青海省乌兰县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）青2821刑初10号 公诉机关青海省乌兰县人民检察院。 被告人闫文生，男，1988年5月5日出生，回族，初中文化，户籍所在地青海省海西蒙古族藏族自治州乌兰县，住乌兰县，无犯罪前科。2020年3月18日因涉嫌赌博罪被乌兰县公安局于刑事拘留，同年4月23日被乌兰县人民检察院批准逮捕，本院于2020年6月23日决定继续羁押。现羁押于乌兰县看守所。 辩护人原铭敏，乌兰县法律援助中心律师。 被告人尕海军，男，1984年11月6日出生，回族，小学文化，户籍所在地青海省海西蒙古族藏族自治州乌兰县，住乌兰县，2008年因殴打他人违法行为被公安机关当场处罚200元。2020年3月18日因涉嫌赌博罪被乌兰县公安局刑事拘留，4月11被乌兰县公安局取保候审，同年4月23日被乌兰县人民检察院决定取保候审，本院于2020年6月23日决定继续取保候审。 辩护人：叶顺，天峻县法律援助中心律师。 青海省乌兰县人民检察院以乌检一部刑诉〔2020〕7号起诉书指控被告人闫文生、尕海军犯赌博罪，于2020年6月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青海省乌兰县人民检察院指派李积慧出庭支持公诉，被告人闫文生及其辩护人原铭敏，尕海军及其辩护人叶顺等到庭参加诉讼。现已审理终结。 青海省乌兰县人民检察院指控。 1.2020年2月21日21时至23时，被告人闫文生伙同尕海军以营利为目的，组织宋常青、许发明、李龙、陕小军、马玉红五人在被告人尕海军家中用扑克牌“炸金花”方式进行赌博并从中抽头渔利达800元。 2.2020年2月22日19时至23时，被告人闫文生、尕海军以营利为目的，组织马志龙、许发明、李龙、马志武、马玉红五人在被告人尕海军家用扑克牌“炸金花”的方式进行赌博并从中抽头渔利达1400元。 3.2020年2月23日23时至2月24日03时，被告人闫文生、尕海军以营利为目的，组织史寿山、陕小军、韩福忠、许发明四人在被告人尕海军家中用麻将牌“推二八杠”的方式进行赌博并从中抽头渔利达1600元。 4.2020年2月25日19时至2月26日04时，被告人闫文生、尕海军以营利为目的，组织马志龙、马志武、宋常青、许发明、史寿山、吕守财、韩福忠、陕小军八人在被告人尕海军家中用麻将牌“推二八杠”的方式进行赌博并从中抽头渔利达3200元。 5.2020年2月27日15时至21，被告人闫文生、尕海军以营利为目的，组织马志龙、马志武、曲日清加布、许发明、陕小军、史寿山、韩福忠、马晓鹏、马玉红九人在被告人尕海军家中用麻将牌“推二八杠”的方式进行赌博并从中抽头渔利达1700元。 6.2020年2月29日21时至03月1日04时，被告人闫文生、尕海军以营利为目的，组织马志龙、马志武、宋常青、许发明、吕守财、韩福忠、李斌、马玉红八人在被告人尕海军家、涉赌人员韩福军家中用麻将牌“推二八杠”的方式进行赌博并从中抽头渔利达4000元。 综上，闫文生、尕海军二人多次组织多名参赌人员在尕海军家、涉赌人员韩福军家用扑克牌“炸金花”、麻将牌“推二八杠”等形式聚众赌博，并从中抽头渔利累计达12700元。 闫文生个人涉嫌赌博犯罪事实： 1.2020年2月21日下午，被告人闫文生以营利为目的，组织陕小军、马玉红、李斌、马志武、马志龙、宋常青在祁海军家中用扑克牌“炸金花”的方式进行赌博并从中抽头渔利达350元。2.2020年2月27日21时至02月28日08时，被告人闫文生以营利为目的，组织吕守财、许发明、陕小军、田军、马晓鹏、马玉红在吕守财家中用扑克牌“炸金花”的方式进行赌博并从中抽头渔利达1000元。 3.2020年3月1日14时至17时，被告人闫文生以营利为目的，组织吕守财、马志龙、许发明、陕小军、马志武、史寿山、宋常青、马玉红在吕守财家中用麻将牌“推二八杠”的方式进行赌博并从中抽头渔利达4000元。4.2020年3月1日17时至21时，被告人闫文生以营利为目的，组织吕守财、陕小军、宋常青、许发明、曲日清加布、张永明、马长军、李龙在韩福军家中用麻将牌“推二八杠”的方式进行赌博并从中抽头渔利达900元。综上，闫文生组织三人以上人员在祁海军、吕守财、韩福军家以“炸金花和”“推二八杠”的形式聚众赌博，并从中抽取渔利累积达2650元。 针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料：1、到案经过；2、被告人供述笔录、证人证言笔录；3、辨认笔录、辨认照片、指认笔录、指认照片；4、扣押物品清单、随案移交物品清单（附物证）；5、《行政处罚决定书》、身份证明等。 