广东省东莞市第一人民法院 民 事 判 决 书 (2020)粤1971民初8009号 原告：广东德奥电梯科技有限公司，地址：广东省东莞市石碣镇四甲何屋基第二工业区，统一社会信用代码：914419007592386040。 法定代表人：吴家集，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈靖雯，北京德恒（东莞）律师事务所律师。 被告：四川俊健置业有限公司，地址：四川省达州市达川区马家乡白马村5组，统一社会信用代码：915117030946203731。 法定代表人：鲁华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘文地，男，汉族，1984年11月6日出生，该公司员工。 原告广东德奥电梯科技有限公司（以下简称德奥公司）诉被告四川俊健置业有限公司（以下简称俊健公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告德奥公司的委托诉讼代理人陈靖雯、被告俊健公司的委托诉讼代理人刘文地到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告德奥公司向本院提出如下诉讼请求：1.被告向原告支付货款228000元；2.被告向原告支付逾期付款利息损失32016元（以逾期货款为本金，从电梯检验合格之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至实际清偿日止，暂计至2020年1月12日）3.被告承担本案诉讼费用。后原告在庭审中当庭增加诉讼请求“被告支付的100000元定金归原告所有”，并变更诉讼请求2为“被告向原告支付逾期付款违约金（以逾期货款为本金，按每天千分之四的标准支付至实际清偿之日止）”。事实与理由如下：2014年12月，原告与被告签订了一份《电梯产品销售及安装合同》，约定原告向被告销售及安装曳引电梯共28台，分两批次发货。被告按合同约定支付货款共3400000元。合同签订后，原告依约分批向被告发货并全部安装完毕，2018年2月止已全部通过达州市特种设备监督检验局验收及出证，并移交被告使用，但被告却未按合同约定及时支付货款。截止至起诉之日，被告仍拖欠原告货款228000元。经原告多次催讨，被告仍拒不支付拖欠款项，为维护原告合法财产权益，特提起诉讼，判决如所请。 被告俊健公司在庭前提交书面答辩意见：1.2014年12月，原、被告签订了《电梯产品销售及安装合同》，约定了供货方式及支付方式，实际供货电梯数量为两台，每台单价为人民币:116500元（大写:壹拾壹万陆仟伍佰元整），合计金额为人民币:233000元（大写:贰拾叁万叁仟元整），其间被告通过其股东李红樵代该公司通过工商银行转账的方式向原告法定代表人吴家集支付了定金10万元。2.被告申请先履行抗辩权，因原告未按合同约定数量和时间履行，并在合同履行过程中，诚信和实力存在质疑，经被告多次催促下，原告只履行了两台电梯的交付，其生产及安装能力不能满足合同约定的供货数量及交付时间，请求法院对原告未按时交付数量的违约金额按银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础参照逾期罚息利率标准计算直至清偿之日，暂计至2020年6月1日。综上，由于原告实际经营存在信誉、实力不足等问题，请求法院驳回其诉请。 本院经审理认定事实如下： 原告与被告于2014年12月13日签订《电梯产品销售及安装合同》，约定原告向被告销售及安装曳引电梯共28台，合同总价3400000元，分两批次发货，电梯号为T1-T14的为第一批货，总价1769000元，电梯号为T15-T28的为第二批货，总价1631000。案涉合同第三条约定“三、合同总价支付。1.第一批货物付款方式：（1）双方约定，合同生效后七天内，甲方（被告）以转账或支票方式预付本合同第一批货物合同总价15%作为定金，即金额为265350元支付给乙方（原告）。（2）双方约定，本合同电梯工程安装完毕七天内，甲方支付设备合同总价的50%，即金额884500元与乙方。（3）双方约定，本合同电梯工程安装调试验收合格后两个月内，甲方支付合同总价30%，即金额530700元与乙方。（4）电梯经当地质量技术监督局验收合格并取得合格证之日满12个月后七天，甲方支付合同总价的5%，即金额88450元与乙方。2.第二批货付款方式：（1）双方约定，合同生效后七天内，甲方以转账或支票方式预付本合同第二批货物合同总价15%作为定金（甲方先支付100000元为定金，待甲方确定排产日期后，甲方再支付剩余金额144650元即可生产），即金额244650元支付给乙方。（2）双方约定，本合同电梯工程安装完毕七天内，甲方支付设备合同总价的50%……（3）双方约定，本合同电梯工程安装调试验收合格后两个月内，甲方支付合同总价30%……（4）电梯经当地质量技术监督局验收合格并取得合格证之日满12个月后七天，甲方支付合同总价的5%……3.甲方在本合同号约定的付款期限后60天时仍未付清约定的货款的，乙方可以视为甲方根本性违约。”“四、交货日期。……2.乙方在约定期内未收到合同规定的款项，或双方未对产品技术规格设计图纸确认的，乙方的交货日期将根据约定的款项收到的时间和产品技术规格及设计图纸确认的时间（二者条件同时具备并以后一时间为准）以日为单位顺延。”“十、违约责任。1.除不可抗力外，乙方未按合同规定期限交货，或甲方未按合同规定期限付清货款，违约方必须按逾期部分货款总额的每天千分之四的比例，向守约方支付逾期交货或逾期付款的误期损害赔偿金，但违约金总额最高不超过本合同总价的10%，上述误期损害赔偿金是违约方应付的且可预见的唯一损害赔偿费，对该误期损害赔偿金的支付不影响违约方按照合同规定应该继续履行的义务。” 原、被告双方在庭审中确认以下事实：案涉合同仅实际安装了两台曳引电梯，一台为第一批型号T3-T7，单价为111500元，另一台为第二批型号T15-T28，单价为116500元，合计228000元，被告于2016年5月30日向原告支付了定金100000元，原告确认已收到。