四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0180民初1550号 原告：谭文浩，男，1971年1月5日出生，汉族，住云南省迪庆藏族自治州维西傈僳族自治县。 被告：周良云，男，1958年8月16日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：刘洋，四川胡云律师事务所律师。 原告谭文浩与被告周良云合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月7日立案，依法适用简易程序于2020年6月2日公开开庭进行了审理。在本院审理过程中，原告谭文浩申请对被告周良云的签名进行笔迹鉴定，后因在鉴定质证过程中，被告周良云对其签名予以认可，原告谭文浩撤回了鉴定申请。本院于2020年6月10日再次公开开庭进行了审理。原告谭文浩、被告周良云的委托诉讼代理人刘洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谭文浩向本院提出诉讼请求：1.判令被告周良云支付原告谭文浩合伙清算款220,000元；2.本案诉讼费用由被告承担。在第二次庭审中，谭文浩变更第一项诉讼请求为判令被告支付原告合伙清算款287,500元。事实和理由：2017年11月，周良云到维西县游说谭文浩合伙投资维通公路项目，经双方协商，两人达成一致意见平均承担项目投资款合伙办项目，对项目共负盈亏。2018年3月项目开工，周良云以没钱、流动资金不足等理由不按约定平均承担项目投资款并让谭文浩垫付材料费、工人生活费、购买设备费、离岗工人工资等费用共计479,177元。2019年春节前夕，维通公路项目亏损，周良云与海南第一建设工程有限公司（以下简称海南一建公司）结账后却未付清工人工资。按照约定应由两人共负盈亏，且周良云存在过错，其应该归还谭文浩垫付的材料费、工人生活费、购买设备费、离岗工人工资等费用，承担垫付费用479,177元的60%，即287,500元。因原告多次向被告协商无果，诉至法院，请求判如诉请。 周良云辩称，1.关于本人参加维西项目的经过：我和谭文浩系表兄弟关系。2017年6月，谭文浩告知云南省维西县可能接一个隧道工程项目，谭文浩让我去帮他管理施工并招揽施工人员。2017年8月20日左右，我与杨朝阳、陈明建到达云南省维西县的工程现场，同月25日左右离开。2018年春节前，谭文浩打电话称，他和维西县维通路清松隧道工程项目部签订《施工合同》，让我去帮他负责工地的全面管理，口头承诺每月1.8万元工资。2018年3月8日左右，我同俞进泉、陈明建、潘承煜前往维西县，陆续联系工人，组建各类施工班组；2.关于签订《劳务分包合同》的问题，2018年10月，施工班负责人陈明建与原告谭文浩因施工问题发生激烈争吵，陈明建罢工，施工进度受阻，工人也拿不到工资，因工人是我找的，工人只认识和信任我，加上施工队和项目组施压，我不得不与谭文浩在《劳务分包合同》签字，该合同与《施工合同》内容完全一致；3.关于我记载施工笔记及在原告账本上签字的问题，我是被聘请的项目工地的管理人，记载施工笔记系职责所在。在账本上签字，既是对本人的约束避免虚构账目，也是为了与项目方进行结算，其中并不含有合伙的任何意思表示；4.关于项目部分借支，谭文浩长期不在工地现场，工人和项目部均信任我，有时候项目部直接跳过谭文浩将工人工资支付给我，我直接发放给工人；5.关于是否存在合伙关系，首先，谭文浩、周良云不存在合伙关系，周良云系谭文浩召集协助其承包的隧道工程的施工人员，周良云只是代发工人固定工资。其次，如果双方确实存在合伙关系，双方应当有书面的合伙协议。最后，双方从未进行过任何合伙的清算，如果双方确实存在合伙关系，谭文浩诉称的合伙清算款也未经结算，没有其他证据予以支撑。 本院经审理认定事实如下：谭文浩与周良云系亲戚关系。谭文浩原系四川省简阳市人，后户籍迁移至云南省迪庆藏族自治州维西傈僳族自治县，其长期在维西县经营建材。周良云主要从事建筑工程。因云南省维西县将开工建设一隧道工程，周良云于2017年8月到云南维西县查看工程现场。谭文浩与周良云经商议，决定承建该工程项目。2018年1月4日，案外人海南一建公司维通公路改建工程四标项目经理部作为甲方，维西文浩建筑施工队作为乙方签订《劳务分包合同》，约定将维通路清松隧道工程分包给乙方，涉及隧道的开挖修整、初期支护、防排水、二衬砼、砼路面、装饰及附属工程完工，竣工日期为2018年12月30日。周良云、谭文浩在该合同尾部乙方签名处签名并捺印，另周良云在该合同的第3、4、5、6、7、8页下方空白处签名并捺印。在隧道工程项目施工过程中，谭文浩主要负责管经济和财务，负责采买，周良云主要负责工人调配。期间，谭文浩为购买材料、支付工资、生活费等支出了相关费用，并在笔记本上记录了相关费用支出情况。其中一份明细载明：“此前20页合计：50,962元，以上确认材料：周良云。2018年5月10号”周良云对谭文浩的该份开支记录进行了签字确认。2018年8月24日，周良云与案外人李荣明签订《劳动合同协议书》，载明：“甲方：清松隧道工程承包人：周良云；乙方二次衬砌承包人：李荣明，一、甲方责任：1.甲方将云南维西县清松隧道二次衬砌劳动工程事项承包给乙方（劳动事项：防水挂布、二次衬砌）。