广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初7351号原告：张译夫，男，1993年3月7日出生，汉族，住黑龙江省佳木斯市东风区，委托诉讼代理人：唐斌,广东卓明律师事务所律师。被告：广州月月鸟网络科技有限公司，住所地广州市花都区建设北路170号利君商务中心3A05房，统一社会信用代码91440101MA5CNQU98N。法定代表人：杨鹏。被告：杨鹏，男，1991年1月17日出生，汉族，住四川省仪陇县,被告：朱永健，男，1986年8月16日出生，汉族，住广州市花都区,被告：苏恒，女，1990年10月8日出生，汉族，住湖南省,委托诉讼代理人：蒋亚君，广东都诺律师事务所律师。原告张译夫诉被告广州月月鸟网络科技有限公司（以下简称月月鸟公司）、杨鹏、朱永健、苏恒代理合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告张译夫的委托诉讼代理人唐斌，被告广州月月鸟网络科技有限公司的法定代表人兼被告杨鹏，被告苏恒的委托诉讼代理人蒋亚君到庭参加诉讼。被告朱永健经本院传票传唤没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.四被告连带返还原告加盟代理费40000元。2.四被告承担上述款项利息524元（利息从2019年11月7日起，按同期银行贷款利率计算，暂计算到原告起诉之日，实际利息计算到被告结清款项时止）。3.四被告承担本案诉讼费用。法庭调查结束前，原告增加诉讼请求：解除城市代理合同。事实与理由：被告月月鸟公司是一家从事互联网游戏制作、推广的公司。被告杨鹏、朱永健、苏恒是被告月月鸟公司的实际出资人。2020年1月初，原告通过朋友圈看到四被告正在招区域加盟代理商，推广—款网络游戏名叫“神鸟世界app”。之后，原告与四被告联系加盟代理事宜。2020年1月8日，原告与被告月月鸟公司签订了城市代理合同(合同编号：YYN-Q-201911-018)。合同约定：甲方（即月月鸟公司）同意乙方（即原告）在合同约定地区范围，代理推广由甲方推出的神鸟世界APP产品。约定的推广区域为江西省宜春市。合同期限至2020年1月8日开始至2021年1月8日止。合同同时约定，代理费为每年4万元。合同签订当天，原告通过支付宝向被告指定的收款人张运新支付加盟费4万元。此后，原告多次要求四被告尽快推出神鸟世界APP网络游戏产品。直到2020年2月中旬，四被告才推出神鸟世界APP产品，但该产品刚一上线，四被告就说产品还不完善，需要再修改，要求原告再等等，但是直到现在，四被告推出的游戏产品，仍然没有通过公测，也没有正式上线。于是原告要求被告退还所收取的加盟代理费40000元，此后四被告便不再与原告进行联系。2020年3月中旬，被告月月鸟公司实际出资人，也就是本案被告杨鹏、朱永健、苏恒，将被告月月鸟公司的产品进行了变卖，搬走了电脑等办公用品。此后，原告多次与四被告联系，要求四被告退还加盟费用，但四被告以各种借口推脱，拒不退还。时至今日，四被告仍未退还原告40000元加盟代理费。综上所述，由于四被告违背诚实信用原则，拒不退还原告加盟代理费。根据民事诉讼法等相关规定，提出上述请求，请依法裁决。月月鸟公司与杨鹏共同辩称：一、原告以特许经营合同纠纷名义起诉我方是不符合相关法律的，我方所经营的公司未取得任何相关单位审批的特许经营许可证，也未曾经营任何特种作业，故本次以特许经营合同纠纷案来表达诉求是不合理的。二、关于原告提出我方所经营的“神鸟世界APP”迟迟未上线及未通过公测事宜。原告以我方推出的APP产品迟迟不上线及不通过公测的理由请求解除合同足不能接受的，我方所推出的“神鸟世界APP”在2020年1月16日上午11点09分28秒就已经上架安卓应用市场，用户下载量已经达到了37271次，故原告所提出的不上线和未通过公测是不成立的。三、关于原告称搬离原办公点并变卖公司办公用品事宜及不再联系事宜。众所周知，从今年开年以来，因疫情的原因，对各大行业都造成了不小的冲击，我方所经营的公司也不例外，在疫情严重爆发期间，也就是今年的1-4月份，办公人员迟迟不能到岗，导致公司推出的产品无法及时地进行功能迭代，出现了严重的市场竞争危机，每月又面临高额的房租水电人工等硬性支出，作为公司负责人及决策者，不得不压缩开支，开源节流，故做出了搬离原办公点，改为线上办公。我方所经营的公司主体仍在，并没有进行工商注销及申请破产，并没有像原告所提出的失联。在接到法院所发出的开庭传票时，我方第一时间亲自与各代理商打电话确认本次开庭时间及开庭事宜，并明确告知其他未上诉的代理商，如果有时间最好亲自到本次庭审现场，我们协商解决本次事宜。恰恰相反我们之间一直保持着微信、电话的畅通。对各原告诉讼请求全额返还和支付利息不同意，要求按照合同约定进行。被告苏恒辩称：原告要求苏恒对月月鸟公司收取的代理费承担连带还款责任没有依据，请法庭依法驳回原告对苏恒的请求，理由如下：1.被告苏恒不是本案《城市代理合同》的相对方，原告要求苏恒承担责任没有合同上的依据。被告苏恒作为公司的监事代表公司签约，从事具体性的工作，应视为公司行为。2.原告要求苏恒承担责任没有事实及法律上的依据。苏恒在其退股前的公司经营过程中并不存在利用月月鸟公司名义作出损害原告利益的行为，苏恒退股后也没有利用月月鸟公司的名义从事本案《城市代理合同》约定的相关活动损害原告的利益。苏恒于2020年3月6日完成了从月月鸟公司的退股变更登记，月月鸟公司作为自然人合资有限责任公司，现该公司存续，苏恒退股后公司的经营情况不能及于苏恒。