福建省宁德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽09刑终192号 原公诉机关福建省霞浦县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄逢娇，女，1976年4月5日出生于福建省霞浦县，汉族，小学文化，无业，住霞浦县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。 原审被告人黄爱财，男，1966年11月5日出生于福建省顺昌县，汉族，文盲，个体经营户，户籍地福建省顺昌县，住南平市建阳区。曾因犯非法持有毒品罪于2008年6月25日被湖北省武汉市江岸区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元；又因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2011年8月11日被福建省建阳市人民法院判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币6000元，2014年11月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。因犯贩卖毒品罪于2019年11月29日被福建省南平市建阳区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币6000元。现羁押于霞浦县看守所。 原审被告人郑其众，男，1971年1月13日出生于福建省霞浦县，汉族，小学文化，无业，住霞浦县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。 福建省霞浦县人民法院审理福建省霞浦县人民检察院起诉指控的原审被告人黄爱财犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人黄逢娇、郑其众犯贩卖毒品罪一案，于2020年3月30日作出（2019）闽0921刑初423号刑事判决。原审被告人黄逢娇不服提出上诉，本院依法组成合议庭，经审阅案卷，讯问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、被告人黄爱财贩卖、运输毒品的事实 （一）贩卖毒品的事实 1、2018年8月8日21时许，黄爱财在霞浦县内，将甲基苯丙胺约7.8克出售给黄逢娇，得款人民币（币种，下同）4550元。 2、2018年8月23日晚，黄爱财在霞浦县内，将甲基苯丙胺约4.2克出售给黄逢娇，得款2450元。 3、2018年8月23日晚，黄爱财在霞浦县内，将甲基苯丙胺约3克出售给郑其众，得款1750元。 （二）运输毒品的事实 2018年8月24日17时许，黄爱财与李某、曾庆华（另案处理）联系毒品交易事宜后，驾驶闽Ｈ7567Ｖ号小车从霞浦城关到龙岩市区。次日1时许，黄爱财在龙岩市第四中学门口与曾庆华碰面，后随曾庆华至其住处。在该处，黄爱财向曾庆华、李某购买甲基苯丙胺108.8994克，后支付了毒资21000元。黄爱财在驾车返回霞浦城关在下车时，被紧跟其后的民警抓获，并被查获上述甲基苯丙胺及电子秤2吧、手机1部等物。 原判认定上述事实的证据有：证人黄逢娇、郑其众、李某等证言，涉案毒品甲基苯丙胺、电子秤、手机等物证，霞浦县公安局出具的到案经过、扣押决定书、扣押清单、称重笔录、扣押笔录、手机微信截图、微信转账记录、通话记录、中国工商银行霞浦县支行借记卡账户历史明细清单、霞浦县公安局公安卡口视频实战平台车辆行驶轨迹、行政处罚决定书、尿液封存记录、现场检测报告书、尿液检测指认照片、户籍证明等书证；宁德市公安局物证鉴定所检测报告、福安市质量计量所检测证书；搜查笔录、现场辨认笔录、现场照片，被告人黄爱财的供述等。 二、被告人黄逢娇贩卖毒品的事实 2018年8月8日至26日间，黄逢娇先后两次向黄爱财购买甲基苯丙胺共计12克后，又将部分甲基苯丙胺贩卖给朱某1，具体事实如下： 1、2018年8月13日20时许，黄逢娇在霞浦县内，向朱某1出售甲基苯丙胺约0.6克，得款500元。 2、2018年8月24日18时许，黄逢娇在霞浦县子，向朱某2出售甲基苯丙胺约0.3克，得款380元。 3、2018年8月26日10时许，黄逢娇在霞浦县内，向朱某1出售甲基苯丙胺约0.6克，得款500元。 4、2018年8月26日15时许，黄逢娇在霞浦县子，向朱某2出售甲基苯丙胺约0.6克，得款500元。 5、2018年8月27日下午，黄逢娇在霞浦县子，向朱某2出售甲基苯丙胺约1.2克，得款1200元。 2018年8月30日17时许，公安机关在霞浦火车站售票厅内抓获黄逢娇，并从其处扣押甲基苯丙胺2包净重0.437克、手机2部等物。 原判认定上述事实的证据有：证人黄爱财、郑其众、朱某1、朱某2等证言，涉案毒品甲基苯丙胺、手机等物证，霞浦县公安局出具的到案经过、扣押决定书、扣押清单、称重笔录、扣押笔录、手机微信截图、微信转账记录、通话记录、行政处罚决定书、尿液封存记录、现场检测报告书、尿液检测指认照片、户籍证明等书证；宁德市公安局物证鉴定所检测报告、福安市质量计量所检测证书；搜查笔录、现场辨认笔录、现场照片，被告人黄逢娇的供述等。 三、被告人黄爱财、黄逢娇共同贩卖毒品的事实 2018年5月至6月间，黄爱财两次要求黄逢娇帮忙联系购买甲基苯丙胺，后黄逢娇联系朱某1购买。而后，黄爱财在黄逢娇陪同下，先后在霞浦县等地向朱某1购买甲基苯丙胺共计40克，支付毒资13600元。2019年4月2日，黄爱财被关押在霞浦县看守所期间，向司法机关主动坦白本节事实。 原判认定上述事实的证据有：证人朱某1证言，霞浦县公安局出具的到案经过、通话记录、行政处罚决定书、尿液封存记录、现场检测报告书、尿液检测指认照片、霞浦县公安局受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、户籍证明等书证,辨认笔录、现场照片,被告人黄爱财、黄逢娇的供述等。 四、被告人郑其众贩卖毒品 1、2018年7月底的一天，郑其众在霞浦县下，向兰某出售甲基苯丙胺约0.5克，得款300元。 2、2018年8月初的一天，郑其众在霞浦县医院后门，向兰某出售甲基苯丙胺约0.3克，得款200元。 3、2018年8月份的一天，郑其众在霞浦县，向兰某出售甲基苯丙胺约0.5克，得款300元。 