江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0723民初2072号 原告:连云港三益砼制品有限公司，住所地灌云县临港产业区324省道北侧。 法定代表人：沈晖，该公司董事长。 委托诉讼代理人：夏海明，该公司职工。 委托诉讼代理人：林映彤，江苏苍佑律师事务所律师。 被告：张建东，男，1961年11月13日出生，住灌云县。 委托诉讼代理人：夏加成、冯树春，江苏法哲律师事务所律师。 被告：徐永严，男，1963年9月26日出生，住灌云县。 原告连云港三益砼制品有限公司与被告张建东、徐永严买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案后，被告张建东于2020年5月27日申请追加被告徐永严，本院经审查认定理由成立并于2020年6月19日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人夏海明、林映彤，被告张建东及其委托诉讼代理人冯树春，被告徐永严到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告连云港三益砼制品有限公司向本院提出变更后的诉讼请求：1.判令二被告连带支付货款人民币759440元；2.判令二被告支付违约金暂计人民币182265.6元（每月按欠款余额的2%支付，从2018年12月26日计算至实际付清之日止，暂计算至2019年11月26日）；3.本案诉讼费用、保全费用、鉴定费用由被告承担。事实和理由：被告因建设江苏沙某实业有限公司的工程需要（工地位于灌云县燕尾港），向原告购买混凝土，双方于2018年10月10日签订预拌混凝土买卖合同。合同约定：“如果甲方不能按合同付乙方砼款可视为违约，违约方每月按所欠余额的3%支付违约金”。从2018年9月15日至2018年11月26日期间，原告向被告供应多种型号混凝土，共计2087方量，总金额人民币989400元，被告已支付人民币230000元，欠付人民币759440元。 被告张建东辩称，1.张建东所承建的工程分为仓库1和车间3，其中仓库1是由张建东全部施工并使用了原告的混凝土，仓库3的工程被告只施工了其中一部分便退出了，原告所主张的混凝土款在张建东退出后不应由其承担，张建东退出工程的具体日期为2018年11月15日；2.原告与张建东的买卖合同中，并无混凝土接收时间、接收地点以及工程名称等相关约定，且签收混凝土的人员不是同一个人，而是多人，原告所提供的的混凝土并非全部由张建东使用；3.涉案工程包括仓库1施工项目、车间3的施工项目以及配电房配电设施项目，原告与张建东签订的合同中约定的工程并未说明具体指哪一个工程，付款方式没有约定清楚，不存在违约。 被告徐永严辩称，徐永严先与灌云县县城建筑安装工程有限公司（以下简称县城建筑安装公司）签订了承包合同，约定县城建筑安装公司将涉案工程发包给徐永严。同日，徐永严与张建东签订转包协议，由张建东以包工包料的方式承建案涉工程，徐永严负责按工程进度协调工程款。后张建东从原告处购进混凝土，混凝土买卖的价格、数量等徐永严均不知情，与徐永严无关。张建东退出案涉工程的日期为2018年11月28日。 本院经审理查明认定事实如下。 一、2018年8月22日，江苏沙某实业有限公司（甲方）与县城建筑安装公司（乙方）签订建设工程施工合同，约定甲方将其位于燕尾港江苏沙某实业有限公司围墙内新建的仓库工程发包给乙方承建，工期为60天，双方在合同上签字盖章。 二、2018年8月28日，县城建筑安装公司（发包人）与徐永严（承包人）签订建设工程内部承包协议书，双方约定将位于燕尾港江苏沙某实业有限公司围墙内新建的仓库工程发包给乙方经营并组织施工，工期为60天，双方在合同上签字盖章。 三、2018年8月28日，徐永严（甲方）与张建东（乙方）签订安全施工协议书，约定乙方进入现场进行施工，工程项目为仓库的工程建设，施工地点为燕尾港沙某实业围墙内，施工时间为60天，双方在合同上签字确认。 四、2018年10月10日，张建东与连云港三益砼制品有限公司签订预拌混凝土买卖合同。双方约定：“……一、工程名称：江苏沙某实业有限公司供货量（预计）：3000方某、价格（单位：元/㎡）强度等级C40泵送460元/方非泵送减10元/方……备注：按合同付款C40按475元/方结算不按合同付款C40按490元/方计算合同总价：150万元左右……四、甲方的权利义务1、甲方使用混凝土应提前12小时以电话或者传真等形式将供货时间、混凝体强度、数量、浇筑部位及相关技术要求通知乙方，如大量连续浇筑应提前48小时通知，浇筑方案双方协商确定……五、乙方的权利和义务……5、现场操作人员进入甲方施工现场后，应服从甲方现场指挥和合理调配，并积极配合现场施工，实现安全生产……六、结算、付款方式1、合同签订前200方按440元结算.