江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0723民初2488号 原告：韩金国，男，汉族，1963年4月12日出生，住灌云县。 委托诉讼代理人：徐林，灌云县南岗法源法律服务所法律工作者。 被告：江苏华特建筑装饰股份有限公司，统一社会信用代码91320700138977260Q，住所地海州区东方花园E-5号。 法定代表人毛桂余，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：胡弘，江苏明亮律师事务所律师。 第三人：胡成华，男，汉族，1962年10月22日出生，住海州区。 原告韩金国与被告江苏华某建筑装饰股份有限公司（以下简称华某公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年5月21日受理后，第三人胡成华以与原告韩金国系合伙关系为由请求参加了诉讼。本院依法适用简易程序，于2020年6月24日公开开庭进行了审理，原告韩金国及其委托诉讼代理人徐林、被告华某公司委托诉讼代理人胡弘、第三人胡成华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韩金国提出诉讼请求：1.判令被告立即给付原告建筑工程款215060元，并从2020年1月22日起按每月2%赔偿损失至实际给付之日。2.案件受理费由被告承担。事实和理由：2017年11月28日，被告（乙方）经过投标中标与连云港易安居保障性住房开发有限公司（甲方）签订《建设工程施工合同》。约定：甲方将“灌云县东城区商务楼A座地下室车库顶棚及屋顶幕墙工程交由乙方施工，该工程合同价125.8698万元，文明施工费39981元。合同还就付款方式等作了约定。2017年11月30日，被告与原告签订《工程项目内部承包管理责任书》，确定：上述工程由被告交由原告承包施工，“该项工程承包人向公司交纳管理费总额按工程价的2%，按工程条款的同比例扣交公司。工程履约金过程发生的一切费用及税金、基金由承包人承担”、“公司做到工程款到账及时结算”。合同、责任书签订后，原告履行了相关义务，按工期完成案涉工程。双方此前基本上按照确定的方式给付工程款。2020年1月21日，工程开发单位付给被告工程款261500元，但被告未按责任书确定的方式给付原告该笔工程款，经交涉，被告才于2020年4月17日给付30000元。被告按2%管理费约定应计扣原告工程款5230元，原告另应承担税金11210元，三笔合计应扣原告工程款为46440元。被告余欠工程款215060元无正当理由不向原告付款。原告挂靠被告公司是按照工程款实际数额给付被告管理费，没有签订书面挂靠协议，只是以内部承包管理责任书确定管理费比例。如被告主张应扣税金为11210.19元，原告认可，但被告若主张扣除材料费2079元不予认可。与第三人存在合伙关系。 被告华某公司辩称，所谓内部承包实际上是原告挂靠被告公司，原告与我公司没有劳动关系。1.原告主张的金额另有材料费2079元应予扣减，261500元该笔款项税金是11210.19元，余款为212980.81元。2.合同载明本案第三人胡成华为农民工代表，其在涉案款项到账前，与妻子多次来公司要求不得向原告支付工程款，其律师向公司发送律师函也要求未经其同意不得向原告支付工程款。3.原告及胡成华向被告提供成本票与实际款项不符，且至今未核实并提供补充成本票，该笔款项尚未结算清楚，付款条件不成就。综上，款项未付的责任在原告及其与第三人的合伙纠纷，被告不应承担原告主张的赔偿，且该赔偿计算依据2%无事实和法律依据，请求驳回原告要求被告赔偿损失及承担诉讼费的诉求。工程款是否支付由法庭判决。 第三人胡成华述称，原告诉状的所说的事实成立。工程于2018年10月竣工并经验收使用。材料费我是听说的按常规先预扣，待工程全部结束后退还。原告与我是合伙关系，我投资了423000元有账可查，到目前为止我只收回原告支付的146000元。工程审定时间是2019年8月23日，但原告本人一直到2020年5月份才告诉我，之前一直说没下来。原告向我提出的结算凭据中的成本开支远远大于招标价（招标价当时是1258000元，原告与我结算中的成本已近1750000元），我要求与原告核算合伙账目依法分割各自的应得的工程价款。 原告韩金国提出以下证据：1.原告身份证复印件一份。2.建设工程施工合同（第一部分合同协议书）复印件一份，证明被告以承包人名义与发包人签订涉案工程施工合同。3.工程项目内部承包管理责任书复印件一份，证明原、被告之间形成涉案工程承包关系，合同约定原告每次来款向被告交2%的管理费，被告做到工程款到账及时结算。4.单位工程竣工验收证明复印件一份，证明原告施工涉案工程于2018年4月1日开工，2018年6月1日竣工，工程质量合格。5.电汇凭证复印件一份，证明被告于2020年1月21日收到工程款261500元，仅给付原告30000元，应付的余款至今未付。 被告华某公司质证意见为：证据1-5无异议，承包协议载明第三人为农民工代表，不知其与原告合伙。原告签署的协议以及承诺书明确原告不能拖欠农民工工资，因第三人提出合伙争议，致被告未支付涉案款项，责任不在被告。 第三人胡成华质证意见：1-5形式上真实性均无异议。 被告华某公司提出以下证据：1.华某公司工程项目内部承包管理责任书复印件一份，证明原、被告涉案工程内部承包关系。其中原告应按工程结算价2%交付管理费及相关税费并提供成本发票。合同载明本工程的工地民工代表为胡成华，且原告应确保民工工资兑付，同时签订附件1、2，承诺不拖欠民工工资。2.付款及开票明细、付款凭证、发票等复印件八页，证明发包人已付工程款1316718元，被告开具了相应金额工程款发票。3.原告提供的成本票据清单复印件十五页，证明原告已提供成本票据与已付款金额不符，尚缺少部分票据。证明了被告未支付最后一笔款项的原因在于原告及其合伙人。4.涉案工程被告已付款项及应付款项和未付款项清单复印件一份，证明被告未付款的金额为212980.81元，和原告主张的有差距，材料费2079元应扣除。5.