湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂10民终624号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司荆州中心支公司。住所地荆州市沙市区北京西路429号安泰大厦四楼。负责人：邱义,该公司总经理。委托诉讼代理人:李季,湖北大柏地律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周运龙，男，1974年2月26日出生，汉族，住公安县。委托诉讼代理人：赵静，湖北楚韵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：石首市巨力起重机械有限公司，住所地石首市笔架办事处建设路香港城B1幢。法定代表人：杨家峰，该公司经理。被上诉人（原审被告）：杨家峰，男，1966年３月25日出生，汉族，住石首市。上诉人阳光财产保险股份有限公司荆州中心支公司（以下简称阳光财保荆州公司）因与被上诉人周运龙、石首市巨力起重机械有限公司（以下简称巨力公司）、杨家峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服石首市人民法院（2019）鄂1081民初1806号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财保荆州公司上诉称：1、周运龙前期已经获得的3万元赔偿款应该在本案损失中扣减。2、一审认定误工费证据不足，应按城镇居民服务行业标准计算。3、一审认定精神损害抚慰金偏高。4、事故车辆不是在道路上发生的交通事故，而是在停止状态发生的事故，本案不是交通事故，交强险不应该赔偿。5、吊车司机违规操作导致翻车，应负有安全生产责任，周运龙在吊车上作业也应该负有一定的责任，一审对事故责任没有划分，本案应在责任划分的基础上再由保险公司担责。为此，请求二审依法改判。周运龙答辩称：1、前期赔款是答辩人与巨力公司在劳动仲裁委员会仲裁期间由巨力公司给予的生活补偿，与本案没有关联。2、答辩人是吊车司机，有相应的驾驶资质和工资收入，答辩人的误工费应按实际减少的收入来认定。3、按十级伤残认定精神损害抚慰金5000元并不高，如果按九级伤残认定，则答辩人获得的精神损害抚慰金将更多。4、巨力公司所有的车辆是一台轮式吊车，巨力购买的就是特种车辆的拓展条款，该条款本就包含起重、装卸、挖掘等内容，保险费用就花了2万多，本次事故在保险公司的赔偿范围内，保险公司上诉时为了推卸责任，完全没有诚信，答辩人是九级伤残，一审时保险公司和答辩人调解，答辩人同意降低一级伤残和保险公司谈，调解都谈好了保险公司却反悔。5、事故发生时，答辩人并没有在起重车辆之上，而是在货物吊装平台上，答辩人负责货物钢绳的取下和绑定，当时因起吊货物过重导致吊车侧翻，答辩人为躲避侧翻的吊车从平台上跳下摔伤，答辩人没有任何过错。为此，请求二审驳回上诉，维持原判。巨力公司和杨家峰共同答辩称：对一审判决没有意见，希望二审驳回上诉，维持原判。一审原告周运龙的诉讼请求:1、依法判令被告石首市巨力起重机械有限公司、杨家峰共同赔偿原告经济损失233235.23元。被告阳光财产保险股份有限公司荆州中心支公司在保险范围内承担理赔责任；2、由被告石首市巨力起重机械有限公司、杨家峰承担本案的全部诉讼费用。一审认定：2019年1月21日20时5分许，周运龙在湖南省华容粮店工作时，周会方驾驶的鄂Ｄ×××××起重机发生侧翻，砸向周运龙，周运龙躲避时摔倒受伤，送往石首市人民医院治疗。住院17天，花费医疗费25608.86元，出院诊断：左跟骨粉碎性骨折。出院医嘱：1、定期伤口换药，注意观察皮肤愈合情况，如皮肤坏死愈合困难，需住院进一步治疗；2、定期拍片复查；3、根据X线拍片情况及骨折愈合情况决定康复治疗计划，特别是何时行患肢负重、行有限的功能锻炼及何时行内固定物取出等；4、如有不适，随时复诊。周运龙经公安九鼎法医司法鉴定所鉴定为伤残程度九级、误工期196日、护理期90日、营养期90日，后续治疗费10000元。同时认定：杨家峰所有的鄂Ｄ×××××号车辆在阳光财产保险股份有限公司荆州中心支公司购买了机动车交强险及第三者责任险，事故发生在保险期内。事故发生时，杨家峰所有的鄂Ｄ×××××车辆由其雇请的具有驾驶资格的周会方进行操作。事故发生后，杨家峰通知阳光财产保险股份有限公司荆州中心支公司，保险公司指派阳光财产保险股份有限公司华容支公司查勘员任继宇到达现场。根据周运龙的请求，参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》,周运龙的损失计算为：①医疗费25608.23元(25608.86元，周运龙主张25608.23元，系对自身权益的处分，予以支持)；②住院伙食补助费850元（50元×17天）;③误工费32219.18元（5000×12元/年÷365天×196天）；④护理费9591元（38897元/年÷365天×90天）；⑤后续治疗费10000元；⑥残疾赔偿金68910元（34455元/年×20年×10%）；⑦精神损害抚慰金5000元；⑧交通费500元；⑨鉴定费2000元。各项损失共计154678.41元。一审认为，公民享有生命健康权。周运龙系石首市巨力起重机械有限公司员工，在为公司工作过程中受伤，其主张石首市巨力起重机械有限公司承担赔偿责任，属于工伤待遇赔偿请求权，应按《工伤保险条例》的规定处理。故其在本案中请求石首市巨力起重机械有限公司承担责任的主张，不予支持。周运龙在工作过程中，为躲避杨家峰所有的鄂Ｄ×××××号起重机侧翻而受伤，故杨家峰应对周运龙的损失承担赔偿责任。因杨家峰所有的鄂Ｄ×××××号车辆在阳光财产保险股份有限公司荆州中心支公司购买了机动车交强险及第三者责任险，且事故发生在保险期内，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定,杨家峰所应承担责任先由阳光财产保险股份有限公司荆州中心支公司在交强险限额内承担赔偿责任,即在交强险医疗费项下承担周运龙损失10000元，伤残赔偿金项下承担周运龙损失110000元，合计赔偿120000元。