甘肃省高级人民法院民事判决书（2020）甘民终437号上诉人（原审原告、反诉被告）：江苏星宜佳装饰工程有限公司，住所地常州市金坛区朱林镇东大街108号。法定代表人：王某1，该公司总经理。委托诉讼代理人：李某1，上海建领城达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某2，上海建领城达律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：甘肃瑞祥房地产开发有限公司，住所地临洮县洮河三滩园区。法定代表人：李某2，该公司总经理。委托诉讼代理人：倾某，甘肃恒亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某，甘肃恒亚律师事务所律师。上诉人江苏星宜佳装饰工程有限公司（以下简称星宜佳公司）、上诉人甘肃瑞祥房地产开发有限公司（以下简称瑞祥房地产公司）因装饰装修合同纠纷一案，均不服甘肃省定西市中级人民法院（2019）甘11民初65号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，对本案公开开庭进行了审理。上诉人星宜佳公司的委托诉讼代理人李某1、王某2，上诉人瑞祥房地产公司的委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。星宜佳公司上诉请求：一、变更一审判决第一项关于违约金部分，依法改判瑞祥房地产公司向上诉人支付违约金1067287.25元（暂计算至2019年5月22日），实际支付至给付工程款之日；二、撤销一审判决第三项，改判上诉人对“临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心商场”建设工程拍卖或折价款享有优先受偿权；三、本案一、二审诉讼费由瑞祥房地产公司负担。事实和理由：一、原审法院将《补充协议二》中明确约定的违约金按年利率24%计算标准调整为按年利率4.35%计算，缺乏事实和法律依据。24%的利率属于市场正常的融资利率水平，且未超出民间借贷24%利率的限制，原审法院未考虑上诉人承担巨额融资利息等实际损失，也未考虑瑞祥房地产公司一再逾期支付工程款、严重违背诚信原则的事实，径行将违约金从24%直接调至4.35%，违背最高人民法院关于违约金问题有关司法解释及《全国法院民商事审判工作会议纪要》相关规定。二、一审判决驳回上诉人关于优先受偿权诉请，属于严重适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第18条的规定，上诉人请求依法确认瑞祥房地产公司拖欠上诉人装修装饰工程款就“临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心商场”建设工程拍卖或折价价款享有优先受偿权，完全符合最高人民法院相关司法解释的全部构成要件。瑞祥房地产公司上诉请求：撤销一审判决第一、第二、第四项，依法改判双方以装修施工图纸确定的施工面积据实结算，或将本案发回重审。事实和理由：一、一审时上诉人就案涉工程之实际施工面积申请司法鉴定，该鉴定结论可以证明《红星·欧丽洛雅环球家居博览中心工程结算汇总表》之签订构成显失公平。一审法院未予准许上诉人之鉴定申请，却又认定上诉人以显失公平诉请撤销该《结算汇总表》缺乏事实和法律依据，属程序违法。二、案涉工程款应当依据施工图纸确定的实际施工面积结算。主观上，《结算汇总表》签订时，结算事宜由上诉人法定代表人之子进行处理，而上诉人法定代表人之子系1995年出生的在校学生，对建设工程施工之实务操作缺乏经验；客观上，上诉人提供的《工程造价书》证明，案涉工程的建筑总面积为24960.62平米，但实际施工面积仅为8714.72平米，该结算表对上诉人严重不公，案涉《结算汇总表》之签订构成显示公平，依据合同法第五十四条规定应予撤销。同时，依据双方总承包合同第2.1条约定，双方的结算是以实际施工面积计算的，而非建筑面积。因此，本案双方应按照施工图纸确定的施工面积据实结算。星宜佳公司向一审法院起诉请求：1.判决被告瑞祥房地产公司立即向原告支付工程款22491359.41元(不包含质保金);2.判决被告立即向原告支付资金占用成本利息1694317.39元(资金占用成本利息暂算至2019年5月22日,实际应计算至实际支付之日止,计算方式见后附表格)；3.判决被告立即向原告支付逾期付款违约金计1067287.25元(违约金暂算至2019年5月22日,实际应计算至实际支付之日,计算方式见后附表格);以上三项诉讼请求金额暂合计25252964.05元;4.判决确认原告对被告名下的××县祥瑞盛康养生、养老国际文化社区1幢二层商场享有抵押权;5.