天津市北辰区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0113民初7331号原告：杨学洲，男，1966年11月24日出生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：郑义，北京中盾（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈文凯，北京中盾（天津）律师事务所实习律师。被告：天津天能变压器有限公司，住所地天津市北辰区天津医药医疗器械工业园腾旺道6号。法定代表人：申福祥，董事长。委托诉讼代理人：郑长凯，山东铭信律师事务所律师。委托诉讼代理人：田璐璐，山东铭信律师事务所律师。第三人：马烜，男，1993年2月5日出生，汉族，住山东省成武县。第三人：李海旭，男，1968年1月23日出生，汉族，住山东省成武县。第三人：申福祥，男，1972年10月5日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：郑长凯，山东铭信律师事务所律师。委托诉讼代理人：田璐璐，山东铭信律师事务所律师。原告杨学洲与被告天津天能变压器有限公司（以下简称“天能公司”）、第三人马烜、李海旭、申福祥公司盈余分配纠纷一案，本院于2019年9月4日立案，依法适用简易程序，2019年9月29日，因存在本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的法定中止情形，本院裁定本案中止诉讼。中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨学洲及委托诉讼代理人郑义、陈文凯，被告天能公司及第三人申福祥的委托诉讼代理人郑长凯到庭参加诉讼。第三人马烜、李海旭经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨学洲向本院提出诉讼请求：1.依法判决天能公司向杨学洲支付分红77037.93元；2.第三人马烜、李海旭、申福祥作为天能公司未足额缴纳出资的股东，在尚未缴纳出资的范围内依法承担连带责任；3.案件受理费由天能公司负担。事实与理由：一、天能公司应该向杨学洲支付红利77037.93元。（一）杨学洲系天能公司股东，杨学洲已经于2009年2月12日全部履行了出资义务，有权要求天能公司按照实缴出资比例支付红利。2005年12月27日，天能公司成立，2006年6月初，杨学洲入职天能公司销售部。2008年12月16日，天能公司通过股东会决议吸收杨学洲为新股东。2016年9月26日的《公司章程》(注最新版)第七条：公司由17名股东出资设立，股东的姓名或名称、出资方式、出资额及出资时间如下：杨学洲以货币出资13.03万元，持股比例0.26%出资时间是2009年2月12日。（二）天能公司有可供分配的利润，经过股东会决议确定分配利润，且部分大股东实际收到了分红，但杨学洲作为天能公司股东未收到其应得的分红77037.93元，杨学洲依法有权要求天能公司支付分红77037.93元。2016年5月16日，天能公司法人股东山东呈祥电工电气有限公司的法定代表人、自然人股东郭庆宽、刘志强、肖金林、肖金广制作公司2009年到2014年利润分配表，共同认可可供分配利润为15652523.36元，并于2016年7月3日以股东会决议的方式将15652523.36元以公司资金紧张为由委托山东呈祥电工电气有限公司代为发放分红，其中刘志强分得4787789.34元，肖金广分得867223.58元，肖金林分得2168236.31元，吴玉清分得345375.64元。部分未收到分红的股东得知此次分红决议且已有部分股东收到分红后，纷纷诉请天能公司支付红利，最终以和解方式取得各自应得的分红。杨学洲作为股东未收到此次分红应当分得的分红。杨学洲有权依照《公司法》第34条、2005年12月2日的《公司章程》第49条要求天能公司按照实缴出资比例支付杨学洲应得的分红77037.93元。二、在天能公司资产不足以清偿杨学洲债务的情况下，第三人马烜、李海旭、申福祥作为天能公司未足额缴纳出资的股东，在尚未缴纳出资的范围内依法承担连带责任。2016年9月26日马烜、李海旭、申福祥通过股权转让方式取得了天能公司的股权，并增加认缴出资额分别为1490.52万元、439.20万元、588.28万元，其股权比例分别为55.18%、13.95%、18.94%,缴付期限至2026年10月31日前。目前马烜、李海旭、申福祥均未实缴其所增加的认缴出资额。天津市北辰区人民法院2019年5月24日作出的(2019)津0113执异72号执行裁定书，已经确定天能公司已丧失债务履行能力，判令第三人马烜、李海旭、申福祥在未缴纳出资范围内分别向申请执行人承担债务清偿责任。由此，第三人马烜、李海旭、申福祥与本案处理结果有利害关系，杨学洲依据《民事诉讼法》第五十六条申请贵院通知其参加诉讼活动。