广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初36301号原告：李松青，男，1970年5月5日出生，汉族，住所地广州市海珠区。委托诉讼代理人：陈浩江，广东智洋律师事务所律师。被告：王亚辉，女，1985年3月30日出生，汉族，住所地黑龙江省嫩江县。委托诉讼代理人：戴兴才，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。被告：李姗，女，1992年9月11日出生，汉族，住所地江西省上饶市上饶县。第三人：广州玉銮阁美容服务有限公司，住所地广州市海珠区金沙路6号。法定代表人：王亚辉。委托诉讼代理人：戴兴才，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。原告李松青与被告王亚辉、李姗，第三人广州玉銮阁美容服务有限公司（以下简称玉銮阁公司）合伙协议纠纷一案，本院受理后，适用普通程序，由审判员陈文超独任审判，公开开庭进行了审理。第一次开庭时原告李松青及其委托诉讼代理人陈浩江、被告王亚辉、被告王亚辉及第三人玉銮阁公司的共同委托诉讼代理人戴兴才、被告李姗到庭参加诉讼。第二次开庭时原告李松青及其委托诉讼代理人陈浩江、被告王亚辉、被告王亚辉及第三人玉銮阁公司的共同委托诉讼代理人戴兴才到庭参加了诉讼，被告李姗经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告李松青诉称，李松青与王亚辉是朋友关系，王亚辉在按摩美容行业从业多年。2017年年初，王亚辉提议，由李松青与王亚辉、李姗共同出资900000元，在广州市海珠区金沙路6号开设美容院，经营美容按摩。李松青没有行业经验，王亚辉表示该行业赚钱容易，李松青不懂没有关系，李松青可以不参加经营，定期分红就可以了。王亚辉保证公司的账目会日清月结，承诺保证原告投入资金的安全。2017年2月26日，三方在海珠区签订了《合伙经营合同》，内容为三方共同出资900000元，成立玉銮阁公司，由王亚辉负责运营，月工资人民币9000元，不再有提成、奖金。王亚辉出资360000元整，占投资总额的40%（王亚辉预支六个月工资，实际应出资306000元整），李姗出资342000元整，占投资总额的38%，李松青出资198000元整，占投资总额的22%。所有出资资金先转入王亚辉尾数为0073的农行账户。并约定，本合同签订后，所有资金必须在一周内全部到账，否则本合同作废，已入账资金必须原路返回原账号。合同签订后，李松青依约将198000元转账到约定的账户，但王亚辉不提供账户的真实流水。李松青认为王亚辉没有按约定出资。且经营过程中，王亚辉控制公司的营业执照、开户许可证、印章等，李松青无法查询公司账户，无法知晓公司收支状况。且王亚辉用自己的微信、支付宝截留公司营业收入。王亚辉的行为构成根本违约，李松青有权要求解除合同，并要求王亚辉返还财产、赔偿损失。为此，李松青提起诉讼，请求判令：1.确认《合伙经营合同》中关于被告王亚辉从其应缴出资中预支六个月工资共54000元整的约定无效；2.确认《合伙经营合同》中关于被告王亚辉月工资9000元整的约定无效；3.确认《合伙经营合同》中关于公司资金、财务由王亚辉的尾数为0073农业银行账户共同收支的约定无效；4.解除原告李松青、被告王亚辉、被告李姗签订的《合伙经营合同》；5.被告王亚辉返还侵占原告李松青的资金198000元；6.被告王亚辉赔偿原告利息损失（以198000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从2017年2月28日起计算至全部返还之日止）；7.被告王亚辉向原告李松青支付担保费2000元并承担本案诉讼费，被告王亚辉辩称，不同意李松青的诉讼请求，《合伙经营合同》实际上是王亚辉、李姗、李松青为发起成立玉銮阁公司签订的股东协议书。2017年3月14日王亚辉、李姗、李松青制定《玉銮阁公司章程》，对玉銮阁公司的注册资本和出资时间进行了调整，出资金额变更为1000000元，不按合同约定缴纳出资的，除应当足额交纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。股东决议须经代表三分之二以上有表决权的股东通过。2017年3月15日玉銮阁公司在工商部门领取营业执照。玉銮阁公司在2017年5月15日、2017年6月17日、2017年7月2日、2017年10月3日、2018年1月6日召开了五次股东会议，股东一致同意减少公司的注册资金291620.22元；对利润23210.87元进行分配，王亚辉分得9284.22元，李姗分得利润8820.01元，李松青分得5106.32元；后在会议上向各股东报告了玉銮阁公司经营亏损，李松青要求玉銮阁公司退回投资款，从此不再理会公司经营情况，也不参加会议，李松青的行为构成违约应当承担责任。公司已经成立，本案属于公司纠纷，不是合同纠纷。被告李姗未作答辩。经审理查明，玉銮阁公司成立于2017年3月15日，法定代表人为王亚辉，股东为王亚辉、李松青、李姗，经营范围为美容服务；保健按摩；美甲服务；洗浴服务；足疗；桑拿、汗蒸等。2017年2月26日，李松青（丙方）、王亚辉（甲方）、李姗（乙方）签订了《合伙经营合同》，约定：甲乙丙三方自愿合伙经营玉銮阁公司（公司具体名字还需工商核实后才能确定），总投资为900000元，由甲方负责运营。