广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0902民初2272号 原告：李燕飞，男，1989年11月19日出生，汉族，住四川省富顺县。 委托诉讼代理人：庞卫，广西桂金剑律师事务所律师。 被告：陶勇，男，1971年8月6日出生，苗族，住四川省叙永县。 被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地桂林市瓦窑路46号，统一社会信用代码：91450300198854457U。 法定代表人：杨俊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：卢柏儒，该公司员工。 原告李燕飞诉被告陶勇、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司（下称四建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李燕飞的委托诉讼代理人庞卫，被告四建公司的委托诉讼代理人卢柏儒到庭参加诉讼。被告陶勇经本院依法送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李燕飞向本院提出请求：1、判令被告陶勇、四建公司公司连带赔偿91570元给原告李燕飞。2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年2月26日，被告陶勇雇佣原告到被告四建公司承建的玉林市盛世翰林．杏林居工地从事扎钢筋工作。2017年3月15日，原告在扎钢筋过程中，因木方条断，从1米多高处掉倒造成右跟受伤。原告受伤后，被送到玉林市骨科医院治疗，治疗诊断：右跟骨粉碎性骨折，2017年4月19日原告出院，共住院35天。2018年4月16日，原告到西南医科大学附属中医医院做拆钢板手术，2018年4月27日原告出院，共住院11天。2018年5月24日，经泸州科正司法鉴定中心鉴定，李燕飞损伤评定为十级伤残，误工期为240日，护理期为120日，营养期为120日。原告李燕飞因本次事故造成十级伤残，遭受的经济损失除了双方于2017年4月22日签订的《协议书》赔偿款项外，被告还应向原告赔偿：1、住宿费1850元；2、营养费3000元；3、残疾赔偿金64872元（32436元/年×20年×10%）；4、精神损害抚慰金5000元，5、鉴定费1800元；以上共计76522元。 2017年4月22日，原告李燕飞与被告陶勇签订《协议书》，陶勇赔偿37550元（包括住院期间伙食费、护理费、误工费、医疗费用、交通费）给李燕飞。2017年6月13日，被告陶勇仅赔偿17500元，剩余20050元尚未获得赔偿。 原告认为，原告在提供劳务过程中受到伤害，雇主陶勇应承担赔偿责任。被告四建公司将部分工程分包给不具有资质和安全生产的被告陶勇，应对原告损失承担连带赔偿责任。为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院判如所请。 被告四建公司辩称，一、被答辩人对本案发生存在过错，应当酌定减轻答辩人的赔偿责任。根据《人身损害赔偿司法解释》第二条及《侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生有过错，可以减轻侵权人责任”、“受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任”。本案被答辩人作为有经验的钢筋施工人员，应当预见在工地作业时可能会发生的人身危险，负有注意施工过程中的安全应还的责任，这就要求被答辩人在作业时应当做好自身安全的防范措施，以尽到合理的注意义务。即使一米多高的距离，也应做好安全措施。但被答辩人却因疏忽大意，未尽到合理的注意义务，从而导致了本案的发生。因此，被答辩人对于本案的发生具有过错，应当酌定减轻答辩人的责任。二、被答辩人诉请的各项赔偿费用缺乏事实与法律依据。首先，被答辩人出具的住宿费凭证与本案没有事实与法律上的关联。通过被答辩人的住院记录可知，被答辩人于2017年3月15日至2017年4月19日因摔伤住院，于2017年7月10日于西南附属医院拍片，于2018年4月16日至2018年4月27日入住于西南附属医院。被答辩人提供的发票中显示的时间，一方面与住院时间重叠，另一方面也发生于治疗时间相差一周有余。根据《人身损害司法解释》，被答辩人应就该部分的支出进行合理证明。其次，营养费3000元明显过高。