湖北省黄梅县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1127民初3689号原告：吴日明，男，生于1964年5月28日，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。委托诉讼代理人：余昔今、於翔，黄梅县黄梅镇法律服务所法律工作者。代理权限为：代为提起诉讼，代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解、和解，代收法律文书。被告：湖北省地质勘察基础工程有限公司。法定代表人：李瑞华，该公司总经理。委托诉讼代理人：洪亮，湖北威斯力律师事务所律师。代理权限为：代为承认、变更、放弃诉讼请求，出席法庭，请求调解，代收法律文书。被告：中建三局集团有限公司。法定代表人：陈华元，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈强，该公司员工。代理权限：代为提交证据，承认、放弃、变更、增加诉讼请求，进行和解，代签法律文书。委托诉讼代理人：王焕，该公司员工。代理权限：一般授权。被告：潘心起，男，生于1950年8月3日，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。原告吴日明与被告湖北省地质勘察基础工程有限公司（下称“湖北地勘基础工程公司”）、中建三局集团有限公司（下称“中建三局”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2019年11月29日第一次公开开庭进行了审理。本案在审理过程中，根据原告吴日明申请追加潘心起作为本案被告参加诉讼，于2020年5月8日第二次公开开庭进行了审理。原告吴日明及其委托诉讼代理人余昔今、於翔，被告湖北地勘基础工程公司委托诉讼代理人洪亮、被告中建三局委托诉讼代理人陈强、王焕，被告潘心起均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴日明向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决三被告赔偿原告医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计228407.47元；2.由被告承担本案一切诉讼费用。事实和理由：2018年被告中建三局将黄梅县中医医院整体搬迁工程项目相应工程分包给被告湖北地勘基础工程公司。2019年6月5日下午6时许，被告湖北地勘基础工程公司雇佣人员原告吴日明在施工现场内进行破桩作业时，飞溅物进入左眼，疼痛难忍，当即在被告湖北地勘基础工程公司管理人员胡志忠协助下送往黄梅县眼科医院治疗，后经医院建议转院至九江市第一人民医院，两次共住院19天，花医疗费25441.95元。经黄冈楚剑法医司法鉴定所鉴定，原告吴日明的伤残程度为9级。根据国务院令393号文件《建设工程安全生产管理条例》第二十七条规定，建设工程施工前，施工单位负责项目管理的技术人员应当对有关安全施工的技术要求向施工作业班组、作业人员作出详细说明，并由双方签字确认。而被告并未作安全技术交底，也未按照施工规定给作业人员发放防护眼镜，致使原告受伤，且生理和心理上造成严重损失。综上所述，为维护原告合法权益不受侵害，特依法起诉，请求判如所请。被告湖北地勘基础工程公司辩称，1、原告与我公司不存在雇佣关系，原告的损失不应由我公司承担；2、原告的损失主张过高，请求法院予以核减。被告中建三局辩称，1、原告与我公司之间不存在合同法律关系，原告受雇于被告湖北地勘基础工程公司，在施工现场作业，虽然没有签订用工合同，但实际与被告湖北地勘基础工程公司已经形成雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”应由被告湖北地勘基础工程公司承担赔偿责任。2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”我公司与被告湖北地勘基础工程公司签订的合同，将试桩及桩基工程分包给有相应资质的被告湖北地勘基础工程公司是合法的，我公司不应承担连带赔偿责任。3、根据我公司项目部出具的《新工人入场三级安全教育登记表》、《桩基施工安全技术交底》、《内部扣（罚）款通知单》等可以证实我公司对工人、分包单位进行了入场安全教育、技术交底，并全面履行了总承包管理义务，因此我公司不应承担原告主张的赔偿费用。