云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云29民终465号上诉人（原审被告、反诉原告）：云南国土建设工程总公司,住所地云南省昆明市董家湾路172号,统一社会信用代码915300002165219483。法定代表人：陈建民，总经理。委托诉讼代理人：陈橙，云南欣晨光律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：王向东，男，系云南国土建设工程总公司滇西分公司副经理,特别授权代理。被上诉人（原审原告、反诉被告）：云南省第六建筑工程公司劳动服务公司水泥构件厂,住所地云南省昆明市经开区阿拉乡街道办事处西邑村145号,统一社会信用代码91530100216728308R。法定代表人：李志华，系该厂厂长。上诉人云南国土建设工程总公司（下称国土建设公司）因与被上诉人云南省第六建筑工程公司劳动服务公司水泥构件厂（下称水泥构件厂）承揽合同纠纷一案，不服云南省鹤庆县人民法院(2019)云2932民初983号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年2月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国土建设公司上诉请求：一、撤销云南省鹤庆县人民法院（2019）云2932民初983号民事判决书，并予以改判；二、判决上诉人不向被上诉人支付工程款，且不计利息；三、判决被上诉人承担违约金2013000元；四、判决被上诉人赔偿经济损失486321.81元；五、判决被上诉人应当将竣工资料移交给上诉人；六、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，本案结算价应当按照最终审计予以确认。上诉人与被上诉人签订合同时约定制桩773颗，合同价15178339.42元。在施工过程中，增加98颗方桩和三颗检测桩。最终审计认可的工程量中被上诉人所做工程中钢筋用量比双方在合同中约定的使用量少，业主也按照审计的工程量与上诉人进行结算，对此予以扣减工程款172183.3元，工程总价款应当为16936718.48元。二、未付工程款应当扣除上诉人已支付及被上诉人应当承担的费用。根据合同约定合同价款包含（4）按比例承担招标代理费、意外伤害保险费、施工现场安全文明施工费等费用、（5）水电费、（6）和方桩制作有关的各种试验费和其他的一切费用。以上费用现都由上诉人先行支付，应当从支付的工程款中扣减。上诉人还代被上诉人支付部分材料款13765467.06元，该笔费用也应从工程款中扣除。三、一审适用法律错误，上诉人不能继续向被上诉人支付工程款，且一审判决承担逾期利息无事实和法律依据。上诉人与被上诉人签订的《部分条款变更协议书》约定进度款按业主付款给上诉人，上诉人扣除相应的担保金和工人保证金及其他被上诉人应承担的费用后按比例拨付给被上诉人。但事实上上诉人的拨款进度比例一直高于业主的拨款进度比例。2019年1月业主才对上诉人承包的工程进行审计结算，到2020年1月19日业主才将新增工程拨付至95%，即2493554.76元。上诉人多次要求与被上诉人进行结算，但被上诉人无故拖延未与上诉人结算。上诉人在2018年11月收到昆明市官渡区法院的五份《协助执行通知书》，要求冻结被上诉人在上诉人公司的工程款近500万元。上诉人依照法律文书暂停向被上诉人支付款项，可一审法院判决上诉人承担利息是于法无据。四、一审法院对双方明确约定的逾期开工及逾期完工的约定不予认可，适用法律错误。在一审判决中确定扣除双方认可的阴雨天50天，上诉人并未对阴雨天50天进行认可，施工过程中也不存在50天的阴雨天气，上诉人在一审提交的证据能证明被上诉人有逾期开工和逾期完工的情形。双方达成的会议纪要是双方达成的一致意见，其中针对违约金等作了明确规定，但上诉人主张的违约金在未超过法定的计算的范围内一审法院不予认可，属于认定事实错误，适用法律错误。