黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终846号上诉人（原审原告）：吉林省宇鑫装饰工程有限公司，住所地长春市朝阳区同光路与牡丹街交汇处牡丹胡同29号楼1单元302室。统一社会信用代码91220104691458298D。法定代表人：张昕，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘纪强，北京时代九和律师事务所律师。委托诉讼代理人：牟善荣，吉林庆彦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民解放军黑龙江省齐齐哈尔军分区，住所地齐齐哈尔市龙沙区。法定代表人：张小兵，该军分区司令员。委托诉讼代理人：张杨，齐齐哈尔市建华区人民武装部副部长。委托诉讼代理人：吕品政，黑龙江九蕴律师事务所律师。上诉人吉林省宇鑫装饰工程有限公司（以下简称宇鑫装饰公司）因与被上诉人中国人民解放军黑龙江省齐齐哈尔军分区（以下简称黑齐军分区）承揽合同纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院（2019）黑0203民初1954号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。宇鑫装饰公司上诉请求：1.请求撤销齐齐哈尔市建华区人民法院作出的(2019)黑0203民初1954号民事别决，依法改判支持上诉人一审诉请求；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院未对上诉人提供的证据进行全面、综合性审查，对关键证据未予评判，造成案件事实认定不清。1.上诉人在一审中提供了九组证据，一审法院仅对第一组证据，即双方签订的两份施工合同效力进行评判，对施工合同实际履行的其他证据均未予以分析评判，更未予以采信，造成事实认定不请。2.上诉人提供的证据能证明争议工程已竣工验收合格。一审中上诉人提交的证据中2011年11月24日军缘小区的实景照片、工程签证单及结算材料(施工面积汇总)能够证明上诉人已于2011年底将争议工程及结算材料交付给被上诉人。被上诉人在2014年1月8日办理了争议工程房屋不动产权利证书，能够进一步证明争议工程经被上诉人及相关行政部门验收合格，满足发包方应支付工程款的条件。3.上诉人已提交争议工程全部结算审计资料，已履行合同义务，并不是上诉人原因造成一直未审计。上诉人一审提交了施工面积汇总表、施工结算表、签证单及审计所需要的全部材料，2015年8月6日被上诉人在结算表上盖章确认了工程量、工程质量及工程总造价为10，558，847.00元。当时也在上诉人提交的报审资料上盖章确认，上述证据能够证明上诉人对争议工程未审计没有责任。被上诉人在原审答辩及辩论阶段均表示：“合同总价格是682万元，而最终军分区审计出来的是1000多万元”。这说明，被上诉人已经多次自认有了审计结果，只是其为拖延履行义务，而拒不向法庭提交。原审法院对被上诉人自认的事实未予认定，更未予采信，是根本性的错误。二、一审法院审理思路偏颇，审理偏离争议焦点。1.上诉人与被上诉人之间签订的是军缘小区《外墙涂料涂饰施工合同》、《EPS外墙保温施工合同》，是固定单价，据实结算的建设工程施工合同，而不是一审法院认定为承揽合同纠纷，属案由确认错误。在审理中应适用《合同法》及与建设工程施工合同相关法律法规。2.一审法院对施工合同中付款条件文字描述理解片面、狭隘，偏离审判重点。施工合同中约定“余款部分(除5%质保金外)待工程验收合格并经军队审计后一个月内按审计结果一次性付清”，此条款可以理解为合同双方约定了以军队审计结论确定的价款作为结算依据，但对工程竣工验收后多长时间内完成结算和审计没有做出约定。一审法院对支付条款的主要内容(应在多长时间内完成审计，为什么被上诉人一直没有审计)未进行查明或调查核实，对于验收合格后八年不支付工程款的案件而是以没有审计结果为由驳回上诉人的诉讼请求，明显是故意偏袒被上诉人。三、一审法院适用法律错误，应当予以纠正。1.本案应适用《合同法》第四十五条关于附条件合同的规定：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就”。上诉人自工程竣工交付后就多次向被上诉人提供结算审计材料，被上诉人在2015年及2016年在结算单和报审材料上盖章确认，对工程价款、质量等均无异议。上诉人报送齐全的结算审计材料已多年，但争议工程一直未取得审计结果，被上诉人在回复上诉人催款时多次以换领导、没有钱、审计中等理由推脱，造成500多万元工程余款一直未给付，被上诉人称未审计或不向法庭提供审计结果是故意拖延给付工程款，应视为阻止余款结算条件成就，认定双方约定的结算条件已成就，被上诉人应按双方结算价款支付工程款。2.争议工程余款结算价款及时间应按如下法律规定作为定案依据。