公诉机关认为：2020年2月21日至3月1日，被告人闫文生、尕海军二人经合谋后以营利为目的，先后6次组织三人以上人员聚众赌博并从中营利，分别以扑克牌每局“炸金花”抽头10元-100元的方式和以麻将牌每局“推二八杠”从赢家处抽头100-200元方式进行抽头，二人累计抽头渔利达12700.00元，组织参赌人数达40人次。2020年2月21日至3月1日，闫文生个人以营利为目的，先后4次组织三人以上人员以扑克牌“炸金花”每局抽头10元-100元和以麻将牌每局“推二八杠”从赢家处抽头100-200元形式进行抽头的方式抽头渔利达2650元，组织参赌人数达32人次，闫文生伙同尕海军抽头部分和个人抽头部分累计15350元。被告人闫文生、尕海军的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以赌博罪追究被告人的刑事责任，被告人闫文生认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人尕海军拒不认罪，可酌定从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。 被告人闫文生对公诉机关指控其犯赌博罪的罪名和事实均无异议，请求对其从轻处罚。 被告人闫文生的辩护人提出：1、对被告人闫文生构成赌博罪没有异议。2、但认为个人组织赌局的参赌人数为应为28人次，共组织了16人参与赌博，不应是起诉书认定的32人次。3、对被告人闫文生抽头渔利的金额也有异议，各参赌人员的第一次笔录中关于被告人闫文生抽头渔利的金额供述与后面几次差别较大，参赌人员后面的几次询问笔录中基本全是推断性的金额，本着对被告人有利的原则，均不应认定，只能认定参赌人员自行支付的和明确看见渔利，以及被告人闫文生自认的金额。4、对被告人闫文生量刑情节的认定，被告人闫文生系初犯、偶犯、无犯罪前科，社会危害性较小；归案过程中无反抗逃跑等抗拒侦查的现象；认罪态度好，如实供述自己的犯罪行为，属坦白；在审查起诉阶段自愿认罪认罚，在辩护人在场的情况下签署《认罪认罚具结书》，且当庭自愿认罪、悔罪。 被告人尕海军对公诉机关指控其犯赌博罪的罪名和部分事实均无异议，称2020年2月21日、22日、23日这三天在其住所地组织的三场赌局记不清楚了，如果有证据证明这三场赌局的存在，被告人尕海军均认可。并表示认罪认罚。请求对其从轻处罚。 被告人尕海军的辩护人提出：对于乌兰县人民检察院指控被告人尕海军构成赌博罪没有异议。但对指控犯罪金额有异议，关于赌博参与人在公安机关的供述笔录内容，前后说法不一致，应当按照相关证据中的最低金额予以认定，不应按照公诉机关起诉书中的金额认定犯罪数额，故应认定被告人尕海军的犯罪金额为5800元。关于被告人尕海军的量刑意见，因本案被告应认定的犯罪金额为5800元，建议在有期徒刑一年以下予以从轻处罚。被告尕海军系初犯，当庭能够认罪认罚，且身体患有严重疾病，对其判处缓刑不至再危害社会，建议对被告人尕海军依法适用缓刑。被告人尕海军在公安机关一直都能够如实供述自己能够回忆起来的犯罪事实，公安机关在抓获尕海军的过程中能够配合调查工作没有拒绝、阻碍、抗拒、逃跑等行为。 经审理查明，被告人闫文生因疫情原因，导致无处打工没有经济收入，便产生以抽头渔利为目的组织相关人员聚众赌博。同时找到本案被告人尕海军商议，由尕海军将其住所提供为赌博场地，闫文生组织人员在尕海军的住处进行赌博行为。并以“卫生费”的名义给尕海军抽头渔利。2020年2月21日、22日、23日、25日、27日、29日共计分6次，在被告尕海军住处由闫文生组织宋常青、许发明、李龙、陕小军、马玉红、马志龙、马志武、史寿山、韩福忠、吕守财、韩福忠、曲日清加布、马晓鹏、李斌等人共计39人次在尕海军的住处聚众赌博（炸金花和推二八杠）。并由闫文生，尕海军共计收取渔利12700元。 同时被告闫文生个人在2020年2月21日，在祁海军家中组织陕小军、马玉红、李斌、马志武、马志龙、宋常青用扑克牌“炸金花”的方式进行赌博并从中抽头渔利达350元。 2020年2月27日，被告人闫文生在吕守财家中组织吕守财、许发明、陕小军、田军、马晓鹏、马玉红用扑克牌“炸金花”的方式进行赌博并从中抽头渔利达1000元。 2020年3月1日，被告人闫文生分别在吕守财家中，组织吕守财、马志龙、许发明、陕小军、马志武、史寿山、宋常青、马玉红在用麻将牌“推二八杠”的方式进行赌博并从中抽头渔利达400元。当晚17时至21时，又在韩福军家中，组织吕守财、陕小军、宋常青、许发明、曲日清加布、张永明、马长军、李龙用麻将牌“推二八杠”的方式进行赌博并从中抽头渔利达900元。被告人闫文生个人组织赌博共计抽取渔利累积达2650元。 案发后，公安机关抓获了被告人闫文生、尕海军。并如实供述其主要犯罪事实。公安机关扣押了赌博现场的赌资22092元。扣押了被告人闫文生的手机和大众牌黑色汽车一辆。扣押了被告尕海军的手机一部。 