陕西省府谷县人民法院民 事 裁 定 书(2020)陕0822民申8号再审申请人（原审原告）府谷县银丰融资担保有限责任公司，住所地陕西省榆林市府谷县新区，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX7827。法定代表人王平，任该公司董事长。委托诉讼代理人李强，系该公司员工，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被申请人（原审被告）府谷县巨能煤焦有限公司，住所地陕西省府谷县。法定代表人康宝彦，任该公司董事长。被申请人（原审被告）陕西省府谷县天宇矿产实业集团有限责任公司，住所地陕西省府谷县。法定代表人陈根永，任该公司董事长。被申请人（原审被告）康宝彦，男，1979年8月19日出生，汉族，住陕西省府谷县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被申请人（原审被告）王霞，女，1979年12月5日出生，汉族，住陕西省府谷县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系被告康宝彦之妻。被申请人（原审被告）陈根永，男，1968年11月25日出生，汉族，住陕西省府谷县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被申请人（原审被告）高云，男，1979年3月16日出生，汉族，住陕西省府谷县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被申请人（原审被告）吴爱军，男，1978年9月28日出生，汉族，住陕西省府谷县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。再审申请人府谷县银丰融资担保有限责任公司（以下简称府谷县银丰担保公司）与被申请人府谷县巨能煤焦有限公司（下称“巨能公司”）、陕西省府谷县天宇矿产实业集团有限责任公司（下称“天宇公司”）、康宝彦、王霞、陈根永、高云、吴爱军保证合同纠纷一案，本院于2019年9月25日作出（2019）陕0822民初2101号民事判决，宣判后，原审原、被告均未上诉，本案已发生法律效力。申请人府谷县银丰融资担保有限责任公司于2020年4月20日向本院提交再审申请书，提出再审申请。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。原告府谷县银丰担保公司请求判令：（1）被告巨能公司向原告支付2014年度代偿款50万元，并从2015年12月20日起至清偿之日止，按照日万分之五的标准支付代偿期间的利息和逾期担保费，本金按50万元计算，（2）被告巨能公司支付原告2014年度担保费251500元，（3）被告巨能公司支付原告违约金，其中，因未支付2014年度担保费的违约金，按担保费总额的10％计算，未及时归还代偿款的违约金，按担保金额的10％计算，（4）被告康宝彦、王霞、高云、吴爱军、天宇公司承担连带保证责任，连带偿还上述第一、二、三项请求，（5）被告巨能公司向原告支付代偿款4964954.58元，并按照日万分之四的标准支付代偿期间的资金占用费（从2017年9月25日起至2018年7月3日，以964954.58元为基数计算，从2018年7月3日至清偿之日止，以4964954.58元为基数计算），（6）被告巨能公司支付原告未支付2016年度担保费194000元，（7）被告巨能公司支付原告违约金，其中，因未支付2016年度担保费的违约金（从2018年12月30日起至清偿之日止以194000元为基数，按照日万分之五的标准计算），未及时归还的代偿款的违约金，标准按合同约定计算，（8）被告康宝彦、王霞、陈根永、天宇公司承担连带保证责任，连带偿还上述第五、六、七项请求，（9）上述被告支付原告因实现债权而发生的一切的费用，包括诉讼费、保全费等。原审查明，2014年8月25日，被告巨能公司委托原告府谷县银丰担保公司为其在兴业银行榆林分行的借款提供担保，并签订委托保证合同一份，约定原告府谷县银丰担保公司自愿就被告巨能公司在兴业银行榆林分行的借款本金1000万元、利息、违约金及其他相关费用，为被告巨能公司提供连带责任保证担保；保证期间为主债务履行期届满之日起两年。合同第三条约定，原告按照本合同第二条约定履行了保证义务代被告巨能公司清偿债务后，即取代债权人的地位，被告巨能公司有义务在收到原告追偿通知3日内偿还给原告因保证合同代偿的全部金额，否则原告有权自承担连带责任之日起，随时要求被告巨能公司归还原告代偿的全部款项和至付款之日起的利息和逾期担保费（按日万分之五计）以及原告因诉讼或仲裁发生的诉讼费、仲裁费、执行费、律师费等费用。第五条第一项约定，被告巨能公司向原告支付贷款担保费用合计人民币294000元，在原告与贷款方签订保证合同前一次性付清，如遇贷款方提前收回贷款或提前归还贷款的，原告已收担保费用均不退还。