湖南省祁阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1121民初138号原告（执行案外人）：永州市金洞生态旅游发展有限公司，住所地湖南省永州市祁阳金洞牛头山。法定代表人：邓彩云，董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：柏年春，湖南博大律师事务所律师。被告（申请执行人）：郑铮，男，1968年12月26日出生，汉族，居民，住湖南省永州市祁阳县。委托诉讼代理人（一般授权）：周雪峰，湖南博大律师事务所律师。第三人（被执行人）：颜学波，男，1972年7月3日出生，汉族，居民，住湖南省永州市冷水滩区。原告永州市金洞生态旅游发展有限公司（以下简称金洞旅游公司）与被告郑铮、第三人颜学波执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金洞旅游公司及其委托诉讼代理人柏年春、被告郑铮及其委托诉讼代理人周雪峰到庭参加了诉讼，第三人颜学波经本院公告送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金洞旅游公司向本院提出诉讼请求：1．法院不得扣划原告（案外人）100万元存款；2．要求被告承担诉讼费用。事实和理由：一、第三人在原告处工程款为44141元。二、金洞管理区凤凰乡花筵村花海绿化工程，原告不是发包主体。原告就该工程并没有支付部分工程款，而是借款50万元给凤凰乡政府。三、原告方提出执行异议没有超过时限。根据《湖南省高级人民法院执行局执行实务法律适用答疑》的相关规定，执行终结之前是指存款类财产交付或者拨付申请执行人之前，故原告在被告没有收到该款之前提出执行异议是正确的，综上所述，原告认为祁阳县人民法院作出的（2019）湘1121执异28号执行裁定书认定事实错误，应当予以撤销。郑铮辩称，1．原告提起执行异议之诉不符合法律规定，其认为人民法院要求协助执行的事项超出其协助范围。根据相关法律规定，这是对执行行为提出的异议，被法院驳回的，原告应当向上级法院申请复议，因此原告对本案不享有诉权。2．原告诉称的事实与客观事实不符。第三人在原告处的工程款不是44141元，同时其诉称不是发包人也与事实不符。第三人颜学波未到庭，亦未提交书面陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提供的证据：1、付款凭证二份，拟证明原告先后付款45万元给第三人颜学波；2、金洞管理区财政性投资项目竣工结算评审审批表，拟证明发包主体为凤凰乡人民政府，而不是原告。上述证据经质证，被告认为对其真实性无异议，关联性和目的性有异议，其中15万元是支付“美丽乡村”建设项目的款项，不是小游园项目的款项，证据与原告原法定代表人雷志元的陈述相矛盾，达不到原告不是发包人的证明目的。根据质证意见，本院认证如下：对上述证据的真实性予以采信，对证明目的不予采信。二、被告提供的证据：1、祁阳县人民法院对雷志元的调查笔录，拟证明雷志元系金洞旅游公司的原法定代表人，其证实凤凰花海绿化工程是颜学波承包的，与金洞旅游公司没有签合同，当时颜学波在金洞旅游公司还有100万元左右工程款；2、（2019）湘1121执异28号执行裁定书，拟证明原告异议理由不成立，仍有协助义务；3、资金拨付审批表及竣工结算总价，拟证明原告金洞旅游公司为真正的支付主体，其异议理由不成立；4、付款凭条，拟证明原告金洞旅游公司在2019年2月以后仍因本案中的花海项目与颜学波有资金往来；5、凤凰乡人民政府证明，拟证明凤凰乡人民政府仅代其他部门进行拨付而并非工程款的支付主体；6、湖南嘉原景观建设有限公司的证明，拟证明颜学波以该公司名义与原告有项目合作，尚有资金待结算。上述证据经质证，原告认为雷志元的陈述只代表雷志元个人，不代表原告公司；资金拨付审批表证明支付主体不是原告方；付款凭条证明原告借款50万元给凤凰乡人民政府，不是付款；凤凰乡人民政府证明形式不合法，证明目的有异议；湖南嘉原景观建设有限公司的证明不能证明其与第三人颜学波是挂靠关系。根据质证意见，本院认证如下：上述证据1.2.3.4系本院在执行过程中已经听证并予以采信的证据，与本案密切关联，均系有效证据。证据5认定为有效证据，证据6无关联性，不予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月23日，本院依法受理了郑铮诉颜学波民间借贷纠纷一案，诉讼中，本院于2018年4月18日制作的（2018）湘1121民初614号诉讼保全民事裁定书，冻结颜学波在永州市美丽乡村项目工程收益款80万元，冻结期限为一年。同年4月19日，民事裁定书连同协助执行通知书送达给了金洞管理区政府和案外人金洞旅游公司。冻结期限到2019年4月19日届满。本院于2018年8月6日作出了（2018）湘1121民初614号民事判决书，判决颜学波在本判决生效之日起七日内返还郑铮借款本金500000元及利息（自郑铮向颜学波汇款、转账之日起，按月利率2%计算至本息清偿完毕之日止）。