江西省鹰潭市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)赣06刑终114号原公诉机关江西省鹰潭市余江区人民检察院。上诉人（原审被告人）洪明雪，绰号“米雪”，男，1978年1月8日出生，汉族，鹰潭市余江区人，初中文化，无业，现住鹰潭市余江区。2019年7月7日因涉嫌开设赌场罪被鹰潭市公安局刑事拘留，同年7月26日经鹰潭市人民检察院批准逮捕并于当日被鹰潭市公安局执行逮捕。现羁押于鹰潭市看守所。原审被告人周雪水，绰号“雪飞”，男，1976年11月14日出生，汉族，鹰潭市余江区人，初中文化，无业，现住鹰潭市月湖区。2017年12月13日因犯开设赌场罪被余江区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳），2018年12月25日缓刑考验期满。2019年8月2日因涉嫌犯开设赌场罪被鹰潭市公安局刑事拘留，同年9月4日经鹰潭市人民检察院批准逮捕，并于次日被鹰潭市公安局执行逮捕。现羁押于鹰潭市看守所。原审被告人郑长春，绰号“汤里”，男，1973年5月22日出生，汉族，鹰潭市余江区人，小学文化，无业，现住鹰潭市余江区。1994年因犯敲诈勒索罪被太原市人民法院判处有期徒刑三年。2019年6月20日因涉嫌开设赌场罪被鹰潭市公安局刑事拘留，同年7月26日经鹰潭市人民检察院批准逮捕，并于当日被鹰潭市公安局执行逮捕。现羁押于鹰潭市看守所。江西省鹰潭市余江区人民法院审理江西省鹰潭市余江区人民检察院指控原审被告人周雪水、洪明雪、郑长春犯开设赌场罪一案，于2020年5月29日作出（2020）赣0622刑初62号刑事判决。原审被告人洪明雪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人洪明雪，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年6月至2019年6月19日，被告人周雪水在鹰潭市余江区组织人员开设赌场以“九点半”的形式进行赌博，多次更换赌场地点，先后在潢溪镇店前村周家、雷家、黎湖组民房地下室和山下小树林开设赌场。该赌场先后以轮庄、坐长庄的方式进行赌博，轮庄期间由周雪水向庄家进行抽水，坐长庄期间主要由周雪水自己坐庄组织赌客进行赌博。赌场开设期间，被告人周雪水组织被告人洪明雪、郑长春和熊某（另案处理）、张某1（另案处理）、周某（另案处理）、彭某（另案处理）、汪某1（另案处理）、吴某（另案处理）等人管理、经营赌场，其中洪明雪负责赌场具体事务，包括抽水和发放工资；熊某负责帮赌客兑换赌博用的现金、给赌客送水；郑长春和张某1负责介绍赌客；彭某和周某负责赌场望风、登记车牌、带赌客进入赌场。郑长春从2019年2月开始为赌场介绍赌客，并联系安排吴某和汪某1接送赌客。赌场开设期间，每天参赌人数少则二十余人，多则六十余人。被告人洪明雪每天根据周雪水的安排通过微信转账、现金等方式支付被告人郑长春介绍赌客的酬劳1000元左右，郑长春支付汪某1、吴某每人每天200元接送赌客的酬劳。2019年6月19日，鹰潭市公安局民警对潢溪镇店前村黎湖组地下室赌场依法查处，现场抓获郑长春、吴某、汪某1及赌客多人，查缴现场赌资56400元，赌具扑克牌1副。经查，2018年12月1日至2019年6月19日，熊某根据周雪水的安排为赌场兑换赌资共计110余万元。2019年7月7日、2019年8月2日，被告人洪明雪、周雪水分别被公安机关抓获归案。被告人周雪水、洪明雪、郑长春对指控的犯罪事实和证据没有异议，自愿认罪认罚，并依法签署了认罪认罚具结书。2020年5月12日，周雪水通过亲属退赃2万元并交纳罚金。2020年5月26日，被告人洪明雪、郑长春分别通过亲属退缴违法所得1万元并缴纳罚金。另查，被告人周雪水于2017年12月13日因犯开设赌场罪被余江区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，缓刑考验期至2018年12月25日止。上述事实，被告人周雪水、洪明雪、郑长春在原审法院开庭审理过程中均无异议，且有经原法院庭审举证、质证的微信转账记录、通话记录详单、银行账户流水明细单、证据保全决定书及清单、犯罪前科证明、刑事判决书、认罪认罚具结书、公诉机关量刑建议、银行现金缴款单、非税票据收入凭证等书证；证人熊某、张某1、周某、彭某、汪某1、吴某、汪某2、虞某、詹某、张某2等人的证言；被告人周雪水、洪明雪、郑长春的供述与辩解；现场指认笔录、指认照片、辨认笔录、公安机关的搜查笔录、抓获现场照片、获取的手机电子数据、抓获经过及常住人口登记表等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人周雪水、洪明雪、郑长春以营利为目的共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。