江苏省无锡市惠山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0206刑初20号公诉机关无锡市惠山区人民检察院。被告人殷纪兴，男，1968年12月25日生，汉族，初中文化，无业，住无锡市惠山区。曾因犯盗窃罪于1989年6月23日被原无锡县人民法院判处有期徒刑一年；因犯开设赌场罪于2015年9月28日被常州市武进区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。因本案于2019年10月24日被抓获并刑事拘留，11月25日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。辩护人陆滢，江苏万仕邦律师事务所律师。无锡市惠山区人民检察院以锡惠检诉刑诉〔2020〕3号起诉书指控被告人殷纪兴犯开设赌场罪，于2020年1月9日向本院提起公诉。本院于1月14日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于同月19日转为普通程序并组成合议庭进行审理，因疫情原因于2020年3月25日中止审理，7月8日恢复审理，同月17日公开开庭审理了本案。无锡市惠山区人民检察院指派检察员敖宇出庭支持公诉，被告人殷纪兴到庭参加诉讼。经本院通知，无锡市惠山区法律援助中心指派援助律师陆滢到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2014年3月至7月间，被告人殷纪兴伙同禚海州、马建康（均已判刑）在无锡市惠山区洛社镇、杨市等地，以麻将牌“牛牛”的方式开设赌场，该赌场累计开设70余场，非法获利人民币150余万元（以下币种均为人民币）。公诉机关认为被告人殷纪兴伙同他人开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人殷纪兴系从犯，可从宽处罚。提请本院依法判处。被告人殷纪兴辩称其只参与了十几场。其辩护人的主要辩护意见如下：1.应认定被告人殷纪兴参与十余场，获利8000余元；2.从犯；3.坦白；4.建议从宽处罚；5.建议适用缓刑。经审理查明：2014年3月至7月期间，禚海州、贾林（已判刑）先后招揽被告人殷纪兴及马建康，并纠集梅小青、于连晴、张林、李强、禚海建（均已判刑）等人在无锡市惠山区杨市、前洲等地，以“筒子牛牛”的方式开设赌场共计70余场，抽头获利150余万元。禚海州系赌局局长，负责招揽他人联系赌客、抽头、安排赌场其他人员分工并发放工资。被告人殷纪兴负责招揽他人进赌局参赌，分得获利10余万元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.被告人殷纪兴的供述和辩解，证明2015年6月25日的笔录供述称2014年禚海州打电话给其说要开赌场，担心赌客资源不够，就提出和其合开，他还叫了马建康，意思是三人合开，各自拉赌客，抽头三人平分。后来开了几场商量分成的事情，因为其和马建康的赌客没有禚海州多，所以禚海州占一半，其和马建康平分剩下的一半。赌场工作人员是禚海州安排的，算下来一共开了70余场，每场的获利平均有2万多元，去掉各类费用，禚海州、其和马建康每人每场分到3000到5000元。2019年再次归案后供述称禚海州的赌场去过几场，禚海州让手下人给了其二三百元，总共拿到3000元左右，不承认在赌场有份头。庭审中供述称禚海州让其叫人去赌局，答应给其二三成的份头，后来其一共拿到七八千元的好处。2.涉案人员禚海州的供述及辨认笔录，证明2014年3月底其开始开赌场，因担心赌客资源的问题，拉了“石头”（经辨认系殷纪兴）、马建康一起合开，各自拉赌客，赚的钱三人平分。贾林安排了于连晴、梅小青等人进来，其安排了庄超、禚海建、“狼狗”等人。基本每场能抽头2万多元，一共开了70余场，共抽头获利150万元。每场结束后要支付工作人员工资、场地费、赌客每人100元的“返水”钱，还有香烟、麻将等费用。去掉各类费用其和“石头”、马建康每场每人能分到3000到5000元。3.涉案人员马建康的供述及辨认笔录，证明2014年“石头”（经辨认系殷纪兴）打电话给其让其带人去赌场赌钱，给其份子钱。赌局的局长其实是禚海州，工作人员是他安排的，其和“石头”拿多少钱是禚海州说了算。“石头”告诉其接车点，其带人到那边，禚海州安排人开车接他们到赌局的地方。赌局每场抽头最少1万元，有的时候有好几万。其共分得获利10万余元。4.涉案人员梅小青的供述及辨认笔录，证明2014年3月禚海州开始开赌场，其他人有没有份头其不知道，其知道“石头”（经辨认系殷纪兴）和马建康经常会带人来，他们可能会吃份头。5.涉案人员汪孟林的供述，证明2014年7月其参与禚海州和他人合开的赌局，推庄的有禚海州、“石头”、“小马哥”，赌局是禚海州、“石头”、“小马哥”三个人合开的，分成情况其不清楚。6.涉案人员禚海建的供述，证明2014年3月至6月底禚海州在洛社等地开赌局开了70多场，禚海州是局长，其听说“石头”也有股份。7.证人章某的证言，证明2014年7、8月梅小青叫其到赌场里去赌钱，赌盘是禚海州和“石头”等人合开的，具体还有谁其不清楚。8.证人殷某1的证言，证明殷纪兴是其二哥，2014年的时候殷纪兴带人到其大哥殷某2的桃树地赌博的情况。9.刑事判决书，证明禚海州、梅小青、禚海建等人因犯开设赌场罪被判刑的情况。10.刑事案件侦破经过，证明本案的侦破、揭发情况及被告人殷纪兴系上网追逃被抓获归案。11.前科材料，证明被告人殷纪兴曾因犯盗窃罪及开设赌场罪被判决处理的情况。本院认为：被告人殷纪兴伙同他人开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人殷纪兴在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，本院决定对其减轻处罚。关于被告人殷纪兴的辩解及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：⑴关于赌局总场次及获利，被告人殷纪兴在2015年的笔录供述称禚海州开赌场因担心赌客资源不够，就提出和其合开，并叫了马建康，赌局总共开了70余场，每场获利平均有2万余元，该供述得到禚海州、马建康等人供述的印证；公诉机关结合赌局局长及其他参与人员的供述，认定该赌局开设70余场，抽头渔利150万余元，并无不当。⑵关于被告人殷纪兴的作用及分得的非法获利情况，经查，禚海州虽然名义上与被告人殷纪兴及马建康合开赌局，但赌局工作人员的安排及工资的发放等由禚海州决定，故认定被告人殷纪兴系从犯，符合罪责刑相适应的原则。被告人殷纪兴此次归案后对于分得获利的供述前后矛盾，可采性低。根据刑法谦抑性原则，结合禚海州、马建康的供述，本院就低认定被告人殷纪兴分得非法获利10万元。⑶被告人殷纪兴归案后未能如实供述主要犯罪事实，不符合坦白的法律特征。⑷被告人殷纪兴参与开设赌场期间，赌场分工严密，参赌人数多，且获利数额大，应属情节严重，被告人殷纪兴的犯罪情节及悔罪表现，不符合缓刑适用条件。综上，对被告人殷纪兴的辩解及辩护人提出的第1、3、5点辩护意见不予采纳，对辩护人提出的第2、4点辩护意见，予以采纳。根据罪责刑相适应的原则，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人殷纪兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2019年10月24日起至2021年1月23日止），并处罚金人民币一万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起10日内一次性缴纳）。二、违法所得人民币10万元继续予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本1份，副本2份。审 判 长  顾溶熔人民陪审员  石栋一人民陪审员  荆 燕二〇二〇年七月二十八日书 记 员  邹 莹本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》：第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。