湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘31刑终126号原公诉机关湖南省永顺县人民检察院。上诉人（原审被告人）高国庆，男，1983年10月27日出生于湖南省永顺县，土家族，初中文化，农民。2012年8月20日因犯盗窃罪被浙江省上虞市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2012年11月23日刑满释放。2017年10月31日因犯盗窃罪被湖南省保靖县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，2017年12月1日刑满释放。因本案于2019年12月12日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕，现押于永顺县看守所。湖南省永顺县人民法院审理湖南省永顺县人民检察院指控被告人高国庆犯寻衅滋事罪一案，于2020年6月12日作出（2020）湘3127刑初36号刑事判决。原审被告人高国庆不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2018年腊月，永顺县立新采石场租用高国庆家的山林，并承诺采石场营业后优先给高国庆及其父亲高某安排场里工作。后采石场营业，因高国庆要求开工程车又没有驾驶证，也不愿干苦活、重活，谭某1遂无法给其安排工作。2019年8月至11月期间，被告人高国庆以要求谭某1在采石场安排工作为由，多次找谭某1寻衅滋事，包括持凶器恐吓、强拿硬要财物等，共强拿硬要谭某1钱款6000元。具体事实如下：1、高国庆找谭某1借了三次钱，第一次1000元，第二次1000元，第三次500元，共2500元钱，均没有写借条和约定还款日期，只是口头讲有钱再还。2、2019年9月份的一天下午，高国庆酒后拿杀猪尖刀找到谭某1家里，威胁谭某1给其安排工作，并说小孩没钱交学费了，如果没安排工作就要谭某1借钱，否则就要砍死谭某1，后在本村的谭某2劝说下离开。3、2019年10月份的一天晚上，高国庆酒后拿杀猪尖刀邀吴某，在永顺县砂坝镇“扯那窝’’找到谭某1并进行威胁恐吓，要求必须给其安排工作，否则，就要砍谭某1，经揭泰仪扯劝，高国庆吼闹一阵后与吴某离开。4、2019年11月中旬，高国庆在砂坝镇桃子溪村王家店子找到谭某1，要求谭某1给其付每个月5000元的工资，谭某1被逼无奈，答应每个月付3500元工资，高国庆就讲之前借的2500元钱不还了，谭某1没办法也同意了，并当场给其微信转账3500元钱。高国庆拿了工资后并没有在采石场上班做事。原判据以认定案件事实的证据材料有：1、到案情况说明、《传唤证》，证明：2019年12月11日，高国庆接受永顺县公安局传唤到永顺县公安局执法办案中心接受讯问的事实。2、手机微信照片，证明：谭某1通过微信方式向高国庆支付3500元人民币的事实。3、《审讯光盘》，证明：2019年12月11日公安机关讯问高国庆的经过，在审讯过程中没有刑讯逼供及其他侵权行为。4、证人谭某1的证言，证明：2018年腊月，谭某1和高某（高国庆父亲）签订合同，以12万元价格租高某家山林，并承诺优先给高国庆在采石场安排事做。2019年8月份，高国庆找到谭某1，要求在采石场做事，每月给其5000元钱，否则要找谭某1麻烦，谭某1不同意。2019年8月份一天，高国庆拿杀猪尖找到谭某1家威胁每月给其5000元钱，谭某1喊了村里谭某2出面和解，2个月后，高国庆拿杀猪尖，吴某拿水果刀，在山上找到谭某1威胁每月给其5000元钱，谭某1不同意，高国庆、吴某准备打谭某1，被在场的人扯劝没打起来。第二天高国庆又找到谭某1，谭某1说老板同意他就同意，高国庆给向某（老板）的妻子打了电话，后经协调，向某得知高国庆会开车但没有驾照，且不愿做脏活重活，便拒绝给高国庆提供事做，高国庆威胁没事做也要给其发工资，最终没谈好，于是高国庆每天都找谭某1。2019年11月份，谭某1没办法，答应私人出钱给高国庆发工资，截止案发，谭某1前三次给高国庆借了2500元，高国庆未还，后给其3500元，共6000元钱。5、证人谭某2的证言，证明：2019年8月30日20时许，谭某2接到谭某1电话，得知高国庆要找谭某1麻烦，叫其帮忙扯劝，谭某2在前往谭某1家路途中，在桃子溪加油站前约20米处，碰到骑摩托车的高国庆并将其拦停，高国庆停车后将放在摩托车尾部的杀猪尖拿下来放到路边草丛中，并跟谭某2讲小孩上学没钱，要找谭某1麻烦，后谭某1赶到，并讲要钱找老板去，高国庆讲不给钱，采沙场就不要想采砂了，谭某1再次表明要钱找老板，高国庆从草丛里取出杀猪尖准备砍谭某1，谭某2拦住高国庆并夺过杀猪尖扔在路边，表示给高国庆借钱让小孩读书，后高国庆便捡起杀猪尖骑车回家。第二天谭某2给高国庆借了800元钱，看见其带孩子上学去。事后高庆国给谭某2还清借款。6、证人廖某的证言，证明：2019年8月中旬晚上8点左右，廖某和谭某1、揭某等在砂坝镇万灵村车那窝山上烧土雷蜂，谭某1接到高国庆电话得知要找其麻烦，便告诉其位置，谭某1跟揭某讲下山后让其走在前面，见到高国庆可以帮忙扯劝。下山后前往停车地方途中，遇到高国庆与一名年轻人，旁边停一辆摩托车，高国庆看到谭某1后，拿着杀猪尖朝谭某1走去，揭某把高国庆拦住，高国庆便一直吼，讲谭某1不把他当人，要拿刀砍谭某1，谭某1回了高国庆几句，在旁边人扯劝后，高国庆和年轻人一起走了。7、证人揭某的证言，证明：2019年8月中旬晚上7、8点钟，揭某和谭某1、廖某等人在砂坝镇万灵村车那窝烧土雷蜂，谭某1叫揭某下山后走前面帮忙扯劝，下山后几人一起往停车地方走，揭某走前面，谭某1走在后面十几米远，在快到停车地方时，看见高国庆和一名年轻人站在车路边，旁边停一辆摩托车，高国庆看见谭某1后，从身上拿出杀猪尖，朝谭某1走去，揭某拦住高国庆，并闻出高国庆身上有酒味，高国庆叫揭某让开，要过去砍谭某1，揭某拦着不让过，也不敢夺刀，谭某1过来后与高国庆讲了一阵，讲好后，高国庆与年轻男子一起走了。