安徽省滁州市琅琊区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1102民初1316号原告:李东升，男,1971年5月12日出生,汉族,个体，住江苏省南京市江宁区。委托诉讼代理人：汪磊，江苏融鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：李玉堂，江苏融鼎律师事务所律师。被告:滁州市大振户外旅游用品有限公司，住所地安徽省滁州市城东工业园何郢路188号,统一社会信用代码913411006910957498。法定代表人:杨庭志,该公司总经理。委托诉讼代理人：吴姗姗，北京市盈科（南京）律师事务所律师。原告李东升与被告滁州市大振户外旅游用品有限公司（以下简称大振户外公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月28日公开开庭进行了审理，后于同年7月6日组织了举证、质证。原告李东升及其委托诉讼代理人汪磊，被告大振户外公司的法定代理人杨庭志及其委托诉讼代理人吴姗姗均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李东升向本院提出诉讼请求：1、判令大振户外公司更换全部推拉篷,不能更换则赔偿李东升损失(具体损失待鉴定);2、判令大振户外公司承担李东升为本案支付律师费5500元;3、判令大振户外公司因违约造成李东升损失5.8万元；4、本案诉讼费由大振户外公司负担。庭审中，李东升变更诉讼请求第1项、第3项为：判令大振户外公司赔偿李东升损失5.25万元。2020年6月1日，李东升第二次变更诉讼请求第1项、第3项为：判令大振户外公司更换全部推拉篷,不能更换则赔偿李东升损失5.25万元。事实与理由:2017年4月9日,李东升与大振户外公司签订一份合同履行地为南京市江宁区湖熟街道的《定制合同》,合同约定:李东升向大振户外公司定制3种规格的推拉篷,价款合计7.56万元。推拉篷/曲臂蓬抗风7级,篷布、钢架质保期3年,质保期内非人为原因布料开胶、漏水、钢架脱焊，大振户外公司负责免费维修;如有违约,违约方需承担另一方包括违约金、车旅费、律师费等在内一切损失。李东升在使用推拉篷过程中,发现大振户外公司提供的推拉篷出现布料开胶、漏水、钢架弯曲等质量问题。2019年9月10日拍摄的现场照片充分证明推拉篷存在损坏事实，并且李东升积极要求大振户外公司承担维修义务，双方约定质保期3年，大振户外公司有义务提供免费维修，大振户外公司多次主张人为原因造成损坏，但没有任何证据证明，其应当承担举证不能的后果。李东升认为大振户外公司提供的推拉篷质量不符合合同约定,推拉篷无法使用,也无法维修,导致湖熟农贸市场经营者无法正常经营,大量经营者与李东升解除租赁关系,李东升退还已收取的租金。李东升认为大振户外公司提供的推拉篷在质保期内,就出现质量问题,给李东升造成重大损失,大振户外公司在庭审中拒绝维修，则应赔偿损失。为了维护自身合法权益,特向法院提起诉讼,望判如所请。另，2017年3月18日，李东升从案外人阳光制篷厂购买了与涉案推拉篷价格相差无几的20个推拉篷，在相同的环境下使用，只有涉案的推拉篷出现明显的开胶、开裂，阳光制篷厂的推拉篷完好无损。大振户外公司辩称，一、大振户外公司安装的推拉篷不存在质量问题。双方于2017年4月9日签订合同后，大振户外公司随即按要求安装了推拉篷，因李东升拖欠货款，大振户外公司多次催要，李东升于2017年5月13日出具欠条一份，保证于2017年12月1日付清尾款。李东升出具的欠条证明推拉篷已经安装完毕且验收合格。因李东升没有按期付清尾款，双方因欠款产生争议到南京市当地派出所调解。2018年大振户外公司向李东升提起诉讼追讨尾款时，李东升才提出推拉篷有质量问题，但是并未提供证据，也并未向法院提供曾经要求大振户外公司维修的证据，在2018年11月20日该案一审判决李东升支付剩余尾款，李东升不服提起上诉，2019年3月13日该案二审判决终结。自2017年4月双方签订合同到2019年3月，李东升未向大振户外公司要求维修，在尾款诉讼中虽经法院释明，李东升也未提起诉讼。依正常逻辑，可以推知推拉篷不存在质量问题。本案中李东升虽然主张有质量问题，并未明确是什么质量问题，什么原因导致的损害。二、在本案中李东升提供的评估报告书反映的是推拉篷的市场供应价格，但未就李东升所实际占有的推拉篷的损坏时间和原因作出鉴定。三、依据合同法第158条规定，买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定。