判决确认原告就被告拖欠的工程价款对被告开发建设的位于甘肃省定西市××县的位于甘肃省定西市××县文峰西路祥瑞大酒店东侧的“临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心商场项目”建设工程拍卖或折价价款享有优先受偿权;6.判决被告承担本案诉讼费、保全费等全部诉讼相关费用。瑞祥房地产公司向一审法院提出反诉请求：1.撤销双方签订的《红星·欧丽洛雅环球家居博览中心工程结算汇总表》；2.按照合同约定，以装修施工图纸确定的工程施工面积据实结算。一审法院认定事实：2017年7月30日，瑞祥房地产公司（甲方）与原江苏金啄木装饰工程有限公司（以下简称金啄木装饰公司）（乙方)签订《红星美凯龙国际家居生活广场项目装饰装修总承包合同》,约定由金啄木装饰公司为瑞祥房地产公司进行装饰装修工程施工,工程名称:红星·欧丽洛雅环球家居博览中心,工程总建筑面积约22000㎡，具体以甲乙双方共同确认的施工图纸面积为准,施工图纸作为本合同附件。工程范围为:电气工程、弱电工程(含监控系统、广播及背景音乐系统)、室内装修工程(含共享空间装修、走道装修、卫生间等)、外立面装修工程(外墙玻璃幕墙从S-1轴至S-R轴全部施工,包含正装门面上的店招(店招悬挂至主街面玻璃幕墙外部)、主入口处轻钢雨篷、一层橱窗、内外墙涂料,砂岩造型、干挂石材等)、屋顶钢结构工程(乙方负责钢结构部分以下的装修,甲方确保楼层顶部及其他部位不漏水)、卫生间部分(甲方已将室内给排水的接口送至各楼相应卫生间部分,卫生洁具的安装由乙方完成)。工期自2017年7月20日至2017年8月20日为甲方钢结构封闭,扶手电梯施工时段。室外玻璃幕墙施工应于2017年8月10日前入场施工,工期自乙方提交的玻璃幕墙入场条件清单完成之日算起,两个半月内完成,力争两个月完工。室内装修部分自2017年9月1日乙方进场施工,2017年12月30日满足开业条件,原则上需保障甲方商场于2018年1月1日顺利开业,总工期为4个月。竣工日期以通过甲方和政府部门验收且达到合格标准并取得甲方书面确认为准,甲方也需在双方约定的交接时间节点交付相应的工程。工程价款:本合同单价为1250元/㎡,暂定总价为2750万元,最终结算价以双方共同确认后作为合同附件的施工图纸的实际面积乘以单价为结算依据。合同结算价款=合同单价×竣工建筑面积。本工程合同价款采取每平方米固定单价包干的方式,面积按实结算。工程款支付方式:本工程预付工程款为200万元,外玻璃幕墙工程施工开始后7个工作日内,甲方向乙方支付200万元,作为工程预付款项。进度款每月支付一次,由乙方按月详细计算,具体支付节点如下:1.2017年9月10日甲方向乙方支付280万元;2.2017年10月10日甲方向乙方支付680万元;3.2017年11月10日甲方向乙方支付480万元;4.2017年12月10日甲方向乙方支付480万元。5.甲方应于乙方装修完工通过验收,满足商场开业条件前10日内进行工程结算,支付至工程总价的95%,剩余5%作为质保金,质保期两年。变更、签证的费用应于商场开业前经过造价咨询机构审核通过甲乙双方共同确认后予以支付。合同还约定双方的违约责任等。合同签订后,金啄木装饰公司在施工过程中,瑞祥房地产公司因资金紧张,双方协商后又签订《补充协议》，约定:1.根据临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心工程(以下筒称“本工程”)装饰装修施工图纸计算,本工程总建筑面积为26007㎡,工程单价为1250元/㎡,工程总价为32508750元,双方同意该总价作为本工程的结算总价(后期施工时如有工程量增减,则在此总价的基础作相应增减)。2.因甲方暂时资金紧张,工程款无法依原合同按期支付,乙方同意垫资施工,垫资金额为26083312.5元,甲方同意将其所有的位于甘肃省定西市××县的位于甘肃省定西市××县祥瑞盛康养生养老国际文化社区1号楼祥端广场二层商业面积为7387.51平方米,市场价值约6650万元,抵押总价值为2608万元的房产向乙方设立抵押权,作为垫资施工的抵押物。甲、乙方共同努力,加快施工进度,双方同意将临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心工程于2018年11月20日完成,具备商场开业条件。抵押权依法设立后,乙方安排人员进场施工。3.乙方垫资施工,甲方同意按银行同期贷款利率(以下利率均为年利率,日利率按利率除以365计算)加费用的方式补偿乙方,并在支付工程款时一并支付给乙方。特别约定:(1)贷款利率和费用合计为7%的计算的截止时间为2018年11月28日(计划商场开业时间)。(2)如甲方2018年11月28日仍不能支付以上垫资款,则从次日起按银行同期借款利率加费用合计13%(年利率)计算,直至垫资款全额支付为止。