河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终4643号 上诉人（原审第三人）：赵刚峰，男，1988年10月1日出生，汉族，住石家庄市长安区。 委托诉讼代理人：付园，北京市盈科（石家庄）律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：石家庄和亿管线工程有限公司，住所地：石家庄市鹿泉区铜冶镇北铜冶村。 法定代表人：毛义和，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王继光，河北冰溶律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵新香，男，1954年5月9日出生，汉族，住石家庄市长安区。 委托诉讼代理人：赵寒星，河北林平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：河北和发房地产开发有限公司，住所地：石家庄市长安区大经北街18号花中城五金店料市场601室。 法定代表人：林余，该公司总经理。 委托诉讼代理人：于洋，该公司员工。 上诉人石家庄和亿管线工程有限公司（以下简称和亿管线公司）、赵刚峰因与被上诉人赵新香、河北和发房地产开发有限公司（以下简称和发公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102民初4759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵刚峰及其委托诉讼代理人付园、和亿管线公司的委托诉讼代理人王继光、被上诉人赵新香及其委托诉讼代理人赵寒星、和发公司的委托诉讼代理人于洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵刚峰的上诉请求：1、依法撤销石家庄市长安区人民法院做出的（2019）冀0102民初4759号民事判决书内容的第一项，并依法改判为石家庄和亿管线工程有限公司赔偿原告赵新香医疗费、住院伙食补助费等各项损失合计312668.6元，第三人赵刚峰不承担责任；2、上诉费由三被上诉人承担。事实与理由：一、原审原告在一审的诉讼请求中并未要求上诉人承担任何责任，然而一审判决由上诉人承担连带责任，超出了原审原告的诉讼请求范围，属于裁判错误。原审原告赵新香在其一审的诉状中明确诉讼请求为：1、判令被告石家庄和亿管线工程有限公司赔偿其损失合计339182.28元，被告河北和发房地产开发有限公司在尚未付清工程款的范围内对上述赔偿事项承担连带责任；2、诉讼费由二被告承担。由此可见，原审原告在一审中要求承担责任的主体为二被上诉人，并没有第三人。现一审法院却判决要求第三人承担连带责任，明显超出了原审原告的诉讼请求，属于裁判错误。二、雇员在从事雇用活动期间受伤的，应由雇主承担赔偿责任。上诉人并非原审原告受伤时所从事活动的雇主，一审法院判决上诉人承担责任无事实和法律依据。一审判决已查明认定：原审原告受伤时与被上诉人和亿管线公司形成了临时雇佣关系，因此原审原告的损失应由和亿管线公司承担。原审法院认定的原审原告与上诉人之间的雇佣关系所涉及的雇用活动与原审原告受伤时所从事的活动明显不同，二者无任何关联性，因此原审法院判决上诉人承担责任于法无据。综上，原审法院已查明了原审原告受伤时与上诉人、被上诉人之间的法律关系，确认了原审原告在受伤时被上诉人和亿管线公司系其雇主，因此原审原告的全部损失应由被上诉人和亿管线公司承担，并不是上诉人。基此请求贵院依法基于查明的事实，正确适用法律，撤销错误的判决，依法改判免除上诉人的责任。 和亿管线公司答辩称，本案是一个赵新香受伤的人身侵权健康权的案由，这是典型的属于民事之间因为工作当中受伤所引起的。它不属于工伤所以不适用无过错原则。既然不是无过错的工伤，那就是适用过错责任原则。那么赵新香在做这个工作当中要查明几个问题：一、赵新香是谁雇佣过来的？赵新香和谁形成的一种雇佣关系，赵新香到底是如何受的伤？他的伤是否是因为重大过失而造成的，他最后造成的伤由谁来该承担责任，所以说他提到的这些损失问题，一审法院并没有进行对整个过错责任进行评判。这是一审判决的错误所在。二、上诉人赵刚峰提到雇员从事活动，那么谁是雇员，谁是雇主，在一审判决当中提到的是临时雇佣关系，形成了一种临时雇佣关系，一审认定是毫无根据的。赵新香是如何跟和亿管线公司形成临时工雇佣关系，一审法院没有进行叙述，既然是临时雇佣关系，怎么雇的？薪酬是多少？怎么完成这个雇佣关系。所以一审法院所认为临时雇佣关系这种认定没有任何的事实和法律上的依据。三、上诉人赵刚峰与和亿管线之间有一个承揽关系，但是赵新香是赵刚峰雇过来的，他俩形成了雇主和雇员关系，赵刚峰的上诉请求我方不认可。 赵新香答辩称，第一，对赵刚峰的上诉请求及事实理由无异议。