贵州省黔西县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黔0522刑初35号 公诉机关贵州省黔西县人民检察院。 被告人姜绪波，男，1988年9月22日出生，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。曾因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪于2010年12月3日被黔西县人民法院判处有期徒刑五年，2014年9月19日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年6月3日被毕节市公安局百里杜鹃分局抓获，2019年6月4日被刑事拘留，同年7月5日被依法逮捕。现押于黔西县看守所。 辩护人周平，贵州星安律师事务所律师。 被告人余雄，男，1986年10月2日出生，贵州省大方县人，住贵州省大方县。曾因犯故意伤害罪于2010年12月3日被大方县人民法院判处有期徒刑三年七个月，2013年2月26日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年5月28日被毕节市公安局百里杜鹃分局抓获，2019年5月29日被刑事拘留，同年7月5日被依法逮捕。现押于黔西县看守所。 辩护人罗富军，贵州贵达律师事务所律师。 辩护人王维，贵州贵达律师事务所律师。 贵州省黔西县人民检察院以黔县检百管公诉刑诉（2020）6号起诉书指控被告人姜绪波犯聚众斗殴罪、开设赌场罪；被告人余雄犯聚众斗殴罪，于2020年2月11日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省黔西县人民检察院指派检察员周礼刚出庭支持公诉，被告人姜绪波及其辩护人周平、被告人余雄及其辩护人罗富军、王维均到庭参加诉讼，现已审理终结。 贵州省黔西县人民检察院指控：一、聚众斗殴 2016年3月23日晚，黄某1（另案）因之前在黄某2、陈某1（另案）等人在百里杜鹃鹏程管理区石牛角一期开设的赌场内赌钱，黄某1见赌场生意好便向黄某2、陈某1、陈某2等人提出要占赌场的股份，黄某2、陈某1等人不愿意让出赌场的股份。之后黄某1纠集田某某（另案）、被告人姜绪波、余雄等人和陈某1、黄某2准备在鹏程管理区石牛角索玛星辰KTV对面的公路上斗殴。黄某1和陈某1、黄某2先到达现场，随后张1和黄某3到达现场劝阻。黄某3正在协调黄某1和陈某1的两人的关系时，余雄和姜绪波各持一支气枪追逐陈某1，并分别向陈某1开了一枪，但未打伤陈某1。黄某1、余雄和姜绪波等人随即持枪、刀等器械追逐陈某1，陈某1逃脱。其间田某某按黄某1安排负责接送并组织人员参与斗殴。 二、开设赌场罪 2017年9月份至2017年10月6日，被告人姜绪波伙同唐某1、张某1、龙某1、代某（四人均已判决）等人为了获取非法利益，组织人员在百里杜鹃鹏程管理区联兴村村民谭某1家以“三公”的方式进行赌博，从中非法获利三十万余元。 针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、相关书证等证据。公诉机关认为被告人姜绪波、余雄的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四项）之规定，构成聚众斗殴罪；被告人姜绪波的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。被告人姜绪波、余雄均系累犯。提请本院依法判处。 被告人姜绪波对起诉书指控其参与开设赌场的事实及罪名不持异议，亦未提出辩解意见。