云南省师宗县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0323刑初154号公诉机关师宗县人民检察院。被告人杨永明，男，1981年5月9日生，汉族，中专文化，云南省师宗县人，住师宗县。因涉嫌非法经营罪，于2020年1月10日被师宗县公安局刑事拘留，2020年2月14日经师宗县人民检察院决定批准逮捕，同日由师宗县公安局执行逮捕，现羁押于师宗县看守所。指定辩护人杨丽花，云南鸣威律师事务所律师。师宗县人民检察院以师检公诉刑诉〔2020〕150号起诉书指控被告人杨永明犯非法经营罪，于2020年5月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。师宗县人民检察院指派检察员黄斌楠出庭支持公诉，被告人杨永明及其辩护人杨丽花到庭参加诉讼，本案现已审理终结。师宗县人民检察院指控：2019年9、10月份，被告人杨永明为了获取好处费，协助张涛（身份信息不详，在逃）在大同街道辖区向28户烟农收购烟叶，并协助张涛向本村村民孔某家租用场地用于堆放烟叶。2019年12月19日，师宗县公安局大同派出所民警在巡查发现孔某家中堆放的烟叶。经称量涉案烟叶毛重20805公斤，净重20389公斤。经师宗县发展和改革局价格认证中心认定，涉案烟叶有等级的烟叶占80%，无使用价值的烟叶占20%，涉案烟叶净重20389公斤，价值人民币678178元人民币。公诉机关针对其指控，列举了户口证明、前科证明、到案经过、接受证据材料清单、证人证言、被告人杨永明的供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录等证据予以证实。公诉机关认为，被告人杨永明为谋取非法利益，协助他人收购、储存烟叶，涉案烟叶价值达人民币678178元，其行为已涉嫌触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人在共同犯罪中系从犯，应比照主犯从轻或者减轻处罚。被告人杨永明具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，属自首，可以从轻或减轻处罚。被告人杨永明到案后如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，具备《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定之情节，可依法从宽处理，公诉机关建议对被告人杨永明在二年零六个月至三年内判处有期徒刑，并在4-5万内判处罚金。被告人杨永明对公诉机关指控的罪名及事实无异议，请求法庭给予从轻处理。被告人杨永明的辩护人对公诉机关指控的罪名均无异议，但对于非法经营数额认定为678178元有异议，理由如下：1.依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额”。本案中，能够查认为被告人杨永明具有自首、从犯情节，被告人买了一辆车平时从事运输行业，主观恶性较小，请求法庭从轻处罚。经审理查明，2019年10月左右，被告人杨永明为了获取好处费，协助他人在大同街道辖区向28户烟农收购烟叶，并协助张涛向本村村民孔某家租用场地用于堆放烟叶。2019年12月19日，师宗县公安局大同派出所民警在巡查发现孔某家中堆放的烟叶。经称量涉案烟叶毛重20805公斤，净重20389公斤。经师宗县发展和改革局价格认证中心认定，涉案烟叶有等级的烟叶占80%，无使用价值的烟叶占20%，涉案烟叶净重20389公斤，价值人民币678178元人民币。上述事实，并有当庭举证、质证的以下证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书证实：2019年12月10日师宗县公安局经济犯罪侦查大队受理本案，2019年12月10日师宗县公安局立案侦查。2.户口证明、前科证明证实：被告人杨永明系完全刑事责任能力人，在师宗县公安局大同派出所辖区内未发现有违法犯罪记录。3.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书证实：被告人杨永明于2020年1月10日被师宗县公安局刑事拘留，2020年1月10日师宗县公安局将拘留通知书告知被告人亲属，2020年1月13日被延长羁押期限至2020年2月9日，师宗县公安局于2020年2月8日向师宗县人民检察院提请批准逮捕，师宗县人民检察院于2020年2月14日决定批准逮捕被告人杨永明，师宗县公安局于2020年2月14日对被告人杨永明执行逮捕，并将逮捕决定通知被告人家属。4.移送审查起诉告知书证实：师宗县公安局于2020年4月3日告知被告人杨永明已将该案移送师宗县人民检察院审查起诉。5.