陕西省长武县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）陕0428刑初29号 公诉机关长武县人民检察院。 被告人方某某，曾用名方某甲，男。2019年9月19日向长武县公安局投案自首，同日因涉嫌开设赌场罪被长武县公安局取保候审，2020年5月9日被长武县人民检察院取保候审，同年6月8日被本院取保候审。 辩护人：王某某，陕西弘业律师事务所律师。 被告人林某某，男。2019年9月18日向长武县公安局投案自首，同日因涉嫌开设赌场罪被长武县公安局取保候审，2020年5月9日被长武县人民检察院取保候审，同年6月8日被本院取保候审。 辩护人：胡某某，陕西弘业律师事务所律师。 被告人方某乙，男。2019年8月19日向长武县公安局投案自首，同日因涉嫌开设赌场罪被长武县公安局取保候审，2020年5月9日被长武县人民检察院取保候审，同年6月8日被本院取保候审。 辩护人：姚某某，陕西弘业律师事务所律师。 被告人张某某，女。2019年8月15日向长武县公安局投案自首，同日因涉嫌开设赌场罪被长武县公安局取保候审，2020年5月9日被长武县人民检察院取保候审，同年6月8日被本院取保候审。 辩护人：王某甲，陕西弘业律师事务所律师。 被告人方某丙，女。2019年8月16日向长武县公安局投案自首，同日因涉嫌开设赌场罪被长武县公安局取保候审，2020年5月9日被长武县人民检察院取保候审，同年6月8日被本院取保候审。 辩护人：田某某，陕西弘业律师事务所律师。 被告人张某甲，女。2019年8月16日向长武县公安局投案自首，同日因涉嫌开设赌场罪被长武县公安局取保候审，2020年5月9日被长武县人民检察院取保候审，同年6月8日被本院取保候审。 辩护人：刘某某，陕西弘业律师事务所律师。 被告人吴某某，男。2019年8月19日向长武县公安局投案自首，同日因涉嫌开设赌场罪被长武县公安局取保候审，2020年5月9日被长武县人民检察院取保候审，同年6月8日被本院取保候审。 辩护人：冯某某，陕西弘业律师事务所律师。 被告人沈某某，男。2019年9月17日向长武县公安局投案自首，同年9月18日因涉嫌开设赌场罪被长武县公安局取保候审，2020年5月9日被长武县人民检察院取保候审，同年6月8日被本院取保候审。 辩护人：王某乙，陕西弘业律师事务所律师。 被告人吴某甲，男。2019年9月25日向长武县公安局投案自首，同日因涉嫌开设赌场罪被长武县公安局取保候审，2020年5月9日被长武县人民检察院取保候审，2020年6月8日被本院取保候审。 辩护人：朱某某，陕西弘业律师事务所律师。 长武县人民检察院以长检刑诉（2020）27号起诉书指控被告人方某某、林某某、方某乙、张某某、方某丙、张某甲、吴某某、沈某某、吴某甲犯开设赌场罪，于2020年6月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年7月14日公开开庭进行了审理。长武县人民检察院指派检察员李峰依法出庭支持公诉，被告人方某某及其辩护人王某某、被告人林某某及其辩护人胡某某、被告人方某乙及其辩护人姚某某、被告人张某某及其辩护人王某甲、被告人方某丙及其辩护人田某某、被告人张某甲及其辩护人刘某某、被告人吴某某及其辩护人冯某某、被告人沈某某及其辩护人王某乙、被告人吴某甲及其辩护人朱某某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 长武县人民检察院指控：2018年3月至12月期间，被告人方某某、林某某、方某乙、张某某、方某丙、张某甲、吴某某、沈某某、吴某甲明知许建斌（在逃）开设的“时来运转”公司，租用境外网络服务器，利用中国福利彩票发行管理中心发行销售的“北京赛车PK拾”赌博软件进行赌博的网络赌博平台，受雇于该公司，由林某甲（已判决）、张某乙（已判决）组织方某某、林某某、方某乙、张某某、方某丙、张某甲、吴某某、沈某某、吴某甲等人，租用他人微信账号、支付宝账号，在微信群发布收款码，实时结算。以“北京赛车”与“幸运飞艇”两种模式进行赌博，“北京赛车”运行时间为每日9时7分至23时57分，“幸运飞艇”运行时间为每日00时至4时4分结束，每期投注、开奖时间为5分钟。赌博团伙为庄家，由庄家设置赔率，参赌人员可选择不同方式下注，通常每注最低投注10元，最高投注10000元。每期开奖号共10个，玩家进入后押赛车或飞艇车道进行赌博。可选车号、大小、单双、冠亚、和值等方式下注，最后以10辆赛车或飞艇先后抵达终点的号码为开奖结果，参赌人员投注号码与对应位置的号码相同，即为中奖。涉赌资金流水约277200832.19元，非法获利约2000余万元，参赌人员200余人，遍布于天津、陕西、河南、河北、广东、广西、福建等地。 九名被告人均能主动到案，如实供述自己的罪行，依法构成自首。 公诉机关认为，被告人方某某、林某某、方某乙、张某某、方某丙、张某甲、吴某某、沈某某、吴某甲伙同许建斌（在逃）等，利用网络系统开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。九名被告人均有自首、从犯情节，建议依法判处被告人方某某有期徒刑1年，缓刑2年，并处罚金3万元；被告人林某某、方某乙、张某某、方某丙有期徒刑10个月，缓刑1年6个月，并处罚金3万元；被告人张某甲、吴某某有期徒刑8个月，缓刑1年，并处罚金2万元；被告人吴某甲、沈某某拘役4个月，缓刑8个月，并处罚金1万元。提请依法判处。 被告人方某某、林某某、方某乙、张某某、方某丙、张某甲、吴某某、沈某某、吴某甲对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭表示自愿认罪认罚。 