湖北省武汉市洪山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0111民初1489号原告：王银霞，女，1982年12月21日出生，汉族，户籍地河南省郑州市金水区，委托诉讼代理人：李娄保，河南锦盾律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈芳，河南锦盾律师事务所实习律师。被告：湖北芮贝蒙服饰有限公司，住所地武汉市洪山区李桥村融科智谷工业项目一期第A20号楼2层1号。法定代表人：陈华雄，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄金爱，湖北谦顺律师事务所律师。原告王银霞与被告湖北芮贝蒙服饰有限公司（以下简称芮贝蒙公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月27日适用简易程序立案后，于2020年6月11日公开开庭进行了审理，原告王银霞及其委托诉讼代理人李娄保，被告芮贝蒙公司的委托诉讼代理人黄金爱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王银霞向本院提出诉讼请求：1．请求依法判决被告返还代理费（返利费）15万元及品牌管理费3600元；2．请求依法判决被告承担违约金4.5万元；3．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年6月，原告通过网络了解到被告芮贝蒙公司招商信息后与其联系，被告公司人员告知，“YIXIUKiDS”是知名商标、自产自销、……、一站式供货等等”。原告在此宣传下，于2019年7月14日到被告处实地了解，并于当日签订《合作协议书》，向被告支付代理费（返利费）15万元、品牌代理费3600元。在合同履行过程中，原告发现被告存在欺诈，一是“YIXIUKiDS”商标未获得注册，导致原告不能以“YIXIUKiDS”命名的专卖店获得登记注册；二是被告按照市场价即吊牌价向原告发货，违反承诺；三是被告招商时说自己有服装生产工厂、设计团队，但其后发现什么也没有。2019年8月底，原告欲补充货品，被告却一直未向原告提供可供选择的商品。2019年9月底，原告欲去被告展厅选择货品，却被告知展厅关闭。2019年10月10日，原告坐高铁赶到被告处，发现展厅仍然关闭，仓库杂乱无章，原告毅然去工商局投诉，但等到16日仍未调解成功。原告想与被告协商解决，但被告电话不接、微信不回，正常的商品更换、深秋款及冬款服装的挑选及预定无法继续进行，被告已完全终止对原告之合同的履行，致使原告无法实现合同目的，经营受到了巨大的损失。被告芮贝蒙公司辩称，原告诉请无事实与法律依据，诉状陈述大部分不属实，请求驳回原告的诉请。一、2019年7月14日原、被告签订《合作协议书》是在原告到被告公司实地考察后双方协商签订，该协议内容简单明了，是双方真实意思表示，没有违反法律法规的相关规定，应当受到法律保护。被告已经按约定履行了合同全部义务，因为原告退换货无法协商一致引起纠纷。被告已按协议约定向原告发送市场价15万余元货物及赠送6629.5元开业用品，原告要求被告返还代理费和管理费没有事实和法律依据。二、被告在履约过程中无欺诈行为，被告已取得“YIXIUKiDS”的商标证，严格按照协议履行自己的义务，在价格方面亦不存在欺诈，从原、被告的补充协议可以印证，原告不应当将经营中的风险转由被告承担。三、被告履约过程中不存在违约行为，不应当支付违约金。按照双方签订的协议约定，在协议期内不得擅自解除协议，如任何一方有违约行为需向另一方支付代理费50%作为违约金，现原告无故擅自解除协议，被告保留追究原告责任的权利。四、根据最高法院的例案同判要求，洪山区法院作出的（2019）鄂0111民初3260民事判决以及武汉市中院人民法院作出的（2019）鄂01民终12660号民事判决，均做出了驳回原告诉讼请求的判决。