文书内容徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0312民初2516号原告：吴可，男，1993年7月21日出生，汉族，户籍地徐州市铜山区，现居住地徐州市铜山区。委托诉讼代理人：**，徐州市铜山区铜山法律服务所法律工作者。被告：淮安美佳电子商务有限公司，住所地淮安市清河区苏宁写字楼13楼。法定代表人：王志远，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈康康，该公司员工。            案件受理日期              2020.4.7              案由              工伤保险待遇纠纷                  适用程序              简易程序              开庭方式              公开开庭                  原告到庭情况              原告及代理人              被告到庭情况              代理人陈康康      原告的诉请、理由及被告辩称内容：            原告      诉讼请求              1、依法判决被告给付原告一次性伤残医疗补助金5万元、一次性伤残就业补助金2.5万元、一次性伤残补助金3.6万元、工伤期间的工资4.8万元、医疗费5.105969万元、护理费3500元、伙补及营养费3150元、交通费1000元、经济补偿金2000元，以上合计22.050969万元。2、案件受理费由被告承担。                  事实和理由              2017年4月，被告在网上为其所属铜山新区万达站公开招聘送餐员，原告应聘后被录取，双方未签订劳动合同。2017年6月5日下午6:30分左右，原告从位于铜山新区海河西路17号的东边便当快餐店给位于铜山新区万达广场公寓楼的客户送快餐时，因下雨路滑，原告骑电动自行车在经过铜山新区实验小学门口时，电动车摔倒，致使原告左大腿干骨骨折。2018年6月22日经徐州铜山区人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年6月28日经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为9级伤残。后原告申请仲裁至铜山区劳动人事争议仲裁委员会，铜山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月5日作出不予受理案件的通知书，原告为维护自己的合法权益，故诉至法院，请求判如所请。                  被告淮安美佳电子商务有限公司(简称美佳公司)辩称内容              1、原告2017年4月入职被告公司从事外卖派送工作，双方签订的是《个人运输配送协议》，而非劳动合同，原被告双方之间不存在劳动关系而是劳务关系，且吴可在2017年6月5日并非是在派单即工作过程中发生事故受伤，被告也未收到原告工伤认定的相关材料，被告认为原告不应当被认定为工伤，被告不应当承担工伤保险赔偿责任；2、若法院认定被告应当承担工伤保险赔偿责任，被告认为原告的各项主张标准过高：一次性伤残医疗补助金认可45000元，一次性伤残就业补助金认可22500元，一次性伤残补助金认可原告本人平均工资*9个月，停工留薪期工资认可（住院天数+医嘱休息天数）*本人平均工资，医疗费看票据，护理费认可住院天数*80每天，营养费认可住院天数*30元每天，伙补认可*住院天数30元每天，交通费认可住院天数*10元每天，经济补偿金（半个月工资）。      经审理查明事实            劳动者姓名              吴可              用工单位名称              淮安美佳电子商务有限公司                  入职时间              2017.04（原告主张4月中旬，被告记不清具体几号）              工伤时间              2017.6.5                  工伤时年龄              23周岁              治疗机构              徐州仁慈医院                  伤情              股骨干骨折（左）                  工伤      认定单位              铜山区人力资源和社会保障局[2018]第183号决定书认定工伤              工伤认定时间              2018.6.22                  住院天数              29天（第一次住院2017.6.5-2017.6.25。      第二次住院2019.3.22-2019.3.29）              护理情况                                医嘱内容              术后一年左右视骨折愈合情况来院取出内固定              医疗费用              51859.69                  工伤复议情况                            工伤诉讼情况                                劳动能力      鉴定结论              九级伤残无生活自理障碍              鉴定单位              徐州市劳动能力鉴定委员会                  劳动能力      鉴定时间              2019.6.28              劳动能力      复核结论              无                  劳动能力      复核时间               无              复核单位               无                  鉴定费用                                                             受伤前月      平均工资              原告主**均工资4000元              返岗时间                                工伤保险情况              未参保                  被告已付款              无                  劳动合同签订情况              未签订劳动合同                  解除劳动      关系情况              原告2019年10月22日向被告邮寄终止劳动关系通知书。