山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终3359号上诉人（一审被告）：安徽久久建设工程有限责任公司，住所地安徽省合肥市常青丁岗村西城花园A-16西室。法定代表人：夏冬久，公司总经理。委托诉讼代理人：杨学奎，山东康裕律师事务所律师。委托诉讼代理人：傅培，山东康裕律师事务所（实习）律师。被上诉人（一审原告）：海阳华辰建材有限公司，住所地山东省海阳市市区海翔路360号。法定代表人：孙丰波，公司总经理。委托诉讼代理人：王强，海阳海峰法律服务所法律工作者。上诉人安徽久久建设工程有限责任公司因与被上诉人海阳华辰建材有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院(2019)鲁0687民初5583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人安徽久久建设工程有限责任公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；诉讼费及保全费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审事实认定错误。首先，一审时被上诉人提交的《混凝土销售合同》有被上诉人公章加盖的骑缝章，合同封皮和合同内页的订货方均为湖南国基荣腾建设工程有限公司。而被上诉人提供的《混凝土销售合同》中，合同封皮和合同内页的订货方均为上诉人。根据证据规则，在两份合同记载不一致的情况下，被上诉人应当继续提供证据，以证明其所提供的销售合同的真实性，若举证不能被上诉人应承担不利的后果。其次，根据2019年01月08日签订的《工程扩大劳务分包合同》记载，王鹏作为海南天腾建筑工程有限公司山东分公司的委托代理人，将晓龙明珠1-8#地上土建及车库的工程分包给潍坊振泰建设工程劳务有限公司，可知在晓龙明珠工程中，上诉人没有参与及进场施工。被上诉人所主张的上诉人与其在2019年3月22日签订《混凝土销售合同》的事实不符合逻辑。最后，被上诉人提供的授权委托书注明本委托书只对所委托的工程有效，说明被上诉人明知上诉人对王鹏职权范围的限制。后虽王鹏提交的建筑施工合同和补充协议与委托书的授权范围互相矛盾；且王鹏提供的上诉人的营业执照、资质证书及安全生产许可证，在合同签订时已过有效期。说明被上诉人没有尽到合理的注意义务，存在过失。因此，王鹏以上诉人名义与被上诉人签订《混凝土销售合同》的行为不符合合同法四十九条的规定，被上诉人无权向上诉人主张权利。2.一审在认定事实错误的情况下，适用合同第六十条、第一百三十条和第一百五十九条属于适用法律错误。3.一审错误适用简易程序。根据民事诉讼法相关规定，适用简易程序的民事案件，应当事实清楚、权利义务关系明确、争议不大。而本案中，当事人对于《混凝土销售合同》的成立与否、生效与否以及对谁不生效都存在争议，故本案应当适用普通程序审理。上诉人于庭审补充称，上诉人手中持有的《混凝土销售合同》，可以证明被上诉人在和王鹏签订混凝土销售合同时是明知王鹏代理湖南国基荣腾建设工程有限公司和其签订混凝土销售合同，而在盖章处加盖了上诉人的合同专用章，该合同专用章是王鹏私刻的，被上诉人明知王鹏作为代理人即可能代理湖南国基荣腾建设有限公司，又有可能代理上诉人，不能认定被上诉人是善意的相对方。被上诉人海阳华辰建材有限公司答辩称，对上诉人手中持有并提交法庭的《混凝土销售合同》与本案无关，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人应当偿付混凝土款。一审原告海阳华辰建材有限公司向一审法院起诉请求：1.请求判令被告支付混凝土款317100元，诉讼代理费18355元，合计335455元；2.请求判令被告承担一切诉讼费用。