山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终2640号上诉人（原审被告）邹平欣泽物流有限公司，住所地：山东省邹平市黛溪办事处北关村。法定代表人：李春林，该公司经理。委托诉讼代理人：张慧，女，该公司职工。被上诉人（原审原告）刘正辉，男，1968年4月20日出生，汉族，住山东省邹平市。委托诉讼代理人：郭勤玉，邹平城中法律服务所法律工作者。上诉人邹平欣泽物流有限公司（以下简称欣泽物流公司）因与被上诉人刘正辉工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省邹平市人民法院（2020）鲁1626民初692号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。欣泽物流公司上诉请求：1.撤销邹平市人民法院作出的（2020）鲁1626民初692号民事判决，并依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，对被上诉人月薪数额的认定、护理费、交通费数额的认定明显过高。1.被上诉人月薪数额的认定错误。一审中原、被告双方均认可，被上诉人工资是根据其工作量，按次微信支付。因上诉人跑路程基本为长途，每次支付劳动报酬数额不会低于500元；一审法院将日常运输中，上诉人通过微信发给上诉人的高速路费、加油费等支出费用也计入了其月收入是错误的。2.护理费、交通费数额的认定明显过高。根据被上诉人一审提交的昌乐中医院的诊断证明，可推断其误工时间在一个月左右，按照常识护理时间必然少于误工时间，故一审法院对被上诉人护理期计算过长；对护理费标准，一审法院认定被上诉人女儿直接参与护理证据不充分。交通费数额，根据其住院、出院次数，结合其历程，交通费数额明显过高。综上，请二审法院查明事实，并依法改判。刘正辉辩称，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求依法驳回上诉，维持原判。刘正辉向一审法院起诉请求：1.判决欣泽物流公司支付医疗费、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期待遇、护理费、交通费、二次手术费等各项工伤赔偿共计500000无；2.一切诉讼费用由欣泽物流公司承担。一审法院认定事实：刘正辉自2018年1月20日起与欣泽物流公司建立劳动关系。欣泽物流公司未为刘正辉缴纳工伤保险费。2018年4月2日凌晨3时24分许，刘正辉按照欣泽物流公司安排到青岛胶南煤灰厂送货途中发生交通事故，经昌乐县公安局交通警察大队认定，刘正辉负事故全部责任。刘正辉受伤后，先被送往昌乐县中医院抢救治疗5小时，于同日转往解放军第一四八医院住院治疗11天，经诊断其伤情为腰椎骨折。2018年4月13日，刘正辉转往邹平县中医院继续住院治疗7天。2018年5月4日，解放军第一四八医院出具诊断证明，诊断意见为刘正辉住院期间2人陪护，出院后1人护理半年，二次取内固定物约10000元。2019年6月18日，刘正辉因行二次手术取出内固定物在解放军第一四八医院住院治疗3天。刘正辉在上述医院住院治疗伤情共计支出医疗费50491.57元（包括二次手术费8717.99元）。刘正辉住院期间由其妻子孙秀芹、女儿刘悦护理。孙秀芹系城镇居民。刘悦系信达财产保险股份有限公司滨州中心支公司客户经理，其于2018年4月2日至2018年4月28日期间为其父亲刘正辉护理未上班，工资停发。根据刘正辉提交的银行交易明细表计算，其月平均工资7315.52元。刘正辉因治疗伤情共计支出交通费2000元。刘正辉在为欣泽物流公司工作期间为欣泽物流公司垫付罚款140元、油款1690元、过路费240元。刘正辉主张其月工资为12000元，欣泽物流公司对此有异议，主张刘正辉月工资为5000元左右，其向一审法院提交的微信转账记录显示自2018年1月24日至2018年3月16日期间，其为刘正辉转账支付9060元。而刘正辉向一审法院提交的微信聊天记录显示，自2018年1月24日至2018年3月21日期间，欣泽物流公司给刘正辉转账支付14230元。欣泽物流公司转账记录系刘正辉提交的聊天记录中显示的转账记录的一部分。2018年9月28日，经邹平县人力资源和社会保障局认定，刘正辉所受事故伤害为工伤。2019年1月23日，经滨州市劳动能力鉴定委员会鉴定，刘正辉劳动功能障碍程度为八级，无生活自理障碍。为主张工伤保险待遇，刘正辉向邹平市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.依法解除双方之间的劳动关系；2.裁决欣泽物流公司支付刘正辉医疗费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、二次手术费10000元、护理费25203元、罚款1400元、工资1600元、交通费2920元等各项损失共计502610.58元。2019年12月16日，邹平市劳动人事争议仲裁委员会作出邹劳人仲案字[2019]第95号仲裁裁决，裁决：一、欣泽物流公司支付刘正辉医疗费42773.58元、一次性伤残补助金69685元、一次性工伤医疗补助金45472.5元、一次性伤残就业补助金72756元、停工留薪期待遇38010元，共计268697.08元；二、驳回刘正辉其他仲裁请求。刘正辉对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案争议焦点为：欣泽物流公司应否支付刘正辉工伤保险待遇及刘正辉工资数额的确定问题。刘正辉系欣泽物流公司职工，其在工作过程中发生交通事故受伤，被认定为工伤，且欣泽物流公司未为刘正辉缴纳工伤保险费，故依照《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，欣泽物流公司应向按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付刘正辉工伤保险待遇。