新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新21民终489号 上诉人(原审被告)：李志刚，男，1973年9月2日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：李红伟，新疆天沃律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈家亮，男，1959年11月21日生，汉族，户籍地河南省淮阳县，现住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：刘翠红，鄯善县城镇法律服务所法律工作者。 原审被告：新疆鑫岐公路工程有限公司，住所地新疆昌吉奇台县团结南路2区12丘111幢3单元62号。 委托诉讼代理人：李红伟，新疆天沃律师事务所律师。 上诉人李志刚因与被上诉人陈家亮、原审被告新疆鑫岐公路工程有限公司（以下简称鑫岐公司）健康权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院（2019）新2122民初437号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李志刚的委托诉讼代理人李红伟、被上诉人陈家亮的委托诉讼代理人刘翠红、原审被告鑫岐公司的委托诉讼代理人李红伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李志刚上诉请求：一、请求撤销新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院(2019)新2122民初437号民事判决书，查清事实依法驳回陈家亮一审诉求。二、一二审费用全部由陈家亮承担。理由如下：一、一审法院对陈家亮起诉的事实认定错误：陈家亮在一审起诉时诉称：自己给李志刚承包被告新疆鑫岐公路工程有限公司在××县安装工程干活时，在装卸管道过程中，被滚落的管道砸伤左腿，故诉讼并请求予以赔偿。对此一审法院在陈家亮没有提供任何能够证明其为李志刚雇佣人员的情况下，认定了陈家亮是在李志刚的施工工地上为李志刚工作。所以一审法院的这一认定明显的违背了“谁主张谁举证”的基本原则，陈家亮应当向法院提供谁雇佣了他，雇佣人与李志刚之间的关系。可一审中李志刚并没有看到陈家亮有证据证实与李志刚有雇佣关系。二、李志刚及鑫岐公司在鄯善县施工时在当地的工程管理机关办理了参与工程施工人员的保险及备案手续，该备案的保险名单中根本就没有陈家亮，进一步印证了陈家亮与李志刚之间没有雇佣关系。三、一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定认定了李志刚的无过错责任，对此李志刚认为：认定雇佣关系是认定事实的错误，在错误的事实基础上依据的法律也是错误的。综上所述，上诉人李志刚请求二审法院依法查明案件的事实，撤销一审民事判决书，查清事实依法驳回陈家亮一审诉求。 陈家亮辩称，我方原审提交了陈家亮儿子和李志刚的通话录音，李志刚认可送我方人员到医院并同意赔偿，让我方走司法程序，陈家亮到李志刚承包的工地干活不到两天就受伤了，所以保险没有来得及办理。一审法院查明事实清楚，请求维持原判。 鑫岐公司辩称，我方认为原审在没有证据的情况下认定本案 是没有依据的。 陈家亮向一审法院起诉请求：1、依法判令被告李志刚赔偿原告残疾赔偿金暂定22090元；2、依法判令被告李志刚赔偿原告各项损失869005.7元：医疗费73331.75元、误工费25944元（188元／天×138天）、护理费误工费25944元（188元／天×138天）、住院伙食补助费5760元（120元／天×48天）、营养费3450元（25元／天×138天）、交通费600元，拐杖费120元、住宿费514元，合计135663.75元，扣减被告已付的49658元，剩余86005.7元；3、依法判令被告鑫岐公司承担连带责任。诉讼过程中，原告诉称身体尚未痊愈，无法前来新疆进行伤残鉴定，申请撤回第一项关于伤残赔偿金的诉讼请求，待治愈后另行提起民事诉讼，新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院予以准许。 一审法院认定事实：2018年6月9日，原告陈家亮在××县安装工程中干活时，在装卸管道过程中，被滚落的自来水管道砸伤左腿，被送往新疆医科大学第六附属医院就诊，诊断为左小腿不全离断伤、左侧胫腓骨远端开放性粉碎性骨折、左侧胫后动脉断裂、左侧胫前动脉断裂、左小腿大隐静脉断裂、左侧腓神经损伤。原告自2018年6月9日至2018年7月27日在新疆医科大学第六附属医院骨病矫形修复科住院治疗48天。