贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0112民初1943号原告：贵州铁路物资工贸有限责任公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区诚信北路黔桂金阳商务办公楼19层1号。统一社会信用代码：91520190MA6DKN1X86。法定代表人：周业恒，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：彭菲，贵州集泰国律师事务所律师。委托诉讼代理人：江京倍，贵州集泰国律师事务所律师。被告：遵义市盛兰建材有限公司，住所地贵州省遵义市汇川区香港路恒丰花园9幢1层9号。统一社会信用代码：91520303MA6GXRA69R。法定代表人：傅卫兴。被告：黄姗姗，女，1986年6月29日出生，汉族，住贵州省金沙县。委托诉讼代理人：王海军，男，1974年6月7日出生，系被告黄姗姗丈夫。第三人：贵州航天实业有限公司，住所地贵州省遵义市汇川区大连路航天大厦18/19楼。统一社会信用代码：9152030021440641XM。法定代表人：彭健原告贵州铁路物资工贸有限责任公司（以下简称贵铁工贸公司）与被告遵义市盛兰建材有限公司（以下简称遵义盛兰公司）、黄姗姗及第三人贵州航天实业有限公司（以下简称贵航实业公司）买卖合同纠纷一案，贵州省贵阳市观山湖区人民法院于2020年1月21日立案后，报请贵州省贵阳市中级人民法院指定管辖，贵州省贵阳市中级人民于2020年3月30日作出（2020）黔01民辖127号民事裁定，指定本院审理本案。本院于2020年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贵铁工贸公司的委托诉讼代理人彭菲、江京倍，被告遵义盛兰公司的法定代表人傅卫兴，被告黄姗姗的委托诉讼代理人王海军到庭参加诉讼，第三人贵航实业公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告贵铁工贸公司向本院提出诉讼请求，1、判令被告遵义盛兰公司支付拖欠货款7424694.58元；2、判令被告遵义盛兰公司支付逾期付款违约金至被告付清货款之日止，暂计算至2019年12月31日违约金为406500元；3、判令被告黄姗姗对上述货款及违约金承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由上列两被告承担。事实与理由:原告与第三人贵航实业公司于2019年4月22日签订《水泥买卖合同》，约定由原告向第三人供应水泥，第三人按结算条款的约定向原告支付水泥货款。同年4月24日，被告黄姗姗作为担保人与原告及第三人签订《担保合同》，以其自有的正安县凤仪镇桃园社区华锐城D1-19共2890.86平方米的商业用房为第三人提供担保，并于2019年5月22日在正安县自然资源局办理了不动产抵押登记。合同签订后，原告遂向第三人供应水泥。2019年9月初，第三人与原告协商，提出由于第三人内部规定不能对外进行水泥销售，因此由被告遵义盛兰公司承接其与原告的所有业务，包括已经收到的货物全部由被告遵义盛兰公司承接，并由被告遵义盛兰公司直接与原告进行结算。基于上述原因，原告与第三人于2019年9月办理了水泥退货交接手续，而与被告遵义盛兰公司于2019年9月20日重新签订《水泥买卖合同》，同日被告黄姗姗作为担保人与原告、遵义盛兰公司三方又签订了《担保合同》，担保人黄姗姗同意以之前进行抵押登记的商业用房为遵义盛兰公司提供担保，保证责任期限自2019年6月30日起至2022年6月30日止。原告已向水泥供应方国家电投集团贵州金元绥阳产业有限公司支付货款共计700万元，被告遵义盛兰公司承接第三人的业务和货物后，通过与原告签署的《结算单》，确认收到原告水泥共计货款7424694.58元。根据双方合同约定，被告遵义盛兰公司应在原告向其指定的生产厂家支付货款之日起3个月内向原告付清该批货物款项，否则按合同约定向原告支付逾期付款违约金。被告收到原告的货物后，至今拖欠货款7424694.58元拒绝支付，给原告造成巨大的经济损失。为此提起前述诉讼请求，请予以支持。被告遵义盛兰公司、黄姗姗共同辩称，对货款总金额认可，但对原告的主张的违约金不予认可，违约金应自2019年12月28日开始起算，第一期318万元是自2019年11月8日开始逾期，第二期424万元是自2019年12月28日开始逾期的。第三人贵航实业公司未提出答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，原告贵铁工贸公司向本院提交了如下证据：1、原告的营业执照、法定代表人身份证明，被告遵义盛兰公司及第三人的企业登记信息、被告黄姗姗的身份证复印件；2、原告与第三人签订的《水泥买卖合同》；3、《担保合同》、不动产登记证明；4、原告与被告遵义盛兰公司签订的《水泥买卖合同》；5、《担保合同》、不动产登记证明；6、电子银行承兑汇票3张；7、水泥结算单。被告遵义盛兰公司、黄姗姗没有证据提供。第三人贵航实业公司未提供证据。经当庭质证，被告遵义盛兰公司、黄姗姗对原告所举之证均不持异议，本院予以确认，作为定案依据。本院基于有效证据及当事人陈述，确认本案事实如下：2019年4月22日，原告贵铁工贸公司（卖方）与第三人贵航实业公司（买方）签订《水泥买卖合同》，约定由原告向第三人销售水泥，月供应量暂定100000吨，单价每吨340元，合同金额3400万元。其中约定：卖方根据买方计划单向买方指定生产厂家付款之日起，买方6个月内以银行电汇方式支付卖方该批次订单全部货款；如买方不按期付款，从逾期付款之日起按承担违约金额每日万分之五的违约金。同时，双方对质量标准，交付货物方式、地点等内容亦进行了约定。同日，原告作为甲方（供货方），第三人作为乙方（需货方），被告黄姗姗作为丙方（担保方）共同签订《担保合同》，约定丙方自愿就甲方基于前述《水泥买卖合同》享有的债权向其提供担保，担保债权为：在主合同履行期间，甲方因向乙方销售水泥而实际形成的应收货款及甲方为此业务支付的预付供应商货款。