甘肃省白银市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）甘04刑终99号原公诉机关甘肃省白银市平川区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡玉荣，外号“大黑”，男，生于1981年3月12日，汉族，初中文化。2011年9月29日，因犯合同诈骗罪，被白银市平川区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一万元。2017年9月11日，因殴打他人，被白银市公安局平川分局罚款五百元。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2019年8月5日被白银市公安局平川分局刑事拘留，2019年8月17日被逮捕。现羁押于白银市平川区看守所。甘肃省白银市平川区人民法院受理甘肃省白银市平川区人民检察院指控原审被告人胡玉荣犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于2020年5月20日作出（2020）甘0403刑初21号刑事判决。原审被告人胡玉荣不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原判认定：（一）合同诈骗犯罪事实：2017年11月27日，被告人胡玉荣与李某二人到吕某经营的白银顺驰汽车租赁有限公司，李某作为承租人支付2000元押金，胡玉荣作为担保人，与吕某签订汽车租赁合同，承租一辆车牌号为甘DQ3471银灰色“本田CRV”车。2017年12月13日，胡玉荣通过许某介绍，以机动车所有人吕某1丈夫的名义将甘DQ3471银灰色“本田CRV车”质押给张某，借款30000元。2017年12月23日又向张某借款5000元。案发后该车被追回，已发还被害人。2018年1月26日，经白银市平川区价格认证中心鉴定，甘DQ3471银灰色“本田CRV车”价格为57966元。（二）诈骗犯罪事实：1.2017年10月24日，被告人胡玉荣到种某经营的二手车车行，以购置车辆试驾为由获取车辆钥匙，将一辆车牌号为甘DV4053的“捷达”轿车开走，当晚质押给展某，借款10000元。案发后该车被追回，已发还被害人。2017年11月22日，经白银市平川区价格认证中心鉴定，甘DV4053的“捷达”轿车价格为12400元。2.2018年2月2日，被告人胡玉荣编造借车事由，从韩某处骗取车钥匙，将韩某所有的甘D2C444“长城风骏3”轻型货车开走。2月4日，经车某介绍将该车质押给马某，胡玉荣出具借款10000元的借条后，实际得款8000元。案发后该车被追回，已发还被害人。2019年12月6日，经白银市平川区价格认证中心鉴定，甘D2C444“长城风骏3”轻型货车价格为4167元。原判认定上述事实有借条、租赁合同等书证，证人张某、许某等人的证言，被害人吕某、种某等人的陈述，被告人胡玉荣的供述与辩解，辨认笔录，价格认证结论书等证据。原审认为：被告人胡玉荣以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为构成合同诈骗罪，依法应予惩处。被告人胡玉荣以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。根据证人张某、许某、刘某的证言以及被告人胡玉荣在公安机关的供述，能够证实胡玉荣将租赁车辆向张某抵押借款的事实，故该辩称不能成立，不予支持。被告人胡玉荣及辩护人辩称，种某主动将甘DV4053“捷达”车交给胡玉荣，根据被害人种某的陈述以及证人展某、刘某1、胡某的证言，能够证实被告人胡玉荣从种某手中骗取甘DV4053“捷达”车后，于当晚抵押给了展某，并借款10000元。故被告人及其辩护人的辩称不能成立，不予支持。被告人胡玉荣辩称，甘D2C444轻型货车是韩某主动给其的，有被害人韩某的陈述予以否定，不予支持。被告人胡玉荣在判决宣告前一人犯数罪，应对其数罪并罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及其对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第六十九条第一、三款之规定，判决：被告人胡玉荣犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑一年六个月，罚金人民币六千元。