双方之间作为定制合同，可以参照买卖合同提出质量异议的最长期限应该是2年，所以李东升主张质量问题早已超过了提出质量异议的期限，不应得到法院的支持。四、此案无法通过现场勘验的方式认定责任和损失边界。一是2017年安装交付的推拉篷，李东升在3年多的时间内使用，必然会产生自然损耗。二是在此3年多期间，双方发生争执、诉讼、强制执行，不能排除李东升恶意损坏或故意扩大损失的可能性。三是推拉篷现在如果有一定损坏，不能反映在维修期内存在合同约定的维修损坏情形。综上所述，请求法院驳回李东升的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年4月9日，生产方：大振户外公司作为甲方与定购方：李东升作为乙方签订《定制合同》一份，约定：货物名称：推拉篷，价款合计7.56万元。合同载明：1、质量标准与售后：推拉篷抗风7级，篷布、钢架质保叁年，质保期内非人为原因布面开胶、漏水、钢架脱焊，大振户外公司负责免费维修。乙方因违规操作造成损坏的不在保修范围，如需维修费用双方另行协商。……5、本合同一式两份，甲乙双方各持一份，盖章或签字具有法律效力，如有违约，违约方须承担另一方包括违约金、车旅费、律师费等在内一切损失。合同另约定，合同签订当日乙方付1万元，货到工地再付1万元，余款安装完毕且经验收合格后一次性付清。大振户外公司的法定代表人杨庭志与李东升分别在甲、乙双方处签名。合同签订后，大振户外公司依约进行了制作并安装完毕，2017年5月13日，李东升就尾款向大振户外公司出具欠条一份，载明：今欠到棚款计伍仟陆佰元整，保证于2017年12月1日付清。后李东升并未按其承诺时间付清尾款。2018年3月23日，李东升与大振户外公司的法定代表人杨庭志及其工人发生纠纷，肢体冲突，经派出所调解，达成协议三条，其中第一条为：杨庭志与李东升的尾款结算方式由杨庭志向法院起诉解决，李东升称推拉篷的维修问题到法院起诉杨庭志。后大振户外公司于2018年5月23日向江苏省南京市江宁区人民法院提起定制合同尾款诉讼，李东升辩称推拉篷有质量问题。该法院经现场勘验，确认部分篷布和钢架存在损坏。该法院经审理后认为，双方签订的《定制合同》合法有效，应受法律保护。虽然大振户外公司未提供证据证明何时安装完毕，但李东升出具欠条的行为表明推拉篷已安装、验收完毕，该法院于2018年11月20日作出李东升败诉的判决。李东升不服提起上诉，二审法院于2019年3月13日判决维持原判。李东升于2019年8月20日向本院提起诉讼[（2019）皖1102民初3680号]，要求大振户外公司更换全部推拉篷、承担律师费5500元、承担因违约造成李东升损失5.8万元，本院于同年9月20日开庭审理，庭后李东升向法院提交鉴定申请书，申请对大振户外公司承揽的推拉篷质量、损害原因、时间以及维修费用进行鉴定并缴纳鉴定费5000元。安徽中信房地产土地资产价格评估有限公司于2020年1月14日作出评估报告：大振户外公司承揽的推拉篷更换费用的公允市场价格为5.25万元。李东升对该案撤诉后重新提起本案诉讼。本院认为，李东升与大振户外公司签订的《定制合同》合法有效，应受法律保护，双方应共同遵守。依据《定制合同》要求，大振户外公司向李东升提供产品和相应劳动成果，李东升已经验收合格。合同约定：推拉篷抗风7级，篷布、钢架质保叁年，质保期内非人为原因布面开胶、漏水、钢架脱焊，大振户外公司负责免费维修。李东升因违规操作造成损坏的不在保修范围，如需维修费用双方另行协商。涉案推拉篷部分有损坏，但李东升不能举证证明是什么原因导致其损坏，且在合同履行后的两年左右的时间里双方都在为合同尾款产生纠纷。李东升于2019年8月20日第一次向本院提起诉讼主张权利。本案李东升以推拉篷质量有问题要求大振户外公司更换推拉篷，如不能更换则赔偿李东升损失5.25万元，对此请求，证据不足，本院不予支持，对其律师代理费的诉讼请求也不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百五十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告李东升的诉讼请求。案件受理费1400元，因变更诉讼请求并减半结收556元，评估费5000元，合计5556元，由原告李东升承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员 唐 慧二〇二〇年七月十日书记员 戴淑君附法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。