浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终653号 上诉人（原审被告、反诉原告）：无锡中粮工程科技有限公司。住所地：江苏省无锡市惠河路186号。 法定代表人：赵永进，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐军，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶丹，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：宁波今日食品有限公司。住所地：浙江省宁波市奉化区溪口镇中兴东路38号。 法定代表人：曾岳祥，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李颂，浙江颂阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周微，浙江颂阳律师事务所律师。 上诉人无锡中粮工程科技有限公司（以下中粮公司）因与被上诉人宁波今日食品有限公司（以下简称今日公司）买卖合同纠纷一案，不服浙江省宁波市奉化区人民法院（2019）浙0213民初2956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法独任审理，经阅卷并询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 中粮公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判支持中粮公司一审反诉请求并驳回今日公司一审诉讼请求。事实与理由：案涉合同履行中，因出现非中粮公司因素，导致合同双方对试生产的周期、工作进度进行了调整，该调整应视为对原合同内容的重大变更。一审无视合同已经被变更的事实及合同变更后双方主体的实际履约状况，机械适用原合同条款并据此判决中粮公司承担违约责任，存在事实认定及法律适用错误。一、《会议纪要》、《会议记录》等一系列证据已经充分证明“生产设备的调试（试生产）周期、进度及工作安排已经作出了重大调整”这一事实，该调整应当视为对原合同关于调试（试生产）周期相关条款的有效变更。在2019年4月3日的《会议记录》中，清楚的写明“下一步调试计划：清明节后，根据白土到货情况，国产白土连续调试三批，进口白土连续调试两批”，该记录可以反映《宁波今日食品有限公司3T/D金枪鱼油成套设备订购安装调试工程协议书》（以下简称《协议书》）、《补充协议》所约定的调试时间、周期及工作安排已经因现实因素发生变更，后续的调试周期及工作安排存在不确定性，应“根据白土到货情况”。一审无视白土因素所导致的合同原条款已被变更的事实，机械适用原合同条款。二、一审判决无视白土问题所导致的对合同履行的客观影响，并在现有证据充分证明中粮公司已经按照变更后的工作安排全面履行合同义务并根据白土到货情况进行相关试生产工作的情况下，仍然将基于白土所发生的种种问题归责于中粮公司，违背了基本事实。双方合同条款主要围绕中粮公司作为供货方所提供的相关机器设备的性能、指及参数上，要求供货方在合同签订之时即将货物使用方配套提供的各种情况完全列举，不符合现实，也不符合基本商业惯例。现有证据已能够完全说明合同未能如期完成的主要原因在于今日公司所提供的白土出现问题并进而导致整个试生产工作重新安排、调整。在已经完成的五批次试生产中，除第一次因使用了今日公司提供的安吉白土，导致脱色不佳生产周期延长且产品各项性能不合格外，在使用了中粮公司推荐的国产中润白土后的四次试生产中，各项重要指标已经完全符合设计及合同约定标准，中粮公司已经履行了合同义务。之所以没有进行整机连续五批次的试生产，直接的原因是今日公司提供的安吉白土存在问题，在作出调整之后，今日公司未能提供充足的中润白土原料所致。三、今日公司在合同履行及一审诉讼过程中存在虚假陈述和不诚信行为。