重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0112民初15519号 原告:郑朝华，男，汉族，1943年9月7日生，住重庆市巴南区。 委托诉讼代理人：邓丹叶，重庆钜沃律师事务所律师。 委托诉讼代理人：向志勇，重庆钜沃律师事务所实习律师。 被告：重庆丰商科技集团有限公司，住所地重庆市丰都县三合街道龙河路574号4幢10-3附2楼2017号，统一社会信用代码915001086608541753。 法定代表人:向俊莉。 被告：赵兴辉，男，1963年1月12日出生，汉族，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：邓绍波，重庆洪宇律师事务所律师。 被告:向俊莉，女，1980年7月25日出生，汉族，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：邓绍波，重庆洪宇律师事务所律师。 被告:赵晓庆，女，1986年6月16日出生，汉族，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：邓绍波，重庆洪宇律师事务所律师。 被告:赵裕容，女，1975年9月13日出生，汉族，住重庆市丰都县。 委托诉讼代理人：邓绍波，重庆洪宇律师事务所律师。 被告:赵兴文，男，1969年7月31日生，汉族，住重庆市南岸区。 委托诉讼代理人：邓绍波，重庆洪宇律师事务所律师。 被告:重庆龙唐实业集团有限公司，住所地重庆市南岸区海棠溪街道南兴路64号11-3号，统一社会信用代码91500108787490030C。 法定代表人:赵兴辉。 委托诉讼代理人：邓绍波，重庆洪宇律师事务所律师。 原告郑朝华诉被告重庆丰商科技集团有限公司（以下简称丰商科技公司）、赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、赵裕容、赵兴文、重庆龙唐实业集团有限公司（以下简称龙唐实业公司）追偿权纠纷一案，本院2019年6月24日依法受理。本院适用普通程序公开开庭进行了审理，原告委托代理人邓丹叶、向志勇，被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、赵裕容、赵兴文、龙唐实业公司共同委托诉讼代理人邓绍波到庭参加了诉讼，被告丰商科技公司经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告郑朝华向本院提出诉讼请求：1、判决被告丰商科技公司支付原告代偿款4495334.15元及本案诉讼费，并从2016年6月28日起按照中国人民银行公布的1年期贷款利率的4倍支付资金占用损失至代偿款付清之日止；2、判决被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、龙唐实业公司向原告支付上述债务金额10%的违约金，并对上述债务承担连带清偿责任；3、判决原告对被告赵裕容名下所有的位于重庆市南岸区海棠溪街道南兴路xx号xxx号房屋的折价、拍卖、变卖所得价款在上述债务范围内享有优先受偿权；4、判决原告对被告赵兴文名下所有的位于重庆市南岸区海棠溪街道南兴路xx号xxx号房屋的折价、拍卖、变卖所得价款在上述债务范围内享有优先受偿权；5、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：重庆市建商担保有限公司（以下简称建商担保公司）与重庆维吉斯建材有限公司（以下简称维吉斯公司）签订《委托保证合同》，约定由建商担保公司为维吉斯公司与重庆银行股份有限公司大渡口支行（以下简称重庆银行大渡口支行）签订《流动资金贷款合同》提供连带责任保证担保，其中贷款金额为450万元，贷款期限为2015年6月16日至2016年6月15日。被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、龙唐实业公司共同与建商担保公司签订《反担保合同》，约定被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、龙唐实业公司对建商担保公司的上述担保提供反担保。被告赵裕容、赵兴文共同与建商担保公司签订《反担保合同》，约定被告赵裕容、赵兴文分别以其名下房屋对建商担保公司的上述担保提供抵押反担保，并办理了抵押登记。因维吉斯公司未能按时偿还贷款，建商担保公司于2016年向重庆大渡口支行代偿前述贷款本金及利息共计4495334.15元。之后，建商担保公司多次向被告催收代偿款项，但被告均未偿还。2019年4月26日，原告与建商担保公司签订《债权转让协议》，约定建商担保公司将其对维吉斯公司的全部债权转让给原告。