四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0104民初457号 原告：成都泽宏嘉美文化创意有限公司。住所地：成都市锦江区工业园区三色路333号。 法定代表人：卢军，成都泽宏嘉美文化创意有限公司执行董事。 委托诉讼代理人：梁德金，北京市金开（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁媛，北京市金开（成都）律师事务所律师。 被告:四川沱牌舍得营销有限公司。住所地：四川省射洪县沱牌镇沱牌大道999号。 法定代表人：李强，四川沱牌舍得营销有限公司董事长。 委托诉讼代理人：罗小平，四川衡讼律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李伟，男，四川沱牌舍得营销有限公司员工。 原告成都泽宏嘉美文化创意有限公司（以下简称泽宏嘉美公司）诉被告四川沱牌舍得营销有限公司（以下简称沱牌营销公司）合同纠纷一案，本院在2020年1月10日立案受理后，依法由审判员徐俊杰适用简易程序于2020年3月10日公开开庭进行了审理。原告泽宏嘉美公司的委托诉讼代理人梁德金、袁媛，被告沱牌营销公司的委托诉讼代理人罗小平、李伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泽宏嘉美公司向本院提出诉讼请求：1.判令沱牌营销公司向泽宏嘉美公司支付所欠常规月费668100元、产品置换折价款125233元（庭审中，泽宏嘉美公司变更该项请求为要求沱牌营销公司交付“吞之乎”陈香产品80瓶）及滞纳金30384元（常规月费306000元的滞纳金自2019年7月20日起按日利率千分之一计算至实际付清之日止，暂计算至2019年11月1日为30384元；常规月费362100元的滞纳金自起诉之日起按日利率千分之一计算至付清之日止）；2.判令沱牌营销公司向泽宏嘉美公司支付违约金408000元；3.本案诉讼费由沱牌营销公司承担。 事实及理由：泽宏嘉美公司、沱牌营销公司就“吞之乎”品牌代理全案月费服务事宜协商一致，双方于2019年2月1日签订《吞之乎品牌代理合约》及《吞之乎品牌合约补充协议》，协议约定泽宏嘉美公司提供吞之乎品牌策略及表现相关月费服务，服务期限为12个月（2019年2月8日-2020年2月7日），服务周期内总费用2040000元，每月月费为170000元/月（含常规月费153000元及产品置换17000元），常规月费沱牌营销公司在收到泽宏嘉美公司发票后10个工作日内支付。协议第五条第一款约定，沱牌营销公司延期支付泽宏嘉美公司本合同项下应当支付款项的，每延期一天，应向泽宏嘉美公司支付延期支付款项千分之一的滞纳金。协议第五条第三款约定，协议任何一方未经对方同意而提前终止或解除合同的，违约方应赔偿合同总金额的20%给守约方。 合同签订后，泽宏嘉美公司一直按约履行合同义务，但沱牌营销公司仅支付2月至4月的服务月度常规月费459000元，尚欠5月至-9月服务月度常规月费668100元以及2月至9月服务月度置换产品折价125233元。2019年9月18日，沱牌营销公司向泽宏嘉美公司送达《关于解除泽宏嘉美的解除函》，单方解除前述代理协议。泽宏嘉美公司认为，沱牌营销公司单方解除合同违反法律规定及合同约定，应按代理协议第五条第三款约定赔偿违约金408000元。上述款项，经泽宏嘉美公司多次催告，沱牌营销公司均拒绝支付。为维护泽宏嘉美公司的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 沱牌营销公司辩称，双方于2019年7月16日以书面方式达成暂停合同意见，本案实际月费的结算时间应为2019年2月8日至2019年7月16日，然后按此计算出5.3个月的月费和每月17000元白酒产品。泽宏嘉美公司要求给付2019年7月至9月的月费的请求不能成立。根据上述意见，7月16日后的单项可以继续履行，其他业务均暂停，没有恢复启动。