北京市房山区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0111民初844号原告：伦文兰，女，1979年10月7日出生，汉族，住江西省景德镇市珠山区。委托诉讼代理人：赵华玫，北京市炜衡律师事务所律师。被告：北京品联互通通信技术服务有限公司，住所地北京市房山区良乡长虹西路翠柳东街1号-2517。法定代表人：饶素敏，经理。委托诉讼代理人：洪丽，该公司工作人员。委托诉讼代理人：蒋虎，北京市建诚律师事务所律师。被告：北京品极通达通信服务有限公司，住所地北京市房山区良乡凯旋大街建设路18号-D4084。法定代表人：李英宾，总经理。原告伦文兰与被告北京品联互通通信技术服务有限公司（以下简称品联公司）、被告北京品极通达通信服务有限公司（以下简称品极公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伦文兰及其委托诉讼代理人赵华玫，被告品联公司原委托诉讼代理人衡连政、蒋虎，被告品极公司之法定代表人李英宾到庭参加了诉讼。后被告品联公司解除了与衡连政的委托关系，委托洪丽为诉讼代理人。本案现已审理终结。伦文兰向本院提出诉讼请求：1.品联公司支付违法解除劳动关系赔偿金297334.56元；2.品联公司支付2018年5月至2019年6月的销售提成35069.84元；3.品联公司支付2019年带薪年休假工资11392.13元；4.品联公司支付法定节假日加班工资11847.82元；5.品联公司支付2012年1月至2019年6月扣发2%比例的工资16900.09元；6.品极公司承担连带支付责任；7.品联公司承担诉讼费。事实与理由：伦文兰于2007年4月2日入职，并于2014年11月1日与品极公司签订无固定期限劳动合同。因品极公司与品联公司系关联单位，自2014年3月起伦文兰被安排至品联公司工作，担任渠道经理一职，品联公司每月以缴纳个人所得税的名义扣发伦文兰2%比例的工资。2019年6月25日，品联公司单方通知伦文兰解除劳动关系，停发了伦文兰的工资，并对伦文兰进行了社会保险减员。截止目前伦文兰还有2018年5月至2019年6月的销售提成35069.84元、2019年度带薪年休假工资11392.13元、法定节假日加班工资11847.82元未支付。品联公司没有法律依据单方面解除劳动关系，严重损害了伦文兰的合法权益。因品极公司与品联公司存在混同用工，故要求品极公司承担连带支付责任。品联公司辩称：品联公司与伦文兰没有任何劳动合同关系，没有违法解除劳动关系的基础。伦文兰与品极公司签订有无固定期限劳动合同，伦文兰的工资由品极公司发放，伦文兰的社保由品极公司缴纳，伦文兰的个税亦由品极公司代缴，故与伦文兰建立劳动关系的是品极公司，而不是品联公司。品极公司于2007年成立，品联公司于2014年成立，品联公司与品极公司以前是同一个实际控制人，两个公司存在关联关系，两个公司均从事电信联通运营商业务，品联公司成立后从品极公司借调伦文兰到品联公司工作，两公司虽然是同一控制人但都是独立的法人主体；虽然借调伦文兰到品联公司工作，但伦文兰借调到品联公司工作之后伦文兰与品极公司之间的劳动关系并没有解除，伦文兰仍与品极公司存在劳动关系。2019年2月，品极公司投资人发生了变更，考虑到伦文兰的劳动合同在品极公司，工资发放、社保和个税缴纳等都是在品极公司，品联公司还是想继续用伦文兰，所以给伦文兰发了三次通知，要求伦文兰与品联公司换签劳动合同，除将劳动合同中品极公司换成品联公司以外，工资福利等都没有变化。伦文兰3月知道投资人变更之后，4、5、6月仅到单位去了几天，就没怎么去上班，但品联公司仍然是支付了伦文兰整月的工资和社保。品联公司虽然向伦文兰支付了工资，但伦文兰未换签劳动合同，故伦文兰不应该列品联公司为被告。品极公司辩称：2019年1月11日，李英宾通过北京一六八八财务咨询有限公司购得品极公司全部股权；李英宾系品极公司实际控制人，与品联公司并不认识；现品极公司并不了解伦文兰的相关情况。