安徽省淮北市烈山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0604刑初3号 公诉机关淮北市烈山区人民检察院。 被告人王麦场，男，1967年6月12日出生于河南省汤阴县，汉族，文盲，系安阳市万山畜牧食品有限公司、汤阴县万山畜牧有限公司法定代表人，住河南省汤阴县。曾因犯强制猥亵罪，于2018年10月17日被河南省汤阴县人民法院判处有期徒刑七个月，同年11月9日刑满释放。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年9月25日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年11月1日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日被淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。 指定辩护人刘澍，安徽嘉闻律师事务所律师。 被告人苗茂壮，男，1975年3月26日出生于河南省襄城县，汉族，文盲，无业，住河南省襄城县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年9月25日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年11月1日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日被淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。 指定辩护人张天天，安徽镜远律师事务所律师。 被告人黄安军，男，1969年1月1日出生于江苏省睢宁县， 汉族，文盲，务农，住江苏省睢宁县。曾因犯盗窃罪，于1993年被判处有期徒刑四年六个月；曾因犯破坏电力设备罪，于2009年7月22日被江苏省睢宁县人民法院判处有期徒刑三年；曾因犯强奸罪、猥亵儿童罪，于2012年12月12日被江苏省睢宁县人民法院判处有期徒刑九年，2018年6月21日刑满释放。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年9月25日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年11月1日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日被淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。 指定辩护人程伟，安徽泽黎律师事务所律师。 被告人张帅，男，1975年2月6日出生于安徽省萧县，汉族，小学文化，无业，住安徽省淮北市相山区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年9月25日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年11月1日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日被淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。 指定辩护人赵永红，安徽安港律师事务所律师。 被告人董海军，男，1979年4月24日出生于河南省汤阴县，汉族，小学文化，无业，住河南省汤阴县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2019年9月25日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年11月1日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日被淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。 指定辩护人江小兵，安徽锦相邑律师事务所律师。 指定辩护人刘懂礼，安徽锦相邑律师事务所律师。 淮北市烈山区人民检察院以烈检刑一刑诉（2019）441号起诉书指控被告人王麦场、苗茂壮、黄安军、张帅、董海军犯盗掘古墓葬罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序审理，在审理过程中发现本案不宜适用简易程序审理，于同年1月20日决定转为普通程序审理，后于同年7月8日公开开庭审理了本案。淮北市烈山区人民检察院指派检察员周海滨出庭支持公诉，被告人王麦场、苗茂壮、黄安军、张帅、董海军及其辩护人刘澍、张天天、程伟、赵永红、江小兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。其间，公诉机关补充侦查一次。 淮北市烈山区人民检察院指控：2019年4月前后，在安徽省淮北市烈山区卧牛山修建公园的施工过程中，挖掘出一处古墓葬，该信息被被告人张帅获悉，遂联系被告人王麦场、董海军等人对该处古墓葬进行实地考察。2019年9月初，在约定盗掘古墓葬内文物分赃比例后，由被告人王麦场、苗茂壮出资，购买了盗掘古墓葬的工具，并纠集被告人黄安军、董海军、魏华忠（在逃）等人，租住在王麦场租赁的淮北市杜集区附近一处民房，采取白天休息、夜间挖掘的方式对上述古墓葬实施盗掘，张帅、谢刚（另案处理）等多人负责放哨，魏华忠、赵海州（另案处理）等多人负责盗挖。2019年10月15日，经国家文物进出境审核安徽管理处（安徽省文物鉴定站）鉴定：上述被盗掘的疑似古墓系汉代时期的古墓葬。 针对指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了物证（照片）、书证、证人证言、勘验、检查、辨认、搜查笔录、鉴定意见、犯罪嫌疑人供述、被告人供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人王麦场、苗茂壮、黄安军、张帅、董海军盗掘具有历史、艺术、科学价值的汉代时期古墓葬，情节较轻，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款之规定，应以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。被告人王麦场、苗茂壮、黄安军、张帅在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人董海军在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人王麦场、黄安军在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。建议：判处被告人王麦场有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人苗茂壮有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人黄安军有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人张帅有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人董海军有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。