被告潘心起辩称，这个工程是被告湖北地勘基础工程公司的姓胡的（具体名字我不知道，我们以前就认识）找到我，交给我做的。桩都快打（破）完了，就剩下涉案的这口桩，是我找的吴日明来破这口桩，破桩工具都是我提供的，姓胡的给我破一口桩1000元，我一分不多一分不少地给吴日明1000元。现在原告要求我赔偿，只要他有理，该我承担的我承担，希望法律公正处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，并结合当事人的陈述，本院认定如下：1、调查笔录。该证据只能证明被告潘心起将承揽的黄梅县中医医院建设工地的破桩工程中的一口水泥桩基以1000元的价格转包给原告吴日明进行破除的事实。2、黄冈楚剑法医司法鉴定所鄂黄冈楚剑鉴（2019）临鉴字第501号鉴定意见书。被告湖北地勘基础工程公司虽提出异议，但在指定期限内未申请重新鉴定，亦未提交证据反驳，故对该证据所证明原告吴日明的伤残程度、后期治疗费、误工期、护理期、营养期的结论意见予以确认。3、中医院工结算单。该证据能证实被告湖北地勘基础工程公司将所承包的黄梅县中医医院整体搬迁工程建设项目的试桩及桩基工程中的破桩工程分包给被告潘心起进行破除的事实。4、建设工程分包合同（试桩及桩基）。该证据可证实被告中建三局将承建的黄梅县中医医院整体搬迁工程建设项目的试桩及桩基工程（含破桩头）分包给被告湖北地勘基础工程公司进行施工的事实。5、专业分包安全管理协议及分包安全管理协议。该证据可证实被告湖北地勘基础工程公司与被告中建三局就其所承包的黄梅县中医医院整体搬迁工程建设项目的试桩及桩基工程签订了安全管理协议，约定由被告湖北地勘基础工程公司对所承建的工程负有安全管理责任的事实。6、《新工人入场三级安全教育登记表》、《桩基施工安全技术交底》、《内部扣（罚）款通知单》、《安全隐患整改通知单》、《工程联系函》。原告吴日明及被告潘心起对上述证据虽提出异议，但未举证反驳，故上述证据能实现被告中建三局证明已对被告湖北地勘基础工程公司、被告潘心起及原告吴日明尽了安全管理及安全教育责任的证明目的。依据上述有效证据并结合双方当事人的陈述，本院查明如下事实：被告中建三局将承建的黄梅县中医医院整体搬迁工程建设项目的试桩及桩基工程（含破桩头）分包给被告湖北地勘基础工程公司，被告湖北地勘基础工程公司将其中的破桩头工程承包给被告潘心起进行施工破除，后被告潘心起将其中的一口桩以1000元的价格转包给原告吴日明进行施工破除。2019年6月5日下午18时左右，原告吴日明在破桩头时，被破桩头飞溅的物体击中左眼，致左眼受伤，后被送往黄梅县人民医院眼科分院检查，因病情严重于是于2019年6月6日转入江西省九江市第一人民医院眼科住院治疗，并施行了手术，于2019年6月14日出院，出院诊断原告左眼外伤性前房积血、左眼外伤性白内障、左眼外伤性晶状体不全脱位、左眼外伤性虹膜根部离断、左眼外伤性角膜损伤、左眼外伤性视网膜病、左眼球挫伤，出院医嘱：出院后定期复查及用药，择期行虹膜根部离断修补术。2019年6月25日原告吴日明再次入江西省九江市第一人民医院眼科继续住院治疗，于2019年6月28日行左眼前房成形+虹膜根部离断修复术，于2019年7月6日出院，出院诊断原告左眼玻璃体积血、左眼外伤性虹膜根部离断、左眼外伤性视网膜病、左眼外伤性角膜损伤、左眼人工晶体植入状态，出院医嘱：注意休息、出院后继续用药、一周后门诊复诊、病情变化随诊。原告吴日明两次住院19天，后原告吴日明在黄梅县人民医院及湖北省人民医院进行检查治疗，前后共花医疗费25461.95元（13937.08元+8286.76元+18元+23元+20元+23元+33.45元+222元+14元+74.56元+90.60元+40元+23元+65.83元+514.15元+408.55元+96.77元+153.90元+21.5元+14.5元+49.30元+464元+252元+260元+190元+36元+130元），交通费1000元（酌定）。2019年9月29日，原告吴日明伤情经黄冈楚剑法医司法鉴定所鉴定伤残程度为九级、后期治疗费为1000元左右或据实计算、误工期为150日、护理期为45日、营养期为45日，原告为此支付鉴定费2950元。另被告潘心起已向原告吴日明支付赔偿款16000元。另查明，被告湖北地勘基础工程公司于2017年12月21日取得地基基础工程专业承包壹级建筑业企业资质证书，有效期至2020年9月1日。