陕西省西安市中级人民法院 民 事 判  决 书 （2020）陕01民终7669号 上诉人（原审被告）：左红利，女，1968年4月30日出生，汉族，西安市长安区村民，。委托诉讼代理人：解忠民，男，1959年5月18日出生，汉族，陕西省渭南市合阳县村民，，系左红利姐夫。被上诉人（原审原告）：孟旭阳，男，1974年6月28日出生，汉族，陕西省渭南市临渭区村民，。法定代理人：孟招亮，男，1949年11月21日出生，汉族，陕西省渭南市临渭区村民，，系孟旭阳之父。被上诉人（原审被告）：师永恒，男，1961年4月10日出生，汉族，西安市临潼区村民，。上诉人左红利因与被上诉人孟旭阳、被上诉人师永恒提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2019）陕0115民初977号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，左红利将其弟左应军位于西安市长安区XX村的二层楼房加盖至五层的工程以包工包料的方式发包给师永恒（实际盖至四层），双方为此签订了建房合同，合同中约定乙方给甲方建造房屋，乙方大包，每平方米185元；乙方要安全施工，施工中的事故与甲方无关。孟旭阳曾多次随师永恒从事建房施工工作，后又随师永恒在该工地施工，孟旭阳干小工活，日工资约170元，工资一日一结。2018年8月6日孟旭阳在施工时从三楼摔下受伤，孟旭阳受伤后先后在西安航天总医院、西安中医脑病医院进行治疗，被诊断为：重型闭合性颅脑损伤、左额叶脑挫裂伤、左侧额颞顶枕部脑膜下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血、外伤性脑室出血、颅骨骨折、多发性肋骨骨折、双侧肺挫伤、吸入性肺炎、左侧胸腔积液、全身多处软组织损伤、气管造口状态，共住院治疗91天，共产生医疗费232174.83元，治疗中师永恒共支付200198.91元，后双方因损失赔偿形成诉争。审理中孟旭阳向一审法院提出申请，要求依法对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限后续治疗费及护理依赖程度进行司法鉴定，一审法院经西安市中级人民法院司法技术室委托陕西佰美法医司法鉴定所进行了司法鉴定，该鉴定中心于2019年8月15日作出陕美法司[2019]临鉴字第1344号司法鉴定意见为：1.被鉴定人孟旭阳的伤残等级属二级；2.被鉴定人孟旭阳的误工期限、护理期限、营养期限均为24个月；3.被鉴定人孟旭阳需完全护理依赖；4.被鉴定人孟旭阳择期行颅骨修补术，其费用约需50000元—60000元左右。后期需预防并发症、抗感染、营养神经等对症支持治疗，其费用每月约需1500元每月。孟旭阳起诉至西安市临潼区人民法院提出诉讼请求：1.依法判令师永恒、左红利赔偿孟旭阳医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计200000元；2.伤残赔偿金、后续治疗费待鉴定后另行主张；3.案件受理费、鉴定费由师永恒、左红利承担。诉讼中，孟旭阳变更诉讼请求第1、2项为：依法判令师永恒赔偿孟旭阳各项损失共计1574353元，左红利负连带责任。事实和理由：2018年8月6日，师永恒雇佣孟旭阳在西安市XX街道XX村杜陵十字向北第二家盖民房，施工中孟旭阳从5米处摔下，致孟旭阳受伤，受伤后先后在西安航天总医院、西安中医脑病医院治疗，孟旭阳住院期间花费巨额医疗费，师永恒、左红利未支付任何费用，为维护孟旭阳的合法权益，故诉至一审法院。师永恒辩称，孟旭阳在施工中受伤属实，系孟旭阳私自使用电葫芦导致事故发生，其在事故发生后及时进行了救治，垫付了200000余元，尽到了一定责任，应减轻其赔偿责任。左红利辩称，将其追加为被告缺乏法律依据，其与师永恒是定作承揽的法律关系，其作为定做人不应承担本案的赔偿责任，其与孟旭阳不存在任何法律关系，不应承担赔偿责任。一审法院认为，孟旭阳受师永恒雇佣从事民房建筑施工作业，师永恒向孟旭阳支付劳动报酬，双方之间构成雇佣关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害伤赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。师永恒作为雇主应对雇员孟旭阳在雇佣活动中遭受的损失承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中孟旭阳在三楼施工时不慎跌下摔伤，其作为完全民事行为能力人，且长期从事建筑施工作业，自身未尽到合理的注意义务，对损害的发生存在一定过错，一审法院结合双方各自的过错程度，依法酌定由师永恒承担80%的赔偿责任，孟旭阳自负20%的责任为宜。