基础结束付30%.主体结束付60%.验收付90%.验收结束一月内结清。2、最后一次浇筑混凝土后，或因甲方无论何种原因停工超过30天，则视为甲方此项工程已经结束……七、违约责任……3、双方发生违约责任的，违约方每月按所欠款余额的3%支付对方违约金……”张建东及连云港三益砼制品有限公司在合同上签字盖章。 五、自2018年9月15日至2018年11月26日，连云港三益砼制品有限公司共运送至案涉工程预拌混凝土2087方，产生费用共计989440元，张建东于2018年11月3日、11月14日分别给付货款3万元及20万元。 上述事实，有原告方提供的预拌混凝土买卖合同、连云港三益砼制品有限公司对账单、送货单和被告徐永严提供的建设工程施工合同、施工安全协议书、建设工程内部承包协议书等证据及原、被告、证人当庭陈述予以佐证，本院依法予以确认。 本院认为，原告连云港三益砼制品有限公司与被告张建东之间的买卖合同，是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同当事人应按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告连云港三益砼制品有限公司与张建东达成买卖合同，并向张建东出售混凝土，张建东应及时给付混凝土费用。 关于张建东退出案涉工程的的时间。对此，张建东主张其于2018年11月15日退出案涉工程，徐永严承担给付11月15日之后的货款责任；徐永严主张张建东退出案涉工程的日期为2018年11月28日。根据双方提供的证据及证人证言均不能证明张建东退出案涉工程的确切时间，故对上述主张，本院均不予支持。 关于徐永严应否承担付款责任。首先，根据合同相对性，张建东作为合同当事人，依法应当履行给付货款的义务。其次，依据现有证据，不能确定张建东退出案涉工程的具体时间，不能确定徐永严是否应当承担给付货款责任，故对张建东主张徐永严应承担2018年11月15日之后给付货款的责任，本院在本案中不予支持。 关于违约金。原、被告合同约定合同签订前200方混凝土按照440元结算，基础结束付30%，主体结束付60%，验收结束付90%，验收结束一个月内结清。最后一次浇筑混凝土后，或因甲方无论何种原因停工超过30天，则视为甲方此项工程结束。原告诉称上述付款方式是依照江苏沙某实业有限公司与县城建筑安装公司签订的施工合同中保证金及工程款结算方式项拟定的，是依据工程进度及发包方的付款方式收取张建东混凝土款。结合原、被告庭审陈述及证人证言，本院经审核予以认可，应认定原告与张建东签订合同时关于违约条款已达成一致的意思表示，故对于原告主张张建东承担违约金的诉求，本院依法予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下： 一、被告张建东于本判决生效后十日内向原告连云港三益砼制品有限公司给付混凝土款人民币759440元及违约金（以759440元为本金，按照月利率2%，从2018年12月26日计算至实际给付之日）； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费6609元（已由原告预交），由被告张建东承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，按不服本判决部分的上诉请求数额向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员  夏海洋 二〇二〇年七月十七日 书记员  王志强 书记员  葛 岩 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定 履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 （二）《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 （三）《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。 三：灌云县人民法院执行账号 开户名称：灌云县人民法院 账号：32×××40 开户行：江苏灌云农村商业银行股份有限公司营业部