连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0707民初967号原告：董洪方，男，1960年4月25日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：卢炜、雷磊，江苏榆和律师事务所律师。被告：刘治和，男，1962年10月4日出生，汉族，住连云港市赣榆区。被告：张维荣，男，1970年8月21日出生，汉族，住连云港市赣榆区。原告董洪方与被告刘治和、张维荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董洪方及其委托诉讼代理人卢炜、雷磊、被告刘治和到庭参加诉讼，被告张维荣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董洪方向本院提出诉讼请求如下：1、判令被告刘治和、张维荣赔偿误工费、医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失231406元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：两被告系合伙关系，原告董洪方受雇于被告从事拆房建房活动，2019年3月15日下午，原告在拆房活动中不慎从2米高处坠落，导致腰部受伤疼痛难忍，后被送至赣榆区人民医院医治，住院期间，被告赔偿了原告医药费。原告的伤情经连云港正达司法鉴定中心鉴定构成八级伤残。并造成误工、护理、营养等其他损失。对于原告因伤造成的损失被告没有赔偿。被告刘治和辩称：答辩人不是雇主，被告张维荣系雇主，答辩人系被告张维荣的会计，答辩人不应当承担责任。原告董洪方受伤后，答辩人给付原告董洪方30000元医疗费。该款项用的是张维荣施工队的钱，其组成为刘某1村委会欠张维荣施工队工程款20000元，董某2家拆房工程款1600元，预支案外人董某1的工程款8400元。被告张维荣未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对无争议的证据，本院认证如下：原告董洪方提供的证据：1、身份证、户口登记簿；2、证明被告刘治和在事故发生后给付30000元的照片；3、被告刘治和收取案外人董某2拆房工程款1600元的收条照片；4、被告刘治和收取刘某1村委会工程款20000元的收条照片。被告刘治和提供的证据：1、记工本记录两本。因双方当事人对上述证据真实性均无异议，本院审查后，对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：一、原告董洪方提供的证据：1、病历、检查报告单、用药清单及出院记录，医疗费票据（四张）。被告刘治和质证意见为：原告董洪方本身患有腰椎间盘突出，有的票据不是完税票据，两张票据未加盖公章。2、原告董洪方提交的连云港正达司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费票据。被告刘治和质证意见为：真实性无异议，但二次手术费用及三期费用尚未实际产生。3、2019年3月21日视频一份，系原告董洪方侄子董某3陈与被告张维荣、被告刘治和、被告刘治和妻子等人的视频，视频中被告张维荣表示“两人合伙(ga伙)干的”，被告刘治和妻子表示“他两人是合伙干的”，被告刘治和称“你们该怎么治就怎么治”、“我不会为这点事跑了”、“我再能多凑点就多凑点”。被告刘治和质证意见为：视频中系其和妻子本人，但不能证明两被告系合伙关系。4、2019年3月29日视频三段，系原告侄子董某3陈与被告刘治和联系赔偿事宜的视频，在视频中，被告刘治和未表示雇主另有他人，并反复多次表示“什么时候出院”、“出院后该怎么解决就怎么解决”“出院后拿单子来解决”、“出院后拿单子一块算”“找中间人调解一下，不要大动干戈”“出院后可能半年就能干，出院后我让他干点轻活不干重活”。被告刘治和的质证意见为：该证据不能证明被告刘治和系雇主，也不能证明原告董洪方系向被告刘治和提供劳务。5、音频一份，系原告董洪方侄子董某3陈与案外人胡某的聊天音频，胡某在视频中表示两被告系合伙关系。被告刘治和质证意见为：胡某未到庭，对其身份有异议。6、2019年3月29日音频一份，系原告侄子董某3陈与本案拆房工程的发包人、房主董某2的录音，董某2在录音中称：我就找刘某1这个人（指刘治和），一间房四百元，一共四间房，总共1600元。