湖南省岳阳市君山区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0611民初329号原告：金满香，女，1978年6月18日出生，汉族，住湖南省岳阳市君山区。委托诉讼代理人：谭正文，岳阳楼区正顺法律服务所法律工作者。被告：刘军，男，1983年11月29日出生，汉族，住湖北省随州市曾都区。被告：天安财产保险股份有限公司随州中心支公司，住所地湖北省随州市清河路清河星苑2号楼一层17-18号、二层15-20号商铺#，统一社会信用代码91420000773912853G。负责人：黄理武，总经理。委托诉讼代理人：李湘涛，男，1977年4月12日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼。原告金满香与被告刘军、天安财产保险股份有限公司随州中心支公司（以下简称天安财险随州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金满香的委托诉讼代理人谭正文、被告刘军、天安财险随州中心支公司的委托诉讼代理人李湘涛到庭参加了诉讼。本案现已审理总结。原告金满香向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告刘军赔偿原告金满香因本次交通事故造成的各项经济损失共计713776.6元，扣减天安财险随州中心支公司已先行支付的310000元外，还应赔偿原告各项损失共计403776.6元。被告天安财险随州中心支公司在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年1月17日19时40分，刘军驾驶鄂Ｓ×××××号小型轿车沿Ｓ304线由西往东行驶至君山区与金满香相撞，造成金满香受伤，鄂Ｓ×××××号小型轿车受损的交通事故。事故经岳阳市公安局交警支队君山大队道路交通事故责任认定：刘军负此事故的全部责任，金满香无责任。刘军在天安财险随州中心支公司购买了交强险、保额为50万的商业三者险及不计免赔，保险期限自2019年1月6日起至2020年1月5日24时止，事故发生在保险期限内。事故发生后，金满香于2019年1月17日-4月13日在岳阳市人民医院住院治疗86天，花费住院医药费223180.61元，门诊费13919.4元。金满香伤情经岳阳市巴陵司法鉴定中心鉴定，结论为金满香伤情构成两个十级伤残，精神损伤构成九级伤残，预计二期取内固定医药费用1万元左右，二期取内固定休30日，一人护理50日。原告金满香为维护自身合法权益，故诉至法院，请求判如所请。被告刘军辩称，对事实无异议，刘军是在天安财险随州中心支公司投保，按湖北省处理交通事故的惯例，不扣减非医保部分，故请求法院予以考虑。被告天安财险随州中心支公司辩称，对事实无异议．对被告刘军购买了交强险、保额为50万元的商业三者险及不计免赔无异议。对原告在其他保险公司获得的医疗费赔偿应当予以剔减．虽然湖北省处理交通事故案件不扣减非医保用药，但事故发生在湖南省，其他的医药费应当按照国家的药品目录进行核减，比例为20%。原告请求按照文艺标准计算误工费，因其证据材料未提供相关资质，也未提供个人从业资格证书，故应参照居民服务业标准计算。精神抚慰金，原告请求过高，根据伤残比例应当在10000元左右。在原告诉请中涉及到其他损失请求，未提供合理证据，保险公司不予认可，保险公司已先予执行31万元，应当予以扣减。在原告诉请的伤残系数30%，计算标准错误，一个九级为20%，二个十级，伤残系数应为24%。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月17日19时40分，被告刘军驾驶鄂Ｓ×××××号小型轿车沿Ｓ304线由西往东行驶至君山区与原告金满香相撞，造成原告金满香受伤，鄂Ｓ×××××号小型轿车受损的交通事故。事故经岳阳市公安局交警支队君山大队道路交通事故责任认定书，认定：被告刘军负此事故的全部责任，原告金满香无责任。事故发生后，原告金满香于2019年1月17日-4月13日在岳阳市人民医院住院治疗86天，花费门诊费13919.4元、住院医药费223180.61元。原告金满香在中国太平洋人寿保险股份有限公司投保了个人意外伤害保险、附加安心住院费用医疗保险、乐享百万医疗保险。原告金满香在本次事故中花费住院医药费223180.61元，已获得理赔137799.85元，未获得理赔的医药费为85380.76元。2019年7月30日，岳阳市巴陵司法鉴定中心［2019］临鉴字第388号司法鉴定意见书，对原告金满香伤情鉴定，得出结论：金满香躯体伤残等级构成两个十级伤残，预计二期取内固定医药费用1万元左右，二期取内固定休30日，一人护理50日。2019年8月6日，岳阳市巴陵司法鉴定中心对金满香精神损伤伤残程度进行评定，岳巴陵司鉴中心［2019］精鉴字第32号意见书，得出结论：金满香精神伤残等级，评定为九级伤残。