江西省瑞昌市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0481刑初174号 公诉机关瑞昌市人民检察院。 被告人张生泉，曾用名“张振国”，男，1980年9月15日出生，江西省瑞昌市人，汉族，初中文化，户籍地河北省涿州市，现住瑞昌市，北京京瑞清洁服务有限公司法定代表人，因涉嫌赌博罪，2019年2月14日被瑞昌市公安局刑事拘留，2019年3月1日被瑞昌市公安局取保候审，2020年2月21日由瑞昌市人民检察院取保候审，2020年6月5日经本院决定逮捕，同年6月12日由瑞昌市公安局执行逮捕，2020年7月6日由本院取保候审，现在家。 辩护人胡玉锋，江西泰极律师事务所律师。 被告人吴少兵，绰号“兵哥”，男，1970年9月8日出生，江西省瑞昌市人，汉族，初中文化，住瑞昌市，现在瑞昌承包工程，2017年12月18日因犯赌博罪，被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金3万元。因涉嫌赌博罪，2019年2月21日被瑞昌市公安局取保候审，2020年2月21日由瑞昌市人民检察院取保候审，2020年6月5日经本院决定逮捕，同年6月12日由瑞昌市公安局执行逮捕，现羁押于瑞昌市看守所。 被告人何祥画，小名“何子豪”，男，1988年7月7日出生，江西省瑞昌市人，汉族，初中文化，住瑞昌市，现在北京从事管理疏通，因涉嫌赌博罪，2019年2月14日被瑞昌市公安局刑事拘留，2019年2月28日被瑞昌市公安局取保候审，2020年2月21日由瑞昌市人民检察院取保候审，2020年6月5日经本院决定逮捕，同年6月12日由瑞昌市公安局执行逮捕，现羁押于瑞昌市看守所。 辩护人罗仕君，江西常足律师事务所律师。 被告人陈亮，男，1983年10月26日出生，江西省瑞昌市人，汉族，初中文化，住，现在江苏从事管道疏通，2011年9月23日因犯赌博罪被本院判处管制二年，并处罚金7000元。2013年9月3日因犯寻衅滋事罪被本院判处拘役四个月。因涉嫌赌博罪，2019年2月14日被瑞昌市公安局刑事拘留，2019年3月1日被瑞昌市公安局取保候审，2020年2月21日由瑞昌市人民检察院取保候审，2020年6月5日经本院决定逮捕，同年6月12日由瑞昌市公安局执行逮捕，现羁押于九江市柴桑区看守所。 被告人杜志坚，曾用名杜坚，绰号“大嘴”，男，1980年9月30日出生，江西省瑞昌市人，汉族，初中文化，住瑞昌市，北京华通卫民清洗疏通有限公司法定代表人，2008年因犯故意伤害罪被北京市密云县人民法院判处有期徒刑六年，2012年9月刑满释放。因涉嫌赌博罪，2019年2月28日被瑞昌市公安局取保候审，2020年2月21日由瑞昌市人民检察院取保候审，2020年6月5日经本院决定逮捕，同年6月12日由瑞昌市公安局执行逮捕，现羁押于九江市柴桑区看守所。 辩护人吴翔，河南启点律师事务所律师。 被告人周庆军，男，1986年7月16出生，江西省瑞昌市人，汉族，中专文化，户籍地瑞昌市，现住瑞昌市，在外务工，因涉嫌赌博罪，2019年2月21日被瑞昌市公安局取保候审，2020年2月21日由瑞昌市人民检察院取保候审，2020年6月5日经本院决定逮捕，同年6月12日由瑞昌市公安局执行逮捕，2020年7月6日由本院取保候审，现在家。 被告人龚海华，外号“湖北佬”，男，1980年12月4日出生，湖北省襄樊市枣阳市人，汉族，小学文化，现住瑞昌市，在瑞昌务工，因涉嫌赌博罪，2019年2月14日被瑞昌市公安局刑事拘留，2019年3月1日被瑞昌市公安局取保候审，2020年2月21日由瑞昌市人民检察院取保候审，2020年6月5日经本院决定逮捕，同年6月12日由瑞昌市公安局执行逮捕，2020年7月6日由本院取保候审，现在家。 李俊辉，外号“冰哥”、“老冰”，男，1974年1月21日出生，江西省瑞昌市人，汉族，小学文化，户籍地瑞昌市桂林办事处农科所小区，现住瑞昌市，现在北京从事管道疏通，身份证号码：3604811974××××××××。因赌博，2019年2月14日被瑞昌市公安局行政拘留十日，并处罚款1900元，后因疾病行政拘留未执行。现因涉嫌赌博罪，2019年4月19日被瑞昌市公安局取保候审，2020年2月21日由瑞昌市人民检察院取保候审，2020年6月5日经本院决定逮捕，同年6月12日由瑞昌市公安局执行逮捕，2020年7月6日由本院取保候审，现在家。 瑞昌市人民检察院以瑞检一部刑诉（2020）141号起诉书指控被告人张生泉、吴少兵、何祥画、陈亮、杜志坚、周庆军、龚海华、李俊辉犯赌博罪，于2020年6月4日向本院提起公诉，本院于同日受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。