维吉斯公司于2019年被注销，被告丰商科技公司作为其唯一股东，应当对上述债务承担偿还责任，其余被告承担反担保责任。 被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、赵裕容、赵兴文、龙唐实业公司辩称，第一，原告未向被告送达债权转让通知书，不产生债权转让的法律后果。第二，建商担保公司转让债权金额是确定的，即为代偿本金及利息共计4495334.15元。资金占用损失视为原告自愿放弃，建商担保公司未转让给原告。第三，原告主张的第一项诉请请求标准已经超过年利率24%以上，又要求被告赵兴辉、赵晓庆、向俊莉、龙唐实业公司支付违约金已经超过损失范围，所以违约金不应当支持。第四，对合同签订及反担保的真实性无异议，但诉讼时效已经超过三年，主债权已经超过了诉讼时效，反担保责任应当免除。 被告丰商科技公司未作答辩。 原、被告为证明自己主张，均向本院提交证据予以证明。对原告提交的《重庆银行股份有限公司流动资金贷款合同》、《委托保证合同》、《重庆银行股份有限公司保证合同》、《反担保合同》、抵押权证、房屋登记信息查询证明、《要求履行相应担保责任的通知书》、邮政EMS快递单、《债权转让协议》、《债权转让通知书》证据，本院核实无误后留卷佐证。对被告提交的《重庆银行股份有限公司流动资金贷款合同》、《委托保证合同》、《重庆银行股份有限公司保证合同》、《反担保合同》证据，本院核实无误后留卷佐证。 据此，本院认定如下事实： 2015年6月16日，重庆银行大渡口支行与维吉斯公司签订合同编号为（2015）年（重银大渡口支贷）字第0240号的《重庆银行股份有限公司流动资金贷款合同》，约定重庆银行大渡口支行向维吉斯公司提供贷款450万元，贷款期限自2015年6月16日至2016年6月15日，实际执行贷款利率为8.925%。 建商担保公司（甲方）与维吉斯公司（乙方）签订合同编号为2015建商安字第0617001号《委托保证合同》，约定主要内容：甲方为乙方向重庆银行大渡口支行的上述合同编号为（2015）年（重银大渡口支贷）字第0240号的《重庆银行股份有限公司流动资金贷款合同》项下债务提供连带保证责任担保，本合同委托保证的范围为主合同项下的借款本金、利息及相关费用。保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。但按国家相关法律法规规定或主合同的约定或主合同双方协议主合同债务提前到期的，则主合同债务提前到期日为主合同项下债务履行期限届满之日。如主合同约定债务人分期清偿债务，则每一笔债务到期日为该部分债务履行期限届满之日。甲方按照本合同约定履行了保证义务，代乙方清偿债务后，即取代债权人地位，有权向乙方追偿。乙方应在甲方代偿之日起的三个工作日内，向甲方偿还由甲方代偿的全部款项，并以代偿额为基数，从甲方代偿之日起按同期银行1年期贷款4倍利息标准计算至代偿款还清时止的资金占用损失，以及甲方的其他（追偿、诉讼、保全、律师）费用和损失等。 2015年6月16日，重庆银行大渡口支行（甲方）与建商担保公司（乙方）签订合同编号为（2015）年（重银大渡口支保）字第0241号《重庆银行股份有限公司保证合同》，约定主要内容：乙方为甲方与维吉斯公司签订的合同编号为（2015）年（重银大渡口支贷）字第0240号的《重庆银行股份有限公司流动资金贷款合同》项下债务提供连带保证责任担保，担保范围为全部债务本息、利息、罚息及复利、实现债权的费用。保证期限从合同生效日起至主合同履行期限届满日另加两年。 2015年6月16日，建商担保公司（甲方）、维吉斯公司（乙方）、被告龙唐实业公司、赵兴辉、向俊莉、赵晓庆（丙方）签订合同编号为2015建商保字第0617001号《反担保合同》，主要约定：因甲方为乙方在向重庆银行大渡口支行借款所签订的合同编号为2015年重银大渡口支贷字第0240号的《重庆银行流动资金贷款借款合同》中的约定借款提供保证担保并签订《重庆银行保证合同》，根据《委托保证合同》约定，乙方应向甲方提供反担保。现丙方自愿为乙方向甲方提供保证反担保。反担保的范围为甲方在《重庆银行保证合同》中所承担的代为履行的债务本息和相关费用、本担保债权下的违约金、损害赔偿金和甲方实现本担保债权的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、保险费及审计评估费、执行费等）、乙方向甲方支付的逾期担保费等款项。反担保的方式为连带责任保证。保证期间为《重庆银行保证合同》履行期限届满起两年。丙方发生下列任一事件时，即构成丙方在本合同项下的违约：丙方不按约定履行保证责任；丙方为法人或其它组织的，被宣告破产或解散；丙方违反本合同第五条或第六条的规定；丙方违反本合同的其他任何条款。