甘肃省定西市安定区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘1102民初2281号原告：甘肃第四建设集团有限责任公司，住所地：甘肃省兰州市西固区福利东路555号。法定代表人：胡岩，系该公司董事长。委托诉讼代理人：赵文学、安少华，甘肃陇达律师事务所律师（特别代理）。被告：周陆基，男，汉族，1971年2月3日生，甘肃省皋兰县人，农民，住甘肃省皋兰县兰州新区。委托诉讼代理人：袁超，甘肃唯真律师事务所律师（特别代理）。被告：彭正年，男，汉族，1972年2月26日生，甘肃省白银市人，白银市纪委干部，住白银市白银区。被告：福门房地产开发（集团）有限公司定西分公司，住所地：甘肃省定西市安定区甘河湾福门新天地售楼中心。法定代表人：张霞，系该公司经理。委托诉讼代理人：袁振林，甘肃通源律师事务所律师（特别代理）。委托诉讼代理人：郭富平，系该公司职工（特别代理）。原告甘肃第四建设集团有限责任公司与被告周陆基、彭正年、甘肃福门房地产开发（集团）有限公司定西分公司追偿权纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告甘肃第四建设集团有限责任公司（以下简称甘肃四建公司）、被告周陆基、甘肃福门房地产开发（集团）有限公司定西分公司（以下简称福门定西分公司）的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告彭正年经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。甘肃四建公司向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带赔偿原告损失1467375.17元；2、判令三被告承担原告自2020年4月16日起的利息损失直至付清赔偿款，暂算至2020年5月16日的利息为4952.39元；3、判令三被告承担原告的其他损失（律师代理费）195000元；上述合计1667327.56元；4、本案诉讼费及其他费用由三被告承担。庭审中，原告放弃对福门定西分公司的诉讼请求，变更诉讼请求为：1、要求被告周陆基、彭正年连带赔偿原告损失1467375.17元；2、判令被告周陆基、彭正年承担原告自2020年4月16日起的利息损失直至付清赔偿款，暂算至2020年5月16日的利息为4952.39元；3、判令被告周陆基、彭正年承担原告的其他损失（律师代理费）195000元；上述合计1667327.56元；4、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2014年7月24日，甘肃福门房地产开发（集团）有限公司定西分公司与被告就定西关川河福门桥建设项目签订《建设工程施工合同》，约定福门定西分公司以6634589.71元的价格将该项目发包给原告，工程内容为定西关川福门桥建设项目，桥梁总长77.8米，桥宽18米。该工程实际由被告周陆基、彭正年于2017年1月19日向原告出具《承诺书》，载明“周陆基、彭正年二人关于定西福门新天地关川河大桥项目外欠债务均与省四建四零一分公司无关，所有债务均有周陆基与彭正年二人承担”。工程施工过程中，被告周陆基、彭正年分别欠付安鑫宝、孙明星、赵炳杰、定西市昕胜租赁有限公司材料费、劳务费、设备租赁费。安鑫宝、孙明星、赵炳杰、昕胜公司分别向法院起诉。原告依据生效的定西市中级人民法院（2019）甘11民终1299号民事判决承担安鑫宝案件款、受理费和执行费456972.67元，依据（2019）甘11民终1024号民事判决承担赵炳杰案件款、受理费307700元，依据（2019）甘11民终1201号民事判决承担孙明星案件款、受理费和执行费417981.50元，依据（2019）甘11民终306号民事判决承担昕胜公司案件款、受理费和执行费284721元，以上因承担连带责任造成的损失共计1467375.17元。同时，因被告周陆基、彭正年在承建涉案工程时对外欠付工程款、材料款等，原告被起诉要求承担连带责任，原告参与诉讼时为维护自身权益花费了律师代理费135000元，此次提起诉讼向三被告请求赔偿损失又花费律师代理费用60000元，以上其他损失（律师代理费）共计195000元。另被告福门定西分公司是涉案工程的发包方，且被告福门定西分公司始终未向原告支付过工程款，应当依法对原告在涉案工程中受到的以上损失承担责任。