湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1002民初2449号 原告：许永华，男，1975年3月19日出生，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县。 委托诉讼代理人：刘优，湖南星河律师事务所律师。 被告：黄章涛，男，1982年11月24日出生，汉族，湖南省宜章县人，个体工商户，住湖南省宜章县。 委托诉讼代理人：黄博，湖南郴华律师事务所律师。 第三人：上海正新食品集团有限公司，住所地上海市松江区小昆山镇汤村村618号1幢103、2幢101。 法定代表人：夏春雷，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张武华，湖南福城律师事务所律师。 第三人：郴州市经济开发区小芸小吃店，经营场所湖南省郴州市经济开发区青年大道南侧汇龙万宝国际城地块1地块107号。 经营者：赵从付。 原告许永华与被告黄章涛、第三人上海正新食品集团有限公司（以下简称上海正新公司）、第三人郴州市经济开发区小芸小吃店（以下简称小芸小吃店）合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许永华及其委托诉讼代理人刘优、被告黄章涛及其委托诉讼代理人黄博、第三人上海正新公司的委托诉讼代理人张武华到庭参加诉讼。第三人小芸小吃店经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许永华请求本院判令：1、立即解除原、被告于2019年11月13日签订的经营权转让协议，被告退还原告原告加盟转让费和设备款53800元。2、被告赔偿原告损失费用178413.8元。3、诉讼费由被告承担。 被告黄章涛的答辩要点：一、本案涉及的转让协议中的补充协议一、二项属于原告后续添加，被告不予认可。二、即便该补充一、二合法有效，也仅仅是约定被告本人不能在500米内开店，实际情况被告确实未在500米内开店，不存在违约情形。三、原告要求的损失费用不合理，该费用属于原告本人经营不善所致，不应由被告承担责任。四、本案诉讼费用由原告承担。 第三人上海正新公司的陈述要点：一、原告许永华诉称其“花费大量资金按照第三人的要求装修店面”与事实不符。第三人上海正新公司一直是与被告联系，从未与原告联系，根本不存在原告按照第三人上海正新公司的要求装修店面的情况。二、被告黄章涛未经过第三人上海正新公司的同意私自与原告签订转让协议，对第三人上海正新公司不发生法律效力。被告黄章涛与原告许永华签订转让协议是原、被告之间的交易，被告黄章涛未将该事实告知第三人上海正新公司，更未取得第三人上海正新公司的书面同意。根据法律规定及合同约定，被告黄章涛与原告所签订的转让协议，对上海正新公司不发生法律效力。三、第三人上海正新公司许可开设小芸小吃店符合合同约定。第三人上海正新公司与被告约定“在不同商圈并在距离现有正新加盟店步行路径500米内，甲方同意现有加盟商优先开店”，该约定表明，被告在该范围内享有的是优先权而非独占权。且第三人上海正新公司在开设小芸小吃店之前征求了被告的意见，在取得被告同意后，第三人上海正新公司才许可开设了小芸小吃店。综上，上海正新公司在本案中没有任何违约行为，不应承担本案的任何法律责任。上海正新公司与原告之间没有任何法律关系，不应当承担法律责任。 第三人小芸小吃店未到庭，未予陈述。亦未举证。 查明的事实 根据原、被告及第三人的诉辩主张及举证、质证情况，结合庭审中当事人陈述，本院确认如下案件事实： 一、上海正新公司是一家经营食品销售、食品技术和信息技术领域内的技术开发、技术转让、技术咨询等业务的企业，经国家登记部门登记取得了《商业特许经营》。2018年5月22日，以上海正新公司为甲方（特许人）、黄章涛为乙方（被特许人）签订了《正新特许经营合同》，约定：“……第二条特许经营授权：甲方拥有“正新鸡排”系列物料及特许经营体系，依照本合同的约定，正式授予乙方在湖南省郴州市开设“正新鸡排”加盟店，从事甲方物料的经营。