经本院建议,公诉机关认为被告人董海军在共同犯罪中起主要作用，系主犯，当庭调整量刑建议为判处被告人董海军有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 被告人王麦场及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、出示的证据及提出的量刑建议均无异议。同时，辩护人辩称，被告人王麦场具有坦白情节，且自愿认罪认罚；被告人王麦场未盗掘出文物，属于犯罪未遂。 被告人苗茂壮及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、出示的证据及提出的量刑建议均无异议。同时，辩护人辩称，被告人苗茂壮无前科，系坦白，且自愿认罪认罚。 被告人黄安军及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、出示的证据及提出的量刑建议均无异议。同时，辩护人辩称，被告人黄安军系坦白，且自愿认罪认罚；被告人黄安军系犯罪未遂，本案社会危害性较小。 被告人张帅及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、出示的证据及提出的量刑建议均无异议。同时，辩护人辩称，被告人张帅系初犯、偶犯，具有坦白情节，且自愿认罪认罚。 被告人董海军及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、出示的证据及调整后的量刑建议均无异议。同时，辩护人辩称，被告人董海军系坦白，且自愿认罪认罚，本案未造成严重后果,社会危害较小。 经审理查明：2019年4月前后，在安徽省淮北市烈山区卧牛山修建公园的施工过程中，挖掘出一处疑似墓道，该信息被被告人张帅等人获悉，后被告人王麦场、董海军、张帅等人对该处疑似古墓葬进行实地考察并商议盗掘事宜。同年9月初，由被告人王麦场、苗茂壮出资，购买了盗掘古墓葬的工具，并纠集被告人黄安军、魏华忠（在逃）等人，租住在王麦场租赁的淮北市杜集区处民房，在明确所得分成后，采取白天休息、夜间挖掘的方式对上述古墓葬实施盗掘，张帅、谢刚（另案处理）等多人负责放哨，魏华忠、黄安军等多人负责盗挖。同年9月25日，五被告人被淮北市公安局相山分局抓获，归案后如实供述主要犯罪事实。同年10月15日，经国家文物进出境审核安徽管理处（安徽省文物鉴定站）鉴定：上述被盗掘的疑似古墓系汉代时期的古墓葬，具有历史、艺术、科学价值。 2019年9月25日，淮北市公安局相山分局依法扣押作案工具：白色塑料管十根、银白色金属管2根、绿色鼓风机1个、黄色电线1盘、绿色水管1盘、绿色抽水泵1个、电瓶1组、镰刀1把、锯子2个（橘红色手柄、木质手柄各1个）、铁棍1个、锤子1把。被告人王麦场、苗茂壮、黄安军、张帅、董海军分别在辩护人的参与下签订了认罪认罚具结书。 上述事实，被告人王麦场、苗茂壮、黄安军、张帅、董海军在开庭审理过程中均无异议，且有经庭审质证的物证（作案工具照片）；淮北市公安局相山分局出具的抓获经过、前科情况核实证明及扣押决定书、扣押清单，刑事判决书、释放证明书、鉴定聘请书、涉案文物鉴定评估协议、认罪认罚具结书；证人程某、刘某证言;国家文物进出境审核安徽管理处（安徽省文物鉴定站）涉案文物鉴定评估报告；淮北市公安局相山分局现场勘验检查笔录、辨认笔录、搜查笔录；犯罪嫌疑人尤海波、席光军、赵海洲、杨成钦、韩计营、付义堂、秦威、王广强、王羽、李久州供述；被告人王麦场、苗茂壮、黄安军、张帅、董海军供述；被告人王麦场、苗茂壮、黄安军、张帅、董海军的户籍证明及本案诉讼程序方面的法律文书等证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人王麦场、苗茂壮、黄安军、张帅、董海军盗掘具有历史、艺术、科学价值的汉代时期古墓葬，情节较轻，其行为已构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。 关于被告人王麦场、黄安军的辩护人提出的被告人未盗掘出文物、属于犯罪未遂的辩护意见，经查，本罪属行为犯，只要实施了盗掘古墓葬的行为，不论是否已盗得文物，就构成犯罪既遂，故对该辩护意见不予采纳。五被告人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人王麦场、黄安军系累犯，依法应当从重处罚。五被告人均具有坦白情节，且自愿认罪认罚并签字具结，依法可以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人王麦场犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2021年12月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。） 二、被告人苗茂壮犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2021年7月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。） 三、被告人黄安军犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2021年7月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。） 四、被告人张帅犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2021年3月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。） 五、被告人董海军犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2021年3月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。） 六、扣押在公安机关的作案工具：白色塑料管十根、银白色金属管2根、绿色鼓风机1个、黄色电线1盘、绿色水管1盘、绿色抽水泵1个、电瓶1组、镰刀1把、锯子2个（橘红色手柄、木质手柄各1个）、铁棍1个、锤子1把，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  姚多连 审 判 员  孙倩倩 人民陪审员  程 利 二〇二〇年七月二十二日 书 记 员  孙 浩 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百二十八条第一款盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的； （二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子； （三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的； （四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。