云南省普洱市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云08刑终163号原公诉机关云南省孟连傣族拉祜族佤族自治县（以下简称孟连县）人民检察院。上诉人（原审被告人）范彬（曾冒名为曾思铭），女，生于1992年7月19日，汉族，大专文化，务工，户籍所在地湖南省常宁市，捕前暂住广东省广州市。上诉人（原审被告人）黄金凤，女，生于1990年5月6日，汉族，初中文化，务工，户籍所在地湖南省常宁市，捕前暂住广东省深圳市龙华新区。上诉人（原审被告人）王露，女，生于1988年6月16日，汉族，大专文化，务工，户籍所在地湖南省衡阳市石鼓区，捕前暂住衡阳市。上诉人（原审被告人）黄梦兰，女，生于1992年7月23日，汉族，大专文化，湖南省衡阳市人，住衡阳市雁峰区。上诉人（原审被告人）张才生，男，生于1986年12月14日，汉族，初中文化，务工，福建省龙岩市人，住龙岩市新罗区。上诉人（原审被告人）王琦江，男，生于1994年7月20日，汉族，初中文化，务工，福建省龙岩市人，住龙岩市新罗区。上诉人（原审被告人）王杨文，男，生于1990年6月16日，汉族，初中文化，务工，福建省龙岩市人，住龙岩市新罗区。上诉人（原审被告人）王福江，男，生于1990年11月17日，汉族，初中文化，务工，福建省龙岩市人，住龙岩市新罗区。上列八上诉人，因本案于2020年3月13日被孟连县公安局指定监视居住，同年3月24日经孟连县人民检察院决定，由孟连县公安局指定监视居住，同年6月11日被执行逮捕。现羁押于孟连县看守所。原审被告人高加金，男，生于1995年9月25日，汉族，小学文化，务工，户籍所在地四川省凉山彝族自治州宁南县，捕前暂住云南省孟连县白糖厂住宿区。因本案于2020年3月6日被孟连县公安局取保候审，同年3月24日经孟连县人民检察院决定，由孟连县公安局执行监视居住，同年6月11日被执行逮捕。现羁押于孟连县看守所。云南省孟连县人民法院审理孟连县人民检察院指控原审被告人高加金、范彬、黄金凤、王露、黄梦兰、张才生、王琦江、王杨文、王福江犯运送他人偷越国（边）境、偷越国（边）境罪一案，于2020年6月11日作出(2020)云0827刑初106号刑事判决。原审被告人范彬、黄金凤、王露、黄梦兰、张才生、王琦江、王杨文、王福江不服，提出上诉。本院经阅卷审查并提审上诉人范彬、黄金凤、王露、黄梦兰、张才生、王琦江、王杨文、王福江和原审被告人高加金，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2020年3月4日20时30分许，被告人高加金接到王军（未抓获）电话，让高加金从孟连县运送9个人到勐啊，然后找人将9人送去缅甸，每人收取100元，王军发了两个电话号码（系被告人范彬、张才生的电话号码）给高加金，让其和二人联系。高加金驾驶车牌号为云Ｊ×××××白色长安牌越野车到孟连县方酒店门口，接到被告人范彬、黄金凤、黄梦兰、王露，在孟连县民族小学对面接到被告人张才生、王福江、王杨文、王琦江、王胜江（另案处理）。9人上车后，高加金让9人先行支付车费，9人称和王军商量好要去到缅甸以后才付钱，双方因付费问题产生分歧，9人便下车走了。后高加金和王军联系后，王军让其先把人拉到勐啊，运费等9人到了缅甸国后再付给高加金，被告人高加金再次和范彬、张才生联系后，驾驶云Ｊ×××××白色长安牌越野车在孟连县娜允镇傣王府酒店门口接到范彬、黄金凤、黄梦兰、王露，在环城路金都酒店门口接到张才生、王福江、王杨文、王琦江、王胜江，驾车往勐啊方向行驶，途中高加金联系了一个在勐啊开黑摩的人（未抓获）。当日23时许，高加金将运送的9人交于开黑摩的男子，由该男子带领9人绕山路偷渡出境。2020年3月5日3时许，高加金接到孟连县边境管理大队民警的电话，让其到边境管理大队接受调查，并让高加金与开黑摩的的男子联系，让该男子不要将9人运送出国（边）境，随后民警与高加金开车前往勐啊寻找9人，当日凌晨6时许，范彬打电话告诉高加金他们在山上迷路，后高加金在勐啊南波渡口附近找到范彬、黄金凤、黄梦兰、王露、张才生、王福江、王杨文、王琦江、王胜江。民警让高加金开车往勐啊方向行驶，当车行驶至勐啊国营农场九队路口时被勐啊边境派出所民警当场人赃俱获。原判认为，被告人高加金违反国（边）境管理规定，运送他人偷越国（边）境，其行为已构成运送他人偷越国（边）境罪，应受刑罚处罚。被告人范彬、黄金凤、黄梦兰、王露、张才生、王琦江、王杨文、王福江结伙偷越国（边）境，情节严重，八被告人的行为已构成偷越国（边）境罪，应受刑罚处罚，属共同犯罪。被告人高加金已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；具有立功情节，可以从轻或者减轻处罚；认罪认罚，可以依法从宽处理；综上，决定对被告人高加金从轻处罚。被告人范彬、黄金凤、黄梦兰、王露、张才生、王琦江、王杨文、王福江已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；到案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚；认罪认罚，可以依法从宽处理；综上，决定对八名被告人从轻处罚。