湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终862号上诉人（原审被告）：贵州建工集团第七建筑工程有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区新华路102号富中商务大厦三楼，统一社会信用代码：915200002144109105。法定代表人：吴开国，系该公司董事长。委托代理人：王卓勋，湖南怀天律师事务所律师。上诉人（原审被告）：杨文祥，男，1974年3月24日出生，汉族，住湖南省湘阴县。委托代理人：唐平，湖南怀天律师事务所律师。委托代理人：符梦蝶，湖南怀天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梁孝合，男，1971年3月10日出生，汉族，住湖南省中方县。被上诉人（原审原告）：潘江平，男，1975年9月19日出生，汉族，住湖南省中方县。被上诉人（原审原告）：潘存武，男，1966年9月12日出生，汉族，住湖南省中方县。被上诉人（原审原告）：段吉贵，男，1962年12月28日出生，汉族，住湖南省中方县。四被上诉人共同委托代理人:杨绍书,湖南泰阳律师事务所律师。原审被告：黄文，男，1974年3月19日出生，汉族，住湖南省湘阴县。原审被告：吴建平，男，1979年1月8日出生，汉族，住安徽省黄山市徽州区。上诉人贵州建工集团第七建筑工程有限公司（以下简称七建公司）、杨文祥因与被上诉人潘江平、潘存武、梁孝合、段吉贵，原审被告黄文、吴建平缔约过失责任纠纷一案，不服湖南省中方县人民法院（2020）湘1221民初62号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。上诉人七建公司提出上诉请求：1、撤销湖南省中方县人民法院（2020）湘1221民初62号民事判决书；2、依法改判上诉人贵州建工集团第七建筑工程有限公司不承担连带责任；3、判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：七建公司对吴建平与四被上诉人签订《中方县农村安全饮水ppp项目工程合作协议》的事宜并不知情，吴建平未得到公司任何授权，公司并未在协议上加盖公章，且相关款项均由吴建平收取，我公司也未从中得利，吴建平的行为系个人行为与公司无关，公司与被上诉人不存在合同关系，故我公司不应承担连带责任。上诉人杨文祥提出上诉请求：1、撤销湖南省中方县人民法院（2020）湘1221民初62号民事判决；2、依法改判上诉人杨文祥不承担30万元连带责任；3、判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实错误，被上诉人杨文祥并非适格主体。请求法院支持上诉人的上诉请求。潘江平、潘存武、梁孝合、段吉贵向一审法院提出诉讼请求:1、请求人民法院依法判决被告退还原告押金30万元;2、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实:2017年，中方县人民政府启动中方县农村饮水安全工程PPP（政府和社会资本合作模式）项目。通过单一来源采购方式确定宇星公司和七建公司联合组成中标社会资本方，其中，宇星公司是项目公司控股股东，社会资本方为施工总承包方和项目建设责任单位，负责项目的工程建设。按照PPP项目合同约定，宇星公司和中方县经济建设投资集团有限公司，作为股东共同出资成立项目公司，即星舟公司，项目公司成立后，承继社会资本方在PPP项目合同中的有关权利、义务。由于农村饮水安全工程PPP项目涉及扶贫验收等特殊因素，项目于2017年7月开工建设，而宇星公司、七建公司与中方县水利局于9月21日签订《中方县农村饮水安全工程PPP项目公司合资协议》,宇星公司与中方县经济建设投资集团有限公司于10月10日签订《中方县农村饮水安全工程PPP项目公司合资协议》。星舟公司于2017年11月10日注册成立，星舟公司成立后,与七建公司补签了PPP项目施工承包合同。2017年12月7日,原告段吉贵、梁孝合、潘江平、潘存武与被告吴建平签订中方县农村安全饮水PPP项目工程合作协议,原告于当天通过转账及现金方式向吴建平、杨文祥支付工程押金40万元,后因其它原因,被告没有把工程交给原告施工,被告吴建平、杨文祥退还押金10万元,余款30万元押金未退,2018年11月29日，双方就退还30万押金事宜达成协议,由被告黄文担保,承诺在2018年春节前退还,现已逾期,原告向人民法院提起诉讼。