江苏省徐州市鼓楼区人民法院民 事 裁 定 书(2020)苏0302民初2277号原告：徐州绿城建筑科技有限公司，住所地江苏省徐州市新城区中茵龙湖国际家苑103号楼1单元101室。法定代表人：王兴运，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑友亮，江苏青创律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈久贵，江苏青创律师事务所实习律师。被告：江苏省建筑工程集团有限公司，住所地南京市建邺区云龙住所地南京市建邺区云龙山路99号。法定代表人：陈正华，该公司董事长。委托诉讼代理人：李淑梅，女，1980年12月27日出生，该公司职工，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人：赵玉娇，江苏逸诚律师事务所律师。原告徐州绿城建筑科技有限公司与被告江苏省建筑工程集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月1日受理后，依法由审判员张向阳独任审判，于2020年7月1日公开开庭进行了审理。原告徐州绿城建筑科技有限公司及委托诉讼代理人郑友亮，被告江苏省建筑工程集团有限公司委托诉讼代理人李淑梅、赵玉娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐州绿城建筑科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款7400448元，支付工程款利息损失182万元；2、本案保全费、诉讼费等费用由被告承担。事实及理由:2015年8月17日，原被告签订《建筑工程专业分包合同》（真石漆、岩棉保温、外墙涂料专业分包），合同对承包内容、承包方式、技术指标及质量要求、合同金额、结算方式、安全与施工、违约责任等做出了约定。其中付款方式为（1）工程竣工验收合格后，甲方14日内付至结算总价的95%；（2）甲方与建设单位竣工结算完成后30日内付至结算总价的95%；剩余5%作为工程质量保修金；（3）工程竣工验收交付建设单位后使用至贰年，本专业分包工程无质量问题，甲方支付剩余总额的5%质量保证金。合同签订后，原告依据约定及甲方的管理调度和工程实际进展状况完成约定工程及工程增项，其中真石漆9262.82平方、乳胶漆20468.67平方、30岩棉5168.83平方、73岩棉4353.74平方、75岩棉7874平方、77岩棉9482.4平方、80岩棉1460.89平方95岩棉1112.97平方、玻璃雨棚197.6平方、楼梯踏步365平方，应结算支付工程款7400448元。2016年初，合同项下工程竣工验收并交付建设单位使用，依照合同的约定和施工的实际状况，被告应于2016年6月30日前支付至总价的95%计7030425元，至2018年6月30日前，被告应支付至总额的100%（含质量保证金），但被告无视合同约定，至今分文未付，经原告交涉一直未果。原告认为，原、被告间签订的合同合法有效，双方应该依照合同的约定善意完全适当的履行义务。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法公正裁判。被告江苏省建筑工程集团有限公司辩称，原告的起诉没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉请。原被告就物资市场项目共签订两份合同，且双方于2016年7月达成一致意见，对付款方式作出了新的约定，即绿城公司完成全部施工内容并竣工验收合格后，绿城公司将工程完整决算书交给省建公司，等省建公司与建设单位工程决算全部审核完全后，省建公司收到建设单位按照合同约定支付的工程结算款后7日内向绿城公司支付工程结算款（付至结算总价的95%，扣除已付款），剩余5%作为工程质量保修金。原告诉状中所提及的工程量与事实不符，并未经双方工程量结算认可，且根据原告在诉状中自认的工程量，按照双方的合同约定单价计算，也不可能是700余万元，明显与事实不符，且本案中被告已超额向原告支付工程款，并不存在欠款情况。