甲方出资360000元整，占投资总额的40%（甲乙丙同意甲方预支六个月的工资共54000元，所以甲方实际出资306000元整），乙方出资342000元整，占投资总额的38%；丙方出资198000元整，占投资总额的22%。所有出资资金，先转入甲方尾数为0073的农行账户，以资金到账为准（本合同签订后，所有资金必须在一周内全部到账，否则本合同作废，已入账资金必须原路返回原账户）。本合伙依法组成合伙企业。协议自甲乙丙三方签字画押之日起生效。约定中涉及甲乙丙三方内部权利义务的，若与公司章程不一致，以本协议为准。2017年2月26日，0073账户内余额为68049.71元；2017年3月2日止，李姗于2017年2月27日向约定的0073账户转入200000元，李松青于2017年2月28日向约定的0073账户转入198000元，截至2017年3月2日，0073账户内余额为539047.71元。诉讼中，王亚辉关于合同签订后的出资情况陈述如下：我认为我应该出资306000元，确认我在合同签订后七日内没有向0073账户打入足额款项，我当时手上有现金130000元左右，我已经履行了合同约定的出资义务。因为款项放在一个银行卡不安全，所以我分开使用。2017年3月14日，李松青、王亚辉、李姗在玉銮阁公司章程上签字确认，章程内容包括：公司名称为广州玉銮阁美容服务有限公司，公司认缴注册资本人民币1000000元，王亚辉出资400000元，李姗出资380000元，李松青出资220000元，出资方式均为货币，出资时间均为2047年12月31日。李松青、王亚辉确认2017年7月4日王亚辉向李松青转款64156元，2017年10月5日王亚辉向李松青微信转款5200元。李松青确认收到的69356元的款项可直接与出资出资款198000元进行等额抵扣。本案起诉前，李松青申请诉前保全王亚辉名下的财产，并支付了保全费1520元，担保费2000元。本院认为，李松青、王亚辉、李姗签订了《合伙经营合同》，是各方当事人真实意思表示，内容亦不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方当事人均应依约履行合同。合同是为了成立有限责任公司进行经营，合同约定了出资资金、出资方式、出资时间，合同性质应为合伙协议，李松青、王亚辉、李姗之间因签订合同成立合伙关系，本案案由为合伙协议纠纷。依照合同约定，合同已于2017年2月26日生效，李松青主张合同中关于王亚辉从其应缴出资中预支六个月工资共54000元整的约定、关于王亚辉月工资9000元整的约定以及关于公司资金、财务由王亚辉的尾数为0073农业银行账户共同收支的约定无效，并无法律依据，本院不予支持。合同约定了各方的出资金额及出资时间，李松青已依约按时足额出资198000元，但王亚辉、李姗均未按时向指定账户汇入足额资金。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效”的规定，合同约定所有出资资金未能全部及时到账的本合同作废，李松青主张解除《合伙经营合同》合法有据，本院予以支持。合同约定合同作废时已入账资金应原路返回原账户，王亚辉未及时将已入账资金退回构成违约，李松青主张王亚辉应向其返还已入账的198000元及按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计付款项占用期间的利息，合法有理，但王亚辉在玉銮阁公司运营期间向李松青转账的款项共计64156+5200=69356元应与出资款198000元进行等额抵扣，本院认定王亚辉应向李松青返还资金金额为128644元，另外利息计算的起始日期应为合同签订后一周期限届满的次日即2017年3月6日，对王亚辉的抗辩意见本院不予采纳。本案诉讼保全保险费2000元系李松青为实现债权的合理费用，本院认定王亚辉应向其支付保险费2000元。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条之规定，判决如下：一、解除李松青、王亚辉、李姗签订的《合伙经营合同》；二、被告王亚辉在本判决生效之日起10日内向原告李松青返还资金128644元；三、被告王亚辉在本判决生效之日起10日内向原告李松青支付从2017年3月6日起计至全部返还资金之日止的利息（利息计算基数为尚未返还部分资金的款项金额，其中2017年3月6日至2019年8月19日期间的利息按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，2019年8月20日起至全部返还之日止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、被告王亚辉在本判决生效之日起10日内向原告李松青支付担保费用2000元；五、驳回原告李松青的其他诉讼请求。如果被告王亚辉未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4300元由被告王亚辉负担2913元，原告李松青负担1387元，保全费1520元由王亚辉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  陈文超二〇二〇年七月十五日法官助理黄天俊书记员冯泺同