江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0982民初4559号原告：江苏大丰港和顺科技有限公司，统一社会信用代码91320982072704058Y，住所地盐城市大丰区大丰港特钢新材料产业园。法定代表人：李斌，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吴跃兵（特别授权），盐城市大丰区大丰港法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：练霏菲（特别授权），盐城市大丰区大丰港法律服务所法律工作者。被告：浙江合业冶金技术有限公司，统一社会信用代码91330105745084130U，住所地杭州市拱墅区叶青苑31-1号。法定代表人：孙泉，该公司执行董事兼总经理。原告江苏大丰港和顺科技有限公司（以下简称和顺公司）与被告浙江合业冶金技术有限公司（以下简称合业公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月15日公开开庭进行了审理。原告和顺公司的委托诉讼代理人吴跃兵到庭参加诉讼。被告合业公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告和顺公司向本院提出诉讼请求：1.请求解除原告、新冶高科技集团有限公司与被告签订的《5万吨/年低温还原冶炼镍铁生产线生产线产品后处理系统设备总包合同》；2.判令被告向原告返还货款6142456元，并承付2390980元自2013年8月22日起、1593990元自2013年10月24日起、1000000元自2014年1月27日起、593990元自2014年3月17日起、393326元自2014年6月10日起、170170元自2014年6月10日起至实际给付之日止按照年息6%计算的利息，承担违约金796993元，设备由被告自行拆回；3.赔偿原告代理费30万元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与新冶高科技集团有限公司（以下简称新冶公司）委托江苏省成套设备有限公司低温冶炼镍铁合金示范生产线项目进行公开招投标，被告中标。2013年8月3日，原告和顺公司及新冶公司与被告合业公司签订了《5万吨/年低温还原冶炼镍铁生产线生产线产品后处理系统设备总包合同》一份，约定：被告合业公司向原告和顺科技供应低温还原治炼镍铁示范生产线产品成本后处理系统设备，合同价款796.993万元，其中推料装置使用温度要求1300°C，采用耐热钢及推杆循环水冷，使用时间不低于6个月等。合同签订后，原告已按节点支付6142456元的货款，但被告所生产供应的设备目前尚未能够达到合同要求，推料装置在使用过程中发生变形，加工原料无法正常运转推入，后道工序无法进行等现象。虽经被告数次整改、调试，但仍未能解决，致使原告至今无法按期进入生产经营，给原告造成了大量的财产损失。在此期间原告及新冶公司多次通知被告，于2019年4月2日以书面形式通知被告，要求被告合业公司尽快解决，但被告未予理睬，也未进行处理。鉴于被告合业公司上述行为，2019年5月24日，原告向被告发出了解除合同通知，被告收到后未回复。被告合业公司未作辩称。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.被告的低温还原冶炼镍铁新工艺技术开发项目生产线产品后处理系统设备投标文件，证明被告投标总价7969930元、设备供货期为60天、现场安装50天等内容。2.《5万吨/年低温还原冶炼镍铁生产线、生产线产品后处理系统设备总包合同》，证明被告中标，原、被告与新治公司三方签订合同约定了产品的质量标准、交货时间、付款方式、违约责任等内容。3.2015年10月11日《关于高温推料设备限时修复函》，证明原告函告被告案涉推料机自调试试用至2015年9月29日，累计出现设备故障21余次，被告派人现场维修，仍不能正常使用，要求被告务必在2015年10月13日前派专业人员进行维修。4.11月17日《关于高温推料设备限时修复函》，证明原告函告被告2015年11月4日，推料机水管汽化弯曲导致破裂，推杆冷却管无法冷却，水梁变形严重，推头无法工作，存在诸多安全隐患，要求被告在11月25日前解决设备问题。5.2015年11月4日冷态试机情况登记表，证明被告供应的设备存在诸多问题，无法试运行。6.2016年1月21日原告向被告发出的工作联系函及EMS查询单，证明原告函告被告要求其在2016年2月底前完成产品后处理系统的整改工作，否则将解除合同。7.2016年11月10日原告向被告发出的《关于磋商验收事宜的函》，证明原告函告被告要求其派人于2016年11月13日上午9时前至原告处就设备验收事宜进行最后磋商。