(3)如2018年11月28日甲方原因(含消防验收没有通过)不能开业,则从2018年11月29日起按银行同期贷款利率加费用合计13%计算至垫资全额支付为止。(4)如2018年11月28日是乙方工程未完成(甲方直接分包工程影响除外),不能开业,则从2018年11月29日至工程完工之日仍按银行同期贷款利率加费用合计为7%(年利率)计算,工程完工甲方仍不支付,则按银行同期贷款利率加费用合计为13%(年利率)计算,直至垫资款全额支付为止。4.双方约定乙方垫资施工的工程款26083312.5元,甲方最迟在2019年5月30日支付。如到期甲方仍不支付,乙方有权对甘肃省定西市××县祥瑞盛康养生、养老国际文化社区1号楼祥瑞广场二层商业面积为7387.51㎡的房产行使抵押权,甲方无异议。5.本补充协议中未提及条款按原《红星美凯龙国际家居生活广场项目装饰装修总承包合同》执行。6.本补充协议作为原合同的补充和延续,与原合同具有同等法律效力。2018年7月2日双方签订了抵押合同,约定瑞祥房地产公司将其名下位于临洮县文峰西路祥瑞盛康养生、养老国际文化社区1幢二层商场(面积7387.33平方米,)作为抵押物,约定抵押担保范围为主债权本金26083312.5元外,还及于由此产生的利息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现主债权的费用和所有其它应付费用(包括但不限于抵押物保管费用、诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等)。2018年8月1日,双方在临洮县国土局就上述抵押物办理了抵押登记手续(不动产号为甘(2018)临洮县不动产证明第0000507号)。后因瑞祥房地产公司仍不能按约定支付工程款,金啄木装饰公司于2017年11月份停工。2018年11月21日,双方再次协商签订了《补充协议(二)》,该协议中载明:2018年7月甲方承诺临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心商场(以下筒称“本商场”)在2018年11月底开业,同时用本商场二楼产权做工程款抵押,并签订补充协议后,乙方同意垫资施工。后因甲方土建扫尾工程不能按期完工和供暖滞后影响乙方施工,加上小商户至2018年11月20日未进场装修,本商场在2018年底前开业无望,甲方已违背补充协议约定,乙方致函甲方要求停工。为此甲方总经理于2018年11月20日来上海与乙方商谈,达成如下协议(二):1.甲方承诺于以下时间节点支付乙方工程款:2018年12月20日前支付500万元、2019年1月20日前支付500万元、2019年3月20日前支付500万元、2019年4月20日前支付500万元、2019年5月15日前支付至双方最终确认的结算总价的95%。虽乙方同意甲方延期付款,但甲方仍需按原补充协议约定的银行贷款利率和费用标准向乙方支付资金占用成本;如甲方不能按本补充协议约定的以上时间节点付款,还需承担违约责任,甲方需按年化24%的利率计算利息支付给乙方。2.乙方同意不停工,在甲方或甲方其他施工单位配合的情况下,乙方于2018年12月30日完成工程施工。3.工程完工后乙方书面通知甲方验收,甲方应在15日内组织验收。如甲方未经验收拆改、使用本工程,则表明甲方默认该工程验收合格,并接管工程。若甲方未按第一条所承诺的任一节点付款,乙方有权主张抵押权,甲方无异议。现金啄木装饰公司按约定完成了全部装修工程,工程于2019年1月10日经监理单位、建设单位、施工单位验收合格。后双方就涉案项目进行结算,双方确认本工程结算金额为31885641.49元。另查明,瑞祥房地产公司于2017年10月20日、10月24日、10月30日、11月1日分别向金啄木装饰公司支付工程款50万元、50万元、50万元、50万元。于2018年3月13日、4月16日、4月24日、11月12日、12月20日分别支付150万元、100万元、30万元、100万元、100万元。于2019年1月7日支付100万元,上述10次合计支付工程款780万元,尚欠工程款22491359.41元(质保金除外)。庭审中,金啄木装饰公司称,其公司于2019年7月1日名称变更登记为江苏星宜佳装饰工程有限公司,公司法定代表人、住所地均没有变更。2019年8月12日,瑞祥房地产公司向一审法院提出反诉，一审法院将本诉与反诉合并审理。在庭审结束后,瑞祥房地产公司向一审法院提出申请，请求对原金啄木装饰公司装饰装修工程面积进行鉴定。一审法院认为,瑞祥房地产公司与原金啄木装饰公司签订的《红星美凯龙国际家居生活广场项目装饰装修总承包合同》、《补充协议》及《补充协议(二)》均合法有效,应受法律保护。双方应按合同及协议的约定履行各自的义务。原金啄木装饰公司已按约定完成合同约定所有装修工程,瑞祥房地产公司应按约定的付款期限履行付款义务。