吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终3702号上诉人（原审原告）长春普患普财商务信息咨询有限公司，住所地吉林省长春市南关区长春大街与大马路交汇处金都广场幢308号房。法定代表人张天池，执行董事。委托诉讼代理人刘娜，该公司员工。被上诉人（原审被告）刘艳飞，女，1987年5月5日生，汉族，住黑龙江省大庆市萨尔图区。上诉人长春普惠普财商务信息咨询有限公司（以下简称普惠普财公司）与被上诉人刘艳飞劳动争议一案，上诉人普惠普财公司不服长春市南关区人民法院（2020）吉0102民初1777号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。普惠普财公司向原审法院提出诉讼请求：一、判令普惠普财公司不应支付刘艳飞违法解除赔偿金38,338.65元、二、本案诉讼费由刘艳飞承担；事实及理由：一、关于解除劳动合同的合法性普惠普财公司不存在违法解除劳动合同，无须支付赔偿金。刘艳飞的上班地点为普惠普财公司大庆市的门店（简称“大庆门店”）。自2019年以来，在宏观经济形势及行业形势的双重影响下，普惠普财公司主营业务收入持续下降，其中1月至7月期间普惠普财公司主营业务收入平均每月下降10％；在此情形下，普惠普财公司采取措施缩减了主营业务成本及管理费用，其中上半年主营业务成本及管理费用平均每月减少了7％。然而，尽管作了上述调整，普惠普财公司的营业利润额至今均为负数，其中2019年1月至7月期间平均每月营业亏损434万余元，总亏损3，038万余元。同一时期，大庆门店业绩急剧下降。2019年1月至7月期间，大庆门店业绩平均每月下降85％，整体业绩相比2018年同期下降41％，其中各月业绩分别相比2018年同期下降8.87％（1月）、62.58％（2月）、53.53％（3月）、63.97％（4月）、48.02％（5月）、46.08％（6月）。相较东三省其他经济水平相似城市的门店业绩，大庆门店也处于落后位置。2019年1月至7月期间，大庆门店整体业绩相较盘锦门店、锦州门店及延吉门店分别低22.43％、21.76％及4.52％；在东三省所有门店（省会城市除外）中，大庆门店1月至7月整体业绩及1月、3月、5月的业绩均排名靠后。综上，从纵向比较及横向比较的角度，普惠普财公司及大庆门店均面临巨大的经营与业绩压力，在采取措施、缩减成本仍无法提升业绩、扭亏为盈的情况下，普惠普财公司受客观经济形势所迫，撤销大庆门店。普惠普财公司将注销大庆门店所对应的长春普惠普财商务信息咨询有限公司大庆高新区分公司；同时，就撤出大庆门店的经营场所，普惠普财公司也已与房东协商提前退租，签署了《终止合同协议书》，提前于2019年9月30日结束租赁。目前，大庆门店已经停止营业。鉴于上述事实，普惠普财公司与刘艳飞的劳动合同订立时所依据的客观情况已经发生重大变化，致使劳动合同无法履行，且经与刘艳飞协商无法达成一致，符合《劳动法》第二十六条第（三）项及《劳动合同法》第四十条第（三）项的规定。二、关于计算经济补偿的月工资数额，根据《劳动合同法》第四十七条的规定，用于计算经济补偿的月工资是指劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资。刘艳飞在劳动合同解除前十二个月的平均工资标准应当参照银行流水薪资计算。刘艳飞原审时辩称，普惠普财公司违法解除劳动合同，应支付赔偿金。原审法院经审理查明：刘艳飞原系普惠普财公司员工。2017年3月16日刘艳飞到普惠普财公司工作，工作岗位为客户经理。2019年8月21日，普惠普财公司单方辞退刘艳飞。刘艳飞离职前平均月工资为7,667.73元。另查，刘艳飞诉前向黑龙江省大庆市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，黑龙江省大庆市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月4日作出庆劳人仲字[2019]第502号仲裁裁决书。裁定：一、长春普惠普财商务信息咨询有限公司支付刘艳飞经济赔偿金38,338.65元；二、驳回刘艳飞其他的仲裁请求。原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”本案中普惠普财公司并未能举证证明劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，且提前30日通知刘艳飞或额外支付一个月工资，不符合法律规定，故应认定普惠普财公司违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”刘艳飞不要求继续履行劳动关系。