陕西省城固县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0722民初669号 原告：代某某，男，生于1957年10月5日，汉族，现住陕西省城固县五堵镇郑家坝村一组，农民。系无牌两轮摩托车所有人及驾驶员。 委托诉讼代理人：吴磊，系城固县上元观法律服务所法律工作者，一般授权委托代理。 被告：王某，男，生于1993年4月30日，汉族，住陕西省城固县五郎庙镇胥水村一组。系陕F5MXXX号小型轿车所有人及驾驶员。 被告：永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。 统一社会信用代码：916107007353XXXXXW。 住所地：陕西省汉中市城汉台区武侯路中段。 负责人：赵立夏，系该公司经理。 委托诉讼代理人：喻海涛，系该公司法律顾问。特别授权委托代理。 原告代某某与被告王某和被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王敏独任审判，公开开庭进行了审理。原告代某某及其委托诉讼代理人与被告王某和被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告代某某的诉讼请求:依法判令三被告赔偿因交通事故致其受伤的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计136108.20元（不含被告已垫付费用）；本案诉讼费由被告承担。 被告王某的答辩意见：原告代某某无证驾驶无牌的两轮摩托车与他驾驶自己所有的陕F5MXXX号小型轿车发生交通事故属实，因他并没有逆行，故对交警部门的事故责任认定有异议。原告主张的赔偿项目缺乏合理依据，请求驳回原告的诉讼请求。因他所有的陕F5MXXX号小型轿车在被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司购买有机动车交通事故强制保险和商业保险100万元（不计免赔），事故发生在保险期内，故被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司应在交强险理赔范围内直接赔偿原告损失。事发后，他已垫付原告部分费用，请求一并处理。 被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司的答辩意见：对本次交通事故的真实性无异议，对交警部门的事故责任认定有异议，请法庭予以调整。肇事车辆陕F5MXXX号小型轿车在他公司购买有机动车交通事故强制保险和商业保险100万元（不计免赔），故他公司愿意在交强险和商业险理赔限额范围内赔偿原告合理损失；但他公司对原告的伤残等级鉴定意见有异议，其鉴定费和诉讼费他公司不予承担。 本案经审理查明： 一、原、被告对事实、诉讼请求无争议部分。 2019年10月21日17时30分许，被告王某驾驶自己所有的陕F5MXXX号小型轿车在城固县五堵镇郑家坝村路段与原告代某某无证驾驶的无牌两轮摩托车发生碰撞，致原告代某某受伤的交通事故。事发后，被告王某为抢救伤员未保护现场，导致事故成因无法查清。城固县公安局交通警察大队作出城公交认定【2019】第4-1021号道路交通事故认定书，认定被告王某应负本起事故的全部责任，原告代某某及摩托车乘坐人代科无事故责任。在法定期间内双方均未向上级公安机关交通管理部门申请复核。原告代某某受伤后，被送往城固县医院住院治疗2天，被诊断为：1、右股骨大转子骨折（粉碎性）；2、双侧股骨头坏死全髋关节置换术后；3、大量心包积液；4、中度贫血；5、低钠血症。花医疗费2116.46元(其中:门诊费202.80元、住院医疗费1913.66元)；2019年10月23日转往3201医院住院治疗30天，被诊断为：1、右侧全髋关节置换术后假体周围骨折；2、原发性甲状腺功能减退症；3、甲状腺功能减退性心包积液；4、肥厚性心肌病；5、Ⅰ型呼吸衰竭；6、双侧胸腔积液；7、双肺肺炎；8、结缔组织病；9、贫血；10、左小腿皮下血肿；11、左侧全髋关节置换术后。花医疗费45449.65元(其中:门诊费951.70元、住院医疗费44497.95元)；交通费210.50元。原告住院治疗期间由被告王某聘用护工进行护理32天，并实际支付了34天护理费用。被告王某另垫付原告代某某费用37863.51元（其中：城固县医院住院医疗费1913.66元、门诊费196.40元；3201医院住院医疗费34497.95元、门诊费366.50元、交通费189元、生活费700元）；被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司已垫付原告代某某3201医院医疗费10000元。