甘肃省皋兰县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0122民初152号原告（反诉被告）：陕西百威消防安全工程有限责任公司，住所地，陕西省西安市莲湖区高新一路11号正信大厦B座306室。法定代表人：张保平，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：马乐兵，甘肃诚信律师事务所律师。被告（反诉原告）：兰州亿家房地产开发有限责任公司，住所地，甘肃省兰州市皋兰县名藩大道918号。法定代表人：俞博，该公司执行董事。委托诉讼代理人：何玮，甘肃策横律师事务所律师。委托诉讼代理人：周侃仁，甘肃策横律师事务所律师。原告（反诉被告）陕西百威消防安全工程有限责任公司（以下简称“百威消防公司”）与被告（反诉原告）兰州亿家房地产开发有限责任公司（以下简称“亿家公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）百威消防公司委托诉讼代理人马乐兵，被告（反诉原告）亿家公司委托诉讼代理人何玮、周侃仁到庭参加诉讼，本案现己审理终结。原告（反诉被告）百威消防公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告将皋兰“亿家?品尚”住宅小区35#楼1单元201、202住宅及一层111#、112#、113#、114#、115#、116#、117#、118#车库，35#楼2单元201、202住宅及一层107#、108#、109#、110#、119#、120#、121#、122#车库交付原告并依照合同约定办理产权登记手续，同时支付抵房后剩余工程款555594元；2.若被告不履行原告主张的第一项诉讼请求，则依法判令被告支付拖欠原告工程款3380459元；3.请求依法判令被告支付原告违约金1014137元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年1月15日，原告依法成立的百威消防公司甘肃分公司（百威消防公司甘肃分公司于2018年12月25日依法注销）与被告签订了《皋兰“亿家?品尚”住宅小区消防工程施工合同》和《皋兰“亿家?品尚”住宅小区抵房协议》，施工合同约定由原告完成被告开发的皋兰“亿家?品尚”住宅小区项目三期消防工程，工程地点位于皋兰县名藩大道东侧，合同预算价暂定800万元，最终以实际完成工程量结算为准，付款方式为被告以皋兰“亿家?品尚”住宅小区35#楼1、2单元4套住宅16个车库、39#楼4套住宅16个车库以及41#楼4套住宅16个车库抵付原告工程款，抵付实物以抵付协议约定为准，具体内容详见《消防工程施工合同》、《抵房协议》。合同签订后，原告按约履行合同，2018年1月，被告将项目三期房屋交付业主使用，2018年8月31日经原告多次催促，原被告对工程款进行结算，被告应支付原告工程款8580459元，被告在支付原告工程款520万元后，拒绝支付剩余的3380459元工程款，遂酿成纠纷。被告（反诉原告）亿家公司辩称：我方应支付的工程款和对方所说的实际情况不符，实际工程款为8092815元，其中转账支付5267950元，以房抵工程款为2824865元。被告（反诉原告）亿家公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令反诉被告支付反诉原告工期逾期违约金1425086元；2.判令反诉被告支付反诉原告双倍维修费用257800元；3.判令反诉被告支付反诉原告代为向业主赔偿的维修费用24300元；4.判令反诉被告向反诉原告补开73030的增值税普通发票；5.判令反诉被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年1月15日，反诉原告因皋兰“亿家?品尚”住宅小区消防工程施工事宜与反诉被告依法设立的百威消防公司甘肃分公司签订了《皋兰“亿家?品尚”住宅小区消防工程施工合同》。合同约定内容如下：1.工程名称为皋兰“亿家?品尚”住宅小区项目三期（27-32#、35#、36#、39-42#住宅楼、1-4商业建筑、1号地下室）消防工程；2.承包范围为“亿家?品尚”住宅小区项目三期（27-32#、35#、36#、39-42#住宅楼、1-4商业建筑、1号地下室图纸范围内的消火栓系统、火灾自动报警系统、自动喷淋系统及火灾漏电监控系统，防火卷帘系统、通风工程及气体灭火系统的安装施工；3.本工程按预算定额三类取费下浮4%进行结算；4.工期为2016年11月1日至2017年8月30日；5.