普惠普财公司应支付刘艳飞经济赔偿金，刘艳飞在普惠普财公司工作满两年不满两年半，故普惠普财公司应向刘艳飞支付赔偿金38,338.65元（7,667.73元/月×2.5月×2）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，遂判决：一、普惠普财公司于判决生效后立即给付刘艳飞赔偿金38,338.65元；二、驳回普惠普财公司的诉讼请求。案件受理费10元，由普惠普财公司负担。宣判后，上诉人普惠普财公司不服，向本院提起上诉。请求二审法院依法撤销原审判决主文中“长春普惠普财商务信息咨询有限公司于本判决生效后立即给付刘艳飞赔偿金38338.65元"，本案诉讼费由被上诉人承担。主要事实及理由是上诉人认为，原审法院认定上诉人违法解除与被上诉人的劳动合同缺乏事实依据，具体理由如下：2017年3月16日，被上诉人与上诉人签署了《劳动合同书》，被上诉人于上诉人处“客户经理”岗位任职，被上诉人的上班地点为上诉人位于大庆市的门店（简称“大庆高新区门店"）。自2019年以来，在宏观经济形势及行业形势的双重影响下，上诉人主营业务收入持续下降，其中1月至7月期间上诉人主营业务收入平均每月下降10%；在此情形下，上诉人采取措施缩减了主营业务成本及管理费用，其中上半年主营业务成本及管理费用平均每月减少了7%。然而，尽管作了上述调整，上诉人的营业利润额至今均为负数，其中2019年1月至7月期间平均每月营业亏损434万余元，总亏损3，038万余元。同一时期，大庆高新区门店业绩急剧下降。2019年1月至7月期间，大庆高新区门店业绩平均每月下降37.71%，整体业绩相比2018年同期下降41%，其中各月业绩分别相比2018年同期下降63.75%（1月）、86.81%（2月）、79.36%（3月）、84.83%（4月）、73.95%（5月）、58.16%（6月）、23.75%（7月）。相较大庆其他经济水平相似城市的门店业绩，大庆高新区门店也处于非常落后的位置。2019年1月至7月期间，大庆高新区门店整体业绩排名倒数第1，相较黑龙江省所有门店平均业绩低44.76%，相较倒数第2名低27.60%，相较第1名低57.39%；单月业绩上，1月、3月、4月、6月、7月的业绩均排名倒数第1。综上，从纵向比较及横向比较的角度，上诉人及大庆高新区门店均面临巨大的经营与业绩压力，在采取措施、缩减成本仍无法提升业绩、扭亏为盈的情况下，上诉人受客观经济形势所迫，撤销大庆高新区门店。被申请人已经注销大庆高新区门店所对应的长春普惠普财商务信息咨询有限公司大庆高新区公司，同时，就撤出大庆高新区门店的经营场所，上诉人也已与房东协商提前结束租赁。目前，大庆高新区门店已经停止营业。鉴于上述事实，上诉人与被上诉人的劳动合同订立时所依据的客观情况已经发生重大变化，致使劳动合同无法履行，且经与被上诉人协商无法达成一致，符合《劳动法》第二十六条第（三）项及《劳动合同法》第四十条第（三）项的规定。综上所述，上诉人单方解除与被上诉人的劳动合同于法有据，并未违法，上诉人不应向被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金。被上诉人刘艳飞二审未到庭，亦未提交书面答辩意见。二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，上诉人称其处于连年亏损状态最终关闭门店，因客观情况发生重大变化而解除劳动合同。但上诉人未提供证据证实其处于连年亏损状态，关闭门店并不必然得出经营效益不好的结论。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定，即使订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，上诉人也应与被上诉人进行协商。上诉人未提供证据证实上诉人与被上诉人进行了协商并未达成变更协议。此外，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定，上诉人解除被上诉人劳动合同时，其应该支付一个月工资的代通知金，但上诉人却未支付该款项。原审判决认定上诉人系违法解除劳动关系并无不当。上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人长春普惠普财商务信息咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 聂 莹审判员 邵明福审判员 高婧明二〇二〇年七月三十日书记员 周 彤