广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终2368号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司中山中心支公司，住所地广东省中山市。主要负责人：冯冠华，总经理。委托诉讼代理人：黄杰华，男，公司员工。被上诉人（原审原告）：吕继，男，1968年12月14日出生，汉族，住海南省定安县。委托诉讼代理人：欧阳丰茂，广东法初律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘海辉，男，1972年5月7日出生，汉族，住广东省中山市。被上诉人（原审被告）：中山市公共交通运输集团有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：阮少华，董事长。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司中山中心支公司（以下简称太平洋保险中山支公司）因与被上诉人吕继、刘海辉、中山市公共交通运输集团有限公司（以下简称中山公交运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2019）粤2071民初4847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋保险中山支公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判太平洋保险中山支公司在保险范围内赔偿96221.69元。事实和理由：第一，一审认定精神抚慰金金额不合理。事故中受害人是主要责任，一审法院对全部责任、主要责任、同等责任、次要责任均采用统一标准，明显与法理不符，对轻微责任的侵权人不公，认为不应予以计算精神抚慰金。第二，鉴定费用4536元不应由太平洋保险中山支公司承担。鉴定费用属于吕继的举证费用，诉讼成本应自行承担；根据《机动车交通事故责任强制保险条款》，并未将鉴定费明确列入赔偿项目，说明合同也约定鉴定费不属于交强险赔偿范围。吕继辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正合法，请求驳回上诉，维持原判。第一，精神损害抚慰金的确定在于人民法院的自由裁量，只要在合理范围，都不应认为存在不当或者违法，一审判决关于精神损害抚慰金的确定并无违法或不当之处。第二，鉴定费在民事诉讼中有法定的承担规则，不应由合同约定排除法定规则的适用。鉴定实际属于诉讼费用，在民事诉讼中应由败诉方承担；鉴定费属于本案的必要费用，与本案交通事故有直接因果关系，侵权人及为侵权人承担赔偿责任的公司应予以赔偿。刘海辉、中山公交运输公司于法定期限内未发表答辩意见。吕继向一审法院起诉请求：判令吕继、刘海辉、中山公交运输公司赔偿吕继交通事故损失110382.34元。一审法院认定事实：1.事发经过及责任认定：2018年6月5日9时50分左右，刘海辉驾驶粤T*****号大型普通客车与吕继驾驶粤J*****号普通二轮摩托车发生碰撞，造成吕继受伤。交警部门认定刘海辉承担事故次要责任，吕继承担事故主要责任。2.伤情及治疗情况：吕继因伤共住院13天，诊断为“颅脑损伤；左侧桡骨远端骨折；全身多处皮肤挫擦伤”等，医嘱建议出院后休息47天。吕继治疗共花医疗费12906.38元（其中中山公交运输公司支付12179.68元，吕继自付726.70元）。中山公交运输公司还支付了吕继护工费216元。经吕继委托，广东岐江司法鉴定中心于2018年12月25日作出《司法鉴定意见书》，鉴定结论评定吕继损伤构成十级伤残。吕继支付鉴定费4536元。太平洋保险中山支公司对吕继的鉴定结论有异议，申请重新鉴定，经一审法院委托，广东南天司法鉴定中心于2019年11月22日作出《司法鉴定意见书》，鉴定结论评定吕继损伤构成十级伤残。太平洋保险中山支公司支付鉴定费7236元。3.吕继被扶养人情况：父亲吕华庆（1936年11月21日出生），母亲吴秀珍（1938年5月13日出生），吕华庆与吴秀珍共生育吕继等六名子女。吕继与妻子许桂梅生育女儿吕雪慧（2002年8月13日出生）。4.车辆及保险情况：刘海辉驾驶的粤T*****号大型普通客车的登记注册人为中山公交运输公司，刘海辉为中山公交运输公司雇请的员工，发生交通事故时在履行职务行为。中山公交运输公司在太平洋保险中山支公司投保了交强险，投保人为中山公交运输公司，事故发生在保险期间内。交强险有责保险限额为122000元（医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元）。一审法院认为，本案是发生在机动车之间的交通事故责任纠纷。交警部门认定刘海辉承担事故次要责任、吕继承担事故主要责任，予以认可。吕继相对于粤T*****号大型普通客车来说，是法律规定的第三者。