湖北省宜都市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0581民初2533号原告：张国会，女，生于1973年11月9日，汉族，宜都市人，住宜都市。委托诉讼代理人：杨保国，宜都市法律援助中心指派宜都市天平法律服务所法律工作者。特别授权代理。被告：宜昌爱丽芬服饰有限公司，住所地宜都市陆城纺织路25号。统一社会信用代码91420581MA497RBX4H。法定代表人：田亚红，该公司总经理。委托诉讼代理人：张华荣，湖北启方律师事务所律师。特别授权代理。原告张国会诉被告宜昌爱丽芬服饰有限公司(以下简称“宜昌爱丽芬公司”)劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月27日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张国会委托诉讼代理人杨保国、被告宜昌爱丽芬公司委托诉讼代理人张华荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张国会向本院提出诉讼请求：1、支付被克扣的(平均)工资7305.92元；2、支付最后未发放的9天（计时、计件）工资1869.23元；3、支付未签订书面合同的双倍（本人）工资4595.08元；4、支付解除合同的经济补偿金（最低工资）3800元；5、补缴或返还（最低档）社保费1500元（起诉时漏列，庭审后补充该项诉请）。事实和理由：2019年2月11日，被告在市劳动局和公司院内公示招聘简章，承诺（薪酬待遇）按"计件工资结算，保证每做满一个月3800-7000元(上不封顶)"，全勤奖350元。明确了上不封顶，隐瞒了下不保底，既不是定额计件，也不是单价计时，给劳动者设置了一个布满鲜花的美丽陷阱。原告理解为做齐26天，完成计件定额，可获全勤奖350元，平均工资5400元。2月25日，原告上班正式参加劳动，双方依约建立了事实劳动关系。4月30日，被告发放了第一个月的考勤工资1764.96元，比平均标准少了3635.04元，实际克扣了3985.04元。5月31日，又发放了第二个月的工资2429.12元，比平均工资少了2970.88元，实际克扣了3320.88元。原告多次到办公室询问为什么说的工资那样多，给的工资却这样少?到底是计件还是计时?定额依据和标准是什么?被告答复“你们只管做事，我们到时候结账就行了，不想干就走人”。从5月1日起，原告还有9天最后未发放的计时计件工资折合1869.23元（5400元÷26天×9天）。连续三个月期间，双方未签订书面劳动合同，被告应当补发双倍(本人)工资4595.08元（4194.08元+401元）。因克扣工资解除合同的，被告应当支付一个月最低工资的经济补偿金3800元。原、被告正式开工的准确时间是2月25日，实际执行的每日13小时工作制(从上午八点到晚上九点)，即每天加班五小时。考勤时间是每月1日至月底。工资发放是压缩一个月即下个月月底发放上一个月1-30日的数额。综上，被告公示的招聘简章是当然的集体劳动合同，是事前公开的要约和承诺，原告按平均标准主张工资既是事实依据，也有法律依据，原告是在北京服装私企打工近二十年的熟练工人，不存在学徒问题。法律规定签订两年的书面合同，才能约定两个月的试用期。双方一年的书面合同都没有，哪里来三个月的试用期？最后9天的工资未发放（从5月1日至14日原告请了五天事假），被告只承认186元，明显与事实不符。连续三个月的工资明细显示合计为5846.76元，不知道仲裁认定的二倍工资差额2615.12元依据是什么？所以仲裁结果认定事实不清，适用法律不当，原告不服，故诉至法院。被告宜昌爱丽芬公司辩称：第一项和第二项请求克扣和未发放工资无事实和法律依据，其工资都已经按月发放，不存在克扣的问题。对第三项请求要求给付双倍工资，我们认为被告是2019年才注册的公司，从这时才开始招人，被告要求是签订三年以上的长期合同，所以存在试用期的问题，在试用期内没有签订劳动合同，所以不存在支付双倍工资的问题。对要求解除合同的经济补偿金的问题，原告在被告处工作期间，原告自行离开到别处工作，通知其来上班不来，故要求其解除合同的经济补偿金没有事实和法律依据。本院经审理认定的事实如下：2019年2月21日，被告向社会发放招聘信息，其中涉及“薪资待遇”的内容为：“1、按计件工资，多劳多得，熟练车工月薪3800一7000元(上不封顶)，学徒包学包会，各种待遇和熟练车工一样”；“福利待遇”的内容为：“全勤奖:凡按公司考勤管理规定正常考勤的住厂员工，每月可享受200元全勤奖，不住厂员工享受350元全勤奖”等内容。2019年2月25日，原告到被告处从事服装加工工作，双方未签订书面劳动合同，被告也未给原告缴纳社会保险。2019年2月（4天）、3月、4月、5月，被告计算原告的工资金额分别为:2月401元、3月1764.96元、4月2429.12元、5月186元，其中2019年5月的工资由“计件工资186元”组成。被告员工工资由"计件工资、停工待料补贴、勤工奖、计时工资、补贴"组成。被告对员工上下班实行考勤制度，并从2019年5月开始实行指纹打卡记录考勤。2019年5月，被告考勤表中记载的原告考勤天数，与被告的2019年5月份工资清算表中记载的"实出勤"天数一致。其中2019年5月3日、5月4日、5月5日，原告张国会分别请假半天，请假事由为病假。2019年5月14日之后，被告再无原告的考勤记录，原告再未到被告处工作。2019年8月29日，因劳动报酬等问题，原告申请仲裁，后不服宜都市劳动人事争议仲裁委员会做出的都劳人仲决字〔2019〕第204号仲裁裁决，诉至本院。上述事实，有企业信息、招聘简章、银行账户明细查询、2019年5月份工资清算表、5月考勤明细、请假条、计件流水和工价表以及庭审笔录等证据予以证实。本院认为，一、关于被告是否克扣原告工资问题。1、原告主张其工资标准根据被告发放的招聘信息中的“熟练车工月薪3800一7000元”计算为每月5750元，但被告发放的招聘信息只是招聘时的邀约条件，其针对的是多种岗位，工种及相应工资情况的简章，且注明了按计件工资，多劳多得，原告获得工资的多少应按用人单位计件工资的计算标准结合劳动者完成的合格产品总量来确定。