安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0705民初1093号 原告：黄冬平，男，1966年3月4日出生，汉族，住安徽省铜陵市。 委托诉讼代理人：闫浩，安徽景旺律师事务所律师。 被告：黄大冬，男，1963年1月18日出生，汉族，住安徽省铜陵市。 委托诉讼代理人：施鲍中，安徽文派律师事务所律师。 原告黄冬平与被告黄大冬合伙协议纠纷一案，本院于2019年2月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄冬平及其委托诉讼代理人闫浩、被告黄大冬及其委托诉讼代理人施鲍中到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告黄冬平向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告黄冬平合伙投资款1725012元、合伙投资款利息938220元、应分配部分纯利润674538元。合计3337770元；2.本案全部诉讼费用及诉前保全费由被告承担。事实与理由：原被告系兄弟关系。2014年10月10日，被告与铜陵市新世纪建筑安装有限责任公司（以下简称新世纪公司）签订《施工承包协议》，承包铜陵市立新棚户区改造二期项目一号楼工程施工，协议约定总工期14个月，工程总价14029782元，包工包料，按工程决算总造价的10%收取综合施工管理费。由于被告资金缺乏，邀请原告合伙投资并共同组织施工。2016年元月工程竣工，已经验收合格后交付使用，合伙事务已经完成。新世纪公司应付总工程款为1496.9066万元(合同款14029782元、零星增项97497元、保证金841786.9元)。2015年元月12日至2017年4月21日新世纪公司实付被告1031.094万元[工程款1002.394万(不含被告出售静湖家园14栋203户、1103户抵工程款房,新世纪公司尚未支付的售房款共计108.6002万)、退保证金20万、新世纪公司标准化奖励6万、开发公司标准化奖励2.7万,新世纪公司收取综合施工管理费65.5594万元已扣除]。被告支出896.1864万元(材料款421.9847万、付工人工资360.473万、转原告付工资32.236万、利息10万、黄大冬投资款71.4927万)。被告处现有合伙经营部分纯利润134.9076万元。新世纪公司未支付工程款445.8126万元(部分综合施工管理费未扣)。2018年3月10日，被告书面确认涉案建设项目经理为黄大冬,合伙人为黄冬平。经原被告对账,黄冬平在工地上投资明细为：2014年至2016年2月保证金86万元、工人工资53万元、材料及水泥款20万元,合计159万元;2016年2月至2018年人员工资及杂费15.6万元。总合计投资额174.6万元。黄冬平投资款中16万元银行贷款,10万借款免息,133万付息借款，每月1500元/10万元(月息1.5%)。计息本金共149万元。2018年5月20日原被告双方再次对账确认,双方共同投资如下:黄大冬投资款714927元,黄冬平投资款1725012元。双方投资款利息共同承担。自2018年5月20日起回笼资金由黄冬平优先。原告借款利息计算说明:1、2014年10月17日原告向被告银行汇款86万元,按借款80万本金,从2014年10月起计算至2019年1月31日,月息1.5%,共52个月,利息为62.4万元。2.2014年4月15日银行放贷16万元,从2014年10月起计算至2019年1月31日,利息每月885元,52个月利息为4.6020万元。3、借款38万元从2016年2月4日起计算至2019年1月31日,月利息1.5%,共36个月，利息为20.52万元。4、借款15万元从2016年9月26日起计算至2019年1月31日,月利息1.5%,共28个月,利息为6.3万元。计息本金共149万元,利息共93.822万元。被告作为涉案工程的实际承包人及合伙关系中的出名营业人,持有相关工程资料,应对工程结算付款情况及承包经营盈利情况,承担举证责任。被告已从新世纪公司处收取大部分工程款,因为工程的款项收支一直由其掌控,原告多次要求被告结算投资款及利息、利润被告拒绝出示相关收支凭证,拒绝向原告支付结算款。为维护原告的合法权益,请求法院依法公断。 被告黄大冬辩称，1.原告诉称投资款1725012元、利息938220元和利润674538元没有事实和法律根据，理由：原告诉称的总工程款数额与新世纪的未付工程款等与事实不符；根据原告所谓两份对帐单上数额等内容，也可以说明其中的数额不具有客观真实性，没有相应的事实根据；原告所诉称的利息没有真实性和关联性；根据涉案工程的性质和原告现办理涉案工程与新世纪公司之间结算等事实，在原告未能举证证明工程全部成本的前提下，不存在所谓的利润分配问题，如果原告对相关事实不能提供确实充分有效的证据，应承担举证不能的法律后果，其诉求应当驳回；2.根据本案之前原被告就此产生的纠纷和诉讼等事实，即使本着息讼止争案结事了的原则，如果按照合伙关系解决双方纠纷，就实际发生的款项方面，原告应本着实是求事原则，据实处理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院对双方均认可的事实认定如下：原告黄冬平与被告黄大冬系兄弟关系。