湖南省邵阳市双清区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0502刑初55号 公诉机关：邵阳市双清区人民检察院 被告人卢菲，女，1983年6月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省岳阳市云溪区，住岳阳市云溪区，2019年6月14日因吸毒被邵阳市公安局双清分局行政拘留十日。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年6月14日被邵阳市公安局双清分局刑事拘留，经邵阳市双清区人民检察院批准，2019年7月19日由该局执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。 辩护人杨萃，湖南湘智律师事务所律师。 辩护人欧阳佩，湖南湘华源律师事务所律师。 被告人刘艳芳，女，1990年3月3日出生，汉族，小学，无业，户籍所在地湖南省邵阳市洞口县，住邵阳市洞口县。2019年6月12日，因吸毒被邵阳市公安局双清分局行政拘留十五日、社区戒毒。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年6月13日被邵阳市公安局双清分局刑事拘留，经邵阳市双清区人民检察院批准，2019年7月19日被该局执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。 被告人谢婷，女，1974年11月28日出生，汉族，初中，无业，户籍所在地湖南省邵阳市双清区，住邵阳市双清区。2015年3月6日，因贩卖毒品罪被邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二千元；2019年6月13日，因吸毒被邵阳市公安局双清分局行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年6月13日被邵阳市公安局双清分局刑事拘留，经邵阳市双清区人民检察院批准，2019年7月19日被该局执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。 邵阳市双清区人民检察院以双检刑诉（2019）353号起诉书指控被告人卢菲、谢婷犯贩卖毒品罪，刘艳芳犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2020年1月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邵阳市双清区人民检察院指派检察员李艳润出庭支持公诉，被告人卢菲、刘艳芳、谢婷,及卢菲的辩护人杨萃、欧阳佩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邵阳市双清区人民检察院指控，2019年6月3日，被告人刘艳芳在位于邵阳市双清区站严家山9栋2单元502家中，贩卖了100元毒品（其中包含1粒麻古和少量冰毒）给吸毒人员王某，王某用微信支付了100元钱给刘艳芳。2019年6月10日，王某通过微信联系刘艳芳要求购买毒品，微信支付100元后到其住所内拿毒品时被公安机关抓获，并从其家中搜出17.34克疑似毒品物，该疑似毒品物系被告人卢菲所有，刘艳芳代为保管。 2019年6月10日，刘艳芳因毒瘾发作便联系被告人谢婷要求购买50元毒品，双方约定在邵阳市双清区张家冲税务局对面的巷子里进行交易，见面后谢婷贩卖了50元毒品（1粒麻古和少量冰毒）给刘艳芳。 2019年6月13日下午18时许，刘艳芳在公安机关的控制下找卢菲购买100粒麻古（19元一粒）和10克冰毒（170元一克），双方约定在邵阳市华泰大酒店内交易。卢菲携带毒品将其放在邵阳市双清区华泰酒店一楼大厅厕所，并告知刘艳芳，刘艳芳拿到疑似毒品物（19.56克）后表示等下转账支付毒资给卢菲，随后卢菲被公安机关当场抓获，并从其身上搜出5.32克疑似毒品物。经鉴定，以上疑似毒品物均检出甲基苯丙胺成分。 公诉机关认为，被告人卢菲的行为已构成贩卖毒品罪，其中卢菲已经着手实施贩卖毒品甲基苯丙胺19.56克，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，同时，卢菲自愿认罪认罚，建议对卢菲在有期徒刑八年以上十年以下量刑，并处罚金。被告人刘艳芳的行为已构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，其在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚，刘艳芳揭发他人犯罪行为，系立功，同时自愿认罪认罚，建议对刘艳芳在有期徒刑一年六个月以上二年六个月以下量刑，并处罚金。被告人谢婷的行为已构成贩卖毒品罪，其曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系毒品再犯、累犯，同时，其自愿认罪认罚，建议对其在有期徒刑一年以上二年以下量刑，并处罚金。公诉机关就上述指控向本院提交了称重、扣押笔录，现场检测报告，微信聊天记录，前科材料，户籍资料，抓获经过，转账记录，前科说明，工作情况说明，证人王某的证言，被告人卢菲、刘艳芳、谢婷的供述与辩解，鉴定意见等证据。 被告人卢菲对公诉机关指控的基本事实无异议，自愿认罪认罚，但对贩卖毒品17.34克的定性有异议，不认为是贩卖毒品。 辩护人杨萃提出，1.公诉机关指控被告人卢菲贩卖毒品17.34克属于认定事实错误，没有证据证明卢菲对该毒品有贩卖行为，应当认定为非法持有毒品罪；2.2019年6月13日下午，公安机关从卢菲身上搜出的5.32克毒品也应当认定为非法持有毒品，没有证据证明该毒品是卢菲用于贩卖的；3.刘艳芳为配合公安机关抓捕卢菲而引诱卢菲贩卖19.56克毒品，卢菲的行为属于犯罪未遂，应当从轻或减轻处罚。 辩护人欧阳佩的辩护意见与辩护人杨萃的辩护意见一致。 经审理查明，2019年6月3日，被告人刘艳芳在位于邵阳市双清区站严家山9栋2单元502家中，贩卖了100元毒品（其中包含1粒麻古和少量冰毒）给吸毒人员王某，王某用微信支付了100元钱给刘艳芳。