本院经审理认定如下事实：2014年11月1日，品极公司与伦文兰签订无固定期限劳动合同，合同约定伦文兰在品极公司工作的起始时间为2007年4月2日。2014年11月至2019年6月期间，品极公司为伦文兰缴纳社会保险。伦文兰的工资通过公司银行账户及兴晨账户支付，其中，2017年12月至2019年2月的工资公司支付账户系品极公司账户；2019年3月至2019年6月的工资公司支付账户系品联公司账户。品联公司提交的2017年6月至2019年6月期间工资表中伦文兰工资费用部分有2%的扣款，品联公司同意退还该2%的扣款。伦文兰收到了品联公司于2019年4月22日通过邮件发送的关于品联公司承接品极公司员工劳动关系、福利待遇决定的通知（以下简称承接通知），通知载明“尊敬的各位‘北京品极通达通信服务有限公司’（以下简称品极）的员工：由于‘品极’已经将其所有权转让，为了保障‘品极’公司各位员工的合法权益，品极经过与‘北京品联互通通信技术服务有限公司’（以下称品联）沟通、确定，由‘品联’完全接收‘品极’在职员工的劳动关系、司龄、福利待遇，具体的承接权利与义务如下：1、在保持原‘品极’员工薪资、福利待遇的前提下，‘品联’完全接收‘品极’所有在职员工的劳动合同关系，延续并履行劳动合同关系。2、认可每一名员工在‘品极’所累计的工龄，此工龄将在‘品联’享受与‘品联’员工同等的待遇。3、按照原‘品极’既定的员工薪资标准，按照‘品联’的发放日期执行。4、……”；并载明了伦文兰入职时间为2007年4月2日，同时载明办理上述手续截至日期为2019年4月29日下午5点前，如逾期未及时办理转移手续，由此所产生的后果由本人承担。伦文兰后又收到了品联公司于2019年5月15日通过邮件发送的补充通知，通知载明“‘品联’重申，此次劳动关系转移不会导致各位的工作内容、工资待遇、福利待遇、工龄等受到任何的减损或降低，跟各位在‘品极’的劳动合同中约定的内容一致，并将办理前述劳动关系转移手续日期顺延至2019年5月25日下午5点前。……2、如逾期仍未办理劳动关系转移手续，将视为您自动离职，且按照法律规定不会获得经济补偿。劳动关系自2019年5月26日正式解除。……”伦文兰与品联公司均同意伦文兰2018年5月至2019年6月的销售提成按照共计9856.8元计算。如需支付解除劳动关系补偿或赔偿及2019年未休年休假工资，伦文兰与品联公司、品极公司均同意以月工资11285.39元作为计算基数。品联公司提交2019年7月2日的补充通知，通知中载明对于承接劳动关系所涉及人员的社保及工资将截止于2019年6月30日，请各位与行政部联系具体社保减员等后续事宜，为避免造成个人不必要的损失，本通知中的内容，请特别关注。伦文兰称其未收到该通知。伦文兰提交2017年3月29日的劳动合同转签协议书，该协议书加盖有品极公司、品联公司的公章。协议书约定品极公司和伦文兰自愿同意自2017年3月29日起解除工作聘用关系并解除双方签订的劳动合同；品联公司和伦文兰同意自2017年3月29日起建立劳动关系并签订劳动合同；品联公司承认伦文兰在品极公司工作的工作年限将会连续合并计入品联公司的工作年限中，同时连续享有该等年限相关的权利，品极公司确认伦文兰在品极公司的工作年限起始于2007年4月2日；本协议签订之日起，伦文兰与品极公司不再存在任何权利义务关系，品极公司、伦文兰双方在此确认不存在任何劳动争议。品联公司对公章的真实性予以认可，但称品联公司实际并未与伦文兰签订劳动合同。关于年休假。品联公司称2019年3月品极公司投资人变更后伦文兰就没怎么到公司上班，无法安排年休假，且伦文兰离职时还未到2019年年底。关于法定节假日加班工资。品联公司提交的工资表显示部分有法定节假日的月份有加班费，品联公司、伦文兰均认可该笔加班费系法定节假日加班费。伦文兰的钉钉考勤记录显示2018年12月30日至12月31日期间，伦文兰加班时长为15小时，加班核算方式为申请调休；品联公司称法定节假日为1月1日，12月30日、12月31日是可以调休的。品联公司提交的考勤表显示伦文兰至2019年4月30日剩余调休为98.5小时。