江西省永新县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0830民初1232号 原告：彭晓勇，男，1975年5月16日生，汉族，住江西省吉安市永新县。 委托诉讼代理人：贺新华，吉安市永新县禾川法律服务所法律服务工作者。 被告：汪勇，男，1980年8月6日生，汉族，住江西省井冈山市。 被告：眭旺，男，1983年2月28日生，汉族，住江西省吉安市永新县。 委托诉讼代理人：尹志明，江西明略律师事务所律师。 原告彭晓勇与被告汪勇、眭旺民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告彭晓勇及委托诉讼代理人贺新华、被眭旺及委托诉讼代理人尹志明到庭参加诉讼，被告汪勇经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告彭晓勇向本院提出诉讼请求：1、判决两被告共同连带偿还原告借款本金300000元及资金占用费（自借款期满之日按年利率6%的标准支付至欠款还清之日止），后变更为要求两被告共同连带归还尚欠本金225640元、利息自2018年6月20日起按月息2分计算至本息还清之日止；2、案件受理费由两被告承担。事实与理由：被告汪勇原系永新邮政储蓄银行副行长，后停薪留职下海经商，因投资需要，经被告眭旺介绍向原告要求借款300000元，考虑被告汪勇曾系金融成功人士，原告表示同意借款，于2017年3月2日，通过农业银行向被告汪勇转账300000元，当月18日被告汪勇向原告出具借条1份，被告眭旺在作为担保人签名捺手印。借条明确借期3个月。后借款期满，可被告汪勇未能及时还款，就该欠款原告不但向汪勇催要，也一直要求保证人眭旺承担还款责任，可两被告相互借故拖延归还。故现向法院起诉。 被告汪勇未到庭答辩，也未向本院书面提交答辩状，通过微信向本院表示：支付了18个月的利息（后更正为15个月，共180000元），从2017年4月17日至2018年6月18日每月支付了原告12000元。借款本金300000元预扣了12000元。 被告眭旺辩称：被告汪勇向原告借款时间是2017年3月，借款期限为三个月，按照担保法及相关司法解释，担保期限是借款到期后延续六个月，担保期限也就是至2017年12月。原告现在起诉，担保期限已过，应当免除其担保责任，故被告不对该笔借款承担担保责任。 原告彭晓勇为支持其主张，向本院提交以下证据： 1、借条、银行交易明细，证明原告借给被告汪勇300000元及约定的借款期限，且被告眭旺作为连带担保人签字按手印的事实； 2、原告与被告汪勇的微信聊天记录，证明原告一直向汪勇催款的事实； 3、原告与被告眭旺的微信聊天记录，证明原告向眭旺主张连带责任的时效没有间断； 4、2020年7月6日原告与被告眭旺的手机通话录音，证明原告向眭旺主张连带责任，录音中眭旺承认其承担连带责任的事实。 被告汪勇未到庭质证，庭后也未提交书面质证意见。 经被告眭旺质证，对证据1、证据3无异议；证据2是原告与汪勇之间的证据，被告不知情。证据4，真实性、合法性无异议，关联性有异议，不能达到原告的证明目的。录音中被告表达的是假如汪勇肯出面来商谈这个事情，愿意帮其还点钱，并没有表现出愿意承担这300000元的担保责任。 本院认为，被告汪勇未到庭质证，视为其放弃权利。证据1，具有真实性、合法性、关联性，结合原告自认实际借款本金288000元，该证据可以证明2017年3月18日汪勇向原告出具300000元的借条及约定借期3个月，眭旺在借条上作为担保人签字捺印；2017年3月20日实际借款288000元。证据2，已核对原告原始载体手机内的记录，可以证实原告于2019年1月16日2019年12月30日期间向汪勇催款的事实。证据3，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”，该聊天内容可以反映原告在2020年6月9日、6月10日主张要眭旺承担连带还款责任，眭旺表示以为汪勇已处理了，但不能反映原告在保证期间要求眭旺承担保证责任，那么就不能证明开始计算诉讼时效的时间，继而不能达到原告的拟证目的。证据4，通话内容中眭旺对原告曾谈到“我现在有这样一个想法，不怕你笑话，我也公开对你说，我说汪勇，你（指汪勇）摸着良心话，我再帮你（指汪勇）一次，你（指汪勇）回来，我叫我朋友借钱给你（指汪勇），当着彭总的面还给你，他（指汪勇）说的方案今年年底五万元，我的意思说今年8、9月份先还你五万元了，剩下十六、七万元，我说明年，彭总，你也是靠我去挣钱还，这几年做生意亏了钱，加上，朋友也借去了些钱，争取两年之内还完这些钱给你……”，从反映的内容来看，眭旺表示愿意再帮汪勇一次，要汪勇回来，叫朋友借钱给汪勇，当面还给原告，今年8、9月份先还一部分，两年之内再还剩余部分，但眭旺未明确表示愿意重新或继续承担担保责任；故该证据可以证明原告要求眭旺承担担保责任，但不能证明眭旺当时仍然愿意承担连带保证责任。 被告汪勇庭前通过微信向本院提交了以下证据： 2017年4月17日至2018年6月18日期间汪勇每月向原告彭晓勇的银行账户转账12000元的转账截图。 经原告质证，真实性无异议，12000元是按照双方约定每月月息4分计算的。 经被告眭旺质证，三性无异议，但是对原告与汪勇之间的经济往来不清楚。 本院认为，该证据各方均无异议，具有真实性、合法性、关联性，可以证实2017年4月17日至2018年6月18日期间汪勇每月向彭晓勇的银行账户转账12000元，共计180000元的事实。 被告眭旺为支持其辩解，向本院提交以下证据： 汪勇通过微信发给眭旺的微信截屏，证明汪勇从2017年4月17日开始至2018年6月18日每月支付12000元。 经原告质证，无异议。 被告汪勇未到庭质证，庭后也未提交书面质证意见。 本院认为，该组证据中只反映了2017年4月17日至2018年6月18日期间部分转账情况，但结合汪勇向本院提交的转账截图，可以达到被告的拟证目的。 结合上述证据分析认定及原、被告的陈述及辩解，本院确认本案事实如下： 被告汪勇因资金周转经案外人彭新娇（音）介绍向原告彭晓勇提出借款300000元。原告表示需要有工作单位的担保人才借，遂又经彭新娇介绍，由被告眭旺作为担保人。2017年3月18日，汪勇向彭晓勇出具一张借条，载明“今借到彭晓勇人民币叁拾万元正，借期叁个月，到期归还。借款人：汪勇2017年3月18日”，之后眭旺在汪勇的签名下方签署“担保人：眭旺138796606592017.3.18”；彭晓勇与汪勇口头约定月利率4%。2017年3月20日彭晓勇通过银行转账向汪勇支付了288000元，预扣了12000元利息。借款后，汪勇分别于2017年4月17日、2017年5月19日、2017年6月19日、2017年7月18日、2017年8月19日、2017年9月19日、2017年10月18日、2017年11月18日、2017年12月18日、2018年1月21日、2018年2月25日、2018年3月20日、2018年4月28日、2018年5月18日、2018年6月18日支付了彭晓勇12000元利息。 本案争议焦点：1、本案实际借款本金；2、被告汪勇在借款之后是否归还了本金或支付了利息；3、被告眭旺应否承担连带担保责任。 本院认为，关于第1、2个争议焦点。被告汪勇向原告借款的事实清楚，可以确认。借款期满后被告不能还款，其行为构成违约，故原告要求被告汪勇偿还借款，应予支持。原告认可实际向被告汪勇支付借款本金288000元，出具的借条载明的借款本金300000元中包含预扣利息12000元，故应以实际出借的金额288000元认定为本金。庭前，汪勇通过微信向本院提交了2017年4月至2018年6月期间15个月、每月12000元，共180000元的支付转账记录，原告表示认可。关于该支付款项的性质问题，原告认为是按月息4分支付的利息；被告汪勇未到庭答辩也未书面提交答辩状，在与本院工作人员的微信聊天记录中表示支付了18个月的利息（后更正为15个月，共180000元）；眭旺表示作为担保人签字时被告知月息4分；另汪勇借款之后至2018年6月18日存在每月连续不断且金额固定的还款行为，每次的金额12000元与以借款本金300000元、按月利率4%计算的数额相吻合，故可以认定当时双方口头约定的月利率4%。