瑞昌市人民检察院检察员王定喜出庭支持公诉，被告人张生泉及其辩护人胡玉锋、被告人吴少兵、被告人何祥画及其辩护人罗仕君、被告人陈亮、被告人杜志坚及其辩护人吴翔、被告人周庆军、龚海华、李俊辉到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：1、2019年2月8日晚，被告人张生泉、何祥画、周庆军、龚海华、陈亮、杜志坚、吴少兵、李俊辉等人相互邀约在桂林办事处洪山村张家组张某2小卖部内聚众赌博至次日早晨七时左右，被告人龚海华现场借给被告人吴少兵1.5万元赌资，现场近二十人参与赌博，赌资共计13万余元。 2、2019年2月9日晚，被告人张生泉、何祥画、周庆军、龚海华、陈亮、杜志坚、吴少兵、李俊辉等人相互邀约在盛唐大酒店五楼张某1足浴店内聚众赌博至次日早晨七时左右，现场近二十人参与赌博，赌资共计八万余元。 3、2019年2月10日下午，被告人吴少兵、龚海华、张生泉、何祥画、周庆军、陈亮、杜志坚、李俊辉等人相互邀约在高丰镇桃花岛农家乐聚众赌博，晚饭后上述被告人又相互邀约到洪下乡迪畲村何家组何忠兵家聚众赌博至次日凌晨三点左右，被告人龚海华借给被告人吴少兵赌资2万余元，现场赌资共计14万余元。 4、2019年2月11日晚，被告人张生泉、何祥画、周庆军、龚海华、陈亮、杜志坚、吴少兵、李俊辉等人相互邀约在桂林办事处洪山村张家组张某2小卖部聚众赌博，约一个多小时后，被告人杜志坚、张生泉、何祥画、周庆军、龚海华、陈亮又互相邀约到高丰镇长龙村杜家杜火林家内聚众赌博至次日凌晨两点左右，现场十余人参与赌博，赌资共计12万余元。 5、2019年2月13日下午，被告人张生泉、何祥画、龚海华、陈亮、杜志坚、吴少兵、李俊辉等人相互邀约在桂林办事处洪山村栗坂组被告人张生泉家中聚众赌博，被告人周庆军及鄢某等二十余人参与赌博，被告人龚海华现场借给被告人陈亮赌资1万元，当时十点左右被公安民警当场查获，现场缴获赌资13万余元。 公诉机关认为，被告人张生泉、吴少兵、何祥画、陈亮、杜志坚、龚海华、李俊辉以营利为目的，聚众赌博，应当赌博罪追究其刑事责任。上述八被告人均认罪认罚，可以从宽处理。被告人张生泉、何祥画、陈亮、龚海华归案后如实交待犯罪事实，属坦白，且积极退赃，酌情可从轻处罚。被告人吴少兵、杜志坚、周庆军投案自首且积极退赃，被告人李俊辉投案自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人吴少兵缓刑期间又犯罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人陈亮、杜志坚有犯罪前科，酌情从重处罚。建议对被告人张生泉判处有期徒刑九个月，并处罚金3万元；被告人吴少兵判处有期徒刑七个月，并处罚金1.5万元；被告人何祥画判处有有期徒刑六个月，并处罚金2万元；被告人陈亮判处有期徒刑七个月，并处罚金1.5万元；被告人杜志坚判处有期徒刑六个月，并处罚金1.5万元；被告人周庆军判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金1万元；被告人龚海华判处有期徒刑七个月，并处罚金1万元；被告人李俊辉判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金1万元。公诉机关提供了书证：立案决定书、没收保证金决定书、行政处罚决定书、归案情况说明、缴款书、刑事判决书、常住人口信息等；证人张某1、张某2、杨某、孙某、周某1、柯某、邓某、周某2、雷某、周某3、张某3、冯某、何某、王某、严某、周某4、张某4、鄢某、张某5等人的证言；上述八被告人的供述与辩解；现场检查笔录、检测报告书、辨认笔录及照片；电子证物检查工作记录、光盘等证据证实。 被告人张生泉、吴少兵、陈亮、杜志坚、龚海华、李俊辉对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人何祥画辩称其未参与高丰桃花岛赌博，对公诉机关指控的其他事实、罪名及量刑建议没有异议。 辩护人胡玉锋辩称：1、被告人张生泉在13号执法事件中，无拒捕行为，主动配合执法行动，如实供述赌博行为，并对公安机关尚未掌握的前几次赌博行为主动供述，应认定张生泉具有自首情节和立功表现。2、被告人张生泉系初犯、偶犯。3、被告人张生泉为公司法人，一贯表现良好，上有年迈父母，下有未成年儿子，妻子无业，本人近期身患疾病，被告人具有法定和酌定从轻情节，能够认罪认罚，有悔改表现，对其适用缓刑不会有社会危害性，有利于家庭稳定，企业发展，建议对其适用缓刑。 