被告人姜绪波、余雄提出未参与实施聚众斗殴犯罪的辩解理由；被告人余雄的辩护人提出被告人余雄不应对持械行为负责，其受邀约参与斗殴，是从犯，请求从轻或者减轻处罚；被告人姜绪波的辩护人提出被告人姜绪波系受邀约参与斗殴，是从犯，归案后如实供述其参与开设赌场的犯罪事实，请求从轻或者减轻处罚的辩护意见。 经审理查明：一、2016年3月23日，黄某1（已判决）因向陈某1（已判决）索要陈某1等人开设的赌场股份未果，双方发生口角，并相约在鹏程管理区加油站处斗殴。随后，黄某1纠集被告人余雄、姜绪波及田某某、黄某4（二人另案）等十余人准备钢管、刀等赶往约定地点准备与陈某1等人械斗。被告人姜绪波、余雄赶到现场后持枪形物鸣枪射击，陈某1见状便逃离现场。之后，黄某1、田某某、姜绪波、余雄等持钢管、刀等工具追击陈某1未果后，相继逃离现场。 上述事实，有公诉机关提供经庭审质证、核实的下列证据证实： 1.被告人余雄供述：陈某1和黄某2他们在鹏程石牛角一期开设赌场的那段时间晚上8点左右，黄某3打电话告诉我黄某1和陈某1约人在鹏程石牛角加油站打架，我和姜绪波就商量拿射钉枪吓唬陈某1，我和姜绪波、张某2开车到石牛角加油站旁边的红绿灯处就看见陈某1、黄某3、张1及一个不认识的男子在那里，我们什么也没有说就提射钉枪追陈某1，每人开了一枪。 2.被告人姜绪波供述：2016年年初的一天晚上，我和余雄、张某2等人在百纳街上吃烙锅，不知道是谁打电话给余雄，余雄就叫我开车送他到石牛角加油站那里去，到了后余雄叫我在车子后备厢拿铅弹枪，我给他一把，我拿一把，陈某1看见我们拿枪，他就跑了。我就向天上开了一枪，余雄也开了一枪。当时在场的我认识的人有黄某3、安某、黄某1等六七个人。 3.证人黄某1证实：2016年年初，张1、黄某2、陈某1、陈某2等人在鹏程一期开设赌场，我在里面赌钱输钱后就问陈某2要赌场的股份，陈某1就打电话给我说股份没有，要不就约人打架，并约好在鹏程管理区加油站那里斗殴，我约了喻家寨的喻某、喻某1、穆某1等十来个人。陈某1约了黔西那边的三车人来鹏程石牛新村，我们这边的人到石牛角红绿灯处时张1、马某等人已经在现场了，黄某3和张1就给我们双方劝和，姜绪波、余雄等三四个人从车上下来了，一下车就向陈某1开枪，开了两枪，陈某1就跑了。当时只有余雄、姜绪波手里拿枪，枪里面装的是铁沙子。 4.证人喻某证实：2016年的一天晚上，穆某1打电话给我说黄某1惹祸了，叫我去索玛星辰门口帮忙。我和穆某1、喻某2坐车到索玛星辰门口的红绿灯路口，看见和黄某1在一起的有五六个人，二十分钟后陈某1就来了，他和黄某1谈了一会后，余雄和一个男子就开车来了，两个人下车后提着枪往陈某1跑过去，并朝陈某1开枪，我听到枪响，陈某1就跑了。接着我看见黄某1和几个人提着钢管追了一二十米远就跑回来了，接着我们三人就开车先走了。 5.证人李某1证实：2016年的一天晚上，陈某1开车来接我去他和黄某1约好打架的地方，我们到石牛角加油站后现场有很多人，我坐在车上没有下去。陈某1下车去和黄某1谈，几分钟后我就听见枪声，陈某1就从我们的车前跑，我也跟着跑了。 6.证人黄某3证实：2016年年初的一天，张1叫我去给黄某1做工作，是因为黄某1向他们要赌场股份的事情，我们走到石牛角红绿灯十字路口处时，我看见黄某1带了十多个人来，过了五六分钟，陈某1和黄某2就来了，我和张1就劝他们双方，正准备走的时候我听见刹车声，就看见一辆车停在后面，接着余雄及另外两个人就下来了，我看见余雄提着一把火管枪，我就伸手去抬了一下枪管，因为怕他打到陈某1，陈某1就跑了，之后大家就散了。当时另外跟着余雄下车的两个人我没有注意。 7.证人黄承勇证实：2016年年初，安某和黄某2等人在鹏程一期开设赌场期间，我听黄某2讲陈某1和黄某1约好在鹏程打架，陈某1从黔西叫来一帮人，黄某1从毕节、大方叫来一帮人，张1、安心叫陈某1把他叫来的人叫回去，等人走后，黄某1并没有把他这边叫来的人叫走，陈某1就被黄某1这边叫来的人开了两枪，但没有被打伤，陈某1当时就跑了，我听黄某2说他们打架是因为黄某1想在赌场里面分一份干股。 