五、被上诉人应当赔偿上诉人的各项损失。因被上诉人未按合同约定按时完工且未按时开具发票给上诉人，其违反合同约定的行为，应赔偿上诉人因违约造成的损失。六、被上诉人应当将竣工资料移交给上诉人，并承担至移交之日至的违约金。合同专用条款3.1条约定，被上诉人应当在竣工验收后28日内移交竣工资料，超过应当承担1000元/天的违约金。一审中被上诉人陈述未移交竣工资料，资料是上诉人做的。因此被上诉人应履行合同的约定向上诉人移交竣工资料，并承担违约金。水泥构件厂辩称,一、根据合同专用条款12.1的约定该合同属单价合同，无论工程数量增加或减少单价不变，至于上诉人提出钢筋用量不足，业主与上诉人扣减相应的工程款与被上诉人无关，工程总价一审法院计算正确。二、关于代付的费用都有资料，代付是被上诉人认可的，只是被上诉人这边没有计算出具体代付的数额，以转账记录和代付单子为主;认可一审判决中的已付款数额。从被上诉人进场施工到结束没有收过款项，都是上诉人代付的。一审判决中已经扣除了相关被上诉人应当承担的费用，招标费等合同约定不由被上诉人承担。三、上诉人未按合同约定支付剩余款项属于违约，并承担相应利息。昆明官渡区法院冻结我们在上诉人公司的工程款是事实，但具体扣押多少我不清楚。四、上诉人与被上诉人都有施工记录和晴雨表，且双方晴雨表是一致的，存在50天的阴雨天气，扣除阴雨天总工期只逾期一天，只承担1000元的罚款。五、税率调整是国家的法定政策，开发票是根据款项支付情况，被上诉人不应承担停滞及抵扣税率产生的损失，在此期间多开了增值税发票也给被上诉人造成了损失。六、为了方便验收在施工期间被上诉人已经将施工材料等移交给上诉人，由上诉人统一制作工程竣工验收材料，不存在由被上诉人移交竣工资料，也不应承担移交竣工资料的违约金。请求二审法院查明事实后依法判决。水泥构件厂向一审法院提出诉讼请求：判令云南国土建设工程总公司向水泥构件厂支付工程款3767349.24元及计算至2019年8月4日的逾期付款违约金101916.64元，从2019年8月5日起的违约金按年利率6%计算，利随本清。国土公司向一审法院提出反诉请求：判令水泥构件厂支付违约金2013000元；判令水泥构件厂赔偿经济损失486321.81元；判令水泥构件厂立即将竣工资料移交给国土公司。一审法院认定事实如下：2017年10月23日，云南云投医疗扶贫开发鹤庆有限公司（以下简称云投鹤庆公司）与国土公司签订了一份建设工程施工合同，合同约定云投鹤庆公司将鹤庆县人民医院门急诊医技住院楼综合楼桩基工程发包给国土公司完成。2017年10月26日，国土公司与水泥构件厂签订了一份建设工程施工合同，国土公司将上述工程的桩基工程773颗预制钢筋混凝土方桩制作（后因设计变更增加了98根桩和4根检测桩）分包给水泥构件厂完成，合同约定：以包工包料方式全承包，合同价款为15178339.42元，合同价格形式为费用单价合同，合同同时约定了合同价款包含的费用、计划总工期（120天）、确定开工时间的方式以及工程进度款支付方式（详见合同12.4条）等其他权利义务。2018年1月11日，工程监理单位发出工程开工令，确定该工程的开工时间为2018年1月12日。后水泥构件厂的劳务分包人李飞于2018年1月12日进场组织制桩工程的前期准备工作。期间，由于水泥构件厂施工组织情况缓慢，国土公司于2018年1月24日向水泥构件厂下达了施工通知，要求水泥构件厂尽快组织施工；2018年3月1日，国土公司再次向水泥构件厂发出施工通知，要求水泥构件厂于2018年3月5日正式开工，如未能正常开工，将处以一次性5万元经济处罚，之后每延期一天处以2万元处罚，上不封顶；2018年3月14日，国土公司与水泥构件厂针对业主方提出的工期要求召开会议，经双方分析、讨论后达成一致意见，要求住院楼桩基部分（453根桩、住院楼西南角32根桩）的制桩工作必须于2018年5月15日完成，并要求现场生产作业在3月17日前达到正常生产能力；2018年3月19日，国土公司向水泥构件厂发出工作函，要求水泥构件厂切实做好制桩工程项目的组织、管理工作，并将住院楼桩基部分的完工时间延长至2018年5月31日；2018年4月20日，国土公司再次给水泥构件厂发出施工通知，要求水泥构件厂于2018年5月31日前完成住院楼桩基部分（453根桩）的预制方桩制桩等工作，并要求按工程控制性进度计划组织施工作业。