云南省师宗县人民法院刑 事 判 决 书(2020)云0323刑初138号公诉机关师宗县人民检察院。被告人欧阳兴兴，曾用名欧阳文刚，男，1985年4月6日生，侗族，初中文化，贵州省黔东南苗族侗族自治州锦屏县人，住贵州省黔东南苗族侗族自治州锦屏县。曾因犯盗窃罪于2007年1月10日被福建省三明市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；因犯盗窃罪于2012年2月21日被广东省普宁市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元；因犯盗窃罪于2015年11月6日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2016年7月21日刑满释放。现因涉嫌非法经营罪，于2019年8月22日被师宗县公安局刑事拘留，于2019年9月26日经师宗县人民检察院批准逮捕，2019年9月27日由师宗县公安局执行逮捕，现羁押于师宗县看守所。指定辩护人刘爱武，云南柏源律师事务所律师。被告人许文星，男，1989年10月6日生，汉族，小学文化，云南省师宗县人，住师宗县。现因涉嫌非法经营罪，于2019年10月23日被师宗县公安局刑事拘留，同年11月29日经师宗县人民检察院批准逮捕，同日由师宗县公安局执行逮捕。辩护人刘富林，云南文笔律师事务所律师。师宗县人民检察院以师检公诉刑诉〔2020〕135号起诉书指控被告人欧阳兴兴、许文星犯非法经营罪，于2020年5月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。师宗县人民检察院指派检察员黄斌楠出庭支持公诉，被告人欧阳兴兴及其指定辩护人刘爱武、被告人许文星及其辩护人刘富林到庭参加诉讼。现已审理终结。师宗县人民检察院指控：2019年8月21日下午，被告人欧阳兴兴驾驶车牌为赣Ｃ×××××的红色乘龙牌四桥车在曲靖等货时，接到自称平师傅的人打来的电话，介绍欧阳兴兴到师宗县装一车货拉到广西，运费8500元，欧阳兴兴为赚取比平时多1000元的运费，按平师傅用微信发的定位驾驶其货车来到师宗县，将其货车交给被告人许文星及一个穿迷彩服的男子开去装货。在装货过程中，被告人许文星负责放哨，货车装完烟草后，为将运输烟草的赣Ｃ×××××货车送到师宗法雨高速收费站，被告人许文星驾驶着自己的云Ｄ×××××起亚轿车在货车前面放哨带路，许某驾驶被告人许文星家的云Ｄ×××××面包车跟随货车放哨。欧阳兴兴驾驶其运输初考烟叶的货车行驶在江召高速路上被查获。经称量计量，欧阳兴兴驾驶的赣Ｃ×××××货车运载的烟草共计17044公斤，师宗县发展和改革局价格认证中心认定价值为人民币744993元。公诉机关针对其指控列举了户口证明、前科证明、到案经过、扣押清单、证人（侯某、许某）证言、被告人（欧阳兴兴、许文星）的供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录等证据予以证实。公诉机关认为，被告人欧阳兴兴明知他人运输的是烟草，在无烟草准运证的情况下，为获取不法利益，仍为他人运输烟草提供便利；被告人许文星明知他人非法经营烟叶，仍然帮助在运输烟叶中接送运输烟叶的货车，为运输烟叶的货车探路、放哨，被告人欧阳兴兴、许文星的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人欧阳兴兴、许文星具有《中华人民共和国刑法》第二十五条、二十七条规定之情节，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以从轻、减轻处罚，被告人许文星经公安机关电话通知后到案，并如实供述犯罪事实，具备《中华人民共和国刑法》第六十七条规定之情节，系自首，依法应当从轻或减轻处罚；被告人欧阳兴兴在刑法执行完毕五年内又犯新罪，具备《中华人民共和国刑法》第六十五条规定之情节，系累犯，依法应当从重处罚；被告人欧阳兴兴、许文星到案后如实供述犯罪事实，并认罪认罚，具备《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定之情节，可依法从宽处理，建议判处被告人欧阳兴兴有期徒刑二至三年，并处罚金人民币四至五万元；建议判处被告人许文星有期徒刑二至三年，并处罚金人民币二至三万元。