8.证人黄某2证实：2016年2、3月份的一天，黄某1打电话给我说他和陈某1有个人恩怨，要打架，让我不要管。黄某1叫陈某1去石牛角加油站红绿灯那里谈，我就和陈某1一起去红绿灯那里，黄某3、安某、张1、黄某1在现场等我们，陈某1一下车就围了三四十个人上来，他们还叫我走，我和张1就去石牛一期吃东西，我刚走两三分钟，陈某1就打电话给我说他被人放黑枪打了，我就回到石牛角一期那里找到陈某1，他没有受伤，他说是余雄们开枪打他，他跑了就没有受伤。 9.证人陈某1证实：2015年，张1和黄某5、陈某2、黄某2等人在鹏程石牛角一期信用社旁边开了一个赌场，叫我去帮忙发牌领工资。之后黄某1想在赌场分股份，我就说不可能，打架还可以。张1就叫我去石牛角索玛星辰门口那里把这个事情说清楚，我到了的时候张1和黄某3等七八个人都在的，张1和黄某3就在车上商量，几分钟后张1就强行把黄某2拉着走了，过了一两分钟，余雄和几个人就从车上下来，对准我就提出枪来，我转身就跑了，在跑的过程中姜绪波朝我背上开了一枪，打的是空包弹，没有伤到我，接着又开第二枪，有几个人提刀向我追过来，但没有追上被黄某3制止了。 10.证人张1证实：2016年年初，我听说黄某1在大方约人，陈某1在黔西约人，我就准备劝他们一下，当天晚上我赶到现场，看见陈某1、黄某2、黄某1几人在现场，另外还有二三十个人，双方僵持着，黄某3就劝黄某1，我就叫黄某2走了。过了几天，黄某3告诉我，之后余雄带着几个人过来朝陈某1开枪，他还伸手把枪管抬开。 11.证人黄某证实：2016年，陈某1在鹏程管理区石牛角二期开设赌场，黄某1找陈某1要赌场股份，陈某1不愿意给，黄某1打电话给余雄，叫他拖东西下来，我和黄某1开车到石牛角红绿灯处就遇见陈某1和黄某2，两人就发生争吵，过了几分钟，黄某3和安某就来了，接着余雄就开车带了四五个人到现场来，他们一下车我就听见枪声，我看见余雄和一个人各拿一把气枪追着陈某1打，其他两个人拿两把刀子追着陈某1打，陈某1就跑了，余雄和他带来的人就开车离开了。 12.证人陈某3证实：陈某1和黄某2等人在鹏程管理区石牛角一期幼儿园附近开设赌场的时候，余雄、姜绪波提枪打过陈某1。打架后的第二天我听人说幸好我昨天没有去鹏程赌钱，并说余雄和姜绪波拿枪到石牛角砸黄某2、陈某1等人的赌场，双方在打架的时候姜绪波要开枪打陈某1和黄某2，但没有打到人。 13.证人杨2证实：2016年3月23日，穆某1叫喻某2和我陪他去石牛角，我们看见有一群人站在那里，随后穆某1就下车来和那些人打招呼，当时我没有下车，后来我们三人就走了。打架的过程我没有看到。 14.证人喻某2证实：2016年3月的一天晚上，穆某1叫我和他去石牛角，途中听说是黄某1打电话叫他去的，具体是去做什么穆某1没有和我说，到了后我看见有几十个人站在路上，穆某1下车和那些人打招呼，过了一会儿穆某1就上车我们就走了，后来我才知道是去帮黄某1打架。 15.证人穆某1证实：2016年3月23日晚上，黄某1打电话叫我到石牛角红绿灯处去帮忙打架，我和喻某2、杨2三人驾车到鹏程石牛角红绿灯处，看见黄某1、黄某3、安某、黄某、田某某等二十多人在现场，我就问黄某1是什么事情，黄某1告诉我余雄向陈某1开了两枪，陈某1已经跑了，我才知道黄某1是和陈某1打架，我到达现场时余雄已经跑了的。余雄是黄某1叫来的人，之后我和喻某2、杨2就走了。 16.证人田某某证实：陈某1在石牛角开了一个赌场，生意不错，黄某1想要一点股份，陈某1不愿意给。