贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔04民终982号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司。住所地：贵州省安顺市平坝区鼓楼办事处中山东路39号，统一社会信用代码：915204212158009880。负责人：张永安。委托诉讼代理人：刘凡、胡晓，系贵州匠和律师事务所律师。代理权限为特别受理。被上诉人（原审原告）：陈卫红，男，汉族，1969年10月10日生，贵州省安顺市人，住安顺市平坝区。委托诉讼代理人：王定国。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：陈顺凯，男，汉族，1962年11月5日生，贵州省安顺市人，住平坝区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司与被上诉人陈顺凯、陈卫红机动车交通事故责任纠纷一案，安顺市平坝区人民法院作出(2020)黔0403民初812号民事判决，中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司上诉请求：撤销安顺市平坝区人民法院作出(2020)黔0403民初812号民事判决第一、二项并依法改判，二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.被上诉人陈卫红的伤残等级、后续治疗费鉴定结论不应作为本案定案依据，结合出院记录描述伤者左胫腓骨骨折术后陈卫红之伤口己愈合,肢端血运、感觉、皮温、活动正常;伤情诊断为左胫腓骨中断骨折且经手术后恢复良好,结合鉴定报告中术后X光片提示,手术成功,对位、对线好,并不涉及踝关节手术,该鉴定机构以踝关节功能丧失一半以上来作鉴定结论明显违背医学常理及鉴定指引;该鉴定结论中二次手术费用约需18000元明显高于所就诊医院平坝303医院的收费标准;同样也高于市级三甲、省级三甲医院的收费标准。上诉人一审中申请重新鉴定但一审法院并未准许，请二审法院重新组织鉴定。2.原审法院在计算被上诉人陈卫红最终实得损失时计算错误,导致上诉人在该判决中多承担了11000元。被上诉人陈卫红、陈顺凯未作书面答辩。原审原告陈卫红向一审法院提出诉讼请求：一、二被告赔偿原告各项损失135500.48元；二、被告保险公司在交强险、商业险责任限额内向原告支付赔偿款；三、本案诉讼费用由二被告负担。一审法院查明事实：2019年6月30日19时20分许，陈顺凯驾驶贵Ｇ×××××号小型普通客车由天龙往乐平方向行驶，行至天织线4Ｋｍ＋800ｍ延伸至雷家硐800ｍ处十字路口时，与右侧路口驶出由陈卫红驾驶的无号牌普通二轮摩托车相撞，造成两车损坏，陈卫红受伤的交通事故。事故发生后，陈卫红于当日在贵航集团三〇三医院住院治疗67天，产生住院治疗费41642.1元、门诊费1528.56元，其中原告自行垫付11000元，被告保险公司垫付10000元，其余均由被告陈顺凯垫付；住院治疗期间，被告陈顺凯向原告支付生活费和护理费共计2800元。经安顺市平坝区公安局交通警察大队委托，2020年1月15日，经安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所鉴定，意见为：1、陈卫红之损伤评定为十级伤残；2、陈卫红之损伤，其误工期限评定为150日，护理期限评定为90日，营养期限评定为90日；3、陈卫红右胫骨中断开放性骨折；左腓骨中段、下段骨折切开复位内固定术后，其后续取出内固定物医疗费等评定约需18000元人民币；陈卫红为此支付鉴定费1900元。2019年7月12日，经平坝区公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》认定：陈顺凯负该起事故的主要责任；陈卫红负该起事故的次要责任。另查明，贵Ｇ×××××号小型普通客车在被告保险公司处投保交强险和商业第三者责任险，其中商业第三者责任险保险金额为30万元，事故发生时均在两项保险期限内。一审法院认为：受害人因身体遭受侵害，可以请求赔偿义务人对其所遭受的损失进行赔偿。本案争议的焦点是：一、超出交强险赔付范围外的原告损失如何承担。二、原告诉请的各项赔偿标准及范围是否符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《2019年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的相关数据，结合庭审查明事实及原告方提出请求赔偿的项目，对本案损失认定如下：1.认定医疗费用为43170.66元。2.误工费17940元。3.护理费10764元。4.营养费5400元。5.住院伙食补助费6700元。6.残疾赔偿金63184元。7.后续治疗费。经鉴定，原告所需后续治疗费约为18000元，予以确认。8.鉴定费1900元。9.精神抚慰金酌定2000元。10.交通费500元。上述费用总计169558.66元，系原告因此次交通事故所产生的总损失，予以确认。原、被告双方对于本次事故产生的原因及责任划分均无异议。