安徽省桐城市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0881刑初154号 公诉机关安徽省桐城市人民检察院。 被告人倪晋敏，男，汉族，1986年11月11日出生于安徽省桐城市,高中文化，个体经营，家住桐城市,因涉嫌犯非法经营罪,于2020年1月8日被桐城市公安局刑事拘留,于2020年1月22日被桐城市公安局取保候审。 辩护人赵冰，安徽同合律师事务所律师。 安徽省桐城市人民检察院以桐检二部刑诉[2020]20号起诉书指控被告人倪晋敏涉嫌犯非法经营罪一案，于2020年7月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派检察员蒋斌出庭支持公诉，被告人倪晋敏及其辩护人赵冰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2019年12月1日至2020年1月4日,被告人倪晋敏在无烟草经营许可证的情况下,多次从河南省南阳市镇平县个体烟酒店“时某”商店、“惠家”便利店收购中华香烟,通过自己车牌号皖Ｈ×××××小型客车夹带回桐城,销售给桐城市烟草经营户,先后7次销售给桐城市“惠诚”烟酒店黄某,共计226条硬中华、145条软中华,销售金额达181080元,每条中华香烟赚取差价10元,非法获利共计3710元。 2020年1月7日桐城市烟草专卖局稽查大队会同公安部门在桐城市兴尔旺汽摩城执法检查时,被告人倪晋敏被当场查获中华等品牌违法卷烟128条,价格合计66500元。 案发后,被告人倪晋敏自愿如实供述自己的犯罪事实,退缴违法所得3710元。 公诉机关认为：被告人倪晋敏违反国家烟草专卖管理法律法规，在未取得烟草专卖行政主管部门许可,无烟草专卖经营许可证的情况下,非法经营烟草专卖品，扰乱了市场秩序,情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人倪晋敏到案后如实供述自己的罪行,具有坦白情节。提请本院依法判处。建议对被告人倪晋敏判处有期徒刑二年十个月至三年，适用缓刑，并处罚金。 被告人倪晋敏对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并表示自愿认罪认罚。 被告人倪晋敏的辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人倪晋敏犯非法经营罪的犯罪事实及罪名无异议，被告人倪晋敏具有以下从轻或者减轻的量刑情节：一、被告人倪晋敏归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节；二、主观恶性较小，违法所得较少且认罪认罚；三、被告人已退缴全部违法所得。 经审理查明：2019年12月1日至2020年1月4日,被告人倪晋敏在无烟草经营许可证的情况下,多次从河南省南阳市镇平县个体烟酒店“时某”商店、“惠家”便利店收购中华香烟,通过自己车牌号皖Ｈ×××××小型客车夹带回桐城,销售给桐城市烟草经营户,先后7次销售给桐城市“惠诚”烟酒店黄某,共计226条硬中华、145条软中华,销售金额达181080元,每条中华香烟赚取差价10元,非法获利共计3710元。 2020年1月7日桐城市烟草专卖局稽查大队会同公安部门在桐城市兴尔旺汽摩城执法检查时,被告人倪晋敏被当场查获中华等品牌违法卷烟128条,价格合计66500元。 2020年1月8日，桐城市烟草专卖局将倪晋敏涉嫌非法经营案移送桐城市公安局，同日，该局立案侦查。案发后,被告人倪晋敏向侦查机关退缴违法所得人民币3710元。 以上事实，有被告人倪晋敏的供述与辩解，证人胡某、杨某、黄某、吕某、时某的证言，户籍信息，犯罪记录查询证明，归案经过，微信聊天记录、转账记录，支付宝转账记录，桐城市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，桐城市烟草专卖局涉案卷烟防伪标识码登记表，检查（勘验）笔录，辨认笔录，指认笔录，卷烟产品鉴别检验报告等证据予以证实，并经庭审质证，足以认定。 本院认为：被告人倪晋敏违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其非法经营数额为247580元，属情节严重，其行为构成了非法经营罪。公诉机关对其指控罪名成立。其中被查获的价值66500元香烟，被告人主观意愿是通过销售香烟来赚取差价款，该批香烟系在运输途中被查获，尚未流入市场，属于被告人意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，可以从轻处罚。被告人倪晋敏归案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。被告人倪晋敏已退缴了违法所得，可酌定从轻处罚。被告人倪晋敏认罪认罚，依法可从宽处罚。对被告人的辩护人与上述情节相关的意见予以采纳。根据本案的事实、性质、情节和社会危害后果，结合被告人倪晋敏所在的社区对其社会影响评价，可以对其适用非监禁刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下： 一、被告人倪晋敏犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳） 二、被告人倪晋敏退缴的违法所得人民币三千七百一十元，予以没收，上缴国库。查获的128条香烟由桐城市烟草局依照相关规定进行处理。 三、扣押在案的手机二部予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黎俊秀 审 判 员  叶险峰 人民陪审员  汪庆贤 二〇二〇年七月二十八日 书 记 员  谢 莎 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。