河南省巩义市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0181民初681号原告：张建涛，男，1973年9月25日出生，汉族，住河南省巩义市。诉讼文书送达地址：巩义市鲁庄镇张庄村四组。委托诉讼代理人：尤艳明，河南魁达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张虎飞，河南魁达律师事务所律师。被告：薛奇英,男,1977年5月10日出生,汉族,住河南省洛阳市涧西区。被告：河南裕鸿建筑工程有限公司，住所地：林州市东岗镇政府南院，统一社会信用代码：91410581731301165W。诉讼文书送达地址：洛阳市洛龙区泉舜186写字楼A区2412室。法定代表人：王月华，总经理。委托诉讼代理人：王国卫，河南森合律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑洪涛，男，1994年3月2日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。原告张建涛与被告薛奇英、河南裕鸿建筑工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年3月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中，发现案情复杂，不宜适用简易程序，本院裁定将本案转为普通程序，并根据《最高人民法院关于印发的通知》第十六条第二款的规定,由审判员车文革独任审理，于同年7月9日公开开庭进行了审理。原告张建涛及委托诉讼代理人张虎飞、尤艳明，被告河南裕鸿建筑工程有限公司委托诉讼代理人王国卫、郑洪涛到庭参加诉讼,被告薛奇英经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。张建涛向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令第一被告向原告支付下欠工程款181,344元并支付相关利息（以181,344元为本金，自2020年1月25日至实际付款日止按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)；2、请求法院判令第二被告对上述欠款及利息承担连带还款责任；3、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由:被告薛奇英从被告河南裕鸿建筑工程有限公司承包了巩义市北山口镇城中村改造项目“青龙山花园”的建设工程。2017年起，原告张建涛从被告薛奇英处承接了“青龙山花园”项目的土方工程。经结算，截止2019年12月3日，二被告需支付原告工程款370,344元，并出具有工程结算单。期间二被告已支付189,000元，仍欠181,344元未支付。原被告之间就剩余款项协商未果，为维护原告合法权益，根据《民事诉讼法》的相关规定，特向贵院提起诉讼，望法院判令如诉！被告河南裕鸿建筑工程有限公司答辩称:一、原告起诉答辩人没有任何事实依据。如原告诉状讲述，答辩人确实为本案中“青龙山花园”项目的施工承包人，也确实将本案工程的前期项目包工包料给薛奇英施工，但答辩人不认识原告，也没有与原告签订过任何施工合同，与原告没有任何事实上的往来。对于原告是否在“青龙山花园”工地进行土方施工，施工多少土方，施工费用的多少，答辩人均不知情。因此，原告起诉答辩人没有任何事实上的依据。二、原告起诉答辩人要求承担连带责任没有任何法律依据。我国现行法律及司法解释中能够突破合同相对性提起诉讼的只有《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条及《解释二》第24条，虽然该条款赋予了实际施工人突破合同相对性原则起诉的特权，但该特权的对象方仅为转保人、违法分包人。本案中“青龙山花园”项目的业主方为法定发包人是明确的，答辩人作为中标人及法定工程总承包人也是事实，但答辩人不是发包人、转保人、违法分包人。故，原告起诉答辩人承担连带责任没有任何法律依据。三、答辩人目前不欠付薛奇英任何费用。本案中的前期项目确实包工包料给薛奇英施工，但在前期施工中，答辩人向薛奇英支付的施工费用已超过前期的施工量，答辩人目前不仅不欠薛奇英任何施工费用，相反，薛奇英应返还答辩人预支走的超额施工费用。综上，原告起诉答辩人承担连带责任没有任何事实依据及法律依据，请人民法院查明案件事实，依法驳回原告对答辩人的诉求。被告薛奇英未作答辩。本院经审理查明如下事实：巩义市北山口镇城中村改造项目“青龙山花园”的建设工程由被告河南裕鸿建筑工程有限公司中标承包后，被告薛奇英从被告河南裕鸿建筑工程有限公司承包了巩义市北山口镇城中村改造项目“青龙山花园”的建设工程。2017年起，原告张建涛从被告薛奇英处承接了“青龙山花园”项目的土方工程。2019年元月5日，李岳锋及陈克用给原告出具“巩义市青龙山花园土方工程量结算单”一份，该清算单载明：1、4#、6#、8#、10#、11#楼车库、主楼桩间土（含电梯坑和集水坑）共计8853立方。