百威消防公司甘肃分公司工程完工后，所有产品经双方代表、监理、验收单位代表预验收合格后，由百威消防公司甘肃分公司组织消防部门检测、验收，并通过消防验收，百威消防公司甘肃分公司负责提交消防专项验收合格资料；6.百威消防公司甘肃分公司不能按期完成的，每推迟一天按总造价的万分之四承担违约金。合同签订后，反诉原告多次催促，百威消防公司甘肃分公司于2018年8月31日才完成了消防工程的施工，2018年11月15日百威消防公司甘肃分公司的消防工程才被相关部门验收合格。故按照合同约定，百威消防公司甘肃分公司工程逾期共计440天。根据双方于2018年8月31日办理的工程结算显示，该工程结算价款为8434459元。按照合同约定按下浮4%结算，本工程原告应付的总价款为8434459-8434459×4%=8097081元。故按照双方对工期违约责任的约定，工期逾期违约金为：8097081元×4÷10000×440=1425086元。另百威消防公司甘肃分公司于2018年12月25日办理了注销登记，因此依据法律规定，百威消防公司甘肃分公司的债权债务应当由反诉被告概括承受。百威消防公司甘肃分公司完成施工后，反诉原告发现存在工程质量问题曾多次要求反诉被告维修未果，为了消除安全隐患保障广大业主的合法权益，反诉原告于2019年5月9日申请皋兰县公证处对施工的工程现场情况进行了证据保全，并于2019年6月22日与江苏省华海消防工程安装有限公司兰州分公司就皋兰亿家品尚住宅小区三期消防工程维修事宜签订了《消防维修工程合同》，江苏省华海消防工程安装有限公司兰州分公司维修完工后，反诉原告支付了维修费用128900元。依据《皋兰“亿家?品尚”住宅小区消防工程质量保修书》第3条第1款之约定，反诉原告有权从质保金中双倍扣除上述维修费用即257800元。除此之外，因反诉被告在打压注水过程中处理不当，给业主造成损失共计24300元，现业主已经明确提出要反诉原告进行赔偿，因此反诉被告应当向反诉原告赔偿代付给业主的维修费用24300元。除此之外，截止反诉被告起诉之日，反诉被告仍欠反诉原告73030元的发票尚未开具。根据相关法律规定，反诉原告现要求反诉被告补开73030元的增值税普通发票。综上所述，反诉原告为了维护自己的合法权益，现提出上述反诉请求，望判如所请。原告（反诉被告）百威公司辩称：1.反诉原告主张反诉被告应承担施工工期延误逾期违约金不能成立。其一，施工合同第三条约定的工期不明确，双方对工期是否以预验收、消防检测验收还是公安消防最终验收为准并不明确，同时，从数次消防检测验收委托方来看，均为反诉原告，其有义务对消防负责验收，故反诉原告以反诉被告未能按期完成消防验收为由，主张违约金不能成立。其二，合同第十二条违约责任明确约定：由于反诉原告计划改变或其它施工队伍影响造成消防工程延误工期的因素除外，而本案因反诉原告计划改变且其它施工工程未完成严重影响本案消防工程的完成进度，故反诉被告不构成违约。其三，从2018年9月25日双方以会议纪要形式达成的消防验收约定期间看，反诉被告只承诺在2018年11月10日前将27、28、29、30号住宅楼及2、3、4#商业建筑消防工程验收合格，事实证明2018年11月约定的消防工程按期验收合格。其四，依据最高人民法院公布的最高人民法院（2014）民申字第625号民事裁定书，从该裁判案例裁判要旨看，工程结算书是发包方与承包方就合同履行情况和工程结算价款所达成的合意，对双方均有约束力。本案中，反诉被告提供的结算凭证，系建设单位亿家公司与施工单位百威消防公司甘肃分公司于2018年共同形成的工程结算文件，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该工程结算文件有效，故双方应受该结算凭证约束，现反诉原告既不按照结算凭证约定履行抵付房屋的义务，又违背诚实信用原则，应不予支持。2.反诉被告完成的消防工程经监理单位组织预验收后，又经甘肃嘉联消防设施检测有限公司消防检测验收、皋兰县公安消防大队最终消防验收均合格，不存在质量问题，反诉被告向反诉原告移交时，均验收合格，且反诉被告从未收到过维修通知，故本案反诉原告主张维修费用不能成立。3.反诉原告主张代付业主的赔偿损失，与反诉被告无关，反诉原告无权主张。4.反诉原告主张的补开增值费票据，系行政机关主管范围，不属于司法调整范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2017年1月15日，百威消防公司甘肃分公司（百威消防公司甘肃分公司于2018年12月25日依法注销）与亿家公司签订以下三份合同：1.《皋兰“亿家?品尚”住宅小区消防工程施工合同》，约定由百威消防公司甘肃分公司完成亿家公司开发的皋兰“亿家?