.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}    山西省新绛县人民法院   民事判决书   （2020）晋0825民初696号   原告：新绛县永发烟花爆竹有限公司，住所地：运城市新绛县横桥乡南马村南，统一社会信用代码：×××。   法定代表人：毛建霞，经理。   委托诉讼代理人：王新勇，男，1972年10月6日出生，汉族，住新绛县紫光华庭小区10号楼2单元201室，身份证号码：×××，系公司员工。   委托诉讼代理人：黄建伟，山西绛通律师事务所律师。   被告：新绛县绛州浏阳烟花爆竹有限公司，住所地：运城市新绛县汾河湾市场南，统一社会信用代码：×××。   法定代表人：崔杰，经理。   委托诉讼代理人：耿慧生，男，1979年6月1日出生，汉族，住新绛县龙兴镇段家庄村，身份证号码：×××，系公司员工。   被告：新绛县吉庆烟花爆竹有限公司，住所地：运城新绛县商贸开发城159号，统一社会信用代码：×××。   法定代表人：仪燕平，总经理。   委托诉讼代理人：陈斌会，男，1974年5月24日出生，汉族，新绛县横桥乡曲村村民，住本村，身份证号码：×××，系公司员工。   委托诉讼代理人：许晓红，山西恒胜律师事务所律师。   原告新绛县永发烟花爆竹有限公司（以下简称永发公司）与被告新绛县绛州浏阳烟花爆竹有限公司（以下简称浏阳公司）、新绛县吉庆烟花爆竹有限公司（以下简称吉庆公司）联营合同纠纷一案，本院于2020年5月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永发公司的委托诉讼代理人王新勇、黄建伟，被告浏阳公司的委托诉讼代理人耿慧生，被告吉庆公司的委托诉讼代理人陈斌会、许晓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   永发公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告退还原告合伙时的出资50万元，并分割合伙经营期间的利润1万元（具体以合伙经营期间账目为准）；2、判令被告浏阳公司返还原告手持机、加密锁。事实与理由：原告与二被告于2017年10月1日签订合伙协议，合伙协议约定共同经营烟花爆竹，共同出资、共享利润、共担风险，合伙期限两年，自2017年10月1日至2019年10月1日止，在合伙协议签订后，原告按照约定履行了相关义务，在合伙约定的期限到期后，二被告分别占有合伙经营期间资金和货物及原告经营烟花爆竹所需的手持机、加密锁，不给原告清算和退还，原告多次找二被告协商退还出资等事宜，二被告推脱。现二被告的行为已严重侵犯了原告合法权益，为维护原告合法权益，特向贵院提起诉请，请求依法支持原告的诉讼请求。   浏阳公司辩称，1、因为我们的合作没有终止，在合作期间原告要求退还合伙时出资的50万元，我公司不认可；2、原告要求返还利润，应以会计账目为准；3、手持机和加密锁在合伙时交给共同雇用的员工使用，现在还在员工处。   吉庆公司辩称，1、2017年10月1日签订的是四方协议，除原告和二被告外还有新绛县新合烟花爆竹有限责任公司，现在原告的诉求没有明确说明要解除合伙协议，根据合伙协议，如果没有散伙，出资不能返还；2、截止现在四方尚未结算，原告要求退还合伙时出资的50万元及利润1万元数额是从何而来；请求法庭驳回原告的诉讼请求。   本院经审理认定事实如下：2017年10月1日，耿慧生代表浏阳公司、王新勇代表永发公司、陈斌会代表吉庆公司、王凯代表新绛县新合烟花爆竹有限责任公司（以下简称新合公司）签订了一份《合伙协议》，主要内容为：“……甲方浏阳公司……乙方永发公司……丙方吉庆公司……丁方新合公司……第1条合伙宗旨甲、乙、丙、丁四方本着……的原则，共同经营批发烟花爆竹业务、事务……第2条合伙全部企业概况……合伙企业给各公司仓库按每平米每年100元，作为日常维修和设备维护费用……如有不能正常使用，按实际使用面积付维修和维护费用。……其他股东没有提出退股的情况下绛州浏阳烟花爆竹有限公司不得提出退股，如若提出或做出事实应赔偿其他每个股东经济损失100万元……第1条合伙期限合伙期限为贰年，自2017年10月1日起，至2019年10月1日止。