泽宏嘉美公司未按约履行业务，未提交2019年9月至今单项业务的完成效果和发票，所以也不应当收取违约金等费用，根据代理合同第五条第二条约定沱牌营销公司只需支付实际发生的费用。本合同是2018年度的续约，与上年度月费是一样。泽宏嘉美公司沿用上年度服务团队架构，该团队不是专属团队，也在承办其他项目，即使在7月提前终止，泽宏嘉美公司的实际损失也较小。泽宏嘉美公司以邮件方式书面主张7、8月两个月费用是270000元，其实际所受损失较小，故不能要求巨额违约金。双方在合同履行中没有明确约定给付时间，泽宏嘉美公司主张的滞纳金的给付时间2019年7月9至7月19日也不是合同中载明的10个工作日。合同约定是价款换成产品，产品计算单价也约定为1580元/瓶，只能要求产品不能要求款项，泽宏嘉美公司主张的产品折价款也不能成立。 本院经审理认定事实如下：2019年2月1日，沱牌营销公司与成都泽宏嘉瑞文化传播有限公司（以下简称泽宏嘉瑞公司）签订《吞之乎品牌代理合约》，约定沱牌营销公司委托泽宏嘉瑞公司代理吞之乎品牌全案月费服务，服务期限从2019年2月8日至2020年2月7日，约定服务范围包括：品牌策略、品牌形象创意设计及延伸、品牌宣传片策划创意、品牌媒体传播、品牌公关活动建议、协助产品及礼品开发、吞之乎自媒体策划运营、行业资讯收集分析。服务期内总费用为1836000元，共计12个月，每月月费153000元，按月度进行支付。泽宏嘉瑞公司每月完成本合同项下服务经沱牌营销公司确认（如沱牌营销公司未在每月10日前提出书面异议，视作对服务验收确认），于月初向沱牌营销公司开立上月服务费增值税专用发票，沱牌营销公司收到发票后，十个工作日以银行转账支付。沱牌营销公司延期支付本合同项下应支付的款项，每延期一天，应向泽宏嘉瑞公司支付款项千分之一的滞纳金。在合同履行期间，非因发生法律规定或本合同约定的可以提前终止或解除本合同的事由，任何一方未经对方同意而提前终止或解除合同的，违约方应赔偿合同总金额20%给守约方。同日，双方又签订《吞之乎品牌代理合约补充协议-关于服务月费费用结构组成说明》，约定服务周期内总费用2040000元，由常规月费+产品置换两部分组成，其中常规月费153000元/月*12月，共计1836000元；产品置换按产品售价1580元/瓶进行置换，总计吞之乎52°陈香产品129瓶，共计产品置换费用204000元。 2019年4月22日，沱牌营销公司与泽宏嘉美公司签订《供应商公司名称变更证明》，约定《吞之乎品牌代理合约》服务供应商主体名称由泽宏嘉瑞公司变更为泽宏嘉美公司。 2019年7月16日，沱牌营销公司魏小燕告知泽宏嘉美公司工作人员何佳妮，因沱牌营销公司内部组织结构调整，相关工作流程还在拟定，关于双方的工作推进除下半年方案提报正常规划外，其他工作暂停。何佳妮回复“好的，知道了，正在积极准备下半年方案”。2019年7月22日，何佳妮发送“关于吞之乎暂停部分项目工作的指示，需要沱牌营销公司补给我们一个书面通知”；魏小燕回复“好的，后续我们以邮件形式进行说明”。2019年7月24日，魏小燕通过邮件向何佳妮等人发送电子邮寄，告知关于吞之乎品牌服务工作内容暂停服务，截止7月7日服务共计5个月，已支付2019年2月8日-2019年5月7日共计3个月月费，2019年6月8日-2019年7月7日两个月月费已申请公司内部付费流程，吞之乎品牌服务工作启动时间另行通知。2019年9月9日，泽宏嘉美公司钟岚回邮件“希望沱牌营销公司出具盖章的终止合作书面通知作为终止服务的核心依据，已收到2019年2月8日至2019年5月7日共3个月月费，5、6两个月月费已提交发票和工作总结，尚未收到汇款；泽宏嘉美公司收到邮件通知暂停服务的时间为2019年7月24日，7、8月应计入双方合作时间内，泽宏嘉美公司将在后续提交7月、8月发票及相关工作总结，并希望以9月一个月月费作为违约赔付”。 