2014年10月10日，被告与新世纪公司签订《施工承包协议》一份，该协议约定被告承包铜陵市立新棚户区改造二期项目1﹟楼工程，建筑面积12041.46㎡，总工期14个月，工程总价14029782元，承包形式为包工包料。工程现已完工。相关工程款项的领取均由黄大冬一人同新世纪公司进行办理。截止庭审时，原被告双方均认可新世纪公司支付黄大冬的款项有：现金4722970元、房产抵债2725222元，在扣除新世纪公司管理费用后（双方认可管理费按11.64%支付），分别为4233713.29元和2408006元，另原被告双方均认可黄大冬还从新世纪公司领取奖金87000元、增加工程量工程款89209.75元、退保证金200000元。在所抵债的房产中，14#1803号抵债日期为2018年5月25日，抵债金额为346056元，双方认可抵债净值为300000元；14#1102室抵债日期为2018年8月23日，抵债金额为344455元，扣除11.64%的管理费用后，净值为304360元。另黄冬平为本次诉讼支付保全费5000元。 对有争议的证据和事实，认定如下：对原告提交的2018年3月10日及2018年5月20日对账单真实性均予以认可，根据该两份对账单能确认原被告之间关于涉案工程各自投资款数额，但因两份对账单系先后形成且内容不同，故应当以2018年5月20日的对账单确认原被告之间的权利义务关系，另该份对账单最后备注“自2018年5月20日起回笼资金由黄冬优先”，综合被告的抗辩以及全案判断，此处的“黄冬”应为原告黄冬平；对原告提交的邮政储蓄银行、工商银行交易明细的真实性予以认可，但原告未举证证明已实际支付了利息，故对原告欲证明其为投资款已支付相关利息的证明观点不予认可；对原告提交的通过邮储银行向被告汇款86万元的事实予以确认；对原告提交的建设项目结算审核定案表及证明的真实性均予以认可，但涉案工程合同系黄大冬与新世纪公司签订，现黄大冬对审计结果有异议且通过证明亦能反应相关审计过程黄大冬并未参与，故不能证明涉案工程已同新世纪公司完成了结算。对被告提交的收条的真实性予以认定，但并不能据此证明原告有权代被告同新世纪公司进行工程结算；对被告提交的建行交易明细真实性予以认可，被告据此主张向原告支付了862000元，原告仅认可收到了334360元，对超出的527640元因被告所提供的证据并不能证明已交付给了原告，故不予认可；对被告提交的借条的真实性予以认定。 本院认为，根据诉辩双方主张及审理查明的事实，本案主要争议焦点为：1.原被告之间是否存在合伙关系？2.被告应否支付原告投资款、利息及工程利润合计3337770元？ 对于焦点1：依据《中华人民共和国民法通则》第三十条：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中原被告双方以书面形式对合伙事项进行了确认，且明确了各自的投资款数额，系双方真实意思表示，符合个人合伙形式，故能够认定原被告双方就涉案工程存在合伙关系。 对于焦点2：本案原告诉请被告支付合伙投资款及利息并分配利润，如原告的诉求能够成立，根据个人合伙性质，应当系建立在合伙事务终止且经清算有盈利或不亏损的基础上，根据查明的事实，涉案工程虽已完工，但一是工程并未同发包方进行结算，二是原被告双方内部也未进行清算，本案在审理过程中，亦组织了双方就涉案工程支出（成本）进行了对账，但至庭审结束时，原被告双方仍存在较大分歧，且部分原被告主张的工程支出（成本）均出现了前后矛盾，故在就涉案工程支出（成本）未能经双方清算或审计的情形下，涉案工程支出（成本）无法确认，另双方在庭审中均认可涉案工程尚欠外债且分歧较大，故涉案工程盈亏情况根据现查明事实无法确认，因此对原告本次诉请的收回投资款及分配利润的请求不予支持，但双方于2018年5月20日形成的“自2018年5月20起回笼资金由黄冬优先”约定，该约定系双方真实意思表示，均应当予以履行，根据该约定，黄大冬于此后以抵两套房产的方式从新世纪公司领款604360元（300000+304360）应当支付给黄冬平，黄大冬主张其只办理了抵债手续，实际并未收到任何款项或用于工程开支，该主张不能成为拒绝付款的理由，故在原告诉请的投资款与利润的数额范围内对其请求予以部分支持，对于其余部分，待原被告双方清算或工程支出（成本）确认后，原告可根据实际情况另行主张；对于利息的诉讼请求，因双方约定不明确且原告亦未举证证明实际已支付了利息，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、三十一条、三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告黄大冬于本判决生效之日起十日内向原告黄冬平支付合伙款项604360元； 二、驳回原告黄冬平的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33502元，保全费5000元，合计38502元，由原告黄冬平负担31531元，被告黄大冬负担6971元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审 判 长  郑宏伟 审 判 员  王贤稳 人民陪审员  谢 辉 二〇二〇年七月九日 书 记 员  包利霞 附本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十三条人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。