江苏省南京市六合区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0116民初453号 原告：葛修华，男，1967年11月3日生，汉族，住江苏省南京市江宁区。 委托诉讼代理人：贾定保，南京市江宁区上峰法律服务所法律工作者。 被告：翟天浩，男，1990年4月21日生，汉族，住江苏省海门市。 原告葛修华与被告翟天浩建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告葛修华及其委托诉讼代理人贾定保与被告翟天浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告葛修华向本院提出诉讼请求（变更后）：1.请求依法判令翟天浩欠葛修华农田水利建设工程款177159元；2.本案诉讼费翟天浩负担。事实与理由：2014年度，翟天浩承包六合区农田水利灌排网结合沟工程，后又重新转给葛修华施工。2015年10月25日，葛修华、翟天浩签订《建设工程施工分包合同》，工程名称为六合区竹镇农业园灌排结合沟渠土方开挖填筑工程，工程结算按施工合格成品每平方米80元计算，施工图纸工程量共计7800平方米，施工工期为40个工作日，付款方式以南京某建设有限公司与业主方签订的合同为支付依据，总工程款中扣5000元为保修费。合同签订后，葛修华按合同带工人、机械、材料施工，工程完工后，双方于2016年11月9日结算，工程总价款为1589610元，翟天浩分期给付了1412451元。现诉至法院请求判如所请。 被告翟天浩辩称，对于双方于2016年11月9日签订的结算单没有异议，工程结算额度790930元，加上797180元、1500元，合计1589610元，已经支付699451元，另外还有承包人支付给葛修华740000元，两项加一起是1439451元，剩余150159元未付。分包协议中约定工程量包括弃土外运、及现场平整工程，但是该部分葛修华没有做，应该予以扣除，翟天浩提供的表格上有5653.07方，每方竹镇价格在12元-15元，按照12元单价来计算，总金额为67836.84元。关于销售合同，供应材料是和翟天浩签订的合同，收货是葛修华收货的，需要直接扣除工程款，合同上的金额是253500元，这钱都是翟天浩支付的，原告不需要给钱，以前的款都已经扣掉了，现在就剩下尾款没有支付。 本院经审理查明后认定事实如下：2015年10月25日，发包人甲方翟天浩、承包人乙方葛修华签订《建设工程施工分包合同》，约定甲方将本工程的灌排结合沟工程分包给乙方施工，工程名称：南京市2014年度农田水利重点片区六合竹镇新农农业园项目灌排结合沟工程。工程范围：A-03核心区域。工程内容：1、沟渠土方开挖填筑工程；2、连锁砖砌筑工程---；3、混凝土压顶工程---。工程款：施工合格成品每平方米80元，施工图纸工程量共计7800平方米，具体工程量增加或减少按实际发生量计算。施工工期：总工期为40个工作日，截止2015年11月30日。支付方式：以南京某建设有限公司与业主方签订的合同为支付依据，单项工程结束由A-03区域项目部验收合格后付工程款的70%，其余尾款除扣维修费5000元外春节前全部结清。保修时间为期一年，若无问题则维修费5000元整退回。合同对其他事项进行约定。 2016年3月4日，甲方翟天浩、乙方葛修华签订《六合竹镇标准化菜地工程分包协议》，约定工程名称：南京市六合区竹镇街道标准化菜地建设项目工程。工程范围：六合竹镇。工程内容及单价：1、灌排渠（K+000-K+450）,包含土方开挖、回填、弃土外运及现场平整工程，C20混凝土护坡和沟底工程，沟渠压顶工程，合计每米总价160元。2、灌排渠（K+450-K+560）,包含土方开挖、回填、弃土外运及现场平整工程，C20混凝土护坡和沟底工程，沟渠压顶工程，合计每米总价175元。3、排水沟Ι型,包含土方开挖、回填、弃土外运及现场平整工程，C20混凝土护坡和沟底工程，沟渠压顶工程，合计每米总价110元。4、排水沟II型,包含土方开挖、回填、弃土外运及现场平整工程，C20混凝土护坡和沟底工程，沟渠压顶工程，合计每米总价120元。四、工期：截至2016年5月20日，逾期没有完成按业主处罚条款进行处罚，即每超过工期一日罚款3000元。