2019年11月20日，岳阳市巴陵司法鉴定中心对原告金满香的相关医药费用及伤休、护理、营养期出具补充鉴定意见，得出结论：建议伤休时间自受伤之日始计算至2019年7月30日，伤后1人护理4个月，营养4个月，后期左胫腓骨骨折内固定取出伤休时间及护理时间请参照岳巴陵司鉴中心［2019］临鉴字第388号意见书鉴定意见。被告刘军在天安财险随州中心支公司购买了交强险、保额为50万的商业三者险及不计免赔，保险期限自2019年1月6日起至2020年1月5日24时止，事故发生在保险期限。另查明，被告天安财险随州中心支公司先予执行的数额为31万元，其中交强险内先予执行医药费1万。被告刘军先行垫付19000元。君山区许市镇横山岭村村民委员会、岳阳市君山区许市镇民政所、岳阳市君山区文化馆共同开具了原告的从业证明，证明原告金满香系岳阳市君山区许市镇横山岭村四组村民，是农村文艺艺人，常年从事文艺表演活动，活动场景包括婚丧嫁娶、开业庆典、节日庆典、生日庆典等。2008年9月8日，金满香育有一女，取名朱佩瑶。2019年-2020年，湖南省交通事故赔偿标准：城镇居民人均可支配收入39842元/年，城镇居民人均消费支付26924元/年，居民服务、修理和其他服务业61227元/年。本院认为，原、被告对本案所涉交通事故发生的事实及事故责任认定均无异议，本院予以确认。并以此作为本案定责依据。一、关于原告遭受侵权损害的赔偿责任由谁承担？公民享有生命健康权，原告所遭受的损害理应由侵权责任人刘军承担赔偿责任。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应或赔偿部分直接向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的保险。”的规定，被告刘军驾驶的鄂Ｓ×××××号小型轿车在被告天安财险随州中心支公司投保了交强险及保额为50万元的商业三者险及不计免赔，故被告天安财险随州中心支公司应当在保险责任限额范围内承担赔偿责任。二、金满香在本次事故产生的医疗费因在中国太平洋人寿保险股份有限公司购买了人身意外保险，已获得理赔的医药费137799.85元是否在本案中予以抵扣？根据《中华人民共和国保险法》第四十六条规定“被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。”原告金满香基于自身的风险防范意识投保了人身意外伤害险并支付了相应的对价，享有以人身意外伤害为主张的保险理赔请求权。中国太平洋人寿保险股份有限公司赔付是基于保险合同的约定履行的相应义务。人的寿命和身体造成的损害是无法用金钱衡量的，不能因赔偿权利人自身支付保险费而减轻侵权人的赔偿责任，故原告金满香在中国太平洋人寿保险股份有限公司购买了人身保险合同，已获得理赔的医药费137799.85元，可以在本案中获得赔偿。三、残疾赔偿金的赔偿系数，原告主张36%是否符合法律规定？根据残疾等级标准，计算标准为：九级20%。有两处以上伤残的，根据湘高法（2000）8号《关于湖南省高级人民法院、湖南省公安厅关于印发关于处理道路交通事故案件若干问题的规定的通知》第二十三的规定，一人符合两处以上伤残等级的，其余各处属五级以上（含本数）的，每处提高5%，属六级以下（含本数）的，每处提高3%。原告金满香伤情构成一处九级伤残，二处十级伤残，故原告金满香的伤残系数为26%。四、误工费按什么标准计算？依据《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第二十条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原告未能举证证明其最近三年的平均收入状况，只能参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算其误工损失。原告从事婚丧嫁娶、开业庆典、节日庆典、生日庆典等活动，是居民服务业和其他服务业中的一种。居民服务业和其他服务业经营范围，包括婚姻服务、婚庆服务、殡葬服务等各类服务。本院采纳被告天安财险随州中心支公司的质证意见，原告的误工损失参照居民服务业61227元/年计算而不是文化、体育、娱乐业92959元/年标准计算误工损失。五、关于被告天安财险随州中心支公司要求扣减非医保用药的主张是否应当支持？本院认为：有约定依约定。根据保险合同条款第十九条“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿数额”的合同约定：“非医保用药不予赔付”。其次，根据《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》“因交通事故造成受害人的误工费、残疾赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费、死亡赔偿金等各项损失均按照受诉法院所在地的标准计算”的规定，医药费核减应参照受诉法院处理交通事故原则，对被告天安财险随州中心支公司主张核减非医保用药的请求，本院予以支持。双方对医药费核减比例未能达成一致，被告天安财险随州中心支公司主张核减20%，本院认为，核减10%比较适宜。