江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0104民初4086号原告：李某，男，1987年4月15日生，汉族，住南京市玄武区。被告：北京匹匹扣国际旅行社有限公司，住所地北京市通州区水仙西路99号3层01-3309，统一社会信用代码91110112797556451B。法定代表人：徐杰海，公司总经理。被告：北京匹匹扣国际旅行社有限公司江苏分公司，住所地南京市秦淮区中山东路300号02幢2909室，统一社会信用代码91320104MA1T8NL99Y。责任人：余波，公司总经理。以上两被告委托诉讼代理人：张苏，男，系公司员工。原告李某与被告北京匹匹扣国际旅行社有限公司（以下称北京匹匹扣公司）、北京匹匹扣国际旅行社有限公司江苏分公司（以下称北京匹匹扣公司江苏分公司）合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案受理后，依法适用小额诉讼程序公开开庭进行了审理。原告李某、被告北京匹匹扣公司、被告北京匹匹扣公司江苏分公司的委托诉讼代理人张苏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失人民币28677.88元（其中医疗费8501.18元，住院伙食补助费400元，营养费400元，护理费900元，误工费18276.7元，交通费200元）；2、要求被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年9月8日，原告李某与妻子李丽娟与被告北京匹匹扣公司江苏分公司签订出境旅游合同（去巴厘岛旅游），9月29日，原告按合同出行。10月3日下午4时许，原告乘座被告安排的游艇旅游过程中游艇翻了，造成游客落水，原告受伤。原告被送当地医院治疗，10月4日，原告随被告旅行团乘机返回南京。当日原告到南京军区京总医院治疗，诊断右掌第二掌骨骨折，行右手第二掌骨骨折切开复位术，住院治疗5天，用去医疗费40571.7元，医嘱休息3个月。原告出院后要求被告赔偿，通过南京市旅游局协调，被告通过上海新康辉国际旅行社有限责任公司（以下称新康辉公司）给付赔偿36763元，其余损失由被告北京匹匹扣公司江苏分公司赔偿。2019年9月28日，原告到浦口区中心医院取除内固定装置，住院治疗5天，用去医疗费4693.3元。原告向被告提出赔偿要求，被告坚持通过司法程序解决，故原告提起诉讼。被告辩称：原告主张的侵权责任没有法律和合同依据，请求驳回原告的诉讼请求。第一，本公司属于互联网旅游一站式运营旅游电子商务网站，为旅游产品供应商和分销商提供网络交易平台，不直接服务于旅游者。上海新康辉国际旅行社有限责任公司、单隽作为供应商和分销商，与被告公司签订供应商协议和用户注册协议。本案旅游产品由新康辉公司提供，单隽在公司平台采购并销售给游客，并将收到的旅游款付给本公司，由本公司再根据合同支付给新康辉公司。本公司在出境旅游合同上盖章确认是作为平台服务提供者对用户进行管理的一种方式和途径，并不参与行程安排和实行。第二，本公司在出境旅游合同中已尽到了必要提示义务，对原告的损害结果没有过错，且合同内已明确约定由新康辉公司组团并提供旅游服务，故应由新康辉公司承担相应责任。第三，关于原告提出的具体赔偿项目，医疗费、住院伙食补助费、营养费请法院核实，其中医疗费应扣减医保报销及统筹支付的部分。不认可护理费、交通费，原告未提供费用发票及支付凭证。不认可误工费损失，原告未举证证明其存在收入损失。本院经审理查明：2018年9月8日，原告李某与妻子李丽娟与被告北京匹匹扣公司江苏分公司签订合同编号为201809071049090068号出境旅游合同（去巴厘岛旅游），合同中写明：出境社为北京匹匹扣公司江苏分公司，销售代理为单隽，委托社为新康辉公司，合同盖章为被告北京匹匹扣公司江苏分公司。当日原告母亲陈艳萍通过支付宝将旅游费用17960元交给被告销售代理单隽。2018年9月29日，原告按合同出行。10月3日下午4时许，原告乘座被告安排的游艇项目过程中游艇翻了，造成游客落水，原告受伤。原告受伤后送当地医院治疗，10月4日，原告随被告旅行团从巴厘岛乘机返回南京。当日原告到南京军区京总医院治疗，被诊断为右手第二掌骨骨折、右手无名指近节指骨远端撕脱骨折，进行了右手第二掌骨骨折切开复位内固定术，共住院治疗5天，用去医疗费40571.7元，出院医嘱：建议休息3个月。原告出院后要求被告赔偿，通过南京市旅游局协调，原告与新康辉公司达成和解协议，新康辉赔偿原告36763.82元。