被告刘治和质证：董某2未到庭，对其真实性不予认可。综上，对于证据1，因庭审中原告董洪方对于未加盖公章的票据数额不再主张，仅主张加盖公章的连云港市赣榆区人民医院的票据。经审查，本院对加盖公章的票据及其他材料的真实性、合法性、关联性予以确认；对于证据2，因本次诉讼，原告对二次手术费用及三期费用未主张，经审查，本院对司法鉴定意见书及鉴定费票据的真实性、合法性、关联性予以确认；对于证据3、4，经审查，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认，但对于被告刘治和、张维荣是否系合伙关系，本院将结合查明的事实在本院认为部分一并加以概述；对于证据5、6，因被告刘治和对真实性有异议，案外人胡某、董某2未到庭接受质询，经审查，本院对该两组证据不予采信。二、被告刘治和提供的证据：1、证人刘某2、于某、吴某，三名证人在2019苏0707民初7774号案件中出庭作证，原、被告均确认上述证人证言在本案中继续作为证据使用。证人刘某2陈述：其是跟被告张维荣打工，刘治和在张维荣不在时也会安排工作内容，原告董洪方受伤的那段时间没有在一起干活，平时工钱是由刘治和发放。证人于某陈述：其是由被告张维荣联系后在施工队干活，工资是由刘治和发放，听说两被告是合伙关系。证人吴某陈述：被告张维荣联系自己在施工队干活，不清楚两人是不是合伙关系。原告董洪方质证意见为：对证人证言的真实性有异议，三名证人均受雇于被告，存在利害关系。2、张维荣的谈话笔录，该笔录由2019苏0707民初7774号案件中被告刘治和的委托诉讼代理人王某与被告张维荣制作。内容概述为：“张维荣为承包负责人，刘治和系会计，其从董某2处承包时，刘治和与其均在场，承包价为每间400元，共四间，合计1600元。”原告董洪方的质证意见为：被告张维荣已被列为被告，其陈述不具有真实性。综上，经审查，对于证据1、2的真实性予以确认，对于被告刘治和、张维荣是否系合伙关系、被告刘治和是否系被告张维荣的会计等事实，本院将结合查明的事实在本院认为部分一并加以概述。三、本院调查的证据：1、2020年5月25日本庭与案外人董某2电话录音一份，案外人董某2表示“拆房合同系两被告共同和其协商订立的，两人是合伙的，至于两人谁为主，谁为次不清楚”。原告董洪方质证意见为：对该录音内容真实性无异议。被告刘治和质证意见为：对录音真实性无异议，对录音内容表示沉默。综上，对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对于被告刘治和、张维荣是否系合伙关系，本院将结合查明的事实在本院认为部分一并加以概述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告均系从事农村建房、拆房工作。原告董洪方的工作内容、地点由被告刘治和或者被告张维荣安排。2019年3月14日，原告董洪方经被告张维荣安排，在赣榆区从事粉刷工作。2019年3月15日，原告董洪方跟随被告刘治和至赣榆区董某2家从事拆旧屋工作,事发当天由被告刘治和单独在现场负责指挥，张维荣不在现场。该工程系案外人董某2将四间旧屋拆除工程对外发包，每间400元，总价1600元。该项目的承包由被告刘治和、张维荣共同商谈。2019年3月15日下午，原告董洪方在房顶用绳子拆除屋梁时，不慎从房顶（约三米）坠落受伤。当日，原告董洪方入城头镇门河卫生院门诊治疗，后入连云港市赣榆区人民医院住院治疗，2019年3月30日出院。在住院治疗期间产生医疗费53391.91元，扣除医疗保险支付费用，原告董洪方实际支出22973.22元。2019年3月22日，被告刘治和支付原告董洪方医疗费30000元。原告董洪方后于2019年7月10日入赣榆区帮扶医院复查。2019年7月17日，经原告董洪方申请，连云港正达司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，原告董洪方的伤情构成人体损伤八级残疾，误工期为自受伤之日起至评残前一日计123日、护理期、营养期均为自受伤之日起90日，原告董洪方为此支出鉴定费2400元。诉讼中，对于医疗费原告董洪方仅主张在连云港市赣榆区人民医院实际支出的22973.22元，本院对此予以确认；原告董洪方主张误工期按122日计算，本院对此予以确认；原告董洪方与被告刘治和均认定误工费按每日130元计算，本院对此予以确认。