2020年2月28日原告代某某支付鉴定费3000元后，经城固县上元观法律服务所委托陕西汉中汉航法医司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期和后期治疗费等进行了评定，陕西汉中汉航法医司法鉴定所作出【2020】法临鉴字第185号法医学司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、被鉴定人代某某右股骨大转子骨折致右髋关节功能障碍，其伤残程度评定为十级伤残。2、被鉴定人代某某右股骨大转子骨折内固定手术后，其误工期评定为270日，护理期评定为180日、营养期评定为180日。3、被鉴定人代某某右侧全髋关节置换术后假体周围大转子骨折内固定术后，其后期医疗费用评估为6000元，住院时间评估为25天左右。本案在审理过程中，被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司对原告代某某的“三期”鉴定和后期医疗费用及后期住院时间的评估意见无异议，而对原告代某某的伤残等级评定意见不予认可，申请重新鉴定。经原、被告双方协商同意由本院委托陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所对代某某的伤残等级重新进行了评定，2020年6月9日陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所作出【2020】临鉴字第279号法医学司法鉴定意见书，其鉴定意见为：代某某，右侧全髋关节置换术后假体周围骨折，行“右侧全髋关节置换术后假体周围骨折切开复位内固定术”治疗，目前右髋关节功能丧失34.6%，为十级伤残；本次车祸伤参与度约为50%。原告代某某支付重新鉴定的交通费300元。属被告王某所有的陕F5MXXX号小型轿车在被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司购买有机动车交通事故强制保险和商业保险100万元（不计免赔），且事故发生在保险期内。 二、原、被告对事实、诉讼请求争议部分。 争议1：交警部门的责任认定是否有效？ 争议2：原告的医疗费应如何计算？ 争议3：原告的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费如何确定？ 争议4：本次交通事故致原告伤残的参与度应否支持？ 争议5：原告的精神抚慰金如何确定？ 本院认为：公民生命健康权受法律保护。侵害他人人身权利造成损害的，应当承担赔偿责任。机动车之间发生道路交通事故造成他人人身损害和财产损失的，保险公司应当在第三者责任强制保险理赔限额范围内和商业保险理赔限额范围内按合同约定直接承担赔偿责任，不足部分由肇事双方事故过错责任比例予以承担。原告代某某要求二被告赔偿因交通事故受伤所花费的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金的请求，应在法律规定的范围内予以确定和支持。对争议1：被告王某驾驶自己所有的陕F5M089小型轿车与原告代某某无证驾驶的无牌两轮摩托车发生碰撞，致原告代某某受伤的交通事故。事发后，被告王某为抢救伤员未保护现场，导致事故成因无法查清。城固县公安局交通警察大队作出城公交认定【2019】第4-1021号道路交通事故认定书，认定被告王某应负本起事故的全部责任，原告代某某及摩托车乘坐人代科无事故责任。虽二被告对该责任认定不服而提出异议，但因二被告在法定期间内未向上级公安机关交通管理部门申请复核，应视为原、被告双方对该认定结论的默认。经审查，城固县公安局交警大队作出的道路交通事故认定，其认定事实清楚、适用法律准确，故本院予以采信。对争议2：原告要求被告赔偿医疗费的主张，本院根据医疗机构出具的医药费和住院费收款凭证，结合原告的住院病历和诊断证明确定为47566.11元(其中:城固县医院门诊费202.80元、住院费医疗费1913.66元；3201医院门诊费951.70元、住院费医疗费44497.95元)。其复印费28.50元，因不属于人身损害的赔偿范围，故本院不予支持。原告依据鉴定意见要求被告赔偿二次手术医疗费6000元的主张，因二被告无异议，本院予以采信。对争议3：虽原告代某某提交了城固县茂晨养殖专业合作社的营业执照和事发前在该合作社务工证明及工资收入证明，但因原告代某某未能提供出每月领取工资的方式和工资表及近三年平均收入状况，故其误工费本院根据原告代某某事发时年龄已满62周岁及患股骨头坏死，其劳动能力相对减弱的客观实情，酌情确定以50元/天标准按双方认可的误工期鉴定意见计算270天。对原告要求被告赔偿护理费的主张，因原、被告双方对护理期评定为180天的鉴定意见无异议，本院予以采信。但因原告未能提交其护理人员的收入证明，本院参照当地从事同等级别护工的劳务报酬标准确定原告代某某住院治疗期间32天的护理费为100元/天，对原告代某某出院后在家康复期间148天的护理费用，酌情确定以80元/天的标准计算。原告代某某要求以20元/天的标准计算营养费的主张，符合相关法律规定，本院按照按双方认可的营养期鉴定意见计算180天。原告代某某要求以30元/天的标准计算住院伙食标准费的主张，未超过当地国家机关一般工作人员出差伙食标准的标准，本院予以支持。