原告根本不具备起诉的基础，属于恶意诉讼。原告在诉状中称，被告分文未付，明显与事实相悖，在被告举证时，被告会提供向原告付款的相关凭证，并由绿城公司出具的相应收据。根据双方的合同约定，原告应当向被告开具发票，但原告一直未予开具，如原告仍不向被告开具发票，被告将保留诉权，向原告提起主张。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2015年8月17日，被告江苏省建筑工程集团有限公司（即合同中的甲方）与原告徐州绿城建筑科技有限公司（即合同中的乙方）签订建筑工程专业分包合同（真石漆、岩棉保温、外墙涂料专业分包）约定：该工程名称为徐州区域生产资料市场（原木料市场地块）工程二标段北市场部分，工程地址为下淀路170号（原徐州市木材市场），承包内容为外墙真石漆、岩棉保温、外墙涂料工程材料供应及施工，承包方式为包工包料，工程期限为2015年10月25日前完成合同内所有工程量，并具备验收条件，每拖延一天对乙方按20000元/天进行罚款；除按照以上总工期目标执行外，甲方每周一下午5点召开一次项目例会，乙方负责人必须参加会议，并按照甲方周计划严格组织施工，周计划每拖延一天对乙方按1000元/天进行罚款，以上计划乙方必须严格按照执行，若不能按时完成，除给予乙方以上处罚外，另由于乙方不能按时完成导致甲方由此造成的进度滞后等产生的费用必须全额赔偿给甲方，并无条件接受100000元的罚款。合同金额约定：1#、3#—6#、12#—15#楼的真石漆价格为520000元，岩棉保温价格为1440000元，外墙涂料价格为440000元，玻璃雨棚价格为61600元，合计2461600元。20#—23#、28#—31#楼真石漆价格为120000元，岩棉保温价格为1360000元，外墙涂料价格为440000元，玻璃雨棚价格为61600元，合计1981600元。合同暂定总价为4443200.00元。结算方式按照实际施工面积结算。违约责任约定：甲乙双方应严格履行合同规定的各项条款，如合同任何一方违约，由违约方承担责任，并参照《合同法》等有关条款，承担违约金及赔偿经济损失。2015年4月24日，被告江苏省建筑工程集团有限公司（即合同中的甲方）与原告徐州绿城建筑科技有限公司（即合同中的乙方）签订建筑工程专业分包合同（外墙保温与装饰一体板专业分包石材部分）约定：工程名称：徐州区域生产资料市场（原木材市场地块）工程二标段北市场部分，工程地址：下淀路170号（原徐州市木材市场），承包内容：JNB外墙保温一体板系统材料供应及施工（石材部分），承包方式：包工包料，工程期限为合同签订后2日内乙方必须将审图中心审核的关于外墙一体板的相关变更交给甲方，每拖延一天对乙方按2000元/天进行罚款，乙方必须于合同签订后10日内完成样板（含建设方确认），每拖延一天对乙方按2000元/天进行罚款；乙方在接到甲方书面或短信进货后10日内必须送货到物资市场二标段项目工地甲方指定卸货位置，每拖延一天对乙方按2000元/天进行罚款（甲方每次要料数量不得超过20000m2；甲方提前10天以书面或短信方式通知乙方施工班组进场施工，乙方接到通知之日起10日内必须组织班组人员进行施工，每拖延一天对乙方按2000元/天进行罚款；每栋楼施工工期为35日历天，若10栋楼同时开工（不超过10栋楼，10栋楼以下一样），则总工期不变均为35日历天，每拖延一天对乙方按2000元/天进行罚款。除按照以上总工期目标执行外，甲方每周一下午5点召开一次项目例会，乙方负责人必须参加会议，并按照甲方周计划严格组织施工，周计划每拖延一天对乙方按1000元/天进行罚款。以上计划乙方必须严格按照执行，若不能按时完成，除给予乙方以上处罚外，另由于乙方不能按时完成导致甲方由此造成的进度滞后等产生的费用必须全额赔偿给甲方，并无条件接受100000元的罚款。合同金额约定：1#、3#—6#、12#—15#楼的石材保温一体板价格为1422000元，20#—23#、28#—31#楼石材保温一体板价格为1264000元，合同暂定总价为2686000元。