四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民初2064号 原告：罗雪丹，女，1988年6月17日出生，仡佬族，住贵州省正安县。 委托诉讼代理人：余勇，四川琨爵律师事务所律师。 被告：成都万旭餐饮管理有限公司，住所地四川省成都市龙泉驿区龙泉街道翠龙街66号1栋13层附1340号。 法定代表人：王烈武，总经理。 委托诉讼代理人：刘斌，四川盛豪律师事务所律师。 原告罗雪丹与被告成都万旭餐饮管理有限公司（以下简称万旭餐饮公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月12日公开开庭进行了审理。罗雪丹及其委托诉讼代理人余勇，万旭餐饮公司委托诉讼代理人刘斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗雪丹向本院提出诉讼：1.判令解除与万旭餐饮公司于2018年7月19日签订的《区域代理合同》；2.判令万旭餐饮公司退还已支付的合同费用235000元。事实与理由：双方曾于2018年7月19日签订《区域代理合同》，合同约定，万旭餐饮公司授权罗雪丹特许经营“骑士老虎茶”专营店，授权期限自2018年7月19日至2020年7月18日。合同签订后，罗雪丹同合作伙伴先后几次通过刷卡、微信转账和银行卡转账的形式向万旭餐饮公司支付合同款项共计235000元。合同签订前，万旭餐饮公司承诺有店面资源提供罗雪丹选择，或专业选址人员配合选取店面地址。但合同签订后万旭餐饮公司并未向罗雪丹提供其公司所提及的门面资源，后万旭餐饮公司虽选派“专业人员”到罗雪丹所在地区搜索寻找门面，但未能选中适合门面。万旭餐饮公司也未按照约定对罗雪丹等相关人员进行培训。至今，专营店仍未实际开业经营。鉴于双方签订的合同尚未实际履行，根据《商业特许经营管理条例》有关被特许人有权享有合同的单方解除权的规定，罗雪丹请求行使单方解除权，解除涉案合同并退还已付款项。 被告万旭餐饮公司辩称：双方签约属实，万旭餐饮公司也确实收取合同款项235000元；涉案合同所约定的专营店铺至今未开设，罗雪丹也尚未进行实际经营。但基于合同约定，万旭餐饮公司提供咨询服务，罗雪丹不享有特许性质的单方解除权。在合同签订后，万旭餐饮公司曾派人前往罗雪丹所在地协助门店选址，但罗雪丹一直未选中，直至2018年11月、12月，万旭餐饮公司工作人员还向罗雪丹及合作伙伴询问，是否需要再次协助店铺选址事宜。并且，双方合同中明确约定，合同尾款应在店铺落实当日补齐，但罗雪丹已经提前缴纳该笔合同费用，表明其继续履行合同的意愿。万旭餐饮公司认为双方签订的合同仍然具备相应的履行基础，如果店铺能找到的话，后续的内容都是可以落实并履行，且整个合同签署后，万旭餐饮公司也没有任何违约行为，所以不同意解除合同，要求继续履行。对于合同到期终止后，是否应当退款，则请求法院依法裁判。 本院经审理查明： 万旭餐饮公司系有限责任公司，成立于2018年1月25日，注册资本100万元人民币，经营范围包括餐饮管理、销售预包装食品、饮品、企业管理咨询服务等。 2018年7月19日，罗雪丹作为乙方，与作为甲方的万旭餐饮公司，签订“区域代理合同”，就代理经营“骑士老虎茶”合作事宜达成协议。合同有关条款中约定：第一条代理区域及期限，甲方授权乙方为贵州省贵阳市南明区观山湖区（县）代理商；合同期限为2年，授权自2018年7月19日至2020年7月18日，合同期满乙方享有优先续约权。第二条代理权限，乙方向甲方交纳全部代理费用后，即取得本合同约定区域范围内的代理经销资格；乙方有权在所代理区域内发展下级经销商，但须由甲方统一与下级经销商签订经销商合同；乙方仅限于在本合同授权地点开设和发展“代理店”专营店，不得跨区域开设或者发展专营店，以及不得与现有经销店500米之限定商圈冲突，否则视为根本违约。第三条，代理费使用范围及支付方式，甲方持有商号、商标、著作权等企业标识的使用费；甲方系统的专业技术培训费；甲方提供的店面设计、上门带店、营运指导、新品开发和其他费用；双方商定乙方支付代理费用（不包含履约保证金和管理费）人民币235000元，此费用为一次性费用，一经合同签订不予退还，合同期满后如乙方要求续约，则无需再次缴纳该费用；乙方每年向甲方支付管理费人民币10000元，服务费包含运营指导、新品开发和其他服务费用，如未按时交纳此项费用，甲方有权停止服务，并单方面解除合同。