内蒙古自治区通辽市中级人民法院 民事判决书 （2020）内05民终1331号 上诉人（原审原告）：詹世军，现住内蒙古自治区霍林郭勒市，公民身份号码：×××。 委托诉讼代理人：唐敏，内蒙古百宁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈丽霞，汉族，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。 被上诉人（原审被告）：赵子海，男，现住内蒙古自治区霍林郭勒市，公民身份号码：×××。 被上诉人（原审被告）：赵子奇，公民身份号码：×××，其他信息不详。 被上诉人（原审被告）：马立侠，女，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。 被上诉人（原审被告）：祁东霞，无职业，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。 上诉人詹世军因与被上诉人陈丽霞、赵子海、赵子奇、马立侠、祁东霞执行异议之诉纠纷一案，不服内蒙古自治区霍林郭勒市人民法院（2019）内0581民初1963号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 詹世军上诉请求：一、依法撤销原审判决；二、支持上诉人詹世军的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定的事实错误，适用法律不当，应予改判。1.上诉人詹世军通过原审法院于2014年9月25日对该6套房屋进行了诉前保全，被上诉人马立侠、祁东霞通过通辽市科尔沁区人民法院于2014年11月10日对该6套房屋进行了保全。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》（试行）法释〔1998〕15号第88条：“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。多个债权人的债权种类不同的，基于所有权和担保物权而享有的债权优先于金钱债权受偿。有多个担保物权的按照各担保物权成立的先后顺序清偿。一份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人对同一被执行人申请执行，执行的财产不足清偿全部债务的，各债权人对执行标的物均无担保物权的按照各债权比例受偿”。根据这一规定上诉人詹世军有优先受偿的权利。被上诉人马立侠、祁东霞不属于一份生效的法律文书，上诉人詹世军的法律文书与马立侠、祁东霞的法律文书不同，属于两个法院的两个法律文书，不能按照各债权比例受偿。这一点上诉人的代理人已在一审中明确说明，但是一审法院对这一法律规定没有采信，也未作出说明，实属违法判案。2.该规定第90条规定上诉人认为符合两层含义才可以适用，一是由一个人民法院作出的法律文书，而本案是由两个人民法院作出的法律文书。二是在被执行人的财产被执行完毕前才可以参与分配。本案上诉人已于2018年1月23日结案（6套房屋拍卖款410666元已全部给付了上诉人詹世军），被上诉人马立侠、祁东霞不符合该条规定无权参与分配。根据该条的规定本案不适用，属于适用法律错误，应予改判。3.根据最高人民法院于2004年联合国土资源部、建设部发布了《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》，该《通知》第19条“两个以上人民法院对同一宗土地使用权、房屋进行查封的，国土资源、房地产管理部门为首先送达协助执行通知书的人民法院办理查封登记手续后，对后来办理查封登记的人民法院作轮候查封登记，并书面告知该土地使用权、房屋已被其他人民法院查封的事实及查封的有关情况”。第21条第1款“轮候查封登记的顺序按照人民法院送达协助执行通知书的时间先后进行排列。查封法院依法解除查封的，排列在先的轮候查封自动转为查封；查封法院对查封的土地使用权、房屋全部处理的，排列在后的轮候查封自动失效；查封法院对查封的土地使用权、房屋部分处理的，对剩余部分，排列在后的轮候查封自动转为查封”，该司法解释对轮候查封作了规定。同年最高人民法院又出台了《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》，第28条第1款：“轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结的全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力”。