新疆医科大学第六附属医院出院证明上载明出院后全休三个月，住院期间陪护一人，出院后三个月内陪护一人，加强营养等注意事项。另审理查明，该涉案工程系鄯善县第二水厂及配套管网工程-城区供水管网改扩建工程二标段，该工程发包人为鄯善县山河水务开发投资有限责任公司，承包人为新疆鑫岐公路工程有限公司，被告李志刚系该标段分包人。事故发生后，被告李志刚向原告陈家亮支付了49658元。原告现主张被告李志刚承担赔偿责任，要求被告鑫岐公司承担连带责任。上述事实，有当事人陈述、诊断证明、检查报告单、门诊预交费收据、工程承包合同等证据载卷，经当庭举证、质证，应予认定。一审法院认为，本案的争议焦点为原告损失的确定及赔偿责任承担的问题。关于争议焦点一，原告陈家亮在被告工地装卸施工过程中被滚落的自来水管道砸伤左腿。原告的医疗费72950.75元有新疆医科大学第六附属医院医疗费票据为证，原审法院予以支持。原告提交的两张门诊预交费收据不是医疗最终结算单据，该预交收据381元不应核算为原告的医疗费用支出，原审法院不予支持。原告主张的误工费25944元（188元／天×138天）、护理费25944元（188元／天×138天）、住院伙食补助费5760元（120元／天×48天）、营养费3450元（25元／天×138天）有医院出院证明为据，数额符合法律规定，原审法院予以支持。结合原告住所地、医院所在地，住院天数、陪护人数，原审法院酌情支持交通费500元。原告主张的购买拐杖费120元，结合原告的住院时间、伤情状况、购买地点及购买时间，原审法院予以支持。原告主张住宿费，因其已主张陪护费用，原审法院不予支持。以上合计134048.75元，扣减被告已经支付的49658元，被告还应支付原告赔偿款84390.75元。关于争议焦点二。原告工作所在的××县安装工程系被告李志刚从被告鑫岐公司处承包，李志刚系承包人。原告陈家亮在该工地上为被告李志刚所承包的工程提供劳务。原告陈家亮与被告李志刚之间形成劳务关系。李志刚系雇主、陈家亮系雇员。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。该责任性质上属无过错责任。故被告李志刚应承担雇主责任。另《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。鑫岐公司将鄯善县石材园区赤亭路供引水管道安装工程中的劳务分包给没有资质的李志刚，应对原告陈家亮的损失承担连带责任。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告李志刚应自判决生效之日起十日内赔偿原告陈家亮经济损失84390.75元。二、被告新疆鑫岐公路工程有限公司对李志刚赔偿原告陈家亮经济损失承担连带责任。三、驳回原告陈家亮的其他诉讼请求。 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：陈家亮提供一份视频证据。证明陈家亮与李志海是雇佣关系，视频中与陈家亮说话的人是全文成，全文成是李志海的姐夫。经质证，李志海对视频的真实性及关联性均不予认可。本院对该视频的真实性无法确认，故对其关联性不予认可。 二审查明的事实与一审一致。另查明，二审中李志刚自述其与鑫岐公司是内部承包关系，是涉案标段分包人，向公司缴纳相应的管理费。李志刚认可陈家亮是在其承包的鄯善县石材园区赤亭路供引水管道安装工程工地受伤，称陈家亮是在工地上玩耍。 本院认为，本案的争议焦点是，李志刚与陈家亮是否存在雇佣关系，李志刚是否应对陈家亮的损失承担赔偿责任。二审中， 李志刚自述其与鑫岐公司是内部承包关系，是涉案标段分包人，向公司缴纳相应的管理费。李志刚认可陈家亮是在其承包的鄯善县石材园区赤亭路供引水管道安装工程工地受伤，称陈家亮是在工地上玩耍，但未提供相应的证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。陈家亮工作所在的××县安装工程系李志刚从鑫岐公司处承包，李志刚系承包人。陈家亮在该工地上为李志刚所承包的工程提供劳务，双方之间形成劳务关系，李志刚系雇主、陈家亮系雇员。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故李志刚应承担无过错雇主责任。 综上所述，李志刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1910元，由李志刚负担。 本判决为终审判决。 审判长 王   志   红 审判员 常   昳   华 审判员 米克日古丽·艾尔肯 二〇二〇年七月二十四日 书记员 兰   保   荣