广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终35470号上诉人（原审原告）：长明科技（深圳）股份有限公司，住所地：深圳市龙华区大浪街道罗屋围第二工业区1号四、五楼B区，统一社会信用代码：914403007261666912。法定代表人：吴天福，总经理。委托诉讼代理人：王琴，广东商达律师事务所律师。委托诉讼代理人：周琦，广东商达律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：赵汝飞，男，1973年6月10日出生，汉族，身份证住址：广东省茂名市茂港区，委托诉讼代理人：杜洁，泰和泰（深圳）律师事务所律师。上诉人长明科技（深圳）股份有限公司（以下简称长明公司）因与被上诉人赵汝飞劳动争议一案，不服广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初6242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人长明公司一审起诉请求：一、无须支付赵汝飞违法解除劳动合同赔偿金100743.12元；二、赵汝飞承担本案的诉讼费。一审法院判决：一、长明公司应在判决生效之日起五日内支付赵汝飞违法解除劳动合同赔偿金人民币100743.12元；二、驳回长明公司的诉讼请求。上诉人长明公司上诉请求：一、依法改判长明公司无需支付赵汝飞违法解除劳动合同赔偿金人民币100743.2元；二、本案一审、二审的诉讼费由赵汝飞承担。被上诉人赵汝飞对此答辩称，一、一审法院认定赵汝飞的入职时间符合法律规定。赵汝飞于1998年3月26日入职龙华油松长明五金制品厂，龙华油松长明五金制品厂于2006年更名为长风五金制品（深圳）有限公司，长风五金制品（深圳）有限公司于2015年更名为长明科技（深圳）股份有限公司。根据举证责任原则，用人单位对劳动者的入职时间负举证责任，长明公司在仲裁阶段主张赵汝飞的入职时间是2008年4月7日，在一审阶段主张赵汝飞的入职时间是2004年10月1日，长明公司的主张自相矛盾，不足以采信。长明公司未能提供证据证明赵汝飞的具体入职时间，应承担举证不能的法律后果。长明公司提交的龙华油松长明五金制品厂《工作证》发证时间为2003年12月31日，长风五金制品（深圳）有限公司《工作证》发证时间为2011年11月1日，《社保缴费明细表》显示长明公司自2005年2月起为赵汝飞缴纳社保，而长明公司注册成立时间为2001年3月2日，一审法院结合上述证据认定长明公司与赵汝飞的劳动关系于2001年3月2日开始，符合法律规定。二、赵汝飞不存在长时间消极怠工的事实，没有违反长明公司的规章制度及劳动纪律，长明公司与赵汝飞解除劳动合同属于违法解除，应当依法向赵汝飞支付违法解除劳动合同的赔偿金人民币100743.12元。2018年12月11日，长明公司在只有采购订单没有图纸的情形下要求赵汝飞生产该批订单，根据长明公司的工作流程，采购订单在没有图纸和规格要求的情况下是无法完成该批订单生产的，长明公司在庭审中确认该批订单没有配图纸和规格要求。长明公司作为用人单位未给劳动者提供劳动条件、不给赵汝飞安排工作，赵汝飞并不存在消极怠工和违反厂规厂纪的行为。因此赵汝飞与长明公司解除劳动合同的行为属于违法解除，长明公司应当依法向赵汝飞支付违法解除劳动合同的赔偿金人民币100743.12元。三、本案的诉讼费用无需赵汝飞承担。长明公司的上诉请求无事实和法律依据，请法院查清事实并依法驳回长明公司的上诉请求，维持一审判决。本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。本院认为，长明公司与赵汝飞之间曾存在劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。本案二审的争议焦点是：一、赵汝飞的入职时间；二、长明公司解除与赵汝飞的劳动关系是否符合法律规定。关于争议焦点一。根据长明公司一审提交的商事登记簿查询单，长风五金制品（深圳）有限公司于2016年12月8日更名为长明公司，长明公司的成立时间为2001年3月2日。长明公司在仲裁阶段主张赵汝飞的入职时间是双方无固定期限劳动合同的签订日期即2008年4月7日，在原审时主张赵汝飞的入职时间是2004年10月1日。赵汝飞则主张其在1998年3月26日入职龙华油松长明五金制品厂，该厂于2006年更名为长风五金制品（深圳）有限公司。赵汝飞在仲裁阶段提交了龙华油松长明五金制品厂和长风五金制品（深圳）有限公司的工作证，发证时间分别是2003年12月31日和2011年11月1日。长明公司为赵汝飞缴纳社保开始的时间是2005年2月。本院认为，赵汝飞并未提交证据证明龙华油松长明五金制品厂于2006年更名为长风五金制品（深圳）有限公司，也没有提交其他证据证明两者之间存在承继关系，应承担举证不能的不利后果。从赵汝飞提交的工作证上可见，赵汝飞在龙华油松长明五金制品厂至少工作至2003年12月31日。而长明公司在原审时主张赵汝飞的入职时间为2004年10月1日，但长明公司作为用人单位，却未能提交证据证明赵汝飞的入职时间，应承担举证不能的不利后果，本院认定赵汝飞的入职时间为2004年1月1日。关于争议焦点二。长明公司主张赵汝飞长期消极怠工，故其解除与赵汝飞之间的劳动关系。赵汝飞不予认可，主张系因采购订单没有图纸和规格要求导致无法完成该批订单生产，长明公司在原审阶段确认该批订单没有配图纸和规格要求，但赵汝飞之前生产过同种规格的产品，在没有图纸和规格要求的情况下，也可以完成生产。对此，本院认为，长明公司应当为赵汝飞提供劳动条件，尤其是赵汝飞明确提出需要图纸和规格要求的情况下，应当为赵汝飞提供。长明公司主张赵汝飞长期怠工，在原审时提交的视频证据，经当庭打开查看，并不能证明长明公司的主张。在长明公司未为赵汝飞提供劳动条件的情况下，赵汝飞无法提供劳动。长明公司主张在2018年1月7日做出《警告书》，却未向赵汝飞送达，长明公司并未提交证据证明曾向赵汝飞告知《警告书》中的相关内容。在上述情况下，长明公司径直做出解除劳动关系的决定，不符合法律规定，应当支付解除劳动合同的赔偿金86751.02元（2798.42元/月×15.5×2）。综上，上诉人长明公司的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律部分不当，本院依法予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初6242号民事判决第二项；二、变更广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初6242号民事判决第一项为：上诉人长明科技（深圳）股份有限公司应在本判决生效之日起五日内支付被上诉人赵汝飞违法解除劳动合同的赔偿金86751.02元；三、驳回上诉人长明科技（深圳）股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，由上诉人长明科技（深圳）股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 周  最  久审判员 张  士  光审判员 罗    巧二〇二〇年七月二十四日书记员 周铃燕(兼)附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……