上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初82159号原告：陈秀蓉，女，1952年1月28日出生，汉族，住浙江省瑞安市。法定代理人：曹一平(系原告陈秀蓉之女)，住同原告陈秀蓉。委托诉讼代理人：张兰，北京市隆安律师事务所上海分所律师。被告：徐文彦，男，1977年11月1日出生，汉族，住安徽省。被告：上海彩携物流有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：时超群，董事。委托诉讼代理人：王晓玉，上海市华荣律师事务所律师。原告陈秀蓉与被告徐文彦、上海彩携物流有限公司健康权纠纷一案，本院于2019年10月8日立案受理后，依法适用简易程序。审理中，本院依法根据被告上海彩携物流有限公司的申请委托司法鉴定科学研究院对原告伤残等级及三期进行重新鉴定。本院于2020年6月29日公开开庭进行了审理，原告陈秀蓉的委托诉讼代理人张兰、被告徐文彦、被告上海彩携物流有限公司的委托诉讼代理人王晓玉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈秀蓉向本院提出诉讼请求：因本次事故产生的损失，包括医疗费人民币41,951.44元(未扣除住院期间伙食费396元，以下币种同)、住院伙食补助费280元、营养费2,400元、护理费9,680元、残疾赔偿金206,122元、精神抚慰金10,000元、鉴定费4,100元、交通费1,000元、衣物损失费500元，要求两被告对上述各项损失按照50%承担连带赔偿责任，就律师费12,000元、重新鉴定费11,700元的全额承担连带赔偿责任。事实与理由：2018年5月7日18时44分许，被告徐文彦骑行电动自行车由西向东行驶至本市浦东新区羽山路出源深路东约150米处，适遇原告陈秀蓉由北向南行走，因被告徐文彦、原告陈秀蓉均未确保安全，发生相撞导致原告受伤的交通事故。经交警部门认定，被告徐文彦、原告陈秀蓉对事故负同等责任。经鉴定，原告构成XXX伤残并需要护理及营养期，但双方未能达成协议，故原告提起诉讼。被告徐文彦辩称，对事发经过、责任认定均无异议，被告徐文彦系被告上海彩携物流有限公司的雇员。各项质证意见及答辩意见以上海彩携物流有限公司意见为准。被告上海彩携物流有限公司辩称，对事发经过、责任认定均无异议，被告徐文彦系本被告雇员，事发时系履行职务行为在送外卖，同意按照法律规定承担相应责任。各项费用意见均应按照责任比例，即50%计算：确认医疗费金额41,951.44元，但要求扣除396元住院期间伙食费；住院伙食补助费无异议；营养费认可按照30元/天计算60天；护理费，认可住院期间的3,600元，剩余60天按照40元/天计算，合计认可6,000元；残疾赔偿金，对重新鉴定意见书有异议，原告伤前有基础病变，本次事故对XXX伤残起主要责任即应按70%计算XXX伤残，同意按照城镇标准计算12年；精神损害抚慰金不认可；首次鉴定费系原告自行委托，由其自行承担；交通费、衣物损失费不予认可；律师费过高，认可3,000元；重新鉴定费11,700元，应由原、被告各半分担。本院经审理认定事实如下：2018年5月7日18时44分许，被告徐文彦骑行电动自行车由西向东行驶至本市浦东新区羽山路出源深路东约150米处，适遇原告陈秀蓉由北向南行走，因被告徐文彦、原告陈秀蓉均未确保安全，发生相撞导致原告受伤的交通事故。经交警部门认定，被告徐文彦、原告陈秀蓉对事故负同等责任。事发后原告因：1、左侧枕骨骨折、左枕头皮挫伤头皮血肿；2、脑挫伤；3、创伤性蛛网膜下腔出血；4、右肘皮肤裂伤；5、高血压，于2018年5月7日至2018年5月21日至东方医院入院治疗，并于后续进行门诊就诊，花费医疗费合计41,951.44元(含住院期间伙食费396元)。另，原告支付护理费3,600元。2018年11月28日，华东政法大学司法鉴定中心经原告委托后出具司法鉴定意见书，认定陈秀蓉于2018年5月7日因交通事故受伤，使其患有脑损害所致精神障碍，构成XXX伤残；给予被鉴定人陈秀蓉护理期90日、营养期60日。为此，原告支付鉴定费4,100元。审理中，被告上海彩携物流有限公司对首次鉴定意见书提出异议，并申请对原告陈秀蓉的伤残等级及三期进行重新鉴定：1、被鉴定人自行委托鉴定，应由双方一致认可或法院指定鉴定机构进行鉴定；2、被鉴定人精神状态多为自述，无相关事实依据；3、被鉴定人年事已高，对鉴定结论存在影响，但鉴定机构并未予以考量；4、被鉴定人出院记录记载：“神志清、精神可、言语清晰、对答切题”，与鉴定意见书相冲突。2019年12月2日，本院委托司法鉴定科学研究院对陈秀蓉的XXX伤残程度和三期进行重新鉴定。2020年6月15日，司法鉴定科学研究院出具司法鉴定意见书，其分析说明部分载明，“被鉴定人患有器质性精神障碍，本次鉴定中智力测验时不配合，无法有效测查其目前智能缺损情况，可认定其目前主要存在抑郁情绪、记忆下降、性格改变等；在精神症状的影响下，日常生活有关的活动能力中度受限。