上诉人与被上诉人于2015年进行了工程现场测量，并对工程质量、价格等所有问题审核完毕，进行了工程结算，施工结算表是双方真实意思的表示。依据《建设工程价款结算暂行办法》第十六条规定：“发包人收到竣工结算报告及完整的结算材料后，在本办法规定或合同约定期限内，对结算报告及资料没有提出意见，则视同认可，根据确认的竣工结算报告，承包人向发包人申请支付工程竣工结算款。发包人应在收到申请后15天内支付结算款，到期没有支付的应承担违约责任”的规定，在被上诉人阻止审计条件成就的情况下，应在规定时间内以双方结算数额支付工程款。参照《政府投资项目审计规定》第九条：“审计机关对列入年度审计计划的竣工决算审计项目，一般应当在审计通知书确定的审计实施日起3个月内出具审计报告。”的规定，争议工程最迟应在2012年2月28日前出具审计结果。综上所述，一审法院未对本案进行全面实质性审查，事实认定不清，法律适用错误，造成上诉人经济上、时间上的巨大损失，也造成上级法院司法资源的浪费。黑齐军分区答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。宇鑫装饰公司向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令黑齐军分区支付剩余材料款、工程款本金人民币5,097,347.00元；2.请求人民法院判令黑齐军分区承担延迟支付工程款利息截至2019年6月1日金额为2,706,081.00元；3.本案诉讼费由黑齐军分区承担。一审法院认定事实：宇鑫装饰公司与黑齐军分区于2010年10月12日签订了EPS外墙保温施工合同，黑齐军分区将齐齐哈尔军分区军缘小区1、2、3、4、5、6、7号楼及部分公建的外墙EPS保温工程发包给宇鑫装饰公司，合同载明，价款约定为固定单价，工程总造价暂定为3,011,875.00元，工程结束按实际结算。工程款拨款及支付方式为：合同签字生效后，甲方（齐齐哈尔军分区）向乙方（宇鑫装饰公司）支付合同总价30%的工程款，施工人员到场、工程材料进场后，甲方再向乙方支付合同价款30%工程款。工程结束后，甲方向乙方支付合同总价80%的工程款。余款部分（除5%质保金外）待工程验收合格并经军队审计后一个月内按审计结果一次性付清。预留5%保修金，一年内无质量问题返还乙方。宇鑫装饰公司按照约定保质保量履行了全部约定义务。双方于同日又签订了外墙涂料涂饰施工合同，齐齐哈尔军分区将齐齐哈尔军分区军缘小区1、2、3、4、5、6、7号楼及部分公建的外墙涂料涂饰工程发包给宇鑫装饰公司，合同载明，价款约定为固定单价，工程总造价暂定为3,815,000.00元，工程结束按实际结算。工程款拨款及支付方式为：合同签字生效后，甲方（齐齐哈尔军分区）向乙方（宇鑫装饰公司）支付合同总价30%的工程款，施工人员到场、工程材料进场后，甲方再向乙方支付合同价款30%工程款。工程结束后，甲方向乙方支付合同总价80%的工程款。余款部分（除5%质保金外）待工程验收合格并经军队审计后一个月内按审计结果一次性付清。预留5%保修金，一年内无质量问题返还乙方。工程峻工后，黑齐军分区已经支付5,461,500.00元，因审计部门未出具审计报告，黑齐军分区对宇鑫装饰公司请求给付的工程款金额不予认可，为此宇鑫装饰公司诉至法院。一审法院认为，双方签订的外墙保温施工合同和外墙涂料涂饰施工合同均系双方真实意思表示，约定的内容不违反法律规定，合法有效。合同中明确约定“余款部分（除5%质保金外）待工程验收合格并经军队审计后一个月内按审计结果一次性付清”，双方均应依约履行。因本案双方在合同中明确约定以审计结论作为结算依据，而本案的工程至今未有审计结果，故一审法院对宇鑫装饰公司的诉讼请求，无法支持。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回吉林省宇鑫装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费32,141.00元,由吉林省宇鑫装饰工程有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，黑齐军分区与宇鑫装饰公司签订的合同中明确约定“余款部分（除5%质保金外）待工程验收合格并经军队审计后一个月内按审计结果一次性付清”。现案涉工程军队审计部门没有结果，也即没有给付宇鑫装饰公司工程款的具体数额依据。且黑军分区认为工程最终结算价款与合同约定价款相差数额巨大不同意按结算价款给付，一审法院判决驳回宇鑫装饰公司诉讼请求并无不当。综上所述，吉林省宇鑫装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费64,282.00元，由吉林省宇鑫装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  董春良审判员  李立新审判员  于 剑二〇二〇年七月一日书记员  林 昕