新疆生产建设兵团第六师中级人民法院     刑 事 判 决 书     （2020）兵06刑终11号     原公诉机关新疆生产建设兵团芳草湖垦区人民检察院。   上诉人（原审被告人）黄珍，男，1967年10月7日出生于甘肃省定西市，汉族，初中肄业，芳草湖农场26连职工，住第六师芳草湖总场。因本案于2019年2月3日被芳草湖垦区公安局取保候审，同年4月15日被芳草湖垦区人民检察院取保候审，8月14日被芳草湖垦区人民法院取保候审，2020年1月20日被逮捕，现羁押于新疆生产建设兵团第六师看守所。   上诉人（原审被告人）樊树桥，男，1990年1月5日出生于新疆呼图壁县，汉族，中专文化，无固定职业，住第六师芳草湖总场。2007年6月4日因犯非法拘禁罪被乌鲁木齐市新市区人民法院判处有期徒刑六个月；2018年9月30日因犯敲诈勒索罪被芳草湖垦区人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金15000元。判决生效后交付新湖监狱服刑,2019年11月20日被解押至新疆生产建设兵团第六师看守所羁押。   原审被告人叶凯龙，男，1989年9月29日出生于新疆呼图壁县，汉族，初中肄业，无固定职业，住第六师芳草湖总场。2010年11月16日因犯聚众斗殴罪被芳草湖垦区人民法院判处有期徒刑三年，2013年4月24日刑满释放。因本案于2019年1月11日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕，2月18日被监视居住，5月17日经芳草湖垦区人民检察院决定被逮捕。现羁押于新疆生产建设兵团第六师看守所。   原审被告人王帅，男，1989年12月13日出生于江苏省邳州市，汉族，中专文化，个体户，住第六师芳草湖总场。2010年11月16日因犯聚众斗殴罪被芳草湖垦区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2012年11月24日刑满释放。因本案于2019年1月12日被刑事拘留，同年2月15日被逮捕。现羁押于新疆生产建设兵团第六师看守所。   原审被告人张大伟，男，1997年2月2日出生于新疆呼图壁县，汉族，初中文化，无固定职业，住第六师芳草湖总场。因本案于2019年1月24日被刑事拘留，同年2月23日被芳草湖垦区公安局取保候审，同年4月15日被芳草湖垦区人民检察院取保候审，同年8月14日被芳草湖垦区人民法院取保候审。   芳草湖垦区人民法院审理芳草湖垦区人民检察院指控原审被告人黄珍、叶凯龙、樊树桥、王帅、张大伟犯敲诈勒索罪一案，于2020年1月20日作出（2019）兵0603刑初85号刑事判决。原审被告人黄珍、樊树桥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过视频连线公开开庭进行了审理，新疆生产建设兵团人民检察院第六师分院指派检察员张磊出庭履行职务，上诉人黄珍、樊树桥及原审被告人叶凯龙、王帅、张大伟到庭参加诉讼，现已审理终结。   原判认定：一、2014年11月，芳草湖六场四连居民汪某经蒋某1担保向被告人黄珍借款70000元，约定借款月利息5％，借期三个月，于2015年1月之前还清，并出具借条一份；同年11月18日，被告人黄珍扣除三个月的利息10500元，以银行转账的方式给汪某实际交付借款59500元。借款到期后，被告人黄珍多次找汪某和蒋某1催要借款，2015年3月27日，蒋二好替弟弟蒋某1偿还借款30000元，2015年3月，蒋某1和汪某分别给黄珍偿还了1000元的借款利息，之后再未归还本息。   2016年4月，黄珍和叶凯龙商量，由叶凯龙帮助其向蒋某1、汪某讨债，并向叶凯龙承诺，借款收回后按30%给其提成，叶凯龙同意，遂找来王帅、樊树桥两人一同要债。   2016年4月的一天，被告人叶凯龙、王帅、樊树桥开车一同前往芳草湖六场四连秦某家，叶凯龙让秦某将汪某叫到秦某家里，向汪某催要借款，汪某以未使用借款为由拒绝还款，汪某在遭到叶凯龙等人的威胁、殴打后，被迫按照叶凯龙的要求重新给叶凯龙出具了120000元的借条一张,之后汪某未偿还该借款。敲诈勒索数额79475元（未遂）。   二、2014年11月29日，芳草湖六场四连居民秦某经牛某担保向被告人黄珍借款200000元，约定月利息5％，借期三个月，秦某给被告人黄珍出具了一张200000元的借条，同年12月1日、2日，黄珍扣除了3个月的利息30000元后，向秦某实际交付借款170000元（银行转账160000元，交付现金10000元）。借款到期后，担保人牛某给黄珍归还了50000元借款，秦某的朋友李根全拿到借款150000元后于2015年4月去向不明，被告人黄珍多次找秦某催要借款，秦某于2015年7月和2016年4月分两次给黄珍还款3000元和2000元，后再未偿还本息。   