甘甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初325号原告（反诉被告）：甘肃爱上味餐饮管理有限公司,住所地兰州市城关区铁路东村街道和政东街173号第2单元27层2701室。法定代表人:陈薇,该公司董事长。委托诉讼代理人：赵和康，甘肃赛莱律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈俭，甘肃赛莱律师事务所律师。被告（反诉原告）：叶少英，男，汉族，1974年3月29日出生,住兰州市城关区。委托诉讼代理人：魏伟，甘肃中寰律师事务所律师。委托诉讼代理人：王文琪，甘肃中寰律师事务所律师。原告（反诉被告）甘肃爱上味餐饮管理有限公司与被告（反诉原告）叶少英合伙协议纠纷一案，本院于2019年12月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）甘肃爱上味餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人赵和康、陈俭、被告（反诉原告）叶少英及其委托诉讼代理人王文琪均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、依法确认原、被告双方2016年5月15日签署的《餐厅合作经营协议书》于《解除合作关系的告知函》载明的日期即2017年3月31日解除；2、依法判令被告返还原告押金人民币20万元及原告替被告垫付的会员卡消费结算款29595.40元,以上共计229595.40元；3、本案诉讼费用及其他合理诉讼支出由被告承担。事实与理由：2016年5月15日,原、被告双方签署了《餐厅合作经营协议书》，协议约定主要内容为:自2016年5月28日起,原、被告双方合作经营“爱上味小馆兰新店”，被告以提供其原经营的楼尚酒咖餐厅场地为合作条件,原告负责店面后期增建、改造所产生的费用及全部运营费用;被告按营业额分阶段计提分成(月营业额超过21万元作为分成起点),不承担任何运营费用及风险;餐厅交接前产生的所有债务由被告承担,被告原有处置会员卡的消费从每月被告的分成中予以扣除;原告向被告支付20万元押金。协议签订后,原告依约于2016年5月17日向被告支付押金20万元,对店面进行装修改造,承担包括房屋租费在内的全部费用开业经营“爱上味小馆兰新店”,原告每月给被告报送经营情况。但合作经营餐厅的生意一直不好,再加铺面业主兰州瑞德摩尔城市购物广场商业运营管理公司催缴被告在双方合作前所欠房租、物业费等因素,致使“爱上味小馆兰新店”一直处于亏损状态。由于被告在合作中只享受经营收益分配,不承担任何经营费用及风险,原告无法独立支撑餐厅的继续经营,为此多次与被告协商相关事宜,但未果。为避免损失的继续扩大,原告提出解除双方的合作,但被告仍置之不理。2017年3月7日,原告以微信、快递等方式向被告送达《解除合作关系的告知函》,告知被告双方的合作于2017年3月31日解除。2017年3月27日,原告已停止对“爱上味小馆兰新店"的营业并撤出了经营场地,通知被告办理店面交接手续,但被告置之不理。另外,在双方的合作期间,被告经营的“楼尚酒咖”餐厅所售的会员卡在“爱上味小馆兰新店”消费的结算金额为29595.4元,该款项属于原告替被告垫付的费用。综上,在被告只享受经营收益、不承担经营风险的情况下,原告为避免经济损失的继续扩大要求解除双方之间的合作符合公平原则和公序良俗原则。另,被告基于双方合作所收取的20万元押金及原告替被告垫付的29595.4元,被告也应返还原告。现依法起诉，望判如所请。被告叶少英辩称：合同是否解除法院没有明确判决，200000元押金系原告单方解除合同，是原告违约，达不到退还押金的条件，其不予退还。对于原告提出的退还的29595.4元消费卡的诉请，因自合作开始，原告从未给被告提点，也未对过账和结算，故不予认可。反诉原告叶少英反诉称；1、请求依法判令反诉被告赔偿其装修损失90万元、转让费20万元，共计110万元；2、请求依法判令反诉被告返还其移交的固定资产和厨房设备设施（见清单）；3、本案反诉诉讼费用由反诉被告全部承担。