2016年3月份的一天中午，黄某1邀约陈某1打架，他叫我到大方县接六个社会上的人到百纳乡喻家寨，加上百里杜鹃叫来的总共有二十左右个人，全部按照黄某1的意思聚集在百纳乡化育煤矿旁边的一个小餐馆里面吃饭，吃完饭后黄某1又说当天打不成架了，让我开车送大方来的那六个人回去，我送这些人回去后在黄某1的示意下，我拉了黄某4、黄某及一个不认识的人往普底乡石牛村赶去，在路上黄某1打电话给我让我告诉弟兄些，他们一动手，就让我们动手打陈某1，到现场后已经有二十多个人站在那里，我把车停在最后面，我们车上的人没有下车，突然不知车上是谁喊了一声，枪响了，现场的人就往石牛角金牛方向追，车上的其他人就下车往人群中追，我和黄某、黄某4都没有下车。我们这边黄某1邀约的人我看到在现场的有余雄、安某和黄某3，其他人我不认识。我们这边的人拿的有刀和钢管，陈某1那边不知道拿东西没有，后来我听说余雄拿的有枪，而且当天余雄对着陈某1开了两枪，不知道打中没有。 17.证人黄某4证实：陈某1等人在石牛角开赌场，黄某1想索要赌场的股份，陈某1说如果黄某1能打赢他，他才给股份。案发的前一天晚上，我和田某某、黄某在店里，黄某1到店里面叫我们第二天不要乱跑，他和陈某1约好打架的，说完就打电话给喻家寨那边的人。第二天傍晚，我打电话给黄某，黄某说他们在石牛角红绿灯处，我就骑着摩托车带杨某1一起去黄某说的地点，当时有黄某1、田某某、黄某、余雄、陈某1等四五十个人在。余雄手里拿的东西我开始没看清楚，后来突然听到枪响。我看到是余雄朝陈某1的方向开的，两声枪响后陈某1就跑了。黄某1、田某某、黄某、余雄等十几个人提着刀跟着追过去，我当时也跟着追，见陈某1跑远了，我们就回来上车继续追，我坐的是一辆面包车，车上有黄某、杨某1等四五个人，黄某1开一辆陆风X7越野车，余雄开什么车我忘记了，追到普底乡客车站都没有追上陈某1。后来我看到余雄手里的枪有点像来福散弹枪，黄某1、田某某等人拿的都是约一米多长的钢把砍刀。 18.刑事判决书及释放证明：证实姜绪波因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪于2010年12月3日被黔西县人民法院判处有期徒刑五年，2014年9月19日刑满释放。余雄因犯故意伤害罪于2010年12月3日被大方县人民法院判处有期徒刑三年七个月，2013年2月26日刑满释放；又因犯开设赌场罪于2016年12月29日被大方县人民法院判处有期徒刑十个月。黄某1、田某某因本案聚众斗殴案被分别判处有期徒刑三年九个月、二年。 19.情况说明、健康检查表：证实由于案发后双方没有向毕节市公安局百里杜鹃分局报警，无法调取黄某1和余雄的通话记录或微信联系记录；也无法调取现场监控视频；经多方寻找，未发现刀、枪等作案工具踪迹；未发现铅弹气枪踪迹，故不能对铅弹气枪进行调取和鉴定；毕节市公安局百里杜鹃分局的抓捕姜绪波过程中造成其手臂擦伤，在对余雄和姜绪波讯问过程中无诱供、体罚、辱骂、殴打、威胁等行为。 20.到案经过：证实2019年6月3日被告人姜绪波被公安机关抓获，2019年5月28日被告人余雄经公安机关电话通知到案。 21.辨认笔录及照片：证实黄某1辨认出在鹏程石牛角参与聚众斗殴及手持射钉枪追逐陈某1，并朝其开了两枪的姜绪波、余雄；余雄辨认出邀约黄某1在鹏程石牛角聚众斗殴的陈某1；余雄辨认出打电话叫其到鹏程石牛角参与聚众斗殴的黄某3；辨认出邀约他人与陈某1在鹏程管理区石牛角加油站旁边红绿灯处聚众斗殴的黄某1；姜绪波辨认出与余雄、黄某1聚众斗殴的陈某1；与陈某1聚众斗殴的黄某1、余雄；陈某1辨认出其被余雄等人提枪打了两枪的地点系百里杜鹃鹏程管理区石牛角索玛星辰对面；田某某辨认出与陈某1斗殴的黄某、喻某、穆某1、黄某4、黄某1。 22.指认现场笔录及照片：证实田某某、黄某1分别指认百里杜鹃鹏程管理区索玛星辰KTV对面的公路旁系其与陈某1斗殴的地点。 