另查明，原告段吉贵、梁孝合、潘江平、潘存武向人民法院起诉讼后，被告黄文委托被告吴建平向他人借款20万元用于支付原告押金，但被告吴建平借款到手后，未予以支付。一审法院认为:本案系缔约过失责任纠纷。本案争议焦点一、本案基础法律关系怎么确认，虽然，原告段吉贵、梁孝合、潘江平、潘存武与被告吴建平签订了中方县农村安全饮水PPP项目工程合作协议,被告黄文也认可被告吴建平、杨文祥的行为系其委托，但没有被告贵州建工集团第七建筑工程有限公司特别授权，被告贵州建工集团第七建筑工程有限公司也未追认，客观上被告也未将工程交付原告施工，因此，上述协议不成立，被告以签订合同方式收取原告质量押金，侵犯原告合同权利，应当承担缔约过失责任；二、谁来承担缔约过失责任，被告吴建平、杨文祥的行为系被告黄文委托，被告吴建平、杨文祥、黄文均应明知没有被告贵州建工集团第七建筑工程有限公司特别授权，而被告黄文又是被告贵州建工集团第七建筑工程有限公司的项目负责人，原告有理由相信被告黄文的行为能代表公司，即表见代理，故四被告均应承担缔约过失责任，返还原告押金。据此，依法判决：被告贵州建工集团第七建筑工程有限公司、黄文、吴建平、杨文祥负连带责任，于本判决生效后十日内返还原告段吉贵、梁孝合、潘江平、潘存武押金30万元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，减半收取计2900元，由被告贵州建工集团第七建筑工程有限公司、黄文、吴建平、杨文祥负担。二审查明的事实与原审判决所认定的事实相一致，本院予以确认。上述事实，有原判决所列证据及二审调查询问笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，本案争议的焦点系：一、七建公司在本案中是否构成表见代理，应否承担连带责任；二、上诉人杨文祥是否系本案适格主体，现评析如下：一、七建公司在本案中是否构成表见代理，应否承担连带责任。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止以后以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”的规定。本案中，原审被告黄文虽系上诉人七建公司的项目负责人，但其没有受七建公司特别授权，七建公司在本案中对其所实施的行为也未予追认，且被上诉人梁孝合等四人给付的工程质量押金均是由吴建平和杨文祥直接收取。特别是被上诉人潘江平、潘存武、梁孝合、段吉贵与原审被告吴建平签订的工程合作协议，均是以个人名义签订，且在2018年11月29日，双方当事人就退还30万元押金事宜达成的协议，系黄文个人名义担保。因此，黄文上述的个人行为，不符合表见代理构成要件，故上诉人七建公司不应承担本案连带责任；二、上诉人杨文祥是否系本案适格主体。2017年12月7日,被上诉人段吉贵、梁孝合、潘江平、潘存武与原审被告吴建平签订了中方县农村安全饮水PPP项目工程合作协议后,四被上诉人于当天通过转账及现金方式向吴建平、杨文祥支付工程押金40万元,后因其它原因,吴建平、杨文祥未将合同约定的工程交于四被上诉人施工,吴建平、杨文祥退还押金10万元,余款30万元押金一直未予退还。2018年11月29日，双方就退还30万押金事宜达成协议,并由黄文担保,承诺在2018年春节前退还，但吴建平、杨文祥及黄文并未按协议履行，应承担民事责任。因此，杨文祥系本案当事人，主体资格适格。综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律和处理部分不当，上诉人七建公司提出的上诉理由成立，本院予以采纳。上诉人杨文祥提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项，判决如下：一、撤销湖南省中方县人民法院（2020）湘1221民初62号民事判决；二、变更：由黄文、吴建平、杨文祥负连带责任，于本判决生效后十日内返还段吉贵、梁孝合、潘江平、潘存武押金30万元。一审案件受理费5800元，由黄文、吴建平、杨文祥负担；二审案件受理费5792元，由上诉人杨文祥负担。本判决为终审判决。审判长  彭湘平审判员  周 晓审判员  欧晓林二〇二〇年七月十日书记员  舒 宁