湖南省郴州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘10刑终203号抗诉机关（原公诉机关）湖南省永兴县人民检察院。原审被告人黄承兰，女，1976年7月8日出生于湖南省永兴县，汉族，小学文化，无业，住湖南省永兴县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月28日被湖南省永兴县公安局刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于湖南省郴州市看守所。原审被告人胡永雄，男，1972年9月10日出生于湖南省永兴县，汉族，高中文化，中共党员，住湖南省永兴县。因犯敲诈勒索罪，于2011年9月30日被湖南省永兴县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2019年9月29日被湖南省永兴县公安局刑事拘留，同年11月1日被逮捕。2020年2月28日,经湖南省永兴县人民法院决定被取保候审，现在家。原审被告人李健，曾用名李贤波，男，1987年11月24日出生于湖南省永兴县，汉族，初中文化，农民，住湖南省永兴县。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2019年10月6日被湖南省永兴县公安局刑事拘留，同年10月15日被逮捕。2020年3月5日,经湖南省永兴县人民法院决定被取保候审，现在家。湖南省永兴县人民法院审理湖南省永兴县人民检察院指控原审被告人黄承兰犯贩卖毒品罪，原审被告人胡永雄、李健犯容留他人吸毒罪一案，于2020年1月10日作出（2020）湘1023刑初6号刑事判决。湖南省永兴县人民检察院以原判未认可原审被告人黄承兰认罪认罚，未采纳其量刑建议为由向本院提出抗诉。湖南省永兴县人民法院于2020年4月13日将案件移送本院，本院同日立案后，依法组成合议庭，于同年6月9日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市人民检察院指派检察员李毅婷出庭履行职务，原审被告人黄承兰到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院认定：一、贩卖毒品事实2019年7月至9月，被告人黄承兰多次向凌某、胡永雄贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。具体分述如下：1.2019年7月29日，被告人黄承兰在永兴县附近贩卖200元甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂给凌某；2.2019年9月21日15时许，被告人黄承兰在永兴县附近贩卖200元甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂给凌某；3.2019年9月27日9时许，被告人黄承兰在永兴县附近贩卖200元甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂给胡永雄；4.2019年9月28日凌晨1时许，被告人黄承兰在永兴县附近贩卖230元甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂给凌某时，公安民警将其当场抓获，从黄承兰家中查获红色药丸0.76克，从其驾驶的小轿车中查获红色药丸0.08克、透明晶体0.25克。经鉴定，从白色晶体中检测出甲基苯丙胺成分，红色药丸中检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分。上述事实，被告人黄承兰在开庭审理过程中无异议，且有证人凌某、史某、刘某的证言，现场勘验、检查、辨认笔录及照片，提取笔录、取样笔录、称重笔录、扣押笔录，现场检测报告书，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，视频资料，微信截图，被告人黄承兰的户籍资料和到案经过等证据证实，足以认定。二、容留他人吸毒事实1.2019年3至4月期间，被告人胡永雄在其位于永兴县的家中，先后3次容留史某吸食甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂。上述事实，被告人胡永雄在开庭审理过程中无异议，且有证人史某的证言，现场勘验、检查、辨认笔录及照片，现场检测报告书，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，被告人胡永雄的户籍资料和到案经过等证据证实，足以认定。2.被告人李健分别于2019年9月19日、9月28日、10月3日在其位于永兴县坳头上社区安置区的住房内容留李某吸食甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。上述事实，被告人李健在开庭审理过程中无异议，且有证人李某的证言，现场勘验、检查、辨认笔录及照片，现场检测报告书，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，被告人李健的户籍资料和到案经过等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人黄承兰违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍多次向他人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人胡永雄、李健多次提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人黄承兰、胡永雄、李健均如实供述其犯罪事实，系坦白，可予从轻处罚。被告人胡永雄、李健通过家属预缴罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。据此，对被告人黄承兰适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定；对被告人胡永雄、李健适用《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项、第二百零一条之规定，遂判决：一、被告人黄承兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万二千元；二、被告人胡永雄犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人李健犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；四、追缴被告人黄承兰犯罪所得人民币830元上缴国库，查获的毒品由公安机关依法处理。湖南省永兴县人民检察院抗诉和郴州市人民检察院出庭认为：对原审被告人黄承兰的量刑建议是依据相关规定并充分听取了黄承兰和值班律师的意见，该量刑建议既无《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条规定的不予采纳的法定例外情形，且黄承兰在一审期间未提出异议。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条和《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第40条规定，对于事实清楚，证据确实充分，指控罪名准确，量刑建议适当的，人民法院应当采纳。原审法院不予采纳量刑建议，明显违反法律规定。原审被告人黄承兰请求对其从轻判决。经审理查明：原判判决认定原审被告人黄承兰犯贩卖毒品罪，原审被告人胡永雄、李建犯容留他人吸毒罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所列证据已在原审开庭时当庭宣读、出示并质证。在二审期间，郴州市人民检察院，原审被告人黄承兰、胡永雄、李建均未提交新的证据，本院对原审判决认定的犯罪事实和所列证据予以确认。另查明，湖南省永兴县人民检察院提起本案公诉，建议对原审被告人黄承兰判处有期徒刑三年三个月，并处罚金九千元。原审法院于2020年1月7日向湖南省永兴县人民检察院下达调整量刑建议书，认为上述量刑建议不当，建议重新进行量刑。湖南省永兴县人民检察院未改变其量刑建议，原审法院遂作出判决。本院认为，原审被告人黄承兰违反国家毒品管理法律法规，多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人胡永雄、李建多次提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人黄承兰、胡永雄、李建均如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。关于湖南省永兴县人民检察院抗诉和郴州市人民检察院出庭认为提出原判未认定原审被告人黄承兰认罪认罚，未采纳量刑建议违反法律规定的理由。本院认为，《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第7条第二款规定：“认罚”考察的重点是犯罪嫌疑人、被告人的悔罪态度和悔罪表现，应当结合退赃、赔偿损失、赔礼道歉等因素来考量。从上述规定看，原审被告人黄承兰签署认罪认罚具结书，在原审法院开庭审理过程中至原审法院宣判前，未实际履行认罪认罚内容第二款承诺的罚金内容，有悖于认罪认罚具结书签署的自愿性原则，无悔罪行为和悔罪表现。原审法院通知湖南省永兴县人民检察院调整量刑建议，在湖南省永兴县人民检察院不调整量刑建议的情况下，依法作出相应的判决，不违反法律规定。故抗诉机关的抗诉及郴州市人民检察院的出庭意见不成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  彭艳飞审判员  李敦先审判员  王 薇二〇二〇年七月六日法官助理谭承强书记员王宁附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。