另查明，江苏省统计局、国家统计局江苏调查总队发布的《2019年江苏省国民经济和社会发展统计公报》以及江苏省统计局发布的2019年全省居民收入支出指标中，其中全省居民人均可支配收入中的工资性收入为23836元，经营性收入为5636元，全省平均负担系数为1.78。关于原告董洪方因提供劳务受伤的损失为：实际支出的医疗费22973.22元，误工费122日×130元/日=15860元，护理费90日×100元/日=9000元，营养费90日×30元/日=2700元，住院伙食补助费15日×40元/日=600元，残疾赔偿金（23836元+5636元）×1.78×0.3×20年=314760.96元，精神抚慰金15000元，鉴定费2400元，共计383294.18元。本院认为，本案的争议焦点为：被告刘治和与被告张维荣之间是否存在合伙关系？个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。首先从对雇员管理的角度来看，2019年3月14日，原告董洪方经被告张维荣安排，在赣榆区从事粉刷工作。2019年3月15日，原告董洪方跟随被告刘治和至赣榆区董某2家从事拆旧屋工作，事发当天由被告刘治和单独在现场负责指挥，张维荣不在该工地现场。同时结合证人刘某2、于某、吴某的证言，可以认定被告刘治和与被告张维荣对施工队的人员存在共同管理行为；其次从财务管理角度来看，被告刘治和参与收取整个施工团队的劳务报酬，且在收取报酬出具收条时存在单独署名的情形，并负责施工团队的记工和工资发放；再次从工程承接角度看，本案中拆房工程发包人董某2在发包工程时系与二被告共同协商，发包人董某2亦认为两被告系合伙关系；最后从共担风险角度看，原告董洪方受伤后其亲属董某3陈与被告刘治和、张维荣协商赔偿，该过程中被告张维荣陈述其与被告刘治和系合伙关系，被告刘治和作为当事人身份参与协商、赔偿过程，该过程中被告刘治和从未提出自身系会计，系履行职务行为等抗辩。综上，被告刘治和与被告张维荣之间具备共同经营，共担风险的合伙特征，结合本案案情，本院依法认定被告刘治和与被告张维荣之间存在合伙关系。关于被告刘治和、张维荣应当承担的赔偿责任比例及数额，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告董洪方为提供劳务一方，被告刘治和与被告张维荣为接受劳务一方。原告董洪方作为完全民事行为能力人，并且具有一定的建筑施工工作经验，在施工过程中不慎从房顶上坠落，未能尽到自身安全注意义务，对此具有一定过错，本院酌定就自身损失承担40%的责任。被告刘治和与被告张维荣作为合伙人，应当对合伙的债务承担连带责任。被告刘治和与被告张维荣作为接受劳务一方，未对施工现场尽到安全生产保障义务，故应当就原告董洪方的损失承担60%的连带赔偿责任。被告刘治和已给付原告董洪方30000元，应当予以扣减，被告刘治和与被告张维荣还应连带赔偿原告董洪方199976.51元（383294.18元×60%-30000元=199976.51元）综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘治和、被告张维荣应于本判决发生法律效力之日起十日内连带赔偿原告董洪方各项损失共计199976.51元；二、驳回原告董洪方其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1557元，减半收取779元，由原告董洪方负担106元，被告刘治和、张维荣共同负担673元（原告董洪方已预交，被告刘治和、张维荣应于本判决发生法律效力之日起十日内将上述费用向原告董洪方支付）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。审 判 员 翟海尧二〇二〇年七月二十二日法官助理 朱孟杰书 记 员 张诗坤法律条文及上诉须知一、法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。（全额上诉费用1557元；江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧路支行营业部；账号：10×××94）上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。