福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0582民初7207号 原告：上海鸿立华享投资合伙企业（有限合伙），住所地上海市浦东新区民冬路239号3幢1层，统一社会信用代码91310115332392901F。 执行事务合伙人：拉萨鸿新投资管理有限公司。 委托诉讼代理人：吴涵，北京金诚同达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈跃仙，北京金诚同达律师事务所律师。 被告：许明旗，男，1977年8月7日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：郭长星，福建晋贤律师事务所律师。 原告上海鸿立华享投资合伙企业（有限合伙）（下称鸿立企业）与被告许明旗股权转让纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用简易程序，于同年7月20日公开开庭进行了审理。原告鸿立企业的委托诉讼代理人吴涵，被告许明旗的委托诉讼代理人郭长星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鸿立企业向本院提出诉讼请求：1.许明旗支付鸿立企业现金补偿款5319657.11元及自2019年6月17日起至实际还款之日止按每日万分之五标准计付的违约金；2.本案诉讼费用由许明旗负担。事实和理由：2017年6月16日，鸿立企业、许明旗及案外人王婷、福建夜光达科技股份有限公司（以下简称夜光达公司）共同签署《股份转让协议》，约定由王婷向鸿立企业转让其持有的夜光达公司600000股股份，转让价格为每股29.86元，转让款为17916000元。同日，鸿立企业与许明旗就上述《股份转让协议》签署了《夜光达公司股份转让协议之补充协议》（以下简称《补充协议》），约定“许明旗向鸿立企业承诺，鸿立企业受让王婷所持的夜光达公司股份后，夜光达公司2017年、2018年、2019年度经审计净利润（以与扣除非经常性损益后的数额孰低者为准）”分别不低于1.8亿元、2.2亿元、2.53亿元。业绩保证期内，若夜光达公司2017年至2019年中的任一年度内的实际税后净利润低于《补充协议》约定的该年度对应承诺值的90%，则触发现金补偿；夜光达公司税后净利润以夜光达公司经审计的年度财务报表为准，许明旗应支付的现金补偿款按如下公式计算：每年补偿金额=本次鸿立公司转让的总金额×（截至当期期末累计承诺净利润数-截至当期期末累积实际净利润数）÷补偿期限内各年承诺净利润数总和-已补偿金额；如发生《补充协议》第2.1条约定的补偿情形，现金补偿金额应于夜光达公司相关年度的财务报表经具备证券从业资格的注册会计师审计并出具审计报告之日起30个自然日内付清，超出期间按日万分之五的标准支付应付而未付款项的违约金。2017年8月2日，鸿立企业与王婷签署了《夜光达公司股份转让协议之补充协议》（以下简称《补充协议一》），双方约定交易方式由线下工商变更转变为通过线上股转系统完成交易。王婷与鸿立企业于2017年7月26日至7月28日间通过全国中小企业股份转让系统，在网络交易平台上以协议转让的方式完成了全部600000股夜光达公司股份的转让交割，每股价格为29.86元，鸿立企业向王婷支付了全部转让款共计17916000元。根据中兴财光华会计律师事务所（特殊普通合伙）于2019年5月17日出具的“中兴财光华审会字（2019）第337010号”审计报告，夜光达公司2018年度实现的净利润为116914074.74元，仅为其当年所承诺净利润的53.14%，已触发《补充协议》所约定的补偿机制，因此，鸿立企业有权要求许明旗按约进行现金补偿。 许明旗辩称：1.根据《补充协议》的约定，补偿方式由鸿立企业选择并以书面通知方式为准。许明旗于2020年6月30日收到起诉状，知悉鸿立企业选择现金补偿，故许明旗应在2020年7月31日前支付鸿立企业现金补偿款。至庭审时，许明旗尚在现金补偿款的偿还期限内，因此，鸿立企业主张违约金起算的时间点错误。2.若许明旗违约，鸿立企业主张的违约金计算标准过高。本案违约金的适用情形为许明旗迟延支付款项的迟延履行违约金，鸿立企业的损失仅为资金占用期间的利息损失，故违约金应调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算。 鸿立企业围绕诉讼请求向本院提交了《股份转让协议》《补充协议》《补充协议一》业务专用凭证、记账凭证、付款审批表、中兴财光华审会字（2019）第337010号审计报告各一份，证明其诉讼主张的事实。 许明旗质证认为，对《股份转让协议》《补充协议一》业务专用凭证、记账凭证、付款审批表、中兴财光华审会字（2019）第337010号审计报告无异议；对《补充协议》的真实性、合法性异议，对关联性有异议，该协议约定补偿方式由鸿立企业选择并以鸿立企业书面通知为准，因此，鸿立企业主张的违约金起算时间错误。 本院认为，鸿立企业提供的《股份转让协议》《补充协议一》业务专用凭证、记账凭证、付款审批表、中兴财光华审会字（2019）第337010号审计报告，许明旗无异议，对其证明力，本院予以认定；《补充协议》，许明旗对其真实性无异议，本院予以确认。《股份转让协议》《补充协议》约定鸿立企业受让王婷持有夜光达公司的600000股股份，夜光达公司未达承诺净利润的，由许明旗支付现金补偿及回购股份，协议约束的主体系鸿立企业与许明旗。