后国土公司与水泥构件厂分别于2018年4月24日和2018年5月3日召开会议,对工程进度及工作安排进行了讨论，国土公司同时提出了对水泥构件厂进行相关处罚的意见。2018年8月22日，水泥构件厂完成了871根桩（单桩长48.6米）和检测桩3节（单节长5.4米）。2019年1月4日，大理勤瑞工程造价咨询有限公司出具了一份基建工程结算审核报告书，审定的工程造价为22622021.68元，桩基增加工程竣工结算价为2601846.89元。后双方因工程款支付问题发生纠纷，水泥构件厂诉至一审法院，要求国土公司支付剩余工程款3767349.24元及逾期付款违约金101916.64元（计算至2019年8月4日），合计人民币3869265.88元；国土公司提出反诉，要求水泥构件厂支付违约金2013000元，要求水泥构件厂赔偿给国土公司经济损失486321.81元，要求水泥构件厂立即将竣工资料移交给国土公司。另查明：2018年4月25日，国土公司与水泥构件厂签订了一份部分条款变更协议书，该协议书对双方签订的建设工程施工合同约定的履约担保形式进行了变更，同时将付款周期变更为进度款按业主付款给发包人进度款后，发包人扣除履约保证金（合同价款的8%）和农民工保证金（合同价款的3%）及承包人应承担的相关费用后按比例拨付给承包人;双方于2017年10月26日签订的建设工程施工合同约定的缺陷责任期的期限为一年，但在双方签订的工程质量保修书中约定的缺陷责任期的期限为24个月，自工程竣工验收合格之日起计算，该保修书同时约定缺陷责任期终止后发包人退还质量保证金；国土公司与云投鹤庆公司签订的建设工程施工合同约定的缺陷责任期为24个月；水泥构件厂于2018年3月15日起正式开始制桩工作；国土公司已支付给水泥构件厂工程款合计13341552.54元（付款明细金额+代付李飞劳务费991963元）；该工程于2018年11月23日经监理单位和建设单位竣工验收合格；2018年9月13日，因水泥构件厂拖欠其承包人李飞的劳务工资，鹤庆县人力资源和社会劳动保障局划扣了国土公司的农民工工资保证金40万元用于先行支付;另国土公司为水泥构件厂垫付了电费40955.58元。本案在审理过程中，水泥构件厂认为国土公司尚未支付的工程款数额为17108901.78元，国土公司认为尚未支付的工程款数额为16936718.48元。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。水泥构件厂和国土公司签订的建设工程施工合同及部分条款变更协议书系双方协商一致的结果，未违反法律法规的禁止性规定，属合法有效的合同，双方当事人均应按合同约定履行义务并承担责任。本案中，关于双方争议的工程款数额问题，因双方签订的合同属固定单价合同，故根据双方合同约定的合同价款（按2.57%优惠后）和工程量可以计算出双方合同按2.57%优惠后的单价，即15178339.42元÷（773颗×48.6米/颗）=404元/米，据此可以计算出水泥构件厂完成的871颗桩的工程总价为871颗×48.6米/颗×404元/米=17101562.40元，三节检测桩优惠后的工程价款为7339.38元，即水泥构件厂完成的工程量合计的工程款应为17108901.78元（17101562.40元+7339.38元）。根据审理查明的事实，国土公司已经支付的工程款为13341552.54元，故国土公司尚欠水泥构件厂的工程款为应为3767349,24元（17108901.78元-13341552.54元）。本案中，双方主合同约定的缺陷责任期的期限为一年，但在双方签订的工程质量保修书中约定的缺陷责任期的期限为24个月，对此一审法院认为，工程质量保修书系对质量缺陷的特别约定，且国土公司与云投鹤庆公司签订的建设工程施工合同中约定的工程质量缺陷责任期也是24个月，故本案中，认定双方约定的质量缺陷责任期为24个月更符合双方的合同目的。