2019年6月10日，刘艳芳因毒瘾发作便联系被告人谢婷要求购买50元毒品，双方约定在邵阳市双清区张家冲税务局对面的巷子里进行交易，见面后谢婷贩卖了50元毒品（1粒麻古和少量冰毒）给刘艳芳。2019年6月12日，刘艳芳配合公安机关将谢婷约在邵阳市双清区金龙宾馆见面，公安机关当场抓获谢婷。 2019年6月11日，王某通过微信联系刘艳芳要求购买毒品，微信支付100元后到其住所内拿毒品时被公安机关抓获，并从刘艳芳的家中搜出11.17克疑似毒品冰毒，6.17克疑似毒品麻古，该疑似毒品物系被告人卢菲所有，刘艳芳代为保管。2019年6月13日下午18时许，刘艳芳在公安机关的控制下找卢菲购买100粒麻古（19元一粒）和10克冰毒（170元一克），双方约定在邵阳市华泰大酒店内交易。卢菲携带毒品将其放在邵阳市双清区华泰酒店一楼大厅厕所，并告知刘艳芳，刘艳芳拿到疑似毒品物（经事后称量，冰毒净重10.15克，麻古净重9.41克，共计19.56克）后表示等下转账支付毒资给卢菲，随后卢菲被公安机关当场抓获，并从其随身手提包内搜出5.32克疑似毒品冰毒。经邵阳市公安局物证鉴定所鉴定，以上疑似毒品冰毒均检出甲基苯丙胺成分，以上疑似毒品麻古均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。 上述事实，有公诉机关提交、并经法庭庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：1.被告人卢菲、刘艳芳、谢婷的供述与辩解，证人王某的证言，微信聊天记录，转账记录，称重、扣押笔录，现场检测报告，鉴定意见，证实被告人卢菲、刘艳芳、谢婷分别贩卖毒品的事实;2.抓获经过，工作情况说明，证实被告人卢菲、刘艳芳、谢婷被抓获，以及刘艳芳立功的情况；4.前科材料，证实被告人谢婷曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑；5.户籍资料，证实被告人卢菲、刘艳芳、谢婷的身份信息等基本情况。 本院认为，被告人卢菲明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且数量较大。被告人刘艳芳明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有毒品，其行为还构成非法持有毒品罪。被告人谢婷明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。卢菲在贩卖毒品过程中，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。刘艳芳系一人犯数罪，应当数罪并罚。刘艳芳揭发他人的犯罪行为，系立功，依法可以从轻或减轻处罚。谢婷曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。案发后卢菲、刘艳芳、谢婷能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。辩护人提出17.34克毒品和5.32克毒品不是卢菲用于贩卖，应认定非法持有毒品的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。经查，该17.34克毒品系被告人卢菲所有，刘艳芳代为保管，卢菲在公安机关控制下贩卖毒品被抓获后，从卢菲处查获的17.34克毒品及在被抓获时从其身上收缴的5.32克毒品，应当认定为其贩卖的毒品，卢菲辩解17.34克毒品是用于自吸，但该毒品数量大，明显超出吸毒人员仅用于自己吸食的数量，综合全案，17.34克毒品和5.32克毒品应当认定是卢菲用于贩卖，但在量刑时，可酌情考虑其吸食毒品的情节从轻处罚。辩护人关于卢菲贩卖毒品未遂的辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》的规定，对被告人卢菲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款，第二十三条，第五十二条，第六十七条第三款；对被告人刘艳芳适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款，第三百四十八条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条；对被告人谢婷适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条，第六十五条，第六十七条第三款的规定，判决如下： 被告人卢菲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金10000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月14日起至2027年6月13日止。） 被告人刘艳芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金3000元（限判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月13日起至2021年1月12日止。） 被告人谢婷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金1000元（限判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月13日起至2020年8月12日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  陆丕易 人民陪审员  羊钢键 人民陪审员  郑永湘 二〇二〇年七月三十日 法官助理陆龙 书记员海韵依依 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百四十八条：非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条:判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。