湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3101民初544号原告：唐伏奇，男，1982年4月28日出生，土家族，务工，住吉首市。委托诉讼代理人：向超，湖南四维律师事务所律师。被告：彭文，男，1970年9月13日出生，土家族，自由职业，现住吉首市。委托诉讼代理人：饶永芝，女，1972年11月29日出生，土家族，公务员，住址同上。被告：罗志军，男，1974年10月23日出生，土家族，公务员，住吉首市。委托诉讼代理人：饶永蓉，女，1976年7月5日出生，土家族，教师，住址同上。被告：张孝平，男，1971年12月8日出生，苗族，自由职业，住泸溪县。委托诉讼代理人：张光宏，湖南知来律师事务所律师。被告：中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司，住所地：吉首市人民南路半山公馆A栋2楼。负责人：王本习，公司经理。委托诉讼代理人：姚远，男，1988年5月29日出生，苗族，公司员工，住吉首市。委托诉讼代理人：陈永庆，湖南共盛律师事务律师。原告唐伏奇与被告彭文、罗志军、张孝平、中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年2月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐伏奇的委托诉讼代理人向超，被告彭文的委托诉讼代理人饶永芝，被告罗志军的委托诉讼代理人饶永蓉，被告张孝平和委托诉讼代理人张光宏，被告中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司的委托诉讼代理人陈永庆到庭参加诉讼。庭审后，被告彭文、罗志军申请撤回追加中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司为被告的申请。本案现已审理终结。原告唐伏奇向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告张孝平赔偿原告各项损失共计人民币232，146元（庭审中变更为189，314.6元）；2.依法判令被告彭文、被告罗志军承担连带赔偿责任；3.本案的诉讼费、保全费、鉴定费用由三被告承担。事实与理由：原告受被告张孝平雇请，为被告个人承接的乾州竹园社区新世纪商贸城附近修建私房做泥水工。因被告未做好安全防护措施，2019年8月20日14时许，导致原告不慎从高处摔跌致伤。被告彭文、罗志军将工程发包给没有任何资质的被告张孝平个人，应当承担连带赔偿责任。经原告多次与被告协商，被告均以各种理由拖延，为维护原告的合法权益。特诉至贵院，请贵院依法支持原告的诉讼请求。被告张孝平辩称：1、答辩人不是被答辩人的雇主，双方不成立雇佣关系，被答辩人主张受答辩人雇请与事实不符。答辩人以包工不包料方式从房东彭文、罗志军两人处承包房屋施工后，将部分附属工程分包给其他几个施工人，木工以80元／平方包给石军，钢筋工以40元／平方包给符明安，被答辩人承包了其中外墙面粉刷的工程，被答辩人系上述工程的分包方，即实际施工人。被答辩人作为实际施工人，在施工过程中，应当自己注意安全，对自身安全负责。2、答辩人与被答辩人不构成提供劳务关系，要求答辩人承担赔偿责任没有法律依据。答辩人与被答辩人系工程分包关系，答辩人只在欠付被答辩人工程款范围内承担责任，对被答辩人雇请的工人以及被答辩人在施工中所受的伤害，不承担责任。被答辩人要求答辩人承担其所受伤害的赔偿责任，既无事实依据，亦无法律依据，请法院驳回被答辩人的诉讼请求。3、擎天司法鉴定机构出具的鉴定意见不能作为本案证据使用。被答辩人所受的损伤属于普通的人身损害，不是工伤，提出的诉讼请求也是按人身损害主张。4、被答辩人主张的各项费用过高，残疾赔偿金及被抚养人生活费依法应当不支持。5、被答辩人未遵守安全规则，在龙门吊运料时，未注意安全，导致其摔伤，被答辩人对自身所受的伤害具有过错，应当自行承担部分责任。综上，答辩人不是被答辩人的雇主，双方不成立雇佣关系，答辩人对被答辩人所受的伤害，依法不应赔偿。被告彭文辩称：1、答辩人作为私房修建房主之一，在整个修建私房过程中，与承包人张孝平属于承揽关系，并签有合同。2、原告唐伏奇是张孝平请来的施工工人，他们属于雇佣关系。