2019年9月10日，沱牌营销公司向泽宏嘉美公司发送“关于解除泽宏嘉美《吞之乎品牌代理合约》的解约函”，载明：泽宏嘉美公司在2019年2月8日至2019年7月7日服务期间，完成了吞之乎品牌基础工作，由于吞之乎品牌升级，泽宏嘉美公司的品牌建设、品牌传播不能满足吞之乎品牌升级后的相关品牌服务工作，决定提前解除双方签订的《吞之乎品牌代理合约》，即服务期至2019年7月7日，双方自动解除合约。 2019年9月17日，泽宏嘉美公司向沱牌营销公司发送《催款函》，要求沱牌营销公司支付5、6月服务费306000元。 2019年9月18日，沱牌营销公司工作人员向泽宏嘉美公司发送《关于吞之乎泽宏嘉美的解约函及相关问题回复》，载明：5、6月及艺术成都项目执行费用，按照月度服务内容及验收成果进行月费兑付；2月7日至7月8日产品置换共计54瓶；7月正常服务周期7月8日至8月7日，吞之乎品牌中心于7月16日与泽宏嘉美公司项目组负责人微信沟通暂停吞之乎相关品牌工作并于7月24日发出暂停服务的工作邮件，关于7月服务内容为撰写吞之乎2019年下半年传播方案，请泽宏嘉美公司提供方案，由吞之乎团队及品牌管理中心评估考核方案是否有效并是否适用于吞之乎品牌下半年推广再商榷7月费用是否需要兑付；关于8月月费（舍得品牌主视觉和TVC的创作和修改），有单独按项目报价并签立合约，因此不予支付。 2019年10月12日，沱牌营销公司与泽宏嘉美公司签订《舍得央视15秒TVC改版后期制作协议》，约定合作项目为舍得央视15秒TVC改版后期制作，总费用32000元。 2019年10月14日，泽宏嘉美公司向沱牌营销公司发送《律师函》，明确告知不同意解除双方之间的《吞之乎品牌代理合同》，并要求支付月服务费。 同时查明，2019年5月26日至2019年8月26日期间，泽宏嘉美公司工作人员与沱牌营销公司工作人员之间存在微信聊天记录，聊天记录包括：1、泽宏嘉美公司提出“吞之乎下半年工作思路”，沱牌营销公司要求增加一部分上半年的总结内容；2、泽宏嘉美公司提出7月22至27日的周工作计划文档，沱牌营销公司表示收到；3、泽宏嘉美公司提出第三季度旺季促销方案，沱牌营销公司表示收到，需要先看看；4、泽宏嘉美公司向沱牌营销公司提供补充文件、修改主视觉、TVC并提出天子呼方案。 另查明，2019年2月27日，泽宏嘉瑞公司经工商登记机关变更为泽宏嘉美公司。泽宏嘉美公司在合作期间向沱牌营销公司提交了2019年1月至6月的“吞之乎品牌月代服务总结报告” 庭审中，泽宏嘉美公司、沱牌营销公司均陈述，魏小燕是沱牌营销公司吞之乎品牌联系人，何佳妮是泽宏嘉美公司项目总督导。 以上事实，有泽宏嘉美公司提交的泽宏嘉美公司营业执照、名称变更工商资料、沱牌营销公司工商登记资料、《吞之乎品牌代理合约及补充协议》、《供应商公司名称变更证明》、邮件往来、微信聊天记录、《吞之乎品牌代理合约》、《补充协议》、《解约函》、《催收函》、快递记录、《律师函》、邮件发送记录，沱牌营销公司提交的《吞之乎品牌代理合约及补充协议》复印件、微信记录、邮件、《关于吞之乎终止服务的回函》、《关于解除泽宏嘉美吞之乎品牌代理合约的解除函》、2019年1月至6月工作总结、《TVC协议》等证据以及当事人的当庭陈述在案为证。 本院认为，泽宏嘉美公司与沱牌营销公司签订的《吞之乎品牌代理合约》、《补充协议》是当事人真实意思表示，合同内容不违反法律法规的强制规定，合法有效，双方应按约履行合同义务。在合同履行过程中，沱牌营销公司以泽宏嘉美公司的品牌建设、传播不能满足吞之乎品牌升级后的相关品牌服务工作，决定暂停部分项目工作，并于2019年7月24日正式告知泽宏嘉美公司，泽宏嘉美公司回函未明确表示同意，且要求沱牌营销公司提供终止合作的书面通知并按约支付月代理费。说明双方对暂停履行协议未达成一致意见，泽宏嘉美公司应按合同约定继续履行义务。后沱牌营销公司于9月向泽宏嘉美公司发送“关于解除泽宏嘉美《吞之乎品牌代理合约》的解约函”要求提前解除上述合约。泽宏嘉美公司回函明确表示不同意解除上述合同。说明双方对解除上述合同也未达成一致意见。经本院审查，沱牌营销公司的解除合约的理由不符合双方合同的约定，也不符合合同法对合同解除的规定，沱牌营销公司无单方合同解除权，应当继续按合同约定履行付款义务。