赵刚峰与赵新香以及其他工友在焊接工程中确系平等的工友关系，不存在雇佣关系，所有的工程款均由所有的工友均分。第二，赵新香受伤时所从事的活动，系由和亿管线公司的毛义和单独与赵新香进行联系，有通话记录可以证实，并谈好500元的价格，后按照赵新香的指示将该500元转付至赵刚峰的微信，并由赵刚峰帮忙分配至赵新香等三名工友。由此可见在该活动中赵新香受雇于和亿管线公司，所以在赵新香从事雇佣活动中所遭受损害应由雇主承担责任。第三，赵新香提供其不论是在焊接工程中还是受伤时所从事的据拉头的工作中只提供劳务，所有的工具以及安全设施设备等均由和亿管线提供，而且在操作中也是严格按照施工规范进行操作的，不存在任何过错。因此，赵新香的损失应由和亿管线承担，与第三人赵刚峰无关。 和发公司答辩称，我既不认识赵新香，也不认识毛义和、赵刚峰。我们和发公司与本案没有任何的关联关系，不应该负责连带责任，更不应该承担任何赵新香受到的一切损失。 和亿管线公司的上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发还重审。事实和理由：一、上诉人与赵刚峰系加工承揽关系，一审法院判决为分包关系与法不合，与实无据。二、一审判决称赵新香受伤时所从事的工作与上诉人形成临时雇佣关系无任何事实依据。三、原告违章操作不属于工伤，法院审案应当适用过错责任原则，原告应当对受伤结果承担相应责任。 赵刚峰答辩称，本案的关系是劳务分包的法律关系，赵刚峰等人提供的只是劳务，2018年12月24日庭审中和亿管线公司已经自认，工作场所环境设备都由公司提供，本案不符合承揽的法律特征，赵刚峰和赵新香是工友关系，不存在雇佣关系，两人都受雇于和亿管线公司，都是给和亿管线公司干活，并且在2018年12月24日庭审中和亿管线公司确认焊接管道65元/㎡，中间根本没有差价。如果说我方作为雇佣方不赚取差价，显然不符合常理，事实就是我方和其余几个人都是工友关系，均受雇于和亿管线公司，赵新香当时受伤是属于加班行为，加班费用由毛义和代表公司向工人支付，也能说明受雇于公司，并且当时我方当事人不在现场，加班活动均由和亿管线公司指派，和我方无关。 赵新香答辩称，同我方对赵刚峰的答辩意见以及赵刚峰对和亿管线的答辩意见。另补充，赵新香受伤时所从事的工作的加班费用，正常情况下，应该由毛义和直接支付给赵新香，但因为赵新香年事已高，不会使用手机微信等当代的软件，所以向毛义和提出将加班费转给儿子赵刚峰，再由赵刚峰交给与赵新香一起从事新增任务的三名工友。由此可以证实赵刚峰代收500元加班费的，符合常理，也能够印证赵新香在新增活动中确系受雇于和亿管线公司。和发地产与和亿管线于2017年7月4日签订了工程合同但当庭和发地产却称不认识毛义和，毛义和作为和亿管线公司的法定代表人，由此可以证实和发地产所述不属实。 和发公司答辩称，2017年7月4日，和发公司与和亿管线公司签署的施工合同是由苏世龙具体对接签署的。我公司始终未见过毛义和本人，也不知道他与赵新香和赵刚峰的关系，所以和发公司与本案无任何关联，也不应该承担任何责任。 赵新香向一审法院起诉请求：1、判令被告石家庄和亿管线工程有限公司赔偿原告赵新香各项损失合计339182.28元；被告河北和发房地产开发有限公司在尚未付清工程款的范围内对上述赔偿事项承担连带责任；2、本案的诉讼费由二被告承担。 一审法院认定事实：被告和发地产公司作为甲方将其开发建设的位于建华大街与中山路交口东北角的“半岛国际商业综合体”项目的部分工程以240万元的价格分包给作为乙方的和亿管线公司，双方于2017年7月4日签订《半岛国际商业综合体项目室外管网、市政规划路雨污水工程合同文件》，并约定：1.待所有管道工程全部安装完毕，经甲方、监理验收合格后，支付至合同总价款的70%；工程全部竣工验收合格并结算完成后，支付至合同总价款的95%；剩余合同总价款的5%作为质保金（无息），质保期为两年，自全部工程竣工验收合格之日起算，工程保修期满后一次性付清质保金；2.乙方必须使用本单位的施工队伍进行施工，未经甲方书面同意，不准以任何形式将本工程转包或分包给其他单位。 2017年9月份左右经人介绍，和亿管线公司将其承包的涉案工程中的630PE管道焊接工程以65元/㎡的价格分包给以第三人赵刚峰为首的工程队，工程总价以实际工程量为准，施工工具均由被告和亿管线公司提供。 在施工的过程，和亿管线公司向在场的三名工人即原告赵新香、何荣喜和何贵社委派了新的任务，要求其在涉案工程中的某坑内挖泥锯拉头，该拉头为钢结构。2017年11月8日原告赵新香在坑内锯拉头时受伤，被送至河北医科大学第二医院住院治疗至2017年12月8日。 另查明，原告曾于2018年1月2日以苏仕龙、毛义和、石家庄和亿管线工程有限公司、河北和发房地产开发有限公司为被告提起生命权、健康权、身体权纠纷诉讼，在诉讼的过程中法院依法委托鉴定机构对原告的伤残等级以及误工期、护理期、营养期进行鉴定。