另，原、被告确认双方签订的《电梯产品销售及安装合同》（HT-20141209D1）已于2020年4月13日解除。 原告提供了两份《有机房曳引电梯监督检验报告》[报告编号：DTTJ（2018）06-0002、DTTJ（2018）06-0003]及两个“特种设备使用标志”图片,主张案涉两台电梯已交付使用并于2018年2月2日检验合格并获得合格证，两个“特种设备使用标志”即为电梯的合格证。被告主张其在办理电梯检测时，原告没有提供相应的手续及合格证。庭审后，原告又向法庭提交了两份电梯工程完工单，拟证明两电梯已于2017年1月20日安装完毕。 以上事实，有原告德奥公司提供的《电梯产品销售及安装合同》（HT-20141209D1）、两份《有机房曳引电梯监督检验报告》[报告编号：DTTJ（2018）06-0002、DTTJ（2018）06-0003]、两张“特种设备使用标志”图、两份电梯工程完工单，被告俊健公司提交的银行转账记录、本院的庭审笔录等附卷为证。 本院认为，本案为买卖合同纠纷，原、被告双方签订的《电梯产品销售及安装合同》（HT-20141209D1）是双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，应受法律保护，合同各方应当严格按照合同约定履行合同的权利与义务。根据原、被告的诉辩及双方举证，本案争议焦点为：原、被告哪方应承担违约责任。 根据合同约定，被告应在合同生效后七天内即2014年12月20日前向原告支付第一批货款定金265350元，而实际上，被告在2016年5月30日才向原告支付定金100000元，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十九条的规定“实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。”本案中，原告对被告实际支付的定金数额少于合同约定的数额并未提出异议，视为双方已同意变更定金为100000元,另原告也未对被告迟延交付定金的行为提出异议。其后原告为被告安装了两台曳引电梯，直至原告提起本案诉讼之前，被告均未对原告的部分履行行为提出任何异议。依据《中华人民共和国合同法》第七十七条的规定“当事人协商一致，可以变更合同。”在整个履约过程中，双方未签订补充合同的情况下，原、被告以各自的行为对双方约定的事项作出了实际的变更，视为双方以实际履行行为变更了合同内容，本院予以确认。因此，对于被告反驳原告未按合同约定的数量和时间履行，违约在先的主张，本院不予采纳。 案涉两台曳引电梯已安装完毕，并于2018年2月2日经过达州市特种设备监督检验所检验合格并取得合格证，被告主张案涉已安装的电梯存在质量问题，但未提供证据予以证明，对该主张本院不予采纳。依据合同约定，被告应于取得合格证之日满12个月后七天内支付最后的款项，即2019年2月9日前被告应向原告支付剩余款项，但被告一直未支付，且依据合同约定的第三条第3款“甲方在本合同号约定的付款期限后60天时仍未付清约定的货款的，乙方可以视为甲方根本性违约。”被告应于2019年4月10日付清约定货款，但被告直至原告提起诉讼时，仍未向原告支付约定货款，被告根本性违约，应承担相应的违约责任。 本案合同中既约定了定金条款又约定了逾期付款违约责任，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条的规定“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”原告对定金条款和违约金条款二者只能择其一，现原告向本院提交书面意见，其选择优先适用定金条款，本院予以同意。 依据《中华人民共和国担保法》第九十一条的规定“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”由于双方在实际履约过程中仅安装了两台曳引电梯，总标的额为228000元，故本案定金应为45600元（228000元×20%）。被告存在违约行为，原告有权没收该定金，对于超出45600元的部分，本院不予支持。如前所述，被告已支付100000元，扣除应予以没收的45600元，剩余款项54400元（100000元-45600元）应抵作货款，即被告尚应向原告支付的剩余货款数额为173600元（228000元-54400元）。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条、第一百一十六条，《中华人民共和国担保法》第九十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告四川俊健置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广东德奥电梯科技有限公司支付剩余货款173600元； 二、原告广东德奥电梯科技有限公司有权没收被告四川俊健置业有限公司支付的定金45600元； 三、驳回原告广东德奥电梯科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案减半收取案件受理费2600元（已由原告广东德奥电梯科技有限公司预交），由被告四川俊健置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。 审判员  安燕玲 二〇二〇年七月七日 本件与原本核对无异 书记员  陈丹丹 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。 第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 《中华人民共和国担保法》 第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。