品尚”住宅小区项目三期消防工程，合同对工程概况、承包内容、合同价款及工期、双方责任、付款方式、工程质量、验收及结算、保修期、违约及其它问题等进行了约定；2.《皋兰“亿家?品尚”住宅小区房屋抵房协议》，约定亿家公司以其开发建设的皋兰“亿家?品尚”住宅小区部分房屋及车库抵付百威消防公司甘肃分公司的消防工程款，合同对抵付房屋及车库的位置编号、面积、单价、抵房手续的办理、商品房买卖合同的签订等事项进行了约定；3.《皋兰“亿家?品尚”住宅小区消防工程质量保修书》，约定本工程的质量保修期为2年，质量保修期自亿家公司取得消防工程验收合格证书之日起计算；保修费为合同总价款的5%，质保期满无质量问题后支付给百威消防公司甘肃分公司。上述合同签订后百威消防公司甘肃分公司进行了消防工程施工，2018年8月31日双方形成《皋兰“亿家?品尚”住宅小区三期消防工程结算书》上册，金额为8083839.44元；2018年10月9日双方形成《皋兰“亿家?品尚”住宅小区三期消防工程结算书》下册，金额为350619.93元；另双方签订的工程签证单中火灾报警配管为146000元，以上工程结算额共计8580459.37元。在此期间，亿家公司与百威消防公司甘肃分公司曾于2018年9月27日形成《会议纪要》，达成以下约定：1.消防工程已经完工，亿家公司在2018年10月10日前对变更工程量确认完毕；2.百威消防公司甘肃分公司承诺在2018年11月10日前将消防工程验收合格。涉案工程于2018年11月15日取得皋兰县公安消防大队皋公消竣备字〔2018〕第0008号建设工程竣工验收消防备案凭证，于2018年11月20日取得皋兰县公安消防大队皋公消验字〔2018〕第0010号建设工程消防验收意见书，综合评定该工程消防验收合格。2019年3月11日，亿家公司就三期商业街及8栋楼消防管道维修事宜向百威消防公司发出《工程联系单》，要求百威消防公司甘肃分公司针对存在的问题3日内派人进行维修，逾期亿家公司可另行安排其他单位维修，产生的费用从百威消防公司甘肃分公司工程款中双倍扣除。2019年5月9日，亿家公司向甘肃省皋兰县公证处对涉案工程消防设备现状进行证据保全，根据甘肃省皋兰县公证处2019年6月12日作出的（2019）甘兰皋公内字第165号公证书，以及甘肃省皋兰县公证处制作的《现场工作记录》和《消防设备配置检查情况登记表》载明，其中1号商业街一层至四层、负一层、停车A区、B区无灭火器。2019年6月22日，亿家公司与江苏省华海消防工程安装有限公司兰州分公司（以下简称“华海消防公司兰州分公司”）签订《消防维修工程合同》，由华海消防公司兰州分公司承包维修皋兰亿家品尚住宅小区三期消防工程，该工程实际支付价款为122455元。另查明，亿家公司已支付百威消防公司甘肃分公司工程款5264920元。本院认为：工程结算书是发包方与承包方就合同履行情况和工程结算价款所达成的合意，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，对双方均有约束力，故双方应当按照该结算凭证的约定履行义务，且双方签订的《消防工程施工合同》第三条明确约定“最终以实际完成工程量结算为准”，故亿家公司所称本工程按照合同约定预算定额三类取费价格下浮4%结算的抗辩意见本院不予采纳，本案工程结算价款应以双方最终形成的结算书所确定的8580459.37元为准。建设工程质量保证金(保修金)是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。根据亿家公司与百威消防公司甘肃分公司签订的《皋兰“亿家?品尚”住宅小区消防工程质量保修书》，约定本工程的质量保修期为2年，质量保修期自亿家公司取得消防工程验收合格证书之日起计算；保修费为合同总价款的5%，质保期满无质量问题后支付百威消防公司甘肃分公司。故本案工程的质保金为8580459.37元*5%=429022.97元，因涉案工程于2018年11月20日取得皋兰县公安消防大队皋公消验字〔2018〕第0010号建设工程消防验收意见书，综合评定该工程消防验收合格。亿家公司要求百威消防公司甘肃分公司支付的后期维修费用以及其向业主赔偿的维修费用应从该质保金中处理。亿家公司前期已支付百威消防公司甘肃分公司工程款5264920元，故亿家公司还应支付给百威消防公司甘肃分公司工程款为2886516.4元（8580459.37元-5264920元-429022.97元=2886516.4元）。本案以物抵债协议的效力及履行的认定，应以尊重当事人的意思自治为基本原则。