四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终8489号 上诉人（原审原告）：成都步升服装有限公司，住所地：四川省成都市成华区建设南新路85号附14号1层。 法定代表人：何锡贵，总经理。 委托诉讼代理人：刘艳，四川蜀天律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：孔凡华，男，1981年7月9日出生，汉族，住四川省成都市新都区。 上诉人成都步升服装有限公司（以下简称步升公司）因与上诉人孔凡华劳动争议一案，不服成都市成华区人民法院（2019）川0108民初8181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法由审判员周文适用普通程序独任于2020年6月12日公开开庭进行了审理。上诉人步升公司的委托诉讼代理人刘艳、上诉人孔凡华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 步升公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项、第五项；2.依法改判步升公司不支付孔凡华2018年10月8日至2019年3月26日加班工资10797.41元；3.本案一、二审诉讼费由孔凡华承担。事实和理由：一、一审法院认定孔凡华的加班时间错误。1.孔凡华自己制作的加班工资统计表不能作为认定加班事实的证据。步升公司实行钉钉考勤制度，孔凡华应提供钉钉考勤记录证明加班的情况，一审以孔凡华自己制作的加班工资统计表认定加班事实及加班时间错误。2.步升公司未安排孔凡华加班，即使公司安排加班也应当有加班申请。二、一审未认定步升公司在春节期间已对孔凡华周六上午加班进行了调休错误。步升公司提交的钉钉考勤记录及孔凡华的陈述，能证明步升公司在春节期间即2019年2月1日至13日，共计13天放假，国家法定节假日春节放假时间是2019年2月4日至10日，故孔凡华多休息的6天属于步升公司对孔凡华周六上午加班的调休。在计算孔凡华周六上午加班时应抵扣。三、一审判决步升公司应支付孔凡华加班工资适用法律错误。根据《工资支付暂行规定》第十三条规定，步升公司并没有安排孔凡华加班，不应支付加班工资。步升公司发放给孔凡华的工资由基本工资、岗位工资、保密费、餐费补贴、服装返款构成，即使存在加班，加班工资的计算基数也应按照基本工资每月2900元进行核算。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，应依法改判。 孔凡华辩称，一、步升公司安排加班通常是以口头的形式，偶尔会以微信的方式通知，因此劳动者难获取步升公司通知员工加班的相关证据，但孔凡华提交的微信截图显示，步升公司有通知孔凡华加班送货的事实。二、对于步升公司所称《职员手册》中有关于加班的规定，孔凡华对此并不知情。孔凡华入职时只签订过一份会议记录，会议记录上也没有关于加班等事项。三、孔凡华休息是在步升公司全体员工放假期间，并不存在孔凡华不提供劳动的事实。四、步升公司确实使用的是钉钉考勤，但孔凡华无法获取钉钉考勤的原始记录。孔凡华对钉钉考勤进行了详细记录并在仲裁阶段提交给了仲裁委，在仲裁阶段，步升公司并未在法定期限内提交钉钉考勤记录。步升公司现提交的钉钉考勤记录，经核对，步升公司更改了孔凡华下班的打卡记录并清除了孔凡华周末的打卡记录。 孔凡华上诉请求：判决步升公司支付孔凡华2018年11月8日至2019年3月26日期间未签订劳动合同的二倍工资差额22228.14元。事实和理由：步升公司从未与孔凡华签订过书面劳动合同，应认定《入职通知书》不生效。《录取通知书》仅是用人单位想要建立劳动关系的单方意愿，属于要约邀请，而劳动合同是证明用人单位与劳动者建立劳动关系的法律文件，二者不能相互替代。《入职通知书》未载明《中华人民共和国劳动合同法》第八十一条规定的劳动合同必须具备的相关内容及条款，不符合劳动合同生效的相关法律规定。 步升公司辩称，《入职通知书》是孔凡华在仲裁时提供的证据，虽然通知书的抬头写的是杨先生，但系笔误，因收件人写的是孔凡华的拼音全称，能够证明通知对象是孔凡华。《入职通知书》载明了录用部门、录用职位、入职时间、工作时间、试用期工资、转正工资、入职地点、合同期限、试用期。孔凡华于2018年10月8日入职时填写的《员工入职登记表》也载明了公司名称、孔凡华的身份信息、工作岗位、待遇等内容。上述《员工入职登记表》与《入职通知书》中已包括了劳动期限、劳动报酬等内容，并且双方已按该内容实际履行，应视为双方签订了书面劳动合同。步升公司不应支付孔凡华2018年11月至2019年3月26日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。 步升公司向一审法院起诉请求：1.判决步升公司不支付孔凡华2018年11月8日至2019年3月26日期间未签订劳动合同的二倍工资差额；2.