渭南市临渭区人民法院民事判决书 (2020)陕0502民初1029号原告：陕西吉时利电子科技有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。 法定代表人：张妮，该公司总经理。委托诉讼代理人：孟凡强，陕西德伦律师事务所律师。被告:李某某，男，1991年3月14日出生，汉族，住江苏省南京市秦淮区，居民。被告：天臣新能源（渭南）有限公司，住所地:陕西省渭南市西侧。法定代表人：田钢，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孟水歌，女，1987年2月8日出生，汉族，住广东省深圳市南山区，该公司职工。原告陕西吉时利电子科技有限公司（以下简称吉时利公司）与被告天臣新能源（渭南）有限公司（以下简称天臣公司）、李某某买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吉时利公司法定代表人张妮及其委托诉讼代理人孟凡强与被告天臣公司委托诉讼代理人孟水歌到庭参加了诉讼。被告天臣公司法定代表人田钢与被告李某某未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吉时利公司请求：1.判令被告立即支付原告货款524050元，被告李某某对货款中的502990元承担连带责任。2.诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告之间一直存在业务往来。2017年5月23日，双方签订《采购合同》一份，对采购物品的种类型号和交货时间进行了明确约定，合同签订后，原告按合同供应货物，并按二被告要求开具了相应发票。2017年9月1日，被告天臣公司向原告支付货款9620元之后，被告一直以种种理由拒绝支付剩余货款，2017年8月25日，被告李某某对原告供应全部货物进行了确认，并向原告出具了相应证明材料，为维护原告权益，现提起诉讼。原告吉时利公司为支持其主张，提交了如下证据：1.采购合同一份，证明原、被告之间签订了采购合同，合同对双方权利义务予以明确。2.李某某所写欠条说明一份、增值税发票签收单一份，证明截止2017年8月25日，李某某经手采购原告产品共计502990元。截止2017年7月6日，李某某收到原告增值税发票59张，共计543290元，并注明未付款。现在李某某已经离职，但账目与被告天臣公司未对清，原告有权要求李某某承担责任。3.增值税发票59张，证明被告李某某签收增值税发票明细，以及原告向被告所供货物的名称、规格型号和单价。4.销售清单6张，证明被告天臣公司品质部李丽娜、库管负责人王某某经手的已经确认收到金额为382025元货物。 5.录音光盘两份，证明被告李某某为原告所打欠款说明的过程，李某某收到全部发票。李丽娜和王某某均为被告天臣公司员工，参与了对账，并在单子上签字确认。原告供应的固定资产已经入库，入了被告的系统。    被告天臣公司辩称，一、原告吉时利公司主张的货款所对应的买卖合同不存在、不成立。《采购合同》约定，采购产品应当以实际订单、送货单、签收单确认为准，而原告吉时利公司并未提供其所诉请金额的采购单、送货单、签收单等证据，来证明双方对主要条款达成合意，或已交付货物并被天臣公司所接受。原、被告于2017年1月、4月17日、5月23日签订三份《采购合同》及所对应的增值税发票、付款回单等书面交易文件可知，双方不存在不签书面合同或订单就发生交易的习惯。原告提供的证据，不足以证明其完成了货物交付义务，应承担举证不能的后果。二、本案不存在职务代理和表见代理。在认定工作人员的行为是否属于职务行为时，应当结合行为是否属于工作人员履行职责的范围、是否符合交易习惯、交易对价是否合理、相对人是否尽到了应尽的注意义务等因素作出认定。而本案被告李某某的行为超出其履行职责的范围，系无权代理。首先，根据天臣公司的规章制度，采购产品需由需求部门提出采购需求、采购部门议比价、签订合同等流程，每个流程都需要公司相关领导的审批，特别是采购合同的签订，不仅需要公司总经理审批，超出权限还需总部总裁审批同意后方可执行采购。其次，根据双方签订的三份采购合同亦可知，不管金额大小，双方需签订书面采购合同或订单之后方可执行采购，吉时利公司对此交易习惯应该是明知的，李某某对全部价值502990元货物进行确认的行为，仅代表李某某的个人行为。从交易对价上，吉时利公司所诉请天臣公司支付的货物价格明显超出市场价格的2-3倍，如天臣公司因此需要以2-3倍的市场价格购买相对透明的标准化产品，是显示公平的，应认定无效。三、吉时利公司未尽根据常理即可注意到的合理注意义务，未对李某某的权限尽合理的审查责任。