新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初12366号 原告：傅伟，男，1974年5月27日出生，汉族，住重庆市。委托诉讼代理人：窦毅，新疆万和律师事务所律师。被告：何泽军，男，1985年11月12日出生，土家族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：何荣柏，高新区（新市区）天诚法律服务所法律工作者。被告：乌鲁木齐长青恒大建筑安装劳务有限公司，住所地：乌鲁木齐市。法定代表人：刘国永。委托诉讼代理人：李峰，高新区（新市区）天诚法律服务所法律工作者。原告傅伟与被告何泽军、乌鲁木齐长青恒大建筑安装劳务有限公司（以下简称长青恒大公司）健康权纠纷一案，本院于2019年11月15日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告傅伟的委托诉讼代理人窦毅、被告何泽军的委托诉讼代理人何荣柏、被告长青恒大公司的委托诉讼代理人李峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告傅伟向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告残疾赔偿金123100元、误工费57600元、被扶养费人生活费27356.4元，以上合计208056.4元。原告在庭审前变更诉讼请求为：判令被告赔偿原告医疗费13644.32元、伤残赔偿金65528元、误工费17066元、伙食补助费800元、营养费400元、精神损害赔偿金2000元、鉴定费1007元、交通费1000元；以上合计93145.32元。事实与理由：被告何泽军与被告长青恒大公司签订《工程分包协议》一份，内容约定由被告何泽军负责模板工程项目，被告何泽军并没有相应承包资质，被告长青恒大公司对此知情。2017年3月3日，被告何泽军招用原告傅伟到涉案工地做木工任务，并与原告傅伟约定劳动报酬的发放，2017年6月3日上午7点30分左右，在××园柱子时从上面掉下一根1.5米的钢管，把正在工作的原告傅伟的左肢大拇指扎伤骨折。经鉴定原告构成10级伤残。事故发生后原告即要求被告按工伤保险待遇赔偿，被告要求原告走司法程序后赔偿，原告到劳动部门申请工伤认定，但需要先确认劳动关系，后乌鲁木齐市中级人民法院做出2018新01民终2714号民事判决书认定原告与被告不存在劳动关系。故，双方为雇佣关系。在该起安全生产事故中，雇主何泽军对雇员傅伟在雇佣活动中负有安全保障和风险防控义务，被告何泽军未尽到应尽的法定义务，应对原告傅伟的损害后果承担侵权责任。被告长青恒大公司作为发包方，将工程发包给无资质的何泽军，长青恒大公司对此未尽到审查义务，在选任承包方过程中存在明显过失，应当承担用工主体责任。原告受伤后要求两被告承担赔偿责任，但两被告以种种理由予以推脱，为了维护原告的合法权益，故诉至法院。被告何泽军辩称，何泽军与原告至今不存在事实上的劳动关系，原告系何泽军招用的劳动务工人员。原告在中建三局集团有限公司中标的“乌鲁木齐检验检测认证产业园”工地上受伤，应属于工伤事故赔偿范围。被告长青恒大公司辩称，请求驳回原告对我方的诉请。本院经审理认定事实如下：2017年6月3日，原告傅伟在施工地施工时不慎被钢管砸到左足拇趾。当时，傅伟被送至新疆维吾尔自治区职业病医院救治，2017年6月3日至2017年6月11日期间，傅伟住院治疗共8天，出院诊断为左拇趾骨折、裸和足水平特指血管损伤、裸和足水平特指神经损伤。出院医嘱为：1、全休八周；2、术区隔3-5日换药一次，术后十四天拆线，术后七周来院复查。此次住院，原告傅伟产生住院医疗费13483.82元；2017年9月16日，原告在新疆维吾尔自治区职业病医院就医产生门诊检查费83.5元。住院期间，案外人文朝兵替被告何泽军垫付原告住院医疗费共计13567.32元。2017年10月15日，被告何泽军向原告出具证明一份，内容载明：“傅伟是我施工队上班的木工，于2017年3月3日在我施工队上班至今，于今年六月三日早上7点30分左右，在××园柱子时，从上面掉下一根1.5米的钢管把傅伟的左脚大拇指扎伤骨折。特此证明。”被告何泽军在该证明下方签字并捺印确认。2018年4月8日，被告长青恒大公司曾因确认劳动关系纠纷以原告身份将傅伟、何泽军作为被告、中建三局集团有限公司作为第三人诉至乌鲁木齐市新市区人民法院，本院2018年6月25日民事判决书，判定长青恒大公司与傅伟之间不存在劳动关系。傅伟不服一审判决，于2018年8月1日上诉至乌鲁木齐市中级人民法院，该院于2018年9月27日出具（2018）新01民终2774号民事判决书，维持一审判决。2019年7月18日，经我院委托新疆美愿双语司法鉴定所鉴定其伤残程度（重新鉴定），该所于2019年7月30日做出鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人傅伟左足第1趾的损伤评定为十级伤残。原告为此支付鉴定费960元。上述事实有（2018）新01民终2774号民事判决书、住院病案首页、证明、收据、医疗费票据、费用清单、司法鉴定书、鉴定费发票及本案庭审笔录、询问笔录等存卷为证。本院认为，原、被告对原告受伤、就医等基本事实无异议，本案主要存在以下争议焦点问题：一、各方当事人之间的法律关系问题（一）原告傅伟与被告何泽军之间是否存在雇佣关系？《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定，从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。