湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终1149号上诉人（原审原告、反诉被告）：官海燕，女，汉族，1972年12月18日出生，住湖北省十堰市茅箭区。委托诉讼代理人：陈晓琴，十堰市茅箭区五堰街道法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解。上诉人（原审被告、反诉原告）：十堰天府粮油有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区天津路31号。法定代表人：喻友朋，该公司董事长。委托诉讼代理人：张勇，男，该公司经理。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：徐光明，湖北楚尚律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解。上诉人官海燕与上诉人十堰天府粮油有限公司（以下简称：天府粮油公司）劳动争议一案，均不服湖北省十堰市茅箭区人民法院(2019)鄂0302民初4472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。官海燕上诉请求：撤销原判第二、五项，依法改判天府粮油公司支付其经济补偿金37800元、延时加班工资74359院、法定节假日加班工资20020元、官海燕垫付的2019年1-6月养老金3456元和医疗保险975元、官海燕2005年1月至2018年12月医疗保险金14241.38元及资金占用费5981.38元、失业保险金5000元。事实和理由：官海燕自2005年1月入职天府粮油公司，2019年6月11日离开，月工资2700元，双方未签订书面劳动合同。天府粮油公司缴纳了2015年至2018年12月的养老保险，未缴纳医疗保险。官海燕以灵活就业人员身份缴纳了剩余时间段的养老金22634.4元和医疗保险费14341.38元。2018年开始，官海燕要求天府粮油公司核销前述费用，并签订劳动合同，天府粮油公司未实际履行。2019年1-6月，官海燕再次要求天府粮油公司缴纳各项社会保险，并签订劳动合同，天府粮油公司拒不支付，亦不签到书面劳动合同。官海燕在天府粮油公司工作15年，长年加班，每天工作10小时以上，应支付相应加班费。天府粮油公司上诉请求：撤销原判第二、三、四项，依法改判天府粮油公司不支付官海燕任何费用。事实和理由：官海燕因家庭原因离职，不应支付经济补偿金。天府粮油公司每月随工资发放400元社保费，不应再支付官海燕相应社会保险费。天府粮油公司发放官海燕工资至2019年5月，官海燕于2019年5月底离职，不应再支付2019年6月的10天工资及押金。针对官海燕的上诉，天府粮油公司辩称：官海燕的上诉理由，没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回官海燕的上诉。针对天府粮油公司的上诉，官海燕辩称：天府粮油公司的上诉理由，没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回天府粮油公司的上诉。官海燕向一审法院起诉请求：1.判令天府粮油公司支付其2008年1月至2014年12月期间基本养老金22634.4元及资金占用费9506.45元；2.判令天府粮油公司为官海燕补缴2019年1-6月基本养老金和滞纳金；3.判令天府粮油公司支付官海燕垫付的2008年1月至2014年12月期间的基本医疗保险金和滞纳金；4.判令天府粮油公司为为官海燕补缴2019年1-6月基本医疗保险金和滞纳金；5.判令天府粮油公司支付官海燕失业保险金5000元；6.判令天府粮油公司支付官海燕工作期间延时工资和法定节假日加班工资651056元；7.判令天府粮油公司支付官海燕经济补偿金37800元及解除劳动合同前10天的工资933元和押金600元。天府粮油公司向一审法院起诉请求：1.判令天府粮油公司不支付官海燕工资及押金1467元；2.判令天府粮油公司不支付官海燕经济补偿金21103元；3.判令天府粮油公司不核销官海燕基本养老金22634.4元和基本医疗保险金14241.38元。一审法院认定事实：官海燕系天府粮油公司员工，曾获得该公司2008和2010年度“先进工作者”、2015-2016年度“优秀员工”荣誉称号，双方曾签订2016年3月7日至2017年1月24日期间的聘用员工合同和2018年3月1日至2019年2月2日的劳务合同书。关于工作时间和劳动报酬，上述合同约定：根据本单位生产工作实际情况，如实含量工资和基本工资工作制，官海燕每天工作时间8小时，平均每周工作48小时；确需加班的，在征得官海燕同意后，可支付相应的加班费或调休，或根据劳动部发（1997）503号《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时制》的审批办法，实行综合计算工时制；官海燕完成生产任务，天府粮油公司应以货币形式每月按1600元（第一份合同为1300元）付官海燕工资，每月收取押金200元，年底全部退还。合同还约定：天府粮油公司为官海燕每月增加400元的含量工资（包括单位部分、个人部分及社会福利等），由官海燕到有关部门足额上交。天府粮油公司未为官海燕缴纳2015年1月以前，以及2019年1月以后的基本养老保险和基本医疗保险。官海燕以灵活就业人员身份缴纳了2008年1月至2014年12月期间的基本养老保险费22634.4元、基本医疗保险费14341.38元。2019年6月，官海燕离职。离职前，官海燕月工资为2700元，天府粮油公司扣押金600元。2019年6月28日，官海燕向茅箭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：1.解除双方劳动关系；2.裁决天府粮油公司核销其2008年1月至2014年12月期间的基本养老保险费22634.4元、基本医疗保险费14341.38元；3.裁决天府粮油公司支付其延时加班工资74359、法定节假日加班工资20020元；4.裁决天府粮油公司支付其经济补偿金21103元；5.