一审第一次庭审中，今日公司否认存在后三批次调试工作，在中粮公司提出反诉并举证之后，今日公司又改称系中粮公司一方私自调试，今日公司并不认可，也不认可该三批次产品已经送检。在中粮公司解决相关技术难题后，今日公司无诚意继续履行合同，如果认可了后三批次试生产合格，则没有解除合同理由和单方行使解除权条件。四、一审混淆本案争议焦点，错误理解并违法使用合同解除权行使规则。今日公司起诉理由为中粮公司未完成设备调试，也未完成合格品试生产，而中粮公司反诉是以实际行为表明不履行合同主要义务。因此，本案争议焦点应为：在今日公司起诉要求解除合同时的解除权条件是否具备。五、涉案设备是今日公司提供全部技术，中粮公司专为今日公司定作的非标设备，而本项目是国家级科研项目，难度大，创新性高，今日公司应实事求是面对技术创新。 今日公司辩称，一、解除合同是双方向一审法院提出的主张，双方对于案涉《协议书》、《补充协议》的解除，意思表示一致，一审判决予以解除合理合法。二、中粮公司主张今日公司支付的剩余货款77.4万元，系案涉《协议书》项下工程总价款的15%部分，该主张无依据。首先，《协议书》约定的支付该款条件是：连续合格运行5个批次，且经需方确认后支付设备总款10%，质保金为自调试验收合格后之日起一年后付清设备总款5%。中粮公司履行合同未达到上述条件。其次，《补充协议》约定的付款条件未成就。补充协议第三条约定：试生产产品达到品项质量指标约定标准的，乙方票到三日内，甲方付款至总合同价款（工程验收决算总价款）的95%，余款作为质保金。事实上，中粮公司未达到上述条件。再次，合同解除的后果是终止履行，而非继续履行。三、中粮公司至今无法生产出符合约定标准的产品，明显迟延履行，且无继续履行诚意，实属违约。第一、根据中粮公司单方提供的所谓五次试产结果，第一次冷冻实验不合格；第二次冷冻实验、EPA、DHA、水分不合格；第三次DHA、水分不合格；第四、第五次水分超过合同约定的≤0.1%，EPA、DHA没有检测数据，中粮公司上述第三、四、五次，没有通知今日公司参与，未按照惯例形成书面记录，明显超过十五日内完成的约定。第二、中粮公司实际还不具备试产条件。设备至今未能完成安装，部分设备不能正常运行。第三、中粮公司迟延履行明显违约。《补充协议》第三条约定，由乙方负责的试产及产出五个批次合格品的完成周期为十五日。现中粮公司当庭自认2019年2月25日进入试生产，据此应该在3月12日前试产出五个批次合格品。2019年3月14日《调试阶段报告二》中中粮公司自认第一次试产在3月4日开始，按此应在3月19日生产出五批次合格品。实际上，中粮公司自认的第三批之后试产均在此事件后进行，已经属于迟延履行，而且至今日公司2019年5月起诉时，中粮公司还未生产出合格产品。第四、中粮公司明显没有履行合同诚意。中粮公司一审时明确表示不愿继续履行合同，不继续对案涉设备进行调试、试产。中粮公司同时为自身违约寻找借口，推卸责任：否认提供技术方案的事实，推卸设计缺陷的相关责任；在调试生产的产品不能达标的情况下，归咎于白土质量不好；将产品水分超标归于油罐有水；对EPA、DHA不达标归咎于“毛油”不符合要求。因此，对中粮公司上诉诉请，应予驳回。 今日公司以中粮公司未按约完成合同义务为由，请求判令：1.解除双方于2018年6月27日签订的《协议书》及2019年1月12日签订的《补充协议》；2.判令中粮公司退还货款4386000元；3.判令中粮公司支付迟延违约金（自2019年1月29日起，计付到判决确定合同解除之日止，按5160000元以每日万分之四计算，暂计至2019年5月29日为247680元）；4.判令中粮公司赔偿利息损失170495元（暂计至2019年5月29日，后续损失按每日731元计付到已付货款退还之日止）。中粮公司提起反诉，请求判令：1.解除双方于2018年6月27日签订的《协议书》及2019年1月12日签订的《补充协议》；2.