新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院民 事 判 决 书（2020）新2801民初1708号 原告：张同志，男，1987年6月28日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州。委托诉讼代理人：彭安乐，新疆首邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：于腊梅，新疆首邦律师事务所律师。被告：刘辉，男，1986年10月22日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州。委托诉讼代理人：杨晓兵，新疆辰安律师事务所律师。原告张同志与被告刘辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理，原告张同志，委托诉讼代理人于腊梅，彭安乐，被告刘辉，委托诉讼代理人杨晓兵到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张同志向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告赔偿原告各项损失464673.5元；二，本案诉讼费、保全费、送达费等实际产生的费用由被告承担。事实和理由：2018年3月10日，原告受被告的雇佣，在被告承包的工地上工作时，被铁片击伤右眼，受伤后原告分别于2018年3月11日，2018年11月6日，2019年5月13日三次进入中国人民解放军第四七四医院住院治疗共计24天，自受伤之日起至2019年12月，原告数次前往中国解放军第四七四医院检查、治疗，原告为此花去医疗费约35615.50元，产生交通费10089.50元。2019年11月21日，原告与被告共同委托新疆康正司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：1、原告右眼间接性神经损伤等经多次手术治疗后伤残等级评定为七级；右眼外伤性伤睑下垂（上眼睑遮盖角膜2/3）伤残等级评定为八级；2、原告因损伤休息期(误工期限)120日，营养期限评定为80日，护理期限评定为60日，原告后期治理费25000元。被告作为原告的雇主，应当对原告的损失承担雇主责任。为维护自身的合法权益，原告诉至法院，希望支持原告的诉讼请求。被告刘辉辩称，答辩人认为原告的起诉隐瞒事实，没有如实陈述案情，恳请法庭查明本案事实，依法驳回原告不当的诉讼请求。理由如下:1、本案原告不是在从事雇佣活动过程中受伤，因此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，其损失与答辩人无关；2、假设原告从事与雇佣活动有关的工作，其对于本案损害结果的发生负有重大责任，应当承担主要责任，根据我国《侵权责任法》第二十六条，第三十五条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，原告应承担70%的责任，被告承担30%的责任。答辩人雇佣原告当司机其只负责任开挖掘机，事发当天原告所开挖掘机的斗齿损坏，答辩人叫一个朋友一起用榔头想把斗齿砸下来（操作规程是一个人扶着斗齿，一个人用榔头砸），当时原告站在旁边，但砸了半天没有砸下来就放弃了，准备去找专业人士来砸，就将榔头等工具撩下坐到挖掘机上了，后原告在未征得答辩人同意的情况下擅自一个人用榔头砸斗齿，由于违反操作规程导致铁片将原告右眼眼球击伤。3、原告在医院治疗过程中因没有事先如实告诉医生其右眼以前曾经被铁片击伤过的事实，导致手术治疗完毕后在医生检查过程中发现其右眼存有铁片，原告才承认其右眼以前受过伤的事实，医院不得已又重新手术治疗的过程将右眼神经损害，这完全是原告自身的责任造成的，原告对自身不负责任隐瞒病史，导致最终损害结果发生，并将该结果转嫁到答辩人头上，答辩人认为无事实及法律依据，同时，答辩人对新疆康正司法鉴定所作出的鉴定结论不服，要求重新鉴定。本院经审理认定事实如下：2018年3月10日，原告受被告的雇佣，在被告承包的工地上工作时，被贴片击伤右眼受伤，受伤后原告分别于2018年3月11至2018年3月26日，在解放军第474人民医院住院治疗十五天,医疗机构建议住院期间陪护一人，全休三个月。原告于2018年11月6日至2018年11月8日，在解放军第474人民医院住院治疗两天。原告于2019年5月13日至2019年5月5月20日在解放军人民医院住院治疗七天，医疗机构建议住院期间陪护一人，全休一个月。原告在住院期间医疗费用35615.50元。2019年11月21日，原告与被告共同委托新疆康正司法鉴定所鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：1、原告右眼间接性神经损伤等经多次手术治疗后伤残等级评定为七级；右眼外伤性伤睑下垂（上眼睑遮盖角膜2/3）伤残等级评定为八级；2、原告因损伤休息期(误工期限)120日，营养期限评定为80日，护理期限评定为60日，原告后期治理费25000元。被告给原告支付医疗费48700元。本院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定、行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，根据法律规定，推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条规定，承担侵权责任的方式主要有，（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。第二十六条、被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。对于原告的各项诉讼请求,根据《最高人民法院审理侵权纠纷案件适用若干问题法律规定》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用，以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、医院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用，以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金，残疾辅助器据费、被抚养人生活费以及因康复护理治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿，除本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、出诉费和误工损失等其他合理费用。被告雇佣原告，原告在工作期间受到伤害，因此原告要求被告支付赔偿损失的请求本院予以支持，原告的误工费，护理费，营养费应当由医疗机构的建议来认定。