一审法院认定事实如下：2019年3月13日，原告华辰公司（甲方，供货方）与被告安徽久久公司（乙方，订货方）签订《混凝土销售合同》，约定预拌混凝土供应工程概况：工程名称为晓龙明珠1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#楼，工程地质为北京路以西、海鑫西路以南，预拌混凝土供应要求为，强度等级C15单价380元/立方米，C20单价390元/立方米，C35单价430元/立方米，并约定泵费、防冻等计算方式，约定结算方式为每个单体工程每完成七层作为一个结算点，乙方15日内给甲方付款到总发生款额的70%，有地下施工工程的，完成正负零后即作为一个结算点，乙方15日内给甲方付款到总发生额的70%，封顶一个月内给予付清全部货款。乙方不按期付款，甲方有权停止供货，每逾期一天按照银行贷款利息的3倍计取逾期付款违约金，并与应结清货款一并结算。在混凝土供应中，甲方出具发货单（一车一单），明确工程名称、混凝土强度等级、施工部位等，由混凝土搅拌车司机随车携带，进入工地时由提交身份证复印件的乙方收货人员张兆义签收。违约责任：如合同乙方违约，由违约方承担责任，并按照有关条款赔偿由此引起的直接损失和间接损失，包括但不限于为之调解与诉讼的误工费、律师代理费以及起诉费和保全费等。签约：甲乙双方必须提交法定代表人、委托人的身份证明以及营业执照、社会统一信用编码、开户银行及账号、公司地址等复印件的真实确凿证明，附于本合同之后。否则即视为违约，或不予签订合同。落款处有原告法定代表人签名并加盖原告公司合同专用章、有王鹏签名并加盖被告公司合同专用章，原告落款时间为2019年3月13日，被告落款时间为2019年3月22日。2019年5月4日，原告将2019年3月8日至3月27日被告公司关于晓龙明珠使用商砼的对账单整理成表，注明强度等级、单价、泵输送方式、商砼、泵费、外欠等明细，合计金额317100元，接收人由张兆义签字，落款处另有王鹏签字。2019年12月30日，海阳海峰法律服务所向原告公司出具增值税电子普通发票，载明诉讼代理费18355元。原告称，签订合同时，王鹏为取得原告的信任，向原告提供了被告公司出具的法人授权委托书，被告方营业执照、资质证书、安全生产许可证，并出示了安徽久久公司与山东晓龙天宇集团有限公司之间的建设工程施工合同及补充协议。授权委托书载明委托王鹏代表其公司联系办理晓龙明珠总承包项目事宜，并注明本委托书只对所委托的工程项目有效，其他事项包括任何经济来往，被告公司概不负责，权限为联系、咨询、招投标。被告对混凝土买卖合同的真实性不认可，但其亦持有一份2019年3月签订的混凝土销售合同，被告称此合同是王鹏给的，两份合同中原告提供的合同封皮订货方为被告安徽久久公司，被告提供的合同封皮订货方为湖南国基荣腾建设工程有限公司，其余内容完全一致。被告称，王鹏曾经以湖南公司和海南公司分别与晓龙集团签订工程施工合同，（2019）鲁0687民初3679号案件卷宗可以看出该工程由王鹏以海南公司的名义转包给了潍坊公司，该工程被告并没有进场施工、没有参与，也没有购买原告的混凝土。法院限期被告通知王鹏出庭说明情况，王鹏未出庭。法院依法调取（2019）鲁0687民初3679号案卷的建设工程施工合同和两份补充协议。2018年11月8日，山东晓龙天宇集团有限公司（发包方）与被告安徽久久公司（承包方）签订《海阳市晓龙明珠工程发包补充协议》，约定被告安徽久久公司承包晓龙明珠1-7#楼的相关建设，落款处盖有山东晓龙天宇集团有限公司公章、法定代表人签字，被告公司合同专用章、法定代表人夏冬久和项目负责人王鹏签字，并注明双方的项目负责人及联系方式，其中被告安徽久久公司的项目负责人为王鹏。2018年12月22日，山东晓龙天宇集团有限公司（发包方）与被告（承包方）又签订《海阳市晓龙明珠工程发包补充协议》的补充协议，增加关于晓龙明珠8#楼的相关工程及工期等，落款处山东晓龙天宇集团有限公司加盖公章、法定代表人签字，被告加盖合同专用章、法定代表人夏冬久和代表人王鹏签字。2019年3月1日，上述双方签订建设工程施工合同，就晓龙明珠1-5#楼工程施工及有关事项达成协议，落款处加盖双方公司公章并有法定代表人签字，落款处载明被告委托代理人王鹏。