德州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1491民初2204号 原告：吴淑华，女，汉族，1961年11月24日出生，住德州市华宇国际小区5号楼1单元501室。 委托诉讼代理人：李亚骏，山东铜镜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵健，男，汉族，1984年10月28日出生，系原告吴淑华之子。 被告：德州康正中医骨科医院，住所地德州经济开发区大学东路华宇学院西邻。 法定代表人：韩军，院长。 委托诉讼代理人：李弘毅，德州开发大明镜法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王洪涛，德州开发大明镜法律服务所法律工作者。 原告吴淑华与被告德州康正中医骨科医院（以下简称“康正骨科医院”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴淑华及委托诉讼代理人李亚俊、赵健，被告康正骨科的委托诉讼代理人李弘毅、王洪涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴淑华向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项损失共计221939元，同时保留原告进行康复训练及再次手术所产生的费用对被告的追偿权利；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月3日原告吴淑华在家中洗澡后右肩有点受风感觉酸痛，次日前往被告康正骨科医院就诊，到医院挂号后由被告大夫刘金瑞接待原告，仅经过简单询问后，被告大夫在未进行任何检查情形下就对原告右肩进行了针灸及小针刀手术。手术后当晚，原告右臂酸痛不但没有缓解，更是出现持续加重疼痛情况，导致右臂甚至无法进行抬臂。3月5日又去被告处反映情况，被告随即对原告进行其他理疗措施，但经过治疗和静养无明显好转。后原告到德州市人民医院骨科就诊，经核磁共振显示为右肩肩袖损伤。被告治疗大夫在原告本无任何损伤的情况下经治疗越治越差，最终导致原告肩袖严重损伤，被告方医务人员违反治疗常规，严重失职，侵害并延误了原告宝贵的治疗时间，从而直接导致了原告至今仍未完全康复。其在诊疗行为中存在严重过错，严重侵犯了原告的合法权益，故此为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求贵院依法判如所请。 康正骨科医院辩称，1.无病例与其损伤之间不具有因果关系；2.原告在多家诊所、医院、偏方机构就诊，应承担其他机构没有造成损伤的举证责任；3.康正骨科医院已尽到举证义务，证明原告损伤与其没有因果关系；4.康正骨科医院行为中没有任何侵权行为存在，而且也不可能造成原告的损伤结果；5.原告声称，去康正骨科医院锻炼导致受伤，与其前期陈述不相符，法院不应采纳；6.即使贵院不认可康正骨科医院意见，坚持要求康正骨科医院承担责任，但也应综合考虑原告身体情况、其他机构治疗情况及伤残是否与康正骨科医院具有因果关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月4日原告吴淑华因右肩受风感觉酸痛，前往被告康正骨科医院处就诊，由被告处大夫当天对原告右肩进行了针灸及小针刀手术，花费医疗费用407.9元。原告称手术后当晚右臂酸痛没有缓解。2019年3月5日原告去被告处反映情况，被告随即对原告进行其他理疗措施。2019年4月3日经德州市人民医院MR报告单确诊为右侧肩袖损伤。2019年4月10日至2019年4月25日在被告康正骨科医院处住院治疗15天，入院及出院诊断均为：右肩袖损伤、右肩关节周围炎。2019年8月28日原告在北京积水潭医院就诊，花费诊察费80元，专家确认肩袖损伤，处理意见为：建议关节镜手术。2019年9月5日至2019年9月10日在德州市人民医院住院治疗5天，进行了手术治疗，花费门诊费1715.5元；住院医疗费28868.78元，除去统筹支付额13496.41元，个人自负总额15372.37元；此次治疗个人共计花费17087.87元（门诊费1715.5元+个人自负总额15372.37元）。2019年9月27日、10月29日、12月11日及2020年1月10日、3月9日、4月15日、5月11日在德州市中医院做康复检查治疗，共花费8716.57元。2020年4月13日原告在德州益民药业有限公司购买了双氯芬酸钠缓释片等药品，共花费1600元。 在审理过程中，吴淑华向本院申请医疗事故技术鉴定，本院依法委托北京法源鉴定中心进行鉴定，因康正骨科医院未按规定提交原告吴淑华2019年3月4日在其处就诊病历等相关病历材料，该中心于2020年1月13日作出（京）法源司鉴【2019】医鉴字第1081号鉴定中止说明函，决定中止该医疗事故技术鉴定程序。此次鉴定费1200元。 