新疆生产建设兵团第六师中级人民法院     民事判决书   (2020)兵06民终226号   上诉人（原审原告）：纪振中，男，汉族，1970年6月28日出生，住五家渠市君豪绿园小区。   被上诉人（原审被告）：五家渠磐石新型建材有限公司，住所地：五家渠工业区北工业园。   法定代表人：张全军，该公司董事长。   委托诉讼代理人：魏娅，新疆塞北律师事务所律师。   上诉人纪振中因与被上诉人五家渠磐石新型建材有限公司（以下简称磐石公司）劳动争议纠纷一案，不服新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2019）兵0601民初2657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月17日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人纪振中，被上诉人磐石公司的委托诉讼代理人魏娅到庭就案件事实和法律适用阐述了自己的意见，并接受法庭询问。本案现已审理终结。   纪振中上诉请求：请求撤销（2019）兵0601民初2657号民事判决第三项，改判为：判令磐石公司补发2017年8-9月工资10126元、支付2017年8-9月和2018年3月车辆补贴款4500元、支付2017年-2018年度绩效工资39126.5元、支付解除劳动合同经济补偿金21750元、支付加班工资89300元。诉讼过程中，纪振中放弃要求磐石公司补发2017年8-9月工资10126元、支付2017年8-9月和2018年3月车辆补贴款4500元、支付解除劳动合同经济补偿金21750元、支付加班工资89300元的上诉请求。   事实和理由：上诉人在被上诉人磐石公司工作期间，约定工资为基本工资加绩效工资，2017年-2018年度绩效工资磐石公司己作挂账处理，应当给上诉人发放。   磐石公司辩称，上诉人纪振中没有绩效工资，公司也没有挂账，其上诉请求不能成立。   纪振中向一审法院起诉请求：1. 判令磐石公司支付销售提成款78480.4元；2.判令磐石公司补发2017年8-9月工资10126元（不包含未发放的绩效工资）；3.判令磐石公司支付2017年8-9月、2018年3月车辆补贴款4500元；4.判令磐石公司支付2017年-2018年度绩效工资40000元；5.判令磐石公司支付2018年11月至解除劳动关系时欠发的工资10126元；6.判令磐石公司支付解除劳动合同的经济补偿金21750元；7.判令磐石公司支付加班工资89300元，合计：254282.4元。   一审法院认定事实：磐石公司成立于2011年1月19日，具有独立法人资格，2019年4月18日原五家渠城兴建材有限公司与磐石公司合并。纪振中于2016年5月24日应聘入职磐石公司，双方签订了一年期固定期限书面劳动合同，合同期限为2016年5月24日至2017年5月23日，岗位为销售，月工资1500元加销售混凝土提成。2017年1月1日双方重新签订了一年期固定期限书面劳动合同，合同期限为2017年1月1日至同年12月31日，岗位为销售，年薪81000元。2017年8月2日，因纪振中违反单位纪律旷工，且因工作失误给磐石公司造成重大损失，2017年8月4日，磐石公司将纪振中做辞退处理，但磐石公司未向纪振中出具解除劳动关系证明。2018年1月1日，双方再次签订了一年期固定期限书面劳动合同，合同期限为2018年1月1日至同年12月31日，约定岗位为销售，月工资为基本工资5036元加绩效。2018年11月磐石公司开始冬休，纪振中在冬休后再未回磐石公司工作。综上所述，双方存在劳动关系期间为2016年5月24日至2018年12月31日。2019年5月24日纪振中向兵团第六师劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该仲裁院于2019年9月20日作出师劳人仲案字（2019）141号裁决书，纪振中不服该裁决，在法定期限内诉至一审法院。   一审法院认定上述事实的证据有：兵团第六师劳动人事争议仲裁院师劳人仲案字（2019）141号裁决书、《劳动合同书》、《关于销售部员工纪振中的处理决定》、工资《收条》、工资表、考勤表，以及双方当事人的当庭陈述。   一审法院认为，纪振中要求磐石公司支付2016年期间的销售提成款78480.4元，磐石公司认为已超过仲裁时效，不应当支付。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”该《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的应当承担不利后果。”根据上述规定，磐石公司对纪振中主张支付2016年期间的销售提成款78480.4元的数额没有异议，但认为在2017年8月4日即已解除了劳动关系，至申请仲裁已超过一年仲裁时效。2017年8月4日，磐石公司对纪振中作出给予辞退处理决定，并未向纪振中出具《解除劳动关系证明书》，在2017年10月9日还按出勤天数给纪振中发放当年8月至9月份工资2003.8元，10月后仍发放工资。同时磐石公司也未提交2017年8月双方已解除劳动关系的证据。所以磐石公司主张在2017年8月双方已解除劳动关系，而纪振中在2019年申请仲裁，由此证实纪振中主张2016年期间的销售提成款78480.4元已超过仲裁时效，与本案事实不符。纪振中主张2016年期间的销售提成款78480.4元，合法有据，应予支持。   纪振中主张磐石公司欠发2017年8月至9月工资10126元。根据磐石公司提供的纪振中出具的《收条》，纪振中已于2017年10月9日领取了当年8月至9月工资2003.8元。磐石公司对纪振中提交的该两月考勤表不认可，认为纪振中未正常上班，如纪振中正常上班也不会以让纪振中打收条的形式发工资，所以磐石公司认为已经告知纪振中其2017年8月至9月工资为2003.8元，纪振中接受并出具收条即认可该数额，同时纪振中提交的2017年度绩效工资表中也无2017年8月至9月绩效工资。由此可以认定纪振中2017年8月至9月未正常工作，其工资应为已领取的2003.8元。纪振中主张磐石公司欠发2017年8月至9月工资10126元的请求不能成立。