山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终4199号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司。住所地烟台市莱山区观海路267号观海大厦。负责人：陈同富，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹元，山东扬衡律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：于殿作，男，1946年11月28日出生，汉族，住莱阳市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人于殿作机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2019）鲁0682民初2845号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：本案中，被上诉人2019年2月28日受伤、2019年3月15日进行手术、2019年7月9日进行伤残鉴定。其进行伤残鉴定的时机违反《人体损伤致残程度分级》“须达骨折后6个月以上，且取出外固定物后进行适当的功能锻炼至少2个月”的规定。上诉人对被上诉人的伤残等级有异议，申请重新鉴定。一审原告于殿作向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿原告损失暂定10000元，待司法鉴定结果出来后再行追加；2.诉讼费用由被告承担。庭审过程中，原告增加诉讼请求，要求被告赔偿原告各项损失共计人民币133476.8元。一审法院认定事实如下：2019年2月28日，原告骑电动自行车沿富水南路东侧车道由北南行，与由东侧惠诺药业门口处出来向北转弯的袁毅刚驾驶的鲁Ｆ×××××号轿车发生碰撞事故，致两车有损，原告受伤。该事故经莱阳市交警大队认定，原告因逆行负事故的主要责任，袁毅刚未确保安全负事故的次要责任。另查明，鲁Ｆ×××××号轿车在被告保险公司投保交强险和商业三者险（限额为50万元），并投保不计免赔，事故发生在保险期间内。原告于殿作伤后到烟台市莱阳中心医院住院治疗33天。2019年7月18日，经一审法院依法委托，烟台信恒祥司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人于殿作的左膝部损伤构成九级伤残；2.建议伤后护理期120日（其中住院期间2人护理，余1人护理）；3.于殿作的用药符合外伤治疗原则，属合理；4.后续取内固定费用，建议参照医院相关证明或按实际发生的合理费用计算。原告支付鉴定费3640元。针对该司法鉴定意见，被告保险公司表示对司法鉴定意见书有异议，认为鉴定等级过高，护理时间过长，并同时表示待庭后回公司请示是否认可，如庭后10日内未给法庭书面回复则视为不申请重新鉴定。原告明确具体损失项目为：医疗费63552.44元（凭医疗费单据）；护理费16577.55元(按照法庭辩论终结前上一年度山东省城镇居民人均可支配收入标准计算，即39549/365*（120+33）天其中一人护理120天，原告的儿子于达海；住院期间33天两人护理，是原告的儿子于达海和儿媳张雯霞两人护理）；住院伙食补助费1650元（33天*50元）；伤残赔偿金63272元（39549元*8年*20%）；精神损害抚慰金2000元；电动车维修费1000元；司法鉴定费3640元；交通费500元，请法庭酌定，以上损失合计152191.99元。具体请求为：要求被告保险公司在交强险范围内赔付121000元（包括医疗费10000元，护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、电动车维修费、司法鉴定费、精神损害抚慰金等），剩余损失31191.99元，因袁毅刚负事故次要责任，要求保险公司承担40%的赔偿责任计12476.80元，两者相加即原告方主张的赔偿数额133476.80元，后续治疗费待实际发生后另案主张。原告对其主张的损失情况，提供了相关证据。针对原告明确的损失及提供的相关证据，被告保险公司表示对医疗费票据和复查费真实性无异议，但应扣除15%的非医保用药；对护理人和护理费标准无异议，但护理时间过长；住院伙食补助费应按照30元每天计算；伤残赔偿金无异议；精神损害抚慰金不认可，不应赔偿；鉴定费和诉讼费用我方不予承担；交通费请法院酌情认定。车损无发票，我公司不予认可；对原告提交的房产证、户口本，结婚证、身份证的真实性无异议。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，侵害他人人身、财产权益的，侵权人应当进行赔偿。机动车发生交通事故造成人身及财产损失的，应由保险公司在交强险和商业三者险范围内予以赔偿，不足部分由双方按各自的过错比例承担赔偿责任。被告保险公司对事故真实性以及莱阳市公安局交警部门出具的交通事故认定书没有异议，依法予以采信。鲁Ｆ×××××号轿车在保险期间内发生交通事故，被告保险公司应先在交强险责任限额内赔偿原告的合理损失，因本次交通事故属于机动车与非机动车之间发生的事故，且原告负事故的主要责任，应减轻机动车一方的赔偿责任，故其余损失由被告保险公司在商业三者险约定的范围内承担40%的赔偿责任。烟台信恒祥司法鉴定所是具有鉴定资质的鉴定机构，且经法院依法委托，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，被告保险公司虽对鉴定意见有异议，但未于限定期限内申请重新鉴定，故对该司法鉴定意见依法予以采信。经审查，对于原告主张的医疗费63552.44元，护理费16577.55元，住院伙食补助费1650元，残疾赔偿金63272元，司法鉴定费3640元，均有证据支持且符合法律规定，故对原告主张的以上损失予以认定。对于原告主张的精神损失费2000元，因原告虽已构成伤残，但伤残等级较低，酌情认定1000元；对于原告主张的交通费500元，未提供证据证实，酌情认定200元；对于原告主张的电动车维修费1000元，因未提供证据予以证实，不予认定。故原告因本次事故产生的损失合计为149891.99元，以上损失由被告保险公司在交强险限额承担120000元，余下29891.99元在商业第三者险范围内承担40%即11956.80元，被告保险公司共计承担131956.80元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十四条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条及相关民事法律法规之规定，一审法院于2019年8月30日判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额和商业三者险范围内赔偿原告于殿作各项损失共计人民币131956.80元；二、驳回原告于殿作的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1485元，由被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担1469.5元，由原告于殿作负担15.5元。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的鉴定意见系一审法院委托有资质的鉴定机构出具的，鉴定人具有相应的资质，鉴定程序合法。在一审法院委托鉴定前，上诉人已经行使了相关的诉讼权利，现上诉人以本案鉴定时机的选择违反规定为由不认可该鉴定意见，缺乏事实依据。其重新鉴定的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条的规定，故对其重新鉴定的申请，本院不予准许。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2635元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 腾审判员 于 青审判员 付景波二〇二〇年七月二十日书记员 杨风华