甘肃省庆城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）甘1021刑初33号 公诉机关庆城县人民检察院。 被告人徐天宇（曾用名徐天宁），男，汉族，初中文化，甘肃省庆城县人，农民。无党派。2005年5月27日因犯盗窃罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金2000元。2013年5月22日因犯赌博罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金20000元。2013年6月18日刑满释放。2014年10月21日因涉嫌故意伤害罪被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年11月5日被取保候审。2016年2月19日因涉嫌赌博罪被庆城县公安局取保候审，2016年8月11日被庆城县人民检察院决定批准逮捕，同年8月15日被庆城县公安局上网追逃，2019年6月13日被庆阳市公安局西峰分局民警抓获，同日被庆城县公安局执行逮捕。现羁押于庆城县看守所。 被告人徐小宁（又名徐某斌），男，汉族，初中文化，甘肃省庆城县人，农民。无党派。2001年12月14日因犯抢劫罪、盗窃罪被原庆阳县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元。2005年5月27日因犯盗窃罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金3000元，2013年6月15日刑满释放。2017年12月22日因犯非法拘禁罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑八个月，2018年3月14日刑满释放。2019年6月6日因犯故意伤害罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑二年六个月（刑期自2018年8月2日起至2021年2月1日止）。2015年1月26日因涉嫌赌博罪被庆城县公安局刑事拘留，2015年2月25日被取保候审。2019年8月7日被庆城县公安局自平凉监狱押解回庆城。现羁押于庆城县看守所。 庆城县人民检察院以庆城检诉刑诉（2020）9号起诉书指控被告人徐天宇犯赌博罪、故意伤害罪、被告人徐小宁犯赌博罪，于2020年1月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。庆城县人民检察院指派检察员苗格强出庭支持公诉，被告人徐天宇、徐小宁到庭参加诉讼。现已审理终结。 庆城县人民检察院指控，2014年7月至10月期间，被告人徐天宇纠集被告人徐小宁与李海兵(已判决)、张见（另案处理）组成赌博团伙，由徐天宇寻找赌博地点，联系赌博人员并提供骰子、盅子等赌具。徐小宁负责放哨，李海兵、张见在赌博中协助徐天宇抽头渔利。徐天宇组织他人进行赌博后，给协助其抽头渔利的李海兵、张见每人每场500元费用，给负责放哨的徐小宁每场300元费用，给参赌人员每人每场100元的生活费，给开车接送参赌人员的人每次100元到200元不等的加油费，给提供赌博场地的人员每次500元的场地费。徐天宇组织他人进行赌博6场抽头渔利约5万元；徐小宁在赌博过程中放哨3场，共获赃款900元。 2014年6月15日18时许，被告人徐天宇与李某龙因债务纠纷在电话中发生口角，后徐天宇电话联系徐某斌、李海兵等人到雄越大酒店找到李某龙，徐天宇在李某龙的面部击打几拳，胸腹部踢了几脚。致李某龙轻伤二级。案发后，徐天宇赔偿李某龙住院费等费用27000元，并获得了谅解。 被告人徐天宇、徐小宁以营利为目的，伙同他人聚众赌博，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人徐天宇故意伤害他人身体致人轻伤，其行为亦触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。在赌博犯罪的共同犯罪中，被告人徐天宇起主要作用，是主犯，被告人徐小宁起次要作用，是从犯，应对徐小宁从轻处罚，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条之规定。被告人徐天宇、徐小宁被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，应当从重处罚。徐天宇在判决宣告以前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当实行数罪并罚。徐小宁在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，应当数罪并罚。徐天宇到案后，能够如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，是坦白，可以从轻处罚。