湖南省邵阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘05刑终73号 原公诉机关湖南省隆回县人民检察院。 上诉人（原审被告人）贺群，男，1985年7月24日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，个体工商户，住隆回县。曾因犯非法拘禁罪于2013年5月30日被新邵县人民法院判处有期徒刑十个月，同年9月12日刑满释放；因犯抢劫罪、盗窃罪于2015年1月27日被隆回县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万三千元，2016年5月27日减刑后刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月6日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 辩护人周立斌，湖南志涛律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）夏水旺，男，1979年9月11日出生于湖南省武冈市，汉族，初中文化，货车司机，住武冈市。曾因吸食毒品于2012年3月被广东省深圳市公安局宝安分局行政拘留。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月7日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 辩护人范松青，湖南普利律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈善征，男，1980年4月10日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，无职业，住隆回县。曾因犯寻衅滋事罪于2012年4月18日被隆回县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因赌博于2017年9月30日被隆回县公安局决定行政拘留十日；因赌博于2019年3月6日被隆回县公安局决定行政拘留十五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月13日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 上诉人（原审被告人）陈政，男，1987年10月13日出生于湖南省隆回县，汉族，大专文化，务工，住隆回县。曾因犯寻衅滋事罪于2011年11月2日被隆回县人民法院判处有期徒刑十个月，2012年3月18日刑满释放；因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年5月13日被隆回县人民检察院决定不起诉；因赌博分别于2014年11月11日、2015年9月1日被公安机关行政拘留。因赌博于2019年3月6日被隆回县公安局决定行政拘留十五日，并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月14日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 上诉人（原审被告人）钱友军，男，1982年5月18日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，无职业，住隆回县。曾因犯抢劫罪于2004年3月15日被隆回县人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五千元；在服刑期间，因发现遗漏抢劫犯罪事实，于2006年1月20日被隆回县人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币一万元；2013年5月24日减刑后刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月7日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 辩护人陈立阳，湖南远达律师事务所律师。 原审被告人游智文，男，1982年4月26日出生于湖南省隆回县，汉族，小学文化，无职业，住隆回县。曾因吸食毒品于2010年7月被广东省深圳市公安局罗湖区分局行政拘留，2010年7月被广东省深圳市公安局罗湖区分局决定强制隔离戒毒；因赌博分别于2013年6月26日、2014年9月3日被隆回县公安局行政拘留；因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年5月30日被隆回县人民检察院决定不起诉。因涉嫌犯非法买卖弹药罪于2019年3月6日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 原审被告人邹序华，男，1987年6月10日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，务工，住隆回县。因赌博于2019年3月6日被隆回县公安局决定行政拘留十五日，并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月12日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 原审被告人郑阳，男，1988年5月2日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，个体工商户，住隆回县。曾因赌博分别于2012年12月14日、2014年5月8日、2015年5月12日被隆回县公安局行政拘留。因赌博于2019年3月6日被隆回县公安局决定行政拘留十五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月13日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 原审被告人罗斌，男，1977年10月26日出生于湖南省隆回县，汉族，初中文化，务农，住隆回县。因赌博于2019年3月6日被隆回县公安局决定行政拘留十五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月12日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 原审被告人邹序广，男，1986年1月24日出生于湖南省隆回县，汉族，中专文化，务农，住隆回县。曾因赌博分别于2017年9月30日、2017年10月15日被隆回县公安局决定行政拘留。因赌博于2019年3月6日被隆回县公安局决定行政拘留十五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月12日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。 湖南省隆回县人民法院审理湖南省隆回县人民检察院指控原审被告人贺群、钱友军、夏水旺、邹序华、郑阳、陈善征、陈政、罗斌、邹序广犯开设赌场罪，被告人游智文犯非法买卖弹药罪、开设赌场罪一案，于二○一九年十二月二十四日作出（2019）湘0524刑初360号刑事判决。原审被告人贺群、钱友军、夏水旺、陈善征、陈政不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审讯上诉人贺群、钱友军、夏水旺、陈善征、陈政，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原审法院认定，2019年3月3日至3月5日，被告人贺群伙同李少林（另案处理）、钱友军、夏水旺、谭喜华（另案处理）、游智文、邹序华、郑阳、陈善征、陈政、罗斌、李少兴（另案处理）、邹序广等人合伙在隆回县金石桥镇游家桥村罗氏祠堂内开设赌场，纠集多人用扑克牌以“大吃小”的方式进行赌博，从中抽水获利后分红。