另，本案的履行因受疫情影响，工作人员未能及时上报，未能对产品进行更新，所受到的影响，被告月月鸟公司已经做出了积极的处理。故被告苏恒认为本案合同尚未达到解除条件。被告朱永健未作答辩。原告、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证、辩证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据对证据的认定及当事人陈述，本院认定事实如下：2020年1月8日，张译夫（作为乙方）与月月鸟公司(作为甲方)签订《月月鸟网盟城市代理合同》，约定了原告代理推广被告“神鸟世界APP”产品的有关事宜，包括代理期限、推广区域、代理费、双方的权利义务、收益与结算、市场保护、违约责任、免责条件、合同终止等内容。其中第二条约定，原告代理推广区域为云南省昭通市，合同期限至2020年1月2日开始至2021年1月2日止。第3条约定，原告需要向被告支付的代理费为每年4万元。第八条约定，在本合同履行期间，若因乙方原因导致本合同的提前终止，乙方所交费用不予退还；甲方未按合同约定履行责任与义务，给乙方造成损失的，由甲方赔偿给乙方造成的实际损失；乙方未按合同约定履行责任与义务，给甲方造成损失的，由乙方赔偿给甲方造成的实际损失。第十条约定“本合同在下述情形下解除，提出解除协议的一方应提前一个月以书面形式通知另一方：……10.5因甲方经营情况发生重大困难，进入法定整顿期或者清算期，乙方可以解除本合同，其代理费按时间退回【即退回的金额=个人账户收益-所选择城市收益-已代理天数×（已付代理费用／代理期限）】……”同日，原告向月月鸟公司指定的收款人张运新支付代理费4万元，双方（原告与月月鸟公司）签订《月月鸟网盟城市代补充理合同》，约定原合同5.6条款乙方可按个人意愿召开招商会议等。2020年1月19日，“神鸟世界APP”在腾讯开放平台通过上线审核。原告提供的微信聊天记录显示：月月鸟公司的代理人在1月21日问杨鹏是否暂停推广涉案产品，杨鹏回复先过年，问题很多，推广意义不大，等先调整完结构。2月6日，杨鹏回复代理商，神鸟上线以来遇到诸多问题，有决策性的，也技术问题的问题，疫情影响，所有工作人员都还没有上班，最坏的就算神鸟不做了，也会跟所有合伙人一个满意的交代，不会让信任的合伙人亏钱。2月11日，杨鹏提出若本项目失败，公司会退回所有合伙人代理费用。2月18日，杨鹏告知代理人项目失败，公司会给所有合伙人兜底，不必担心公司跑路。3月22日，杨鹏提出30日会公布退款方案。4月19日，被告月月鸟公司发出公告函，通知代理商涉案产品运营到2020年5月20日止。5月20日后，被告没有再经营涉案产品。庭审中，杨鹏明确表示愿意与月月鸟公司承担相同的责任。杨鹏、月月鸟公司认为应当按照《月月鸟网盟城市代理合同》第10.5条的约定计算退款金额。月月鸟公司于2019年4月1日登记成立，杨鹏、朱永健、苏恒是该公司股东。2020年3月6日，朱永健退出该公司，股东变更为杨鹏、苏恒二人。本院认为，原告与被告月月鸟公司签订的《月月鸟网盟城市代理合同》及补充合同是双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方具有约束力。根据该合同内容可知，该合同是一般代理合同，并非特许经营合同，本院立案受理时将案由认定为特许经营合同纠纷，不当，应纠正为代理合同纠纷。被告月月鸟公司已实际终止了涉案产品的经营，原告诉求解除《月月鸟网盟城市代理合同》，合法合理，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”被告月月鸟公司在涉案产品刚上线时就单方面终止涉案产品，已构成违约，应当承担违约责任。原告诉求被告月月鸟公司退还全部代理费并支付利息，于法有据，本院予以支持。但原告支付代理费的时间是2020年1月8日，且自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已取消，故对利息，本院调整为自2020年1月9日（即原告付款次日）起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。本案并不符合《月月鸟网盟城市代理合同》第10.5约定的情形，且杨鹏在微信中也多次向代理商表示若项目失败，公司会退款，不会让代理商亏钱。因此，杨鹏与月月鸟公司主张按第10.5约定计算退款金额，理由不成立，本院不予采纳。被告杨鹏同意与月月鸟公司共同承担责任，故对原告诉求杨鹏对本案债务承担连带清偿责任，本院予以支持。原告诉求朱永健、苏恒承担连带清偿责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、第九十七条的规定，判决如下：一、解除原告张译夫与被告广州月月鸟网络科技有限公司签订的《月月鸟网盟城市代理合同》；二、被告广州月月鸟网络科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张译夫支付40000元及利息（从2020年1月9日起按照全国银行间同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至付清款日止）;三、被告杨鹏对上述第二项欠款承担连带清偿责任；四、驳回原告张译夫的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费407元，由被告杨鹏、广州月月鸟网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  罗学云二〇二〇年七月二十三日书记员  陈 哲