湖北省团风县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1121民初598号原告：湖北中南钢结构有限公司，住所地：团风经济开发区城北工业园新河路北侧，统一社会信用代码：914211216797531393。法定代表人：戴光保，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：文珊红，湖北文赤壁律师事务所律师，一般代理。被告：张辉，男，1990年10月9日出生，汉族，十堰市人，住所地：湖北省十堰市张湾区，委托诉讼代理人：黄志鹏，团风县团风镇法律服务所法律工作者，特别授权。原告湖北中南钢结构有限公司与被告张辉劳动争议、人事争议一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月24日公开开庭进行了审理。原告湖北中南钢结构有限公司的委托诉讼代理人文珊红、被告张辉及其委托诉讼代理人黄志鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖北中南钢结构有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决原告无须支付被告因未签订劳动合同而产生的双倍工资差额12709.2元；2、请求法院判决原告无须支付被告工伤保险待遇合计184634.23元。事实与理由：团风县劳动人事争议仲裁委员会所作的团劳人仲裁字[2020]16号仲裁裁决书是错误的，缺乏事实和法律依据。一、原告提供的受伤情况报告和油漆班的考勤表表明原告的油漆车间已经承保给杨万柳，被告由杨万柳所雇佣，被告与原告无直接的隶属关系。裁决书认定原告与被告存在劳动关系，与事实不符；二、裁决书认定的被告5月至7月的工资额计算有误。被告5月的工资为3682.5元，6月工资为3682.5元，7月工资为849元，被告5月至7月工资合计为8241元；三、裁决书计算的工伤保险待遇计算方法是错误的：1、被告受伤的前三个月，4月工资为4664.97元、5月工资为3682.5元、6月工资为3682.5元。被告月平均工资为4009.99元。导致停薪留职工资和一次性伤残补助金计算错误；2、一次工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按受伤时上一年度团风县职工平均工资计算而不是解除劳动关系的上年度职工平均工资计算，一次工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是被告受伤时应享受的工伤待遇，只是在解除劳动关系时工伤保险基金支付；3、被告护理费过高，其母亲是在2018年6月20日已离职。被告受伤是在2018年7月6日，其母亲在被告受伤前已离职失业，因此被告护理费应按照湖北省服务业标准计算，而不应按其母亲在失业前的工资标准计算。原告为维护其合法权益，遂诉至法院。被告张辉辩称：原告诉请无事实、法律依据，请求法院驳回诉请，并请求法院判令原告支付被告工伤赔偿金307841.04元、因解除劳动合同的经济补偿金3420.85元、因未签订劳动合同需支付的二倍工资20525.1元。1、被告于2018年4月受聘于原告，双方没有签订书面劳动合同、但双方之间形成事实劳动关系，被告与杨万柳之间不存在雇佣关系；2、根据被告工资流水计算，被告月平均工资为6841.7元；3、被告工伤经鉴定后为九级伤残，被告有权主张解除与原告之间的劳动合同关系并主张原告向被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金；4、被告发生工伤后以及出院后一直由其母亲柯玉风护理，被告发生工伤前，其母亲一直在原告处工作，截至现在，原告未出具任何与柯玉风解除劳动合同关系的书面证据。被告主张护理费按其母亲月平均工资5158.16元计算符合法律规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换与质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告证据三，被告对真实性无异议，对证明目的有异议，认为裁决书认定事实清楚、适用法律正确，本院对该证据的真实性予以确认，对证明目的、关联性认为应结合全案审理情况予以认定；对原告证据四、被告对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为考勤表的形式不合法、无原告的公章，也没有制作人的签名，只能证明杨万柳系原告内部职工，不能证明杨万柳与被告之间的关系，可以证明被告系原告的职工，本院认为，该证据上没有加盖原告公章，情况调查报告中无杨万柳本人签名，故对该证据本院不予认可；对原告证据五，被告对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，被告工资表由谁制作，无原告的公章，也没有制作人的签名，不能证明被告4-6月工资情况，被告工资应以本人银行流水为准，本院认为，该证据上没有加盖原告公章，无制作人签字，故对该证据本院不予认可；对原告证据六，被告对真实性无异议，对证明目的有异议，认为原告在被告受伤后仅支付工资及护理费共计6768.63元，本院对证据的真实性予以确认，对证明目的、关联性认为应结合全案审理情况予以认定；对原告证据七，被告对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为考勤表不能证明被告母亲从2018年6月20日从原告处辞职的事实，被告母亲辞职的时间，应以原告与被告母亲解除劳动合同的时间予以确认，本院认为，该证据上未加盖原告公章，故对该证据本院不予认可。