黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院行 政 裁 定 书（2020）黑02行终107号上诉人（原审原告）孙立权，男，1976年8月10日出生，汉族，无职业，住黑龙江省泰来县。被上诉人（原审被告）泰来县房屋征收与补偿服务中心（原泰来县房屋征收与补偿办公室），住所地黑龙江省泰来县泰来镇公园路130号602室。负责人张银利，该中心副主任。委托代理人李铁岩，该中心工作人员。上诉人孙立权因房屋征收行政补偿协议一案，不服黑龙江省泰来县人民法院（2019）黑0224行初13号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明，孙立权与其父亲孙彦庆在企业产改过程中，购买取得被征收房屋产权，产权证登记面积1,128.99㎡，实测1,189.83㎡，产权性质为生产加工。该房屋坐落于泰来县××号棚改征收地段，孙立权在此房经营“泰来县金生丽水不绣钢玻璃精加工厂”、“三兴废品收购站”，税务登记时间为2011年12月20日，注销时间为2013年3月22日。泰来县人民政府于2012年7月10日在该地段张贴征收公告后，孙立权在奖励期内未搬迁，后泰来县人民政府于2013年8月20日对该房做出了泰政征补决[2013]135号补偿决定书，孙立权与其父亲孙彦庆仍未履行搬迁义务，泰来县人民政府于2013年12月12日申请法院执行，泰来县人民法院于2014年4月8日下发〔2014〕泰行执字第48号执行裁定书，准予强制执行，由作出征收补偿决定的泰来县人民政府具体组织实施。在执行过程中，孙立权代表其父亲孙彦庆与泰来县房屋征收与补偿服务中心达成20号地段135号《国有土地房屋征收产权调换协议书》及补充协议（背面附图纸）。约定为孙立权安置面积1160.91㎡商服楼房3处，并附3处楼房面积分别为62.7㎡、987㎡、99.56㎡，以及安置楼房位置图。在补充协议中，约定安置楼房一层层高3.6米、二层层高3米，女儿墙高2.8米，同时约定参照许前翔、井波的补偿标准对孙立权予以补偿，对商服的方位走向也进行了约定，承诺对置换商服面积等价部分免税，允许孙立权在二楼以上建房盖，临时安置费及停产停业损失确定24个月回迁期，少于24个月不退，多于24个月回迁，按征收政策规定给予补偿。2014年5月27日至2016年5月26日共24个月以实测面积1,189.83㎡，计算停产停业损失和临时安置费共计人民币3,289,124.00元。按协议约定，其中为孙立权安置的3处商服楼房总价值6,792,345.00元，经补偿折算后，泰来县房屋征收与补偿服务中心应补偿孙立权共计人民币7,789,359.00元，剩余价值用货币补偿给孙立权。协议签订后，孙立权履行了搬迁义务，泰来县房屋征收与补偿服务中心于2014年5月28日支付给孙立权货币补偿款人民币997,014.00元。同时查明，原定产权调换补充协议附图纸回迁楼是18号，但因规划设计改变，最终确定预留的房源是30号楼。泰来县房屋征收与补偿服务中心于2017年4月27日通知孙立权回迁，回迁小区于2017年5月1日通过竣工验收，并于2018年7月进行了验收备案。孙立权认为回迁的987.44㎡和99.56㎡商服楼的层高和女儿墙高度不符合约定，且应回迁的30号商服建设不符合补充协议要求，按原设计图纸无后门，因回迁楼西侧建有物业配房，致孙立权回迁商服无法开后门。孙立权认为回迁商服的实际面积应以泰来家美公司的测绘报告来计算。基于以上原因，孙立权拒绝回迁，并提起诉讼。庭审中，泰来县房屋征收与补偿服务中心要求孙立权返还多支付的14万元停产停业损失费。原审法院认为，泰来县征收与补偿服务中心作为泰来县人民政府征收搬迁的具体实施部门，具有与孙立权在实际征收过程中达成安置补偿协议的法定职责。孙立权与泰来县房屋征收与补偿服务中心双方签订的国有土地房屋产权调换协议，系县政府征收部门基于公共利益需要，与孙立权达成的征收安置协议，该协议体现了政府行政征收与公民房屋拆迁的权利义务关系，符合行政协议的法律属性，属于人民法院审理行政协议案件受案范围。泰来县房屋征收与补偿服务中心按照征收程序履行了相关法定程序，并作出征收行为，在申请强制执行后，依职权与孙立权达成补偿安置协议，行政执法程序合法。后因在履行行政协议时，孙立权认为泰来县房屋征收与补偿服务中心交付的产权调换房屋不符合协议约定而产生纠纷，孙立权提起诉讼。围绕孙立权与泰来县房屋征收与补偿服务中心争议的焦点问题，评判如下：1.关于停产停业损失及临时安置费的起止节点及计算标准问题。