贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终4246号上诉人（原审被告）：遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司。住所地：贵州省遵义市汇川区温州路与汕头路交叉口奥特莱斯办公楼一楼，统一社会信用代码915203033374510696。法定代表人：程晨，职务：总经理。委托诉讼代理人：王汝健，系公司员工。被上诉人（原审原告）：包路伟，女，汉族，1992年1月4日出生，贵州省正安县人，住贵州省正安县。原审被告：贵州聚银投资置业有限公司。住所地:贵州省遵义市汇川区人民路国投综合大厦16楼12、13号。统一社会信用代码915203030856559886。法定代表人：陈建华，职务：董事长。上诉人遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司（以下简称信本奥特莱斯公司）因与被上诉人包路伟及原审被告贵州聚银投资置业有限公司（以下简称聚银公司）房屋租赁合同纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2020）黔0303民初780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案受理后，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人信本奥特莱斯公司的委托诉讼代理人王汝健、被上诉人包路伟到庭参加了诉讼，原审被告聚银公司经本院传票合法传唤，无正当理由未出庭参加本案诉讼。本案现已缺席审理终结。上诉人信本奥特莱斯公司的上诉请求：1、撤销原审判决主文第一项，即上诉人不应当向二被上诉人支付违约金1148.46元和收益金付清之日止的违约金；2、由二被上诉人负担二审案件受理费。事实及理由：一审法院在审理过程中并没有完全按照实际情况来作出判决,上诉人在实际经营中,由于多方面的因素,导致经营已陷入困境,出现了收不抵支的情况,为了不给社会增加失业负担，上诉人竭尽全力地维持经营运转,尽量不裁减一个员工。现因出现很多上诉人不可控的市场因素,再按照双方所签订的合同内容去履行,已经不符合客观事实。以上诉人现在的情况,要支付25,521.4元的收益金都已经是非常吃力了。类似的案件对上诉人而言有很多,如果每一个都要支付违约金的话,上诉人将无力承担。上诉人认为,法院应该从上诉人的实际情况出发，作出有利于双方履行的判决,这样才有利于双方问题的解决。据此，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。包路伟答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。原审被告聚银公司二审未作陈述。包路伟向一审法院起诉请求：1.请求判令解除其与信本奥特莱斯公司签订的《奥特莱斯城市广场商铺委托经营管理合同》；2.请求判令信本奥特莱斯公司向支付2019年4月1日起至2019年12月31日止的收益金25,058.93元，并按每日1‰承担以3,790.93元为基数自2019年4月1日起至2019年6月29日止的违约金341.18元，按每日1‰承担以25,058.93元为基数自2019年6月30日起至2019年11月30日的违约金3,859.08元，以及按每日1‰承担以25,058.93元为基数至款项清偿之日止的违约金；3.判令信本奥特莱斯公司提供2019年10月至12月及2019年1月至6月已支付收益金的相关税票；4.判令聚银公司对第二项请求承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由信本奥特莱斯公司、聚银公司承担。庭审中，包路伟自愿撤回第1、3项诉请，变更第二项诉请收益金的起止时间为2019年3月30日至2019年12月29日期间。一审法院查明：遵义奥特莱斯城市广场系聚银公司开发建设，聚银公司为销售奥特莱斯城市广场商铺，进行了相应宣传，包路伟向聚银公司购买了遵义市奥特莱斯城市广场第AB栋1-410号商业用房，并办理了房屋产权证【证号：黔（2018）遵义市不动产权第0002000号】。2016年6月18日，包路伟（甲方、委托方）与信本奥特莱斯公司（乙方、受托方）、聚银公司（丙方、担保方）签订《商铺委托经营管理合同》，合同约定包路伟将前述商业用房委托信本奥特莱斯公司经营管理，合同签订生效之日起，双方的委托管理关系即确立，（除合同另有约定外）合同的终止时间为2026年6月29日，在合同履行期间，包路伟（甲方）自愿将所购商铺之经营管理的一切事项及相应的权利义务全权委托信本奥特莱斯公司（乙方）统一行使，由乙方自主选择出租（转租）、委托经营、委托管理、自行使用等模式使用和管理该商铺，托管收益结算期限自2016年6月30日开始至2026年6月29日止，共计壹拾年，甲方同意自2016年6月30日至2018年6月29日止的期限内将该商铺无偿委托给乙方培育商场，不收取任何收益，约定自2018年6月30日至2019年6月29日止的托管收益结算标准为每季度人民币9,431.00元，自2019年6月30日至2022年6月29日止的托管收益结算标准为每季度人民币10,610.00元，自2022年6月30日至2025年6月29日止的托管收益结算标准为每季度人民币11,788.00元，自2025年6月30日至2026年6月29日止的托管收益结算标准为每季度人民币12,967.00元；甲方符合下列条件可获得委托管理期间的托管收益：甲方采用一次性付款和分期付款购置商铺的，必须已按《商品房买卖合同》之约定付清全部购房款和其他相关款项，甲方采用银行按揭付款方式购置商铺的，必须已办妥合法有效的按揭贷款手续且银行按揭款发放到位，同时甲方须已付清其他相关款项并如期足额偿还银行按揭贷款；