不足部分32678.41元，再由阳光财产保险股份有限公司荆州中心支公在第三者责任险限额内赔偿。共计赔偿152678.41元。鉴定费2000元，由杨家峰承担。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、由被告阳光财产保险股份有限公司荆州中心支公司在保险限额内赔偿原告周运龙各项损失共计152678.41元;二、由被告杨家峰赔偿原告周运龙鉴定费损失2000元；三、驳回原告周运龙的其他诉讼请求。以上给付义务在本判决生效之日起十五日内履行。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4799元，适用简易程序减半收取2399.5元，由被告杨家峰负担1591.32元，由原告周运龙负担808.18元。二审中，当事人均无新的证据向本院提交，二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点是：1、本案事故是否属于保险公司赔偿范围。2、一审对周运龙的损失认定是否正确。3、一审责任划分是否得当。4、前期赔偿的3万元是否应该扣减。本案事故是否属于保险公司赔偿范围经查，巨力公司的法定代表人杨家峰为鄂d52129牌号起重车购买了交强险、车损险（特种车）、第三者责任保险、车上人员驾驶员险、车上人员乘客险、起重、装卸、挖掘车辆损失扩展条款险、不计免赔险等多种保险。因轮式起重车辆除了在道路上行驶外，其常态作业就是起吊货物，保险公司明知起重车辆的起重作业是常态，专门开发出针对起重、装卸、挖掘等特种车辆的保险项目，就是对该特种车辆在特殊环境下的一种风险承担，而车主购买该扩展条款的目的就是在特殊环境下减少车辆的运行风险。因此，本案在起吊状态下发生的作业事故属于保险公司赔偿范围。上诉人认为该事故不属于保险公司赔偿范围的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审对周运龙的损失认定是否正确因上诉人阳光财保荆州公司对一审认定周运龙的误工费和精神损害抚慰金提出异议，本院对当事人没有异议的损失予以确认，对当事人有异议的损失作如下认定：关于误工费的认定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，周运龙在一审向法院提交了《建设机械施工作业操作证》（汽车式起重机械操作）、《机动车驾驶证B2》、石首市巨力起重机械有限公司营业执照、石首市巨力起重机械有限公司出具的工资证明、同事潘洪聂、袁道洋、唐云等人的工资发放微信截屏，证明周运龙的工资收入为每月5000元，本院认为，周运龙在一审提交的证据只有同事的工资发放微信截屏，但没有周运龙本人的微信截屏，周运龙有固定收入，其误工费应按实际减少的收入来认定，由于周运龙提交的实际收入减少的证据不足，可以按行业标准计算其误工费。周运龙提交了驾驶证及起重机操作证，周运龙最接近的行业是运输业，而2019年湖北省运输行业的年收入是71538元，该标准比一审认定的周运龙月收入5000元还高，考虑到本案是保险公司上诉而不是周运龙上诉，而保险公司的上诉目的不是将周运龙的误工费调高而是调低，因此，本院对一审认定的误工费不作调整，予以确认。上诉人阳光财保荆州公司要求误工费按城镇居民服务行业计算的上诉理由不能成立，本院不予支持；关于精神损害抚慰金的认定，精神损害抚慰金是根据侵权行为的责任大小、损害后果及当地生活水平等因素酌情考虑的。从本省审判实践来看，随着物价的上涨及生活水平的提高，本省精神损害抚慰金已经从以前的最高3万元上调到最高5万元，本案为十级伤残且受害人无责，一审酌情认定精神损害抚慰金5000元并无不当，上诉人认为精神损害抚慰金偏高的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审责任划分是否得当经查，事故发生时，周运龙在卸货平台负责解开货物的钢绳，巨力公司的另一名起重机驾驶员周会方起吊货物进行转运时，因货物过重导致起重机侧翻，周运龙为躲避侧翻的起重机吊臂，从平台上跳下摔倒受伤。从事发经过来看，周运龙并无任何过错，上诉人认为周运龙有过错，但上诉人未提交相应的证据支持其主张，因此，本院对上诉人的该项主张不予支持。一审认定起重机一方负全部责任，因驾驶员周会方是巨力公司的职工，其行为属于职务行为，而被告杨家峰系巨力公司的法定代表人，同时是事故车辆的所有权人，因此，一审判决起重机所有权人杨家峰承担事故全部责任并由保险公司在保险范围内承担责任并无不当，上诉人认为一审没有划分受害人的责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。前期赔偿的3万元是否应该扣减经查，周运龙与巨力公司因劳动关系确认经石首市劳动人事争议仲裁委员会进行了仲裁，在劳动关系确认争议仲裁中，双方达成调解协议，由巨力公司支付周运龙受伤后的各项补偿3万元，双方劳动关系终止。由于该3万元是劳动关系确认纠纷中给予的补偿，不是周运龙因受伤而获得的补偿，因此，该补偿与本案没有关联。上诉人要求在本案中扣减巨力公司前期补偿的3万元的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，损失认定合理，责任划分得当，上诉人阳光财保荆州公司的上诉理由均不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2250元由上诉人阳光财产保险股份有限公司荆州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王传益审判员  熊 艳审判员  徐 峰二〇二〇年七月二十八日书记员  曹 丝