陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1335号上诉人（原审原告）：常对生，男，1958年12月28日出生，汉族，陕西省神木市人，现住陕西省神木市。上诉人（原审被告）：冯有地，男，1976年1月26日出生，汉族，陕西省神木市人，现住陕西省神木市。被上诉人（原审被告）：杜青兵，男，1978年11月8日出生，汉族，陕西省神木市人，现住陕西省神木市。被上诉人（原审被告）：榆林市物资机电有限公司，住所地：陕西省榆林市府谷县人民西路商场大厦。法定代表人：路府利，该公司经理。上诉人常对生、冯有地因与被上诉人杜青兵、榆林市物资机电有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2018）陕0881民初565号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。常对生上诉请求：1、依法改判支付上诉人住宿费19000元，鉴定医疗费10195.66元，误工费73900元，被抚养人生活费应按城镇标准增加12081.3元。2、被上诉人杜青兵、榆林市物资机电有限公司承担连带责任。3、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1、上诉人在外就医住院期间190天，平均住宿费按100元每人每天，以1人的标准开支19000元，请予支持。上诉人一审要求58500元住宿费，因上诉人病情严重，大脑也受伤，精神出现严重问题，一般医院需要三个人轮流照顾，但前期看病费用的支付都非常困难，所以无钱居住能够开具发票的正规酒店旅馆，只得在一些非正规小宾馆居住，无正规发票，出具收据亦不正规，上诉人便没有出具，故无相关证据，一审法院不予以支持。但该部分开支是必要开支，即使无证据，法官也应酌情予以支持。2、第二次鉴定花费检查等医疗费10195.66，现上诉人通过西安鉴定医院已经调取相关资料证明该部分医疗费系实际支出，请求予以支持。3、上诉人的照看水坝任务由妻子代替，单位实际是给上诉人妻子的报酬。上诉人未将名字予以变更，一审认定该工资系给上诉人支付的，认为上诉人工资无损失有误，上诉人自2017年11月23日至2018年12月28日退休之日，期间400天的误工费应支持。4、被抚养人现移民至城镇，被抚养人生活费应按城镇标准计算，根据《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行〕》的规定，对于未终审的案件，被抚养人生活费应按城镇标准计算。5、杜青兵作为直接侵权人，其负事故主要责任，应当承担连带责任；榆林市物资机电有限公司作为车辆挂靠单位，肇事车辆以其名义对外经营，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，应承担连带责任。一审法院对部分事实及损失不予认定，适用法律错误，请求支持上诉人的上诉请求。冯有地上诉请求：1、撤销一审判决依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定医疗费475159.38元证据不足，上诉人、被上诉人与中航安盟财产保险股份有限公司达成交通事故赔偿协议，被上诉人在起诉前已经收到保险公司医疗费、残疾赔偿金42万元，一审法院在本次判决中依然认定被上诉人医疗费为464963.72元，对于保险公司已经赔偿给被上诉人的医疗费作为裁判的依据是错误的；一审法院判决140支医药费票据及西京医院医疗消费明细、中国人民解放军资金往来结算票据3支，未经过质证不能作为裁判的依据。2、发生事故时被上诉人居住农村，按照城镇居住标准计算残疾赔偿金错误。3、一审法院未按责任判决保险公司承担商业保险，以保险公司承担42万元的赔偿责任错误。一审法院将强制保险与商业保险同时给予42万元的打包赔偿，违反强制保险与商业保险的赔偿顺序与责任区分，一审法院从赔偿总额中减去强制保险和商业保险赔偿42万元，然后按照70％的事故责任让上诉人承担赔偿是错误的。4、被上诉人未将保险公司列为共同被告程序违法，一审法院没有以职权追加，虽然被上诉人得到保险赔偿没有将保险公司起诉，但是事实认定与保险公司具有利害关系，不参加案件事实不能查明。