根据《中华人民共和国建筑法》第六十一条的规定，房屋经竣工验收可以交付使用。对孙立权安置的房屋已于2017年5月1日竣工验收，泰来县房屋征收与补偿服务中心已在此前通知孙立权回迁，故停产停业损失及临时安置费的结止日期应为2017年5月1日。关于房屋面积应以房照登记1,128.99㎡为计算依据，结合双方签订的135号协议第八条、第九条并参照《泰来县城镇国有土地上房屋征收与补偿办法》第二十七条一款三项、第二十九一款二项的规定，关于停产停业损失计算标准，应按每月100元/㎡，临时安置费按16元/㎡双倍计算，因泰来县房屋征收与补偿服务中心已支付给孙立权2016年5月26日之前的停产停业损失及临时安置费，泰来县房屋征收与补偿服务中心应继续给付孙立权2016年5月27日至2017年5月1日止共计11个月零4天的停产停业损失及临时安置费1,659,163.7元（1128.99㎡×132元×11月＝1639293.48元，1128.99㎡×132元×4／30＝19870.22元）。泰来县房屋征收与补偿服务中心要求孙立权返还多支付的14万元的停产停业损失费，可另案主张权利。2.关于层高、女儿墙不符合约定高度以及30号楼后面建有物业配房，致孙立权无法开后门的问题。楼房层高及女儿墙的高度，应以楼房最终确定的设计图纸为建造规格和质量标准，并与城市及小区的设计规划相匹配融合，即要满足小区居民对改善人居环境的向往，更要保障小区整体公共利益的需求，《国有土地房屋征收与补偿条例》第二十五条“房屋征收部门与被征收人依照本条例的规定，就补偿方式、补偿金额和支付期限、用于产权调换房屋的地点和面积、搬迁费、临时安置费或者周转用房、停产停业损失、搬迁期限、过渡方式和过渡期限等事项，订立补偿协议”，此规定并未对房屋层高和附属设施女儿墙高度设定权利，泰来县房屋征收与补偿服务中心在与孙立权签订补偿协议时设定该项权利义务，系泰来县房屋征收与补偿服务中心超越法定职权行为。另因对孙立权的补偿依据以被拆迁房屋的面积计价，回迁房屋也以回迁房屋面积作为计价标准，故关于楼房层高及女儿墙高度约定，突破了拆迁法律限定范围，不具有法律效力，尤其是应回迁楼房已通过竣工验收，说明回迁楼房的层高和女儿墙高度既符合建设施工的强制性规定的验收规格及质量标准，亦符合小区整体规划设计的需求。根据人民法院审理行政案件重点审查行政行为合法性的原则,泰来县房屋征收与补偿服务中心交付给孙立权的标的物符合法定标准，且不损害孙立权的合法权益，可以交付使用。关于孙立权与泰来县房屋征收与补偿服务中心在补充协议中约定免税、二楼以上建房盖、参照井波、许前翔等补偿标准进行补偿问题，属泰来县房屋征收与补偿服务中心超越职权、滥用职权行为，该款约定违反法律规定，故孙立权的该项请求不应得到支持。3.关于回迁面积中超出部分如何处理问题。孙立权主张适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定,孙立权自愿交纳超出面积3%范围内的购房款181,254.00元，超过3%面积部分无偿交付给孙立权。孙立权与泰来县房屋征收与补偿服务中心签订的行政协议为政府履行法定职责时，与原告签订的行政行为，非平等主体之间的民事法律行为，依照法律规定，在协议签订和履行过程中，不得损害公共利益，而超面积交付，将有价值的公共资源无偿交付给孙立权，必将损害公共利益。同时，泰来县房屋征收与补偿服务中心对孙立权拆迁房屋按等价有偿原则进行产权调换和货币补偿，并签订了补偿安置协议，如果超面积回迁，回迁价值将超过约定的补偿限额，有违公平原则，故孙立权该项请求，不予支持。综上所述，依照国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二条、第三条、第四条、第五条、第十七条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理行政协议案件若干问题的规定》第一条、第二条第（二）项、第六条、第九条第（二）项、第（六）项、第十条第一款、第十一条、第十九条第一款、第二十七条、《中华人民共和国行政诉讼法》第六条、第十二条第一款第十一项、第六十九条、第七十八条之规定，判决：一、泰来县房屋征收与补偿服务中心于本判决生效后立即给付孙立权自2016年5月27日起至2017年5月1日止的停产停业损失、双倍临时安置费损失共计人民币1,659,163.7元。二、驳回孙立权其他诉讼请求。孙立权上诉称，请求撤销原审判决，依法改判泰来县房屋征收与补偿服务中心履行协议并赔偿。理由：1.原审判决适用法律错误。