根据审理查明的事实，该工程竣工验收合格的时间为2018年11月23日，故工程质量缺陷期的届满时间应为2020年11月22日。现因质量缺陷期尚未届满，根据双方工程质量保修书的约定应扣除工程款5%的质量保证金855445.089元（17108901.78元×5%），加之本案中，国土公司除支付了部分工程款外，又代水泥构件厂垫付了电费40988.58元，该费用应在国土公司尚欠的工程款中予以扣除，故国土公司实际应支付给水泥构件厂的工程款为2870915.57元（3767349.24元-855445.089元-40988.58元）。本案中，双方签订的补充协议约定的“进度款按业主付款给发包人进度款后，发包人扣除履约保证金和农民工保证金及承包人应承担的相关费用后按出例拨付给承包人”的条款对工程款按多少比例支付未进行明确约定，故应参照双方签订的主合同关于“经审计局审定后支付至审定工程价款的95%，余5%的工程款转作质保金”的约定进行付款。水泥构件厂关于逾期付款违约金的请求，一审法院认为，因双方合同未约定逾期付款违约金的计算标准和方式，故根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，起算时间从审计审定之日（2019年1月4日）的次日（1月5日）起起算至款项付清之日止。关于国土公司的反诉请求，一审法院认为，1.工期问题，根据双方合同约定及审理查明的事实，该工程计划工期为120天，开工时间应为2018年1月12日，但水泥构件厂实际开工的时间为3月15日，实际延误开工52天（已扣除国土公司认可的春节放假8天）工程完工时间为2018年8月22日，工期历时171天，扣除双方认可的阴雨天气50天，水泥构件厂实际延误工期1天，故本案中从应开工之日起至实际完工之日止，水泥构件厂共延误工期53天。根据双方合同16.2.1条的约定，水泥构件厂应支付给国土公司罚款53000元，但鉴于该工程存在增加工程量的情况，故一审法院酌情将罚款调整为40000元。2.关于会议纪要等文件资料涉及的延期开工罚款问题，国土公司提供的会议纪要等文件资料记载的关于延期开工的经济处罚属国土公司单方提出的要求，会议纪要等文件资料虽有水泥构件厂法定代表人或项目部负责人的签字，但会议纪要等文件资料未明确该资料可以作为双方合同附件或补充协议的意见，故国土公司在会议纪要等文件资料中提出的经济处罚措施对水泥构件厂不具备约束力，且双方合同已经约定了延误工期的违约责任，如再按会议纪要要求水泥构件厂支付罚款，属重复计算违约金。故水泥构件厂无需按会议纪要的要求支付罚款。3.关于农民工上访事件的违约问题，根据审理查明的事实，2018年9月13日，因水泥构件厂拖欠其承包人李飞的劳务工资,鹤庆县人力资源和社会劳动保障局划扣了国土公司的农民工工资保证金40万元进行先行支付，据此可以认定水泥构件厂存在双方合同专用条款6.1.4条约定的如发生以讨要农民工工资名义上访，要承担违约金的情况，对此水泥构件厂应根据该条款的约定支付给国土公司违约金100000元。4.关于提交竣工资料的问题，根据双方合同专用条款3.1条的约定，水泥构件厂应于工程竣工验收后28天内移交竣工资料，超过规定时间应承担元天的违约金，本案在审理过程中，水泥构件厂辩称其已将竣工资料移交给国土公司，但未提供证据予以证明，对此其应承担举证不能的不利后果，故可以认定水泥构件厂在竣工验收后的28天内未向国土公司移交竣工资料，应承担相应的违约责任，鉴于国土公司将违约金计算的时间截止到2019年9月3日，故从竣工验收之日2018年11月23日后的第29天起起算至2019年9月3日，水泥构件厂违约的天数为305天，其应向国土公司支付违约金305000元。鉴于涉案的工程已经竣工验收合格，故国土公司要求水泥构件厂移交竣工资料的请求已无实际履行的意义，故对国土公司的该项请求本院不予支持。5.