福建省邵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0781民初1281号 原告：邵武市利平广告制作部，住所地：邵武市元隆大厦二 楼。 经营者：邱利平，男，1976年12月28日出生，汉族，住 邵武市。 被告：南平市建阳区承凤物业管理有限公司邵武分公司，住 所地：邵武市熙春国际公寓楼二楼。 负责人：李守钗，总经理。 原告邵武市利平广告制作部（以下简称制作部）与被告南平市建阳区承凤物业管理有限公司邵武分公司（以下简称物业公司）广告合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案受理，依法由审判员张郑萍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告制作部的经营者邱利平、被告物业公司的负责人李守钗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 制作部向本院提出诉讼请求：物业公司立即支付违约金3000元。事实和理由：制作部与物业公司于2019年5月16日签订了《广告合作协议》（以下简称《协议》），双方对邵武市天源华府小区广告电梯、栅栏、墙体等所有广告位做了一年半的约定。之后，另一家广告商找到物业公司，物业公司于2019年6月26日通知制作部上述广告交给其他人做。制作部要求物业公司赔偿违约金3000元，但未果。综上，根据《物业管理条例》第66条及《中华人民共和国合同法》的规定，制作部请求人民法院判如所请。 物业公司辩称，一、关于《协议》能否履行问题。《协议》缺乏主要必备条款和实际履行基础，存在瑕疵而导致实际履行不能。理由如下：1.根据《协议》第二项的约定，制作部需负责天源华府小区内4部电梯的包护后，物业公司才将小区的4部电梯5面从包护之日起到交房后4个月的广告经营权交给制作部经营，但制作部至今未履行包护义务；2.制作部包护电梯的费用如何承担、广告经营权转让费用如何计算，《协议》均未明确，而根据《协议》签订后双方的沟通和《协议》第三项“后期合作”的内容“......在同等条件下乙方有优先合作权”的相关内容综合判断，实际上双方都认可广告经营权转让需支付转让费，即《协议》虽未明确广告经营权的具体费用，但双方在签订《协议》时已默认事后双方需专门就广告经营权费用进一步协商，现双方协商不一致导致《协议》无法履行；3.《协议》第一项约定的“2019年9月15日至2021年3月14日（具体时间至交房后一年半，交房时间以开发商交房通知为准）”实际指《协议》第三项“后期合作”的期限，根据该约定，后期合作的前提是制作部需取得自电梯包护之日起至交房后四个月的广告经营权，但双方在2019年6月至7月间多次协商，均未能就广告经营权费用相关事宜达成一致意见，故双方无法开展实际合作。二、关于物业公司是否违约的问题。《协议》签订后，物业公司意识到双方就广告经营权费用需达成一致才是《协议》实际履行的基础和关键，故物业公司多次与制作部协商，但制作部无法满足物业公司的条件，制作部也未先行履行电梯包护的义务，《协议》失去履行基础，故物业公司没有转让广告经营权的义务，物业公司没有违约。其次，《协议》第三项明确约定后期合作同等条件下制作部有优先合作权，该权利并非排他权，且《协议》未明确约定物业公司不能将广告经营权转让给他人，在其他人条件优厚的情况下，物业公司可自主选择合作对象，无需征得制作部同意。综上，请求公正判决。 制作部为支持自己的诉讼主张，向本院提供以下证据： 证1.物业公司企业信息1份1页，拟证明：物业公司主体资格。 证2.《协议》1份1页，拟证明：制作部有天源华府小区广告经营权的事实。 证3.微信截图1份1页，拟证明：物业公司将广告自交房起4个月交于第三方合作的事实。 证4.微信截图1份2页，拟证明：制作部未表示不做电梯包护，但物业公司将广告经营权交给其他人做及物业公司违约的事实。 证5.微信截图1份1页，拟证明：《协议》有效。 证6.录音光盘1个，拟证明：物业公司表示要将广告经营权交给其他人做。 证7.照片1张，拟证明：天源华府交房时间为2020年1月。 物业公司质证称，对证1、7无异议。对证2无异议，但《协议》仅是意向协议。证3、4、5是邱利平与李守钗的聊天记录，双方协商广告经营权报价，2019年6月22日，李守钗报价12000元，但邱利平不同意，虽然制作部有优先权，但双方对报价未达成一致意见。证6中的录音，有听到李守钗说12000元，其他听不清。 本院认为，制作部所举证1、2、3、4、5、7，物业公司对其真实性均无异议，予以采信。证6中的录音模糊，无法确认谈话内容，不予采信。 物业公司为支持自己的抗辩主张，向本院提供以下证据： 证1.《小区广告合同》1份2页，证明：物业公司与制作部协商广告经营权12000元的依据。 证2.微信聊天记录截图1份1页，证明：物业公司与制作部终止履行合同。 制作部质证称，对证据1、2无异议，但《协议》约定案涉广告位由制作部使用。 本院认为，物业公司所举证1、2，制作部无异议，予以采信，但聊天记录中没有终止履行合同的意思表示。 根据上述采信的证据及当事人在法庭上的陈述，可以确定以下事实：2019年5月16日，物业公司与制作部签订《协议》1份，约定：一、合作时间为2019年9月15日起2021年3月14日（具体时间至交房后一年半，交房时间以开发商交房通知为准）；二、合作内容①天源华府小区电梯4个，由制作部负责安装包护（材料用免漆板，表面光彩夺目）；②物业公司将小区4个电梯5面（电梯框内广告5面，包括但不限于地下室负一层和一层及内框里面）广告经营权交至制作部使用（时间：从电梯包装日启至交房后四个月）制作部经营，其中正面由物业公司使用；三、后期合作：小区交房后针对小区电梯（四个月后）及栅栏、墙体等小区所有增值广告位，在同等条件下制作部有优先合作权；四、双方责任：（一）制作部1、制作部应保证广告合作真实、符合法律，否则由此而造成的后果全部由制作部承担；2、制作部只负责安装保护电梯后期维护破损不负责；（二）物业公司：1、制作部在合作期限内，不得弄虚作假，保证物业公司合法利益；五、违约条款：双方必须履行本协议，如有一方违约，则由违约方赔偿守约方3000元；六、其他：1、本协议在履行过程中发生争议，双方协商解决，协商不成向邵武市人民法院起诉；2、本协议自物业公司、制作部签字、盖章之日起生效，本协议一式贰份，物业公司、制作部各壹份。之后，物业公司与制作部协商上述《协议》中约定的电梯广告经营权的价款，但不能达成一致意见，物业公司遂将案涉电梯广告经营权交给案外人邵武市瑾轩广告传媒工作室使用，制作部遂以物业公司违约为由提起本案诉讼。 本院认为，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款的规定，《协议》不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，物业公司、制作部均应按照《协议》的约定全面履行自己的义务。《协议》中对案涉电梯广告经营权的价款约定不明，可依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十二条第（二）项的规定确定，物业公司与制作部对价款协商不成后而将案涉电梯广告经营权交给案外人使用不符合上述法律规定，亦违反《协议》的约定，应承担违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，制作部主张物业公司赔偿违约金3000元的诉请，于法有据，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第六十一条、第六十二条第（二）项、第一百零七条规定，判决如下： 被告南平市建阳区承凤物业管理有限公司邵武分公司应于本判决生效后十日内赔偿原告邵武市利平广告制作部（经营者：邱利平）违约金3000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50元，减半收取计25元，由被告南平市建阳区承凤物业管理有限公司邵武分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状三份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审判员  张郑萍 二〇二〇年七月二十九日 书记员  高秀丽 书记员  黄维颖 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十一条：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第六十二条：当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法 第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。