第五条甲乙双方其他权利义务，甲方向乙方出具经销商开店授权证书、甲方营业执照复印件、税务登记证复印件等，协助乙方办理相关证照手续；甲方向乙方提供相关业务咨询服务，并帮助乙方培训营业人员；协助并督促乙方开展销售工作，为乙方提供必要的市场指导；向乙方提供合格的产品；协助乙方做好货物托运及调换工作。乙方有权在所代理区域内发展下级经销商，并在成交后一个月内向甲方提取下级经销商成交额30%的合作管理费，合同生效后甲方在本合同区域所发展的专营店也全部由乙方管理，但乙方签约前甲方在其区域先期已发展的专营店，其业务由甲方直接服务管理；乙方享有所代理区域内的专营店布点权、经营管理权；乙方享有甲方提供的市场指导和相关资料的权利；乙方获得甲方限额给予乙方店员的岗前培训及在职培训机会；乙方在代理期内，获得甲方的售后服务以及经营指导......乙方及乙方发展的经销商的经营或管理，每季度须向甲方提供各营运店的销售运作情况，以利于甲方全面掌握、督促代理区域内的经营效益提升和专营店的发展......乙方店内所用的原料及设备必须符合甲方的技术要求，产品销售价格必须是按甲方规定的统一价格；乙方如需增加销售品种或变价销售，必须向甲方提出书面申请，并经甲方的批准后方可实施。第六条保密责任，甲方的各项规章制度、经营模式等内容均为商业秘密，乙方对此负有保密义务；未经甲方书面同意，乙方不得复制、记录或者以其他方式将上述商业秘密泄露给第三方，乙方承诺在合同期内，不得将其所知保密信息、经营方式等向他人透露......。第七条违约责任，1、甲方违反本合同约定的条款或有下列行为之一，应承担相应违约责任，即甲方未将企业标志及企业识别系统授权乙方使用，甲方未经乙方许可，将乙方的经营财务状况透露给第三方；2、乙方违反本合同的条款或有下列行为之一，均属根本违约，甲方有权单方面解除合同，所收取费用不予退还。并且，乙方所交付的履约保证金作为违约金，不再退还。乙方因违约造成甲方经济损失的，需另行赔偿甲方的经济损失。包括乙方违反国家法律进行经营；乙方进行虚假宣传或负面宣传，危害甲方品牌形象；乙方生产、销售假冒伪劣产品并导致伤害他人身体健康的；乙方有其他违约行为损害到甲方权益的。第八条合同解除或终止，合同到期自然终止，如乙方有意在合同期满进行续约，须于本合同届满前2个月向甲方提出书面申请；乙方逾期不提出续约申请或未按时缴纳管理费用即视为乙方自动放弃合作，甲方有权在其代理区域内重新选择发展其他合作伙伴；本合同终止或解除后，乙方不得以任何理由再使用甲方品牌的标识标志，否则视为乙方对甲方的侵权，甲方有权追究乙方的全部责任。第十条郑重声明，甲乙双方均确认，签署本合同前已就相关问题和合同全部条款进行了详尽了解和协商，并已阅读及明确本合同所属条款包含之规定，并同意受其约束；双方确认承诺，任何一方的各种广告宣传等其他资料、说明性文件，都不构成本合同条款，甲、乙双方所有的权利和义务都以本合同为准，合作双方应认真履行本合同；双方确认，在签署本合同之前，确定双方权利义务应以本合同规定的内容为准，双方均已充分理解、认可并接受本合同全部文字规定的具体含义，自愿签署，接受其约束，享有相应的合同权利和义务；本合同取代双方就等同内容在此之前的所有方面、口头协商及任何其他约定，本合同的效力不受其他合作事项的影响，不因其他合同事项的实施或终止而变更履行。第十一条其他事项，本合同一式两份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力；本合同自甲乙双方签字盖章时生效。另，双方在合同“补充条款”还约定有：1、合作费用235000元整，含设计费5000元，首年管理费10000元；2、免交保证金；3、赠送小吃系列技术；4、赠送西点系列技术；5、今日交定金50000元整，明日补尾款70000元整，另余尾款115000元于店铺落实当日补齐。 双方一致确认上述签约事实。签约后，罗雪丹先后支付了合同条款约定款项，并取得万旭餐饮公司开具的收款收据，四张收款收据中分别记载的：2018年7月19日收到定金50000元，2018年7月20日收到合同款70000元，2018年8月29日收到合同款65000元，2018年8月31日收到合同款50000元。