河北省霸州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀1081民初570号 原告：李调整，男，1983年10月18日出生，汉族，住河南省永城市。 委托诉讼代理人：张辉，河北腾驰律师事务所律师。 被告：河北培峰建筑劳务分包有限公司，住所地河北省石家庄市裕华区东郡小区2-4-103，统一社会信用代码91130108398828640R。 法定代表人：李培峰，该公司经理。 被告：李培峰，男，1973年01月20日出生，汉族，住所地河北省石家庄市裕华区。 二被告共同委托诉讼代理人：刘如义，北京市盈科（石家庄）律师事务所律师。 原告李调整与被告河北培峰建筑劳务分包有限公司、李培峰为建设工程合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，由审判员张会义适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李调整及其委托诉讼代理人张辉，被告河北培峰建筑劳务分包有限公司、李培峰的共同委托代理人刘如义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李调整向本院提出诉讼请求：1、判令二被告返还履约保证金5万元并赔偿原告主张权利支出的差旅费；2、判令二被告从起诉之日起以履约保证金5万元为基数按照月利率2%支付利息至实际付清之日止；3、案件受理费等由二被告承担。事实与理由：原告从事建筑工程，被告对外宣称有“霸州市好开心农场职工宿舍楼工程项目”，位于康仙庄镇112国道南200米，2018年4月27日被告承诺将该项目转让给原告施工，双方当日签订工程转让协议，原告将5万元保证金于2018年4月29日打入被告河北培峰建筑劳务分包有限公司法定代表人即被告李培峰的个人账户。合同签订后，原告组织施工筹备，但是原告准备进驻施工时，才发现事实上并无该工程项目，经多方打听也联系不上被告，才发现上当受骗。为此原告起诉。 被告河北培峰建筑劳务分包有限公司、李培峰辩称，1、“霸州市好开心农场职工宿舍”虽然因客观原因没有开工建设，不能以此证明我方对原告进行了欺骗。2017年12月22日，我方与闻喜县龙跃建筑工程有限公司（以下简称龙跃公司）签订的《建设工程承包劳务分包合同》，承包了此项目的建设，并于2017年12月24日向龙跃公司交纳了五万元保证金，所以这个项目在初期是存在的，原告也是因为看到了上述协议和交纳保证金的收据，才放心与我方签订的合同，所以由始至终我方没有欺骗原告。2、李培峰的电话（139××××6790）没有变过，培峰公司的住址也没有变过，一直在石家庄市裕华区，诉状中也写明电话、地址，可见原告都知道，所以不存在无法联系到我方的可能。3、根据本案原被告双方的合同约定，我方不承担还款责任，原告对向龙跃公司索要保证金以及我方将保证金交纳给龙跃公司的情况都是明知的，所以原告应当起诉龙跃公司退还保证金。4、原告方关于利息的主张没有事实及法律依据，不应得到支持。5、本案系合同纠纷，李培峰不是合同相对方，所以李培峰不是适格被告，也不应当承担还款责任。关于原告方起诉的损失我方认为没有事实和法律依据，其主张不应得到支持。 原告李调整补充称，1、事实上原、被告签订合同后，原告到实地勘查发现并无此工程项目，致使此合同不能履行。2、原告与河北培峰建筑劳务分包有限公司与2018年4月27日签订工程转包协议后，于2018年4月29日将合同保证金5万元打至法定代表人李培峰的个人账户，证明公司与个人账户混同，二被告应当承担连带偿还责任。 原告李调整举证如下： 1、原告李调整身份证复印件一份，证明原告身份信息。 2、2018年04月27日原告与被告河北培峰建筑劳务分包有限公司签订的工程转让协议一份，证明被告培峰建筑公司以公司名义与李调整个人签订了工程转包协议并约定缴纳5万元的履约保证金，从该协议来看是原告与培峰建筑公司签订的转让协议，原告是自然人不具有施工资质。依据建设工程质量管理条例第七十八条第二款的规定，该转包违法；依据合同法第二百七十二条、最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释第四条、建筑法第六十七条的规定，该转包协议应属无效，是自始无效，应当依法返还履约保证金。 