经质证，原告无异议，被告对建设工程施工合同及补充协议的真实性无异议，但认为即使混凝土销售买卖合同中被告合同专用章与补充协议中被告合同专用章鉴定是同一印章，对王鹏的权限也不予认可。法院依据原告的申请，依法截留冻结被告公司银行账户存款350000元。一审法院认为，本案争议的焦点为被告方王鹏是否有权对外签订合同。王鹏在与原告签订《混凝土销售合同》时，携带了被告公司出具的授权委托书及被告公司的建筑业企业资质证书、安全生产许可证及营业执照，同时签订合同时原告担心发生意外，又让王鹏提交了其与晓龙天宇签订的建筑施工合同和补充协议，而补充协议上明确载明被告方项目负责人为王鹏，且王鹏持有被告公司的合同专用章，故原告作为善意当事人在签订合同时有理由相信王鹏有权代表被告签订合同及处理涉案项目的相关事宜，虽然王鹏当时提供给原告的三个证书已过有效期，但并不影响该份合同的成立及生效。《混凝土销售合同》约定，必须提交被告的法定代表人身份证明以及委托人身份证明，双方签订合同时，被告未提供，因合同并未约定提交上述身份证明作为合同生效的条件，故未提交上述身份证明，不影响合同的效力。被告认可（2019）鲁0687民初3679号案件中补充协议中的合同专用章的真实性，但抗辩称，即使混凝土买卖合同中被告合同专用章与补充协议中被告合同专用章鉴定是同一印章，对王鹏的权限也不予认可，法院限期被告通知王鹏出庭说明情况，如不出庭将承担对自己不利的法律后果，被告在限期内未通知王鹏出庭，被告不能解释《混凝土销售合同》为何加盖了被告的合同专用章，不能举证该合同的签订并非其真实的意思表示，故法院对被告的上述抗辩理由不予支持。原告提供的对帐单有供货的详细明细及金额统计，并有被告方张兆义和王鹏签字确认，对该份对账单法院予以采信，认定原告供应的混凝土价款为317100元。《混凝土销售合同》明确约定了违约方应承担包括诉讼代理费的违约责任，原告对其支付的18355元代理费，提供了发票和转帐证明，法院予以采信。综上，原告请求被告支付混凝土款317100及诉讼代理费18355元，合计335455元，事实清楚、证据充分，法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条之规定，一审法院于2020年1月10日判决：被告安徽久久建设工程有限责任公司于判决生效后十日内付给原告海阳华辰建材有限公司335455元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3166元，保全费2270元，均由被告安徽久久建设工程有限责任公司负担。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，项目经理是建设工程承包人在履行建设工程施工合同中的全权代理人，系承包人履行建设工程施工合同的肢解责任部门，不属于承包人的分支机构，不具有独立的法人资格，在建设工程施工中，项目经理的行为视为承包人的行为，项目经理在建设工程施工中发生的争议，应当由承包人作为诉讼主体并承担相应的责任。本案依庭审查明的事实及当事人所提供的证据分析，被上诉人依据涉案的销售合同、授权委托书、资质证书、对账单等证据向上诉人主张权利，上诉人以未经授权提出抗辩；对此本院认为，首先，涉案的销售合同载有上诉人的印章确认，并有上诉人的授权委托及相关资质证书，据此可以认定上诉人系涉案合同的相对方。其次，王鹏作涉案工程的项目经理负责承包项目事宜，具有一定范围的代理权，在看人不看章的情形下，被上诉人无从知晓其具体的代理权限，其有理由相信王鹏具有代理权，即使超越代理权，而现有证据不能证明被上诉人存有过错，则该代理行为有效；并有收料员在对账单上签字确认，可以作为欠付货款的依据，对上诉人具有约束力。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6332元，由上诉人安徽久久建设工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  付景波审判员  于 青审判员  刘 腾二〇二〇年七月二十九日书记员  田欣琦