被告人徐天宇自愿认罪认罚，建议以赌博罪判处徐天宇有期徒刑二年至三年，并处罚金；以故意伤害罪判处其有期徒刑六个月至一年。 被告人徐天宇对公诉机关指控其犯赌博罪、故意伤害罪的犯罪事实及罪名均无异议。 被告人徐小宁对公诉机关指控其犯赌博罪的犯罪事实及罪名均无异议。 经审理查明，（一）被告人徐天宇、徐小宁犯赌博罪的犯罪事实 2014年7月至10月期间，被告人徐天宇以营利为目的，伙同被告人徐小宁与李海兵、张见聚众赌博，由徐天宇寻找赌博地点，联系赌博人员并提供骰子、盅子等赌具，徐小宁负责放哨，李海兵、张见协助徐天宇抽头渔利。徐天宇组织他人进行赌博后，给李海兵、张见每人每场500元，给徐小宁每场300元。给参赌人员每人每场100元的生活费，给开车接送参赌人员的人每次100元到200元不等的加油费，给提供赌博场地的人员每次500元的场地费。 1.2014年7、8月份的一天，徐天宇在庆城县白马街道找见徐某彪说:“晚上在你老庄耍一场赌，给你500元。”徐某彪表示同意。当晚人徐天宇组织二十余人到庆城县白马乡王畔村褚庄自然村徐某彪老庄窑洞，以摇骰子猜单、双的方式进行赌博，最低押100元，最高不限，由李海兵、张见协助徐天宇按百分之五抽头渔利约8000元。 2.2014年8月份的一天，徐天宇组织人员20余人在庆城县驿马镇佛寺肴村北咀自然村村民许某虎家老庄，采用同样方式进行赌博，李海兵、张见协助徐天宇抽头渔利约1万元。被告人徐小宁负责放哨警戒，其分得赃款300元。 3.2014年9月份的一天，徐天宇组织人员20余人在庆城县驿马镇南极庙村石家塬自然村村民杨某玉家老庄，以同样方式进行赌博，李海兵、张见协助徐天宇抽头渔利约8000元。徐小宁负责放哨警戒，获赃款300元。 4.2014年10月份的一天，徐天宇组织人员20余人在庆城县驿马镇安家寺村安家寺自然村村民贺某丽家老庄采用同样方式进行赌博，李海兵、张见协助徐天宇抽头渔利。徐小宁负责放哨警戒，获赃款300元。 5.几天后的一天晚上，徐天宇又组织二十余人在贺某丽老庄采用同样方式方式进行赌博，给贺某丽500元的场地费。由李海兵、张见协助徐天宇抽头渔利。上述两起徐天宇共抽头渔利约12000元。 6.2014年后半年的一天，徐天宇组织人员20余人在庆城县驿马镇南极庙村姬家塬自然村村民姬某峰家老庄采用同样方式进行赌博，李海兵、张见协助徐天宇抽头渔利约7000元。 案发后，庆城县公安局对提供赌博场所的许某虎、杨某玉、贺某丽、徐某彪进行行政处罚，追缴非法所得2500元（因徐某彪外逃，追缴非法所得500元未执行）；对接送参赌人员的徐德志、赵中万、高建宏、尹丽萍进行行政处罚，追缴非法所得3600元（因尹丽萍外逃，追缴非法所得600元未执行）；对参加赌博的马小刚、丁都耀、马德成等人进行行政处罚。 （二）被告人徐天宇犯故意伤害罪的犯罪事实 2014年6月15日18时许，被告人徐天宇打电话向李某龙索要10000元赌债，双方在通话中发生争吵，后徐天宇通过他人得知李某龙在庆阳市西峰区雄越大酒店住宿，便打电话叫徐某斌、李海兵等人到该酒店找见李某龙。见面后，徐天宇质问李某龙为什么不还钱还对其进行辱骂。李某龙称自己没有钱，徐天宇便上前在李某龙的面部击打几拳，胸腹部踢了几脚，后被李某龙朋友曹某东等人拉开，李某龙承诺过几天就给徐天宇还钱，徐天宇等人离开现场。后李某龙被送往庆阳市人民医院治疗，被诊断为:1、闭合性颅脑损伤，枕部头皮血肿;2、右侧6、7肋骨骨折;3、右耳廓皮肤裂伤;4、外伤性耳鸣。5、左眼险皮肤挫伤。2014年7月30日，经庆阳市西峰区公安司法鉴定中心鉴定，李某龙右侧肋骨骨折属轻伤二级。2014年10月21日，徐天宇亲属与李某龙达成赔偿协议，由徐天宇一次性赔偿李某龙住院等费用27000元（已履行），李某龙对徐天宇的犯罪行为表示谅解。 综上，被告人徐天宇参与赌博作案6起，抽头渔利约45000元，获赃款33600元；实施故意伤害作案1起，致一人轻伤。被告人徐小宁参与赌博作案3起，获赃款900元。 另查明，本案在审理过程中，被告人徐小宁自愿退回其所得赃款900元。 上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书证实，2014年12月9日，庆城县公安局刑事警察大队城关中队接到报案称被告人徐天宇、徐小宁等人纠集在一起组织社会人员多次进行赌博，从中抽头渔利。同日，庆城县公安局对本案立案侦查。 2.本院（2016）甘1021刑初299号刑事判决书、庆城县公安局行政处罚决定书、行政处罚告知笔录证实，同案犯李海兵的判处情况及对提供场地人员、接送人员、参赌人员给予行政处罚的情况。 3.现场指认笔录及照片，辨认笔录及照片，证人马某山、赵某万、张某敏、马某刚、丁某耀、陈某霞、许某广、范某霞、徐某志、苏某龙、尹某萍、高某宏、齐某、徐某彪、许某虎、杨某玉、贺某丽、张某禄的证言，同案犯李海兵、张见的供述，被告人徐天宇、徐小宁的供述与辩解证实，被告人徐天宇组织他人聚众赌博，李海兵、张见协助徐天宇抽头子，被告人徐小宁放哨的具体作案经过。 4.受案登记表、立案决定书证实，2014年6月15日18时许，庆阳市公安局西峰分局南街派出所接到报案称，李某龙在西峰区岐黄大道雄越酒店被徐天宇等人殴打。