2018年10月29日河北医科大学法医鉴定中心作出《法医鉴定意见书》，鉴定意见为：赵新香右眼球萎缩的伤残等级属七级，面部瘢痕的伤残等级属十级。2018年12月6日河北医科大学第一医院司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：赵新香的误工期评定为180天，护理期评定为60天，营养期评定为60天。后原告自愿撤回起诉，法院予以准许，并于2018年12月27日作出（2018）冀0102民初6号民事裁定书。 以上事实有庭审笔录、证人证言、微信聊天截图、住院病案、医药费票据、鉴定意见书等在卷作证。 一审法院认为：和亿管线公司将其承包的涉案工程中的630PE管道煤接工程分包给第三人赵刚峰，赵刚峰组织赵新香、何荣喜、何贵社等人进行施工，和亿管线公司与第三人赵刚峰形成分包关系，赵刚峰与赵新香形成雇佣关系。原告受伤时所从事的工作属于和亿管线公司在施工现场对在场的三名工人直接增派的任务，不属赵刚峰分包的内容，原告受伤时从事的坑内锯拉头的工作与其和第三人赵刚峰分包工程完全不同。因此原告受伤时所从事的工作与和亿管线公司形成临时雇佣关系。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包人或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主应当承担赔偿责任。被告和亿管线公司未经发包人和发公司同意擅自将630PE管道焊接工程分包给第三人赵刚峰，被告和亿管线公司知道或者应当知道第三人赵刚峰没有相应资质或者安全生产条件的，应当与赵刚峰承担连带赔偿责任。和发公司对工程分包一事不知情，不应承担责任。 原告的损失情况1.医疗费：原告受伤后在河北医科大学第二医院住院治疗花费医药费53147.22元。2.住院伙食补助费：住院30天，每天100元，计3000元。3.营养费：营养期60天，每天50元，计3000元。4.误工费：误工天数180天，原告受伤前一直从事建筑行业，故参照2019年建筑行业标准为57681元/365天×180天=28445元。5.护理费：护理期60天，原告未提交证据证实误工费标准，故参照2019年居民服务、修理和其它服务业标准为39947元/365天×60天=6566元。6.交通费：根据原告的伤情以及交通费票据，本院酌定1000元。7.伤残赔偿金原告提交仁华家园居委会和长丰派出所共同出具的证明以及石家庄金德物业服务有限公司证明证实原告自2013年6月份一直在城镇居住，主张按照2018年城镇居民人均年可支配收入计算伤残赔偿金，应予支持。2018年10月29日原告定残之日已年满六十四周岁，应按十六年计算；赵新香右眼球萎缩的伤残等级属七级，面部瘢痕的伤残等级属十级，伤残等级赔偿系数为0.4l;故伤残赔偿金为30548元×16×0.41=200394.88元。8.精神抚慰金：根据原告的伤残等级情况，本院酌定为15000元。9.鉴定费2115.5元。以上损失合计312668.6元。 综上，根据《中华人民共和国侵权法》第六条、第十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决为：一、被告石家庄和亿管线工程有限公司和第三人赵刚峰于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告赵新香医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精种抚慰金和鉴定费合计312668.6元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费6388元，减半收取3194元，由被告石家庄和亿管线工程有限公司承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实同一审。 本院认为，和亿管线公司将其承包的涉案工程中的630PE管道煤接工程分包给第三人赵刚峰，赵刚峰组织赵新香、何荣喜、何贵社等人进行施工，和亿管线公司与第三人赵刚峰形成分包关系，赵刚峰与赵新香形成雇佣关系。上诉人和亿管线公司将其承包的涉案工程分包给不具有施工资质的赵刚峰，对造成赵新香的损失依据法律规定应承担连带赔偿责任。赵刚峰承包涉案工程后，雇佣赵新香进行施工，赵刚峰与赵新香形成雇佣关系，对赵新香受伤造成的损失，应承担赔偿责任。 综上所述，赵刚峰、石家庄和亿管线工程有限公司的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12776元，由上诉人赵刚峰负担6388元，石家庄和亿管线工程有限公司负担6388元。 本判决为终审判决。 审判长  李秀云 审判员  高瑞江 审判员  寻 亚 二〇二〇年七月十五日 书记员  王西西