其中由李少林、贺群、钱友军、夏水旺提议、商量开设赌场，并由谭喜华负责具体开设赌场事宜；贺群、钱友军负责管理和协调关系；夏水旺负责协调关系及在赌场观场、统计抽水，谭喜华负责在场内记数、放账、管钱；游智文、陈善征、郑阳、邹序华、陈政、罗斌、李少兴、邹序广等人负责参赌。2019年3月3日，李少林、贺群、钱友军、夏水旺、陈善征、郑阳、邹序华、游智文、谭喜华、罗斌、陈政、李少兴等参股开设赌场共抽水获利20000余元人民币。同月4日，李少林、贺群、钱友军、夏水旺、谭喜华、陈善征、郑阳、邹序华、游智文、陈政等参股开设赌场，共抽水获利42000元人民币。同月5日，李少林、贺群、钱友军、夏水旺、陈善征、郑阳、邹序华、陈政、邹序广、谭喜华等参股开设赌场，共抽水获利20000余元人民币。2017年2月，被告人游智文使用妻子李某的微信添加了微信昵称“琦琦商贸工厂”为好友，以4300元价格向“琦琦商贸工厂”购买了一支“秃鹰”气枪配件及1000发铅弹。收到货后，游智文将枪支组装好并进行使用。经许昌市公安局刑事科学技术研究所鉴定，游智文所购买、组装的枪型物品认定为枪支（以气体压缩为动力），送检的500枚弹型物品认定为气枪铅弹。原审采信经庭审查证属实的证人邹某、郑某1、罗某1、罗某2、罗某3、郑某2、罗某4、罗某5、罗某6、张某、杨某1、蔡某、陈某、罗某7、罗某8、钱某、郑某3、罗某9、杨某2、贺某、李某等人的证言；接报案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押物品清单、收缴物品清单、提取笔录及内容、辨认笔录、现场勘验笔录、抓获经过、鉴定意见、搜查笔录、户籍证明等书证以及被告人贺群、钱友军、夏水旺、游智文、邹序华、郑阳、陈善征、陈政、罗斌、邹序广的供述等证据认定了上述事实。 原审法院认为，被告人贺群、钱友军、夏水旺、游智文、陈善征、陈政、邹序华、郑阳、罗斌、邹序广结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。其中被告人贺群、钱友军、夏水旺、陈善征、陈政、邹序华、郑阳涉案金额82000元，被告人游智文涉案金额62000元，情节严重；被告人罗斌、邹序广涉案金额20000元。被告人游智文又非法买卖气枪铅弹，其行为已构成非法买卖弹药罪。在共同犯罪中，被告人贺群、钱友军、夏水旺均起主要作用，均是主犯，依法应对全案负责；被告人游智文、陈善征、陈政、邹序华、郑阳、罗斌、邹序广均起辅助作用，均是从犯，依法应当减轻处罚。被告人贺群曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人夏水旺案发后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人游智文一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人贺群、钱友军、陈善征、陈政、邹序华、郑阳、罗斌、邹序广到案后均如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人钱友军、陈善征、陈政均有犯罪前科，酌情从重处罚。据此判决：1、被告人贺群犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；2、被告人钱友军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；3、被告人夏水旺犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；4、被告人游智文犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币二万元；5、被告人陈善征犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元；6、被告人陈政犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元；7、被告人邹序华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；8、被告人郑阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；9、被告人罗斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；10、被告人邹序广犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。 上诉人贺群上诉提出，赌场不是其经营，也没有协调什么关系，更没有参与管理，原判认定其为主犯错误，请求从轻判处。 辩护人周立斌辩护提出：贺群协助公安机关抓获同案人，有立功表现；在犯罪中起次要作用，系从犯，认罪态度好，社会危害小，请求从轻处罚。 上诉人夏水旺上诉提出，没有提出开设赌场的犯意，没有参与管理和协调关系，原判认定其系主犯的事实错误，系自首，请求依法改判。 辩护人范松青辩护提出，上诉人夏水旺所起的作用小，系从犯，量刑过重，请求在三年以下判处。 上诉人陈善征上诉提出，其所起的作用小，系从犯，犯罪情节显著轻微，量刑偏重；因为赌博被公安机关拘留7天，应当折抵刑期；请求依法改判。 上诉人钱友军上诉提出，其不是主犯，不属情节严重的行为，请求在二年以下判处。 辩护人陈立阳发表了相同的辩护意见。 上诉人陈政上诉提出，没有获利，社会危害性小，未造成不良影响，请求从轻处罚。 本院经审理查明的事实和证据与原审审理查明的事实和证据一致，予以确认。 本院认为，上诉人贺群、夏水旺、钱友军、陈善征、陈政和原审被告人游智文、邹序华、郑阳、罗斌、邹序广结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。其中贺群、钱友军、夏水旺、陈善征、陈政、邹序华、郑阳涉案金额82000元，游智文涉案金额62000元，情节严重；罗斌、邹序广涉案金额20000元。原审被告人游智文又非法买卖气枪铅弹，其行为已构成非法买卖弹药罪。在共同犯罪中，被告人贺群、钱友军、夏水旺均起主要作用，均是主犯，依法应对全案负责；被告人游智文、陈善征、陈政、邹序华、郑阳、罗斌、邹序广均起辅助作用，均是从犯，依法应当减轻处罚。在案证据证实贺群、夏水旺系开设赌场犯意的提出者，犯罪中的主要作用明显，贺群、夏水旺上诉提出不是主犯的理由不能成立，对贺群、夏水旺以及辩护人提出从轻处罚的请求，不予支持。最高人民法院《关于处理自首和立功若干问题的意见》规定“犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯”。本院对辩护人周立斌提出“贺群协助公安机关抓获同案人，有立功表现”的辩护意见不予采纳。陈善征因开设赌场被刑事拘留与因赌博被公安机关行政拘留系两个不同的法定事由，故对其提出应折抵刑期的理由，本院不予采纳。原审根据陈善征、钱友军、陈政在本案中的地位、作用以及认罪悔罪表现，在量刑时已予以了从轻处罚，对陈善征、钱友军、陈政以及钱友军的辩护人提出“从轻处罚”的请求，本院不予支持。 综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回贺群、夏水旺、陈善征、钱友军、陈政的上诉，全案维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  廖高飞 审 判 员  王彦懿 审 判 员  钟抗迪 二〇二〇年七月三十日 法官助理王星星 代理书记员  彭凡品 附相关的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判； ……