新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新31民终881号 上诉人（原审被告）：新疆建工集团第六建筑工程有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什市人民西路275号，统一社会信用代码91653100710822252M。法定代表人：姜宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋吉祥，新疆京喀律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：莎车县冀中建材租赁站，个体工商户，住址莎车县工业路修造厂院内。统一社会信用代码：92653125MA79R88K14。负责人：彭修岩，男，1957年12月12日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区莎车县。委托诉讼代理人：彭文彬（彭修岩之子），男，1983年9月16日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区莎车县。委托诉讼代理人：李明，新疆驼铃律师事务所律师。上诉人新疆建工集团第六建筑工程有限责任公司（以下简称：新疆六建）因与被上诉人莎车县冀中建材租赁站建筑设备租赁合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区莎车县人民法院（2019）新3125民初466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新疆六建的委托诉讼代理人蒋吉祥，被上诉人莎车县冀中建材租赁站的委托诉讼代理人彭文彬和李明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新疆六建上诉请求：1.请求撤销一审判决的第二、三、四项，并改判上诉人支付被上诉人租赁费、违约金、未退还部分材料价值共计360500元；2.一审、二审诉讼费用由上诉人与被上诉人依法承担。事实与理由：一审认定事实错误，导致判决错误。一、一审法院认定租赁费的起算时间从2016年3月1日起计算属于认定事实错误。1.双方的合同签订时间及生效时间是2016年6月1日，被上诉人主张从2016年3月1日起计算租赁费也不符合客观事实，在3月1日上诉人在莎车还没有工程，如何租赁被上诉人的材料？因此计算租赁费的时间应当是2016年6月1日以后并由被上诉人提供由上诉人签字确认的出库单后的时间开始计算租赁费。2.关于2016年3月1日由刘治成签字的出库单对上诉人没有约束力，是刘治成的个人行为。2016年3月1日刘治成并不是上诉人的代理人，刘治成代理人身份的时间2016年6月1日签订租赁合同的时间，一审法院以2016年3月1日刘治成签字的出库单作为本案计算租赁费的依据是错误的。3.关于本案租赁费的计算时间应为2016年6月14日至2018年12月17日。第一笔出库单时间是2016年6月14日，为租赁费的起算时间。根据上诉人提供的发票时间是2018年11月2日，上诉人随后便付款，表明双方进行了结算，因此双方结算租赁费的时间为2018年11月2日。最长租赁时间也只应计算至2018年12月17日，最后一笔发票开具时间是2018年12月17日，数额是360500元，故上诉人认为2018年12月17日进行了最终结算是符合客观事实的。二、租赁费计算中应扣减部分。1.2016年6月15日、6月17日出库单的“刘治成”的签名不是刘治成所签订，与合同上委托代理人处签名的刘治成明显不是一个人所签，在一审中上诉人对此签名不予认可，一审法院直接确认该证据的证明力，属于采信证据错误。该两笔出库单反映的租赁材料应从总的结算单中扣除。2.为核实两笔出库单签名的真实性，上诉人申请法院委托有资质的单位对该两份出库单中的“刘治成”是不是刘治成所签。3.关于每年的11月15日至来年的3月15日期间不应计算租赁费，这段时间属于停工期。虽然根据双方合同约定停工期必须有被上诉人出具的停工单方可停止计费，但根据被上诉人提供给法院的计算中显示出2016年12月1日至2017年2月28日、2017年11月22日至2018年2月28日是没有计算租赁费，由此可以看出本案的租赁合同是存在停工期的，每年的11月5日至来年的3月15日莎车不能施工，故这段时间不应计算租赁费。一审法院凭被上诉人的单方的计算来认定本案的租赁费，属于认定事实错误。三、一审法院酌情认定违约金10万元过高。被上诉人的损失应为利息损失，根据合同法解释意见20条的规定，被上诉人约定的违约金过高，因此其违约金计算方式应按照欠付租金数额乘以4.35%（银行同期贷款利息）再加利息的30%计算。