青海省大通回族土族自治县人民法院民事判决书（2020）青0121民初1416号原告：李峰，公民身份号码×××，男，1988年2月13日出生，汉族，现住青海省西宁市。被告：马明君，公民身份号码×××，男，1978年6月12日出生，回族。委托诉讼代理人：马生福，青海朔山律师事务所律师。原告李峰与被告马明君建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李峰与被告马明君及其委托诉讼代理人马生福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李峰向本院提出诉讼请求：1.判令被告马明君给付原告李峰工程款124000元；2.本案诉讼费由被告马明君负担。事实和理由：2018年6月4日被告将自己承包的××县旅游扶贫项目分包给原告，双方签订了协议书，对工程范围、施工方式、付款方式等进行了约定，后被告按原告的要求进行施工。2019年1月19日原、被告又签订了一份补充协议，约定大通县朔北乡东至沟旅游扶贫项目于2019年5月20日之前完成门窗、地板、稻草和灯、油漆，完成七天之内，被告马明君支付原告10万人民币，剩余12.4万元，等乡政府验收后打款到河南森苑，七天之内给付原告，3.8万元的质保金一年后乡政府退还，如在原告验收前房屋损坏，造成的损失由被告承担。施工过程中被告向原告购买施工材料及垫付人工费合计10万元，2019年7月11日该工程竣工，并经被告等人验收合格。但此后被告未按双方约定向原告支付剩余的工程款124000元，原告多次向被告索要，但被告以种种理由推辞给付。现原告向法院起诉要求被告给付工程款124000元，本案诉讼费由被告负担。被告马明君辩称，原告工程中尚有未完成的工程量，是被告垫付购买了门、桑拿板等，并由厂家安装，没有使用工人安装。原、被告双方签订的第三份协议至今没有进行结算清算，因为原告没有实际履行协议也未进行过施工，都是被告找人施工的，所以被告没有义务支付原告工程款。原告始终没有证据证明自己的工人施工，根据谁主张谁举证的原则，原告应该承担举证不能的责任。双方是包工包料的方式承包的，而最终材料是被告购买并支付的，协议中明确约定，原告如果完成工程，被告将工程款打给河南森源公司，由该公司10日内给付原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据分析认定如下：对原告李峰提交的证据：1.原告李峰与被告马明君于2018年6月4日签订的《协议书》1份，该份证据经被告马明君质证认可，但马明君所持的协议书中自行变更了“工程范围”，施工方式中添加了“㎡/1500”等字样，故本院对不一致的记载认可原告李峰提交的协议书的证明效力。2.原告李峰与被告马明君于2019年1月19日签订的《协议书》1份，该份证据经被告马明君质证认可，但马明君所持的协议书中多出“2018年木屋有关的农民工工资由李峰全部承担”一条，原告李峰认可该条确属双方一致协议内容，故本院认可原告李峰提交的协议书的效力，并认可协议中“2018年木屋有关的农民工工资由李峰全部承担”的相关约定。对被告马明君提交的证据：1.原告李峰与被告马明君于2018年6月4日签订的《协议书》1份，该证据的分析认定如原告李峰提交的第1份证据。2.原告李峰与被告马明君于2018年10月2日签订的《补充协议》1份，原告李峰对该证据的真实性没有异议，该协议已经过双方签字确认，故本院对协议本身约定的相关事实予以认可。3.原告李峰与被告马明君于2019年1月19日签订的《协议书》1份，该证据的分析认定如原告李峰提交的第2份证据。4.本组证据中，（1）手机截屏照片所证明的2018年10月时原告李峰未完成门窗、地板、稻草和灯、油漆的事实原告表示认可，故本院对其证明效力予以认可。（2）对微信付款截屏及购买材料相关的票据，原告李峰认可被告确实购买了部分相关建材等，但对金额及部分票据尚有异议，因欠缺其他证据相作证，且证据的关联性不足，故本院仅对被告在施工中购买了部分相关建材的事实予以确认。（3）大通县劳动监察大队出具的证明、工资表及收条所记载的事实原告李峰表示认可，即被告垫付了李成山等11人劳务工资25560元，故本院对其证明效力予以认可。但被告提交的铁万召等人应发工资11240元的证据无其他证据相佐证，且与本案的关联性无法证实，故本院对其证明效力不予认可。5.监理通知单所记载的至2019年4月部分工程尚未完工，该事实原告李峰表示认可，也与原、被告双方的陈述一致，故本院对其证明效力予以认可。本院经审理认定事实如下：2018年6月4日，被告马明君作为甲方以个人名义与作为乙方的原告李峰签订《协议书》，将河南××苑旅游扶贫项目以包工包料的方式承包给了后者，合同总价为含税价116万元，双方对施工范围仅约定为“以工程量清单为准”。合同履行过程中，双方又于2018年10月2日再次签订《补充协议》，对工程范围做出了相关约定，并将工程总价约定为含税价78万元，已支付16万元，剩余62万元。2019年1月19日双方再次签订《协议书》，约定该项目“2019年5月20日完成门窗、地板、稻草和灯、油漆之后七天内，甲方给乙方支付10万元人民币，剩余12.4万元，等乡政府验收之后打款到河南森苑，七天之内给付乙方”，并注明即日起之前所有合同票据作废。双方同时约定“2018年木屋有关的农民工工资由李峰全部承担”。2019年4-6月被告向涉案工程购买并提供了部分建材，并在大通县劳动监察大队协调下垫付了李成山等11人民工工资25560元，并自称因原告未按时完工，由自己完成了全部项目。现大通县朔北乡东至沟乡村旅游扶贫项目已经全部竣工验收。原告李峰向本院提出诉讼请求，要求被告马明君给付工程款124000，并承担本案诉讼费。另，原告李峰在本庭多次让其对自己施工的相关情况进行举证的情况下未积极行使举证权利，在未提交证人出庭申请的情况下，庭审中仅表示旁听人员中有人可以作证，因不符合证人出庭作证的条件，本庭当庭未予准许。本案争议的焦点是：原、被告各自支付的部分劳务工资及建材的总金额，被告马明君是否应付原告李峰工程款及金额的问题。本院认为，原告李峰与被告马明君之间多次签订协议，双方之间形成了建设工程分包合同关系。原告李峰作为施工方有义务按约定完成工程施工，再由被告马明君支付工程款。本案中，原告李峰与被告马明君于2019年1月19日签订《协议书》后，原告李峰对协议约定的门窗、地板、稻草、灯和油漆是否由自己完成施工未能举证证明。原告李峰认可的劳动监察大队协调发放给李成山等11名工人的劳务工资25560元，也是由被告马明君垫付。被告马明君辩称的由其购买了门、桑拿板等材料的事实，原告李峰表示认可，现双方就各自购买建材、施工、支付劳务工资的情况及具体金额尚不能以有效证据加以证明。在此情况下，原告李峰对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应当由对此负有举证证明责任的原告承担不利的后果。另外，人民法院依职权调查收集亦不能证实原告李峰的施工量及工程金额等事实。综上所述，原告李峰作为施工方，有义务就自己履行合同约定，进行施工的情况及实际欠付工程款的金额加以证明，现举证不能，则应当承担不利的后果。故依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告李峰的诉讼请求。案件受理费2780元，减半收取计1390元，由原告李峰负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。审判员 党韩林 二〇二〇年七月八日书记员 陈 琴附：相关法律条文1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。