山东省邹城市人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0883民初3565号原告：温慧玲，1989年6月20日出生，汉族，住广西壮族自治区。被告：山东大唐名仕信息咨询管理有限公司，住所地：邹城市原中心店镇政府院内。统一社会信用代码：91370883MA3N4BJM6G。法定代表人：朱健文，执行董事兼总经理。被告：山东拜迪名车汽车销售有限公司，住所地：邹城市经济开发区内（西外环路西岚济路北）。统一社会信用代码：91370883MA3M1RH85M。法定代表人：贾明鑫，执行董事兼经理，男，1996年9月21日出生，汉族，住邹城市。原告温慧玲与被告山东大唐名仕信息咨询管理有限公司（以下简称大唐公司）、山东拜迪名车汽车销售有限公司（以下简称拜迪公司）合伙协议纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月17日通过互联网庭审方式公开开庭进行了审理。原告温慧玲、山东拜迪名车汽车销售有限公司法定代表人贾明鑫到庭参加诉讼，被告山东大唐名仕信息咨询管理有限公司法定代表人朱健文经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、确认被告未按《合作协议书》履行相关责任违约；2、要求二被告依据《合作协议书》归还原告出资30000元；3、要求二被告依据《合作协议书》支付原告分红3000元；4、要求二被告依据《合作协议书》第二部分第四点的违约责任支付违约金（计算至开庭之日1107元，要求计算至款项付清之日）；5、诉讼费用由被告承担。庭审中，变更诉讼请求为：1、要求二被告偿还借款本金30000元及利息；2、要求被告支付违约金（按照约定的日万分之三的标准，自2020年2月28日计算至款项付清之日）。事实与理由：被告大唐公司在柳州市城中区一百25栋设立分公司从事咨询活动。2019年2月28日，原告与被告大唐公司签属《咨询服务协议》，由大唐公司牵线，原告与被告拜迪公司签署了《合作协议书》。合作协议约定，原告向被告拜迪公司出资30000元用于汽车购买及销售，一年后拜迪公司归还原告出资并支付3000元作为分红。原告于协议签署当日通过银联POS机支付给被告拜迪公司30000元。此后，二被告失去联系，也未按合作协议履约。原告认为被告的违约事实清晰，为维护原告的合法利益，特诉至法院。原告为证明其主张，向本院提交如下证据：1、原告与被告拜迪公司签署的合作协议书一份。2、原告与被告大唐公司签署的咨询服务协议书一份。3、转款截图一份。证明原告通过其银行账户向被告拜迪公司账户转款30000元。被告大唐公司未作答辩,亦未向本院提交证据。被告拜迪公司辩称，拜迪公司也是朱健文注册成立的，只是让贾明鑫担任法定代表人，贾明鑫实际没有出资，在工商登记上显示其股份只占公司的0.01%，朱健文占99.98%，还有一个股东王威股份也只占公司的0.01%。公司的实际控制人是朱健文，所有协议的签署及相关业务都是由朱健文一手操作的，原告所说的这些事情贾明鑫都不清楚，原告请求的这些事项应由朱健文承担。如果调查钱的去向，这个钱应该从拜迪账户上转到大唐公司账户上了，也有可能转到朱健文个人账户上了。被告为证明其主张，向本院提交如下证据：微信聊天记录截图一宗。证明拜迪公司是朱健文的，贾明鑫只是担任法定代表人，公司的一切业务与其无关。本院认为，原、被告提交的证据真实合法，与本案有关联性，对其证明力予以确认。本院经审理认定事实如下，2019年2月28日，原告作为甲方，与作为乙方的被告大唐公司在广西省柳州市签订《咨询服务协议》，载明：“合作宗旨：甲乙双方的合作宗旨是通过乙方对甲方的有偿顾问咨询服务，使得甲方在处理相关事宜中知悉其中的风险等问题，确保甲方在处理相关事宜时做到准确把握；合作目标：增强甲方抵抗风险以及承受风险的能力，为甲方积累财富，丰富甲方的个人财物；合作目的：通过合法的手段，合作共赢，推动地方经济；服务范围：甲方聘请乙方提供以下咨询服务：为甲方提供相关优质合作方的相关信息；对相关项目的可行性、实际操作性及风险等相关事宜提供商业咨询服务；服务期间：本协议自2019年2月28日生效，至2020年2月27日终止；本协议约定的咨询服务费总费用为0；乙方按本协议提交的各项咨询意见、文件、方案等资料，仅供甲方参考，最终决策由甲方独立作出并承担责任……”。