因双方约定的月利率4%已超过法律规定的上限，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，尚未支付的利息未超过年利率24%（月利率2%），法院应予支持，对已支付的利息超过年利率36%（月利率3%）的，超过部分的利息约定无效，依法抵扣借款本金。经依法核算，本院认定被告尚欠原告借款本金227335元及从2018年6月18日至还清款项止按月利率2%计算的利息（详见附表），原告的诉请要求被告汪勇归还借款本金225640元及从2018年6月20日至还清为止按月利率2%计算的利息，符合法律规定，尊重其意思表示，本院予以支持。 关于第3个争议焦点。一方面，《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”，第二十六条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。结合本案，借条上未对保证方式进行约定，故眭旺的保证责任应为连带保证；2017年3月18日的借条载明“借期三个月，到期归还”但未约定保证期间，即表示彭晓勇应在借期届满之日起六个月内要求眭旺承担保证责任。被告眭旺辩解原告未在此保证期间内要求眭旺承担保证责任，原告承认在2018年7月份才与眭旺联系，要求其承担担保责任；故原告未在主债务履行期届满之日起六个月内要求眭旺承担保证责任，眭旺的保证责任免除。另一方面，原告认为2018年7月份、本案起诉前后原告找到眭旺时，眭旺均对自己的担保责任未予以否认，眭旺在2020年7月6日电话中承诺替汪勇还款并提供电话录音证据，说明眭旺重新认可了担保责任，法律没有禁止这种行为，法院也应予认定。承担担保责任必须明确、清晰地表示其意思表示，不能默示、推定；从电话录音所反映的内容来看，眭旺未曾明确表示愿意重新承担担保责任。另《中华人民共和国合同法》第十条规定“当事人订立合同有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法律规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式”，第十一条规定“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真电子数据交换和电子邮件等可以有形地表现所载内容的形式”，第三十六条规定“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”，《中华人民共和国担保法》第十三条规定“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同”。保证合同应当要以书面形式订立，以口头形式订立的保证合同通常不能认定当事人之间设立了保证法律关系，除非保证人已履行保证债务且对方已接受。同理，在保证期间已过、保证责任已被免除（眭旺已与该笔债务无法律上的责任）的情况下，即使眭旺口头上表示愿意替汪勇偿还借款，也属于其自愿行为，不具有法律上的强制义务。故原告主张要求眭旺承担连带还款责任，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告汪勇于本判决生效之日起十日内归还原告彭晓勇借款本金225640元并以尚欠本金为基数从2018年6月20日起至还清之日止按月利率2%向原告彭晓勇支付逾期利息； 二、驳回原告彭晓勇其他诉讼请求。 如未按本判决书指定期限履行缴付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6309元，减半收取3154元（原告已预付），由被告汪勇负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉安市中级人民法院。 审判员  李璇 二〇二〇年七月二十日 法官助理贺晓红 书记员曹婷 附表： 还款计数表                            日期                       本金（元）                       起息日期                       止息日期                       计息天数                       月             利             率                       应支付利息（元）                       已支付利息（元）                       折抵本金             （元）                               2017.3.20                       288000                                                                                                                                                                                         2017.4.17                       284064（288000-3936）                       2017.3.20                       2017.4.16                       28                       3%                       8064（288000×3%÷30天×28天）                       12000                       3936（12000-8064）                               2017.5.19                       281154（284064-2910）                       2017.4.17                       2017.5.18                       32                       3%                       9090（284064×3%÷30天×32天）                       12000                       2910（12000-9090）                               2017.6.19                       277870（281154-3284）                       2017.5.19                       2017.6.18                       31                       3%                       8716（281154×3%÷30天×31天）                       12000                       3284（12000-8716）                               2017.7.18                       273928（277870-3942）                       2017.6.19                       2017.7.17                       29                       3%                       8058（277870×3%÷30天×29天）                       12000                       3942（12000-8058）                               