甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终908号上诉人（原审被告）：七里河区魔方餐饮娱乐城，住所地：兰州市七里河区西津西路27号诚信大厦四楼左侧，系个体工商户。经营者：刘天林，男，汉族，1974年11月24日出生，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：宋雯慧，甘肃诺典律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜函霖，甘肃诺典律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：兰州时胖子餐饮有限公司，住所地：兰州市城关区东岗东路1999号。法定代表人：时振华，公司总经理。委托诉讼代理人：岩天斌，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：苗鹏飞，甘肃合睿律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：兰州九鼎香食尚餐饮管理有限公司，住所地：兰州市七里河区西津西路27号诚信大厦4楼。法定代表人：安子龙，公司总经理。委托诉讼代理人：杨耀东，甘肃正峰律师事务所律师。上诉人七里河区魔方餐饮娱乐城（以下简称魔方娱乐城）因与被上诉人兰州时胖子餐饮有限公司（以下简称时胖子餐饮公司）、兰州九鼎香食尚餐饮管理公司（以下简称九鼎香公司）、原审被告刘天林财产损害赔偿纠纷一案，不服甘肃省兰州市七里河区人民法院（2019）甘0103民初4703号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。魔方娱乐城上诉请求：1.请求依法撤销兰州市七里河区人民法院作出的(2019)甘0103民初4703号民事判决书，发回重审或查清事实后依法改判;2.由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由:一、一审法院事实认定不清且错误，被上诉人对自己的损失应当提供可作定案依据的证据加以证明，如无法证明，则应承担不利的诉讼后果。1.甘肃三公价格评估有限责任公司(简称“三公评估公司”)出具的甘公评字[2019]2950012号评估意见书距火灾发生时间较长，无可供核实的第一现场，且评估依据均为被上诉人时胖子公司单方提供，故不应予以认定。上诉人认为无论从委托主体还是从委托的及时性来讲，立正评估公司对本次火灾造成的损失的评估都更具有客观性，应对被上诉人时胖子公司造成的损失产生参考价值。2.一审法院作为定案依据的两份涉案财物勘查表并非上诉人签字认可。二、本次火灾造成的损失不应由上诉人承担全部责任。消防部门扑救涉案火灾公平正义，且不能避免，如因扑救而造成渗漏，被上诉人自己作为社会主体也有及时清理，分担损失的社会责任。另外本案被上诉人九鼎香公司亦有一定的管理责任，请法庭酌定。三、一审法院法律适用错误。被上诉人时胖子公司并未针对其损失提供除了评估意见书以外的证据材料，该评估意见书又存在依据不实等不应作为定案依据的情形。因此一审法院应当依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”的规定，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第64条“当事人对自己提出的主张有责任提供证据”的规定从证明责任的角度审查被上诉人时胖子公司是否尽到证明责任，以及其证据是否达到应有的证明程度。时胖子餐饮公司辩称，一、本案一审判决不存在认定事实不清或者有错误之处。正是由于火灾事故无法还原，火灾损失不能现场确定，所以双方才在火灾发生后协商一致共同委托评估机构对火灾给其造成的损失予以评估。一审法院在审理本案时，详细审查了评估机构以及评估人员资质、委托程序、评估资料，传唤评估人员出庭接受法院以及各方当事人质询，同时要求时胖子餐饮公司补充提供了能够直观反映火灾后火锅店受损情况的视频以及照片资料。一审法院对鉴定意见履行了审查职责，并没有发现鉴定意见存在任何违法之处。二、时胖子餐饮公司上诉状中提出的“本次火灾造成的损失不应由上诉人承担全部责任”的上诉理由不能成立。本次火灾过错方只有上诉人一方，理应由其全额赔偿。三、上诉人提出的一审法院适用法律错误的上诉理由不成立。九鼎香公司辩称，一、一审法院认定案件事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。二、上诉人认为九鼎香公司有一定的管理责任，没有任何法律依据。1.九鼎香公司仅是一个转租人，双方在租赁合同中约定，魔方娱乐城在装修和租赁经营期间，全权负责房屋与人身安全，承担一切安全责任与由其产生的经济纠纷等。凡因装修造成的消防安全问题由其负全责。从以上约定可以看出，在装修装饰过程中引发的消防安全及赔偿责任均由魔方娱乐城自行承担。