陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终2033号上诉人（原审原告）：李利平，男，1983年11月14日出生，汉族，陕西省神木市人，现住神木市。委托诉讼代理人：白存海，陕西海内律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄海燕，陕西海内律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司神木支公司，住所地陕西省神木市。负责人：张杰，该公司经理。委托诉讼代理人：常建国，陕西长谦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郝大双，男，1965年3月11日出生，汉族，陕西省神木市人，现住神木市。被上诉人（原审被告）：卢宽荣，男，1961年12月5日出生，汉族，陕西省神木市人，现住神木市。上诉人李利平与上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司、被上诉人郝大双、卢宽荣机动车交通事故责任纠纷一案，陕西省神木市人民法院作出（2019）陕0881民初4761号民事判决，李利平、保险公司不服，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李利平上诉请求：1、依法改判由被上诉人赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、护理费、被抚养人生活费、交通住宿费等共计588218.534元（争议金额110204.409元）；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、李利平一审请求的赔偿清单中对各分项损失进行了罗列，只在总计金额中出现了笔误，但一审法官未进行释明，也未征求意见，擅自以当事人自愿放弃相关权利进行裁判，与事实不符。李利平伤情严重，造成终身残疾，且保险限额足以赔付损失，其不可能放弃有关诉请。2、一审计算被抚养人子女的生活费时均少计算了一年，诉请的交通费、住宿费均有票据予以佐证，且该费用与受伤治疗情况相吻合，一审酌情认定与事实严重不符。保险公司辩称：李利平称其损失核定不准确，但其核定的数额一审时已由其代理人签字确认，护理费、食宿费一审酌情认定合法合理，应当驳回李利平的上诉请求。保险公司上诉请求：1、撤销神木市人民法院（2019）陕0881民初4761号民事判决，改判由保险公司向李利平赔偿294884.24元（赔付时剔除已付8000元）；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、陕榆高科（2019）临鉴字第621号鉴定意见以李利平左手功能丧失分值90分鉴定为六级伤残，但医院的X光片显示骨折对位良好，金属内固定器未见明显断裂，法医检验认为腕关节屈伸活动轻度受限，与鉴定意见确认的左手功能丧失分值90分相矛盾，伤残等级明显虚高，一审期间保险公司申请重新鉴定未获准许。2、车损鉴定认为车辆无修复价值，推定全损，但该鉴定中心未通知保险公司参与鉴定过程，其推定全损依据不足，与客观损失不符。保险公司一审提交重新鉴定未获准许，根据本院关于统一两级法院审理车损案件的指导意见，对鉴定程序有明确要求，鉴定机构对车辆进行评定的，必须提前5日内书面送达保险公司由其相关人员参与评定，且在鉴定笔录中进行签字确认，未履行上述程序的，视为程序违法，鉴定意见不得采纳。3、李利平医疗费中未剔除非医保用药，医疗费过高。李利平辩称：李利平的伤残评定及车辆损失鉴定均是由一审法院委托，鉴定程序合法，结果公正，一审法院未准许重新鉴定符合法律规定。医疗费是治疗与本次事故有关的伤情所支出的合理费用，是否剔除非医保用药不影响保险公司责任承担。郝大双辩称：有保险公司，其不承担责任。卢宽荣未答辩。李利平向一审法院起诉请求：1、由被告赔偿李利平医疗费159025.12元、误工费41000元、护理费20000元、住院伙食补助费1450元、伤残赔偿金333190元、精神抚慰金25000元、交通费2373元、住宿费4002元、被扶养人子女生活费87864元、被扶养人父母生活费82372.5元、营养费4000元、后续治疗费12000元、鉴定费2700元、车辆损失费11107元、车辆施救费2800元等，共计478014.125元。2、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2019年4月17日17时许，郝大双驾驶陕KB号重型自卸货车，沿省道301线由东向西行驶至59KM+250M处时，左转弯驶出301省道进入板墩焉路口时，与由东向西行驶的李利平驾驶的陕KDM号轻型普通货车相撞，造成李利平及车上乘员刘军伟受伤，李利平所驾驶的车辆受损。李利平受伤后，被送往榆林市第二人民医院治疗，诊断为：左手、左腕毁损伤。事故经神木市公安局交通管理大队处理，认定郝大双承担此次事故的主要责任，李利平承担次要责任。郝大双驾驶的陕KB号重型自卸货车登记在卢宽荣名下，在保险公司投保交强险和商业三者险（保额100万元）。事故发生后，保险公司向李利平垫付8000元医疗费，郝大双向李利平垫付5000元医疗费。经李利平申请，一审法院委托榆林高科法医司法鉴定所对李利平的伤残等级进行鉴定，该所于2019年11月7日作出陕榆高科[2019]临鉴字第621号司法鉴定意见书，鉴定意见为：李利平左手功能丧失属六级伤残；后续医疗费预计为12000元；误工期、护理期、营养期从受伤之日算至评残前一天。另查明，解放牌陕KDM号轻型普通货车登记在李利平名下，该车车损为11107元。经李利平申请，一审法院于2019年5月7日作出（2019）陕0881财保79号民事裁定书，裁定将郝大双驾驶的登记在卢宽荣名下的陕KB号“东风”牌重型自卸货车予以扣押。一审法院认为：郝大双驾驶卢宽荣名下的陕KB号重型自卸货车与李利平驾驶的陕KD号轻型普通货车相撞，造成李利平受伤、车辆受损，经公安交警部门认定郝大双负事故的主要责任，李利平承担次要责任，李利平的医疗费等合理损失，首先应由陕KB号重型自卸货车的保险人在交强险限额内给予赔偿，剩余损失在商业第三者责任保险限额内予以赔偿。李利平请求赔偿的项目及标准应参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定执行。