浙江省临海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1082刑初335号 公诉机关浙江省临海市人民检察院。 被告人吴臣兵，绰号“吴老二”，男，1980年12月4日出生于云南省大关县，汉族，小学文化，农民，住云南省大关县。因犯抢劫罪、盗窃罪，于2006年6月14日被临海市人民法院决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元；因赌博，于2013年5月28日被台州市公安局椒江区分局罚款五百元并处收缴赌资三千二百元；因吸毒，于2014年7月8日被临海市公安局行政拘留十二日；因吸毒，于2016年11月4日被临海市公安局行政拘留十五日；因吸毒，于2016年11月17日被临海市公安局决定社区戒毒三年；因吸毒、寻衅滋事，于2016年12月30日被临海市公安局行政拘留二十日；因吸毒成瘾严重，于2017年1月17日被临海市公安局强制戒毒二年；因本案，于2019年10月15日被临海市公安局刑事拘留；经临海市检察院批准，于2019年11月21日被临海市公安局执行逮捕。现羁押于临海市看守所。 辩护人李钟年，浙江利群律师事务所律师。 被告人周伟，绰号“小鬼”，男，1997年5月24日出生于贵州省毕节市七星关区，汉族，小学文化，务工，住贵州省毕节市七星关区。因寻衅滋事，于2018年11月29日被临海市公安局行政拘留十五日；因殴打他人，于2019年6月10日被临海市公安局行政拘留十五日并处罚款五百元；因本案，于2019年10月25日被临海市公安局刑事拘留；经临海市检察院批准，于2019年11月21日被临海市公安局执行逮捕。现羁押于临海市看守所。 指定辩护人陈梦娟，浙江全力律师事务所律师。 被告人吴道吉，绰号“三眼”，男，1999年12月3日出生于贵州省毕节市七星关区，汉族，小学文化，务工，住贵州省毕节市七星关区。因非法携带管制器具，于2018年10月7日被毕节市公安局七星关分局行政拘留；因本案，于2019年10月15日被临海市公安局刑事拘留；经临海市检察院批准，于2019年11月21日被临海市公安局执行逮捕。现羁押于临海市看守所。 被告人卢林清，男，1994年4月1日出生于贵州省纳雍县，穿青人，小学文化，农民，住贵州省纳雍县。因涉嫌盗窃罪，于2019年9月6日被临海市公安局刑事拘留，于2019年9月18日转取保候审；因涉嫌寻衅滋事罪，于2019年10月22日被临海市公安局刑事拘留；经临海市检察院批准，于2019年11月21日被临海市公安局执行逮捕。现羁押于临海市看守所。 指定辩护人刘文燕，浙江临观律师事务所律师。 临海市人民检察院以临检一部刑诉〔2020〕719号起诉书指控被告人吴臣兵、周伟、吴道吉犯开设赌场罪；被告人吴臣兵、周伟、吴道吉、卢林清犯寻衅滋事罪；被告人卢林清犯盗窃罪，于2020年5月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员娄绍敏出庭支持公诉，被告人吴臣兵、周伟、吴道吉、卢林清以及各被告人的辩护人均到庭参加诉讼。期间因新冠肺炎疫情，本院于2020年5月11日裁定中止审理，于2020年7月13日裁定恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控： （一）寻衅滋事犯罪 2019年7月12日凌晨5时许，被告人吴臣兵因驾车至临海市门口附近路段时与杨某1、张某发生口角，被告人吴臣兵遂纠集了被告人周伟，被告人周伟又纠集了被告人吴道吉、翟旺、吴道国、卢林清等人，被告人吴臣兵、周伟、吴道吉等人共同对杨某1、张某实施殴打。经临海市公安司法鉴定中心鉴定，被鉴定人杨某1、张某人体损伤程度均达轻微伤。 （二）开设赌场犯罪 2019年6、7月份期间，被告人吴臣兵伙同方政（另案）、张海华（刑拘在逃）在临海市、洋平村等山上开设“三名”赌场，从中抽头获利，招揽被告人周伟为赌场护场，招揽被告人吴道吉及同案人员翟旺、郝培源、邓生廷（另案）等人为赌场望风，招揽吴某、盛某、肖某等人来赌场赌博，赌场抽头获利三万元左右。被告人周伟在赌场护场，非法获利至少二千元；被告人吴道吉为赌场望风至少六天，非法获利至少一千元。 （三）盗窃犯罪 2019年8月23日17时许，被告人卢林清至临海市，窃走被害人龙某放在床上的一只黑色ＯＰＰＯ手机，后以1550元的价格卖给朱某2，经临海市价格认证中心认定，该涉案手机价格为人民币2530元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据，并认为，被告人吴臣兵、周伟、吴道吉等人结伙开设赌场，抽头获利，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人周伟、吴道吉为开设赌场提供帮助，系从犯，应当从轻处罚。