服务合同具有有偿性、双务性及不可替代性。泽宏嘉美公司要求沱牌营销公司支付月费，应当举证证明其提供了合同约定的服务。本案中，沱牌营销公司发函认可泽宏嘉美公司在2019年7月正常提供服务的周期为7月8日至8月7日，沱牌营销公司要求暂停工作的时间发生在该时间段内，此后，双方虽存在工作汇报和沟通，但泽宏嘉美公司未按原交易习惯，向沱牌营销公司提供7、8、9月的工作总结。双方在2019年8、9月期间，也不存在实质性的工作沟通交流，也即泽宏嘉美公司未完整提供相应服务。宏嘉美公司在沱牌营销公司存在预期违约的情况下，也具有防止损失扩大的义务，不应强制提供代理服务。综上，本院根据双方履约情况，兼顾公平原则，认定泽宏嘉美公司为沱牌营销公司正常提供了2019年5、6、7三个月的月代理服务，应当按约支付上述三个月的月费共计459000元。按照双方签订的《补充协议》，支付的月费应当部分置换为产品，即沱牌营销公司应支付月费共计408440元，交付“吞之乎”陈香产品32瓶（每瓶价值1580元）。对泽宏嘉美公司要求沱牌营销公司支付月费并交付产品的请求，本院部分予以支持。 关于滞纳金、违约金。根据《吞之乎品牌代理合同》的约定，沱牌营销公司延期支付本合同项下应支付的款项，每延期一天，应向泽宏嘉瑞公司支付款项千分之一的滞纳金。在合同履行期间，非因发生法律规定或本合同约定的可以提前终止或解除本合同的事由，任何一方未经对方同意而提前终止或解除合同的，违约方应赔偿合同总金额20%给守约方。沱牌营销公司迟延支付月费，应当按月支付滞纳金。沱牌营销公司违反合同约定，擅自解除合同，导致泽宏嘉美公司无法按约正常履行合同，已构成违约。泽宏嘉美公司主张的滞纳金、违约金均是一种违约责任的承担。我国法律对于违约金采取“补偿为主，惩罚为辅”的原则，主要以补偿守约方的实际损失为主要功能。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款关于“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，以及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“……人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，对违约金数额的调整，应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，综合衡量。鉴于沱牌营销公司抗辩不应承担违约责任，且泽宏嘉美公司也未举证证明其实际损失，故根据双方履约的实际情况、违约程度等因素，本院酌情确定滞纳金、违约金共计100,000元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条（法律条文全文附后）之规定，判决如下： 一、被告四川沱牌舍得营销有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告成都泽宏嘉美文化创意有限公司支付月费408,440元，并交付“吞之乎”陈香产品32瓶（每瓶价值1,580元）； 二、被告四川沱牌舍得营销有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告成都泽宏嘉美文化创意有限公司支付滞纳金、违约金共计100,000元； 三、驳回原告成都泽宏嘉美文化创意有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取7,943元，由被告四川沱牌舍得营销有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  徐俊杰 二〇二〇年七月十四日 书记员  王渭雨 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。