相应，纪振中主张磐石公司应当发放2017年8月至9月、2018年3月车辆补贴款4500元，也缺乏有效证据证实，不予支持。   纪振中主张2017年至2018年绩效工资40000元，虽纪振中提供了2017绩效工资表、激励奖表和2018年绩效工资表，但均为复印件，无磐石公司的盖章或工作人员签名，真实性无法确认，也不能证明该绩效工资金额核算是否准确，且均已发放而唯纪振中未发放。所以纪振中主张2017年至2018年绩效工资40000元，缺乏有效证据证实，不予支持。   纪振中主张磐石公司欠发2018年11月至12月两月工资10126元。因2018年1月1日双方签订了一年期固定期限劳动合同，合同期限为2018年1月1日至2018年12月31日止，纪振中主张欠发2018年11月至12月工资在劳动合同存续期间。依据双方签订的劳动合同约定，纪振中月工资为5063元，所以磐石公司应当支付2018年11月至12月工资10126元。磐石公司主张2018年11月至12月纪振中属冬休状态，不应支付工资无法律依据。磐石公司也未提交冬休期间工资如何发放的标准，故对磐石公司辩解理由不予采纳。   纪振中主张磐石公司应支付解除劳动合同的经济补偿金21750元，而磐石公司认为已超过一年的仲裁时效。本案双方之间的劳动关系于2018年12月31日合同到期后自动解除，而纪振中是在2019年5月24日申请仲裁。所以纪振中要求支付解除劳动合同关系经济补偿金未超过一年的仲裁时效，应予支持。但纪振中主张经济补偿金21750元金额有误，纪振中自2016年5月24日入职，于2018年12月31日解除劳动关系，工作2年7个月，磐石公司应按纪振中解除劳动合同关系时前12月平均工资计算3个月支付纪振中经济补偿金。根据2018年双方签订的《劳动合同》约定：纪振中月工资为5063元，所以磐石公司应按月工资5063元标准支付纪振中解除劳动合同经济补偿金15189元。纪振中多诉部分无有效证据证实，不予支持。   纪振中主张加班工资89300元，根据其提供的证据，不能证实其加班190天，且其前期以销售业绩计发工资，后期因工作性质冬季也进行了轮休，所以主张的加班工资89300元无确凿证据予以证实，不予支持。   综上所述，磐石公司应支付纪振中2016年度销售提成款78480.4元、2018年11月至12月两月工资10126元、解除劳动合同经济补偿金15189元，合计103795.4元。纪振中其他诉讼请求与案件实际不符或无确凿证据证实，不予支持。遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定判决：一、磐石公司支付纪振中2016年度销售提成款78480.4元；二、磐石公司支付纪振中2018年11月至12月两月工资10126元；三、磐石公司支付纪振中解除劳动合同经济补偿金15189元；四、上述第一、二、三项合计103795.4元，磐石公司于本判决生效后十日内履行完毕；五、驳回纪振中其他诉讼请求。案件受理费10元，由磐石公司负担。   二审期间，双方均未向法庭提交新的证据。   除一审查明的事实外，本院另查明，据磐石公司财务账目记载，2017年度纪振中绩效工资15897.5元，2017年激励奖11511.6元，2018年绩效工资5062.5元。   本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。劳动者与用人单位存在管理与被管理的关系，劳动关系的从属性决定了某些事实由用人单位举证较为容易，也更加合理，工资计算标准、支付凭证等属于用人单位掌握的证据，劳动者很难获得或根本无法获得。本案中，纪振中主张2017年-2018年绩效工资，并提供了2017年度绩效工资计提明细表（调整后）、激励奖分配方案明细表、2018年度绩效工资表，上述证据虽为复印件，但其明确陈述证据来源系双方发生争议之前磐石公司副总李文龙领取绩效工资后询问其是否领取绩效工资后从财务给其拍照告知绩效工资具体信息，且行政办负责人孙清（己故）也给其拍照发信息告知了发放绩效工资的事宜，作为劳动者，纪振中己经尽到了相应的举证责任。被上诉人磐石公司虽对此不予认可，但对此不能进行合理的解释，加之纪振中从事的销售行业普遍存在提成工资的激励模式，纪振中与磐石公司劳动合同约定的工资发放办法亦为“基本工资加绩效工资”，根据“证据优势规则”，磐石公司抗辩不力，应该承担不利的法律后果。本院依法认定纪振中提供的上述证据复印件真实有效，磐石公司应当给纪振中发放2017年-2018年绩效工资32471.6元（15897.5元+11511.6元+5062.5元），上诉人纪振中主张超出部分，本院不予支持。   综上，纪振中的上诉请求成立，但数额有误。一审判决认定部分事实不清，导致实体判决有误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：   一、维持新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2019）兵0601民初2657号民事判决第一、二、三、五项即：一、五家渠磐石新型建材有限公司支付纪振中2016年度销售提成款78480.4元；二、五家渠磐石新型建材有限公司支付纪振中2018年11月至12月两月工资10126元；三、五家渠磐石新型建材有限公司支付纪振中解除劳动合同经济补偿金15189元；五、驳回纪振中其他诉讼请求。   二、被上诉人五家渠磐石新型建材有限公司支付上诉人纪振中2017年-2018年绩效工资32471.6元；   三、变更新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2019）兵0601民初2657号民事判决第四项为：上述合计136267元，五家渠磐石新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内履行完毕。   如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由五家渠磐石新型建材有限公司负担。   本判决为终审判决。           审判长  王宏   审判员  李霞   审判员  孙杰                二○二○年七月二日     书记员  黄洁茹