汉中市汉台区人民法院     民事判决书                (2020)陕0702民初1992号     原告（反诉被告）：许菲，女，汉族，生于1970年5月5日，住山东省淄博市张店区。   委托诉讼代理人：孙兆鑫，山东恒越律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张凯，山东恒越律师事务所实习律师。   被告（反诉原告）：陕西乔氏餐饮管理有限公司，住所地陕西省汉中市汉台区。   法定代表人：刘小安，该公司执行董事。   被告：刘小安，男，汉族，生于1973年8月25日，住陕西省汉中市汉台区。   以上二被告共同委托诉讼代理人：李强，系陕西乔氏餐饮管理有限公司法律顾问。   原告（反诉被告，下同）许菲与被告（反诉原告，下同）陕西乔氏餐饮管理有限公司（以下简称为乔氏餐饮公司）及被告刘小安合同纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。许菲委托诉讼代理人孙兆鑫、张凯，乔氏餐饮公司及刘小安共同委托诉讼代理人李强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   许菲向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原告与被告一于2019年11月13日签订的《乔家凉皮加盟合同书》；2、依法判令被告一返还特许加盟费10万元、保证金5万元、加盟管理金36000元，并赔偿原告经济损失733396.70元。以上合计：919396.7元；3、依法判令被告刘小安就被告乔氏餐饮公司应当向原告退还、赔偿的款项承担连带责任；4、请求依法判令案件受理费由二被告承担。原告变更第二项诉讼请求，依法判令被告一返还特许加盟费10万元、保证金5万元、加盟管理金36000元，并赔偿原告经济损失733349.70元。以上合计：919349.7元；事实与理由：原告与被告乔氏餐饮公司于2019年11月13日签署了《乔家凉皮加盟合同书》一份，协议约定原告加盟被告乔氏餐饮公司乔家凉皮项目，合同签订后原告按约定向被告乔氏餐饮公司支付了特许加盟费10万元、保证金5万元、加盟管理金36000元（三年的加盟管理费，每年12000元）。但被告乔氏餐饮公司在订立特许经营合同30日前，未以书面形式向原告提供《商业特许经营管理条例》第二十二条规定的信息，未履行信息披露义务，严重干扰了原告的投资判断，妨碍原告作出理性决策，直接影响到原告对被告乔氏餐饮公司的经营资源、经营实力和加盟项目前景的判断和认知，影响到原告决定是否订立特许经营合同。同时被告乔氏餐饮公司也未完全履行合同约定的各项义务，因此原告有权解除该合同，请求被告乔氏餐饮公司返还已支付的各项款项，同时赔偿原告造成的经济损失。被告刘小安为被告乔氏餐饮公司法定代表人及股东，其在本次合同签订过程中作为被告乔氏餐饮公司的代表在合同签章处盖章，同时被告乔氏餐饮公司通过其个人账户收受原告所交加盟费等费用，可见被告刘小安股东财产与被告乔氏餐饮公司财产存在财产混同，股东可随意占用公司的财产的情形，被告刘小安滥用股东权利严重损害债权人利益，被告刘小安应当对被告乔氏餐饮公司的债务承担连带责任。原告为维护自身合法权益，特依法提起诉讼。   乔氏餐饮公司辩称，原告诉称与事实严重不符。1、原告对加盟店的投资是经过充分市场调研。深思熟虑的独立判断，答辩人也多次对其进行过风险提示；2、答辩人已履行了《乔氏凉皮加盟合同书》约定的全部义务，即允许原告的加盟店使用答辩人公司注册商标、服务标志及经营资源，向加盟店传授必须的知识和经营技术，并对经营进行指导及帮助；3、原告经营不好是由于其自身原因造成的，一方面不积极组织员工培训，加盟店缺乏管理，另一方面原告经营的食材半成品由答辩人供应，原告忽视食材的保质期，既不积极想办法销售，又不主动联系答辩人退货，导致大量食材过期，产生经济损失引起亏损。总之，原告已实际利用了答辩人专有的经营资源，特别是已经开店实际营业，没有解除合同的法定事由，原告的经济损失应由其自己承担，加盟保证金5万元及加盟费10万元不予退还。   