甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘11民终582号上诉人（原审被告）：嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司，住所地甘肃省嘉峪关。法定代表人：叶风林，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：顾保年，甘肃泽锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔晓琴，甘肃泽锐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：党继军，男，1963年10月22日生，汉族，甘肃省会宁县人，农民，住甘肃省会宁县。委托诉讼代理人：王睿雪，甘肃青木律师事务所律师。上诉人嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司与被上诉人党继军承揽合同纠纷一案，不服陇西县人民法院（2019）甘1122民初3315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，经过阅卷及询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司的上诉请求：1.撤销原判，依法裁定发回重审或者改判驳回被上诉人的原审诉讼请求；2.本案诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清。1.一审认定2016年1-2月份期间人工工资等费用合计262337元中仅47590元支付于被上诉人错误。双方于2016年5月4日对账确认2016年1-2月份共计262337.66元，在扣除相关机械费用、被上诉人借款、劳保费用等相关费用后，上诉人于2016年5月5日通过公司账户向被上诉人甘肃银行账户（尾号4054）支付款项54644元，向被上诉人雇佣劳务人员发放劳务工资73033元，同日通过王吉伟账户想被上诉人银行账户（尾号4054）支付47590元，以上共计175267元。2.一审对于上诉人支付的2016年9-12月份人员工资不予认可错误。被上诉人在嘉峪关市城区人民法院作出的已生效（2019）甘0271民初69号民事判决中，对2016年9-12月份的工资发放表的真实性是认可的，并未提出异议，同时也查明了王坤系被上诉人党继军指定的东兴铝业陇西工地管理人员，在2016年9-12月份的工资发放表中均有王坤的签字确认，完全能够说明该工资发放表并非上诉人单方制作，是经过了党继军的确认和认可。3.2016年3-8月份工资表中实际发生的医疗费用应由党继军承担，一审对此不予认定错误。本案中2016年3-8月份工资表中实际列支的医疗费用本身就系超出工伤基金支付的部分，按照合同约定应由党继军全部承担，且该部分医疗费用的支付已经由被上诉人党继军予以确认。4.一审判决事实认定部分与被上诉人党继军在起诉状中自认的案件事实之间存在重大矛盾。一审业已查明结算总费用为1606696.23元，并非被上诉人所称1942390元，被上诉人对该事实无异议，在此情况下，一审认定上诉人仅支付被上诉人727299元，与被上诉人党继军自认的事实，即已支付898000元存在严重不符；事实是上诉人在未扣除被上诉人应承担的管理费、税金等费用的情况下已经向被上诉人支付了140余万元，已经超额支付，不存在被上诉人诉称的欠付合同款项情况。党继军服判未答辩。党继军向一审法院起诉请求：1.判令二被告立即向原告支付劳务费744390元，支付违约金57653元，共计802043元。2.本案保全费、诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实，2015年12月30日，原、被告签订《项目承包协议》，明确被告承担东兴铝业陇西分公司400KA系列出铝抬包清理砌筑业务和东兴铝业陇西分公司400KA系列残极清理爆破翻盘业务，聘任原告党继军为该项目经理，约定：1、被告收取税金及管理费每月固定金额25000元，每月付款时扣回税金及管理费；2、原告按月负责对账、挂账、结算事宜，被告按原告对账金额全额提供劳务费发票，款到三天之内原告提供工资表，被告以银行转账的形式发放工人工资；3、被告代缴工伤保险费用。比例为实际发放工资的1.5%，原告应严格管理，杜绝工伤事故的发生，若发生工伤事故，由被告向劳动部门申请工伤认定和工伤待遇，赔偿额超出工伤基金支付的部分由原告承担赔偿责任；4、原告聘用人员必须经被告办理入职手续购买工伤保险后经双方签字后方可工作（被告签字人员王吉伟，原告签字人员党继军），否则发生一切事故责任全部由原告承担并负责赔偿；5、完成生产任务所需要的机器、设备、工具均由原告负责购买并配备，若使用被告设备，双方另行商定租赁合同；6、其他所有费用均由原告负责，人事、劳动和其他纠纷赔偿均由原告负责。原告主张其借用被告资质承揽甘肃东兴铝业陇西分公司劳务，被告对该事实没有异议，在（2019）甘0271民初69号案件审理中以主张与原告之间系挂靠经营合同关系，其仅起到结算作用，只收取管理费和税金，完成《项目承包协议》中劳务所需机器、设备、工具均由党继军负责购买并配备。结合原、被告双方以上对事实陈述及《项目承包协议》承包协议，本院认定原告党继军挂靠被告、借用被告资质承揽甘肃东兴铝业有限公司陇西分公司工程劳务，党继军雇佣人员、投入设备完成全部劳务，支付了2016年1-2月份的人工工资。被告支付2016年3-8月份的人工工资，原告党继军在工资表上签字确认。经被告与甘肃东兴铝业有限公司陇西分公司结算，甘肃东兴铝业有限公司陇西分公司共向被告支付劳务费1606696.23元。原告向被告催要劳务费，被告拒不支付。2019年8月22日，原告向本院提起诉讼。认定上述事实的证据有双方当事人身份证明、项目承包协议书、甘肃省嘉峪关市（2019）甘0271民初69号民事判决书、（2018）甘02民终29号民事判决书、发票、付款凭证、当事人陈述等。一审法院认为，原告党继军与被告嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司之间系挂靠关系。原告借用被告资质承揽甘肃东兴铝业有限公司陇西分公司劳务，其雇佣人员、投入设备完成全部劳务，与甘肃东兴铝业有限公司陇西分公司形成事实上的承揽合同关系。因此，被告在领取劳务费后，应当与原告结算后依约支付给原告。原告作为承揽合同的实际承揽人要求被告支付劳务费，合法有据，本院予以支持。对于被告应付原告劳务费的数额的确定。