浙江省杭州市余杭区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0110刑初397号 公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。 被告人徐某，男。1989年7月22日，因犯破坏电力设备罪、盗窃罪被浙江省临安市人民法院判处有期徒刑四年六个月，1993年2月19日刑满释放。2009年7月14日，因赌博被浙江省临安市公安局罚款人民币五百元。2012年7月2日，因犯信用卡诈骗罪被浙江省临安市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。2017年5月26日，因犯非法拘禁罪被广东省珠海市香洲区人民法院判处拘役五个月。2019年1月25日，因犯赌博罪被杭州市临安区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三万元，同年7月14日刑满释放。因本案于2019年10月8日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。 辩护人孙洁立（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江诺力亚律师事务所律师。 被告人温某，男。2006年2月24日，因犯盗窃罪、收购赃物罪被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。2017年5月20日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局决定不予行政处罚。2017年6月27日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十三日。2019年1月25日，因犯赌博罪被杭州市临安区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币九千元，同年3月14日刑满释放。因本案于2019年10月22日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕，2020年5月21日被取保候审。 辩护人章炜钰（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江金宏律师事务所律师。 杭州市余杭区人民检察院以杭余检一部刑诉[2020]932号起诉书指控被告人徐某、温某犯赌博罪，于2020年4月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员薛涛出庭支持公诉。被告人徐某及其辩护人孙洁立、被告人温某及其辩护人章炜钰到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭州市余杭区人民检察院指控： 2019年8月，被告人徐某、温某伙同江某、龚某（已判决）、沈某（另案处理）等人在杭州市余杭区余杭街道科技大道附近山上、溪塔村铁路桥边、仇山村洋桥5号农户、径山镇铁路旁一废弃房子等地，组织陈某、罗某、钱某、毛某等多人，以赌“二八杠”方式，聚众赌博20余场，抽头获利共计人民币10万余元。其中，被告人徐某系组织者；被告人温某负责抽头4场，期间，赌博抽头获利人民币2万元以上。 据以指控的证据有刑事判决书等书证；证人证言；辨认笔录；被告人及同案人员的供述和辩解等。 公诉机关认为，被告人徐某、温某的行为均已构成赌博罪，其中被告人徐某系主犯、累犯，被告人温某系从犯、累犯，被告人温某具有自首情节，自侦查阶段起自愿认罪认罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条之规定惩处，建议判处被告人温某有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。 被告人徐某辩称其组织赌博抽头获利仅4万元左右，其系自首。 辩护人提出，被告人徐某组织赌博抽头获利仅4万元左右，被告人徐某系自首，请求对被告人徐某从轻处罚。 被告人温某对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人提出，被告人温某系从犯，具有自首情节，自侦查阶段起自愿认罪认罚，请求对被告人温某从轻处罚。 经审理查明： 2019年8月，被告人徐某伙同江某（已判刑）等人在杭州市余杭区余杭街道科技大道附近山上、溪塔村铁路桥边、仇山村洋桥5号农户、径山镇铁路旁一废弃房子等地，组织多人以麻将牌打“二八杠”的方式赌博20余场，抽头获利共计人民币10万元左右。其中，被告人温某负责洗牌、抽头4场，涉及抽头获利人民币2万元左右。 另查明，被告人徐某、温某均主动到公安机关配合调查，被告人徐某未如实供述自己的主要罪行，被告人温某如实供述自己的主要罪行。 证明以上事实并经庭审质证的证据有： 1、证人钱某的证言、辨认笔录及照片，证实2019年8月中旬至同年8月29日，徐某组织赌博10余天，其只有两三天没有去；大部分时间温某抽头，陈某抽头至少3场，沈某也抽头了2天；抽头少则三五千元，多则一万元的事实； 2、证人罗某的证言、辨认笔录及照片，证实2019年8月中下旬，其到徐某的赌场里赌博，主要是温某洗牌、抽头，沈某也洗牌、抽头两三场，每场抽头五六千元至一万元的事实； 3、证人刘某的证言、辨认笔录及照片，证实2019年8月中旬开始，其在徐某的赌场里赌博十几次，龚某开车接送赌客的事实； 4、证人朱某1的证言、辨认笔录及照片，证实2019年8月中旬开始，其去徐某的赌场十几次，中间停过几天，温某抽头的事实； 5、证人陈某的证言、辨认笔录及照，证实2019年8月中旬，其第一次到徐某、罗某的赌场，沈某抽头，其在的时候抽头款有几千元，之后其又去过五六次，沈某抽头，少则二三千元，多则上万元的事实； 