2.2018年7月12日，魔方娱乐城出具的《承诺书》第1条承诺如下：2017年11月19日的起火事件中，起火原因与大厦的物业管理公司、兰州九鼎香食尚火锅没有任何关系，我方承担所有责任，并积极牵头协调与其他楼层的赔偿事宜。表明此次火灾的发生是由魔方娱乐城引起的，所有的赔偿责任也应该由其自行承担。3.根据《火灾事故认定书》中起火原因的认定显示，导致该火灾发生的最大可能性就是焊割作业引起的，这不属于九鼎香公司交付的房屋不符合约定的用途、用电线路老化、用水管道破裂等应当由九鼎香公司承担管理责任的情形。时胖子餐饮公司向一审法院起诉请求：1.判令被告共同赔偿原告损失467600元；2.本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：1.关于涉案房屋租赁的事实。2014年11月24日，诚信公司作为出租方与兰州纪沉香餐饮有限公司签订房屋租赁合同，约定将位于兰州市七里河区西津西路27号诚信大厦四楼建筑面积1600平方米经营用房租赁给兰州纪沉香餐饮有限公司于火锅餐饮经营，租赁期限六年，自2013年7月11日起至2019年7月10日。后兰州纪沉香餐饮有限公司变更名称为兰州九鼎香食尚餐饮管理有限公司，合同双方于2014年12月10日签订补充协议继续履行原房屋租赁合同。2017年7月31日，诚信公司作为出租方与时胖子餐饮公司签订房屋租赁合同，约定将位于兰州市七里河区西津西路27号诚信大厦二楼建筑面积1780平方米经营用房租赁给时胖子餐饮公司用于餐饮经营，租赁期限五年，自2017年8月1日起至2022年7月31日。2017年10月31日，经诚信公司同意，九鼎香公司与刘天林代表的魔方娱乐城签订商铺租赁合同。约定将位于兰州市七里河区租赁给魔方娱乐城用于经营活动，约定九鼎香公司按现状移交，给魔方娱乐城免租期两个月，自2017年11月1日起至2017年12月31日止，租金自免租期结束之日计算，租赁期限至2024年7月1日。约定因装修造成的消防安全问题由魔方娱乐城负全责。2.火灾事故基本情况：2017年11月19日9时50分许，诚信大厦三楼魅力金尊娱乐会所库房发生火灾，过火面积约52平方米，无人员伤亡。兰州市公安消防支队七里河区大队火灾事故认定书记载：起火部位为西北侧上下层贯通的钢管下方库房中央北侧处；起火原因可以排除生活用火不慎、自燃、电气线路故障引发火灾的可能。不排除四楼焊割作业时产生的金属熔融物通过上下层贯通的钢管掉落引燃库房内可燃物的可能性。3.相关当事人对火灾事故协商处理过程。2018年7月12日魔方娱乐城向诚信物业公司、九鼎香公司出具承诺书，其于2017年11月19日装修期间因管理问题相起起火，愿意承担所有责任。与其他楼层初步沟通，对赔偿金额未达成一致，需要由第三方鉴定并最终达成赔偿协议，承诺于2019年5月1日前完成全部相关损失方的赔偿事宜。2018年11月21日，由七里河魅力金尊娱乐会所、魔方娱乐城、时胖子餐饮公司达成一致，共同委托甘肃三公价格评估有限责任公司对火灾造成的房屋装修修复费用、物品等直接损失及停业损失进行价格评估的火灾损失进行评估，2019年2月15日甘肃三公价格评估有限责任公司出具甘公评字（2019）2950012号关于火灾损失的价格评估意见书，损失包括装饰装潢修复费用、设施设备、食材等财产和停业期间所发生的房租、固定资产折旧费、物业费、人员工资等直接损失以及预期纯收益损失。数量核实采用最大容积法和证据资料审查核实法相结合的方法核实数量，价格采取相同商品中等水平价格与公开市场中等价格为重置价格、实际结算价或定额计算价相结合的方式确定，成新率采取已使用年限、贬值因素、使用年限综合考虑。经测算装饰装潢、设施设备、食材等损失取整为11.9万元（设施设备为41018元、食材23019元、装饰装潢55034元），房租、物业费为40013.43元、固定资产折旧费20695.89元、人员工资146937.33元。直接损失为上述损失之和取整为32.67万元。间接损失为停业期间有效毛收入结合利润率、停业天数等因素为14.09万元。评估价格整体为46.76万元。4.庭审中，当事人陈述火灾发生后公安消防部门要求受损商户申报损失范围，但公安消防部门火灾处理卷宗中仅对三楼魅力金尊库房受损情况经委托甘肃立正司法鉴定所鉴定后出具甘立鉴字（2017）第0124号鉴定结论书，认定财产损失为296530元。5.本案在受理过程中，魔方娱乐城申请对火灾损失价格进行重新鉴定，并申请一审法院依职权调取了火灾事故认定卷宗，经审查该卷宗材料并未对二楼时胖子餐饮公司的受损情况进行调查取证，重新鉴定所依据缺乏相应证据支持，经审查启动重新鉴定程序缺乏必要的基础资料依据，甘肃三公价格评估有限责任公司的价格评估报告不存在评估程序违法、评估人员不具备资质或评估结论依据明显不足等情形，故对该申请一审法院不予准许。6.火灾发生后的2017年11月23日时胖子餐饮公司向公安消防部门提交报损清单一份，范围包括装饰装修、空调电路、设施设备、食材等共计430244.2元，但该损失未经公安消防部门核定，时胖子餐饮公司解释为降低火灾整体损失而未予涵盖。