广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂10民终1477号 上诉人（原审原告）：广西天固水泥制品有限公司，住所地：广西壮族自治区德保县城关镇陇迷屯。 法定代表人：黎金作，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：赵国库，广西中名（靖西）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：昆明寿茂科技有限公司，住所地：云南省昆明市官渡区矣六街道办事处塔密村中豪悦城花园4幢8层804号。 法定代表人：陈建，该公司总经理。 上诉人广西天固水泥制品有限公司因与被上诉人昆明寿茂科技有限公司买卖合同纠纷一案，不服德保县人民法院（2019)桂1024民初1428号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2020年7月8日召集当事人到庭进行法庭调查。上诉人广西天固水泥制品有限公司的委托诉讼代理人赵国库到庭参加。本案现已审理终结。 广西天固水泥制品有限公司上诉请求：一、请求二审法院撤销德保县人民法院(2019)桂1024民初1428号民事判决书的判决,判决由被上诉人支付上诉人货款1150695.5元及支付违约金621375.5元。二、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:上诉人对一审法院德保县人民法院(2019)桂1024民初1428号民事判决书判决由被上诉人支付上诉人货款1150695.5元无异议但一审法院判决被上诉人按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算违约金是不正确的,应按此前双方签订的《德保预拌商品混凝土购销合同》所约定的所欠货款的3‰每日来计算违约金。一、事实依据。被上诉人未按双方所签订的《德保预拌商品混凝土购销合同》所约定的付款条件向原告付款,其行为己构成了违约,符合了应承担违约责任的前提条件。二、法律依据。根据《合同法》第114条的规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”，本案中,被上诉人违约已是既定的事实,双方此前签订的《德保预拌商品混凝土购销合同》是双方的真实意思表示,并不违反法律的禁止性规定,是合法有效的合同,各方应按该合同的约定严格履行。该合同的第二条第(二)款约定如被上诉人未按约定支付货款的,按所欠货款的千分之三每日来支付违约金是双方自愿的协议结果。诉讼中被上诉人并没有提出任何的证据证明约定的违约金过高,一审法院将违约金的计算方式调整为按中国人民银行同期同类借款基准利率计算违约金是不正确的。综上所述,上诉人的上诉主张具有事实和法律的依据,违约金应按双方此前约定的按所欠货款的千分之三每日来计算违约金共计621375.5元。现一审法院以约定的违约金过高为由,将违约金的计算方式调整为按中国人民银行同期同类借款基准利率计算违约金是不正确的,恳请二审法院予以纠正。 昆明寿茂科技有限公司未作答辩。 广西天固水泥制品有限公司向一审法院起诉请求：请求昆明寿茂科技有限公司支付货款1150695.50元，并支付违约金621375.5元。 一审法院认定事实:被告昆明寿茂科技有限公司为承建百矿铝产业园区宿舍楼，向原告广西天固水泥制品有限公司订购混凝土，双方于2018年8月26日签订《德保商品混凝土购销合同》。合同约定：自供料日起满3000方或时间满三个月的为一个结算点，需方应向供方支付货款，如需方未按合同约定支付供方货款，供方有权停止供货，由此产生的责任和后果由需方自负；并每推迟一天，需方按所欠总款额的每日3‰自应当付款之日起向供方支付违约金，直至货款及违约金全部付清为止。原告自2018年8月到2019年4月按照被告的需求向被告供应混凝土，经双方结算，被告尚欠原告货款总计1150695.50元。原告多次向被告催收货款未果，遂起诉到法院。 一审法院认为，原、被告签订的买卖合同系双方真实意思表示，对双方产生法律约束力。被告认可欠原告货款1150695.50元，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应该按照约定全面履行自己的义务”，第一百零七条“当事人一方不履行合同义务应当承担继续履行或者赔偿损失等违约责任的规定”，原告依约向被告提供混凝土，双方已经进行货款结算，所以原告要求被告支付货款1150695.50元有事实和法律依据，一审法院予以支持。关于违约金，合同约定每日支付货款的3‰过高，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失的规定，”本案中，被告的违约给原告造成的损失为货款的利息损失，故一审法院酌定自2019年4月23日起至本案生效判决确定的履行期限最后一日止，以1150695.50为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算违约金。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：由被告昆明寿茂科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广西天固水泥制品有限公司支付货款人民币1150695.50元及违约金（违约金的计算：自2019年4月23日起至本案生效判决确定的履行期限最后一日止，以1150695.50为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）。一审案件受理费20749元，由被告昆明寿茂科技有限公司负担。 本院二审期间，上诉人、被上诉人均无新证据向本院提交。双方当事人对一审查明事实均无异议，对一审法院查明的事实本院予以确认。 根据诉辩双方意见，本案争议焦点是：上诉人要求被上诉人按所欠货款总款额的每日3‰自应当付款之日起向上诉人支付违约金，有无事实和法律依据。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失的规定，”被上诉人一审中已经提出按合同约定的拖欠货款总款额的每日3‰计付违约金过高，而上诉人未能提供证据证实其因被上诉人违约所造成的确切损失，故一审法院酌情认定被上诉人的违约给上诉人造成的损失为货款的利息损失是正确的。根据上述法律规定当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十才视为过高，现双方合同约定的拖欠货款的每日3‰计付违约金明显高于拖欠货款利息损失，而上诉人又未能举证证实其因被上诉人违约造成的损失高于拖欠货款的利息，应当由被上诉人按拖欠货款利息的1.3倍支付给上诉人违约金。综上，上诉人的上诉请求合理部分本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、变更德保县人民法院（2019)桂1024民初1428号民事判决：由被上诉人昆明寿茂科技有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人广西天固水泥制品有限公司支付货款人民币1150695.50元及违约金（违约金计算，以1150695.50为基数，从2019年4月23日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）； 二、驳回上诉人广西天固水泥制品有限公司的其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向德保县人民法院申请执行，逾期则视为自动放弃权利。 一审受理费20749元，由被上诉人昆明寿茂科技有限公司负担；二审受理费15156元，由上诉人广西天固水泥制品有限公司负担14269.4元，被上诉人昆明寿茂科技有限公司负担886.6元。 本判决为终审判决。 审 判 长 郭承峙 审 判 员 凌文楼 审 判 员 罗翠航 二〇二〇年七月十六日 法官助理 谢 良 书 记 员 何 映