合计：8853×15元/m3=132795元。大写：壹拾叁万贰任佰玖拾伍元整。2、4#楼东面北面，6#楼东面，4#～8#楼车库东面土方量共计4338.6m3。合计：4338.6×5元/m3=21693元。大写：贰万壹仟陆佰玖拾叁元整。3、小型挖机清理平整车库主楼桩间土地面共计167小时。合计：167×150元/小时=25050元。大写：贰万伍仟零伍拾元整。4.12#楼13#楼主楼室内外回填土共计2130.6m3。合计：2130.6×25元/m3=53265元。大写：伍万叁仟贰佰陆拾伍元整。4、其他：铲车15.5小时×200元/小时=3100元。小挖机11小时×150元/小时=1650元。三轮车外运车库独立基础承台土方1500元。合计：6250元。总计：132795元+21693元+25050元+53265元+6250元=239053元大写：贰拾叁万玖仟零伍拾叁元整。该结算单上还加盖有河南裕鸿建筑工程有限公司巩义市北山口镇城中村改造项目青龙山花园二期三期施工资料专用章。2019年5月20日，李岳锋给原告出具回填土工程量一份，该工程量单显示，原告为3#楼北、3#楼西、5#楼-7#楼车库西、9#楼西干的工程面积共计8089.6m3，工程款计88,985元。该工程量单上李少奇于2019年7月15日签名予以认可。2019年12月3日，杜建设给原告出具回填土工程量一份，该工程量单显示，原告为4#楼北、6#楼西、8#楼干的工程面积共计3846m3，工程款计42,306元。该工程量单上李少奇、张东东签有名。以上工程款共计370,344元，原告自认截止2020年1月25日前被告薛奇英已支付189,000元，仍欠181,344元未支付。另查明，李岳峰系被告薛奇英聘用的总工程师。原告称张东东系被告薛奇英的工程管理人员，杜建设也系工程的总工程师，陈克用系被告薛奇英聘用的项目经理。被告河南裕鸿建筑工程有限公司称除了李岳峰，对其他人不认识。原告在诉讼过程中提交了一份“巩义市建筑工地重污染天气应急管控公示栏”的照片，该照片上显示工地名称“巩义市北山口镇城中村改造项目青龙山花园（二期、三期）”，施工单位“河南裕鸿建筑工程有限公司”，应急管控责任人“陈克用”，原告认为此证据证明被告河南裕鸿建筑工程有限公司认可“陈克用”的身份。本院认为,被告河南裕鸿建筑工程有限公司中标承包巩义市北山口镇城中村改造项目“青龙山花园”的建设工程后，被告薛奇英从被告河南裕鸿建筑工程有限公司承包了该建设工程。原告张建涛又从被告薛奇英处承接了该项目的土方工程。由于薛奇英、张建涛均没有相应资质,违反了强制性规定,双方的口头合同无效。虽合同无效,但张建涛已组织人员进行了相应的施工,其施工的工程量、工程款依法应当得到认定和保护。被告薛奇英未及时付款,构成违约,《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。故本院对原告主张的利息损失予以支持。关于被告河南裕鸿建筑工程有限公司是否承担责任的问题,根据《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”。第二十九条规定:“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位;但是,除总承包合同中约定的分包外,必须经建设单位认可。施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”。被告河南裕鸿建筑工程有限公司虽然不是合同的相对人,但因违反法律禁止性规定具有过错,故被告河南裕鸿建筑工程有限公司应就被告薛奇英欠付的工程款承担连带责任。综上,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条,《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定,判决:一、被告薛奇英于本判决生效之日起十日内支付原告张建涛款181,344元及利息（自2020年1月25日起至实际付款之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告河南裕鸿建筑工程有限公司对上述款项承担连带给付责任(此项及于诉讼费的负担)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,927元，由薛奇英负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。交费账户：郑州市财政局收款专户；账号92×××822；开户行：郑州银行营业部。审判员  车文革二〇二〇年七月二十八日书记员  张利娜附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国建筑法》第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。