抓获经过证实：2019年12月10日13时许，师宗县公安局大同派出所民警杨云飞和大同派出所所长汤石良配合师宗县应急管理局在大同街上清查烟花爆竹，当查至大同中心幼儿园侧面孔某家住房时，发现孔令存家一楼存放着大量打好包的烟叶，所长汤石良立即通知师宗县公安局经济犯罪侦查大队进行处理。随后师宗县经济犯罪侦查大队民警汇同师宗县烟草专卖局工作人员到场进行勘察调查，大同派出所进行协助配合。2019年12月10日，师宗县公安局经侦大队在大同派出所的配合下在大同街道孔某家查获一起私自囤积烟叶安，经侦查发现烟叶与小芦柴冲村的杨永明有关。经规劝，2020年1月10日9时20分，被告人杨永明主动到师宗县公安局执法办案区进行讯问。6.被告人杨永明的供述与辩解证实：2019年8月底的一天，被告人在小芦柴冲寨子里走着，有两个陌生人开了辆银色五菱面包车（未注意车牌）来寨子里，问其知不知道哪家有散烟。被告人杨永明家中有500多公斤，其便就领着他们两个到家中看，以28元每公斤的价格将其500多公斤散烟都用他们的面包车一次就拉走了，其中一个自称张涛的烟老板就留了他的18388803××××6电话号码给被告人杨永明。后来直到9月、10月的一天，张涛开了辆黑色比亚迪轿车（未注意车牌）直接到被告人杨永明家中，张涛让其带着他去周围寨子收烟，收得的烟每公斤给被告人杨永明3角钱，并让其找辆车拉烟，给其100元一天的运输费，油钱张涛自己付，收好的烟拉到被告人杨永明家打包、堆烟，给其1万元钱的场地费。被告人杨永明就跟张涛说在其家中打包不安全，以前家中就被查过。附近孔某家盖好新房子，还没有住人，孔某同其关系也好。之后被告人杨永明就带着张涛来和孔某谈租他家新房子打烟包。因为大家都知道堆烟也不会堆多长时间，时间长了也不安全。被告人杨永明就跟孔某说，用几天就不给钱了，用的时间长的话给孔某5000元。孔某也同意了。后来过了几天，张涛又来到被告人杨永明家，杨永明就向杨泽辉借他家已经要报废的金杯车，然后其开金杯车带着张涛在周围寨子收烟，好的烟叶两元一公斤，差的一元一公斤，三元的有点少。收好的烟就拉到孔某家堆放，张涛找了辆卡车拉了台液压打包机来，张涛在师宗县城找了几个站工来打包，打包的费用都是张涛出资的，打完包后张涛又把机器拉回去了。总的被告人杨永明领着张涛就收了20多吨烟，打了400多包烟包，每个烟包50公斤。总的收了三四十天烟，烟也没有出过货，都是打包好堆在孔某家，之后都被公安机关查获。7.证人孔某、李某、杨某1、汤某、陈某、徐某、杨某2、杨某3、杨某4、杨某5、刘某、蒋某、赵某、张某1、张某2的陈述证实：2019年10月份左右，烟站关门后，被告人杨永明打电话给李某、杨某1、汤某、陈某、徐某、杨某2、杨某3、杨某4、杨某5、刘某、蒋某、赵某、张某1、张某2等人询问家里有没有剩下的烤烟，得到肯定回答后，被告人杨永明带着张涛到其家里收购买给烟站剩下的烟末，谈好价格后，张涛以一到三元每公斤的价格在李某等人家中收购烟末20吨左右。2019年11月24日，被告人杨永明打电话给孔某，向其借家中新房给张涛堆放烤烟，只堆几天，因家里的新房盖起来还没有搬进去，处于空闲状态，且二人又是同一个村子的，孔某便答应了被告人杨永明的请求。本院认为，被告人杨永明违反烟草专卖管理法规，为谋取非法利益，明知运输的是烟叶，在无烟草准运证的情况下为他人提供运输便利，涉案烟叶价值人民币288039元，属情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立，本院予以支持。被告人杨永明在本案中起次要作用，属从犯，依法应当减轻处罚。被告人杨永明主动到案，并如实供述自己的罪行，属自首，且自愿认罪认罚，对其可减轻处罚。被告人杨永明具有《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定之情节，被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人杨永明的辩护人的辩护意见本院予以部分采纳。公诉机关的量刑建议本院予以采纳。综上所述，本院为维护市场经济秩序，惩治犯罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第六十三条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：被告人杨永明犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定监视居住二日折抵刑期一日，即自2020年5月19日起至2021年6月30日止，注：先行羁押的6日已折抵刑期6日，指定居所监视居住的24日已折抵刑期12日）。罚金限判决生效后即缴清。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  殷桂园人民陪审员  杨红选人民陪审员  阮云花二〇二〇年七月二十日书 记 员  赵文君