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，其中，当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对真实性有争议的证据，本院认定如下：对原告王银霞提交的证据四，原告与被告公司售后及客服的微信聊天记录和证据五，与被告招商负责人丁银的聊天记录，能与被告庭后提交的资料相对应，本院予以采信；对证据九，解除合同通知书及邮寄凭证，本院酌情予以采信；对证据十，“YIXIUKiDS”商标申请驳回复审的证明，本院予以采信；对证据十一，被告内部培训资料，被告不予认可，本院不予采信；对证据十二，被告发货的衣服，价格标签不一致，对此本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告芮贝蒙公司成立于2018年12月13日。原告王银霞到被告芮贝蒙公司考察后，在2019年7月14日，原告王银霞（作为乙方）与被告芮贝蒙公司（作为甲方）签订《合作协议书》（以下简称《协议》），主要约定：1．乙方基于对甲方的经营理念、营销模式、管理能力、产品质量等多方面考核及市场明确定位后，向甲方提出合作申请，就乙方经营“YIXIUKiDS”服饰事宜，经过友好协商，双方达成如下协议；甲乙双方之间仅存在受本协议约束而形成的供销法律关系。2．产品的订购、款项的支付：首次发货甲方根据乙方所选货品的款式、颜色、比例进行调配，以达到更好的陈列效果；后续进货乙方可根据店铺经营情况针对性的选择款式、颜色及价格，甲方可以给予合理化建议。乙方后期进货须提前与甲方联系，乙方需将所有订购产品全额货款汇入甲方指定账户，甲方在收到乙方全部货款后，乙方则通知甲方予以备货；甲方在收到乙方全部款项后将产品进行合理配送。3．产品的调换：乙方在协议期的产品，在无毁损、无污染、吊牌和包装完整、不影响甲方第二次销售的前提下，在指定的换货日期内首批货品享受100%调换，不可循环重复调换，超过换货期概不办理换货；产品的退回：甲方保证所供产品的质量，对确属商品质量问题的产品由甲方负责全部调换，该部分产品的运费由甲方承担。4．首次代理费（返利款）：乙方在签订协议的同时向甲方支付首次代理费15万元，甲方则赠送市场价15万元整货品，并根据乙方店铺面积可提供货架、……的开业用品；甲方给予乙方车费报销2000元，房租补贴5000元，装修补贴5000元，以上报销及补贴均以市场价货品形式报销，另赠送价值5000元电脑壹台。5．乙方后期向甲方订货，按照批发价进货，首次代理费作为返利款，甲方按照销售奖励或返点的约定，对乙方进行奖励；乙方后续进货不限金额，按照甲方批发价格进货，甲方提供各档价格由乙方自由选择；乙方在签订协议的同时向甲方支付品牌年度使用费及年度管理费共3600元。6．销售奖励：首次代理费为返利款，乙方自后续进货起（首次代理费除外），每累计现金进货达2万元，甲方奖励现金2000元，直至将乙方所交首次代理费返还完为止；7．双方约定合作期限自2019年7月14日至2020年7月13日；乙方店铺在河南省××区××南街××号处面积40平方米。8．甲乙双方在协议期内，双方不得擅自解除协议，如任何一方有违约行为，则需向另一方支付本协议代理费的50%作为违约金。9．乙方理解和同意以下事实：在甲方说明中所展示的各种广告宣传资料不作为本协议的相关事项或条款补充，仅仅只是说明成功的可能性，并不是对乙方经营事业获利的承诺；以上条款未尽事宜由双方协商解决，另外议定的补充协议条款，经双方签订后作为本协议的附件，被视为与本协议具有同等法律效力；甲乙双方承认已阅读并明白本协议所列条款包含之规定，并认同上述条款规定同意受其约束。10．甲乙双方于2019年7月14日签订童装合作协议，就双方签订此协议，甲方再次提醒，已将协议中全部内容准确无误的完全解释给乙方，乙方则认同此协议全部内容，并完全理解。11．乙方意见：（以下手写）甲方保证乙方在甲方现有库存内同款衣服质量价格一致；乙方所属甲方品牌货品不影响甲方二次销售可享受甲方100%换货支持；乙方后期进货招商经理担保可申请押一付一支持。《协议》签订当日，被告还向原告出具《品牌授权书》1份，载明，兹授权：王银霞女士，在河南省××二七区设立当地“YIXIUKiDS”品牌专卖店并使用“YIXIUKiDS”的商标及标识，其有效期为：2019年7月14日至2020年7月13日。