文书内容湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘01民终5440号上诉人（原审原告）：单乾胜，男，1996年8月27日出生，汉族，住所地湖南省平江县。委托诉讼代理人：马君，湖南金州律师事务所律师。上诉人（原审被告）：湖南合富辉煌房地产顾问有限公司，住所地为湖南省长沙市天心区保利国际广场B3栋2918-2920室。法定代表人：乔晶，公司总经理。委托诉讼代理人：王姝，女，1983年8月18日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：邹明亮，男，1987年9月10日出生，汉族，住湖南省浏阳市。上诉人单乾胜因与上诉人湖南合富辉煌房地产顾问有限公司（以下简称合富辉煌公司）劳动争议一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0102民初18461号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。单乾胜上诉请求：1、请求依法撤销长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初18461、18759号民事判决第二项，并依法予以改判；2、本案一、二审诉讼费全部由合富辉煌公司承担。事实与理由：首先，1、一审法院审理查明的事实几乎完全是摘抄《劳动合同》的内容，并非全部事实。2、一审法院开庭审理本案时，审判长在开庭时已经明确认定单乾胜存在加班的事实，但是在判决书中却避而不谈。3、关于奖金的认定也是错误的，并未调查清楚本案的基本事实。本案中，单乾胜主张的奖金系单乾胜一套一套房屋辛苦出售应得的工资，合富辉煌公司无故在单乾胜应发的工资中克扣10%，依法应当予以返还。该费用计算方式如下：销售提成发放情况统计表：            日期              金额（元）              实发金额（元）              私扣10%金额（元）                  2018/12/27              15800              14220              1580                  2019/2/1              6600              5940              660                  2019/3/14              3600              3240              360                  2019/4/2              20000              18000              2000                  2019/6/2              3000              2700              300                  剩余未发放奖金              600              0              0                  合计              49600              44100              4900                  未发放金额              600+4900=5500      其次，根据《工资支付暂行规定》第六条：“用人单位应将工资支付给劳动者本人。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”、第三十九条：“当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人可以推定该主张成立。”之规定，可知，用人单位必须书面记录向劳动者发放工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上。同时，法律还规定，保留在用人单位劳动者无法取得的证据，用人单位又不提供的，应承担不利后果，即推定劳动者即单乾胜的主张成立。本案中，单乾胜的工资由合富辉煌公司每月按时支付，工资组成包括基本工资、提成和奖金。单乾胜依法向法院提交了银行流水证明单乾胜的实际工资情况，故应当以实际的证据为依据，以法律为准绳，认定单乾胜提供的月工资标准19574.6元的主张成立。再次，1、一审法院在庭审中经过调查核实，已经认可单乾胜存在加班是事实，加班情形包括延时加班、周末加班及法定节假日加班三种情形，在庭审中已经明确认定的事实，却在判决书中予以否认。2、单乾胜已经向法院提交了大量的证据证明单乾胜存在加班的事实，同时包括打卡记录、考勤记录、聊天记录、合富辉煌公司工作群要求加班的聊天记录、证人证言等证据材料，均证明单乾胜实际加班的情况，不能仅仅因为合富辉煌公司在劳动合同中约定加班要申请，否则不视为加班的格式条款约定来否认单乾胜已经实际加班的事实。3、单乾胜已经向法院举证证明存在加班的事实，不能因为计算麻烦，或为了结案而结案，侵犯单乾胜的合法权益，故希望二审法院依法予以改判。