甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘11民终656号上诉人(原审被告)：包东林，男，1973年1月5日生，汉族，甘肃省临洮县人，农民，住临洮县。被上诉人(原审原告)：赵建国，男，1975年4月21日生，汉族，甘肃省临洮县人，农民，住临洮县。上诉人包东林因与被上诉人赵建国农村建房施工合同纠纷一案,不服临洮县人民法院（2020）甘1124民初447号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。双方当事人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。包东林上诉请求：1.撤销临洮县人民法院（2020）甘1124民初447号民事判决书并依法改判；2.驳回被上诉人的诉讼请求；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。一、被上诉人为上诉人修建的房屋质量不合格，存在严重安全隐患。该房屋属于异地搬迁项目建房，被上诉人通过上营乡人民政府承包了上诉人的房屋建设工程，被上诉人在施工中偷工减料，建成的房屋存在严重的安全隐患。2018年4月份，查验工程时，发现房屋墙面有多处裂缝，裂缝里通外透，上下贯通，墙外裂缝最宽处达到7cm-8cm。上诉人多次要求被上诉人维修解决，至今未维修，是被上诉人违约在先，待被上诉人将修建的房屋维修合格后再向其支付工程款合理合法。二、上诉人入住房屋，并不能证明该房屋已经验收合格。上诉人家庭极为贫困，原有住宅已经倒塌，无处安身，得到被上诉人及上营乡人民政府承诺维修后，上诉人简单维修入住，被上诉人违背承诺长期没有维修，原判简单适用“装修入住即为竣工验收合格”裁判。被上诉人修建的房屋存在明显的质量不合格问题，根据《合同法》关于建设工程合同的相关规定，房屋经验收合格后，上诉人方可向被上诉人按照合同约定支付工程款。原判对上诉人提出的工程质量问题虽然进行了查证，但判决支付工程款和维修房屋的先后顺序未明确，导致双方的权利义务无法具体落实。赵建国答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。房屋围墙部分发生轻微裂缝，答辩人同意按被答辩人要求维修。赵建国向一审法院起诉请求：判令包东林立即支付拖欠工程款112857.20元。一审法院认定事实，2014年7月13日，经临洮县上营乡人民政府见证，赵建国与包东林签订了《上营乡异地搬迁项目工程建房协议》，协议约定由赵建国承建包东林异地搬迁房屋建设工程，房屋建筑户型为A户型，建筑面积98.74平方米，主房造价1480元/平方米，房屋总造价146315.20元；房屋建设工程款分四次支付，第一次应于土地平整前缴纳30000元，用于安置点的征地补偿及场地平整，第二次应于房屋建设动工前缴纳房屋建设工程款的30%，作为搬迁点主房建设启动资金，第三次应于主房主体完工后缴纳房屋建设工程款40%，保证如期完工，第四次应于主房建设完工后缴纳剩余资金，办理入住手续；为了保证双方权益，工程款交与乡政府设立的异地搬迁安置房资金专户；待房屋建成后，经县级主管单位验收合格，竣工结算后达到交付使用条件并符合协议约定，在一个月内书面通知住户办理交接手续。2015年底，赵建国承建的包东林异地搬迁房屋竣工，在施工期间，包东林缴纳工程款55960元，经双方口头协商，赵建国又承建了包东林房屋宅院围墙、大门。施工结束后经双方结算，包东林房屋及宅院围墙、大门工程总造价168817.20元。2017年赵建国给包东林交付了房门钥匙，2018年8月包东林对房屋进行了装修，并于同年10月入住。在房屋建成后，赵建国及乡、村、社多次催要欠款，包东林以宅院墙体出现裂缝及经济紧张为由，至今拖欠工程款112857.20元。另查明，包东林北房与宅院围墙衔接处出现裂缝，西墙与南墙衔接处出现裂缝（位于厕所内），南墙大门西侧墙体出现裂缝，东墙墙体出现裂缝。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效，合同对当事人具有法律约束力，当事人应当及时履行合同义务。赵建国与包东林经临洮县上营乡人民政府见证签订了《异地搬迁项目工程建房协议》，该协议合法有效。赵建国承建的包东林的房屋建设工程竣工后，包东林对房屋装修入住，应视为房屋竣工验收交付，包东林应当及时支付拖欠赵建国工程款，包东林长期拖欠拒付工程款，应承担民事责任。包东林主张与上营乡人民政府签订建房合同，无证据证明，不能成立。赵建国与包东林口头约定承建宅院围墙等附属工程，应对工程质量负责，其承建包东林宅院的墙体出现裂缝，应承担维修义务。赵建国主张造成宅院墙体产生裂缝是包东林管理不善所致，证据不足，不予采纳。综上所述，赵建国请求包东林支付剩余工程款112857.20元，证据充足，予以支持。包东林主张宅院墙体出现裂缝，赵建国应予及时维修。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、包东林于本判决发生法律效力后一月内付清拖欠赵建国建房工程款112857.20元；二、赵建国于本判决发生法律效力后一个月内维修包东林宅院墙体出现的裂缝。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2557元，减半收取计1279元，由包东林负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：赵建国给包东林承建的房屋是否存在质量问题。从查明的事实看，赵建国给包东林承建的围墙出现多处裂缝，而房屋是否存在质量问题，包东林没有证据证明。赵建国认可围墙多处裂缝的事实且同意维修，故其应承担维修义务。赵建国承建的房屋的总造价为146315.20元，大门和围墙的造价为22502元，工程款总计168817.20元。赵建国完成了承包的全部工程，并交付使用，包东林以围墙多处裂缝为由拒付全部剩余的工程款112857.20元不当。对围墙裂缝的维修费用，应由第三方进行评估鉴定，但本案所涉工程较小，若进行评估鉴定，需支付鉴定费用，将会增加当事人的诉讼成本。双方当事人对维修费用不能达成一致意见，故结合全案情况本院认为，在赵建国尚未完成维修的情况下，可扣除部分维修费，剩余款项由包东林给赵建国支付。本院酌定暂扣10000元维修费，待赵建国将围墙修复好后，由包东林支付暂扣的10000元；若赵建国不维修，由包东林自行维修，暂扣的10000元不予退还。包东林上诉提出一审判决对支付工程款和维修义务的先后顺序未明确，导致双方的权利义务无法具体落实的上诉理由成立，本院予以采信。综上所述，包东林的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销临洮县人民法院(2020)甘1124民初447号民事判决；二、包东林于本判决生效后30日内支付赵建国工程款102857.2元；三、赵建国于本判决生效后30日内完成包东林围墙裂缝的维修；四、包东林在赵建国完成维修后，10日内支付赵建国剩余的10000元工程款；五、若赵建国逾期不维修，则由包东林自行维修，暂扣的10000元，不再给赵建国退还。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2557元，因适用简易程序审理减半收取计1279元，由包东林负担1165元，赵建国负担114元；二审案件受理费2557元，由上诉人包东林负担2329元，赵建国负担228元。包东林交纳的二审案件受理费2557元，由定西市中级人民法院退回228元，赵建国应负担的二审案件受理费228元，限本判决生效后三日内交至定西市中级人民法院。若逾期不交，将依法强制执行。定西市中级人民法院诉讼费交费开户行：农行甘肃定西解放路支行，账号：27×××30。本判决为终审判决。审判长  张亚玲审判员  南鹏飞审判员  黄晓红二〇二〇年七月二十日书记员  闫 杰