第2条出资方式1、甲方：出资额以货物方式出资，计200万元，拥有股份30%；2、乙方：出资额以货物方式出资，计200万元，拥有股份25%；3、丙方：出资额以货物方式出资，计200万元，拥有股份23%；4、丁方：出资额以货物方式出资，计200万元，拥有股份22%……本合伙出资共计人民币800万元。具体股份比例在企业成立六个月后，按各方实际出资确定……第6条盈余分配……2、盈余分配在企业正常经营2个周期后，以实际盈余为依据按比例分配。合伙企业分配当年的税后利润（亏损），具体比例在企业成立六个月后通过全体合伙人协商后确定。第7条债务承担1、合伙企业债务由合伙企业财产偿还……2、合伙企业财产不够偿还时，由合伙人按各自出资的比例承担债务……第19条企业的解散企业有下列情况之一时，给予解散：1、合伙期限届满，合伙人不愿意继续经营的……第20条清算的顺序1、清算由全体合伙人担任，并确定一名清算负责人……2、企业清算时，应通知和公告债权人；3、清理企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；4、处理与清算有关的合伙企业未了结的事务；5、清算后的盈余，则按收取债权、清偿债务、清缴所欠税款、员工工资、返回出资，按出资比例分配剩余财产的顺序进行；6、清算后如亏损或企业无能力偿还债务，不论合伙人出资多少，先以企业共有财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担……”   原告当庭陈述：1、合伙协议于2019年10月1日到期，浏阳烟花、吉庆烟花、永发烟花、新合烟花多次商量散伙，2019年11月20日协商时，由耿慧生书写了一份结算单，四方各应分得160万元的货，原告库房只有120万元的货，差40万元；合伙经营期间，各乡镇20多个专卖店交的订货款全部由耿慧生收取，原告向专卖店返了9万元的货，在约定的合伙期限到期后，各方未达成新的合伙意向；现二被告分别占有了合伙期间的货物和资金，故原告要求二被告返还50万元。2、原告要求二被告返还的1万元不是利润，是仓库租赁费用，又称其要求返还的1万元利润是二被告返还其50万元投资后的剩余利润。3、原告将手持机、加密锁交给了工作人员段涛。   本院认为：本案中原告永发公司、被告浏阳公司、被告吉庆公司及案外人新合公司均系法人，故其签订的合同名为《合伙协议》，实为联营合同，据此本案的案由应为联营合同纠纷。   原告永发公司要求被告浏阳公司、吉庆公司退还其合伙时的出资50万元，根据涉案《合伙协议》第20条第5项约定“清算后的盈余，应按收取债权、清偿债务、清缴所欠税款、员工工资、返回出资，按出资比例分配剩余财产的顺序进行”。原告永发公司当庭提交了耿慧生于2019年11月20日书写的“结算单”复印件，据此主张永发公司、浏阳公司、吉庆公司、新合公司已进行了结算；被告浏阳公司认可该“结算单”系耿慧生书写，但认为各方均未在“结算单”上签字，未能达成一致意见；被告吉庆公司对“结算单”的真实性不持异议，但对其中与其公司相关的数据不认可，认为各方尚未结算。因该“结算单”复印件既未加盖永发公司、浏阳公司、吉庆公司、新合公司的印章也无各公司法定代表人或其他授权代表人的签字，不足以证实永发公司、浏阳公司、吉庆公司、新合公司在《合伙协议》约定的“合伙期限”到期后进行了清算，故原告永发公司要求被告浏阳公司、吉庆公司退还其合伙时的出资50万元，理据不足，本院不予支持。   原告永发公司要求分割合伙经营期间的利润1万元，原告在庭审中先陈述要求返还的1万元是仓库租赁费用，后又陈述要求返还的1万元利润是被告浏阳公司、吉庆公司返还其50万元投资后的剩余利润，因原告永发公司陈述前后不一，且无证据佐证，故本院不予支持。   原告永发公司要求被告浏阳公司返还手持机、加密锁，因其当庭陈述将手持机、加密锁交给了工作人员段涛，故其要求被告浏阳公司返还，理据不足，本院不予支持。   综上所述，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   驳回原告新绛县永发烟花爆竹有限公司的诉讼请求。   案件受理费8900元，减半收取4450元，由原告负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。   审判员 刘琦琳     二〇二〇年七月六日   书记员 姚文笑