今日公司赔偿剩余货款774000元及利息损失（以剩余未支付货款为基数，按银行同期贷款利率计算，自2019年6月11日起至本案一审判决日止）； 一审法院认定事实：2018年6月27日，今日公司（需方）与中粮公司（供方）签订《协议书》一份，约定：需方向供方提供总价为160000元的“3T/D金枪鱼油精炼项目设备清单、3T/D金枪鱼油精炼项目设备安装调试及产品合格、3T/D金枪鱼油精炼项目技术咨询、3T/D金枪鱼油精炼项目自动化控制系统”；工程管路安装满足需方工艺流程的要求，单机设备按需方确认图纸制作，设备技术指标和参数按双方共同确认的有关技术文件执行（详见附件清单、图纸、流程图一份及设备图片要求），产品合格按需方提供的技术标准；设备到货时间为收到定金后，供方设备制作80天内交货（到达需方厂区设备安装现场），设备整线安装周期60天，调试周期为15天，可以边安装边调试，交货方式为汽车运输，运费由供方支付，调试合格后书面移交；验收依据按双方确认的工艺流程和附件清单、图纸及产品要求标准验收，验收标准为供方安装调试结束后，连续合格运行5个批次并达到需方产品标准，并经需方确认；合同签订后3日内支付（定金）设备总款的30%，主机设备制作完成后经需方技术人员加工厂初步确认，需方支付设备总款30%，款到后3日内发货，全部主机设备（除部分外购设备，如离心机、过滤机、冷冻机、CIP清洗系统、空压机、真空泵等）运到需方厂内，需方进行确认（包含数量、异常状态），若有不符，需方通知供方，经需方验收确认后3日内支付设备总款20%，款到后3日内上述外购设备发货，供方安装结束后支付设备总款5%，连续合格运行5个批次，且经需方确认后支付设备总款10%，质保金为自调试验收合格后之日起一年后付清设备总款5%，供方按上述约定金额在需方付款前提供相应金额的增值税发票（税率16%）给需方；供方迟延交货（设备到厂时间或安装调试完成后交付时间），每迟延一日支付相当于本合同总价款万分之四的迟延交货违约金，且需方有权从货款中扣除；全部设备到厂时间延期超过20天，设备存在严重质量缺陷导致设备无法正常运作，需方有权单方解除合同并可要求供方立即退还已收到的全部货款，还可按照合同法要求其赔偿全部经济损失；安装调试完成逾期交货超过30天，需方有权单方解除合同并可要求供方立即退还已收到的全部货款，还可按照合同法要其赔偿全部经济损失；供方销售给需方的设备应完全达到本合同第二条约定的质量要求及技术标准，供方应在设备安装完毕次日起7日内完成设备调试，顺利完成5个批次合格产品的试生产；需方延期付款，自应付款日起至实际付款日止，承担相当于银行同期流动资金贷款利息损失给供方；因需方原因造成交货期延迟3个月以上，需方须承担延迟交货责任，因需方原因造成交货期延迟1年以上，则按需方违约处理，供方有权自行处理；除不可抗力外，供、需双方其中一方单方面终止合同，属于中止方违约，其中需方违约则供方不退还定金，供方违约则双方返还定金，违约方赔偿守约方全部经济损失。《协议书》还附有“知识产权保密协议”“今日食品金枪鱼油毛油标准”“宁波今日食品有限公司金枪鱼油质量标准”“宁波今日——鱼油精炼工程材料统计表”“电气、自动化控制系统描述”及相关图纸等材料。2018年6月28日，今日公司向中粮公司支付（定金）设备总款的30%即1548000元。2018年9月25日，中粮公司就设备制作、发货情况向今日公司发出《工程联系函》，并要求今日公司在2018年9月27日前支付合同总金额的30%。2018年9月29日，今日公司、中粮公司双方通过电子邮件确认《合同备忘录》，就“关于非标设备的加工及抛光等”相关内容进行补充约定。2018年10月10日，中粮公司向今日公司发出《工程联系函》，载明“第一批设备已2018年9月29日发到项目现场，其余主机设备我司承诺在10月25日前陆续发出。为推进金枪鱼项目进行，麻烦贵司尽快支付合同总金额30%，以方便我司后期设备提、发货。收到货款后，我司在1个工作日内，安排发货并组织安装队进场。”2018年10月12日，今日公司向中粮公司支付设备总款30%即1548000元。2018年11月3日，今日公司、中粮公司签订《工程开工报审表》确认具备合同约定开工条件，2018年11月13日，今日公司、中粮公司签订《开工报告》确认开工日期为2018年11月13日。