四川省盐源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3423民初1382号 原告：曹茂全，男，1968年7月5日出生，汉族，四川省盐源县人，村民，住四川省盐源县。 委托诉讼代理人：唐德云，男，盐源县法律援助中心律师，特别授权。 被告：曾占财，男，1969年1月27日出生，汉族，四川省盐源县人，住盐源县。 被告：韩兴济，男，1963年5月25日出生，汉族，四川省泸州市人，住泸州市龙马潭区。 被告：何均章，男，1963年9月14日出生，汉族，四川省泸县人，住泸县。 原告曹茂全与被告曾占财、韩兴济、何均章提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曹茂全与被告曾占财、韩兴济到庭参加诉讼，被告何均章经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告曹茂全向本院提出诉讼请求：1.依法判决三被告连带赔偿原告护理费、出院护理费、住院生活费、误工费、营养费、车费、住宿费；2.要求三被告承担第二次鉴定中产生的相关费用总计4285.00元;3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告是菜园子村的村民，一直在盐井镇学府路租房居住并在盐井镇从事建筑业工作。2018年4月16日，被告韩兴济聘请原告在其承包的土建工程中做泥工活。2018年12月10日上午8点过，原告在被告承包的位于盐井镇头道沟的富源名居建设工程的一楼搅拌混泥土时，不幸被被告何均章承包的该工程中木工工程施工时从八楼掉下来的3米长的木方砸中左肩，造成原告左侧锁骨中外段粉碎性骨折、左侧第2、3肋骨骨折伴气胸、左侧肩胛骨骨折、肺挫伤。原告受伤后，被告曾占财将原告送往盐源县人民医院检查后，要求原告到雅安去医治，原告不去，在盐井派出所的协调下，原告同意去雅安医治。原告在天全县中医院、雅安市骨科医院住院治疗33天后出院。原告住院期间，被告曾占财支付了全部医疗费。经凉山定音司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为九级，误工期120天、护理期60天、营养期90天，后续治疗费6000.00元。原告还需到医院做第二次取钢板的手术。请求法院支持原告的诉讼请求。 被告曾占财辩称，一、答辩人与被答辩人之间不存在劳务或者雇佣关系，答辩人不承担被答辩人受伤造成的任何损失。二、被告答辩人是韩兴济雇佣的工人，双方存在雇佣关系，另外被答辩人曹茂全的损伤是被告何均章的木工工人不慎所致，根据法律规定，被答辩人受伤的损失应当由韩兴济和何均章承担，答辩人不应当承担赔偿被答辩人受伤造成的损失。三、本案中司法鉴定机构以《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残登记》为鉴定依据，认定被答辩人的损失属于十级伤残，不符合法律规定和客观事实，该鉴定结论不能作为定案的证据。被答辩人的受伤不属于工伤，仅属于提供劳务者受害案件。四、本案中被答辩人虽然在盐源县居住，但其户籍属于农村户口，其条件为同时符合经常居住地和主要来源地均为城市的条件，故本案中不能按照城镇标准计算相关赔偿费用。综上，请求法院驳回原告要求被答辩人承担赔偿的全部诉讼请求。 被告韩兴济辩称，一、原告在工程正常施工作业中受伤，是由于工程承建方四川广谦建筑工程有限公司和工程业主曾占财没有采取和设置相应的安全防护措施造成的。二、答辩人与被告曾占财签订的《建筑工程单包劳务合同》属于无效合同。三、施工作业人员的保险应当由该工程的施工单位四川广谦建筑工程有限公司来支付。四、购买保险与是否承担原告曹茂全受伤的民事责任无任何直接的法律关系。五、被告曾占财送原告就医和支付医疗费的行为，已证明原告的伤应当由曾占财来承担。六、原告虽然是在答辩人带班的泥工组工程中做活时受的伤，但是该建筑工程是四川广谦建筑工程有限公司承建的，原告受伤应当由四川广谦建筑工程有限公司和曾占财共同承担，答辩人不承担责任。七、应当追加四川广谦建筑工程有限公司为被告。 被告何均章辩称，一、原告在工程正常施工作业中受伤，是由于工程承建方四川广谦建筑工程有限公司和工程业主曾占财没有采取和设置相应的安全防护措施造成的。