福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽02民终914号 上诉人(原审原告)：厦门鑫平顺精密模具有限公司，住所地福建省厦门市同安工业集中区思明园317号1楼之一。 法定代表人：罗先群，总经理。 委托诉讼代理人：林羡珠，福建欧菲亚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓洁琳，福建欧菲亚律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈典，男，1998年5月27日出生，布依族，住贵州省镇宁布依族苗族自治县。 上诉人厦门鑫平顺精密模具有限公司（以下简称鑫平顺公司）因与被上诉人陈典劳动争议一案，不服厦门市同安区人民法院（2019）闽0212民初2800号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鑫平顺公司上诉请求：撤销一审判决，改判鑫平顺公司无需向陈典支付一次性伤残补助金37719元、一次性工伤医疗补助金72060.48元、一次性伤残就业补助金72060.48元及医疗费差额49142.19元，以上共计230982.15元。事实与理由：一审法院事实认定错误。陈典于2017年6月13日开始至2017年8月经过老乡张祥安（电话150××××2957）介绍到鑫平顺公司处当临时学徒，2017年9月就离开公司，打算到张祥安公司上班，但由于陈典亲戚张祥安的公司尚未办理完成或还没有订单，陈典于2017年10月再次来到鑫平顺公司处学习，后于2018年1月17日陈典私自出外发生交通事故，陈典在发生交通事故前打算不做已经买好飞机票过几天回老家。发生事故后陈典就再也未到鑫平顺公司处上班，也没有回来说明事故原因和事故处理结果。陈典是临时工，随时都可以离开，双方只是劳务关系，不是劳动关系，并且陈典发生事故当天是其私自乘坐其他人电动车外出，并不是受鑫平顺公司指派，鑫平顺公司自己有电动车、货车根本无需陈典外出送模具，被指派外出的都是有驾驶证的师傅和管理员。因此，鑫平顺公司与陈典之间系劳务关系，不是劳动关系，无须为其缴纳社会保险；2018年1月17日的交通事故系陈典自行外出，并非工伤事故，故鑫平顺公司无需向陈典赔偿相关工伤保险待遇。 陈典自交通事故受伤后再未到鑫平顺公司处工作，其劳动关系应自停工留薪期满之日解除亦无须为其补缴社会保险。陈典受伤系由交通事故所导致且负事故同等责任，相关的医疗费应由第三人先行赔偿，陈典未提交交通事故认定书，无法证明侵权的第三人的赔偿比例，故医疗费用没有事实与法律依据。退一步说，关于医疗费差额陈典未举证证明其在（2019）闽0212民初2号一案中交强险赔付的医药费金额是多少，应当承担举证不能的不利后果，而一审法院酌定交强险已赔付医药费金额为8000元过低。一次性伤残就业补助金九级伤残为9个月的本人工资，《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”2017年厦门市平均工资为6288元/月，月缴费工资为平均工资的60%，故一次性伤残补助金金额不符合法律规定。医疗费应当是由第三人先行赔偿。一审法院医疗费计算错误。原审法院酌定交强险份额为8000元过低。退一步说，即使按照原审法院酌定的交强险赔付金额为8000元，原审法院亦即计算错误。陈典和案外人陈丸在交通事故中各应负担的医疗费金额为（98268.05-8000）×50%＝45134.03元，由陈丸负责支付的医疗费金额包括保险公司赔付的42125.86元和陈丸支付的5000元，应当扣除交强险赔付部分8000元，即保险公司在交强险份额外赔付陈典42125.86-8000＝34125.86元，陈丸在交强险份额外赔付陈典5000元，共计39125.86元，低于案外人陈丸交通事故中同等责任下应负担的45134.03元，是属于陈典在第三人侵权事故的调解中对于自身权利的放弃，不应当由鑫平顺公司承担。 原审法院在交通事故调解中保险公司及陈丸理赔的金额中未扣除交强险部分，认定陈丸及保险公司支付的医疗费金额已经超过陈丸应当负责的医疗费金额，陈典未放弃对第三人的主张与事实不符。故鑫平顺公司应当支付的医疗费金额为（98268.05-8000）×50%＝45134.03元，另鑫平顺公司已经向陈典治疗的医院预交了2000元，互相抵扣后，应向陈典支付43134.03元。 陈典辩称，双方劳动关系经仲裁委认定，工伤事故经社保局依法确认。鑫平顺公司否认双方之间为劳动关系，缺乏依据。关于工伤待遇问题，一审判决认定无误。相关事故责任比例在工伤认定书中有体现。医疗费用第三人的偿付比例及金额，根据相关文书和医疗机构费用发票完全可以体现。一审判决正确，应予以维持。 鑫平顺公司向一审法院起诉请求：1.