2019年9月28日，原告到浦口区中心医院取除内固定装置，住院治疗5天，用去医疗费4693.3元，出院后诊疗建议：休息1个月。原告就两次治疗期间的损失向被告提出赔偿要求，被告要求通过司法程序解决，故原告诉至本院。另查明，与原告签订合同的被告二北京匹匹扣公司江苏分公司系被告一北京匹匹扣公司的无独立法人资格的分支机构。原告李某系个体工商户，为“南京天开店子经营部”经营者。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条的规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。由此可见，在当违约责任与侵权责任存在竞合的情况下，当事人应选择其一进行主张。本案中，原告明确以合同之诉主张被告赔偿损失，故本院根据合同纠纷对本案进行审理。原告与被告二签订的《出境旅游合同》系双方当事人自愿订立，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按合同规定履行义务。旅游合同中，旅行社方对游客的安全负有保障义务，一方如不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，应承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。本案中，原告李某因在旅游合同履行中身体受伤，且非因原告自身原因造成，合同签订方北京匹匹扣公司江苏分公司应承担违约责任，原告要求其赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等损失，于法有据，应予支持。本案中，对于原告各项损失，本院作出如下认定：1、医疗费。原告第一次手术医疗费票据金额为40571.7元，新康辉已赔偿36763.82元，剩余3807.88元未获赔偿，因被告未提供证据无法获知原因，经审查应扣除住院费用中“其他75元、伙食20元”，其余费用3712.88元均应由被告赔偿。第二次手术医疗费票据金额为4693.3元，其中统筹已支付3364.16元，个人自付882.14元，个人自理447元，经审查应扣除“陪护床12元”，其余费用均为治疗所需，应由被告赔偿。故本院支持的医疗费为：3712.88元+4693.3元-3364.16元-12元=5030.02元。2、住院伙食补助费。原告主张400元，本院酌情以10天及30元/天的标准，认定为300元。3、营养费。原告主张400元，本院酌情以10天及30元/天的标准，认定为300元。4、护理费。原告主张900元，根据原告伤情，本院支持护理期为10天，基于护理期间护理人员的误工收入不明和使用休假来护理，本院酌定原告的护理费为90元/天，原告的护理费认定为900元。5、交通费。原告主张200元，虽未提供票据及详细行程明细，综合原告的伤情程度及就诊次数，本院酌定为200元。6、误工费。原告主张18276.7元，并提供了营业执照、银行流水明细。关于误工时间，虽然医嘱术后休息共4个月，但根据原告提交的证据显示此期间原告店铺有营收，原告的伤情、部位也并非4个月不能营业，故本院酌定原告误工期为100天。关于收入状况，原告提交的证据无法确定其收入状况，但综合考虑原告从事个体经营及因伤误工而导致的损失，本院酌定参照城镇私营单位就业人员年平均工资50614元/年计算原告的误工损失，共计为13866.85元。综上，本院认定原告的损失数额合计为20596.87元（5030.02+300+300+900+200+13866.85）。法人的分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。故被告北京匹匹扣公司应当对被告北京匹匹扣公司江苏分公司上述债务不能清偿的部分承担补充清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百六十二条之规定，判决如下：一、被告北京匹匹扣国际旅行社有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李某各项损失共计20596.87元。二、被告北京匹匹扣国际旅行社有限公司对被告北京匹匹扣国际旅行社有限公司江苏分公司上述债务承担连带赔偿责任。三、驳回原告李某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费200元，由两被告负担。本判决为终审判决。审 判 员  郭红二〇二〇年七月十七日见习书记员  赵荣