河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0103民初1818号原告：张正勇，男，汉族，1992年6月15日出生，住郑州市高新技术开发区。委托诉讼代理人：肖迎华、郭亚湾，金博大律师事务所律师。被告：冯鹏磊，男，汉族，1987年6月17日出生，住郑州市。被告：赵静，女，汉族，1987年7月21日出生，住河南省新密市。原告张正勇诉被告冯鹏磊、赵静民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张正勇的委托诉讼代理人郭亚湾、被告冯鹏磊、赵静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张正勇向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同偿还原告借款80000元；2、判令二被告共同向原告支付违约金30000元；3.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年12月25日，原告与河南欢乐时光文化传播有限公司签订《联合投资出品摄制电影片合同》，约定双方共同投资摄制电影《新国产007》，该片总投资预算为人民币1500000元，原告出资金额为人民币100000元，占5%股份。该片开机日期为2016年1月11日(暂定)，杀青日期为1月31日(暂定)，上线日期为2016年3月20日(上下浮动7天)。若该片投资失败或在30天内无法开机，文化传播公司退还原告投资款本金。合同一方严重违反合同的，应当支付无违约方投资款百分之三十的违约金，并赔偿因此给无违约方造成的一切经济损失。合同签订后，原告依据合同约定向文化传播公司转账投资款100000元。然时至今日，文化传播公司因自身原因导致《新国产007》仍未开机，并以各种理由拖延向原告返还投资款及违约金，且在未依法成立清算组进行清算的情况下，于2019年9月18日在郑州市二七区市场监督管理局完成注销登记。被告冯鹏磊、赵静作为文化传播公司的股东和清算组成员，应在文化传播公司清算程序启动时将公司解散清算事宜书面通知原告，但被告冯鹏磊、赵静未书面通知原告即注销了文化传播公司，根据《最高法关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)》的相关规定，被告冯鹏磊、赵静应当对公司债务承担连带清偿责任。为维护合法权益，原告诉至法院。被告冯鹏磊辩称：1、其之前所在河南欢乐时光文化传播有限公司不存在任何违约的行为，合同约定的《新国产007》电影依约进行了实际拍摄，只不过为了更好的迎合市场行情更名为《冒牌间谍》，原告也作为联合出品人参与了电影的署名；2、其已向原告转账支付票房款等款项2万元；3、签订合同的主体是河南欢乐时光文化传播有限公司，其只是作为代表人在合同上签字，并非合同的签订主体，在公司注销过程中，不存在过错，不应承担责任。被告赵静辩称：1、其作为自然人主体，与原告不存在任何法律关系，并非适格被告，不应承担民事责任；2、原告债权人身份无法确定，公司注销程序合法，已发出债权人申报公告，其在公司注销程序中没有恶意，不存在任何过错，原告诉求于法无据。请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2015年12月25日，原告（乙方）与河南欢乐时光文化传播有限公司（甲方）签订《联合投资出品摄制电影片合同》，约定双方共同投资摄制电影《新国产007》（暂定），该片总投资预算为人民币1500000元，由原告参与出资100000元，占5%股份，原告不享有该片版权，仅享有投资收益权，享有联合出品人署名权；该片利润分红如下：甲方为乙方做出保底分红承诺，即该片如果投资失败，甲方按照退还乙方在该片投入的本金，该片在爱奇艺视频网站独家付费点播，有效点击为人民币2一3.5元次，利润分红周期为12个月，利润分红结账周期为成片上线后每3个月结帐一次，共4次，每次结账甲乙双方各自承担6%的税金；该片开机日期为2016年1月11日(暂定)，杀青日期为1月31日(暂定)，上线日期为2016年3月20日(上下浮动7天)，甲乙双方应按时、足额的履行各自的出资义务，否则，视为自动放弃参与联合投资出品该片的任何权利；合同生效2日内，乙方将出资资金全部汇入甲方账户，甲方负责该片的全部摄制工作，该片30天内无法开机，甲方在7个工作日内退还乙方本金，合同周期往后顺延，待具备开机条件时乙方再次将本金汇入甲方账户；若本合同无违约方依据本合同第十五条的规定解除本合同，不论该片拍摄进度如何，违约方应向无违约方支付本方已投入资金的百分之叁十作为违约金，并赔偿因此给无违约方造成的一切经济损失；若未出现本合同第十六条规定的情形，甲乙双方中任何一方单方面解除本合同，不论该片拍摄进度如何，终止合同方应向无违约方支付本方已投入资金的百分之叁十作为违约金，并赔偿因此给无违约方造成的一切经济损失。合同签订后，原告于2015年12月26日通过银行转账方式支付100000元至被告冯鹏磊账户。后本案所涉影片于2016年1月13日在厦门开机拍摄，于2016年2月底拍摄完成，于2016年11月9日定名为《冒牌间谍》在爱奇艺网站播出。2019年1月31日、2019年6月4日，河南欢乐时光文化传播有限公司支付给原告保底费用及票房款共计20000元。2019年7月，河南欢乐时光文化传播有限公司经股东会决议解散，并于当月2日成立清算组，成员为冯鹏磊、赵静，于2019年7月4日至2019年8月17日在国家企业信用信息公示系统（河南）网上发布了债权人公告，该公司于2019年9月18日经工商机关核准注销登记。另查明，河南欢乐时光文化传播有限公司股东为赵静、冯鹏磊，法定代表人为赵静。本院认为，原告张正勇与河南欢乐时光文化传播有限公司签订的《联合投资出品摄制电影片合同》系各方当事人的真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,对各方当事人均具有约束力。该合同约定该公司对原告作出保底分红承诺，投资失败退还原告投入的本金，依该约定，双方名为投资，实为借贷关系，原告在合同签订后已支付100000元，履行了借款义务，双方借贷关系即已成立，河南欢乐时光文化传播有限公司在影片播出后，未依约履行承诺退还原告本金，系违约行为，应当承担偿还原告本金并赔偿原告损失的违约责任。河南欢乐时光文化传播有限公司现已注销，《中华人民共和国公司法》第一百八十六条的规定:“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内在报纸上公告…”最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》司法解释（二）第十一条规定：“公司清算时,清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定,将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人,并根据公司的规模和营业范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告…”本案中,河南欢乐时光文化传播有限公司在注销清算时,二被告未将公司解散清算事宜书面通知已知债权人原告张正勇，亦未在报纸上进行公告，二被告作为公司股东明知公司债务未清理完毕,却向工商行政管理部门申请公司注销登记,应视为河南欢乐时光文化传播有限公司未依法清算而申请办理注销,《中华人民共和国公司法》第二十条规定:“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十九条规定“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人在公司解散后,恶意处置公司财产给债权人造成损失,或者未经依法清算,以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记,债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的,人民法院应予以支持”。故二被告作为公司股东应当对河南欢乐时光文化传播有限公司对原告所负债务承担清偿责任，原告要求判令二被告偿还原告借款80000元的诉讼请求，本院予以支持；原告要求二被告支付违约金30000元，不符合合同关于违约金的约定，本院认为应以80000元为基数自2017年11月9日（利润分红周期届满之日）起按年利率6%计算原告损失，本院对诉讼请求超出部分不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十六条，《最高人民法院关于适用司法解释（二）》第十一条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告冯鹏磊、赵静于判决生效之日起十日内偿还原告张正勇借款80000元，并自2017年11月9日起至实际清偿之日止按年利率6%支付借款利息；二、驳回原告张正勇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1250元，由被告冯鹏磊、赵静负担，余额1650元退回原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  阔晓晖二〇二〇年七月二十日书记员  张舒林