内蒙古自治区牙克石市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）内0782刑初266号 公诉机关内蒙古自治区牙克石市人民检察院。 被告人李某，男，出生于黑龙江省哈尔滨市，住内蒙古自治区牙克石市。 辩护人蒋敬伟，内蒙古乌恩律师事务所律师。 牙克石市人民检察院以牙检一部刑诉(2019)55号起诉书指控被告人李某犯开设赌场罪，于2019年11月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年1月3日公开开庭审理了本案。本案退回公诉机关补充侦查二次。牙克石市人民检察院指派检察员刘慧晶出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人蒋敬伟到庭参加了诉讼，本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。 牙克石市人民检察院指控，2018年12月15日到31日期间在牙克石市民生E区1号楼11号门市，被告人李某以营利为目的，利用北京青曙网络科技有限公司研发的“吹牛”软件开设赌场。以抢红包的形式在名称为“辉煌”的群内组织人员进行赌博，群内成员不固定，同时以每天200元的报酬，雇佣胡某1、刘某1负责管理赌博群和赔付等赌博相关事宜。为提高效率增加获利，李某又购买了十个吹牛机器人外挂，借用他人吹牛账号绑定在购买的机器人上自动进行抢包。李某组建“吹牛”红包赌博群的期间共计收取赌资数额累计达到57万余元。 公诉机关提供了相应证据，提请适用《中华人民共和国刑法》第三百三零三条第二款的规定，建议以开设赌场罪追究被告人李某的刑事责任。 被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对指控罪名有异议，认为自己的行为属于赌博罪。 被告人李某的辩护人辩称，被告人李某的行为不具备以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的情形，李某与群内玩家相约对赌，在赌博的行为中没有抽头渔利，凭运气来依据输赢进行结算，不属于开设赌场；被告人李某如实供述自己的罪行，认罪态度较好，且系初犯的，依法可以从轻处罚。 经审理查明，2018年12月15日到31日期间在牙克石市民生E区1号楼11号门市，被告人李某以营利为目的，利用北京青曙网络科技有限公司研发的“吹牛”软件，以抢红包的形式在名称为“辉煌”的群内组织人员进行赌博，参赌人员共计254人。同时被告人李某以每天200元的报酬，雇佣胡某1、刘某1负责管理赌博群和赔付等赌博相关事宜。为提高效率增加获利，李某又购买了十个吹牛机器人外挂，借用他人吹牛账号绑定在购买的机器人上自动进行抢包。李某组建“吹牛”红包赌博群的期间参赌人员”红包打款”数额累计达到567839.06余元。 另查明，李某组建吹牛群聚众赌博期间违法所得数额为77460.56元。 上述查明事实，有公诉机关提供，并经当庭质证，合议庭合议后认证的下列证据予以证实： 1、受案登记表、立案决定书，证实本案案件来源。 2、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、释放通知书、监视居住决定书、指定居所监视居住通知书、解除监视居住决定书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证实对被告人李某的强制措施手续。 3、被告人基本情况、户籍信息，证实被告人李某案发时以达到刑事责任年龄。 4、归案情况说明，证实被告人李某系被动到案。 5、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关对涉案物品依法扣押。 6、关于李某利用“吹牛软件”组建群组抢红包赌博玩法说明，证实李某建立群组进行赌博的规则。 7、郭某银行卡、身份证复印件、支付宝账号，张某支付宝账号、银行卡号、身份证复印件，刘某2支付宝账号、微信号复印件，王某1支付宝账号，身份证复印件、银行卡复印件，证实相关人员银行卡、支付宝等情况 8、支付宝交易记录、建设银行个人活期账户交易明细，证实李某利用“吹牛软件”组建群组抢红包赌博的赌资情况及违法所得数额为77460.56元。 9、李某指认笔录，证实民警在其所使用的手机微信中提取图片，经李某辨认是为赌博群宣传时所发，支付宝账号是绑定赌博群用来收取赌资和结算的。 10、李某辨认笔录，证实李某辨认其获利金额及交易情况进行了辨认。 11、胡某1指认笔录，证实民警在其所使用的手机支付宝中提取出受雇期间交易流水，经胡某1辨认，除几笔个人消费记录外，其余均为赌博群收取的赌资和赔付的交易记录。 12、胡某1辨认笔录，证实民警将胡某1受雇于李某期间，使用其支付宝从2018年12月15日至31日交易记录交于胡某1，经辨认，交易记录中“商品”名称为“红包打款”时玩家发包赌资，名称为“商品”且交易对象为实名人员的是胡某1赔付的中奖玩家。 13、物证，李某手机2个、李某电脑硬盘2个、李某银行12张、李某pos机2个、胡某1手机1个、胡某1银行卡2个、刘某1手机1个。 14、电子数据，证实对涉案群组、支付宝交易记录等电子数据依法采集形成证据。 15、证人郭某的证言，证实郭某是通过朋友李某知递的吹牛软件，2018年9月27号注册并使用吹牛软件，并通过加入吹牛群玩红包雷的进行赌博。玩了2天左右，就不玩了，之后李某用过郭某的账号×××注册的吹牛的账号。 16、证人张某的证言，证实张某是通过朋友姜亮知道吹牛软件的，2018年9月15日下载吹牛软件，张某用手机号151XXXXXXXX实名注册。通过吹牛软件绑定时支付宝，利用支付宝进行充值与提现。 17、证人胡某2的证言，证实胡某2是通过朋友王洪旭知道吹牛软件的，账号是手机号176XXXXXXXX,胡某2是实名注册账号，进入吹牛群发红包，抢红包，大概半年左右。每次玩在吹牛群里发20元30元金额的红包，每天发三四十个红包，支付宝里有记录。 