天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终883号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区东马路129号仁恒海河广场13号楼。负责人：石洪峰，总经理。委托诉讼代理人：杨艳丽，北京百伦（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵晶，男，1991年7月22日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：王昕，北京盈科（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨玉娟，北京盈科（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：袁小鹏，男，1991年3月8日出生，汉族，住山西省大同市矿区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人赵晶、袁小鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初36086号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1．依法撤销一审判决第一项中平安保险公司赔偿赵晶精神损失抚慰金6000元的内容，改判平安保险公司赔偿赵晶精神损失抚慰金4000元或发回重审。2．依法撤销一审判决第二项中平安保险公司赔偿赵晶二次手术费12000元的内容，改判平安保险公司不赔偿赵晶二次手术费用或发回重审，对鉴定报告有异议，赵晶属于单方申请鉴定，结果不客观。3．二审诉讼费用由赵晶、袁小鹏承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审判决认定精神损失抚慰金数额过高，应依法改判，且赵晶鉴定时已治疗终结，不应再判决平安保险公司支付其后续医疗费。赵晶主张其伤残级别为十级伤残，结合天津市经济水平及司法惯例，精神损失抚慰金应为3000元至4000元，但一审法院判定的精神损失抚慰金明显高于天津地区一般水平，无任何依据，明显加重了平安保险公司的负担，应依法予以改判。赵晶单方申请鉴定，违反了法定程序，平安保险公司提出二次鉴定申请，但一审法院并未对此作出审查，应依法予以纠正。伤残评定的原则是对损伤医疗终结后不能恢复的后果进行评残，评定时机以事故直接所致的损伤或缺因损伤所致的并发症治疗终结为准。也就是说，赵晶提出鉴定申请后，司法鉴定机构做出鉴定意见时，赵晶已经治疗终结，没有后续治疗的必要性。赵晶既申请鉴定，那么意味着其本人对治疗终结也是明确认可的，在已治疗终结不存在产生二次手术费的可能性的情形下，一审法院判决平安保险公司支付二次手术费没有依据，应依法改判或发回重审。赵晶辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，要求驳回平安保险公司的上诉请求，赵晶系腿部骨折，伤情较重，法院支持符合相关法律规定，后续治疗费可以通过鉴定进行主张，主张二次手术费符合法律规定，上诉人单方申请鉴定违反法定程序，没有相应的法律依据。袁小鹏未发表答辩意见。赵晶向一审法院起诉请求：1．判令袁小鹏、平安保险公司赔偿赵晶医疗费771元、二次手术费12000元、住院伙食补助费2500元、营养费3000元、鉴定费3780元、护理费13620元、误工费22219元、辅助器具费3139元、残疾赔偿金85952元、被抚养人生活费21225元、精神损害抚慰金10000元、交通费2000元，以上损失由平安保险公司在机动车交强险限额内先行赔付，不足部分由平安保险公司在机动车商业三者险限额内赔付，仍有不足的由袁小鹏赔偿；2．诉讼费由袁小鹏、平安保险公司承担。一审法院认定事实：2019年02月21日14时20分，袁小鹏驾驶晋Ａ×××××号小型客车沿天津市滨海新区塘沽春风路春风里小区甬道由东向西行驶至春风路春风里小区7栋附近左转弯时，车辆左侧后部与沿春风路由南向北赵晶驾驶的非机动车前部发生碰撞，造成两车损坏及赵晶受伤的交通事故。该事故经天津市公安交通管理局塘沽支队新港路大队出具事故认定书认定，袁小鹏承担事故全部责任、赵晶无责任。事故发生后，赵晶于2019年2月21日至3月18日在天津港口医院住院治疗25天，经诊断伤情为：右胫骨平台骨折、右股骨内侧髁撕脱骨折、膝关节十字韧带损伤、膝关节内副韧带扭伤等；赵晶前期医疗费已理赔完毕，现因复查产生医疗费771.24元。赵晶另支付腋下拐139元、膝关节护具3000元。赵晶与天津龙港通劳务服务有限公司签订陪护协议书一份，约定：赵晶聘请护工护理，每天220元，赵晶实际支付26天护理费共计5720元。2019年10月21日，天津市天永法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：赵晶右膝损伤致右膝关节功能丧失构成十级伤残；建议其误工期为180日、护理期为90日、营养期为60日；其二次手术费用约为12000元。赵晶支付鉴定费3780元。赵晶为天津市家庭户籍，其被扶养人为赵晶之子赵润发（2014年2月4日出生）。另查，晋Ａ×××××号中华牌小型轿车登记在赵永胜名下，事故时由袁小鹏驾驶；该车在平安保险公司投保机动车交强险一份及商业三者险一份（保险限额为1000000元，包含不计免赔），事故均发生在保险期内。现机动车交强险医疗费10000元已赔付完毕。一审法院认为，公安交通管理部门所作的事故责任认定，双方均无异议，一审法院予以确认。袁小鹏、平安保险公司应根据事故责任承担相应的法律责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，赵晶的损失应当由平安保险公司在交强险责任限额内先行赔付，超出部分由平安保险公司在第三者责任商业保险责任限额内赔付；再有不足的部分由袁小鹏赔偿。关于赵晶主张的医疗费771元、住院伙食补助费2500元，均为赵晶因本次交通事故产生就医住院相关费用，有事实和法律的依据，一审法院予以支持；关于二次手术费用12000元，赵晶已提供鉴定意见书予以佐证，一审法院予以支持。