判令鑫平顺公司无需支付陈典一次性伤残补助金37719元、一次性工伤医疗补助金72060.48元、一次性伤残就业补助金72060.48元及医疗费差额49142.19元；2.判令陈典承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2017年6月13日，陈典入职鑫平顺公司，从事制作模具工作。鑫平顺公司没有为陈典缴交社会保险费。2018年1月17日下午，陈典驾驶电动车从公司出发，送模具芯子前往位于同安区的一个外加工厂车间进行抛光，途中发生交通事故。2018年11月19日，厦门市人力资源和社会保障局确认陈典受伤为工伤。2019年1月2日，厦门市劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论书，评定陈典伤残等级玖级。2019年4月23日，陈典作为申请人，以鑫平顺公司为被申请人，向厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决：“一、申请人与被申请人之间的劳动关系于2019年1月2日解除；二、被申请人支付申请人医疗费用56143.05元、停工留薪期护理费16977.6元、一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金72060.48元、一次性工伤就业补助金72060.48元、车辆财产损失22253元，合计371695.4元；三、被申请人支付2017年6月13日至2018年1月17日双倍工资36000元。2019年6月6日，厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会作出厦同劳仲案［2019］372-2号裁决书，裁决：“一、申请人陈典与被申请人鑫平顺公司之间的劳动关系于2019年1月2日解除；二、被申请人鑫平顺公司应于本裁决生效之日起七日内一次性支付给申请人陈典一次性伤残补助金37719元、一次性工伤医疗补助金72060.48元、一次性伤残就业补助金72060.48元、医疗费差额49142.19元，合计230982.15元；三、驳回申请人陈典的其他仲裁请求。”该裁决书送达后，鑫平顺公司对裁决结果不服，于法定期限内向本院提起诉讼，并提出如上诉讼请求。 已生效的裁判文书厦同劳仲案[2018]351号裁决书认定如下事实：鑫平顺公司、陈典双方对于陈典的如下工资发放记录无异议，具体为2017年6月实发工资2446元；2017年7月实发工资3988元；2017年8月应发工资4389元；2017年10月实发工资3558元；2017年12月实发工资4830元。 陈典治疗本次工伤共计花费医疗费98268.05元。在（2019）闽0212民初2号陈典与陈丸、中国人民财产保险股份有限公司厦门分公司、第三人厦门市第三医院机动车交通事故责任纠纷一案中，陈典负事故的同等责任。同时，陈典已获得的医疗费赔付金额为47125.86元，分别是中国人民财产保险股份有限公司厦门分公司赔付42125.86元、陈丸赔付5000元。另，本案鑫平顺公司有向医院缴交预交金2000元。 一审法院认为，本案系劳动争议。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”鑫平顺公司没有为陈典缴纳工伤保险费，依法应当由鑫平顺公司向陈典支付工伤保险待遇。 关于鑫平顺公司、陈典双方的劳动关系解除时间。厦同劳仲案[2019]372-2号裁决认定双方劳动关系解除时间为2019年1月2日，双方均未就此提出异议，予以确认。 关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，伤残九级的一次性伤残补助金为9个月的本人工资。仲裁裁决按照陈典四个月的工资发放情况得出陈典月平均工资为4191元并无不当，予以确认。故鑫平顺公司应当支付陈典的一次性伤残补助金为37719元（4191元/月×9个月）。 关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均是按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，伤残九级每满一年发0.2个月，不满一年的按一年计算。厦门市最后一次公布的人口平均预期寿命男性为78.32岁（2018年），终止劳动关系时陈典年龄为20.6岁，年龄之差为57.72岁。2018年度厦门市职工月平均工资为7097元。故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为82325.2元[58×7097×0.2]。陈典在仲裁请求中一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为72060.48元，且仲裁给予确认，陈典也未就此提起诉讼，给予确认。 