四川省广安市广安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1602民初3154号 原告：四川广安智丰建设工程有限公司，住所地四川省广安经济技术开发区奎阁大道1号，统一社会信用代码91511600MA62B1F75A。 法定代理人：蒋朝银，总经理。 委托诉讼代理人：李东海，四川展正律师事务所律师，系特别授权。 被告：广安东方恒达房地产开发有限公司，住所地四川省枣山物流商贸园区枣山大道东段159、161号，统一社会信用代码91511600MA62B2FD7X。 法定代表人：郑伍古，总经理。 委托诉讼代理人：安鸫杰，泰和泰（上海）律师事务所律师，系特别授权。 原告四川广安智丰建设工程有限公司（以下简称“智丰公司”）与被告广安东方恒达房地产开发有限公司（以下简称“恒达公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告智丰公司的委托诉讼代理人李东海，被告恒达公司的委托诉讼代理人安鸫杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告智丰公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付剩余工程款1102546元及违约金209484（违约金以1102546元为基数，按照万分之五每日计算从2019年5月26日起至付清之日止）；2.本案受理费由被告承担。庭审中，原告表示欠付工程款1102546元中，其中有8000元是武某明个人名义施工的，由武某明自行向被告主张，本案原告主张的工程款应扣除此8000元，变更为1094546元。事实及理由：原告与被告签订了位于四川省广安市广安区《广安某某国际社区供电外线工程、高低压配电工程施工合同》，合同签订后，原告按照合同约定组织人员施工，该施工于2018年4月20日通过竣工验收合格，并于2018年5月15日全线通电。按照合同约定工程的承包方式为总价包干，合同总价款为13000万元，被告应在工程竣工验收且通电完成后10个工作日内向原告支付除质保金3%后的全部工程款，两年后支付完质保金。若逾期未支付工程款，则以合同价款为基数，按照万分之五每日从逾期至付清之日起计算违约金。至今，被告尚欠原告712546万工程款和390000元质保金未支付，经催收未果，为维护原告的合法利益，诉至法院请求法院支持其诉讼请求。 被告恒达公司辩称，1.未付货款金额为110万元，且其中仍有19.5万元未满足付款条件。合同包干总价为1300万元，截至2019年4月11日，被告东方公司已经累计支付1190万元，包括质保金在内的未付货款金额应为110万元。合同第7.2条的约定了付款的时间节点：付至货款97%（即1261万元）的期限为竣工验收且通电完成后10个工作日；同时，质保金分两笔退还，其中在验收通电完成一年后退还19.5万元，在验收通电完成两年后退还19.5万元。就本案而言，原告广安智丰公司并未举证证明案涉工程“通电完成”的时间，但是经被告广安东方公司自查，案涉工程通电的时间为2019年4月。因此，截止目前，验收通电完成仅一年时间，从付款的时间节点来讲，仍不满足第二笔质保金19.5万元的付款条件。2.合同第7.3条的约定了付款的条件之一，发票义务：每次付款前，原告智丰应提前10个工作日提供发票，但原告并未举证证明其向被告东方公司及时提供了相应发票。直至今日，被告东方公司累计收到原告智丰公司提供的发票12,994,546.00元，也就是说，从付款的条件提供发票来看，原告提供的发票仅能覆盖到货款97%的付款条件和第一次质保金货款1.5%的返还条件，仍不满足第二笔质保金货款1.5%（即19.5万）的付款条件。综上所述，截止目前，未付货款金额为110万元，满足付款条件的金额仅为90.5万元。3.关于违约金的计算基数和起算时间，合同第10.1.1条约定了违约金的计算条件，即甲方存在恶意拖欠行为，且在乙方催告后的合理时间内仍未支付的，自催告期届满之日。虽然原告于2019年11月25日向被告发送《催款函》，但是在2019年11月25日时，质保金的退还时间尚未达到，甚至原告连除质保金以外的货款的发票都没有足额提供。因此，该《催告函》达不到合同约定的催告条件。因此，就违约金的计算基数而言，被告认为应仅为90.5万元。就违约金的起算时间而言，被告认为应从被告收到本案起诉状副本之日起十个工作日后唯宜。4.关于违约金的计算标准：就本案而言，原告并未举证证明其在被告逾期付款时的实际损失，那么，其损失应当仅仅为资金占用损失，每日万分之五的违约金计算标准明显超过原告的实际损失。因此，请求法庭根据“九民纪要”第50条的指导精神，将本案违约金的计算标准调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）为宜。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据材料，原告提交了原告广安某某国际社区供电外线工程、高低压配电工程施工合同、四川广安某某股份有限公司电力事业部关于广安某某国际社区配电工程设计审查意见、验收记录表、催款函；被告恒达公司提交了支付凭证、增值税专用发票，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年1月27日，原告智丰公司以1300万元的价格中标恒达公司的广安某某国际社区供电外线工程、高低压配电工程。