湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初3965号原告：宁效林，男，1974年11月16日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。委托代理人：林湘，湖南九子龙律师事务所律师。被告：湖南炎德文化实业有限公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区银盆岭街道英才园1片18栋101房。法定代表人：何米娜，执行董事兼总经理。委托代理人：程定均，湖南天地人律师事务所律师。委托代理人：简梦涵，湖南天地人律师事务所律师。原告宁效林诉被告湖南炎德文化实业有限公司（以下简称“炎德文化公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用简易程序，由审判员刘蜜纯独任公开开庭进行了审理，书记员曾辉担任法庭记录。原告宁效林及其委托代理人林湘，被告炎德文化公司的委托代理人程定均、简梦涵均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告宁效林向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告支付原告的拖欠工资377200元；2、判令被告补交原告工作期间的社会保险。事实和理由：原告于2007年10月28日进入被告单位工作，担任业务员一职，被告拖欠原告2007年10月28日至2018年4月22日期间的工资共计377,200元（按3,000元/月的标准计算）。原告工作期间，被告未依法为原告缴纳社保。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决，支持原告的诉讼请求。被告炎德文化公司辩称：1.原告和被告之间不存在劳动关系。原告是被告在不同区域的独家经销商，他们都是从被告炎德文化公司以赊销的方式从被告处购买教辅材料销售往其所代理的区域，原告对销售的材料是从中赚取差价，双方是买卖关系。2．双方没有书面、口头的劳动合同，也不存在事实劳动关系。劳动报酬的追索只有一年时间，原告主张时效已过。原告的主张时间是2007年或者2010年，如果欠付工资不可能时至今日才来起诉。3.原告从被告处赊销，每年四次结算，是等着原告将款项收回了再付给被告公司，如果原告主张是工资，完全可以从中抵扣，不可能到今天再来主张。原、被告之间的买卖关系正在进行诉讼。原、被告之间的买卖关系经过了永州市冷水滩区人民法院的审判，永州市冷水滩区人民法院也没有认定双方是劳动关系。二审正在等待永州市中级人民法院判决。原告除了从被告处赊销教辅资料外还从其他渠道购买销售教辅资料。原告一直是在冷水滩经营百草园书屋，其是书店的个体工商户。经审理查明，2007年10月28日，被告出具《证明》，载明“兹证明宁效林系我公司在冷水滩、芝山地区的业务代表，全权代理我公司的相关业务，请予关照。”2008年8月12日，原告取得出版物发行员证。2016年12月14日，被告炎德文化公司出具《授权委托书》载明“现委托宁效林全权负责本公司产品在冷水滩、芝山地区的发行及售后服务等相关事宣，委托期限为2016年12月14日至2017年12月13日。”2017年1月-2018年6月期间，被告公司的工作人员肖玉叶在名为“炎德文化广西团队”的微信群聊中发布钉钉签到内容。2017年6月12日，被告公司组织在韶山毛**广场留影，其中原告也在其中。经庭审确认，原告系通过赊销方式销售被告的教辅资料，工作时间灵活安排。被告按照销售人员所负责的区域实行划片销售，原则上不允许销售员跨区域销售即“串货”，被告根据销售人员所在区域的考生人数规定一定的任务数，原告需完成该任务，如不能完成会有一定比例的罚款，如果超额完成任务会有奖励。被告按照其制定的折扣政策将教铺资料赊销给原告，按照原告指定的地址发货，教辅资料的销售价格由原告自行决定，如低于被告给原告的折扣价格，亏损由原告自行承担，高于该价格的，利润由原告获取。除客户特殊要求“公对公”进行销售外，销售合同一般无须加盖被告公章，货款也由原告直接收取，回款也由原告自己负责。双方每年均会进行几次结算，结算后由原告向被告出具欠条，每次对账结算，原告出具的欠条中的均没有预留或扣除原告的工资，被告从未向原告发过工资。双方口头或在欠条中约定付款的期限，在货物回款后再由原告将欠条中的款项支付给被告，如果超出双方约定的付款期限，原告需承担一定金额的滞纳金。2018年4月22日之后，双方不再发生经济往来。2020年3月19日，原告宁效林以被告欠付工作期间的工资以及欠缴社保为由向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，该仲裁委以申请人已向劳动检察部门投诉且已依法进入程序，劳动者就相同事项申请仲裁为由裁定不予受理。原告宁效林因此诉至本院。另查明：2018年6月21日，宁效林结账明细单上载明“①2018.4.22原欠款220211元；②2018.5.31货款73245元（2018年4月-5月货款）；③共计欠货款293456元；④减2017年罚款746569元（其中应减畅销书36500元）；共计欠款218800元，（贰拾壹万捌仟捌佰元整）”。同日，原告在该单上载明“今欠到湖南炎德文化公司货款人民币贰拾壹万捌仟元正，永一中货款收到付清。”2019年10月21日，被告炎德文化公司以买卖合同纠纷向湖南省永州市冷水滩区人民法院起诉原告，要求原告支付欠付的货款并承担资金占用利息。2019年12月3日，原告的妻子刘俊霞向被告支付218000元。2020年1月20日，永州市冷水滩区人民法院做出（2019）湘1103民初5534号民事判决书判决驳回炎德文化公司的诉请，炎德文化公司不服该判决向永州市中级人民法院提起上诉，该案正在审理过程中。以上事实有原、被告的当庭陈述，经庭审质证的《不予受理通知书》、《证明》、微信聊天记录、照片、结算单、征订单、欠条、（2019）湘1103民初5534号民事判决书、（2020）湘11民终1560号传票以及付款凭证等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，劳动者与用人单位之间是否成立劳动关系在于管理与被管理关系的认定。参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，被告系依法成立的有限责任公司，原告系完全民事行为能力人，双方具有该条规定的主体资格。关于管理与被管理性，除被告要求原告在钉钉上打卡外，原告的工作时间灵活，销售书籍与他人签订销售合同时无须加盖被告公章，除少部分客户的特殊要求外，货款一般也由原告直接收取，销售价格由原告自行确定，低于原、被告双方约定价格的亏损由原告自行承担，超额利润由原告自行获取，并不由被告分配，可见原告需自行承担经营风险，其应系以个人名义销售被告的书籍，不宜认定为从事被告炎德文化公司安排的业务工作。此外，原告开始销售书籍以来，被告从未给原告发过工资，双方进行结算时，原告也从未在结算款中扣除或预留过工资，显然双方均没有建立劳动关系的合意，也没有任何证据表明双方约定过被告应当支付原告工资。综上，本院认为原告提交的所有证据均不能充分认定双方之间建立了劳动关系，原告要求被告支付欠付的工资于法无据，本院不予支持。补缴社会保险不属于人民法院受案范围，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告宁效林的全部诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由原告宁效林负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘蜜纯二〇二〇年七月十日法官助理周佳怡书记员曾辉附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。