河南省荥阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0182民初3369号原告：河南辉龙铝业股份有限公司，统一社会信用代码91410100750700479D,住所地荥阳市五龙工业开发区。法定代表人：田长江，董事长。委托诉讼代理人：张静，公司员工。委托诉讼代理人：陈波，北京德和衡（郑州）律师事务所律师。被告：许全喜，男，1966年6月12日生，汉族，住荥阳市。委托诉讼代理人：王花永，河南神龙剑律师事务所律师。原告河南辉龙铝业股份有限公司与被告许全喜劳动争议一案，本院于2020年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张静、陈波，被告的委托诉讼代理人王花永到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告河南辉龙铝业股份有限公司向本院提出诉讼请求：请求判决一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院伙食补助费、交通费等费用不应由原告承担，依法改判伤残就业补助金为17107.2元。事实和理由：原告与被告工伤赔偿一案，经荥阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）仲裁，该仲裁委做出了荥劳人仲案字［2020］12号仲裁裁决书。原告认为仲裁委员会对本案事实认定不清，法律适用错误。一、被告受伤是由于案外第三人的过错造成的，应当由第三人承担人身损害赔偿责任。2018年11月22日，被告许全喜在卸货时，由于司机丁建国操作失误，丁建国在未确认车辆上是否有人的情况下直接发动车辆，导致位于车辆尾部的许全喜摔下。由此可知许全喜受伤系司机丁建国操作失误导致。且许全喜在工作中未按照公司要求正确佩戴安全帽，违反了公司的安全规定，也是造成受伤的原因。因此，司机操作失误造成的许全喜人身损害，应当由第三人承担人身损害赔偿责任;二、被告不同意公司为其缴纳社会保险费，工伤保险基金承担的部分，应当由被告承担。首先，被告于2014年7月29日到原告处从事装卸工作，双方签订有劳动合同，但是被告不同意公司为其缴纳各项社保，后由于第三人过错造成被告受伤，应由社保承担的部分，依法由被告自己承担。其次，许全喜出生于1966年6月12日，已经54岁，在单位长期从事装卸工工作。根据相关法律规定，从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或其他有害身体健康工作（以下称特殊工种）的，退休年龄为男年满55周岁。许全喜长期从事特别繁重的体力劳动，在55岁即将退休。根据《河南省工伤保险条例》第27条规定，工伤职工距退休年龄不足5年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十。许全喜距退休年龄只有1年，应当只支付其伤残就业补助金全额的20％。原告为维护自身合法权益，故诉至法院，要求处理。被告许全喜辩称，一、被告的工伤赔偿，已经荥阳市劳动人事争议仲裁委员会处理，仲裁委员会作出的荥劳人仲案字［2020］12号仲裁裁决书，作出的工伤赔偿数额客观、真实，请求法院予以确认支持；二、被告是在工作时间工作地点因为工作原因受伤，被告的伤情属于工伤，原告应当按照工伤标准对被告赔偿。即使第三人存在过错，依照法律规定，也不免除原告的工伤赔偿责任；三、原告未为被告缴纳社会保险，原告应当承担相应的责任。根据《工伤保险条例》第六十二条的规定：应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告从未向被告征询是否为其缴纳社保，更不存在被告要求原告不用为其缴纳社保的情形；四、被告不是从事特别繁重体力劳动的劳动者，退休年龄为60岁。首先，被告在原告处的工种是装车工，不是法律意义上的特繁工。其次，根据法律规定，提前退休需要用人单位向当地劳动和社会保障部门申请，并且满足一定条件。原告为了逃避赔偿，只愿支付20％的伤残就业补偿金，没有法律规定。综上，要求驳回原告的诉讼请求。经审理查明:2014年7月29日，被告到原告处从事装车工作，双方签订有劳动合同。2018年11月22日11时许，原告安排被告卸货。工作时，被告从货车上摔下受伤。