湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终1150号上诉人（原审原告）：颜梦贤，男，汉族，1977年9月23日出生，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：颜文辉，湖南民声律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张贤财，男，汉族，1971年3月7日出生，住湖南省娄底市娄星区。原审被告：张建，男，汉族，1957年8月25日出生，住湖南省涟源市。上诉人颜梦贤因与被上诉人张贤财、原审被告张建民间借贷纠纷一案，不服湖南省娄底市娄星区人民法院（2020）湘1302民初1646号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。颜梦贤上诉请求：一、撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2020）湘1302民初1646号民事判决中第二项，依法改判为被上诉人张贤财连带偿还上诉人借款本金21万元及利息（以210000元为基数从2015年7月31日按年利率6%计算利息至清偿之日止）。二、本案一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定部分事实不清，适用法律错误。1、上诉人在债务履行期届满之日起六个月内及之后多次向被上诉人张贤财催讨债务。且上诉人提供了证人证言予以证明。上诉人于2015年8月、2016年1月、12月及每年过年均向被上诉人、原审被告进行催讨，本案未过保证期限。2、被上诉人张贤财对案涉借款应承担连带偿还责任。被上诉人张贤财在借款上以保证人的身份签字确认，承担的是连带保证责任，并不是物的保证或以其他财产做抵押予以偿还，其应承担连带保证责任。3、众所周知东方财富广场至今未建好，是典型的烂尾楼，如果仅认定只以“东方财富广场工程款中偿还”承担偿还责任，明显与连带责任保证的事实相违背和对上诉人不公平。二、原审法院对证据的认定和证据规则采信显失公平。本案中，上诉人提供了证据予以证明在保证期间向被上诉人催讨债务，且在庭审过程中，法院要求被上诉人在三日内提供东方财富广场是否有工程款支付的证据，但被上诉人一直未提供，应承担举证不能的后果。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审依法支持上诉人的上诉请求。张贤财辩称，上诉人上诉所称事实无任何证据支持，被上诉人张贤财承担保证责任的前提是“在东方财富广场工程款中归还”，且因本案未约定保证期间，在主债务履行期届满六个月内即2015年8月1日至2015年12月31日之间上诉人颜梦贤并未向被上诉人张贤财要求履行保证责任，被上诉人张贤财对案涉借款保证责任已免除。张建未予答辩。颜梦贤向一审法院起诉请求：1、两被告连带偿还原告借款本金21万元，并自2015年8月1日起按同期人民银行贷款利率计付利息至借款清偿之日止；2、由两被告负担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2014年3月，原告经被告张建的表弟钟贵军介绍出资参与被告张建在涟钢承建的项目，双方约定：由原告将50万元出资款汇给钟贵军，再由钟贵军将50万元出资款汇给被告张建。2014年3月5日，原告之妻刘文彬通过建设银行账户汇款50万元至案外人钟贵军的账户。后工程项目未继续进行，2015年3月21日，原、被告进行结算，确认被告张建欠原告借款本金21万元，被告张建向原告出具了借条，其借条内容为：“今借到颜梦贤现金人币贰拾壹万元整（￥210000.0）于2015年7月30号归还借款人：张建在东方财富广场工程款中归还担保人：张贤财。2015.3.21号。利息全免。138××××2389”。被告张贤财在借据上以担保人的名义进行签名。之后，两被告未向原告偿还该笔借款，原告遂诉至法院。在庭审中，原告陈述原告在2015年8月、2016年1月、2016年12月及以后每年年底均向两被告进行了催讨。被告张贤财认为原告在担保期间未向原告主张权利，被告的担保责任已免除。在诉讼中，原告于2020年4月17日向一审法院申请财产保全，要求对被告张建名下位于娄底市娄星区房屋，及被告张贤财名下位于娄底市娄星区房屋（权证号Ｇ2××04）、位于娄底市娄星区（鑫都苑）0007幢252号房屋（权证号00××37）予以查封。2020年4月24日，一审法院以（2020）湘1302民初1646号民事裁定书对上述房屋予以查封，查封三年（2020年4月24日至2023年4月23日）。