乔氏餐饮公司向本院出如下反诉请求，1、判令解除双方签订的《乔家凉皮特许加盟合同》；2、要求反诉被告许菲给反诉原告乔氏餐饮公司结清其拖欠的食材款及运费62269元，包括食材款54379元，运费7890元；3、要求反诉被告许菲按照5万元加盟保证金的两倍向反诉原告乔氏餐饮公司赔偿违约金10万元。反诉事实与理由与答辩意见一致。   被告刘小安辩称，答辩人是单位法定代表人,受公司委托收款，行为代表公司，故答辩人不是本案适格诉讼主体,在本案中不承担连带责任。同意乔氏餐饮公司的答辩及反诉意见。   针对乔氏餐饮公司的反诉，许菲辩称，1、反诉答辩人不存在违约情形，乔氏餐饮公司也没有能提供答辩人违约的证据；2、乔氏餐饮公司反诉主张的62269元食材货款及运费答辩人不予认可，其没有证据证明给答辩人发送了价值137624.60元的食材。   许菲为证明其主张，向本院提交以下证据材料：第一组证据，乔氏餐饮公司工商局档案信息一份，证明乔氏餐饮公司诉讼主体资格以及刘小安与公司财产混同，刘小安应承担连带责任；第二组证据，《陕西乔氏餐饮管理有限公司乔家凉皮加盟合同书》（以下简称为《加盟合同》）、中国银行交易流水各1份，证明：（1）原告与被告一2019年11月13日签署了《加盟合同》，协议约定原告加盟被告一乔家凉皮项目，以及原被告约定的其他权利和义务。合同签订后原告于2019年11月4日向被告二支付了加盟费10万元、加盟保证金5万元、加盟管理费36000元；（2）被告公司没有按照合同约定和法律规定履行信息披露义务，原告有权要求解除合同，合同解除后，被告应退回所收原告款项。被告刘小安与公司财产混同，应当承担连带责任；第三组证据，《商铺/摊位使用权合同-C33（1-2）号》、《商铺/摊位使用权合同-C34（1-2）号》、山东悦千城商业发展有限公司开具的收据15份、《淄博XX广场-物业经营策划管理协议C33(1-2》、《淄博XX广场-物业经营策划管理协议C34(1-2》、中国银行交易流水1份，证明：原告加盟被告一后，承租悦千城商业公司位于淄博XX广场2处商铺用于经营加盟的乔家凉皮项目。同时由悦千城商业公司为原告提供经营策划服务、淄博通乾物业管理有限公司提供物业服务等，为此原告于支付了C33号商铺租金92400元、C34号商铺租金80000元、保证金40000元，C33号商铺物管费3960元、C34号商铺物管费3465元，商铺用电增容费8000元，垃圾处理费720元，经营策划推广费43100元，总计271645元。该款项系因被告一未履行披露义务，干扰了原告的投资判断，进而给原告造成的经济损失；第四组证据，《房屋租赁合同》（仓库）1份，收款收据1份，证明：原告为经营乔家凉皮项目所需，承租了朱寿全房屋用于仓库存储使用，为此原告支付了租金7200元，及押金600元总计7800元。该款项系因被告一给原告造成的经济损失；第五组证据，《租赁合同》（冷库）1份，证明：原告为经营乔家凉皮项目所需，承租了陈绪水的仓库用于冷库仓储使用，该费用暂未支付，但为原告所必须支付的款项。该款项系因被告一给原告造成的经济损失；第六组证据，《广州日月明鉴装饰设计有限公司设计合同》、《工程施工合同协议条款》施工合同、工商登记查询表、中国银行交易流水2份，证明：原告为经营乔家凉皮项目所需，分别聘请广州日月明鉴公司、淄博粤高公司对原告所承租商铺进行装饰装修、施工，为此原告向设计方支付设计费35000元，向施工方支付施工费288000元，该款项支出系因被告一给原告造成的经济损失；第七组证据，许菲采购加盟XX店内相关餐饮设备的相关证据，包括：采购冷库设备的《工业品买卖合同》、工商登记查询、中国银行交易流水，购买店内经营用保温柜、带油车、裹粉台、大锅油水分离器、物理油水分离器设备、无线门铃、电池、双洗池、汇丰厨具、4毫米切凉皮机、电烤馍机、双头50型电汤锅设备、店内耗材、展架、餐厅用垫纸、制冰机、热饮机、净水器、上海川达三阀设备、税控盘、垃圾桶、一系列厨房用具（附厨房用具明细）、及粉丝，上述款项系被告一未履行披露义务，干扰了原告的投资判断，进而给原告造成的经济损失；第八组证据，物流运输凭证6份，证明：原告为经营乔家凉皮项目所需，采购运输各项设备时，原告总计支付了2786.2元运费。