河南省荥阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0182民初7255号原告（反诉被告）：白红宾，男，1971年6月15日生，汉族，住河南省叶县。委托诉讼代理人：王明亮，河南信永律师事务所律师。委托诉讼代理人：张鑫鑫，河南信永律师事务所实习律师被告（反诉原告）：祝军杰，男，1974年10月18日生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：史琳娜，河南崇迪律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄雪蕊，河南崇迪律师事务所实习律师。原告白红宾与被告祝军杰农村建房施工合同纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，被告祝军杰于诉讼中提起反诉，本院予以合并，后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告白红宾及其委托诉讼代理人王明亮，被告祝军杰及其委托诉讼代理人史琳娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白红宾向本院提出诉讼请求：1.判令祝军杰支付工程款127105元；2.本案的诉讼费用由被告负担。诉讼中，白红宾变更第1项诉讼请求为：判令祝军杰支付工程款157105元。事实和理由：2018年9月17日，原被告双方签订《施工协议书》一份，被告将位于荥阳市高村乡大张村一处工厂的厂房改建工程发包给原告。工程内容：老厂房内加盖二层，墙顶加岩棉，新厂房（与老厂房同高），顶、墙岩棉夹芯板，砼地面、照明、门窗等（见车间造价表）。工程承包范围为包工包料，工程价款为55万元。合同签订后，原告便购买材料和组织个人施工，工程施工中增加了一个楼梯和围墙增加用砖量。工程款增加了22420元。工程竣工交付至今，被告共支付工程款417115元，剩余工程款127105元经原告多次催要未果。现诉至法院，请求处理。祝军杰辩称：1.白红宾未按照约定的工期完成该工程。双方于2018年9月17日签订了施工协议书当时白红宾口头承诺工期为两个月，而实际上最终停止施工的日期为2019年4月20日，原告未按照其承诺的工期完成施工给祝军杰造成了损失，应当支付该损失。2.施工协议书约定质量要求，工程质量达不到约定标准的部分，甲方一经发现应要求承包人立即拆除和重新施工，因承包人原因工程质量为未达到约定的质量标准，承包人承担全部返工费用及违约责任。在施工过程中，白红宾未经祝军杰同意将新用的钢材用二手钢材替代，未按照协议的约定加装单程板，也未将楼板按照成本建设那么显然不符合合同约定的质量标准。对于该部分费用应当予以扣除。3.工程并未完全施工完毕，在2019年4月20日，白红宾未施工完成的情况下便擅自停工，祝军杰多次要求白红宾进行验收和结算，白红宾本人均拒绝见面，实际上有多处，例如老车间墙，加岩棉及彩板未完成施工，那么未完成施工的相应工程款应当予以扣除。4.造价当中约定的管理费3万元，不应当得到支持。作为正常的一个施工承包人，理论上不应该收取任何管理费用，该管理费用当时约定的背景是白红宾承诺自己垫资施工，且负责现场的管理，而实际上白红宾并未垫资施工，也未到现场进行指导管理，故该项费用不应当予以支付。5.合同约定工程完工后一年之内为质保期，质保金为工程款的5%。那么工程自2019年4月20日完工至今尚未超过一年的质保期。那么对于质保金的部分应当予以扣除。祝军杰提出反诉请求：1.判令祝军杰与白红宾双方签订的《施工协议书》属无效合同；2.判令白红宾赔偿祝军杰损失共计281328.36元；3.判令反诉费用由白红宾承担。诉讼中，祝军杰变更第1项诉讼请求为：判令白红宾赔偿祝军杰损失共计167954元。事实和理由：2018年9月17日，祝军杰与白红宾签订《施工协议书》一份，约定祝军杰将位于荥阳市高村乡大张村的工厂厂房发包给白红宾，由白红宾进行厂房改建，且双方亦口头约定涉案工程的工期为1个月，即自合同签订之日起至2018年10月17日竣工。签订合同时，白红宾又向祝军杰出具《车间造价表》一份，其中明确载明了白红宾的施工范围及造价，并承诺严格按照车间造价的要求施工。然而自合同签订后，白红宾一直未如约完工，直至2019年4月方才将工程竣工，导致祝军杰无法按时搬至新厂房，只得继续租房进行工厂运营，因此遭受房租等财产损失80000元，白红宾应予以赔偿。后祝军杰搬至新厂房时，才发现工程存在诸多问题，因祝军杰施工不合格造成的质量问题，原告遭受财产损失171328.36元。祝军杰认为，涉案工程是由白红宾建设施工的，应向祝军杰交付一个质量合格的工程，现涉案工程出现质量问题，白红宾应当赔偿。且自工程开始施工至竣工，白红宾长期不在施工现场，并未尽到管理义务，因此管理费30000元应当退还原告，以上合计281328.36元。特诉至贵院，请求支持。诉讼中，祝军杰述称根据鉴定意见书修复方案，找人测算其直接损失达到了87954元，并将赔偿数额变更为167954元。白红宾针对反诉辩称：1.施工协议并未约定工期，白红宾也未口头承诺工期。2.房屋已经于2019年4月竣工验收并交付祝军杰使用至今。3.白红宾签订合同后也多次到施工现场，并委派有孙继辉在现场进行管理和施工，施工协议中也没有让白红宾全部垫资，只不过约定白红宾自行购买的材料必须符合甲方及相关规定的要求。因为祝军杰作为业主，他一直在也在现场。