23.户籍信息：证实被告人姜绪波、余雄个人基本情况。 二、2017年9月至2017年10月期间，被告人姜绪波伙同唐某1、张某1、龙某1、代某（四人均已判决）等人在百里杜鹃管理区百纳乡、鹏程管理区等地，租用当地村民房屋开设流动赌场，由龙某1、代某的赌场上发牌，采用扑克牌推“三公”等方式聚众赌博，每局结束按比例抽头渔利。同年10月6日，公安民警在百里杜鹃鹏程管理区联兴村村民谭某1家抓获龙某1、代某及参赌人员20余名，并查获赌具扑克牌26副、赌资共计72070元。 上述事实，有公诉机关提供经庭审质证、核实的下列证据证实： 1.被告人姜绪波供述：2017年8、9月份，我参与唐某1他们几人在百里杜鹃这边开设赌场，股东有我、唐某1、黄某3、张某1。黄某3负责放哨，赌场位置不固定，都是唐某1一手安排，赌博方式是用扑克推三公。 2.被告人余雄证实：2017年10月份，我朋友唐某1告诉我他和姜绪波、张某1、黄某3等人开设了一个流动赌场，他问我要不要参与进来开设，我拒绝了。 3.证人黄某3证实：2017年10月份，我并没有和唐某1、姜绪波他们开设赌场。 4.证人唐某1证实：2017年9月至10月期间，我和姜绪波、张某1、黄某3等人在百里杜鹃开设赌场，我们是用扑克牌打三公的方式赌博的，每次赌注都不定。 5.证人张某1证实：2017年9月份，姜绪波叫我和他们在百里杜鹃开设赌场，股东是我和姜绪波、蔡某1、唐某1四人，但分钱的时候姜绪波说还有一个暗股，他就多分一份，后来10月初的时候又加入了两个股东，一个叫郁某1，另一个我不认识，我们一直都是用扑克牌打三公的方式进行赌博。 6.证人龙某1证实：2017年9月份，蔡某1、姜绪波、张某1等人在百里杜鹃乡镇上开设流动赌场，姜绪波、张某1等人负责在黔西县和其他地方邀约人来进行赌博，我和代某负责发牌抽头，我们是用扑克牌打三公的方式赌博的，二十多天下来赌场上盈利三十万元左右。2017年10月6日被查获。 7.证人代某证实：我从2017年10月5日开始到赌场上去的，是龙某1带我上去的，我在上面发牌，每天有200到500不等的工资。我只知道赌场是唐某1、蔡某1、姜绪波、张某1四人组织的。 8.证人黄某2证实：黄某3、唐某1、姜绪波在普底乡百纳乡地盘上开设赌场，是以扑克牌玩三公方式赌博。 9.证人杨1证实：我来举报唐某1、姜绪波们开赌场的事情，他们开设的赌场每天都有几十万的输赢。 10.证人高某1证实：今天我和我哥、嫂到赌场那里去，但我没有参与赌博，我也不知道是谁开设的。 11.证人郁某1证实：四五天前我听说唐某1等人在百里杜鹃开设赌场，我每次上去参与赌博都是联系唐小某1，今天下午的时候就被公安机关抓获了。 12.证人何某1证实：2017年11月6日，我和何某2到百里杜鹃去赌钱，我输了几百元就没有赌了，我们赌的是纸牌，至少有二三十人参赌，100元起注。 13.证人张某3证实：我和郁某1是朋友，十多天前她带我去百里杜鹃这边的流动赌场赌钱，发牌和抽头的人叫小某5，我听说唐某1在赌场里面有股份。 14.证人张2证实:我和朋友胡某到小某5他们开的赌场去玩，每天去赌场每人可以领到200元钱，但我不清楚赌场具体是谁开的，但发钱给我们的人大家叫他幺哥。 15.证人李某2、高某2证实：因为我儿子高某爱赌钱，今天中午我们到大方县凤山镇那边的赌场找我儿子高某，是一个叫小某1的人来接我们去的，但我们到赌场上没有找到高某。过了一会公安机关的人就来了。 16.证人陈某证实：我前几天从广东务工回来，听说百里杜鹃一个地方可以赌钱，我就在石牛角那里坐面包车到赌场上去，我还赢了500元钱，是赌的扑克，有七八个人参赌。 17.证人金某证实：2017年10月6日，我听别人说欠我钱的曾某在百里杜鹃一个赌场里面，我就去找他，是蔡某2带我到这个赌场找的。 18.