左红利自建两层以上住宅的建筑活动，应严格执行《建筑法》和《建设工程质量管理条例》的有关规定，其将工程发包给不具备建筑资质的承包人师永恒，具有相应的过错，应承担选任不当的责任。孟旭阳主张在渭南市第二医院的医疗损失，因提供的诊断证明无医院公章且医疗费票据载明的患者并非孟旭阳本人，故一审法院对该部分损失不予支持，孟旭阳主张的其它医疗费，符合法律规定，一审法院依法予以支持。孟旭阳主张的误工费、伤残赔偿金、营养费，符合法律规定，一审法院依法予以支持。孟旭阳主张的护理费，符合法律规定，应在扣除师永恒已支付的护理期间后予以支持。孟旭阳主张的住院伙食补助费，符合法律规定，但具体计算标准应结合相关标准予以核算。孟旭阳主张的被抚养人生活费，但又未能提供相关的证据加以支持，一审法院不予支持。孟旭阳主张的后续治疗费，一审法院根据鉴定意见居中予以支持。孟旭阳主张的精神损害抚慰金，符合法律规定，但具体计算标准应结合相关标准予以核算。孟旭阳主张的预防并发症、抗感染、营养神经等方面的治疗花费，鉴定意见明确该项意见仅供参考，实际支出以临床结算票据为准，因治疗期无法确定故一审法院不予支持，孟旭阳可在实际发生后另行主张。孟旭阳主张的交通费，未能提交正式凭证，一审法院不予支持。综上，孟旭阳的合理损失有：医疗费232174.83元、误工费73000元（100元×730天）、护理费67300元（100元×673天）、住院伙食补助费4550元（50元×91天）、营养费21900元（30元×730天）、伤残赔偿金201834元、精神损害抚慰金9000元、后续治疗费55000元，总计664758.83元。师永恒辩称孟旭阳私自使用电葫芦导致事故发生，又未能提交相应证据加以支持，一审法院不予采信。师永恒主张已预付的费用应以提交的证据结合法律规定予以核定。左红利辩称其与师永恒约定安全协议，该约定违反法律强制性规定，约定无效，一审法院不予支持。综上所述，为了维护安定和谐的生产生活秩序，切实保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第八款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害伤赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、师永恒于本判决生效之日起三十日内赔偿孟旭阳医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费共计331608元（不含师永恒已付的200198.91元）。二、左红利对本判决第一项所确定的义务，与师永恒承担连带责任。三、驳回孟旭阳的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18969元（缓交），由孟旭阳负担12561元，由师永恒负担6408元。鉴定费3800元（孟旭阳已预交），由孟旭阳负担760元，由师永恒负担3040元。上述费用在执行时一并履行。宣判后，左红利不服，向本院提起上诉，上诉请求：1、撤销一审判决，改判由师永恒赔偿孟旭阳的全部损失；2、案件受理费由师永恒承担。事实和理由：一、一审判决将左红利追加为被告没有法律依据。1、左红利与师永恒签订建房合同是双方自愿协商的，这一民事法律行为成立有效。2、农村民房建筑市场涉及面广，管理不是十分具体规范。施工方一般都是凭多年经验施工。施工方只要依合同履行至于施工方雇佣哪些人员与左红利无关。3、左红利与师永恒之间是合同承揽关系，孟旭阳与师永恒是提供劳务关系。左红利与孟旭阳之间没有任何法律意义上的关系。二、一审判决没有查明孟旭阳摔伤的原因。孟旭阳摔伤是其本人违规操作造成的，与左红利所找施工队有无资质没有直接关系。一审判决以违反强制性规定、选任不当为由判令左红利负连带责任不当。孟旭阳经传票传唤未到庭，未提交答辩意见。师永恒经传票传唤未到庭，未提交答辩意见。本院经审理查明，一审判决认定事实属实。本院认为，左红利将加盖至五层的民房工程发包给没有资质的师永恒个人，后师永恒雇佣的孟旭阳在施工过程中不慎受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，左红利应与师永恒承担连带责任。故一审判决左红利承担连带责任正确，应予维持。左红利的上诉理由不成立，上诉请求不予支持。据此，一审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6408元，左红利已预交，由左红利负担。本判决为终审判决。  审 判 长  董    凡审 判 员  肖 晓 通审  判  员  辛   娟 二○二○年六月三十日 书 记 员  刘 燕 子 1