被告中建三局与被告湖北地勘基础工程公司签订了专业分包安全管理协议及分包安全管理协议，约定由被告湖北地勘基础工程公司对所承建的工程负有安全管理责任。被告潘心起及原告吴日明未取得从事破桩头工程相应的从业资格。被告潘心起及原告吴日明均在被告中建三局提交的桩基施工安全技术交底表上签了名，原告吴日明在被告中建三局提交的《新工人入场三级安全教育登记表》上签了名。原告吴日明在施工过程中的施工工具由被告潘心起提供，未佩戴防护眼镜。本院认为，被告湖北地勘基础工程公司将承建的黄梅县中医医院整体搬迁工程建设项目的试桩及桩基工程（含破桩头）中的破桩头转包给没有相应资质的被告潘心起进行施工破除，后被告潘心起将其中的一口桩以1000元的价格转包给没有相应资质的原告吴日明进行施工破除，因原告吴日明与被告潘心起双方约定的是由原告吴日明向其交付劳动成果，双方之间没有控制、支配和从属关系，故双方之间未形成劳务关系，实际上双方之间属于承揽关系，被告潘心起为定作人，原告吴日明为承揽人，原告吴日明陈述其与被告湖北地勘基础工程公司之间存在雇佣关系，未举证证明。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中被告湖北地勘基础工程公司将承建的黄梅县中医医院整体搬迁工程建设项目的试桩及桩基工程（含破桩头）中的破桩头转包给没有相应资质的被告潘心起进行施工破除，后被告潘心起将其中的一口桩以1000元的价格转包给没有相应资质的原告吴日明进行施工破除，二被告均存在选任过失，故二被告应对原告吴日明在工作过程中遭受的人身损害承担相应的赔偿责任；原告吴日明作为完全民事行为能力人，在所承揽工作过程中未采取必要的安全防护措施，对自身安全严重忽视，未尽到充分注意义务，对造成自身人身损害的后果存在过错，其自身亦应承担相应的责任。结合本案实际，原告吴日明与被告湖北地勘基础工程公司及被告潘心起承担的责任比例为6：2.5：1.5为宜。因此，对原告吴日明要求被告湖北地勘基础工程公司及被告潘心起赔偿其因身体遭受损害的损失医疗费（含后期治疗费）、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费的诉讼请求，本院予以支持，至于具体数额应以原告提交的有效证据及按相关法律法规规定予以计算核定，且以被告湖北地勘基础工程公司及被告潘心起所承担的责任比例为限，被告潘心起已向原告支付赔偿款16000元可从中剔除；反之，对被告相应的辩驳观点，本院不予采纳；对原告吴日明要求被告中建三局承担赔偿责任的诉讼请求，因被告中建三局无过错，本院不予支持。原告吴日明因人身遭受损害造成的的损失如下：医疗费26461.95元（含后期治疗费1000元）、误工费12255元（38897元/年÷365天×115天，算至定残日前一天）、护理费4796元（38897元/年÷365天×45天）、住院伙食补助费1900元（100元/天×19天）、营养费2000元（酌定）、残疾赔偿金59912元（14978元/年×20年×20%）、精神抚慰金结合侵权人的过错程度及本地平均生活水平酌定为6000元、交通费1000元（酌定）、鉴定费2950元，共计117274.95元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（二0一九年度）之规定，判决如下：一、吴日明因人身遭受损害遭受的损失117274.95元。由湖北省地质勘察基础工程有限公司赔偿29318.74元（117274.95元×25%）；由潘心起赔偿17591.24元（117274.95元×15%），剔除其已支付的赔偿款16000元，尚应赔偿1591.24元；下余损失由吴日明自负。上述金钱给付义务，限义务人于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、驳回吴日明对中建三局集团有限公司的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4726元，由吴日明负担3753元，由湖北省地质勘察基础工程有限公司负担733元，由潘心起负担240元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判长  黎利华审判员  陈志标审判员  洪 军二〇二〇年七月二十七日书记员  汪 余