福建省厦门市湖里区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0206刑初171号 公诉机关厦门市湖里区人民检察院。 被告人胡宝林，男，1967年10月3日出生，汉族，小学文化，务工，户籍地福建省泉州市安溪县，来厦住湖里区。2020年1月3日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。 辩护人江帆，福建开元大同律师事务所律师（厦门市湖里区法律援助中心指派）。 厦门市湖里区人民检察院以湖检二部刑诉〔2020〕92号起诉书指控被告人胡宝林犯非法经营罪，于2020年4月17日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。因适用简易程序条件不充分，本院依法转为普通程序并组成合议庭，于2020年7月30日公开开庭审理了本案。厦门市湖里区人民检察院指派检察员曹敏红出庭支持公诉，被告人胡宝林及辩护人江帆到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2019年7月以来，被告人胡宝林在本市湖里区禾山路455-16号207室通过手机微信等方式接受他人的“六合彩”投注，后将投注通过赌博网站上报给“老才”（真实身份不详，另案处理），从中赚取提成获利，已查明其接受的投注金额累计人民币126700元。 2020年1月2日，被告人胡宝林湖里区禾山路被公安机关抓获，其到案后如实供述以上事实。 公诉机关认为，被告人胡宝林违反国家规定，利用“六合彩”进行非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。其到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人胡宝林在有期徒刑一年三个月至一年六个月间判处刑罚，并处罚金人民币五千元。公诉机关提交了被告人胡宝林的供述与辩解、证人陈小霞等人的证言、辨认笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、微信聊天及交易记录、赌博网站截图、现场照片、行政处罚决定书、人员基本信息、到案经过、情况说明等证据。 被告人胡宝林对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人江帆对指控事实、罪名、量刑建议均无异议。 经审理查明，2019年7月以来，被告人胡宝林以营利为目的，在本市湖里区禾山路455-16号207室通过手机微信等方式接受他人的“六合彩”投注，通过“老才”（真实身份不详，另案处理）提供的赌博网站购买“六合彩”从中赚取提成获利。已查明其接受的投注金额累计人民币126700元。 2020年1月2日，被告人胡宝林湖里区禾山路被公安机关抓获，其到案后如实供述以上事实。2020年1月3日，公安机关向被告人提取作案工具台式电脑1套、手机2部（白色苹果手机1部；黑色华为手机1部），上述作案工具暂扣于厦门市公安局江头派出所。投注“六合彩”赌博人员陈小霞、王林英、胡淑梅、廖宝华均被行政处罚。被告人胡宝林违法获利人民币2000元。 上述事实有经庭审质证、确认的被告人胡宝林的供述与辩解、证人陈小霞等人的证言、辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、微信聊天及交易记录、赌博网站截图、现场照片、行政处罚决定书、人员基本信息、到案经过、情况说明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人胡宝林违反国家规定，利用“六合彩”进行非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人胡宝林在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。公诉机关指控被告人系从犯不当，予以纠正。被告人胡宝林到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。本院采纳辩护人据以上从宽情节请求对被告人胡宝林从轻处罚的辩护意见。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，判决如下： 一、被告人胡宝林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月3日起至2021年4月2日止。罚金应当于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。 二、暂扣于厦门市公安局江头派出所的台式电脑1套、手机2部（白色苹果手机1部；黑色华为手机1部），予以没收。 三、追缴被告人胡宝林的违法所得人民币5000元，予以没收。（已追缴在案） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张晓毅 人民陪审员  袁玉洁 人民陪审员  黄武维 二〇二〇年七月三十日 书 记 员  徐 彧 书 记 员  黄乾涛 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》 第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定： （一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决； （二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决； （三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪； （四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪； （五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定； （六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任； （七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任； （八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理； （九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。 具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。