万旭餐饮公司亦确认收到上述款项，总金额235000元。双方一致陈述，签约后至今合同中约定的专营店并未实际开设，亦未进行任何实际经营活动；万旭餐饮公司也未提供相关培训。 依据双方微信聊天记录及庭审陈述，2018年7、8月期间万旭餐饮公司曾两次派出工作人员前往贵州贵阳，进行店铺选址工作；但并未落实店铺地址。该选址人员于2018年11月辞职离开万旭餐饮公司。2018年8月底，万旭餐饮公司工作人员告知罗雪丹支付合同款，罗雪丹在支付合同尾款时，店铺并未落实。2018年11月30日聊天记录显示：“您这边店铺看的怎么样了？是否需要公司这边再次安排拓展协助您店铺选址？”“暂时不用”“嗯好的，那您这边需要的时候，随时联系我。您是今年暂时不开店是吗？”“不是。到时候需要联系你们”“嗯，您近期是自己在看店铺是吗”。2018年12月9日聊天记录显示：“罗女士，您好！有一些公司的资质资料需要寄给您，就是上次您过来签合同的时候忘记给到您，这次我们资料归档时候才发现，不好意思有点晚，麻烦您给我一个收件地址......”“贵州省贵阳市观山湖区碧海南路95号......罗雪丹收”“收到。那我这边把资料整理好，先拍照给您看，在寄给您”；照片记录显示有“商标证”“营业执照”等资料。2018年12月10日聊天记录显示：“您好，我这边显示资料已签收。麻烦您这边收到后，在第一页签字，拍照发给我一下”“这些不是要找到门面后才要吗？”“不是，发给您的这些是公司的资质资料。您说的那个是，您店铺落实以后公司给到您的一个资料”。2018年12月11日聊天记录显示：“您好。您取了快件了吗”。2018年12月13日聊天记录显示：“您好，您这边收到快件了吗”“收到了我还没打开看”“嗯，您看了签字发给我一下”。2019年2月11日聊天记录显示“您好在吗”，但并未显示回复信息。 罗雪丹还出示与“万旭餐饮有限公司_客服”之间的聊天记录，该记录中无法确认具体年月日，记载内容显示“你还在成都万旭吗”“是的”“之前那个郑显兵不在了吗”“是的，他已经辞职了”“李玲呢”“她还在公司。您是有什么需要”“是这样的！我之前在你们那里签了一个代理！这边是我妹妹负责的，她现在工作调度了！我现在从菲律宾回来！我想把我的那个代理费退了”“这个合同已经生效快两年了，所以是没办法退费的”“之前我还在国内的时候我就和郑显兵说过这个事情”“他这边只负责店铺选址事宜，目前也快辞职快一年了，所以这个情况也并未给我们说，之前联系您，您也并未反馈这个事情”“你们什么义务都没有履行过！等于我就白白送你们几十万？” 庭审中，罗雪丹陈述确实收到万旭餐饮公司工作人员邮寄的文件，但由于店铺没有开设则并未打开邮件，且不确定邮件尚能找到。万旭餐饮公司陈述，2019年11月或12月期间，罗雪丹曾就解除合同退款事宜找过公司沟通协商。 罗雪丹于2020年3月24日提起本案诉讼，主张解除合同并退款，万旭餐饮公司于2020年5月15日收到起诉状副本。 以上事实，有罗雪丹身份信息、万旭餐饮公司工商登记信息、《区域代理合同》、POS签约单、贵阳银行活期账户明细及电子回单、微信转账记录打印件、收款收据、双方聊天记录、本院的送达回证，以及当事人的陈述等证据在案予以证明。 本院认为： 根据《商业特许经营管理条例》第三条规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案诉争合同系万旭餐饮公司授权罗雪丹在贵州省贵阳市南明区观山湖区经营“骑士老虎茶”项目，万旭餐饮公司为罗雪丹提供商标、商号、著作权等企业标识，还提供营运指导、咨询及技术支持服务等，且合同约定罗雪丹应向万旭餐饮公司支付代理费及年度管理费，罗雪丹系有偿使用相应的经营性资源、接受运营指导及相关服务，并有遵从万旭餐饮公司的要求规范经营、产品需符合技术要求、统一定价以及保密等义务。万旭餐饮公司与罗雪丹之间建立了由知识产权、经营模式以及管理、监督、支持、服务等诸多要素构成的综合关系，故属于特许经营合同性质。涉案《区域代理合同》是双方当事人真实意思表示，不违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效。 涉案合同是否应当解除。根据《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。