2018年8月6日庆阳市公安局西峰分局对本案立案侦查。 5.被害人李某龙的陈述，住院病历及诊断证明，庆阳市人民医院CT检查报告单，鉴定委托书，庆阳市西峰区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定意见书，法医学人体损伤检验笔录，鉴定人、鉴定机构资质证明，鉴定意见通知书，辨认笔录及照片，情况说明，证人李海兵、曹某东、徐小宁证言，被告人徐天宇证言证实，被告人徐天宇故意伤害李某龙的具体作案经过； 6.协议、谅解书证实，案发后，徐天宇亲属赔偿李某龙的经济损失，李某龙对徐天宇的犯罪行为表示谅解。 7.本院（2001）庆刑初字第129号刑事判决书，甘肃省庆阳市西峰区人民法院（2005）庆西刑初字第092号、（2013）庆西刑初字第161号、（2017）甘1002刑初448号刑事判决书、（2018）甘1002刑初413号刑事附带民事判决书及释放证明证实，被告人徐天宇、徐小宁的前科情况及释放日期。 8.在逃人员登记/撤销表，抓捕说明证实，被告人徐天宇于2019年6月13日被抓获归案。 9.户籍证明证实被告人徐天宇、徐小宁的出生时间及家庭住址。 本院认为，被告人徐天宇、徐小宁以营利为目的，伙同他人聚众赌博，其行为均已触犯刑律，共同构成赌博罪。被告人徐天宇为索取非法债务，故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为亦触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关对二被告人的犯罪指控，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。在赌博犯罪的共同犯罪中，徐天宇组织、策划，起主要作用，是主犯，徐小宁放哨，起次要作用，是从犯，应当对徐小宁从轻处罚。被告人徐天宇、徐小宁曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。徐天宇在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。徐小宁在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚。被告人徐天宇到案后，能够如实供述自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。被告人徐小宁当庭自愿认罪，案发后能自愿退回其所得赃款，均可对其酌情从轻处罚。公诉机关对被告人徐天宇的量刑建议适当，予以采纳。对被告人徐天宇的非法所得，应当予以追缴；对被告人徐小宁自愿退回的赃款依法予以没收，上缴国库。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察》第一条第一项之规定，判决如下： 一、被告人徐天宇犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金20000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金20000元； （有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年6月13日起至2021年11月26日止。） 被告人徐小宁犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元；与甘肃省庆阳市西峰区人民法院（2018）甘1002刑初413号刑事附带民事判决书对被告人徐小宁以故意伤害罪判处的有期徒刑二年六个月合并，决定执行有期徒刑三年，并处罚金3000元； （有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2018年8月2日起至2021年7月1日止。） 二、对被告人徐天宇的非法所得33600元，予以追缴；对被告人徐小宁退回的赃款900元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长 王晓强审判员雷普昌人民陪审员蔡晓霞 二〇二〇年七月七日 法官助理 张                 鲜 书 记 员 郑        建        华 附本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 …… 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 …… 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 …… 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 …… 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； ……