本案中，原告傅伟在中建三局产业园施工地拆柱子的过程中不慎被钢管砸到受伤是基本事实，判定其与被告何泽军之间是否存在雇佣关系，则需要查明被告何泽军是否是这一劳务活动的接受方。首先，庭审中，被告何泽军辩称原告与被告何泽军之间是劳务关系，认为其是被告长青恒大公司名下的施工木工班主，且称原告的劳动报酬是从被告长青恒大公司处取得代为发给原告。据此，本院认为需要进一步明确上述劳务活动是何方义务。经查，在乌鲁木齐市中级人民法院出具的（2018）新01民终2774号民事判决书中表述：“傅伟是由（包工头）何泽军招用到涉案工地劳动，傅伟在涉案工地劳动报酬也是由何泽军发放，傅伟与何泽军之间应为劳务（雇佣）关系；傅伟的自述与何泽军的陈述可以相互印证，足以证实傅伟系何泽军以个人名义招用的务工人员，直接接受何泽军关于工作时间、工作内容、工作场所等事项的管理，并与何泽军约定劳动报酬的发放。”故原告傅伟与被告何泽军之间存在雇佣关系。（二）原告傅伟与被告长青恒大公司之间是否存在雇佣关系？2018年4月8日，被告长青恒大公司曾因确认劳动关系纠纷以原告身份将傅伟、何泽军作为被告、中建三局集团有限公司作为第三人诉至乌鲁木齐市新市区人民法院，本院2018年6月25日民事判决书，判定长青恒大公司与傅伟之间不存在劳动关系。傅伟不服一审判决，于2018年8月1日上诉至乌鲁木齐市中级人民法院，该院于2018年9月27日出具（2018）新01民终2774号民事判决书，维持一审判决。故原告傅伟与被告长青恒大公司之间不存在雇佣关系。二、各方当事人应承担的责任比例问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，被告何泽军作为接受原告傅伟劳务的一方，对于提供劳务者从事的劳务活动负有安全注意和劳动保护的义务，而在本案中，何泽军并未提供证据证实其履行了相关义务。据此，本院认为被告何泽军作为接受劳务的雇主，在原告傅伟施工过程中未能尽到充分的安全保障义务，应对傅伟的损害后果承担主要责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告何泽军作为该分包业务的雇主没有相应资质，故被告长青恒大公司应承担连带赔偿责任。原告傅伟作为成年人，具有完全的民事行为能力，对其自身的安全负有必要的注意义务，按其在庭审过程中的描述，其是在施工地拆六层柱子时不慎被坠落的钢管砸伤，可见其在明知现场存在危险的情况下，未对自己施工环境的安全性予以高度关注，本院认为其对自身坠落受伤的损害后果亦有过错，应承担次要责任。综合考虑本案案情和原告傅伟、被告何泽军各自的过错程度，本院认为对于原告傅伟的损害后果，按原告傅伟承担30%，被告何泽军承担70%的比例承担责任较为适宜。三、关于原告傅伟的具体赔偿请求：1.医疗费：根据原告提供的相关证据，傅伟因本案产生医疗费共计13567.32元，原告自认扣除被告何泽军垫付的13567.32元，故，本院对原告主张的医疗费不予支持。2.误工费：结合原告提供的住院病案、出院医嘱等证据，原告住院共计8天，出院证明书载明共计全休八周，共计误工64天。根据参照新疆维吾尔自治区××区居民在岗职工平均工资标准67932元/年计算误工费为11911.36元（67932元÷365天×64天），本院对此予以支持；3.伤残赔偿金：结合原告的鉴定意见书，参照2017年新疆城镇居民可支配收入标准计算伤残赔偿金为61550元（30775元×20年×10%），本院对此予以支持；4.住院伙食补助费：原告按照100元/天的标准计算800元（100元/天×8天）的主张，符合法律规定，本院予以支持；5.营养费：营养费，原告提供的诊断证明中未载明加强营养，因此原告对营养费的主张不予认可；6.交通费：综合考虑原告的伤情、就诊情况等因素，本院酌情支持200元。7.精神损害赔偿金：原告的伤残情况必然给其造成严重的精神损害，结合原告的具体伤情、残疾等级和过错程度，本院酌情支持1000元。8.鉴定费960元：属原告因主张权利产生的实际费用，比照诉讼费予以处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告何泽军赔偿原告傅伟误工费8337.95元（11911.36元×70%）；二、被告何泽军赔偿原告傅伟伤残赔偿金43085元（61550元×70%）；三、被告何泽军赔偿原告傅伟住院伙食补助费560元（800元×70%）；四、被告何泽军赔偿原告傅伟交通费140元（200元×70%）；五、被告何泽军赔偿原告傅伟精神损害抚慰金700元（1000元×70%）；六、被告乌鲁木齐长青恒大建筑安装劳务有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；七、驳回原告傅伟的其他诉讼请求。上述款项合计52822.95元，其中扣除原告应自行承担的30%医疗费为4070.20元（13567.32元×30%），被告何泽军、乌鲁木齐长青恒大建筑安装劳务有限公司应赔偿原告傅伟款项共计48752.75元，于本决生效之日起十日内一次性给付原告，逾期不付，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案争议标的额93145.32元，核定给付52822.95元，占争议标的额的56.71%，案件受理费2210.42元（原告已预交），鉴定费960元，合计3170.42元，由被告何泽军、乌鲁木齐长青恒大建筑安装劳务有限公司负担56.71%即1797.95元，由原告傅伟负担43.29%即1372.47元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   帕孜来提·帕尔哈提人民 陪 审员   王       慧人民 陪 审员   谢   亚   冰二 0 二 0 年 七 月 八 日书  记  员   朱   文   博