辩护人胡玉锋提供了以下证据：1、瑞昌市公安局桂林派出所补充情况说明，2、营业执照复印件，3、张生泉认罪悔罪书，4、瑞昌市桂林街道洪源村民委员会证明。 辩护人罗仕君辩称：1、对指控的罪名和主要犯罪事实无异议，对个别犯罪事实有异议，被告人何祥画未参与高丰桃花岛赌博，对起诉书指控被告人相互邀约有异议，被告人何祥画是被邀约者。2、被告人何祥画有坦白情节，犯罪地位低，所起作用小，认罪认罚，愿意缴纳罚金，可从轻处罚。3、被告人一直在北京经营自己的企业，不是以赌博为业，本案发生在过年期间，与当地陋习有关，参赌人员主要是疏通业内的朋友，被告人没有犯罪前科，系初犯主观恶性小。为保护民营企业的发展，保障就业，希望法院从轻处罚。另被告人何祥画近日被诊断为肺气肿，请法院调整检察机关量刑建议，对被告人何祥画判处非监禁刑。 辩护人罗仕君提供了以下证据：1、瑞昌市洪下乡迪畲村民委员会证明，2、北京腾顺达管道疏通清洗有限公司营业执照及证明，税收完税证明、工资表、结婚证复印件，3、瑞昌市人民医院医学诊断证明书，4、彩超检查报告单、常住人口登记卡。 辩护人吴翔辩称：对指控被告人杜志坚涉嫌赌博的罪名及事实无异议，被告人杜志坚有以下法定从轻、减轻情节：1、被告人杜志坚在犯罪中所起作用较小，是从犯，应当从轻、减轻处罚；2、被告人主动投案，如实供述全部罪行，属自首，依法可从轻、减轻处罚；3、被告人自愿认罪认罚，主动退赃，酌情可从轻处罚。4、被告人虽有前科，但刑罚已执行完毕超过五年，被告人是企业法人，对被告人判处缓刑，复工复产，恢复公司经济效益，保障工人收入，能取得良好社会效果。 辩护人吴翔提供了以下证据：1、营业执照、法人身份证明，2、会员证书、荣誉证书，3、税收完税证明、工作表、专项作业车行驶证复印件，4、常住人口登记卡、瑞昌市高丰镇长垅村民委员会证明。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控基本一致。 另查明，2019年2月13日，瑞昌市公安局桂林派出所民警当场抓获上述参赌被告人时，因周庆军醉酒不省人事，民警安排吴少兵、杜志坚送周庆军去医院治疗，并告知三人事后到派出所接受询问，后三被告人主动到派出所接受询问。被告人李俊辉虽当场被抓获并被行政处罚，但当时未作刑事犯罪处理，后派出所发现被告人李俊辉涉嫌.犯罪，电话通知被告人李俊辉接受讯问，被告人李俊辉于2019年4月18日主动到案。被告人张生泉在公安机关退缴非法所得10万元，吴少兵主动退缴非法所得15.6万元，何祥画主动退缴非法所得4万元，陈亮主动退缴非法所得5000元，杜志坚主动退缴非法所得1.5万元，周庆军主动退缴非法所得14.3万元，龚海华主动退缴非法所得2万元. 针对被告人及辩护人的辩解，本院依据查明的事实和证据，评判如下： 1、关于辩护人提出被告人张生泉有自首和立功情节。 本院认为，被告人张生泉在赌博过程中当场被抓获，被告人张生泉被动归案后如实供述其之前参与赌博的事实与公安机关已掌握的罪行系同种罪行，酌情可从轻处罚。辩护人提出被告人张生泉未抗拒抓捕，如实供述犯罪事实，属立功和自首，辩护人上述观点与法律及司法解释不符，本院不予支持。 2、关于被告人何祥画及其辩护人辩称，何祥画没有参与高丰桃花岛赌博。 本院认为，本次事实仅有被告人吴少兵证明何祥画在高丰桃花岛赌博中坐庄，被告人杜志坚供述何祥画参与“滴麻油”，何祥画供述其到桃花岛时已经散场。因各被告人供述不一致，且被告人吴少兵当庭表示何祥画是否在桃花岛参与赌博记不清了，因此对公诉机关指控被告人何祥画参与高丰桃花岛赌博的证据不足，本院不予支持。 3、关于辩护人提出被告人杜志坚在犯罪中所起作用较小，是从犯，应当从轻、减轻处罚。 本院认为，各被告人聚众赌博，参赌人员之间没有明确分工，作用和地位平等，不应区分主从犯，对辩护人上述观点，本院不予支持。 4、关于辩护人提出被告人张生泉、何祥画系初犯，被告人何祥画有坦白情节，被告人杜志坚主动投案，被告人张生泉、何祥画、杜志坚主动退赃，自愿认罪认罚，与本院查明事实相符，本院予以支持。 5、关于辩护人提出对被告人张生泉、何祥画、杜志坚适用缓刑的意见。 本院认为被告人张生泉、何祥画、杜志坚均系公司法人或实际控制人，仅在节假日赌博，不是以赌博为业，为保障企业正常经营，维护企业员工合法权益，保护复工复产，对被告人可以酌情从轻处罚，被告人认罪认罚，经社区调查，被告人张生泉、何祥画适用社区矫正，对社区无重大社会影响，对被告人张生泉、何祥画可以适用缓刑。经调查，瑞昌市社区矫正管理局认为被告人杜志坚有犯罪前科，目前家属难对其形成有效监管，重新犯罪风险高，对其不适合社区矫正。