山西省临汾市中级人民法院民事判决书（2020）晋10民终1751号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司。负责人：刘学敏，该公司经理。委托诉讼代理人：杨辉，男，1985年2月26日出生，汉族。被上诉人（原审原告）：郭梦鸽，女，1990年9月29日出生，汉族，现住临汾市。被上诉人（原审被告）：卢彪，男，1996年1月24日出生，汉族，现住山西省襄汾县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郭梦鸽、卢彪机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省临汾市尧都区人民法院（2020）晋1002民初1746号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人杨辉，被上诉人郭梦鸽、卢彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭梦鸽向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告各项损失共计53817.3元；2、依法判令被告保险公司在保险范围内优先赔偿原告损失，超出部分由其余被告承担赔偿责任；3、本案诉讼、鉴定费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2019年5月24日17时15分左右，被告卢彪驾驶×××号小型轿车，在道路北侧由东向西行至河汾路工业路东香九九炒鸡门前左转弯由人行道进入非机动车道时，双方没有接触，致由东向西在非机动车道内行驶的原告驾驶的电动车倒地，致原告受伤，发生交通事故。后经临汾市公安局交通警察支队北城大队做出第141001420190000803号《道路交通事故认定书》，认定被告卢彪负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。原告被送往临汾市人民医院进行救治。被告卢彪驾驶×××号小型轿车在被告保险公司投有交强险、商业险。事故发生在保险合同期间内。另查明，原告的伤情经山西平阳司法鉴定中心鉴定，因本次事故需要误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日。庭审中，被告卢彪称向原告垫付医药费2000元，原告予以认可。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：关于原告的损失应如何认定？1、对营养费的认定，该院认为原告受伤后经司法鉴定机构认定需要60日，故该院对原告主张的营养费按照其鉴定天数60日，并按每天100元予以计算，共计6000元；2、对住院伙食补助费的主张，该院考虑原告受伤后并未住院进行治疗，且被告对该主张亦不予认可，故该院对原告主张的住院伙食补助费不予认定；3、对误工费的认定，被告保险公司认为应按居民服务业标准计算90天。庭审中原告向该院提供了其从事临床医学检验技术（初级）专业，同时经司法鉴定机构认定其误工期为120日，故该院认为应按照2018年山西省卫生和社会工作业标准计算120天，共计21742.68元；4、对护理费的认定，该院认为原告受伤后一直由其母亲赵连荣进行护理，且经司法鉴定机构认定其护理期为60日，同时赵连荣从事临床中医行业，故对其护理费按照2018年山西省卫生和社会工作业标准计算60天，共计10871.34元；5、对医疗器具费的认定，被告保险公司认为无法核实该证据的真实性。该院认为，结合原告提供的在临汾怡悦医疗器械有限公司出具的收据上的时间及原告发生事故后去医院治疗的时间可以认定，原告购买的冲气园垫为治疗所需要，故该院对原告主张的医疗器具费予以支持；6、对交通费的认定，该院认为原告因本次事故受伤，会产生一定的交通费用，故对交通费用该院酌情支持300元；7、对鉴定费的负担，该院认为《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。因此该费用应当由被告保险公司承担；8、对财产损失的认定，被告保险公司认为原告提供的该证据不能证明其损失。该院认为，原告因骑驶的电动自行车与被告卢彪驾驶的车辆发生交通事故，该院结合原告向本院提供的电动修理部票据可以认定原告的电动车受到了一定的损坏，故对原告主张的财产损失该院酌情支持300元。一审法院认为，被告卢彪驾驶机动车发生事故，致原告受伤。经交警部门认定，原告负事故的次要责任，被告卢彪负事故的主要责任。被告卢彪所驾驶的机动车在被告保险公司投有交强险、商业险，事故发生在保险合同期间内。故该事故应先在交强险限额内承担保险责任，超出的部分应由被告保险公司在商业险范围内承担70%的责任，原告自行承担30%的责任。本次事故中，原告的损失为：医疗费6473.28元、营养费6000元、护理费10871.34元、误工费21742.68元、医疗器具费210元、交通费300元、鉴定费1500元、财产损失300元，以上合计47397.3元。以上费用中，交强险医疗费用责任限额项下的医疗费、营养费、医疗器具费合计为12683.28元，由被告保险公司在交强险医疗费用责任限额项下赔付10000元，剩余2683.28元由被告保险公司在商业险范围内按责任比例承担70%的责任，即1878.3元。交强险伤残赔偿金限额项下的护理费、误工费、交通费，合计32914.02元，由被告保险公司在交强险伤残赔偿金限额项下予以赔付。交强险财产损失限额项下的财产损失300元，由被告保险公司在财产损失限额项下予以赔付。鉴定费1500元由被告保险公司承担70%的责任即支付1050元。以上费用共计46142.32元。被告卢彪已向原告垫付医药费2000元应予扣除。故被告保险公司应向原告支付各项损失共计44142.32元，应向被告卢彪返还其垫付款2000元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效后五日内赔偿原告郭梦鸽各项损失共计44142.32元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效后五日内返还被告卢彪垫付款2000元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1146元减半收取，由被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司负担。