山东省莱西市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0285民初1837号原告：青岛盛大国际旅行社有限公司，住所地青岛市市北区胶州路36号甲。法定代表人：张永龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋宗金，山东颐衡律师事务所律师。被告：李思彬，男，1965年3月30日出生，汉族，住莱西市。委托诉讼代理人：李金彦（系李思彬之女），1989年5月16日出生，汉族，住莱西市。委托诉讼代理人：姜海燕，山东瀚生律师事务所律师。第三人：青岛青年国际旅行社有限公司，住所地青岛市市北区重庆南路118号-2。法定代表人：亓亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：马树杰，男，该公司工作人员。原告青岛盛大国际旅行社有限公司（以下简称盛大国旅）与被告李思彬挂靠经营合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，李思彬申请追加青岛青年国际旅行社有限公司（以下简称青年国旅）为第三人，各方当事人的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。盛大国旅向本院提出诉讼请求：1.解除原被告签订的协议；2.被告赔偿其违约行为给原告造成的损失165050元；3.被告支付三年挂靠费15000元（自2016年4月13日至2019年4月12日，按每年5000元计算）；4.被告承担本案律师费12000元。事实与理由：盛大国旅与李思彬于2015年4月13日签订协议，约定李思彬以盛大国旅的名义招揽接待游客，每年需缴纳挂靠费5000元，必须维护盛大国旅的市场信誉，不得进行违法违纪行为，否则取消双方合作，对造成的经济或名誉损失由李思彬负全部责任。协议签订后，李思彬以盛大国旅莱西经营部的名义对外经营。2018年因其违规经营，导致盛大国旅赔偿青年国旅165050元，造成重大名誉和经济损失，且签订挂靠经营协议后只支付了一年的挂靠费，2016年至今的挂靠费一直未支付。其行为已构成根本违约。李思彬辩称：一、莱西营业部成立于2015年5月21日注销于2018年8月17日，签订挂靠协议时支付了第一年挂靠费，第二年的挂靠费也已付清（由实际经营人李金彦微信支付给盛大国旅负责人张永龙的妻子，微信名“青岛山水行琳琳”，她是我与盛大国旅营业部的主要联系人）。2017年5月通过微信向盛大国旅提出，因李金彦怀孕无法正常经营期间暂且不交挂靠费，如2018年5月能继续经营再交，如不能继续经营就注销登记。盛大国旅负责人表示同意。二、我开办的营业部为宋春荣、王军向青年国旅提交过不可撤销担保书，但操作习惯是无需缴纳担保金，如果逾期不回也不罚款，只是达到六人后，大使馆对担保的旅行社停发半年以上的签证，因青年旅行社正在停签期间，不能办理签证申请，但其未经我同意，私自委托青岛旅行社为该二人办理出国签证，期间也未通知我让他们交保证金，事后于2018年五月青年旅行社马树杰经理微信沟通，才知道。因此造成未能收取宋春荣、王军担保金的后果，青年国旅负有责任。在青年国旅起诉盛大国旅时，盛大国旅既不向我了解情况，又不申请追加我为第三人参加诉讼，事后向我追诉，我怀疑双方合谋。三、现宋春荣、王军已经回国，盛大国旅不向二人追诉，单独起诉我，是为了达到不可告人的目的。综上所述，请求驳回盛大国旅对我的诉讼请求。青年国旅述称：对他们双方提交的证据都没有异议。我公司是有合法经营资质的公司，虽然这次事件期间我公司签证属于停签状态，但我公司依然有招揽签证业务的资质。原被告围绕诉讼请求、抗辩意见依法提交了证据，本院组织对证据进行了质证，综合证据材料及当事人陈述，本院认定事实如下:2015年4月13日，盛大国旅（甲方）与李思彬（乙方）签订合同一份，相关内容：“甲方允许乙方以盛大国旅的名义招揽接待游客，乙方办公经费和员工工资自行承担，甲方可向乙方提供旅行社优惠协议，乙方自负盈亏，乙方必须维护甲方的市场信誉，不得以甲方的名义进行违法违纪行为，如有违反，一切责任由乙方承担，甲方立即取消与乙方的合作；乙方因违规违纪经营，造成的甲方经济或名誉的损失，乙方负全部责任；乙方需向甲方缴纳每年五千元挂靠费，未收质保金，如出现质量问题，产生一切费用自理。乙方费用、团款等款项问题自行结算，任何债务问题与甲方无关。”该合同签订后，于2015年5月21日设立“青岛盛大国际旅行社有限公司莱西营业部”(以下简称莱西营业部)，2018年8月17日注销。莱西营业部经营期间，于2018年1月下旬至4月下旬（具体日期不详）委托青年国旅代办宋春荣、王军二人韩国C-3个人旅游签证，并出具“不可撤销担保书”，担保该二人按时回国，若出现滞留不归的行为，愿意承担以下担保责任：“1.