天津市东丽区人民法院刑 事 判 决 书（2020）津0110刑初96号公诉机关天津市东丽区人民检察院。被告人冯雷，男，1980年12月27日出生于河南省，汉族，小学文化，无职业，户籍地河南省淮滨县，住天津市东丽区。因犯危险驾驶罪于2016年7月26日被天津市滨海新区人民法院判处拘役二个月，缓刑三个月。于2019年4月28日因涉嫌犯非法经营罪被天津市公安局东丽分局被刑事拘留，同年年6月4日被逮捕，现羁押于天津市东丽区看守所。辩护人郭立东，天津瑞宇律师事务所律师。被告人于平安，男，1974年1月10日出生于黑龙江省，汉族，初中文化，无职业，户籍地黑龙江省萝北县。2019年4月28日因涉嫌犯非法经营罪被天津市公安局东丽分局被刑事拘留，同年6月4日被取保候审。被告人陈桂玲，女，1979年9月28日出生于河南省，汉族，小学文化，无职业，户籍地河南省淮滨县，住天津市东丽区。因非法储存危险物质（柴油）于2017年9月13日被行政拘留五日。2019年4月29日因涉嫌犯非法经营罪被天津市公安局东丽分局被取保候审。被告人冯振才，男，1957年7月10日出生于河南省，汉族，小学文化，无职业，住河南省新蔡县。2019年6月26日因涉嫌犯非法经营罪被天津市公安局东丽分局被刑事拘留，同年8月2日被取保候审。同年9月23日被天津市东丽区人民检察院取保候审。被告人赵康，男，1990年5月10日出生于山东省，汉族，中专文化，无职业，户籍地山东省邹平县，住天津市东丽区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年4月28日被天津市公安局东丽分局刑事拘留，同年6月4日被天津市公安局东丽分局被取保候审。辩护人刘嘉琚，天津鼎名律师事务所律师。天津市东丽区人民检察院以津丽检三部刑诉（2019）29号起诉书指控被告人冯雷、于平安、陈桂玲、冯振才、赵康犯非法经营罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市东丽区人民检察院指派检察员李湘出庭支持公诉，被告人冯雷及其辩护人郭立东、被告人于平安、被告人陈桂玲、被告人冯振才、被告人赵康及其辩护人刘嘉琚均到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2019年3月至4月间，被告人冯雷在没有取得国家成品油零售经营许可及危险化学品经营许可的情况下，在天津市东丽区××街××村××院内设立加油点对外销售汽油60余吨。被告人冯雷雇佣被告人于平安、冯振才等人将汽油分装在容量为10升的塑料桶内，以每升人民币3.7元至4元的价格对外销售，非法经营数额共计人民币244994元。被告人于平安负责将汽油从油罐装入汽油桶内，并将汽油桶装车。被告人冯振才负责看大门、做饭，在被告人冯雷、陈桂玲不在场时收取卖汽油的现金。被告人冯雷之妻陈桂玲负责为加油点提供送菜、送水等生活帮助，并帮助计算出售汽油的账目。2019年3月至4月间，被告人赵康在没有取得国家成品油零售经营许可及危险化学品经营许可的情况下，从被告人冯雷的加油点以每升人民币3.7元至4元的价格购买汽油，以每升人民币4.5至5元的价格对外销售，非法经营数额共计人民币51455元。2019年4月27日7时许，被告人冯雷、于平安、陈桂玲、冯振才、赵康在天津市东丽区××街××村加油点被公安机关抓获归案。现场查获汽油疑似物共计44089升。经应急管理部消防救援局天津火灾物证鉴定中心鉴定，送检的汽油疑似物为汽油。上述事实，被告人冯雷、于平安、陈桂玲、冯振才、赵康在开庭审理过程中亦无异议，并有证人王某、孙某、陈某1、吕某、陈某2的证言，物证照片，微信转账记录，辨认笔录，检查笔录，入库单，收据，扣押物品清单，鉴定意见书，刑事判决书、行政处罚决定书、电子证据检查工作记录，光盘3张，案件来源及抓获经过，被告人冯雷的供述，被告人冯雷的户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人冯雷、于平安、陈桂玲、冯振才、赵康违反国家规定，未经许可经营行政法规规定的限制买卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应予以处罚，公诉机关指控意见正确，予以采纳。被告人冯雷在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人于平安、陈桂玲、冯振才在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人冯雷有犯罪前科，酌情从重处罚。鉴于被告人冯雷归案后能如实供述犯罪事实，认罪认罪，可从轻、从宽处罚；被告人于平安、陈桂玲、冯振才、赵康系初犯，归案后能如实供述犯罪事实，认罪认罪，可从轻、从宽处罚。辩护人提出被告人冯雷具有坦白、认罪认罚情节，请求本院对被告人冯雷从轻处罚的辩护意见，于法有据，予以采纳；辩护人提出被告人赵康系初犯，具有坦白、认罪认罚情节，请求本院对被告人赵康从轻处罚的辩护意见，于法有据，予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第七十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人冯雷犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月27日起至2022年4月26日止。罚金于本判决生效后十日内交付本院。）被告人于平安犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。在缓刑考验期内，依法实行社区矫正。（缓刑考验期自本判决确定之日起计算）被告人陈桂玲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。在缓刑考验期内，依法实行社区矫正。（缓刑考验期自本判决确定之日起计算）被告人冯振才犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。在缓刑考验期内，依法实行社区矫正。（缓刑考验期自本判决确定之日起计算）被告人赵康犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。在缓刑考验期内，依法实行社区矫正。（缓刑考验期自本判决确定之日起计算）二、随案移送0ＰＰ0牌紫色直板触屏手机1部、0ＰＰ0牌白色手机1个、加油机3个、加油泵1个、容量为10升的白色塑料汽油桶365个、油罐3个、牌照为津Ａ9××××的蓝色报废车1辆、牌照为津ＬＦ××××白色箱货汽车1辆、收据2本，予以没收。（以上物品均暂存于张贵庄派出所）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘士军人民陪审员  王 博人民陪审员  杨 霞二〇二〇年七月二十日书 记 员  夏月圆本判决所依据的相关法律、法规一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。二、《中华人民共和国刑法》第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。三、《中华人民共和国刑法》第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。四、《中华人民共和国刑法》第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。五、《中华人民共和国刑法》第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。六、《中华人民共和国刑法》第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。七、《中华人民共和国刑法》第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。八、《中华人民共和国刑法》第七十六条：对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。九、《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切赃物，应当予以追缴或责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。