浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0327民初10854号原告：林月东，男，1959年12月10日出生，汉族，住苍南县。委托诉讼代理人：王青尚，浙江塘河律师事务所律师。被告：温州恒基建设工程有限公司，住所地苍南县灵溪镇工业园区银杏路666号四楼，统一社会信用代码91330327565876333F。法定代表人：颜育义（曾用名颜缺义）。被告：苍南县恒基混凝土有限公司，住所地苍南县灵溪镇塘河路118号，统一社会信用代码91330327MA2CNAKNX5。法定代表人：庄秋桂。委托诉讼代理人：赖鹤山，北京大成（温州）律师事务所律师。原告林月东与被告温州恒基建设工程有限公司（以下简称恒基建设公司）、苍南县恒基混凝土有限公司（以下简称恒基混凝土公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年12月11日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月23日公开开庭进行了审理。原告林月东的诉讼代理人王青尚、被告恒基混凝土公司的诉讼代理人赖鹤山到庭参加诉讼，被告恒基建设公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。林月东向本院提出诉讼请求：1.判令被告恒基建设公司偿还原告林月东借款200万元及利息（以200万元为基数，按月利率2%，自2018年12月29日起计算至实际偿还之日止）；2.判令被告恒基混凝土公司对上述借款及利息承担连带偿还责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2018年12月27日和12月28日，被告恒基建设公司因缺少资金周转，分两次共向原告借款200万元。之后，原告按照被告要求，将款项汇入被告公司指定的银行账号，被告向原告出具了借条，约定利息为月利2%；同时，被告恒基混凝土公司对该借款提供担保，并且约定在六个月内归还。但是，被告对于上述借款，没有按照约定的时间予以偿还。恒基建设公司未作答辩。恒基混凝土公司答辩称：1.两份《借条》上“担保公司：苍南县恒基混凝土有限公司”文字虽加盖其公司印章，但2018年4月11日《苍南县恒基混凝土有限公司章程》第十四条规定“公司向其他企业投资、向银行借款、为他人提供担保或购买土地器械必须全体股东同意通过。”原告没有证据证明涉案担保已经其全体股东同意，涉案担保不是其真实意思表示。同时，本案担保也不存在无须机关决议的例外情况，故本案担保无效，其不应对本案承担保证责任。2.即使担保有效，原告主张也存在不符合法律规定情形。2018年12月27日《借条》载明的借款数额为100万元，但原告当天仅转账50万元，其银行账户余额尚有1066459.87元，这明显不符合常理。因此，该借条实际交付借款金额应认定为50万元。2018年12月28日《借条》载明的借款数额为100万元，其中“同意扣回上次借款陆拾万元正及利息贰万捌仟元整”文字，系他人事后添加，且该笔借款存在以新贷偿还旧贷情形，且保证人根本不知道该事实。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条规定：“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任”，因此，该笔借款的担保人不应就此承担民事责任。3.根据2020年7月22日《最高人民法院关于为新时代加快完善社会主义市场经济体制提供司法服务和保障的意见》规定，现在已经对高利率进行了调整。本案约定利息2%，应该予以扣减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了庭审质证，被告恒基建设公司未到庭应诉视为放弃质证权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的两份借条，恒基建设公司在借款人一栏加盖公司印章，并有其法定代表人颜育义签字捺印，恒基混凝土公司在担保公司一栏加盖公司印章，并有公司工作人员颜育情签字，故对其真实性予以确认，至于担保是否恒基混凝土公司真实意思表示，担保合同是否有效将在下文中具体阐述。2.原告提交的银行交易记录，经与银行加盖印章的业务凭证核对一致，对其真实性予以确认。3.原告提交的2018年10月17日60万元借款的借条复印件及银行交易记录，经与银行加盖印章的业务凭证核对一致，且银行业务凭证上备注“颜缺义借款同意汇入此账号”内容，故本院对其真实性予以确认。