另，吴淑华在审理过程中，向本院申请伤残鉴定，本院依法委托德州德弘法医司法鉴定中心进行了鉴定，2020年4月14日德弘司法鉴定中心作出德弘司法鉴定中心（2020）临鉴损字第130号司法鉴定意见书，鉴定结果为：1.被鉴定人吴淑华右肩关节功能障碍，构成人体损伤十级伤残；2.被鉴定人吴淑华误工时间120日，营养期限45日，护理期限60日，住院期间需二人护理，院外需一人护理。3、被鉴定人吴淑华二次手术费用待实际费用发生后予以确认。此次鉴定费为2500元。 本院认为，公民的合法权益依法受保护。当事人对自己的主张，有责任提供证据。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定，医疗损害责任纠纷适用的是过错责任，受害人应当对侵害人的过错负举证责任，行为人应当对因自己的过错造成的损害承担相应民事责任。本案中，康正骨科医院对吴淑华于2019年3月4日因右肩受风感觉酸痛前往其处就诊，并对吴淑华右肩进行了针灸及小针刀手术的事实予以认可。吴淑华应对康正骨科医院的医疗行为存在过错承担举证责任。康正骨科医院应就其医疗行为与损害结果之间不存在因果关系、不存在医疗过错承担举证责任。由于吴淑华在审理过程中已就本次纠纷向本院申请医疗事故技术鉴定，因康正骨科医院未能提供有关鉴定材料而使该程序中止。吴淑华已完成举证责任。《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条规定：“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。”庭审中，康正骨科医院亦承认其未提供与纠纷有关的病历资料。因康正骨科医院的原因不能提供病历，导致无法证明其医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错，康正骨科医院应承担举证不能的法律后果，综上，本院推定康正骨科医院有过错，应对吴淑华相应的经济损失承担相应的赔偿责任。吴淑华的误工损失因其已超过法定退休年龄，故对其该项损失不予保护。吴淑华的护理人员为其女儿赵卫卫及其妹妹吴淑花，赵卫卫虽向本院提交临邑县翟家镇书军建材经营部出具的误工证明，证明其2018年12月、2019年1月、2月工资均为3600元，但未提交其与该公司的劳动合同及工资表、银行流水；另，吴淑花系农民，无固定工作，其主要收入来源于务农，故对其二人护理费应按上一年度城镇居民人均可支配收入计算。对于吴淑华在德州益民药业有限公司花费1600元，因其未有医嘱，且2020年4月15日、5月11日其在德州市中医院做康复检查治疗，故该笔费用本院不予支持。对于吴淑华主张住宿费750元，因吴淑华在德州有住所，不应产生住宿费，故不应支持。交通费本院酌情考虑。综上，吴淑华的各项损失为：1.医疗费：26291.77元（人民医院：17087.87元+康正：407.9元+中医院：8716.57元+北京积水潭医院80元）；2.护理费：9280元（116元/天×40天+116元/天×20天×2）；3.住院伙食补助费：2000元（100元/天×20天）；4.营养费：1350元（45日×30元/日）；5.伤残赔偿金：84658元（42329元×20年×10%）；6.伤残鉴定费：2500元；7.因果关系鉴定费：1200元；8.精神损害抚慰金酌定：5000元；9.交通费（根据吴淑华的伤情、住院天数等酌定）1500元；以上合计133779.77元。故康正骨科医院应赔付吴淑华133779.77元。 另，原告吴淑华主张保留其进行康复训练及再次手术所产生的费用对被告的追偿权利，依照2020年4月14日德弘司法鉴定中心作出德弘司法鉴定中心（2020）临鉴损字第130号司法鉴定意见书第三项，被鉴定人吴淑华二次手术费用待实际费用发生后予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“……医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，现因吴淑华的再次治疗费用未实际发生，可以待实际发生后另行起诉。 综上，对吴淑华的诉讼请求，符合法律规定的计算标准的部分，予以支持；超出法律规定的计算标准的部分以及没有事实、法律依据的部分，不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第五十四条、第五十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，判决如下： 一、德州康正中医骨科医院于本判决生效之日起十日内支付吴淑华133779.77元； 二、驳回吴淑华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2315元，由德州康正中医骨科医院承担1738元，吴淑华承担577元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审判员  潘立原 二〇二〇年七月二十四日 书记员  唐 宁