事实和理由：2016年5月15日，原被告双方签订了《餐厅合作经营协议书》一份，该协议约定：双方合作经营爱上味小馆兰新分店；合作期限从2016年5月28日至其与兰新签订的租赁期为准（即2019年11月27日），共计3年零6个月；分配方式为达到利益平衡点（即营业额达到21万元）以上按比例计提分成；餐厅经营过程中的运营费用由反诉被告负责。协议签订后，其向反诉被告移交了餐厅场地以及附属装修和物资设施，并且移交了厨房及厨具设备和人员，履行了合同义务。反诉被告接收餐厅运营后，从未向其支付过任何收益，更未进行过对账。此外，反诉被告还擅改餐厅装修、将一楼转租第三方，凡此种种违约行为，其多次要求反诉被告纠正，但反诉被告置之不理。2017年3月7日，反诉被告突然向其发出《解除合作关系告知函》一份，通知解除合作关系。此时距双方签订《餐厅合作经营协议书》才仅仅10个月。在接到通知后其表示不同意，并要求继续履行合同。然反诉被告于2017年3月7日单方向兰州瑞德摩尔城市购物广场（租赁房屋业主）申请撤场，并于2017年3月31日停止经营，撤离经营场所。兰州瑞德摩尔城市购物广场根据反诉被告的申请和主动撤离，收回了经营场所。至此，由于反诉被告单方的违约行为，给其造成了巨额经济损失。现依法提起反诉，望判如所请。反诉被告甘肃爱上味餐饮管理有限公司辩称：反诉原告主张的装修损失无事实及法律依据，其应向兰州瑞德摩尔公司主张返还。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据:第一组证据：《餐厅合作经营协议书》一份；证明目的:原、被告双方合作经营“爱上味小馆兰新店”并签订《餐厅合作经营协议书》，约定原告于协议签订之日向被告支付餐厅押金20万元，并约定餐厅盘点交接前的债务由被告承担，被告原有储值会员卡消费从被告分成中予以扣除。被告叶少英对该证据无异议。第二组证据：交通银行兰州桥北支行账户交易明细；收条；《爱上味小馆兰新店2016年7月-2017年3月费用明细表》及营业明细（结账单）；《2016年7月22日-2017年3月26日与叶总结算表》。证明目的：1、原告按照约定向被告支付了餐厅押金20万元；2、被告利润分成扣除被告应当承担的相关费用后，被告尚欠29595.40元会员卡消费结算款未向原告支付。被告叶少英对200000元押金无异议，对其余证据有异议，不认可。第三组证据：瑞德摩尔商业运营管理公司《通知》2份；被告出具的《申请》2份、《承诺书》1份；《解除合作关系告知函》及快递单、（2017）甘0102民初2287号民事判决书；（2017）甘01民终2627号民事判决书。证明目的:1、因被告未按期缴纳房屋租金及物业费等费用，导致原被告双方合作的“爱上味小馆兰新店”无法继续经营，原告于2017年3月7日向被告送达《解除合作关系告知函》；2、经兰州市城关区人民法院、兰州市中级人民法院两级法院依法审理，确认原告解除行为有效，双方签订的《餐厅合作经营协议书》已依法解除；3、《餐厅合作经营协议书》已经解除，被告应当按照《合同法》的相关规定及《餐厅合作经营协议书》的约定，向原告返还收取的押金20万元，并支付欠付原告的会员卡消费结算款29595.4元；被告叶少英对该组证据的真实性无异议，双方解除协议不是由于未交清房租的原因，是因为原告自动申请撤场造成的。被告叶少英向法庭提交了以下证据：第一组证据：《餐厅合作经营协议书》、《物业租赁合同》。证明目的:证明原、被告之间存在合作经营餐厅的合同关系。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司对该组证据无异议。第二组证据：解除合作关系告知函、撤场申请、聊天记录、（2017）甘0102民初2287号民事判决书、（2017）甘01民终2627号民事判决书。证明目的:证明甘肃爱上味餐饮管理有限公司单方解除《餐厅合作经营协议书》，私自停止经营撤离经营场所。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，判决已认定该合同解除。第三组证据：收条。证明目的:证明叶少英向韩味家、曹杰支付店面转让费20万元。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司对该组证据不认可。第四组证据：固定资产清单、厨房物件清单、（2017）甘0102民初2287号开庭笔录、（2017）甘01民终2627号开庭笔录。