三公评估公司接受委托评估事故后亦未向消防公安部门进行损失范围核定。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案诉争焦点：2017年11月19日诚信大厦三楼魅力金尊娱乐会所库房发生火灾进而造成时胖子餐饮公司财产损失赔偿义务主体应当如何确定，损失范围及赔偿数额如何确定。关于第一点，赔偿义务主体如何确定。火灾事故认定书认定：起火部位为西北侧上下层贯通的钢管下方库房中央北侧处，起火原因可以排除生活用火不慎、自燃、电气线路故障引发火灾的可能。不排除四楼焊割作业时产生的金属熔融物通过上下层贯通的钢管掉落引燃库房内可燃物的可能性。因此，火灾发生与魔方娱乐城四楼装修作业行为存在因果关系，魔方娱乐城应当为赔偿主体。九鼎香公司作为诚信公司的承租人涉案经营房屋进行转租，其既不直接占有房屋，也不负责物业管理，亦无证据证明其交付的房屋未进行消防验收、消防设备不符合规范要求以及其他违反消防法律法规规定的行为，故其不应当成为赔偿义务主体。另，魔方娱乐城系个体工商户，应以营业执照上登记的字号为案件当事人，注明经营者的基本信息。关于第二点，损失范围及赔偿数额如何确定。根据时胖子餐饮公司员工手机拍摄的视频资料显示，营业大厅受消防水渗漏浸泡影响较大，屋顶、墙面、地面等损坏事实客观存在。时胖子餐饮公司主张按照价格评估意见书主张全部损失，魔方娱乐城提出评估意见依据明显不足，结论显失公平。经审查，委托评估日与价格评估基准日（火灾发生日）有一年时间间隔，现场查验时，残留物已清理或已修复，现场已灭失，评估人员只能根据委托资料和现场测量数据以及当时现场照片，采用最大容积法和证据资料审查核实法相结合的方法核实数量。上述评估过程程序合法、基础依据材料充实，评估人员进行现场勘察确定评估范围并由当事人签字确认，评估结论公正、科学，经一审法院核实该评估报告结论可以作为认定案件事实的依据。综上，法庭认定了案件事实，区分了当事人的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条（六）项、第十九条规定，判决：一、被告七里河区魔方餐饮娱乐城赔偿原告兰州时胖子餐饮有限公司因火灾遭受的财产损失46.76万元。二、驳回原告兰州时胖子餐饮有限公司要求被告兰州九鼎香食尚餐饮管理有限公司承担共同赔偿责任的诉讼请求。案件受理费4175元（已减半收取），由被告七里河区魔方餐饮娱乐城负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人申请证人吴某出庭作证，证明时胖子餐饮公司着火当天没有营业，第二天早上收拾了一下，晚上开始营业了。经上诉人质证对证人证言无异议，时胖子餐饮公司质证认为证人证言部分不真实。九鼎香公司质证认为，证人证言部分真实，部分不真实，请法庭裁决。经本院审查，该证据没有其他证据佐证，故对其不予采信。一审法院认定的基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：一、火灾损害后果的责任承担主体。二、一审法院判决魔方娱乐城赔偿时胖子公司46.76万元是否有事实及法律依据。关于争议焦点一、火灾损害后果的责任承担主体。根据兰州市公安消防支队七里河区大队火灾事故认定书记载，起火原因不排除四楼焊割作业时产生的金属熔融物通过上下层贯通的钢管掉落引燃库房内可燃物的可能性。在二审庭审中，双方当事人对火灾发生的因果关系均无异议，故火灾发生与魔方娱乐城四楼装修行为存在因果关系，魔方娱乐城应为赔偿主体。魔方娱乐城认为九鼎香公司有一定的管理责任，经审查，九鼎香公司与刘天林在《商铺租赁合同》中约定，因装修造成的消防安全问题由魔方娱乐城负全责。且九鼎香公司在出租房屋时没有过错，故魔方娱乐城的主张九鼎香公司承担责任没有事实和法律依据本院不予支持。关于争议焦点二、一审法院判决魔方娱乐城赔偿时胖子餐饮公司46.76万元是否有事实及法律依据。上诉人魔方娱乐城认为甘肃三公价格评估有限责任公司出具的甘公评字（2019）2950012号评估意见书距火灾发生时间较长，无可供核实的第一现场，评估依据均为被上诉人时胖子餐饮公司单方提供，故不应予以认定。经本院审查,该评估意见书是由七里河魅力金尊娱乐会所、魔方娱乐城、时胖子餐饮公司共同委托甘肃三公价格评估有限责任公司进行评估，其依据《中华人民共和国价格法》等相关法律、法规和委托方提供的、鉴定方收集的有关资料,运用科学的方法予以鉴定的,其鉴定程序亦符合法律规定，魔方娱乐城未能提供充足的证据反驳该评估意见书,故一审判决魔方娱乐城赔偿时胖子餐饮公司46.76万元并无不当，本院予以确认。综上所述，七里河区魔方餐饮娱乐城的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8314元，由七里河区魔方餐饮娱乐城负担。本判决为终审判决。审判长  金文丽审判员  王锡东审判员  王 晖二〇二〇年七月二十一日书记员  彭希晨