8.2016年11月16日推料机推车记录表，证明推料机存在水管、接头漏水现象。9.2016年11月14日，被告出具的代理人授权委托书及身份证复印件，证明被告委托许某处理设备安装调试验收的相关事宜。10.2016年11月17日窖体、窖车损坏事故分析会，证明因被告供应的设备存在质量问题，调试过程中造成原告其他设施受损，损失严重。11.2016年11月19日原告和顺公司的会议纪要及签到表，证明江苏大丰海港控股集团有限公司、新冶公司、原告、被告讨论制定了验收大纲，作为验收的标准规范。12.《5万吨/年低温还原冶炼镍铁生产线、生产线产品后处理系统推料装置验收大纲》，证明合同方共同制定推料机的验收方法。13.2016年11月22日原告和顺公司的会议纪要及签到表，证明合同方共同确认自2016年11月22日8时起对被告的设备中推料机运行情况及数据进行全面记录。14.2016年11月22日-11月30日，验收记录表及推料装置问题汇总，证明调试验收过程中，被告提供的设备屡出众多问题，导致设备无法使用，验收未果。15.2016年11月30日原告和顺公司的会议纪要，证明试运行中推料机存在诸多安全隐患。16.2017年9月30日新治公司向被告发出的函（附2016年11月8日被告向新治公司发出的验收申请函），证明新冶公司函告被告限期前来协商未验收设备事宜。17.2019年4月2日原告委托盐城市大丰区大丰港法律服务所向被告发出的函告及EMS查询单，证明原告函告被告限期完成设备整改。证据十八：2019年4月22日被告的回函，证明被告未正面回复处理方案，也未前来办理验收手续。19.2019年5月24日原告委托盐城市大丰区大丰港法律服务所向被告发出的函及EMS查询单，证明原告函告被告要求解除合同。被告于2019年5月28日签收该函。20.付款凭证，证明原告通过新冶公司向被告分期支付合计6142456元。21.利息清单，证明被告占有货款期间的利息。22.2019年6月6日新冶公司向原告出具的委托书，证明新治公司作为案涉合同的相对方，其将所涉合同的权利和义务委托原告全权处理，并以其名义维护合法权益。23.2019年8月8日委托代理合同，证明原告支付律师代理费30万元。被告未予质证。本院经审查，对原告提交的上述证据予以确认并在卷佐证。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告和顺公司与新冶公司联合开发低温冶炼镍铁合金示范生产线项目。经过江苏省成套设备有限公司进行招投标程序，确定被告合业公司承担低温还原冶炼镍铁示范线产品后处理系统设备总包工作。2013年8月3日，原告和顺公司（甲方A）及新冶公司（甲方B）与被告合业公司（乙方）签订《5万吨/年低温还原冶炼镍铁生产线生产线产品后处理系统设备总包合同》一份，约定了成套设备的总包范围和技术参数要求为推料装置使用温度要求1300℃，采用耐热钢及推杆循环水冷；推料形成达到5.5米，设计要考虑到推杆的刚性要求；推料装置使用时间不低于6个月等。合同签订后3个月内，甲方派人到乙方加工厂初步验收书面确认后乙方方可交货；乙方在设备安装、调试运行、热负荷试车期内，承担合同设备的现场安装和调试工作，时间不超过50天。乙方制定所承担部分的冷调试及热调试（开炉）方案，并指导甲方所有调试工作；乙方对甲方人员进行技术、操作培训、安全培训、维修培训（包括理论培训），直到甲方人员能独立操作并熟悉该设备的操作原理、性能、维护与保养；乙方负责所供设备的安装及调试的技术服务工作，直至验收合格交付使用；质量要求为乙方设备安装调试验收满足本合同规定的各个单一产品的技术标准或设计要求，以及满足本标段总的工艺要求和技术考核指标；质保期一年内设备应正常运转。验收范围为所有的主设备、辅助设备辅助设备以及随机备品、备件、随机资料（产品详细设计图、相关专业委托图、易损件制造图、安装基础图、产品说明书、装箱单、调试及三大规程）；验收标准为按照本合同规定的技术标准和质量要求进行验收，随机资料完整，清晰无误；验收方法为安装调试前由甲方在冶炼厂内按照数量和图号验收，安装调试后由甲方按照合同规定的技术标准和设计要求验收；如果设备调试合格3个月后甲方还没有投入生产使用，将视为验收合格；合同总包价（交钥匙，包括采购、价格、运输、安装、调试、技术服务费等整套生产线及必要配件所有发生费用）为796.993万元；结算方式和期限为甲方A先将价款支付给甲方B，再由甲方B分期付款给乙方，合同签订后一个月内支付合同总款的30%（239.098万元）作为定金，设备制造完成50%支付总款的20%（159.399万元）作为进度款，设备运送至现场后支付总款的20%（159.399万元）作为提货款，设备安装完成性能调试（带料调试）并达标后，支付总款的20%（159.399万元），质保金10%（79.699万元）在质保期满后30日内无质量问题全部付清；违约责任：质保期内属乙方成套设备质量，乙方除负责无偿、及时采取补救措施外，否则应根据损失程度，承担向甲方赔付赔偿金等违约责任；乙方因自身非恶意、非故意原因未按合同规定的期限完成成套设备的安装调试，每拖延一天，应向甲方交纳5000元违约金，但不超过总包价的10%；本合同所指损失包括直接经济损失以及因索赔而产生的全部合理费用，包括律师费等。