四、上诉人只应支付各项费用360500元。1.对于360500元的组成上诉人能作出合理说明（后附清单一份）清单显示钢管的租赁费是80375.42元、扣件的租赁费2764.78元、30钢管接头租赁费9838.92元、顶丝租赁费20722.91元，50钢管接头租赁费10818.75元，合计租赁费为124520.78元。计算方式是从出库单的时间开始计算，在退还相应材料后相应的计算材料租赁费的数量予以扣减。2.关于每年的11月15日至来年的3月15日期间不应计算租赁费，这段时间属于停工期。3.关于没有退还的材料费的价值根据合同计算为399477元，其中有一栏是上诉人是还了扣减，应按价值折抵被上诉人未退还部分的价值。4.根据结算单显示上诉人应付的租赁费为124520.78元+399477元+税款17781.55元+违约金，合计金额为610500元。这就是为什么发票金额是610500元的由来。被上诉人给上诉人开具发票就是进行了结算，否则被上诉人按照什么标准给上诉人开具发票。补充上诉意见为：1.一审法院剥夺了上诉人的诉讼权益，诉讼请求的变更，上诉人一审时请求答辩期，但一审当庭未能予以准许剥夺我方的诉讼权益，程序违法。2.本案的刘治成2016年6月1日前的行为属于是无权代理，无权代理的行为应当由刘治成自己承担自己的行为，不应当由我方承担。3.在本案被上诉人明知上诉人租赁的材料丢失的情况下，拖延诉讼故意造成本案的损失扩大，在一方违约的情况下，另一方有防范损失扩大的义务，被上诉人未能及时诉讼以致扩大租金损失部分应当由被上诉人自行承担。综上，上诉人只应再支付360500元的租赁费（包含了租赁费、未退还部分的材料的价值及违约金），一审法院判决认定事实及计算方式有误，请求二审法院依法予以纠正。莎车县冀中建材租赁站辩称：上诉人上诉请求不能成立，恳请依法予以驳回。1.上诉人称“租赁费起算时间从2016年3月1日起计算没有依据，应当从6月1日起算至2018年12月17日”的说法不能成立。上诉人上诉状中称“3月1日在莎车没有工程，如何租赁被上诉人的材料？”的说法无法立足，难道在被上诉人处租赁的物品一定只用于莎车工地么？一审开庭时陈述“在莎车有好几个工程，不知道涉案租赁物用于哪个工地”，不知道现在查清没有。案涉合同上载明上诉人委托代理人是“刘治成”，上诉人认为刘治成在2016年6月1日代表公司签订合同时才具有受托权限，但此后有权限的刘治成在2016年11月30日的租费单上已经对3月1日的出库单载明的出库物品、数量以及单价和截至当时的应付租金数额予以确认。即便3月1日出库时刘治成没有权限，但事后已经进行了时间和行为上的追认。因此，租赁期从3月1日计算毫无疑问。另结算是双方意思表示下的法律行为，无明确约定时不能默示推定。被上诉人出具发票只表示当期已经发生的部分租费，如何推断出已经结算？更如何推定出已经从租赁关系转变为买卖法律关系？同时，上述租费单对上诉人所称的2016年6月15日、6月17日非“刘治成”本人签名两张出库单中的租赁材料物品、数量以及单价和应付租金予以确认。因此，该两笔出库单载明的物品所产生的金额不应当予以扣减。2.上诉状中第二条理由不能成立。上诉人主张违约金过高的说法不能成立。因已四年半，被上诉人的投入巨大急于收回租金和租赁物故在原审判令违约金明显偏低的情况未上诉，并不代表认同一审对违约金的判决。上诉人主张从11月15日至3月15日停工期不计算租赁费，希望能够拿出明确的规范。莎车县冀中建材租赁站向一审法院起诉请求：一、依法解除原、被告之间的《租赁合同》；二、判令被告支付自合同签订日至解除日的租赁费782501.85元；三、判令被告支付逾期付款违约金180822.35元；四、判令被告返还价值658604元的租赁物或照价赔偿。事实理由：2016年3月，被告新疆六建为完成其在莎车县的工程项目，从原告处租赁了钢管、扣件等建材。2016年6月1日，被告指示其下属第二分公司与原告签订书面《租赁合同》，双方在合同中对租赁物名称、规格、租赁费标准、付款方式、违约责任、租赁物赔偿标准等均做了明确约定。合同履行过程中，原告依约提供了相应租赁物，根据约定，承租方应当按月支付租赁费用，在次月1日-5日向出租房交纳上月租金，但被告租赁设备后一直未按照约定期限支付租赁费，总是拖延，仅在2018年11月支付第一期租赁费及违约金250000元，其余租金至今未付，导致原告权益严重受损。现要求解除双方签署的《租赁合同》并要求被告支付尚欠的租赁费782501.85元，逾期违约金180822.35元并返还价值658604.00元的租赁物（包括顶丝1615米、钢管17295.5米、钢管接头30厘米计3467只、钢管接头大头30厘米计77根。钢管接头大头50厘米计70根）或照价赔偿。一审法院认定事实：2016年3月，被告新疆六建从原告处租赁了钢管、扣件等建筑设备。