本院认为被告人杜志坚在本案系主动投案，又系公司法人，认罪认罚，具有悔罪表现，2012年刑满释放后，期间一直无违反犯罪行为，其接受地村（居）委会均认为对被告人适用社区矫正，对社区无重大社会影响，愿意承担协助帮教责任，对被告人杜志坚可以适用缓刑。对辩护人上述意见，本院予以支持。 本院认为：被告人张生泉、吴少兵、何祥画、陈亮、杜志坚、周庆军、龚海华、李俊辉以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人张生泉、何祥画、陈亮、龚海华被动归案后如实交待犯罪事实，属坦白，且积极退赃，酌情可从轻处罚。被告人吴少兵、杜志坚、周庆军投案自首且积极退赃，被告人李俊辉投案自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人陈亮、杜志坚有犯罪前科，酌情从重处罚。上述八被告人均认罪认罚，酌情可从轻处罚。被告人张生泉、何祥画、杜志坚均系公司法人或实际控制人，仅在节假日赌博，不是以赌博为业，为保障企业正常经营，维护企业员工合法权益，保护复工复产，对被告人可以酌情从轻处罚。经社区调查，对被告人张生泉、何祥画、周庆军、龚海华、李俊辉适用社区矫正，对社区无重大社会影响，对被告人张生泉、何祥画、周庆军、龚海华、李俊辉可以适用缓刑。被告人陈亮、杜志坚虽有前科，但其所在村委会认为其适用社区矫正对居住社区生活无严重影响，愿意承担帮教责任，本院认为对两被告人亦可适用缓刑。依据本院审判委员会决议，建议公诉机关调整量刑建议，公诉机关回复不调整量刑建议，但表示同意按照本院审判委员会决定处理。被告人李俊辉因违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予其罚款的，应当折抵相应罚金。被告人吴少兵在缓刑考验期间又犯罪，应撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第一款、第三款、第二十五条、第五十二条、第五十三条，第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人张生泉犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金150000元（已交）。 二、被告人吴少兵犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金75000元（已交15000元）；撤销本院（2017）赣0481刑初287号刑事判决书中对被告人吴少兵以犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金30000元中的缓刑部分，与本罪数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金105000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵有期徒刑刑期一日，即被告人吴少兵的刑期自2020年6月12日起至2021年9月11日止，罚金限在判决生效后五日内缴纳）。 三、被告人何祥画犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金100000元（已交）。 四、被告人陈亮犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金100000元（已交）。 五、被告人杜志坚犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金100000元（已交）。 六、被告人周庆军犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金50000元（已交）。 七、被告人龚海华犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金50000元（已交）。 八、被告人李俊辉犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金50000元（已交）。 （被告人张生泉、何祥画、陈亮、杜志坚、周庆军、龚海华、李俊辉的缓刑考验期从判决确定之日起计算。被告人李俊辉因本案行政处罚已缴纳的罚款可折抵相应罚金）。 如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长 徐 芳 人民陪审员 刑 毅 人民陪审员 江 华 二〇二〇年七月九日 书 记 员 黄红丽