3、2018年4月29日银行账户流水与转账单各一份，证明合同签订后原告按照协议将该履约保证金5万元打入河北培峰建筑劳务分包有限公司法定代表人李培峰的个人账户，属于公司账户与个人账户混同。 4、河北省霸州市人民法院（2018）冀1081民初4372号民事判决书一份，第六页当中被告河北培峰建筑劳务分包有限公司承认其合同并未履行，证明被告未实际履行，在本案当中原告也无法履行，致使不能实现原、被告于2018年4月27日签订的工程转包协议合同目的，被告应当依法返还履约保证金。 被告河北培峰建筑劳务分包有限公司、李培峰质证意见： 对证据1、2真实性没有异议，在证据2中原、被告明确约定，原告所缴纳的5万元保证金，被告方不承担退还的责任，即使合同是无效的，根据法律规定合同中关于解决争议的方法是有效的，在合同中双方对退还保证金的事宜作出了约定，所以应当遵照合同约定履行。对证据3暂时没有异议。对证据4真实性没有异议，但是并不像原告方所说的合同未履行，项目没有建设，但是我方按照合同的约定向龙跃公司支付了保证金，原告方在签订合同时对此已明知，同时其在合同中明确表明放弃对我方的追偿保证金的权利，并且该判决尚未生效。 被告河北培峰建筑劳务分包有限公司、李培峰举证如下： 1、被告河北培峰建筑劳务分包有限公司营业执照副本复印件、法定代表人身份证明书、法定代表人即被告李培峰身份证复印件各一份，证明被告的工商登记信息及被告李培峰的身份信息。 2、被告河北培峰建筑劳务分包有限公司与闻喜县龙跃建筑工程有限公司签订的建设工程承包劳务分包合同一份，该合同证明涉案工程并非我方虚构，我方对原告方没有欺骗，并且我方也是依据合同向龙跃公司缴纳了5万元保证金。 3、收款收据，证明我方向闻喜县龙跃建筑工程有限公司缴纳保证金的事实。 原告李调整质证意见： 对证据1没有意见。对证据2请求法庭依法核实，并且根据该证据的第九条第十款的规定劳务分包人不得将本合同项下的劳务作业转包或再分包给他人，根据该合同的强制性规定，被告违反该约定与原告签订转包合同，未经过发包人同意应当属于无效合同，该合同依据协议及法律规定都是自始无效，依据原、被告签订的合同的第三款约定至乙方负责施工至上述施工项目完成，工程验收交接并结算后，即可终止，被告并未按该约定安排原告施工，其不予退还的约定也不能成立。对证据3与原告无关，没有关联性。 经审理查明，2017年12月25日，被告河北培峰建筑劳务分包有限公司（乙方）与闻喜县龙跃建筑工程有限公司（甲方）签订《建设工程承包劳务分包合同》，合同约定在被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司承包的职工宿舍楼项目中（地点为霸州市康仙庄乡112国道南200米），原告分包该项目的部分工程，合同第六条第一项约定在合同签订时乙方向甲方支付履约保证金（在合同上双方并未约定具体数额）；第六条第四项约定在甲方指定进场条件下乙方优先进场施工，其他劳务队在乙方之后进场，若不能在约定时间（未约定具体时间）内进场正常施工，甲方无条件双倍退还乙方保证金。被告河北培峰建筑劳务分包有限公司（乙方）与闻喜县龙跃建筑工程有限公司（甲方）均在合同后签章，同时双方还约定保证金交至史凯利提供的银行账号由被告史凯利代为收取。2017年12月22日原告向史凯利账户转款49999元，龙跃公司于同日为原告出具标注为“霸州职工宿舍履约金”50000元的收款收据一份。 2018年4月27日，原告李调整与被告河北培峰建筑劳务分包有限公司签订工程转让协议，约定被告河北培峰建筑劳务分包有限公司将自己承包的霸州市好开心农场职工宿舍楼工程转包给原告李调整，原告李调整负责继续履行被告河北培峰建筑劳务分包有限公司与闻喜县龙跃建筑工程有限公司签订的合同，原告继续挂靠在被告河北培峰建筑劳务分包有限公司企业之下，只负责向被告河北培峰建筑劳务分包有限公司交付协议中规定的费用，并承担合同协议中约定的建筑施工任务。本协议签订后，双方均不得把本项目转让给第三方。本合同自双方签字盖章之日并缴纳5万元费用【此费用是由被告河北培峰建筑劳务分包有限公司交与闻喜县龙跃建筑工程有限公司霸州市好开心农场宿舍楼工程的保证金（被告河北培峰建筑劳务分包有限公司不承担退还）】起生效，至原告施工完毕，并交接验收竣工结算后终止。被告河北培峰建筑劳务分包有限公司每平方米收取原告管理费20元。协议签订后，原告李调整于2018年4月29日将5万元工程费用转入被告李培峰个人账户。该工程至今没有施工。 