律师函复印件一份，证明涉案合同载明的农民工代表胡成华与原告为合伙关系，发函要求被告未取得其授权不得向任何人支付工程款。 原告韩金国质证意见：证据1无异议；证据2、3不能作为被告不付工程款依据，且在本案中原告已经同意被告在工程中扣减税金因此原告只能在被告给付工程款情况下向被告出具收款凭证；对证据4中应扣材料费2079元不认可，案涉工程早于2018年6月1日竣工，该材料费或者资料费即使应预扣早就到了返还时间；证据5形式真实性认可，但第三人自己主张与原告存在合伙关系，相对本案是另一法律关系。被告认为合同中第三人是农民工代表，但第三人并未以农民工主张权利，是以合伙人权益主张权利，第三人合伙纠纷不是本案审理范围，也不是被告拒付原告工程款理由。 第三人胡成华质证意见：1-5形式上认可。 第三人胡成华未举证。 本院对当事人无异议部分证据内容的真实性予以确认。因原、被告提出的证据均为复印件，对当事人提出异议的部分证据不作认定。 本院经审理查明： 一、连云港易安居保障性住房开发有限公司系灌云县东城区商务楼A座地下车库顶棚及屋顶幕墙工程的发包人，被告华某公司系该工程的承包人。 二、2017年11月30日，被告华某公司与原告韩金国签订《工程项目内部承包管理责任书》，约定连云港易安居保障性住房开发有限公司发包的灌云县东城区商务楼A座地下车库顶棚及屋顶幕墙工程由韩金国承包建设。合同就安全生产质量保证金、施工进度、工程稽查检查、印章管理等事项作出约定。其中：“8.承包人应确保工人切身利益，按月发放或按工程进度发放工资，不得拖欠工人工资，严禁出现工人至建设主管部门反映拖欠工费问题，出现附件三《不拖欠农民工工资承诺书》中情况的按承诺书执行。……本工程工地民工代表胡成华。……12.按工程合同做好工程款的结算，将工程款汇入工程合同指定的公司账户，上交公司管理费。该项工程承包人向公司交纳管理费总额按工程结算价的2%，按工程来款的同比例扣交公司。工程履约全过程发生的一切费用及税金、基金由承包人承担。工程中标后，实际工期比合同工期延期超过1个月的，扣收项目部人员占用费。13.收取工程款应开具增值税专用发票，如实纳税。开具发票执行公司《营改增开票流程》（见附件二），因国家税务调整后产生的费用由承包人承担，开具发票后多退少补。14、公司做到工程款到账及时结算，划拨工程款结算款从承包人提供的费用发票的开票方账户汇款…。15、承包人应在领款前向公司经营部提供附件一：《工程信息采集表》，向财务部提供工程用成本发票及劳务费发票，其中材料成本发票不低于70%,劳务费发票不高于30%，增值税税金实际交纳额按承包人提供的开票当月进销税额之差，但最高抵扣后交纳不低于预征率（目前预征率为2%)。其他税种按国家规定交纳。包清工工程可全额提供劳务发票。注意：劳务分包发票及其他分包工程发票宜在工程发票开具之前开具。16、负责工程对外竣工结算、审计及资金回收并结清材料、设备等供货商的往来款项，做到专款专用，该承包人所有的往来款项责任均由该承包人承担，与公司无关，公司监督工程款专款专用情况，承包人的主材和劳务费的付款从公司账户汇出，所签订供应合同由公司账户结算。承包人承诺不拖欠材料商货款，并签订承诺书。” 三、上述工程于2018年4月1日开工，于2018年6月1日竣工并通过验收。2020年1月21日，连云港易安居保障性住房开发有限公司经专用账户付给被告华某公司案涉工程款261500元。被告华某公司给付原告韩金国工程款30000元，余款以其与第三人存在合伙纠纷及其未完全提供成本发票等为由未与原告韩金国结算。 四、原告韩金国与第三人胡成华就案涉工程存在合伙关系，未签订书面合伙协议。 本院认为，被告华某公司与原告韩金国签订的《工程项目内部承包管理责任书》，名为内部承包实为挂靠，违反法律、行政法规强制性规定，属无效合同。案涉工程已竣工验收，且发包人连云港易安居保障性住房开发有限公司已将案涉工程款261500元付至被告华某公司，被告华某公司应按工程款结算相关约定向原告韩金国履行支付工程价款的义务。被告华某公司主张应扣除材料费2079元但未提出有效证据，原告韩金国也不认可，故其辩解理由本院不予支持。被告华某公司已付原告韩金国工程款30000元，原告韩金国对被告华某公司扣除税金11210.19元、管理费5230元不持异议，故被告华某公司欠付原告韩金国工程款为215059.81元。原告韩金国应按约定方式向被告华某公司提供相应成本发票。原告韩金国与第三人胡成华存在合伙纠纷，被告华某公司缓付工程款存在合理事由，原告韩金国要求其按每月2%标准赔偿损失无法律依据，本院不予支持。根据合同相对性原则，第三人胡成华与原告韩金国之间的合伙争议与本案工程款给付非同一法律关系，第三人胡成华依法可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下： 一、被告江苏华特建筑装饰股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告韩金国工程款人民币215059.81元。 二、驳回原告韩金国其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2295元，由原告韩金国和被告江苏华特建筑装饰股份有限公司各半负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，按不服本判决部分的上诉请求数额向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，帐号：44×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员  吉志军 二〇二〇年七月二日 书记员  熊芳林 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 （二）《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 （三）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。