四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终2039号 上诉人（原审原告）：杜正佑，男，汉族，1952年2月28日出生，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：何毅，四川建春律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁厚宝，四川果城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：唐密，男，汉族，1969年8月13日出生，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：苟林，四川鑫中云律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司，住所地四川省南充市西河北路1号。 负责人：李双，总经理。 委托诉讼代理人：陈耀，男，汉族，1991年7月17日出生，住四川省西充县，系该公司员工。 上诉人杜正佑因与被上诉人唐密、中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司（以下简称财保南充分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院（2020）川1302民初788号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 杜正佑上诉请求：1.撤销一审判决，改判唐密赔偿伤残补助、护理费、交通费、营养费、伙食费、精神抚慰金、鉴定费等共计193,926.70元；2.财保南充分公司在交强险和商业三者责任险内承担本案赔偿责任；3.一、二审案件受理费均由唐密承担。事实及理由：上诉人杜正佑被唐密驾车撞到。南充市公安局交通警察支队直属一大队（以下简称南充交警直属一大队）到事故现场勘验后作出《道路交通事故责任认定书》，认定唐密负此次事故的全部责任，杜正佑无责。杜正佑在事发当天入住川北医学院附属医院（以下简称川北附属医院）治疗，被诊断为腰段脊柱、椎体压缩性骨折改变，于2018年10月20日出院，共住院14天。出院结论为L1椎体压缩性骨折、椎体压缩程度重，MRI提示硬膜囊受压、椎管相对狭窄、脊柱不稳，有手术指征，但患者血压偏高，麻醉风险较高，与患者及家属沟通交待相关病情休息三个月，若有不适及时就诊。杜正佑出院后在家卧床休息，吃药治疗，无法行走，并请专人护理。后杜正佑委托四川华大科技鉴定所（以下简称华大鉴定所）进行司法鉴定。华大鉴定所对杜正佑的鉴定意见认定为：（一）伤残等级：L1椎压缩性骨折、L1椎体粉碎性骨折、硬囊受压，椎管内占位、伤残程度评定为九级伤残；（二）护理时限、营养时限（营养费）、误工时限：1.护理时限按一人护理60日及有关规定标准计算；2.营养时限（营养费）酌定60日（建议营养费1,800元）；3.误工时限按150日及有关规定标准计算；（三）后续医疗费：后续医疗费酌情定为人民币参仟元（3,000元）。据此，唐密应承担赔偿责任，应赔偿：1.伤残补助金93,004.80元、护理费25,140元、营养费1,800元、后续治疗费3,000元、住院治疗费12,990.90元、交通费1,300元住院期间生活营养费14,750元、鉴定费2,000元、DR片及药物费300元、鉴定护理费10,800元、误工费28,841元、精神抚慰金10,000元，共计193,926.70元。 唐密辩称，唐密个人赔偿的费用已在一审中与财保南充分公司及杜正佑达成协议，由唐密按照15%承担自费药品的费用。一审诉讼费按照一审判决执行，二审诉讼费由杜正佑承担。其他意见与财保南充分公司一致。 财保南充分公司辩称，1.残疾赔偿金按规定应从定残之日起算。杜正佑在受伤时虽未满67岁，但在定残时已年满67周岁。一审法院按13年计算残疾赔偿金，符合法律规定。2.杜正佑自行委托的鉴定意见明确护理期限为60日。一审法院按照鉴定意见确定的护理期间以及杜正佑在住院期间和出院后的不同护理费标准认定护理费适当。3.一审计算的医疗费12,994.13元，已包括杜正佑出院后产生的门诊及医疗费3,177.96元、药房购药费244元，不应再支持杜正佑主张的后续费3,000元。4.杜正佑在一审中只提供了1,100余元的交通费票据，但大多数的打的票据没有载明目的地和时间。一审法院根据杜正佑的住院天数和复查次数酌定交通费600元正确。5.一审法院已支持杜正佑住院期间生活费700元和营养费1,800元。杜正佑现主张的住院期间生活营养费系重复主张。6.杜正佑主张的DR片和药物费无票据，故一审法院未予支持。7.杜正佑没有提交其在受伤前有工作的证据，提供的工作证也仅能证实其于一九九几年在工作，且在向财保南充分公司询问中称其自2018年后就没有工作，在家养老和带孙子，带孙子也没有生活费，故一审法院未支持其误工费。8.杜正佑对一审法院计算的医疗费12,994.13元、鉴定费2,000元无异议，应予以维持。综上，杜正佑的上诉请求不成立，应驳回上诉，维持原判。 杜正佑向一审法院起诉请求：1.