2018年12月12日，中粮公司向今日公司开具三笔金额为1032000元的增值税专用发票。后今日公司就相关问题向中粮公司书面提出异议，2019年1月2日，中粮公司向今日公司发出《回复函》予以回应。2019年1月12日，今日公司（需方、甲方）与中粮公司（供方、乙方）签订《补充协议》一份，约定：乙方提出一次性支付给甲方14100元作为乙方对供给甲方设备外观质量的补偿金或设备修改费用，该款项在协议书所属《宁波今日食品有限公司3T/D金枪鱼油成套设备订购安装调试工程协议书》中约定的合同标的总价款中扣减（在工程决算时扣减）；乙方票到三日内，甲方付款至总合同价款的85%即1290000元（应付款为总合同价款的25%，其中20%为设备款、5%为安装款），收到甲方款项后，乙方即安排设备调试，调试完成周期为乙方收到甲方本期款项后的七日内；设备完成调试后，收到甲方试产通知24小时内，乙方安排进油调试，由乙方负责的试产及产出五个批次合格品的完成周期为十五日，试生产产品达到品项质量指标约定标准的，乙方票到三日内，甲方付款至总合同价款（工程验收决算总价款）的95%，余款作为质保金；甲方违反补充协议约定延迟付款的，按《协议书》第八条第4款约定承担违约责任，乙方违反补充协议约定延迟调试完成周期的，按《协议书》第八条第1、2款约定承担违约责任，乙方违反补充协议延迟试产及合格产品完成周期的，按《协议书》第八条第1款约定承担违约责任，乙方延迟完成质量指标合格产品周期且逾期交货超过30天的，甲方有权按《协议书》第八条第2款有关逾期交货的约定要求乙方承担违约责任；本补充协议的相关条款及约定与《协议书》及所属合同、附件等条款约定有变更或变化的，以本补充协议的约定为准，其余事项仍以原协议书及所属合同、附件等的条款及约定为准。2019年1月21日，今日公司向中粮公司支付1290000元，中粮公司向今日公司提交《申请调试报审表》确认工程安装已完成、具备调试条件，申请于2019年1月22日进行设备调试；今日公司于次日在《申请调试报审表》上签字盖章确认“施工单位安装工程已完成，同意调试”。2019年1月23日，中粮公司向今日公司开具金额为1032000元、258000元的增值税专用发票各一份。2019年1月27日，今日公司、中粮公司签订《调试阶段报告》，就设备调试情况进行确认，其中确认导热油加热器、CIP系统因供应商工厂提前放假故未调试，压滤机因设备需要进油调试故未调试。2019年3月14日，中粮公司提交《调试阶段报告（二）》，载明“2.18日-2.23日对年前未调试的单机设备调试，2.25日-3.3日进行以‘水带油’调试，3.4日开始进油调试”“3.7日-3.11日进行脱色工段调试，期间进油进行四次白土添加，红色脱除不理想”“需要更换脱红色较好的白土，白土型号已发贵司项目负责人参考、采购”“后续调试安排3.15日：毛油需进料2t，进行碱炼、水洗工段，3.15-16日：进行脱色工段（需要贵司脱色较好的白土到位），3.17-18日：冬化压滤工段，3.19-3.20日：二次脱色、脱臭，出产品”等内容，今日公司于同日在落款处签字确认。2019年3月22日，今日公司、中粮公司双方共同签订《会议纪要》，载明：“第一阶段调试情况：无锡中粮工程科技有限公司收到我公司设备调试要求，于2019年1月22日开始进入设备调试，中途因临近春节、春节放假等因素，于2019年1月27日阶段性完成了部分设备的调试工作（具体见无锡中粮工程科技有限公司项目负责人2019年1月27日提交的《调试阶段报告》）。第二阶段调试情况：春节后，无锡中粮工程科技有限公司协调设备供应商、电气、安装人员进行后续的设备调试及试产工作。2.18日-2.23日对年前未调试的单机设备调试，2.25日-3.3日进行以‘水带油’调试，3.4日开始进油调试（具体见无锡中粮工程科技有限公司项目负责人2019年3月14日提交的《调试阶段报告（二）》）。