上诉人保险公司上诉请求：一、撤销山西省临汾市尧都区人民法院作出的（2020）晋1002民初1746号民事判决书第一项，并改判上诉人赔偿被上诉人各项损失金额31309.28元，即剔除争议金额12588.02元；二、本案一审案件受理费1146元应由实际侵权人承担。三，、本案二审案件受理费应由原审原告承担。事实与理由：1、一审法院认定被上诉人误工费过高，被上诉人仅提供护士操作证并未提供相应工作单位工作证明及聘用证书，根据卫计委相关管理办法，需现工作医疗机构聘用并由该单位上报申领护士执业证后才可以上岗进行医疗活动，被上诉人仅提供基本操作证件也未提供工作单位上岗证，误工证明及收入证明，一审法院认定的按照卫生和社会工作业标准核定误工费没有相关依据。其误工费标准应按照居民服务业核定其误工标准，应为46693/365天*120天=15351元。2、一审法院认定护理费过高。被上诉人并未提供护理人收入证明及收入减少证明，按照最高院司法解释其护理费应为：46693/365*60=7675元。3、一审法院认定的营养费过高，其营养费标准100元/天，没有相应依据，我公司认为应为50*60天=3000元。4、一审法院认定的鉴定费1500元，一审案件受理费1146元，按照保险合同的约定我公司不承担上述两项损失的费用，且我公司不是本案直接侵权人，仅依据保险合同的约定履行相应赔偿义务，上述两项费用应由实际侵权人承担。综上所述，上诉人应当赔偿被上诉人各项损失应为33309.28元扣除原审被告卢彪垫付款2000元后应赔偿被上诉人31309.28元，故请求二审法院查明事实，正确适用法律，依法改判。被上诉人郭梦鸽辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人卢彪辩称：请依法判决。本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。本院审理中，保险公司表示，如郭梦鸽能提供其所在单位工作证明及误工减少的收入，同意给其计算其误工费。本院开庭后，郭梦鸽提供临汾建宁妇产医院证明一份，内容为：郭梦鸽自2019年5月25日至2019年9月25日请病假未正常上班。请假期间工资待遇没有领取。郭梦鸽提供其2019年4月份工资明细单证明其每月收入3358元。本院认为，双方当事人争议的焦点是一审判决计算郭梦鸽的误工费、护理费、营养费的标准及天数是否恰当。根据山西省高级人民法院（晋高法【2020】34号《关于人身损害赔偿标准的办案指引》规定：对于误工期、护理期、营养期，可以参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》结合案情确定，或可以当事人的申请委托司法鉴定。本案在一审中，郭梦鸽的伤情经山西平阳司法鉴定中心鉴定因本次事故需要误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日。关于误工费，一审法院认为应按照2018年山西省卫生和社会工作业标准计算120天，共计21742.68元；上诉人保险公司认为郭梦鸽仅提供护士操作证并未提供相应工作单位工作证明及聘用证书，根据卫计委相关管理办法，需现工作医疗机构聘用并由该单位上报申领护士执业证后才可以上岗进行医疗活动，应按照居民服务业核定其误工标准，应为46693/365天*120天=15351元。因郭梦鸽在本案中提供其受伤前月工资为3358元，据鉴定结论计算其误工天数为120天，其误工费为：3358÷30×120天为：13432元。关于护理费，一审法院认为郭梦鸽受伤后一直由其母亲赵连荣进行护理，且经司法鉴定机构认定其护理期为60日，同时赵连荣从事临床中医行业，故对其护理费按照2018年山西省卫生和社会工作业标准计算60天，共计10871.34元；上诉人保险公司认为：被上诉人并未提供护理人收入证明及收入减少证明，应计算其护理费为：46693÷365×60=7675元。根据山西省高级人民法院《关于人身损害赔偿标准的办案指引》中关于护理费的规定，当事人不能证明护理人员的收入状况的，护理费参照120元每天计算。本案中，郭梦鸽未提供赵连荣收入状况证明，故护理费计算为：120元×60天为7200元。关于营养费，一审法院认为郭梦鸽受伤后经司法鉴定机构认定需要60日，对其主张的营养费按照其鉴定天数60日营养期，并按每天100元予以计算，共计6000元；上诉人保险公司认为应为50元×60天=3000元。根据山西省高级人民法院《关于人身损害赔偿标准的办案指引》中关于营养费参照50元每天计算，应计算为3000元。综上，郭梦鸽在本案中的损失计算为：医疗费6473.28元、营养费3000元、护理费7200元、误工费13432元、医疗器具费210元、交通费300元、鉴定费1500元、财产损失300元。以上费用中，交强险医疗费用责任限额项下的医疗费、营养费、医疗器具费合计为9683.28元，由保险公司在交强险医疗费用责任限额项下赔付；交强险伤残赔偿金限额项下的护理费、误工费、交通费，合计20932元，由保险公司在交强险伤残赔偿金限额项下予以赔付。交强险财产损失限额项下的财产损失300元，由保险公司在财产损失限额项下予以赔付。鉴定费1500元系受害人为查明案件事实实际支出的损失，一审判决保险公司承担70%的责任即支付1050元并无不当。以上费用共计9683.28元+20932元+300元+1050元=31965.28元。卢彪已向郭梦鸽垫付的医药费2000元应予扣除。保险公司应向郭梦鸽支付各项损失共计29965.28元，向卢彪返还其垫付款2000元。关于诉讼费，依法应由败诉方负担。综上所述，上诉人保险公司的上诉理由部分成立。原审判决认定事实基本清楚，但对郭梦鸽的误工费、护理费、营养费计算有误，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销山西省临汾市尧都区人民法院（2020）晋1002民初1746号民事判决。二、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效后五日内赔偿郭梦鸽各项损失共计29965.28元。三、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效后五日内返还卢彪垫付款2000元。四、驳回郭梦鸽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1146元减半收取，由被上诉人卢彪负担；二审案件受理费1146元，由中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司负担1000元，郭梦鸽负担146元。本判决为终审判决。审判长 赵文岗审判员 遆海鹏审判员 吴东红 二〇二〇年七月二十七日书记员 赵静娟