刘正辉主张其月工资为12000元，欣泽物流公司不予认可，且欣泽物流公司提交的微信转账记录显示的转款数额仅系刘正辉提交的微信聊天记录中显示的转账记录的一部分，不能客观、全面证实其向刘正辉发放工资的真实情况，故对其主张的刘正辉月工资为5000元左右的意见一审法院不予采信。根据刘正辉提交的微信聊天记录中欣泽物流公司向刘正辉的转账记录显示，自2018年1月24日至2018年3月21日期间，欣泽物流公司给刘正辉转账支付14230元，结合刘正辉自2018年1月20日起与欣泽物流公司建立劳动关系的实际情况，刘正辉自2018年1月20日至2018年3月21日工作2个月期间共计收取欣泽物流公司发放的工资14230元，故刘正辉月平均工资应为7115元（14230元÷2个月）。刘正辉主张其月工资12000元证据不足，一审法院不予采信。刘正辉因治疗工伤共计支出的医疗费50491.57元，欣泽物流公司应予支付。刘正辉治疗工伤期间，欣泽物流公司应依照《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，向刘正辉支付停工留薪期待遇。结合其伤情为腰椎骨折实际情况，参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》相应规定，其停工留薪期应为6个月，故欣泽物流公司应支付刘正辉停工留薪期待遇42690元（7115元×6个月）。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”刘正辉治疗伤情期间应由所在单位负责护理，欣泽物流公司未提交证据证实其对刘正辉进行了护理，故其应向刘正辉支付护理费。结合刘正辉腰椎骨折情况，参照公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定，其护理期限为90日，其中住院21天期间两人护理。刘正辉住院期间由其妻子孙秀芹、女儿刘悦护理，孙秀芹系城镇居民，刘悦系信达财产保险股份有限公司滨州中心支公司客户经理，月平均工资7315.52元，其于2018年4月2日至2018年4月28日期间为其父亲刘正辉护理，刘正辉护理费应为16197.56元[7315.52元÷30天×21天+42329元÷365天×21天+7315.52元÷30天×5天+42329元÷365天×64天]。刘正辉因治疗伤情共计支出的交通费2000元，属于其应享受的工伤保险待遇范围，欣泽物流公司应予支付。刘正辉在为欣泽物流公司工作期间垫付的罚款140元、油款1690元、过路费240元，不属于工伤保险待遇范畴，应按照欣泽物流公司财务制度进行报销，对该部分费用一审法院不作处理。经鉴定刘正辉劳动功能障碍程度为八级，且其于2019年在申请劳动仲裁时已提出解除与欣泽物流公司之间的劳动关系，故依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。”之规定，欣泽物流公司应支付刘正辉一次性伤残补助金78265元（7115元×11个月）、一次性工伤医疗补助金45472.5元（4547.25元×10个月）、一次性伤残就业补助金72756元（4547.25元×16个月）。综上所述，刘正辉部分诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持，欣泽物流公司应支付刘正辉医疗费、停工留薪期待遇、护理费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，共计307872.63元。刘正辉其他诉讼请求证据不足，应予驳回。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条规定，判决：一、欣泽物流公司于本判决生效之日起五日内支付刘正辉医疗费、停工留薪期待遇、护理费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，共计307872.63元；二、驳回刘正辉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由刘正辉负担2元，欣泽物流公司负担3元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：对于一审判决所认定的护理费、交通费以及被上诉人的月工资数额是否正确。关于一审判决认定的护理费及交通费是否正确的问题。一审中刘正辉主张的护理费为25203元、交通费为2920元，一审法院根据公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》等相关规定，以及刘正辉受伤情况及实际护理、交通等情况，结合本案中的刘正辉病历及诊断证明、刘悦停发工资证明及银行交易明细表、高速费发票、出租车发票等证据综合认定，确认的护理费为16197.56元，交通费为2000元。一审法院认定的护理费及交通费均有事实和法律依据且未超出当事人诉讼请求，本院予以认可。欣泽物流公司主张一审判决护理费、交通费过高，仅是自行陈述，无证据证明，本院不予支持。关于一审判决认定的刘正辉月工资数额是否正确的问题。一审中，诉讼双方均提供了有关工资数额的证据，但是欣泽物流公司转账记录系刘正辉提交的聊天记录中显示的转账记录的一部分，不能客观、全面证实其向刘正辉发放工资的真实情况。二审中，欣泽物流公司主张高速路费、加油费等费用也计入刘正辉的月工资，但欣泽物流公司作为刘正辉的用人单位，掌握着刘正辉的工资发放情况，却未提供证据予以证明，应当承担举证不能的责任，对其主张不予支持。故一审法院认定刘正辉月工资数额正确。综上，欣泽物流公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由邹平欣泽物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张秀峰审判员  唐顺江审判员  吴金魁二〇二〇年七月十日法官助理杨群群书记员翟钰琪