（一）被告辩称其将2016年1-2月份的人工工资等262337元全额支付给原告党继军。对此，原告不予认可，审理中被告提交的证据仅有2016年5月5日的银行流水证实被告向原告付款47590元，其余证据均不能证实被告向原告付款的事实。故对被告该辩称意见本院不予采纳。本院认定被告仅向原告党继军支付劳务费47590元。（二）、被告辩称其实际支付了2016年3-8月的人工工资。原告认可被告实际支付2016年3-8月的人工工资的事实，但认为被告提供的工资表中的医疗费应由被告承担，因为被告投保了工伤保险。本院认为原、被告双方在合同中约定，若发生工伤事故，由被告向劳动部门申请工伤认定和工伤待遇，赔偿额超出工伤基金支付的部分由原告承担赔偿责任。被告未提供证据证明工伤保险赔偿情况。因此，该部分支出不应由原告承担。被告可提供工伤保险赔付的证据另行主张权利。经核算，被告共支付2016年3-8月份人工工资591709元。（三）被告辩称其实际支付了2016年9-12月份人工工资，对其中支付田军昌的租赁费88000元予以认可，本院予以确认。对其余部分被告不予认可，认为根据双方约定由原告提供工资表，被告以银行转账的形式发放工人工资。本院认为被告仅提供自己单方制作的工资表主张其实际支付了人工工资，审理中被告陈述其通过银行转账的方式支付工资，但一直未提供转账流水，本院通知其庭后提供，但被告仍未能提供支付人工工资的流水。故对被告该辩称意见本院不予采纳。被告可依据其实际付款的证据另行主张权利。关于原告对管理费过高的意见，因其诉讼请求中未予请求，本院不予处理，原告可另案起诉要求变更。关于原告要求被告承担违约金的问题，因双方未约定违约责任，故原告要求被告承担违约金无法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条，第六十条第一款，第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告党继军支付劳务费579397.23元。二、驳回原告党继军的其他诉讼请求。案件受理费11244元，原告党继军负担1650元，被告嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司负担9594元。二审中党继军认可嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司在2016年9-12月份向其支付农民工工资共计207011元，分别为9月份62164元、10月份53693元、11月份49566元、12月份41588元。认定上述事实的证据有当事人陈述等。二审查明的其他事实和认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。判决前，当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于2016年1-2月份期间人工工资等费用，上诉人嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司称其于2016年5月5日通过公司账户向被上诉人党继军甘肃银行账户（尾号4054）支付款项54644元，向被上诉人雇佣劳务人员发放劳务工资73033元，同日通过王吉伟账户向被上诉人银行账户（尾号4054）支付47590元，以上共计175267元，但其仅提供了支付47590元银行交易的明细，未能提供支付54644元、73033元的相应证据，故其该上诉理由不能成立；关于2016年9-12月份期间人工工资等费用，上诉人称一审对该费用不予认可错误，被上诉人一审中认可9-12月份向田军昌支付挖机租赁费88000元，一审对该款项已确认，上诉人未能提供证据证实其已支付了其他费用。二审中被上诉人对9-12月份农民工工资予以认可，分别为9月份62164元、10月份53693元、11月份49566元、12月份41588元，共计207011元，上述款项本院予以确认；对于2016年3-8月份工资表中实际发生的医疗费用上诉人称应由党继军承担，因双方协议第3条约定：赔偿额超出工伤基金支付的部分由被上诉人承担赔偿责任，但上诉人并未能提供证据证实3-8月份工资表中实际发生的医疗费超出工伤基金支付部分，故该上诉理由不能成立；上诉人称一审认定仅支付被上诉人727299元，与被上诉人自认已支付898000元存在严重不符，对于本案中已支付金额，应结合全案案情、被上诉人自认及相应证据进行认定，故上诉人向被上诉人支付金额可认定934310元，计算方式为：47590（1-2月份）+591709（3-8月份）+88000（田军昌挖机租赁费）+207011（9-12月份）=934310元。本案结算金额为1606696.23元，扣除税金及管理费每月固定金额25000元，共计300000元，再扣除已支付934310元，未支付金额为372386.23元。一审认定未支付金额为579397.23元不当，本院予以纠正。综上，嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下：一、撤销陇西县人民法院（2019）甘1122民初3315号民事判决；二、由嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司于判决生效后10日内支付党继军劳务费372386.23元；三、驳回党继军的其他诉讼请求；四、驳回嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司的其他上诉请求。一审案件受理费11244元，由党继军负担6072元，嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司负担5172元，党继军多交的一审案件受理费5172元予以退回，限嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司于本判决生效后10日内向陇西县人民法院交纳一审案件受理费5172元，逾期不交将依法强制执行；二审案件受理费9594元，由党继军负担5184元，嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司负担4413元，嘉峪关瑞丰劳务服务有限责任公司多交的二审案件受理费5184元予以退回，限党继军于本判决生效后10日内向定西市中级人民法院交纳二审案件受理费5184元，逾期不交将依法强制执行。本判决为终审判决。审判长  张亚玲审判员  南鹏飞审判员  黄晓红二〇二〇年七月二十一日法官助理王林书记员闫杰