所以对白红宾进行施工的质量以及白红宾提供的材料是认可的，对竣工验收也是认可的。因此祝军杰的反诉请求不能成立。根据当事人陈述、举证、质证及本院分析认证意见，对本案事实确认如下：2018年9月17日，祝军杰（甲方）与白红宾（乙方）签订施工协议书一份，约定祝军杰将位于荥阳市高村乡大张村一处工厂的厂房改建工程发包给白红宾。工程内容：老厂房内加盖二层，墙顶加岩棉，新厂房（与老厂房同高），顶、墙岩棉夹芯板，砼地面、照明、门窗等（见车间造价表）。工程承包范围为包工包料，工程价款为55万元。付款方式：酌情分期付款，5%质保金一年后退还。质量要求：工程质量合格；因承包人原告工程质量未达到约定的质量标准，承包人承担全部返工费用及违约责任；工程质量达不到约定标准的部分，甲方一经发现，应要求承包人立即拆除和重新施工。乙方应立即执行，直到符合要求为止，并承担全部返工费用等。签订合同时，白红宾向祝军杰出具《车间造价表》一份，其中明确载明了施工范围及造价。2019年4月份，涉案工程于2019年4月完工。期间祝军杰支付白红宾工程款共计417115元。后白红宾要求祝军杰支付下余工程款，祝军杰述称案涉工程延期施工，质量不合格，且施工量未按《车间造价表》进行等问题，原告亦未予修复，给其造成损失应予赔偿，案件受理后，经本院多次主持调解，双方各执一词，未达成一致意见。祝军杰遂拒绝支付下余工程款，双方形成纠纷。诉讼中，经祝军杰申请，本院依法委托上海同测质量检测技术有限公司对案涉厂房工程质量进行鉴定，并出具修复方案。2020年6月15日，该公司作出同测房检【2019】建检字第152号鉴定意见书，鉴定意见：1.涉案工程施工管理不规范，存在工程做法不符合约定要求，地面平整度超过规范允许偏、防锈漆涂层厚度不足等质量问题。2.上述质量问题需进行修复处理，建议修复方案见附件3。附件3建议修复方案如下：1.问题类型：老车间及新车间墙面缺少一层岩棉板和一层彩钢板；建议修复方案：增加一层岩棉板和彩钢板；工程量：506.66㎡。2.问题类型：老车间及新车间屋面缺少一层彩钢板，岩棉板边缘未封口；建议修复方案：屋面增加一层彩钢板并封闭边缘；工程量：577.95㎡。3.问题类型：屋面天沟两侧未搭接；建议修复方案：拆除原有天沟，重新制作安装，新天沟需要与两侧屋面板搭接并做好防水处理；工程量：25.61m。4.问题类型：钢梁规格不符合设计要求；建议修复方案：对钢梁翼板和腹板表面进行除锈处理，清除防锈涂层，使用8㎜厚Q345B钢板焊接在钢梁下翼板下部和腹板侧面，焊接后进行防锈处理；工程量：86.92m。5.问题类型：地坪表面起砂，表面平整度超标；建议修复方案：地坪表面凿毛后清除浮灰，表面浸润后使用聚合物水泥砂浆找平，砂浆层最薄处厚度大于40㎜；工程量：1055.28㎡。6.问题类型：新车间二层楼板做法不符合设计要求；建议修复方案：清理新车间二层预制板下表面，露出结构层。涂刷底层树脂，待干燥后涂刷粘贴树脂，粘贴碳纤维布，预制板板底粘贴宽100㎜，间距200㎜，压条宽100㎜的300g/㎡碳纤维布2层；工程量：207.07㎡。7.问题类型：防锈漆涂层厚度不足；建议修复方案：对全部钢构件表面及连接处进行除锈，清除防锈涂层，使用防锈漆重新喷涂钢构件表面，防锈涂层厚度不小于150μm；工程量：1项。祝军杰支付鉴定费51000元。本院认为：案涉《施工协议书》系原被告双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定全面履行自身义务，对白红宾主张协议无效的诉讼请求不予支持。协议约定，工程质量合格，因承包人原因工程质量未达到约定的质量标准，承包人承担全部返工费用及违约责任。根据鉴定意见书结论：涉案工程施工管理不规范，存在工程做法不符合约定要求，地面平整度超过规范允许偏、防锈漆涂层厚度不足等质量问题，故祝军杰可要求白红宾承担修理等责任。现祝军杰要求白红宾赔偿直接损失87954元的诉讼请求，因鉴定意见书已明确有具体的修复方案，不宜直接判令以支付金钱的方式代替履行，故本院判令白红宾应按照修复方案对案涉工程予以修复。关于祝军杰要求白红宾赔偿遭受房租等财产损失80000元的诉讼请求，因协议未约定完工时间，祝军杰亦未提交相应损失证据，本院不予支持。关于白红宾要求祝军杰支付剩余工程款的诉讼请求，因其交付的工程不符合约定，经鉴定存在质量问题需要修复，根据法律规定，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求，祝军杰不同意支付剩余工程款，现白红宾尚未对案涉工程进行修复，故本院对该诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十二条、第二百八十一条规定，判决如下：一、白红宾于本判决生效之日起三十日内按照同测房检【2019】建检字第152号鉴定意见书的附件3建议修复方案将案涉工程修复完毕；二、驳回白红宾的诉讼请求；三、驳回祝军杰的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3442元及反诉费5520元，由白红宾负担3442元，祝军杰负担5520元；鉴定费51000元，由白红宾负担35700元，祝军杰负担15300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  尹永胜人民陪审员  贺玉梅人民陪审员  张保花二〇二〇年七月三日书 记 员  杨富杰