证人周某1证实：2017年10月6日，我开车送徐某1到百里杜鹃的一个赌场上去找人，赌场是谁开的我不清楚。 19.证人陈某4证实：2017年10月4日，一个姓张的男子带我坐面包车到赌场去玩，我到了听到里面赌钱的人有二十多个，下午我们就离开了，我准备拿点吃的东西上去卖。 20.证人李某3证实：2017年10月4日，我朋友黄某6带我到普底这边的一个流动赌场去玩，我们刚到就被公安机关查获了。 21.证人袁某某证实：2017年10月6日，我和妻子程某到百里杜鹃彝山花谷过去一点的一户人家买竹笋，这家人的院坝内有二十多个人不知道在干什么，没多久就全跑了，随后公安机关的人就来了。 22.证人黎某1证实:今天早上我在大方六龙附近距离赌场不远的那条公路上的树林里找猕猴桃，随后就被带到抓赌现场那户人家的坝坝里面。 23.证人程某证实：2017年9月30日，我到黔西向阳桥乘坐面包车和另外我不认识的四个人一道到百里杜鹃花山地区一个偏僻的地方下车后，到了一户人家，有十多个人在里面赌钱，我看见我儿子刘1没有在那里赌钱我就到外面坐着，半个小时后公安机关就来了。 24.证人周某证实：我伯伯周某1告诉我他和徐伯在百里杜鹃开设赌场，让我给他们开车，我送他们到赌场后看见里面有二三十个人在围着赌钱。 25.证人何某1证实：2017年10月6日，我和小某2等人到百里杜鹃的流动赌场来找欠我钱的杨3，但没有找到，我没有和他们赌钱，我看见这些人是用扑克牌玩三公的方式赌博。 26.证人郁红琴证实：2017年10月6日，我和刘2相约到大方县凤山乡赌博，那里开设了一个赌场，因为我们原来在那里赌过几次钱，我们联系赌场的接送车来接我们到赌场后，还没有开始赌钱就被公安机关抓了。我不清楚这个赌场是谁开的。 27.证人张3证实：2017年9月下旬，黔西一个叫小某3的人找我帮忙给他们找几个位置偏远、宽敞点的地点用来开赌场赌钱，我就在百纳周围找了三个位置，叫他们去和房主谈价钱，他们就在这三个点开设赌场，他们给我两百元一天的费用。2017年10月6日，我到赌场上去等着领钱的时候他们正在赌钱，我就在周围游玩了一段时间，公安机关的人就来了。 28.证人谭某1证实：2017年10月6日，有一个矮胖的年轻人到我家这边来搞烧烤，下午的时候一大帮人来我家，自带桌子和凳子在我家老房子里面赌钱，我也没有说什么。下午6点的时候公安机关的人就来了。 29.证人金某证实：2017年10月5日，蔡某2带我到百里杜鹃另一个地方进行赌博。昨天下午，我和蔡某2在百里杜鹃一座桥的高速路口处，有一辆面包车接我们到被公安机关抓的那地方去，当时赌场里面有二十来个人，赌博方式和之前是一样的，我在旁边看，没多久就被公安机关的人抓了。 30.证人龙某证实：2017年10月6日，小某4带我到赌场去玩，我就看这些人用扑克牌赌钱，觉得没什么意思，我就出门去打核桃吃。 31.证人代某证实：二十天以前，我和龙某1到百纳的赌场上发牌，每天赌完钱后，赌场上的人会发500元钱给我和龙某1。 32.证人胡某证实：2017年10月5日，我和小超越到赌场去赌钱，是一辆面包车带我们上去的，我们是以扑克牌赌三公的方式赌博。赌场是谁开的我不清楚，开了十多天。 33.证人刘2证实：2017年10月6日，我和何某3到黔西县向阳桥那里等一辆面包车接我们到赌钱的地方，是一个姓郁的女生联系车来接我们二人去赌钱的，我和何某3到现场后有十多个人在赌钱，我们二人没有参与赌。 34.刑事判决书：证实黔西县人民法院于2018年6月6日以犯开设赌场罪判处唐某1处有期徒刑一年，判处龙某1有期徒刑十个月，判处代某有期徒刑八个月。 35.现场检查笔录、照片及扣押物品清单：证实公安机关在现场查获赌具、赌资、参赌人员情况。 36.现场辨认笔录及照片：证实经唐某1、张某1、代某辨认本案现场为百里杜鹃鹏程管理区联兴村风兴组谭某1家. 