陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)陕03刑终204号 原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王红燕，女，1969年10月3日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，无业，户籍地宝鸡市渭滨区，租住宝鸡市金台区XX村宝鸡市，2019年9月2日被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2019年9月17日被逮捕，2019年10月15日被宝鸡市公安局渭滨分局取保候审，2020年6月30日被宝鸡市渭滨区人民法院取保候审。 辩护人刘博，陕西博仁律师事务所律师。 宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人王红燕犯贩卖毒品罪一案，于二0二0年六月二十三日作出(2019)陕0304刑初16号刑事判决。一审宣判后，原审被告人王红燕不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问原审被告人并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，1、2019年8月31日17时许，被告人王红燕在宝鸡市渭滨区XX路XX超市西侧的路边向石某某贩卖三小包毒品，并收取毒资600元。2、2019年9月1日18时许，被告人王红燕在其位于宝鸡市渭滨区XX村XX楼XX单元XX楼XX户的住处电表箱中放入一小包毒品,向石某某贩卖。3、2019年9月2日8时许，被告人王红燕在其位于宝鸡市渭滨区XX村XX楼XX单元XX楼XX户的家中向石某某贩卖两小包毒品，微信转账收取毒资400元，其中：200元系9月1日毒资；200元系9月2日毒资，尚欠毒资200元。石某某在王红燕家中客厅打开毒品吸食后，将剩余毒品装在衣兜内返回住处时在渭滨区XX路XX小区内被民警抓获，现场查获两小包毒品疑似物，一包净重0.19克，一包净重0.14克。经鉴定，均检出毒品海洛因成分。4、2019年9月2日12时许，被告人王红燕在其位于宝鸡市渭滨区XX村XX楼XX单元XX楼XX户的楼下向巴某某贩卖毒品一小包，刚将毒品交给巴某某时被民警抓获。当场从巴某某衣兜内查获毒资252元，从路边绿化带查获巴某某扔掉的毒品疑似物一小包，净重0.19克，经鉴定，检出毒品海洛因成分。另查明，公安机关依法对上述毒资252元及被告人王红燕用于贩卖毒品的手机1部予以没收。 据此，原审法院认为，被告人王红燕明知是毒品海洛因而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。被告人王红燕多次向他人出售毒品，属情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，对公诉机关的指控意见予以采纳。被告人王红燕到案后能如实供述部分犯罪事实，酌情从轻处罚。关于被告人王红燕及其辩护人辩称起诉书指控的第1、2起事实不存在及无证据证实的意见，经查，根据被告人王红燕在公安机关的多次供述、证人石某某的证言、指认笔录及照片、辨认笔录及照片、理化检验报告等证据可证，王红燕分别于2019年8月31日、9月1日向石某某贩卖毒品海洛因，故对该项意见均不予采纳。关于被告人王红燕及其辩护人辩称王红燕系将毒品海洛因赠予巴某某而非贩卖的意见，经查，根据被告人王红燕在公安机关的多次供述、证人石某某的证言、指认笔录及照片、辨认笔录及照片、理化检验报告、扣押清单等证据可证，王红燕向巴某某贩卖毒品并约定支付相应毒资，双方在交易中已交付涉案毒品，为犯罪既遂，故对该项意见不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条（一）项之规定,判决：一、被告人王红燕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元。二、查获的毒资252元、作案用手机一部均依法予以没收，由扣押机关执行。 