江苏省沛县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）苏0322刑初54号 公诉机关江苏省沛县人民检察院。 被告人田玉喜，男，1940年6月22日生，汉族，小学文化，退休工人，住沛县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年11月4日被沛县公安局刑事拘留，2019年12月10日经沛县人民检察院以诈骗罪批准逮捕，次日由沛县公安局执行逮捕。现羁押于沛县看守所。 指定辩护人董良学，江苏苏韵律师事务所律师。 江苏省沛县人民检察院以沛检一部刑诉〔2020〕47号起诉书指控被告人田玉喜犯诈骗罪，于2020年3月27日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年7月16日公开开庭进行了审理。江苏省沛县人民检察院指派检察员王小玲、徐建出庭支持公诉，被告人田玉喜及其指定辩护人董良学到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2017年7月，孙某将其位于沛县沛城镇江南名都城的慢时光网吧转让给周某经营，周某经营慢时光网吧期间，继续使用之前孙某将江南名都城公共厕所改造的库房。2017年年底至2019年期间，被告人田玉喜以周某使用的库房由其管理为由，向周某强行索要人民币4500元。2019年6、7月份，被告人田玉喜退还周某人民币1500元。2019年11月3日被告人田玉喜被抓获到案。到案后如实供述收取网吧老板周某占用厕所缴纳人民币4500元。案发后，田玉喜家属赔偿周某8000元，取得受害人谅解。 上述事实，有公诉人当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1、户籍信息以及照片，证实被告人田玉喜的年龄。 2、发破案经过、到案经过，证实被告人田玉喜系抓获到案。 3、谅解书，证实周某收到田玉喜家人退还收取的八千元，被告人已取得被害人谅解。 4、证人陈某的证言，证实2009年，其开发江南名都城小区，在江南名都城小区盖两间公共厕所。田某找其，把厕所交给他父亲来管理收钱。田某父亲管理没几天没有人去，收不到钱，田某的父亲不去，公共厕所一直空着。今年夏天居委会给其打电话，让其把公共厕所移交给居委会，其安排下工作人员配合居委会把厕所移交给居委会，两个厕所是公共厕所，厕所的所有权是政府的，由环卫所来管理。 5、证人李某的证言，证实其是江南名都城小区物业经理，小区消防通道、厕所是公共设施。 6、证人孙某的证言，证实其自2015年5月至2017年7月1日，其租赁沛县江南明珠城小区商业门面经营慢时光网吧，江南明都城西面消防通道的靠南侧厕所是其2016年年底改造的，其只改造南侧的厕所，方便使用。 7、证人吕某的证言，证实其是江南名都城17号门面房房主，2015年门面出租给**、孙某开网吧，后将网吧转让给周某经营，其于2019年10月29日与周某签订房屋租赁合同。 8、证人杨某的证言，证实其2018年在慢时光网吧做网管，听周某说后面库房的事情，田玉喜让周某交租金，2018年交6000元，2019年交4000元，其和周某2018年年底，找过田玉喜谈房租的事情，田玉喜同意一年4000元，其只是听说周某把房租交了没有亲眼见过，什么时候交的，其不知道。 9、证人朱某的证言，证实其系沛县沛城镇正阳居委会支部书记，江南名都城属于居委会管辖，2019年公用房清理期间有人把名都城消防通道的南北两侧房间的钥匙交到居委会，在居委会管理期间没有发现有人使用过者两间房屋。 10、证人田某的证言，证实江南名都城小区中间偏南消防通道两侧厕是政府规划好让开发商建的，陈某说两个厕所还没有移交，让其先用着，啥时候环卫所要得给公家，陈某没有权利给其，其也没有权利交给其父亲管理使用。其把厕所钥匙交给其父亲时，对其说这两个厕所是公家的，你暂时先用着，公家啥时候要就得给人家。 11、被害人周某的陈述，证实2017年9月份从孙某手里接手慢时光网吧经营至今，网吧位于江南名都城西侧消防通道南侧，慢时光网吧的门面一间及二楼三间和网吧隔壁消防通道里两侧的两个小屋。两个小屋作为网吧的库房使用。刚接手时孙某说网吧房东是吕某，还说后边的两个库房可以用，但没说是谁的。签订的合同里没有写到两个库房的事。接手网吧有两个月，田某的父亲到网吧要两个库房的租金，一年六千块钱，2017年年年底，田玉喜到其网吧要占用厕所租赁费，田玉喜说库房是他的，其接手网吧时孙某没有说库房是田玉喜，田玉喜经常牵着狗到其网吧吧台不走，影响生意。