湖北省十堰市郧阳区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0304民初964号原告：湖北冠航建筑劳务有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区武当路21号1幢2-17-3。统一社会信用代码：91420300092026186G。法定代表人：吴家林，该公司总经理。委托诉讼代理人：霍喜莲、**，湖北孔优旺律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括进行调解、和解，代为签收法律文书。被告：罗全林，男，1967年6月10日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：黄军，十堰市郧阳区汉江法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。原告湖北冠航建筑劳务有限公司（以下简称冠航公司）诉被告罗全林工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年6月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冠航公司委托诉讼代理人**、被告罗全林及其委托诉讼代理人黄军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。冠航公司向本院提出诉讼请求：1、我公司向罗全林支付一次性伤残补助金21000元，不支付停工留薪期工资、护理费；2、诉讼费由罗全林承担。事实和理由：罗全林在我公司承建的工地干活受伤，被认定为工伤。罗全林是我公司手下的班组长聘请，他什么时候来干活，每月商定的工资多少，如何受伤等事实，我公司并不知情。我公司与罗全林协商按每月3000元支付工资，其表示认可。罗全林受伤后我公司已经支付了两个月工资，劳动仲裁委裁决我公司重复支付工资有误。罗全林受伤后是保守治疗，外部加了一个胸托固定并未进行手术治疗，胸托不影响其起居生活，其根本不需要护理人员，且医嘱没有要求住院期间护理，罗全林也没有提供有护理人员的证明，劳动仲裁委员会裁决我公司支付护理费错误。罗全林辩称，一、我因工受伤并进行了工伤认定和劳动能力鉴定，我主张工伤待遇，符合法律规定；我在冠航公司承建的工地上工作时受伤，冠航公司作为用工单位为承担工伤保险责任的单位，应依法承担工伤保险责任。二、冠航公司认为我去工地干活，是该公司工作人员聘请，其对具体情况不知情。我认为，既然是其工作人员聘请就应当及时签订书面劳动合同，否则应支付我11个月的双倍工资，仲裁庭应支持未支持，请求法院支持。三、仲裁庭查明，我上班工作日工资为240元/天，按月平均工作日21.75天，计算我的月平均工资为5220元，符合法律规定。依据《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，应支持3个月的停工留薪期工资15660元和住院护理费。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对本案的事实认定如下：2019年1月底，罗全林由冠航公司内部承包人蒋立斌雇请到冠航公司承建的汉江画苑A3、A14地块新增商业工程工地从事瓦工工作，双方未签订劳动合同。冠航公司未给罗全林缴纳工伤保险费，但投保了社会团体意外险。2019年3月17日上午9时，罗全林在砌完墙下脚手架时摔落致其左胸部受伤，伤后被送往十堰市郧阳区中医医院检查治疗。经诊断：胸8-11肋骨骨折并左肺下叶创伤性湿肺。罗全林住院治疗25天后出院，住院期间由其家人进行护理，其自行垫付医疗费1540元。冠航公司已将罗全林2019年2月、3月工资合计5280元通过银行转账方式支付给罗全林。2019年8月13日，十堰市郧阳区人力资源和社会保障局应罗全林之申请，作出郧人社工认字〔2019〕127号《认定工伤决定书》，认定罗全林为工伤。2019年10月21日，十堰市劳动能力鉴定委员会作出十劳鉴〔2019〕14号《十堰市职工工伤劳动能力鉴定结论书》，认定罗全林伤残为拾级。2020年4月22日，罗全林因工伤保险待遇与冠航公司发生劳动争议。十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月20日作出郧劳人仲裁字〔2020〕第015号裁决书，裁决：一、双方解除劳动合同，终止双方工伤保险关系。二、冠航公司支付罗全林拾级工伤待遇，其中：一次性伤残补助金36540元、一次性工伤医疗补助金26803.98元、一次性伤残就业补助金35738.64元、停工留薪期工资15660元、医疗费1540元、住院伙食补助费500元、护理费2500元、鉴定费100元，合计119382.62元。三、驳回罗全林的其他仲裁请求。另查明，2018年度十堰市在岗职工年平均工资为53608元，折算月平均工资4467.33元。本案认为：劳动者的合法权益受法律保护。罗全林因工受伤并遗留十级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。因冠航公司没有为罗全林缴纳工伤保险费用，故罗全林的各项工伤待遇依法应由用人单位冠航公司支付。郧阳区劳动人事争议仲裁委员会裁决解除罗全林与冠航公司的劳动关系，终止双方工伤保险关系，双方均无争议，本院仍予支持。关于罗全林仲裁请求的一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，十级伤残工伤职工享受一次性伤残补助金为7个月的本人工资。罗全林在冠航公司工地工作不足3个月，根据其庭审自述及提供的劳动保障监察局询问笔录可知，2019年2月至3月，罗全林共上22个工。因此，可以看出罗全林的工作性质属短暂性、临时性，而非与冠航公司之间建立了长期稳定的劳动关系。对于罗全林的月工资若按每天240元、每月21.75个工作日计算，显然不符合劳动者提供劳务的实际情况。故参照2018年十堰市在岗职工月平均工资4467.33元确定罗全林的月工资，对劳动者个人和用工单位来说，相对公平合理。据此，罗全林的一次性伤残补助金应计算为31271.31元（4467.33元/月×7月）。关于罗全林停工留薪期工资问题，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”罗全林为胸8-11肋骨骨折，根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》及其附件《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，肋骨骨折S62.3，对应停工留薪期为3个月，故罗全林的停工留薪期工资应为13401.99元（4467.33元/月×3个月）。关于罗全林护理费问题，职工因工致残住院期间单位应当负责安排人员看护，但冠航公司没有提供证据证明其派人看护，故对十堰市郧阳区劳动人事争议仲裁委员会裁决的护理费2500元（100元/天×25天），本院仍予支持。罗全林和冠航公司对仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金26803.98元、一次性伤残就业补助金35738.64元、医疗费1540元、住院伙食补助费500元、鉴定费100元无异议，故本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除湖北冠航建筑劳务有限公司与罗全林的劳动关系，终止双方的工伤保险待遇。二、湖北冠航建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付罗全林一次性伤残补助金31271.31元、一次性工伤医疗补助金26803.98元、一次性伤残就业补助金35738.64元、停工留薪期工资13401.99元、医疗费1540元、护理费2500元、住院伙食补助费500元、鉴定费100元，合计111855.92元。三、驳回湖北冠航建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的履行期间履行上述义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。案件受理费10元，减半收取计5元，由湖北冠航建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年（该期间从本判决指定的履行期间最后一日起计算）。审判员  王瑜二〇二〇年七月二十七日法官助理刘元书记员龚震附：《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月;一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。依照前款规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上(含5年)的，应当享受全额补助金;距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%;距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。