福建省连江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0122刑初154号 公诉机关：连江县人民检察院。 被告人：陈昌辉，男，1982年9月13日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省连江县。2019年8月29日因涉嫌犯开设赌场罪被连江县公安局刑事拘留，同年10月1日被逮捕，现羁押于连江县看守所。 被告人：陈培龙，男，1987年3月16日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省连江县。2019年8月29日因涉嫌犯开设赌场罪被连江县公安局刑事拘留，同年10月1日被逮捕，现羁押于连江县看守所。 辩护人：黄丽华、刘子萍，福建梓荣律师事务所律师。 被告人：孙柏美，男，1980年3月16日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省连江县。2019年8月29日因涉嫌犯开设赌场罪被连江县公安局刑事拘留，同年10月1日被逮捕，现羁押于连江县看守所。 连江县人民检察院以连检一部刑诉〔2020〕49号起诉书指控被告人陈昌辉、陈培龙、孙柏美犯开设赌场罪，于2020年5月26日向本院提起公诉并建议适用认罪认罚从宽制度。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。连江县人民检察院指派检察员刘必耀出庭支持公诉，被告人陈昌辉、陈培龙、孙柏美与辩护人黄丽华均到庭参加诉讼。现已审理终结。 连江县人民检察院指控：2018年6月份左右，被告人陈昌辉、高文澎（批捕在逃）和陈培龙（系高文澎邀请加入）三人共同出资在连江县内从事“长興”网络赌博平台代理，并通过微信、支付宝账户接受他人投注。其中陈昌辉持股4.25成，高文澎持股4.75成，陈培龙持股1成（系高文澎原持股中分出1成给陈培龙）。2018年8月，陈昌辉雇佣被告人孙柏美加入该赌场。在赌场开设期间，高文澎负责与上家联系赌博平台的代理，不参与日常经营管理；陈昌辉负责赌场日常经营管理、财务和赌博软件维护，每个月工资人民币12000元，实际非法获利约人民币380000元（含股东分红、工资收益）；陈培龙负责日常与“长興”网络赌博平台的上家联系、赌资结算，同时还现场负责日常收取客户的赌资投注和结算，每个月工资人民币7000元，实际非法获利约人民币80000元（工资收益）；孙柏美作为员工，与陈培龙轮班，现场负责收取客户的赌资投注和结算，每个月工资人民币8000元，实际非法获利约人民币80000元（工资收益）。经福州市诚振义联合会计师事务所对涉案微信、支付宝账号交易明细审计，截止2019年8月28日该赌场共收取下家投注赌资人民币28706835.54元；其中2018年8月至2019年8月28日（孙柏美参与期间），该赌场收取投注赌资人民币26228919.36元。 2019年8月28日19时许，公安机关先后在连江县抓获被告人陈昌辉、陈培龙，在凤城镇龙芝商业广场惠百姓医药店门口抓获孙柏美，并现场扣押作案工具手机9部、笔记本电脑1台以及记录本1本。 上述犯罪事实，公诉机关提供有相应的证据予以证实。认为被告人陈昌辉、陈培龙、孙柏美以营利为目的，通过代理“长興”网络赌博平台开设赌场，聚众赌博，情节严重，被告人陈昌辉、陈培龙、孙柏美的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈昌辉、陈培龙均系主犯，被告人孙柏美系从犯，建议判处被告人陈昌辉有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币150000元；建议判处被告人陈培龙有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币100000元；建议判处被告人孙柏美有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币30000元。提请依法判处。 被告人陈昌辉、陈培龙、孙柏美对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人陈培龙的辩护人辩护意见是：1、被告人陈培龙作用与孙柏美相当，应当认定为从犯。即使其被认定为主犯，其主观犯意、作用大小、股份及盈利大小与陈昌辉明显不同。公诉机关对陈培龙与陈昌辉量刑建议均为4年4个月，建议陈昌辉罚金人民币15万元，陈培龙罚金人民币10万元，明显不当，应给陈培龙减轻处罚。2、被告人陈培龙如实供述，有坦白情节，自愿认罪认罚，认罪态度较好，应予以从轻处罚。3、被告人陈培龙无犯罪前科，系初犯、偶犯，其主观恶性小，且自愿退出违法所得，有积极退赃表现，应予以酌情从轻处罚。 经审理查明：2018年6月份左右，被告人陈昌辉、高文澎（批捕在逃）和陈培龙（系高文澎邀请加入）三人共同出资在连江县内从事“长興”网络赌博平台代理，并通过微信、支付宝账户接受他人投注。其中陈昌辉持股4.25成，高文澎持股4.75成，陈培龙持股1成（系高文澎原持股中分出1成给陈培龙）。2018年8月，陈昌辉雇佣被告人孙柏美加入该赌场。在赌场开设期间，高文澎负责与上家联系赌博平台的代理，不参与日常经营管理；陈昌辉负责赌场日常经营管理、财务和赌博软件维护，每个月工资人民币12000元，实际非法获利人民币380000元（含股东分红、工资收益）；陈培龙负责日常与“长興”网络赌博平台的上家联系、赌资结算，同时还现场负责日常收取客户的赌资投注和结算，每个月工资人民币7000元，实际非法获利人民币80000元（工资收益）；孙柏美作为员工，与陈培龙轮班，现场负责收取客户的赌资投注和结算，每个月工资人民币8000元，实际非法获利人民币80000元（工资收益）。