上诉人胡玉荣上诉提出：请求撤销原判，改判其仅构成合同诈骗罪。一、其没有将甘DQ3471“本田”车抵押给张某，张某逼其打了借条；二、甘DV4053“捷达”车是种某主动开出让其卖掉，其没有向展某抵押该车辆；三、韩某欠其钱，主动提出让其开走甘D2C444轻型货车来顶账；四、2017年9月11日其没有殴打他人，且该事已被处理过，与本案无关。望二审法院依法查明案情，公正、客观对其从轻处罚。经二审审理查明的事实与一审法院认定的一致。本案事实,有原公诉机关在一审开庭时当庭列举、出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）合同诈骗案1.书证（1）借条证明:2017年12月13日胡玉荣以车牌号为甘DQ3471车辆作抵押，从张某处借款30000元，约定于同年12月16日还清。（2）营业执照、道路运输经营许可证、保险单及机动车注册登记证书证明：甘DQ3471号“本田CRV”车辆所有人为吕某1。白银顺驰汽车租赁有限公司的法定代表人为吕某以及车辆被投保情况。（3）租赁合同及身份证、驾驶证复印件证明：2017年11月27日李某在白银顺驰汽车租赁有限公司租赁甘DQ3471号“本田CRV”车一辆，胡玉荣作为担保人。（4）前科材料证明：被告人胡玉荣于2011年9月29日，因犯合同诈骗罪，被白银市平川区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一万元。2017年9月11日，因殴打他人，被白银市公安局平川分局罚款五百元。（5）户籍信息证明：被告人胡玉荣的个人基本情况。（6）到案经过证明：2019年8月5日，被告人胡玉荣在白银市平川区“车霸”车行被公安人员抓获。2.证人证言（1）张某陈述：2017年12月13日，朋友许某介绍说胡玉荣因资金周转不开，想将甘DQ3471号越野车抵押给其借款30000元。在平川区“南门”宾馆318房间，胡玉荣将车辆行驶证给其看，车辆所有人是吕某1，胡玉荣说吕某1是他妻子，其让胡玉荣打了借条，将30000元现金给胡玉荣，胡玉荣将行驶证、车钥匙、他本人身份证原件给其就走了。12月23日，胡玉荣又以甘DQ3471号越野车抵押借其5000元。借款到期后，其多次打电话让胡玉荣赎车，胡玉荣说没有钱，没法赎车。（2）许某陈述：2017年12月中旬的一天，胡玉荣打电话说他有一个挖煤的工程资金周转不开需要30000元，问其有无认识的人给他介绍一下，他用一辆车抵押借款。其当时和张某在一起，其对张某说胡玉荣因为资金周转不开，需要向他借钱，以车做抵押，张某同意了。其就让胡玉荣到“南门”宾馆318房间，胡玉荣对张某说车是他妻子的，还让张某看了行驶证，看完车况后，胡玉荣打了借条，张某就将30000元现金给了胡玉荣，胡玉荣把行驶证、车钥匙放下走了。过了10多天，胡玉荣继续以该车抵押，向张某又借了5000元。到期后张某让胡玉荣赎车，其联系胡玉荣，一直没有联系上。（3）刘某陈述：张某说有一辆“本田CRV”要抵押，钱不够，让其给他借20000元，后其就拿上工行卡和张某一起到自助取款机上取钱，凑了20000元给了张某。到“南门”宾馆，有一个其不认识的男子在宾馆房间里，张某让该男子写了一张条据之后，张某就将几万元现金交给了对方男子，具体是多少钱其不知道。过了几天，张某通过微信给其发了一个信用社的卡号，让其给这个卡上转5000元钱。其转钱的时候看见卡号不是张某的，张某说卡号是抵押“本田CRV”那个人的卡号，让其转进去就行了，其记得卡号显示是一个姓胡的人，其就将5000元存入张某提供的卡号里面了。3.被害人陈述吕某陈述：其是平川区顺驰汽车租赁有限公司的负责人。2017年11月27日，李某和胡玉荣来其公司，签订租赁合同，李某作为承租人，胡玉荣作为担保人，在其公司租了一辆车牌号为甘DQ3471“本田CRV”银色越野车。合同签订后，李某给其2000元押金和租金，后期的租赁费用都是胡玉荣缴纳，还欠3000元租金。其多次找胡玉荣要租金，胡一直没有缴纳。前几天其通过定位找到车，车被一个叫张某的人开着，张某说胡玉荣将车抵押给他，借款35000元。这辆车的车主是其姐吕某1。4.