保险公司42万元的赔偿款不具有合法性，应当公开质证。常对生因痴呆鉴定机构确定为伤残六级的证据不合法，不能作为证据使用。一审期间上诉人对常对生痴呆事实提出质疑，提供证据反映常对生正常的精神状态、正常的工作状态，鉴定机构虽然具备鉴定资质，但常对生享受工资待遇，具备劳动能力，证明痴呆六级的鉴定结论是错误的，上诉人不认可。上诉人冯有地针对上诉人常对生上诉请求的答辩意见：上诉人的上诉请求不能成立，应当驳回，住宿费没有合法证据，被扶养人生活费不符合侵权责任法第十六条的规定，应当驳回，常对生在农村居住的事实已经由公安机关事故责任认定书确认。对常对生痴呆鉴定意见有异议，常对生不构成痴呆；一审法院按照事故认定上诉人承担75%的责任错误，常对生应负事故主要责任。上诉人常对生针对上诉人冯有地上诉请求的答辩意见：答辩人的误工费应予以支持，没有票据不代表不吃饭，不住宿，因为资金不足，只能在小宾馆居住。未终审的案件，被扶养人生活费应按城镇标准计算，冯有地陈述的内容无事实与法律依据，应当予以驳回。杜青兵未作答辩。榆林市物资机电有限公司未作答辩。常对生向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费475159.38元、护理费119100元、营养费15200元、住院伙食补助费9500元、残疾赔偿金473932.1元、鉴定费、鉴定检查费10902元、误工费141518.5元、后续治疗费12000元、残疾辅助器具费84000元、陪护人员伙食费、住宿费58500元、交通费4527.3元、复印费324元、精神损害抚慰金33500元，共计1438163.28元，扣除中航安盟财产保险有限公司神木支公司已赔付的42万元，被告按照责任比例承担754530.62元；2、本案的诉讼费及保全费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月23日，被告杜青兵驾驶晋BX/陕KAX挂“北奔牌”重型半挂牵引车沿中锦路由南向北行至39KM+330m（乌鸡滩村路口）处时，与前方由南向西左转弯行驶的原告常对生驾驶的无牌号“铃木牌”两轮摩托车（发动机号：11083104）相撞，结果造成摩托车损坏，原告常对生受伤的交通事故。该事故经神木市公安局交通管理大队作出神公交认字[2017]第514号道路交通事故认定书认定，被告杜青兵承担本次事故的主要责任，原告常对生承担本次事故的次要责任。事故发生后，原告常对生被送往神木市神府经济开发区医院抢救治疗，经诊断为：1.重型开放性颅脑损伤、弥漫性轴索损伤、脑内出血、颅底骨折并脑脊液耳漏、蛛网膜下腔出血；2.头皮裂伤；3.左侧多发肋骨骨折；4.左侧胸腔积液、双肺挫伤；5.左侧腓骨中、下段骨折；6.胸11锥体左侧横突骨折，并在该院支出医疗费6247.4元，病历复印费20元。后于2017年11月24日因病情需要，原告前往神木市医院住院治疗，经诊断为：1.重型开放性颅脑损伤①脑挫裂伤伴脑内血肿（左侧颞叶、右侧额叶）②蛛网膜下腔出血③颅底骨折④左侧脑脊液耳漏⑤颅骨骨折（左侧颞顶骨）⑥弥漫性轴索损伤，头皮挫裂伤；2.闭合性胸部损伤①左侧后肋多发骨折②双肺挫伤③胸腔积液；3.左侧腓骨多发骨折4.左膝小腿软组织损伤5.双侧额颞部硬膜下积液6.II型呼吸衰竭，并在该院住院治疗6天，支出医疗费17261.7元。后于2017年11月30日因病情需要，原告前往鄂尔多斯市中心医院，经诊断为：1.颅脑损伤，蛛网膜下腔出血，颅骨骨折，颅内血肿形成，弥漫性轴索损伤，硬膜下积液；2.胸部外伤，创伤性湿肺，胸腔积液，多发肋骨骨折，呼吸衰竭；3.左侧腓骨骨折；4.软组织损伤；5.左下肢胫后静脉血栓形成；6.贫血，并在该院住院治疗6天，支出医疗费41623.73元。后于2017年12月6日因病情需要，原告前往空军军医大学西京医院（中国人民解放军第四军医大学西京医院），经诊断为：1.脑外伤康复治疗；2.左下肢截肢术后康复治疗；3.双下肢多发血栓形成等，并在该院住院治疗116天，支出医疗费375715.51元，支出复印费87.9元。后于2018年4月24日因病情需要，原告前往神木中西医结合医院，经诊断为：1.