河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀10民终2179号 上诉人（原审原告、反诉被告）：张海生，男，1966年7月20日出生，汉族，现住三河市燕郊开发区。 委托诉讼代理人：赵利全，三河市燕郊行宫法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告、反诉原告）：王志波，男，1982年10月25日出生，汉族，现住三河市燕郊开发区。 委托诉讼代理人：郭昊，北京孙中伟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王宜洁，北京孙中伟律师事务所实习律师。 上诉人张海生因与上诉人王志波生命权、健康权、身体权纠纷一案，二上诉人均不服河北省三河市人民法院（2019）冀1082民初4578号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 上诉人张海生上诉请求：撤销一审判决，支持上诉人上诉请求。事实和理由：一审判决依据北京华夏物证鉴定中心出具的司法鉴定意见书，否定上诉人张海生住院治疗112天及费用是错误的，该鉴定意见书只是对上诉人张海生肋骨骨折伤情治疗措施、用药种类、住院时间提出的鉴定意见，并未对上诉人张海生其他伤情的治疗措施、用药、住院时间予以考虑；应以2018年住宿和餐饮业年收入43044元为标准，计算上诉人张海生的误工费损失；上诉人张海生无过错，一审判决上诉人承担30%的赔偿责任，无事实和法律依据。上诉人张海生同时对上诉人王志波的上诉请求及理由，不予认可。 上诉人王志波上诉请求：撤销一审判决，支持上诉人上诉请求。事实和理由：上诉人王志波2018年4月22日垫付的被上诉人张海生医疗费1万元，应予扣除；一审期间，上诉人王志波申请对张海生的医疗费合理性和必要性进行司法鉴定，对住院113天的合理性、必要性进行鉴定，上诉人王志波交纳鉴定费1万元，经鉴定被上诉人张海生主张的上述损失大部分不成立，一审判决依据鉴定意见确定赔偿数额，对该鉴定费，应依据支持的赔偿数额比例，判决由双方分担。上诉人王志波同时对上诉人张海生的上诉请求及理由，不予认可。 张海生向一审法院起诉请求，1.要求被告承担各项经济损失共计85308.21元；医疗费41057.51元，误工费14348元，护理费7174元，营养费6000元，伤情三期鉴定费4822.70元，交通费606元，住院伙食费11300元，以上费用共计85308.21元；2.承担本案诉讼费用。 王志波向一审法院反诉请求，1、请求判令被反诉人支付反诉人医疗费1633.15元、住院伙食补助费300元、误工费1500元、护理费330元、交通费300元、营养费150元，以上共计4213.15元。2、本诉、反诉的诉讼费用由被反诉人承担。 一审法院认定事实：（2019）冀1082刑初20号刑事判决书中查明纠纷事实为，2018年4月21日16时许，在三河市燕郊开发区金福私房菜饭店门前公交站牌处，王志波因张海生在其轿车旁小便，引发争吵后与张海生互殴。在互殴过程中，王志波用右腿膝盖跪压张海生胸部，并对其拳打脚踢，致使张海生头面部外伤、左侧筛骨内纸板骨折、右侧第5-8肋骨骨折、双肩关节外伤、多发软组织损伤。该判决中认定，张海生酒后随地小便，与人发生争吵，其先行解下裤腰带进行挑衅，对此有张海生陈述及现场录像予以印证，故张海生对本案的发生具有过错。该刑事判决书已生效，对生效判决书中认定纠纷发生的事实，本院予以确认。结合事发起因为张海生随地小便、先解下裤腰带挑衅和视频中显示的王志波先动手的纠纷发生经过，本院认定，对此纠纷，原告承担30%的过错，被告承担70%的过错。 事发后，原告被送往京东中美医院住院112天（至2018年8月11日），经诊断为头面部外伤、左侧筛骨内纸板骨折、右侧第5-8肋骨骨折、双肩关节外伤、多发软组织损伤。根据原告提交的证据，核实原告的合理损失共计46206.31元，包含：1.医疗费23083.31元。结合北京华夏物证鉴定中心出具的司法鉴定意见书，“吸氧费，肩关节MRI检查费及针对肩部损伤的相关治疗费，氨曲南、阿法骨化醇软胶囊、六合氨基酸注射液，注射用复方三维B（II）等药费，相对打伤事件不具有合理性、必要性”、“标准住院日为≤10天”和用药清单，其中的10732.2元的药品与打架事件不具有合理性、必要性，予以扣除。102次的二级护理（5元/次）、中高档床位（58元/天）和诊察（8元/次）的支出共计7242元并非本次纠纷的合理损失。剩余医疗费23083.31元属于合理费用，本院予以维护。2.住院伙食费1000元（100元/天*10天）。北京华夏物证鉴定中心出具的司法鉴定意见书标明“标准住院日为≤10天”，“伤情住院113天，不具有合理性、必要性”，本院依据鉴定报告，维护住院期间的10天。3.误工费7713元（23461元/年÷365天*120天）。2019年10月15日经北京中衡司法鉴定所鉴定误工期为120日。原告未提交收入证明，本院按照2018年农林牧渔业年收入23461元计算。4.护理费6360元（106元/日*60天）。根据鉴定护理期为60日，原告未提交护理费标准，本院按照被告同意的每日106元予以维护。5.营养费3000元（50元/日*60日）。鉴定报告，鉴定意见营养期为60日，每日按照50元的标准予以维护。6.鉴定费4550元。7.