广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终32666号上诉人（原审原告）：深圳市华盈城市信息股份有限公司，住所地深圳市罗湖区南湖街道嘉宾路2018号深华商业大厦裙楼801室。法定代表人：林进千，该司总经理。委托诉讼代理人：刘红，女，汉族，1975年1月16日出生，身份证住址四川省乐山市五通桥区，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：周明阳，女，汉族，1982年6月18日出生，身份证住址广东省珠海市香洲区。委托诉讼代理人：**，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。上诉人深圳华盈城市信息股份有限公司因与被上诉人周明阳劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市罗湖区人民法院（2019）粤0303民初26425号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。深圳华盈城市信息股份有限公司上诉请求：1、改判上诉人与被上诉人于2019年4月28日解除劳动合同；2、改判上诉人无需向被上诉人支付2018年2月、3月、7月、8月及2019年2月、3月期间的工资及提成人民币69798.12元；3、改判上诉人无需向被上诉人支付报销款人民币2749元。其事实和理由为：被上诉人自2017年02月以合伙人身份参与上诉人公司的合伙经营，分别于2017年起参与上诉人关联的原阳江公司、东莞公司、韶关公司及深圳公司的经营管理，并担任上诉人公司高级管理人员监事及韶关分公司负责人，被上诉人并与2017年2月1日与上诉人签订劳动合同。被上诉人刻意隐瞒了上诉人公司近年来经营举步维艰一直在支撑着的实际情况，上诉人公司自2019年1月起生产经营发生严重困难客观真实，资金周转不开，导致无法在劳动合同约定的工资支付周期内支付全体职员的工资，拖欠工资非主观故意，亦非恶意拖欠，但被上诉人作为公司高级管理人员及合伙人，被上诉人在职期间私自自营与甲方同类的业务，按照双方签署的劳动合同第二条第3点，已构成严重违约；同时，按照劳动合同第二条第4点，被上诉人不得以建议、游说、利诱或任何其他方式，说服甲方、甲方员工离职，或影响甲方员工的工作积极性和主动性。被上诉人背离作为企业高级管理人员应有的职业操守，被上诉人不能在困难时期与上诉人公司共渡难关，并且刻意组织煽动在职职员离职到其经营的新公司，已给上诉人公司造成了较大的影响，加大了上诉人公司的经营困难。虽然上诉人没与被上诉人签署正式的合伙人协议，但有口头协议并在公司内部已是公开的事实，上诉人对其家人及朋友都一直称上诉人公司为其合伙公司，但一直考虑到被上诉人经济上拮据，上诉人并没要求被上诉人其以合伙人身份对应注资，但要求被上诉人在公司遇到困难时需与公司共进退，履行高级管理人员及合伙人的义务，于是在2018年2月、3月、7月、8月及2019年2月、3月公司遇到经营流动性问题时上诉人经被上诉人同意不发放该六个月工资，上诉人与被上诉人亦口头协商后期该等款项可以作为合伙人款项注资上诉人公司。虽然上述都没签署正式协议，但上诉人公司的合伙人杨翔练、韦志成、林进年等都一样与上诉人一样没签署上述称的合伙人协议，但都是一样有口头协议，亦和上诉人一样是在公司内外公认的合伙人，他们在公司遇到经营流动性问题时上诉人经他们同意不发放相关月份的工资，上诉人与他们亦口头协商后期该等款项可以作为合伙人款项注资上诉人公司。2018年及2019年上半年，上诉人公司遇到重大经营困难，同时上诉人发现被上诉人在职期间私自对外开始筹备及经营与上诉人公司同样的业务，被上诉人并指派其直属团队成员秦菲阳执行其下达的非上诉人公司的业务指令，利用公司的资源为其计划私自设立的经营与上诉人公司业务一样的其的新公司进行业务拓展。上诉人公司认为被上诉人作为公司合伙人及监事和韶关公司的负责人应该履行公司的一系列的义务与责任，特别是被上诉人作为上诉人公司监事，按照《公司法》第一百四十八条规定：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。被上诉人于2019年4月23日向行政人事部递交书面辞呈，当天强行离职，给公司经营造成严重困难。上诉人认为，被上诉人的行为已严重违反了高级管理人员监事对公司负有忠实义务和勤勉义务，情节比较恶劣，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。周明阳辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。深圳华盈城市信息股份有限公司向一审法院起诉请求：1、请求判决原告无需向被告支付2018年2月、3月、7月、8月及2019年2月、3月期间的工资及提成人民币69798.12元；2、请求判决原告无需向被告支付报销款人民币2749元；3、请求判决被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：一、劳动关系情况：原告与被告确认双方于2017年2月签订了劳动合同，劳动合同的期限为2017年2月1日至2020年2月1日。