10月23日签收。                  仲裁请求              工伤赔偿费用及经济补偿金合计220509.69元。具体项目及数额同本案诉请。                  仲裁结果              2019年12月5日，徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会作出铜劳人仲不字[2019]第301号不予受理案件通知书，不予受理。                  备 注                    以上事实，有原被告当庭陈述及原告提交的铜人社工认字【2018】第183号工伤认定决定书、徐劳工鉴通【2019】第201905399号徐州市劳动能力鉴定结论通知书、铜劳人仲不字【2019】第301号不予受理案件通知书、医疗费发票、门诊病历、中国民生银行明细清单、终止劳动关系通知书、邮寄单、查询单，被告提交的中国民生银行个人账户对账单等证据证明，本院予以确认。本院认为，一、关于原被告双方之间是否存在劳动关系的问题。《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，根据该规定，认定劳动关系应考量是否存在上述成立劳动关系的实质构成要件，即劳动者是否该用人单位招用，工作安排和工资发放是否受该用人单位管理和支配。本案中，2017年4月，原告吴可在网上看到被告招聘外卖送餐员的信息后到被告处应聘，双方未签订书面劳动合同，工资待遇与被告万达站站长赵彬商谈，一单5元，没有底薪，多劳多得。每月22号发工资，被告已发放了3个月的工资。结合上述规定，可以确定双方之间存在事实上的劳动关系。二、关于原告诉请的各项赔偿项目及费用是否有事实与法律依据的问题。根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告美佳公司未给原告缴纳工伤保险，也没有对涉案认定工伤决定书申请行政复议或提起行政诉讼，亦未对劳动能力鉴定结论通知书申请复核鉴定，理应按照上述条例规定的工伤保险待遇项目和标准向原告进行赔付。1、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告受伤前实际工作不满3个月，工资是按单发放，接一单5元，没有底薪，当月工资次月发放。原告主张2017年4月中旬入职工作，2017年5月22日发放4月半个月的工资2432.65元，2017年6月22日发放5月工资4328元，2017年7月22日发放6月份受伤前的工资490元。被告对三次发放工资的数额不持异议，结合原告工作期间的工资发放情况，原告主张月平均工资4000元，本院予以支持。故被告应支付原告一次性伤残补助金36000元。2、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《江苏省实施办法》第二十七条的规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，九级伤残一次性工伤医疗补助金为50000元、一次性伤残就业补助金为25000元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。根据《徐州市贯彻事实意见》第十八条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照《办法》规定的基准标准下浮10%执行，故被告美佳公司应支付原告一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金22500元。3、医疗费。原告受工伤，医疗费应由所在单位支付。原告提交了7张发票原件与1张2017年6月5日的4.3元的挂号费票据，虽然挂号费票据为复印件，但票据发生在原告受伤当日，项目为挂号费，对该费用本院予以支持，故合计支付医疗费用51859.69元，原告仲裁请求事项与本案中诉请的医疗费均为51059.69元，应以原告诉请数额为准。4、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由单位支付。根据原告的伤情、两次住院治疗的时间以及医嘱内容，本院支持原告停工留薪期8个月，被告应支付原告停工留薪期工资32000元（4000元*8月）。5、住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条的规定，职工住院治疗工伤的住院伙食补助费，由工伤保险基金支付。因被告未缴纳工伤保险，故被告应支付原告580元（20元*29天）。6、护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，原告住院29天，本院按照80元/天标准予以支持，计2320元。7、交通费，虽然原告受伤后并未到统筹地区以外医院就医，但被告认可按照住院期间10元/天的标准支付，原告住院29天，故本院支持交通费290元（10元*29天），对剩余数额不予支持。8、经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”；第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”，第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。原告主张被告支付半个月的工资2000元作为经济补偿金，符合上述法律规定，且被告对该数额不持异议，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《江苏省实施办法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下：一、被告淮安美佳电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吴可一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金22500元、医疗费51059.69元，停工留薪期工资32000元、住院伙食补助费580元、护理费2320元、交通费290元、经济补偿金2000元，合计191749.69元；二、驳回原告吴可的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告淮安美佳电子商务有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员  刘 娟二〇二〇年七月六日法官助理  袁 鑫书 记 员  张欣然