关于营养费，平安保险公司不予认可，但依据鉴定结论赵晶的营养期为60天，一审法院酌定每天50元，故赵晶的营养费金额为3000元（50元/天×60天）。关于护理费，赵晶住院期间聘请护工护理，并已提供护理费发票，且有陪护协议、护理单位及护理人员证明加以佐证，足以证实为赵晶实际支出的护理费，故一审法院对住院期间26天的护理费5720元予以支持；依据鉴定结论赵晶的护理期为90日，现赵晶按照居民服务业标准主张剩余64天的护理费，并未超出合理范畴，应予支持，故赵晶的全部护理费金额为13620元（5720元＋45056元/年÷365天×64天）。关于误工费，鉴定结论已经确认赵晶的误工期为180天，现赵晶按照天津市2018年居民服务业标准计算误工费，并未超出法律规定的合理范畴，应予支持，金额为22219元（45056元/年÷365天×180天）。平安保险公司对鉴定结论不予认可，但该鉴定结论系由具备司法鉴定资质的第三方机构出具的，保险公司未提供相反的证据证实该鉴定结论有误，故一审法院对其答辩意见不予采纳。依据鉴定结论，赵晶的伤情已构成十级伤残，故一审法院对残疾赔偿金85952元（42976元/年×20年×10%）予以支持；关于被扶养人生活费，因赵晶的伤情已构成伤残，其因伤残导致的收入减少必然影响其扶养人员的收入，故赵晶的主张应予支持，赵晶的被扶养人生活费为：赵晶之子赵润发21225元（2014年2月4日出生，5周岁，按照天津市城镇居民人均消费性支出32655元/年×13年×10%÷2人），依法计入残疾赔偿金，故赵晶的残疾赔偿金总额为107177元（85952元＋21225元）。关于精神损害抚慰金，依据赵晶的伤残等级，一审法院酌情支持6000元。关于赵晶主张的辅助器具费3139元，赵晶因本次交通事故造成膝部受伤且已构成伤残，其购买腋下拐及膝关节护具应认定为合理支出，应予支持。关于交通费，袁小鹏、平安保险公司认为数额过高，根据赵晶的伤情，并结合赵晶的住、出院及复查就医情况，一审法院酌情支持交通费为500元。关于鉴定费3780元，系赵晶为确定伤残等级的合理的、必要的支出，有事实和法律的依据，应予支持。平安保险公司提出超出交强险限额部分的医疗费应扣除10%的非医保用药以及鉴定费不属于保险理赔范围的答辩意见，对此一审法院认为，依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人做出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，平安保险公司未能提供证据证实其已履行了明确说明的义务，故一审法院对平安保险公司的该项答辩主张不予采纳。综上所述，赵晶的合理损失为：医疗费771元、住院伙食补助费2500元、营养费3000元、二次手术费12000元、鉴定费3780元、误工费22219元、护理费13620元、残疾赔偿金107177元、精神损害抚慰金6000元、辅助器具费3139元、交通费500元，一审法院予以支持。由于赵晶的合理损失在保险限额内，故袁小鹏在本案中不承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司自判决生效之日起十日内在机动车交强险限额内赔偿原告赵晶精神损害抚慰金6000元、护理费13620元、误工费22219元、辅助器具费3139元、交通费500元、残疾赔偿金64522元，共计110000元（赔偿款汇至原告赵晶在招商银行的账户内，账号为62×××83）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司自判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告赵晶医疗费771元、住院伙食补助费2500元、营养费3000元、二次手术费12000元、残疾赔偿金42655元、鉴定费3780元，共计64706元（赔偿款汇至原告赵晶在招商银行的账户内，账号为62×××83）；三、驳回原告赵晶的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1204元，减半收取602元，由被告袁小鹏负担（原告已预交，被告袁小鹏自判决生效之日起十日内一次性给付原告）”。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系由一起机动车交通事故引发的责任纠纷。关于后续治疗费承担问题。后续治疗费用虽未实际发生，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，后续治疗费按照医疗证明或鉴定结论确定属于必然发生的费用，亦可与已经发生的医疗费一并赔偿。本案后续治疗费系经鉴定机构的鉴定结论确定的赵晶日后二次手术所必然发生的费用，应当予以支持。平安保险公司主张不承担相应的后续治疗费，无事实及法律依据，本院不予支持。关于赵晶的精神损害抚慰金数额是否合理问题。一审法院根据侵权人的过错程度、行为方式、造成赵晶伤残的后果、承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌情支持赵晶精神损害抚慰金6000元，数额并无不当，本院予以维持。平安保险公司的该项上诉主张，无事实及法律依据，本院不予支持。关于涉案鉴定报告是否合理问题。涉案鉴定机构由天津市滨海新区公安局交通管理分局塘沽支队新港路大队进行委托对赵晶的伤残等级、三期以及后期医疗费进行鉴定，该鉴定机构具有专业评估资质，其依据法定程序作出的评估结论具有合法性、客观性和真实性，能够作为确定赵晶因本次交通事故所造成损失的依据，一审法院依据该鉴定报告确定赵晶的相关损失，并无不当，本院予以维持。平安保险公司认为该鉴定报告存在问题，但并未举证予以反驳，故平安保险公司的该上诉理由，事实依据不足，本院不予采信。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张晓彤审判员  王 晶审判员  薛东超二〇二〇年七月二十二日法官助理郑昌明书记员吴宝玉附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……