山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0281民初2515号原告：赵振恩，男，1945年9月3日生，汉族，住胶州市。委托诉讼代理人：王军，胶州群翰法律服务所法律工作者。被告：邹永东，男，1990年5月17日出生，汉族，住莱西市。被告：烟台润通能源有限公司，住所地烟台市芝罘区辛庄街1号4楼902室，统一社会信用代码913706020744340395。法定代表人：于新罡，职务：经理。委托诉讼代理人：袁冰峰，北京大成（青岛）律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司，住所地烟台市莱山区观海大厦B座23层，统一社会信用代码91370613966233961L。负责人：陈同富，职务总经理。委托诉讼代理人：马爱军，山东雅博律师事务所律师。原告赵振恩与被告邹永东、烟台润通能源有限公司（以下简称润通能源公司）、中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告的委托诉讼代理人王军、被告润通能源公司的委托诉讼代理人袁冰峰、被告保险公司的委托诉讼代理人马爱军到庭参加诉讼，被告邹永东经本院合法传唤未到庭参加诉讼；被二次庭审时，原告的委托诉讼代理人王军、被告润通能源公司的委托诉讼代理人袁冰峰、被告保险公司的委托诉讼代理人马爱军到庭参加诉讼，被告邹永东经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因交通事故造成的损失90212元；2.本案诉讼费用由被告承担。后原告变更诉讼请求，将第一项诉讼请求的金额变更为94045元。事实和理由：2019年7月16日8时40分许，被告邹永东驾驶鲁Ｆ×××××号轿车沿经零路由北向南左侧超车行驶至经零路胶莱十五中南侧时，与沿经零路由北向东行驶的原告赵振恩驾驶的电动三轮车（载孙桂云）相撞，致原告及孙桂云受伤。经认定，被告邹永东负事故全部责任。涉案车辆在被告保险公司投保交强险及商业险。原告的损失未得到赔偿，具状诉讼。被告邹永东未到庭亦未提交书面的答辩状。被告润通能源公司辩称，事故属实，鲁Ｆ×××××号轿车在被告保险公司投有保险，应由保险公司承担赔偿责任。保险公司未就商业三者险内免赔自费药的条款对我公司尽到提示和说明的义务，自费药应由被告保险公司承担。邹永东系我公司雇佣的司机，此次驾驶行为是职务行为。被告保险公司辩称，事故属实。鲁Ｆ×××××号轿车在我公司投保商业三者险1500000元及不计免赔，事故发生在保险期限内。对于原告超出交强险的合理损失，我公司在无拒赔免赔的情形的前提下，在商业险的责任限额内承担赔偿责任。本案诉讼费、鉴定费、精神抚慰金等间接损失或不属于保险赔付范围内的损失，保险公司不予承担。我公司审查自费药，超出交强险限额的自费药我公司不予承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告保险公司对原告的伤残等级不认可，辩称鉴定意见书所评定伤残结论依据不足，不应认定。本院认为，原告的伤残等级是经本院委托的合法鉴定机构天津市津实司法鉴定中心出具的鉴定意见书所评定，鉴定程序合法，鉴定人员出庭接受各方的质询并提交相关的鉴定图片，鉴定结论依据充足。被告保险公司没有证据证实该鉴定意见书存有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第40条规定的情形，被告保险公司亦未提交证据证实原告的伤残等级与事实不符的证据，故该鉴定意见书，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2019年7月16日8时40分许，被告邹永东驾驶鲁Ｆ×××××号轿车沿胶州市经零路由北向南左侧超车行驶至经零路胶莱十五中南侧时，与沿经零路由北向东行驶的原告赵振恩驾驶的电动三轮车（载孙桂云）相撞，致原告赵振恩及孙桂云受伤。胶州市公安局交通警察大队的事故认定书认定，被告邹永东负事故全部责任，原告赵振恩和孙桂云无事故责任。2.原告赵振恩于2019年7月16日入胶州市人民医院住院治疗17天至同年8月2日出院，主要诊断为身体复合部位的开放性损伤，其他诊断为下肢皮肤撕裂伤（左足）、跟腱断裂（左足）、下肢神经的损伤（左足）、开放性损伤伴异物（左足）、踝关节损伤、腰骶横突骨折等。同年8月2日，原告入中国人民解放军海军第九七一医院住院治疗，确诊1天，住院治疗19天至同年8月21日，主要诊断为创伤性足跟部分皮肤坏死（左）。原告共计支出医疗费49214元。3.经原告申请本院委托，2020年12月11日，天津市津实司法鉴定中心出具津津实（2019）临床鉴字第4091号司法鉴定意见书，评定赵振恩外伤致左足跟部皮肤撕脱伤，左足跟部皮神经断裂，左足跟部大量异物，现遗留左踝关节活动障碍，左踝关节功能丧失50%以上，为十级伤残；护理期为60日，护理人数为1人。