河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终2095号上诉人（一审原告）：李具顶，男，1969年2月15日出生，汉族，住址河南省淮滨县。委托诉讼代理人：余军，河南正声律师事务所律师。上诉人（一审被告）：中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，营业场所平顶山市新华区凌云路中段（武警医院南20米），统一社会信用代码91410400770872382X。负责人：李晓君，公司总经理。委托诉讼代理人：彭朝立，公司员工。被上诉人（一审原告）：李金红，女，1973年12月7日出生，汉族，住址河南省淮滨县。被上诉人（一审被告）：齐纪俊，男，1973年2月11日出生，汉族，住址河南省固始县。委托诉讼代理人：冯应华，河南冠南律师事务所律师。上诉人李具顶、中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称大地财保平顶山公司）因与被上诉人李金红、齐纪俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省淮滨县人民法院（2019）豫1527民初3170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李具顶的委托诉讼代理人余军、上诉人大地财保平顶山公司的委托诉讼代理人彭朝立、被上诉人李金红、被上诉人齐纪俊及其委托诉讼代理人冯应华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李具顶上诉请求:1、依法撤销（2019）豫1527民初3170号民事判决书，依法对本案予以改判或者发回重审；2、依法判令被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、（2019）豫1527民初3170号民事判决书适用法律错误。该判决书确认：“……残疾赔偿金165968.88元（13830.74元×20年×60%），……”这一认定是错误的，理由是：1、根据2019年12月20日施行的《河南省高级人民法院关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》规定，第一条：交通事故责任纠纷案件，其残疾赔偿金统一按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算；第四条：本意见施行后未审结的一审、二审案件，适用本意见。一审对上诉人李具顶误工期、护理期、营养期按照城镇标准计算，但是对伤残等级计算标准按照农村人均可支配收入进行计算，一审认定属于适用法律错误。二、（2019）豫1527民初3170号民事判决书遗漏诉讼请求。一审庭审过程中，被上诉人齐纪俊对司法鉴定中的误工期、护理期、营养期及伤残等级存在异议，申请重新鉴定，但是未对护理依赖提出异议。一审理应对该护理依赖按照第一次司法鉴定进行判决，但在（2019）豫1527民初3170号民事判决书中并未显示对该护理依赖费用进行判决，属于遗漏诉讼请求，依法应发回重审。三、一审违反法定程序。一审庭审中，上诉人与被上诉人并未对双方所提供的证据进行质证，依据我国民事诉讼中辩论原则，未经法庭质证的证据，不能作为法院裁判的依据。一审在双方均未对对方提交的证据进行质证，且上诉人并未看到第二次司法鉴定结论，就作出判决，在程序上是违法的，依法应发回重审。综上所述，上诉人认为一审认定事实不清，适用法律错误，违反法定程序，导致作出错误判决，要求二审在依法查明事实的基础上，依法予以改判或者发回重审。上诉人大地财保平顶山公司上诉请求：要求依法撤销（2019）豫1527民初3170号民事判决书判决我公司赔付案件受理费12409.77元的判决结果。我公司不服金额共计12409.77元，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：本案已在2019年9月29日双方达成调解，双方签署调解协议。我公司在交强险限额内赔付，本案我公司已赔付完毕。李具顶、李金红认同调解，且法院出具撤诉申请书，（2019）豫1527民初3170号民事判决书判决我公司赔偿案件受理费12409.77元的判决结果不合理。（2019）豫1527民初3170号民事判决书判决我公司赔偿案件受理费12409.77元的判决结果存在证据不足，适用法律错误，要求二审驳回一审对我公司判决的不合理部分，依法改判。被上诉人李金红口头答辩称，李具顶构成五级伤残，没有护理、没有生活自理能力。李具顶的残疾赔偿金标准应按照城镇居民人均可支配收入标准计算。我们与大地财保平顶山公司已达成和解，保险公司在保险额度内进行了赔付。齐纪俊应承担此次交通事故的责任。被上诉人齐纪俊答辩称，一、一审按照农村标准计算李具顶残疾赔偿金为165968.88元正确。1、李具顶2019年8月15日起诉时提交的“赔偿清单8”赔偿金计算方式为“13830.74元/年×20年×60%=165968.88元”；且在2019年9月19日开庭笔录中，被答辩人明确表示不变更诉讼请求。依据民事诉讼法不告不理原则，人民法院判决不能超出当事人诉讼请求。