证明目的:证明叶少英向甘肃爱上味餐饮管理有限公司移交的固定资产及厨具的数量。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司对盖章确认的予以认可，没盖章的不予认可。第五组证据：装修施工合同、王府井（楼上餐饮结算单）装饰工程、装修施工合同、王府井（上上签餐饮）装饰工程、楼上酒咖餐厅装饰工程人工费清单等。证明目的:证明叶少英装修本案经营店面花费1594655元。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司对该组证据不认可。第六组证据：购货合同、收据。证明目的:证明叶少英为本案经营店面购买全彩屏价值115000元。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司对该组证据不认可。第七组证据：销售合同。证明目的:证明叶少英为本案经营店面采购咖啡机、奶泡机支付9400元。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司对该组证据不认可。第八组证据：证明。证明目的:证明叶少英装修本案经营店面支付设计费60000元。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司对该组证据不认可。第九组证据：照片。证明目的:证明本案经营店面的装修和现场照片。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司对该组证据不认可。第十组证据：银行交易明细。证明目的:证明叶少英银行卡来往账目情况。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司对该组证据不认可。第十一组证据：诉讼财产保全责任保险保函。证明目的:证明叶少英申请保全花费保全费1650元。原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司对该组证据的真实性无异议，证明目的有异议。反诉被告甘肃爱上味餐饮管理有限公司向法庭提交了以下证据：第一组证据：兰州瑞德摩尔商业运营管理公司致叶少英的通知六份；证明目的:因叶少英未交清双方合作前及协议解除后的租金等费用,兰州瑞德摩尔商业运营管理公司通知要叶少英限期交清所欠费用,否则将终止合同、收回铺面及经营权并对商铺内所有物品进行暂时托管,由此造成的一切损失由叶少英自行承担。反诉原告叶少英对该证据的真实性无异议，证明目的有异议，自双方合作后租赁费由原告承担，反证原告违约的事实。第二组证据：陈薇与叶少英的微信聊天记录。证明目的:装修经过了叶少英的同意。反诉原告叶少英对该证据无异议。第三组证据：爱上味公司的会计苏瑜与叶少英的微信聊天记录截屏（共5张）。证明目的:爱上味公司按月向叶少英报送收支明细和对账单。反诉原告叶少英对该证据不认可。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本案的事实认定如下：2014年11月26日，叶少英与兰州瑞德实业集团有限公司签订《物业租赁合同》，该合同主要约定：叶少英自愿租赁兰州瑞德实业集团有限公司位于兰州市城关区用于经营餐饮，租赁期自2014年11月28日至2019年11月27日。当日，双方又签订了《物业服务公约》，后叶少英在该租赁场地经营楼尚酒咖餐厅。2016年5月15日，甘肃爱上味餐饮管理有限公司与叶少英签订《餐厅合作经营协议书》，该协议书主要约定：合作餐厅名称为爱上味小馆兰新店，先期以楼尚酒咖餐厅为经营主体;合作期限为自从2016年5月28日至以叶少英与兰新签订的租赁期为准。甘肃爱上味餐饮管理有限公司负责店面后期的增建、改造所产生的费用；分成、债务承担及押金为：1、分成：合作经营期间，合作人的分成比例为营业额达到人民币210000元为利润平衡点，双方不进行分成；营业额达到人民币210000元至260000元，叶少英按营业额的5%计提，营业额达到人民币260000元至280000元，叶少英按营业额的8%计提，营业额达到人民币280000元至300000元，叶少英按营业额的10%计提，营业额超过300000元以上部分，叶少英按超出部分的5%计提。