河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0105民初6222号原告河南某某公司，住所河南省郑州市金水区。法定代表人耿某某，总经理。委托代理人刘金龙，河南天坤律师事务所律师。委托代理人侯金枝，河南天坤律师事务所实习律师。被告登封某某公司，住所登封市少林大道。法定代表人余某某，总经理。委托代理人郭强，系公司法务。被告余某某，男，汉族，1979年9月15日出生，住郑州市金水区。委托代理人王乐乐，河南步青律师事务所律师。原告河南某某公司（以下简称河南某某公司）诉被告登封某某公司（以下简称登封某某公司）、余某某借款合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南某某公司委托代理人刘金龙、侯金枝、被告登封某某公司委托代理人郭强、被告余某某委托代理人王乐乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南某某公司诉称：被告登封某某公司（以下简称“登封某某公司1”）对外经营汽车销售和租赁业务。2019年11月，被告登封某某公司1因自有资金不足，提出向原告提出借款用于垫付部分客户购车款。后双方签订了《垫付协议》，对借款资金用途、期限及违约金等内容进行了明确约定，被告余某某自愿对借款人登封某某公司1的借款提供连带责任担保。截止起诉之日，被告登封某某公司1共向原告借款1844167.2元。现上述借款均已到期，借款人登封某某公司1未按期还款。原告多次催促借款人登封某某公司1和担保人余某某偿还欠款，但时至今日，被告仍未清偿上述债务。根据《合同法》、《担保法》及相关法律规定，为保障原告合法权益，特依法向法院提起上述，望判如所请！诉讼请求：1、判令被告一向原告偿还借款本金1844167.2元并支付违约金137017.02元（违约金1844167.2元为基数，自借款到期之日按月息2%计算至实际清偿之日，现暂计算至2020年3月26日），总计1981184.22元；2、判令被告二对上述欠款承担连带清偿责任；3、本案诉讼费、保全费等费用由二被告承担。被告登封某某公司辩称，一、本案原告河南某某公司（以下简称河南某某公司）主体不适格。1、河南某某公司于2019年5月5日成立，经营范围为销售汽车、二手车、汽车配件、汽车装饰用品、机械设备；汽车信息咨询服务，根本没有金融借款、资金垫付业务。故至今答辩人与河南某某公司从未有过也不能进行任何业务合作，无任何资金往来。2、《垫付协议》经河南某某公司擅自修改制作，合同内容均系河南某某公司自行填写，合同存在大量无效格式条款，合同主体系河南某某公司伪造。被告登封某某公司原法定代表人毛洪波早已于2018年12月进行工商变更登记退出登封某某公司，河南某某公司当时并未成立。登封某某公司及其原法定代表人毛洪波根本不可能在2019年11月、12月份还和河南某某公司签署任何《垫付协议》。故《垫付协议》系河南某某公司伪造，合同主体系河南某某公司自行编造，故应当追究其伪造证据，妨碍司法审判，虚假诉讼的责任。2、张新提供的情况说明真实性不予认可，并未提供任何证据证明其与河南某某公司存在劳动关系。其本人银行流水没有一笔能够体现是和河南某某公司及其股东有资金往来。其行为根本不能代表河南某某公司。二、张新与余某某于2018年11月即开始合作，《垫付协议》主体系余某某，张新与张新的融资客户，与河南某某公司无关。1、张新与答辩人自2018年11月份开始合作，张新负责筹集资金，余某某负责提供需贷款客户（答辩人是一汽、长城、华泰等厂家金融的合作方有短期垫款需求），双方按约定分成（答辩人与张新银行往来账目的详细备注可充分证明双方系合作时间、关系）。2、《垫付协议》系余某某与张新2018年11月开始合作时，答辩人按照张新要求，为了其融资方便而签署的空白合同，合同主体为答辩人、张新与张新的融资客户，与河南某某公司无任何关系。故河南某某公司依据其伪造的《垫付协议》起诉，无事实依据。3、自2018年11月至今，余某某与张新合作并未进行任何清算，双方互有资金来往，故是否盈亏均应当清算后，结算。4、河南某某公司应提供其借予余某某资金系自有合法财产，且应当提供详细的资金往来凭证。被告余某某辩称，被告余某某不应答承担担保责任。1、《垫付协议》经河南某某公司擅自修改制作，协议内容均系河南某某公司自行填写，系伪造，故《垫付协议》无效。2、依据《合同法》第五十二条之规定，故《垫付协议》无效。3、依据《担保法》第五条之规定，《垫付协议》系主合同，被告余某某担保条款系从合同，因《垫付协议》无效，担保行为亦无效。故被告余某某不应当承担担保责任。其他答辩内容同被告登封某某公司的答辩意见。经审理查明，一、张新系原告河南某某公司内勤。2019年11月18日至2019年12月5日期间，原告河南某某公司作为垫付人（甲方）与申请垫付人被告登封某某公司（乙方）、担保人被告余某某（丙方）签订有21份《垫付协议》，21份《垫付协议》除客户姓名、垫付购车款金额及垫付起止时间不同外，其他约定内容相同。第1份2019年11月18日的《垫付协议》，主要约定：“甲方一次性帮乙方垫付购车款100800元，指定收款人余某某账户为62×××23，开户行中国工商银行郑州投资大厦支行。垫付期限自2019年11月18日起至2019年11月26日止，期限为8个自然日。