2、2019年12月20日施行的《河南省高级人民法院关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》规定，不属于司法解释，不能直接作为判决书适用的法律依据，只能参考适用；并且该规定亦不能突破不告不理原则，直接将李具顶主张按农村标准计算的残疾赔偿金，直接由人民法院依职权变更为城镇标准。3、李具顶在上诉中称：“一审法院对上诉人的误工费、护理费、营养费按城镇标准，而残疾赔偿金却按农村标准计算，属于法律适用错误。”李具顶的该项上诉理由没有法律依据。根据豫高法【2018】372号文件的规定，误工费按照实际减少的收入或者行业收入标准计算，李具顶为农村户籍，在没有提供其他证据证明实际误工损失的情况下，一审按照李具顶的农村户籍性质，参照农林牧渔业标准计算李具顶的误工费，符合法律规定和当前判决惯例。护理费按居民服务行业标准计算，营养费按20元/天计算，这两项费用的计算标准与户籍性质无关，不存在农村标准和城镇标准区别对待的问题。而关于残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准”之规定，应按照李具顶的农村户籍性质确定计算标准。一审按照豫高法【2018】372号文件和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，依法判决李具顶的误工费、护理费、营养费和残疾赔偿金，认定事实清楚，适用法律正确。二、一审判决程序合法，李具顶主张一审判决遗漏“护理依赖”诉讼请求，没有法律依据。根据“谁主张，谁举证”的原则，李具顶应当对护理依赖这一诉求举证，证明其主张。一审中，因齐纪俊对原鉴定意见有异议，向一审申请重新鉴定，一审委托河南圣德司法鉴定中心重新鉴定。因此原鉴定意见不能作为本案证据使用，新的鉴定意见中没有李具顶需要护理依赖的鉴定意见，也就是说李具顶主张护理依赖没有证据。因此，一审未判决李具顶的护理依赖，符合举证原则的规定，程序合法。李具顶要求发回重审，没有依据。三、李具顶上诉称：“一审法院违反法定程序”，无依据。一审于2019年9月19日上午公开开庭审理此案，各方当事人均发表了充分的质证和辩论意见，程序是合法的，并无不当。综上，李具顶在未变更诉讼请求的情况下，一审根据李具顶的诉求，依法按农村标准判决李具顶的残疾赔偿金，符合民事诉讼不告不理的原则；其次，一审按照豫高法【2018】372号文件和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，依法判决李具顶的误工费、营养费、护理费和残疾赔偿金，认定事实清楚，适用法律正确；一审中双方提供的证据均经过了质证，一审依据新的鉴定意见，未判决李具顶的护理依赖，符合谁主张谁举证的原则，并未遗漏李具顶的诉讼请求，程序合法。关于大地财保平顶山公司对于诉讼费的负担提起上诉，我方认为诉讼费的负担是法院根据案情行使自由裁量权决定的，不属于上诉范围。综上所述，要求二审驳回上诉人的上诉，维持一审判决。上诉人李具顶向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿二原告各项损失共计人民币分别为829316.45元及31660.32元，合计860976.77元。2、由被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年1月13日15时许，被告齐纪俊驾驶豫Ｓ×××××号小型轿车，沿平长216省道由北向南行驶至平长216省道60公里淮滨县王店乡向阳路口北侧，撞到前方原告李具顶驾驶的三轮电动车，致齐纪俊、李具顶、李金红、黄康阔、黄永军受伤，两车及部分物品损坏的交通事故。事故发生后，被告齐纪俊弃车离开现场，当日16时00分许拨打110报案，被告齐纪俊于2019年2月19日到淮滨县××××大队投案自首。经淮滨县公安交通警察大队道路交通事故责任认定，被告齐纪俊承担该事故的全部责任，原告李具顶、李金红不承担责任，案外人黄康阔不承担责任。原告李具顶、李金红受伤后均被送到淮滨县人民医院检查抢救住院治疗，由于原告李具顶伤情严重，淮滨县人民医院派医护人员随救护车转院到阜阳市人民医院，阜阳市人民医院没接收，后立即又随车转入到河南省洛阳正骨医院、河南省骨科医院检查住院治疗。诊断为：脊髓损伤并截瘫；腰椎横突骨折；C6/7椎体后端骨折；左侧枕髁撕脱骨折；寰枢关节失稳，住院5天。出院后当天又转入到固始县妇幼保健院外科住院治疗，住院4天。原告李具顶于2019年1月22日从固始县妇幼保健院外科出院后，于当天转院到郑州大学第一附属医院住院治疗，住院9天，于2019年1月31日出院后，于当日又转入淮滨县中医院康复科进行住院治疗康复，住院106天，四地四院共住院124天。全部治疗出院后于2019年7月17日到安徽公平司法鉴定所进行伤残程度鉴定、三期评定和护理依赖程度鉴定，鉴定意见：1、被鉴定人李具顶因道路交通事故致6、7椎体压缩性骨折伴脊髓损伤致高位截瘫等，经颈椎前路减压植骨椎间融合钢板内固定术后，目前遗留四肢瘫伴肌力4级、双手全肌瘫，肌力2级，构成五级伤残。2、被鉴定人李具顶本次交通事故损伤后误工期自受伤之日起至评残前一日止、护理期自受伤之日起至定残前一日止、营养期150日（以上三期包括伤后多次住院期间的误工期、护理期、营养期）。3、被鉴定人李具顶定残后需部分护理依赖。