2、债务承担：在餐厅盘点交接前所有债务由叶少英负责，与甘肃爱上味餐饮管理有限公司无关，甘肃爱上味餐饮管理有限公司交接后，餐厅运营过程中所有资金收入及运营费用、债权债务由甘肃爱上味餐饮管理有限公司负责，与叶少英无关。3、甘肃爱上味餐饮管理有限公司承诺，协议签订时向叶少英支付餐厅押金人民币200000元，合作满一年后，逐年返还，合同期满时叶少英将押金余额全部返还甘肃爱上味餐饮管理有限公司。甘肃爱上味餐饮管理有限公司在经营过程中叶少英原有处置会员卡的消费按照8折计算，并从每月分成中予以扣除。协议签订后，叶少英按照约定先期以楼尚酒咖餐厅场地作为经营主体，向甘肃爱上味餐饮管理有限公司移交了厨房、餐厅的附属财产，甘肃爱上味餐饮管理有限公司也在该场地经营“爱上味小馆兰新店”。甘肃爱上味餐饮管理有限公司向叶少英支付餐厅押金人民币200000元。2017年3月7日，甘肃爱上味餐饮管理有限公司向叶少英发出《解除合作关系告知书》，通知叶少英将营业至2017年3月31日即时撤场并解除双方合作关系。当日，甘肃爱上味餐饮管理有限公司以书面形式向兰州瑞德摩尔城市广场提出撤场申请。叶少英收到《解除合作关系告知书》后，于2017年4月7日向本院提起诉讼，请求依法确认甘肃爱上味餐饮管理有限公司发出的《解除合作关系告知书》的行为无效。2017年7月11日，本院做出了（2017）甘0102民初2287号民事判决书，判决甘肃爱上味餐饮管理有限公司向叶少英发出的《解除合作关系告知书》的行为无效。宣判后，甘肃爱上味餐饮管理有限公司不服，提出上诉，2017年11月21日，甘肃省兰州市中级人民法院做出了（2017）甘01民终2627号民事判决书，判决撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初2287号民事判决书，并驳回叶少英的诉讼请求。另查明：2017年6月15日，兰州瑞德摩尔购物广场商业运营管理公司对楼尚酒咖餐厅的物品进行了入库，并发出了通知，载明万国港二楼22-2206A（2206B、1109）叶少英商户于2017年4月15日撤场，商场管理人员经过书面通知及多次电话告知商户将店内储存物品清理，但对方一直未来进行处理，并暂存放在二楼、四楼库存（占用面积158.8平方米），物品入库时间为2017年5月17日，拆除费用5000元，在此期间按照市场价45元每平方米库房租金费用收取。本院认为，本案系合伙协议纠纷，在合伙关系解除或终止后，双方当事人首先应当进行清算。根据甘肃省兰州市中级人民法院作出的（2017）甘01民终2627号民事判决书认定双方签订的《餐厅合作经营协议书》已经解除，但在解除后，双方并未对合伙期间的财产及债权债务进行清算，故本诉原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司要求被告叶少英返还押金20万元及原告替被告垫付的会员卡消费结算款29595.40元的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。关于反诉原告叶少英要求反诉被告甘肃爱上味餐饮管理有限公司赔偿其装修损失90万元及转让费20万元的反诉请求，因双方在《餐厅合作经营协议书》中并未约定该合同期满或解除后对装修损失的处理，且反诉原告亦无确凿的证据予以证实上述反诉请求，故对反诉原告叶少英的该项反诉请求本院不予支持。关于反诉原告叶少英要求反诉被告甘肃爱上味餐饮管理有限公司返还其移交的固定资产和厨房设备设施的反诉请求，因甘肃爱上味餐饮管理有限公司现在并未实际占有该财产，反诉原告叶少英应另案主张其权利，故对反诉原告叶少英的该项反诉请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条之规定，判决如下:一、驳回本诉原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司的诉讼请求；二、驳回反诉原告叶少英的反诉请求；本诉案件受理费4744元，由本诉原告甘肃爱上味餐饮管理有限公司承担；反诉费7350元，由反诉原告叶少英承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按照自动撤回上诉处理。审 判 长  张世华人民陪审员  张 霞人民陪审员  彭 红二〇二〇年七月二十一日书 记 员  乔宁宁