该款项系被告一给原告造成的经济损失；第九组证据，水电费收款收据6份、中国银行交易流水1份，证明：原告为经营乔家凉皮项目所需，原告总计支付了10686元水电费。该款项系被告一给原告造成的经济损失；第某某证据，微信聊天截屏2张、微信支付截屏1份、银行流水1份，证明：被告一派人员前往原告经营场所时所产生的交通费2606元，原告予以报销。鉴于被告一的违约行为，该款项不应由原告承担，请求被告一予以返还；第十一组证据，照片10张，证明：加盟店铺的外观、装修、后厨的实际情况，佐证原告装修店铺、购买设备等情况的真实性。原告许菲提交的证据经当庭质证，乔氏餐饮公司发表如下质证意见：（1）对第一组证据的真实性无异议，但刘小安只是公司的法定代表人，通过其个人账户转款是公司委托的事务，个人不是本案的适格被告；（2）对第二组证据的真实性、关联性均无异议，同意解除《乔家凉皮加盟合同书》，但许菲已构成违约，应当承担违约责任，向乔氏餐饮公司赔偿经济损失；（3）对第三组、第四组、第五组、第六组、第七组、第八组、第九组证据中的商铺摊位使用权合同、物流清单等合同及订单照片的真实性无异议，但对其主张的各项费用支出的真实性有异议。许菲仅提交了银行交易流水，没有相应的发票证明，无法证明其相关费用支出的真实性。对微信聊天截屏的真实性无异议，该组证据与本案没有关联性；（4）对第某某证据的真实性无异议，但按照双方加盟合同的约定，培训人员的差旅费支出应当由加盟店承担；（5）对第十一组证据的真实性均无异议。被告刘小安同意乔氏餐饮公司的质证意见。   乔氏餐饮公司为证明其答辩意见和反诉诉讼请求，向本院提交以下证据材料：第一组证据，陕西乔氏餐饮管理有限公司营业执照、法定代表人身份证明、法人身份证复印件、商标证书，证明：被告身份、资格；第二组证据，秦汉乔家凉皮加盟XX店费用预算表、加盟店开业前原、被告微信聊天记录、被告公司刘小安、乔海银来往机票订单截图，证明：（1）原、被告之间经过充分商榷，被告对原告也进行过风险提示，告知建店大概费用，因为离总部较远，所以从总部发配料成本过高，总部不能长期派员参加原告的管理，需要原告培养管理人员；（2）2019年9月28日至2019年10月3日被告法人亲自去淄博考察，和原告共同调研市场，在原告选定加盟店房子后，向原告提供员工招聘表，提醒原告应及时招聘培训员工；（3）2019年10月30日-2019年11月4日，乔海银前去指导原告装修及设备安装；第三组证据，许菲加盟店开业前后几天以及开业后期原、被告聊天记录、往返车票，乔氏餐饮公司总部培训原告加盟店员工视频、原告加盟店操作流程图、门头照片，微信公众号推广截图，证明：（1）被告对原告尽到员工培训、微信公众号推广、许可使用商标等合同义务；（2）被告派遣程小莉、郭鹤、刘琪、左伟4人2019年11月25日至2019年12月9日共计14天，派刘小安、乔海银、乔望3人2019年11月23日至12月3日计10天到原告处进行开业和经营指导；（3）原告的亏损是由于自己经营不善造成的，比如2019年12月3日上午10点49仍不到店，而是由被告的指导人员郭鹤代替其开晨会，程小莉负责店里管理；（4）在12月11日聊天记录中承认自己找的店长、收银员不行，这样的人可遇不可求等；第四组证据，乔氏餐饮公司向原告加盟店发送食材的发货单及货物目录，证明：被告先后向原告发送食材计价137624.6元，退回83245元，运费7890元，原告按合同约定理应承担货款及运费共计62269元；第五组证据，2019年12月18日微信聊天记录、退货证明，证明：原告2019年11月31日开业，12月18日被告营运总监告诉原告，把发多了的货发回来（退货），运费被告承担，但原告直到4个月后的2020年4月15日才退货，导致大量食材过期损坏；第六组证据，张店弘陕餐饮店工商信息，证明：原告加盟XX店XX店是独立经营、自负盈亏的个体工商户，应独立承担经营风险；第七组证据，单位收款委托书，证明：刘小安是受公司委托的收款人，其行为代表公司。