所以，原告受伤应当由工程承建方四川广谦建筑工程有限公司和业主曾占财共同承担。二、因工程业主没有采取和设置相应的安全防护措施，存在安全隐患，原告就不应当继续在一楼工地红区施工作业，所以，原告对自己受伤应当负一定的责任。三、原告无证据证明其受伤是由于答辩人的木工组在工地绿区施工作业时不慎掉下的木方打伤的。四、答辩人与被告曾占财签订的《建筑工程单包劳务合同》属于无效合同。业主曾占财已将工程承包给了四川广谦建筑工程有限公司，被告曾占财隐瞒这一事实，与答辩人签订《建筑工程单包劳务合同》，实属欺骗行为，所以答辩人与曾占财之家于2018年4月28日签订的《建筑工程单包劳务合同》属于无效合同。五、被告曾占财也没有为工人购买人身保险。答辩人与曾占财签订的《建筑工程单包劳务合同》第5条明确约定“原则以外的大事故由保险公司处理，被告曾占财没有依照合同为施工人员购买保险，属于欺骗行为。六、作为木工活，在施工活动中不慎掉落木方是正常的，只要建筑工程按照相关的要求采取了安全防护措施，不慎掉落的木方就不会造成人身伤害。七、被告曾占财送原告曹茂全就医和支付医疗费的行为，已证明原告曹茂全的伤应当由曾占财来承担，充分证明了曾占财已完全认可了承担曹茂全受伤的民事赔偿责任。八、原告虽然是由被答辩人代班的木工组工程中作业人员做木工活时不慎掉下的木块打伤的，但是该建筑工程是由四川广谦建筑工程有限公司来承建的，答辩人只是广谦公司和曾占财的代班人员而已，原告所受的伤应当由四川广谦建筑工程有限公司和曾占财来共同承担。九、应当追加四川广谦建筑工程有限公司为被告。原告受伤的责任应当由四川广谦公司和曾占财来共同承担，所以应当追加四川广谦建筑工程有限公司为被告。 原告曹茂全围绕诉讼请求依法提交了以下证据： 1.天全县中医院、雅安市骨科医院出院病情证明书一份，证明原告被砸伤后的住院33天，出院医嘱建议休息1个月，出院后需要二次手术解除内固定。被告曾占财、韩兴济的质证意见是认可，无异议。 2.2019年3月11日盐源县质监局出具的证明一份，证明“富源名居”的施工单位是四川广谦建筑工程有限公司。被告曾占财、韩兴济的质证意见是无异议。 3.凉定司鉴[2019]临鉴字第265号司法鉴定意见书，这是第一次鉴定的鉴定意见，证明了原告的误工期、营养期、护理期。被告曾占财、韩兴济的质证意见是不认可。 4.凉定司鉴[2020]临鉴字第611号司法鉴定意见书，鉴定结果为原告没有构成伤残，原告也不要求被告赔偿伤残赔偿金，但要求被告承担原告此次交通事故产生的相关费用。被告曾占财的质证意见是认可鉴定结论，鉴定产生的相关费用不应当由我承担。被告韩兴济的质证意见是认可鉴定结论，鉴定产生的合理费用认可。 5.原告两次鉴定的鉴定费发票，证明原告两次鉴定共用去鉴定费3600.00元。被告曾占财的质证意见是不认可。被告韩兴济的质证意见是不认可第一次的鉴定费用，认可第二次的鉴定费用。 6.2020年6月9日的收条一份，证明原告为第二次鉴定到雅安调取病历产生的盐源到雅安往返的包车费用2,600.00元。住宿费发票16张、医疗费发票1张，证明为了第二次鉴定原告产生住宿费240.00元，路上吃饭220.00元，原告复印病历时产生的费用35.00元。被告曾占财、韩兴济的质证意见是不认可，与本案无关，出院时原告就应当复印病历的。 被告曾占财为了支持的自己的主张向本院提交了以下证据： 2018年12月10日李安清及陈世本分别出具的收条，2018年12月26日、2019年1月11日曹茂全出具的收条，盐源县人民医院的门诊票据一份，天全县中医院的门诊票据5份，天全县中医院住院费用结算票据一份。证明被告曾占财垫付了原告住院期间的医疗费、生活费、交通费共计23,262.35元。原告认可在住院期间被告曾占财支付了医疗费、生活费。 被告何均章为证明自己的主张向本院提交了以下证据： 1.2018年4月28日何均章与被告曾占财签订的建筑工程单包劳务合同、2019年3月11日的证明一份，证明被告曾占财无权签订《建筑工程单包劳务合同纠纷》，该合同无效。 2.照片5张，证明原告在红区施工作业，原告应承担相应的责任。 原告对上述证据无异议，但认为自己没有责任。 被告曾占财对上述证据无异议，认为有合同约定，自己不该承担责任。 被告韩兴济对上述证据无异议，认为是木工组的人伤到原告的，自己无责任。 