原审被告人王红燕上诉及辩护人辩护提出，一审法院认定事实错误，量刑过重：1、认定王红燕贩卖毒品“多次”证据不足，原判认定2019年8月31日及2019年9月1日两次贩卖没有证据支持；2、认定王红燕给巴某某贩卖毒品证据不足，没有证据证明王红燕有收受巴某某毒资的主观故意，该宗系王红燕将自己吸食的部分毒品送给巴某某；3、王红燕具有认罪认罚从宽处理情节、毒品被截获后社会危害性较小、自己吸食、系初犯、偶犯、患有严重疾病家庭困难等情节。请求二审法院对其依法改判，从轻处罚。 经审理查明，原审判决认定原审被告人王红燕运输毒品的犯罪事实清楚，有以下证据予以证实： 1、受案登记表证实，本案案件来源系公安机关在工作中发现线索，并进行侦办的情况。 2、抓获经过证实，2019年9月2日13时许，公安机关在宝鸡市渭滨区XX村宝鸡市XX小区抓获被告人王红燕。 3、指认笔录及照片证实，案发后，被告人王红燕对其分别与吸毒人员石某某、巴某某交易毒品的地点即宝鸡市渭滨区XX村宝鸡市XX单元XX楼XX户及其放置毒品的该单元1楼至2楼拐角电表箱处，以及对2019年8月31日其向石某某贩卖毒品的地点即宝鸡市渭滨区XX路XX超市附近进行指认； 吸毒人员石某某对其支付毒资后，被告人王红燕放置毒品的上述电表箱及所在单元，及2019年8月31日王红燕向其贩卖毒品的地点即宝鸡市渭滨区XX路XX超市附近进行指认；吸毒人员巴某某对其从王红燕处购买毒品的地点即宝鸡市渭滨区XX村宝鸡市XX单元进行指认的情况。 4、提取尿样笔录、现场检测报告书、告知笔录、检测结果指认照片证实2019年9月2日公安机关对被告人王红燕的尿液进行检测，尿液检测结果呈阳性，检出吗啡成分。 5、微信账户、微信转账记录及指认说明证实，2019年9月2日8时43分许，石某某通过微信向王红燕转账400元。 6、行政处罚决定书证实，2019年9月3日，公安机关分别对吸毒人员石某某、巴某某作出罚款500元的行政处罚。 7、毒品称重笔录及照片、检定证书证实2019年9月2日，公安机关在办案中心对从吸毒人员石某某处查获的毒品疑似物2包分别进行称重，经称重：第一包毛重0.16克、净重0.14克；第二包毛重0.26克、净重0.19克。当日，公安机关对吸毒人员巴某某从王红燕处购买的毒品疑似物1包进行称重，经称重，毛重0.27克、净重0.19克。 8、查获经过、指认照片、扣押清单证实，2019年9月2日10时许，公安机关在渭滨区姜谭路氮肥厂家属院抓获吸毒人员石某某，当场从石某某处查获用红色塑料纸包装的毒品2小包并予以扣押。当日13时许，公安机关在渭滨区XX村规划局家属院抓获被告人王红燕、吸毒人员巴某某，巴某某将其购买的一小包毒品扔到小区进门左侧绿化带内，后被查获并予以扣押。 吸毒人员石某某、巴某某对查获的毒品分别进行指认，其中巴某某指认的毒品为白色卫生纸包裹的一小包用红色塑料纸包裹的毒品疑似物。 9、查获笔录、扣押清单证实公安机关对从吸毒人员巴某某身上查获的毒资252元予以扣押，并依法扣押被告人王红燕用于贩卖毒品的华为手机1部。 10、毒品检验报告证实，对从吸毒人员巴某某处查获的毒品疑似物1包进行鉴定，净重0.19克，经鉴定检出海洛因成分；对从吸毒人员石某某处查获的毒品疑似物2包进行鉴定，净重分别为0.19克、0.14克，经鉴定均检出海洛因成分。上述毒品海洛因全部留作检材。 11、辨认笔录及照片证实，证人巴某某、石某某分别在2组12名不同女子照片中混淆辨认出被告人王红燕就是2019年9月2日向其贩卖毒品的人。 12、证人石某某的证言证实，2019年8月31日下午，他联系被告人王红燕购买毒品。当日因他有事，王红燕便骑电瓶车将毒品三小包送到姜谭路宝商家美佳西侧的道路，他向其支付600元毒资。9月1日14时许，他再次通过微信联系王红燕欲购买200元毒品海洛因，王红燕同意后将毒品放在XX楼XX道内的电表箱里。15时许，他前往XX村王红燕所住单元从电表箱内取出一小包用红色塑料纸包装的毒品海洛因，返回家中后独自吸食。9月2日上午8时许，他又联系王红燕购买毒品并通过微信向其转账400元。随后他从王红燕家中购买两小包用卫生纸包裹的红色塑料纸包装的海洛因。王红燕当场从其中一包中取出少量毒品烫吸。期间王红燕称其没有收到前一日的200元毒资，他答复暂时欠着，下次再一并支付所欠的200元毒资。在他离开王红燕所在小区，将毒品分别放在上衣口袋及后裤兜内乘车返回所住小区时被公安机关抓获。 13、证人巴某某的证言证实，2019年2月，经与王红燕交谈，他获知从王红燕处可购得毒品海洛因。