4、2018年8月18日2时许，郑其众在霞浦县门口，向温某出售甲基苯丙胺约0.5克，得款300元。 5、2018年8月23日17时许，郑其众在霞浦县附近，向温某出售甲基苯丙胺约0.5克，得款300元。 2018年8月23日晚，郑其众在霞浦县内，向黄爱财购买甲基苯丙胺5小包重约3克。同月30日17时许，公安机关在霞浦火车站售票大厅内抓获被告人郑其众，并从其处扣押手机等物。 原判认定上述事实的证据有：证人黄爱财、黄逢娇、兰某、温某等证言，涉案毒品甲基苯丙胺、手机等物证，霞浦县公安局出具的到案经过、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、手机微信截图、微信转账记录、通话记录、行政处罚决定书、尿液封存记录、现场检测报告书、尿液检测指认照片、户籍证明等书证，现场辨认笔录、现场照片、被告人郑其众的供述等。 此外，被告人黄爱财因犯贩卖毒品罪于2019年11月29日被福建省南平市建阳区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币6000元及继续追缴违法所得人民币2050元的前罪事实有福建省南平市建阳区人民法院刑事判决书、福建省武夷山监狱狱证管理科释放证明书等证据证实。 原判认为，被告人黄爱财明知是毒品甲基苯丙胺予以贩卖、运输，数量共计163.8994克，已构成贩卖、运输毒品罪。被告人黄逢娇明知是毒品甲基苯丙胺予以多次贩卖，数量达52克，其中单独贩卖的数量达12克，伙同他人贩卖的数量达40克，已构成贩卖毒品罪。被告人郑其众明知是毒品甲基苯丙胺予以多次贩卖，情节严重，已构成贩卖毒品罪。 黄爱财在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，进行数罪并罚。黄爱财曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，同时其曾因非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判过刑，现又再犯贩卖、运输毒品罪，故又系毒品再犯，应当从重处罚；其到案后能如实供述自己罪行，结合其中部分罪行系其坦白的情节，决定从轻处罚的幅度。综合以上情节，对其厘定刑罚。黄逢娇在共同贩卖毒品犯罪中起辅助作用，系从犯，到案后能如实供述自己的罪行，综合以上情节，对其减轻处罚。郑其众到案后，能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，经审判委员会讨论决定，判决：一、被告人黄爱财犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币100000元。前罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币6000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处没收个人财产100000元、罚金人民币6000元。二、被告人黄逢娇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。三、被告人郑其众犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币2500元。四、扣押在案的甲基苯丙胺109.3364克，予以没收；继续追缴被告人黄爱财违法所得人民币10800元、被告人郑其众违法所得人民币1400元，与被告人黄逢娇已退出的违法所得3080元及扣押在案的作案工具手机、电子秤等物，予以没收，上缴国库。 上诉人黄逢娇上诉认为贩卖40克甲基苯丙胺一节其并未目睹，系黄爱财和朱某1私下交易，其不构成该节犯罪；贩卖12克一节其只卖出3.3克，其余自己吸食，未流入社会，原审量刑过重，请求从轻处罚。 经审理查明，原判认定的事实清楚，据以定罪量刑的证据均经过原审庭审举证、质证，且上诉人黄逢娇在一审庭审时亦无异议，本院予以确认。 关于上诉人黄逢娇上诉认为贩卖40克甲基苯丙胺一节其并未目睹，系黄爱财和朱某1私下交易，其不构成该节犯罪的上诉意见。经查，黄逢娇、黄爱财、朱某1的供述共同证实黄爱财两次通过黄逢娇联系向朱某1购买共计40克甲基苯丙胺，且交易时黄逢娇均在场，黄逢娇在一审庭审时亦无异议，故其翻供无理，不予采信，该上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，上诉人黄逢娇明知是毒品甲基苯丙胺予以多次贩卖，数量达52克，其中单独贩卖的数量达12克，伙同他人贩卖的数量达40克，已构成贩卖毒品罪。原审被告人黄爱财明知是毒品甲基苯丙胺予以贩卖、运输，数量共计163.8994克，已构成贩卖、运输毒品罪。原审被告人郑其众明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖，数量共计5.3克，情节严重，已构成贩卖毒品罪。黄逢娇系有吸毒情节的贩毒人员，在在案证据无法证实剩余8.7克甲基苯丙胺并非用于贩卖的情况下，应当按照其购买的12克来认定其贩卖毒品的数量，原审在量刑时已考虑其吸食毒品的情节，关于其上诉认为剩余8.7克系自己吸食，原审量刑过重的上诉意见不能成立，不予采纳。黄爱财在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，进行数罪并罚。黄爱财曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，又是毒品再犯，应当从重处罚；其到案后能如实供述自己罪行，可从轻处罚；综合以上情节，对其厘定刑罚。黄逢娇在共同贩卖毒品犯罪中起辅助作用，系从犯，到案后对部分犯罪事实能如实供述，综合以上情节，对其减轻处罚。郑其众到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下: 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  曾 鸣 审 判 员  朱 经 审 判 员  林志远 二〇二〇年七月二十三日 法官助理  唐君君 书 记 员  王璐敏 附：主要法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。