本院对上述当事人无争议的证据予以采信，对有争议的证据及证明目的，本院经另行分析认定。 根据当事人陈述和质证意见及对证据的采信，本院认定事实如下： 2018年4月，被告曾占财借用四川广谦工程有限公司的名义，承包修建了名称为“富源名居”的私人房屋建设工程。被告曾占财将该工程的木工工程分包给被告何均章，泥工工程分包给被告韩兴济。2018年4月28日，被告曾占财作为甲方与作为乙方的被告何均章韩兴济分别签订了“建筑工程单包劳务合同”，将木工工程分包给被告何均章，泥工工程分包给被告韩兴济。合同约定被告曾占财按建筑地平方面积分别给付被告何均章韩兴济相关工程费用。合同还约定了“甲方只负责购买工程险，乙方必须购买民工保险，如不购买民工保险，一切安全自负。”，以及“施工过程中的安全，一般由乙方自行处理，原则以外的大事故由保险公司处理。”等条款。 合同签订后，二被告各自雇用工人对自己分包的项目进行施工，并分别向工人支付劳动报酬。原告曹茂全是被告韩兴济雇用来做泥工的工人，被告韩兴济每日向其支付120.00元的劳动报酬。2018年12月10日上午，被告何均章雇用的工人在八楼木工施工过程中，将一木方掉下，击中正在一楼进行泥工施工的原告左肩上。原告受伤后，被告曾占财将原告送盐源县人民医院进行检查。在被告曾占财的要求下，原告于2018年12月11日到雅安市天全县中医院进行住院治疗，2019年1月11日出院。经雅安市天全县中医院出院诊断“原告的伤情为：1、左侧锁骨中外段粉碎骨折；2、左侧第2、3肋骨骨折伴气胸；3、左侧肩胛骨骨折；4、肺挫伤。治疗结果为好转。出院医嘱及建议：1.建议全休三个月；2.定期复查X（术后第1.2.6.12.18月）,骨愈合则可解除内固定物；3.门诊主管医师随访。备注：解除锁骨内固定物约需要治疗费用4,000.00元。”。原告住院期间的全部医疗费均由被告曾占财支付。 2019年3月5日，原告自行委托凉山定音司法鉴定中心对其伤情进行伤残鉴定。鉴定中心根据GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》鉴定标准，作出了被鉴定人曹茂全左侧锁骨中外段粉碎骨折构成十级伤残，左肩胛骨骨折、左侧肋骨（2、3）肋骨折分别均构成十级伤残；根据晋级原则之规定，被鉴定人曹茂全的伤残等级应属九级；被鉴定人曹茂全误工期120日，护理期60日，营养期90日；被鉴定人曹茂全取出内固定物需要后续医疗费人民币约陆仟元（6000.00）的鉴定意见。因三被告不认可原告自行委托鉴定的鉴定意见，原告又不要求被告参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿。故经原告申请，本院随机选取了凉山定音司法鉴定中心，对原告的损伤按伤残程度分级标准进行评残。2020年6月10日，凉山定音司法鉴定中心对原告曹茂全的损伤进行鉴定，凉定司鉴（2020）临鉴字第611号鉴定意见书的鉴定意见为：曹茂全的损伤不构成伤残等级，但其左侧锁骨骨折；左侧肩胛骨骨折（经手术治疗后）存在一定的功能障碍，但不构成伤残等级。 经查明，原告受伤后的误工期为123天（住院期33天＋出院全休90天），误工费为15,990.00元（130元/天×123天）；护理费为4,950.00（住院期33天×150元/天）；住院伙食补助费990.00元（30元/天×33天）；营养费990.00元（30元/天×33天）。在住院期间被告曾占财给付原告生活费1,000.00元。原告出院时，被告曾占财给付原告回盐源县的交通费500.00元。原告给付了第一次鉴定费2,600.00元，第二次鉴定费1.000.00元。另查明，盐源县到西昌市的客运班车往返费用约为110.00元。 在本案审理过程中，原告曾申请追加四川广谦工程有限公司作为被告参加诉讼，但因无法联系四川广谦工程有限公司的法定代表人和其他工作人员，公司所登记的住所地又处于空置状态，原告因此撤回申请。经本院向原告释明，其可请求参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿，但原告选择要求被告按提供劳务者受害责任纠纷进行赔偿。 本院认为，本案争议焦点为，1.是否应追加四川广谦工程有限公司作为被告参加诉讼。2.三被告应承担怎样责任。3.