根据《劳动合同法》第十六条规定:劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。同时，该法第十七条将劳动报酬列为劳动合同应当具备的条款。原、被告双方的权利义务应以劳动合同中的约定为准，双方的工资标准应当以书面的劳动合同为准，本案中被告对外发布的招聘信息不具备书面劳动合同的构成要件，对双方均没有约束力。故原告以招聘信息中的薪资待遇主张被告克扣工资，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。2、《中华人民共和国劳动法》第四十六条规定：工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。第四十七条规定：用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。《劳动合同法》第十一条规定:用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行:没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。同工同酬是指用人单位对于技术和劳动熟练程度相同的劳动者在从事同种工作时，不分性别、年龄、民族、区域等差别，只要提供相同的劳动量，就获得相同的劳动报酬。但同工同酬只是相对的同工同酬，而非绝对的同工同酬，劳动者存在个体差异，能力水平，熟练程度等不可能完全一样，原告在被告处工作期间一直未与原告签订书面劳动合同，约定劳动报酬，根据被告工资明细、计件流水和工价表中反映出，原告与该公司其他同岗位、工作内容相同的工人均是采用计件工资方式和相同的工价，对原告实行了同工同酬。根据单位规定计算原告的工资并不违反相关法律规定，故对原告要求被告支付克扣工资的诉讼请求，本院不予支持。二、关于原告主张要求被告支付最后未发放的9天（计时、计件）工资1869.23元，根据被告提供的2019年5月工资清算表，原告的工资根据其车工的工种岗位，出勤天数9天，由计件工资186元组成，合计186元,且已发放。原告主张未发放的9天工资1869.23元，未提供相应的证据证实，本院不予支持。三、关于未签订劳动合同的二倍工资。用人单位应当与劳动者签订书面劳动合同，而未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告支付二倍工资的起算点应为自用工之日起满1个月的次月，截止日期为2019年5月14日止。根据原告的工资数额，被告应向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额为2429.12元+186元=2615.12元。四、关于原告请求支付解除劳动合同的经济补偿金的问题。经济补偿金是用人单位解除劳动合同时，给予劳动者的经济补偿，是在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；……”。本案根据庭审查明的情况，原告虽向被告提出工资低了要走，是其自愿离开被告处，但根据宜都市劳动人事争议仲裁委员会都劳人仲决字〔2019〕第204号、第204-1号仲裁裁决书，被告应为原告办理基本养老保险和医疗保险参保手续而未办理，属于给付经济补偿金的法定情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，故原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金的诉请，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。原告从2019年2月25日至5月14日在被告处工作，不满六个月，按照原告提供的离岗前2个月工资情况，计算平均工资为（1764.96元+2429.12元）÷2个月=2097.04元/月，故被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金2097.04元/月÷2=1048.52元，本院予以支持。五、关于补缴或返还社保费问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。缴费单位应当按时足额缴纳社会保险费。本案中，被告作为用人单位，未给原告办理社会保险参保手续，原告以灵活就业人员身份自行缴纳了工作期间的基本养老保险费，因政策不支持重复参保，被告应赔偿原告的基本养老保险费损失，具体数额以被告应承担的基本养老保险单位应缴部分为准，按照灵活就业人员基本养老保险缴费标准月缴费基数2520元计算为2520元×19%×2个月＋2520元×16%×1个月=1360.80元，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第四十七条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、第十六条、第十七条、第三十八条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告宜昌爱丽芬服饰有限公司于本判决生效后十日内支付原告张国会未签订书面劳动合同的二倍工资差额2615.12元；二、被告宜昌爱丽芬服饰有限公司于本判决生效后十日内支付原告张国会解除劳动合同的经济补偿金1048.52元；三，被告宜昌爱丽芬服饰有限公司于本判决生效后十日内支付原告张国会2019年3月、4月、5月基本养老保险费损失1360.80元；四、驳回原告张国会的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由被告宜昌爱丽芬服饰有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  刘晶晶二〇二〇年七月十六日书记员  方 茜