庭审查明，肇事车辆贵Ｇ×××××号小型普通客车在被告保险公司处投保交强险及商业第三者责任险，且事故发生时尚在保险期限内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，上述费用已超过交强险保险金额12.2万元，故原告损失赔偿费用应由被告保险公司在交强险范围内先行予以赔付12.2万元；不足部分的47558.66元，应按责分担；结合交通警察部门对事故责任的认定，且各当事人对该认定均无异议，本院酌定由被告陈顺凯承担70%的赔偿责任，原告承担30%的责任，故上述47558.66元，应由被告陈顺凯负担33291.06元，原告自行负担14267.6元；故被告应向原告赔偿总额为122000元＋33291.06元＝155291.06元，另根据上述司法解释第十六条的规定，结合庭审查明的保险公司已先行垫付10000元的事实，而该款应优先从交强险中予以支付，故被告保险公司仅在交强险部分直接向原告赔付112000元；而交强险之外剩余的33291.06元中，由于原告于此次事故中自行垫付了11000元，而被告陈顺凯垫付了43170.66元-10000元-11000元＝22170.66元，故交强险之外，被告应再向原告赔付33291.06元＋11000元-22170.66元＝22120.4元，同时，在住院治疗期间，被告陈顺凯向原告支付了2800元生活费和护理费，应予扣除，故交强险之外，被告还应向原告支付19320.4元，该部分赔偿费用应在商业第三者责任险范围内由保险公司予以赔付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司于本判决生效之日起十日内在贵Ｇ×××××号车辆投保的交强险范围内一次性向原告陈卫红赔付其因此次交通事故所产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金、交通费共计112000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司于本判决生效之日起十日内在贵Ｇ×××××号车辆投保的商业第三者责任险范围内一次性向原告陈卫红赔付其因此次交通事故所产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金、交通费共计19320.4元。三、驳回原告的其余诉讼请求。案件受理费3010元，减半收取1505元，由被告陈顺凯负担。二审中，上诉人与被上诉人均未提交新证据。二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：1、一审法院依据定案的鉴定报告是否得当；2、赔付金额是否计算有误。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案中，上诉人中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司未提交证据证实该鉴定报告符合上述应当准许重新鉴定的情形，应由其承担举证不能法律后果，故该上诉主张不能成立。另，一审法院在计算被上诉人陈卫红总损失金额时，在已经将本案产生的所有医疗费计入总损失金额后，又再次将被上诉人陈卫红自行垫付的医疗费11000元加入赔偿金额有误，应予纠正。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但在计算赔偿被上诉人陈卫红损失金额时计算错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持安顺市平坝区人民法院作出(2020)黔0403民初812号民事判决第一项、第三项；二、改判被告中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司于本判决生效之日起十日内在贵Ｇ×××××号车辆投保的商业第三者责任险范围内一次性向原告陈卫红赔付其因此次交通事故所产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金、交通费共计8320.4元。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。一审案件受理费1505元，由被上诉人陈顺凯负担，二审案件受理费3010元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司负担2750元，由被上诉人陈顺凯承担260元。一审案件受理费被上诉人陈卫红已预交，由陈顺凯直接支付给陈卫红，陈卫红不再向法院申请退还；二审案件受理费应由陈顺凯负担的部分上诉人中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司已预交，由陈顺凯直接支付给陈卫红及中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司，中国人民财产保险股份有限公司平坝支公司不再向法院申请退还。本判决为终审判决。审判长  顾天佑审判员  刘 熹审判员  辜贤莉二〇二〇年七月二十八日法官助理谢伟书记员曹佳慧(代)