中标后，原告智丰公司与被告恒达公司签订《广安某某国际社区供电外线工程、高低压配电工程施工合同》，主要约定：1.被告恒达公司将广安某某国际社区供电外线工程、高低压配电工程发包给原告智丰公司施工；2.承包方式为总价包干，2018年5月15日前全线通电；3.工程造价为总价包干，包干合同总价款为含税人民币1300万元整，其中含代付10万元方案报审费，本合同采用固定总价合同；4.付款方式中约定在本工程竣工验收且通电完成后10个工作日内，由智丰公司向恒达公司支付至除质保金3%以外的全部尾款，在本工程竣工验收通电完成一年后，恒达公司确认无质量问题并按合同条款扣除相应质保费用后退还质保金的50%，第二年退还质保金剩余的50%；5.每次付款时，智丰公司须提前10个工作日向甲方提供合法合规的等额增值税专用发票，否则，由于智丰公司未能及时开具并提供发票而导致恒达公司付款延误的，恒达公司不承担任何违约责任；6.恒达公司未按合同约定按时向智丰公司支付工程款时，若存在恶意拖欠行为，且经智丰公司书面催告后合理时间内仍未支付的，自催告期满之日起，每延误一天，恒达公司承担本合同价款万分之五的违约金；等等。 合同签订后，原告遂组织人工并购买了材料对诉争的工程进行了施工。施工过程中，被告已经向原告拨付了工程款11900000元。原告智丰公司截止2019年12月21日共计向被告开具税票的金额为12994546元。2018年4月20日，案涉工程经四川广安某某股份有限公司电力事业部验收合格。双方在庭审中亦陈述某某国际社区已经于2018年交房。 另查明，2019年11月25日，原告智丰公司向被告恒达公司送达了催款函，催告被告尽快向原告支付下欠的工程款。 本院认为，原被告签订的《广安某某国际社区供电外线工程、高低压配电工程施工合同》系双方真实意思表示，无违反法律禁止性、强制性规定的情形，合法有效，原被告双方均应该按照合同约定履行自己的义务。原告完成广安某某国际社区供电外线工程、高低压配电工程后，四川广安某某股份有限公司电力事业部于2018年4月20日对该工程进行了专项验收，验收结果为合格，同时在合同中约定的通电时间为2018年5月15日，被告亦未举示证据证实验收合格后并未进行通电，被告应该按照合同约定向原告支付工程尾款至合同总金额的97%，故原告主张工程款尾款符合法律规定，本院予以支持。合同亦约定质保期从验收合格并通电之日起开始计算，故质保期的起算时间亦从2018年5月15日开始起算，截止现在两年的质保期已届满，故原告主张被告支付质保金（工程总价款的3%）的诉讼请求，本院予以支持。对于工程款及质保金的总额为1094546元系双方在庭审进行核实认可的，对此本院予以确认。 对于原告主张的违约金问题。合同中约定：恒达公司未按合同约定按时向智丰公司支付工程款时，若存在恶意拖欠行为，且经智丰公司书面催告后合理时间内仍未支付的，自催告期满之日起，每延误一天，恒达公司承担本合同价款万分之五的违约金。同时还约定：每次付款时，智丰公司须提前10个工作日向甲方提供合法合规的等额增值税专用发票，否则，由于智丰公司未能及时开具并提供发票而导致恒达公司付款延误的，恒达公司不承担任何违约责任。智丰公司开具最后一笔增值税专用发票的时间为2019年12月21日，再此之前因原告自己未足额向被告开具税票导致被告未向其足额支付工程款，被告未支付工程款并非被告违约。因原告未按照合同约定足额向被告开具税票致使原告在2019年11月25日向被告送达的催款函的行为达不到催款的效果，原告有效向被告催款的行为系原告的起诉行为，故违约金起算时间从起诉状送达给被告之日（2020年7月7日）开始计算。违约金计算标准在合同中有约定，且此约定并无明显过高的情形，故违约金计算标准参照合同约定，以未付工程款为基数按照日万分之五每天计算。 据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告广安东方恒达房地产开发有限公司在本判决生效后十日内向原告四川广安智丰建设工程有限公司支付工程款1094546元及违约金（违约金以1094546元为基数按照日利率0.05%计算，从2020年7月7日起计算至付清工程款之日止）； 二、驳回原告四川广安智丰建设工程有限公司的其他诉讼请求。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费16608元，减半收取8304元，由原告四川广安智丰建设工程有限公司负担304元，由被告广安东方恒达房地产开发有限公司负担8000元，并分别向广安市广安区人民法院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广安市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于广安市中级人民法院。同时预交上诉案件诉讼费，逾期未预交又提不出缓交申请的，依法按自动撤回上诉处理。 审判员  陈洪宁 二〇二〇年七月二十四日 书记员  李 欢 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息给付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。