认定上述事实的证据如下：1、受理案件登记表，到案经过，扣押清单，被告人闫文生、尕海军的银行账户协助查询通知书、冻结财产通知书、户籍证明等相关书证；2、检查证、现场检查笔录、现场平面图、现场方位示意图、现场照片、辨认笔录；3、二被告的两部手机和闫文生黑色大众牌汽车的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单；4、（某、许发明、李龙、陕小军、马玉红、马志龙、马志武、史寿山、韩福忠、吕守财、韩福忠、曲日清加布、马晓鹏、李斌、田军、张永明、马长军等人的询问笔录证言；5、被告人闫文生、尕海军的供述与辩解等。6、上述证据均经庭审质证属实，本院予以确认。 本院认为，被告人闫文生、尕海军在新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间，无视政府管控通告，以营利为目的，采取收取“渔利”的形式，组织他人聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。乌兰县人民检察院指控被告人闫文生、尕海军犯赌博罪的罪名成立。本案二被告人属共同犯罪，被告人闫文生是本案犯罪行为的提出者，赌局的主要实施者，参赌人员的主要组织者。被告人尕海军是对被告人闫文生主张设立赌局抽取“渔利”的犯罪主张的赞成、附和，并根据闫文生的主张提供犯罪场所。故应认定被告人闫文生是本案共同犯罪的主犯，被告人尕海军是本案共同犯罪的从犯。法律规定对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。关于本案二被告犯罪事实的认定，因公诉机关出示的证据二被告人均予以认可。且证人证言和二被告人的供述以及相关证据能够相互印证二被告人所犯赌博罪的事实。虽然被告人尕海军对所参与的2020年2月21日、22日、23日三场赌局记忆不清，但相关参赌人员的证言和被告人闫文生的供述能够证明三场赌局的事实。故本院对被告人闫文生、尕海军组织的2020年2月21日、22日、23日三场赌局予以确认。关于被告人闫文生和尕海军抽取渔利数额问题，本院认为，虽然相关参赌人员在公安机关前后叙述的笔录关于“渔利”数额不一致。本院认为，本案公安机关侦查阶段的调查取证和审讯程序合法，参赌人员称述笔录前后不一致，应以之后所述为定案依据。故应认定二被告共同犯罪部分抽取渔利数额为12700元。闫文生个人组织赌博抽取渔利数额应为2650元。本院对二被告人的辩护人辩称二被告人抽取“渔利”数额的辩护意见不予采纳。关于组织人次的认定，本案的相关证据能够证实每次参加赌博的人数。被告人闫文生和尕海军共同组织的赌博参与人数应为39人次。闫文生个人组织的赌博参与人数应为31人次。故对被告人辩护人原铭敏的辩护意见，部分采纳认定，闫文生个人组织赌博组织人数为31人次。关于公安机关扣押的赌资、赌博工具、手机和黑色大众小汽车。赌资予以没收，赌博工具予以销毁。闫文生使用手机进行组织赌博的行为，应认定为作案工具并予以没收。对于被告人尕海军通过其本人手机对参赌人员赌资进行转账的行为，应认定为在赌博的过程中起到帮助促进的作用，应认定为作案工具予以没收。对于被告人闫文生的大众牌小汽车，本院认为，该小汽车并非专门用于赌博的犯罪行为应予发还。辩护人所持其他意见，与本院查明事实及在案证据相符，本院予以采纳，并在量刑时予以考虑。 综上，被告人闫文生家庭经济困难，家庭经济重担现由被告人闫文生承担，且其女儿刚出生不久，念及被告人闫文生系初犯，且有悔罪表现，并认罪认罚，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对其依法适用缓刑。被告人尕海军身患高血压疾病，现家庭经济困难，念及被告人尕海军系初犯，且有悔罪表现，并当庭认罪，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对其依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、被告人闫文生犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金5000元;（缓刑考验期限，从判决生效之日起计算。罚金自判决生效之日起七日内缴纳。） 二、被告人尕海军犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金5000元；（缓刑考验期限，从判决生效之日起计算。罚金自判决生效之日起七日内缴纳。） 三、扣押在案的赌资22092元予以没收，上缴国库。扣押的赌博工具依法销毁。扣押两部手机予以没收。扣押的黑色大众小汽车向被告人闫文生发还。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 乔 明 珠 审 判 员 高 永 强 人民陪审员 杨 爱 芳 二〇二〇年七月三十一日 书 记 员 孟更才其格 书 记 员 妥 国 艳