文书内容江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0681民初2540号原告：启东市强顺建材有限公司，住所地启东市汇龙镇天鼎广场50号门面。法定代表人：蔡忠兵，经理。委托诉讼代理人：沈平，启东市新安法律服务所法律工作者。被告：南京筱雅园林绿化工程有限公司，住所地南京市秦淮区白下路9号。法定代表人：李法杰，经理。委托诉讼代理人：俞永伟，上海市申中律师事务所律师。被告：郁勇，男，汉族，1970年11月4日生，住启东市。被告：黄启庚，男，汉族，1966年6月17日生，住启东市。被告：陆凯杰，男，汉族，1989年2月19日生，住启东市。原告启东市强顺建材有限公司（以下简称强顺公司）与被告南京筱雅园林绿化工程有限公司（以下简称筱雅公司）、郁勇、黄启庚、陆凯杰买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月29日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月8日公开开庭进行了审理。原告强顺公司的法定代表人蔡忠兵及委托诉讼代理人沈平、被告筱雅公司的委托诉讼代理人俞永伟、被告郁勇、被告黄启庚到庭参加诉讼，被告陆凯杰经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告强顺公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告429904元并给付相应利息（自起诉之日起至实际还款之日按同期银行贷款利率6%计息）；2、被告承担诉讼代理费17000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告黄启庚系多年的朋友关系，2019年5月11日经被告黄启庚牵头，四被告与原告订立了合同，约定由原告向被告方供应出售管子、管件等，被告按实际收料给付原告货款，事后2019年5月14日起至2019年7月6日原告陆续按被告方的要求履行供货义务并提供了相应安装人工，但期间被告未付分文，还向原告借款5万元，2019年9月2日，双方经结算，被告结欠原告429904元，由被告黄启庚出具了欠条，该款经原告向被告多次催要未果。被告筱雅公司答辩称，不同意原告的诉请，其公司担保行为无效，不承担担保责任。被告郁勇辩称，对货款金额不确认，对诉讼代理费不确认，不承担诉讼费。被告黄启庚辩称，其只是打工的，不是买卖合同的主体。被告陆凯杰未应诉答辩。结合原告的举证和法庭陈述，本院确认以下事实：2019年5月11日，被告郁勇作为甲方与原告强顺公司作为乙方签订供货协议，约定供货地址为徐州市铜山区华山路玫瑰路宝龙官邸项目。管子、管件的品牌为Ｈdf1双边波纹管(中财)，管件用文远，化粪池100立方米每只三万元（包括安装）。付款方式为根据月形象进度每月支付实际工程量的70%，价格根据附件，最后按实际收料的数量为准。被告筱雅公司在“同意担保，按进度款支付”的字样上加盖印章，筱雅公司的法定代表人李法杰签字。李法杰为筱雅公司持股51%的股东。2019年5月14日起至2019年7月6日原告陆续履行供货义务并提供了相应安装人工。庭审中，原告和郁勇对原告供应的波纹管中财（300管、400管、200管、500管）达成总价按照17万元计算的合意。郁勇对原告主张的人工费分别39228元、1800元予以认可。对于被告陆凯杰签收的送（销）货单，郁勇予以认可，但认为陆凯杰只是施工员、黄启庚是材料员，均无权确定材料的价格。根据陆凯杰签字的送（销）货单和案涉供货协议附件约定的材料单价，可以认定原告供应的除波纹管外的材料总价，见下表：            序号              材料名称              规格              送货时间              单位              数量              单价(元)              金额（元）                  1              雨水起始              450×300              2019.5.15              只              20              125              2500                  2              三通井              630×500              2019.5.15              只              6              370              2220                  3              直通井              630×500              2019.5.15              只              13              350              4550                  4              90弯              630×500              2019.5.15              只              1              附件未约定                                 5              90弯              450×300              2019.5.15              只              10              135              1350                  6              雨水三通井              450×400              2019.5.15              只              2              附件未约定                                 7              90弯              450×400              2019.5.15              只              2              附件未约定                                 8              异位接              400变300              2019.5.15              只              4              附件未约定                                 9              异位接              500弯300              2019.5.15              只              5              附件未约定                                 10              直通井              450×300              2019.5.15              只              60              135              8100                  11              450井筒管                             2019.5.16              米              210              130              27300                  12              井座皮圈              300              2019.5.15              只              300              8              2400                  13              井座皮圈              400              2019.5.15              只              150              附件未约定                                 14              井座皮圈              500              2019.5.15              只              50              附件未约定                                 15              雨污水盖              450              2019.5.15              只              120              55              6600                  16              雨污水盖              630              2019.5.15              只              4              120              480                  17              污水起始井              450×300              2019.5.15              只              13              105              1365                  18              污水直通井              450×300              2019.5.15              只              217              110              23870                  19              污水四通井              450×300              2019.5.15              只              2              附件未约定                                 