综上，本院参照2019年-2020年度《湖南省道路交通事故损害赔偿标准》，原告金满香在本次交通事故中遭受的经济损失数额进行如下核定：1、医药费247100元（13919.4元门诊费+223180.61元住院医疗费+10000元后期医药费）；2、住院伙食补助费5160元（86天×60元/天）；3、误工费37575元（61227元/年÷365天×（194+30）天）；4、护理费22645.6元（61227元/年÷365天×（120+15）天）；5、营养费3600元（30元/天×120天）;6、交通费二被告无异议，交通费确认为：1137元；7、残疾赔偿金207178.4元（39842元/年×20年×26%）；8、被抚养人生活费24501元（26924元/年×7年×26%2）；9、精神损害抚慰金本院酌定精神抚慰金为：13000元；10、法医鉴定费4500元；11、残疾辅助器具费有票据的仅600元，故确认为：600元。合计566997元。具体的赔偿方案。（1）交强险部分的赔偿。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定，本案中被告天安财险随州中心支公司在交强险赔偿项目为：1、死亡伤残赔偿限额项下赔偿的项目：伤残赔偿金207178.4元、护理费22645.6元、精神损害抚慰金13000元、交通费用1137元、被抚养人生活费24501元、误工费37575元、残疾辅助器具费600元，共计306637元；2、医疗费用赔偿限额项下赔偿的项目：医药费247100元、营养费3600元、住院伙食补助费5160元，共255860元。依据交强险有关赔偿限额的规定，死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，故被告天安财险随州中心支公司在交强险项下的责任限额内赔偿原告金满香损失120000元（死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元+医疗费用赔偿限额为10000元）。（2）商业三者险部分的赔偿。本案交强险之外的损失为423287元【566997（总损失）-120000元（交强险内赔付）-23710元（非医保用药的部分）［（247100元-10000元）×10%］】，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应先由承包商业三者险的保险公司先行承担。原告金满香在商业三者险项下的损失为423287元，未超过事故车辆投保的责任限额，故被告天安财险随州中心支公司承担423287元。鉴定费系查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用。保险公司辩称不承担法医鉴定费的抗辩理由，本院不予支持。综合（1）、（2），被告天安财险随州中心支公司赔偿原告金满香损失233287元（120000元交强险+423287元商业三者险-310000元先行支付的款项）。（3）非医保用药23710元，依据保险合同，保险公司不承担。被告刘军负事故全部责任，故由被告刘军负责赔偿，减去被告刘军先行支付了19000元，还应赔付原告金满香损失4710元。诉讼费依据保险合同约定，被告天安财险随州中心支公司不予承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第四十六条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告天安财产保险有限公司随州中心支公司赔付原告金满香损失233287元；二、被告刘军赔付原告金满香损失4710元；三、驳回原告金满香的其他诉讼请求。上述赔偿款项限本判决生效后十日内一次性支付完毕。如未按本判决确定的期限履行义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的利息。本案案件受理费5057.76元，减半收取2528.88元,由被告刘军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  李小兵二〇二〇年七月十四日书记员  马梦格附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。《中华人民共和国保险法》第四十六条被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应或赔偿部分直接向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的保险。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确认：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，按照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。执行款支付账号全称：岳阳市君山区人民法院履行款专户账号：43×××25开户行：中国建设银行股份有限公司岳阳东茅岭支行