乙方未经许可不得在以上地点以外的任何地点擅自开设“正新鸡排”加盟店，从事甲方物料的经营。乙方如有违反，甲方将有权没收乙方交纳的保证金，解除本加盟合同，取消乙方的加盟资格，且甲方有权不予退还乙方已交纳的加盟费和管理费；甲方还有权要求乙方赔偿由此给甲方造成的经济损失。第三条期限：一、本合同期限为叁年，从2018年3月27日起至2021年3月26日。合同期满后，本合同自动解除。……四、保证金：乙方须在本合同签订之日起三日内支付人民币壹万元（ＲＭＢ10000）作为保证金，以确保本合同的完全正当履行。……第九条加盟店的场地租赁和装修：甲方根据本合同的规定进行目标市场的考察、协助乙方进行营业场地的选择及装修布置。乙方保证其加盟店在距离甲方现有正新门店步行路径500ｍ以外；否则，对于已经签署特许经营协议的，甲方有权终止本协议并取消乙方加盟资格，由此产生的责任由乙方全部承担。在不同商圈并在距离现有正新加盟店步行路径500米内，甲方同意现有加盟商优先开店，如若现有加盟商在门店开业后半年内未开店的，则甲方可以自行或者指定第三方开店。甲方对各加盟店的门店面积、门面宽度、内外部装修、冷藏柜陈列、广告灯箱的设置进行统一设计并规定在《特许经营手册》中，乙方应根据《特许经营手册》进行装修。……第十七条加盟店的提供和配送：甲方指定特约供应商向乙方加盟店销售和配送物料；就物料提供、配送和销售事宜，由乙方与特约供应商签署《物料供应框架协议》进行约定，乙方应当向特约供应商支付物料采购货款、运输费等，特约供应商向乙方配送货物。……第七部分加盟店的统一运营：……第三十二条乙方在加盟店的运营过程中，须严格遵守本合同和《特许经营手册》的规定，未经甲方许可，不得作任何变更，双方另有约定的除外。……第三十六条如因环境变化或加盟店店址使用权的变化需要变更加盟店店址的，乙方应向甲方提出变更店址申请。甲方允许变更加盟店店址的，乙方应当自甲方指定日起停止原地安置的一切经营活动，拆除原店址所有标志、标识，并办理相关工商变更登记手续。甲方允许甲方变更加盟店店址的，原合同继续有效。……第十部分合同的变更和解除第四十三条：在本合同有效期内，甲方可将本合同项下的全部或部分权利、义务转让给第三方，但应书面通知乙方，且应保证第三方无条件接受并承诺继续履行本合同项下的所有条款。第四十四条乙方经甲方事先书面同意，可将本合同项下的全部或部分权利、义务转让给第三方，但应保证第三方无条件接受并承诺继续履行本合同项下的条款。在转让之日起三年内，双方须遵守本合同关于商业秘密保护的约定。合同更名为第三方等发生由第三方承继乙方加盟商资格情形的，第三方需要向甲方另行交纳服务费用9000元。未经甲方同意，乙方将加盟店交由他人接管或者盘给第三方的，甲方可在保证金里扣除5000元的罚款，并有权向后续经营者收取服务费9000元。……”后黄章涛在郴州市开设了“正新鸡排”加盟店。因客流量较少等因素，2019年11月8日，黄章涛向上海正新公司申请变更加盟店店址，拟将现燕泉路店“正新鸡排”店址变更至“郴州市万宝国际城Ｂ1栋111号”，获得上海正新公司同意。 二、2019年11月13日，黄章涛在未经上海正新公司同意的情况下，与许永华签订《协议》一份，约定：“本人黄章涛现将燕泉店正新鸡排的经营权和约定的相关操作设备以53800元（伍万叁仟捌佰元）价格转让给许永华，在开业前会把正新食品的操作流程、工序、报账等相关事情教会许永华，后期一定会按照正新鸡排公司规章制度和政策进行合法经营，如有违背，后果自负。双方合法、合规进行经营权转让。备注：黄章涛无条件配合许永华后期退回正新鸡排公司1万元保证金。补充一：黄章涛燕泉店迁址到青年大道南侧（万宝国际城），经营权转让给许永华经营，签订协议后甲方（黄章涛）不能（以）任何形式迁址或开新店在500米内，如甲方违背协议，乙方有权追究所有损失及其他费用。二、乙方在经营期间所有经营权共同维护处理有关正新公司的对接。”协议签订后，许永华向黄章涛支付了转让费及操作设备款共计53800元、招牌广告费3109元、管理费10800元。同时期，许永华租赁门面、装修店铺，着手准备地处青年大道南侧万宝国际城的“正新鸡排”店面的经营。