对争议4：原告代某某对陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所作出【2020】临鉴字第279号法医学司法鉴定意见书有关本次车祸伤参与度约为50%的鉴定意见提出异议，认为被侵权人的特殊体质不能减轻侵权人的责任。本院认为，机动车发生交通事故致人损害的应适用侵权责任法和交通安全法的法律规定进行赔偿，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿”。交强险立法并未规定在确定交强险时应参照损伤参与度，保险合同的免责事由亦未有受害人因个人体质可以减轻侵权人的责任约定。最高人民法院指导案例第24号指出：交通事故的受害人没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。参照该指导案例的裁判要点，虽然本案受害人代某某在事发前自身患右侧股骨头缺血无菌性坏死并创伤性关节炎，左侧全髋关节置换术后。但仅是事故造成后果的客观因素，而不属于法律意义上的“过错”范畴，与事故的发生并无法律上的因果关系。依据交警部门的事故责任认定，本次交通事故的受害人代某某对事故的发生没有过错，其个人特殊体质不属于减轻侵权人赔偿责任的法定情形。因此，原告代某某个人特殊体质对事故损害结果的参与度，不影响侵权人对交通事故给受害人造成的全部损失承担赔偿责任。现原告代某某自愿表示同意其伤残赔偿金按80%计算的意见，属对个人权利的自愿处分，本院予以确认。对争议5：因本起交通事故致原告伤残，给其本人和亲属造成了一定的精神损害，本院根据原告构成10级伤残及本次事故无责任的事实，酌情确定其精神损害抚慰金为5000元的主张。依据陕高法（2020）45号关于印发《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的通知，其鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项。故对被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司不承担鉴定费的辩解意见，本院不予支持。对被告王某和被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司已垫付原告的医疗等费用应当一起计算并赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条及陕西省高级人民法院关于印发《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）的通知》之规定，判决如下： 一、原告代某某的医疗费47566.11元(其中:门诊费1154.50元、住院费医疗费46411.61元)、二次手术医疗费6000元、误工费13500元（270天×50元/天）、护理费15040元【（32×100元/天）+（148天×80元/天）】、营养费3600元（180天×20元/天）、住院伙食补助费1710元【（32天+25天）×30元/天】、交通费510.50元、鉴定费3000元、伤残赔偿金49093.28元（36098元×17年×10%×80%）、精神损害抚慰金5000元，以上共计145019.89元。扣除被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司已垫付原告代某某的医疗费10000元外，再由被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕F5M089号小型轿车购买的交强险理赔限额内伤残项下赔偿原告代某某110000元；被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕F5M089号小型轿车购买的商业险理赔限额内赔偿原告代某某25019.89元。 二、由原告代某某返还被告王某已垫付的费用41263.51元【其中：城固县医院住院医疗费1913.66元、门诊费196.40元；3201医院住院医疗费34497.95元、门诊费366.50元；生活费700元、交通费189元、护理费3400元（34天×100元/天）】。 以上一、二条限判决书生效后二十日内履行完毕。 如被告未在本判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1181元，减半收取591元。由被告王某承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。 审判员  王敏 二〇二〇年七月二十二日 书记员  杜京 注：判决生效后，请将赔偿款汇至： 户名：城固县人民法院。 开户行：农行城固支行西友分理处。 账号：26616001040001004. 承办人：王敏 电话：0916-7216700