云南省彝良县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0628民初1393号原告刘文鑫，男，生于1999年9月5日，汉族，云南省彝良县人，农村居民，住云南省彝良县。委托代理人周明荣，云南滇东北律师事务所律师。委托权限，特别授权。被告刘开文，男，生于1974年6月19日，汉族，云南省彝良县人，城镇居民，住云南省彝良县。委托代理人彭德龙，彝良县律正法律服务所法律工作者。委托权限，特别授权。被告代余成，男，生于1996年10月1日，汉族，云南省彝良县人，农村居民，住云南省彝良县。委托代理人陶韬，云南鸿霄律师事务所律师。委托权限，特别授权。原告刘文鑫与被告刘开文、代余成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月21日受理后，依法适用简易程序于2020年6月9日公开开庭进行了审理。原告刘文鑫及委托代理人周明荣、被告刘开文委托代理人彭德龙、被告代余成及其委托代理人陶韬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘文鑫提出诉讼请求：1、判决二被告连带赔偿原告各项经济损失共计166418.64元，其中医疗费4932.64元，误工费46762.00元（82981.00元／365天×206天）；护理费25948.00元（81648.00元／365天×116天）；住院伙食补助费2600.00元（100.00元×26天）；营养费11600.00元（100.00元×116天）；伤残赔偿金66976.00元（33488.00元×20年×10%）；鉴定费2600.00元；后期医疗费5000.00元。2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告刘开文承建下寨至上寨公路建设工程。2019年6月8日，被告刘开文租赁被告代余成的装载机在其承建的该项工程工地上使用，被告代余成雇请原告为其开装载机。同日，被告代余成安排原告将装载机从角奎镇新场开到被告刘开文承建的该段公路上施工，装载机开到打蕨沟社地段的工地上施工，其管理人员指挥原告将石头运到堡坎处倒石头时，装载机突然刹车失灵就导致装载机往后退侧翻到公路坎下，原告被甩出驾驶室外而受伤。事故发生后，原告被当地的村民送到彝良县人民医院住院治疗，2019年6月8日入院，住院治疗26天后出院，经出院诊断为：1、左侧髂骨多处骨折；2左侧耻骨上肢粉碎性骨折；3、Ｓ1椎体左侧骨外侧线性不全性骨折；4、左足第2拓骨骨折；5、头皮裂伤；6、全身多处软组织伤。2019年9月16日，原告之伤经云南鼎安司法鉴定中心法医临床鉴定意见书鉴定为：1、刘文鑫伤残等级评定为十级伤残；2、后期医疗费评估为5000.00元；3、误工期评定为180天，护理期为90天，营养期为90天。庭审中，原告刘文鑫将诉讼请求第一项中经济损失总额变更为177031.64元，其中误工费变更为51943.00元，护理费变更为25880.00元，伤残赔偿金变更为72476.00元。被告刘开文辩称,1、被答辩人刘文鑫于2019年6月8日受雇于被告代余成开装载机，答辩人是租赁被告代余成的装载机从事建设施工，每月支付代余成装载租赁费15000.00元，答辩人与被告代余成是租赁合同关系；2、被答辩人刘开文是受被告代余成雇佣。2019年6月8日，刘开文受被告代余成雇佣并被其安排至答辩人工地开装载机，在倒石头时受伤是为被告代余成提供劳务所致，其伤残与答辩人之间没有因果关系；3、被答辩人诉称“突然装载机刹车失灵就导致装载机往后退侧翻到公路坎下，原告被甩出驾驶室外而受伤”，如果是被告代余成的装载机刹车失灵致被答辩人受伤，与答辩人仍然没有因果关系；4、被答辩人刘文鑫主张的伤残赔偿金、护理费、营养费等没有法律依据。被告代余成辩称，1、本案的事实部分，原告刘文鑫诉称是因为刹车失灵，翻车受伤，但我方认为是原告操作不当受伤，同时原告的操作行为受被告刘开文及现场管理人员的指挥，原告是因为被告刘开文的行为导致装载机翻下公路受伤；2、关于原告的诉讼请求，我方已经垫付了932.64元医疗费，被告刘开文垫付4000.00元医疗费。误工费、护理费计算标准和依据错误，营养费没有法律依据，原告属于农村居民，伤残赔偿金应该按照农村标准进行计算。