脑外伤康复治疗；2.左下肢截肢术后康复；3.退行性膝关节炎，并在该院住院治疗45天，支出医疗费8447.86元，支出复印费（工本费）15元。原告在老百姓大药房连锁（陕西）有限公司购买医药用品等共计支出6864元，在陕西同一医药连锁有限责任公司购买医药用品共计支出4094.92元，在神木市健家医疗器械有限公司购买下肢矫形器支出980元，在神木市药材有限公司购买医药用品等共计支出3728.6元。一审法院认为，被告杜青兵驾驶晋BX/陕KAX挂“北奔牌”重型半挂牵引车与原告常对生驾驶的无牌号“铃木牌”两轮摩托车（发动机号：11083104）相撞，结果造成摩托车损坏，原告常对生受伤的交通事故，公安交警部门对事故的认定事实清楚，责任明确，应予确认。被告冯有地对原告提交的鉴定意见书有异议，并申请重新鉴定，因鉴定意见书系原告申请经本院委托鉴定，鉴定意见书是具有资格的鉴定机构作出的，鉴定程序合法，且被告未举示确凿的证据证明鉴定机构作出的鉴定结论明显缺乏依据，故对被告冯有地提出重新鉴定的申请，本院不予准许。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，若是机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的过错比例分担责任。本案中，晋BX/陕KAX挂“北奔牌”重型半挂牵引车在中航安盟财产保险有限公司神木支公司投保交强险和商业第三者险（限额为30万），且该公司已在交强险限额内向原告赔偿12万元，在商业第三者责任险限额内向原告赔偿30万元，故原告的损失扣除保险公司已赔偿的42万元，剩余损失应该由被告冯有地按照70%的责任比例向原告赔偿。本案中原告常对生请求人身损害的项目及标准应参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定执行，本院作如下认定：医疗费应为464963.72元；护理费的计算至[2018]临鉴字第552号司法鉴定意见书出具前一日，该期间为255日，护理人确定为1人，住院期间按100元/天标准计算，出院后按50元/天标准计算，即为21450元；营养费的计算期间为住院期间174日，按照每日20元标准计算，即为3480元；住院伙食补助费的计算期间为住院期间174日，按照每天50元计算，即为8700元；残疾赔偿金，原告常对生因交通事故致常对生左下肢膝上以远缺失属六级伤残；颅脑损伤脑软化灶形成属十级伤残，常对生因2017年11月23日交通事故造成颅脑损伤所致轻度至中度痴呆构成六级伤残，故残疾赔偿金应为373172.8元；被抚养人生活费经计算为15376.2元；鉴定费7302元；后续治疗费12000元；残疾辅助器具费84000元；交通费虽原告提交的部分票据不符合证据的形式要件，但本院综合考虑原告伤情及住院期限，本院酌情认定交通费为3000元；复印费122.9元；原告常对生因交通事故致常对生左下肢膝上以远缺失属六级伤残；颅脑损伤脑软化灶形成属十级伤残，常对生因2017年11月23日交通事故造成颅脑损伤所致轻度至中度痴呆构成六级伤残，本院酌情认定精神损害抚慰金为30000元；误工费因原告年满60周岁,且根据本院与其工作单位进行调查，发生事故至今，其收入未因交通事故发生而减少，故对原告要求被告支付误工费的诉讼请求，本院不予支持。上述损失共计1023567.62元。晋BX/陕KAX挂“北奔牌”重型半挂牵引车在中航安盟财产保险有限公司神木支公司投保交强险和商业第三者险（限额为30万），且该公司已在交强险限额内向原告赔偿12万元，在商业第三者责任险限额内向原告赔偿30万元，故原告的损失扣除保险公司已赔偿的42万元，因被告冯有地为晋BX/陕KAX挂“北奔牌”重型半挂牵引车所有人，剩余损失603567.62元应由被告冯有地按照事故责任比例承担70%的赔偿责任，即为422497.33元。综上所述，依照根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：1、由被告冯有地于本判决生效之日起十日内赔偿原告常对生医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金等共计422497.33元。