关于国土公司机械设备及人员停工的损失问题，因国土公司提供的关于损失情况的证据均系其单方制作的材料，一审法院无法核实其真实性，故对国土公司的该项请求不予支持。6.关于增值税少抵扣造成的损失的问题，虽双方合同约定了水泥构件厂应在国土公司拨款后开具17%税率的增值税发票，但双方未约定具体开票的时间，且税率调整属国家调控的范畴，双方当事人均无法预料，故国土公司要求水泥构件厂赔偿税率损失的请求一审法院不予支持。综上，对水泥构件厂的本诉和国土公司的反诉中有事实和法律依据的部分一审法院予以支持，对无事实和法律依据部分一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百八十六条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、由本诉被告云南国土建设工程总公司在本判决生效后三十日内支付给本诉原告云南省第六建筑工程公司劳动服务公司水泥构件厂工程款2870915.57元，并支付从2019年1月5日起至款项付清之日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的逾期付款违约金；二、由反诉被告云南省第六建筑工程公司劳动服务公司水泥构件厂在本判决生效后三十日支付给反诉原告云南国土建设工程总公司违约金合计445000元；三、驳回本诉原告和反诉原告的其他诉讼请求。本诉案件受理费38000元，由本诉原告承担8000元，本诉被告承担30000元；反诉案件受理费26795元，由反诉原告承担20000元，反诉被告承担6795元。二审期间，上诉人国土建设公司向本院提交以下证据：1.记账凭证一张,证明业主方于2020年1月19日支付给上诉人2493554.76元，付至新增工程的95%。2.水泥构件厂委托国土建设公司付款的《委托书》5份，证明上诉人代付相应材料款数额为226276.43元，共计五笔。3.代付款明细，证明案外人李飞起诉导致上诉人承担诉讼费6860元。4.发票6张，证明上诉人交纳中标服务费95693.07元，支付保险费19997.23元，支付安全标志牌及宣传展板印刷费21902.12元，支付工程检测费7750元，支付竣工材料复印费8112元。上述证据经质证，被上诉人认为证据1是上诉人与业主的关系，不发表质证意见；证据2上诉人代付款项中认可其中两笔共计43200元，剩余三笔183076.43元因未实际支付，不予认可；对证据3的诉讼费用不认可，应由上诉人自行承担；对证据4中的中标服务费、工伤保险费、安全标志牌的支出不认可，以上费用上诉人在上诉人请求中未要求；对检测费7750元及竣工材料复印费8112元认可。本院经审核认为，证据1是业主与发包方的结算时间及金额，与本案无关联性，不予采信；其他证据结合本案事实及双方的自认予以综合评判。二审经审理查明，2017年10月26日双方签订的《建设工程施工合同》还约定以下内容，一、工程内容，施工图所示范围鹤庆县人民医院门急诊医技住院综合楼桩基工程，773棵预制钢筋混凝土方桩制做，桩长48米，工程量37104米。二、工程承包范围，依据预制钢筋混凝土方桩设计图集04G361；桩径500㎜﹡500㎜；单桩长16m；设计桩长48m；以包工包料形式全承包；工程量按业主认可的工程量执行。三、签约合同价与合同价格形式，1.签约合同价为15178339.42元，⑴安全文明施工费，291335.62元；2.合同价格形式，费用单价合同；3.价款包含范围：⑴附件1单位工程报价汇总表及分部分项工程清单与计价表中包含内容，按优惠率2.57%作为结算价；⑵制桩场地硬化；⑶试桩从昆明制作好后运至施工现场；工程桩制桩完成后运桩到发包人指定位置；⑷按比例承担招标代理费、意外伤害保险费、施工现场安全文明施工费等相关费用；⑸水电费；⑹承包人拨款须开具17%税率的增值税专用发票；⑺和方桩制作有关的各种试验费及其它相关的一切费用。四、合同的专用条款约定内容：1.专用条款3.1条承包人的一般义务，承包人提交的竣工资料的费用承担，承包人自行承担，费用已包含在投标报价中；承包人提交的竣工资料形式要求是纸质及电子文件。