庭审后，被告齐纪俊对原告李具顶的伤残等级等存有异议，向一审申请重新鉴定，一审于2020年1月6日委托河南圣德司法鉴定中心对原告李具顶的伤残程度、误工期、护理期及营养期进行法医学重新鉴定；对李具顶综合伤情与本次交通事故的因果关系进行法医学鉴定，鉴定意见：李具顶颈6、7椎体压缩性骨折伴脊髓损伤致四肢瘫（肌力4级），构成五级伤残；李具顶误工期365日，护理期210日，营养期150日；本次交通事故与李具顶四肢瘫之间为完全因果关系。原告李具顶的各项费用是：医疗费102029.05元、误工费44311元（365天×121.40元）、护理费26279.40元（210天×125.14元）、住院伙食补助费6200元（124天×50元）、营养费3000元（150天×20元）、残疾赔偿金165968.88元（13830.74元×20年×60%）、交通费5600元、医疗器具费708元、鉴定费1900元、精神抚慰金30000元，合计385996.33元。原告李金红经淮滨县人民医院检查诊断为：1、左手拇指远节指间关节脱位；2、头部、腰背部、左膝部外伤；3、右膝部、左第一足趾开放性外伤，住院29天。出院后于2019年7月17日到安徽公平司法鉴定所进行损伤误工、护理、营养期评定。鉴定意见为：被鉴定人李金红因道路交通事故致左拇指指间关节全脱位伴全身多处软组织损伤等，其损伤后误工期90日、护理日60日、营养30日（以上三期包括伤后住院期间的误工期、护理期、营养期）。原告李金红的各项费用是：医疗费7625.92元、误工费10926元（90天×121.40元）、护理费7508.40元（60天×125.14元）、营养费600元（30天×20元）、住院伙食补助费1450元（29天×50元）、交通费酌定1000元，鉴定费600元，合计29710.32元。二原告各项费用总计为415706.65元。被告齐纪俊已为二原告垫付医疗费56000元，被告齐纪俊在被告中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司投保了一种机动车道路交通强制险，被告中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司已与原告李具顶、李金红调解协商用交强险赔付二原告医疗费等费用120000元（已履行完毕）。此款在判决书主文中不再判决。一审法院认为，原告李具顶、李金红诉被告齐纪俊、中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，二被告应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定判决：限判决法律生效后10日内，被告齐纪俊赔偿原告李具顶、李金红医疗费等各项费用295706.65元，扣除被告齐纪俊已垫付的56000元，被告齐纪俊还应付给原告李具顶、李金红赔偿款239706.65元。一审案件受理费12409.77元，由被告中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司承担。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提供新证据。本院认为，关于上诉人李具顶上诉要求其在本案中的残疾赔偿金标准，应当按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，不应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算的上诉理由，属于增加民事诉讼请求。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第一百四十条以及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百三十二条之规定，应当在案件受理后，法庭辩论结束前增加民事诉讼请求。经本院审查，上诉人李具顶在一审案件受理后，一审法庭辩论结束前，并未增加残疾赔偿金赔偿数额的诉讼请求。因此其关于增加残疾赔偿金的赔偿数额的上诉理由，本院依法不予采纳。本案重新鉴定意见系司法机关对外委托司法鉴定出具的鉴定意见，没有证据表明该鉴定意见存在鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足等不能作为证据使用的法定情形。因此，在司法机关对外委托司法鉴定没有作出李具顶需要护理依赖的鉴定意见的情况下，上诉人李具顶以要求支持单方委托鉴定作出的需要护理依赖的鉴定意见一审未予支持，属于遗漏诉讼请求的上诉理由，本院亦不予采纳。从一审卷宗庭审笔录反映的内容看，一审依法组织各方当事人完成了证据的交换质证过程，保障了当事人依法行使诉讼权利，履行了各自的诉讼义务。上诉人李具顶关于一审违反法定程序，未对证据进行质证的上诉理由，不能成立。依照《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。一审依法判决大地财保平顶山公司承担本案受理费于法有据。综上所述，上诉人李具顶、大地财保平顶山公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12520.01元，由上诉人李具顶承担12409.77元、由上诉人中国大地财产保险股份有限公司平顶山中心支公司承担110.24元。本判决为终审判决。审判长  吴孔玉审判员  汪 涛审判员  吴 斌二〇二〇年七月十五日书记员  刘韫滔