内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）内07民终711号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司。负责人：王怀珉，经理。委托诉讼代理人：崔力智，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。被上诉人（原审原告）：陈浩浩，住内蒙古自治区扎兰屯市。委托诉讼代理人：周冰，内蒙古政光律师事务所律师。原审被告：纪冬元，住内蒙古自治区扎兰屯市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司（以下简称人民财险扎兰屯支公司）因与被上诉人陈浩浩及原审被告纪冬元机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区扎兰屯市人民法院（2019）内0783民初2717号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。人民财险扎兰屯支公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项对伙食补助费、误工费、护理费、被扶养人生活费的认定，争议金额81911.71元；2.上诉费由陈浩浩承担。事实和理由：1.一审法院在计算陈浩浩护理费、误工损失时适用标准错误，对于《2019年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿调解标准》只适用该标准中数额较高的表1而忽视了表2，陈浩浩在一审时未提交护理人员收入证明，也未提供误工工资证明。正确的护理费应按照居民服务、修理和其他服务业人员平均工资的标准进行计算，年平均工资33451元，91.65元／天，并非129.67元／天。2.一审法院关于伙食补助费认定有误。根据陈浩浩长期医嘱可以看出，长期医嘱显示陈浩浩注射用药使用截止时间为2019年1月19日，剩余住院时间医院均未对其进行过注射药物及其他医疗检查，每日仅口服药物，由此可认定其存在挂床情形，挂床时间为30天，其挂床期间产生的伙食补助费应由其自行承担。3.一审法院关于被扶养人生活费认定事实不清。一审时陈浩浩提交的户口显示被扶养人陈建中服务处所为药厂，应属于有其他收入，依法不应支持该费用。陈浩浩辩称，1.一审法院依据《2019年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿调解标准》中的居民服务、修理和其他服务业标准即129.67元／天计算误工费、护理费正确。表1是2018年内蒙古城镇非私营单位职工年平均工资，表2是2018年内蒙古城镇单位分行业就业人员平均人数和工资总额，对该规定适用没有禁止性规定，且不排除陈浩浩从事非私营企业工作的可能。2.陈浩浩不存在挂床情形。陈浩浩伤情为左胫骨平台骨折，左腓骨骨挫伤，左小腿、左踝部软组织挫伤，左膝关节内侧副韧带损伤，左膝关节腔及髌上囊少量积液，医生建议保守治疗，虽然输液截止日期为2019年1月19日，但其腿部仍然疼痛，陈浩浩要求出院，但医生建议继续住院，并在医生专业指导下进行康复治疗。如果医生认为符合出院条件，会给患者下达出院通知书，故陈浩浩不存在挂床现象，住院期间伙食补助费应计算至出院时间为止。3.关于被扶养人生活费部分。陈浩浩父亲独自抚养陈浩浩，患有严重心梗、冠心病，现发展至多处重度心血管狭窄，需要搭桥、支架手术，家庭经济状况已入不敷出，还欠下外债，交通事故造成陈浩浩残疾，因无法筹集高额医疗费，现只能卧床维持生命，因陈浩浩父亲已丧失劳动能力，退休金亦无法支付高额医疗费用，需要陈浩浩对其扶养，故其请求被扶养人生活费有事实依据。纪冬元未提交书面意见。陈浩浩向一审法院起诉请求：1.纪冬元、人民财险扎兰屯支公司赔偿陈浩浩：医疗费33720.72元、住院伙食补助费12300元（100元×123天）、营养费6000元（100元×60天）、误工费19450.5元（129.67元×150日）、护理费15949.41元（129.67元×123天）、伤残赔偿金76610元（38305元×20年×10%）、精神损害抚慰金3000元（30000元×10%）、被抚养人生活费34211.8元（14年×24437元×10%）、司法鉴定费2110元、鉴定检查费581元、交通费107元、住宿费100元、复印费94.5元，合计204234.93元。纪冬元、人民财险扎兰屯支公司赔偿178964.45元（204234.93元-120000元=84234.93元，84234.93元×70%=58964.45元，58964.45元+120000=178964.45元）；2.诉讼费用由纪冬元、人民财险扎兰屯支公司负担。一审法院认定事实：2018年10月18日9时35分许，在扎兰屯市轻纺路阳光保险公司北路口，纪冬元驾驶的×××号小型普通客车由北向南驾驶向东转弯时，与由南向北陈浩浩驾驶的×××号二轮摩托车发生碰撞，致陈浩浩受伤，两车损坏。陈浩浩当日入住扎兰屯市人民医院，纪冬元为陈浩浩垫付医疗费3000元。陈浩浩住院治疗123日，2019年2月18日出院。支付医疗费33720.72元。经鉴定陈浩浩伤情评定为十级伤残、误工损失150日、伤后60日内需加强营养。该事故经交警部门认定陈浩浩负事故的次要责任，纪冬元负主要责任。肇事车辆×××号小型普通客车，在人民财险扎兰屯支公司投保交强险及商业三者险。一审法院认为，陈浩浩因该起交通事故所造成的身体伤害事实存在，纪冬元应按法律规定承担相应责任。因该起交通事故中，陈浩浩负次要责任，其主张纪冬元承担70%的责任符合常理且不违反法律规定。