其没有办法，2018年分两次付给田玉喜6000元，其和杨某到田玉喜家要求减少明年租金，2019年其缴纳租金4000元。其缴纳租金是因为田玉喜经常去网吧不走，怕影响生意，无奈缴纳的租金。 12、被告人田玉喜的供述，证实田玉喜知道周某经营网吧占用库房系陈某开发建设的公共厕所，自己没有管理权，其想趁机索要两个钱花，开网吧人刚开始不愿意给其，其天天牵着狗到网吧去找开网吧的人，后来开网吧人给其3000元，2018年底的一天，给其1500元。2019年，政府整治公用房找其要钥匙，把钥匙还给开发商，其1500元退还给开网吧的人。开网吧的人不欠其钱。其向开网吧的人收钱没啥原因，就想要两个钱花，一共收4500元，其强行向网吧老板周某硬要租金4500元以供个人消费，厕所由居委会收回后，其退给周某人民币1500元。 公诉机关认为：被告人田玉喜的行为构成诈骗罪，被告人对公厕没管理权，陈某没有委托被告人收取租金等，被告人骗取被害人8000元，数额较大，其行为构成诈骗罪，到案后不能如实供述诈骗数额，不能认定自首。田玉喜犯罪时年满75周岁，可以依法从轻处罚，被告人家人赔偿被害人损失，取得谅解，可以酌情从轻处罚，建议以诈骗罪判处有期徒刑8-10个月并处罚金人民币2000元。 被告人田玉喜辩护人的辩护意见：公安机关于2019年11月1日对田玉喜询问，其供述主要基本事实，系被采取刑事强制措施之前进行陈述，应认定有自首情节。通过陈某和田某陈述，确定将涉案厕所交给被告人管理的事实。被告人当庭说涉案数额一直是4500元。周某说8000元，没有其他证据予以印证。田玉喜认罪认罚。本案田玉喜诈骗数额仅有8000元，综合本案情节对田玉喜量刑。被告人犯罪时年满75周岁，不仅有从轻情节，也有减轻情节。综上恳请法庭在9个月以下对被告人量刑。 对公诉人及辩护人提出“被告人田玉喜犯罪时年满75周岁，可以依法从轻处罚，被告人家人赔偿被害人损失，取得谅解，可以酌情从轻处罚”的量刑情节，经查属实，本院予以采纳。 对公诉机关指控“被告人骗取被害人8000元，数额较大，其行为构成诈骗罪，到案后不能如实供述诈骗数额，不能认定自首。”的公诉意见，被告人田玉喜的辩护人提出“被告人当庭说涉案数额一直是4500元。周某说8000元，没有其他证据予以印证”的辩护意见，经查，公诉机关当庭出示的仅有被害人的陈述，没有提供其他证据予以佐证，证实被告人田玉喜收取被害人8000元的事实，从有利于被告人原则，应认定被告人收取被害人人民币4500元，公诉机关指控数额有误，本院予以纠正。 对公诉机关指控“被告人田玉喜的行为构成诈骗罪”的公诉意见，经查认为，被告人田玉喜在实际没有对公共厕所管理权的情况下，采取牵狗经常到被害人周某所经营的网吧进行滋扰，影响网吧的正常经营，强行向被害人周某索要财物，数额较大，其行为已经构成寻衅滋事罪，公诉机关指控罪名有误，本院予以纠正。 对被告人田玉喜的辩护人提出“2019年11月1日公安机关对田玉喜询问，田玉喜供述主要基本事实，系采取刑事强制措施之前进行陈述，辩护人认为有自首情节。通过陈某和田某陈述，确实将涉案厕所交给被告人管理的事实。”的辩护意见，经查认为，被告人田玉喜系公安机关掌握其犯罪事实，后在被告人田玉喜家中将其传唤到案，其行为不具有主动性不应认定为自首。公厕的管理权应当由政府管理，陈某没有权利将所建公厕交与被告人管理，被告人田玉喜管理江南名都城公共厕所没有依据。辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人田玉喜在没有管理权的情况下强行向他人索要财物，数额较大，其行为已构成寻衅滋事罪，被告人田玉喜犯寻衅滋事罪，依法应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人犯罪时已年满七十五周岁，可以从轻或减轻处罚，被告人到案后如实供述自己犯罪事实，系坦白，案发后被告人家属已赔偿被害人经济损失，具有法定或酌定从轻处罚情节。被告人田玉喜当庭认罪，悔罪，本院决定对其从轻处罚。 根据被告人田玉喜犯罪性质、事实、犯罪情节和对社会的危害后果，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项、第十七条之一、第六十七条第三款之规定，判决如下： 被告人田玉喜犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月4日起至2020年8月3日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱 杰 审 判 员  王 康 人民陪审员  蒋正勤 二〇二〇年七月三十日 法官 助理  石明哲 书 记 员  魏 源