因原告操作不当，导致答辩人的装载机翻下公路，原告刘文鑫应该对装载机侧翻造成的损失和赔偿的花椒树承担赔偿责任。原告刘文鑫为证明其诉讼主张，向本院提供如下证据：1、身份证复印件一页、户口本复印件四页，拟证明原告的身份信及原告与其母梁发艺系母子关系；2、居住证明复印件一份，拟证明原告及其母亲梁发艺购房居住在彝良县大坝子的事实；3、集资建房合同复印件一份，拟证明原告与其母梁发艺居住在彝良县大坝子的事实；4、交房验收清单一页，拟证明原告的母亲于2015年1月19日通过交房验收，同意接房的事实；5、收款收据复印件一页，拟证明原告母亲向牟荣贵等人支付购房款153500.00元的事实；6、建设用地规划许可证和建设项目选址意见书，拟证明原告母亲与牟荣贵等人集资建房取得建设用地和建设项目选址意见书的事实；7、住院病历、出院证、住院汇总清单复印件共28页，拟证明原告受伤后住院26天、受伤的部位及用药情况的事实；8、外三科证明原件一页，拟证明原告在彝良县人民医院住院期间需要专人护理的事实；9、鉴定意见书原件，拟证明原告的伤经鉴定为十级伤残以及误工期、护理期等的事实；10、医药费发票，拟证明原告在彝良县人民医院住院共花费医疗费4932.64元的事实；10、收费票据原件一份，拟证明原告支付医疗费4932.64元的事实；11、发票原件一份，拟证明原告支付鉴定费2600.00元的事实；12、建设合同复印件十一页，拟证明被告刘开文于2019年4月17日向彝良县人民政府承建上寨至下寨公路建设工程的事实；13、操作证复印件一份，拟证明原告刘文鑫具备操作装载机资质的事实。经质证，被告刘开文对证据1无异议；对证据2真实性、合法性无异议，但与本案不具有关联性，原告出具的证据中没有能够证明原告收入的证明，不能参照城镇居民户口计算，其次原告受伤与本案被告刘开文不具有因果关系；证据3、4、5、6的真实性和合法性无异议，但与被告刘开文不具有关联性；对证据7、8、9、10、12真实性、合法性无异议，但与被告刘开文不具有关联性；对证据11未发表质证意见；对证据13无异议，原告发生的伤残时间是2019年，但原告得到操作证的时间是2020年3月份，能够证明原告受伤时属于无驾驶证驾驶装载机。经质证，被告代余成对原告出示的证据1无异议；对证据2合法性不予认可，证明上没有经办人签字，不符合证据规则的形式要件，不应该采信作为本案的定案依据；对证据3、4、5、6不予认可，只能证明原告母亲购买取得房产的事实，不足以证明原告居住该房产，同时也不能达到原告的证明目的，因为原告没有提供其主要收入证明；对证据7、8真实性无异议，但该两组证据中没有原告出院后需要加强营养和继续护理的证据，不能作为后续护理费和营养费的标准；对证据9，真实性、合法性无异议，但误工期、护理期、营养期评定无法律依据；对证据10、11、12无异议；对证据13无异议，能够证明原告受伤时属于无驾驶证驾驶装载机，原告在事故期间是没有取得操作证的事实。被告刘开文为证明其抗辩主张，向本院提供如下证据：14、微信转款记录及借条复印件各一张，拟证明原告受伤后，我方借给被告代余成4000.00元，其中2000.00元被告出具了借条，另外2000.00元通过微信转账，没有出具借条，该借款是我方借给代余成，由代余成作为医疗费转给医院的事实。原告未发表质证意见。经质证，被告代余成对证据14中借条真实性不予认可，借条上签字不是本人签署的，我方确实收到了刘开文的4000.00元转款，但双方不是借贷关系，是刘开文赔偿刘文鑫的费用，当时刘开文说他对刘文鑫事故发生承担百分之四十的责任。被告代余成为证明其抗辩主张，向本院提供如下证据：15、代余成和原告刘文鑫的录音，拟证明2019年6月8日刘文鑫驾驶挖掘机时因为公路外面垮塌原告没有踩住刹车才翻车的事实；16、代余成和被告刘开文在村委会调解时的录音，拟证明刘开文提交的证据是对刘文鑫医疗费的垫付，只是通过被告代余成转给医院，而不是借贷给被告代余成。经质证，原告刘文鑫对证据15、16合法性和关联性不认可，是代余成骗取原告录的音，来源不合法。经质证，被告刘开文对证据15、16不予认可，录音程序违法，就本案的事实而言调解时刘开文说同意补偿多少，但是并不能说明在法律上刘开文就有责任。