一、《根据最高人民法院审理侵权纠纷案件适用若干问题法律规定》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定赔偿义务人，对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，器官功能恢复训练所必要的康复费，适当的整容费以及其他的后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中原告主张医疗费35615.50元本院予以支持，被告预付医疗费48700元，本院予以认定。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至伤残前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定工作的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年制度职工的平均工资计算。本案中原告误工费为30268.80元（住院14天，全休120天=144天，每天210.20元，合计30268.80元）计算。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为1人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状态等因素，确定合理的护理期限，但最长不超过20年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度，并且和配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中医疗机构原告住院期间建议护理一人，因此原告护理费为4624.40元（住院22天，每天210.2元，合计4624.40元）计算。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员应就医或者转院治疗，实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。办案中原告主张交通费10089.50元过高，被告认可2000元，本院予以认定。五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。本案中原告伙食补助费2880元（住院24天每天120元，合计2880元）计算。六、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中医疗机构没有建议原告加强营养，因此原告主张的营养费5200元，本院不予支持。七、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在上一年度城镇居民人均可支配收入，或者农村居民人均纯收入标准，从定残之日起按二十年计算，但六周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的按五年计算。受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻，但造成职业妨害严重影响其就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。本案中原告为两处伤残，因此原告的伤残赔偿金根据城镇户口标准计算，原告计算准确，本院认定伤残赔偿金288323.20元，鉴定费本院认定，伤残等级评定和因果关系评定费用1747.57元，复印费60元，本院予以认定。八、原告主张被扶养人生活费，但原告未失去劳动能力，因此该项被扶养人生活费41452.40元，本院不予支持。九、原告主张后续治疗费25000元尚未产生，实际产生之后另行主张。十、对于原告主张的精神损害金额10000元，《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定，精神损害抚慰金包括以下方式（一）至人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。根据以上司法解释规定，原告的伤残赔偿金系原告的精神抚慰金，因此原告的该项诉讼请求本院不予支持。《根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇员的行为超出授权范围，但其表现形式息是履行职务或者逾期履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中，因安全生产事故遭受人身损害，发包人分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的，雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。关于本案承担责任的问题，被告雇佣原告在工地上开挖掘机但保证挖掘机安全，正常使用，因为原告挖掘机修理过程受伤应属于雇佣工作的内容，原告在工作期间应当采取安全措施，并熟练技术，原告未做到安全技术操作，在被告处雇佣时间短等因素对造成的损伤原告应承担40%的责任，被告在原告工作中应当提供安全条件，但是被告没有采取防范措施，造成原告损失应承担60%的赔偿责任。被告提出《原告的受伤被告没有过错，原告未征得原告同意的情况下进行操作造成损失，原告不应承担责任，要求对原告的伤情重新鉴定》的理由不应成立，被告认可雇佣关系，被告主张原告未征得同意进行操作，但未提供相应的证据证实，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许；（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定，重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。本案中原告与被告共同委托对原告的伤情进行鉴定，且该鉴定结论意见书中不存在违反上述规定的情形，因此被告要求重新鉴定的申请本院不予准许，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿责任纠纷案件适用若干问题法律规定解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条，第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条规定判决如下：一、本判决书生效之日起15日内，原告张同志的各项损失医疗费35615.50元、误工费30268.80元、护理费4624.40元、交通费2000元、残疾赔偿金288323.20元，鉴定费1747.57元，复印费60元，合计362639.47元中原告自行承担40%，即145055.78元，剩余由被告刘辉承担60%即217583.68元中，减去被告预付48700元，剩余168883.68元支付给原告张同志。二、驳回原告张同志的其他诉讼请求。案件受理费4135.05元，由原告负担1654.02元，被告由刘辉负担2481.03元。（诉讼费由原告预付被告加上上述款项一并支付给原告）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审  判  员   帕提古丽·依达也提二 〇 二 〇 年 七 月 二 十 八 日书  记  员   热米娜 · 克热木