受伤后，被告被送往荥阳市中医院治疗1天，后转至郑州大学第五附属医院住院治疗61天，经诊断为右侧额颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅底骨折并脑脊液耳等，期间的医疗费用由原告支付。2019年9月24日，郑州市人力资源和社会保障局认定被告所受伤害为工伤。2019年11月8日，郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残等级为九级，停工留薪期为自受伤之日起六个月，被告支出鉴定费600元。2020年1月2日，被告向荥阳市劳动人事争议仲裁委员会申请工伤赔偿。2020年5月18日，该委员会作出荥劳仲裁字[2020]12号仲裁裁决，裁决原告向被告支付一次性伤残补助金30588.30元、一次性工伤医疗补助金42768元、一次性伤残就业补助金85536元、停工留薪期间工资20392.20元、伙食补助费1545元、住院期间护理费1853.28元、未缴纳社会保险经济补偿金18692.85元、鉴定费600元、交通费200元，共计202175.63元；原、被告自2019年12月解除劳动关系。裁决送达后，原告不服该裁决，双方形成纠纷。另查明，被告受伤前十二月平均工资为3398.70元。2018年河南省城镇非私营单位在岗职工月平均工资5346元/年，居民服务和其他服务业职工平均工资为45677元/年。被告住院期间，原告为被告请护工36天，支出陪护费7920元。本院认为：郑州市人力资源和社会保障局认定被告所受伤害为工伤后，被告应享受工伤保险待遇。被告要求与原告终止劳动关系，双方之间的劳动关系即应终止。劳动关系终止后，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及一次性伤残补助金。由于原告未为被告缴纳工伤保险费，应由工伤保险基金支付的项目，由原告支付。被告伤残九级，一次性工伤医疗补助金计算8个月，每月按5346元，为42768元；一次性伤残就业补助金计算16个月，每月按5346元，为85536元。根据工资流水显示，被告受伤前十二月平均工资为3398.70元，一次性伤残补助金为9个月的本人工资，每月按3398.70元，为30588.30元。经鉴定，被告停工留薪期为6个月，每个月按3398.70元，原告停工留薪期间工资为20392.20元。被告住院62天，原告雇佣护工护理被告36天，期间的生活费用由原告负担，故住院伙食补助费、护理费各计算26天，住院伙食补助费每天按50元，为1300元，护理费参照上一年度河南省服务业和其他服务业职工平均工资计算，为（45677÷365×26）3253元。鉴于被告对仲裁委认定的护理费1853.28元没有提出异议，故护理费按1853.28元予以认定。根据本案实际情况，交通费本院酌定为200元。鉴定费600元，有相关票据为凭，本院予以认定。原告未为被告缴纳社会保险，解除劳动合同后，被告要求支付补偿金的请求符合法律规定，本院予以支持。2014年7月29日被告到原告处工作，至2019年11月8日被告被定残，为五年零三个月，故经济补偿金以本人月工资为基数计算5.5个月，为18692.85元。综上，原告应支付被告各项费用共计201930.63元。原告称被告不同意原告为其缴纳工伤保险，缺乏证据，且被告不予认可，本院不予认定，其拒付应由工伤保险基金承担的项目理由不能成立。被告所受伤害被认定为工伤，即使是由第三人的原因致伤的，亦不影响被告要求工伤赔偿。原告要求按20％支付伤残就业补偿金依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《河南省工伤保险条例》第二十七条、第三十四条规定，判决如下：一、原告河南辉龙铝业股份有限公司于本生效之日起十日内支付被告许全喜一次性伤残补助金30588.30元、一次性工伤医疗补助金42768元、一次性伤残就业补助金85536元、停工留薪期间工资20392.20元、住院伙食补助费1300元、住院期间护理费1853.28元、未缴纳社会保险经济补偿金18692.85元、鉴定费600元、交通费200元，共计201930.63元；二、原告河南辉龙铝业股份有限公司与被告许全喜解除劳动关系；三、驳回原告河南辉龙铝业股份有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告河南辉龙铝业股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  侯延晖二〇二〇年七月二十八日书记员  王炜冰