本案中，罗雪丹认为涉案合同系特许经营性质，因此其享有单方解除权，依法解除合同；万旭餐饮公司则认为，涉案合同系提供咨询服务，罗雪丹不享有特许性质的单方解除权。对此本院认为，基于前文分析，涉案合同系特许经营性质，即使特许人和被特许人未在合同中明确约定单方解除权及其行使期限，但被特许人仍然享有单方解除合同的权利，且该一定期限应当截止于被特许人开始利用特许人经营性资源时。本案现已查明，罗雪丹并未落实店铺、开业经营，也未实际利用万旭餐饮公司提供的品牌授权许可，乃至接受相关技术指导、运营管理、人员培训等，故罗雪丹作为被特许人享有单方解除权。本院对罗雪丹主张解除合同的诉请予以支持，对于万旭餐饮公司的相反主张不予支持。罗雪丹以起诉的方式主张解除合同，则解除通知送达对方时，发生合同解除的法律效力，本案起诉状副本于2020年5月15日送达万旭餐饮公司，故涉案合同应当于2020年5月15日解除。 合同解除后的责任承担。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。涉案合同因单方解除权的行使而予以解除，但合同解除后的责任承担应合理兼顾各方利益。现有事实查明，万旭餐饮公司已经收取全部合同费用，且依据双方约定全部费用23.5万元含有设计费5000元及首年管理费1万元，并免交保证金，而罗雪丹在缴纳全部合同费用后并未落实店铺选址，且未实际开业，亦未使用相关经营性资源以及接受技术、运营指导、人员培训等，且双方在庭审中也确认没有其他的合同履行事实，则根据涉案合同履行情况，合同解除后，万旭餐饮公司应当承担相应的返还责任。虽然，本案中罗雪丹基于行使单方解除权，要求万旭餐饮公司全额退还已付款项，但是，“单方解除权”条款的规定主要目的在于平衡当事人的缔约能力，赋予被特许人更多理解特许经营信息的机会，防止被特许人在过于冲动的情况下盲目订立合同，即使该条款规定体现了对被特许人利益的倾斜，这种倾斜也应当有一定限度，尤其防止被特许人不恰当的转移其应当承担的商业风险。罗雪丹因未落实店铺选址，一直未开业经营，但罗雪丹在未落实店铺的情况下支付合同尾款，以及在万旭餐饮公司于2018年底询问是否需要协助再次落实店铺选址时，均未有明确的解约意思表示，相反，上述情形却能够表明罗雪丹仍然愿意接受合同条款的约束，直至2019年11月或12月期间，万旭餐饮公司才明确知晓罗雪丹提出的退款沟通事项，此时合同约定的履行期限已超过一年，罗雪丹在店铺选址一直未落实的情况下，怠于行使依法享有的单方解除权，即使其并未实际开店经营、且未使用相关经营性资源以及未接受技术指导、培训等，亦应就其怠于行权，导致合同存在不稳定因素，万旭餐饮公司基于对合同信赖而利益可能受损，承担相应的过错责任，则诉争合同款项不应全额退还。此外，罗雪丹还主张万旭餐饮公司承诺提供店铺资源以及店铺选址责任应由公司承担，但并未举证证明双方存在一致约定，则该主张缺乏事实依据；而其主张万旭餐饮公司未按照合同约定进行人员培训导致店铺未能开业经营，亦与客观事实不符。因此，罗雪丹基于上述主张要求万旭餐饮公司全额退款，亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，本院综合考虑涉案合同的履行事实、双方的过错程度、合同约定的履行期限，并考虑公平合理原则，酌情确定万旭餐饮公司向罗雪丹退还合同款19万元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下： 一、原告罗雪丹与被告成都万旭餐饮管理有限公司于2018年7月19日签订的《区域代理合同》已于2020年5月15日解除； 二、被告成都万旭餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内，退还原告罗雪丹19万元； 三、驳回原告罗雪丹的其他诉讼请求。 如被告成都万旭餐饮管理有限公司未在指定的期间履行上述金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4825元，由原告罗雪丹负担1825元，成都万旭餐饮管理有限公司负担3000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长 刘 蓓 人民陪审员 张 静 人民陪审员 王大一 二〇二〇年七月十日 法官 助理 唐 可 书 记 员 张 俊