被告人的供述和辩解胡玉荣供述：2017年，其和李某到中区林业局旁一家汽车租赁公司租车，李某和租赁公司签了合同，其在担保人处签字，租了甘DQ3471号越野车一辆。之后其因贩煤缺30000元钱，其给许某打电话让找一个可以给其借钱的人，后许某给了张某的联系电话，其联系了张某，张某让其到“南门”宾馆3楼的一个房间，其到后向张某借款30000元，借款期限一周。到期后其没有还上，张某将甘DQ3471号越野车开走，后张某让其写了一张借条。其还从张某手里借过5000元。5.鉴定意见鉴定聘请书、价格认证结论书及鉴定意见通知书证明：经白银市平川区价格认证中心进行车辆零售价格鉴定，甘DQ3471号“本田CRV”车价值57966元，该鉴定结论已告知被告人胡玉荣与被害人吕某。6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录辨认笔录、照片及说明证明：刘某辨认出胡玉荣是以“本田CRV”车辆作抵押向张某借款的人。（二）被害人种某被诈骗案1.书证--借条证明:2017年11月8日胡玉荣以甘JM4511皮卡车向展某借款30000元。2.证人证言（1）展某陈述：2017年10月24日晚上，胡玉荣说他有一辆别人顶账的“捷达”车要抵押给其借款10000元，第二天还钱赎车。他还把行驶证、身份证押在其这里，其给胡玉荣10000元，胡玉荣打了借条。第二天其让胡玉荣拿钱取车，他说只有5000元，等别人给他钱再取车，之后就打不通电话了。2017年10月30日，胡玉荣给其说要到白银贷款，给其一张临时身份证，拿走他的身份证。过了几天，胡玉荣开一辆皮卡车说押到其这里，又借了20000元，给其打了30000元的借条，将之前的10000元条子拿走，并将“捷达”车开走了。“捷达”车是黑色的，车号为甘DV4053。（2）刘某1陈述：胡玉荣是其表侄，其和种某是朋友。2017年10月份的一天，其和胡玉荣、种某还有一个女的在白银“英皇”宾馆聊天，种某说他有一辆车准备出售，看谁能卖掉，胡玉荣说他能卖掉，种某就把车钥匙给胡玉荣，一会儿种某和胡玉荣就出去开车。过了四五天种某说胡玉荣不接电话，让其给胡玉荣打电话将车开回来，其就给胡玉荣打电话。后来种某就报案了。（3）胡某陈述：2017年11月17日胡玉荣说他之前将自己的“长城”皮卡车在吴某处押了30000元，让其把自己的“丰田雷凌”车抵押给吴某，把他的皮卡车顶出来。因我们是堂弟兄，其就给他帮忙，皮卡车顶出来后又抵押给岔路口开商店的展某，把他之前的一辆“捷达”车顶出来让其开着。胡玉荣告诉其“捷达”车的车主是老种。3.被害人陈述种某陈述：2017年10月24日，胡玉荣说要买一辆车，其就把“捷达”车的钥匙给他，他从其经营的二手车市场以试车为由将甘DV4053的黑色“捷达”车开走。几天后其给胡玉荣打电话，他让其把卡号发过去，贷款下来就给其车款。后听朋友说胡玉荣把其的车抵押到兴仁了，其联系不上胡玉荣就报案了。别人都喊胡玉荣为“大黑”。4.被告人供述和辩解胡玉荣供述：2017年10月份，其和一个姓刘的小伙子（刘某1），还有老钟（种某）在白银水川的一个宾馆内，老钟让其把甘DV4053黑色“捷达”车开上卖掉。因老钟要买两万多元，其没有卖掉。后因其要去兰州就将甘DV4053黑色“捷达”车开到靖远县银三角展某的停车场，向展某借了10000元就上兰州了。后展某向其要钱，其没有钱就把自己的甘JM4511银灰色皮卡车押给展某，当时其和姓刘的还有胡某一起去的，其又和展某借了20000元。胡某说他要把黑色“捷达”车开上去卖，后其再没有见过胡某，电话也打不通。5.鉴定意见价格认证结论书及鉴定意见通知书证明：经白银市平川区价格认证中心进行车辆零售价格鉴定，甘DV4053的“捷达”车价值12400元，该结论已告知被告人胡玉荣与被害人种某。6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）种某的辨认笔录、照片及说明证明：种某辨认出胡玉荣是开走其甘DV4053“捷达”车的人。（2）胡玉荣辨认笔录及照片证明：胡玉荣能够辨认出车牌号为甘DV4053“捷达”车是其从种某二手车店内开走的车辆。（3）展某的辨认笔录、照片及说明证明：展某辨认出将甘DV4053黑色“捷达”车抵押给其的人是胡玉荣。（4）胡某的辨认笔录、照片及说明证明：胡某辨认出吴某；辨认出找其帮忙将“丰田雷凌”车抵押给吴某的人是胡玉荣。