二、劳动合同解除情况：原被告双方确认劳动关系解除，但对解除时间有争议，原告主张劳动合同的解除时间为2019年4月28日，被告主张的合同解除时间为2019年4月22日。三、工资支付情况：原告确认未向被告支付2018年2月、3月、7月、8月及2019年2月、3月期间的工资及提成分别为8501.38元、8658.19元、11346.69元、10823.5元、23721.68元、6746.68元，共计69798.12元。原被告双方对报销款2749元没有异议，原告确认未向被告支付报销款2749元。四、仲裁情况：因本案争议事项，被告周明阳于2019年4月28日向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求:1、原告支付2018年2月、3月、7月、8月及2019年2月、3月期间的工资及提成90344.58元；2、原告支付报销款2749元;3、要求与原告于2019年4月19日解除劳动合同。原告于2019年6月5日提出反申请，反申请仲裁请求为：1、被告按照保密协议向原告支付赔偿款10万元；2、被告向原告员工林进年女士书面道歉，并承担相应的医疗费用；3、被告配合公司完成监事变更工商变更登记及韶关分公司负责人变更登记；4、被告承担反请求仲裁费。原告当庭确认撤回要求被告承担反请求仲裁费用的反申请仲裁请求。深圳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月4日作出深劳人仲案【2019】7035、8707号仲裁裁决书，【2019】7035号裁决：一、确认原告与被告于2019年4月22日解除劳动合同；二、原告支付被告2018年2月、3月、7月、8月及2019年2月、3月期间的工资及提成人民币69798.12元；三、原告支付被告报销款人民币2749元；四、驳回被告的其他仲裁请求。【2019】8707号裁决：一、准予原告撤回关于要求申请人承担反请求仲裁费的反申请仲裁请求；二、驳回原告的其他反申请仲裁请求。原告不服，在法定期限内向一审法院提起诉讼，要求判如所请。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷案件。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在本案中，仲裁确认原告未支付被告2018年2月、3月、7月、8月和2019年2月、3月期间的工资及提成人民币69798.12元，以及报销款人民币2749元，原告与被告对此均无异议，一审法院予以确认。原告以不服仲裁裁决为由提起诉讼，但就其主张未提供证据予以证明，依法应承担举证不能的法律后果，对原告的全部诉讼请求一审法院予以驳回。关于本案劳动合同的解除时间问题，一审法院认为，原告与被告对合同解除时间虽存在争议，但结合当事人在庭审时的陈述以及在仲裁阶段提交的证据，本案的合同解除时间应认定为2019年4月22日。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、确认原告深圳市华盈城市信息股份有限公司与被告周明阳于2019年4月22日解除劳动合同；二、原告深圳市华盈城市信息股份有限公司应于判决生效之日起三日内支付被告周明阳2018年2月、3月、7月、8月及2019年2月、3月期间的工资及提成人民币69798.12元；三、原告深圳市华盈城市信息股份有限公司应于判决生效之日起三日内支付被告周明阳报销款人民币2749元；四、驳回原告深圳市华盈城市信息股份有限公司的全部诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告深圳市华盈城市信息股份有限公司负担。本院二审审理查明，一审查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷。关于劳动合同解除时间，原审认定为2019年4月22日并无不当，上诉人主张应为2019年4月28日，依据并不充分，本院不予支持。关于应否支付工资及提成的问题，上诉人确认前述款项未支付，但主张已与被上诉人达成协议将该款作为合伙款项注资公司，明显缺乏事实依据，本院不予支持。上诉人还主张无需支付报销款，亦没有事实和法律依据，本院亦不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不妥，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人深圳华盈城市信息股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黎康养审判员  李东慧审判员  陈俊松二〇二〇年七月三十一日书记员  钟文俊附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。