吉林省长春市九台区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0113民初1481号 原告：吉林省牧硕养殖有限公司，住所地吉林省长春市九台区营城街道办事处。 法定代表人：王伟，系经理。 委托诉讼代理人：王爱彬，系吉林省牧硕养殖有限公司人力主管。 被告：赵俊，住吉林省长春市。 原告吉林省牧硕养殖有限公司与被告赵俊劳动争议一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭，由审判员王景东独任审判，原告吉林省牧硕养殖有限公司的诉讼代理人王爱彬、被告赵俊到庭参诉，本案现已审理终结。 吉林省牧硕养殖有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法不予认可长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会裁决书九劳人仲字(2020)22号文件。二、请求确认双方解除劳动合同时间。三、请求九台区法院不予支持被告九级和七级伤残补助差额。四、依法判令被告承担本案诉讼费。 事实与理由：长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会（2020）22号文件判决存在错误，理由如下：一、九台仲裁庭在判决时没有完全按照当时答辩状时的辩论进行判决，在当时答辩状中原告已经答辩状中第4点对解除劳动合同的时效进行质疑。原告与被告已经于2017年2月解除劳动关系，被告于2020年1月15日再次提出仲裁申请，已经超出法定时效。二、九台区仲裁庭认为“原告未提供被告受伤前十二个月的工资表，应承担举证不利的后果”。原告认为，被告受伤前十二个月工资表在吉林省长春市中级人民法院民事判决书（2018）吉01民终4963号、吉林省高级人民法院民事裁决书（2019）吉民再319号判决书中已经做出判决。三、请九台区人民法院根据实际情况给予判决。 赵俊辩称，一、请求九台区人民法院依法维持长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会九劳人仲字(2020)22号裁决书。驳回原告的诉讼请求。二、我的工伤赔偿金差额案件不适用于解除劳动合同关系一年时效限制。三、请求九台区人民法院依法判决吉林省牧硕养殖有限公司支付被告（赵俊）七级伤残和九级伤残一次性补助金差额42253.20元。四：本案诉讼费由原告承担。事实与理由：一、九劳人仲字（2020）22号裁决书认定事实和适用法律正确。根据《工伤保险条例》第31条规定要求，依法保障工伤职工的合法权益。根据《工伤保险条例》第二十八条自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。根据吉林省《工伤保险条例》第四十一条，劳动能力再次鉴定改变原鉴定结论的，按照再次鉴定结论确定工伤保险待遇。根据《吉林省工伤保险条例》第四十条伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付：一次性工伤医疗补助金的支付标准：七级伤残的为13个月本人工资，九级伤残的为9个月本人工资。一次性伤残就业补助金的支付标准：七级伤残的为11个月本人工资，九级伤残的为7个月本人工资，我的七级伤残各项补助金应该是共37个月的本人工资。我的首次伤残鉴定结果是2018年3月29日吉林省劳动能力鉴定委员会伤残评定结果是伤残九级。九级伤残是25个月本人工资。根据《工伤保险条例》相关规定。我己申请一年后的再次鉴定。鉴定结果为2019年11月21日经吉林省劳动能力鉴定委员会评定为伤残等级为七级。证号《吉林省劳鉴2019182号》。七级伤残相对应的是37个月的本人工资。扣除吉林省牧硕养殖有限公司己支付的25个月本人工资各项一次性工伤补助金。牧硕公司应该再另行支付我12个月的本人工资，各项一次性工伤补助金共计42253.2元，关于本人工资计算标准问题。根据《吉林省工伤保险条例》第五十条本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。我是2015年10月入职牧硕养殖有限公司。2016年5月24日在吉林省牧硕养殖有限公司受工伤。受工伤前工作七个月。计算方式是：2015年10月至2016年4月，共七个月。七个月的工资总和是24647.75÷7=3521.10元，证明工资总和有牧硕公司给我发工资的银行流水为证。吉林高院(2019)吉民再319号判决书认定我伤前工作八个月和伤前月工资3430元，认定事实错误，损害了工伤者利益，违反了保护劳动者利益的立法本意，应不予采信，理由如下：2016年的5月是受工伤当月，不是伤前工作月份，且只上班到24号。我的月上班三十天，才是一整月，才有整月工资，我2016年5月当月上班儿不足月。当月无法计算月平均工资。根据《工伤保险条例》第六十四条，规定的是伤前月平均工资，应按整月计算，高院认定我伤前工作2015年10月到2016年5月，伤前工作八个月是错误的，我在2016年5月24日就受工伤了，伤前工作日期就截止在2016年5月24日了，所以2016年5月25日到5月30日是工伤后日期，且无工资。