对于当事人在债务未届清偿期之前达成以物抵债的协议，只要双方当事人的意思表示真实，约定的内容不涉及抵押、质押的外在形式，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同即为有效，债权人有权依据代物清偿协议约定请求债务人履行义务。现双方对工程款进行清算，且亿家公司抵付债务的房屋已具备商品房销售条件，故百威消防公司甘肃分公司对抵债物要求办理相关手续并移交，并对不足部分进行清偿的诉求，本院予以支持。根据亿家公司与百威消防公司甘肃分公司签订的《皋兰“亿家?品尚”住宅小区房屋抵房协议》，约定亿家公司以开发建设的皋兰“亿家?品尚”住宅小区部分房屋及车库抵付百威消防公司甘肃分公司的消防工程款，合同对抵付房屋及车库的位置编号、面积、单价、抵房手续的办理、商品房买卖合同的签订等事项进行了约定。其中，35#楼一单元和二单元共计16个车库，4套住房面积共441.39㎡；车库价为80000元/个、住宅价格为3500元/㎡。以上车库和住房价值为2824865元（16*80000元+441.39*3500元=2824865元）。亿家公司应按照抵房协议约定的内容以上述车库和住房抵顶其应向百威消防公司甘肃分公司支付的工程款，并办理移交手续。本案违约金问题。《中华人民共和国合同法》第二百七十五条规定，施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。本案中双方签订的《消防工程施工合同》约定涉案工程的工期为2016年11月1日至2017年8月30日，该约定对开工时间、竣工时间以及是否以预验收或消防检测验收，还是公安消防最终验收为准都未作明确约定。且在施工过程中，因双方多次签订工程联系单、工程签证单及该工程土建施工前期预埋火警自动报警穿线管不通等问题，导致工期顺延。双方最后一次确定工期为2018年9月27日形成的《会议纪要》，约定由亿家公司在2018年10月10日前对变更工程量确认完毕；百威消防公司甘肃分公司承诺在2018年11月10日前将消防工程验收合格。后涉案工程于2018年11月15日取得皋兰县公安消防大队皋公消竣备字〔2018〕第0008号建设工程竣工验收消防备案凭证，于2018年11月20日取得皋兰县公安消防大队皋公消验字〔2018〕第0010号建设工程消防验收意见书，综合评定该工程消防验收合格。故本案中，不能认为双方存在工期违约行为，对双方要求违约金的诉求本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第二百七十五条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十六条之规定，判决如下:一、被告（反诉原告）兰州亿家房地产开发有限责任公司应支付原告（反诉被告）陕西百威消防安全工程有限责任公司工程款3315539.37元，扣除质保金429022.97元，实际应支付2886516.4元；二、被告（反诉原告）兰州亿家房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起三十日内将皋兰“亿家?品尚”住宅小区35#楼1单元201、202住宅及一层111#、112#、113#、114#、115#、116#、117#、118#车库，35#楼2单元201、202住宅及一层107#、108#、109#、110#、119#、120#、121#、122#以上共计4套住宅及16个车库交付原告（反诉被告）陕西百威消防安全工程有限责任公司并依照合同约定办理产权登记手续，以抵付工程款2824865元；三、被告（反诉原告）兰州亿家房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起三十日内支付原告（反诉被告）陕西百威消防安全工程有限责任公司剩余工程款61651.4元；四、驳回原告（反诉被告）陕西百威消防安全工程有限责任公司其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）兰州亿家房地产开发有限责任公司反诉请求；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取20978元，由原告（反诉被告）陕西百威消防安全工程有限责任公司负担3059元，由被告（反诉原告）兰州亿家房地产开发有限责任公司负担17919元；案件保全费5000元，由被告（反诉原告）兰州亿家房地产开发有限责任公司负担；反诉费10411元，由被告（反诉原告）兰州亿家房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员 白 种 明二〇二〇年七月八日书记员 ??胡吉娟