2016年6月1日，新疆六建二分公司与原告签订书面《租赁合同》，双方在合同中对租赁物名称、规格、租赁费标准、付款方式、违约责任、租赁物赔偿标准等均做了明确约定；合同履行过程中，原告依约提供了相应租赁物，但被告未按约定按月支付租赁费，经被告委托代理人刘治成签字确认的有2016年3月1日至2016年11月30日租赁费为150580.84元；2017年3月1日至2017年5月5日租赁费为36655.74元；2017年5月6日至2017年11月24日租赁费为254310.13元；2018年3月1日至2018年9月12日租赁费为207467.96元；延期未给付租金也未签字确认的有2018年9月13日起至2019年6月30日分段计算的租赁费共计：284068.02元；合计：933082.69元。被告未退还原告剩余租赁物按合同约定价款的有：顶丝1615米×35元／米=56525元、钢管17295.5米×30元／米=518865元、钢管接头（30厘米）计3467只×5元／只=17335元、钢管接头大头（30厘米）计77根×9元／根=693元、钢管接头大头（50厘米）计70根×11元／根=770元、扣件8052只×8元／只=64416元，合计：658604.00元；2018年11月被告仅支付租赁费250000元。一审法院认为：新疆六建二分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告新疆六建承担。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原告将建筑设备交付与被告使用、收益，被告应按合同约定使用租赁物，租赁期满应及时归还租赁物并支付租金。本案中被告未按合同约定支付租金，2018年9月13日至2019年6月30日分段计算的延期租赁费未支付也未签字确认，应按合同约定支付租金；剩余租赁物也未返还给原告，应按合同约定返还租赁物或照价赔偿。被告应给付：1、原告租金933082.69元-250000元=683082.69元；2、依合同约定返还或赔偿原告租赁物，顶丝1615米×35元／米=56525元、钢管17295.5米×30元／米=518865元、钢管接头（30厘米）计3467只×5元／只=17335元、钢管接头大头（30厘米）计77根×9元／根=693元、钢管接头大头（50厘米）计70根×11元／根=770元、扣件8052只×8元／只=64416元，合计：658604.00元；3、被告提出按合同约定和原告自行计算的24%的违约金过高，请求予以适当减少，本院根据本案的实际情况，酌情确定违约金为100000元。根据《中华人民共和国公司法》第十四条；《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、第二百一十七条、第二百一十九条、第二百二十六条、第二百二十七条之规定，判决如下：一、解除原告莎车县冀中建材租赁站与被告新疆建工集团第六建筑工程有限责任公司的租赁合同。二、被告新疆建工集团第六建筑工程有限责任公司在判决生效后十日内给付原告莎车县冀中建材租赁站租金683082.69元（陆拾捌万叁仟零捌拾贰元陆角玖分）。三、被告新疆建工集团第六建筑工程有限责任公司在判决生效后十日内返还或赔偿原告莎车县冀中建材租赁站顶丝1615米×35元／米=56525元、钢管17295.5米×30元／米=518865元、钢管接头（30厘米）计3467只×5元／只=17335元、钢管接头大头（30厘米）计77根×9元／根=693元、钢管接头大头（50厘米）计70根×11元／根=770元、扣件8052只×8元／只=64416元，合计：658604元（陆拾伍万捌仟陆佰零肆元）。四、被告新疆建工集团第六建筑工程有限责任公司在判决生效后十日内向原告莎车县冀中建材租赁站承担100000元（壹拾万元）违约金。案件受理费9698.68元由被告新疆建工集团第六建筑工程有限责任公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人新疆六建提交新证据：证据1，证据一民事起诉状2份,一份是我方一审开庭之前收到的起诉状，另一份是一审法院当庭送达的起诉状，不同之处是在第3项、4项，两个诉状来看既有增加既有减少部分，我方在一审要求答辩期，一审庭审笔录有记录，但未能准许，我方认为一审法院程序违法，一审法院未能给我方答辩期，剥夺了我方的诉讼权利；经质证，被上诉人莎车县冀中建材租赁站对该份证据的真实性、合法性予以认可，关联性不予认可，对证明问题也不认可，并补充说明，起诉状当中变化的是诉讼请求上下的金额，并没有对诉讼请求和标的本质进行变更、增减，一审可以不给予原审被告答辩期，该程序不违法。