支付方式约定：乙方分四期向甲方支付每一年度的托管收益，分别于每期首月支付（最终以甲乙双方签字确认的《托管收益确认单》为准支付）；乙方应将每期托管收益汇入甲方指定账户，如乙方托管该商铺的实际经营收益不足以支付托管收益的，则不足部分由乙方予以补足；乙方承诺，如甲方要求乙方在本合同约定的委托管理期限届满后购买该商铺的，乙方应按《商品房买卖合同》约定的购房款总额的150%购买该商铺；甲方保证其拥有该商铺的合法所有权，在具备取得托管收益的条件下，有权要求乙方按期支付托管收益；在合同履行期间，甲方将该商铺的使用权和管理权移交给乙方，甲方不向乙方移交的，乙方有权不向甲方支付托管收益，同时甲方须承担赔偿乙方相应损失的法律责任，甲方承诺并保证，在合同履行期间不得变更合同约定的托管事项，不得单方面解除合同或要求撤销合同；乙方如无正当理由未按时足额向甲方支付托管收益，则每延迟一日，按当期应付款项的1‰向甲方支付违约金；丙方聚银公司同意为合同乙方的履约提供担保，如乙方不兑现委托管理需支付的托管收益，则甲方可要求丙方按照本协议中的相关约定，承担应由乙方承担的各项违约责任和法律义务，续约期间丙方担保责任顺延；合同还约定了其他事项。后，包路伟（甲方）与信本奥特莱斯公司（乙方）、聚银公司（丙方）再次签订《托管收益确认单》，确认商铺预测绘建筑面积为30.46㎡，实测建筑面积为30.53㎡，最终确认购房总价款为397,003.00元，同时，确认单对商铺托管收益结算标准进行了变更约定，变更后的托管收益结算标准为：自2016年6月30日至2018年6月29日止（即市场培育期），托管收益结算标准为每季度人民币1,182.00元（市场培育期的托管收益在市场培育期满后第一个季度内一次性支付），自2018年6月30日至2019年6月29日止，托管收益结算标准为每季度人民币7,089.00元，自2019年6月30日至2022年6月29日止，托管收益结算标准为每季度人民币10,634.00元，自2022年6月30日至2025年6月29日止，托管收益结算标准为每季度人民币11,816.00元，自2025年6月30日至2026年6月29日止，托管收益结算标准为每季度人民币12,997.00元。庭审中，包路伟与信本奥特莱斯公司一致确认：自2019年3月30日起至2019年12月29日的收益金总额为25,521.40元；均同意违约金以25,521.40元为基数，按年利率6%计算，但要求从2019年3月30日计算支付至款项清偿之日止，认可计算到2019年12月29日的违约金为1,148.46元。一审法院认为，包路伟向聚银公司购买商铺的同时，信本奥特莱斯公司作为受托方、聚银公司作为担保方即与包路伟签订了《奥特莱斯城市广场商铺委托经营管理合同》，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条的规定，该合同系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。该管理合同虽名为委托经营管理合同，但合同主要内容为信本奥特莱斯向包路伟分期缴纳收益金及标准，并允许信本奥特莱斯有权转租该商铺，合同内容并非信本奥特莱斯受托处理包路伟的出租事宜，实质是包路伟将商铺交付信本奥特莱斯使用、收益，信本奥特莱斯支付收益金的合同，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条之规定，该合同应为房屋租赁合同，所涉收益金应为租金，本案应为房屋租赁合同纠纷。信本奥特莱斯公司未按合同约定按时足额支付收益金，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，原审法院按双方庭审中确认金额予以支持。包路伟主张要求聚银公司承担连带清偿责任，结合合同关于“由聚银公司为信本奥特莱斯公司履约提供担保”的约定，根据《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，原审法院予以支持。庭审中，包路伟自愿撤回第1、3项诉讼主张，系包路伟对自己权利的处分，原审法院予以确认。聚银公司经原审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审法院依法缺席判决。综上，判决：一、遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司于本判决生效之日起十日内支付包路伟自2019年3月30日起至2019年12月29日止的收益金25,521.40元及违约金1,148.46元，并支付以25,521.40元为基数，按年利率6%，自2019年12月30日起计算至款项清偿之日止的违约金；二、贵州聚银投资置业有限公司对上述第一项判决承担连带清偿责任。二审中，各方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人信本奥特莱斯公司未按合同约定按时足额支付收益金，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”之规定，双方当事人在一审庭审中确认了收益金和违约金，违约金相比原约定的违约金已经进行了调减，一审法院按照双方确认的违约金予以判决，符合法律规定及双方当事人的约定，并无不当，本院予以确认。综上，上诉人信本奥特莱斯公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。聚银公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本院依法缺席审理并作出判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张启飞审判员  施正高审判员  娄 强二〇二〇年七月二十二日法官助理侯振伟书记员钟永海书记员张晓丽