高级认定的事实违反了伤前月平均工资法律规定，所以受工伤2016年5月当月不应该计算到伤前工作月份里。应该计算到工伤前一个月的2016年4月。伤前共工作七个月。月平均工资3521.10元。我申请民事抗诉，已经受理。二、1.根据《劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条规定，工伤员工与公司就工伤保险待遇的争议属于劳动争议，申请仲裁的时效期间为一年，从工伤员工知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。所以我的仲裁时效应该是从七级工伤鉴定结果下达起时效一年，所以我的仲裁时效没过。2.自劳动关系终止之日起一年的仲裁时效仅适用于拖欠劳动报酬的劳动争议事项。我的工伤赔偿案件不属于拖欠劳动报酬案件，不适用解除劳动关系一年时效。3.根据《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（二）》第24条，当事人未在仲裁阶段提出仲裁时效抗辩，在诉讼阶段提出的，如何处理？仲裁机构受理劳动争议案件并作出实体裁决，当事人在仲裁审理过程中没有提出仲裁时效抗辩，但在一审时提出的，不予支持；综上所述，原告主张的被告仲裁时效已过，无法律依据，应予驳回。综上所述，应驳回吉林省牧硕养殖有限公司所有诉讼请求，依法判决吉林省牧硕养殖有限公司应该支付我（赵俊）七级伤残和九级伤残各项一次性工伤补助金差额共人民币42253.2元，3521.10×12=42253.2元。以上事实有被告赵俊的工资银行流水、工资表复印件、劳动能力鉴定表、《吉林省劳鉴2019年182号》鉴定报告、吉林省人民检察院民事监督案件受理通知书《吉检十部控民受(2020)12号》等证据。 经审理查明：被告赵俊2015年入职原告吉林省牧硕养殖有限公司的权利义务转让人广泽农牧科技有限公司处工作，2016年5月24日被告赵俊工作中受伤，2018年3月29日吉林省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。2018年10月8日本院作出（2018）吉0113民初3898号民事判决书，判决原告吉林省牧硕养殖有限公司给付被告九级伤残的各项费用等。判决后被告赵俊不服上诉至长春市中级人民法院，2019年3月29日长春市中级人民法院作出（2018）吉01民终4963号民事判决书，驳回被告的上诉。被告赵俊不服上述判决提出再审申请，2019年9月16日吉林省高级人民法院作出（2019）吉民申1897号民事裁定书进行再审。2019年11月21日吉林省劳动能力鉴定委员会再次作出鉴定结论被告赵俊为七级伤残。2019年12月30日作出（2019）吉民再319号民事判决书，撤销了本院及长春市中级人民法院的原审判决，解除原被告间的劳动关系，给付本案被告赵俊各项工伤待遇。但高院的判决中因被告赵俊提出的工伤等级发生变化，即由九级伤残再次鉴定变成七级伤残，其提出的伤残等级间的差额赔偿问题系在二审判决后申请，不属再审案件范围，告知其另行诉讼。再审判决按照九级伤残判决原告给付被告赵俊各项伤残待遇。2020年1月19日被告赵俊再次向长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请原告吉林省牧硕养殖有限公司给付伤残等级七级与九级间的差额待遇42253.2元。2020年4月25日长春市九台区劳动人事争议仲裁委员会作出九劳人仲字第22号裁决书裁决原告吉林省牧硕养殖有限公司给付被告赵俊工伤七级与九级间的差额人民币42253.20元。裁决后原告吉林省牧硕养殖有限公司不服，2020年5月21日诉至本院。 本院认为，被告系原告的职工，双方具有劳动关系期间被告受工伤经职能部门鉴定评为工伤伤残九级，经相关程序再次申请重新评定后被评为工伤伤残七级。被告被再次评定伤残等级时是2019年11月21日，其申请劳动仲裁的时间是2020年1月19日，被告的诉请并未超过仲裁时效，故虽然各级法院相继进行了审理，最后生效的高院判决也只是按照工伤伤残九级进行的，被告并没有享受到工伤伤残七级的相应待遇，故其诉请原告给付工伤伤残七级与工伤九级之间的差额并未超过法律规定，其伤前工资标准也已经生效判决确认为3430.97元每月，被告赵俊工伤七级与九级间的差额应为其本人12个月工资，仲裁裁决并无不当，但认定被告月平均工资标准有误，对此应予纠正，故纠正后对此本院予以保护。原告关于请求确认双方解除劳动关系的时间问题高院的判决对此已经很明确，本院对此不再赘述。 综上所述，依照《工伤保险条例》第二十八条、第三十条、第三十七条，《吉林省实施办法》第三十九条、第四十条、第五十条之规定，判决如下： 一、原告吉林省牧硕养殖有限公司于本判决生效后十日内给付被告赵俊工伤九级伤残与七级伤残间的工伤保险待遇差额41171.64元。 二、驳回原告吉林省牧硕养殖有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告吉林省牧硕养殖有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。 审判员  王景东 二〇二〇年七月十日 书记员  刘 璐