医疗费减去无诊断医嘱记载的部分，为151046.7元；后续治疗费为12000元；住院伙食补助费按住院时间每天50元计算即29天×50元=1450元；营养费按照每天20元计算，为29天×20元=580元；误工费按照陕西省上年度在岗职工平均工资计算，为205元×200天=41000元；住院期间的护理费应按住院期间每天100元计算，出院后护理费按每天50元计算，即29天×100元+171天×50元=11450元；残疾赔偿金按照城镇标准计算，为333190元；精神抚慰金结合李利平的伤残等级，认定为25000元；交通费结合李利平的票据、救治时间、地点及必要陪护人员人数，酌情认定为1000元；住宿费结合李利平正规住宿发票，酌情认定为2000元；被抚养人生活费按照城镇标准计算为：儿子李轩宇43932元、女儿李宇婷43932元、父亲李能银41186.25元、母亲王爱琴41186.25元；车辆损失费为11107元。李利平支出的鉴定费2700元、施救费2800元，系为损失所支出的必要费用，一审法院予以支持。上述款项共计765560.2元，按照事故责任划分比例，应当向李利平赔偿535892.14元。李利平有关赔付478014.125元的诉讼请求在赔偿范围内，故一审法院予以支持。鉴于陕KB3927号重型自卸货车的保险金额足以赔付，故卢宽荣、郝大双在本案中不承担民事赔偿责任，但诉讼费不属保险理赔范围，应由实际侵权人郝大双承担。保险公司向李利平垫付的8000元医疗费，应从赔付金额中予以扣除，郝大双向李利平垫付的5000元医疗费，应在保险公司赔付的款项中予以扣除，给付郝大双。根据《中华人民共和国合同法》第三百零二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：1、限中国平安财产保险股份有限公司神木支公司于本判决生效之日起十日内赔偿李利平因本起交通事故支出的医疗费151046.7元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费1450元、营养费580元、误工费41000元、护理费11450元、残疾赔偿金333190元、精神抚慰金25000元、交通费1000元、住宿费2000元、被抚养人生活费170236.5元（儿子李轩宇43932元、女儿李宇婷43932元、父亲李能银41186.25元、母亲王爱琴41186.25元）、车辆损失费11107元、鉴定费2700元、施救费2800元，共计765560.2元的70%即478014.125元（扣除保险公司已垫付的8000元。扣除郝大双给李利平垫付的5000元，执行过程中退还给郝大双）。2、卢宽荣、郝大双在本案中不承担民事赔偿责任。3、驳回李利平的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1470元，由郝大双负担。本院二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，依法予以确认。本院认为，本案各方当事人对于涉案交通事故的发生及事故责任认定、责任车辆保险等案件基本事实均无异议，本案争议的焦点为：一审采信伤残鉴定意见及车损鉴定意见是否适当；一审核定损失是否适当。李利平一审期间就其伤残情况及车辆受损程度申请鉴定，保险公司工作人员在一审法院征询选定鉴定机构事宜时表示同意由人民法院指定鉴定机构，同时一审法院已明确要求保险公司全程参与鉴定过程以确保公正性，现保险公司上诉主张其未参与鉴定过程对鉴定公正性提出疑问，但并未提交足以反驳相关鉴定意见的证据，因此保险公司主张伤残鉴定意见及车损鉴定意见均不应采信的理由不能成立，依法不予支持，其重新鉴定请求本院亦不予支持。关于李利平合理损失的认定，一审法院结合李利平提交的首诊医院住院病历及该医院出具的相关医疗费票据核定医疗费符合法律规定，保险公司上诉主张医疗费未剔除非医保用药不当的理由缺乏法律依据，不予支持。被抚养人生活费，一审判决已全部支持李利平该项请求数额，李利平上诉主张一审认定其子女的被抚养人生活费时少计算一年的赔偿数额，属认定不当的理由，本院不予支持；交通住宿费，一审判决根据当事人治疗时间、地点等客观情况酌情认定亦无不当，李利平上诉主张交通住宿费认定不当的理由，依法不予支持。各方当事人就一审判决确定的其他各赔偿项目及数额的认定再未提出上诉，视为服判，本院予以确认。关于损失总额，李利平一审庭审期间对各分项赔偿项目提出了明确的请求数额，但其损失总额计算有误差，一审核定各分项赔偿项目及数额也未超出李利平分项请求范围，故应按照一审依法核定的各分项赔偿项目的实际总额进行认定，即损失总额应为765560.2元，李利平上诉认为应按各赔偿分项实际总额计算的理由成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司按照过错责任予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案一审判决未对交强险与商业三者险赔偿顺序加以区分与法相悖，应予纠正。综上所述，李利平的部分上诉请求成立，予以支持。保险公司的上诉请求均不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省神木市人民法院（2019）陕0881民初4761号民事判决第二项；二、撤销陕西省神木市人民法院（2019）陕0881民初4761号民事判决第三项；三、变更陕西省神木市人民法院（2019）陕0881民初4761号民事判决第一项为：由中国平安财产保险股份有限公司神木支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿李利平医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、车辆损失共计122000元（保险公司已付8000元）；在商业三者险限额内以70%的比例赔偿李利平医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、住宿费、被抚养人生活费、车辆损失费、鉴定费、施救费，共计450492.14元（其中郝大双垫付的5000元，在执行过程中由保险公司返还给郝大双）。四、驳回李利平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费8964元，由中国平安财产保险股份有限公司神木支公司负担6464元，由李利平负担500元，由郝大双负担2000元。本判决为终审判决。审判长  乔幼涛审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇二〇年七月二十三日书记员  李 炜