伦文兰主张该剩余调休98.5小时均系法定节假日加班时长，品联公司不认可。伦文兰称虽然其与品极公司签订有劳动合同，但实际用工单位是品联公司，其也是接受品联公司的管理，其系与品联公司存在事实劳动关系。伦文兰主张品联公司通知签订劳动合同后自己一直积极地促成劳动合同转签，但因品联公司在加班等有些细节上比较苛刻一直为难自己，故未能签订劳动合同，2019年6月25日品联公司告知伦文兰不用再来公司了，因此双方劳动关系于2019年6月25日解除。品联公司称公司连续三次发通知，且给了伦文兰合理的时间，告知了逾期视为自动离职，解除劳动关系的时间为2019年6月30日，因伦文兰不签劳动合同自行离职。伦文兰称解除劳动关系的补偿或赔偿应自2007年4月2日起算，如果法院无法支持违法解除赔偿金，则要求支付解除或终止劳动关系的补偿金。关于伦文兰与之前的公司解除劳动关系，是否收到过解除补偿或赔偿，伦文兰称未收到过，品联公司称公司一直都是这样承接或转接劳动关系的，之前的公司是否支付过解除补偿或赔偿不清楚。2019年8月12日，伦文兰以品联公司为被申请人向北京市房山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称房山仲裁委）申请仲裁，请求品联公司：1、支付违法解除劳动关系赔偿金297334.56元；2、支付2018年5月至2019年6月提成35069.84元；3、支付2019年带薪年休假工资11392.13元；4、支付法定节假日加班工资11847.82元；5、支付2019年6月交通补助金600元（已撤回）；6、支付2012年至2019年未足额支付工资差额16900.09元。房山仲裁委作出京房劳人仲字［2019］第2206号裁决书，裁决驳回伦文兰的全部申请请求。伦文兰于法定期限内起诉。本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。品极公司与伦文兰2014年11月1日签订有无固定期限劳动合同，结合2017年3月29日品极公司、品联公司与伦文兰签订的劳动合同转签协议书，品极公司与伦文兰达成了自2017年3月29日起解除劳动合同的合意、品联公司与伦文兰达成了自2017年3月29日起建立劳动关系的合意，应视为2017年3月29日品极公司、品联公司与伦文兰达成了变更劳动合同主体的协议；即使2017年3月29日之后品极公司为伦文兰代缴社会保险、代缴个税、支付工资，但伦文兰实际为品联公司工作，实际亦接受品联公司的管理，未有证据显示品极公司与品联公司对伦文兰存在混同用工，故即使品极公司存在2017年3月29日之后代缴社会保险、代缴个税、支付工资的行为，亦应视为系代品联公司所为。综上，本院认定由品极公司提出、品极公司与伦文兰于2017年3月29日协商解除劳动关系，同时认定伦文兰与品联公司自2017年3月29日起存在劳动关系。2019年4月22日，品联公司通知伦文兰在保持薪资、福利待遇的前提下签订劳动合同，伦文兰虽主张品联公司通知签订劳动合同后自己一直积极地促成劳动合同转签，系因品联公司在加班等有些细节上比较苛刻一直为难自己故未能签订劳动合同，并于2019年6月25日通知解除劳动关系，但就该主张伦文兰未能提供任何证据，因此本院对伦文兰的上述主张不予采纳。鉴于双方均认可劳动关系已不再存续，未继续存续系因劳动合同未续签所致，且伦文兰的工资与社保均至2019年6月，品联公司亦认可劳动关系存续至2019年6月30日，故本院认定品联公司系在伦文兰拒绝签订劳动合同的情形下于2019年6月30日终止了双方之间的劳动关系。虽然品联公司与伦文兰实际并未签订劳动合同，但根据本案情况，品联公司与伦文兰在终止劳动合同时已经符合建立无固定期限劳动合同的情形；根据现有证据，品联公司以不低于现有劳动条件、岗位、工资待遇要求与伦文兰订立劳动合同，但伦文兰拒绝签订，该种情形下品联公司可终止双方之间的劳动关系，但应支付伦文兰终止劳动关系经济补偿。