河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1402民初5249号原告：卢月杰，男，汉族，1964年7月10日出生，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：唐俊生，河南省法律咨询协会法律工作者，统一证件编号：CN-410076。被告：姜子亮，男，汉族，1971年2月15日出生，住河南省商丘市。委托诉讼代理人：许磊明，河南权辞律师事务所律师。执业证号：14101201910122744。被告：漯河绿地(集团)发展有限公司，住所地：河南省漯河市郾城区嵩山路北段，统一社会信用代码：914111002678010931。电话：0395-2511177。法定代表人：李进虎622727198410230450，职务总经理。原告卢月杰与被告姜子亮、漯河绿地(集团)发展有限公司（以下简称绿地公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年6月16日立案后，于同年7月20日在本院第五审判庭公开开庭进行了审理。原告卢月杰及委托代理人唐俊生、被告姜子亮及委托诉讼代理人许磊明到庭参加诉讼，被告绿地公司经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令两被告承担违约责任，赔偿原告造成的直接经济损失398258元；2、一切费用由被告承担。事实与理由:2016年4月6日，原告与两被告、案外人刘翠共同签订工程施工项目股东合作协议书，约定：关于商丘市睢阳区大道绿化工程第二标段工程承包事宜，此工程借用被告绿地公司资质，由原告、被告姜子亮和刘翠负责项目的施工与监督管理，本项目的全部财务工作，应由原告卢月杰、被告姜子亮和刘翠签字后方可入账和付款。但被告绿地公司违反协议约定，私自将585000元有苗木款支付给被告姜子亮，未经原告、案外人刘翠签字同意。因工程需要，从郑志斌处购买了苗木，此585000元是用于支付壮阳志斌的苗木款，被告绿地公司、被告姜子亮违犯协议约定，私自将该款支付给被告姜子亮，但被告姜子亮上有此款未向郑志斌支付。郑志斌于2017年10月10日向浙江省金华市金东区人民法院起诉原告卢月杰交作出了（2018）浙0703执852号裁定书执行了原告的财产。原告的损失是两被告的违约行为造成，应由两被告负担。被告姜子亮辩称，无论本案为违约责任还是追偿权纠纷，被答辩人首先应证明答辩人存在违约行为或者答辩人应当承担该款项的相关证据。如果本案为追偿权纠纷，基于合伙的相关事宜，被答辩人还应当追加合伙人刘翠领共同承担责任。争议焦点：1、本案的案由是什么。2、本案是否缺少必要的诉讼参与人。3、原告的损失是否存在，应该向谁主张。被告绿地公司未到庭也未提交答辩状。原告为证明其主张成立提交证据材料如下：1、原告身份证复印件一份。证明目的：证明原告诉讼主体身份适格2、工程施工项目股东合作协议书。证明目的：证明2016年4月6日，原告与二被告、案外人刘翠领共同签订工程施工项目股东合作协议书，协议约定：关于商丘市睢阳大道绿化工程第二标段工程承包事宜，此工程借用被告漯河绿地（集团）发展有限公司的资质，由原告卢月杰、被告姜子亮、刘翠领负责项目的施工与监督管理。并在协议书第二页第2.1.3条、第三页第4.1条均约定本项目的全部财务工作，应当由原告卢月杰、被告姜子亮、刘翠领签字后方可入账和付款。3、工程移交单一份。证明目的：证明商丘市睢阳大道绿化工程第二标段工程已经移交给被告漯河绿地（集团）发展有限公司，原告与二被告、案外人刘翠领共同签订工程施工项目股东合作协议书已经生效并且实际履行。4、商丘睢阳路第二合同段道路绿化景观工程款付款明细、拨款申请一组。证明目的：证明关于商丘市睢阳大道绿化工程第二标段工程，分四笔，已经支付工程款700万元，全部打入被告漯河绿地（集团）发展有限公司账户。其中，在郑志斌2017年10月10日起诉之前，被告漯河绿地（集团）发展有限公司已经收到了600万元的工程款。被告漯河绿地（集团）发展有限公司收到工程款后，未支付郑志斌的苗木款585000元，违反工程施工项目股东合作协议书中的约定，未经原告卢月杰、案外人刘翠领的签字，私自将款项支付给被告姜子亮。同时，被告漯河绿地（集团）发展有限公司应提交证据证明700万元工程是如何支付和分配的，是否是按照工程施工项目股东合作协议书的约定，本项目的全部财务工作，应当由原告卢月杰、被告姜子亮、刘翠领签字后方可入账和付款。5、协议书一份。证明目的：证明在2017年4月24日，被告姜子亮、被告漯河绿地（集团）发展有限公司项目部委托人林保良签订的协议书第一条的内容，可以证明从郑志斌处购买的苗木（苗木款为585000元）用于涉案工程，即商丘市睢阳大道绿化工程第二标段工程，此部分的材料款应从被告漯河绿地（集团）发展有限公司已经领取的700万元工程款中支付。6、起诉状、金华市金东区人民法院（2017）浙0703民初4699号判决书、（2018）浙0703执852号之七、之八号执行裁定书一组。证明目的：证明被告漯河绿地（集团）发展有限公司、被告姜子亮未经原告卢月杰、案外人刘翠领的签字，私自支付工程款，未支付郑志斌苗木款585000元。郑志斌在2017年10月10日在浙江省金华市金东区人民法院起诉原告卢月杰支付苗木款，金华市东区人民法院做出（2017）浙0703民初4699号判决书，判决原告卢月杰苗木款和诉讼费共计398258元。金华市金东区人民法院并作出了（2018）浙0703执852号裁定书，已经执行了原告的财产共计318071.22元。用于涉案工程的材料款，应由已经领取的工程款支付，而不应由原告卢月杰的个人财产所支付。因二被告的违约行为，给原告卢月杰造成的直接经济损失，应由二被告承担赔偿责任被告姜子亮的质证意见是：对证据1无异议。对证据2、3无异议。对证据4真实性有异议，该章为项目章，无法证明由漯河绿地所出，当事人也无法核实。