2018年7月31日，被告河北培峰建筑劳务分包有限公司起诉闻喜县龙跃建筑工程有限公司要求双培返还履约保证金10万元，史凯利对返还履约保证金5万元承担连带责任。2019年10月8日本院作出（2018）冀1081民初4372号民事判决书，认为被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司收取了原告保证金50000元，应按合同约定双倍返还，史凯利为河北培峰建筑劳务分包有限公司与被告闻喜县龙跃建筑工程有限公司签订的《建设工程承包劳务分包合同》履行提供账号，违反了中国人民银行《人民币银行结算账户管理办法》第六十五条关于存款人使用银行结算账户，不得出租、出借银行结算账户的规定，存在过错，根据最高人民法院《关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》出借银行账户是违反金融管理法规的违法行为，人民法院应当依法收缴出借账户的非法所得并可以按照规定处以罚款，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任的规定，在出借账户范围内49999元承担连带责任。判决：一、闻喜县龙跃建筑工程有限公司自本判决生效之日起十日内双倍返还河北培峰建筑劳务分包有限公司履约保证金共计100000元。二、史凯利在49999元范围内与闻喜县龙跃建筑工程有限公司承担连带偿还责任。史凯利不服该判决，向河北省廊坊市中级人民法院提起上诉，后申请撤诉，河北省廊坊市中级人民法院2019年6月15日作出（2020）冀10民终1097号民事裁定书，准予史凯利撤回上诉，一审判决自裁定书送达之日发生法律效力。 本院认为，原告李调整与被告河北培峰建筑劳务分包有限公司签订的《工程转让协议》系原被告双方自愿订立，但该合同至今并未实际履行，被告河北培峰建筑劳务分包有限公司收取了原告保证金50000元，应返还，故对原告要求被告河北培峰建筑劳务分包有限公司返还履约保证金共计5万元的诉请，本院予以支持。被告河北培峰建筑劳务分包有限公司主张履约保证金应由闻喜县龙跃建筑工程有限公司返还，被告河北培峰建筑劳务分包有限公司不负责退还，但是被告河北培峰建筑劳务分包有限公司已经起诉了闻喜县龙跃建筑工程有限公司，行使权力在先的行为相矛盾，原告只能向被告河北培峰建筑劳务分包有限公司主张权利。关于原告诉请的损失没有举证予以证明，本院不予支持。原告要求被告河北培峰建筑劳务分包有限公司自起诉之日起按照月利率2%支付履约保证金利息过高，本院酌定按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算。被告李培峰为原告和被告河北培峰建筑劳务分包有限公司签订的《工程转让协议》履行提供账号，违反了中国人民银行《人民币银行结算账户管理办法》第六十五条关于存款人使用银行结算账户，不得出租、出借银行结算账户的规定，存在过错，根据最高人民法院《关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》中“出借银行账户是违反金融管理法规的违法行为，人民法院应当依法收缴出借账户的非法所得并可以按照规定处以罚款，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任”的规定，本院确认被告李培峰承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条的规定，判决如下： 一、被告河北培峰建筑劳务分包有限公司返还原告李调整履约保证金共计5万元，限本判决生效之日起七日内付清。 二、被告河北培峰建筑劳务分包有限公司自2020年1月10日起，以履约保证金5万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率向原告李调整支付利息至履约保证金返还完毕之日止。 三、被告李培峰与被告河北培峰建筑劳务分包有限公司对5万元履约保证金的返还和利息的支付承担连带责任。 四、驳回原告李调整的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1050元减半收取525元，由二被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 审判员  张会义 二〇二〇年七月十日 书记员  李田锐