湖南省长沙市天心区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0103刑初845号公诉机关长沙市天心区人民检察院。被告人熊建安，男，1956年6月29日出生，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地长沙市天心区，住长沙市天心区。因涉嫌非法经营罪，于2019年8月27日主动投案，于次日被长沙市公安局天心分局刑事拘留，于2019年9月30日经长沙市天心区人民检察院不批准逮捕，同日由长沙市公安局天心分局取保候审，现在居住地候审。辩护人徐爱新，湖南碧灏（长沙）律师事务所律师。长沙市天心区人民检察院以长天检诉刑诉[2019]857号起诉书指控被告人熊建安犯非法经营罪，于2019年11月19日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，依法组成由审判员魏立宇担任审判长，人民陪审员参加的合议庭进行了审理，长沙市天心区人民检察院指派检察员王雄出庭支持公诉，被告人熊建安及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长沙市天心区人民检察院指控：2019年7月以来，被告人熊建安在未取得烟草专卖许可证的情况下，回收低于市场批发价格的香烟，然后向小超市、商店出售香烟，获取差价。期间，被告人熊建安向胡某出售36755元的香烟，向杨某出售67385元的香烟，向曾某出售107530元的香烟。2019年8月27日，长沙市烟草专卖局稽查人员及公安民警在长沙市天心区抓获被告人熊建安，并现场查获16个品种共计427条非法经营的高档香烟。经湖南省烟草质量监督监测站鉴定，查获的427条卷烟系真品，价值人民币333620元。被告人熊建安归案后如实供述自己的罪行。长沙市天心区人民检察院以查获的香烟、烟草核价表及价格证明、证人熊某、杨某、曾某、胡某等人的证言、被告人熊建安的供述和辩解等为证据，指控被告人熊建安违反国家烟草专卖法规定，扰乱市场秩序，情节特别严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任，对本案违法所得和扣押的香烟，依照《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定处理。被告人熊建安主动投案，归案后如实供述自己的罪行，若其在法庭审理期间仍能如实供述，可以认定具有自首情节，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，依法可以从轻处罚；被告人熊建安自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。建议对被告人熊建安犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四至五年，罚金一倍以上五倍以下。被告人熊建安对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，亦未提出辩解意见。被告人熊建安的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，提出如下辩护意见：1、被告人熊建安系自首，可以减轻处罚；2、被告人熊建安认罪认罚，可从宽处理；3、被告人熊建安系初犯，偶犯，主观恶性较小，年龄大，且其本人身体状况不佳，在取保候审期间多次犯病住院，希望法院判处缓刑。经审理查明,2019年7月以来，被告人熊建安在未取得烟草专卖许可证的情况下，回收低于市场批发价格的香烟，然后向小超市、商店出售香烟，获取差价。期间，被告人熊建安向胡某出售36755元的香烟，向杨某出售67385元的香烟，向曾某出售107530元的香烟。2019年8月27日，长沙市烟草专卖局稽查人员会同公安、市场监管执法人员来到长沙市天心区被告人熊建安居住的房屋内进行执法检查。现场负责人黄荣霞与熊建安联系后，熊建安于当日上午11点主动来到案发现场配合检查。经查，现场发现16个品种共计427条香烟。经湖南省烟草质量监督监测站鉴定，查获的427条卷烟系真品，价值人民币333620元。被告人熊建安归案后如实供述自己的罪行。上述事实，有接报案登记表、到案经过、被告人熊建安的供述和辩解、证人胡某、曾某、杨某、熊某的证言、微信转账记录、查获香烟的照片、长沙市烟草局检查（勘验）笔录、涉案烟草专卖品核价表、卷烟鉴别检验报告、长沙市烟草专卖局专卖管理稽查支队出具的证明、常住人口信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人熊建安违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其行为已构成非法经营罪，公诉机关对其犯罪的指控成立，对其行为应依法予以惩处。被告人熊建安非法销售香烟共计211670元，从其家中查获的尚未销售的香烟价值333620元，合计545290元，非法经营数额在人民币25万元以上，属情节特别严重，其法定刑为五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。被告人熊建安家中查获的香烟尚未售出即被查获，本院在量刑时予以考虑。被告人熊建安明知执法人员在其住处，接到黄荣霞电话后主动回到住处配合调查，并在公安机关的多次讯问中均能如实供述，其在开庭审理过程中亦能如实供述，系自首，依法减轻处罚。被告人熊建安当庭自愿认罪认罚，依法从宽处理。被告人熊建安一贯表现良好，无前科劣迹，认罪态度良好，知罪、悔罪，人身危险性及再犯可能性均较小，根据以上情节，可判处缓刑。被告人熊建安的辩护人辩称熊建安系初犯、偶犯，主观恶性小；具有自首情节，可减轻处罚；认罪认罚，可以从宽处理；年老体弱，身患多种疾病的辩护意见与事实和法律相符，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。故根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人熊建安犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。)二、对查获的涉案物品依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  魏立宇人民陪审员  陈 敏人民陪审员  孙树霞二〇二〇年七月十六日法官助理陈检书记员唐娜附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。