对被告证据一，原告对证据的真实性无异议，对被告认定为工伤有异议，本院认为，该证据加盖有团风县人力资源和社会保障局工伤认定专用章，故对证据的真实性、合法性、关联性本院均予认可，故本院对该证据予以认可；对被告证据三，原告对证据的真实性无异议，认为无法证明被告出院后的护理时间，本院对证据的真实性、合法性、关联性均予以认可，本院对该证据予以认可；对被告证据四，原告对证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为转账流水只能证明发工资的时间，不能证明被告实际工作情况。被告受伤后，原告再次向被告转账，被告还应提供2019年2-5月的工资流水。原告提供的转账凭证与被告提供的转账凭证相符。柯玉风应提供其1年或者2年的工资情况，其在原告处工作考勤截止到2018年6月20日，不能证明其实际工作标准，本院对证据的真实性予以认可，对证明目的、关联性认为应结合全案审理情况予以认定；对被告证据五，原告对证据形式有异议，认为村委会不能证明被告的护理情况，只能证明被告受伤在家的事实，本院对证据真实性予以确认，对证明目的、关联性认为应结合全案审理情况予以认定；对被告证据七，原告异议认为发票均为大额发票且连号，本院对证据真实性予以确认，对证明目的、关联性认为应结合全案审理情况予以认定。本院经审理认定事实如下：被告于2018年4月8日在原告处油漆车间工作，2018年7月6日因构件滑落导致被告受伤。被告受伤后在团风县人民医院入院治疗共计75天。2018年10月17日，经团风县人力资源和社会保障局认定申请人受伤系工伤。2019年11月1日，经湖北省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，被告为九级伤残、停薪留职9个月。2020年4月9日，团风县劳动人事争议仲裁委员会受理被告劳动仲裁申请，于2020年5月25日作出团劳人仲裁字[2020]16号仲裁裁决书，仲裁裁决解除劳动关系的时间为2020年5月25日。现因原告对该仲裁裁决书的裁决事项有异议，特向本院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点有四个：一、原、被告之间是否存在劳动合同关系；二、被告月平均工资标准；三、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以哪一年度职工月平均工资标准为基数进行计算；四、被告护理时间及护理费用的计算标准。针对焦点一，原告诉称被告系由原告油漆班组长杨万柳雇佣的人员，原、被告之间没有形成劳动合同关系。本院认为，原告未能提供证据证明被告与杨万柳之间系雇佣关系，应承担举证不能的责任。虽然原、被告之间没有订立书面劳动合同，但双方均具有法律、法规规定的主体资格，被告在原告油漆车间工作、从事的工作内容系原告业务范围，被告的工资由原告发放，原告提供的网上银行交易电子凭证上均载明“工资”或者“点工”，故原、被告之间已形成实际上的劳动合同关系。针对焦点二，本院在庭后针对原告于2018年6月30日发给被告的“5月点工”3682.5元以及“6月点工”3682.5元，对原告财务经理谢燕娇进行了调查。原告财务经理陈述称因被告要求不扣除个税，故原告依据被告要求，将被告5月工资拆为5月点工、6月点工各3682.5元，并于同一天分两次转账，被告在原告处工作的2018年5月工资实际为3682.5元×2＝7365元。被告张辉于2018年7月6日受伤，根据原、被告分别提供的银行流水，可以认定被告张辉4月工资为4665元、5月工资为7365元、6月工资为4495.2元，7月受伤前发放的工资为849元，故被告张辉的月平均工资应为（4665＋7365＋4495.2）÷3＝5508.4元。关于焦点三、因本案工伤事故发生在2018年7月6日，工伤认定在2018年10月17日，劳动能力鉴定在2019年11月1日，仲裁裁决解除劳动关系的时间为2020年5月25日。根据《湖北省工伤保险实施办法》第八条第一款“工伤保险基金实行市级统筹，并逐步实行省级统筹”之规定，本案中“统筹地区在岗职工平均工资”应认定为黄冈市2019年度城镇在岗职工平均工资标准。但又因原、被告的争议焦点是在适用2017年还是适用2018年团风县城镇在岗职工平均工资标准，根据自愿原则且被告对适用2018年团风县城镇在岗职工平均工资标准无异议，故本院对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照团风县2018年度城镇在岗职工平均工资46691元的标准予以计算。关于焦点四，被告住院时间为75天，两次出院记录上的医嘱均未载明其出院后需有专人护理，故本院对被告抗辩称其护理时间为一年半的主张不予支持，本院认定被告护理时间为75天。