乔氏餐饮公司提交的证据经当庭质证，被告刘小安无异议；许菲发表如下质证意见：（1）对乔氏餐饮公司提交的第一组证据、第二组证据、第三组证据的真实性无异议，但对其证明目的有异议。乔氏餐饮公司没有履行合同和法律规定的信息披露义务，没有向加盟店提供公司及其他加盟店的财务报告、经营报告，没有将《凉皮加盟XX店费用预算表》发给原告，也没有提供相应的经营信息，只是在原告开店及招聘方面进行了简单的沟通。另外，乔氏餐饮公司擅自更换了原告经营食品的原材料，造成经营成本高，食品销路不好，致使许菲加盟时没有能够有效的评估、判断市场经营风险，导致后来加盟店经营失败，造成经济损失，乔氏餐饮公司的行为已构成违约；（2）对第四组证据的真实性有异议，对其证明目的有异议，乔氏餐饮公司向原告加盟店发送食材的发货单、货物目录，均系乔氏餐饮公司单方制作，没有获得许菲加盟店的签字确认，且系复印件，无法确认其真实性。对其真实性不予确认；（3）对第五组证据的真实性不予认可，退货证明没有许菲加盟店签字确认，另外根本不认识证明上写的所谓拉货汽车司机。故不认可乔氏餐饮公司反诉主张的供货、退货以及拖欠其货款的事实和反诉请求；（4）对第六组证据的真实性无异议，但对证明目的有异议。（5）对第七组证据的真实性不予认可。   被告刘小安未提交证据材料。   对当事人没有异议的证据本院予以确认，并在卷佐证。对于许菲、乔氏餐饮公司、刘小安对对方提交的证据有关真实性、证明目的以及关联性在质证中所提出的异议，本院将结合全案事实和经确认的有效证据综予以评定和认定。   根据当事人的陈述和经确认的证据，本院查明以下案件事实：乔氏餐饮公司成立于2016年3月8日。是一家拥有企业注册商标、服务标志，从事凉皮等食品加工生产、销售的专有技术、经营技术的食品连锁公司,被告刘小安为该公司法定代表人，涉案“秦汉乔氏凉皮”的注册商标权属于刘小安个人所有，刘小安于2017年6月21日与乔氏餐饮公司签订《商标使用授权书》，根据该授权书的约定，刘小安许可乔氏餐饮公司自2017年6月21日至2027年6月20日期间无偿占有使用该商标，并且允许乔氏餐饮公司再许可第三人使用该注册商标。   原告在事先经过对乔氏餐饮公司的乔家凉皮加盟店营销情况进行了解，乔氏餐饮公司对许菲加盟店有关员工进行培训、指导后，双方于2019年10月13日签订《乔家凉皮加盟合同书》（以下简称为《加盟合同》）一份，合同约定，乔氏餐饮公司允许许菲加盟其公司，在山东省淄博市XX广场开一家乔家凉皮加盟店。该合同第一条、第二条、第三条对涉及加盟的注册商标、服务标志、专有技术以及特许经营事项，均分别进行了约定，其中合同第一条约定：乔氏餐饮公司拥有注册商标及服务标志，拥有公司总部开发的完善成型的用于制作食品专卖店经营的所专有的统一、独立的经营技术和店铺管理方式；合同第二条约定：合同当事人双方均为各自独立的经营主体，双方之间不存在任何共同投资、代理、雇佣、承包关系，加盟店铺独立经营并承担责任；合同第三条、第四条约定：在本合同执行期间，总部给予加盟店使用由总部开发的完善的技术服务、经营技术，使用公司、商号、商标、服务标志、记号、样式、标签、招牌，发给品牌授权书；关于加盟店在加盟后，双方具体应当履行的事项，协议第九条约定：在加盟店开业前，总部必须向加盟店传授必需的知识和经营技术，派遣店主和两名可以行承担责任的职工参加总部规定的培训研修，获得经营公司店铺必须的知识和技术，加盟店开业前后，作为店铺营运入轨期，总部视情况向加盟店派遣本部人员进行开业和经营指导，差旅费及薪资由加盟店承担。