瑞祥房地产公司未按约定付款构成违约,应承担相应的民事责任。原金啄木装饰公司请求由瑞祥房地产公司支付工程款22491359.41元理由正当,应予支持。原金啄木装饰公司请求支付资金占用成本利息及违约金的问题,因涉案工程系原金啄木装饰公司垫资施工,且合同、补充协议及补充协议(二)中均约定分期付款的节点,并约定瑞祥房地产公司不按约定的节点支付工程款时应支付资金占用期间的成本利息及违约金。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第六条第一款规定:“当事人对垫资和垫资利息有约定,承包人请求按照约定返还垫资及其利息的,应予支持,但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。”《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定:“约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用(中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条规定:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失’。”根据上述规定,原金啄木装饰公司请求支付垫资利息的理由成立,但因双方约定的垫资利率高于中国人民银行发布的同期同类贷款年利率4.35%,对高出部分不予支持。垫资利息应按约定的分期付款节点应付款金额为基数,按年利率4.35%分段计算,截止2019年5月22日止的利息为634367.89元,之后至款付清之日止的利息仍按年利率4.35%计算。庭审中,瑞祥房地产公司请求对违约金进行调整,故对违约金调整为按约定的分期付款节点应付款金额为基数,按4.35%年利率分段计算,截止2019年5月22日止的违约金为138475元。原金啄木装饰公司请求确认其对瑞祥房地产公司名下位于临洮县文峰西路祥瑞盛康养生、养老国际文化社区1幢二层商场抵押物享有抵押权的理由成立,应子支持。原金啄木装饰公司请求确认其对瑞祥房地产公司开发建设的位于甘肃省定西市××县的位于甘肃省定西市××县文峰西路祥瑞大酒店东侧的“临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心商场项目”建设工程拍卖或折价价款享有优先受偿权的请求理由不足,不予支持。关于瑞祥房地产公司反诉请求撤销《临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心工程结算汇总表》,请求以装修施工图纸确定的工程施工面积据实结算的问题。《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条规定:“一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院撤销或者仲裁机构予以撤销。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十二条规定:“当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议,诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的,人民法院不予准许。”据此,对瑞祥房地产公司的鉴定申请不予准许。本案中,双方当事人在诉讼前形成的《临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心工程结算汇总表》系对涉案工程价款结算达成的协议,且双方在补充协议中明确约定:根据临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心工程装饰装修图纸计算，本工程总建筑面积为26007平方米，工程单价为1250元/㎡，工程总价为32508750元，双方同意该总价作为本工程的结算总价。据此说明双方对涉案工程的结算标准及工程总造价约定明确，且在工程竣工后诉讼前双方已对工程价款结算达成协议。加之瑞祥房地产公司作为长期从事房地产开发的企业，其不可能对建筑施工及装饰装修工程等方面没有一定的经验，缺乏必要判断，现瑞祥房地产公司未能举证证明原金啄木装饰公司利用瑞祥房地产公司处于危困状态、缺乏判断能力的情况下达成结算协议，故瑞祥房地产公司的反诉请求缺乏事实和法律依据，对其反诉请求不予支持。原金啄木装饰公司工商变更登记为江苏星宜佳装饰工程有限公司，原金啄木装饰公司在本案中的上述权利义务均应由江苏星宜佳装饰工程有限公司承继。