湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终1162号上诉人（原审原告）：钟小萍，女，1965年9月21日出生，汉族，住湖北省当阳市。委托诉讼代理人:王更生,湖北诚业律师事务所律师。委托诉讼代理人：王纪苇，湖北诚业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：莫永江，男，1968年12月6日出生，汉族，住云南省曲靖市麒麟区。原审被告：莫永湖，男，1978年11月28日出生，汉族，住云南省曲靖市富源县。原审被告：唐瑞琼，女，1969年9月1日出生，汉族，住云南省曲靖市富源县。原审被告：富源鑫合煤业有限公司，统一社会信用代码91530325668250827B，住所地云南省曲靖市富源县中安街道金域雅筑A19-04。法定代表人：莫永江，该公司经理。上诉人钟小萍因与被上诉人莫永江、原审被告莫永湖、唐瑞琼、富源鑫合煤业有限公司（以下简称富源鑫合公司）民间借贷纠纷一案，不服湖北省当阳市人民法院（2019）鄂0582民初1522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。钟小萍上诉请求：1.撤销一审判决第四项，改判莫永江对该判决第一、二项债务及本案一审案件受理费、财产保全费承担连带清偿责任；2.二审诉讼费用由莫永江承担。事实与理由：一、一审法院以“上诉人与被上诉人保证合同约定保证期间为2年，上诉人起诉时，保证期间已超过约定期限”为由，认定莫永江不承担保证责任，属于法律适用错误，依法应予改判。2015年2月1日，富源鑫合公司与钟小萍签订《借款合同》，向钟小萍借款233万元，并约定借款期限为4个月等相关事项。同时，莫永江作为富源鑫合公司法定代表人和实际控制人，与钟小萍签订《保证合同》，为该笔借款提供连带责任担保，该合同明确担保期间为“自主合同项下的借款期限届满之次日起两年”。借款期限届满后，因富源鑫合公司无法按约偿还借款，钟小萍要求莫永江承担保证责任。2015年7月26日，莫永江、富源鑫合公司向钟小萍出具《还款承诺》，承诺还款。之后，莫永江及富源鑫合公司按月偿还钟小萍本金及利息。截止2017年8月，莫永江及富源鑫合公司共偿还钟小萍本金831307元，尚差欠钟小萍1498693元本金及相应利息。莫永江的保证期间为2015年7月1日至2017年6月30日，钟小萍于2015年7月要求莫永江承担保证责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款之规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。相关法律也明确规定，义务人同意履行义务的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算。钟小萍在保证期间内要求莫永江承担保证责任，随后莫永江一直在持续还款，最后一次还款时间为2017年8月20日，则诉讼时效起算点应从2017年8月21日开始计算，根据《中华人民共和国民法总则》关于诉讼时效三年的法律规定，钟小萍向莫永江主张权利没有超过诉讼时效，故，莫永江应当承担保证责任。二、一审法院在审判时，由于一审被告人未到庭，钟小萍虽然向法庭提交了莫永江的还款计划书，但证据仍显不足，本案由于莫永江的客观原因，不愿出庭。为此，钟小萍在一审判决后取得了莫永江的证词和影像资料，证实了两个事实：1.钟小萍向张烈芬转款173万元，系出于莫永江的指令；2.在还款期限到期后，钟小萍要求莫永江承担保证责任，莫永江向钟小萍出具了还款计划书，并依照还款计划偿还了部分欠款。基于上述事实，莫永江应该依照合同的约定承担连带保证责任。莫永江、莫永湖、唐瑞琼、富源鑫合公司未陈述答辩意见。钟小萍向一审法院起诉请求：1.判令富源鑫合公司向钟小萍偿还借款本金1498693元、利息598436元（以1498693元为基数，自2017年9月20日起至2019年5月31日止，按月息2%计算），并自2019年6月1日起以1498693元为基数按月息2%计付利息至实际清偿之日止；2.判令富源鑫合公司支付聘请律师的代理费170000元；3.判令钟小萍作为抵押权人，对唐瑞琼的房屋（产权证号为富建房字第××号、土地证号为富源国用2002第2378号）拍卖、变卖或折价享有优先受偿权，或者由唐瑞琼在抵押物[唐瑞琼所有的房屋（产权证号富建房字第××号、土地证号富源县国用（2002）第2738号）]的价值内承担连带清偿责任；4.判令莫永江、莫永湖、唐瑞琼对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；5.富源鑫合公司、莫永江、莫永湖、唐瑞琼共同承担本案全部诉讼费用和财产保全费。一审法院认定事实：2015年2月1日，富源鑫合公司作为借款人与钟小萍作为贷款人签订《借款合同》，主要内容：“富源鑫合公司向钟小萍借款金额人民币2330000元；借款期限为4个月；借款利率为月利率2%；还款方式为按月结息、结息日为每月20号、2015年6月30日前还1330000元、2015年7月5日前还清本息；借款人承诺承担本合同项下有关费用的支出，包括但不限于用于公证、鉴定、评估、登记、拍卖、律师服务等事项的费用。