江苏省沛县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0322民初2178号 原告：张成运，男，1990年3月2日出生，汉族，住沛县。 委托诉讼代理人：段文超，江苏苏韵律师事务所律师。 被告：刘成青，男，1975年12月18日出生，汉族，住安徽省霍邱县。 委托诉讼代理人：朱新峰，山东博睿律师事务所律师。 原告张成运与被告刘成青合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张成运及其委托诉讼代理人段文超、被告刘成青及其委托诉讼代理人朱新峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张成运向本院提出诉讼请求，1、请求法院判令被告返还原告垫资款101680元，并支付逾期利息1067元（自2020年1月22日，以101680元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.2%计算至2020年4月22日），合计102747元；2、支付2020年4月22日以后的利息，以101680元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际还清之日止；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原被告双方于2018年9月8日签订《钢筋工程合伙协议》一份，约定双方合伙承包山东济南历下区绿地国际金融中心钢筋工程。2019年1月17日，双方经现场协商，原告个人垫资金额为101680元，被告承诺于2019年农历腊月28日（公历2020年1月22日）之前向原告付清，2019年1月18日，被告向原告出具《承诺书》一份，被告自愿支付原告管理费（工资）38000元。此后，被告仅支付给原告38000元，对于承诺支付给原告的个人垫资款101680元迟迟不予返还。 被告刘成青辩称，一、原、被告之间确实签订《钢筋工程合伙协议》一份，但是该合伙协议上载明涉案工程的承包合同须原、被告双方共同与发包方江苏省建签订钢筋工程承包合同，但是实际上原被告双方均未能与发包方江苏省建签订钢筋工程承包合同，原告方未能提供证据证实该份合伙协议得到实际履行。二、被告认可原、被告双方存在合伙关系，但是双方的合伙关系发生在被告与南陵县建宇建筑劳务有限公司签订了工程劳务分包合同后，当时双方没有再签订书面的合伙协议，都是口头约定。原、被告合伙承建的工程，因原告方擅自退伙，造成资金不足，被告个人无力承担工程所需的垫资款，故被告亦中途退场，被告与南陵县建宇建筑劳务有限公司签订了工程劳务分包合同未能履行完毕，涉案工程的工程款尚未结算，工人工资尚未结清，由于工程资金不到位，涉案工程基本上已成烂尾楼，被告方在涉案工程的投资款亦未收回，根据法律规定，合伙系利益共享，风险共担，现原告方要求被告向其支付投资款无法律依据。请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，对当事人无异议的事实本院认定如下： 一、2018年9月8日，被告刘成青（甲方）与原告张成运（乙方）签订《钢筋工程合伙协议》一份，约定如下：“一、甲乙双方共同承包山东济南历下区绿地国际金融中心B4地块，1#、2#、5#、6#主楼及车库的钢筋工程。主楼正负零以下及车库按八百五一吨计算，主楼正负零以上按45一平方计算。承包合同须甲乙双方共同与发包方江苏省建签订钢筋工程承包合同。二、甲乙双方的投资及所得利润各占50%，工伤事故去掉公司大合同上的剩余部分由甲乙双方共同承担。三、甲乙双方未经另一方同意，不得中途撤资或转让给第三人。四、工程款的结算，须甲乙双方共同到公司财务两人签字，各留公司财务银行卡一张用于分发工程款，工程款的分发必须汇入甲、乙双方所留银行卡各50%，未经另一方同意，任何一方不得私自结算工程款。如一方私自结算，视为违约，应向守约方退回所结全部工程款，并承担所结工程款50%的金额赔付给守约方。发放的工程款必须发放到工人手里，如果工程款未发到工人手里，后果承担法律责任。五、违约责任，如一方违约，守约方可向所在地法院申请解除合同，并有权要求违约方承担总工程款《200万》的10%违约责任；《20万》赔付给守约方，并立即支付守约方所投资工程的总金额。六、双方应尽自己最大能力把工程圆满结束，不得对工程上的事隐瞒及欺骗。七、工程完工后，双方所购机器设备按投资比例分配。八、如出现纠纷，甲、乙双方协商解决，协商不成，由守约方（原告方）所在地法院管辖。” 二、2018年11月22日，被告刘成青（单项劳务承包人）与案外人南陵县建宇建筑劳务有限责任公司（工程劳务发包人）签订《绿地中央商务区B4地块钢筋制作、绑扎单项施工劳务分包合同》，合同约定，被告刘成青以分包清工的承包形式承包绿地中央商务区B4地块主楼及周边车库图纸范围内所有主体、商业裙房的钢筋制作和绑扎。总工期：执行主体进度计划，单项劳务承包人应确保按工程劳务发包人下达的工期进度计划施工，确保工程进度。