湖南省宁乡市人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘0124刑初338号公诉机关湖南省宁乡市人民检察院。被告人杨某某，男，汉族，1976年1月1日出生于湖南省宁乡市，初中文化，农民，住湖南省雨花区。2011年、2013年因赌博被长沙市公安局两次行政拘留。因涉嫌赌博犯罪经宁乡市公安局决定，2020年5月13日被宁乡市公安局刑事拘留。经宁乡市公安局决定，2020年5月20日被宁乡市公安局取保候审。2020年6月24日经宁乡市人民检察院决定重新取保候审。2020年7月8日经本院决定逮捕，2020年7月13日由宁乡市公安局执行逮捕。现羁押于宁乡市看守所。湖南省宁乡市人民检察院以宁检刑检刑诉[2020]312号起诉书指控被告人杨某某犯赌博罪，于2020年7月6日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。湖南省宁乡市人民检察院指派检察员彭艳出庭支持公诉，被告人杨某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。湖南省宁乡市人民检察院指控：2017年8月，被告人杨某某和戴念国（已判刑）商量由自己坐庄，按照香港六合彩的模式，经营“地下六合彩”，并通过微信发展下线，由下线组建微信群吸引码民投注，从中谋利。随后两人出资租赁长沙市雨花区井湾子街道莲景苑8栋503作为经营场地，购置电脑等设备，以5000元每月的工资聘请同案人戴闯、杨杰（均已判刑）专门负责对发展的下线微信群进行管理，并在微信群内与下线报单人员进行收单结算、红利分配等工作。2018年8月份左右，同案人胡定彪和姜谷明（均已判刑）入股该地下六合彩组织，而后李斌、戴乾（均已判刑）也相继入股。2017年8月至2019年1月期间，被告人杨某某等人发展了王芽（已判刑）等30余名下线，经审计，该组织收取码单金额共计37100299.87元。2020年5月13日，被告人杨某某自动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。2020年5月19日，被告人杨某某向公安机关退缴违法所得人民币20万元。上述事实，公诉机关列举了：1.书证：户籍证明、到案经过、刑事判决书、行政处罚决定书银行流水扣押决定书等；2.证人证言：证人彭某、邓某1、谭某、陈某、刘某、黄某1、黄某2、童某、邓某2、曾某、周某、黄某3、成某等的证言；3.被告人及同案人供述和辩解：被告人杨某某及同案人李斌、戴乾、戴念国、戴闯、杨术、胡定彪、姜谷明、姜勇、杨芬、王芽的供述和辩解；4.鉴定意见：湖南美好未来联合会计师事务所审鉴字［2019］第001号审计意见;5.勘验、检查辨认侦查实验等笔录:提取笔录、辨认笔录、搜查笔录、扣押笔录；6.视听资料、电子数据：电子数据Ｕ盘一个。7.湖南省非税收入电子缴款收据。上述证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控事实。被告人杨某某对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。该院认为，被告人杨某某伙同他人以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，其法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。但被告人杨某某具有以下量刑情节：(1）被告人杨某某等人是一个专门经营地下六合彩进行牟利的组织，该组织有明确的分工，且成员较为固定，系犯罪集团。该犯罪组织由被告人杨某某和戴念国组织成立，故杨某某属于首要分子，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二款、第三款，按照集团所犯的全部罪行处罚。(2）被告人杨某某退缴了部分违法所得，建议酌情从轻处罚。(3）被告人杨某某系投案自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可以从轻或减轻处罚。(4）被告人杨某某于2011年、2013年因赌博被两次行政处罚，建议酌情从重处罚。(5）被告人杨某某自愿认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，依法可以从宽处理。建议判处被告人杨某某一年十个月有期徒刑，并处罚金，不适用缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请本院依法判处。被告人杨某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。本院审理查明的事实与起诉书指控的事实相符，本院对起诉书指控的事实、罪名及公诉机关列举的证据予以确认。本院认为，被告人杨某某伙同他人以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪，宁乡市人民检察院对其指控成立，本院予以支持。被告人杨某某等人是一个专门经营地下六合彩进行牟利的组织，该组织有明确的分工，且成员较为固定，系犯罪集团。该犯罪组织由被告人杨某某和戴念国组织成立，故杨某某属于首要分子，依法按照集团所犯的全部罪行处罚。被告人杨某某于2011年、2013年因赌博被两次行政处罚，应酌情从重处罚。被告人杨某某自动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人杨某某自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人杨某某退缴了部分违法所得，可以酌情从轻处罚。宁乡市人民检察院提出的对被告人杨某某判处一年十个月有期徒刑，并处罚金，不适用缓刑的量刑建议，本院予以采纳。被告人杨某某的违法所得，应予以追缴，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第二款、第三款，第六十七条第一款，第六十四条，第五十二条，第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人杨某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三万元（此款限被告人在本判决生效之日十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵公安机关原已羁押八日，即自2020年7月13日起至2022年5月4日止）二、被告人杨某某向公安机关退的违法所得二十万元，予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  张丙岩二〇二〇年七月二十四日书记员  黄 佳附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。