第六条第一项约定，被告巨能公司未履行或未完全履行本合同第五条第一项约定的义务，原告有权要求被告巨能公司按本合同约定的所欠担保费总额的10％向原告支付违约金，若因此给原告造成其他损失且违约金不足以赔偿的，被告巨能公司应支付相应的赔偿金。第二项约定，被告巨能公司未履行或未完全履行本合同约定的其他义务，原告有权要求被告巨能公司支付本合同规定的担保金额10％的违约金，若因此给原告造成其他损失且违约金不足以赔偿的，乙方应支付相应的赔偿金。2014年8月26日，被告巨能公司与兴业银行榆林分行签订流动资金借款合同一份，约定被告巨能公司作为借款人向兴业银行榆林分行借款人民币1000万元，借款期限自2014年8月28日至2015年8月27日止；签订借款合同当日，原告银丰担保公司与兴业银行榆林分行签订保证合同一份，约定原告自愿为被告巨能公司的上述借款向兴业银行榆林分行提供连带责任保证，保证范围为主合同项下的主债权本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。2014年8月25日，原告与被告巨能公司、天宇公司、康宝彦及王霞签订保证反担保合同，约定天宇公司、康宝彦及王霞作为保证反担保人为被告巨能公司的上述借款向原告银丰担保公司提供保证反担保，保证方式为连带责任保证，反担保范围为原告履行了连带保证义务所代偿的全部款项和至付款之日起的利息和逾期担保费（按日万分之五计算）、罚息、违约金及拍卖费、诉讼费、律师费等实现债权的费用，反担保期限为原告向贷款银行履行代偿责任后两年内。因被告巨能公司不能足额偿还到期贷款，2015年12月4日，原告与被告巨能公司、康宝彦、高云、吴爱军签订代偿担保协议，约定原告于2016年3月5日前向兴业银行榆林分行偿还贷款本金50万元，被告巨能公司、康宝彦、高云、吴爱军为该部分代偿款承担连带保证责任。2015年12月10日，原告向兴业银行榆林分行代偿借款本金50万元；2017年12月18日，原告向被告巨能公司、康宝彦对代偿50万元进行追偿，2017年12月19日，原告向被告高云对代偿50万元进行追偿，2017年12月22日，原告向被告吴爱军对代偿50万元进行追偿。2017年11月3日，被告巨能公司向原告出具欠付2014年8月28日至2015年8月27日期间的担保费276500元的欠条，之后支付42500元，下欠担保费251500元。2015年11月18日，被告巨能公司委托原告为其在兴业银行榆林分行的借款提供担保，并签订委托保证合同一份，约定原告银丰担保公司自愿就被告巨能公司在兴业银行榆林分行的借款本金1000万元，期限12个月，原告自愿就借款本息、违约金及其他相关费用，向被告巨能公司提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起两年，合同第三条约定，原告按照本合同第二条约定履行了保证义务代被告巨能公司清偿债务后，即取代债权人的地位，被告巨能公司有义务在收到原告追偿通知（电话、邮件、传真、邮寄等任一方式）3日内偿还给原告因保证合同代偿的全部金额，否则原告有权自承担连带责任之日起，随时要求被告巨能公司归还原告代偿的全部款项和至付款之日起的代偿资金占用费（按日万分之四计）以及原告因诉讼或仲裁发生的诉讼费、仲裁费、执行费、律师费等实现债权的费用，第五条第一项约定，被告巨能公司向原告支付贷款担保费用合计人民币27万元，在原告与贷款方签订保证合同前一次性付清，如遇贷款方提前收回贷款或提前归还贷款的，原告已收担保费用均不退还，第六条第一项约定，被告巨能公司未履行或未完全履行本合同第五条第一项约定的义务，原告有权要求被告巨能公司按本合同约定的所欠担保费总额的日万分之五向原告支付违约金，若因此给原告造成其他损失且违约金不足以赔偿的，被告巨能公司应支付相应的赔偿金，第二项约定，被告巨能公司未履行或未完全履行本合同约定的其他义务，原告有权要求被告巨能公司支付本合同规定的最高不超过担保金额10％的违约金，若因此给原告造成其他损失且违约金不足以赔偿的，乙方应支付相应的赔偿金。2016年6月27日，被告巨能公司与兴业银行榆林分行签订流动资金借款合同一份，借款金额人民币950万元，借款期限自2016年6月27日至2017年6月26日止；签订借款合同当日，原告与兴业银行榆林分行签订保证合同一份，约定原告府谷县银丰担保公司自愿就被告巨能公司在兴业银行榆林分行的借款本金950万元、利息、违约金及其他相关费用，向被告巨能公司提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起两年，保证范围为主合同项下的融资本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等（统称“被担保债权”），债权人实现债权的费用，是指债权人采取诉讼、仲裁、向公证机关申请出具执行证书等方式实现债权时支付的诉讼（仲裁）费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用。