河北省衡水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀11民终1215号 上诉人（原审原告）:赵小桂，男，1959年9月1日出生，汉族，户籍所在地安平县，现住安平县。 委托诉讼代理人：苑涛，河北方领律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：杨某1，男，2004年6月18日出生，汉族，住安平县。 法定代理人：杨某3，男，1978年12月30日出生，汉族，住安平县。系杨某1之父。 上诉人（原审被告）：杨某3，男，1978年12月30日出生，汉族，现住安平县。系杨某1之父。 以上二上诉人共同委托诉讼代理人：纪海梅，饶阳饶信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨某2，男，2004年9月13日出生，汉族，住安平县。 法定代理人：周某，女，1982年3月28日出生，住衡安平县。系杨某2之母。 被上诉人（原审被告）：杨亮，男，1980年11月3日出生，汉族，现住安平县。 委托诉讼代理人：周某，女，1982年3月28日出生，住衡水市安平县。系杨亮之妻。 上诉人赵小桂、杨某3、杨某1因与被上诉人杨亮、杨某2机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省安平县人民法院（2018）冀1125民初2734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月27日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵小桂及其委托诉讼代理人苑涛，上诉人杨某1法定代理人、上诉人杨某3，被上诉人杨某2及其法定代理人、被上诉人杨亮委托诉讼代理人周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵小桂上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人一审诉讼请求。主要事实与理由：1.一审认定的上诉人总损失的项目和数额存在错误，上诉人在王亚曙诊所治疗的费用应予以支持，上诉人的误工费认定过低，误工期限应计算至评残前一日。2.一审对赔偿责任的承担比例认定错误。被上诉人承担30%的责任比例过低，杨某1、杨某2作为未成年人无证驾驶无牌二轮摩托车，行驶中撞击上诉人，造成本次交通事故的发生，理应承担全部事故责任。肇事方未保护现场及时报警，导致现场无法勘验，依据《道路交通安全法》第70条规定，应当承担相应举证责任。并且被上诉人未满十六周岁载人驾驶，很明显存在完全过错。 杨某1、杨某3、杨亮、杨某2答辩称，赵小桂的起诉及上诉均没有事实及法律依据，应驳回其诉讼请求。 杨某1、杨某3上诉请求：一、撤销原审判决第一项；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人赵小桂承担。主要事实与理由：1.事故发生后赵小桂自己驾驶摩托车去了乡卫生院，没有韧带破裂的受伤表现，安平县医院为其进行了检查也确认没有所述伤情。对于赵小桂伤情与案涉事故之间是否存在因果关系，没有鉴定机构予以受理，一审认定没有合法根据；2.事故发生后，双方达成和解协议，上诉人给付赵小桂2700元，此后互不追究，一审对该事实未予以认定；3.赵小桂在本村加工丝网，足以说明其住所地在农村，一审仅凭营业执照和缴费凭据就认定其为城镇居民是错误的。 赵小桂答辩称，赵小桂的韧带损伤与本次事故的关系在一审中已经查明，给付赵小桂方的和解款在一审判决中已经扣除，杨电恩是一个虚假证人，关于赵小桂按城镇居民计算伤残赔偿金的计算依据和方法在一审中已经进行明确的审查和说明。综上，杨某1、杨某3的上诉意见不能成立。 杨亮、杨某2无答辩意见。 赵小桂向一审法院起诉请求：一、要求四被告共同赔偿原告医疗费：40938.22元、住院伙食补助费：700元、营养费1800元、误工费：101700元、护理费：6540元、交通费5000元、护具费：1000元、伤残赔偿金：65944元、精神抚慰金：5000元、伤残鉴定费：1600元、后续治疗费：20000元，以上共计250222.22元。四被告互负连带责任。二、诉讼费由四被告负担。 一审法院认定事实：2018年6月30日下午，在安平县，原告赵小桂驾驶摩托车驮邢彦分行驶过程中，与杨某1骑车驮杨某2发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，发生事故双方均未报警勘验现场，原告赵小桂至安平县人民医院进行检查，被诊断为左膝软组织肿胀，后经调解，杨某1之母给付原告赵小桂医疗费2500元、车辆损失费200元，原告回家请安平县安平镇彭庄村（亚芳）卫生室的医生王亚曙治疗七天，后于2019年7月10日经安平县第二人民医院检查，被诊断为左膝内侧副韧带断裂、左膝前交叉韧带断裂，原告于2019年8月7日至河北医科大学第三医院住院治疗，被诊断为左膝内侧副韧带损伤、左膝前叉韧带损伤、左膝骨关节炎、高血压，住院7天。上述检查、治疗共计花费医疗费40938.22元。2019年6月4日，经衡水市司法鉴定中心鉴定，原告的伤情构成十级伤残，误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日，花去鉴定费1600元。