工程结算及付款方式为：工程量计算按图纸以单项劳务承包人完成建筑面积或吨位计算。单价：B4地块主楼正负零以下（包含基础筏板）按图纸以吨位计算，综合单价850元／吨；B4地块主楼正负零以上部位按图纸以建筑面积计算，综合单价45元／㎡；主楼附属商业、4#楼部位按图纸以建筑面积计算，综合单价45元／㎡；车库基础及基础以上按图纸以建筑面积计算，综合单价850元／吨；直螺纹钢筋接头的制作、安装，包括钢筋头部切割按3.5元／个；现场大工按实际工日（10小时）260元／工日，现场小工按实际工日（10.5小时）160元／工日。合同价款：约钢筋总工程量43480平米，约工程总款196万元。付款方式：车库顶板砼浇筑完成，主楼砼施工至±0.00作为付款节点，经项目部验收合格后，14天内支付主楼实际完成工程量50%工程款；±0.00以上每完成6层工程量经项目部验收合格后，14天内付所完成工程量的50%；主体结构全部经项目部验收达到合同规定的质量标准后，在春节前时付至所完成总工程量的85%，余款年后3个月内付清（注：每月不发生活费，工程劳务发包人阶段付款中已包含）。春节前没有全部施工完成的，工程劳务发包人按单项劳务承包人实际完成工程量的85%进行结算。劳务人工费每次领取时，必须出具经每个作业人员亲笔签字的工资表（与公司备案人员花名册相符并提供作业人员身份证复印件），由合同签订人进行领取。 2018年11月22日，被告刘成青向案外人南陵县建宇建筑劳务有限责任公司出具承诺书一份，内容如下：南陵县建宇建筑劳务有限责任公司承建的绿地集团济南绿鲁置业有限公司绿地中央商务区B4地块项目工程，该工程中钢筋制作、绑扎工程（以下简称分包工程）系由建设方指定分包给我方，故我方对上述分包工程负有独立的管理责任。对所发生的工程造价、安全、质量、进度、工程款、民工工资及一切法律、经济责任均由我方自行承担。建设方延迟付款、造成贵司未能按照合同约定时间付款，贵司不承担因此而造成的延迟付款违约责任。特此承诺。承诺人：刘成青2018年11月22日。 三、2018年12月25日，原告张成运、被告刘成青相互确认截止到2018年12月25日双方在涉案工程中的投资数额并分别签字确认。 原告张成运持有的确认单内容如下：“甲乙双方合伙承包山东济南历下区绿地国际金融中心B4地块钢筋工程，乙方张成运垫资工人生活费、机器材料共计大写拾万壹仟陆佰捌拾元，小写101680元。甲方认可签字：刘成青截止到2018.12.25日劳务市场75040恒大帮工43664”。 被告刘成青持有的确认单内容如下：“甲乙双方合伙承包山东济南历下区绿地国际金融中心B4地块钢筋工程，甲方刘成青垫资工人生活费、机器材料共计大写拾万元，小写100000元。乙方认可签字：张成运截止到2018.12.25日劳务市场75040恒大帮工43664” 四、2019年1月17日，原告张成运及其家人张尊伟（张成运的父亲）、姜红方（张成运的妻子）到被告刘成青处追要垫资款101680元及工资款38000元。原告张成运对双方的谈话进行录音。 第一段录音内容如下：刘成青：也没有脸给人家要钱也，我急啥样子，工人得不到生活费，不干活去闹，不假不。张成运：我那个垫资的钱咋治，那个垫资的，那个十万多块钱，垫资的钱咋治？刘成青：十万咋治，明年的28，腊月28之前。张尊伟：你的意思明年垫资十万块钱到腊月28之前，也就算给现在的时间差不多。刘成青：嗯对。张尊伟：分批付。张成运：一年的时间才能给清我。刘成青：我肯定得一年的时间呀。张成运：一年的时间这分期杂付。刘成青：分期，看到中间了或者封顶了，对吧，我们不是百分之五十嘛，对不，有时候给你个万把几千的，多的给你一两万，又不是说你这个垫资的钱到那个什么腊月28一次性给你，对不可对，你得给我留余地，我上哪弄钱。姜红方：俺给你留余地了，你现在一毛钱都不给俺，你说俺咋不给你留余地。刘成青：看你现在要，我现在上哪弄钱给你，我一分钱没有，我都想给你们完。张成运：俺现在垫资的钱先不说，知道你现在没有钱，现在先不给你要那十万多块钱，就先要这个工资钱38000块钱的工资钱，这个工资钱，你不能现在来这过年，你不可能不给也，对不？现在俺没给你那个，没逼你，给你要一万块钱，到年28之前，然后你在腊月28之前然后再给两万，然后再过一个月那八千再给就完了，这个工资就完了，剩下垫资的钱到来年，你看再给就是，就行了呗。来年给清，像你刚才说的。姜红方：对咱这不是都退步了吗，你说。刘成青：到年工人的工资都犯愁来，我们做的工程量搁这来，我们做了多少产值，外边多少工资，对吧，你说有多的，到那个这个放工的时候，发钱你搁这看着，工人多少钱，劳务市场的。 第二段录音内容如下：张成运：咱不能这样，老刘，你看看38000元的工资又不多，你想想法，你现在俺就要一万块钱，不逼你，一万块钱到28号。刘成青：我知道你不逼我。张尊伟：我叫你说老刘，这一万块钱多么。刘成青：你不多，我现在上哪弄去。张尊伟：叫你说多么。刘成青：你说我现在上哪弄去。张尊伟：要求的不高不。刘成青：你说我现在上哪弄去。张成运：腊月28号，你看又不多二万块钱，正好拨了工程款了。