违约发生后，甲方有权对丙方采取下列一项或多项措施：限期纠正违约，并按期担保金额的10%承担违约金；有权向法院起诉，请求丙方提前承担反担保责任；甲方有权采取任何其他自助行为的措施。 2015年6月16日，建商担保公司（甲方）、维吉斯公司（乙方）、被告赵裕容、赵兴文（丙方）签订合同编号为2015建商抵字第0617001号《反担保合同》，主要约定：因甲方为乙方在向重庆银行大渡口支行借款所签订的合同编号为2015年重银大渡口支贷字第0240号的《重庆银行流动资金贷款借款合同》中的约定借款提供保证担保并签订《重庆银行保证合同》，根据《委托保证合同》约定，乙方应向甲方提供反担保。现丙方自愿以其名下所有的房屋（重庆市南岸区海棠溪街道南兴路xx号xxx号、xxx号）为乙方向甲方提供保证反担保。反担保的范围为甲方在《重庆银行保证合同》中所承担的代为履行的债务本息和相关费用、本担保债权下的违约金、损害赔偿金和甲方实现本担保债权的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、保险费及审计评估费、执行费等）、乙方向甲方支付的逾期担保费等款项。 2016年10月26日，重庆银行大渡口支行出具《代偿证明》，载明：“我行与重庆维吉斯建材有限公司（以下简称借款人），签订了编号为2015年重银大渡口支贷字第0240号的《重庆银行股份有限公司流动资金贷款合同》，我行向其发放贷款人民币肆佰伍拾万元，同时，重庆市建商担保有限公司（以下简称担保人）与我行签订了编号为2015年重银大渡口支行保字第0241号的《重庆银行股份有限公司保证合同》，对上述借款提供担保。2016年6月22日，此笔贷款到期，借款人未能按期偿还我行贷款，出现贷款本金及利息逾期情况，现已由担保人按照与我行的合作之约定，于2016年6月24日为借款人向我行代偿上述贷款本金4490878.43元及欠息4455.72元”。 2018年6月22日，建商担保公司分别向被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、赵裕容、赵兴文、龙唐实业公司发出《要求履行相应担保责任的通知书》，要求上述被告承担反担保责任，并通过邮政EMS快递形式向上述被告邮寄了该通知书。 2019年4月26日，建商担保公司（甲方）、原告郑朝华（乙方）签订《债权转让协议》，约定主要内容：1、自本协议签订之日起，甲方将其对借款人维吉斯公司享有的债权4495334.15元以及与维吉斯公司签订的《委托担保合同》中的权利全部转让给乙方，乙方同意受让。2、自本协议签订之日起，甲方将与保证人赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、龙唐实业公司签订的《反担保合同》中的权利全部转让给乙方，乙方同意受让该保证债权。3、自本协议签订之日起，甲方将与保证人赵兴文、赵裕容签订的《反担保合同》中的权利全部转让给乙方，乙方同意受让该抵押债权，即乙方有权在债权范围内就抵押物价值进行优先受偿。4、甲方向乙方转让上述债权的对价为100万元，本合同签订后贰拾日内，乙方须将此款支付到甲方或甲方指定的账户中。乙方逾期未支付转让款项的，每逾期一日，按未付款项的千分之五向甲方支付违约金，直至乙方付清转让款之日止。5、自本协议签订之日起，甲方就上述债权及合同不再享有任何权利。6、乙方受让上述债权后，享有对前述借款人、保证人、抵押人进行追偿的权利，包括但不限于发函催收、自行收取或通过诉讼方式主张权利等。7、甲方负责在本合同生效后将本协议约定的债权转让事宜通知借款人维吉斯公司以及上述反担保保证人、抵押人等。 2019年6月23日，建商担保公司分别向维吉斯公司、赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、龙唐实业公司、赵裕容、赵兴文发出《债权转让通知书》，并通过邮政EMS快递形式向上述被告邮寄了该通知书。 2019年11月1日，建商担保公司在《重庆商报》上发出《债权转让公告》，对上述债权转让事宜登报予以通知。 另查明，维吉斯公司于2007年4月4日注册登记成立，股东为赵谨超、向俊莉，2019年8月6日，股东变更为被告丰商科技公司，持股比例为100%，并于2019年10月11日注销登记。被告龙唐实业公司于1994年11月3日注册登记成立，股东为被告赵兴辉（持股比例为98.5%）、向俊莉（持股比例为1.5%）。 本院认为，原、被告及建商担保公司、维吉斯公司、重庆银行大渡口支行所签订的《重庆银行股份有限公司流动资金贷款合同》、《委托保证合同》、《重庆银行股份有限公司保证合同》、《债权转让协议》均系各方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。 