经福州市诚振义联合会计师事务所对涉案微信、支付宝账号交易明细审计，截止2019年8月28日该赌场共收取下家投注赌资人民币28706835.54元；其中2018年8月至2019年8月28日（孙柏美参与期间），该赌场收取投注赌资人民币26228919.36元。 2019年8月28日19时许，公安机关先后在连江县抓获被告人陈昌辉、陈培龙，在凤城镇龙芝商业广场惠百姓医药店门口抓获孙柏美，并现场扣押作案工具手机9部、笔记本电脑1台以及记录本1本。 审理中，被告人陈培龙退出违法所得人民币80000元。 上述事实有经庭审质证、确认的户籍前科证明、到案经过说明；出入境查询记录、扣押决定书、扣押清单、协助查询财产通知书、调取证据通知书、接受调取证据清单等书证；证人陈某1、陈某2证言；专项审计报告、鉴定意见通知书；现场勘验检查笔录、搜查笔录、电子证据检查工作、数据光盘、记录本（账本）等证据证实，足以认定。 综上证据、事实，本院就控辩双方争议的2个问题作出如下评判： 1、关于被告人陈培龙在本案中的地位与作用问题。 辩护人提出被告人陈培龙与被告人孙柏美作用相当，应认定为从犯。经查，被告人陈培龙持股1成，其股份虽系从同案人高文澎原股分出，但陈培龙有出资入股并参与赌场日常经营管理，负责日常与“长興”网络赌博平台的上家联系（平时由陈培龙通过手机寻找上家）及赌资结算，同时还现场负责日常收取客户的赌资投注和结算。而被告人孙柏美作为员工，只是在现场负责收取客户的赌资投注和结算。以上事实充分说明被告人陈培龙与孙柏美在开设赌场中的地位及作用不同，被告人陈培龙在共同犯罪中起主要作用，系主犯；而被告人孙柏美在共同犯罪中起次要作用，系从犯。故对辩护人提出被告人陈培龙系从犯的辩护意见不予采纳。 2、关于辩护人提出公诉机关对被告人陈培龙、陈昌辉的量刑建议的主刑均为有期徒刑四年四个月，附加刑陈昌辉为罚金人民币15万元，陈培龙为罚金人民币10万元，系明显不当的问题。 经查，被告人陈昌辉、陈培龙两人在本案中的犯罪情节与地位作用，具有重大的区别：其中陈昌辉持股4.25成，其负责赌场日常管理、财务和赌场软件维护。每个月工资人民币12000元，实际非法获利人民币380000元（含股东分红、工资收益）；被告人陈培龙持股1成（系高文澎原持股中分出1成），其负责日常与“长興”网络赌博平台的上家联系、赌资结算，同时还现场负责日常收取客户的赌资投注和结算。每个月工资人民币7000元，实际非法获利人民币80000元（工资收益）。而公诉机关的量刑建议只是对二被告人的附加刑进行区别，而区别的幅度与二被告人在本案中的实际情况也不相符，且对主刑没有区别。因此该量刑建议明显不当，故本院对辩护人的该辩护意见予以采纳，对二被告人的量刑建议予以调整。 本院认为，被告人陈昌辉、陈培龙、孙柏美以营利为目的，通过代理“长興”网络赌博平台开设赌场，聚众赌博，情节严重，三被告人的行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈昌辉、陈培龙系赌场股东，共同负责赌场日常经营管理，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当对其所参与的全部犯罪处罚；被告人孙柏美明知他人利用互联网开设赌场，仍受雇在现场负责收取客户的赌资投注和结算，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。三被告人到案后均如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚。被告人陈培龙积极退出违法所得，可以酌情从轻处罚。三被告人均认罪认罚，依法可以从宽处理。对辩护人提出对被告人陈培龙从轻处罚的相关辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人陈昌辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币150000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月29日起至2024年8月28日止，罚金款于本判决生效之日起十日内缴清）。 二、被告人陈培龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币70000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月29日起至2023年2月28日止，罚金款于本判决生效之日起十日内缴清）。 三、被告人孙柏美犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币30000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月29日起至2021年11月28日止，罚金款于本判决生效之日起十日内缴清）。 四、继续追缴被告人陈昌辉违法所得人民币380000元及被告人孙柏美违法所得人民币80000元，被告人陈培龙已退出的违法所得人民币80000元，均予以没收，上缴国库。 五、扣押在案的作案工具手机9部、笔记本电脑1部、记录本（账本）1本（记录本已随案移送本院附卷），均予以没收，其中手机9部、笔记本电脑1部由扣押机关连江县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应交上诉状正副本各一份。 审 判 长  陈升阳 人民陪审员  赵婵娟 人民陪审员  黄兴锋 二〇二〇年七月二日 书 记 员  杨 浩 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。