就被告姜子亮所知，该章在原告卢月杰手中，该证据为虚假证据。对证明目的应当提交漯河绿地与商务中心区或者示范区相关的经济往来或相关票据。对拨款申请是原告单方出具，单方说明，而没有示范区的相关认可，而且2020.5.13商务中心区已经划拨给示范区，没有主体资格。向其申请不符合常理，也与事实不符。对证据5真实性无异议，但该协议书无效，且没有履行，该份协议书是姜子亮与案外人签订的，但协议书可以看出，如果姜子亮签订该协议书，在该工程获利的情况下，姜子亮获得160万元，偿还对外欠款585000元。导致本金出现亏损，显失公平，而且该协议书签订之时，工程已经完毕，正是回收工程款的时候。姜子亮因身体缘故，急需用钱，被逼迫签订协议书。而且对方并未向我方支付款项。对证据6真实性无异议，该款项是原告与被告及第三人合伙所干工程的欠款，应由三方承担，但该工程目前工程款尚未收回，且对外负债，存在多种多样。该笔款项只是其中一笔，应三方清算后确认应当承担的份额。本院对证据的分析与认定：对被告姜子亮无异议的证据材料，本院予以在卷佐证。对原告提交的证据4、加盖有被告绿地公司印章，被告姜子亮未提交证据予以反驳，本院对原告的该证明目的予以采信；对证据5、但该协议书无效，且没有履行，该份协议书是姜子亮与案外人签订的；但协议书可以看出，如果姜子亮签订该协议书，在该工程获利的情况下，姜子亮获得160万元，偿还对外欠款585000元。导致本金出现亏损，显示公平；而且该协议书签订之时，工程已经完毕，正是回收工程款的时候。姜子亮因身体缘故，急需用钱，被逼迫签订协议书。而且原告未提交证据证明被告姜子亮收到585000元苗木款，故对该证据证明目的，本院不予采信；对证据6、起诉状、判决书及裁定书，载明实际扣划金额为318071.22元。依据经庭审当事人陈述和采信有效证据,本院可以确认以下案件事实:2016年4月6日，原告（乙方）与被告（甲方）绿地公司、（丙方）姜子亮、（丁方）刘翠领签订工程施工项目股东合作协议书一份，被告绿地公司承包建设商丘市睢阳大道绿化工程第二标段工程，现甲方任命刘翠领为项目负责人，卢月杰、姜子亮、刘翠领负责工程的具体实施；2.1.1该项目使用绿地公司的资质与业主签订《建设工程施工合同》，公司内部应有三位股东签字后生效；2.1.1该项目的现场施工管理及协调和项目部相关的工作由刘翠领主管，卢月杰、姜子亮负责监督；2.1.3该项目施工现场的全部财务工作（包含但不限于预支款项、借款、报销等），应由刘翠领、卢月杰、姜子亮三人签字后方可入账和付款）2.1.4施工相关材料等方面的采购、验收和保管由三人委托派专人管理费用执行，其中主材部分采购当天应由三人共同签字后方可入库记帐，辅材部分采购可在五天内经三人共同签字后入库记帐；4.1.2该项目的所有工程往来款项必须存入项目部开立的专用账户上，专款专用，建立财务制度，严格按财务制度办事。2017年2月23日1000000元、同年4月7日2000000元、8月9日3000000元，2019年9月6日1000000元工程款均进入被告绿地公司账户。2020年5月13日，被告绿地公司出具拨款申请书至商丘市城乡体化商务中心区管委会载明，涉案承包项目2017年11月29日全部完成并通过验收，认可已支付7000000元，现申请支付4182933.75元工程款用于支付农民工工资、材料和机械费。2017年10月10日案外人郑志斌向浙江省金华市金东区人民法院起诉原告卢月杰支付苗木款585000元及利息，金华市东区人民法院做出（2017）浙0703民初4699号判决书“认定如下部分事实：2015年3月至2016年2月期间，被告姜子亮、卢月杰多次向原告郑志斌购买苗木。2016年2月6日，被告姜子亮、卢月杰共同向郑志斌出具39500元欠条一份。判决姜子亮、卢月杰支付郑志斌苗木款395000元及利息。金华市金东区人民法院并作出了（2018）浙0703执852号、853号裁定书，已经执行了原告的财产共计318071.22元。本院认为，2016年4月6日原告与被告绿地公司、姜子亮、案外人刘翠领签订《工程施工项目股东合作协议书》，名为合作实为借用资质，违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，系无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。涉案工程苗木款属于工程款且7000000元工程款均进入了被告绿地公司账户，下欠工程款在办理当中，涉案工程购买案外人郑志斌苗木款应由涉案工程款支付。故原告主张其本人支付郑志斌苗木款318071.22元，其有权向被告绿地公司追偿；其以被告姜子亮收取被告绿地公司涉案苗木款585000元主张承担责任的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告绿地公司经本院合法传唤未到庭，应承担相应法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条、第一百六十条，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条、第九十一条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告漯河绿地(集团)发展有限公司于本判决生效后十日内支付原告卢月杰垫付款318071.22元。二、驳回原告的其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息一审案件受理费3636元，由原告负担600元，被告漯河绿地(集团)发展有限公司负担3036元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本,上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  万雪山二〇二〇年七月二十五日书记员  邱豪杰