被告人方某某的辩护人认为：1、被告人方某某在共同犯罪中系从犯；2、主观恶性小；3、有自首情节；4、认罪态度好，有悔罪表现，平时表现一贯良好，系初犯、偶犯。建议对被告人方某某从轻处罚，依法适用缓刑。 被告人林某某的辩护人认为：1、被告人林某某在共同犯罪中起次要作用，社会危害性小，犯罪情节轻微；2、文化程度低，无故意触犯刑法的主观意向；3、系初犯，主动投案自首且认罪态度较好，自愿认罪认罚；4、其身患疾病，家庭经济困难。建议法庭对其判处缓刑。 被告人方某乙的辩护人认为：1、被告人方某乙具有自首情节；2、在共同犯罪中是从犯；3、系初犯、偶犯、文化水平低，法律意识淡薄导致其犯罪；4、表示愿意退赃并缴纳罚金；5、方某乙系家庭支柱；6、犯罪情节轻微，社会危害性小。建议对被告人方某乙从轻或减轻处罚，适用缓刑。 被告人张某某的辩护人认为：1、被告人张某某在本案中是从犯；2、有悔罪表现；3、系初犯、偶犯，文化水平低，法律意识淡薄；4、被告人张某某系哺乳期妇女。建议对其免于刑事处罚或适用缓刑。 被告人方某丙的辩护人认为：1、被告人方某丙在共同犯罪中所起作用较小，系从犯；2、具有自首情节；3、认罪态度诚恳，有悔罪表现，系初犯，无犯罪前科。建议对其从轻、减轻或免除处罚。 被告人张某甲的辩护人认为：1、被告人张某甲犯罪情节轻微，社会危害性相对较小；2、在本案共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯；3、主动向公安机关投案，到案后能如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首，且自愿认罪认罚；3、系初犯、偶犯，文化程度低，法律意识淡薄，且张某甲系怀孕妇女。建议从轻、减轻处罚，同时适用缓刑。 被告人吴某某的辩护人认为：1、被告人吴某某系初犯、从犯、无犯罪前科，社会危害性小，犯罪情节轻微；2、有自首情节，认罪态度明确，诚恳；3、文化程度低，法律意识淡薄；4、家庭贫困。建议从轻、减轻处罚，适用缓刑。 被告人沈某某的辩护人认为：1、被告人沈某某在共同犯罪中系从犯；2、主观上无犯罪故意，系初犯、偶犯、社会危害性小；3、认罪态度良好，具有悔罪情节。建议从轻处罚，对其依法适用缓刑。 被告人吴某甲的辩护人认为：1、被告人吴某甲在本案中属于作用非常小的从犯；2、本人具有自首、坦白情节；3、自愿认罪认罚，悔罪态度良好；4、获赃较少。建议对其从轻处罚或免除处罚。 经审理查明，2018年3月至12月期间，被告人方某某、林某某、方某乙、张某某、方某丙、张某甲、吴某某、沈某某、吴某甲明知许建斌（在逃）开设的“时来运转”公司，租用境外网络服务器，利用中国福利彩票发行管理中心发行销售的“北京赛车PK拾”赌博软件进行赌博的网络赌博平台，受雇于该公司，由林某甲（已判决）、张某乙（已判决）组织方某某、林某某、方某乙、张某某、方某丙、张某甲、吴某某、沈某某、吴某甲等人，租用他人微信账号、支付宝账号，在微信群发布收款码，实时结算。以“北京赛车”与“幸运飞艇”两种模式进行赌博，“北京赛车”运行时间为每日9时7分至23时57分，“幸运飞艇”运行时间为每日00时至4时4分结束，每期投注、开奖时间为5分钟。赌博团伙为庄家，由庄家设置高倍赔率，参赌人员可选择不同方式下注，通常每注最低投注10元，最高投注10000元。每期开奖号共10个，玩家进入后押赛车或飞艇车道进行赌博。可选车号、大小、单双、冠亚、和值等方式下注，最后以10辆赛车或飞艇先后抵达终点的号码为开奖结果，参赌人员投注号码与对应位置的号码相同，即为中奖。涉赌资金流水约277200832.19元，参赌人员200余人，遍布于天津、陕西、河南、河北、广东、广西、福建等地。 同时查明，侦查机关依法扣押本案违法所得154050元，作案工具闽XXXXX丰田霸道越野车一辆。 上述事实，被告人方某某、林某某、方某乙、张某某、方某丙、张某甲、吴某某、沈某某、吴某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有书证受案登记表、立案决定书、被告人照片及户籍证明材料、房屋租赁合同、刑事裁定书执行材料、扣押物品清单、证据调取通知书及清单凭证等，证人方某、高某、许某、郑某、王某、陈某、贾某、李某、曾某、陈某1、蒋某、佘某、彭某、陈某2、陈某3、李某1、罗某、吴某、吴某1、许某、黄某、许某1、许某2、方某1、方某2、钟某、胡某、陈某4、吴某2、林某、吴某3、吴某4、陈某5、王某1、吴某5、高某1、白某、张某、胡某1、刘某、叶某、陈某6、邓某、陈某7的证言，被告人方某某、林某某、吴某甲、沈某某、吴某某、方某乙、方某丙、张某甲、张某某的供述与辩解；陕西广合会计事务所有限公司司法鉴定意见书；辨认笔录及照片等证据证明，足以认定。 本院认为，被告人方某某、林某某、方某乙、张某某、方某丙、张某甲、吴某某、沈某某、吴某甲开设网络赌博平台，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。长武县人民检察院指控被告人方某某、林某某、方某乙、张某某、方某丙、张某甲、吴某某、沈某某、吴某甲犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，应予支持。本案各被告人在犯罪中成立共同犯罪，本案各被告人均受雇于他人，在犯罪中都起了次要作用，均系从犯，具有法定减轻处罚的情节。本案各被告人系主动投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，有自首情节，且认罪认罚并签字具结，具有法定从轻处罚的情节。各被告人能自愿缴纳罚金，有悔罪表现，亦具有酌定从轻处罚的情节。对各辩护人认为被告人属从犯、具有自首情节的辩护意见予以采纳。