向贵社支付每人陆万元保证金，并保证在接到贵社通知后三日内付清此款；2.向贵社支付因客人的上述行为引起的一切费用，包括因本担保书而产生的诉讼费、律师费、差旅费等。….4.本公司承诺在上述客人归国后一周内，将护照原件送往或快递至贵社销签，否则按每人每天200元的滞纳金向贵社支付。”因当时青年国旅正在停签期间，其未经莱西营业部同意，转委托青岛旅行社有限责任公司（以下简称青岛旅行社）办理此业务。宋春荣、王军二人在韩国逾期不归，2018年6月8日，青年国旅向青岛旅行社支付保证金12万元，此后青年国旅在青岛市市北区人民法院起诉盛大国旅和李思彬—-案号（2019）鲁0203民初5124号（以下简称5124号案），要求其支付保证金12万元及逾期付款滞纳金、律师费。据称因李思彬无法送达，撤回了对李思彬的起诉。2019年7月15日市北法院判决：盛大国旅向青年国旅支付保证金12万元及逾期付款违约金、支付律师代理费1万元，并负担案件受理费。2019年7月26日，盛大国旅通过其法定代表人张永龙的账户向青年国旅法定代表人亓亮的账户支付165050元。2020年4月8日，盛大国旅提起本案诉讼。本院认为：李思彬与盛大国旅成立挂靠经营关系。李思彬提出协议违反《旅行社条例实施细则》第二十七条（“旅行社业务经营许可证不得转让、出租或者出借。旅行社的下列行为属于转让、出租或者出借旅行社业务经营许可证的行为：……（二）准许其他企业、团体或者个人，以部门或者个人承包、挂靠的形式经营旅行社业务的。”）的规定，应认定无效。本院认为，《旅行社条例实施细则》系行政规章，不能作为认定合同效力的依据；且第二十七条并非效力性强制性规定，挂靠协议签订后，成立莱西营业部已在工商行政管理部门登记，可以进行经营活动，故应认定挂靠协议有效。关于挂靠期间及挂靠费。协议对挂靠期间未作约定，根据“甲方允许乙方以青岛盛大国际旅行社的名义招徕接待游客”的规定，挂靠期间应认定为自莱西营业部成立之日至其注销之日，即2015年5月21日至2018年8月17日，挂靠费共计16164元，李思彬已支付5000元，尚欠11164元。莱西营业部注销之日，挂靠协议即终止，无需另行解除。盛大国旅对李思彬通过其女李金彦支付给“青岛山水行-琳琳”的5000元不予认可，即使“青岛山水行-琳琳”确系盛大国旅法定代表人之妻赵金琳，亦不能说明其与盛大国旅形成表见代理关系，故“青岛山水行-琳琳”的收款行为对盛大国旅不发生效力。李思彬辩称，盛大国旅曾同意其无法正常经营期间不交挂靠费，没有证据证实，本院不予采信。关于“损失165050元”部分。因李思彬未参加5124号案诉讼，判决结果对其不具有拘束力，故盛大国旅并非当然可就判决金额向李思彬追偿。应考虑如下因素：1.2018年5月发生旅客滞留，6月8日青年国旅赔偿保证金12万元，但同年8月17日莱西营业部注销时，双方并未提及此事。2.青年国旅作为5124号案的原告，有权申请撤回对李思彬的起诉；但盛大国旅作为可能承担义务的一方，为维护自己的合法权益，应申请李思彬作为第三人参加诉讼，以查明案件事实、明确责任归属；即使直接送达不成，仍应公告送达，确保诉讼程序的完整。3.5124号案中盛大国旅对青年国旅的诉讼请求、证据材料一概自认（例如，逾期支付保证金问题，担保函并未约定，青年国旅主张按年利率24%计算，盛大国旅竟未表示异议），经生效法律文书确认后，盛大国旅当然有义务履行此判决。4.莱西营业部系向青年国旅出具“不可撤销担保书”，并非向其他旅行社，仅在双方间有约束力，否则有违合同相对性原则。青年国旅应当亲自处理委托事务，经委托人同意，才可以转委托。根据查明的事实，青年国旅在接受委托时处于被禁止申请个人旅游担保签证期间，本无权接受该项委托，但青年国旅违反禁令接受委托，并转委托，意在以曲折方式规避处罚。此种转委托是否应承担某种后果，盛大国旅未向法院提出。综上所述，盛大国旅在5124号案中显然未依诚信原则善意行使其诉讼权利，其对青年国旅的诉讼请求概予自认、未作任何抗辩，系对自己实体权利与诉讼权利的处分，应自担后果；其根据该案判决向李思彬追偿，没有法律依据，本院对其相关诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决如下：一、李思彬于判决生效之日起十日内向青岛盛大国际旅行社有限公司支付挂靠费11164元；二、驳回青岛盛大国际旅行社有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2071元，由李思彬负担120元，盛大国旅负担1951元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  李杰二〇二〇年七月二十九日书记员  赵妍