关于医疗费差额。陈典在交通事故案件中未能获得赔偿的医疗费差额部分方能再次申请工伤保险补足。陈典与陈丸在交通事故中对事故负同等责任，陈典自行承担的医疗费应扣除交强险赔付的金额后再根据事故责任比例即50%确定。交强险赔付的医疗费包含医药费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费等四项，合计金额最高为10000元。陈典未举证证明其在（2019）闽0212民初2号一案中交强险赔付的医药费金额是多少，应当承担举证不能的不利后果，酌定交强险已赔付医药费金额为8000元。由此，陈典和陈丸在交通事故中各应负担的医疗费金额为45134.03元[（98268.05-8000）×50%]。实际上，由陈丸负责支付的医疗费金额包括保险公司理赔的42125.86元和陈丸支付的5000元，合计47125.86元。因此，在交通事故调解中，陈典在医疗费部分并未放弃对陈丸的主张，鑫平顺公司称陈典在调解过程中可能有放弃，与事实不符，不予采信。故鑫平顺公司应当支付陈典的医疗费差额为49142.19元（98268.05-42125.86-5000-2000）。 综上，依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、鑫平顺公司与陈典之间的劳动关系于2019年1月2日解除；二、鑫平顺公司应于判决生效之日起七日内一次性支付陈典一次性伤残补助金37719元、一次性工伤医疗补助金72060.48元、一次性伤残就业补助金72060.48元、医疗费差额49142.19元，合计230982.15元；三、驳回鑫平顺公司的全部诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。庭审中，当事人未对一审判决查明认定的事实提出异议，本院予以确认。 本院认为，陈典在鑫平顺公司送货的过程中受伤并已经有关部门认定为工伤。鑫平顺公司主张陈典实际上是学徒工、临时工，双方不是劳动关系而是劳务关系，而且事发不是受鑫平顺公司指派，而私自外出，但未提供证据证明。鑫平顺公司未为陈典缴纳工伤保险费用，应依法承担相应工伤赔偿责任。 关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，伤残九级的一次性伤残补助金为9个月的本人工资。仲裁裁决按照陈典4个月的实际工资发放情况得出陈典月平均工资为4191元并无不当。鑫平顺公司主张按照社平工资的60%计算，缺乏依据。 关于医疗费差额。陈典在交通事故案件中如依法判决而无法获得赔偿的医疗费差额部分方能由申请工伤保险补足。陈典与陈丸在交通事故中对事故负同等责任，陈典自行承担的医疗费应扣除交强险赔付的金额后再根据事故责任比例即50%确定。（2019）闽0212民初2号案件系调解结案，未明确陈典实际应当自行承担的医药费用。交强险赔付的医疗费最高为10000元，陈典未举证证明其在（2019）闽0212民初2号一案中交强险赔付的医药费金额是多少，一审法院酌定交强险已赔付医药费金额为8000元是恰当的。由此，陈典在交通事故中应自行负担的医疗费金额为45134.03元[（98268.05-8000）×50%]。实际发生的医疗费98268.05元超过该金额的部分则应由保险公司和侵权人陈丸负担。因此，陈典在交通事故中应自行负担的医疗费金额45134.03元，应由鑫平顺公司负担。扣除鑫平顺公司已实际支付的2000元，鑫平顺公司还应支付43134.03元。一审就该部分计算有误，本院予以纠正。 综上所述，鑫平顺公司上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持厦门市同安区人民法院（2019）闽0212民初2800号民事判决第一项； 二、撤销厦门市同安区人民法院（2019）闽0212民初2800号民事判决第三项； 三、变更厦门市同安区人民法院（2019）闽0212民初2800号民事判决第二项为：厦门鑫平顺精密模具有限公司于本判决生效之日起七日内一次性支付陈典一次性伤残补助金37719元、一次性工伤医疗补助金72060.48元、一次性伤残就业补助金72060.48元、医疗费差额43134.03元，合计224973.99元； 四、驳回厦门鑫平顺精密模具有限公司的其他上诉请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费10元，均由鑫平顺公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 郑承茂 审 判 员 许向毅 审 判 员 刘国如 二〇二〇年七月十七日 法官助理 庄维旸 书 记 员 纪茗馨 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。