新疆生产建设兵团伊宁垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵0402民初31号 原告：徐炳林，男，汉族，1970年1月8日出生，无固定职业，住第四师六十八团。 被告：新疆鑫鹏房地产开发有限责任公司，住所地新疆可克达拉市六十八团鑫鹏佳苑3号楼101室。 法定代表人：郑世明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘润霞，伊宁市佳诚法律服务所法律工作者。 被告：姚金山，男，汉族，1962年2月26日出生，务工人员，住河南省商水县。 原告徐炳林与被告新疆鑫鹏房地产开发有限责任公司（以下简称鑫鹏房地产公司）、姚金山承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，依法公开开庭进行审理。原告徐炳林，被告鑫鹏房地产公司的委托诉讼代理人刘润霞，被告姚金山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐炳林提出如下诉讼请求：1．依法判令鑫鹏房地产公司、姚金山支付工程款291,000元；2．依法判令鑫鹏房地产公司、姚金山按银行利率支付拖欠费用的利息；3．依法判令鑫鹏房地产公司、姚金山承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年6月15日，徐炳林与鑫鹏房地产公司68团鑫鹏佳苑项目部经理姚金山签订外墙保温工程施工承包合同。2016年10月15日工程完工。因鑫鹏房地产公司过错没有进行验收，拖至2017年开春才竣工验收。2017年9月26日，经结算姚金山向徐炳林出具欠条1张，言明欠工程款391,000元，2017年9月29日，鑫鹏房地产公司付款50,000元，2017年12月31日，姚金山之子姚立明付款50,000元，余291，000至今未付，徐炳林遂诉至法院。 被告鑫鹏房地产公司辩称：鑫鹏房地产公司未与徐炳林签订合同，姚金山不是鑫鹏房地产公司的项目经理，其是施工单位农四师宏生建筑安装工程有限责任公司（以下简称宏生公司）的项目负责人，徐炳林应当向宏生公司及姚金山主张权利。 被告姚金山辩称，姚金山在鑫鹏房地产公司的法定代表人郑世明授意下，与徐炳林签订了合同，徐炳林与鑫鹏房地产公司存在合同关系，鑫鹏房地产公司应当向徐炳林支付剩余工程款。 原告徐炳林围绕其诉讼请求提供如下证据： 合同1份、欠条1份，交易清单2份，证明徐炳林与姚金山于2016年6月16日签订外墙保温工程施工承包合同一份，约定徐炳林为鑫鹏房地产公司的鑫鹏佳苑小区做外墙保温工程，2017年9月26日经结算，尚欠391,000元工程款，鑫鹏房地产公司曾于2017年9月29日向徐炳林银行汇款50,000元。 经质证，鑫鹏房地产公司对徐炳林提交的证据均不认可，认为与己方无关。 经质证，姚金山对徐炳林提交的证据无异议。 经审核，本院对徐炳林提交的证据的真实性予以认定。 被告鑫鹏房地产公司围绕其诉讼请求提供如下证据： 1．建设工程施工合同、建设工程施工许可证、商品房预售许可证，证明鑫鹏房地产公司是建设工程施工合同的发包方，主要业务是销售房屋，从没有成立过项目部。 2.鑫鹏3、5、6号商住楼付款说明及相应付款凭证（复印件），代付款项清单及相应付款凭证，实测报告等，证明按照建设工程施工合同，鑫鹏房地产公司应支付工程款9,289,093.3元，现已经支付10,172,081元，实际超付882,988.4元，不存在欠付工程款的事实。 3．质量保证金协议和承诺书一份，证明姚金山代表宏生公司负责涉案项目施工，质量保证金协议书的内容由姚金山履行，项目质量问题由姚金山负责，因姚金山无力支付质量保证金，鑫鹏房地产公司将商住楼东侧门面房抵押给宏生公司，作为拖欠农民工工资及其他债务的担保物。 经质证，徐炳林对证据1无异议，对证据2、3认为证明的是鑫鹏房地产公司与姚金山之间的关系，与己无关，不发表意见。 经质证，姚金山对证据1的真实性无异议；对证据2、3经本院合法传唤，未到庭发表质证意见。 经审核，本院对鑫鹏房地产公司提交的证据的真实性予以认定，对上述证据的证明力将结合其他证据综合认定。 被告姚金山围绕其诉讼请求提供如下证据： 对账明细清单1份，经销协议1份，合同5份，证明鑫鹏房地产公司曾直接向材料商付款，而且与材料商签订合同用的是项目部公章。 经质证，徐炳林对姚金山提供的证据无异议。 经质证，鑫鹏房地产公司对姚金山提供的证据均不认可，认为合同是姚金山签订，合同上的项目部公章是姚金山私刻，不能代表鑫鹏房地产公司。 经审核，本院对姚金山提交的证据的真实性予以认定，对上述证据的证明力将结合其他证据综合认定。 诉讼过程中，本院认为对宏生公司的调查涉及是否追加当事人的事项，遂依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十六条第一款第五项对农四师宏生建筑安装工程有限责任公司六十八团分公司的经理方进忠进行了询问，方进忠陈述，宏生公司未参与涉案工程施工，工程负责人是姚金山，是鑫鹏房地产公司自己在负责，与宏生公司没有关系。 经质证，徐炳林对方进忠的证言无异议。 经质证，鑫鹏房地产公司对方进忠的证言不认可，认为姚金山是代宏生公司履行义务，鑫鹏房地产公司将房屋抵押给宏生公司作为质量保证金，是作为姚金山的履约保证。 姚金山经本院合法传唤，未到庭对方进忠的证言发表质证意见。 经审核，本院对方进忠关于涉案工程是由鑫鹏房地产公司自己在组织施工，工程负责人是姚金山的陈述的真实性予以认定。 