被告人周雪水、洪明雪在犯罪中起主要作用，系主犯；被告人郑长春为赌场提供帮助和服务，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人洪明雪、郑长春归案后如实供述自己的罪行，可以依法从轻处罚；三被告人均认罪认罚并签署认罪认罚具结书，依法可以从宽处理；被告人周雪水在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，与前罪所判处的刑罚并罚；被告人郑长春有犯罪前科，但与犯新罪间隔时间较长，可酌情从重处罚。公诉机关指控三被告人所犯罪名及犯罪情节成立，量刑建议并无明显不当，原审法院予以采纳。辩护人关于被告人周雪水认罪认罚、当庭认罪、主动退赃并交纳罚金可酌情从轻处罚的辩护意见，与事实和法律相符，原审法院予以采纳。根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第七十七条第一款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、撤销江西省余江县人民法院（2017）赣0622刑初140号刑事判决书中关于对被告人周雪水判处缓刑的部分。二、被告人周雪水犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元；与前罪所判刑罚有期徒刑八个月、罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，罚金人民币四万元整（已预缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月2日起至2021年5月1日止。）三、被告人洪明雪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元（已预缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月7日起至2020年12月6日止）。四、被告人郑长春犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（已预缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月20日起至2020年6月19日止。）五、依法没收各被告人退缴的违法所得共计人民币四万元并上缴国库。作案工具即扑克牌一副依法予以没收。上诉人洪明雪上诉称，一审判决量刑过重，请求二审法院改判处一年二个月有期徒刑。上诉人认为其具有坦白，当庭认罪认罚，在犯罪中负责管理不属主犯，主动退赃并缴纳罚金等从轻、从宽情节，请求从轻从宽处罚。另外，上诉人家庭困难，父母身体状况不好，需要人照顾，儿女还在上学，还有债务需偿还，请求酌情从轻处罚。本院经审理查明，原审判决认定原审被告人周雪水、洪明雪、郑长春犯罪行为的事实清楚，原审法院在判决书中列举了认定本案的证据，所列的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，可以作为定案的依据。二审中上诉人洪明雪未提供新的证据，本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人洪明雪与原审被告人周雪水、郑长春以营利为目的共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。原审被告人周雪水、上诉人洪明雪在犯罪中起主要作用，系主犯；原审被告人郑长春为赌场提供帮助和服务，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人洪明雪、原审被告人郑长春归案后如实供述自己的罪行，可以依法从轻处罚；周雪水、洪明雪、郑长春均认罪认罚并签署认罪认罚具结书，依法可以从宽处理；原审被告人周雪水在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，与前罪所判处的刑罚并罚；原审被告人郑长春有犯罪前科，但与犯新罪间隔时间较长，可酌情从重处罚。原公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。关于上诉人洪明雪上诉称原审量刑过重请求从轻从宽处罚的各上诉理由。经查，原审判决已考虑了上诉人洪明雪具有坦白，认罪认罚，主动退赃并缴纳罚金等从轻、从宽量刑情节；上诉人洪明雪在本案中负责赌场具体事务，包括抽水和发放工资，原审法院认定其与周雪水系本案主犯，符合案件事实及法律规定。上诉人洪明雪在原公诉机关签署了《认罪认罚具结书》，原公诉机关的量刑建议为有期徒刑一年五个月并处罚金，原审法院对其判处有期徒刑一年五个月并处罚金二万元，并无不当。且上诉人洪明雪再无其他可从轻或减轻处罚情节，故上诉人洪明雪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 魏 鹏审判员 赵登波审判员 李胜旺二〇二〇年七月二十七日书记员 刘宇菲