山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终3695号上诉人（原审原告）：烟台协力海洋生物制品有限公司，住所地山东省海阳市行村镇政府驻地。法定代表人：黄泽澄，董事长。委托诉讼代理人：吕建坤，山东星河泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘文举，男，1979年3月3日出生，汉族，住所地山东省海阳市。上诉人烟台协力海洋生物制品有限公司（以下简称协力公司）因与被上诉人刘文举劳动争议纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2019）鲁0687民初4713号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。协力公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：刘文举单方解除合同，协力公司不应支付刘文举的经济补偿金，同时刘文举的工伤认定不是协力公司的职务行为，对刘文举的伤残认定协力公司不认可，另刘文举在担任协力公司经理期间，从协力公司处支取一部分款项，截止至今尚欠14872.55元未清。一审法院判令协力公司支付刘文举经济补偿金以及工伤一次性伤残就业补助金，对协力公司并不公平，为此，请求二审法院依法撤销一审判决并依法改判。刘文举辩称，因为协力公司没有按时缴纳保险和发放工资，到目前为止协力公司仍未发放其工资，协力公司要支付经济补偿金。其工伤已由劳动部门出具的劳动能力鉴定结果书和工伤认定书认定，协力公司应该支付相应的工伤补偿。对于从协力公司说的其尚欠14872.55元的事实予以认可，同意从协力公司应付的劳动报酬23842元中予以扣除。协力公司向一审法院起诉请求：1.依法判令协力公司不对刘文举负担经济补偿及赔偿义务；2.由刘文举负担诉讼费用。一审法院认定事实如下：协力公司与刘文举在2005年10月至2019年5月9日期间存在劳动关系，予以确认。对于有争议的证据和事实，即用以证明刘文举于2011年2月1日发生的事故为工伤的工伤认定决定书证据、用以证明刘文举劳动功能障碍程度九级的劳动能力鉴定结论书证据，因协力公司对该两份证据真实性无异议而对其关联性有异议，但未能提交相反证据予以反驳，且工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书分别载明受伤害职工姓名、被鉴定人姓名为刘文举，并共同载明用人单位名称为协力公司，故对工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书证据的真实性、关联性及刘文举依据该两份证据所主张的事实予以采信。一审法院认为，刘文举在劳动仲裁过程中请求确认其与协力公司在2005年10月至2019年5月期间存在劳动关系，裁决书裁决内容第一项为“申请人与被申请人自2005年10月至2019年5月9日期间存在劳动关系”，且协力公司在诉讼过程中表明“裁决书的第一项我方认可”，因此协力公司与刘文举均认可双方劳动关系存续期间为2005年10月至2019年5月9日，故认定协力公司与刘文举在2005年10月至2019年5月9日期间存在劳动关系。关于刘文举要求协力公司为其补缴劳动关系存续期间社会保险费的请求，因《社会保险费征缴暂行条例》明确规定了征缴社会保险费用是社保管理部门的职责,且根据该条例的规定,用人单位必须为劳动者依法办理社会保险,故社会保险费的缴纳属于行政法规规定的强制缴纳的范畴,此类纠纷不属于人民法院的受案范围,刘文举对其该项请求应向社会保险行政主管部门申请解决。协力公司提交刘文举工资表，证明协力公司仅尚欠刘文举劳动报酬23840元，刘文举对该证据无异议。经审查，上述工资表证据载明刘文举在2018年12月至2019年4月期间扣除社保及个税后每月工资分别为4873元、4503元、4740元、4863元、4863元，共计23842元。刘文举在诉讼过程中主张协力公司仅向刘文举发放工资至2018年11月，且双方劳动关系自2019年5月9日终止，故协力公司应根据工资表证据向刘文举补发2018年12月至2019年4月期间的劳动报酬23842元。一审法院认定协力公司与刘文举劳动关系存续期间为2005年10月至2019年5月9日，而刘文举提交的协力公司明确表示对真实性无异议的烟台市城镇职工社会保险社保参保缴费证明证据载明，刘文举2006年缴费月数为1,2007年至2016年缴费月数均为12,2017年缴费月数为9，此后至2019年9月3日无缴费记录，故认定协力公司没有为刘文举足额缴纳社会保险费，并长期为刘文举漏缴社会保险费。此外，协力公司在与刘文举终止劳动关系前尚欠刘文举23842元劳动报酬未支付。故刘文举在诉讼过程中以协力公司没有及时为刘文举缴纳社会保险费、拖欠刘文举劳动报酬为由，要求协力公司向其支付经济补偿，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定。2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，第九十七条规定“……本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”，2008年12月31日实施的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：……（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的……”，因拖欠劳动报酬亦属于2008年之前支付经济补偿的情形，故协力公司与刘文举劳动关系存续期间2005年10月至2019年5月9日表明经济补偿应计算14个月，另外刘文举工资条证据显示其在劳动合同解除或者终止前十二个月（2018年5月至2019年4月）的月平均工资为5152.17元（包括实发工资及扣缴的社会保险费），所以经济补偿计算为5152.17×14=72130.38元，但刘文举在仲裁过程中仅要求协力公司支付经济补偿70200元，且刘文举在诉讼过程中表明“对其他项目的数额和计算方式”按照其在劳动仲裁时的请求进行，故认定协力公司应当向刘文举支付经济补偿70200元。