20              污水四通井              450×400              2019.5.15              只              1              附件未约定                                 21              井筒皮圈              630              2019.5.15              只              25              附件未约定                                 22              井筒皮圈              450              2019.5.15              只              150              附件未约定                                 23              流槽直通井              450×400              2019.5.19-26              只              35              附件未约定                                 24              450井盖                             2019.5.19-26              套              50              55              2750                  25              流槽直通井              450×300              2019.5.19-26              只              4              附件未约定                                 26              流槽起始井              450×200              2019.5.19-26              只              2              附件未约定                                 27              异径接              300变200              2019.5.19-26              只              2              附件未约定                                 28              630井筒管              2支×6              2019.6.19              米              12              250              3000                  29              450井筒管              10支×6              2019.6.19              米              60              130              7800                  30              流槽起始井              450×200              2019.6.19              只              2              附件未约定                                 31              流槽直通井              450×200              2019.6.19              只              4              附件未约定                                 32              异径接              300变200              2019.6.19              只              2              附件未约定                                 33              复合井盖污水              450              2019.6.20              套              50              55              2750                  34              复合井盖雨水              450              2019.6.20              套              50              55              2750                  35              450井筒皮圈              450              2019.6.20              套              150              12              1800                  36              450井筒管              35支×6              2019.7.4              米              210              130              27300                  37              合计                                                                                         128885      本院认为，本案的争议焦点有三，一是案涉买卖合同的主体是谁；二是案涉材料款及人工费的总额为多少；三是各被告应承担什么样的责任。对于争议焦点一。案涉供货协议已明确甲方为被告郁勇，乙方为原告，协议附件的签章双方亦为郁勇和原告，故应认定案涉合同的相对方为原告和被告郁勇。原告认为实际货物供应四被告，无证据予以证明，本院不予采信。对于争议焦点二。原告自述其主张的429904元是由货款338876元、人工费39228元及1800元、借款5万元组成的，对于5万元借款，因系民间借贷法律关系，和本案的买卖合同关系非同一法律关系，且民间借贷应由专门的审判庭进行审理，故对原告主张的5万元的借款，由其另行主张，本案不予理涉。对于人工费39228元、1800元，被告郁勇无争议，且和买卖合同有关联，本院予以确认。对于波纹管，郁勇和原告已达成总价按17万元处理的合意，本院予以确认。对于其他货款，材料数量应以有陆凯杰签字的供（销）单为准，对于双方供货协议附件中已经约定价格的材料总价款计算为128885元，应予支持。对于双方供货协议附件中未约定价格，而原告已实际向被告郁勇供货的部分，因双方对价格有争议，原告也表示可由其另行处理，故该部分材料款本案不予处理，由原告另行向被告主张。被告郁勇在庭审中曾对案涉材料提出质量异议，后明确表示不在本案中提出质量异议，另行单独提起赔偿诉讼，故本案不再处理质量异议问题。综上，本案应支持的款项为339913元（已约定价格的材料款128885元+波纹管170000元+人工费39228元+1800元）。被告逾期付款理应支付利息，现原告按年利率6%主张自起诉之日起的利息（资金占用费）合理，应予支持。对于争议焦点三。依照公司法的规定，公司为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议，被告筱雅公司辩称担保无效，原告未提供证据证明筱雅公司提供担保已由董事会或者股东会、股东大会决议，且自认并没有审查相关决议文件，故不能认定原告为善意，故案涉担保合同无效。又因为买卖合同是担保合同成立的基础，二者系主从合同关系。作为主合同的买卖合同系当事人的真实意思表示，其内容并不违反法律强制性规定，为有效合同，而作为从合同的保证合同无效，且原告未审查筱雅公司提供担保是否由董事会或者股东会、股东大会决议，未尽审慎义务而具有过错。公司法定代表人越权对外担保，公司内部疏于管理，存在过错。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效的，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定，根据筱雅公司的过错程度，加之筱雅公司与郁勇均称双方之间系分包关系的事实，其应对债务人不能清偿原告的债务承担二分之一的民事责任。黄启庚、陆凯杰在本案中不承担责任。另外，双方供货协议并未约定发票抬头和先开发票后付款，故原告是否已经开票，不影响向被告主张支付款项的权利。如果双方有规避税法的行为，应受到相应的规制。原告主张诉讼代理费无合同依据，本院不予支持。被告陆凯杰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃庭审抗辩权利，不影响本院依据查明的事实进行裁判。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郁勇应于本判决生效之日起十日内给付原告启东市强顺建材有限公司材料款等款项339913元及逾期利息(以339913元为基数,自2020年4月29日起至实际还款之日止按年利率6%计算)；二、被告南京筱雅园林绿化工程有限公司承担郁勇不能清偿上述第一项债务部分的二分之一的赔偿责任；三、驳回原告启东市强顺建材有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计3874元、保全费2820元，合计6694元(原告已预交)，由被告郁勇负担5418元，由原告负担1276元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费7748元（户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员  魏清见二〇二〇年七月二十八日书记员  王凯伦