8、证人郑某的证言，证明：郑某系立新采石场现场负责人，见过高国庆在采石场找谭某1麻烦，谭某1跟郑某讲过高国庆要求安排事情，郑某跟周某（采石场现场负责人）商量后决定，由于高国庆无工程车驾驶证，不懂机械修理，无法给其安排合适工作。9、证人吴某的证言，证明：2019年10月份一天，吴某和高国庆一起在谭某2家里吃饭，高国庆喝了一些酒，饭后高国庆要吴某送其去扯那窝，吴某骑摩托车送高国庆到了扯那窝，到达扯那窝后，谭某1等人从山上下来，谭某1走在最后，吴某去和谭某1讲白话，揭某和吴某2把高国庆拦住，高国庆手上拿了一个东西，具体什么没看清楚，因为吴某和谭某1在一边，没有听清高国庆讲什么。10、证人周某的证言，证明：高国庆找过谭某1要求在厂里做事，但其无驾驶证，又不愿干重活，所以采石场无法给其安排工作，后来他多次找到谭某1索要工资，每个月5000元，到底给高国庆付没付钱，周某不清楚。11、证人高某的证言，证明：谭某1和采石场老板在租高某家山林的时候，承诺采石场开工后，高某和高国庆可以优先到采石场做事。12、证人屈某的证言，证明：永顺县立新采石场负责人谭某1与高某签订合同，租了高某家23亩山林。13、被告人高国庆的供述与辩解，证明：其供述与本院认定的事实基本一致，能够认定其如实供述自己的犯罪事实。14、高国庆的前科材料，证明：高国庆因犯盗窃罪于2012年8月20日被浙江省上虞市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2012年11月23日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年10月31日被保靖县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，2017年12月1日刑满释放，构成累犯。15、户籍资料，证实：被告人高国庆基本情况，作案时已满十八周岁，系完全刑事责任能力人。原审认为，被告人高国庆破坏社会秩序，持凶器恐吓他人2次，情节恶劣，强拿硬要他人财物4次累计人民币6000元，情节严重，已构成寻衅滋事罪。被告人高国庆曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人高国庆如实供述自己罪行，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。被告人高国庆违法所得人民币6000元，依法责令退赔给受害人。据此，根据被告人高国庆的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（二）、（三）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款（二）项、第四条第一款（一）项之规定，判决：一、被告人高国庆犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月。二、责令被告人高国庆退赔给受害人谭某1人民币6000元。原审被告人高国庆上诉提出：其多次找谭某1要求给其安排工作，因谭某1没有兑现当初的承诺，原判认定其威胁谭某1安排工作与事实不符；其先后找谭某1三次借款，均是谭某1自愿的，没有威胁恐吓强拿硬要，故原判认定事实错误。其系主动到案并如实供述应认定为自首。已取得被害人谭某1的谅解。请予改判。经审理查明，原判认定上诉人高国庆持凶器恐吓他人2次，强拿硬要他人财物4次累计人民币6000元的犯罪事实清楚，原判认定本案事实证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。对原判认定的事实和所列证据，本院予以确认。另查明，在本院二审期间，被害人谭某1向法院递交了撤案免刑申请书，表示对高国庆的犯罪行为予以谅解，请求不追究高国庆的刑事责任，经本院核查属实。本院认为，上诉人高国庆两次持凶器恐吓他人，情节恶劣；多次强拿硬要他人财物累计人民币6000元，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。高国庆曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应予从重处罚。高国庆归案后如实供述自己罪行，认罪态度较好，可予从轻处罚。其违法所得人民币6000元，依法应退赔给受害人。关于高国庆上诉提出其原判认定其威胁谭某1安排工作及其找谭某1借款，均是谭某1自愿的，原判认定事实错误的理由。经查，2019年8月至11月期间，高国庆以要求谭某1在采石场安排工作为由，多次找谭某1寻衅滋事，包括持凶器恐吓、强拿硬要谭某1钱款6000元的事实认定有高国庆本人的供述、被害人的陈述及证人谭某2等人的证言证明，故该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于高国庆上诉所提其系主动到案并如实供述，应认定为自首的理由。经查，在高国庆的犯罪事实已被掌握的情况下，侦查人员现场对其传唤，不符合主动投案的条件，其行为不构成自首。原判在量刑时已综合考虑了上诉人高国庆的法定和酌定量刑情节，量刑适当。就二审期间高国庆取得了被害人谅解的事实，本院予以认可，在量刑上予以从轻改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）、（三）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、维持湖南省永顺县人民法院（2020）湘3127刑初36号刑事判决第一项对上诉人高国庆的定罪部分和第二项；二、撤销湖南省永顺县人民法院（2020）湘3127刑初36号刑事判决第一项对上诉人高国庆的量刑部分；三、上诉人高国庆犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月12日起至2021年10月11日止。）本判决为终审判决。审判长 龚 文 中审判员 曾  瑞审判员 张 小 椎二〇二〇年七月二十一日书记员 欧阳圣艳附相关法律法规：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。