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第一款、第十六条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、甘肃瑞祥房地产开发有限责任公司在判决生效后30日内支付江苏星宜佳装饰工程有限公司工程款22491359.41元及截止2019年5月22日止的利息634367.89元、违约金138475元，合计23264202.3元。之后至工程款付清之日止的利息仍按年利率4.35%计算；二、江苏星宜佳装饰工程有限公司对甘肃瑞祥房地产开发有限公司名下位于临洮县文峰西路祥瑞盛康养生、养老国际文化社区1幢二层商场(不动产号为甘(2018)临洮县不动产证明第0000507号，面积为7387.51平方米)享有抵押权；三、驳回江苏星宜佳装饰工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回甘肃瑞祥房地产开发有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费173065元,由江苏星宜佳装饰工程有限公司负担13845.2元,甘肃瑞祥房地产开发有限公司负担159219.8元;反诉案件受理费50857元、保全费5000元,由甘肃瑞祥房地产开发有限公司负担。本院二审中，双方当事人未提交新的证据。经本院二审审理，对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据星宜佳公司、瑞祥房地产公司上诉请求及双方的辩论意见，本案的争议焦点为：1.双方签章的《工程结算汇总表》是否应当成为涉案装饰装修工程工程款结算的依据；2.一审判决按中国人民银行发布的同期同类贷款利率确定违约金是否适当；3.星宜佳公司主张的工程价款优先受偿权是否应予支持。（一）关于《工程结算汇总表》的效力问题。本案双方2017年7月30日签订的《红星美凯龙国际家居生活广场项目装饰装修工程总承包合同》（以下简称总承包合同）第2.1条约定“本工程总建筑面积约22000㎡，具体以甲乙双方共同确认的施工图纸面积为准，施工图纸作为本合同附件。”第4.1条约定，“本合同单价为1250元/㎡，暂定总价为2750万元人民币，最终结算价以双方共同确认后作为合同附件的施工图纸的实际面积乘以单价作为结算依据。”第4.2条约定，“合同结算价款=∑合同单价×竣工建筑面积。”后双方签订的《补充协议》第1条约定：“根据临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心工程（以下建成本工程）装饰装修施工图纸计算，本工程总建筑面积为26007平方米，工程单价为1250元每平方米，工程总价为叁仟贰佰伍拾万零捌仟柒佰伍拾元（小写32508750元），双方同意该总价作为本工程的竣工结算总价。（后期施工时如有工程量增减，则在此总价的基础作相应增减。）”根据上述约定，双方数次确认以施工图纸确定的竣工建筑面积作为计算案涉工程总造价的依据，并不存在以实际装修施工面积进行结算的歧义表述。装修工程于2019年1月10日经监理单位、建设单位、施工单位验收合格后，双方就涉案项目进行结算，在增减签证费用和扣除水电费用后，双方在《工程结算汇总表》上签字盖章，最终确认结算金额为31885641.49元。上述事实，证据完整系统，确实充分。诉讼中，瑞祥房地产公司认为涉案结算事宜由瑞祥房地产公司法定代表人之子进行处理，其系1995年出生的在校学生，其在《结算汇总表》上签字盖章系缺乏实务经验，同时，瑞祥房地产公司提交其单方委托所作《工程造价书》，根据该《工程造价书》，涉案装修施工面积为8714.72㎡，外立面装饰面积5058.14㎡，工程审定造价为13710857.60元，据此认为双方签字盖章的《结算汇总表》显失公平，请求撤销并对涉案工程“施工图纸确定的实际施工面积”进行鉴定。对此，本院认为瑞祥房地产公司作为房地产开发企业，对涉案工程装饰装修所需总价不可能没有基本判断，对双方合同表述中的实际施工面积和建筑面积亦不可能混淆误判，现有事实更不能说明星宜佳公司在签订、履行合同及完工结算阶段有利用自身优势或使瑞祥房地产公司处于危困状态、缺乏判断能力的情形。根据本案事实，双方在签订《总承包合同》、《补充协议》、《补充协议（二）》、《抵押合同》及最终《工程结算汇总表》时，瑞祥房地产公司均由其法定代表人之子签名或盖章，已形成一致连续状态，现瑞祥房地产公司称其法定代表人之子系在校学生，在与星宜佳公司结算时按照建筑面积进行结算并签字盖章属对建设工程施工之实务缺乏经验显属违背常理逻辑。