2020年6月2日，被告张贤财提出异议认为超标的查封，请求解除对被告张贤财名下位于娄底市娄星区（鑫都苑）0007幢252号房屋的查封。一审法院经审查于2020年6月8日以（2020）湘1302民初1646号之一民事裁定书解除对被告张贤财名下位于娄底市娄星区房屋的查封。一审法院认为，1、被告张建经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃相应的诉讼权利，不影响一审法院依据查明的事实依法作出裁判。2、被告应当清偿债务。被告张建与原告经结算确认尚欠原告借款21万元，并出具了借条，原告与被告张建之间借贷事实清楚，证据充分，被告张建应当按照约定偿还原告借款本金21万元。被告至今未予偿还，原告要求被告张建偿还借款本金21万元的诉讼请求，符合法律的规定，一审法院依法予以支持。被告张建与原告约定在2015年7月30日前归还，逾期未归还，原告依法可按年利率6%计取资金占用期间的利息。3、被告张贤财不需承担担保责任。被告张贤财作为本案借款保证人，原告与被告张贤财未约定保证方式，依法按连带责任保证承担保证责任。本案主债务的履行期间届满为2015年7月30日，原告与被告张贤财未约定保证期间，被告张贤财对本案债务的担保期限为主债务履行期届满之日起六个月即2015年7月31日起至2016年1月30日。原告未提供足够有效的证据证明原告在上述保证期间向被告张贤财主张其权利，原告要求被告张贤财对本案借款21万元承担连带清偿责任的诉讼请求，其证据不足，一审法院不予支持。即使被告张贤财的担保期间未过，被告张贤财在借据中明确注明被告张贤财的担保款项来源是“在东方财富广场工程款中归还”，原告未提交证据证明被告张贤财在东方财富广场工程项目中存在工程款。综上，原告要求被告张贤财对本案借款承担连带保证责任的诉讼请求，其证据不足，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告张建在判决生效之日起七日内偿还原告颜梦贤借款本金21万元及利息（以借款本金21万元为基数从2015年7月31日起按年利率6%计取利息至借款清偿之日止）；二、驳回原告颜梦贤的其他诉讼请求。案件受理费4450元，减半收取计2225元，财产保全费1570元，合计3795元，由被告张建负担。二审期间，上诉人颜梦贤向本院提交了以下证据：证据1、颜某调查笔录一份，拟证明2014年7月原审被告张建第一次出具借条及2015年10月底上诉人颜梦贤向被上诉人张贤财、原审被告张建催讨债务；证据2、通话详单一份，拟证明2020年3月3日、2020年3月5日，上诉人颜梦贤与被上诉人张贤财电话联系，就借款再次催讨；证据3、证人胡某、颜某出庭作证。拟证明上诉人颜梦贤在保证期间内向被上诉人张贤财催讨债务，要求其承担保证责任。被上诉人张贤财经质证认为：对证据1的真实性有异议，不能达到其证明目的，对证据2认可与上诉人颜梦贤通过电话，但已过担保法规定的担保期限，不能达到其证明目的，对证据3的三性均有异议，不能达到其证明目的。原审被告张建未予质证。本院经审查，认为上述证据均不能单独作为认定案件事实的依据，需结合其他证据及当事人的庭审陈述进行综合认定。被上诉人张贤财、原审被告张建均未提交新证据。二审经审理查明，本院确认原审查明的案件事实。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，被上诉人张贤财作为案涉借款的保证人，其与上诉人颜梦贤未约定保证方式，依法按连带责任保证承担保证责任。同时，其与上诉人颜梦贤未约定保证期间，被上诉人张贤财对案涉借款的担保期限为主债务履行期届满之日起六个月即2015年7月31日起至2016年1月30日。上诉人颜梦贤应当在该保证期间内要求被上诉人张贤财承担保证责任。现上诉人颜梦贤在二审中申请证人胡某、颜某出庭作证证明其在保证期间内要求被上诉人张贤财承担保证责任。但根据证人胡某的陈述，其于2015年8月份随上诉人颜梦贤去找被上诉人张贤财催讨债务，但其仅在门口车内等，并未见到张贤财本人。而证人颜某的陈述也仅能证明其与上诉人颜梦贤一起去找原审被告张建要求其承担还款责任，上述两位证人的证言都不足以证明上诉人颜梦贤在保证期间内要求被上诉人张贤财承担保证责任，故本院对上诉人颜梦贤要求被上诉人张贤财对案涉借款承担连带保证责任的上诉请求不予支持。综上所述，上诉人颜梦贤的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5332元，由上诉人颜梦贤负担。本判决为终审判决。审判长  陈友红审判员  刘 威审判员  曾爱东二〇二〇年七月三十日法官助理李徽书记员肖艳华附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。