结算方式按照实际铺贴面积结算。违约责任约定：甲乙双方应当严格履行合同规定的各项条款，如合同任何一方违约，由违约方承担责任，并参照《合同法》等有关条款，承担违约金及赔偿经济损失。由于乙方原因造成工期延误，乙方承担合同总价的万分之一的罚款。2015年6月28日，被告江苏省建筑工程集团有限公司（即合同中的甲方）与徐州联方建设工程有限公司（即合同中的乙方）签订建筑工程专业分包合同（外墙干挂石材及金属装饰板专业分包）约定：工程名称：徐州区域生产资料市场（原木材市场地块）工程二标段北市场部分，工程地址：下淀路170号（原徐州市木材市场），承包内容：外墙干挂石材及金属装饰板系统材料供应及外墙施工，承包方式：包工包料，工程期限：本工程3#-6#、12#-15#、20#-23#、28#-31#楼施工工期为2015年7月16日前完成合同内所有工程量，由具备验收条件，每拖延一天甲方将给予乙方2000元/天的处罚；1#楼自审图合格之日起30天内完成，每拖延一天甲方将给予乙方2000元/天的处罚。除按照以上总工期目标执行外，甲方每周一下午5点召开一次项目例会，乙方负责人必须参加会议（若乙方迟到罚款100元，不参加会议罚款200元），并按照甲方周计划严格组织施工，周计划每拖延一天对乙方按1000元/天进行罚款；以上计划乙方必须严格按照执行，若不能按时完成，除给予乙方以上处罚外，另由于乙方不能按时完成导致甲方由此造成的进度滞后等产生的费用必须全额赔偿给甲方，并无条件接受100000元的罚款。合同金额约定：1#、3#—6#、12#—15#楼的干挂石材价格为3139500元，金属装饰板价格为2395250元，合计5534750元。20#—23#、28#—31#楼干挂石材价格为1690500元，金属装饰板价格为1658250元，合计3348750元，合同暂定总价为8883500元。结算方式按照实际铺贴面积结算。违约责任约定：甲乙双方应当严格履行合同规定的各项条款，如合同任何一方违约，由违约方承担责任，并参照《合同法》等有关条款，承担违约金及赔偿经济损失。2016年7月14日，被告江苏省建筑工程集团有限公司（即合同中的甲方）与原告徐州绿城建筑科技有限公司（即合同中的乙方）签订建筑工程专业分包合同补充协议（外墙保温与装饰一体板专业分包）约定：合同金额、结算方式、付款方式第（三）条约定付款方式中第2条(5)改为：乙方完成全部施工内容并竣工验收合格后，乙方将工程完整决算书交于甲方，待甲方与建设单位工程结算全部审核完成后，甲方收到建设单位按照合同约定支付的工程结算款后7日内向乙方支付工程结算款（付至结算总价的95%，扣除已付款）剩余5%作为工程质量保修金。工程实际承包形式：本分包工程实际为建设单位（即徐州物资市场有限公司）分包工程，甲方仅收取相关配合费。另查明，2017年3月28日原告江苏省建筑工程集团有限公司与被告徐州物资市场有限公司建设工程施工合同纠纷一案，徐州市中级人民法院立案受理后，于2018年12月27日作出（2017）苏03民初65号民事判决书判决：被告徐州物资市场有限公司在本判决生效后十五日支付原告江苏省建筑工程集团有限公司工程款86335264.3元，被告徐州物资市场有限公司在本判决生效后十五日内支付原告江苏省建筑工程集团有限公司工程款利息：以13742734.6元为本金，自2015年12月13日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至该款实际支付之日止。因徐州物资市场有限公司不服徐州市中级人民法院作出的（2017）苏03民初65号民事判决书上诉于江苏省高级人民法院，江苏省高级人民法院于2019年4月28日，作出（2019）苏民终258号民事调解书双方达成以下协议：欠款金额：截至2019年2月28日，物资市场公司尚欠省建公司款项为：1.工程款86335264.3元、利息210万元；2.停工赔偿损失3786380元，合计人民币92221644.3元；3.工程总额2%的工程保修金人民币3820659元未付；4.除此以外，不再欠款。物资市场公司支付上述款项的时间和金额为：1.