同时，双方合同履行中签订《补充协议》，载明“因甲方（瑞祥房地产公司）暂时资金紧张，工程款无法依原合同按期支付，乙方（星宜佳公司）同意垫资施工，垫资金额为26083312.5元…”，而第一笔垫资金额420万元的银行贷款利率自2018年7月20日起算，由此，在瑞祥房地产公司前期已支付预付款、进度款480万元时，又与星宜佳公司签订协议，由星宜佳公司垫资26083312.5元，亦可印证瑞祥房地产公司对涉案装饰装修工程价款的预期及按涉案合同、协议文本认可工程结算金额并在《工程结算汇总表》上签字盖章的事实。据上，一审法院依据《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条的规定，认定瑞祥房地产公司关于撤销《工程结算汇总表》和以装修施工图纸确定的工程施工面积进行结算的反诉请求缺乏事实和法律依据并无不当，瑞祥房地产公司此项上诉理由本院不予支持。（二）关于星宜佳公司上诉主张的违约金应如何确定的问题。本案合同履行过程中，双方于2018年11月21日签订《补充协议（二）》，约定瑞祥房地产公司自2018年12月20日前至2019年4月20日前分四笔支付星宜佳公司工程款2000万元，并于2019年5月15日前支付至双方最终确认的结算总价的95%。同时约定，“虽乙方（星宜佳公司）同意甲方（瑞祥房地产公司）延期支付，但甲方仍需按原补充协议约定的银行贷款利率和费用标准向乙方支付资金占用成本；如甲方不能按本补充协议约定的以上时间点付款，还需承担违约责任，甲方需按年化24%的利率计算利息支付给乙方。”而在此之前双方签订的《补充协议》中，就星宜佳公司为涉案工程垫资的26083312.5元除设定抵押外，亦约定了按7%、13%年利率+费用分段计算银行贷款利率和费用的条款。由此，就瑞祥房地产公司所欠星宜佳公司工程款，既约定了分期分段支付利息，又约定了分期分段计算利息加费用的违约金，且约定利率明显高于中国人民银行同期同类贷款利率，一审法院根据瑞祥房地产公司调整违约金请求和已判定瑞祥房地产公司支付利息且双方约定违约金已明显超出星宜佳公司融资损失30%的情况下，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，对星宜佳公司主张的违约金调整确定为“按约定的分期付款节点应付金额为基数，按4.35%年利率分段计算，截止2019年5月22日止的违约金为138475元”并无不当。同时，因双方约定违约金系在工程价款最终签字确认之前以约定付款基数分期分段计算，在一审判决确认瑞祥房地产公司应付工程款数额及确定星宜佳公司起诉之日止工程款利息数额并判决瑞祥房地产公司支付利息至实际付清之日止的情况下，星宜佳公司要求违约金支付至工程款实际付清之日止的上诉请求本院亦不予支持。（三）关于星宜佳公司主张的工程价款优先受偿权之上诉请求是否成立的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十八条规定：“装饰装修工程的承包人，请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持，但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人的除外。”本案星宜佳公司是“临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心商场”项目装饰装修工程的承包人，瑞祥房地产公司为本案工程建筑物所有权人，依据最高人民法院上述规定，星宜佳公司此项上诉请求成立。根据最高人民法院2004年12月8日“关于装饰装修工程款是否享有合同法第二百八十六条规定的优先受偿权”给福建省高级人民法院的函复中“享有优先权的承包人只能在建筑物因装修装饰而增加价值的范围内优先受偿”的批复，星宜佳公司对其装饰装修工程款22491359.41元在其对“红星·欧丽洛雅环球家居博览中心”装饰装修工程范围内享有优先受偿权。一审法院关于此项判决显属有误，本院予以纠正。据上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持甘肃省定西市中级人民法院（2019）甘11民初65号民事判决第一项、第二项、第四项及案件诉讼费用负担部分；二、撤销甘肃省定西市中级人民法院（2019）甘11民初65号民事判决第三项；三、江苏星宜佳装饰工程有限公司对甘肃瑞祥房地产开发有限公司所有的位于甘肃省定西市××县的位于甘肃省定西市××县文峰西路祥瑞大酒店东侧的“临洮红星·欧丽洛雅环球家居博览中心商场”装饰装修工程款22491359.41元在该建筑装饰装修工程范围内折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。上诉人江苏星宜佳装饰工程有限公司预交的二审案件受理费13088元，上诉人甘肃瑞祥房地产开发有限公司预交的二审案件受理费208978元，各自负担。本判决为终审判决。审判长 王成强审判员 李元博审判员 赵学平二Ο二Ο年七月二十九日（法官助理 楚鸿善书记员 何 莉