唐伏奇作为成年人，他在受雇前理应查验聘请人张孝平的包工资质；作为有经验的施工员，他应具备有预见性地判断在施工过程中的各种安全隐患，避免造成自身意外伤害的能力。3、答辩人不认同原告唐伏奇单方面做出的伤残司法鉴定的执行标准和鉴定结果。已向法院申请重新进行伤残司法鉴定。4、原告主张的各项费用标准过高，应在双方确定的伤残鉴定结论基础上，结合实际情况重新核定计算。被告罗志军的答辩意见与被告彭文一致。被告中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司辩称：保险公司在保险范围内承担责任。保险公司只承担医疗费，且是限额的。残疾赔偿金保险为50万元，根据原告伤情，保险公司定额赔偿2.5万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告为其诉请，提交如下证据：1、身份证复印件，拟证明原告主体资格。当事人没有异议，予以采纳。2、身份证及户口本、泸溪县白羊溪乡排口村民委员会证明及常住人口登记卡，拟证明原告家庭人口情况。当事人没有异议，予以采纳。3、方某、张某1证明及身份证复印件、私房修建承包合同和附加合同、受伤地点照片，拟证明原告为被告提供劳务过程中受伤，且被告未尽到安全防护的责任。本院认为，证人应当出庭作证，对证人方某和张某1的证言不予采纳、照片的真实性当事人没有异议，予以采纳、私房修建承包合同和附加合同，当事人没有异议，予以采纳。4、出院记录、诊断证明书，拟证明原告受伤的情况。当事人没有异议，予以采纳。5、收据及发票，拟证明原告出院后复查的费用。当事人没有异议，予以采纳。被告彭文、罗志军为其抗辩，提交如下证据：1、私房修建承包合同、附加合同、保险单，拟证明建房施工有合同和保险双保障，合同用以约定所有施工人员的安排及安全事项均由工程承包人自行负责。当事人对真实性没有异议，本院对真实性予以采纳。2、微信聊天记录，拟证明施工过程中就安全问题的提醒和督促。本院认为，该证据符合证据的“三性”，予以采纳。被告张孝平为其抗辩，提交如下证据：1、湘西州医院医疗票据，拟证明原告治疗期间，张孝平垫付了医疗费用14，780元。本院认为，当事人没有异议，予以采纳。2、图纸，拟证明原告受伤是因房主把图纸修改了，且原告受伤也是修改后从九楼楼口摔下的。本院认为，当事人对真实性没有异议，本院对真实性予以采纳。3、施工现场照片，拟证明事发现场危险性较低，无须在作业面粘贴警示标志，原告稍微注意不会受伤。当事人对真实性没有异议，本院对真实性予以采纳。4、证人张某2、张某3的证言。本院认为，证人陈述的事实为听说，属传来证据，没有其他证据佐证，且证人与被告张孝平有利害关系，不具有真实性，不予采纳。被告中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司为其抗辩，提交如下证据：投保单及保险条款，拟证明保险公司赔付相关内容。当事人均无异议，本院予以采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月24日，被告彭文、罗志军与被告张孝平签订《私房修建承包合同》，主要约定被告彭文、罗志军在吉首市乾州新区，将工程发包给被告张孝平修建。2019年3月30日，双方签订了《私房修建承包合同附加合同》。被告张孝平承揽了该工程后，雇请了原告进行外墙面粉刷。2019年8月20日，原告在作业过程中，不慎从楼层之间跌落受伤。当日，原告被送入湘西自治州人民医院治疗，9月13日出院，共计住院治疗24天。被告张孝平垫付了住院治疗期间的医药费14780元。原告出院后，花费复查费用647.6元。原告已婚，与妻子生育两女，即唐艺鸣（2011年9月1日出生）、唐艺萱（2015年12月2日出生）。原告父亲唐元孝（1953年2月7日出生）、母亲向秋菊（1958年5月20日出生）。原告有一姐唐荣书（身份证号:4331221981××××××××）。本院依据被告彭文、罗志军的申请，组织当事人对原告的伤情重新选择了鉴定机构，重新进行了司法鉴定。2020年5月15日，湘西州龙腾司法鉴定中心做出《司法鉴定意见书》，评定原告因骨盆骨折畸形愈合，构成十级伤残。其误工期为150日，护理期为60日，营养期为90日。本院认为，本案的焦点是各被告是否应当承担民事赔偿责任。关于民事赔偿责任的确定。一、依据《村庄和集镇规划建设管理条例》第21条和第23条、原建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第3条第1款规定，居民自建两层以上房屋的，不属自建低层住宅的建筑活动，应受我国建筑法的调整，建设单位应当具有相关从业资质。