因其余辩护意见与本案的定罪量刑无直接关联性，本院不予采纳。对公诉机关指控非法获利约2000余万元的指控，证据不足，不予认定。对公安机关扣押的本案的违法所得及作案工具应依法予以没收。各被告人经社区调查评估符合社区矫正条件，可依法适用缓刑，结合本案事实、情节，应根据各被告人在犯罪中所起作用大小分别予以惩处。综上，公诉机关对九名被告人的量刑建议适当，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十二条、第六十三条、第六十四条、第七十二条，第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人方某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期二年，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算） 二、被告人林某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑，缓刑考验期一年六个月，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算） 三、被告人方某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑，缓刑考验期一年六个月，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算） 四、被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑，缓刑考验期一年六个月，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算） 五、被告人方某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑，缓刑考验期一年六个月，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算） 六、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑，缓刑考验期一年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算） 七、被告人吴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑，缓刑考验期一年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算） 八、被告人沈某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑，缓刑考验期八个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算） 九、被告人吴某甲犯罪开设赌场罪判处拘役四个月，宣告缓刑，缓刑考验期八个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算） 十、违法所得154050元及作案工具闽XXXXX丰田霸道越野车一辆予以没收并上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法法院提出上诉，书面上诉的应当递交上诉状正本一份，副本九份。 审 判 长  曹世康 审 判 员  申俊杰 人民陪审员  张小虎 二〇二〇年七月二十四日 书 记 员  梁 娟 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 二、关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚 明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚： （一）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2万元以上的； （二）为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的； （三）为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。 实施前款规定的行为，数量或者数额达到前款规定标准5倍以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。 实施本条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定行为人“明知”，但是有证据证明确实不知道的除外： （一）收到行政主管机关书面等方式的告知后，仍然实施上述行为的； （二）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、软件开发、技术支持、资金支付结算等服务，收取服务费明显异常的； （三）在执法人员调查时，通过销毁、修改数据、账本等方式故意规避调查或者向犯罪嫌疑人通风报信的； （四）其他有证据证明行为人明知的。 如果有开设赌场的犯罪嫌疑人尚未到案，但是不影响对已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事实认定的，可以依法对已到案者定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 -1-