品极公司与伦文兰签订的劳动合同及劳动合同转签协议书、承接通知载明伦文兰的入职日期为2007年4月2日，品联公司认可公司一直都是这样承接或转接劳动关系的，未有证据显示伦文兰与之前的公司解除或终止劳动关系时收到过解除或终止补偿，而伦文兰劳动关系单位主体的变更系用人单位方面的原因所致，故伦文兰主张计算解除劳动合同经济补偿金的工作年限连续计算，理由正当，应予支持，本院计算伦文兰终止劳动关系经济补偿年限时以2007年4月2日起计算。经核算，品联公司应支付伦文兰终止劳动合同经济补偿141067.38元。关于销售提成。品联公司与伦文兰均同意2018年5月至2019年6月的销售提成按照共计9856.8元计算，本院不持异议，予以确认。关于2019年未休年休假工资。品联公司认可并未安排伦文兰2019年年休假，故应支付伦文兰未休年休假工资。根据伦文兰的工作年限和工资标准核算，品联公司应支付伦文兰2019年未休年休假工资4150.95元。关于法定节假日加班工资。劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任。在有法定节假日的部分月份，伦文兰收到了法定节假日加班费；伦文兰虽主张剩余调休均系法定节假日加班时长，但未提供相应证据，故本院难以认定剩余的调休系法定节假日加班时长。因此，伦文兰再要求法定节假日加班费缺乏事实依据，本院不予支持。关于扣发的2%比例工资。用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存两年备查。品联公司认可2017年6月至2019年6月期间伦文兰工资费用部分有2%的扣款，并同意予以退还，本院不持异议。经核算，应返还伦文兰2017年6月至2019年6月期间费用部分2%的工资共计451元。对于2017年6月之前的工资扣款情况，应由伦文兰承担举证责任，现伦文兰未提供充分有效证据，故本院对其关于支付2017年6月之前扣发2%工资的请求，不予支持。对于伦文兰所主张品极公司承担连带责任的诉讼请求。如前所述，本院认定2017年3月29日起伦文兰与品极公司不存在劳动关系，即使品极公司2017年3月29日之后存在代缴社会保险、代缴个税、支付工资的行为，应视为代品联公司所为，故伦文兰要求品极公司承担2017年3月29日之后的连带责任缺乏事实与法律依据，本院不予支持。现本院认定应支付的销售提成、未休年休假工资、扣发的2%比例工资均系2017年3月29日之后，故品极公司无需承担连带责任；品极公司亦无需就2017年3月29日之后期间的终止劳动合同经济补偿承担连带责任。对于品极公司应否就2017年3月29日前期间的解除劳动合同经济补偿承担连带责任，因伦文兰签署的劳动合同转签协议书已经载明伦文兰与品极公司不再存在任何权利义务关系，品极公司、伦文兰确认不存在任何劳动争议，而伦文兰2017年3月29日前期间的终止劳动合同经济补偿可以通过品联公司支付，即该期间的解除劳动合同经济补偿有承担主体，故品极公司亦无需就2017年3月29日前期间的解除劳动合同经济补偿金承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，判决如下：一、北京品联互通通信技术服务有限公司于本判决生效之日起10日内支付伦文兰终止劳动关系经济补偿金141067.38元；二、北京品联互通通信技术服务有限公司于本判决生效之日起10日内支付伦文兰2018年5月至2019年6月期间提成共计9856.8元；三、北京品联互通通信技术服务有限公司于本判决生效之日起10日内支付伦文兰2019年未休年休假工资4150.95元；四、北京品联互通通信技术服务有限公司于本判决生效之日起10日内支付伦文兰2017年6月至2019年6月期间扣发费用2%的工资共计451元；五、驳回伦文兰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由北京品联互通通信技术服务有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  杜巧静二〇二〇年七月三十一日书记员  牛淑静