2、被告杜青兵、榆林市物资机电有限公司在本案中不承担赔偿责任。3、驳回原告常对生的其他诉讼请求。本院二审期间，上诉人常对生提交两组证据，第一组证据，上诉人常对生通过建设银行向西安市精神卫生中心缴款票据一支，缴款金额为7287元，用于证明鉴定费应予支持。第二组证据，证明一份，用于证明水库因常对生身体残疾，不能劳动，由其妻代为工作获得1500元报酬，误工费应予支持。上诉人冯有地质证意见为：对第一组证据真实性、合法性、关联性均有异议，不予质证；第二组证据的形式要件不合法，该证明没有法定代表人的签名，不能作为认定案件事实的依据，一审期间公司出示常对生的工资表，其劳动报酬具有相对性，上诉人证明目的不能成立。因上述证据不属于二审新证据，本院不予采信。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，杜青兵驾驶晋BX/陕KAX挂“北奔牌”重型半挂牵引车与常对生驾驶的无牌号“铃木牌”两轮摩托车相撞，造成摩托车损坏，常对生受伤的交通事故。该事故经神木市公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书认定，杜青兵承担本次事故的主要责任，常对生承担本次事故的次要责任。晋BX/陕KAX挂“北奔牌”重型半挂牵引车在中航安盟财产保险有限公司神木支公司投保交强险和商业第三者险（限额为30万），事故发生在保险期限内，故常对生因交通事故产生的合理损失，应首先由中航安盟财产保险有限公司神木支公司在保险限额范围内予以赔偿，不足部分由冯有地按照事故责任比例赔偿。因中航安盟财产保险有限公司神木支公司已赔偿42万元，该部分费用应该在赔偿总额中扣除。上诉人常对生提出，住宿费即使无证据，也应酌情支持，依照“谁主张、谁举证”的举证责任分配原则，上诉人未提交证据证明住宿费花费，应承担举证不能的法律后果。上诉人常对生提出，应予以支持第二次鉴定费、医疗费、被抚养人生活费应按城镇居民标准计算赔偿，根据查明的事实，一审法院判决赔偿数额、赔偿项目、赔偿标准符合法律规定，并无不妥。上诉人常对生提出，误工费应支持，经查，发生事故至今，常对生的收入未因交通事故发生而减少，故对常对生要求支持误工费的请求，无事实依据，依法应予驳回。上诉人常对生提出，杜青兵作为直接侵权人，榆林市物资机电有限公司作为车辆挂靠单位，应承担连带责任，因上诉人常对生的请求无法律依据，依法应予驳回。上诉人冯有地提出，常对生被鉴定为六级伤残、中度痴呆的鉴定意见不应当被采信，经查，该鉴定意见系有资质的鉴定机构作出，上诉人虽对鉴定意见持有异议，但未提交证据证明鉴定程序违法、鉴定意见明显依据不足，故一审判决采纳该鉴定意见作为定案依据并无不当。上诉人冯有地提出，常对生的残疾赔偿金应按农村居民标准计算赔偿，依照《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》的规定，对于未终审的案件，残疾赔偿金应按城镇标准计算，故一审法院按照城镇居民标准计算赔偿常对生的残疾赔偿金并无不当。上诉人冯有地提出，应追加保险公司参加诉讼，经查，保险公司已在交强险限额内向常对生赔偿12万元，在第三者责任商业险限额内向常对生赔偿30万元，共计履行赔偿义务42万元，且常对生未将保险公司作为赔偿义务人起诉，本案事实已经查明，不需要追加保险公司参加诉讼，以免增加诉累，故上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。上诉人冯有地提出，一审法院认定医疗费证据不足，经查，医疗费的花费有医院出具的正规票据支持，一审法院判决支持医疗费并无不妥。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由均不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9830元，由上诉人常对生负担2200元，由上诉人冯有地负担7630元。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇二〇年七月二日书记员  王进举