担保范围为：包括但不限于甲方基于主合同约定的应收货款、预付供应商货款、逾期利息、违约金以及甲方为实现债权和担保权利产生的其他费用等。保证期间自主合同债务履行期届满之日起至债务终止时。担保方式为保证担保及抵押担保，丙方自愿提供自有的正安县凤仪镇桃园社区华锐城D1商业门面，共计47间总面积2890.86平方米为主合同项下甲方债权提供抵押担保。同年5月22日，原告与被告黄姗姗就前述抵押物办理了不动产抵押登记。合同签订后，在履行过程中，经第三人与原告及被告遵义盛兰公司及协商，该合同原第三人所有的权利义务由被告遵义盛兰公司承接。其后，被告遵义盛兰公司接收了第三人已经收到的全部货物并与原告进行结算。过程中，原告以出具电子银行承兑汇票方式向水泥生产商支付了水泥款700万元，具体为：1、2019年5月8日支付300万元；2、2019年5月24日支付100万元；3、2019年6月28日支付300万元。被告遵义盛兰公司并与原告签署结算单确认如下：1、2019年4月26日至5月25日，水泥3111.01吨，金额1030630.37元；2、2019年5月26日至6月25日，水泥3940.15吨，金额1224563.2元；3、2019年6月26日至7月25日，水泥10830.21吨，金额3108776.75元；4、2019年7月26日至8月25日，水泥7504.48吨，金额2060724.26元，共计金额7424694.58元。2019年9月20日，原告贵铁工贸公司（卖方）与被告遵义盛兰公司（买方）签订《水泥买卖合同》，约定由卖方向买方销售水泥，月供应量暂定为2000吨，单价每吨350元，合同金额700万元。其中约定：卖方向买方指定生产厂家付款之日起3个月内，买方需支付卖方该批次全部货款；如买方不按期付款，若买方逾期61-90日内及以上，卖方按每月2%的标准收取逾期违约金，合同自双方盖章并经双方法定代表人或其委托代理人签字之日起生效至2021年12月31日。同日，原告作为甲方（供货方），被告遵义盛兰公司作为乙方（需货方），被告黄姗姗作为丙方（担保方）共同签订《担保合同》，约定丙方就甲方基于与乙方签订《水泥买卖合同》享有的债权向其提供连带责任担保，丙方并自愿提供自有的正安县凤仪镇桃园社区华锐城D1商业门面，共计47间总面积2890.86平方米为主合同项下甲方债权提供抵押担保。2019年12月17日，原告与被告黄姗姗就前述抵押物再次办理了不动产抵押登记。但合同签订后，原告并未向被告遵义盛兰公司提供水泥，因对前述7424694.58元货款一直未获支付，原告遂诉来本院要求判决如前所诉请。本院认为：依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案所涉的《水泥买卖合同》及《保证合同》，均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，当事人应按合同约定全面履行自己的义务。原告贵铁工贸公司与第三人贵航实业公司签订《水泥买卖合同》后，被告遵义盛兰公司承接了第三人在该合同中的所有权利义务，各方当事人意思表示真实，原告与被告遵义盛兰公司应当按照合同约定履行自己的义务。原告如约交付货物后，被告遵义盛兰公司未依约向原告支付货款，显属违约，理应承担其相应的违约责任。对于被告遵义盛兰公司应承担的违约责任问题，根据庭审查明的事实，虽然原告与被告遵义盛兰公司于2019年9月20日签订了《水泥买卖合同》，但该合同约定的内容、生效时间等较前述原告与第三人的合同均不一致，也无证据是对前述合同的变更或补充，故该合同为案外合同，对本案争议事项没有约束力。事实上，本案争议的货款发生于后合同之前，双方签订该合同后也未实际履行，故原告以后合同的约定来主张前合同的违约责任显然不当，本院不予支持。被告遵义盛兰公司应按原告与第三人前述《水泥买卖合同》的约定承担违约责任，根据该合同“卖方向生产厂家付款之日起，买方6个月内支付卖方该批次订单全部货款；如买方不按期付款，从逾期付款之日起按承担违约金额每日万分之五的违约金”的约定，由于原告没有提供向生产厂家付款的批次订单等证据，尚不能准确对应在原告付款后，由被告在6个月内所支付的具体货款金额。因被告对第一笔货款318万元自2019年11月8日开始逾期，第二笔货款424万元自2019年12月28日开始逾期的自认有利于原告，故本院对此予以确认。被告遵义盛兰公司应自逾期付款之日起，按每日万分之五的标准向原告支付违约金。被告黄姗姗与原告及第三人签订《保证合同》，自愿为涉案债务提供连带责任保证担保，现仍在保证期限内，故应对被告遵义盛兰公司涉案债务承担连带清偿责任。第三人贵航实业公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告遵义市盛兰建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州铁路物资工贸有限责任公司水泥款7424694.58元；二、被告遵义市盛兰建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州铁路物资工贸有限责任公司逾期付款违约金（自2019年11月8日至2019年12月27日，以3180000元为基数；自2019年12月28日至本判决确定的7424694.58元全部付清为止，以7424694.58元为基数，按每日万分之五的标准计算）；三、被告黄姗姗对被告遵义市盛兰建材有限公司的上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告贵州铁路物资工贸有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66618元，减半收取计33309元，由原告贵州铁路物资工贸有限责任公司负担3700元，由被告遵义市盛兰建材有限公司、黄姗姗负担29609元（此款已由原告预交，由被告在履行上述给付义务时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  罗哲武二〇二〇年七月六日书记员  张昌玉