因颜学波未履行该判决，郑铮向本院申请执行。2019年3月6日因冻结期限即将届满，本院又制作了（2019）湘1121执154号执行裁定书扣留颜学波在永州市美丽乡村项目的工程收益款80万元，该裁定书及协助执行通知书于2019年3月13日送达给了案外人金洞旅游公司及凤凰乡人民政府、金洞镇人民政府、金洞管理区管理委员会和金洞管理区财政局。2019年7月2日本院制作了（2019）湘1121执154号提取执行裁定书，提取颜学波以湖南舜皇园林绿化工程有限公司名义在永州市美丽乡村项目的工程款80万元，同时提取颜学波以湖南舜皇园林绿化工程有限公司名义在案外人的小金洞乡小游园景观及其附属工程项目工程款403900元中的20万元。2019年7月2日送达裁定书给了案外人金洞旅游公司。2019年7月11日本院制作（2019）湘1121执154号之二执行裁定书冻结协助执行义务人即案外人的存款100万元，2019年7月13日案外人收到了冻结100万元存款的执行裁定书，2019年9月17日本院制作了（2019）湘1121执154号之三执行裁定书提取已冻结的存款100万元。2019年9月20日案外人金洞旅游公司收到了提取100万元存款的执行裁定书。2019年9月30日本院制作了（2019）湘1121执154号之四执行裁定书扣划案外人账号中的存款100万元。2019年10月9日实际扣划了案外人金洞旅游公司账户中的存款100万元到法院标的款账户上，原告（案外人）金洞旅游公司收到扣划执行裁定书之后，于2019年10月12日提出书面异议，本院于2019年11月28日作出（2019）湘1121执异28号执行裁定，驳回案外人金洞旅游公司的异议请求。本院认为，本案争执的焦点为：1．本案是对执行行为还是执行标的提出异议？2、本案实际的发包人是谁？1．本案是对执行行为还是执行标的提出异议？本院在执行过程中，案件承办人于2018年4月18日制作了（2018）湘1121民初614号诉讼保全的民事裁定书，冻结颜学波在永州市美丽乡村项目工程收益款80万元，冻结期限为一年，原告（案外人）金洞旅游公司在冻结期限届满前一直未提出异议。期限届满一年后，原告（案外人）在本院采取了续冻、提取和扣划措施，直到扣划其账号中的存款100万元到法院标的款账户以后才提出异议，认为颜学波承建的金洞美丽乡村小游园景观绿化工程，在2018年2月9日就该工程结算报送金额为703900元，而最后评审审定金额为494141元，颜学波于2017年1月24日领走15万元，2017年9月29日预支30万元，故在公司结余的工程款仅剩44141元，请求法院不得扣划其100万元。故原告（案外人）是对执行标的向本院提出执行异议。被告郑铮辩解原告是对执行行为提出异议，不能向法院提起执行异议之诉的理由不成立。2．本案实际的发包人是谁？诉讼中，本院的案件承办人于2018年4月9日调查了原告（案外人）金洞旅游公司当时的法定代表人雷志元，雷志元称颜学波承包了金洞管理区凤凰花海绿化项目，没有承包合同。调查时该工程已经完工，但预计有100万元左右的工程款没有与发包方结算，案外人打算跟颜学波协商通过凤凰花海的经营收入抵工程款或者直接支付现金。该问话中对案外人发包给颜学波的发包主体，没有提出相反意见，又没有书面合同，政府工程项目没有书面合同不符合常规操作，且案外人又实际支付了部分工程款，应认定案外人就是发包主体，第三人颜学波就是承包主体。这也与加盖了原告公章的《工程竣工结算总价》、《资金拨付审批表》及付款凭证等证据相互印证。故原告诉称其公司不是该工程的发包主体，工程付款与公司无关的理由不能成立。综上所述，原告（案外人）金洞旅游公司有权向本院提起执行异议之诉。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条规定：“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。”本案原告（即案外人）金洞旅游公司不能证明其对法院扣划的100万元享有足以排除强制执行的民事权益。故原告（案外人）旅游公司要求不得扣划其100万元存款的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零七条、第三百一十一条、第三百一十二条第一款第二项规定，判决如下：驳回原告永州市金洞生态旅游发展有限公司的诉讼请求。案件受理费13800元，由原告永州市金洞生态旅游发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  黄红丽人民陪审员  唐东生人民陪审员  杨冬梅二〇二〇年七月六日法官 助理  李 锴书 记 员  周 璐附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零七条案外人提起执行异议之诉的，以申请执行人为被告。被执行人反对案外人异议的，被执行人为共同被告；被执行人不反对案外人异议的，可以列被执行人为第三人。第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。