2015年11月18日，原告与被告巨能公司、天宇公司、康宝彦及王霞、陈根永签订保证反担保合同，反担保方式为连带责任反担保，反担保期间为原告向贷款银行履行代偿责任后两年后，反担保范围为原告履行了连带保证义务所代偿的全部款项和自代偿之日起产生的代偿资金占用费（按日万分之四计算）、罚息、违约金及拍卖费、诉讼费、律师费等实现债权的费用，反担保期限为原告向贷款银行履行代偿责任后两年内。2017年9月25日，原告向兴业银行榆林支行代偿本金964954.58元，2018年7月3日代偿本金400万元，共计代偿本金4964954.58元。2017年11月3日，被告巨能公司向原告出具欠付2016年度担保费239000元的欠条，2017年12月18日支付担保费25000元，2018年12月29日支付担保费2万元，该部分担保费已经支付76000元，现欠付194000元。2018年12月24日，原告就被告欠付2014年代偿款50万元、担保费251500元，欠付2016年代偿款964954.58元、2018年担保费214000元、2018年代偿款400万元向人民法院提起诉讼，本院作出（2018）陕0822民初2977号民事裁定书，按原告撤回起诉处理。庭审中，原告明确第三项诉讼请求，请求支付2014年度未及时支付担保费的违约金29400元，未及时偿还代偿款的违约金按10万元计算；原告明确第七项诉讼请求，支付未及时归还代偿款的违约金496495元。原审认为，被告巨能公司向兴业银行榆林分行借款，原告银丰担保公司自愿为被告巨能公司的该笔借款承担连带保证责任，被告巨能公司借款后，未按约履行还款义务，原告作为保证人履行代偿义务后，有权向债务人追偿。2014年8月26日，被告巨能公司向兴业银行榆林分行借款1000万元，2015年12月10日，原告作为保证人向该行代偿借款本金50万元，该部分担保费为294000元，支付部分担保费后，下欠担保费251500元，原告的第一、二、三项诉讼请求符合双方的约定，也不违反法律的规定，原告的该部分诉讼请求应予以支持，被告巨能公司应于本判决生效之日起三十日内向原告返还代偿款50万元，支付担保费251500元，并支付未及时支付担保费的违约金29400元、未及时偿还代偿款的违约金10万元；被告天宇公司、康宝彦、王霞、高云、吴爱军自愿为被告巨能公司的该部分债务承担连带保证责任反担保，原告在保证期间内要求五被告承担保证责任，该请求符合当事人的约定，五被告的保证责任不可免除，五被告应对被告巨能公司的上述债务承担连带保证责任；五被告在承担保证责任后有权向被告巨能公司追偿。2016年6月27日，被告巨能公司向兴业银行榆林分行借款950万元，2017年9月25日，原告作为保证人向兴业银行榆林支行代偿本金964954.58元，2018年7月3日代偿本金400万元，共计代偿本金4964954.58元，该部分担保费为27万元，支付部分担保费后，下欠担保费194000元，原告的第五、六、七项诉讼请求符合双方的约定，也不违反法律的规定，原告的该部分诉讼请求应予以支持，被告巨能公司应于本判决生效之日起三十日内向原告返还代偿款4964954.58元，支付担保费194000元，从2018年12月30日起按日万分之五向原告支付担保费194000元的违约金，并支付未及时归还代偿款的违约金496495元；被告天宇公司、康宝彦、王霞、陈根永自愿为被告巨能公司的该部分债务承担连带保证责任反担保，原告在保证期间内要求四被告承担保证责任，该请求符合当事人的约定，四被告的保证责任不可免除，四被告应对被告巨能公司的上述债务承担连带保证责任；四被告在承担保证责任后有权向被告巨能公司追偿。被告巨能公司、天宇公司、康宝彦、王霞、陈根永、高云、吴爱军经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对原告起诉的事实及诉讼请求抗辩权的放弃，对可能引起的不利诉讼后果由其自负。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告府谷县巨能煤焦有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告府谷县银丰融资担保有限责任公司返还代偿款50万元，支付担保费251500元，并支付未及时支付担保费的违约金29400元，支付未及时偿还代偿款的违约金10万元。二、被告陕西省府谷县天宇矿产实业集团有限责任公司、康宝彦、王霞、高云、吴爱军对本判决第一项中被告府谷县巨能煤焦有限公司应承担的义务承担连带保证责任。三、被告陕西省府谷县天宇矿产实业集团有限责任公司、康宝彦、王霞、高云、吴爱军在承担保证责任后有权向被告府谷县巨能煤焦有限公司追偿。四、被告府谷县巨能煤焦有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告府谷县银丰融资担保有限责任公司返还代偿款4964954.58元，支付担保费194000元，并从2018年12月30日起按日万分之五向原告支付担保费194000元的违约金，支付未及时归还代偿款的违约金496495元。