交通费根据住院、出院、鉴定的实际情况酌定为500元。 事发后，王志波到京东中美医院住院治疗3天（至2018年4月24日），经诊断为头颈外伤、腹部外伤。有医院住院病历和出院证明、诊断证明书为证，本院予以认可。根据反诉原告提交的证据，核实反诉原告的合理损失共计2780.15元，包含：1.医疗费1633.15元。2.住院伙食补助费300元（100元/日*3天）。3.误工费354元（43044元/年÷365天*3天）。根据被告从事的行业，误工费标准按照2018年住宿和餐饮业年收入43044元计算住院期间的3天。4.护理费193元（23461元/年÷365天*3天）。王志波未提交护理费标准和护理人员收入证据，本院按照2018年农林牧渔业年收入23461元的标准计算，护理期为住院期间的3天。5.交通费根据住院和出院的实际情况酌定为300元。无医嘱证明需要加强营养，故本院对营养费不予维护。 一审法院认为，2018年4月21日16时许，在三河市燕郊开发区金福私房菜饭店门前公交站牌处，王志波因张海生在其轿车旁小便，引发争吵后与张海生互殴。结合事发起因为张海生随地小便、先解下裤腰带挑衅和视频中显示的王志波先动手的纠纷发生经过，本院认定，对此纠纷，张海生承担30%的过错，王志波承担70%的过错。王志波赔偿张海生合理损失的70%即32344.42元，剩余损失由张海生自行承担。张海生赔偿王志波合理损失的30%即834.05元，剩余损失由王志波自行承担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条的规定，判决如下：一、王志波赔偿张海生各项损失32344.42元。二、张海生赔偿王志波各项损失834.05元。综合第一、二项给付义务，王志波于本判决生效后十日内赔偿张海生损失31510.37元。案件受理费100元，减半收取计50元，由被告王志波负担（于本判决生效之日起三日内向本院交纳）。 本院审理查明，上诉人王志波已垫付张海生医疗费1万元，主张在本案中扣除，张海生对此予以认可，本院予以确认。在本案一审期间，上诉人王志波申请对张海生的医疗费、住院天数的合理性和必要性进行司法鉴定，上诉人王志波交纳鉴定费1万元，上诉人张海生对王志波交纳该鉴定费的事实予以认可，但认为该鉴定费不应由其分担。上诉人张海生二审期间提交录音三段，证明其未殴打王志波。王志波质证意见为，上述录音无原始载体，无法说明录音中的人物身份、相互关系，王志波不予认可。本院经审查认为，上诉人张海生该主张，与三河市人民法院（2019）冀1082刑初20号刑事判决认定的案件事实不符，且与双方争执互殴的监控视频不符，本院不予采信。本案其他事实，与一审判决认定事实相同。 本院认为，2018年4月21日16时许，在三河市燕郊开发区金福私房菜饭店门前公交站牌处，王志波因张海生在其轿车旁小便，引发争吵后与张海生互殴，三河市人民法院（2019）冀1082刑初20号刑事判决对上述事实予以认定，并认定张海生酒后随地小便，与人发生争吵，其先行解下裤腰带进行挑衅，张海生对本案的发生具有过错。一审判决依据上述情节，认定上诉人张海生对双方纠纷，承担30%的过错，理据充分，本院予以维护，上诉人张海生主张其无过错的上诉理由，本院不予支持。对于张海生的医疗费数额及住院天数的合理性、必要性，一审期间已委托进行司法鉴定，一审判决依据司法鉴定意见，确定上述损失数额，理据充分，上诉人张海生不认可该司法鉴定意见，但无合理理由，本院不予支持。上诉人张海生主张，应按照住宿和餐饮业收入标准，计算其误工费损失，但上诉人张海生提交的证据，只能证明其妻子孟应香经营旅店，不能证明上诉人张海生经营旅店，上诉人张海生该上诉理由，本院不予支持。 上诉人王志波垫付的张海生医疗费1万元，张海生予以认可，在本案中应予扣除，一审判决认定王志波赔偿张海生各项损失32344.42元，扣除该1万元垫付医疗费后，王志波应赔偿张海生各项损失22344.42元。上诉人王志波申请对张海生的医疗费数额及住院天数的合理性、必要性进行司法鉴定，并交纳鉴定费1万元，一审根据该鉴定意见，对张海生主张的相关损失数额，部分予以核减，王志波的抗辩意见部分成立，据此，双方当事人应对该鉴定费1万元，予以分担，本院认定张海生分担50%的鉴定费，为5000元，给付王志波。 综上所述，上诉人张海生的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人王志波的上诉理由部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销河北省三河市人民法院（2019）冀1082民初4578号民事判决； 二、王志波赔偿张海生各项损失22344.42元； 三、张海生赔偿王志波各项损失834.05元，给付王志波鉴定费5000元，上述合计5834.05元； 本判决第二、三项给付义务折抵后，王志波给付张海生16510.37元，于本判决生效后十日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费100元，减半收取为50元，由王志波负担。二审案件受理费175元，由张海生负担150元，由王志波负担25元。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 欣 审 判 员  李成佳 审 判 员  史纪红 二〇二〇年七月二十一日 法官助理  叶振平 书 记 员  郭琳娜