陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕04民终938号 上诉人（原审原告）：冯某某，男，汉族，1972年10月24日出生，住甘肃省灵台县，公民身份号码：62272XXXX210241411。 委托诉讼代理人：杜谦，陕西云达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：长武县汽车客运有限责任公司。 法定代表人：文月民，该公司董事长。 住所地：陕西省咸阳市长武县XX楼。 委托诉讼代理人：代江淼，陕西宜祿律师事务所律师。 上诉人冯某某因与被上诉人长武县汽车客运有限责任公司健康权纠纷一案，不服长武县人民法院（2019）陕0428民初888号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人冯某某及其委托诉讼代理人杜谦，被上诉人长武县汽车客运有限责任公司的委托诉讼代理人代江淼到庭参加了本案诉讼。本案现已审理终结。 上诉人冯某某上诉请求：1、撤销一审判决第二项。2、判令被上诉人因其工作人员的侵权行为赔偿上诉人以下费用：伤残补助金79965.60元、被抚养人生活费44715.24元、鉴定费864元、精神损害赔偿50000元，合计175544.84元。3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决适用法律错误，应予改判。上述人在前期的刑事附带民事诉讼中向被告人提起了民事赔偿之诉。部分赔偿项目如伤残赔偿金、被抚养人生活费、后期治疗费不属于刑事附带民事赔偿范围，未获得支持。上诉人以侵权损害赔偿为由提起的民事诉讼符合法律规定。一审法院却以刑事附带民事损害赔偿的相关法律规定审理民事案件，作出错误判决。2、一审判决认定上诉人所受到的侵害是两名刑事被告人的侵权行为造成，并承担相应的赔偿义务。被上诉人作为用人单位不承担赔偿义务，是对侵权责任法相关规定的错误理解和适用。用人单位的工作人员在执行工作任务时对他人造成损害的，用人单位承担侵权责任。用人单位承担无过错责任。上诉人提起民事诉讼以实现对其所蒙受损害的填补，被上诉人承担用人单位替代责任的法律规定是明确的。 被上诉人长武县汽车客运有限责任公司辩称：被害人或者代理人、近亲属在刑事诉讼中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。但受害人已在刑事案件中提起了刑事附带民事诉讼，后经法院审理认为因不属于刑事附带民事赔偿范围而不予支持。上诉人的诉讼请求不符合最高人民法院关于《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百六十四条规定的未提起刑事附带民事诉讼的情形。且上诉人要求答辩人赔偿上诉人伤残补助、被抚养人生活费及精神损害上诉请求显然非物质损失。故应撤销原判，驳回上诉人的诉讼请求。 一审法院认定事实：2017年1月26日春运期间，被告人张小鹏、崔斌、魏晓强、黎红忠受长武县汽车客运有限责任公司指派在西安市城西客运站内维持前往长武的旅客排队上车秩序，张小鹏负责排队前列，崔斌负责排队尾部，魏晓强、黎红忠负责旅客对号上车。上午11时许，被告人张小鹏指责被害人冯某某有插队拥挤行为，与冯某某发生争执并相互撕扯，张小鹏用拳头击打被害人头部将被害人眼镜打落；被告人崔斌见状赶来从身后踹冯某某右膝部位致其倒地。冯某某倒地后将张小鹏双腿抱住不放，崔斌上前拳打被害人头部并掰开被害人双手，二被告人逃离现场。2017年6月26日经陕西平安法医司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人冯某某右膝关节功能丧失25%属轻伤一级；2、被鉴定人冯某某左眼晶体脱位属轻伤二级；3、被鉴定人冯某某右膝关节功能丧失25%伤残等级属十级；4、被鉴定人冯某某左眼晶体脱位伤残等级属十级。2018年5月14日经西安市莲湖区人民法院判决：被告人崔斌、张小鹏犯故意伤害罪分别被判处有期徒刑一年六个月、一年四个月；被告人崔斌、张小鹏赔偿冯某某经济损失88993.25元（医疗费42072.05元、误工费30391.2元、护理费4400元、住院伙食补助费3520元、营养费1320元、交通费2000元、残疾辅助器具费3450元、鉴定费1840元）；冯某某诉请的伤残赔偿金、被抚养人生活费不属于刑事附带民事赔偿范围，不予支持；后续治疗费待实际发生后，可另行起诉。一审宣判后，被告人崔斌、张小鹏、附民原告冯某某均提起上诉，2018年7月31日经西安市中级人民法院审理后，驳回上诉，维持原判。 一审法院认为：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，崔斌、张小鹏作为长武县汽车客运有限责任公司员工，在执行工作任务过程中致人损伤，应由用人单位长武县汽车客运有限责任公司承担侵权责任。该案发生后，原告冯某某已在刑事案件审理期间提起附带民事诉讼，西安市莲湖区人民法院、西安市中级人民法院已作出刑事附带民事判决书、裁定书，其中两级法院就原告冯某某的物质损失作出判决，均明确冯某某诉请的被抚养人生活费、残疾赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围，不予支持，后续治疗费待实际发生后，可另案诉讼。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十四条之规定，因刑事犯罪引发的民事赔偿不论是附带民事诉讼还是另行提起民事诉讼，人民法院均是根据物质损失情况作出判决，本案虽系另行提起的民事诉讼，但前提是崔斌、张小鹏的故意伤害犯罪行为，因此本案仍应适用刑事附带民事赔偿的相关法律规定，故对原告冯某某诉请的被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，不予支持；关于原告诉请的后续治疗费，虽未实际发生，但已经过司法鉴定，且属合理范畴，本院予以支持。遂判：一、被告长武县汽车客运有限责任公司于本判决生效后五日内赔偿原告后续治疗费5000元。二、驳回原告的其他诉讼请求。 二审中，当事人均未出举新证据。 经查，原判认定案件事实基本清楚。本院对一审判决认定的案件事实予以确认。 本院认为：本案中，崔斌、张小鹏作为长武县汽车客运有限责任公司员工，在执行工作任务过程中致上诉人损伤。作为用人单位长武县汽车客运有限责任公司应承担侵权责任。但被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以调解，或者根据物质损失情况作出判决。上诉人冯某某已在刑事案件审理中提起附带民事诉讼，请求被告人承担赔偿责任。西安市莲湖区人民法院、西安市中级人民法院已作出刑事附带民事判决书、裁定书，就冯某某的物质损失作出了判决，均明确冯某某诉请的被抚养人生活费、残疾赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围，不予支持，后续治疗费待实际发生后，可另案诉讼。且上诉人在已提起刑事附带民事诉讼向刑事被告人主张赔偿后，又提起本案民事诉讼再次主张伤残补助金、被抚养人生活费、精神损害赔偿等，本案中上诉人再次请求赔偿无法律依据，依法不能支持。上诉人所提出的鉴定费，原判已经依法分担。综上，上诉人的上诉理由不能支持，予以驳回。原判认定事实清楚，适用法律并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1378元，免予收取。 本判决为终审判决。 审判长  吕娟芳 审判员  李新莉 审判员  赵建辉 二〇二〇年七月十七日 书记员  余 盼 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。