本院认为，证据1被告无异议，能够证明原告身份信息及原告与其母梁发艺系母子关系的事实，本院予以采信；证据2、3、4、5、6相互印证，能够证明原告母亲梁发艺于2015年1月19日与他人达成《集资建房协议》，约定房屋竣工后梁发艺出资150000.00元建房款，付清款项后梁发艺享有第一幢第一单元第五层一号房屋住房产权，梁发艺于同日验房、付款，此后原告及其母亲梁发艺在该房居住的事实，本院予以采信；证据7、8被告无异议，能够证明原告在受伤后于2019年6月8日至7月4日在彝良县人民医院住院治疗26天，经出院诊断为：左侧髂骨多处骨折、左侧耻骨上肢粉碎性骨折、Ｓ1椎体左侧骨外侧线性不全性骨折、左足第2拓骨骨折、头皮裂伤、全身多处软组织伤，在住院期间需要人员护理的事实，本院予以采信；证据9、11来源合法，内容客观，能够证明原告刘文鑫在受伤后经云南鼎安司法鉴定中心鉴定为十级伤残、后期治疗费为5000.00元，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，原告支付2600.00元鉴定费的事实，本院予以采信；证据10来源合法，内容客观，结合庭审能够证明医疗费为4932.64元的事实，本院予以采信；证据12被告无异议，能够证明被告刘开文于2019年4月17日向彝良县人民政府承建上寨至下寨公路工程的事实，本院予以采信；证据13系中国.北京绿色建筑产业联盟（联合会）建设工程机械委员会颁布，能够证明原告自2020年3月5日取得操作员证书，本院予以采信，但不能证明发生事故时原告具有装载机操作证的事实；证据14、15、16不属于《最高人民法院关于适用的解释》第一百零六条“对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不得作为认定案件事实的根据”规定的情形，对原告刘文鑫及被告刘开文的质证意见，本院不予采纳，结合庭审能够证明原告刘文鑫驾驶装载机时因没有踩住刹车导致翻车，被告刘开文在原告受伤后转款4000.00元给被告代余成垫付原告医疗费的事实，本院予以采信。综上，本院认定本案事实如下：被告代余成雇佣原告刘开鑫为装载机驾驶员，双方约定工资收入为4500.00元。2019年6月8日，被告刘开文与被告代余成达成租赁合同，双方口头约定由被告代余成提供装载机及驾驶员，被告刘文鑫每月支付15000.00元，但未对施工环境安全由谁负责作出明确进行约定。同日，被告代余成安排原告至被告刘开文承建的该段公路上施工，原告刘开鑫将装载机开到打蕨沟社地段的工地上施工处，管理人员指挥原告将石头运到堡坎处倒石头时，原告因没有踩住刹车导致翻车，原告被甩出驾驶室外而受伤。事故发生后，原告被当地的村民送至彝良县人民医院治疗26天，于2019年7月4日出院，原告之伤经出院诊断为：1、左侧髂骨多处骨折；2左侧耻骨上肢粉碎性骨折；3、S1椎体左侧骨外侧线性不全性骨折；4、左足第2拓骨骨折；5、头皮裂伤；6、全身多处软组织伤，共支付医疗费4932.64元（其中被告刘文鑫垫付4000.00元，被告代余成垫付932.64元）。2019年9月16日，原告的伤经云南鼎安司法鉴定中心法医临床鉴定意见书鉴定为：1、刘文鑫伤残等级评定为十级伤残；2、后期医疗费评估为5000.00元；3、误工期评定为180天，护理期为90天，营养期为90天。另查明，原告随其母亲梁发艺自2015年1月19日在彝良县居住，现已在城镇居住一年以上。原告自2020年3月5日取得操作证。本院认为，被告刘开文与被告代余成口头约定由被告代余成提供装载机及驾驶员，被告刘开文每月支付租赁费用15000.00元，双方形成租赁关系。原告刘文鑫为被告代余成提供驾驶装载机的劳务活动，双方构成劳务关系，刘文鑫在为被告代余成提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，原告刘文鑫有权主张医疗费、误工费、交通费、护理费、残疾赔偿金等费用。关于医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，根据被告提交的正式发票住院期间医疗费为4932.64元，后续治疗费经鉴定为5000.00元，故原告刘文鑫医疗费共计9932.64元。关于误工费，《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”原告刘文鑫的误工期评定为180天，原告未提供收入证明，在事故发生时未取得装载机操作证，参照2019年云南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资49268.00元，原告的误工费为24296.55元。