2016年4月，黄珍和叶凯龙商量，由叶凯龙帮助其向秦某、牛某两人讨债，并向叶凯龙承诺，借款收回后按30%给其提成，叶凯龙同意，遂找来王帅、樊树桥两人一同要债。   2016年4月的一天，被告人黄珍带着叶凯龙、王帅、樊树桥到芳草湖六场四连找秦某讨债未果后，黄珍、叶凯龙等人又开车将秦某带到担保人牛某家，叶凯龙等人对秦某和牛某实施威胁，二人被迫按照黄珍计算的还款金额给叶凯龙出具了240000元的借条一张,随后叶凯龙、王帅、樊树桥、张大伟多次向秦某索要240000元的借款，在索债过程中实施了暴力。敲诈勒索数额81900元（未遂）。   另查，2019年1月11日，被告人叶凯龙因涉嫌敲诈勒索经公安机关电话传唤后主动到案；2019年1月11日，被告人王帅因涉嫌敲诈勒索经公安机关电话传唤后主动到案；2019年2月3日，被告人黄珍因涉嫌敲诈勒索经公安机关电话传唤后主动到案；2019年1月23日，被告人张大伟因涉嫌敲诈勒索经公安机关电话传唤后主动到案。   原判认定的上述事实，被告人黄珍、叶凯龙、王帅、樊树桥、张大伟在开庭审理过程中均无异议，并有犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明、到案经过、公安局提讯证、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、叶凯龙2019年2月18日的申请书、释放通知书、释放证明书、入所体检表两份、取保候审决定书、被取保候审人义务告知书、收取保证金通知书、监视居住决定书、芳草湖垦区人民法院刑事判决书（2010）芳刑初字第43号、芳草湖监狱刑罚执行科释放证明书、五家渠的监狱刑罚执行科释放证、芳草湖垦区人民法院（2018）兵0603刑初36号刑事判决书、芳草湖垦区公安局刑警大队2019年4月11日情况说明、收条、证明、二张欠条、中国农业银行银行卡交易明细清单四份、芳草湖派出所接处警情况登记表等书证，证人米某、胡某、韩某、蒋某2、陈某、高某的证言，被害人汪某、秦某、牛某、蒋某1的陈述，被告人黄珍、叶凯龙、樊树桥、王帅、张大伟的供述与辩解，辨认笔录，现场勘验检查记录等证据予以证实。   原判认为，被告人黄珍、叶凯龙、樊树桥、王帅、张大伟以非法占有为目的，采用暴力、威胁手段，虚增非法债权，敲诈勒索他人钱财，其行为均构成敲诈勒索罪。其中被告人黄珍、叶凯龙、王帅、樊树桥敲诈勒索数额为161 375元，被告人张大伟敲诈勒索数额为81 900元。被告人黄珍、叶凯龙、樊树桥、王帅、张大伟敲诈勒索因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可比较既遂犯减轻处罚；被告人叶凯龙、王帅在前罪刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人黄珍、叶凯龙、王帅、张大伟经公安机关电话传唤后主动到案，能够如实供述全部犯罪事实，四被告人的行为构成自首，依法可以从轻处罚；被告人黄珍、叶凯龙、樊树桥、王帅、张大伟均能认罪认罚，悔罪态度较好，可酌情从轻处罚。综合以上情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条、第二十三条、第六十三条、第六十五条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条之规定，判决：一、被告人黄珍犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。二、被告人叶凯龙犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。三、被告人樊树桥犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。四、被告人王帅犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。五、被告人张大伟犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。   原审被告人黄珍上诉提出，其系初犯，有自首情节，在对汪某、秦某的敲诈勒索案中，未拿到任何财物，属犯罪未遂，本人认罪悔罪，但原判量刑过重，请求对其从轻处罚。   原审被告人樊树桥上诉提出，其只是帮助叶凯龙讨债，不知虚增债务的事实，没有非法占有他人财物的目的，在叶凯龙讨债过程中，其属从犯，且本案汪某、秦某骗取他人借款，存在诈骗行为，原判对其量刑过重，请求依法对其从轻处罚，减少罚金刑。   