裁决天府粮油公司支付其2019年6月的10天工资及押金1467元、2019年5个月的基本养老保险费和基本医疗保险费2984元。该委员会于2019年8月27日作出茅劳人仲裁字（2019）117号裁决书，裁决：双方解除劳动关系，天府粮油公司支付官海燕工资及押金共计1467元、经济补偿金21103元、核销官海燕缴纳的基本养老保险费22634.4元和基本医疗保险费14241.38元，驳回了官海燕的其他仲裁请求。官海燕和天府粮油公司均不服该裁决，引起诉讼。一审法院认为：天府粮油公司向官海燕颁发2008年、2010年荣誉证书，可以证明官海燕在2008年已与天府粮油公司建立劳动关系，天府粮油公司主张与官海燕在2015年形成劳动关系与事实不符。官海燕主张在2005年与天府粮油公司形成劳动关系没有证据证明，不应采信。从天府粮油公司提供的证据看，官海燕向天府粮油公司请假时间“暂时为2019年6月9日至14日”，天府粮油公司主张官海燕在2019年6月1日已经没到单位上班与该证据不一致，天府粮油公司也未证明官海燕在2019年6月1日开始未上班，该主张不应采信，应认定官海燕上班到2019年6月10日，天府粮油公司应支付官海燕2019年6月上班期间的工资，即900元（2700÷3）。此外，官海燕是向天府粮油公司请假是为了照顾患重症的亲人，并未明确表示辞职，天府粮油公司主张官海燕是因个人原因离职不能成立。天府粮油公司存在未依法为官海燕缴纳2019年社会保险费的情形，官海燕由此提出解除劳动关系并主张经济补偿金的，应予支持，该经济补偿金为31050元（2700×11.5）。2015年1月至2018年底，天府粮油公司已为官海燕缴纳了基本养老保险费和基本医疗保险费，该情形与双方签订的合同内容（每月向官海燕发放400元包含社会保险费的含量工资）不一致，应认定双方在履行过程中对合同内容进行了变更。而且，在2008年1月至2014年12月期间，双方没有签订劳动合同，天府粮油公司关于每月向官海燕发放400元包含社会保险费的含量工资的主张不应采信。为职工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，天府粮油公司未为官海燕缴纳2008年1月至2014年12月期间的社会保险费，官海燕自行缴纳的，有权要求天府粮油公司予以核销。官海燕主张的资金占用费没有法律依据，不应支持。法律规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。由此，官海燕主张天府粮油公司补缴2019年1月至6月的社会保险费不属于人民法院主管，不予审理。官海燕在劳动仲裁时未主张失业保险金，就该主张直接向人民法院起诉不符合法律规定，不予审理。官海燕主张天府粮油公司安排其延长工作时间、除春节外其他法定节假日和休息日均加班没有证据证明。此外，官海燕每月实发的工资金额远高于合同约定的工资数额，即便官海燕存在加班的事实，也不能排除实际执行的工资标准包含有加班费的可能。因此，官海燕主张的加班费不应支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第六十三条的规定，判决：一、官海燕与天府粮油公司解除劳动关系；二、天府粮油公司支付官海燕经济补偿金31050元；三、天府粮油公司核销官海燕缴纳了基本养老保险费22634.4元和基本医疗保险费14241.38元；四、天府粮油公司支付官海燕工资及押金共计1500元；五、驳回官海燕的其他诉讼请求和天府粮油公司的诉讼请求。以上款项于判决生效后十日内支付。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，官海燕和天府粮油公司各负担5元，退还官海燕和天府粮油公司各5元。本院二审期间，双方均未向本院提交新的证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案的争议焦点是官海燕在一审时的诉讼请求应否予以支持的问题。1.关于天府粮油公司应否支付官海燕经济补偿金及金额。双方对于官海燕离职前月工资为2700元没有异议，结合官海燕提交的荣誉证书载明的年限以及社会保险费票据上载明的年限，可以认定官海燕入职时间是2008年1月，2019年6月官海燕因天府粮油公司未为其缴纳2019年度社会保险费提出解除劳动关系，故天府粮油公司应支付官海燕经济补偿金31050元（2700×11.5）。2.关于官海燕请求天府粮油公司支付其延迟工作加班费74359元、法定节假日加班费20020元应否得到支持的问题。因官海燕未能提供证据证明加班的事实，且官海燕实发月工资2700元远高于合同约定的工资数额，故官海燕请求天府粮油公司支付加班费证据不足，本院不予支持。3.关于天府粮油公司应否为官海燕核销养老保险费22634.4元和医疗保险费14341.38元，及资金占用费5982.38元的问题。为职工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，天府粮油公司未为官海燕缴纳2008年1月-2014年12月的社会保险费，官海燕自行缴纳的，天府粮油公司应予核销，故天府粮油公司应为官海燕核销养老保险费22634.4元和医疗保险费14341.38元。但官海燕主张资金占用费于法无据，本院不予支持。4.关于官海燕请求天府粮油公司支付其失业保险金5000元的问题。因官海燕的该项请求未经仲裁前置程序，二审依法不依审查。5.关于天府粮油公司应否支付官海燕工资及押金1500元的问题。因天府粮油公司未为官海燕出具解除劳动合同通知书，原审法院确定官海燕的离职时间为2019年6月11日，并判决天府粮油公司支付官海燕2019年6月前十天的工资900元，同时退还押金600元，于法有据，本院予以支持。综上，上诉人官海燕、天府粮油公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由官海燕负担10元，十堰天府粮油有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  耿纪和审判员  张 静审判员  郑 飞二〇二〇年七月二日书记员  乔 文