证据2，中标通知书4份（提供复印件），拟证明我方在莎车承建4个工程的开工时间，分别为2016年4月30日、5月30日、9月8日、10月3日，因以上证据证实上诉人在3月1日在莎车县有工程，不可能上诉人在莎车县租赁被上诉人的材料，所以2016年6月1日后由我方签字的出库单来算租赁时间；经质证，被上诉人莎车县冀中建材租赁站认为对该份证据的真实性和合法性没有办法确认，是因为提供复印件，即便真实合法的对本案没有关联性，并补充说明，上诉人从被上诉人租赁的钢管谁说一定用在莎车县本地。本院对两组证据的真实性、合法性均予认可，但关联性不予认可，对于证据1，原审起诉中原告的诉讼请求没有本质的变更，因此一审程序合法，即便一审程序存在瑕疵，也没有影响实体上的公正；对于证据2，按照双方的约定被上诉人有义务把建筑设备交付给上诉人，上诉人有权使用、收益涉案建筑设备，使用在什么地方的哪个工程与本案没有本质上的关联性。本院二审查明的法律事实与一审查明的法律事实一致，本院对一审认定的法律事实予以确认。本院认为，依据双方当事人的陈述及证据，本案的争议焦点为：1、上诉人向被上诉人支付的租赁费用应当如何认定；2、上诉人是否应当向被上诉人返还租赁物或赔偿款658604元；3、上诉人是否应当向被上诉人支付违约金10万元。关于争议焦点1，对于租赁设备的数量和租赁费的计算时间问题，本院认为，租赁设备数量应该按照被上诉人在原审中提供的17份出库单和12份退货单来认定，租赁费的计算时间应为出库单上的时间和退货单上的时间来认定，本案中，2016年6月1日，新疆六建二分公司与莎车县冀中建材租赁站签订书面《租赁合同》，双方在合同中对租赁物名称、规格、租赁费标准、付款方式、违约责任、租赁物赔偿标准等均做了明确约定，被上诉人依约提供了相应租赁物，根据约定，承租方应当按约支付租赁费用，但上诉人未按约定支付租赁费，并且没有退还一部分租赁物，案涉合同上载明上诉人委托代理人是“刘治成”，2016年11月30日，上诉人委托代理人刘治成签字确认的租费单上已经对2016年3月1日的出库单载明的出库物品、数量以及单价和截至当时的应付租金数额予以确认，同时，上述租费单对上诉人所称的2016年6月15日、6月17日非“刘治成”本人签名两张出库单中的租赁材料物品、数量以及单价和应付租金予以确认，因此上诉人认为2016年3月1日由刘治成签字的出库因此时刘治成没有代理权、6月15日、6月17日的出库单上的“刘治成”不是刘治成所签的，该三份出库单上的租赁材料应从总的结算单中扣除的主张没有事实和法律依据，故本院不予采信，虽然上诉人对上述两张出库单上的刘治成的签名申请笔迹鉴定，但2016年11月30日的租费单上已经追认，因此本院不予支持笔迹鉴定申请，故本院认为该三笔出库单载明的物品所产生的金额不应当予以扣减。关于租赁费认定的问题，经上诉人委托代理人刘治成签字确认的四笔租赁费（上诉人委托代理人刘治成签字确认的有2016年3月1日至2016年11月30日租赁费为150580.84元；2017年3月1日至2017年5月5日租赁费为36655.74元；2017年5月6日至2017年11月24日租赁费为254310.13元；2018年3月1日至2018年9月12日租赁费为207467.96元和加上延期未给付租金也未签字确认的租金（延期未给付租金也未签字确认的有2018年9月13日起至2019年6月30日分段计算的租赁费共计：284068.02元）；合计：933082.69元，其中已付了250000元，上诉人应该给付被上诉租赁费683082.69元。关于争议焦点2，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中被上诉人按照约定向上诉人提供建筑设备，上诉人只返还了一部分设备，剩余租赁物也未返还给被上诉人，应按合同约定返还租赁物或照价赔偿，一审法院根据出库单、退货单和合同约定认定未返还设备和照价赔偿款合法妥当，本院予以支持。关于争议焦点3，上诉人主张违约金过高的说法不能成立，因为本案中，上诉人拖欠租赁费683082.69元，未返还设备的赔偿款658604元，合计：1341656.69元，一审法院根据本案的实际情况，酌情确定违约金为100000元是合法合理的，本院予以支持。综上所述，上诉人新疆六建的上诉理由，无事实及法律依据，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14530.68元，由上诉人新疆建工集团第六建筑工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   汤        超审  判  员   阿布力 孜 · 祖农审  判  员   艾克拜尔  ·买代提二 ○ 二 ○ 年 七 月 四 日书  记  员   阿依故丽·阿布都艾尼