湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终7546号上诉人（原审原告）：深圳历思联行物业管理有限公司，住所地深圳市罗湖区春风路佳宁娜友谊广场裙楼五层18。法定代表人：赵昀，系公司董事长。委托诉讼代理人：曾发芝，湖南天地人律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾良军，湖南天地人律师事务所律师。上诉人（原审原告）：深圳历思联行物业管理有限公司长沙分公司，营业场所湖南省长沙市岳麓区桐梓坡西路118号未来城七号栋一楼。负责人：娄宏爱，系公司经理。委托诉讼代理人：曾发芝，湖南天地人律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾良军，湖南天地人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许小清，女，1982年7月9日出生，汉族，住湖南省慈利县。委托诉讼代理人：罗迎华，湖南万和联合律师事务所律师。上诉人深圳历思联行物业管理有限公司（以下简称深圳历思物业公司）、上诉人深圳历思联行物业管理有限公司长沙分公司（以下简称深圳历思物业长沙分公司）与被上诉人许小清劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2019）湘0104民初16941号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司共同上诉请求：一、依法改判或发回重审；二、一、二审诉讼费用由许小清负担。事实和理由：一、深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司已为许小清购买了2019年1月至2019年3月的社会保险，劳动仲裁已查明，深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司已足额支付许小清加班工资和带薪年休假工资，许小清以深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司未购买社保、未足额支付加班工资及年休假工资为由解除劳动关系，没有事实依据，深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司不应支付许小清经济补偿金。二、许小清没有举证证明符合领取失业保险的条件，且重常理可知，许小清不可能失业。根据法律规定，许小清无权领取失业保险金，不存在失业保险待遇损失。第一、办理失业登记是领取失业保险金的前提之一，许小清没有提供证据证明办理了失业登记。第二、许小清出生于1982年，目前正是就业的黄金时期，只要有求职意向，不可能失业。许小清未提供社保查询记录、银行流水等信息，以证明确已失业，应承担相应后果。三、经济补偿金应按正常月工资1580元计算，经济补偿金不包含加班工资，一审判决金额超过了法律规定标准。四、许小清系主动提出申请要求自行购买保险，现其因自身原因未购买保险而造成了损失，与深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司，不应得到支持。许小清违反约定向深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司主张保险损失，应当返还已支付的14000元社保补贴。五、深圳历思物业长沙分公司系依法设立并领取营业执照，能独立承担民事行为能力的主体，故本案无需深圳历思物业公司来承担民事责任。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院支持深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司的上诉请求。许小清答辩称：一、深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司未给许小清缴纳社保，许小清以深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司违反劳动合同法第三十八条被迫解除劳动合同，故本案应当支付经济补偿金。二、许小清非本人意愿中断就业，且与深圳历思物业长沙分公司解除劳动合同后到所在社区进行了失业再就业登记，该单位也为许小清出具了失业证明。根据失业保险条例的规定，深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司应当支付许小清失业保险待遇损失。三、公司法第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任应由公司承担，一审判决由深圳历思物业公司对许小清的损失承担民事责任是合法的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司向一审法院提出诉讼请求：l、判决深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司不予支付许小清经济补偿金13551元；2、判决深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司不予赔偿许小清失业保险金损失12640元；3、判决许小清向深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司支付已发放的社保补贴金10400元；4、本案诉讼费由许小清承担。一审法院认定事实：深圳历思物业长沙分公司系深圳历思物业公司的分公司。许小清于2014年9月4日起入职原告深圳历思物业长沙分公司，从事客户服务工作，并签订《劳动合同》一份。该《劳动合同》约定合同期限自2018年7月1日至2020年6月30日止。许小清每月正常工作时间工资1580元。于每月15日支付上月工资。由深圳历思物业长沙分公司依法为许小清按照社会保险法律、法规和规章办理社会保险手续。但许小清在职期间，深圳历思物业长沙分公司未为其购买社会保险。2019年2月28日，许小清向深圳历思物业长沙分公司发出《被迫离职通知书》。该通知书载明因深圳历思物业长沙分公司未按照《劳动合同法》第三十八条规定为许小清缴纳社保，且未足额为许小清支付加班工资、年休假工资，许小清自2019年2月28日起被迫解除与深圳历思物业长沙分公司之间的劳动关系。2019年4月23日，许小清居住地长沙市岳麓区望岳街道莱茵社区筹备委员会给许小清出具了失业证明。许小清自2014年9月4日至2019年2月28日在深圳历思物业长沙分公司处工作，工作年限为4年5个月。应当按照2018年2月至2019年1月计算许小清离职前十二个月工资。因深圳历思物业长沙分公司、许小清各方均未向一审法院提交上述期间许小清完整的银行流水，故以各方共同提交的2018年2月至2018年7月工资为依据计算许小清离职前十二个月平均工资，经计算为3102.75元。另，许小清就本案相关争议已向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于2019年8月30日作出长劳人仲案字（2019）第2166号裁决书。裁决如下：深圳历思物业公司向许小清支付经济补偿13551元、失业保险金损失12640元。因深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司不服仲裁裁决，诉至一审法院。一审法院认为：劳动者的合法权利受到法律保护。本案中，深圳历思物业长沙分公司是深圳历思物业公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”故本案民事责任应由深圳历思物业公司承担。