周陆基辩称：1、甘肃四建公司就本案涉及的纠纷以“建设工程施工合同纠纷”为由提起的诉讼明显错误。本案的纠纷并没有涉及建设工程施工合同的任何项目和内容，而且甘肃四建公司的诉讼请求也与建设工程施工合同无关。甘肃四建公司的诉状中提出的诉讼请求是“判令三被告连带赔偿原告损失…….等”，非常清楚的表明是赔偿给付之诉。因此，周陆基认为，甘肃四建公司的案由错误，应当撤回诉讼重新调整案由。2、甘肃四建公司的诉讼对象错误。本案涉及的四个当事人，福门定西分公司为原福门桥工程的业主，是发包方，甘肃四建公司为承包方，周陆基、彭正年为实际施工方。从性质来说，周陆基与甘肃四建公司原本属于建设工程施工合同的同一方，甘肃四建公司所施工完成的工程原本就是甘肃四建公司承包的工程。而福门定西分公司是合同另一方。这一点有《建设工程施工合同》可以证明。在这种情况下，实际施工方的周陆基即使因为拖欠材料供应商的材料款、劳务费等，给甘肃四建公司造成一些意外的支付义务，其根源也是因为发包方没有给承包方甘肃四建公司支付工程款造成的。出现这种情况，甘肃四建公司应当首先考虑与发包方进行结算，要求发包方福门定西分公司支付全部工程款，而不是向周陆基进行追偿。甘肃四建公司如果能向发包方结算并得到全部工程款，这些所谓的周陆基造成的损失问题就可以顺利解决。该扣除的扣除，该抵充的抵充，剩余的部分再分支付给周陆基，问题就得到了彻底的解决，根本无需诉讼。按照目前甘肃四建公司的错误做法，把周陆基诉上法庭，追偿所谓的损失。即使能够实现诉求，在接下来的工程款支付过程中，必然还要给周陆基返还。这样的做法不但对周陆基不利，也对甘肃四建公司自己不利。所以周陆基认为，甘肃四建公司的诉讼对象错误。甘肃四建公司应当撤回诉讼，积极主动的尽快与发包方进行工程结算，并要求发包方尽快全部支付工程款，让甘肃四建公司、周陆基都能按照合同约定完成建设工程项目后，得到自己应该得到的工程款。综上，周陆基认为，甘肃四建公司的诉讼案由错误，诉讼的对象和方向错误，请求法院驳回甘肃四建公司对周陆基的诉讼请求，以维护周陆基的合法权益。由于诉讼费用完全因甘肃四建公司的诉讼不当引起，现应由甘肃四建公司自行承担。彭正年应诉后未答辩。福门定西分公司辩称：对原告变更后的诉讼请求，无意见。本院经审理认定事实如下：2014年7月24日，福门定西分公司与甘肃四建公司就定西关川河福门桥建设项目签订《建设工程施工合同》，约定福门定西分公司以6634589.71元的价格将该项目发包给甘肃四建公司，于2014年8月17日开工建设，2015年6月16日完工。该工程承包范围为“施工设计图纸范围内的全部建筑安装工程”。2014年7月21日，甘肃四建公司与周陆基签订《建设工程项目承包施工协议书》，由周陆基、彭正年挂靠于甘肃四建公司合作承包并实际施工，承包范围为“定西关川福门桥桥梁桩基、系梁、承台、肋板、立柱、盖梁及上部构造工程。施工设计图纸范围内的全部建筑安装工程”；“合同价款6634589.71元”；“管理费为工程合同价款的2.5%”。甘肃四建公司与甘肃三立工程建设有限公司口头协议，将涉案工程的劳务部分分包给甘肃三立工程建设有限公司，周路基代表甘肃三立工程建设有限公司定西项目部于2015年6月8日与赵炳杰签订《人工费协议书》，将涉案工程的桥、辅助工程以及马路等全部人工费一次性大包干分包给赵炳杰。该项目施工中，周陆基、彭正年租赁定西市昕胜租赁有限公司架杆、扣件、顶丝、25槽钢等建筑设备；孙明星向周陆基、彭正年工地供应砂石料并提供租赁设备；安鑫宝向周陆基、彭正年提供了工程材料及部分机械。2017年1月19日，周陆基、彭正年给甘肃四建公司出具承诺书1份：“今有周陆基、彭正年二人承诺，关于定西福门新天地关川河大桥项目一事，二人承诺所有关于关川河大桥项目，外欠债务均与省四建四零一分公司无关，所有债务均由周陆基与彭正年二人承担。”2018年4月24日，孙明星以甘肃第四建设集团有限责任公司、周陆基、彭正年为被告提起建筑设备租赁合同纠纷诉讼，诉请依法判令被告甘肃第四建设集团有限责任公司、彭正年、周陆基连带向原告孙明星给付租赁费284428元、砂石料款111500元、违约金15138.38元，合计411066.38元。本院于2019年7月2日作出（2019）甘1102民初852号民事判决：“一、由被告周陆基、彭正年、甘肃第四建设集团有限责任公司于本判决生效后三十日内共同给付原告孙明星砂石料款111500元、设备租赁费284428元，并承担287350元欠款的违约金8620.5元，合计404548.5元；二、驳回原告孙明星的其他诉讼请求。