4.被告恒基混凝土公司提交的其公司章程，对其真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月27日，恒基建设公司向林月东借款100万元，约定月利率2%，6个月内归还。林月东于当天向恒基建设公司指定账户汇入50万元，于次日再汇50万元。为此，恒基建设公司法定代表人颜育义向林月东出具借条一份，载明“颜缺义今向林月东借款现金人民币壹佰万元整，利息按月利2%计算，六个月内归还。”颜育义在借款人一栏签字、捺印并加盖恒基建设公司印章，恒基混凝土公司在担保公司一栏加盖公司印章并由其工作人员颜育情签字。该借条尾部另载明“请将借款转入梁永飘账号**3705苍南农商银行环城支行”内容，并由颜育义签字并加盖恒基建设公司印章。2018年12月28日，恒基建设公司再次向林月东借款100万元，约定月利率2%，6个月内归还。林月东于当天向恒基建设公司指定账户汇入372000元，另628000元双方协商确定以恒基建设公司所欠林月东借款60万元及利息28000元抵扣。为此，颜育义向林月东出具借条一份，载明“颜缺义今向林月东借款现金人民币壹佰万元整，利息按月利2%计算，六个月内归还。”颜育义在借款人一栏签字、捺印并加盖恒基建设公司印章，恒基混凝土公司在担保公司一栏加盖公司印章并由颜育情签字。该借条尾部另载明“请转入梁永飘账号**3705农商行”内容，并由颜育义签字、捺印，及“同意扣回上次借款陆拾万元整及利息贰万捌仟元整”内容，并由颜育义签字并加盖恒基建设公司印章。借款期限届满后未偿还，林月东经催讨未果，故诉至本院。另查明：1.颜育义，曾用名颜缺义，与案外人颜育情系同胞兄弟关系，恒基混凝土公司法定代表人庄秋桂与颜育情系夫妻关系。2.恒基混凝土公司由4个股东组成，其中庄秋桂占股14%、颜育情占股54%、李洪亮占股22%、池美玲占股10%。3.2018年4月11日恒基混凝土公司章程第十四条约定：“公司向其他企业投资、向银行借款、为他人提供担保或购买土地器械必须经全体股东同意通过”内容。本院认为：恒基建设公司向林月东借款计200万元，有借条及银行转账凭证为凭，事实清楚，应予认定。恒基混凝土公司辩称借款金额不足200万元，与事实不符，本院不予采纳。借款期限届满后，恒基建设公司未履行还本付息义务，现原告要求其偿还借款200万元并按约定月利率2%支付利息，理由正当，于法有据，应予支持。恒基混凝土公司作为担保人在借条上加盖印章，但未约定保证方式，依法应承担连带责任保证。虽然恒基混凝土公司章程约定公司向他人提供担保必须经全体股东同意通过，但基于该担保经手人颜育情与该公司法定代表人庄秋桂系夫妻关系，两人占公司股份合计68%，属已超过持有公司三分之二以上有表决权的股东的情形，且加盖公司印章，因此，该担保即使没有股东会决议，也应认定为公司的真实意思表示。故恒基混凝土公司辩称该担保无效，其不应承担保证责任，本院不予采纳。恒基混凝土公司辩称本案存在以新贷偿还旧贷情形，其不应承担保证责任，缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、温州恒基建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿还林月东借款200万元及利息（以200万元为基数，按月利率2%，从2018年12月29日起计算至实际履行完毕之日止）；二、苍南县恒基混凝土有限公司对温州恒基建设工程有限公司的上述债务承担连带偿还责任；其在承担保证责任后，有权向温州恒基建设工程有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23600元，由温州恒基建设工程有限公司、苍南县恒基混凝土有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。[在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费23600元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理]。审 判 长  李正中人民陪审员  李发奖人民陪审员  董大潘二〇二〇年七月三十一日书 记 员  黄苗苗?相关法律条文链接：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。·??8?··??9?·