同时原告王银霞向被告芮贝蒙公司支付了代理费15万元、品牌管理费3600元。上述《协议》签订后，2019年8月10日，被告芮贝蒙公司向原告王银霞发送了首批服饰（吊牌价共计150044元）和开业用品。2019年8月13日，原、被告又签订了《补充协议》，约定，“乙方所交纳的首次代理费，以销售奖励形式返还给乙方，其他任何情形均不予返还。……。直至将乙方所交首次代理费返还完为止”。2019年8月11日、2019年9月25日，原告分两次调换了一批吊牌价约8万余元的服饰。2019年10月初，原、被告就秋冬款服饰订货问题产生了争议。原告再次来到武汉，后向洪山工商质监所投诉，该所组织双方进行了调解，因争议较大，2019年10月16日，该所决定终止调解。其后，原告多次就调换货和发货问题与被告公司客服在微信上联系，被告公司客服进行了回复。2019年11月9日，原告向被告住所地邮寄了《解除合作协议通知书》，该邮件网上显示于2019年11月10日由他人代收。被告芮贝蒙公司于2019年11月28日取得了国家知识产权局颁发的“YIXIUKiDS”在“商业企业迁移、文秘；……、卫生用制剂和医疗用品的零售服务”的商标注册证（归属国际分类35）。芮贝蒙公司申请“YIXIUKiDS”在服装、鞋帽（归属国际分类25）的注册商标在2020年5月6日进行初审公告。本院认为，原告王银霞与被告芮贝蒙公司签订《协议》、《补充协议》，建立了代理销售合同关系，亦是双方真实意思的表示，且未违反国家有关法律规定，故双方之间的合同关系合法有效，当事人应当按照约定全面履行各自义务。综合原、被告的诉辩观点，双方争议焦点如下：一、关于被告行为是否构成欺诈的问题。原告支付了代理费15万元和品牌管理费3600元后，被告发出了首批服饰（吊牌价总计150044元）和开业用品，原告现认为被告应按折扣后价格（不超过吊牌价2折）发货，而《协议》中约定被告赠送市场价15万元货品，后期原告按照批发价进货，原告所支付的首次代理费15万元，根据《补充协议》约定，将以销售奖励形式返还给原告，故被告按吊牌价150044元发货并不违反《协议》约定。原告认为被告未取得“YIXIUKIDS”注册商标，无权授权他人使用，因服装、鞋帽类并不属于国家强制商标注册的商品范畴，且在案涉《协议》中，被告也并无已取得“YIXIUKIDS”在服装、鞋帽类商品注册商标的承诺，故原告认为被告构成欺诈，本院不予支持。原告还认为被告存在恶意夸大宣传，案涉《协议》中已明确载明“在甲方说明中所展示的各种广告宣传资料不作为本协议的相关事项或条款补充……”，原告作为具有完全民事行为能力的自然人，当时完全可以依据《协议》中的具体内容来判断是否应签约，如仅凭被告工作人员在招商时的宣传便草率签约，属于原告对自身权益的放任，相应后果应由原告自行承担。二、关于被告在履行合同时是否存在违约的问题。原告认为被告电话不接、微信不回，导致正常的商品更换、秋冬款服饰挑选及预订无法继续进行，合同目的无法实现。但原告就首次发货服饰已更换过一批，其后被告客服人员在微信上也对原告的相关要求进行过回复，且按《协议》约定，原告后期进货须提前联系，将货款汇入被告指定账户，被告收到原告全部货款后，原告则通知被告予以备货。综上所述，原告支付了代理费和品牌管理费，被告交付了首次货品并按原告要求更换了部分货品，双方均按照《协议》的约定履行了各自的义务，不存在违约行为。被告的“YIXIUKiDS”品牌虽未取得注册商标，但并不影响原告的合法销售。故原告认为被告存在欺诈和违约行为，要求返还其已支付的全部款项并承担违约金的诉讼请求，本院均不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零五条之规定，判决如下：驳回原告王银霞的诉讼请求。案件受理费因适用简易程序减半收取2136元，由原告王银霞负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  唐革新二〇二〇年七月二十日书记员  王 银