北京市西城区人民法院民 事 判 决 书(2020)京0102民初4307号原告:王平，男，1974年2月26日出生，汉族，无业，住辽宁省北镇市。被告:北京国基伟业物业管理有限公司，住所地北京市西城区阜成门外大街1号东楼1208室。法定代表人：李笑天，董事长。委托诉讼代理人：马雪峰，男，北京国基伟业物业管理有限公司员工。原告王平与被告北京国基伟业物业管理有限公司（以下简称国基公司）劳动争议一案，本院于2020年1月8日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用普通程序，由审判员黄秋平独任审理，于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告王平、被告国基公司委托诉讼代理人马雪峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王平向本院提出诉讼请求：1.请求被告支付原告2016年11月26日至2019年7月19日期间法定节假日加班工资6810.34元；2.请求被告支付原告因违法解除劳动关系经济补偿金7500元，并维持京西劳人仲字[2019]第4651号裁决书第一项未休年休假工资报酬的裁决内容。诉讼过程中，原告明确其主张的第二项诉讼请求为解除劳动关系的经济补偿金。事实与理由：1.原告于2016年11月26日入职国基公司担任中控员岗位。入职前三个月工资标准为2000元，之后调整至2500元。合同到期日为2019年7月23日，但2019年7月19日经理通知原告不要去上班了，其就没再去上班。2019年6月24日单位发了一个通知，通知内容上写：劳务协议2019年7月23日正式到期，协议终止。原告签了字。工资只发到了2019年7月19日，公司自2016年11月28日开始安排原告综合工时制，上24小时休72小时，夜连白，即当日19:00至次日19:00，以此类推一直到2019年7月17日19:00为止。法定节假日加班158小时，加班费共计6810.34元。2.原告在被告单位工作2年8个月，因被告自身原因单方违法解除劳动关系,应支付原告每工作满一年不低于每年一个月工资的经济补偿金共计7500元。被告国基公司辩称：不同意原告诉讼请求，被告未在节假日安排过加班。双方之间是劳务关系，从原告2016年11月28日入职时就约定了上24小时休72小时，合同中没有明确写明。原告到了法定节假日是正常休息，因为服务方也休息，但被告不能提交考勤记录和排班表。认可原告所述前三个月工资2000元，以后每月工资2500元，最后一笔工资是2019年7月20日转账发放，发了2500元。2019年7月23日双方签订的协议到期正常终止，而不是解除，不同意支付解除劳动关系补偿金，被告收到仲裁裁决书后未起诉。原告为证明其主张，向本院提交如下证据：证据一、裁决书，证明本案经过劳动仲裁。被告认可该证据的真实性和证明目的。证据二、微信聊天记录，证明被告通知原告2019年7月19日后就不用再上班。被告认可该证据的真实性，但认为工资已经发了，没有少发。证据三、中控上班签到表，证明原告始终上24小时休72小时，节假日正常上班。被告认为该证据为复印件，真实性不认可。证据四、借记卡账户历史明细清单，证明每月正常发工资，被告将工资打进原告卡里。被告认可该证据的真实性和证明目的，但认为双方之间是劳务关系，所以钱是由项目负责人龚绍清以个人账户发放，是合作经营的关系。被告为反驳原告的主张，向本院提交如下证据：证据一、劳务协议三份，证明原告认可双方之间是劳务关系，工作地点都在中央编译局。原告认可该证据的真实性。证据二、原告参保人员缴费信息，证明原告在其他单位有劳动关系，在被告单位是兼职。原告认可该证据的真实性，但认为其他单位只是帮原告交社保。证据三、通知，证明被告提前30日通知原告劳务协议终止。原告认可该证据的真实性。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人存在争议的证据，本院认定如下：对于原告提交的证据三、中控上班签到表，因无原件以供核对，且被告对该证据不认可，本院对该证据不予采纳。根据双方当事人提供的证据和本院认证意见以及当事人的当庭陈述，本院确认如下事实：2016年11月29日，王平与国基公司签订《协议书》，约定：鉴于乙方（王平）人员性质，不具备劳动法律关系的主体资格。