被告人欧阳兴兴对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，自愿认罪，但认为量刑建议过高，请求从轻处罚。被告人欧阳兴兴的辩护人对公诉机关指控的罪名及事实没有异议，但认为欧阳兴兴获取不法利益为8500元，欧阳兴兴在运输途中发现运输的是烤草，准备报警后被抓获，应认定为自首；社会危害性较小，建议从轻处罚。被告人许文星对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，但认为只获得500元的报酬，是装货要结束才知道是装烟叶，并认罪认罚，请求从轻处罚。被告许文星的辩护人对公诉机关指控的罪名及事实没有异议，但认为被告人许文星系从犯，具有自首情节，系初犯偶犯，自愿认罪认罚，建议从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2019年8月21日下午，被告人欧阳兴兴驾驶车牌为赣Ｃ×××××的红色乘龙牌四桥车在曲靖等货时，接到自称平师傅的人打来的电话，介绍欧阳兴兴到师宗县装一车货拉到广西，运费人民币8500元，欧阳兴兴为赚取比平时多人民币1000元的运费，按平师傅用微信发的定位驾驶其货车来到师宗县，将其货车交给被告人许文星及一个穿迷彩服的男子开去装货，在装货过程中，被告人许文星负责放哨，货车装完烟叶后，为将运输烟叶的赣Ｃ×××××货车送到师宗法雨高速收费站，被告人许文星驾驶着自己的云Ｄ×××××起亚轿车在货车前面放哨带路，许某驾驶被告人许文星家的云Ｄ×××××面包车跟随货车放哨。欧阳兴兴驾驶其运输初考烟叶的货车行驶在江召高速路上被查获。经称量计量，欧阳兴兴驾驶的赣Ｃ×××××货车运载的烟叶共计17044公斤，经师宗县发展和改革局价格认证中心认定，涉案烟叶价值为人民币744993元。上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据予以证实。1、受案登记表、立案决定书证实：师宗县公安局于2019年8月22日对欧阳兴兴涉嫌非法经营一案立案侦查。2、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证证实：被告人欧阳兴兴于2019年8月22日被师宗县公安局刑事拘留，于2019年9月27日被逮捕。被告人许文星于2019年10月23日被师宗县公安局刑事拘留，于2019年11月29日被逮捕。3、被告人欧阳兴兴、许文星的正侧面照片、户口证明、前科证明材料证实：被告人欧阳兴兴、许文星面貌特征、身份信息。欧阳兴兴曾因犯盗窃罪于2007年1月10日被判处有期徒刑一年，于2012年2月21日被判处有期徒刑三年，于2015年11月6日被判处有期徒刑一年，于2016年7月21日刑满释放。被告人许文星之前未发现犯罪记录。4、抓获经过证实：被告人系欧阳兴兴现场查获传唤到案。许文星系电话通知到案。5、认罪认罚从宽处理告知书、认罪认罚承诺书证实：认罪认罚从宽处理相关规定告知了欧阳兴兴、许文星，欧阳兴兴、许文星承诺认罪认罚。6、辨认笔录及照片证实：付某能辨认出照片（9）号是其之前运输烟叶在装货现场的许文星。7、现场勘验检查笔录及照片证实：涉案车辆车牌号为赣Ｃ×××××货车车厢内装满打捆的初烤烟叶。