目前完成试产情况：原定计划3月15号前完成两个批次的试产工作，截止到3月21日基本完成了第一个批次的试产流程工作。调试工作延迟主要原因：调试试产延迟的主要原因是因为在调试过程中：碟离工序油皂分离不清、设备故障修复；脱色工序效果不理想反复脱色调试；第一次冬化油量少无法满足两次脱色（3月15号重新安排进毛油后再走一遍工序，最后冬化后与前一批次油汇合脱色脱臭）；加之在调试工程中后的管路改装、毛油罐底部凝结无法进料等综合原因造成。下一阶段的试产工作计划及预期目标：1、原来的白土不计划使用，新购的国产和进口的白土分别试产一个批次，进行结果比较。2、在新购国产白土未到之前，利用这段间隙计划进行CIP自动清洗系统调试，预计两天左右完成调试。3、在新购白土到厂后，即进行第二批次的试产。第二个批次试产的周期为3-5天。对第一批次的成品，每次按一定比例添加或一次性重新精制”。2019年4月3日，今日公司、中粮公司签订《第二批中粮鱼油调试会议记录》，载明：“毛油3月28开始，进毛油3吨，4月3日出合格油；固脂大约600kg、成品1008kg，得率34%。成品酸价0.64，过氧化值1.04，色度6-7之间（建议使用仪器检测），冬化3度3小时不结晶，0度3小时结晶。酸炼加磷酸3kg，目前需要二次碱炼，第一次碱炼酸价为0.8，未使用碱炼延时罐；四次脱色、脱色用白土为江西中润白土；脱臭160摄氏度3小时；冬化两次第一次压滤需铲滤饼两次。下一步调试计划：清明节后，根据白土到货情况，国产白土连续调试三批，进口白土连续调试两批”。2019年5月5日，今日公司向中粮公司发出《工程联系单》，提出“至今双方合同约定的安装、调试周期均已届满，但仍未达到验收标准（即‘连续合格运行5个批次并达到需方产品标准’）”。2019年5月10日，中粮公司向今日公司发出《工程联系函（回复）》，提出后期调试计划为“我司建议进口白土调试一次，综合前期国产白土调试结果，再确定选择进口白土或国产白土进行连续化调试。新国产白土第三批成品油和进口白土第一批成品油现场双方取样封存，争议指标（水分及挥发物）建议贵司送至双方认可的第三方检测，并出具检测报告。待第三方检测结果出来，如至少有一批次产品指标合格，我司要求进行调试产品合格验收，双方签订产品合格报告。合格报告签署后，我司安排调试人员再连续化调试两批次合格产品，两批次调试完后贵司应立即支付相应调试款。付款后我司完善工艺及设备，双方再签订工程竣工报告。”后双方就后续调试试产问题未能达成一致意见，也未再进行调试。2019年6月11日，今日公司以中粮公司违约为由要求解除合同、返还货款并赔偿损失起诉至本院，中粮公司于2019年6月19日签收了本案起诉状副本等应诉材料。审理期间，中粮公司以今日公司违约为由要求解除合同并赔偿损失提出反诉。 一审法院认为，今日公司、中粮公司签订的《协议书》及《补充协议》是双方当事人真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，依法应认定为合法有效，双方当事人均应按合同约定履行各自义务。《补充协议》约定“设备完成调试后，收到甲方试产通知24小时内，乙方安排进油调试。由乙方负责的试产及产出五个批次合格品的完成周期为十五日”。现有证据未能反映出中粮公司收到今日公司试产通知的时间，但按照2019年3月22日的《会议纪要》记载，2019年3月4日开始进油调试，2019年3月21日前完成了第一批次进油调试。中粮公司最迟在2019年3月4日收到今日公司的试产通知，应在15日内即最迟在2019年3月19日前完成《补充协议》约定的“试产及产出五个批次合格品”。中粮公司未在约定时间内完成“试产及产出五个批次合格品”，逾期已超出30天，应按《补充协议》约定承担违约责任。《补充协议》第五条第3项约定，中粮公司延迟完成质量指标合格产品周期且逾期交货超过30天的，今日公司有权按《协议书》第八条第2款有关逾期交货的约定即“安装调试完成逾期交货超过30天，需方有权单方解除合同并可要求供方立即退还已收到的全部货款，还可按合同法要求其赔偿全部经济损失”承担违约责任。