根据教育计划，随时培训、教育加盟店雇佣的店长和职工；关于加盟店加盟经营的具体要求，合同第十条约定：加盟店装饰装修必须符合总部规定，按照总部的要求和指定的材料装修加盟店，装修费用由加盟店承担；加盟XX店铺用设备、装置、用具、招牌等，其规格要符合总部规定的样式；营运所必须的包装材料、票单、封口袋、提货袋、标签及其他附属材料、消耗品，加盟店同意使用总部指定的产品，同意从总部指定处购买；物流费和供货费随物价上涨上调；对总部提供的收银系统和全部菜品都不得随意更改，否则将收回加盟权，停止供应一切物流及原材料供货，并扣去加盟保证金5万元；对总部实行的监控和后台账目都将统一由总部监控，加盟商不得随意更改总部指定的事项，否则将要扣去加盟保证金2万元；关于促销和协助销售，合同第十一条、十二条规定：所有促销由总部统一活动、统一促销、统一管理，由总部推荐进货品种、渠道，对设定标准零售价格提出标准建议，由总部向加盟店提供总部和进货单位收集的有关销售情报，以及促销的各种资料；关于加盟店货品的销售价格，合同第十三条约定：“加盟店努力做到从总部推荐的商品进货，按总部建议的零售价格销售...”；关于加盟费和加盟管理金（管理费），合同第十四条约定：“加盟店于签订合同当日向总部支付加盟管理金，每年12000元，签订合同时一次性付清三年的管理费，以后每年合同签订日向总部支付清当年的管理费；加盟费为10万元，时限为三年，用于为加盟店开业而接受总部经营技术资产、商标使用等特许连锁费用，不论是本合同期满，还是中途解约或其他理由，都不归还加盟金；总部用于为加盟店开业而进行的市场调查、开业指导、培训教育的费用由加盟店承担”；关于加盟保证金，合同第十五条约定：“保证金5万元，不计息，合同签订后即向总部支付全部款项，该保证金可以作为双方履行合同过程中冲抵债务的担保，加盟店不得作为其他用途。合同期满或双方协议解除合同后，在加盟店撤除全部招牌、工作物品等其他营业象征后，总店归还加盟店全部保证金”；关于协议期限，合同第二十四条约定：“合同签订之日起算，店铺开业后满三年，合同期满前3个月，经总部和加盟店双方同意，可以更新合同”；关于合同的解除，合同第二十五条约定：“加盟店发生如下任何一项行为，总部可对加盟店规定期限，以书面形式劝告加盟店终止或改正其行为，超过指定期限无改善，总部可单方面解除合同：（1）加盟店没有忠实的实施总部为改善营业而提出的劝告指导；（2）加盟店按本合同规定向总部递交的营业报告书、决算书不真实的；（3）加盟店拖欠需交总部的加盟管理金和预付金及其他债务；（4）加盟店拖欠总部推荐的进货单位及总部指导对象的债务；（5）加盟店的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。合同还对其他与加盟经营有关的具体事项进行了约定”。   《加盟合同》签订后，许菲即向乔氏餐饮公司支付加盟费10万元、加盟保证金5万元、加盟管理金36000元（三年的加盟管理费，每年12000元）。许菲在向乔氏餐饮公司支付款项过程中，其中于2019年11月4日支付186000元的加盟费、管理费和押金时，该笔资金直接转入了被告刘小安个人在中国邮政储蓄银行账号为XXXXXXXXXXXXXXX8076账户中。刘小案根据乔氏餐饮公司的授权委托收取了相关款项。随后，许菲与山东悦千城商业发展有限公司签订《商铺/摊位使用权合同》2份，承租悦千城商业公司位于淄博XX广场的C33号、C34号商铺2处用于经营加盟的乔家凉皮项目，支付C33号商铺租金92400元、C34号商铺租金80000元、保证金40000元，同时与淄博市XX广场的商铺管理物业公司签订《淄博XX广场物业经营策划管理协议》2份，由淄博通乾物业管理有限公司提供物业服务，支付C33号商铺物管费3960元、C34号商铺物管费3465元，商铺用电增容费8000元，垃圾处理费720元，经营策划推广费43100元；与淄博XX广场物业商铺的房主朱XX签订《房屋租赁合同》，租赁期限三年，租赁合同约定年租金7200元，与仓库房主签订《租赁合同》，租赁期限三年，租赁合同约定年租金24000元；与广州市日月明鉴装饰设计有限公司签订《室内装饰设计合同》，与淄博粤高装饰工程有限公司签订《工程施工合同协议条款》，对租赁的商铺按照加盟合同乔氏餐饮公司总部的要求进行了装修，装修费用报价325170.50元，支付装修工程费288000元；与淄博雪仁制冷科技有限公司签订《工业品买卖合同》采购了移动冰柜、风机等制冷设备，合同价款38000元，支付设备款项35000元；根据乔氏凉皮加盟店生产、营业、销售需要，采购了保温柜、带油车、凉皮机等相关设施、设备及物件，投资花费52812.50元，为运送设备支付运费2786.20元；采购粉丝花费3000元；为经营乔家凉皮加盟店，总计支付水电费10686元；乔氏餐饮公司派一人到加盟店指导业务，由加盟店给其报销支付差旅费2606元。