关于护理费用，被告住院期间需要有人护理，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准计算”之规定，被告母亲柯玉风的工资由原告发放，发放时间均在被告受伤后，原告称依据考勤表，柯玉风在原告处工作到2018年6月20日，并且柯玉风没有书面辞职申请。本院认为，仅依据考勤表不能证明柯玉风与原告解除劳动关系，原告应承担举证不能的责任，故柯玉风的月平均工资为（2258＋4933.7＋5190.8＋3092）÷3＝5158元，故本院认定被告护理费用为5158÷30×75＝12895元。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，由于原告没有提供被告参加工伤保险的相关证据，故被告的工伤保险待遇应当由原告支付。关于医疗费，被告主张医疗费为438.86元，原告无异议，本院予以认可。关于住院伙食补助费，被告在医院住院治疗75天，根据《湖北省人社厅关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》第二条“工伤职工住院治疗工伤（含工伤康复治疗）期间的伙食补助费，标准为每人每天15元，从工伤保险基金支付”之规定，对伙食补助费本院认定为75×15元/天＝1125元。关于交通费，被告没有提供证据证明其在统筹地区外就医治疗的证据，本院不予支持。关于营养费，该主张没有法律依据，本院不予支持。关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，被告停工留薪期为9个月，被告月平均工资为5508.4元，故原告应支付给被告停工留薪期的工资为5508.4元×9＝49575.6元。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”以及《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条“五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。依照前款规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当享受全额补助金；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%；距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金”之规定，关于一次性伤残补助金，原告应支付给被告的一次性伤残补助金为5508.4元×9＝49575.6元。关于一次性工伤医疗补助金，原告应向被告支付的金额为46691÷12×8＝31127元。关于一次性伤残就业补助金，原告应向被告支付的金额为46691÷12×12＝46691元。另外，原告主张在被告受伤后向被告支付了受伤期间的工资及护理费共计11281.85元，根据被告向法院提交的银行流水，除去原告应支付给被告的上班期间的工资，原告分别于2018年10月9日向被告转账3150元、2019年1月7日向被告转账511元、2019年1月19日向被告转账2070元、2019年2月1日向被告转账900元，以上四笔银行转账共计6631元，以上费用应当在原告需支付给被告的工伤保险待遇中予以扣减。对本案被告的损失，本院核对如下：医疗费438.86元、住院伙食补助费1125元、护理费12895元、一次性伤残补助金49575.6元、一次性工伤医疗补助金31127元、一次性伤残就业补助金46691元，停工留薪期的工资49575.6元，合计191428.06元。综上，原告应支付给被告的工伤保险待遇为191428.06元-6631元＝184797.06元。由于原、被告之间没有签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告于2018年7月6日受伤后再未回到原告处工作，因此原告应向被告支付5月、6月、7月的双倍工资差额为7365元＋4495.2元＋849元＝12709.2元。另外，被告抗辩称要求原告支付因未签订书面劳动合同的经济补偿金3420.85元没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《湖北省工伤保险实施办法》第八条、第三十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告湖北中南钢结构有限公司应向被告张辉支付因未签订劳动合同而产生的双倍工资差额12709.2元，限本判决生效之日起十日内一次性付清；二、原告湖北中南钢结构有限公司应向被告张辉支付工伤保险待遇184797.06元，限本判决生效之日起十日内一次性付清。如果被告方未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告湖北中南钢结构有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审判员  舒小兰二〇二〇年七月三十一日书记员  陈旭思