纪冬元在人民财险扎兰屯支公司投保交强险及商业三者险，首先陈浩浩的损害应由人民财险扎兰屯支公司在交强险的范围内进行赔偿，包括：1.医疗费10000元，2.误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费用等合计110000元；人民财险扎兰屯支公司在商业险范围赔偿剩余各项费用84234.93元的70%即58964.45元，另30%由陈浩浩自行负担。纪冬元在陈浩浩住院期间为其垫付的医疗费3000元，陈浩浩应予返还。人民财险扎兰屯支公司在交强险范围内共赔偿陈浩浩各项损失合计120000元，在商业三者险范围赔偿陈浩浩各项损失58964.45元；陈浩浩返还纪冬元垫付的医疗费3000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿陈浩浩各项损失合计120000元，在机动车商业保险限额内赔偿陈浩浩各项损失合计58964.45元，合计178964.45元；二、陈浩浩于判决生效后十日内返还纪冬元垫付医疗费3000元。案件受理费1939.64元，由纪冬元负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，陈浩浩父亲陈建中已退休，有退休金。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，证据如一审判决所列，本院予以确认。本院认为，1.关于误工费、护理费适用标准的问题。人民财险扎兰屯支公司主张陈浩浩的误工费及护理费应参照《2019年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿调解标准》表2，即“内蒙古城镇单位分行业就业人员平均人数和工资总额表”中的“居民服务、修理和其他服务业”标准计算，一审法院参照表1，即“内蒙古城镇非私营单位职工年平均工资表”中的“居民服务、修理和其他服务业”标准计算错误。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”该司法解释没有对参照相同或者相近行业中非私营单位还是私营单位的职工年平均工资标准计算误工费、护理费作出具体规定，陈浩浩诉请参照受诉法院所在地非私营单位居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资标准计算误工费及护理费可予支持。故对人民财险扎兰屯支公司提出的该项上诉请求，本院不予维护。2.关于陈浩浩是否存在挂床情形。陈浩浩长期医嘱注射用药的截止时间虽为2019年1月19日，但病历显示陈浩浩的入院时间为2018年10月18日，出院时间为2019年2月18日，实际住院天数为123天，人民财险扎兰屯支公司主张陈浩浩存在挂床行为，但未提交证据证实，本院对其该项主张不予支持。3.关于被扶养人生活费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”。根据陈浩浩所述可知，陈建中作为陈浩浩的成年近亲属，系退休职工，有退休金，即有生活来源，故一审法院判决人民财险扎兰屯支公司支付被扶养人生活费34211.8元错误，应予以纠正。对于一审判决认定的医疗费33720.72元、营养费6000元、伤残赔偿金76610元、精神损害抚慰金3000元、司法鉴定费2110元、鉴定检查费581元、交通费107元、住宿费100元、复印费94.5元，当事人均未提出异议，本院予以确认。对于误工费、护理费和住院伙食补助费，因人民财险扎兰屯支公司的主张不成立，本院维护一审法院认定的47699.91元。综上，本院确认陈浩浩的各项损失合计为170023.13元。因涉案交通事故中，纪冬元负主要责任，陈浩浩负次要责任，陈浩浩主张纪冬元承担70%责任有事实依据，本院予以支持。纪冬元在人民财险扎兰屯支公司投保交强险及商业三者险，陈浩浩的损失应由人民财险扎兰屯支公司在交强险范围内赔偿120000元，在商业三者险范围内赔偿剩余损失50023.13元（170023.13元-120000元）的70%即35016.19元，人民财险扎兰屯支公司赔偿陈浩浩各项损失合计155016.19元。纪冬元在陈浩浩住院期间为其垫付的医疗费3000元，陈浩浩应予返还。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区扎兰屯市人民法院（2019）内0783民初2717号民事判决第二项“陈浩浩于判决生效后十日内返还纪冬元垫付医疗费3000元”；二、撤销内蒙古自治区扎兰屯市人民法院（2019）内0783民初2717号民事判决第一项“中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿陈浩浩各项损失120000元，在机动车商业保险限额内赔偿陈浩浩各项损失58964.45元，合计178964.45元”；三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人陈浩浩155016.19元；四、驳回被上诉人陈浩浩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1939.64元，由原审被告纪冬元负担1687元，被上诉人陈浩浩负担252.64元。二审案件受理费1847.80元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司扎兰屯支公司负担1422.80元，被上诉人陈浩浩负担425元。本判决为终审判决。审 判 长 张赫男审 判 员 李美荣审 判 员 山 丹二〇二〇年七月二十日法官助理 洪澴宇书 记 员 希吉日附：本案裁判所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更