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见”之规定，根据被答辩人提交的住院相关材料看，医院并未写具体营养期间，且第二次岀院时，医院并没有“加强营养”的嘱咐。且根据被答辩人与陶勇的协议书来看，被答辩人受伤后，已经得到了项目部人员的专人料理。故此部分金额在被答辩人没有其他证据佐证的情形下，不应完全支持。第三，伤残赔偿金64872元明显过高。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十五条之规定，被答辩人的残疾赔偿金应以农村标准计算其次，泸州科正司法鉴定中心出局的鉴定结论不能客观反映被答辩人的伤残情况，其鉴定意见依法不能作为计算被答辩人伤残赔偿金的依据。再次，精神抚慰金没有事实与法律依据。根据《人身损害赔偿司法解释》第十八条之规定，精神损害赔偿应根据侵权行为及过错程度所造成的后果以及受诉法院所在地的平均生活水平等六项因素综合确定。本案答辩人在住院期间，对其病情一直高度关心，答辩人一直派专人在医院陪护与照顾，并且全额承担了被答辩人在玉林医院治疗所产生的全部费用。且根据《民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。”第九条“精神抚慰金包括以下几种方式：（1）致人残疾的，为残疾赔偿金”第十条“法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金有明确约定的，适用法律、行政法规的规定”。目前被答辩人通过治疗，病情已经基本稳定，并没有给其自身及家属造成精神伤害。况且被答辩人对于本案的发生具有过错，被答辫人于本案已经诉请要求支付残疾赔偿金，因此，要求支付精神抚慰金没有法律依据。另外，被答辩人要求答辩人按《协议书》赔偿没有法律依据，该协议书主体双方系原告和陶勇，因此，协议所约束的主体为被答辩人与陶勇，答辩人并非协议书当事人，被答辩人此项诉请因突破合同的相对性，要求答辩人履行没有法律依据。另外，从协议书、仲裁裁决书、判决书也能说明，被答辩人违背了契约精神，违反协议书的约定，未按时将发票交由陶勇，并向玉林仲裁委，玉州法院及中院起诉确定劳动关系，在没有获得两审法院的支持下，重新选择按照协议书来履行，答辩人认为被答辩人的此举存在滥诉、浪费司法资源之嫌。综上，被答辩人对本案的发生存在一定过错，在后续治疗过程中因自身原因极有可能产生二次伤害，且诉请的赔偿损失缺乏事实与法律依据，对此，请求人民法院依法查明事实后驳回被答辩人不合理的诉讼请求。 被告陶勇未答辩，也未提供证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交证据进行质证权利，被告陶勇无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩和质证权利。 本院经审理查明：2017年2月26日，被告陶勇雇佣原告到被告四建公司承建的玉林市盛世翰林．杏林居工地从事扎钢筋工作。2017年3月15日，原告在扎钢筋过程中，因工地上的木方条折断，致使原告从高处跌落受伤，原告受伤后，被送到玉林市骨科医院治疗，诊断为右跟骨粉碎性骨折，2017年4月19日原告出院，共住院35天，出院医嘱：1、带药出院；2、出院后三个月内免下地负重行走，每个月拍片复查，直至骨折愈合；3、继续行踝关节功能锻炼。术后1年回院取内固定物，费用约1万元，住院期间留陪人1名，出院后加强营养；4、带药出院，不适随诊。原告住院期间由被告四建公司派人护理并承担了医疗费。2018年4月16日，原告到西南医科大学附属中医医院拆除内固定物，入院诊断为：右侧跟骨骨折术后骨性愈合。2018年4月27日出院，共住院11天，出院医嘱：1、院外继续康复治疗，术后1月禁患肢剧烈活动，防止再次损伤或骨折等；2、出院后间隔2-3天换药1次，术后14天根据伤口情况拆线，若伤口出现红肿、渗液、切口皮瓣发黑等，立即返院就诊；3、如有不适，及时就诊。2018年5月21日，原告委托泸州科正司法鉴定中心进行伤残等级、误工期、护理期、营养期鉴定，泸州科正司法鉴定中心2018年5月24日作出鉴定意见书，鉴定：李燕飞损伤评定为十级伤残，误工期为240日，护理期为120日，营养期为120日。 本案在审理过程中，被告四建公司于2020年7月6日申请要求对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。本院认为，其申请已超过举证期限，同时原告委托的泸州科正司法鉴定中心具有司法鉴定资质，对其作出的鉴定结论，被告没有证据予以否定，故本院对其申请重新鉴定不予准许。 