8、称量记录证实：经称量，涉案初烤烟叶净重17044公斤。9、师宗县发展和改革局价格认证中心价格认定结论书、鉴定意见通知书证实：涉案初烤烟叶价值为人民币744993元。公安机关已将上述鉴定意见告知被告人欧阳兴兴、许文星。10、现场指认笔录、照片证实：被告人欧阳兴兴指认彩云镇拨云村路口是其将货车交给两个陌生人开走的现场，彩云镇法块村外师弥路是还其货车的现场。11、情况说明证实：欧阳兴兴供述其赣Ｃ×××××货车交由两男子开去拉货的穿白色Ｔ恤衣服的白衣男子是被告人许文星。12、被告人欧阳兴兴的供述与辩解证实：Ｃ5Ｋ897车是我挂靠在高安市鑫凤汽运有限公司的车。我以前就认识一个货运信息部的姓平的师傅，我在曲靖等货时接到平师傅的电话，他介绍付款给我8500元，到师宗去拉货。后我就一个人开着我的赣Ｃ×××××车来师宗，按平师傅说的路线下法雨收费站到进城隧道快下完坡的路上，看到了一辆开双闪灯灰白色的雪铁龙轿车停在路口修理厂旁边，我就停下来，雪铁龙车上下来了两个男的，一个穿白色短袖Ｔ恤的从驾驶室下来、一个穿黑色衣男子从副驾驶下来到我车边上，我下车后，穿黑色衣的男的就上车开我的车，白色Ｔ恤男子去开着雪铁龙，我货车在前、雪铁龙尾着后面就朝师宗方向开走了。后我就打电话给平师傅现在咋个安排，平师傅告诉我找边上有没有辆面包车，让我去面包车上休息，我看了修理厂旁边确实有辆没有牌照的灰白色长安面包车，我就把车门拉开进去休息，到凌晨2点多钟，这时才有个男的来还我车，叫我上高速，后我就开我车上高速，还我车这个驾驶员就上了我车后面的一辆白色面包车上，我一个人开车上法雨收费站往广西方向走，在我后面的面包车就往法雨方向的老路走了。我上高速后行驶几公里看见篷布松掉，我就停下车紧篷布，才闻见货车上有烤烟的味道，我才知道我车上装的是烤烟。后我继续开车往前走准备找个停车带或者服务区停下来报警，车子还没开走几百米，就有辆警车来把我查获了。车上装载的初烤烟叶不是我的，是谁的我不知道。开我车去装货这两个人我不认识。平师傳我没有见过他本人，运费是货到付款给我8500元，这个价格比普通货物的价格要高着1000元左右。我运输初烤烟叶，没有相关资质证，初烤烟叶不是我的，是谁的我不知道。13、被告人许文星的供述与辩解证实：2019年8月21日22时在师弥路段抓拍的无牌雪铁龙轿车上的驾驶员是我，车是我开的，穿迷彩服坐在副驾驶位男人是谁我不知道。2019年8月份的天晚上，我一人在家，有个听口音是泸西的30多岁的陌生男子开着辆灰色轿车来我家找我，让我找辆没有牌照的车去彩云拨云的路上接个穿迷彩服的驾驶员、再去拨云路口接来装货的大货车，让大货车驾驶员在无牌车上体息，我的面包车他会开去法块路口，让我在我车上放哨，货装好后再开我车送货车到色士岗砖厂湾子，一趟给我500元。后我就向侯某借了他的二手雪铁龙轿车开着去拨云路口，中途接着穿迷彩服的男子，我们到拨云路口不久，来装货的大货车也就到了，我就让大货车驾驶员去侯某车上休息，穿迷彩服男子开大货车带着我来到法块路口我车边上，我就下车在我车上放哨。后来大货车装好货从法块寨子方向出来，大货车走了几分钟我就开我车来到色土岗砖厂湾子，沪西人叫我第二早再去停我面包车的地点开雪铁龙车，我就开车回家了。我用改车牌号的纸贴贴过我家的ＤＷＰ290面包车。2019年8月21日晚上，找我那个人叫我把我家面包车的车牌号蒙掉了用。我想起来我买过用于改车牌号的纸贴，我就问他我用我买来的纸贴贴了把车牌号改掉给行，那个人答应说可以的，我就拿纸贴贴改我家面包车的车牌号，为什么要改车牌号先我不知道，被查获后才知道是因为拉烟的事。2019年8月21日晚，是我喊着侯某挨我下去罗平，因为我们送拉烟那辆货车从法雨收费站上高速时就发现有一辆警车跟着，我们下罗平主要是想跟着去确认一下跟着拉烟的车给是来查烟的，烟给是被查着掉。我当时认为那车烟是被人査着了。