五、被告陕西省府谷县天宇矿产实业集团有限责任公司、康宝彦、王霞、陈根永对本判决第四项中被告府谷县巨能煤焦有限公司应承担的义务承担连带保证责任。六、被告陕西省府谷县天宇矿产实业集团有限责任公司、康宝彦、王霞、陈根永在承担保证责任后有权向被告府谷县巨能煤焦有限公司追偿。再审申请人府谷县银丰担保公司再审请求：撤销(2019)陕0822民初2101号民事判决书,并裁定对本案立案再审。事实与理由如下：一、本案的案件事实。被申请人巨能煤焦2014年度、2016年度向兴业银行股份有限公司榆林分行贷款，均由申请人为被申请人巨能煤焦提供担保。并签订府银保委字2014年第46号委托保证合同、府银保委字2016年第5号委托保证合同。期间巨能煤焦拖欠2014年度代偿款500000元、担保费251500元,2016年度代偿款964954.58元、担保费194000元,2018年度代偿款4000000元。其中2014年被申请人康宝彦、王霞、陕西府谷县天宇矿产实业集团有限公司作为反保人与申请人签订反担保合同，被请人高云、吴爱军作为反担保人与申请人签订了代偿担保协议；2016年被申请人康宝彦、王霞、陈根永、陕西省府谷县天宇矿产实业集团有限责任公司作为反但保人与申请人签订反担保合同。其中府银保委字2014年第46号委托保证合同约定，申请人代偿后，被申请人巨能公司应当归还代偿款及按照日万分之五的标准支付款之日起的利息和逾期担保费，未支付担保费的违约金标准为担保费总额的10%，未支付代偿款的违约全标准为担保费的10%。府银保委字2016年第5号委托保证合同约定，申请人代偿后，被申请人巨能公司应当归还代偿款及按照日万分之四的标准支付付款之日起的资金占用费，未支付担保费的违约金标准为下欠担保费总额的日万分之五，未支付代偿款的违约金为代偿金额的10%。二、本案中判决第一、四项中存在漏判代偿款利息和逾期担保费(资金占用费)的情形。根据申请人与被申请人巨能公司签订府银保委字2014年第46号、府银保委字2016年第5号委托保证合同的约定，申请人代偿后有权要求被申请人巨能公司按照约定承担代偿款的利息和逾期担保费(资金占用费)，该约定不违反我国法律有关规定，不存在影响其效力的情形存在，申请人诉讼的同类的其他案件均予以支持，同时本案中论理部分对于申请人的诉请均予以支持，但判决第一、四项中缺少了有关代偿款的利息和逾期担保费(资金占用费)的判决内容，应当属于漏判的情形。综上，该案事实认定清楚，但判决第一、四项中缺少了有关代偿款的利息和逾期担保费(资金占用费)，请求依法核实，并裁定立案再审。再审申请人府谷县银丰担保公司向本院提供了以下证据：（2019）陕0822民初2101号民事判决书复印件一份，兴银陕榆流借字（2016）010401号流动资金借款合同、保证合同复印件各一份、府银保委字2016年第5号委托保证合同复印件一份、府银保委字2016年第5号保证反担保合同复印件两份、承担保证责任确认函复印件两份、兴业银行特种转账凭证复印件五份、收据复印件三份、印业执照（巨能煤焦和天宇矿产实业）复印件两份、康宝彦、王霞、陈根永、高云、吴爱军身份证复印件五份、欠条两支、兴银陕榆流借字（2014）081802号流动资金借款合同、保证合同复印件各一份、府银保委字2014年第46号委托保证合同复印件一份、府银保委字2014年第46号保证反担保合同复印件两份、授权委托书（王霞）复印件一份、代偿担保协议复印件一份、代偿通知函及回执各四份、承担担保责任确认函复印件一份、结算业务委托书复印件一份被申请人府谷县巨能煤焦有限公司未答辩，亦未向本院提交相关证据。被申请人陕西省府谷县天宇矿产实业集团有限责任公司未答辩，亦未向本院提交相关证据。被申请人康宝彦、王霞、陈根永、高云、吴爱军未答辩，亦未向本院提交相关证据。本案经调卷进行审查，查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，原审案件中，申请人府谷县银丰担保公司作为担保人代被告巨能公司偿还银行借款后，被申请人巨能公司应当归还代偿款，担保费，如不能及时支付，还需支付违约金。被申请人天宇公司、康宝彦、王霞、陈根永、高云、吴爱军自愿对上述债务承担保证责任反担保。原审判决书中论理部分对违约金、代偿期间的利息、代偿期间资金占用费予以支持，但在判决主文中未写明，属于漏判。故再审申请人府谷县银丰担保公司申请再审理由符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（十一）项规定的情形，依法应予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（十一）项、第二百零四条第一款、第二百零六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百九十五条第一款之规定，裁定如下:一、本案由本院另行组成合议庭再审。二、再审期间，中止原判决的执行。审 判 长  李世林审 判 员  张永霞人民陪审员  周海英二〇二〇年七月二十一日书 记 员  尚宇飞