1472元，被告杨红军、吴忠市陈袁滩黄河生态园有限公司负担1099元，原告马龙负担373元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：一、一审适用简易程序审理本案是否程序违法；二、一审划分本案事故责任比例是否正确；三、一审依据宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所作出的司法鉴定意见书中的五级伤残结论作为认定马龙各项损失的依据是否正确；四、一审酌定支持马龙精神抚慰金30000元是否适当。关于第一个争议焦点。依据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，适用简易程序审理的案件通常为事实清楚、权利关系明确、争议不大的简单民事案件。本案中除对于马龙构成的伤残等级各方存在较大分歧外，其他案件事实及权利义务关系均明确，一审审理时也向各方当事人对适用简易程序事宜进行了告知，各方均未提出异议，故一审适用简易程序审理本案适当。另外，一审审理本案耗时近一年多的问题，主要原因在于杨红军、太平洋财险吴忠支公司在审理过程中前后申请重新鉴定所致，而鉴定时间依法不计入审限，即一审并未超审限审理。关于第二个争议焦点。依据一审法院查明的事实，黄河生态园公司、杨红军分别为涉案沙滩摩托项目的旅游经营者和旅游辅助服务者，而黄河生态园公司、杨红军为游客提供沙滩摩托项目的驾驶体验，本身属于可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目。但黄河生态园公司、杨红军并未提供证据证实马龙在驾驶沙滩摩托前有效为其宣讲安全驾驶技术及熟悉场地环境事宜，也未强制马龙佩戴防护器具或采取其他安全措施，故一审认定黄河生态园公司、杨红军在履行告知、警示义务及为游客在驾驶过程中提供必要的安全保障义务方面明显存在不足，由此，综合酌定黄河生态园公司、杨红军承担涉案事故主要责任（80%）并无不当。而马龙作为完全民事行为能力人，在明知涉案项目存在较大危险性情形下，其仍选择在安全防护措施不完备情形下进行驾驶，对事故的发生也存在一定的过错，一审综合本案客观实际酌定其承担次要责任（20%）亦合法合理。关于第三个争议焦点。经核，针对马龙损伤程度，先是马龙单方委托宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所作出构成五级伤残的鉴定意见，后杨红军对该鉴定意见有异议并申请重新鉴定，经各方一致同意，银川市第二人民医院接受一审法院委托后出具马龙损伤构成二级伤残的鉴定意见。之后太平洋财险吴忠支公司再次申请重新鉴定，但各方选定的宁夏法庭科学司法鉴定中心以马龙的鉴定超出本机构鉴定能力范围为由出具不受理鉴定委托的告知书。二审中，虽然杨红军、太平洋财险吴忠支公司对宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所出具的马龙损伤程度构成五级伤残的鉴定意见不认可，但在本院书面告知二者是否申请重新鉴定时，杨红军、太平洋财险吴忠支公司均答复不再申请。杨红军、太平洋财险吴忠支公司也再未能提供充分有效证据证实宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所出具的鉴定意见存在鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足或不能作为证据使用等任一情形。况且，针对马龙损伤程度，一审法院采用宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所出具的构成五级伤残的鉴定意见，较之银川市第二人民医院出具的构成二级伤残的鉴定意见更有利于杨红军、太平洋财险吴忠支公司的利益，故一审依据宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所出具的鉴定意见认定马龙各项损失正确。关于第四个争议焦点。涉案事故造成马龙身体受损并构成五级伤残的不幸后果，一审法院综合各方过错及造成后果的严重程度酌定支持马龙精神损害抚慰金30000元于法有据、符合情理，并无不当。综上，杨红军、太平洋财险吴忠支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5888元，由上诉人杨红军、中国太平洋财产保险股份有限公司吴忠中心支公司各负担2944元。本判决为终审判决。审判长 陈秀霞审判员 王 平审判员 刘 磊 二〇二〇年七月六日书记员 马 玲附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。