2.专用条款11.1条市场价格波动引起的调整，无论市场材料价格如何变化均不作调整；3.专用条款12.1合同价格形式采用固定综合单价合同；4.专用条款15.4.1条工程保修期执行《工程质量保修书》约定。二审中，上诉人主张还有5笔代付材料款226276.43元应予扣减，其中两笔即代为向杨国基支付的砂石料款28000元和向董洋松支付的吊车费用15200元,共计43200元，被上诉人认可；另三笔款项即2019年7月20日水泥构件厂委托国土建设公司分别代为向鹤庆县俊峰砂石料厂支付砂石料款88734.84元，向鹤庆县万和砂石料厂支付砂石料款77367.09元，向鹤庆县鑫鑫商砼有限公司支付商品混凝土款16974.50元，被上诉人认为该三笔款项未实际支付，不应扣减。上诉人主张检测费7750元及竣工材料复印费8112元也亦由被上诉人承担，对该两笔费用被上诉人予以认可。上诉人主张根据合同约定，中标服务费95693.07元、工伤保险费19997.23元、安全标志牌及宣传展板印刷费21902.12元，应按上诉人与被上诉人的合同金额与发包方与业主的合同金额的比例进行分担，该比例为75.9%（15178339.42÷19997227.20），被上诉人应分担104432.65元；被上诉人认为其不应承担该费用。另查明，合同价15178339.42元是在工程招标控制价或投标报价的基础上优惠2.57%即40万元后得出的金额；云南云投医疗扶贫开发鹤庆有限公司将涉案工程发包给与国土公司的合同价款为19997228.20元。其余案件事实与原审认定一致。本院认为，上诉人国土建设公司与被上诉人水泥构件厂签订的《建设工程施工合同》合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。关于涉案方桩制作工程的工程总价款的问题。上诉人主张被上诉人完成871颗预制钢筋混泥土方桩，因在其与业主的审计中发现被上诉人所做方桩中的钢筋用量比双方在合同中约定的使用量少，业主是按实际的工程量与上诉人进行结算，故现上诉人与被上诉人结算也应该将少用的钢筋量的价款相应扣减172183.3元，扣除后涉案方桩制作工程总价款应为16936718.48元。本院认为，根据合同约定，涉案方桩制作工程的工程价款是采用固定综合单价进行计算，合同价15178339.42元是在工程招标控制价或投标报价的基础上优惠2.57%即40万元后得出的金额，本案被上诉人制作完成的方桩的工程质量只要达到上诉人的要求，就证明其完成涉案工程，上诉人就应按合同约定的固定综合单价与被上诉人进行结算。上诉人在钢筋用量上与业主的结算行为并不能约束被上诉人，合同中也对此事项也未进行过约定，故上诉人关于应扣减钢筋用量减少的价款172183.3元的上诉理由不成立，本院不予支持；一审根据被上诉人完成的工程量和根据合同约定价款计算出的综合单价，认定涉案工程总价款为17108901.78元，符合合同的约定，本院予以确认。关于上诉人代付材料款是否应当扣除和相关费用是否应由被上诉人承担的问题。二审中，上诉人主张还有5笔代付材料款226276.43元应予以扣减。被上诉人认可其中两笔即代为向杨国基支付的砂石料款28000元和代为向董洋松支付的吊车费用15200元，共计43200元，对该事实本院予以确认。剩余三笔款项为2019年7月20日水泥构件厂委托国土建设公司分别向鹤庆县俊峰砂石料厂支付砂石料款88734.84元，向鹤庆县万和砂石料厂支付砂石料款77367.09元，向鹤庆县鑫鑫商砼有限公司支付商品混凝土款16974.50元，上述三笔款项共计183076.43元，被上诉人认为上述三笔款项未实际支付，不应扣减；本院认为，虽然上诉人未实际支付上述三笔款项，但被上诉人已委托上诉人代为支付，综合考虑被上诉人现实状况，因涉案工程所欠付的上述三笔材料款仍应由上诉人国土建设公司继续进行支付，并将该款183076.43元在应付工程款中予以扣除。