合富辉煌公司辩称，加班工资在劳动合同中都有明确的相关规定，对对方提交的证据材料三性都不予认可。在离职工资发放时，该员工已签字，对其在职期间的工资无异议。劳动合同中的第3.5、3.6、12.1条中均有明确规定。对于其奖金克扣10%的问题，首先，其不属于工资，第二，奖金发放人为恒大开发商，与我公司无关。合富辉煌公司上诉请求：请求判决撤销一审判决中“湖南合富辉煌房地产顾问有限公司在一审判决生效后十五日内向单乾胜支付佣金40648元”改判为合富辉煌公司按商业承兑汇票的兑换时间向单乾胜支付相应的佣金。事实和理由：1、合富辉煌公司是一家以地产营销策划代理业务为主营业务的有限责任公司，主要收入也多为各开发商楼盘负责营销工作而收取的佣金，根据合富辉煌公司与各开发商所签订的代理服务合同约定，开发商对合富辉煌公司的佣金结算均以开发商收到银行全额放款的时间为准进行结算，合富辉煌公司对全体员工的佣金结算也以合富辉煌公司收到开发商支付的佣金的时间为准进行，合富辉煌公司的具体佣金结算方式在相关公司制度和招聘面试过程中均有向所有员工解释说明。因此，合富辉煌公司即使在所代理的项目有业绩产生的情况下，若开发商未收到银行全额放款，则合富辉煌公司无法从开发商处结算任何费用，而合富辉煌公司所筹建团队的日常工资、福利、相应管理费用均需要合富辉煌公司先自行垫付。该佣金的结算方式一方面是基于行业规则，另一方面是为了保障合富辉煌公司企业的正常有序经营，非合富辉煌公司故意拖延支付。2、单乾胜应结佣金部分因开发商与合富辉煌公司的佣金结算方式为商业承兑汇票，因此合富辉煌公司已收到的佣金实际为商业承兑汇票而非现金；另外，目前合富辉煌公司所代理的项目有10多个，员工共计近200人，若按一审判决一次性支付单乾胜未到账佣金，则可能引起现有的其他员工也要求同样支付其相应的佣金，而所有的费用均需由合富辉煌公司先自行垫付，如此势必对合富辉煌公司企业的正常有序经营产生严重影响，甚至影响现有员工正常工资的发放，可能产生的不良后果也将影响与合富辉煌公司相关的企业和人员。3、一直以来，合富辉煌公司本着对员工、相关企业负责的态度，诚信经营、遵纪守法、服务社会。与单乾胜出现纠纷以来，合富辉煌公司方多次积极主动联系单乾胜进行协商，主动提供《单乾胜全部业绩可结佣金表》等相关资料给单乾胜，说明合富辉煌公司一直都在主动想方设法解决问题，并未逃避责任。综上所述，一审判决的“合富辉煌公司在一审判决生效后十五日内向单乾胜支付佣金40648元”对于合富辉煌公司存在较大操作风险，可能影响到合富辉煌公司企业的正常有序进行，伤害到其他多数员工利益。因此请求二审法院在查明本案全部实事，撤销一审判决，依法进行改判。单乾胜辩称，一审法院判决第一项事实清楚，证据确实充分，依法应当予以维持。第二点，根据合富辉煌公司向法院提交的证据，其已经认可拖欠单乾胜应支付的佣金40648元，并制表带有公司公章的证据材料提交到法院。其已认可至今尚拖欠单乾胜应支付佣金40648元。故一审法院判决的第一项内容合法。依法应予以维持原判第一项的判决内容。单乾胜向一审法院起诉请求：1、合富辉煌公司支付单乾胜自2018年10月31日至2019年3月28日的提成工资共计40648元;2、合富辉煌公司支付单乾胜克扣的奖金5500元;3、合富辉煌公司支付单乾胜自2018年10月31日至2019年3月28日的延时加班工资65979.9元;4、合富辉煌公司支付单乾胜自2018年10月31日至2019年3月28日的休息日加班工资62998.71元；5、合富辉煌公司支付单乾胜法定节假日加班工资8099.83元；6、本案诉讼费用由合富辉煌公司承担。一审法院认定事实：2018年10月31日，单乾胜入职合富辉煌公司并担任销售一职，双方签订了书面的员工劳动合同，合同约定期限自2018年10月31日起至2021年12月31日止。劳动报酬为单乾胜每月工资不低于1700元/月（其中试用期工资不低于1700元），或按公司标准执行，此报酬为单乾胜正常工作时间工资，提成及法定的相关补贴另计。2019年3月28日，单乾胜从合富辉煌公司离职。单乾胜在职期间，共销售恒大江湾项目房屋64套，共计产生提成40648元，合富辉煌公司以未回佣金为由未向单乾胜支付提成。离职后，单乾胜向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年11月5日，该委员会作出芙劳人仲案字[2019]第677号裁决书，裁决合富辉煌公司自裁决书生效之日起十日内一次性支付单乾胜提成40648元。一审法院认为：双方主要争议焦点为：1、提成是否应及时支付；2、合富辉煌公司是否应支付奖金；3、加班行为是否存在。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，单乾胜、合富辉煌公司于2019年3月28日终止劳动关系，合富辉煌公司应当在劳动关系终止后一次性向单乾胜付清工资，提成属于工资范畴，且双方对于涉案仲裁裁决的未付提成的数额均无异议。故单乾胜主张合富辉煌公司支付自2018年10月31日至2019年3月28日的提成工资共计40648元，一审法院予以支持。