原告支出鉴定费2300元。4.本案事故发生时，被告邹永东是鲁Ｆ×××××号轿车的驾驶人，被告润通能源公司是该车的登记车主，该车在被告保险公司处投保交强险122000元、商业三者险1500000元及不计免赔，事故发生时在保险有效期间。被告邹永东是被告润通能源公司雇佣的司机，此次驾驶行为是职务行为。5.被告保险公司核定原告支出的医疗费中含非医保用药为10645.08元。被告保险公司提交投保单的投保人声明载明：保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所适用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、免赔率与免赔额。等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容及其法律后果向本人作了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据；。《投保人声明》记载：本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》。保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容法律后果。被告润通能源公司在投保人签章处盖有公章。6.原告主张的经济损失为医疗费49254元、住院生活补助费3700元（100元/天×37天）、交通费370元、护理费9180元（153元/天×60天）、伤残赔偿金27242元（54484元/年×5年×10%）、鉴定费2300元、精神抚慰金2000元。原告主张交强险的赔偿限额与本事故的另一名伤者孙桂云平均分配。上述事实，有当事人提交的交通事故认定书、住院病历、用药明细、司法鉴定意见、行驶证复印件、驾驶证复印件、保单复印件、医疗费单据、司法鉴定发票、亲属关系证明、身份证、户籍本、伤残鉴定报告、投保单、投保人声明、保险条款、医疗费用审核说明、当事人在庭审笔录中的陈述意见在卷为凭，经开庭质证和本院审查，可以采信。关于本案争议的焦点：被告保险公司对原告超出交强险赔偿限额的非医保用药是否承担赔偿责任问题。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条第一款规定，保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。第十一条第二款规定，保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。被告保险公司交的《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十六条载明，下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：。（六）超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分；。鲁Ｆ×××××号轿车的投保人润通能源公司在《投保人声明》及《投保单》的投保人声明处上盖有公章，足以说明被告润通能源公司确认收到条款，被告保险公司就非医保用药在商业三者险限额内免于赔偿的内容尽到了明确说明的义务。现保险合同合法有效，《条款》作为保险合同的一部分，各方应当遵守，保险公司就保险合同中的非医保用药的免责条款已尽到了明确的说明义务，故被告保险公司对于超出交强险赔偿限额的非医保用药在商业三者险限额内不承担赔偿责任。关于被告润通能源公司辩称其虽在投保人声明处盖章，但被告保险公司未向其出示《条款》未尽到提示及说明义务，本院认为，被告润通能源公司作为投保人交纳了保险费用，在收到保险单且在投保人声明处盖上公章，保险公司未向其出示保险条款的情形下该公司应通知保险公司补充保险条款或出示条款，被告润通能源公司抗辩其保险公司未出示条款与常理不符，本院不予采信。本院认为，胶州市公安局交通警察大队的事故认定书经本院审查，符合相关法律程序及规定，本院予以采信。本案系因机动车发生交通事故而引发的机动车交通事故责任纠纷，根据有关规定，投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，交强险赔付不足部分，由被告保险公司在商业三者险范围内给予赔付，商业三者险赔付仍不足的，应依照相关法律规定由侵权人予以赔偿。本案中，鲁Ｆ×××××号轿车的投保人与被告保险公司签订的交强险合同、商业三者险合同，是双方的真实意思表示，且其内容不违背法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。