同时，今日公司在庭审中表示如中粮公司能达到十五天产出五个批次合格品要求愿意继续履行合同，但中粮公司当庭表示双方已无合作诚意不愿继续履行，由此也致使今日公司无法实现合同目的。故今日公司起诉要求解除《协议书》及《补充协议》的诉请，符合合同约定和相关法律规定，该院予以支持。今日公司通过起诉方式向中粮公司要求解除合同，中粮公司收到该院送达的起诉状副本的时间即为合同解除的时间，故今日公司、中粮公司签订的《协议书》自2019年6月19日解除。《协议书》解除后，今日公司已支付给中粮公司的货款4386000元，中粮公司应当予以返还；中粮公司安装在今日公司处的3T/D金枪鱼油成套设备，中粮公司应当予以取回。故今日公司要求退还货款4386000元的诉请，该院予以支持。今日公司起诉要求中粮公司赔偿按每日731元计算的利息损失，因今日公司已支付货款4386000元，合同解除后，今日公司有权要求中粮公司赔偿相应利息损失，但相应利息损失应自合同解除后开始起算，截至2019年8月19日应参照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起应参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。故今日公司要求中粮公司赔偿利息损失的主张，超出部分，该院不予支持。《补充协议》约定“设备调试”应在收款后7日内完成，今日公司在2019年1月21日付款，中粮公司最迟应在2019年1月28日前完成“设备调试”。但按照2019年3月22日的《会议纪要》记载，中粮公司仅在2019年1月27日前完成了部分设备的调试工作，后在2019年2月23日前完成了《补充协议》约定的“设备调试”。中粮公司未按《补充协议》约定如期完成“设备调试”，应按《补充协议》约定承担相应违约责任。《补充协议》约定中粮公司违反补充协议约定延迟调试完成周期的，按《协议书》第八条第1、2款约定承担违约责任。因“设备调试”完成时间逾期未超出30天，应按《协议书》第八条第1款支付“每迟延一日支付相当于本合同总价款万分之4的迟延交货违约金”。经计算，中粮公司应当支付2019年1月29日至2019年2月23日期间的违约金为5160000元×0.4‰×25天=51600元。故今日公司起诉要求中粮公司支付违约金的诉请，超出部分，该院不予支持。中粮公司提出今日公司付款延迟导致设备调试临近春节影响调试周期的意见，因按照《补充协议》约定先开票后付款，今日公司在中粮公司未开具发票的情况下履行了付款义务，不存在付款延迟的情况。中粮公司提出设备调试因春节供应商厂家放假影响调试周期的意见，因双方签订《补充协议》对设备调试等事项进行了约定，就应按照约定履行各自义务，即使春节放假影响设备调试周期，双方也未就设备调试周期进行重新约定，设备调试临近春节放假不能成为免除中粮公司设备调试逾期违约责任的事由。中粮公司提出在2019年4月17日至2019年5月10日期间连续进行了三次调试即已完成了五个批次调试工作的意见，因从微信聊天记录中虽然可以反映出中粮公司通过微信发送了“第四批鱼油：固脂815kg”及“前五批鱼油调试数据”等内容给今日公司人员，但今日公司对该三次调试予以否认，现有证据尚不足以充分证明中粮公司完成了上述三次调试，且即使存在上述三次调试，上述调试既不符合2019年4月3日的《第二批中粮鱼油调试会议记录》确定的调试计划，也不符合《补充协议》约定的“由乙方负责的试产及产出五个批次合格品的完成周期为十五日”的要求。中粮公司提出今日公司提供白土不及时不充足导致无法完成连续调试的意见，因双方在签订合同时对使用何种类型的白土未作约定，且中粮公司也未能提供充分证据证明存在今日公司提供白土不及时不充足影响调试的情况。中粮公司提出今日公司在调试期间提出“水代油”调试延迟调试周期，因今日公司对此予以否认，中粮公司也未能提供证据证明“水代油”调试是今日公司提出，且即使“水代油”调试影响调试周期，双方也未重新约定调试周期。故中粮公司提出的上述抗辩意见，均难以采纳。