原审判决适用《最高人民法院关于审理行政协议若干问题的规定》错误，该规定不适用本案。2.停产停业损失计算错误。根据孙立权与泰来县房屋征收与补偿服务中心签订的协议第八条的约定，停产停业损失至少应当计算至2017年5月7日。孙立权可以接受停产停业损失计算至2018年7月26日。3.对层高、女儿墙高度的约定是协议约定的，泰来县房屋征收与补偿服务中心在法定期限内没有主张权利，孙立权的权益应当受到保护。4.请求二审法院依法审查回迁面积超出部分如何处理，并判定是否适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》。5.关于当事人的诉累问题。孙立权与泰来县房屋征收与补偿服务中心就案涉问题自2017年10月30日提起诉讼后，已经经过三年时间，请求二审法院直接审理，依法作出公正判决。泰来县房屋征收与补偿服务中心辩称，请求驳回上诉，维持原判。理由：停产停业损失和临时安置补偿费起算时间以验收合格为起点。泰来县房屋征收与补偿服务中心对房屋层高和女儿墙的约定超越职权，原审判决认定无效符合法律规定。超出约定面积的房屋不应无偿给付孙立权，由政府收回。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，孙立权与房屋征收部门在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，泰来县人民政府作出了泰政征补决[2013]135号补偿决定书，孙立权未履行搬迁义务，泰来县人民政府申请泰来县人民法院执行。泰来县人民法院作出〔2014〕泰行执字第48号执行裁定书，准予强制执行。在执行过程中，孙立权与泰来县房屋征收与补偿服务中心达成20号地段135号《国有土地房屋征收产权调换协议书》及补充协议，上述协议系在非诉执行过程中达成的和解协议。《中华人民共和国行政诉讼法》第一百零一条规定，人民法院审理行政案件，关于期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行等，以及人民检察院对行政案件受理、审理、裁判、执行的监督，本法没有规定的，适用《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定。《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。根据上述规定，申请执行人与被执行人在执行过程中达成和解协议后，申请执行人在被执行人不履行和解协议时，对和解协议具有诉权，而被执行人对和解协议没有诉权，其只能通过恢复执行原生效法律文书的方式维护权益。具体到本案，孙立权作为被执行人认为泰来县房屋征收与补偿服务中心未按照约定履行调换协议及补充协议，应当通过申请恢复执行原征收补偿决定的方式维护其权益，无权对上述协议提起诉讼，其起诉应予驳回。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（二）项、《最高人民关于适用的解释》第一百二十三条第（一）项的规定裁定如下：一、撤销黑龙江省泰来县人民法院（2019）黑0224行初13号行政判决；二、驳回孙立权的起诉。孙立权预缴的二审案件受理费50元，予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  单克杰审判员  王春华审判员  郭春丽二〇二〇年七月二十八日书记员  赵 蕊附：本裁定适用的相关法律依据1.中华人民共和国行政诉讼法第四十九条提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。第八十六条人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。2.最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第一百二十三条人民法院审理二审案件和再审案件，对原审法院立案、不予立案或者驳回起诉错误的，应当分别情况作如下处理：（一）第一审人民法院作出实体判决后，第二审人民法院认为不应当立案的，在撤销第一审人民法院判决的同时，可以迳行驳回起诉；（二）第二审人民法院维持第一审人民法院不予立案裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院受理；（三）第二审人民法院维持第一审人民法院驳回起诉裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院审理。