考虑其伤前即存在‘双侧基底节区多发脑梗灶’基础病变，但未对生活、工作构成明显影响……本次损伤在伤残中起主要作用”，并认定被鉴定人陈秀蓉患有器质性精神障碍，目前状态构成XXX伤残，本次交通事故受伤在伤残中起主要作用；精神科建议给予其营养期60日、护理期90日。为此，被告上海彩携物流有限公司预付重新鉴定费11,700元。被告上海彩携物流有限公司对重新鉴定意见书的伤残等级提出异议认为：1、鉴定意见书中“本次鉴定中智力测验时不配合，无法有效测查其目前智能缺损情况，可认定其目前主要存在抑郁情绪……”，原告未在鉴定时予以配合，故无法对其智力情况作出准确认定；2、原告伤前即存在“双侧基底节区多发脑梗灶”基础病变，且本次事故受伤在伤残中其主要作用，故本次事故对XXX伤残仅占70%。另查明，原告陈秀蓉系家庭户。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，被告徐文彦系被告上海彩携物流有限公司雇员，事发时系履行职务行为，故应由被告上海彩携物流有限公司承担相应责任，现原告要求两被告承担连带责任的诉请，本院不予采纳。本次事故中，原告陈秀蓉与被告徐文彦承担同等责任，故应由原告陈秀蓉与被告上海彩携物流有限公司各50%承担责任。关于对重新鉴定意见书认定的伤残等级的争议。被告对鉴定过程中原告不予配合及“起主要作用”对伤残等级的影响提出异议；原告则认为原告即使在鉴定中不配合也是因本次事故导致其患有器质性精神障碍所致，且因本次事故才导致原告伤残后果，故不应以“主要作用”计算比例。本院认为，鉴定机构及鉴定人员均具备鉴定资格，程序合法有效且被告亦无证据证明上述鉴定过程对鉴定结论的影响，故对被告上海彩携物流有限公司有关不配合的异议，本院不予采纳；原告伤前即存在“双侧基底节区多发脑梗灶”基础病变，并非正常的生理性功能退化，亦非特殊体质，故对定型化赔偿项目本院酌情确定按照80%计算，但对于医疗费等实际发生损失予以全额认定。关于定残日的争议，被告主张应以重新鉴定的定残日计算，本院认为，重新鉴定意见书并未推翻首次鉴定意见书的认定，仅对本次交通事故就伤残的原因力进一步说明，故仍应以首次鉴定意见书出具时间作为定残日。对于原告诉请的其他各项损害赔偿项目及数额，由本院根据当事人主张、相关的事实及法律规定作如下确认：1、医疗费，原告支付的医疗费，有门急诊病历、出院记录、医疗费发票等证据佐证，本院依法予以确认；鉴于原告已诉请住院伙食补助费，故住院期间的伙食费396元应予扣除；综上所述，本院确认原告的医疗费为41,555.44元；2、住院伙食补助费，结合原告住院天数，本院确认为280元；3、营养费，根据原告的伤情、鉴定意见，本院确认营养费2,400元；4、护理费，住院期间的护理费有护理费发票为据，本院确认为3,600元，结合鉴定意见确定的护理期，本院酌定护理费合计6,640元；5、残疾赔偿金，根据本市城镇居民人均可支配收入相关标准及原告年龄、伤残等级以及本次事故受伤在伤残中起主要作用等情况，本院依法确认残疾赔偿金为164,897.60元；6、精神损害抚慰金，根据原告伤情以及本次事故受伤在伤残中起主要作用等情况，本院依法确认8,000元；7、交通费，根据原告就诊情况，本院酌定为500元；8、衣物损失费，原告虽未提供相应证据佐证，但该主张尚属合理，本院酌情支持500元；9、鉴定费，原告首次鉴定的鉴定费4,100元，系为明确本案损失范围的合理费用，本院予以支持；10、律师费，该费用系原告为本案诉讼而产生的合理支出，根据本案案情，本院酌定为3,000元。综上所述，原告陈秀蓉医疗费41,555.44元、住院伙食补助费280元、营养费2,400元、护理费6,640元、残疾赔偿金164,897.60元、精神损害抚慰金8,000元、交通费500元、鉴定费4,100元、衣物损失费500元，合计228,873.04元由被告上海彩携物流有限公司按照50%责任比例承担，律师费3,000元由被告上海彩携物流有限公司全额承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告上海彩携物流有限公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告陈秀蓉医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、衣物损失费、律师费，合计117,436.52元；二、驳回原告陈秀蓉的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,300元，减半收取计1,650元，由被告上海彩携物流有限公司负担1,286元，由原告陈秀蓉负担364元。重新鉴定费11,700元，由被告上海彩携物流有限公司负担9,360元，由原告陈秀蓉负担2,340元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  朱佳烨二〇二〇年七月二十日书记员  戈赛楠附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。