湖南省茶陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0224民初460号 原告：谭小刘，男，1970年2月27日出生，汉族，茶陵县人，高中文化，住茶陵县。 委托诉讼代理人：陈回儿，湖南挚友律师事务所专职律师。 委托诉讼代理人：陈翔宇，湖南挚友律师事务所专职律师。 被告：陈桂林，男，1990年3月27日出生，汉族，茶陵县人，初中文化，住茶陵县。 被告：谭秋喜，男，1954年8月16日出生，汉族，茶陵县人，住茶陵县。 原告谭小刘与被告陈桂林、谭秋喜承揽合同纠纷一案，本院于2020年4月2日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告谭小刘及其委托诉讼代理人陈回儿、被告陈桂林、被告谭秋喜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谭小刘向本院提出诉讼请求：1、判令两被告立即支付尚欠原告工程款75590元以及从2018年2月14日开始至全部支付完毕之日止的未付款的违约金（按年息6%），截至2020年2月14日为9070.8元；2、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由:2017年8月16日经杨冬庚介绍，被告陈桂林邀请原告自带挖机、铲车到茶陵县严塘镇山寺村杨家组修筑山塘，双方在杨冬庚家口头商定120型挖机每小时200元，30型铲车每小时180元，60型挖机每小时160元，包燃油费，施工一星期先付一部分燃油费，其余按工程进度分批付款，工程结束后一次性付清余款，被告谭秋喜负责登记原告每天的施工的具体时间。双方还约定原告在施工现场进行技术指导，包干费8000元。原告从2017年8月17日安排铲车、挖机到现场施工到2017年9月17日，被告陈桂林与原告结算2017年8月17日-9月14日费用85100元，陈桂林支付原告50000元，余款35100元由被告谭秋喜出具欠条。原告继续组织人员车辆施工到2017年10月14日下午完工，按约定被告应当结算并支付原告工程款，但是直到2018年2月14日，被告才仅支付了20000元。根据被告出具的欠条以及双方约定的车辆类型及价格和被告确认的工作时间，被告尚欠原告总费用为75590元。2020年1月18日，原告找被告陈桂林讨要工程款，被告打了原告，双方发生纠纷，后经严塘派出所调解。因原告多次催讨工程款无果，故诉至法院，望判如所请。 被告陈桂林答辩称，目前为止被告共计支付原告78000元，经过财政、审计、业主（茶陵县新增粮食产能领导小组）结算验收的工程量只有200000元。被告请求贵院对工程量进行鉴定，鉴定是多少，被告就付给原告多少钱。 经审理查明，本院认定事实如下：被告陈桂林与被告谭秋喜系亲戚关系。原、被告双方口头约定，原告自带挖机、铲车到被告承包的茶陵县严塘镇山寺村杨家组修筑山塘施工，120型挖机每小时200元，30型铲车每小时180元，60型挖机每小时160元，包燃油费；另原告在现场进行技术指导，总包干费8000元。原告开工后的工时记录由被告谭秋喜负责核实签字。双方对2017年8月17日至9月14日的工程款进行了结算，并于2017年9月17日由被告谭秋喜向原告出具一张欠条，载明杨家组修建塘挖机（中挖机）48100元、铲车37000元，共计85100元，已领取50000元，尚欠35100元。出具欠条后，原告继续施工至2017年10月14日，这段施工时间铲车工时共计135.83小时、中挖机工时共计132.5小时、小挖机工时共计59.67小时，上述工时记录上均有被告谭秋喜的签名。完工后因工程款问题原告谭小刘与被告陈桂林于2020年2月18日发生纠纷，后经茶陵县严塘中心派出所调解处理。现被告仍有部分工程款至今未付，故原告诉至法院。 另查明，被告已支付原告在施工现场进行技术指导的总包干费用8000元；被告陈桂林与被告谭秋喜不是合伙关系，而是雇佣关系，前者系雇主，后者系雇员。 上述事实，有原告谭小刘向法庭提交的两被告户籍证明、工时记录、欠条、茶陵县公安局治安调解协议书以及原、被告的当庭陈述予以证实，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，本案系承揽合同纠纷。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。根据原告提供的证据及当事人当庭陈述足以证明原告谭小刘与被告陈桂林之间存在承揽工程的事实，该工程已施工完毕，2017年8月17日至9月14日的工程款亦已结算确认，2017年9月15日至10月14日的工程款共计60497元（铲车：135小时50分钟工时×180元/时=24450元、中挖机：132小时30分钟工时×200元/时=26500元、小挖机：59小时40分钟工时×160元/时=9547元）。因被告陈桂林辩称其向原告共计支付78000元，但原告仅认可被告已付工程款70000元，另8000元系原告现场技术指导费，庭审中被告陈桂林认可双方口头约定给付原告现场技术指导费8000元，故被告还应向原告支付工程款75597元（85100元+60497元―50000元－20000元）。原告所施工的工程部分已施工完毕，被告应按时支付工程款，对于拖欠的工程款，原、被告双方虽未约定利息，但被告迟延支付承揽工程款，客观上造成了原告资金被占用期间的利息损失，被告应予以赔偿，故原告诉请被告以尚欠的工程款为基数按照年利率6%计算资金占用期间的利息，符合法律规定，本院予以支持。被告陈桂林在庭审中申请对涉案工程的工程量进行鉴定，但根据庭审查明的情况，原、被告双方约定的报酬为按工时计费，且在工时记录上有被告谭秋喜的签名确认，被告陈桂林也已支付部分工程款，现被告要求以工程量来计算工时，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条第一款的规定，本院对该申请不予准许。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条第一款之规定，判决如下： 一、被告陈桂林于本判决生效之日起七日内向原告谭小刘支付工程款75597元及资金占用利息9070.8元（自2018年2月14日起计算至2020年2月14日），后段利息以工程款75597元为基数按照年利率6%计算的标准自2020年2月15日起计算至实际偿还之日止。 二、驳回原告谭小刘的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计958元，由被告陈桂林、谭秋喜负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。 附：提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向湖南省株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金缴纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，户名：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：81010321000000181。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审 判 员  颜 星 二〇二〇年七月十五日 法官助理  谭 瑶 书 记 员  肖贺靖 附本案适用法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不能超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24％为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理: （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第一百二十一条第一款当事人申请鉴定,可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联,或者对证明待证事实无意义的,人民法院不予准许。