鸿立企业与许明旗双方确认夜光达公司2018年净利润为116914074.74元，低于许明旗承诺的净利润2.2亿元的90%，许明旗应按约定的[鸿立公司转让的总金额×（截至当期期末累计承诺净利润数-截至当期期末累积实际净利润数）÷补偿期限内各年承诺净利润数总和-已补偿金额]计算方式支付鸿立企业现金补偿款，即许明旗应支付现金补偿款5319657.11元[17916000元×（1.8亿元+2.2亿元-116914074.74元-164317068.07）÷（1.8亿元+2.2亿元）-0元]。《补充协议》约定夜光达公司未达承诺净利润的，许明旗应对鸿立企业进行现金补偿或股份补偿，并明确具体的补偿方式由鸿立企业选择。同时，该协议明确“上述现金补偿金额或应转让的股份应于目标公司相关年度的财务报表经具备证券从业资格的注册会计师审计并出具审计报告之日起30日内付清或过户完毕。超出期间按照每日万分之五的标准支付违约金”，在补偿方式由鸿立企业自主选择的情况下，前述“出具审计报告之日起30日内付清或过户完毕”，应同时满足鸿立企业已明确许明旗应承担的补偿方式，否则在许明旗无法预知鸿立企业选择何种补偿的情况下，即要求许明旗承担违约金，于其不公。本案中，许明旗于2020年6月30日收悉鸿立企业现金补偿的通知，故许明旗应在2020年7月31日前履行现金补偿的义务，违约金应自2020年7月31日起计付。另，关于违约金按每日万分之五计算的标准是否过高的问题。因许明旗迟延支付现金补偿款，鸿立企业未举证证明其因此所造成的损失多少，故本院认定鸿立公司的损失为资金占用期间的利息损失，参照法律规定的民间借贷最高利率不应当超过年利率24%的标准，鸿立企业与许明旗约定的“按每日万分之五计算”标准并未过高，本院不予调整。 本院经审理认定事实如下：2017年6月16日，鸿立企业、许明旗及案外人王婷、夜光达公司共同签署《股份转让协议》，约定由王婷向鸿立企业转让其持有的夜光达公司600000股股份，转让价格为每股29.86元，转让款为17916000元。同日，鸿立企业与许明旗就上述《股份转让协议》签署了《补充协议》，约定“许明旗向鸿立企业承诺，鸿立企业受让王婷所持的夜光达公司股份后，夜光达公司2017年、2018年、2019年度经审计净利润（以与扣除非经常性损益后的数额孰低者为准）”分别不低于1.8亿元、2.2亿元、2.53亿元。业绩保证期内，若夜光达公司2017年至2019年中的任一年度内的实际税后净利润低于《补充协议》约定的该年度对应承诺值的90%，则触发现金补偿；夜光达公司税后净利润以夜光达公司经审计的年度财务报表为准，许明旗应支付的现金补偿款按如下公式计算：每年补偿金额=本次鸿立公司转让的总金额×（截至当期期末累计承诺净利润数-截至当期期末累积实际净利润数）÷补偿期限内各年承诺净利润数总和-已补偿金额；如发生《补充协议》第2.1条约定的补偿情形，现金补偿金额应于夜光达公司相关年度的财务报表经具备证券从业资格的注册会计师审计并出具审计报告之日起30个自然日内付清，超出期间按日万分之五的标准支付应付而未付款项的违约金。2017年8月2日，鸿立企业与王婷签署了《补充协议一》，王婷与鸿立企业在网络交易平台上以协议转让的方式完成了全部600000股夜光达公司股份的转让交割，每股价格为29.86元，鸿立企业向王婷支付了全部转让款共计17916000元。2019年5月17日，中兴财光华会计律师事务所（特殊普通合伙）出具“中兴财光华审会字（2019）第337010号”审计报告，夜光达公司2018年度实现的净利润为116914074.74元。2020年6月30日，许明旗收悉鸿立企业要求现金补偿的通知，许明旗应支付鸿立企业现金补偿5319657.11元及自2020年7月31日起按每日万分之五标准计算的违约金。 综上所述，本院认为，鸿立企业与许明旗之间的合同关系，不违反法律法规的效力性强制性规定，应予保护。夜光达公司2018年的净利润未达许明旗的承诺目标，许明旗应按约定支付鸿立企业现金补偿款5319657.11元及自2020年7月31日起按每日万分之五标准计算的违约金。许明旗关于违约金起算点的抗辩主张，合理有据，本院予以采纳。许明旗关于违约金计算标准过高的主张，如前所述，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告许明旗应于本判决生效之日起十日内支付原告上海鸿立华享投资合伙企业（有限合伙）现金补偿款5319657.11元及以5319657.11元为基数自2020年7月31日起至实际还款之日止按每日万分之五标准计付的违约金； 二、驳回原告上海鸿立华享投资合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费55759元，因适用简易程序减半收取计27879.5元，由原告上海鸿立华享投资合伙企业（有限合伙）负担6700元，被告许明旗负担21179.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  戴晓燕 二〇二〇年七月二十二日 书记员  蔡鑫鑫 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 法官提示： 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。