一、关于被告丰商科技公司是否应当承担支付责任及诉讼时效问题。根据庭审查明事实，债务人维吉斯公司未按约定履行还款义务，建商担保公司作为债务人维吉斯公司的借款担保人向重庆银行大渡口支行承担了担保责任，代偿了借款本息4495334.15元。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，故建商担保公司在代偿后有权向债务人维吉斯公司进行追偿。 经庭审查明，债务人维吉斯公司于2019年10月11日经工商注销登记，注销登记之前的股东为一人股东即被告丰商科技公司，持股比例为100%。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第二十条规定，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。被告丰商科技公司作为债务人维吉斯公司注销登记前的唯一股东，应当举示证据予以证明其财产独立于公司财产以及债务人维吉斯公司依法进行清算并办理注销登记，但其未到庭举示证据予以证明，因此债权人建商担保公司有权要求股东即被告丰商科技公司承担偿还责任。 本案中，被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、赵裕容、赵兴文、龙唐实业公司庭审抗辩称主债权已超过诉讼时效。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法总则》诉讼时效制度若干问题的解释第二条规定，民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民法总则》自2017年10月1日起开始施行，债权人建商担保公司的代偿时间为2016年6月24日，民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年，应当适用三年的诉讼时效，而本案的起诉时间为2019年6月24日，尚未超过法律规定的诉讼时效期间。 债务人维吉斯公司未如期偿还借款，致使建商担保公司向重庆银行大渡口支行承担了保证责任，现债务人维吉斯公司已经注销登记，其股东即被告丰商科技公司应在建商担保公司承担保证责任后即向其支付代偿的款项4495334.15元，但被告丰商科技公司未按照约定支付给建商担保公司，占用建商担保公司资金，应向其承担相应的违约责任，合同约定资金占用损失计算标准为按同期银行1年期贷款4倍利息标准计算至代偿款还清时止，根据相关法律规定，本院依法调整为按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算，但以不超过年利率24%为限。根据原告的代偿情况及其诉讼请求，据此，被告丰商科技公司应当以4495334.15元为基数，自2016年6月28日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算资金占用损失至付清时止，但以不超过年利率24%为限。 二、关于被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、赵裕容、赵兴文、龙唐实业公司是否应当承担担保责任的问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 因被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、赵裕容、赵兴文自愿就建商担保公司的保证担保追偿权向其提供连带责任保证反担保，现本案起诉时间也是在保证期间内，反担保保证范围包括了代为清偿的借款本金、利息及违约金。据此，被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、赵裕容、赵兴文应当对上述债务承担连带清偿责任。 对于被告龙唐实业公司是否应当承担保证责任的问题。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。虽然原告庭审中未举示相应的股东会决议，但经本院查询核实该公司工商登记股东为被告赵兴辉、向俊莉，而被告赵兴辉、向俊莉与被告龙唐实业公司共同签订《反担保合同》，可以推定被告赵兴辉、向俊莉作为被告龙唐实业公司股东已同意公司为维吉斯公司的借款债务提供反担保，亦表明建商担保公司在签订《反担保合同》时具有善意。因此，被告龙唐实业公司应当承担保证责任，对上述借款债务承担连带清偿责任。 