唐密赔偿杜正佑伤残赔偿金、护理费、医疗费、交通费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、鉴定费等费用共计人民币189,776.10元；2.财保南充分公司在交强险责任限额内直接向杜正佑承担赔付责任；3.本案所产生的诉讼费由唐密承担。 一审查明：杜正佑于2018年10月6日6时25分许驾驶川ＲＡ64781号电动自行车，沿顺庆区白土坝路行驶至事发地点时，与唐密驾驶川Ｒ×××××号小型普通客车发生碰撞，造成杜正佑受伤的交通事故。南充交警直属一大队作出《道路交通事故责任认定书》，认定唐密负此次事故的全部责任，杜正佑无责任。事故发生后，杜正佑到川北附属医院住院治疗14天，产生医疗费共计12994.13元（其中：住院期间门诊费1153.12元、住院费8419.05元、出院后门诊及医疗费3177.96元、药房购药费244.00元）。唐密垫付的23000元，要求在本案中一并处理。杜正佑于2019年7月7日委托华大鉴定所进行司法鉴定，鉴定意见明确：伤残等级为九级；护理时限按一人护理60日及有关规定标准计算；营养时限酌定60日（建议营养费1800元）；误工时限按150日及有关规定标准计算；后续医疗费酌情定为人民币3000元。审理中，杜正佑同意按照出院后实际产生的医疗费3177.96元作为后续医疗费，计付赔偿。川Ｒ×××××号车辆在财保南充分公司处投保了交强险和1000000元商业三者责任险并附加购买了不计免赔，事故发生在保险期内。杜正佑出院后，多次与唐密、财保南充分公司就本次交通事故的赔偿协商，不能达成一致意见。另查明，杜正佑在事故前已在四川省南充市顺庆区购房居住多年。杜正佑自交通事故发生致伤到鉴定的前一日已超过150天，即误工期限应计算150天。 一审法院认为，杜正佑因本次交通事故受伤，南充交警直属一大队作出《道路交通事故认定书》，认定唐密承担本次事故全部责任，杜正佑无责。各方当事人对此责任认定均无异议。故唐密应对杜正佑在本次事故中的全部损失承担赔偿责任。关于财保南充分公司不应承担本案诉讼费和鉴定费的抗辩主张，案涉保险合同约定“财保南充分公司对包括诉讼费、鉴定费等间接损失费用不予承担”。该约定不违反法律的规定，依法予以支持。川Ｒ×××××号车辆在财保南充分公司购买了交强险、商业三者责任险并不计免赔，且本次事故发生在保险期限内，故财保南充分公司应在交强险和商业三者责任险限额内直接向杜正佑承担赔付责任，不足或不予赔付的部分由其他当事人按事故责任比例分担。依据杜正佑受伤和治疗的实际情况并结合事故责任等酌情对杜正佑的诉讼主张和唐密、财保南充分公司的抗辩主张认定如下：1.医药费问题，杜正佑伤后经住院治疗14天，产生医疗费12994.13元，有相应票据和病历资料在案佐证，依法予以认定。唐密对其已垫付的23000元，要求在本案中一并处理。该请求不违反法律规定，依法予以支持；财保南充分公司抗辩应在医疗费中扣除一定比例的自费药品费，依据杜正佑实际用药情况，酌定1949.12元（医疗费12994.13元×15%＝1949.12元）；杜正佑在出院之后并于鉴定之前，产生医疗费用3177.94元，各方当事人均同意将3177.94元作为后续医疗费。该费用已计入医疗费总额12994.13元，且不违反法律规定，依法予以支持；2.住院伙食补助费问题，依据杜正佑受伤的实际情况、住院天数并结合杜正佑的诉讼主张，认定住院伙食补助费700元（50元／天×14天＝700元）；3.营养费问题，依据杜正佑受伤的实际情况、住院天数并结合鉴定意见，酌定营养费1800元（30元／天×60天＝1800元）；4.护理费问题，依据杜正佑受伤的实际情况、出院医嘱并结合鉴定意见，酌定护理费7300元（住院期间160元／天×14天＋出院后110元／天×46天＝7300元）；5.残疾赔偿金问题，依据杜正佑受伤的实际情况、实际年龄和生活来源于城镇务工并结合鉴定意见，酌定残疾赔偿金86361.60元（33216元／年×13年×0.2＝86361.60元）；6.鉴定费问题，有支付鉴定费2600元的凭证在案佐证，依法应予支持；7.精神抚慰金问题，酌定8000元；8.交通费问题，酌定600元；9.误工费问题，因杜正佑未举证证明其在交通事故前有务工收入以及误工损失，故对杜正佑的误工费请求，不予支持。上述费用由财保南充分公司在交强险和商业三者责任险限额内直接向杜正佑赔付115806.61元（医药费12994.13元－自费医药费1949.12元＋住院伙食补助费700元＋营养费1800元＋护理费7300元＋残疾赔偿金86361.60元＋精神抚慰金8000元＋交通费600元＝115806.61元）；因杜正佑未举证证明其误工损失，故其委托鉴定误工期限的鉴定费用属于增加损失，酌定唐密承担2600元鉴定费中的2000元，唐密应向杜正佑赔偿3949.12元（自费药费1949.12元＋鉴定费2000元＝3949.12元）；因唐密先前向杜正佑垫付了23000元，相互品迭后的数额19050.88元（唐密已付款23000元-唐密应付款3949.12＝19050.88元），应在杜正佑的获赔款中予以扣减，即财保南充分公司实际向杜正佑赔付96755.73元（应获赔总额115806.61元－唐密超支数额19050.88元＝96755.73元）。