合同签订后，原告和顺公司通过新冶公司分别于2013年8月22日、2013年10月24日、2014年1月27日、2014年3月17日、2014年6月10日、2014年6月10日向被告合业公司付款2390980元、1593990元、1000000元、593990元、393326元、170170元，合计6142456元。2014年6月25日，被告完成了所有设备的制作和安装工作，但被告未能向原告交付符合合同质量要求的成套设备。此后，原、被告之间多次通过往来信函对设备存在问题进行沟通交涉，被告也对其所供设备数次的进行调试和整改，但仍不断出现质量问题。2016年11月8日，被告合业公司向原告和顺公司提交了验收申请函，并委派许某为其代理人参与验收工作。2016年11月16日，被告的代理人许某对推料机进行调试，调试过程中发现推料机冷却水漏水、夹紧装置限位有问题，并进行了维修。次日，原告和顺公司相关巡查人员发现窑车出现严重损坏现象。根据现场情况，许某发现该损坏原因是由于推料机夹紧装置未松开到规定位置，此次事故损失重大。原告和顺公司对上述两次事故形成《窑体、窑车损坏事故分析会》，由许某签字确认。2016年11月19日，由原告、被告、新冶公司共同签订《5万吨/年低温还原冶炼镍铁生产线生产线产品后处理系统推料装置验收大纲》，将分散在合同中各种型号设备的质量标准和工艺要求以表格的形式进行了集中量化，明确了设备验收考核的指标和办法。2016年11月22日，大丰海港控股集团有限公司、新冶公司、原告和顺公司、被告合业公司就和顺公司冶炼车间高温推料机验收相关事宜进行会办，形成会办纪要：此次对推料机短暂运行的状况观察，并不能对该设备是否符合验收大纲的要求作出结论，应在推料机连续运行一段时间后再做出综合判断。会议确定于2016年11月22日8时起，开始对推料机的运行情况及数据进行全面记录。2016年11月22日至11月30日，原告、被告、新冶公司对推料机的运行情况及数据进行全面记录，并对每日推料装置出现的问题进行汇总。2016年11月30日，原告和顺公司与被告合业公司召开关于推料机循环水管漏水、北侧水梁碰撞窑车等问题分析会议，形成纪要：推料机试运行过程中发生水管漏水、北侧水梁碰撞窑车导致窑车砖断裂，存在安全隐患；被告同意于11月30日下午对漏水水管进行维修，确保水管不再漏水；为防止安全生产事故的发生，经双方协商决定，若再次出现推料机水梁碰撞窑车的现象，立即停产。许某在该会议纪要中手写备注：1.水管已处理，能使用；2.窑车砖变形撞到梁，请修理窑车，按正常尺寸才能使用，不是水梁的问题。原告和顺公司的员工丁卫军在该会议纪要中手写备注：北侧水梁加强筋变形导致撞窑车5#砖。被告的设备因不能满足《验收大纲》规定的指标要求，未能通过验收。2017年9月30日，新冶公司向被告合业公司致函，再次通知被告委派相关人员于2017年10月16日上去9时前来洽谈未验收设备的验收事宜。但被告未安排人员前来处理。2019年4月2日，原告委托盐城市大丰港法律服务所向被告致函，要求被告在接到函告之日起十五个工作日内完成设备整改，并将设备调试合格后交付原告正常使用，逾期原告将与被告解除合同。2019年4月23日，被告回函原告，称设备不存在原告描述的问题，2016年4月20日最后一次整改完成，新冶公司代表在2016年4月29日签字认可；要求原告支付余款，并赔偿利息、违约金及其他损失。2019年5月24日，原告再次委托盐城市大丰港法律服务所向被告致函，告知被告所供应的设备无法达到合同要求，至今未能通过调试验收合格，设备无法使用，根据《合同法》的相关规定，与被告解除双方签订的设备合同，请被告立即将设备拆除、搬离现场，返还原告已支付的货款，并承担逾期利息、违约金及诉讼费、代理费等。被告于2019年5月28日签收了该函件，但未回复原告。2019年8月19日，原告委托律师代理向本院提起诉讼，为此缴纳律师代理费30万元。另，针对被告2019年4月23日的回函中称新冶公司代表在2016年4月29日签字认可了设备整改完成。新冶公司向本院出具证明一份，证明被告所述不是事实，设备未通过验收，新冶公司没有接到与被告签署设备调试验收合格的手续。