18、证人刘某3的证言，证实刘某3通过一个群主叫糖豆豆进入的微信群，2018年12月20号注册并使用吹牛软件，并通过加入吹牛群玩红包雷的进行赌博账号是我手机号153XXXXXXXX，我当时是实名注册。绑定银行卡，我的银行卡不好使，我充值不了，但是可以用支付宝提现。我玩了2天左右，由于我不会用支付宝，银行卡也不好使，所以抢了几次，发不出去红包就不玩了。 19、证人刘某2的证言，证实2018年9月6日，刘某2通过李某推荐下载吹牛软件，账号是手机号152XXXXXXXX,是实名注册的，通过支付宝充值、提现，下载吹牛软件后，加入吹牛群发红包，抢红包，输了8000多元。2018年12月，李某将刘某2账号借走。 20、证人沃某的证言，证实李某借沃某手机下载注册吹牛软件，2019年1月就卸载了。 21、证人王某2的证言，证实李某使用王某2手机注册吹牛软件，2018年9月两人分手后，就不用了。 22、证人王某1的证言，证实李某推荐给王某1吹牛软件，王某12018年12月16日实名注册，账号为×××,通过支付宝充值、提现，玩了2天，充值400元左右，就不玩了 23、证人高某的证言，证实高某去李某麻将馆打麻将，李某用高某手机号码注册吹牛软件，称要注册一个机器人。 24、证人何某1的证言，证实李某用何某1手机注册吹牛账号。 25、证人何某2的证言，证实2018年12月加入李某组织的吹牛红包群，通过朋友刘某1推荐，绑定支付宝，但是没有参与游戏。 26、证人胡某1的证言，证实2018年12月份，胡某1欠李某的钱，就帮他经营吹牛聊天软件内的踩雷的群。胡某1负责帮李某赔付钱，群里面有捣乱的人胡某1复责踢人。群是李某组建的，群内大概有20多人玩，群内有捣乱的人多了，我就退群重新组建，一共组建了2次群。群内玩踩雷，单注金额10元至200元不等，一般发的包都是10元到50元的红包比较多，200元的红包比较少，发200元的大红包大概能有4、50次。平均每天能发个大概1000多次包，一共经营了有17、18天时间，一共发了能有将近20000个红包。李某不抽水，李某参与踩雷，用软件抢红包，抢到的钱就算获利。李某说他赔钱，没赚到钱。李某按照每天200元的方式给胡某1开工资。李某踩雷的群名叫辉煌。我帮李某赔付的支付账号是×××。 27、证人刘某1的证言，证实李某雇用刘某1帮助他进行赔付，每天给其200元，一共给过刘某18万块钱左右，每次给几千块钱，给过一万六、一万八，陆续给的。因为吹牛软件的机器人外挂，就是根据吹牛软件设计的，根据他们的要求提供机器人，专门用于抢红包。吹牛群里有规定，发红包流水超过1000元在每天埋雷赌博结束后就单独向玩家发放福利，玩家都想要福利，所以流水一般都在1000元以上。机器人账号是在吹牛上申请的账号，之后李某跟吹牛客服买的机器人外挂，外挂自动打理机器人账号，李某的台式机上可以登录十个吹牛账号。每天晚上会把支付宝里剩下的钱都会转给李某的支付宝账号里。具体交易记录在我银行卡交易账单上，刘某1在2019年1月3、4号不干的。 28、被告人李某供述与辩解，证实2018年8月李某看到胡某2在“吹牛“软件内发红包赌博，就加入了大旭的红包微信群。12月份，李某在微信内新建微信群，开始以抢红包的方式玩“踩雷”，通过朋友自愿拉人进群，群内200多人，参与游戏的大概有20多个账号，李某用朋友的手机注册10个账号，购买自动抢红包机器人外挂参与游戏，在群里发送支付宝软件收款二维码，然后输钱的人自行扫码支付赌资，通过手机绑定的银行卡获利。群内参与赌博的赌注是10-60元不等。李某雇佣胡某1、刘某1帮忙经营微信群，费用从胡某1和刘某1之前欠李某的钱中扣除，每天200元，红包群内赌资从三人支付宝中赔付。 本院认为，被告人李某以营利为目的，以建群抢红包的形式组织人员进行聚众赌博的行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名及适用法律意见本院不予采纳；公诉机关提供的证据合法有效，本院予以采纳。经查，以营利为目的在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于开设赌场罪，而被告人李某以营利为目的，利用北京青曙网络科技有限公司研发的“吹牛”软件，以抢红包的形式在名称为“辉煌”的群内组织人员进行赌博的行为属于聚众赌博，应当认定为赌博罪。被告人李某的辩护人辩称，被告人李某的行为不具备以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的情形，李某与群内玩家相约对赌，在赌博的行为中没有抽头渔利，凭运气来依据输赢进行结算，不属于开设赌场；被告人李某如实供述自己的罪行，认罪态度较好，且系初犯的，依法可以从轻处罚的辩护意见，于法有据，与事实相符，本院予以采纳。被告人李某到案后能够如实供述自己的犯罪事实，具有悔罪表现，依法可以从轻处罚。经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第六十七条第三款，第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人李某犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日，即自2019年6月11日起至2020年8月23日止，罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）。 二、违法所得77460.56元予以追缴，上缴国库。 （上述违法所得已缴纳60000元，剩余17460.56元于判决生效后十日内一次性缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  梁晓莉 审 判 员  秦福来 人民陪审员  王洁芙 二〇二〇年七月三十日 书 记 员  赵 哲 附：本案涉及相关法律法规 1、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 2、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。