双方还约定了其他内容。上述《借款合同》由富源鑫合公司法定代表人莫永江签名并加盖公司印章，钟小萍签名确认”。当日，富源鑫合公司向钟小萍出具了《借款借据》。2015年2月1日，莫永江、莫永湖作为保证人与钟小萍作为债权人签订《保证合同》，主要内容:“由莫永江、莫永湖对富源鑫合公司向钟小萍借款2330000元提供连带责任保证，并由保证人承担连带责任，保证范围为主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费），保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，债权人根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为债权人向借款人通知的还款之日起两年。双方还约定了其他内容。上述《保证合同》有莫永江、莫永湖签名捺印，钟小萍签名确认”。2015年2月1日，唐瑞琼作为抵押人与钟小萍作为抵押权人签订《抵押合同》，主要内容:“唐瑞琼同意以其房屋（产权证号富建房字第××号、土地证号富源县国用（2002）第2738号）作为抵押物，担保富源鑫合公司与钟小萍之间的《借款合同》，担保范围为主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费），担保期限依据主合同之约定。未约定抵押物的价值。双方还约定了其他内容。上述《抵押合同》有唐瑞琼签名捺印，钟小萍签名确认。后因唐瑞琼的原因未办理抵押权登记手续”。2015年2月17日、2015年3月2日，钟小萍分别向富源鑫合公司指定账户转入600000元、1730000元，共计2330000元。2015年7月26日，富源鑫合公司、莫永江向钟小萍出具《还款承诺》，主要内容:“富源鑫合公司在2015年2月向钟小萍借款2330000元，莫永江为连带担保责任人。承诺如下:按时支付利息；2015年8月15日前还100000元，2015年8月31日前还600000元，2015年9月底前还1000000元，2015年10月15日前还500000元”。2015年7月26日至2017年4月17日，富源鑫合公司、莫永江、莫永湖、唐瑞琼分数次偿还借款本金831307元，尚欠借款本金1498693元。富源鑫合公司、莫永江、莫永湖、唐瑞琼已将截止2017年9月20日之前的利息付清。富源鑫合公司、莫永江、莫永湖、唐瑞琼尚欠2017年9月20日起至2019年5月31日之间的借款利息648436元(按双方约定的月利率2%计算),扣除于2018年2月5日支付50000元,实欠利息598436元。2019年7月31日，钟小萍作为委托人与湖北诚业律师事务所作为受委托人签订（2018）鄂诚律（民）字第（204）号《委托代理合同》，主要内容:“由钟小萍向湖北诚业律师事务所支付代理费10000元；在收到本案生效法律文书之日起3日内，支付代理费160000元；钟小萍当日向湖北诚业律师事务所转账10000元”。一审法院认为：一、关于借贷关系的认定问题。富源鑫合公司向钟小萍借款2330000元的事实，有借款合同、借款借据及银行转账记录为证，借贷关系事实清楚，证据充分。应扣除富源鑫合公司、莫永江、莫永湖、唐瑞琼已在2015年7月26日至2017年4月17日之间，分数次偿还借款本金831307元，富源鑫合公司还应当向钟小萍偿还借款本金1498693元。二、关于利息认定问题。富源鑫合公司向钟小萍借款时约定借款利息为月利率2%（实际为年利率24%），即双方约定了借期内的利率为月息2%，不违反国家有关限制借款利率的规定。且《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项规定：“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。为此，对钟小萍请求富源鑫合公司给付2017年9月20日起至2019年5月31日止的,按月利率2%计算的598436元,以及自2019年6月1日起至清偿之日止，以本金1498693元为基数，按照月利率2%支付逾期利息的请求，该院予以支持。三、关于支付钟小萍聘请律师的代理费问题，因富源鑫合公司与钟小萍签署的《借款合同》约定由借款人富源鑫合公司承担合同项下有关费用支出，包含律师费。故钟小萍请求富源鑫合公司支付聘请律师的代理费170000元，该院予以支持。四、关于莫永江、莫永湖的保证责任问题。因富源鑫合公司与钟小萍签订《借款合同》时间为2015年2月1日，借款时间为4个月。钟小萍与莫永江、莫永湖签订《保证合同》约定保证期间为合同项下的借款期限届满之次日起两年，截止钟小萍起诉之日，保证期间已超过约定期限。故对钟小萍要求莫永江、莫永湖承担连带清偿责任的请求不予支持。五、关于抵押合同效力，以及抵押物优先受偿权问题。首先，钟小萍与唐瑞琼签订《抵押合同》，抵押合同自双方签字生效即对合同双方具有约束力。