许菲在山东淄博的加盟店使用了乔氏餐饮公司的注册商标、企业标志、专有技术和经营管理模式，经营中，由乔氏餐饮公司给其提供的加盟店经营所需的主要食材原料。   2019年11月23日至12月3日期间，乔氏餐饮公司法定代表人刘小安及公司乔海银、乔望等人到山东淄博帮助许菲开展加盟店的选址，进行市场调研，帮助许菲联系采购餐饮设备、装修公司等事宜。对许菲所开乔氏凉皮加盟店进行开业指导和经营指导。在许菲开业前后，乔氏餐饮公司也对许菲加盟店所派员工进行了必要的培训。2019年11月25日至2019年12月9日期间，乔氏餐饮公司派遣程小莉、郭鹤、刘琪、左伟4人到许菲加盟店进行开业指导和经营指导等培训工作。但乔氏餐饮公司自与许菲签订加盟合同至今，没有向许菲加盟店提供乔氏餐饮公司其他特许经营加盟店的经营状况评估报告、公司近2年会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要。许菲加盟店在管理经营过程中，没有严格按照加盟合同约定的经营管理标准对加盟店员工进行管理和培训，在食材采购及使用管理方面也存在不足，不能根据加盟店的销售情况及时清退食品原材料。自加盟店开业至2020年1月16日停业至今，加盟店经营销售情况出现恶化亏损。   本案在庭审中，经本院主持调解无效。   本院认为，本案的争议焦点有以下几个方面：1、涉案《加盟合同》的性质；2、涉案《加盟合同》的解除；3、《加盟合同》解除后的法律后果，许菲要求乔氏餐饮公司退还加盟费、加盟保证金、加盟管理金，并赔偿许菲加盟店投资经济损失是否具有合同及法律依据？4、乔氏餐饮公司的反诉请求是否成立？   关于第一个焦点。本院认为，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据国务院《商业特许经营管理条例》的规定，特许经营合同至少应具备特许方与被特许方（又称加盟方）、特许经营权的内容、对合同双方的调整和控制条款、费用的支付几方面要件形式。本案原、被告双方签订的《加盟合同》所约定的内容、涉及的加盟店区域、特许人资格、特许经营授权许可的内容及范围、统一经营模式，以及对被特许人的教育和培训、权利金和加盟金的给付等各个方面，涉案加盟合同内容完备，具备特许经营合同的法律特征，属于商业特许经营合同。该加盟合同系双方当事人的真实意思表示，合同真实、合法、有效，双方应依约履行。     关于第二个焦点。原、被告签订《加盟合同》后，许菲已按照加盟合同的约定，向乔氏餐饮公司支付了特许加盟费10万元、加盟保证金5万元、加盟管理金36000元，并且按照加盟店经营、运作的要求进行投资和经营，作为商业特许经营加盟合同的被特许人，许菲已履行加盟合同约定的义务。而乔氏餐饮公司作为商业特许经营合同特许人，在与许菲签订《加盟合同》之前，告知了许菲乔氏凉皮加盟店的加盟方式和经营模式，派遣公司有关人员到许菲加盟店开设地山东淄博市XX市场调研，并在公司白银市直营店对许菲加盟店所派工作人员进行业务培训。加盟合同签订后，乔氏餐饮公司法定代表人及公司有关人员还积极参与许菲加盟店的选址，帮助许菲开展加盟店经营的市场调研，协助许菲联系门店设计、装修加盟店餐饮设备采购和食材采购事宜，向许菲加盟店发放经营技术手册，继续帮助许菲对加盟店员工进行必要的业务培训，进行开业培训指导和营业培训指导，乔氏餐饮公司履行了加盟合同约定的部分合同义务。但是，涉案《加盟合同》既然作为商业特许经营合同，当事人在履行合同约定义务时，还应当遵守《商业特许经营管理条例》的相关规定。