被告彭文、罗志军将修建九层私房的工程发包给没有从业资质的被告张孝平，属违法发包，具有过错，应当承担民事赔偿责任。二、被告张孝平抗辩与原告是承揽合同关系，但没有提交充分的证据加以证明，应当承担举证不能的不利后果。原告在给被告张孝平提供劳务的过程中遭受损害，被告张孝平对施工现场没有采取足够的安全防范措施，具有过错，应当承担民事赔偿责任。三、原告作为完全民事行为能力人，在作业过程中未尽足够安全注意义务，自身也具有过错，应当承担一定的民事责任。四、原告户籍为农村户口，主张按城镇居民标准进行赔偿。但原告未提交符合按城镇居民标准进行赔偿的证据，应当承担举证不能的不利后果。本院确定按农村居民标准计算原告的经济损失。五、被告彭文、罗志军判决前申请撤回了追加中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司为被告的申请，符合法律规定，予以准许。综合审核本案，本院确定由原告自行承担30%的责任，被告彭文、罗志军承担30%的责任，被告张孝平承担40%的责任。关于原告经济损失的确定。1、残疾赔偿金，按照本院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算，即15，395元×20年×0.1=30，790元；2、误工费，参照本院所在地相同行业上一年度职工的平均工资计算，即53，886元÷365天×150天=22，144.93元；3、护理费，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，即150元×60天=9，000元；4、营养费，参照鉴定机构的意见确定，即30元×90天=2，700元；5、住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即100元×24天=2，400元；6、被抚养人生活费，按照本院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准计算，即唐艺萱4周岁，13，969元×14岁×0.1÷2=9778.3元、唐艺鸣8周岁，13，969元×10岁×0.1÷2=6，984.5元、唐元孝67周岁，13，969元×13岁（20年-7年）×0.1÷2=9，079.85元、向秋菊62周岁，13，969元×18岁（20年-2年）×0.1÷2=12，572.1元，以上共计38，414.75元；7、鉴定费，凭票确定为1，500元；8、医药费，凭票确定为原告自行支出的647.6元和被告张孝平垫付的14，780元，共计15，427.6元；9、交通费和住宿费，原告没有提交证据证明实际发生，不予支持；10、精神损害抚慰金，原告没有提交精神受到严重损害的证据加以证明，不予支持。综上，原告的经济损失为残疾赔偿金30，790元、误工费22，144.93元、护理费9，000元、营养费2，700元、住院伙食补助费2，400元、被抚养人生活费38，414.75元、鉴定费1，500元、医药费15，427.6元，共计122，377.28元。由原告自行承担36，713.18元、被告彭文、罗志军承担36，713.18元、被告张孝平承担48，950.92元。被告张孝平应当承担的48，950.92元，抵减已经垫付的14，780元，实际应当承担34，170.92元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，判决如下：一、被告张孝平赔偿原告唐伏奇各项经济损失34，170.92元。二、被告彭文、罗志军赔偿原告唐伏奇各项经济损失36，713.18元。上述款项，限被告彭文、罗志军、张孝平在本判决生效之日起七日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1，261元，减半收取630.5元，由被告彭文和罗志军负担315元、被告张孝平负担315.5元。如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 员  麻 阳二〇二〇年七月二十日代理书记员  龚利春附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。