此款项专用于乙方为客户韩东昌购买车辆使用。违约金：乙方自2018年月日起，配合乙方客户韩东昌提车、上牌、安装GPS、抵押、直至放款为止。在协议执行期内如乙方不配合完成其中任何一项或未按期偿还上述款项，按照千分之二支付违约金，此款项以甲方实际收到之日为准。担保责任：担保人自愿为乙方的上述借款承担连带担保责任，担保期间自债权届满之日起两年，担保范围包括但不限于垫付车款本金、违约金及甲方为追偿该笔款项所花费的一切费用等。”第2份2019年11月18日的《垫付协议》，约定原告向被告登封某某公司垫付156000元，该资金专用于乙方为客户崔乐购买车辆使用，垫付期限自2019年11月18日起至2019年11月25日止。第3份2019年11月22日的《垫付协议》，约定原告向被告登封某某公司垫付82800元，该资金专用于乙方为客户荆云康购买车辆使用，垫付期限自2019年11月22日起至2019年11与29日止。第4、5份2019年11月25日《垫付协议》两份，约定原告向被告登封某某公司垫付69000元、83860元，该资金专用于乙方为客户宋振华、王俊峰购买车辆使用，垫付期限自2019年11月25日起至2019年11与2日止。第6份2019年11月26日的《垫付协议》，约定原告向被告登封某某公司垫付133000元，该资金专用于乙方为客户李庆发购买车辆使用，垫付期限自2019年11月26日起至2019年12与3日止。第7、8份2019年11月28日《垫付协议》两份，约定原告向被告登封某某公司垫付62000元、140000元，该资金专用于乙方为客户周炳南、孟哲购买车辆使用，垫付期限自2019年11月28日起至2019年12与5日止。第9、10、11、12份2019年11月29日的《垫付协议》四份，约定原告向被告登封某某公司垫付60960元、80800元、82000元、57600元，该资金专用于乙方为客户潘伟红、陈梦奇、赵超洋、于君晨购买车辆使用，垫付期限自2019年11月29日起至2019年12与6日止。第13、14、15份2019年12月3日《垫付协议》三份，约定原告向被告登封某某公司垫付62000元、116000元、110000元，该资金专用于乙方为客户牛保亮、张建中、李慧购买车辆使用，垫付期限自2019年12月3日起至2019年12与10日止。第16、17、18份2019年12月4日的《垫付协议》三份，约定原告向被告登封某某公司垫付93000元、99999.2元、67008元，该资金专用于乙方为客户裴尚玉、卢召坡、朱清飞购买车辆使用，垫付期限自2019年12月4日起至2019年12与11日止。第19、20、21份2019年12月5日的三份《垫付协议》，约定原告向被告登封某某公司垫付64000元、69980元、66360元，该资金专用于乙方为客户和鑫、郭文明、孙浩购买车辆使用，垫付期限自2019年12月5日起至2019年12与12日止。上述21笔原告合计垫付借款金额为1857167.20元，原告河南某某公司均委托内勤张新通过民生网络银行及时支付给被告余某某，上述21笔借款中，除第六份合同李庆发的垫付借款被告于易于2019年12月3日归还13000元外，剩余垫付借款1844167.20元，二被告未再偿还。二、此案在庭审过程中，被告登封某某公司抗辩垫付协议系被告余某某2018年11月份给张新的空白合同，原告河南某某公司成立于2019年5月5日，与原告河南某某公司无关。张新向本院出具情况说明一份，内容为：“本人张新是河南某某公司的内勤，因河南某某公司与登封某某公司存在业务合作，平常登封某某公司向河南某某公司申请垫付车款，河南某某公司使用的是本人的银行账号（民生银行：6226223005856474.开户行为郑州市民生银行郑花路支行）向登封某某公司转款，上述款项均是公司的资金，与本人无关，由河南某某公司主张相应权利。”本院认为：债务应当偿还。被告登封某某公司与原告河南某某公司签订的21份垫付协议，垫付协议内容虽系原告河南某某公司添加，但21份垫付协议中二被告签名及印章均系真实，且垫付协议内容在发生借款前有双方业务人员的微信聊天内容予以确认，该21份垫付协议系双方真实意思表示，合法有效。原告工作人员按合同约定均及时向被告登封某某公司法定代表人余某某支付了借款，被告登封某某公司使用借款后未及时偿还，系行为已构成违约，所欠剩余借款1844167.20元，被告登封某某公司应当及时偿还原告；因合同约定违约金过高，起诉时原告自行降低为月息2%，符合法律规定，本院依法予以支持。被告余某某在21份垫付协议中以保证人身份签名，对上述债务依法应当承担连带清偿责任。二被告抗辩内容，证据不力，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告登封某某公司应当于本判决书生效后10日内支付原告河南某某公司借款1844167.20元及违约金（以1844167.20元为基数，自2019年12月13日起至被告实际还清借款之日止，月息按2%计算）。二、被告余某某对被告登封某某公司上述应付款承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取11315元，由被告登封某某公司、余某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 员  安淑云二〇二〇年七月十三日代理书记员  王 帅