陕西省西安市中级人民法院民事判决书 (2020)陕01民终7703号 上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：西安市经开区。 负责人：刘玉伟，总经理。 委托诉讼代理人：郝楠，男，1987年12月26日出生，汉族，该公司员工，住西安市碑林区。被上诉人（原审原告）：黄喜梅，女，1962年XX月XX日出生，汉族，住西安市新城区。 委托诉讼代理人：谢肖，陕西秦岳律师事务所律师。 原审被告：丁建学，男，1980年XX月XX日出生，汉族，住甘肃省平凉市崆峒区。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称安盛公司）因与被上诉人黄喜梅、原审被告丁建学机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初6240号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。安盛公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判误工费，争议金额20112.16元。2.上诉费用由黄喜梅承担。事实和理由：黄喜梅未与其所述称的用人单位签订书面劳动合同，且该用人单位也无法出具工资清单和工资流水，黄喜梅提供的证据不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中关于误工费用的认定标准，不能证明黄喜梅存在误工及因本次交通事故导致其收入减少的事实，一审法院认定黄喜梅存在20112.16元误工损失依据不足。黄喜梅辩称，一审法院对其误工损失的认定正确，安盛公司没有反证能证明其不存在误工损失的事实。请求驳回上诉，维持原判。丁建学未到庭，亦未提交书面答辩状。黄喜梅向一审法院起诉请求：1.判令丁建学和安盛公司赔偿其医疗费17812.28元、住院伙食补助金1500元、营养费2700元，后续治疗费8000元，护理费7028.85元，交通费500元，误工费20112.16元，残疾赔偿金66638元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费2280元，上述共计129571.29元，根据双方责任比例减去丁建学和安盛公司垫付费用后本案诉请为117570.06元。2.判令安盛公司在为肇事车辆承保的交强险及商业险限额内，对其担赔偿责任；3.一审诉讼费用由丁建学和安盛公司承担。一审法院认定事实：2019年5月20日10时许，XX号XX路由东向西行驶至北方医院附近时将在此由北向南横过道路的黄喜梅撞到致伤，造成交通事故。事故发生后黄喜梅被送往西安市北方医院就诊，经诊断为：右腕关节骨折、桡骨远端骨折、尺骨茎突骨折等，住院期间行右桡骨远端骨折切开复内固定术，黄喜梅于2019年6月4日出院，共计入院治疗15天。门诊医药费283.5元,住院花费医疗费17383.78元,黄喜梅在西安市马市中医骨伤门诊所治疗花费145元,以上医疗费共计17812.28元,丁建学垫付医药费7000元，安盛公司垫付10000元，黄喜梅自己支付812.28 元。2019年6月18日，本次事故经西安市公安局交警支队新城大队作出的交通事故认定书认定，丁建学负本次事故的主要责任，黄喜梅负事故的次要责任。2019年9月11日西安交通大学法医学司法鉴定中心对黄喜梅的伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限和后续治疗费进行司法鉴定，鉴定结果为：黄喜梅外伤致右腕骨折并致右腕关节运动障碍的伤残等级应属十级，误工期建议180日，护理期建议60日，营养期建议90日，后续治疗费8000元。丁建学所有的陕AXXXXX号小型客车在安盛公司投保了交强险和商业三责险。庭审中，黄喜梅主张丁建学和安盛公司支付医疗费2400元；住院伙食补助每日标准100元，住院共15天，共计1500元；营养费按每日30元，计算60天共计1800元；黄喜梅住院期间有3天聘请护工进行护理，花费660元，其余时间为亲属陪护，护理费应按陕西省私营单位就业人员年平均工资40783元，计算57 天，护理费共计7028.85元；黄喜梅的误工费也应参照陕西省私营单位就业人员年平均工资计算180天，共计20112.16元；残疾赔偿金参照2018年城市居民人均可支配收入33319元计算20年，按照伤残等级指数计算，即66638元；后续治疗费8000元；交通费500元，精神损害抚慰金3000元。按照1比9比例标准划分主要责任和次要责任，即丁建学、安盛公司承担90% 的赔偿责任。丁建学和安盛公司对主次责任划分比例认可，认为黄喜梅要求的后续治疗费数额、伤残赔偿金均认可，对护理期限、营养期限、误工期限均认可；但认为医药费数额、营养费、护理费、住院期间伙食补助费计算标准认为过高；误工证明不属实，故不认可误工费；精神损害抚慰金不予认可；交通费酌情认可300元。