关于原告申请鉴定其伤情与案涉交通事故存在因果关系，本院依法委托河北医科大学法医鉴定中心进行鉴定，但该鉴定中心出具不予受理通知书，认为鉴定要求超出该机构技术条件和鉴定能力，后本院依法委托法大法庭科学技术鉴定研究所进行鉴定，但该鉴定中心出具不予受理函，认为该鉴定超出该所技术条件和鉴定能力。另查明，原告赵小桂摩托车驾驶证已过期，未提交其所驾驶摩托车行驶证。 一审法院认为，原、被告双方对于案涉事故发生的时间、地点和事故双方当事人为赵小桂、邢彦分、杨某1、杨某2均无异议，但对事故发生时被告所驾驶车辆性质持有异议，原、被告双方均未就其各自主张提交充分证据。依据《道路交通安全法》第七十条第一款的规定，“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助”。本案中，案涉事故发生后，原、被告双方均未保护现场且均未及时报警进行处理，造成案涉事故发生原因无法查明，进而导致案涉事故责任难以划分，综合本案案情，原告赵小桂系成年人，驾驶的系摩托车，且系无牌无证驾驶，被告杨某1、杨某2系未成年人，综合考虑，原告自身的行为对于事故发生负有较大的过错，且事故发生后原、被告双方进行过协商，被告方给付了原告医疗费2500元和车辆损失费200元，双方已经就本事故进行了基本处理，结合原告赵小桂在庭审期间提交并非其所驾驶的案涉摩托车的行驶证的情形，应认定原告赵小桂在本事故中应负的责任更重，应承担事故的主要责任。被告杨某1作为事故一方车辆的驾驶人，应当承担事故的次要责任，被告杨某2系乘车人，依法不应承担事故责任。因此被告方赔偿的比例确定在30%较为适宜。根据本案依法认定的证据及相关法律规定，可以确定原告赵小桂在本事故中的损失如下：医疗费40938.22元、住院伙食补助费700元（100元／每天×7天）、营养费1800元（30元／天×60天）、护理费6540元（参照河北省上一年度居民服务业标准计算109元／每天×60天）、误工费21840元（参照上一年度制造业平均工资标准计算182元／每天×120天）、伤残赔偿金65994元（上一年度城镇居民人均年可支配收入32997元×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费1000元、鉴定费1600元、交通费酌定500元，以上共计145912.22元。原告主张的后续治疗费现在尚未发生，可待实际发生后另行主张。被告杨某1根据责任划分，应当赔偿原告上述损失数额的30%，即43773元。因事故发生时杨某1不满16周岁，系限制民事行为能力人，其损失应由杨某1之父杨某3负责赔偿，事故发生后杨某1之母已给付原告赵小桂医疗费2500元，为减少诉累，被告杨某3应再行赔付原告赵小桂41273元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，并经本院审判委员会讨论研究决定，判决：一、被告杨某3自本判决生效之日起五日内赔偿原告赵小桂医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费共计41273元。二、驳回原告赵小桂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取1511元，由原告赵小桂负担1269元，由被告杨某3负担242元。 本院二审查明的事实与一审一致。 本院认为，关于事故责任划分及赔偿比例。案涉事故发生后，双方均未保护现场且均未及时报警进行处理。在本案审理过程中，双方对事发时杨某1所驾驶车辆性质及事故发生经过各执一词，且均无充分证据证实己方主张，造成案涉事故形成原因无法查明，进而导致案涉事故责任难以划分。一审法院经过多次询问、调取证据、组织调解、委托鉴定、开庭审理，综合全案案情，认定赵小桂应负事故的主要责任，杨某1负事故的次要责任，杨某2不负事故责任，进而确定杨某1应赔偿赵小桂损失数额的30%，并无不当，本院予以确认。 关于赵小桂误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的务工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，务工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，赵小桂虽提供了营业执照证明其为经营电焊网的个体工商户，但未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故对其主张应按每天300元计算误工费，本院不予采信。一审法院参照河北省制造业2018年度职工的平均工资计算其误工费并无不当。关于误工时间，一审是根据鉴定意见确认的误工期为120日亦无不当，本院予以确认。 关于伤残赔偿金应按农村还是城镇标准计算问题。一审中赵小桂提供了安平县房产证、电费、水费、物业费、取暖费缴纳票据，结合邢铁扣、邢天亮出庭作证的证人证言，一审认定赵小桂在安平县城居住工作，按照2018年河北省城镇居民人均年可支配收入32997元计算残疾赔偿金并无不当，本院予以确认。 关于王亚曙门诊治疗费用。因赵小桂既未明确该项治疗费用的具体数额，亦未提供支付费用的有效票据，故一审对此未予确认亦无不当。 综上所述，赵小桂、杨某3、杨某1的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费600元，由赵小桂承担300元，杨某3、杨某1承担300元。 本判决为终审判决。 审 判 长 李永玮 审 判 员 关信娜 审 判 员 杨 英 二〇二〇年七月二十四日 法官助理 贾志英 书 记 员 刘婷婷