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司在判决书生效后十五日内向杜正佑赔付96755.73元；二、中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司在判决书生效后十五日内向唐密赔付19050.88元；三、驳回杜正佑的其他诉讼请求。本案案件受理费2048元，由唐密承担1109元，由杜正佑承担939元。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”之规定，本案二审围绕杜正佑的上诉请求进行审理。本案争议焦点为案涉赔偿数额的确定问题。本案当事人对杜正佑的医药费12,994.13元、营养费1,800元及唐密应承担的鉴定费2,000元均无异议，本院予以确认。 对于本案有争议的费用问题：1.护理费，杜正佑上诉主张本案护理费应为9,600元。本院认为，案涉鉴定意见明确护理时限按一人护理60日及有关规定标准计算。一审法院按照客观实际确定护理费标准为160元／天适当，且在护理期间适用一个标准为宜，故杜正佑的护理费为9,600元（护理费标准160元／天×60天=9,600元）；2.误工费，财保南充分公司虽在一审出示该公司工作人员询问杜正佑的笔录，证实杜正佑于本次事故前在家养老、带孙子，无收入；但杜正佑不予认可，提出其有在外务工的工作证，为了获得本案的保险赔偿才在询问笔录中签名。再则，即使杜正佑因年龄逐年增大未在外务工，但在家中做一些带孙子等辅助性工作，也会产生经济价值，减轻家庭负担，故杜正佑在本次事故中会有一定的误工损失。本院酌定其误工费按50元/天计算，结合鉴定意见明确的误工期限150天，误工费为7,500元（50元/天×150天=7,500元）；3.精神抚慰金，杜正佑经鉴定已构成九级伤残，结合其伤情和本地类案判决的客观实际，酌定精神抚慰金10,000元；4.残疾赔偿金，杜正佑上诉主张其伤残赔偿金应按14年计算，杜正佑生于1952年2月28日，在2018年10月6日事故中受伤时虽未满57周岁，但从其受伤时就开始计算误工费，在华大鉴定所2019年7月7日作出鉴定意见时已满57周岁，故一审法院将杜正佑的残疾赔偿金年限确定为13年适当。一审法院依据杜正佑的伤情、年龄和生活现状并结合鉴定意见，确定残疾赔偿金86,361.60元（33,216元／年×13年×0.2=86,361.60元）正确，本院予以维持；5.后续医疗费，杜正佑虽根据案涉鉴定意见，上诉主张后续医疗费3,000元；但一审法院认定的医疗费12,994.13元已包括杜正佑出院后的门诊及医疗费3,177.96元、药房购药费244.00元，故对其再次主张的后续医疗费，本院不予支持。6.交通费，杜正佑虽上诉主张交通费1,300元，但唐密及财保南充分公司不予认可，且根据杜正佑的住院天数和出院后的复查次数，一审法院酌定本案交通费600元适当，本院予以维持。7.住院伙食补助费，依据杜正佑受伤的实际情况、住院天数，一审法院认定住院伙食补助费700元（50元／天×14天=700元）适当，本院予以维持。综上，唐密在本案中应承担的损失为131,555.73元（医药费12,994.13元+营养费1,800元+鉴定费2,000元+护理费9,600元+误工费为7,500元+精神抚慰金10,000元+残疾赔偿金86,361.60元+交通费600元+住院伙食补助费700元=131,555.73元）。其中，财保南充分公司在交强险和商业三者责任险限额内直接向杜正佑赔付127,606.61元；唐密向杜正佑赔偿余额3,949.12元（自费药费1,949.12元＋鉴定费2,000元=3,949.12元），因唐密已支23,000元，超支19,050.88元。财保南充分公司在应付杜正佑的赔偿款中扣减超支款后再行支付唐密。即，财保南充分公司最后应实际给付杜正佑的赔偿款为108,555.73元（应付款127,606.61元-超支19,050.88元=108,555.73元） 综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川省南充市顺庆区人民法院（2020）川1302民初788号民事判决第二项，即“中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司在本判决书生效后十五日内向唐密赔付19,050.88元”； 二、变更四川省南充市顺庆区人民法院（2020）川1302民初788号民事判决第一项，即“中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司在本判决书生效后十五日内向杜正佑赔付96,755.73元”为“中国人民财产保险股份有限公司南充市分公司在本判决书生效后十五日内向杜正佑赔付108,555.73元”； 三、撤销四川省南充市顺庆区人民法院（2020）川1302民初788号民事判决第三项，即“驳回杜正佑的其他诉讼请求” 四、驳回杜正佑的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费2,048元，由杜正佑负担676元，唐密负担1,372元；二审案件受理费4,096元，由杜正佑负担1,352元，唐密负担2,744元。 本判决为终审判决。 审判长 朱 伟 审判员 罗晓翠 审判员 肖 逍 二〇二〇年七月十九日 书记员 汤 彬