第三人作为天能公司的股东（其中马烜认缴出资额2768.93万元、李海旭认缴出资额700万元、申福祥认缴出资额950.23万元）,在天能公司资产不足以清偿债务的情况下，仍未足额实缴出资，已构成出资不实。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。我国修正后的公司法把注册资本制度从实缴制改为认缴制，并册除了股东缴纳出资后必须经验资机构验资和出具证明的强制性规定，但是公司注册资本充实原则不变，股东依法应当按照其承诺的认缴数额缴纳出资，并提供银行账户入账记录、公司出具的股东出资证明、验资机构出具的验资报告等相应证据材料予以证明。综上，为维护杨学洲的合法权益，依据相关法律规定，特向贵院提起诉讼，敬请贵院在查明事实的基础上，依法判决支持杨学洲诉讼请求。天能公司辩称，2016年7月3日股东会决议无效，该决议所决定分配的利润1560余万元远远超过了2009年至2015年6年的累计未分配利润，如按决议分配构成抽逃出资，而且该决议在明知天能公司现金流远远不足以支持分红的情况下，仍然异想天开，举债让第三方呈祥公司代为发放分红，如该决议履行将对天能公司的业务乃至存续构成巨大的威胁。经查实，2009年至2015年的审计报告并未依法提取10%的法定公积金，而且其中个别年份还有亏损，综上，不具备分红条件，该决议系股东在不懂法的情况下根据其主观意愿作出的违反公司法的分红协议，无效。马烜、李海旭未提交书面答辩状。申福祥辩称：申福祥作为在2016年7月3日股东会决议之后新加入的股东，对以前的情况并不了解，在接手之后面临该决议分红的困难，公司至今一直亏损，在员工工资及普通外帐都无法及时偿还的情况下何谈分红，经营企业应当以盈利为目的，但是首要还是应当稳健经营，第三人恳请新老股东以公司经营大局为重，妥善处理纠纷，申福祥也认为股东会决议无效，不具备可执行性。申福祥的认缴出资期限是2026年10月31日，尚未到期，公司总体资产尚未达到破产程度，有权拒绝提前认缴。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了质证。天能公司及申福祥对杨学洲证据一天能公司《私营公司基本情况（户卡）》复印件真实性无异议。本院对其真实性予以确认。天能公司及申福祥对杨学洲证据二股权转让申请书不清楚，真实性无法确定，在2016年5月至10月之间，并未进行实际转让的操作。本院认为，该申请书未经天能公司确认，本院对其真实性不予认可。天能公司对杨学洲证据三国家企业信用信息公示系统中天能公司部分股东出资情况截图、证据四执行公开信息网中天能公司作为被执行人且终本执行案件的截图真实性无异议，认为相关证据非但不能支持杨学洲主张，反而可以证实天能公司确实缺乏必要的现金流支持分红，天能公司经营陷入困境无法分红。申福祥质证意见同天能公司质证意见，补充对证据四的意见为现在尚未达到必须提前履行认缴出资义务的期限。本院对其真实性予以确认。天能公司及申福祥认为通过杨学洲证据五2005年12月2日版公司章程无法支持杨学洲主张，分红首要应当以公司法为前提，在公司法允许的情况下章程可以做出细化约定，公司章程与公司法冲突的情况下应当以公司法为准。由于该案时间跨度较长，不应以2005年的章程为准，应当以2013年修订之后的章程为准。天能公司及申福祥对杨学洲证据六2016年9月26日版本公司章程出资额出资时间无异议，对于利润分配的质证意见同证据五。本院认为，天能公司及申福祥对该两份证据真实性未表异议，本院对其真实性予以确认。天能公司及申福祥对杨学洲证据七2009-2014年利润分配表真实性无异议，但认为该分配方案违背了公司法，应该是无效的，如果按照该方案执行，公司将无法继续经营。本院对该证据的真实性予以确认。天能公司及申福祥对杨学洲证据八2016年7月3日股东会决议（分配利润）、部分大股东收到天能公司分红后出具的收据、通过诉讼得到分红的股东案例列表真实性无异议，但是认为2016年7月3日股东会决议无效，在2016年股东之间进行股份转让的情况系股东个人权利公司不加干涉，对呈祥公司收购股份时一并垫付分红款的行为属于相关人员的个人行为，天能公司不予承担。本院对该证据真实性予以确认。天能公司及申福祥对杨学洲证据九2016年5月16日董事会决议、证据十2016年9月1日董事会决议，真实性不做评价，公司并不知晓相关情况，即使证据真实也不能对本案的分红决议进行效力方面的支持，因为该决议是董事会决议，并非股东会决议，根据2005及2013年公司法以及天能公司历次修改的公司章程的约定，关于大额举债以及利润分配，只能由股东会表决通过方能实施，董事会只能提出议案，如董事会提议与公司法及公司章程冲突，应属无效。证据十中说进行公司资产重组等决议事项，均是股东会的决议权限，董事会无权决议。本院认为，该证据出自工商档案，本院对其真实性予以确认。