第30条：“人民法院对已查封、扣押、冻结的财产进行拍卖、变卖或抵债的，原查封、扣押、冻结的效力消灭，人民法院无需先行解除该财产上的查封、扣押、冻结，可直接进行处分，有关单位应当协助办理有关财产权证照转移手续”。这一法律规定对轮候查封作了细化。首先，查封解除后，在此之后轮候查封的查封才生效，也就是说，轮候查封登记并不发生查封效力，轮候查封的效力其实是效力待定的，等到首封解除，才发生效力，所以轮候查封登记时并不发生效力。其次，轮候查封可能有多个，在首封解除之后，多个轮候查封并非一齐发生效力，而是按照登记顺序，登记在先的先生效。对此《通知》第20条第1款作了详细规定：“轮候查封登记的顺序按照人民法院送达协助执行通知书的时间先后进行排列。查封法院依法解除查封的，排列在先的轮候查封自动转为查封；查封法院对查封的土地使用权、房屋全部处理的，排列在后的轮候查封自动失效；查封法院对查封的土地使用权、房屋部分处理的，对剩余部分，排列在后的轮候查封自动转为查封”。这些法律的规定足以说明上诉人詹世军有优先受偿权，马立侠、祁东霞无权参与房屋的拍卖款的分配。二、一审法院程序违法。上诉人詹世军诉被上诉人陈丽霞、赵子海、赵子奇、马立侠、祁东霞执行异议之诉纠纷一案，霍林郭勒市人民法院2019年7月30日受理。该院受理后迟迟找不到被上诉人不能送达，进行了公告送达，确定为2020年3月9日上午9时开庭（因疫情视频开庭）这天按时开庭，被上诉人均无到庭。但过了一个月后一审法院又通知确定2020年4月17日上午9时重新开庭。上诉人认为被上诉人经公告送达未到庭藐视法庭，未参加视频开庭。而一审法院又重新组织开庭，有失法律的严肃性，程序违法。 陈丽霞辩称，借钱的事我不知道，钱也没拿回家，我也没看到他的钱，房子的事我根本不知道，按法律规定办我没有其他意见。 赵子海未提交答辩意见。 赵子奇未提交答辩意见。 马立侠辩称，上诉人的理由不对证据也不对，不符合现在的法律法规。我同学去世以后就剩这几套房子了，我们当时就进行了保全。在科区法院调查陈丽霞没有财产以后就把案子移送给了霍林郭勒法院，在2015年的时候我们就提交了参与分配的申请。因为案子结束的时候是2018年的，我们多次催促霍林郭勒法院执行局，执行局回答说房子没有交工让我们等。后来我们问了霍林郭勒法院执行局，执行局说款项已经给了詹世军，我们当时已经递交了申请为什么没有我们的钱。根据法律规定我们是有权参与涉案款项的分配的。一审法院程序违法我不做任何辩解，我绝对有没藐视法庭的事情发生，我根本没有接到霍林郭勒法院开庭的通知，当时是疫情期间我在火车站值班。 祁东霞辩称，我同意马立侠的答辩意见。我方的申请是根据2014年《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条。 詹世军向一审法院提出诉讼请求：1.要求撤销霍林郭勒市人民法院（下称霍市法院）（2014）霍法执字第492号之二及（2014）霍法执字第492号之三民事裁定书；2.退还已扣划詹世军的全部款项。 一审法院认定事实：2014年9月25日詹世军向霍市法院提起民事诉讼，要求陈丽霞（赵某妻子）、赵子海、赵子奇、高某偿还赵某（已死亡）于2013年12月14日向詹世军借款50万元。在调解过程中，结合另两起案件，达成协议陈丽霞、赵子海、赵子奇于2014年11月21日前偿还詹世军借款合计53万元，詹世军放弃高某的诉讼请求。詹世军向霍市法院提起诉讼的同日向霍市法院申请财产保全，依申请霍市法院对赵某所有的位于霍林郭勒市绿洲花园的B12-406、B12-106、B12-302、B12-206、B13-301、B13-402房屋诉讼保全。 赵某于2014年3月1日向马立侠借款540000元，向祁东霞借款275000元。2014年9月28日马立侠、祁东霞分别向科区法院起诉陈丽霞后，二人于2014年11月6日向科区法院提出申请保全了上述赵某的六套房屋，科区法院作出（2014）科民初字第3721-2号及（2014）科民初字第3722-2号民事裁定书，查封了赵某的上述六套房屋。科区法院于2015年1月28日作出科区法院（2014）科民初字第3721号及3722号民事调解书，内容为陈丽霞于2015年1月30日前偿还马立侠575280元，偿还祁东霞292966元。因陈丽霞没有按照约定偿还马立侠、祁东霞的借款，马立侠、祁东霞于2015年2月13日向科区法院申请执行，科区法院于2015年3月9日委托霍市法院执行，马立侠、祁东霞于2015年4月9日向霍市法院提交了参与分配申请书，以赵某死亡，没有其他财产可供执行为由，要求对赵某所有的位于霍林郭勒市绿洲花园的B12-406、B12-106、B12-302、B12-206、B13-301、B13-402房屋执行款项参与分配。 