首先，根据双方于2017年4月10日和5月23日签订的书面合同中规定的指定联系人和签署处天臣公司的签约代表为张国峰，可知天臣公司的指定联系人并非李某某，但其仍与李某某进行相关确认，明显违反常理；其次，天臣公司和吉时利公司于2017年1月14日签订了金额为81164元，付款方式为款到发货的书面《采购合同》，而吉时利公司却在1月17日当天共开具了发票，却仅交给天臣公司《采购合同》对应金额81164元的发票，进一步证明吉时利公司对签订书面合同方能执行采购的知情和认可；其后又陆续开具了发票，直到6月19日以后才交给李某某，对金额如此大的交易，张妮作为签订代表违反作为吉时利的法定代表人应具备基本的法律常识，在未与交易相对方签订合同的情况下持续性的虚开几十万元的增值税专用发票，存在与李某某恶意串通损害天臣公司利益的主观恶意。被告天臣公司为支持其主张提供了以下证据：1.2017年1月14日、2017年4月10日、2017年5月23日签订的《采购合同》及对应的发票和付款回单，证明原告与被告天臣公司签订书面采购合同，金额分别为81164元、63120元和5800元，天臣公司已经支付了货款。双方交易习惯是签订书面《采购合同》后执行采购。2.《采购控制程序》、《采购管理制度》、《合同管理制度》，证明天臣公司的采购程序和合同管理制度。3.《采购管理制度》《合同管理制度》培训邮件，证明《采购管理制度》《合同管理制度》已经下发全体员工及李某某，并经过专门培训学习，被告李某某对相关流程和权限是明知的。4.通讯录和发布邮件，证明李某某的职位是采购专员。5.情况说明，证明李某某就收受礼品贿赂事项作出专门的说明，其存在违规行为。6.标的设备比较表，证明天臣公司对吉时利公司提供的对账单显示产品单价在2000元以上的产品进行市场询价，对比市场价格超出2-3倍的明细，证明吉时利公司和李某某存在恶意串通，虚开增值税专用发票的可能性。被告李某某未答辩，也未提供证据。经审理查明，原告吉时利公司长期给被告天臣公司销售计量仪器。双方曾于2017年1月14日、2017年4月10日、2017年5月23日，2017年6月13日签订《采购合同》，约定供方向需方供应相应规格型号的仪器，合同中约定了所供产品的规格型号、数量单价以及指定的交货地点、货款支付方式等内容。此外，被告李某某于2016年7月28日至2017年9月在被告天臣公司任采购专员，其于2017年8月25日给原告吉时利公司出具一份说明，内容为：“李某某在天臣新能源（渭南）有限公司任采购期间为天臣新能源（渭南）有限公司向陕西吉时利张妮采购一批计量仪器，一批价值502990元整。如果因李某某原因，在未对清账目之前李某某离职，由李某某承担责任。”审理中，原告吉时利公司依据上述采购合同及59份增值税发票、6份销货清单诉至本院，称双方以往交易中，其以快递物流的方式向被告天臣公司发货后，双方补签合同，被告天臣公司再以银行转账的形式支付货款。本案货款是其发货后，被告天臣公司拒不补签合同，也不支付货款，故诉至法院。被告天臣公司辩称，双方合同已履行完毕，原告吉时利公司诉请货款无书面合同，不符合交易习惯。被告李某某行为不构成职务代理和表见代理，亦不符合公司管理流程。 以上事实有原、被告陈述、谈话笔录、采购合同、李某某的说明、增值税发票、销货清单以及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，原告吉时利公司向被告天臣公司主张货款，但双方就涉案货款未签订书面采购合同，至今未进行结算。原告吉时利公司称双方先发货，后补签合同，被告天臣公司不予认可，从双方同时期签订多份书面合同内容来看，双方交易频繁。原告吉时利公司提举的《销货清单》和增值税发票能够证明其确实向被告天臣公司供货，并非结算凭证，不能证明剩余货款金额。被告李某某出具的条据内容，仅能显示其经手货款总值，对欠款金额未对账。尽管被告李某某曾在被告天臣公司任职，但本案涉及交易金额50余万，显然不在其职务权限范围内所能决定的事项。且从以往的交易来看，原、被告之间交易联系人还有他人，故李某某行为不构成职务代理或表见代理。综上，原告吉时利公司应承担举证不能的法律后果，对其主张不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第八条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告陕西吉时利电子科技有限公司的诉讼请求。案件受理费9140元，减半收取4570元，由原告陕西吉时利电子科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审  判  员      ***  二0二0年七月九日                               书 记 员     李  青