出庭履行职务的检察人员提出，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但在认定上诉人及原审被告人敲诈勒索数额上存在偏差，原判未按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于民间借贷月息超过3%的部分才无效的规定认定敲诈勒索的犯罪数额，应予以纠正。另樊树桥在服刑期间发现漏罪，应将本案的漏罪与前罪并罚，已执行的刑期应计算在并罚后的刑期内。   二审审理查明的基本事实和证据与原审一致，对原审认定的基本事实和证据，本院予以确认。   二审另查明，黄珍、叶凯龙、樊树桥、王帅敲诈勒索数额应为136 060元（未遂）、张大伟敲诈勒索数额应为62 900元（未遂）。另樊树桥2018年9月30日，因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑一年九个月，并处罚金15 000元。在服刑期间，发现遗漏本罪，应将本罪判决后与前罪并罚，前罪已执行的刑期应折抵并罚后的刑期执行，但原判未予并罚。   本院认为，上诉人黄珍、樊树桥及原审被告人叶凯龙、王帅通过高利放贷、暴力索债、强立债权360000元、虚增非法债务136160元，数额巨大，上述四人均构成敲诈勒索罪。原审被告人张大伟参与黄珍等人对秦某的暴力索债的行为，敲诈勒索数额为62900元，数额巨大，其行为亦构成敲诈勒索罪。黄珍、叶凯龙、樊树桥、王帅、张大伟因意志以外的原因未能实现非法虚增的债权，属犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。   叶凯龙、王帅在前罪刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；黄珍、叶凯龙、王帅、张大伟经公安机关电话传唤后主动到案，能够如实供述全部犯罪事实，四被告人的行为构成自首，依法可以从轻、减轻处罚；黄珍、叶凯龙、樊树桥、王帅、张大伟均能认罪认罚，悔罪态度较好，可酌情从轻处罚。原判综合以上情节，对上述五人依法减轻处罚，定罪量刑适当。   对上诉人黄珍提出，其犯罪未遂，构成自首，原判量刑过重的上诉理由。经查，原判对其从轻、减轻处罚的情节已作综合评价，对其减轻处罚，量刑适当。对该上诉理由，本院不予采纳。对上诉人樊树桥提出，其系从犯的上诉理由。经查，其通过暴力、威胁等手段，积极参与对被害人的胁迫，勒索等行为，在共同犯罪中不属于次要、辅助作用，不属于从犯。对其该上诉理由，本院不予采纳。另樊树桥2018年9月30日，因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑一年九个月，并处罚金15 000元，在服刑期间，发现遗漏本罪，应将本罪判决后与前罪并罚，已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内，但原判未予并罚，属适用法律错误，本院依照数罪并罚的原则予以纠正。对出庭履行职务的检察人员提出原判认定犯罪数额有误的出庭意见和对樊树桥应当数罪并罚的意见，本院予以采纳。但犯罪数额调整后，黄珍等五人的犯罪情节未发生实质性改变，原判对上述五人均已减轻处罚，故对上诉人黄珍、樊树桥及原审被告人叶凯龙、王帅、张大伟的原判刑期不再变动，樊树桥执行并罚后的刑期。   综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条、第二十三条、第六十三条、第六十五条、第六十七条、第六十九条、第七十条、第七十二条、第七十三条、第五十二条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：   一、维持新疆生产建设兵团芳草湖垦区人民法院（2019）兵0603刑初85号刑事判决第一、二、四、五项，撤销第三项，即“被告人樊树桥犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元”。   二、上诉人（原审被告人）樊树桥犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。与前罪所犯敲诈勒索罪判处的有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万五千元并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二万五千元。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月13日起至2021年11月12日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）。   本判决为终审判决。           审判长  朱世平   审判员  孙杰   审判员  张卫民       二〇二〇年七月六日     书记员  任惠玲