八名被告人的目的是偷越到缅甸国，因在偷越过程中迷路而未能越过边境线，故八名被告人的行为应属于犯罪未遂，对被告人及辩护人提出各自行为属于犯罪中止的辩解，不予采纳；八被告人无自动投案的主动性和自愿性，系在偷越国（边）境未遂后被公安机关查获，故对被告人及辩护人提出具有自首情节的辩解，不予采纳；九被告人及辩护人提出适用缓刑的意见，与九被告人的罪责刑不符，不予采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十一条第一款、第三百二十二条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第四十七条、第四十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项、第六条第（一）项之规定，认定被告人高加金犯运送他人偷越国（边）境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；被告人范彬犯偷越国（边）境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元；被告人黄金凤犯偷越国（边）境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元；被告人王露犯偷越国（边）境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元；被告人黄梦兰犯偷越国（边）境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元；被告人张才生犯偷越国（边）境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元；被告人王琦江犯偷越国（边）境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元；被告人王杨文犯偷越国（边）境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元；被告人王福江犯偷越国（边）境罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元。一审宣判后，上诉人（原审被告人）范彬、黄金凤、王露、黄梦兰、张才生、王琦江、王杨文、王福江均以其没有出境，是自己返回来的，没有偷越国（边）境，原判量刑过重等为由提出上诉。经审理，二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。认定本案事实有原审经庭审举证、质证认证的受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、身份证复印件、前科材料查询、物证照片、辨认笔录及照片、现场检查笔录、现场照片、提取痕迹物证登记表、扣押决定书、扣押清单、移送清单、车辆权属信息、车辆轨迹信息、通话记录、办案说明、情况说明、上诉人范彬、黄金凤、王露、黄梦兰、张才生、王琦江、王杨文、王福江及原审被告人高加金供述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，上诉人范彬、黄金凤、王露、黄梦兰、张才生、王琦江、王杨文、王福江违反国家国（边）境管理法规，结伙偷越国（边）境，情节严重，八人的行为已触犯刑律，均构成偷越国（边）境罪，应受刑事处罚；原审被告人高加金违反国家国（边）境管理法规，运送他人偷越国（边）境，其行为构成运送他人偷越国（边）境罪，应受刑事处罚。上诉人范彬、黄金凤、王露、黄梦兰、张才生、王琦江、王杨文、王福江结伙偷越国（边）境，情节严重，按律应处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，但鉴于八上诉人在犯罪中由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，且到案后均如实供述犯罪事实，具有坦白情节，认罪认罚，可以从轻处罚。原判基于八上诉人具有的上述情节，结合其犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对其从轻处罚，均判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元，罪责刑相适，符合法律规定。故上诉人范彬、黄金凤、王露、黄梦兰、张才生、王琦江、王杨文、王福江所提原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳；八上诉人所提其没有出境，是自己返回来的，没有偷越国（边）境等上诉理由与查明的事实不符，亦与法律规定相悖，本院亦不予采纳。原审被告人高加金已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，且具有自首情节和立功表现，认罪认罚，可以从轻或减轻处罚。原判基于原审被告人高加金具有的上述情节，结合其犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对其从轻处罚，判处其有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，罪责刑相适，亦符合法律规定。综上所述，上诉人（原审被告人）范彬、黄金凤、王露、黄梦兰、张才生、王琦江、王杨文、王福江的上诉理由均不能成立，应予以驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杜绍斌审判员  王秀琼审判员  李 平二〇二〇年七月二十二日法官助理李思敏书记员王柄