一审法院认为，公民的健康权依法不受侵害。丁建学驾驶陕AXXXXX号小型客车与黄喜梅相撞，发生交通事故，经西安市公安局交通警察支队新城大队作出事故认定，丁建学负主要责任，黄喜梅负次要责任，一审法院对此予以采纳。庭审中，双方当事人均同意按照9比1的比例承担主次责任，该院予以确认。一审法院在审理中，黄喜梅向本院提交的医疗费票据显示其在此次事故受伤后治疗花费的医疗费为17812.28元，住院期间伙食补助1500元、营养费1800元，后续治疗费8000元，计算标准均符合法律规定，该院依法予以确认；以上四项费用共计29112.28元，保险公司已在交强险项下向黄喜梅赔偿10000元，剩余的19122.28元应当按照责任比例承担，丁建学和安盛公司承担19122.28元*90% 即17210.05元，扣除已经垫付的7000元，丁建学和安盛公司还应支付黄喜梅上述费用10010.05元。黄喜梅由亲属进行护理，没有出具亲属误工损失证明，该院酌定每天护理费100元住院57天，加上其住院期间的护理费支出660元，护理费为6360元；黄喜梅向该院提交西安市新城区欣辉怡烟酒经销部个体户营业执照和盖有该单位公章的误工证明及收入情况证明 ，其又按陕西省私营单位就业人员年平均工资主张180日的误工损失20112.16元，丁建学和安盛公司虽然予以否认，但其没有提供相应证据，应承担举证不利的法律后果，黄喜梅主张的误工损失该院予以采纳；黄喜梅主张的伤残赔偿金66638元符合法律规定，予以确认；黄喜梅要求的交通费，丁建学和安盛公司认可300元,予以确认，至于黄喜梅主张的精神损害抚慰金，考虑其受伤致残，一审法院酌定1000元。安盛公司在交强险项下责任范围内承担黄喜梅护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计94410.16元；在商业保险项下责任范围内承担黄喜梅医疗费、住院期间的伙食补助、营养费、后续治疗费等以上各项费用共计10010.05元。一审法院遂依据中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、安盛公司于一审判决生效之日起10日内向黄喜梅支付医疗费、住院期间的伙食补助、营养费、后续治疗费共计人民币10010.05元。二、安盛公司于一审判决生效之日起10日内向黄喜梅支付护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计94410.16元。三、驳回黄喜梅其余的诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2651元、鉴定费2280元，由黄喜梅承担案件受理费265.1元，鉴定费228元；丁建学承担案件受理费2385.9元，鉴定费2052元。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明事实属实。经询，安盛公司对于一审判决认定的医疗费、住院期间伙食补助费、后续治疗费、护理费、交通费、营养费的数额均无异议，仅对误工费有异议。本院认为，安盛公司对于一审判决认定的医疗费、住院期间伙食补助费、后续治疗费、护理费、交通费、营养费的数额均无异议，本院对一审法院对上述费用作出的相应认定予以确认。本案二审的争议焦点为：黄喜梅的误工损失应否支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第五款规定：误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案诉讼中，黄喜梅经司法鉴定属伤残十级，误工期建议为180天。就其所主张的误工费，提供了西安市新城区欣辉怡烟酒经销部个体户营业执照和盖有该单位公章的误工证明及收入情况证明等证据，一审法院综合黄喜梅述称意见、举证证据以及司法鉴定结论等，按陕西省私营单位就业人员年平均工资标准认定其180天的误工损失20112.16元，裁处符合民事诉讼中的举证责任分配原则和对证据的审核认定规定，并无不当。安盛公司虽就一审法院认定的误工费问题提出上诉，但其公司就所主张的事实仅有口头陈述并没有提交相应证据，安盛公司应当承担举证不能的不利后果。本院对安盛公司提出的上诉意见不予采纳。综上所述，安盛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2651元，由安盛天平财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。  审判长      何强审判员   肖晓通审判员     张楠 二〇二〇年七月十三日（院印）书 记 员 周伟