同时，原告作为甲方，与作为乙方的被告拜迪公司签订《合作协议》，协议载明：“合作目标：通过合法手段，增强乙方公司实力，扩大乙方公司知名度，创造劳动成果，实现甲、乙双方的共赢，共享经济利益；合作方式：在本协议签订之日，由甲方出资30000元（大写叁万元整）交由乙方，由乙方根据甲方出资数额，购入相应车辆，由乙方负责销售；甲方出资方式，于2019年2月28日将出资转至乙方指定银行账户即视为完成交付，银行转账记录为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力；账户名：山东拜迪名车汽车销售有限公司，账号:×××,开户行:招商银行股份有限公司济宁邹城支行；合作期限：自2019年2月28日至2020年2月27日止；利润分配：在上述合作期限内，由乙方负责将车辆售出，并保证甲方得到3000元（大写）叁仟元的分红，多售部分算作乙方利润；乙方应将出资计分红于2020年2月27日交付甲方，银行转账，乙方将出资及分红转至甲方下列指定银行账户即视为完成交付，银行转账记录为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力；账户名：温慧玲，账号:×××,开户行:交通银行柳州中山东支行；违约责任：乙方在上述规定的时间未按时将该车售出暨未完成合作事宜，则每延期一日按照其出资额的万分之三向甲方承担违约金，直至按约定将出资及分红清偿完毕为止；争议解决方式：因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，由合同各方协商解决，也可由有关部门调解，协商或调解不成的，依法向乙方所在地有管辖权的人民法院起诉；……本合同自甲乙双方签字之时生效。”原告在协议的甲方栏签名，被告拜迪公司在协议的乙方栏加盖公章并在签约地点栏书写“柳州分公司”字样。签订协议后，原告通过银行转账方式向拜迪公司账户转款30000元。合作期限届满后，原告向被告催要出资款及分红未果，遂酿成纠纷，原告诉至本院。庭审中，原告陈述称上述两份协议均由大唐公司的业务员岑升科与其签署。被告拜迪公司法定代表人贾明鑫则陈述，其本人并未向拜迪公司出资，仅是应被告大唐公司法定代表人朱健文的要求担任拜迪公司的法定代表人，拜迪公司的营业执照、公章、法定代表人私章及银行卡均由朱健文保管使用，朱健文系拜迪公司实际控制人；对于案涉协议的签署及原告支付的款项均不知情，与原告陈述的签订协议的业务员岑升科并不认识，在此之前已多次与朱健文通过微信联系，要求其解决问题并注销拜迪公司，原告所请求的事项应由朱健文承担责任。另查明，拜迪公司于2018年6月22日在邹城市注册成立，注册资本3300万元，认缴出资日期2058年6月19日，股东朱健文持股99.98%，股东王威、贾明鑫各持股0.01%。本院认为，原告与被告大唐公司签订的咨询服务协议以及原告与被告拜迪公司签订的合作协议，系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应按照约定全面履行自己的义务。原告与被告拜迪公司签订的合作协议约定，原告在合作期限即一年期满后领取固定分红3000元，并不参与项目经营及承担经营风险，该合作协议内容名为合作实为借贷，原告与被告拜迪公司之间并非合伙关系，而是民间借贷关系。被告在约定的合作期限届满后未能向原告返还出资并支付分红，已构成违约，原告要求被告返还出资、支付利息，并按照约定支付违约金，符合法律规定，本院予以支持。原、被告约定的固定分红，折合年利率为10%，原告主张按约定的日万分之三计算违约金，因该两项总计并没有超过年利率24%，符合法律规定，本院予以支持。被告拜迪公司以朱健文系公司实际控制人为由主张应由朱健文承担责任的理由，没有事实和法律依据，本院不予采信。被告大唐公司与原告签订咨询服务协议，免费向原告提供投资咨询服务，原告与被告拜迪公司签订合作协议并将相关款项转入被告拜迪公司账户，原告以两份协议均系大唐公司业务员与其签署为由要求被告大唐公司承担责任，证据不足，本院不予支持。被告大唐公司拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩及质证的权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告山东拜迪名车汽车销售有限公司于本判决生效后十日内返还原告温慧玲30000元并支付利息3000元；二、被告山东拜迪名车汽车销售有限公司于本判决生效后十日内向原告温慧玲支付相应的违约金（以30000元为基数，按照日万分之三的标准，自2020年2月28日计算至款项付清之日止）；三、驳回原告温慧玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费313元，由被告山东拜迪名车汽车销售有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  周文清二〇二〇年七月十日书记员  李 晓