案件受理费7465元，由被告周陆基、彭正年、甘肃第四建设集团有限责任公司共同负担。”甘肃四建公司不服提起上诉，甘肃省定西市中级人民法院于2019年10月22日作出（2019）甘11民终1201号民事判决：“驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7368元，由甘肃第四建设集团有限责任公司负担。”甘肃四建公司、周陆基、彭正年未在生效判决确定期限内履行义务，本院立案强制执行。2020年1月17日，甘肃四建公司交纳执行款417981.50元（含给付孙明星标的款406548.50元，案件受理费7465元，执行费3968元）。2018年8月2日，安鑫宝以周陆基、彭正年、甘肃第四建设集团有限责任公司为被告、张作田为第三人提起买卖合同纠纷诉讼，诉请：1、请求法院依法判令三被告向原告支付材料费、机械费共计454075元；2、判令三被告共同向原告支付利息175272.95元（自2017年4月1日起按年息24%计算至2018年11月1日止，之后利息利随本清），上述共计629347.95元；3本案诉讼费、保全费、保全保险费均由被告承担。本院于2019年5月20日作出（2019）甘1102民初652号民事判决：“一、周陆基、彭正年于本判决生效之日起30日内给付安鑫宝材料款、机械费共计454075元，甘肃第四建设集团有限责任公司对给付内容承担连带清偿责任。二、周陆基、彭正年于本判决生效之日起30日内向安鑫宝支付自2017年4月1日至2018年11月1日期间的违约金175272.95元，并自2018年11月2日起按照年利率24%承担违约金至清偿之日。三、驳回安鑫宝的其他诉讼请求。”“案件受理费10093元，由周陆基、彭正年共同负担。”甘肃四建公司不服提起上诉，甘肃省定西市中级人民法院于2019年10月22日作出（2019）甘11民终1299号民事判决：“驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费8111元，由甘肃第四建设集团有限责任公司负担。”甘肃四建公司、周陆基、彭正年未在生效判决确定期限内履行义务，本院立案强制执行。2020年4月21日，甘肃四建公司交纳执行款456972.67元（含给付安鑫宝标的款454075元，执行费2897.67元）。2018年8月2日，定西市昕胜租赁有限公司以甘肃福门房地产开发（集团）有限公司定西分公司、甘肃第四建设集团有限责任公司、甘肃三立工程建设有限公司、周陆基、张作田、彭正年为被告提起建筑设备租赁合同纠纷诉讼，诉请：1.判令六被告共同向昕胜公司支付设备租赁、吊车、暖气片费用272757元，承担2016年9月1日至2018年8月1日期间的滞纳金188202.33元，并按照月利率3%支付2018年8月2日起至实际清偿之日止的滞纳金；2.判令六被告共同向昕胜公司支付设备、吊车租赁费87858元；3.案件受理费由六被告承担。本院于2018年10月30日作出（2019）甘1102民初1089号民事判决：“一、周陆基、彭正年、甘肃第四建设集团有限责任公司于本判决生效之日起三十日内共同向定西市昕胜租赁有限公司支付建筑设备租赁款360615元；二、周陆基、彭正年于本判决生效之日起三十日内共同向定西市昕胜租赁有限公司支付自2016年9月1日至2018年8月1日期间的违约金188202.33元，并按照月利率3%支付自2018年8月2日起至实际付清272757元建筑设备租赁款之日止的违约金；三、驳回定西市昕胜租赁有限公司的其他诉讼请求。”“案件受理费9288元，减半收取计4644元，由周陆基、彭正年共同负担。”甘肃四建公司不服提起上诉，甘肃省定西市中级人民法院于2019年5月15日作出（2019）甘11民终306号民事判决：“一、维持安定区人民法院（2018）甘1102民初3399号民事判决第二项；二、撤销安定区人民法院（2018）甘1102民初3399号民事判决第一项、第三项及案件受理费部分；三、由周陆基、彭正年于本判决生效之日起三十日内共同向定西市昕胜租赁有限公司支付建筑设备租赁款272757元，由甘肃第四建设集团有限责任公司对272757元承担连带责任；四、由周陆基、彭正年于本判决生效之日起三十日内共同向定西市昕胜租赁有限公司支付建筑设备租赁款87858元；五、驳回定西市昕胜租赁有限公司的其他诉讼请求及甘肃第四建设集团有限责任公司的其他上诉请求。