（三）被害人韩某被诈骗案1.书证--借条证明：胡玉荣以甘D2C444皮卡车做抵押，向马某借款10000元，马某1作为担保人。2.证人证言（1）马某陈述：2018年2月4日，经朋友车某介绍，胡玉荣将甘D2C444皮卡车抵押给其，借款8000元，胡玉荣给其打了一张10000元的借条，其中2000元是利息，马某1是担保人。胡玉荣说车是韩某给他顶账的车，没有过户，如果不放心，过两天把韩某叫来当面过户给其，他还让其看了机动车的行驶证和保险单，车辆所有人是韩某，其就相信了。（2）马某1陈述：2018年年初，胡玉荣说让其问一下谁有钱，用皮卡车抵押借些钱。其说皮卡车不在胡玉荣名下，没办法抵押，和其在一起的小车说他联系马某，看马某押不押。马某说让把车开过去他看看，胡玉荣就拉着其和小车去仿古街一个烧烤店找到马某，当时胡玉荣提出这个皮卡车要押1万元，马某说可以，其对马某说车不是胡玉荣的，胡玉荣说车主欠他15000元，没有钱就这辆皮卡。胡玉荣纠缠了半天，马某就同意了，马某就让胡玉荣写了一个条子，并且让其做担保人，后其在担保人处签字了。（3）车某陈述：2017年冬天，“大黑”开着一辆皮卡车来，“大黑”给“小马子”（马某1）说，把皮卡车抵押掉借些钱。“小马子”问“大黑”，皮卡车是谁的，“大黑”说皮卡车是别人给他顶账的车。“大黑”让其和“小马子”联系抵押车，其联系了马某，说有一个皮卡车要抵押，是别人顶账的车，户不在押车人自己名下，马某让将车开到仿古街见面再说。随后“大黑”拉着其和“小马子”找到马某，“大黑”和马某商量好车抵押8000元，“大黑”写了一个10000元的借条，“小马子”在借条上面担保人处签了字。事情发生后，马某打电话说“大黑”给他抵押的皮卡车在他驾驶的过程中，被车主拦下开走了。（4）吴某陈述：胡玉荣没有找其用皮卡车抵押借款，其老婆与韩某的老婆是姐妹关系，其知道韩某名下有一辆旧的皮卡车，其不清楚胡玉荣是否将该车开走抵押借款的事情。3.被害人陈述韩某陈述：2018年2月2日晚上，胡玉荣说借其的车出去办个事情，将其的甘D2C444号皮卡车借走。第二天胡玉荣没有将其的车还回来，其给他打电话、发微信一直不回复，车一直没有找见。4月13日早上8时许，其朋友在平川区陶瓷路口附近看见其的车，把位置告诉其，车被胡玉荣抵押给一个姓马（马某）的人，其就将车开到派出所了。胡玉荣比较喜欢赌博，而且一直都在耍赌博。4.被告人供述和辩解胡玉荣供述：2018年过年的时候，因其向韩某索要欠款，韩某说没钱，让其把他车牌号为甘D2C444皮卡车开出去找吴某抵押些钱，结果吴某没有给其抵押。后马某1给其打电话说他欠马某的4000元钱，马某一直跟他要，让其把皮卡车开过去，他和马某商量好把车押给马某，把他欠马某的4000元顶上，再让马某借给他6000元。其开着皮卡车过去，马某让其写了一张借条，注明以甘D2C444车作抵押，向马某借款10000元，由马某1担保。5.鉴定意见鉴定聘请书、价格认证结论书及鉴定意见通知书证明：经白银市平川区价格认证中心进行车辆市场零售价格鉴定，甘D2C444号“风骏”车价值4167元，该鉴定结论已告知被告人胡玉荣与被害人韩某。6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）马某辨认笔录及照片证明：马某能够辨认出以甘D2C444皮卡车抵押向其借款的人是胡玉荣。（2）车某辨认笔录及照片证明：车某能够辨认出胡玉荣就是以甘D2C444皮卡车作抵押向马某借款的“大黑”。上述证据被告人胡玉荣在一审庭审中无异议，在二审审理中也无异议，亦未提交新的证据。故上述证据，本院审查属实，予以确认。本院认为，原判认定上诉人胡玉荣犯合同诈骗罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法,定罪准确，量刑适当。上诉人胡玉荣的上诉理由与原审辩解内容一致，因原判对其辩解理由已充分说理论证，在此不予重复。另，上诉人胡玉荣提出其因殴打他人被公安机关行政处罚与本案无关的上诉理由，不属于本案的审查范围，不予审查。综上，上诉人胡玉荣的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 赵永奇审判员于欣审判员滕文祥二〇二〇年七月十四日法官助理 李      建      丽书 记 员 朱            琳