原告主张51943.00元，超出部分本院不予支持。关于护理费,原告护理期评定为90日，原告未提供证据证明护理人员的工资收入情况。参照2019年云南省农、林、牧、鱼在岗职工年平均工资49268.00元，原告护理费用为12148.27元，原告主张25880.00元，超出部分本院不予支持。关于营养费，原告的营养期评定为90日，本院根据原告的康复情况酌定为每天35元，合计为3150.00元，原告主张11600.00元，超出部分本院不予支持。关于住院伙食补助费，原告刘文鑫在彝良县人民医院住院26天，依照《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，参照2019年国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人每天100.00元计算，原告主张住院伙食补助费2600.00元，本院予以支持。关于鉴定费2600.00元，原告提交有鉴定机构的正式票据证明，予以支持。关于残疾赔偿金，原告刘文鑫虽然是农村户口，但事故发生是其已在城镇居住一年以上，故其残疾赔偿金按城镇居民标准计算，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，原告的残疾赔偿金参照云南省2019年城镇常住居民人均可支配收入36238.00元计算，原告的伤残等级为十级，故残疾赔偿金计算为36238.00元×20年×10%=72476.00元，原告主张伤残赔偿金72746.00元，本院予以支持。综上，原告经济损失合计为127473.46元。关于本案赔偿责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，原告刘文鑫明知自己不具备装载机操作资质仍不顾自身安危进行危险作业，在施工时未注意观察施工环境，导致事故发生，其对事故的发生应承担40%的过错责任；被告代余成作为劳务接受者，有义务就驾驶人员是否具有操作资质及施工地点安全进行检查而未履行检查义务，对不具备操作资质人员及不安全施工行为有义务进行制止而为未及时制止，被告代余成应当承担40%的过错责任。被告刘开文作为工程承建方，在其与被告代余成未对施工环境安全由谁负责作出明确约定的情况下，被告刘开文应对现场施工环境安全进行监督管理，而未履行好监管职责，存在一定过错，对原告因此造成的损失，被告刘开文应承担20%的过错责任。综上，原告刘文鑫应自行承担的经济损失为127473.46×40%＝50989.38元；被告刘开文应承担的经济损失为127473.46×20%＝25494.70元，扣减其之前垫付医疗费4000.00元，还应赔偿原告21494.70元；被告代余成应承担经济损失为127473.46×40%＝50989.38元，扣减其之前垫付医疗费932.64元，还应赔偿原告50056.74元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告刘开文赔偿原告刘文鑫医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金共计25494.70元，扣除已垫付4000.00元，还应赔偿原告21494.70元；二、被告代余成赔偿原告刘文鑫医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金共计50989.38元，扣除已垫付932.64元，还应赔偿原告50056.74元；三、驳回原告刘文鑫的其它诉讼请求。上列一、二项定于判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3628.00元，减半收取1814.00元，原告刘文鑫负担1034.00元，被告刘开文负担234.00元，被告代余成负担546.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人均未上诉的，本判决自上诉期限届满之日发生法律效力。若有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  雷申宴二〇二〇年七月六日法官助理张鑫书记员周西群