被告人吴臣兵、周伟纠集他人，被告人吴道吉、卢林清受他人纠集，随意殴打他人，致两人轻微伤，情节恶劣，破坏社会秩序，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人卢林清以非法占有为目的，入户窃取他人财物，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人吴臣兵主动投案，到案后如实供述了寻衅滋事犯罪事实，对其寻衅滋事犯罪可以从轻处罚。被告人吴道吉、卢林清到案后如实供述了全部犯罪事实，可以从轻处罚。被告人吴道吉、卢林清均自愿认罪认罚，可以从宽处罚。被告人吴臣兵、周伟、吴道吉、卢林清均一人犯数罪，应当实行并罚。公诉机关当庭补充认为，因被告人吴臣兵当庭自愿认罪，认定被告人吴臣兵就开设赌场罪构成自首，可以从轻处罚。被告人周伟自愿认罪认罚，可以从宽处罚。 建议以寻衅滋事罪判处被告人吴道吉有期徒刑一年二个月，以开设赌场罪判处拘役四个月并处罚金二千元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金二千元，后变更建议以开设赌场罪判处被告人吴道吉拘役四个月并处罚金五千元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元；建议以寻衅滋事罪判处被告人周伟有期徒刑一年五个月，以开设赌场罪判处拘役五个月并处罚金五千元，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金五千元；建议以寻衅滋事罪判处被告人卢林清有期徒刑一年二个月，以盗窃判处拘役四个月，并处罚金二千元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金二千元。 被告人吴臣兵对指控的事实、罪名均无异议。被告人吴臣兵的辩护人对指控的事实无异议，认为被告人有自首情节，认罪态度好，建议从轻处罚。 被告人周伟、吴道吉、卢林清对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人周伟的辩护人提出的辩护意见是被告人周伟在寻衅滋事共同犯罪中作用和其他同案犯相当，且在开设赌场犯罪中系从犯，参与时间短，认罪认罚，建议从轻处罚。被告人卢林清的辩护人提出的辩护意见是坦白、认罪认罚，初犯，盗窃犯罪赃物已返还被害人，建议从轻处罚。 经审理查明： （一）寻衅滋事犯罪 2019年7月12日凌晨5时许，被告人吴臣兵因驾车至临海市门口附近路段时与杨某1、张某发生口角，被告人吴臣兵遂纠集了被告人周伟，被告人周伟又纠集了被告人吴道吉、翟旺、吴道国、卢林清等人，被告人吴臣兵、周伟、吴道吉等人共同对杨某1、张某实施殴打。经临海市公安司法鉴定中心鉴定，被鉴定人杨某1、张某人体损伤程度均达轻微伤。 被告人吴臣兵于2019年10月15日到临海市公安局杜桥派出所投案；被告人吴道吉于2019年10月15日在天台县福溪街道爱君宾馆被抓获到案；被告人卢林清于2019年10月21日被传讯到案；被告人周伟于2019年10月25日在临海市被传唤到案。到案后，被告人吴臣兵、吴道吉、卢林清如实供述了寻衅滋事犯罪事实。 上述事实，被告人吴臣兵、周伟、吴道吉、卢林清在开庭审理过程中均无异议，且有证人朱某1、刘某的证言及归案经过，被害人杨某1、张某的陈述，被告人吴臣兵、周伟、吴道吉、卢林清及同案人员翟旺、吴道国的供述，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，现场勘查笔录及照片，视听资料等证据予以证实。 （二）开设赌场犯罪 2019年6、7月份期间，被告人吴臣兵伙同方政（另案）、张海华（刑拘在逃）在临海市、洋平村等山上开设“三名”赌场，从中抽头获利，招揽被告人周伟为赌场护场，招揽被告人吴道吉及同案人员翟旺、郝培源、邓生廷（另案）等人为赌场望风，招揽吴某、盛某、肖某等人来赌场赌博，赌场抽头获利三万元左右，被告人吴臣兵非法获利至少一千一百元。被告人周伟在赌场护场至少六天，非法获利至少二千元；被告人吴道吉为赌场望风至少六天，非法获利至少一千元。 被告人吴臣兵、吴道吉到案后如实供述了参与开设赌场的犯罪事实。 上述事实，被告人吴臣兵、吴道吉、周伟在开庭审理过程中均无异议，且有证人吴某、杨某2、翟某、盛某、肖某、陈某等人的证言及公安民警出具的归案经过，被告人吴臣兵、周伟、吴道吉及同案人员方政、翟旺、郝培源、邓生廷、鲁涛、吴道国等人的供述，辨认笔录等证据予以证实。 （三）盗窃犯罪 2019年8月23日17时许，被告人卢林清至临海市，窃走被害人龙某放在床上的一只黑色ＯＰＰＯ手机，后以1550元的价格卖给朱某2，经临海市价格认证中心认定，该涉案手机价格为人民币2530元。另查明，涉案手机在案发后已追回并发还给被害人方。 2019年9月5日，被告人卢林清在临海市被公安民警传唤到案，到案后如实供述了盗窃犯罪事实。案发后公安机关已经追回涉案手机并发还给被害人。 上述事实，被告人卢林清在开庭审理过程中均无异议，且有书证扣押清单、发还清单、价格认定书等，证人朱某2、李某的证言及公安民警出具的归案经过，被告人卢林清的供述，辨认笔录，现场勘验、检查笔录及照片等证据予以证实。 本院认为，被告人吴臣兵、周伟、吴道吉等人结伙开设赌场，抽头获利，其行为均已构成开设赌场罪；被告人吴臣兵、周伟纠集他人，被告人吴道吉、卢林清受他人纠集，随意殴打他人，致两人轻微伤，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人卢林清以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。被告人吴臣兵、周伟、吴道吉、卢林清均一人犯数罪，依法实行数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人周伟、吴道吉为开设赌场提供帮助，系从犯，依法对二被告人予以从轻处罚。被告人吴臣兵主动投案，到案后如实供述了全部犯罪事实，有自首情节，依法对其予以从轻处罚。被告人吴道吉、卢林清到案后如实供述了全部犯罪事实，且自愿接受处罚，依法予以从轻处罚。被告人周伟自愿接受处罚，依法予以从轻处罚。被告人吴臣兵曾因犯罪被判处刑罚现又犯罪，被告人周伟、吴道吉因违法行为被行政处罚现又犯罪，对其均酌情予以从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。各辩护人提出的与上述事实相符的辩护意见予以采纳。各被告人的违法所得依法应予追缴。根据各被告人的犯罪事实、犯罪情节、认罪态度以及在共同犯罪中的作用等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人吴臣兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金二万元。决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月15日起至2022年6月14日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人周伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月；犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金五千元。决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月25日起至2021年3月24日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）。 三、被告人吴道吉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金五千元。决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月15日起至2020年12月14日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）。 四、被告人卢林清犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金二千元。决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金二千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月22日起至2020年12月8日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）。 五、向被告人吴臣兵追缴违法所得一千一百元，向被告人周伟追缴违法所得二千元，向被告人吴道吉追缴违法所得一千元，上缴国库；无法追缴的，责令各被告人退赔。（款限判决生效后十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  韩亚敏 人民陪审员  王丽薇 人民陪审员  郭小红 二〇二〇年七月三十日 代书 记员  周优优 ?*MERGEFORMAT?10?