天能公司及申福祥对杨学洲证据十一（2018）津0113民初766号民事判决书、（2019）津0113民辖终19民事裁定书真实性无异议，对证明目的不予认可。本院对该证据的真实性予以确认。杨学洲对天能公司证据一2016.7.3股东会决议及2016.5.16利润分配方案、股东会议召开到会股东回执真实性无异议，申福祥无异议，本院予以确认。杨学洲对天能公司证据二2009-2014年6年审计报告真实性不认可，申福祥无异议，杨学洲未提供证据推翻该证据，本院对该证据真实性予以确认。杨学洲申请本院调取（2017）津0113民初2961-2967号、（2018）津0113民初766号、（2018）津0113民初9163号案件的相关档案材料，杨学洲对该材料的真实性无异议，认为另外七名股东与天能公司及申福祥等达成了和解协议并分得红利，第三人应承担连带责任。天能公司及申福祥认为相关案件与本案无关，且另外七名股东系与案外人达成的和解协议，系案外人的个人行为，与被告及申福祥无关。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2005年12月27日，天能公司成立。2008年12月16日，天能公司通过股东会决议吸收杨学洲为新股东。2016年9月26日的《公司章程》第七条：公司由17名股东出资设立，股东的姓名或名称、出资方式、出资额及出资时间如下：杨学洲以货币出资13.03万元，持股比例0.26%，出资时间是2009年2月12日。2016年9月26日马烜、李海旭、申福祥通过股权转让方式取得了天能公司的股权，并增加认缴出资额分别为1490.52万元、439.20万元、588.28万元，其股权比例分别为55.18%、13.95%、18.94%，缴付期限至2026年10月31日。2016年7月3日天能公司经法人股东山东省呈祥电工电气有限公司的代表李呈祥、自然人股东肖金林、肖金广、刘志强、吴玉清、郭庆宽6方研究决定并签署决议，将可分配利润15652523.36元对全体股东进行分配，包括杨学洲77037.93元。天能公司其他7位股东刘桂起、李新芳、乐智、周洪棉、张浩然、刘春志、庄福成曾起诉天能公司及申福祥、李呈祥公司盈余分配纠纷，李呈祥愿意补偿7位股东相关的款项后7位股东撤回起诉。本院认为，杨学洲、天能公司及申福祥对杨学洲系天能公司股东，杨学洲以货币出资13.03万元，持股比例0.26%，均无异议，本院予以确认。本案争议焦点为：杨学洲的诉讼请求能否支持，即：天能公司是否应向杨学洲支付分红款；马烜、李海旭、申福祥应否承担本案民事责任。对此，本院分析如下。一、杨学洲要求天能公司支付分红款主张能否成立。根据《中华人民共和国公司法》第三十四条规定股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第一百六十六条规定公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。本案中杨学洲虽提供了2016年7月3日的股东会决议，但杨学洲庭审中明确表示未通知其参加本次股东会，天能公司不认可该股东会决议的效力，认为在未提取法定公积金的情况下分配利润，且天能公司有亏损情况，现有外债尚未偿还。本院认为，杨学洲未能举证证明，该股东会决议前已经依法提取了法定公积金，对于杨学洲所陈述的其他股东获得分红情况，并非天能公司支付，系李呈祥自愿补偿及山东呈祥电工电器有限公司支付，且天能公司认为系他人的个人行为与公司无关，现天能公司尚有债务未清偿完毕。综合以上情况，杨学洲主张天能公司支付分红款的诉讼请求依法不予支持。二、关于争议焦点二，第三人的马烜、李海旭、申福祥在本案中的民事责任问题，本院不再论述。综上所述，本院对杨学洲的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国公司法》第三十四条、第四十一条、第一百六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,判决如下：驳回原告杨学洲的全部诉讼请求。案件受理费1726元，公告费260元，由原告杨学洲负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  吕丽萍审 判 员  卢立国人民陪审员  穆彩霞二〇二〇年七月十日书 记 员  王毅炜附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国公司法》第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第四十一条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第一百六十六条公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。