2011年2月1日，刘文举在与协力公司劳动关系存续期间发生工伤，后被鉴定为九级劳动功能障碍，此后双方劳动关系存续至2019年5月9日，协力公司为刘文举缴纳了2006年12月至2017年9月期间的社会保险费，故依照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条“……工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月……一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付”的规定，协力公司应向刘文举支付一次性伤残就业补助金74062（74062÷12×12）元，并协助刘文举申领一次性工伤医疗补助金，具体申领条件及程序以社保中心规定为准。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任……”，虽然刘文举要求协力公司向其支付加班费，但在诉讼过程中未能提交足以证实加班事实存在的相关证据，且协力公司提交的、刘文举对真实性予以认可的工资表载明，刘文举在2017年4月至2019年4月期间平时加班工时及节假日加班工时均为零，且工资表显示刘文举应发工资及实发工资均包含周末加班工资。因此，对于刘文举要求协力公司向其支付加班费的请求不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算”，因此刘文举要求协力公司协助办理失业手续的请求符合法律规定，办理条件及程序以社保中心规定为准。综上所述，确认协力公司与刘文举在2005年10月至2019年5月9日期间存在劳动关系，协力公司应向刘文举支付尚欠的劳动报酬23842元、经济补偿70200元、一次性伤残就业补助金74062元，并由协力公司协助刘文举申领一次性工伤医疗补助金及办理失业手续，申领及办理的条件和程序以社保中心规定为准，对于协力公司的诉讼请求及刘文举的其他申诉请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，一审法院于2019年10月23日判决：一、烟台协力海洋生物制品有限公司与刘文举在2005年10月至2019年5月9日期间存在劳动关系；二、烟台协力海洋生物制品有限公司于判决生效之日起十五日内向刘文举支付2018年12月至2019年5月9日期间尚欠的劳动报酬23842元；三、烟台协力海洋生物制品有限公司于判决生效之日起十五日内向刘文举支付经济补偿70200元；四、烟台协力海洋生物制品有限公司于判决生效之日起十五日内向刘文举支付一次性伤残就业补助金74062元；五、烟台协力海洋生物制品有限公司于本判决生效之日起十五日内协助刘文举申领一次性工伤医疗补助金，申领条件和程序以社保中心规定为准；六、烟台协力海洋生物制品有限公司于判决生效之日起十五日内协助刘文举办理失业手续，办理条件和程序以社保中心规定为准；七、驳回烟台协力海洋生物制品有限公司的诉讼请求；八、驳回刘文举的其他申诉请求。一审案件受理费5元，由烟台协力海洋生物制品有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人有争议的事实本院认定如下：刘文举认可其欠协力公司14872.55元的事实，并同意从协力公司欠付的23842元劳动报酬中予以扣除。本院二审查明的其他事实与一审一致。本院认为，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费、未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以此为由解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，协力公司未依法为刘文举足额缴纳社会保险费、拖欠刘文举劳动报酬的事实清楚。刘文举以此为由解除劳动合同，协力公司应依法支付刘文举经济补偿金。刘文举的工伤认定决定书以及劳动能力鉴定结论书均为生效状态，协力公司虽不认可，但未能提供证据予以推翻上述工伤认定结论和劳动能力鉴定结论，一审法院判决协力公司支付刘文举一次性伤残就业补助金并无不当。协力公司主张的刘文举尚欠其14872.55元，刘文举予以认可，并同意从协力公司欠付其劳动报酬数额中扣除，本院予以确认。综上，协力公司主张将刘文举欠付的数额从应付款中扣除的理由成立，本院予以支持。协力公司的其他上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省海阳市人民法院（2019）鲁0687民初4713号民事判决第一、三、四、五、六、七、八项；二、变更山东省海阳市人民法院（2019）鲁0687民初4713号民事判决第二项为：协力公司于判决生效之日起15日内向刘文举支付2018年12月至2019年5月9日期间尚欠的劳动报酬8969.45元。二审案件受理费10元，由上诉人烟台协力海洋生物制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二〇年七月二十八日书记员 魏嘉忆