自双方签订加盟合同至今，乔氏餐饮公司并未按照《商业特许经营管理条例》第二十条、二十一条、第二十二条、第二十三条的规定建立并实行完备的信息披露制度，尤其是没有按照该《条例》第二十二条第八项、第九项的规定，向许菲及其加盟店披露乔氏餐饮公司在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估，也没有向许菲及其加盟店递送公司最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要。本院认为，信息披露是商业特许经营合同中十分重要的内容，也是上述《条例》规定中特许人应当履行的重要合同义务。乔氏餐饮公司作为特许人，没有履行《商业特许经营管理条例》第二十二条第八项、第九项的规定的信息披露义务，其行为已构成违约，许菲作为被特许人请求解除特许经营合同，符合上述《条例》第二十三条第三款的规定，依照《中华人民共和国合同法》第九十五条、第九十六条之规定，本院依法予以支持。   关于第三个焦点。上述《合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。许菲认为，由于乔氏餐饮公司未真实、准确、完整履行信息披露义务，严重干扰了其投资判断，妨碍其作出理性决策，直接影响到其对乔氏餐饮公司的经营资源、经营实力和加盟项目前景的判断和认知，并造成投资失败和经营亏损，要求乔氏餐饮公司返还加盟费10万元、加盟保证金5万元、加盟管理费36000元（每年12000元），并赔偿其投入加盟店资金损失733349.70元。本院认为，鉴于涉案商业特许经营合同标的和权利义务内容具有一定的特殊性，即加盟金是加盟方获取特许经营资格的对价，加盟方在交纳该费用后即可直接享受他人成功的经营模式，合同履行中途解约，加盟费、加盟保证金、加盟管理费的退还，只能根据加盟合同的实际履行情况以及是否存在违约行为综合予以考虑。许菲投入巨大资金加盟乔氏餐饮公司后，合同已实际履行，虽然加盟店营业后经营状况不佳，至2020年1月16日停止营业至今，其中除由于许菲自身经营管理因素外，众所周知也受到了新冠肺炎疫情流行的影响。许菲已实际知悉并直接享受了乔氏餐饮公司乔氏凉皮的成功经营模式，乔氏餐饮公司既或存在一定的违约行为，但如果让其全部退还许菲10万元的加盟费，对于乔氏餐饮公司来讲显失公平。结合本案实际，考虑到乔氏餐饮公司在履行合同中存在的违约过错责任，本院酌定由乔氏餐饮公司向许菲退还20%的加盟费，即退还2万元加盟费（10万元20%=2万元）；加盟合同因乔氏餐饮公司的违约行为被依法解除后，许菲向乔氏餐饮公司支付的5万元加盟保证金，应由乔氏餐饮公司向许菲予以退还；考虑到加盟管理金36000元，系许菲一次性向乔氏餐饮公司交纳的三年加盟期间的管理费用，每年加盟管理费为12000元，平均每天费用为32.88元（12000元÷365天=32.88元），自2019年10月13日至2020年4月23日许菲起诉之日，期间共计193天，许菲实际享用乔氏餐饮公司加盟管理应支付的管理费为6345.84元，即193天×32.88元=6345.84元，乔氏餐饮公司还应退还许菲加盟管理费29654.16元，即36000元-6345.84元=29654.16元。以上，乔氏餐饮公司应退还许菲加盟费等费用合计99654.16元，即：加盟费2万元+加盟保证金5万元+加盟管理金29654.16元=99654.16元。关于许菲起诉要求乔氏餐饮公司赔偿其投资加盟店的资金损失共计733349.70元，本院认为，许菲在投资乔氏凉皮加盟店前已经进行了必要的市场调研，乔氏餐饮公司也对其加盟行为进行了必要的释明和引导，许菲进行市场投资和经营前应当充分考虑市场经营风险，其在请求加盟合同解除后，也应当预见到前期加盟店投资可能存在损失的风险，许菲所主张的该项诉讼请求与本案没有直接的关联性，且缺乏合同根据和法律依据，本院依法不予支持。另外，许菲在庭审中主张要求乔氏餐饮公司向其支付给其垫支的公司派遣到许菲加盟店进行开业指导培训业务人员的差旅费2606元，本院认为没有合同依据，双方加盟合同第十一条第10项明确约定，该费用应当由加盟店负担，该项请求本院不予支持。