单价900元/m，每月工程量最低保底进度90m……”周良云作为甲方人员在该协议书的首部和尾部进行了签名。 2019年临近春节时，经谭文浩与周良云初步计算，周良云对谭文浩的开支情况进行了汇总确认，周良云在一绿色封面的笔记本中书写，载明：“老四开支：材料：217,548元、工资：其它生活222,389元，合计：440,000元”。“老四”系周良云对谭文浩的称呼。 另查明，谭文浩、周良云与案外人海南一建公司于2018年1月4日签订的《劳务分包合同》实际的签订时间为2018年10月左右，系因此前签订的合同名称《施工合同》，案外人海南一建公司认为不规范，故收回原合同补签了该份合同。2018年6月28日，该隧道工程现场的一工人因工作时受伤，后将谭文浩、周良云、海南一建公司等诉至云南省维西傈僳族自治县人民法院，后该院以谭文浩与周良云系合伙关系为由，判决谭文浩、周良云共同向工人赔偿各项损失。后谭文浩不服上诉至云南省迪庆藏族自治州中级人民法院，该院经调解达成协议，由谭文浩、海南一建公司分别向工人赔偿损失10,000元。在该案一审、二审过程中，周良云均未到庭，但通过手机短信对诉讼的意见与谭文浩进行了沟通。 另，2019年2月，周良云离开施工项目后未再返回。谭文浩与周良云未按照《劳务分包合同》的约定完成清松隧道的施工，后该工程由他人接手完成。谭文浩、周良云至今未与海南一建公司进行结算。期间，周良云已从海南一建公司处领取了部分工程款。在本案审理过程中，因周良云对相关签名不予认可，谭文浩申请司法鉴定。在本院组织双方进行鉴定检材质证时，周良云对部分签名予以认可，包括《劳务分包合同》和《劳动合同协议书》中的签名，绿色封面笔记本除前三页草稿纸以外的内容均是周良云书写的。故谭文浩撤回了鉴定申请。在庭审中，谭文浩表示，其与周良云之间的合伙协议已于2019年2月周良云离开隧道施工现场时解除。 以上事实，有原、被告的陈述，身份证复印件、《劳务分包合同》、《劳动合同协议书》、鉴定笔录、账本记录、云南省维西傈僳族自治县人民法院（2019）云3423民初105号民事判决书、云南省迪庆藏族自治州中级人民法院（2019）云34民终127号民事调解书、短信聊天记录等证据予以佐证，经庭审质证，符合法律规定，本院予以确认和采信。对于周良云申请的证人潘承煜所作证言仅能证明其受周良云的邀请到项目从事开挖工作，工资的确定、日常工作的开展等是向周良云汇报，工作三个月即离开。证人俞进泉的证言仅能证明其受岳父周良云的安排到项目主要负责开车，有时负责采购。二位证人的证言不能直接证明周良云系谭文浩聘请的现场管理人员，且俞进泉系周良云的女婿，存在一定的利害关系，故本院对周良云申请的证人证言不予确认和采信。 本院认为，关于原、被告之间是否存在合伙关系的问题。公民之间的个人合伙受法律的保护。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”第三十一条：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”的规定，本案中，谭文浩、周良云虽未签订书面的合伙协议，但根据双方的陈述，并结合原告提交的《劳务分包合同》、《劳动合同协议书》、周良云签字确认谭文浩的开支情况等证据材料，足以证明二人之间口头约定合伙，两人已按照口头合伙协议开展了相关合伙事务,合伙系双方的真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，故原、被告之间的个人合伙关系成立，合法、有效。周良云辩称其系谭文浩聘请的管理人员，二人不属于合伙关系，其对此负有举证证明的义务。但其申请的证人潘承煜、俞进泉所作的证言，不能达到其证明目的，故应承担举证不能的法律后果。 对于合伙期间亏损的承担比例问题，根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。”的规定，因原、被告未签订书面合伙协议，原告主张二人平均出资，利润、亏损共担，被告对此未提交其他的证据予以反驳，则应视为二人平均出资，平均担责。虽原、被告至今未对合伙事务进行结算，但被告在绿色笔记本中对谭文浩开支金额为440,000元予以确认，且被告未举证证明其投资情况，原告依法有权请求被告对该投入承担一半。故周良云应向谭文浩支付220,000元。对于原告主张的其投资为479,177元，但其提交的清单为单方书写，也未提交其他的证据材料予以佐证，周良云也未签字确认，故本院对其主张不予支持。对于原告主张被告存在过错，应当承担60%的责任的问题，因双方至今未对合伙事务进行结算，该合伙事务未能最终完成并不能当然的归责于被告，且原告也未提交其他证据材料证明被告存在过错，故对原告的该部分诉讼请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款之规定，判决如下： 一、被告周良云于本判决生效之日起十日内向原告谭文浩支付合伙款项220,000元； 二、驳回原告谭文浩的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,806元（已减半收取），由原告谭文浩负担506元，被告周良云负担2,300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  曾文敏 二〇二〇年七月二十七日 书记员  王 婷