对于原告的相关损失，应首先由被告保险公司在交强险分项责任限额内予以赔偿，交强险总赔偿限额为122000元，其中医疗费10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失限额2000元。交强险赔偿不足部分，由被告保险公司在1000000元的商业三者险范围内给予赔付。再有不足或按照商业合同约定不应由保险公司承担的损失，由被告润通能源公司承担。被告邹永东是被告润通能源公司雇佣的司机，此次驾驶行为是职务行为，不承担赔偿责任。原告主张的医疗费49254元、住院生活补助3700元（100元/天×37天）有病历及医疗费票据为证，本院予以认定。原告因交通事故入院治疗，必然产生交通费，其主张的交通费370元有理且不违反法律规定，予以支持。关于护理人员的收入，原告提供了其亲属张秀云的停发工资的证明，但未提交劳动合同及工资表相佐证，故张秀云的收入情况的真实性无法核实，不予认定，护理费应参照青岛市护工收入100元/天计算，本院根据鉴定意见书认定原告的护理期限为60天，原告的护理费计算为6000元（100元/天×60天）。原告按2019年度青岛市城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金27242元（54484元/年×5年×10%）有理，予以支持。原告主张的精神抚慰金2000元过高，本院酌情调整为1000元。原告支出的鉴定费2300元是原告为明确其损失而支出的必要费用，且有鉴定发票为证，本院予以认定。以上损失共计89866元（医疗费49254元+住院伙食补助费3700元+伤残赔偿金27242元+护理费6000元+交通费370元+精神抚慰金1000元+鉴定费2300元），因原告与本案另一名伤者均同意平分交强险的赔偿限额，故由被告保险公司在交强险赔偿限额内承担41912元（医疗费5000元+伤残赔偿金27242元+护理费6000元+交通费370元+精神抚慰金1000元+鉴定费2300元），超出交强险赔偿限额的损失47954元（89866元-41912元），减除非医保用药5645.08元（10645.08元-5000元）为42308.92元（47954元-5645.08元）,由被告保险公司在商业三者险的赔偿限额内承担。超出交强险限额的非医保用药5645.08元由被告润通能源公司承担。综上，被告保险公司赔偿原告各项损失共计84220.92元（41912元+42308.92）；由被告润通能源公司赔偿原告损失5645.08元。被告邹永东经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃举证质证的权利。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十七条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵振恩各项损失84220.92元；二、被告烟台润通能源有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵振恩各项损失5645.08元；三、驳回原告赵振恩对被告邹永东的诉讼请求；四、驳回原告赵振恩的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案的案件受理费2151元（原告已缴纳2055元），减半收取1075.5元，由原告赵振恩负担45.5元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司承担966元，由被告烟台润通能源有限公司承担64元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  姜燕燕二〇二〇年七月三十日书记员  刘宗超附1：本案证据目录一、原告提交的证据1.事故责任认定书一份，证明原告因交通事故受损，损失由被告造成应由被告承担赔偿责任的事实；2.医疗费单据、医疗费明细、住院病历、门诊病历，证明原告因该起事故受伤住院治疗支付的费用；3.护理人员身份证，证明护理人员身份情况；4.伤残鉴定报告及鉴定费发票，证明原告伤残等级及需护理人数天数、原告支付鉴定费；5.被扶养人户口簿一份，证明被扶养人需原告抚养；6.驾驶证行驶证一份、保单一份，证明肇事车辆信息及驾驶人员情况；二、被告提交证据。1.被告保险公司提交医疗费用审核明细、投保单、投保人声明，证实被告保险公司已履行提示义务，自费药在三者限额内免赔。2.被告邹永东、烟台润通能源有限公司未提交证据。附件2：相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。最高人民法院《关于审理道路损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。