江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0923民初2214号原告：刘兵兵，男，1984年9月16日出生，汉族，居民，住阜宁县开发区。委托诉讼代理人：王九斌，江苏苏一律师事务所律师。被告：马晓军，男，1971年2月4日出生，汉族，居民，住阜宁县。委托诉讼代理人：王艳军，江苏滨阜律师事务所律师。原告刘兵兵与被告马晓军合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月7日公开开庭进行了审理。原告刘兵兵及其委托诉讼代理人王九斌、被告马晓军及其委托诉讼代理人王艳军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘兵兵向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即归还合伙欠款116785元，并承担违约金20000元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告原系做铝合金门窗生产与安装生意，被告曾在原告手下做清包工工程。2017年1月，被告电话联系原告，要求和原告合伙做门窗工程，由原告提供资金。双方约定如盈利先给付原告垫付的费用。后双方合作做了欧景名城、化工园区、阜宁亮化的百叶窗空调罩工程，工程的所有资金均是由原告垫付的。化工园区的工程账目还没有结算，欧景名城的工程大概400000元都被被告结算。嗣后，原告多次向被告催要无果。2018年9月18日，双方因此发生矛盾，被告报警处理，双方在城南新区派出所调解室达成调解协议书，调解被告分期给付原告116785元。但被告仅于2018年10月17日给付了20000元，剩余款项被告一直未有支付。原告现诉至法院，请求支持其诉讼请求。被告马晓军辩称，1.2018年9月18日的调解协议书是被告在受到原告多次骚扰恐吓而被迫无奈的情况下在城南派出所签订的，该调解协议不是被告的真实意思表示。原、被告此前合伙做工程，在双方没有最终结算和收取工程款的情况下达成的结算协议是无效的，该协议签订后被告及时向法院提起了撤销权之诉，被告在一审败诉后，又上诉于二审法院，但因疫情影响，二审法院仅作了书面审理，维持了一审判决。被告不服二审判决便申请再审，故原告依据该调解协议要求原告给付资金，其请求权基础尚不确定。2.被告不承担原告主张的违约金20000元，被告之所以未按协议履行约定的义务，是因为被告向法院提起了撤销权之诉。3.二审法院虽然驳回了被告的上诉请求，但在判决书中对被告已经偿还20000元应予以扣减。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告经协商口头约定合伙做门窗生意。2018年9月，双方因合伙事宜发生矛盾，被告报警处理。2019年9月18日，原告刘兵兵（乙方）与被告马晓军（甲方）在阜宁县城南新区派出所经阜宁县新城法律服务所的法律工作者梁胜利主持调解，就合伙事宜达成协调协议并签订调解协议书1份，协议内容为：“2018年9月18日2时41分左右，甲、乙双方因合伙经营发生纠纷，现为了妥善处理此事，甲、乙双方友好协商达成如下协议：一、1、甲、乙双方自愿调解；2、甲方与乙方结算，甲方合计差欠乙方116785元；3、阜宁县欧景名城小区工程甲、乙双方共同施工直至工程验收结束；4、阜宁县欧景名城小区工程差欠甲、乙双方约50000元，由甲、乙双方共同享有一半；5、在合伙期间有96882元货款，有甲、乙双方共同追讨；6、在合伙期间厂里机械由甲、乙双方共同享有一半。二、1、甲方在2018年10月18日前支付乙方5000元、甲方在2018年11月18日前支付乙方5000元、甲方在2018年12月18日前支付乙方5000元、甲方在2019年1月18日前支付乙方10000元、甲方在2019年2月18日前支付乙方10000元、甲方在2019年3月18日前支付乙方10000元、甲方在2019年4月18日前支付乙方10000元、甲方在2019年5月18日前支付乙方10000元、甲方在2019年6月18日前支付乙方10000元、甲方在2019年7月18日前支付乙方10000元、甲方在2019年8月18日前支付乙方10000元、甲方在2019年9月18日前支付乙方10000元、甲方在2019年10月18日前支付乙方11785元；2、乙方收到甲方款项后出具收条给甲方。三、以上协议甲、乙双方必须按约履行，如甲方有一期未有按约还款，乙方有权按剩余欠款向阜宁县人民法院起诉，并承担违约金20000元。四、本协议内容甲、乙双方已经全文阅读并理解无误，甲、乙双方明白违反本协议所涉及的后果，甲、乙双方对此协议处理结果完全满意。五、本协议一式四份，甲、乙双方各执一份，阜宁县城南新区派出所存档一份、阜宁县新城法律服务所存档一份，协议自甲、乙双方签字后即发生法律效力。”上述协议签订后，被告仅于2018年10月17日给付了原告20000元，余款一直未付。另查明，2019年8月1日，马晓军将刘兵兵诉至本院，请求本院撤销其与刘兵兵于2018年9月18日签订的案涉调解协议书，本院于2019年10月29日作出（2019）苏0923民初4708号民事判决书，驳回了马晓军的诉讼请求。马晓军不服该判决，上诉于盐城市中级人民法院，盐城市中级人民法院于2020年3月26日作出（2020）苏09民终674号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。本院认为，民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事关系的行为。具备下列条件的民事法律行为有效：1.行为人具备相应的民事行为能力；2.意思表示真实；3.不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。民事法律行为自成立时生效。行为人非法法律规定或者未经对方同意，不得擅自变更或者解除民事法律行为。“个人合伙”是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动、共担风险、共享盈利。合伙人应当对出资数额、盈余、分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中，原、被告之间虽未有签订书面的合伙协议，但根据双方诉辩意见及在2018年9月18日达成的调解协议书可以认定双方之间存在合伙关系的事实。原、被告因合伙事宜产生矛盾，于2018年9月18日在公安派出所调解室经法律工作者主持调解所达成的调解协议应是双方真实意思表示，该民事法律行为并不存在无效情形。且双方签订调解协议书后，被告申请撤销该协议，一审被驳回诉讼请求，被告不服一审判决，提起上诉，二审裁定予以维持。故本院认定该调解协议对双方具有约束力，被告应当按照协议约定来履行义务。根据调解协议书的约定，被告马晓军应向原告刘兵兵支付欠款116785元，被告马晓军已给付的20000元应予扣除，故被告马晓军仍需支付原告96785元。关于违约金的问题。按照调解协议第三条的约定，被告马晓军如有一期未按约履行，原告刘兵兵有权要求其承担违约金20000元。调解协议签订后，被告马晓军未按约支付欠款，已构成违约，故其应向原告刘兵兵支付违约金20000元。关于被告马晓军提出调解协议书是其在受到原告刘兵兵多次骚扰恐吓而被迫无奈的情况下签订的，并非其真实的意思表示，及双方合伙做的工程在没有最终结算和收取工程款的情况下达成的计算协议是无效的等辩解意见。该调解协议书的效力问题，已经本院作出的（2019）苏0923民初4708号生效民事判决中被确认有效，故对被告马晓军的上述辩解意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民法总则》第一百二十九条、第一百三十三条、第一百三十六条、第一百四十三条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下：一、被告马晓军应于本判决发生法律效力之日起10日内向原告刘兵兵支付96785元及违约金20000元，合计116785元。三、驳回原告刘兵兵其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3036元（原告已预交），减半收取1518元，由原告刘兵兵负担150元，被告马晓军负担1368元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员 范效飞二〇二〇年七月二十日法官助理 刘 洁书 记 员 罗 岚