本院认为，原、被告及新冶公司与签订的《成套设备总包合同》系双方真实意思的表示，并不违反法律法规的禁止性规定，应为合法有效，各方均应按约及时履行。新冶公司已书面明确，如本案中涉及其权利义务，同意该权利义务由原告享有和承担，本案中如涉及转让也为相关权利的转让，故原告具备本案的主体资格关于原告与被告解除合同能够成立。原告提供的其与被告间往来信函、被告员工签名的众多整改记录、《验收大纲》等证据能够相互印证，被告所供设备至2016年11月30日仍因存在不同或相同的质量问题而不断整改，在经过自2014年6月起长达2年多的调试整改，其整体设备仍未能满足通过验收的质量指标要求。经原告2019年4月2日发函催告后，被告仍未能交付符合合同约定标准的成套设备。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，被告的行为致使合同目的不能实现，构成根本违约，原告可以解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条规定当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。原告于2019年5月24日致函被告解除双方签订的设备合同。被告于2019年5月28日签收了该函件，且未提出异议，故案涉合同应确认为2019年5月28日解除。关于原告解除合同后损失数额如何合理计算。原、被告所签订的《成套设备总包合同》约定：“质保期内属乙方成套设备质量，乙方应根据损失程度，承担向甲方赔付赔偿金等违约责任；乙方因自身非恶意、非故意原因未按合同规定的期限完成成套设备的安装调试，每拖延一天，应向甲方交纳5000元违约金，但不超过总包价的10%；本合同所指损失包括直接经济损失以及因索赔而产生的全部合理费用，包括律师费等”。鉴于被告所供设备在原告公司处仅进行整改调试就长达二年多，原告为此耗用大量的水某、电力、人力为必然，故本院酌定被告承担违约金60万元、律师代理费30万。被告合业公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其对应诉、举证、质证、辩论等诉讼权利的放弃，所产生的不利后果应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百五十二条、第二百六十一条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告江苏大丰港和顺科技有限公司与被告浙江合业冶金技术有限公司签订的《5万吨/年低温还原冶炼镍铁生产线生产线产品后处理系统设备总包合同》于2019年5月28日解除；二、被告浙江合业冶金技术有限公司返还原告江苏大丰港和顺科技有限公司已支付的货款6142456元，并承付其中2390980元自2013年8月23日起、1593990元自2013年10月25日起、1000000元自2014年1月28日起、593990元自2014年3月18日起、563496元自2014年6月11日起至实际履行时止按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息损失。三、被告浙江合业冶金技术有限公司赔偿原告江苏大丰港和顺科技有限公司违约金600000元、律师代理费300000元，合计900000元。上述二、三项于本判决生效后30日内履行完毕。四、被告浙江合业冶金技术有限公司提供给原告江苏大丰港和顺科技有限公司的低温还原冶炼镍铁示范线产品后处理系统设备由被告自行拆除运回（原告在被告拆除时应予以配合，并无偿提供用电）。于本判决生效后3个月内履行完毕。五、驳回原告江苏大丰港和顺科技有限公司的其余诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费88845元，原告江苏大丰港和顺科技有限公司负担1873元，被告浙江合业冶金技术有限公司负担86972元，于本判决生效之日起30日内汇缴至：收款单位：盐城市大丰区人民法院（诉讼费）；收款银行：中国银行大丰支行营业部；收款账号：62×××91。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  陈春银人民陪审员  徐仕玲人民陪审员  陈珍兰二〇二〇年七月九日法官 助理  周 婧书 记 员  徐 超附录法律条文1．《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。承揽包括加工、定做、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十二条承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。