许菲要求被告刘小安对乔氏餐饮公司应当承担的责任承担连带责任，本院认为刘小安作为公司法定代表人受公司委托收取公司应收款项，其行为是单位职务行为，许菲认为刘小安通过个人账户收取其支付的加盟费等费用构成财务混同，应与公司承担连带责任的理由不能成立，本院不予支持。   关于第四个焦点。关于乔氏餐饮公司反诉要求解除双方签订的加盟合同，因原告起诉时已经主张解除加盟合同，乔氏餐饮公司也同意解除加盟合同，该意见不构成反诉请求；关于乔氏餐饮公司要求许菲支付拖欠的食材款及运费62269元的反诉请求，乔氏餐饮公司当庭主张的事实是向许菲加盟店供应食材货款价值137624.60元，许菲已退回价值83245元的食材，乔氏餐饮公司支付运费7890元，剩余价值54379.60元的食材未退回，乔氏餐饮公司当庭提交了原告加盟店发送食材的发货单、货物目录、退货证明，经质证，许菲认为该证据均系乔氏餐饮公司单方制作，没有获得许菲加盟店的签字确认，且系复印件，对其真实性不予确认，对乔氏餐饮公司主张的发货、退货及欠付货款和运费的事实不予认可。因乔氏餐饮公司也没有提供其他能够证明该反诉事实和请求的有效证据，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》意见第二条的规定，乔氏餐饮公司对此应当承担举证不能的法律后果，故本院认为许菲的反诉抗辩意见成立，本院予以采纳，对乔氏餐饮公司提出的该项反诉请求不予支持；关于乔氏餐饮公司反诉要求许菲按照5万元加盟保证金的两倍向其支付违约赔偿金10万元，本院认为加盟合同签订后，许菲按照加盟合同向其支付了各项费用，并按照乔氏凉皮加盟店经营模式实际投资进行经营，并无违约行为，合同的违约方本来是乔氏餐饮公司，现乔氏餐饮公司要求许菲按照5万元加盟保证金的两倍向其支付10万元，与本案事实不符，没有合同和法律依据，对其该反诉请求本院依法不予支持；诉讼中乔氏餐饮公司还要求许菲在加盟合同解除后拆除加盟店的全部招牌、消除属于反诉人的商标、服务标志和特定名称，本院认为该要求符合合同约定和国家相关法律、法规的规定，本院依法予以支持，许菲应当在本案判决生效后十日内，自动拆除加盟店的全部招牌、消除属于反诉人的商标、服务标志和特定名称。   综上，许菲的诉讼请求部分予以支持，乔氏餐饮公司的反诉请求也部分予以支持。本院依照国务院《商业特许经营管理条例》第二十条、二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、九十五条、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》意见第二条的规定，判决如下：   一、解除原告（反诉被告）许菲与被告（反诉原告）陕西乔氏餐饮管理有限公司于2019年10月13日签订的《乔家凉皮加盟合同书》；   二、被告（反诉原告）陕西乔氏餐饮管理有限公司于判决生效后十日内返还原告（反诉被告）许菲加盟费、加盟保证金、加盟管理费共计99654.16元（其中：加盟费2万元、加盟保证金5万元、加盟管理费29654.16元）；   三、原告（反诉被告）许菲应当在本案判决生效后十日内，自动拆除加盟店的全部招牌、消除属于陕西乔氏餐饮管理有限公司的商标、服务标志和特定名称；   四、驳回原告（反诉被告）许菲的其他诉讼请求；   五、驳回被告（反诉原告）陕西乔氏餐饮管理有限公司的其他反诉诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（没有给付金钱义务的，不写）。   案件受理费13094元，由原告（反诉被告）许菲负担5237.60元，被告（反诉原告）陕西乔氏餐饮管理有限公司负担7856,40元；反诉案件受理费1872元，被告（反诉原告）陕西乔氏餐饮管理有限公司负担1310.40元，原告（反诉被告）许菲负担561.60元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。         审判长    冯汉军    人民陪审员    刘群峰    人民陪审员    李侠       二〇二〇年六月三十日   （院印）   书 记 员  赵聪              1