原告受伤产生的费用是多少，原告两次鉴定费用怎样承担。 关于争议焦点1，原告是因安全生产事故受到的损伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，作为工程承包方的四川广谦工程有限公司明知作为实际施工人的被告曾占财不具备相应资质，还同意其借用公司名义签订施工合同，四川广谦工程有限公司应在本案中承担连带责任，其作用是对原告的赔偿多一份保障，但原告放弃四川广谦工程有限公司作为被告承担连带责任，亦是自己对权利的处分，且没有违反法律规定，故不追加四川广谦工程有限公司作为被告参加诉讼符合法律规定。 关于争议焦点2，因三被告之间签订的“建筑工程单包劳务合同”违反相关法律规定，属于无效合同，故不能按照合同的约定来承担责任。被告韩兴济与原告曹茂全之间存在雇用关系。原告曹茂全是在从事雇用活动中受到的人身损害，所以作为雇主的被告韩兴济应承担赔偿责任。被告曾占财将工程分包给不具备用工主体资格的被告韩兴济，且发生事故的建设工地不具备相应的安全生产条件，故被告曾占财应当承担连带赔偿责任。被告何均章在本案中不承担责任。 关于争议焦点3，原告2019年1月11日出院时，医嘱及建议为“1.建议全休三个月；……”。原告尚在全休期间的2019年3月5日即自行去做伤残等级鉴定，其鉴定程序存在严重瑕疵。另外，该鉴定意见根据GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》鉴定标准作出，原告在诉讼过程中并没有要求被告参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿，因此，在本院没有采用该鉴定意见时，其鉴定过程中的相关费用应由原告自行承担。 2020年6月10日的凉定司鉴（2020）临鉴字第611号鉴定意见书中证实，原告提交的鉴定材料中有“天全县中医医院住院病历复印件9页”，由此证明原告确因鉴定需要到了天全县中医医院复制相关材料。原告主张的到天全县包车费因没有正式票据，只有白条收据，且2，600.00元费用过高，本院不予认可。结合原告就医和鉴定地点，其主张的鉴定过程中合理部分的费用本院予以支持。鉴定时盐源到西昌往返交通费酌定为110.00元；西昌到天全县中医医院复制相关材料往返交通费，酌定按照原告出院时被告曾占财给付的交通费500.00元确定；鉴定过程中的误工天数酌定为三天，误工费为390.00元（130元/天×3天）；对其主张的住宿费240.00元、复印费35.00元予以确认，原告还支付了鉴定费1,000.00元。对原告要求给付的生活等费用的请求，本院不予支持。因被告对原告的后续治疗费有争议，且该费用尚未实际产生，其护理、误工期存在不确定性，所以待后续治疗等相关费用实际产生后，原告可另行解决。 原告在受伤后除去被告曾占财给付的给付的医疗费外，原告的损失还有25,195.00元（其中误工费15,990.00元、护理费为4,950.00元、住院伙食补助费990.00元、营养费990.00元、鉴定时相关费用2，275.00元）。扣除在住院期间被告曾占财给付原告生活费1,000.00元，被告韩兴济曾占财还应连带赔偿原告24,195.00元 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 一，被告韩兴济、被告曾占财在本判决生效后十日内，连带赔偿原告曹茂全误工、护理等费用共计24,195.00元。 二，驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费300.00元，由被告韩兴济、曾占财负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审 判 长  买文祥 人民陪审员  杨天明 人民陪审员  汪道琼 二〇二〇年七月二十日 书 记 员  马亚丽 附：本判决适用法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入…… 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。…… 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。