判决步升公司不支付孔凡华2018年10月8日至2019年3月26日期间加班工资。 一审法院判决：一、确认2018年10月8日至2019年3月26日期间步升公司与孔凡华之间存在劳动关系；二、步升公司不支付孔凡华2018年11月8日至2019年3月26日期间未签订劳动合同的二倍工资差额22228.44元；三、步升公司自判决生效之日起十日内向孔凡华支付2018年10月8日至2019年3月26日加班工资10797.41元；四、步升公司自判决生效之日起十日内向孔凡华支付2019年3月26日工资3940.43元；五、驳回步升公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由步升公司负担。 二审审理中，步升公司提交了以下证据：春节放假通知，拟证明公司所有员工春节放假的时间是7天即2019年2月4日至2月10日放假，但实际放假13天，孔凡华多休息了6天系对其周末上班的调休。本院组织当事人进行了质证，孔凡华对上述证据的三性均不予认可，称其从未看见过该通知，具体放假天数记不清楚，但确实比法定假日多放了6-7天，但所有员工都多放了6-7天。 孔凡华提交一份钉钉签到报表，拟证明2019年2月23日（星期六）其在上班，而步升公司提交给仲裁委的该考勤记录上并没有孔凡华2019年2月23日考勤的记录，步升公司提交的考勤记录系伪造，与其在一审中提交的考勤记录不一致。经本院组织当事人质证，步升公司认可一审卷宗中的考勤记录是其公司提交，对于孔凡华提交的上述签到报表，步升公司的代理人表示不清楚仲裁时提交的考勤记录。 本院经审查认为，对于步升公司、孔凡华提交的上述证据，在本院认为中予以认定。 二审查明的事实与一审判决认定事实一致，本院对此予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：1.孔凡华是否存在加班的事实以及加班工资的计算标准；2.步升公司应否支付孔凡华未签劳动合同的二倍工资差额。对此，本院评判如下： （一）关于加班工资的问题，根据本案查明的事实，孔凡华在步升公司从事的工作为跟单专员，工作中确存在加班的事实。孔凡华提交的证据表明其在2018年10月8日至2018年12月31日期间存在延时加班47.3小时、周末加班11天，2019年1月1日至2019年3月26日期间延时加班36.1小时、周末加班8天。虽然步升公司提交钉钉考勤记录用以反驳孔凡华关于加班的主张，但由于步升公司一审中提交的钉钉打卡记录与其在仲裁中提交的钉钉签到表内容不一致，真实性不能确认，故不予采信。对于步升公司关于根据《职员手册》，加班须提前写加班申请，经同意后才算加班的主张，因孔凡华称安排加班通常是以口头的形式，而本案中，步升公司并未提交相应证据印证其关于加班需提前申请的主张，故对步升公司以此为由主张孔凡华不存在加班的意见不予采纳。对于步升公司关于2019年春节放假超过法定假日的时间系安排孔凡华补休周六上班的主张，因步升公司并未提交证据证明已明确告知孔凡华超过法定假日的时间是对其周末加班安排的补休，故对步升公司的该主张不予支持。由于孔凡华就加班事实已尽到了其举证责任，故对孔凡华关于其延时加班及周末加班的上述主张予以确认。由于步升公司并无充分的证据证明已安排孔凡华补休或已支付加班工资，故对步升公司关于不应支付孔凡华加班工资的上诉主张不予支持。关于加班工资的计算标准问题，本案中，孔凡华称其试用期间工资为4000元、转正后为5000元，加班工资是以上述标准来计算，而上述工资金额也与步升公司提交的《入职通知书》上载明的金额相吻合，由于步升公司在《入职通知书》中并未明确上述款项的具体组成，故步升公司现以其工资表中载明的分项以基本工资2900元作为计算加班工资基数的主张与事实不符，本院不予采纳，一审判决步升公司支付孔凡华加班工资10797.41元并无不当，本院予以确认。 关于孔凡华主张步升公司应向其支付2018年11月8日至2019年3月26日期间未签劳动合同二倍工资差额的问题，2018年10月8日孔凡华入职步升公司，虽然步升公司未与孔凡华签订书面劳动合同，但是，步升公司入职前向孔凡华送达了《入职通知书》，该《入职通知书》已明确载明了劳动期限、入职岗位、劳动报酬、工作时间、工作地点等事项，已具备劳动合同的要件，具有劳动合同的性质，且双方均按《入职通知书》约定的事项履行，故应视为双方已签订了书面劳动合同。因此，一审法院确认步升公司不需要支付孔凡华上述期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额并无不当，对孔凡华要求支付未签劳动合同二倍工资差额的上诉请求本院不予支持。 综上所述，步升公司、孔凡华的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由成都步升服装有限公司、孔凡华名负担5元。 本判决为终审判决。 审判员  周文 二〇二〇年七月二十七日 书记员  李进