对于深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司的各项诉请，一审法院结合上述经审理查明的事实，分别分析认定如下。关于诉请第一项。根据劳动法相关规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位为员工缴纳社会保险系其法定义务，不因员工个人意志或与公司之间的约定而改变。但深圳历思物业长沙分公司未按照相关法律、法规的规定为许小清缴纳社会保险。许小清以此为由提出解除劳动合同，符合法律规定。深圳历思物业公司应当向许小清支付经济补偿金。按照劳动合同法相关规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。许小清在深圳历思物业长沙分公司处工作4年5个月，按照规定，深圳历思物业公司应当向许小清支付4.5月的经济补偿，即13962.38元(3102.75×4.5=13962.38元)。仲裁委裁决深圳历思物业公司应向许小清支付经济补偿13551元。许小清未对仲裁裁决提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可。综上，深圳历思物业公司应向许小清支付经济补偿13551元。关于诉请第二项。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。深圳历思物业长沙分公司并未依法为许小清缴纳社会保险，许小清无法享受失业保险待遇。尽管许小清没有办理失业登记，但在深圳历思物业公司未及时为许小清出具解除劳动关系和停发工资日期等证明的前提下，许小清无法办理失业登记，未办理失业登记不可完全归责于许小清。且许小清已提交当地社区证明，其劳动关系解除后处于失业状态。故许小清有权要求深圳历思物业公司赔偿失业保险金损失。依据《湖南省实施＜失业保险条例＞办法》第九条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。”及第十条“失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%”的规定，深圳历思物业公司应向许小清支付失业保险金损失12640元（1580元/月×80%×10=10112元）。关于诉请第三项。深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司均未向一审法院提交充分证据证明其向许小清发放10400元社保补贴的事实，应承担举证不能的法律后果。该诉请无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《湖南省实施＜失业保险条例＞办法》第九条第一款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、深圳历思物业长沙分公司无需向许小清支付经济补偿13551元、失业保险金损失12640元；二、限深圳历思物业公司自判决生效之日起十日内支付许小清经济补偿13551元；三、限深圳历思物业公司自判决生效之日起十日内支付许小清失业保险金损失12640元；四、驳回深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由深圳历思物业公司负担。本院二审期间，深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司提交了新的证据，本院组织许小清发表了质证意见，本院将结合其他证据对双方的证据予以综合认定。许小清未提交新的证据。本院二审另查明：仲裁裁决深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司共同向许小清承担支付责任。本院审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、深圳历思物业公司应否承担支付责任；二、本案应否支付经济补偿金，若支付，则经济补偿金的计算基数如何认定；三、本案应否支付失业保险损失；四、许小清应否返还深圳历思物业长沙分公司社保补贴10400元。对此，本院分析如下：关于焦点一。经审查，许小清虽系深圳历思物业长沙分公司的员工，但深圳历思物业长沙分公司系深圳历思物业公司设立的分支机构，不具备独立法人资格，根据相关法律规定，深圳历思物业长沙分公司的民事责任应由深圳历思物业公司承担。故一审判决本案的各项责任由深圳历思物业公司承担并无不当，本院予以维持。关于焦点二。1.应否支付经济补偿金。经审查，许小清与深圳历思物业长沙分公司签订的《劳动合同》明确约定由深圳历思物业长沙分公司依法为许小清按照社会保险法律、法规和规章办理社会保险手续。但深圳历思物业长沙分公司未为许小清购买社会保险，许小清以此为由解除与深圳历思物业长沙分公司的劳动关系，故本案符合支付经济补偿金的情形。2.经济补偿金的计算基数。经审查，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”。本案中，许小清离职前的月平均工资为3102.75元，故一审法院把3102.75元作为本案经济补偿金的计算基数并无不当，本院予以确认。深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司要求1580元作为本案经济补偿金的计算基数没有法律依据，本院不予采纳。故一审判决深圳历思物业公司支付许小清经济补偿金数额13551元并无不当，本院予以维持。关于焦点三。深圳历思物业长沙分公司未为许小清缴纳社会保险，许小清有权要求深圳历思物业长沙分公司承担基于用人单位过错导致劳动者无法享受社会保险待遇而产生的损失。深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司以许小清系自动辞职以及未办理失业登记为由主张其不应支付许小清失业保险损失，经审查，许小清已在深圳历思物业长沙分公司工作超过一年，由于深圳历思物业长沙分公司未依法缴纳社会保险的原因，许小清提出解除劳动合同，故劳动合同的解除非因劳动者的本人意愿。且许小清所居住的社区已为许小清出具了失业证明。故一审判决深圳历思物业公司支付许小清相应的失业保险损失12640元并无不当，本院予以维持。关于焦点四。经审查，第一、深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司提交的证据不足以证明深圳历思物业长沙分公司已向许小清发放社保补贴10400元。第二、本案也没有证据证明深圳历思物业公司或深圳历思物业长沙分公司已为许小清补缴了在职期间的社会保险费。故一审判决对深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司要求许小清返还社保补贴10400元的请求不予支持并无不当，本院予以维持。综上所述，深圳历思物业公司、深圳历思物业长沙分公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，本院予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由深圳历思联行物业管理有限公司和深圳历思联行物业管理有限公司长沙分公司共同承担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 陈 瑶审判员 龙付送二〇二〇年七月二十四日书记员 文 慧附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。