付款方式：以业主进度款为标准按比例支付，工程完成后扣除3%的维修保证金剩余的工程款一次性支付完成，一年后若无质量问题，维修保证金一次性全额返还，工程正式验工交付后，甲方按最终结算费用将工程款支付乙方后本协议自动终止。合同对其他事项进行约定。 2016年11月9日，双方签订一份书面文件，载明标准化菜地合计790930元，水利工程合计797180元+1500元。已领款699451元。文件另载明：“1、小挖机、四不像（清土）”。同时，葛修华另行从翟天浩上家安某处领款740000元。 庭审中，翟天浩认为葛修华窝工174天，欲提出反诉，要求葛修华赔偿30天窝工损失，后双方合意葛修华放弃主张逾期付款违约金，翟天浩不提出赔偿窝工损失反诉请求。 诉讼中，葛修华称双方于2016年11月9日签订的书面文件中已领款为699451元，其中有20000元并未收到。安某系总包，平时拨款都是安某给付的，在葛修华、翟天浩双方当面书写了一份《领款清单》中载明“葛总40000收20000元”，该20000元就是葛修华所述没有给付的款项，当时翟天浩让安某给付，后来安某也给付20000元，但安某还欠葛修华其他工程款，该20000元应该算作其他工程款。翟天浩称水利工程中，葛修华并未完成《六合竹镇标准化菜地工程分包协议》中的“弃土外运及现场平整工程”，该部分款项应予扣除。葛修华根据该合同计算，土方量合计5653.07平方米，当地市场价格为12-15元/立方，葛修华按照12元/立方计算。葛修华意见为，该部分是建造水渠，开挖回填后本来剩余的土方量就很少，剩余的土方就撒在农田里了。如果外运的话，也就2元/立方米，平整5-6元/立方米。翟天浩同时提出，案涉工程尚有部分材料款葛修华未付，葛修华应该和材料供应商结算并付清。该部分材料款葛修华并未结算，双方同意在本案中不作处理。 以上事实有当事人陈述、《建设工程施工分包合同》、《六合竹镇标准化菜地工程分包协议》、书面文件、领款清单等证据证实。 本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级签订的建设工程施工合同无效。本案中，葛修华、翟天浩均无建筑施工企业资质，其签订的建设工程施工合同应当无效。现工程实际已经交付多年，可以参照合同约定支付工程款。根据合同约定“其余尾款除扣除维修费5000元外春节前全部结清。保修时间为期一年，若无问题则维修费5000元整退回”、“工程完成后扣除3%的维修保证金剩余的工程款一次性支付完成，一年后若无质量问题，维修保证金一次性全额返还”，现工程已经完工三年多，翟天浩应该将剩余工程款予以付清。葛修华、翟天浩分别签订《建设工程施工分包合同》《六合竹镇标准化菜地工程分包协议》，并签订一份文件，双方对款项进行结算，对于结算款项1589610元（790930元+797180元+1500元），以及从葛修华处领款699451元、从安某处领款740000元，剩余150159元，双方无异议，本院予以认定。葛修华认为领款时，《领款清单》记载的“葛总40000元”中已经给付的20000元系翟天浩让安某给葛修华的，不应算作葛修华给付。双方在核对该事项时，双方将款项给付情况予以确认，且签订了书面文件，将该款项算作翟天浩给付的款项范围内，应认定该款项系翟天浩给付。另外，翟天浩认为葛修华实际未进行弃土外运及现场平整工程。本案中，双方签订的文件明确载明“1、小挖机、四不像（清土）”，葛修华对此认为挖出的土方较少，且进行回填，剩余量较少，已经撒在土地中，表明当时未按照合同约定进行弃土外运及现场平整工程。根据合同约定中的工程量、施工事项，弃土外运及现场平整工程的方量等综合因素，本院酌情认定该部分款项为30000元。对于购买材料款，双方同意另行处理，本案不作处理。上述金额核定后合计120159元。综上，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一款规定，判决如下： 一、被告翟天浩于本判决生效后十日内给付原告葛修华120159元； 二、驳回原告葛修华的其他诉讼请求。 如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3843元，由原告葛修华负担1140元，被告翟天浩负担2703元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  薛俊卫 二〇二〇年七月二十九日 书记员  林丹萍