6、证人林某的证言、辨认笔录及照片，证实其知道钱某、陈某、江某几乎天天在徐某的赌场里，有时还会带赌客去赌博的事实； 7、证人朱某2的证言、辨认笔录及照片，证实2019年8月23日、24日，其和徐2到徐某、钱某、江波的赌场三次，其知道该赌场从2019年8月初开始开的，共开了20多天，每天两场，龚某开车接送赌客；温某负责抽头的事实； 8、证人楼某的证言、辨认笔录及照片，证实2019年8月中下旬的一天，其和杨某去徐某的赌场一次，后来场子停掉了两三天，之后其和杨某又连续去了三四天，每天两场的事实； 9、证人马某的证言、辨认笔录及照片，证实2019年8月中旬的一天晚上、20日左右的一天晚上、26日晚、27日晚，其分别到徐某等人的赌场的事实； 10、证人毛某的证言、辨认笔录及照片，证实2019年8月20日左右的一天，其应罗某的邀请到徐某、陈2的赌场里赌博，沈某洗牌、抽头，抽头款有几千元，两天后，其又去赌场，沈某抽头，抽头6000元以上，其给了沈某五六百元红钱，8月27日左右的一天晚上其又去参赌，其坐庄时抽头五六千元，龚某开车接送赌客的事实； 11、刑事判决书，证实同案人员龚某、江某因本案被判处刑罚的情况； 12、户籍证明、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、情况说明，证实被告人徐某、温某的身份信息及前科情况； 13、抓获、破案经过，证实被告人徐某、温某均系主动到公安机关配合调查的事实； 14、同案人员江某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2019年8月中下旬，徐某组织赌博，其帮忙招揽赌客、寻找赌博场地5场，每场抽头七八千元至1万元左右，丁某参赌时抽头至少两三万元等事实； 15、同案人员龚某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2019年8月中下旬，其在徐某的赌场里帮忙接送赌客等事实； 16、同案人员沈某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2019年8月11日至同年8月下旬，徐某在闲林街道组织赌“二八杠”，其帮忙抽头、洗牌3场，其中2场抽头至少五六千元，1场抽头不到1000元，其获利900元等事实； 17、被告人徐某的供述和辩解、辨认笔录及照片，称2019年8月11日左右至同年8月28日，其在××街道××村茶叶山附近的猪圈等地组织赌“二八杠”，有几天没有组织赌博，一般每天下午一场，晚上一场，共组织赌博20场左右，抽头4万元左右；陈某抽头、洗牌10余场、安排场地2场，温某抽头、洗牌4场左右，湖南小鬼抽头两三场，每场抽头少则一二千元，多则五六千元，其给了陈某2000元左右的抽头工资和3000元的安排场地费用，给了温某800元抽头工资，其没有给湖南小鬼工资，他可以从赌客那里拿红钱等； 18、被告人温某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2019年8月，其在徐某组织赌博时帮忙抽头、洗牌三四场，其共获利1000元不到；沈某也抽头两三场；每场抽头多则五六千元；场子里要给赌客至少二三百元车费等事实。 上述证据确实充分且相互印证，足以认定。 被告人徐某辩称其组织赌博抽头获利仅4万元左右；辩护人同意被告人徐某的辩解，经查，证人钱某、罗某、陈某、毛某的证言、辨认笔录及照片、被告人温某及同案人员江某、沈某的供述和辩解等证据相互印证，足以认定被告人徐某组织赌博时每场平均抽头5000元左右，抽头获利共计人民币10万元左右，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。 本院认为，被告人徐某等人以营利为目的，聚众赌博，被告人温某明知徐某等人聚众赌博，仍为其提供直接帮助，抽头渔利数额累计达人民币5000元以上，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人温某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人徐某、温某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人温某犯罪后自动投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人温某自侦查阶段起自愿认罪认罚，依法予以从宽处罚。被告人温某的辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳。被告人徐某及其辩护人均提出被告人徐某系自首，经查，被告人徐某主动投案后未如实供述自己的主要罪行，其行为不符合《刑法》关于自首的构成要件，不应认定为自首，上述辩解及辩护意见，本院均不予采纳。公诉机关的情节认定、量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人徐某犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月8日起至2020年12月7日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人温某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月22日起至2020年5月21日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 三、追缴被告人徐某、温某的违法所得，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  汪浩 人民陪审员  吕明 人民陪审员  干俊 二〇二〇年七月二十二日 书 记 员  夏菲