二审中被上诉人同意承担上诉人主张的检测费7750元及竣工材料复印费8112元，对该事实本院予以确认。此外，上诉人还主张根据合同约定，被上诉人还应按比例承担中标服务费、工商保险费、安全标志牌宣传费以及其他相关费用。具体的比例是依据水泥构件厂承包涉案工程的合同金额与国土建设公司向业主承包涉案工程的合同金额的比例进行计算，该比例为75.9%（15178339.42÷19997227.20），上诉人实际支付了中标服务费95693.07元、工伤保险费19997.23元、安全标志牌及宣传展板印刷费21902.12元，共计137592.42元，按75.9%比例计算，被上诉人应承担104432.65元（137592.42元×75.9%）；被上诉人认为其不应当承担该费用。本院认为，合同明确约定双方按比例承担招标代理费、意外伤害保险费、施工现场安全文明施工费等相关费用，所以上述费用按合同约定系属于被上诉人应该承担的费用。但合同对承担的比例未进行具体约定，上诉人主张按双方签订的合同价款与从业主处承包的合同价款比例进行分担，具有一定的客观性，符合双方签订合同的基础性原则，该项上诉主张成立，本院予以支持；被上诉人辩解不应承担，但未充分说明理由和进一步举证予以佐证，故其答辩理由不成立，本院不予采纳。上诉人主张其在另案中的诉讼费用6860元应由被上诉人承担，其他案件诉讼费用与本案无关联性，其该主张不成立，本院不予支持。综上，涉案制桩工程的总价款为17108901.78元，扣除已付款13341552.54元、质量保证金855445.089元、电费40988.58元，还应扣减代付材料款226276.43元，检测费7750元、竣工材料复印费8112元，按比例分担的中标服务费、工伤保险费、安全标志牌宣传费等费用104432.65，上诉人国土建设公司尚欠的工程款数额为2524344.49元。针对上诉人国土建设公司一审的反诉请求，一审酌定共计判决被上诉人水泥构件厂承担违约金445000元，符合案件客观事实和合同约定，并无不当，本院予以维持；故上诉人主张的关于违约金、经济赔偿的上诉理由均不成立，本院不予支持。上诉人认为其不应支付工程款和承担逾期付款利息的主张，无事实依据，本院不予支持。上诉人主张要求被上诉人移交竣工资料，对于竣工资料移交的违约问题，一审已判决被上诉人承担违约金，二审中被上诉人也同意承担竣工材料复印费，且工程已竣工验收合格，无移交的实际意义，对其该项诉请，本院不予支持。综上所述，上诉人国土建设公司上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，但判决结果不当，本院予以部分改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省鹤庆县人民法院（2019）云2932民初983号民事判决第二项即“由反诉被告云南省第六建筑工程公司劳动服务公司水泥构件厂在本判决生效后三十日支付给反诉原告云南国土建设工程总公司违约金合计445000元”；二、撤销云南省鹤庆县人民法院(2019)云2932民初983号民事判决第一项、第三项；三、云南国土建设工程总公司于本判决生效后三十日内向云南省第六建筑工程公司劳动服务公司水泥构件厂支付工程款2524344.49元；并支付该款项从2019年1月5日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的逾期付款利息；自2019年8月20日起至款项付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的逾期付款利息；四、驳回云南省第六建筑工程公司劳动服务公司水泥构件厂的其他诉讼请求；五、驳回云南国土建设工程总公司的其他反诉请求；一审案件受理费，按一审判决进行负担。二审案件受理费38000元，由云南国土建设工程总公司负担30000元，云南省第六建筑工程公司劳动服务公司水泥构件厂负担8000元。本判决为终审判决。审判长 陈 涛审判员 杨 宏审判员 杨剑丽二〇二〇年七月十六日书记员 段杰润