四川省巴塘县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3335民初28号 原告：巴塘县国有资产经营管理有限责任公司，住所地：巴塘县金弦子大道8号附20号。 法定代表人：徐兴龙，职务公司总经理。 委托诉讼代理人：卢禹志，男，四川领伦律师事务所律师。 被告：寿光市高科温室工程有限公司，住所地：山东省寿光市圣城街道南胡家庄村委东500米路南 法定代表人：杨成全，职务公司经理。 委托诉讼代理人：王鹏，男，寿光圣东法律服务所律师。 第三人：巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司，住所地：四川省甘孜州巴塘县夏邛镇金弦子大道202号 法定代表人：张辉刚，职务公司经理。 委托诉讼代理人：吴优，男，四川领伦律师事务所律师，一般授权。 原告巴塘县国有资产经营管理有限责任公司（以下简称：巴塘县国资公司）与被告寿光市高科温室工程有限公司（以下简称：寿光市高科公司）、第三人巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司（以下简称：巴塘县农业公司）合伙协议纠纷一案，于2020年3月30日诉至本院。本案受理后，依法由本院审判长邓珠、审判员格桑吉村、毛霖虹组成合议庭，于2020年6月19日公开开庭进行了审理。原告巴塘县国有资产经营管理有限责任公司及其委托诉讼代理人卢禹志及第三人巴塘县农业公司及其委托诉讼代理人吴优到庭参加了诉讼，被告寿光市高科公司经依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告巴塘县国资公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即向第三人缴纳出资款7117748.85元；2、依法判令被告立即向原告支付违约金（违约金以7117748.85元为基数按照2%/月标准，自2018年12月31日起暂计算至2020年3月15日止为2087873.00元，并应继续计算至实际付清日），以上暂合计9205621.85元；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2018年3月30日，原告根据巴塘县人民政府的授权，与被告签订《关于组建设立巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司的出资协议书》（以下简称《出资协议》），约定由原告与被告共同出资成立巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司，注册资本35588744.25元，其中原告认缴28470995.40元，占股80%，应于2018年7月30日前出资到位；被告认缴7117748.85元，占股20%，应于2018年8月30日前出资到位。若未依期出资的，违约方应以出资额的2%/日向守约方支付违约金。2018年4月17日，原告与被告共同签署《巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司章程》，明确原告认缴出资28470995.40元，出资期限为2018年12月30日，被告认缴出资7117748.85元，出资期限为2018年12月30日。并于同日达成《巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司股东会决议》，表决同意并通过公司章程等事宜。同日，第三人在巴塘县食品药品工商质量监督管理局登记设立，注册资本人民币35588744.25元。第三人设立后，原告已于2018年6月30日足额出资。然截至起诉之日，被告并未依约完成缴付出资的义务，被告的行为给原告及第三人造成了极大的损失。据此根据相关规定诉至本院。 第三人巴塘县农业公司辩称：巴塘县农业公司章程约定了出资义务，被告寿光市高科公司应当按约在2018年12月30日前完成出资义务，但是没有履行，应该继续履行出资义务，按照《出资协议书》承担违约责任。 被告寿光市高科公司未提交答辩状，也未出庭参加诉讼，视为其放弃抗辩的权利。 原被告及第三人围绕诉讼请求及答辩依法提交了《关于组建设立巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司的出资协议书》、《巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司章程》、《巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司股东会决议》、《企业信用信息公司报告》、银行转帐回单等证据。各方对以上证据均发表了质证意见。 根据当事人的陈述与辩解，结合各方提交的证据，本院认定事实如下： 经查明：2018年3月30日，巴塘县国资公司根据巴塘县人民政府的授权与寿光市高科公司签订《关于组建设立巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司的出资协议书》（以下简称《出资协议》）约定由巴塘县国资公司与寿光市高科公司共同出资成立巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司，注册资本35588744.25元，其中巴塘县国资公司认缴28470995.40元，占股80%，应于2018年7月30日前出资到位；寿光市高科公司认缴7117748.85元，占股20%，应于2018年8月30日前出资到位。第三条第三款约定“不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，赔偿对方一切损失”，第六条“违约责任”第一款约定“1、协议任何一方未按本协议规定依期如数提交出资额时，每逾期一日，违约方应向对方支付出资额的2%作为违约金。