2017.8.19                       270694（273928-3234）                       2017.7.18                       2017.8.18                       32                       3%                       8766（273928×3%÷30天×32天）                       12000                       3234（12000-8766）                               2017.9.19                       267086（270694-3608）                       2017.8.19                       2017.9.18                       31                       3%                       8392（270694×3%÷30天×31天）                       12000                       3608（12000-8392）                               2017.10.18                       262831（267086-4255）                       2017.9.19                       2017.10.17                       29                       3%                       7745（267086×3%÷30天×29天）                       12000                       4255（12000-7745）                               2017.11.18                       258979（262831-3852）                       2017.10.18                       2017.11.17                       31                       3%                       8148（262831×3%÷30天×31天）                       12000                       3852（12000-8148）                               2017.12.18                       254748（258979-4231）                       2017.11.18                       2017.12.17                       30                       3%                       7769（258979×3%）                       12000                       4231（12000-7769）                               2018.1.21                       251409（254748-3339）                       2017.12.18                       2018.1.20                       34                       3%                       8661（254748×3%÷30天×34天）                       12000                       3339（12000-8661）                               2018.2.25                       248208（251409-3201）                       2018.1.21                       2018.2.24                       35                       3%                       8799（251409×3%÷30天×35天）                       12000                       3201（12000-8799）                               2018.3.20                       241917（248208-6291）                       2018.2.25                       2018.3.19                       23                       3%                       5709（248208×3%÷30天×23天）                       12000                       6291（12000-5709）                               2018.4.28                       239352（241917-2565）                       2018.3.20                       2018.4.27                       39                       3%                       9435（241917×3%÷30天×39天)                       12000                       2565（12000-9435）                               2018.5.18                       232139（239352-7213）                       2018.4.28                       2018.5.17                       20                       3%                       4787（239352×3%÷30天×20天)                       12000                       7213（12000-4787）                               2018.6.18                       227335（232139-4804）                       2018.5.18                       2018.6.17                       31                       3%                       7196（232139×3%÷30天×31天)                       12000                       4804（12000-7196）                               以上总计，被告汪勇尚欠本金227335元及以尚欠本金为基数从2018年6月18日起至还清款项之日止按月利率2%计算的利息。