关于合富辉煌公司主张无须向单乾胜支付40648元，其辩称等房地产商向其支付佣金后再向单乾胜支付提成佣金，现单乾胜已与合富辉煌公司解除劳动关系，因此其辩称理由一审法院不予采信，其要求不一次性支付佣金的诉讼请求一审法院不予支持。双方当事人均认可奖金系开发商制定的奖励政策，也由开发商支付。单乾胜并未提供证据证明开发商将所有员工的奖金支付给了合富辉煌公司，亦未证明合富辉煌公司从奖金中克扣了10%，故单乾胜主张合富辉煌公司支付克扣的奖金5500元，一审法院不予支持。双方签订的劳动合同第三条第五项：合富辉煌公司安排并经书面确认要求单乾胜加班的，或单乾胜书面申请并经部门主管或人事部同意的加班，按劳动法有关规定发给单乾胜加班加点工资（营销策划类岗位加班工资已包含在每月的工资总额中）。第六项：单乾胜对合富辉煌公司发放的工资等劳动报酬有任何疑问，需在工资发放当月及时向合富辉煌公司咨询并寻求解决，逾期未对当月工资时数和金额提出异议的，视为认可。本案中，单乾胜仅提供朋友圈截图以及工作群、同事的微信聊天记录，合富辉煌公司鉴于单乾胜销售岗位的性质不认可其存在加班的情形，单乾胜也未举证证明实际加班时长，其提交的微信聊天记录、朋友圈截图等证据逻辑不清，不足以证明加班事实的存在。且单乾胜在每月收到工资后，亦未向合富辉煌公司提出任何异议，单乾胜在2019年3月8日签署的《代领工资委托书》中，也认可2019年3月公司薪资已全部付清，不存在任何克扣拖欠。故单乾胜主张合富辉煌公司支付自2018年10月31日至2019年3月28日的延时加班工资65979.9元、休息日加班工资62998.71元、法定节假日加班工资8099.83元，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条之规定，判决如下：一、合富辉煌公司在判决生效后十五日内向单乾胜支付佣金40648元；二、驳回单乾胜的其他诉讼请求；三、驳回合富辉煌公司的诉讼请求。如未按一审判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件一审受理费20元，一审法院依法予以免收。二审中，双方当事人均未提交新证据。经审理查明：合富辉煌公司系房产顾问公司，受恒大江湾项目的开发商委托，负责销售恒大江湾项目的商品房。根据开发商制定的奖励政策，每销售一套商品房，给予一定的奖励。该奖励由合富辉煌公司的恒大江湾项目负责人单会领取，扣除10%作为团队运营费用后发放给置业顾问。本院二审审理查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：一、合富辉煌公司应否支付单乾胜主张的奖金5500元；二、合富辉煌公司应否支付佣金40648元；三、合富辉煌公司应否支付单乾胜加班工资。关于焦点一。单乾胜主张合富辉煌公司在其奖金中克扣了10%应予返还。经审查，本案中，开发商对合富辉煌公司售出的每套商品房发放一定的奖金，单乾胜未提交证据证明双方对该奖金的归属进行了约定，亦未提交证据证实该奖金应全部由销售该房屋的置业顾问所有。合富辉煌公司将开发商对售出每套商品房的奖金预留10%作为销售团队运营费用，不违反法律规定及双方约定，系公司自主经营范围，一审法院未支持单乾胜的该主张处理得当，单乾胜的该上诉理由不能成立，本院予以维持。关于焦点二。经审查，本案仲裁裁决合富辉煌公司支付自2018年10月31日至2019年3月28日的提成工资共计40648元，双方对工资数额没有异议，但合富辉煌公司对支付时间提出异议，认为应待房地产商向其支付佣金后再向单乾胜支付提成佣金。本院认为，现单乾胜已与合富辉煌公司解除劳动关系，应对其提成工资进行及时结算及支付，房地产商是否向合富辉煌公司支付佣金及支付时间系另一法律关系，不应作为合富辉煌公司向单乾胜支付工资的抗辩理由，故合富辉煌公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于焦点三。单乾胜系销售岗位，根据双方签订的劳动合同第三条第五项，加班应经合富辉煌公司安排并经书面确认或书面申请并经部门主管或人事部同意，单乾胜未提交证据证实存在上述情形。且根据双方签订的劳动合同第三条第六项，单乾胜对合富辉煌公司发放的工资等劳动报酬有任何疑问，需在工资发放当月及时向合富辉煌公司咨询并寻求解决，逾期未对当月工资时数和金额提出异议的，视为认可。本案中，单乾胜在工资发放当月未向合富辉煌公司提出异议，且单乾胜在2019年3月8日签署的《代领工资委托书》中，认可2019年3月公司薪资已全部付清，不存在任何克扣拖欠。故单乾胜主张加班工资没有事实和法律依据，一审法院驳回该诉讼请求符合法律规定，本院予以维持。综上所述，上诉人合富辉煌公司、单乾胜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖南合富辉煌房地产顾问有限公司、单乾胜各负担5元。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 孟宝慧审判员 廖雯娜二〇二〇年七月十六日书记员 李能峰附案件所适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。