协议期为2016年11月26日起至2017年7月24日止，国基公司聘用王平从事工作内容为中控等，工作地点为中央编译局，在该工作范围内王平应服从工作需要，并服从国基公司的正常工作调动。王平应按岗位职责和规范要求，按国基公司要求完成工作任务。王平提供的劳务方式为兼职。王平在协议内应遵守国基公司的作息时间制度及规章制度。国基公司根据王平的实际工作需要，按照公司有关规定向王平提供必要的劳动保护用品。王平必须严格遵守岗位操作规程和公司有关安全生产制度。国基公司于每月20日前以货币形式支付王平劳务报酬2500元。因双方属于劳务关系，故国基公司将不再承担其社会保险费用。王平同意医疗费用自理，王平在医疗期内国基公司不再支付其劳动报酬。王平在协议期内的各类节假日、休息日等均按照国家及国基公司的相关规定执行。有下列情况之一的，本协议终止：（1)本协议期满，双方不再续签的；（2)国基公司被吊销营业执照、责令关闭、撤销或公司解散的；（3)其他导致本协议无法履行的。双方之间为劳务关系，不适用《劳动法》、《劳动合同法》及工伤保险等社会保险的规定。2017年7月24日，王平与国基公司签订《协议书》，约定：鉴于乙方（王平）人员性质，不具备劳动法律关系的主体资格。协议期为2017年7月24日起至2018年7月23日止，国基公司聘用王平从事工作内容为中控，工作地点为西斜街36号，劳务报酬发放时间为每月15日前以货币形式支付王平劳务报酬2500元。双方任何一方提前30天通知对方均可单方面解除协议，否则应向对方支付违约金。若因王平违约被国基公司解除协议的，国基公司无须提前通知。其余内容与2016年11月29日签订的《协议书》基本相同。2018年7月24日，王平与国基公司签订《劳务兼职协议》，约定期限为2018年7月24日起至2019年7月23日，王平工作内容为中控运行，工作地点为中央编译局，劳务报酬发放时间为每月15日至20日前后，金额未写明，其余内容与2017年7月24日签订的《协议书》相同。2019年6月24日，国基公司发布《通知》，内容为：“国基公司正式通知在岗的劳务兼职员工，本公司和甲方合同于2019年7月23日正式到期，员工和公司签署的劳务协议书正常到期本协议终止。”王平在该通知上“提前告知员工签字处”签字。2019年7月19日，王平在工作群中收到被告发来的通知，内容为：“今天正式了解完毕，以后大家都不用来了。20号左右发六月工资，30号左右七月工资结清。”王平的借记卡账户明细清单显示，2019年7月20日，王平收到国基公司发放的报酬2500元。国基公司提交的王平社会保险个人权益记录显示，2019年1月至2019年4月期间，王平的养老保险缴费单位为北京神舟商旅酒店投资管理有限公司神舟商旅酒店。双方提交的仲裁裁决书显示，2019年7月23日，王平向北京市西城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求国基公司支付未签劳动合同二倍工资差额、未休年假工资、法定节假日加班费、解除劳动关系经济补偿金及代通知金。2019年11月1日，北京市西城区劳动争议仲裁委员会裁决国基公司支付王平未休年休假工资报酬2758.62元，并驳回王平的其他仲裁请求，王平不服该裁决提起本案诉讼，国基伟业公司未提起诉讼。本院认为，确认劳动者与用人单位之间是否具有劳动关系应当考虑以下因素：（一）用人单位和劳动者是否符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度是否适用于劳动者，劳动者是否受用人单位的劳动管理、指挥和监督，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）用人单位是否根据某种分配原则，组织工资分配，劳动者按照一定的方式领取劳动报酬；（四）劳动者提供的劳动是否为用人单位工作的组成部分；（五）劳动者是否在用人单位提供的工作场所、使用用人单位提供的生产工具从事劳动。本案中，首先，王平为完全民事行为能力人，符合劳动法规定的劳动者年龄条件，国基公司为依法领取营业执照的企业，双方均符合劳动关系主体资格。其次，双方签订的协议书均约定，王平应服从国基公司的工作安排和调动，遵守国基公司的作息时间制度、规章制度和安全生产制度，王平接受国基公司的管理、指挥和监督，约定国基公司按月向王平发放约定的报酬，且王平实际上亦从事了国基公司安排的劳动，按期领取劳动报酬。