2019年12月16日，黄章涛向上海正新公司出具了“证明”，载明：“本人黄章涛，身份证4310221982××××××××。正新鸡排燕泉店加盟商。本人同意公司在燕泉店500米内开一家正新鸡排店。”2019年12月17日，许永华在青年大道南侧万宝国际城“正新鸡排”店（万宝店）正式开张营业。许永华经营的“正新鸡排”店从原店址郴州市搬迁至郴州市万宝国际城Ｂ1栋111号后，仍称“燕泉店”。该店后续日常经营所需货物，均由许永华以黄章涛名义经上海正新公司的供货Ａｐｐ向上海正新公司采购。2020年4月16日，赵从付在位于郴州市经济开发区小芸小吃店，并与上海正新公司签订《特许经营合同》取得了“正新鸡排”品牌的特许经营许可。该店与许永华开设的“正新鸡排”店相距210米。许永华认为小芸小吃店严重影响了其正新鸡排店的经营，遂将店铺转让出去后，于2020年5月25日向本院起诉。 判决的理由与结果 本院认为，本案系合同纠纷。依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，合同当事人应当按照约定履行自己的义务。根据《商业特许经营管理条例》第十八条规定：“未经特许人同意，被特许人不得向他人转让特许经营权”，本案中，被告黄章涛与第三人上海正新公司在《正新特许经营合同》中约定“乙方经甲方事先书面同意，可将本合同项下的全部或部分权利、义务转让给第三方”，该合同被特许人黄章涛将其特许经营的店铺转让给合同之外的许永华经营并未获得特许人上海正新公司的书面同意，事后也未得到上海正新公司的追认。另被告黄章涛与原告许永华签订《协议》，约定“黄章涛燕泉店迁址到青年大道南侧（万宝国际城），经营权转让给许永华经营，签订协议后甲方（黄章涛）不能（以）任何形式迁址或开新店在500米内，如甲方违背协议，乙方有权追究所有损失及其他费用”。第三人上海正新公司在征得被告黄章涛同意的情况下，于2020年4月16日授权第三人小芸小吃店在原告许永华于郴州市万宝国际城Ｂ1栋111号开设的“正新鸡排”店相距210米的万宝国际城地块1地块107号开设一家名为“郴州市经济开发区小芸小吃店”的正新鸡排直营店，直接影响了原告许永华的特许经营。被告黄章涛严重违约，原告许永华诉请要求解除其与被告黄章涛于2019年11月13日签订的经营权转让《协议》，并退还转让费及操作设备款53800元，符合法律规定，本院依法予以支持。原告许永华诉请被告黄章涛赔偿其损失178413.8元，因未提供正式发票等证据充分证明其损失，且原告许永华现已经营数月后将该店铺转让给他人，本院亦无法确认该损失，对原告许永华的该项诉请依法予以驳回。诉讼中，被告黄章涛抗辩称，其与原告许永华签订的《协议》中补充协议一、二项系原告许永华自行后续添加的，被告黄章涛未举证证明系原告许永华添加，且被告黄章涛与第三人上海正新公司签订的《正新特许经营合同》有该内容约定，故对被告黄章涛的该项抗辩依法予以驳回。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《商业特许经营管理条例》第十八条之规定，判决如下： 一、解除原告许永华与被告黄章涛于2019年11月13日签订的《协议》； 二、被告黄章涛于本判决生效之日起十日内返还原告许永华转让费及操作设备款53800元； 二、驳回原告许永华的其他诉讼请求。 如果被告黄章涛未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取2392元，由原告许永华负担1837元，被告黄章涛负担555元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  陈建国 二〇二〇年七月二十一日 法官助理袁文舟 书记员李晴 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法>的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《商业特许经营管理条例》 第十八条未经特许人同意，被特许人不得向他人转让特许经营权。 被特许人不得向他人泄露或者允许他人使用其所掌握的特许人的商业秘密。