针对起诉书指控的事实，被告人姜绪波、余雄及其辩护人提出的辩解理由及辩护意见，根据本案的事实、证据和相关法律规定，本院评判如下： 关于被告人姜绪波、余雄所提未参与聚众斗殴犯罪的辩解理由，被告人余雄的辩护人所提被告人余雄不应当对持械斗殴行为负责的辩护意见。经查，有被告人余雄、姜绪波的供述，证人黄某1、田某某、黄某3、黄某、喻某、陈某1、黄某2、黄某4等人的证言，证实黄某1为索要陈某1等人开设赌场的“股份”，与陈某1相约斗殴，黄某1遂邀约余雄、田某某、喻某等人帮忙斗殴，余雄又邀约姜绪波后联系黄某1确认斗殴地点。余雄、姜绪波到达斗殴现场，伙同黄某1、田某某等人持械具追逐陈某1的事实。被告人余雄、姜绪波受邀约帮忙斗殴，主观上明知黄某1与陈某1有相约斗殴的故意，客观上实施了持械参与追打陈某1的行为，其行为扰乱了社会公共秩序，属持械聚众斗殴犯罪行为。该辩解理由不能成立，本院不予采纳。 关于被告人余雄及辩护人提出余雄具有自首情节的辩解理由及辩护意见，经查，被告人余雄供述其不知因何事被公安机关通知到案，且在法庭调查过程中否认其和姜绪波参与聚众斗殴的事实。故其不符合自动投案，并如实供述犯罪事实的情形，不具有自首情节。该辩解理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人姜绪波、余雄的辩护人所提二人系受邀约参与斗殴，是从犯，请求从轻或者减轻处罚及被告人姜绪波的辩护人所提被告人姜绪波归案后如实供述其参与开设赌场的犯罪事实，请求从轻处罚的辩护意见。经查属实，该辩护意见成立，本院予以采纳。 本院认为，被告人姜绪波、余雄受邀参与持械聚众斗殴，扰乱社会公共秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，构成聚众斗殴罪，应当判处三年以上十年以下有期徒刑。被告人姜绪波以营利为目的开设赌场，聚众赌博，扰乱了社会管理秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人姜绪波一人犯数罪，应数罪并罚。公诉机关指控的事实及罪名成立，应予确认。被告人姜绪波、余雄曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；在聚众斗殴共同犯罪中，被告人姜绪波、余雄系持械参与斗殴的积极参加者，二人受邀参与实施犯罪，起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人姜绪波起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人姜绪波归案后如实供述其开设赌场罪的犯罪事实，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九之规定，判决如下： 一、被告人姜绪波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；总和刑期三年一个月，并处罚金人民币一千元；决定执行二年九个月，并处罚金人民币一千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月3日起至2022年3月2日止。) 二、被告人余雄犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月28日起至2021年11月27日止。) 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘 兴 人民陪审员  李真开 人民陪审员  高安俊 二〇二〇年七月三十一日 书 记 员  韩龙辉 书 记 员  陈娜