原告与被告陶勇于2017年4月22日签订协议书，双方达成协议：一、乙方（即原告）在玉林市中西医结合骨科医院住院治疗期间（2017年3月15日至2017年4月10日）的医疗费用甲方（即被告陶勇）已全部支付完毕，乙方住院期间的伙食、护理均由甲方派专人料理，因此甲方不再支付住院期间的伙食费、护理费等其他给乙方。二、甲方预支乙方术后一年回医院取出内固定物的手术费20000元（该笔费用包含该次手术的医疗费用、住院期间伙食费、护理费、误工费）；若乙方回家进行该手术，需提供县级以上公立医院治疗票据为准，多退少补；不管在哪家医疗作该手术，乙方都必须将该手术的所有医疗票据（包括医院的医疗费用发票或收据，入院、出院记录、费用清单、疾病证明等）整理齐全返还给甲方。甲方支付来往车费3000元、误工费14550元（2910元/月，计5个月；在玉林市中西医结合骨科医院住院期间1个月，疗养3个月，术后一年回医院取出内固定物手术后1个月）给乙方。并约定签订本协议后，乙方不再应协议第一条、第二条所涉及的费用再提出其他任何要求（包括要求增加费用金额、增加住院期间或疗养期间有关费用的计算时间等）。协议签订后，被告陶勇支付了17500元给原告。 参照2019年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算，原告因本次损害所造成的损失，除了与被告陶勇签订的《协议书》中赔偿款项外，还有以下损失：1、残疾赔偿金，原告经鉴定为十级伤残，残疾赔偿金为32436元/年×20年×10%=64872元；2、营养费，医疗机构出具有需要加强营养的证明，但原告要求赔偿营养费3000元过高，本院酌情确定营养费为1000元；3、鉴定费1800元。原告上述经济损失共计为67672元。原告要求赔偿住宿费1850元，但其提供的住宿费发票不能证明系其因治疗所支出的住宿费，本院不予确认。本次事故致使原告伤残，给原告造成较大的精神损害，被告还应赔偿精神损害抚慰金给原告，原告要求赔偿精神损害抚慰金5000元，符合规定，本院予以确认。原告的经济损失和精神损害抚慰金合计为72672元。 本院认为，本案原告受被告陶勇的雇请，进行被告四建公司承包的玉林市盛世翰林．杏林居工地从事扎钢筋工作。李燕飞的工作由陶勇安排，工资亦是与陶勇结算。原告在从事扎钢筋过程中因方木条折断而跌落受伤，被告陶勇作为雇主，应承担赔偿责任。被告四建公司将扎钢筋工程发包给不具有资质的被告陶勇，在用人选任上存在过错，应与被告陶勇承担连带赔偿责任。因原告与被告陶勇已在2017年4月22日签订协议书，就之前的损失达成了赔偿协议，由被告陶勇赔偿原告的各项损失37550元，但被告陶勇仅赔偿了17500元，余下20050元未赔偿。因上述赔偿协议系原告与被告陶勇签订，应由协议双方履行，被告四建公司不是协议的一方当事人，原告要求被告四建公司对此承担连带赔偿责任本院不予支持。对原告与被告陶勇签订的协议书之外的损失，被告陶勇及被告四建公司应承担连带赔偿责任，即被告陶勇、四建公司应连带赔偿原告的残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费共计72672元给原告。对被告四建公司辩称原告对本案的发生存在过错的问题，本院认为，原告受伤是因方木折断跌落而受伤，并非原告未尽安全注意义务，被告认为原告存在过错没有事实依据，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条规定和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告陶勇按照2017年4月22日与原告李燕飞签订的《协议书》约定赔偿37550元给原告李燕飞，扣减已赔偿的17500元，还应赔偿20050元； 二、被告陶勇、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司连带赔偿住院残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费共72672元给原告李燕飞； 三、驳回原告李燕飞的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2089元，减半收取1045元，由被告陶勇、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审判员  梁代坚 二〇二〇年七月十七日 书记员  周 璐