当天晚上是我和许某一起送拉烟的货车上法雨高速收费站，许某是我喊挨着去送拉烟的货车上高速的，他得150元的好处费用。烟是要运往什么地方我认不得，烤烟主是谁的我认不得。14、证人侯某的证言证实：2019年8月21日22时在师弥路路段抓拍的无牌东风雪铁龙轿车是我的二手雪铁龙车，开车的是许文星，副驾驶位上穿迷彩服的男子我认不得。许文星他借过我的车开。2019年8月21日凌晨2点多钟，是许文星开车去罗平，他喊我陪他去了一趟。2019年8月21日晚上8点多钟，许文星来我家跟我说借我的车子去医院看他家小娃，我就把我的无牌东风雪铁龙轿车借给他。到晚上1点多钟我来师宗吃宵夜，许文星打电话给我问我在哪里，我告诉他我在师宗吃育夜，后小龙开着他家的车来喊着我跟他出去一趟，许文星就开他家的轿车带着我从师宗收费站一直开到罗平收费站下高速，中途也没有停过车。许文星直接把车开了往罗平城里走到一个红绿灯路口调头，又开着车原路返回，从师宗收费站下高速后，许文星就把我送回家了。15、证人许某的证言证实：2019年8月21日晚上10点至11点期间，许文星叫我开着他家的微型车到法雨收费站去看一下路上给有警车，说好给我150元的好处费，我就开着许文星家的微型车去法雨去转一圈看了路上没有警车后打电话向许文星报告，我去到法雨收费站红绿灯那里转着了，路上没有警车。许文星就叫我回去了。16、证人付某的证言、辨认笔录、被辨认人身份说明证实：2019年8月13日我去师宗运输烤烟叶，在现场装烤烟叶的人很多，我现在见到那些人可能还能辨认出两个人，一个是五十多岁的老头，一个是三十岁左右的小伙子。付某辨认出（7）号照片男子和（9）号照片男子在装货现场指挥装烤烟叶，（7）号照片男子是袁某，（9）号照片男子是许文星。17、证人袁某的证言证实：前些年我会把在烟站卖剩的烤烟拉出去卖给生意人，我和许文星、侯某听说那里要烟、差烟就会约了一起拉烟去卖，是各人卖各人的，没有并着一起卖。本院认为上述证据来源合法，内容客观真实，可以作为定案依据，足以认定。本院认为，被告人欧阳兴兴、许文星违反国家烟草专卖法规，明知他人非法经营烟草专卖品，为他人提供运输等帮助，其行为已构成非法经营罪，非法经营数额为人民币744993元，属情节特别严重，公诉机关指控的事实清楚，罪名成立，本院予以支持；辩护人的辩护意见，本院予以部分采纳；在本案中被告人欧阳兴兴、许文星属共同犯罪，在共同犯罪中欧阳兴兴、许文星起次要作用，属从犯，依法减轻处罚；被告人许文星具有自首情节并认罪认罚，依法从轻处罚；被告人欧阳兴兴到案后如实供述犯罪事实，属坦白，并认罪认罚，可依法从轻处罚；被告人欧阳兴兴刑法执行完毕五年内又犯新罪，系累犯，依法从重处罚；对被告人许文星宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。综上，为维护市场经济秩序，惩治犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条、第二十七条、第六十二条、第六十三条第一款、第六十七条一、三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人欧阳兴兴犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自于2019年8月22日起至2022年2月21日止）罚金限判决生效后三个月缴清。二、被告人许文星犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币30000元。缓刑考验期限从判决确定之日起计算。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周建华人民陪审员  朱 砂人民陪审员  高慧芬二〇二〇年七月九日书 记 员  李志华