根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年11月22日，鑫鹏房地产公司与农四师宏生建筑安装工程有限责任公司签订建设工程施工合同，合同载明：工程名称为第四师鑫鹏佳苑新建商住楼，工程地点为第四师六十八团原粮站，工程内容为新建商住楼3、5、6号楼全套施工图，土建、水、电、暖、卫。承包人项目经理张超。2016年6月15日，姚金山以68团鑫鹏佳苑项目部代表的名义与徐炳林签订合同一份，约定：68团鑫鹏佳苑项目部将鑫鹏佳苑小区外墙保温工程承包给徐炳林，工作内容包括贴保温板、做拉扒试验、准备相应资料并完整交工。价格计取：95元每平方米。合同履行完毕后，2017年9月26日，经双方结算，尚欠徐炳林391,000元工程款未付。2017年9月29日，鑫鹏房地产公司向徐炳林付款50,000元，2017年12月31日，姚金山之子姚立明向徐炳林付款50,000元，余291,000元工程款未付。鑫鹏房地产公司认为此款应当由宏生公司支付，姚金山是宏生公司的项目经理。鑫鹏房地产公司已经超付工程款。姚金山认为其受鑫鹏房地产公司法定代表人的委托管理工地，此款应当由鑫鹏房地产公司支付。经本院调查核实，宏生公司的经理方进忠认为宏生公司没有参与施工，此案与宏生公司无关。根据鑫鹏房地产公司提供的支付工程款的各类凭证，鑫鹏房地产公司从未向宏生公司支付过工程款，其支付工程款的主要方式是向姚金山支付或根据姚金山对外出具的结算单等直接向债权人支付。2016年5月17日，鑫鹏房地产公司与宏生公司签订《质量保证金协议》，约定：鑫鹏房地产公司自愿以鑫鹏佳苑商住楼门面房为抵押物，抵押给宏生公司作为工程质量保证金，工程经验收合格、无债务问题、无拖欠农民工工资事项后，宏生公司将抵押物归还鑫鹏房地产公司。同日，姚金山出具承诺书，保证按照《质量保证金协议》的内容执行，因项目部原因造成的损失，由本人承担。 本院认为，本案的争议焦点是鑫鹏房地产公司、姚金山是否应当向徐炳林支付291,000元工程款及资金占用损失的计算。 本案中，姚金山系自然人，不具备承包工程的资质，鑫鹏房地产公司虽然多次向姚金山支付工程款，但姚金山并未与鑫鹏房地产公司或者宏生公司签订承包合同，现有证据无法认定涉案工程承包给了姚金山，无法认定姚金山是工程承包人或者分包人，而鑫鹏房地产公司提供的付款凭证表明其支付工程款的方式主要为向姚金山支付或根据姚金山对外出具的结算单等直接向债权人支付，故足以认定姚金山是鑫鹏房地产公司鑫鹏佳苑项目的工地负责人，姚金山以鑫鹏房地产公司项目部的名义与徐炳林签订合同，约定68团鑫鹏佳苑项目部将鑫鹏佳苑小区外墙保温工程承包给徐炳林，该合同系双方真实意思表示，姚金山作为鑫鹏房地产公司鑫鹏佳苑工程的工地负责人，其行为产生的法律后果应当由鑫鹏房地产公司承担，鑫鹏房地产公司应向徐炳林支付剩余工程款。而鑫鹏房地产公司拖欠徐炳林工程款，造成徐炳林的资金占用损失，故徐炳林要求鑫鹏房地产公司支付291,000元工程款并承担拖欠工程款导致资金占用损失的诉讼请求成立，本院予以支持。资金占用损失自2017年9月26日至2017年9月29日应以391,000元为基数计算，从2017年9月30日至2017年12月31日应以341,000元为基数计算，从2017年12月31日起至款付清之日应以291,000元为始，未付款为基数计算。徐炳林要求姚金山承担给付291,000元工程款并承担拖欠工程款导致资金占用损失的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。鑫鹏房地产公司辩称姚金山是宏生公司负责施工的项目部经理，此款应当由宏生公司承担。经查，在组织施工过程鑫鹏房地产公司并未向宏生公司支付过工程款。在施工完毕后，鑫鹏房地产公司自愿向宏生公司提供门面房作为工程质量、对外债务、农民工工资的保证金，宏生公司的经理方进忠亦表明该公司并未参与施工，上述证据足以认定宏生公司并没有参与施工，鑫鹏房地产公司是组织施工的管理方，故对其辩称此款应当由宏生公司及其项目经理姚金山承担的意见不予采纳。姚金山称鑫鹏佳苑项目部是鑫鹏房地产公司成立的项目部，其是工地负责人的意见与本案查明的事实相符，本院予以采纳。 综上，徐炳林要求鑫鹏房地产公司支付291,000元工程款并承担拖欠工程款导致资金占用损失的诉讼请求成立，本院予以支持。徐炳林要求姚金山支付291,000元工程款并承担拖欠工程款导致资金占用损失的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第二百五十一条之规定，判决如下： 一、被告新疆鑫鹏房地产开发有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告徐炳林支付291,000元工程款并承担拖欠工程款的资金占用损失（以未还款金额为基数，自2017年9月26日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至付清欠款之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告徐炳林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5,665元，由被告新疆鑫鹏房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第四师中级人民法院。 审判长 尹 素 梅 审判员 孙  伟 审判员 薛  晟 二〇二〇年七月二十四日 书记员 蒋赟智子 1