如逾期三个月仍未提交的，其他方有权解除协议，所造成的损失由违约方承担。2、由于一方过错，造成本协议不能履行或不能完全履行时，由过错方承担其行为给公司造成的损失”。2018年4月17日，巴塘县国资公司与寿光市高科公司签署了《巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司股东会决议》和《巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司章程》，明确巴塘县农业公司注册资本为3558.874425万元，其中巴塘县国资公司认缴出资2847.09954万元，出资期限为2018年12月30日，寿光市高科公司认缴出资711.774885万元，出资期限为2018年12月30日。同日，巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司在巴塘县食品药品工商质量监督管理局登记设立。事后，巴塘县国资公司于2018年4月27日通过银行账户向巴塘县农业公司（户名：巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司，账号：9xxxxxxxxxxxxxxxx）分别转入4500000元、4500000元、4470995.40元，于2018年6月13日向巴塘县农业公司分别转入4000000元、4000000元、2000000元，于2018年7月17日向巴塘县农业公司转入5000000元。 本院认为，本案争议的焦点为：1、寿光市高科公司应否向巴塘县农业公司继续缴纳出资款7117748.85元；2、寿光市高科公司应否向巴塘县国资公司承担违约责任及违约金数额如何。 关于寿光市高科公司应否向巴塘县农业公司继续缴纳出资款7117748.85元的问题。根据2018年4月17日签订的《巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司章程》第八条规定，巴塘县国资公司、寿光市高科公司均应当在2018年12月30日前向巴塘县农业公司履行完毕出资义务。然而，巴塘县国资公司在约定期限内完成了出资义务，寿光市高科公司未履行出资义务。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条的规定，寿光市高科公司应当向巴塘县农业公司继续缴纳出资款。 寿光市高科公司应否向巴塘县国资公司承担违约责任及违约金数额如何的问题。巴塘县国资公司和寿光市高科公司于2018年3月30日签订的《出资协议书》依法成立生效，双方均应当按协议约定履行自己的义务。依据《出资协议书》及《巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司章程》的约定，寿光市高科公司应当在2018年12月30日前履行完毕自己的出资义务，但是至今未履行出资义务的行为已经构成违约，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第二款“股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”的规定，巴塘县国资公司有权要求寿光市高科公司承担违约责任。关于违约金数额问题，巴塘县国资公司主张参照《出资协议书》按照利率2%/月计算违约金符合法律规定，本院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条第一款、第一百四十四条、第二百五十三条，《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条之规定，判决如下： 一、被告寿光市高科温室工程有限公司于本判决生效之日起十日内向第三人巴塘县高原鲜生态农业发展有限公司缴纳出资款7117748.85元； 二、被告寿光市高科温室工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告巴塘县国有资产经营管理有限责任公司支付从2018年12月31日起至缴纳完毕出资款日止的违约金（违约金以7117748.85元为基数，按照2%/月的标准从2018年12月31日开始计算至缴纳完毕出资款日止） 三、驳回原告巴塘县国有资产经营管理有限责任公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费76239元，由被告寿光市高科温室工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或者直接向四川省甘孜藏族自治州中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于四川省甘孜藏族自治州中级人民法院。同时预缴上诉案件诉讼费，逾期未预交又提不出缓交申请的，依法按自动撤回上诉处理。 审判长 邓  珠 审判员 格桑吉村 审判员 毛 霖 虹 二〇二〇年七月二十七日 书记员 刘 莉 萍 附法律条款： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百一十九条第一款起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者为全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能偿清的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者为全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 股东在公司增资时未履行或者全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。