江苏省常州市武进区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0412民初4932号原告：黄曙斌，男，汉族，1992年8月3日生，户籍地浙江省乐清市。委托诉讼代理人：梅娜，江苏瑞鸿律师事务所律师。被告：殷如阳，男，汉族，1992年5月14日生，住江苏省常州市武进区。第三人：朱江，男，汉族，1986年1月25日生，住江苏省常州市钟楼区。原告黄曙斌与被告殷如阳、第三人朱江合同纠纷一案，本院于2019年6月24日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年1月9日公开开庭进行了审理。原告黄曙斌及其委托诉讼代理人梅娜到庭参加诉讼，被告殷如阳经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。后原告申请第三人朱江参加诉讼，本院为查清本案事实，予以准许，并于2020年7月27日公开开庭进行审理，原告黄曙斌的委托诉讼代理人梅娜、第三人朱江到庭参加诉讼，被告殷如阳经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄曙斌向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还常州市格林暖语网吧武进万达店转让款的25%，计190000元，被告赔偿原告损失220000元，共计410000元；2.本案诉讼费由被告承担。后原告黄曙斌将第1项诉讼请求变更为：判令被告返还常州市格林暖语网吧武进万达店转让款的25%，计190000元，并支付自2019年4月5日起至付清转让款为止，按银行同期贷款利率支付利息，同时按照合同标的的30%支付违约金，计124500元。事实和理由：2018年4月14日，原告与被告订立《共同投资协议书》，协议约定被告将常州市格林暖语网吧武进万达店股权的25%转让于乙方，由被告执行日常事务，原告于2018年6月4日前按协议向被告支付投资款415000元。自2018年7月起至2019年3月止被告扣除网吧全年房租及成本后共向原告分配利润98084元。但2019年4月起被告不再向原告发送财务报表，亦不再向原告分配利润，原告数次联系仍无法联络被告。2019年5月，原告发现被告未经其同意已将网吧以760000元的价格转让给朱江，并且进行了工商登记变更。按照协议第三条的约定，共同投资人的出资形成的股份及原格林暖语网吧为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。故对于被告转让所得的转让款原告应按照比例享有，计190000元。至于违约金，根据协议，被告承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，承担违约责任，具体比例，由法院酌定。被告殷如阳未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。第三人朱江陈述：2019年3月左右，我在网上看到殷如阳发布的转让网吧的信息，便到店里谈转让的事情。转让价格是760000元，我将钱给了殷如阳，并签订了转让协议。营业执照上只有殷如阳的名字，我并不知道网吧还有其他股东，也不认识原告。2019年4月12日，常州市格林暖语网吧武进万达店的负责人由殷如阳变更为我，并由我开始经营。本院经审理认定事实如下：2018年5月28日，被告殷如阳作为甲方，原告黄曙斌作为乙方，就共同投资常州市格林暖语网吧武进万达店事宜，签订《共同投资协议书》一份，约定：共同出资人的出资总额为人民币1660000元，其中，各方出资分别：甲方出资800000元，占出资总额的50%，乙方出资41.5万元，占出资总额的25%。共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损；共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人以其出资总额为限对股份有限公司承担责任；共同投资人的出资形成的股份及原格林暖语为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有；共同投资人于股份有限公司的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产。共同投资人委托甲方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：（1）在股份公司发起设立阶段，行使及履行作为股份有限公司发起人的权利和义务；（2）在股份公司成立后，行使其作为股份公司股东的权利、履行相应义务；（3）收集共同投资所产生的孳息，并按照本协议有关规定处置；其他投资人有权检查日常事务的执行情况，甲方有义务向其他投资人报告共同投资的经营状况和财务状况；甲方执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损，由共同投资人承担；甲方在执行事务时如因其过失或不遵守本协议而造成其他共同投资人损失时，应承担赔偿责任。共同投资的下列事务必须经全体共同投资人同意：（1）转让共同投资于股份有限公司的股份；（2）以上述股份对外出质；（3）更换事务执行人。甲方及其他共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份。为保证本协议的实际履行，甲方自愿提供其所有的向其他共同投资人提供担保。甲方承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。乙方投资人应于2018年6月4日前将上述出资额解入指定的银行：62×××78农行卡。协议签订后，原告黄曙斌分别于2018年5月29日、6月5日向协议所载的卡号为62×××78，户名为殷如阳的银行卡中转账210000元、205000元，合计415000元。另查明，常州市格林暖语网吧武进万达店系常州市格林暖语网吧的分支机构，该店的负责人于2018年7月18日由王俊变更为殷如阳。被告殷如阳自2018年7月起负责常州市格林暖语网吧武进万达店的经营。原告黄曙斌自认，2018年7月至2019年3月间，殷如阳向其分配利润共计98084元。因其后殷如阳未发送营业额统计情况，亦未分配利润，黄曙斌至常州市格林暖语网吧武进万达店，发现该店已被殷如阳以760000元的价格转让给第三人朱江，朱江向殷如阳支付了转让款，常州市格林暖语网吧武进万达店的负责人已于2019年4月12日由殷如阳变更为朱江。现原告黄曙斌认为被告殷如阳违反约定私自转让常州市格林暖语网吧武进万达店，要求殷如阳返还原告按照其出资比例享有的转让款190000元，并承担违约责任。上述事实，由原告提供的共同出资协议书、转账汇款回单、转让协议、企业信用信息公示报告等及原告、第三人的当庭陈述予以证实。本院认为，当事人应当按照约定全面履行。一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原、被告协议约定共同出资常州市格林暖语网吧武进万达店，由被告殷如阳负责经营。殷如阳未经黄曙斌同意私自转让该店，构成违约，黄曙斌有权按照协议约定，按其出资比例取得转让款。现殷如阳收取了朱江转让款760000元，应按黄曙斌25%的出资比例，返还黄曙斌190000元。至于违约金，双方在协议中并未具体约定，本院按照本案实际情况，酌情认定被告承担以190000元为基数，自2019年4月12日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率，自2019年8月20日起至实际付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金。被告殷如阳经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，属放弃自己的诉讼权利，本院依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告殷如阳于本判决生效之日起十日内向原告黄曙斌支付转让款190000元，并承担违约金（以190000元为基数，自2019年4月12日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告黄曙斌的其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7450元，保全费2820元，公告费600元，合计10870元（原告已预交），由被告殷如阳负担5037元，由原告黄曙斌自行负担5833元，被告应承担的诉讼费应于本判决生效之日起十日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  白 雪人民陪审员  王义盖人民陪审员  王瑛珠二〇二〇年七月二十九日书 记 员  吴小姣