中粮公司提出反诉要求解除《协议书》及《补充协议》的诉请，该院予以支持。中粮公司反诉主张今日公司违约并要求今日公司赔偿剩余货款774000元及利息损失的诉请，缺乏相关事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院于2019年12月20日作出判决：一、今日公司与中粮公司于2018年6月27日签订的《宁波今日食品有限公司3T/D金枪鱼油成套设备订购安装调试工程协议书》及于2019年1月12日签订的《补充协议》自2019年6月19日起解除；二、中粮公司于判决生效后三十日内从今日公司处取回3T/D金枪鱼油成套设备；三、中粮公司于判决生效后十日内退还给今日公司货款4386000元并支付按中国人民银行同期同档次贷款基准利率按本金4386000元自2019年6月20日起计算至2019年8月19日止的利息损失及按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率按本金4386000元自2019年8月20日起计算至款项付清之日止的利息损失；四、中粮公司于判决生效后十日内支付给今日公司违约金51600元及保全费5000元；五、驳回今日公司的其余诉讼请求；六、驳回中粮公司的其余反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审本诉案件受理费45233元，减半收取22616.5元，由今日公司负担1446.5元，中粮公司负担21170元；一审反诉案件受理费5770元，由中粮公司负担。 二审中，今日公司未提交新的证据。中粮公司提交《浙江省科技计划项目验收公示》打印件一份，拟证明今日公司依托涉案设备申请的项目，已经通过专家验收合格。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。今日公司对中粮公司提交的证据关联性不予认可，表示通过验收的设备并非涉案设备。本院认为，该证据显示项目名称为《水产加工副产物的综合加工新技术与功能性产品开发研究》，从该公示内容看，科技项目验收与本案并不具有关联性，故对该证据本院不予认定。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，一、双方签订的《补充协议》第三条约定：设备完成调试后，收到今日公司试产通知24小时内，中粮公司安排进油调试。由中粮公司负责的试产及产出五个批次合格品的完成周期为十五日……。根据《会议纪要》可知，2019年3月4日开始进油调试，按照约定，中粮公司应在15日内即在2019年3月19日前完成“试产及产出五个批次合格品”，但中粮公司并未在约定时间内完成上述事宜且已远超过30天。按照《协议书》第八条第2款有关逾期交货的约定，今日公司有权单方解除合同并要求中粮公司退还已收全部货款、赔偿经济损失。二、中粮公司设备已安装至今日公司处，且双方已经开始进行调试，原本继续履行合同更为适宜，但在今日公司诉请解除《协议书》、《补充协议》的同时，中粮公司亦提起反诉请求解除双方之间签订的《协议书》及《补充协议》。同时，今日公司一审时表示如中粮公司能在十五天产出五个批次合格品，其愿意继续履行合同，但中粮公司当庭表示不愿继续履行，因此，在涉案双方均不愿继续履行合同的情况下，一审判决合同解除，并无不当。三、白土仅系对设备生产产品进行脱色之辅助材料，双方合同根本目的是中粮公司需向今日公司交付符合合同约定设备，中粮公司未按合同约定交付合格设备，应按照合同约定承担违约责任。今日公司虽然在合同履行中与中粮公司进行调试试产协商，但并不能以此即认为双方已经合意对合同条款进行了变更。 综上，中粮公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费48316元，由上诉人无锡中粮工程科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  杜海平 二〇二〇年七月二十一日 书记员  王沂丞