物资市场公司在取得徐州物资市场（B地块）1#楼、2#楼、3#楼任一幢楼的预售许可证后的次日起一个月内、两个月内、三个月内分别向省建公司各支付人民币1000万元，合计人民币3000万元；如果至2019年10月30日前物资市场公司仍未取得B地块任何一幢楼的房屋预售许可证，物资市场公司应分别在2019年10月31日前支付1000万元、2019年11月30日前支付1000万元、2019年12月30日前支付1000万元给省建公司，合计人民币3000万元；省建公司按期足额收到上述3000万元后的两日内，向法院申请解封总查封房屋套数的35%，解除涉案被保全所有银行账户的冻结；2.物资市场公司取得徐州物资市场（B地块）1#楼、2#楼、3#楼任一幢楼的预售许可证后满7个月或2020年5月30日前，以先到时间为准，再向省建公司支付人民币3000万元；省建公司按期足额收到此款后的两日内，再向法院申请解封总查封房屋套数的35%；3.物资市场公司取得徐州物资市场（B地块）1#楼、2#楼、3#楼任一幢楼的预售许可证后满12个月或2020年10月30日前，以先到时间为准，向省建公司支付人民币28435264.3元，省建公司收到此款后两日内向法院申请解封全部房产；4.物资市场公司于质保期结束即2020年12月底前将2%工程保修金人民币3820659元全部付清；5.物资市场公司欠付省建公司的误工损失费3786380元，冲抵该工程应扣减省建公司的审计费用278.74万元后，省建公司做部分让利，物资市场公司在2020年12月底给付省建公司78万元，本项结清。还查明，关于徐州区域生产资料市场（原木材市场地块）二标段北市场部分工程竣工结算的审核报告显示：送审工程结算造价为：268356101元，审定工程结算造价为193782973元，审减金额为74573128元，其中石材保温一体板实际施工量7520.79平，按原合同包死价约定，总工程款为2970712元；真石漆为11722.95平（其中原告施工7897.58平），外墙涂料（墙面乳胶漆+天棚乳胶漆）为21507.8平（其中原告施工19184.83平），岩棉保温（30后岩棉+73墙面岩棉保温板+77厚墙面岩棉保温板+75厚天棚岩棉保温板+80厚墙面岩棉保温板+95后天棚岩棉保温板）29459.87平，大理石踏步367.70平（其中原告施工152平），玻璃雨棚93.6平；3、对应合同约定价格计算，以上完成工程价款分别为真石漆631806.4元、岩棉保温4713579.2元、外墙涂料767393.2元、大理石踏步39520元、玻璃雨蓬72072元，总计6224370.8元。庭审中，原告主张被告已给付工程款5438772元，被告主张上述合同工程造价已给付至总工程款8954484元，付款义务已经超额，双方就已付工程款的数额及依据各执己见，经本院调解无效。本院认为：依法成立合同受法律保护。根据2016年7月14日，被告江苏省建筑工程集团有限公司（即合同中的甲方）与原告徐州绿城建筑科技有限公司（即合同中的乙方）签订建筑工程专业分包合同补充协议（外墙保温与装饰一体板专业分包）约定：付款方式中：“乙方完成全部施工内容并竣工验收合格后，乙方将工程完整决算书交于甲方，待甲方与建设单位工程结算全部审核完成后，并甲方收到建设单位按照合同约定支付的工程结算款后7日内向乙方支付工程结算款（付至结算总价的95%，扣除已付款）剩余5%作为工程质量保修金。”现双方提供证据均不能证明建设方将涉案工程已支付被告，本案中的原告主张的付款条件尚不成就。现涉案工程不具备结算条件情况下，原告要求被告结算工程款无事实及法律依据，因此原告的起诉暂不符合条件，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九之规定，裁定如下：驳回原告徐州绿城建筑科技有限公司的起诉。案件受理费76343元（原告已预交），退还原告徐州绿城建筑科技有限公司。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员 张向阳二〇二〇年七月二十七日法官助理 翟 苗书 记 员 郭思晨