再次，作为物业公司，国基公司的业务范围主要包含物业管理，王平从事的工作内容为中控，属于国基公司的业务组成部分。最后，王平工作地点为国基公司提供的工作场所，使用国基公司提供的物质条件开展工作。综上，本院确认王平与国基公司之间存在劳动关系。关于王平的入职时间，王平称其于2016年11月26日入职国基公司，国基公司称王平入职时间为2016年11月28日，本院认为，双方2016年11月29日签订的《协议书》中约定协议起始日期为2016年11月26日，并约定在协议内王平应遵守国基公司的作息时间制度及规章制度，因此，自2016年11月26日起王平即接受国基公司的管理和工作安排，并遵守国基公司的规章制度，在国基公司未提交相反证据的情况下，本院确认王平自协议起始日期2016年11月26日入职。对于王平要求国基公司支付2016年11月26日至2019年7月19日期间法定节假日加班工资6810.34元的主张，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表和考勤记录，并至少保存二年备查。本案中，双方均认可王平的工作时间为上24小时休息72小时，王平于2019年7月23日申请仲裁，故国基公司应当向本院提交2017年7月24日至2019年7月23日期间王平的工资支付记录、考勤记录。国基公司虽称其应当是按照相应的排班表对王平工作时间进行安排，王平到岗后进行签到，但其无法提供排班表和签到表，亦无法提供王平两年内的考勤记录，这些证据均属于国基公司掌握的加班事实存在的证据，据此，国基公司应承担相应不利后果，在双方均不能证明王平具体加班时间的情况下，本院对王平在计算明细中主张的其2017年7月24日至2019年7月19日期间法定节假日加班共计139小时的意见予以采纳；对于王平主张其2017年7月24日以前存在法定节假日加班的意见，因其未能提交证据证明加班事实的存在，亦不属于国基公司应当予以证明的事实，故本院对王平的该部分主张不予支持。至于法定节假日加班工资数额，本院认为，《北京市工资支付规定》第十四条第（三）项规定，用人单位依法安排劳动者在标准工作时间以外工作的，应当按照下列标准支付劳动者加班工资：在法定休假日工作的，应当按照不低于日或者小时工资基数的300％支付加班工资。第十六条规定，用人单位经批准实行综合计算工时工作制的，在综合计算工时周期内，用人单位应当按照劳动者实际工作时间计算其工资；安排劳动者在法定休假日工作的，应当按照本规定第十四条第（三）项的规定支付加班工资。王平主张的法定节假日加班工资标准较高，本院依法予以调整，故本院酌情确定国基公司应当支付王平2017年7月24日至2019年7月19日期间法定节假日加班工资共计5990元，对于王平主张的超出本院上述认定的金额，本院不予支持。对于王平请求国基公司支付经济补偿金的主张，本院认为，国基公司提交的2019年6月24日的《通知》中载明“本公司和甲方合同于2019年7月23日正式到期，员工和公司签署的劳务协议书正常到期本协议终止”，王平在“提前告知员工签字处”签字确认，同时，王平与国基公司2018年7月24日签署的《劳务兼职协议》期限亦为2019年7月23日，与《通知》中载明的终止时间一致，故双方之间劳动关系于2019年7月23日终止，劳动关系属于终止而非解除，王平要求支付解除劳动关系经济补偿的请求缺乏依据，本院不予支持，其可就终止劳动关系的经济补偿另行主张权利。双方对仲裁裁决中关于未休年休假工资一项均未提起诉讼，视为双方认可该项仲裁裁决的内容，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告北京国基伟业物业管理有限公司于本判决生效后七日内支付原告王平二〇一七年一月一日至二〇一九年七月二十日未休年休假工资2758.62元；二、被告北京国基伟业物业管理有限公司于本判决生效后七日内支付原告王平二〇一七年七月二十四日至二〇一九年七月十九日期间法定节假日加班工资共计5990元；三、驳回原告王平的其他诉讼请求。如果被告北京国基伟业物业管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由王平负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 黄秋平二〇二〇年七月九日法官助理 高 天书 记 员 赵冉冉