内蒙古自治区兴安盟中级人民法院民事判决书（2020）内22民终986号上诉人（原审被告）：闫某，住内蒙古自治区兴安盟突泉县。上诉人（原审被告）：刘某，住内蒙古自治区兴安盟突泉县。委托诉讼代理人：赫某，突泉县法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈某，住内蒙古自治区兴安盟突泉县。委托诉讼代理人：李某，内蒙古华泉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高某，住内蒙古自治区兴安盟突泉县。委托诉讼代理人：孙某，吉林飞达律师事务所律师。上诉人闫某、刘某因与被上诉人陈某、高某民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区突泉县人民法院（2019）内2224民初2718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人闫某、上诉人刘某的委托诉讼代理人赫某、被上诉人陈某的委托诉讼代理人李某、被上诉人高某的委托诉讼代理人孙某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闫某、刘某上诉请求：撤销一审判决，改判驳回陈某的诉讼请求。事实和理由：本案属于自然人之间借款，借款合同自贷款人提供借款时生效。陈某、高某均称陈某通过工商银行转给高某370000元，未实际交付闫某、刘某，所以借款合同未成立。陈某对款项交付的陈述，一审第一次时称现金交付，第二次庭审称通过工商银行给付高某，第三次庭审称现金交付，三次陈述内容矛盾，法院应对其主张的事实不予认定。一审法院在认定事实不清基础上，适用法律不准确。陈某辩称，同意一审判决。闫某、刘某出具借据并提供房屋抵押担保，且曾偿还借款，依常理，如果未收到借款不可能偿还。高某辩称，闫某、刘某上诉理由缺乏事实和证据依据，不符合逻辑和常理。陈某向一审法院起诉请求：1.判令闫某、刘某共同偿还借款本金380000元，并从2019年4月23日起按月息利率2%计算利息至本息清偿完毕之日止；2.陈某对闫某、刘某抵押的坐落于突泉县团结居委会1区13段165-8幢房屋（房屋所有权证号：158021500982）经法院评估拍卖后价款享有优先受偿权。一审法院认定事实：闫某、刘某系夫妻关系。2017年4月11日，闫某、刘某向陈某借款，双方签订了借款合同一份，闫某、刘某为陈某出具借条一枚，约定借款金额500000元，借款期限八个月，即2017年4月11日起至2017年12月11日止，闫某、刘某以共同共有内蒙古自治区××县段165-8幢房屋（房屋所有权证号：158021500982）为该笔借款提供抵押担保，双方又签订了内蒙古自治区房地产抵押合同，并办理了抵押登记。口头约定月息利率2%，并按照借款期限在借款本金中进行了扣除，本应扣除80000元，由于计算错误，只扣除了60000元，实际支付借款金额为440000元。2018年9月10日，闫某、刘某偿还借款20000元。2019年4月23日，闫某、刘某指示购房人王丽将购房款260000元转账至陈某突泉镇信用社账户中，用于偿还借款。一审法院认为，民间借贷是自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本案中，闫某、刘某在陈某处借款500000元，口头约定月息2%，支付借款时预先在本金中按照借款期限扣除了利息，本应扣除80000元，由于计算错误，只扣除60000元，实际支付借款本金440000元。闫某、刘某以未收到借款为由提出抗辩，但陈某提交的2019年3月11日其与闫某、刘某、高某谈话录音结合闫某、刘某提交的收到条，能够证实闫某、刘某分别于2018年9月10日、2019年4月23日两次对该笔借款进行了偿还。未收到借款而进行清偿行为，与事实相悖。因此，能够认定闫某、刘某已经实际收到借款本金440000元，该借款合同已经实际履行，借贷关系依法成立，合法有效。现履行期限已经届满，闫某、刘某未履行偿还借款本息义务已经构成违约，应承担继续履行的违约责任。按照借款本金440000元、月息利率2%计算，至2018年9月10日，共产生利息149600元。按照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”闫某、刘某于当日偿还的20000元，应当优先抵充利息。故至2018年9月10日，剩余借款本金440000元、利息129600元。从2018年9月11日起至2019年4月23日止，又产生利息65413元，加上尚欠的利息129600元，合计利息195013元。2019年4月23日，闫某、刘某偿还的260000元，应当优先抵充借款利息195013元，剩余64987元抵充借款本金。故至2019年4月23日，剩余借款本金为375013元，2019年4月23日前的利息已经全部清偿完毕。陈某主张由闫某、刘某共同偿还借款本金380000元，并从2019年4月23日起按照月息利率2%计算利息有误，应当调整为由闫某、刘某共同偿还借款本金375013元，并从2019年4月24日起按照月息利率2%计算利息。闫某、刘某以共同共有的内蒙古自治区××县段165-8幢房屋（房屋所有权证号：158021500982）为该笔借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。当债务人闫某、刘某不履行债务时，债权人陈某有权以该房屋折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。关于闫某、刘某主张高某为实际借款人的抗辩，其提供的两段与高某通话录音不足以证明高某为实际借款人，闫某、刘某又未能提供其他证据加以佐证，该抗辩不能成立。综上所述，对陈某诉讼请求中的合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十八条、第三十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、闫某、刘某共同偿还陈某借款本金375013元，并给付从2019年4月24日起至借款全部偿还完毕之日止按照月息利率2%计算的利息；（此款本息于判决生效后十日内日履行完毕）二、陈某对闫某、刘某共同共有内蒙古自治区××县段165-8幢房屋（房屋所有权证号：158021500982）折价、拍卖、变卖的价款在抵押担保范围内享有优先受偿权；三、高某在本案中不承担责任；四、驳回陈某的其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明事实正确，本院予以确认。本院认为，闫某、刘某主张其出具借据后陈某并未向其交付借据中借款，其不应承担还款责任。但未依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条：“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”规定对此作出合理说明，且其抗辩因听信高某所称高某已收到借款并负责偿还而未抽回借据的主张，也与其在与陈某、高某谈话录音中认可向陈某借款的陈述矛盾，故一审法院根据闫某、刘某为陈某出具借据并办理房屋抵押，且曾向陈某还款及持有陈某出具的还款收到条等事实，综合认定涉案借款系其向陈某所借，并判决其对该借款承担还款责任正确。综上所述，闫某、刘某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7000元，由闫某、刘某负担。本判决为终审判决。审判长 云 峰审判员 高铁英审判员 苗世英 二〇二〇年七月二十八日（法官助理 唐诗雨书记员 李国策