詹世军诉陈丽霞等人案件进入执行程序后，霍市法院拍卖该6套房屋，并于2018年1月23日将最后一笔房屋拍卖款24万元给付了詹世军。2018年12月4日霍市法院作出《关于詹世军、祁东霞、马立侠申请执行陈丽霞3件执行案件案款的分配方案》，因陈丽霞无其他可供执行财产，故赵某六套房屋拍卖款410666元马立侠、祁东霞有权参与分配，方案为：1.参与分配数额为410666元；2.申请执行标的总额为1308236元；3.詹世军申请标的额占总额的37.9%，应分得案款155662.55元；4.祁东霞申请标的额占总额20.95%，应分得案款86044.97元；5.马立侠申请标的额占总额41.15%。应分得案款168958.48元。2019年5月31日霍市法院作出（2014）霍法执字第492号之二民事裁定书，冻结了詹世军在包商银行霍林河支行的账户，于2019年7月15日作出（2014）霍法执字第492号之三民事裁定书，将詹世军账户内的17000元扣划至霍市法院账户内。 一审法院认为，詹世军对赵某所有的六套房屋进行财产保全后，马立侠、祁东霞在詹世军诉陈丽霞、赵子海、赵子奇、高某民间借贷案件执行终结前也对该涉案6套房屋进行了财产保全，且赵某没有其他可供执行的财产的情况下，向霍市法院申请对涉案6套房屋的执行款项参与分配，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第九十条：“被执行人为公民或者其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或者冻结，无其他财产可供执行或者其他财产不足偿清全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已将取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配”之规定，马立侠、祁东霞有权参与执行案款410666元分配，故詹世军要求撤销霍市法院（2014）霍法执字第492号之二及（2014）霍法执字第492号之三民事裁定书及退还已扣划詹世军的全部款项的诉讼请求及詹世军在事实和理由当中提出的执行案款已全部执行完毕，不应当对执行案款再行分配的意见不成立，故应当驳回其诉讼请求。综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第九十条之规定，判决如下：驳回原告詹世军的诉讼请求。案件受理费100元，公告费300元，合计400元（詹世军已预交），由詹世军负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第九十条：“被执行人为公民或者其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或者冻结，无其他财产可供执行或者其他财产不足偿清全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已将取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配”规定，詹世军对赵某所有的六套房屋进行财产保全后，马立侠、祁东霞在詹世军诉陈丽霞、赵子海、赵子奇、高某民间借贷案件，也对该涉案六套房屋进行了财产保全，且赵某没有其他可供执行的财产的情况下，马立侠、祁东霞依据生效法律文书向霍林郭勒法院申请对涉案六套房屋的执行款项参与分配，符合法律规定，原审判决并无不当，本院予以确认。詹世军与陈丽霞等人的民间借贷纠纷对执行标的物并无担保物权，因此詹世军主张优先受偿的理由，缺乏依据，不予采纳。马立侠、祁东霞与陈丽霞的民间借贷纠纷在法律文书生效后因义务人没有履行义务，申请法院执行并要求参与分配时，詹世军与陈丽霞的民间借贷案件并没有执行完毕，因此詹世军主张被执行人的财产已执行完毕，马立侠、祁东霞执行完毕前未提出申请，所以不能参与分配的理由，不能成立，不予采纳。原审为了查清事实，进行第二次开庭，符合法律规定，上诉人詹世军主张原审程序违法的理由不能成立，不予采纳。 综上所述，在詹世军的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人詹世军负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘景国 审判员 包永春 审判员 朱秀峰 二〇二〇年七月三十一日 书记员 李 侠