其次，钟小萍与唐瑞琼对抵押物未在不动产登记机关办理抵押权登记手续，抵押权并未设立。故钟小萍主张享有抵押物优先受偿权该院不予支持。第三，抵押人唐瑞琼应依约定负有办理抵押登记义务，因抵押人唐瑞琼自身原因未约定抵押物的价值，也未办理抵押权登记手续，造成了钟小萍无法享有抵押物优先受偿权的相关权利，抵押人唐瑞琼就应当承担相应的违约责任，即以本案所涉抵押物[唐瑞琼所有的房屋（产权证号富建房字第××号、土地证号富源县国用（2002）第2738号）]的价评估价值限额内承担连带清偿责任。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第四十一条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、富源鑫合公司偿还钟小萍借款本金1498693元，支付利息（1.自2017年9月20日起至2019年5月31日之间的利息598436元；2.以1498693元为基数，自2019年6月1日起至清偿之日止，按照月利率2%标准计息）；二、富源鑫合公司支付钟小萍聘请律师的代理费170000元；三、唐瑞琼在富源鑫合公司应履行的第一、二项范围内，以抵押物[唐瑞琼所有的房屋（产权证号富建房字第××号、土地证号富源县国用（2002）第2738号）]的评估价值限额内承担连带清偿责任；四、驳回钟小萍的其他诉讼请求。上述应履行事项于判决生效后十日之内履行。一审案件受理费23578元，以及财产保全费5000元，合计人民币28578元（钟小萍已预交），由富源鑫合公司、唐瑞琼共同负担。二审中，钟小萍为支持其上诉主张，向本院提交视频资料一份、莫永江签名的《情况说明》一份。拟证实案涉债务真实发生，债权人一直在向债务人及保证人莫永江主张权利，莫永江对债务予以认可。本院经审理查明，富源鑫合公司的全称为“富源鑫合煤业有限公司”，一审判决将其中的“合”字误写为“和”，本院予以更正。一审判决认定的其他事实属实，本院予以确认。本院同时查明，2017年1月20日，莫永江向钟小萍转账支付33419元。2020年1月11日，莫永江书面说明其于2015年7月26日向钟小萍出具还款计划，并偿还了部分欠款及费用。本院认为：关于莫永江在本案中应否承担保证责任的问题，债务人富源鑫合公司与钟小萍签订《借款合同》的时间为2015年2月1日，约定借款时间为4个月；钟小萍与莫永江签订《保证合同》约定莫永江对案涉债务承担连带责任保证，保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年。如前述约定，钟小萍应当在借款期间届满之次日即2015年6月1日起两年内向保证人莫永江主张承担保证责任。在案证据显示，2015年7月26日，债务人富源鑫合公司及保证人莫永江应债权人钟小萍要求向钟小萍出具了《还款承诺》，依此可以认定，钟小萍在保证期间内向保证人莫永江主张了权利，莫永江的保证责任不能免除。同时，2017年1月，莫永江仍在向钟小萍清偿欠款，钟小萍于2019年7月2日向一审法院提起本案诉讼，没有超过诉讼时效。故钟小萍关于要求莫永江对案涉债务承担连带清偿责任的诉讼请求应予支持。综上所述，钟小萍的上诉请求成立，应予支持。因上诉人钟小萍在二审中提交了证据，导致本案部分事实发生变化，一审判决结果因事实发生变化而应予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖北省当阳市人民法院（2019）鄂0582民初1522号民事判决第一项，即：富源鑫合煤业有限公司偿还钟小萍借款本金1498693元，支付利息（1.自2017年9月20日起至2019年5月31日之间的利息598436元；2.以1498693元为基数，自2019年6月1日起至清偿之日止，按照月利率2%标准计息）。二、维持湖北省当阳市人民法院（2019）鄂0582民初1522号民事判决第二项，即：富源鑫合煤业有限公司支付钟小萍聘请律师的代理费170000元。三、维持湖北省当阳市人民法院（2019）鄂0582民初1522号民事判决第三项，即：唐瑞琼在富源鑫合煤业有限公司应履行的第一、二项范围内，以抵押物[唐瑞琼所有的房屋（产权证号富建房字第××号、土地证号富源县国用（2002）第2738号）]的评估价值限额内承担连带清偿责任。四、撤销湖北省当阳市人民法院（2019）鄂0582民初1522号民事判决第四项。五、莫永江对本判决第一项、第二项所确定的富源鑫合煤业有限公司的给付义务承担连带清偿责任。六、驳回钟小萍的其他诉讼请求。上述应履行事项于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费23578元，以及财产保全费5000元，合计人民币28578元（钟小萍已预交），由富源鑫合煤业有限公司、莫永江、唐瑞琼共同负担。二审案件受理费23578元（钟小萍已预交），由富源鑫合煤业有限公司、莫永江、唐瑞琼共同负担。钟小萍已预交而应由富源鑫合煤业有限公司、莫永江、唐瑞琼共同负担的诉讼费用，由其在履行判决时一并支付给钟小萍。本判决为终审判决。审判长  闫玲玲审判员  张 灿审判员  胡建华二〇二〇年七月二日书记员  郑宇灿