关于原告主张的以上述债务金额的10%要求被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、龙唐实业公司支付违约金的问题。前述被告丰商科技公司承担以4495334.15元为基数，自2016年6月28日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算资金占用损失至付清时止，但以不超过年利率24%为限。原告要求被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、龙唐实业公司支付10%违约金与被告丰商科技公司全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍之和以不超过年利率24%为限，且被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、龙唐实业公司承担违约金不超过担保金额的10%为限。 关于优先受偿权问题，被告赵裕容、赵兴文自愿以其名下房屋向建商担保公司提供抵押担保，双方签订了书面的抵押合同并办理了相应的抵押登记，本案抵押权依法设立，同时抵押范围包括代偿的债务本息和相关费用及违约金等，故建商担保公司有权就抵押物拍卖、变卖或折价后所得价款在上述债务范围内享有优先受偿权。 三、关于债权转让问题。《中华人民共和国合同法》第八十一条第一款规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。原债权人建商担保公司与原告签订《债权转让协议》，并通过邮递、报纸公告以及提起诉讼等方式向债务人及担保人通知债权转让事宜，符合法律规定，发生通知转让之法律效力。因此，原告通过债权转让方式依法取得对各被告的债权，依法享有向各被告主张债权的权利。故，本案被告应当按照合同约定向原告履行各自义务。 被告丰商科技公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应当承担不举证、不质证、不答辩的不利后果。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十一条第一款、《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条第一款、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款、第六十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法总则》诉讼时效制度若干问题的解释第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告重庆丰商科技集团有限公司在本判决生效后十日内支付原告郑朝华代偿借款本息4495334.15元及资金占用损失（以4495334.15元为基数，自2016年6月28日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算资金占用损失至付清时止，但以不超过年利率24%为限）； 二、被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、重庆龙唐实业集团有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任； 三、被告赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、重庆龙唐实业集团有限公司向原告郑朝华支付违约金，违约金与被告重庆丰商科技集团有限公司以借款本息4495334.15元为基数，自2016年6月28日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算之和不超过年利率24%为限，且违约金总额不超过担保金额的10%为限； 四、原告郑朝华有权就被告赵裕容名下所有的位于重庆市南岸区海棠溪街道南兴路xx号xxx号房屋、被告赵兴文名下所有的位于重庆市南岸区海棠溪街道南兴路xx号xxx号房屋拍卖、变卖或折价所得价款在上述第一项债务范围内优先受偿； 五、驳回原告郑朝华的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费59810元，由被告重庆丰商科技集团有限公司、赵兴辉、向俊莉、赵晓庆、重庆龙唐实业集团有限公司、赵裕容、赵兴文负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 长  罗 涛 人民陪审员  彭钦洪 人民陪审员  董雪英 二〇二〇年七月二十日 法官 助理  张强强 书 记 员  黄亚玲