2019年9月1日，他因仅有200元，未能从王红燕处购得毒品。9月2日，他带了252元联系王红燕见面购买毒品，欲在见面时让王红燕适当优惠。王红燕让他在其家属院等候，期间他多次打电话催促，但王红燕迟迟未返回。因着急上班他便于12时许离开，行至胜利桥附近时，王红燕打电话告知他其已返回，他便再次来到王红燕所在小区。见面后，王红燕在小区楼下站着遛狗，他停车后走到王红燕跟前，王红燕将1包用卫生纸包裹的毒品交给他，因发现旁边有人王红燕迅速离开。他随即骑着摩托车加油向外冲时，被公安机关拦在小区门口。在被查获过程中，他将从王红燕处买的毒品扔在小区的草丛中。随后王红燕也被抓获。因着急离开现场，他携带的毒资尚未向王红燕支付。 14、被告人王红燕供述，2019年8月31日下午17时许，石某某通过微信联系她购买600元毒品海洛因，她便骑摩托车将3小包用红色塑料制包裹的毒品海洛因送到XX路XX超市西侧交给石某某，石某某随即支付毒资600元。其余时间，她和石某某约定为，石某某通过微信支付毒资后，她将毒品放置在约定的电表箱内，一小包毒品200元。2019年9月1日，石某某再次联系她购买200元毒品海洛因，她将毒品放置于所在单元一楼至二楼拐角处的电表箱内，石某某自行将毒品取走，但她并未收到该包毒品的毒资。9月2日，8时许，她接到石某某的微信视频，二人相约在她居住的宝鸡市渭滨区XX村宝鸡市XX单元XX楼XX户家中交易。石某某在她家中吸食部分毒品海洛因后，通过微信支付毒资400元，并称其中200元为支付9月1日所欠的毒资，剩余200元为支付当日的毒资，另外再赊购200元的毒品海洛因，她表示同意。随后石某某拿着两包毒品离开，她亦吸食部分毒品海洛因。吸食后，她前往新福园小区找朋友。随后，巴某某联系她欲购买300元毒品海洛因。二人便相约在她所在小区单元楼下见面，她将从家中取出的用红色塑料纸包裹的毒品海洛因交给巴某某。随后他们二人被公安机关抓获。另外，石某某一般在拿到毒品后会将毒资转账给她持有的家人微信账户，她在确认毒资到账后会将转账记录删除，以防留下证据。 15、户籍信息证实，被告人王红燕已达到完全刑事责任年龄以及其因吸食毒品被处理情况。 以上证据，经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法，内容客观真实，证据确实充分，并相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）王红燕明知是毒品海洛因而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪，原公诉机关指控罪名成立，应依法予以惩处。王红燕多次向他人出售毒品海洛因，情节严重。其到案后能如实供述部分犯罪事实，可酌情从轻处罚。 关于上诉人王红燕及其辩护人所提原审判决认定事实错误，认定王红燕贩卖毒品“多次”证据不足，起诉书指控的第1、2起事实不存在及无证据证实的上诉理由及辩护意见，经查，原判认定王红燕2019年8月31日及2019年9月1日两次向石某某贩卖毒品海洛因的事实，有在案证据被告人王红燕在公安机关的多次供述、证人石某某的证言、指认笔录及照片、辨认笔录及照片、理化检验报告等证据予以证实；原判认定王红燕2019年9月2日向巴某某贩卖毒品海洛因的事实，有被告人王红燕在公安机关的多次供述、证人巴某某的证言、指认笔录及照片、辨认笔录及照片、理化检验报告、扣押清单等证据证实，王红燕向巴某某贩卖毒品并约定支付相应毒资，涉案毒品在双方交易中已交付，为犯罪既遂，上诉人王红燕及其辩护人辩称王红燕系将毒品海洛因赠予巴某某而非贩卖的意见不能成立。原判认定王红燕多次贩卖毒品海洛因并无不当。所提王红燕具有认罪认罚从宽情节、毒品被截获后社会危害性较小、自己吸食、系初犯、偶犯、患有严重疾病、家庭困难等情节，原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，王红燕一审当庭翻供，原判不采纳认罪认罚量刑建议符合法律规定，原判根据其犯罪行为、认罪态度等法定、酌定量刑情节，对其所处刑罚符合法律规定，该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 曹维丽 审 判 员 吕 梁 审 判 员 王乖明 二〇二〇年七月二十八日 法官助理 李云英 书 记 员 童锦宇