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，吕继的事故损失应先由太平洋保险中山支公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。超出交强险责任限额部分，按照事故责任，由刘海辉的雇主即中山公交运输公司承担30%的民事责任（因刘海辉承担事故次要责任）。对吕继的损失认定如下：1.医疗费12906.38元（其中中山公交运输公司支付12179.68元，吕继自付726.70元）。2.住院伙食补助费1300元（以100元/天计算住院13天）。3.营养费500元（根据吕继的受伤及治疗情况酌情计算）。4.护理费2166元（根据吕继的伤情本院酌情以150元/天计算住院期间的护理费，加上中山公交运输公司支付的护工费用216元，则护理费为150元/天×13天+216元=2166元）。5.误工费5107.55元。误工时间按诉求计算32天；关于工资标准，因吕继没有提供纳税证明等予以佐证，故其要求以5500元/月计算依据不充分，酌情以广东省2019年度城镇私营单位就业人员上一年度平均工资58258元/年标准计算予以认可；则误工费计算为58258元/÷365天×32天＝5107.55元。6.残疾赔偿金89431.91元。包括：⑴残疾赔偿金81950元（按照吕继诉求以广东省2018年度一般地区城镇居民人均可支配收入40975元/年计算20年，一个十级伤残计算10%，则残疾赔偿金为40975元/年×20年×10%=81950元）。⑵被扶养人生活费7481.91元[从吕继定残之日开始计算，吕华庆被扶养年限计算5年即1825天，吴秀珍被扶养人年取计算5年即1825元，吕继均承担1/6；吕雪慧被抚养年限计算592天，吕继承担1/2；一处十级伤残计算系数10%，按吕继诉求以30197.90元/年计算，则被抚养人生活费为30197.90元/年÷365天×（1825天×1/6+1825天×1/6+592天×1/2）×10%=7481.91元]。两项合计89431.91元。7.鉴定费4536元（按照鉴定费发票计算）。8.精神损害抚慰金5000元（按照吕继伤残情况酌情认定）。9.交通费酌情支持500元。上述第1-3项共计14706.37元，属交强险医疗费用赔偿限额范围，先由太平洋保险中山支公司在限额内承担10000元，超出限额部分4706.37元，由中山公交运输公司承担30%即1411.91元。上述第4-9项共计106741.46元，属交强险死亡伤残赔偿限额范围，未超出赔偿限额，由太平洋保险中山支公司全部承担。综上，中山公交运输公司应赔偿吕继1411.91元，扣减已支付的医疗费12179.68元、护理费216元，超出部分10983.77元（12179.68元+216元-1411.91元=10983.77元），抵扣太平洋保险中山支公司的赔偿份额，则太平洋保险中山支公司尚应赔偿吕继交通事故损失105757.69元（计算方式：10000元+106741.46元-10983.77元=105757.69元）。至于前述抵扣中山公交运输公司的10983.77元，由其自行向太平洋保险中山支公司索赔。刘海辉经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响对本案的审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决：一、太平洋保险中山支公司于判决生效之日起七日内赔偿吕继交通事故损失105757.69元；二、驳回吕继的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2508元，由吕继负担105元（吕继已预交2508元），由太平洋保险中山支公司负担2403元（于判决生效后七日内迳付吕继）。重新鉴定费7236元，由太平洋保险中山支公司负担（已交纳）。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明事实具有证据支持，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：精神损害抚慰金和鉴定费应否支持。首先，关于精神损害抚慰金，一审考虑当事人的主观过错程度、侵害手段、行为方式、侵权人承担责任的经济能力等因素而确定为5000元并无不妥，应予维持，太平洋保险中山支公司要求不计算精神损害抚慰金的上诉意见不能成立。其次，关于鉴定费，吕继委托有资质的鉴定机构进行伤残鉴定而发生的鉴定费，为确定其伤残损失必然产生的费用，一审将该费用归入交强险死亡伤残责任限额内进行计算正确，太平洋保险中山支公司主张不赔偿该笔费用，缺乏事实和法律依据，实为拒绝履行交强险责任限额内的法定义务，不予支持。综上所述，太平洋保险中山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司中山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴朝晖审判员  管晓明审判员  林天华二〇二〇年六月三十日书记员  谭长琴