刘成青：我上哪弄去。张成运：然后再过一个月8000块钱，再给这个工资就清了，然后呢，剩余的钱，剩余的那个垫资十万多块钱，你说分批给，到下年一年给清就行了，俺也没啥那个要求，俺这个垫资的钱，又没那个逼你先给你要垫的钱。张尊伟：我再说句不好听的话，老刘，你想想俺这垫资的十万块钱，俺这一年搁银行涨利息，贷高利贷还2分的利息来，光涨利息涨多些。咱不能说那样的话就是了。刘成青：你话又续多了对不对。姜红方：现在咱不说那话也还是，俺要求不高，你先给俺一万块钱工资俺走。张成运：你看垫资的钱，到下年你说的那个也没啥，那个你说没有钱。姜红方：俺也没有啥意见对不，俺现在就想拿点钱回家过年，你一点不给俺，你叫俺咋过年你说。刘成青：你现在叫我拿钱，我实在拿不出来。张成运：没叫你现在，就叫你一万块钱，然后28号之前两万，然后再过一个月八千，剩下我垫的钱向你刚才说的那样。姜红方：这还不行么。刘成青：我刚才不是说了吗，到腊月28号是与不是，要是快的华不到28，对不对，或者给你一半，你现在非要求要个一万块钱，上哪弄一万块钱，公司没有钱，我上哪弄钱，你也知道钱，我们投资又不是没投，投了以后，现在等公司，公司不得年底才付款，可对，公司不拨，我上哪弄钱给你也，你明白。张尊伟：腊月28才能解决一半。刘成青：嗯。张尊伟：腊月28，就是这腊月28，才能解决一半。刘成青：嗯，对。 五、2019年1月18日，被告刘成青出具承诺书一份，内容如下“承诺书兹有江苏省建绿地中央商务区B4地块钢筋班组刘成青的合伙人张成运，身份证：，刘成青欠张成运管理费38000元，大写叁万捌仟元整。经项目部协商如下：2019.2.2日，在刘成青钢筋班组的工程款中支付管理费28000元，大写贰万捌仟整，剩余管理费10000，大写壹万整，我方承诺于2019.4.1日前以现金或网银形式支付。后附刘成青与张成运签订的《钢筋工程合伙协议》复印件一份。刘成青2019.1.18”。2019年2月3日，南陵县建宇建筑劳务有限责任公司向原告转账28000元。2019年4月1日，被告刘成青向原告转账10000元。 庭审中，原被告均认可双方合伙承包山东济南历下区绿地国际金融中心B4地块钢筋制作、绑扎的劳务工程，2019年1月18日，被告刘成青出具承诺书后，原告张成运从该工程退出。 本院认为，原、被告之间签订的《钢筋工程合伙协议》是双方的真实意思表示，且未违反法律的禁止性规定，该份合伙协议合法、有效。在合伙过程中，原告张成运中途退伙。根据《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行)》第53条、第54条规定，合伙人退伙时应对合伙期间的合伙财产、合伙期间积累的财产及债权债务关系进行结算，存在亏损时，退伙人应承担相应责任。综合双方当事人提交的证据，本院认为，原告主张的垫资款101680元系用于合伙项目工程前期准备和施工之中，原告张成运退伙时，虽未签订规范的退伙结算协议，但是从原告提交的录音能够证实被告刘成青曾承诺退还原告张成运的投资款的事实。而且原告张成运退伙时，被告刘成青同意从涉案工程款中支付原告在合伙期间的管理费38000元，由此可见原告张成运的合伙人身份已转变为被告刘成青的雇员，原告张成运全额退回出资款的对价是被告刘成青实际接管并享有合伙项目的全部权益，可视为原、被告双方对合伙事务已进行综合结算。被告刘成青抗辩原告张成运应对合伙亏损承担合伙责任，该抗辩成立的前提为原、被告合伙期间有合伙亏损的客观事实，并且能与原告退伙后被告继续承包施工期间产生的亏损相区分。本案中被告刘成青未能提供相应证据予以证实，故本院对被告刘成青的抗辩不予采纳。原告要求被告返还投资款101680元，符合法律规定，本院予以支持。 关于利息部分。原告要求被告支付逾期利息（以101680元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年1月22日计算至实际给付之日）。因原、被告双方对投资款101680元的付款期限未有明确约定，本院认为该笔款项的利息起算日期从起诉之日（2020年5月27日）起计算为宜，对原告要求被告支付逾期利息的超过部分，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若然问题的意见（试行）》第52条、第53条、第54条，《中华人民共和国民法总则》第七条之规定，判决如下： 一、被告刘成青于本判决生效后十日内支付原告张成运投资款101680元及利息（以101680元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年5月27日计算至实际给付之日）； 二、驳回原告张成运的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2355元，减半收取1178元，由被告刘成青负担（于本判决生效后十日内付清）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审判员  刘淑云 二〇二〇年七月三十日 书记员  张林娜