一审案件受理费9288元，减半收取计4644元，由周陆基、彭正年共同负担，甘肃第四建设集团有限责任公司对其中的3158元承担连带责任。二审案件受理费9288元，由甘肃第四建设集团有限责任公司负担6316元，由周陆基、彭正年共同负担2972元。”甘肃四建公司、周陆基、彭正年未在生效判决确定期限内履行义务，本院立案强制执行。2019年8月23日，甘肃四建公司交纳执行款284721元（含给付定西市昕胜租赁有限公司标的款277572元，案件受理费3158元，执行费3991元）。2019年2月27日，赵炳杰以甘肃福门房地产开发(集团)有限公司定西分公司、甘肃第四建设集团有限责任公司、周路基、彭正年为被告提起劳务合同纠纷诉讼，诉请四被告连带支付原告劳务费300000元，并承担本案全部诉讼费用。本院于2019年4月25日作出（2019）甘1102民初1089号民事判决：“驳回原告赵炳杰的诉讼请求。”赵炳杰不服提起上诉，甘肃省定西市中级人民法院于2019年9月9日作出（2019）甘11民终1024号民事判决：“一、撤销定西市安定区人民法院（2019）甘1102民初1089号民事判决；二、甘肃第四建设集团有限责任公司于本判决生效后十五日内给付赵炳杰劳务欠款300000元；三、驳回赵炳杰的其他诉讼请求。”“一审案件受理费2900元、二审案件受理费4800元，由甘肃第四建设集团有限责任公司负担。”2019年11月18日，甘肃四建公司给付赵炳杰307700元（含标的款300000元，案件受理费7700元）。甘肃四建公司履行上述案件生效法律文书确定的义务后，向周陆基、彭正年追偿未果，遂成讼。另，周陆基、彭正年无建设工程施工资质。甘肃四建公司因上述四案支出律师费135000元，因本案支出律师费60000元。上述事实，有当事人陈述、原告提出的承诺书、本院（2019）甘1102民初652号、（2019）甘1102民初852号民事判决书、定西市中级人民法院（2019）甘民终306号、（2019）甘民终1024号、（2019）甘民终1201号、（2019）甘民终1299号民事判决书、本院执行收据、赵炳杰收据、收条、网上银行电子回单、本院（2020）甘1102执632号执行裁定书、（2020）甘1102执150号结案通知书、（2020）甘1102执2369号执行通知书、结案通知书、中国建设银行单位客户专用回单、委托代理合同、甘肃省增值税发票、甘肃陇达律师事务所收据、王冰收据、建设工程施工合同等证据在卷证实。上列证据经庭审举证质证，本院审查认为均具有真实性、合法性、关联性，作为认定案件事实的根据予以确认。本院认为：甘肃四建公司系涉案定西关川河福门桥工程的承包人，周路基、彭正年在涉案工程中与甘肃四建公司系挂靠经营关系，是涉案工程的实际施工人。本案讼争的主要焦点是，甘肃四建公司履行人民法院生效法律文书确定的连带责任、共同责任后能否向其他责任人追偿。因此，本案属于追偿权纠纷。甘肃四建公司向周陆基、彭正年追偿，是基于双方之间的挂靠经营关系，与福门定西分公司无关。福门定西分公司与甘肃四建公司之间在涉案工程中属于建设工程施工（承包）合同关系，甘肃四建公司原诉讼请求中向福门定西分公司主张的款项应当属于工程款。在双方关于工程款的争议中，周陆基、彭正年作为实际施工人，与甘肃四建公司处于同一法律地位。故甘肃四建公司向周陆基、彭正年的追偿，与甘肃四建公司向福门定西分公司关于工程款的诉请，法律关系各异，诉讼主体也不完全一致，不能并案处理。经本院释明后，原告变更诉讼请求，并放弃对福门定西分公司的诉讼请求，不违反法律规定，符合本案实际情况，予以准许。甘肃四建公司、周陆基、彭正年与福门定西分公司关于工程款的争议，本案不予审理。本案涉案工程中，法院生效法律文书判决甘肃四建公司对周陆基、彭正年拖欠债权人安鑫宝材料款、机械费、定西市昕胜租赁有限公司建筑设备租赁款承担连带清偿责任，甘肃四建公司与周陆基、彭正年对拖欠债权人孙明星砂石料款、设备租赁费及违约金承担共同给付责任，甘肃四建公司承担连带责任或者共同责任后，有权向周陆基、彭正年追偿。关于拖欠债权人赵炳杰的劳务款，已生效的（2019）甘11民终1024号民事判决书判决由甘肃四建公司承担给付责任，驳回了赵炳杰的其他诉讼请求。该判决没有支持赵炳杰要求周陆基、彭正年支付劳务费的诉讼请求，故甘肃四建公司履行该判决确定的义务后向周陆基、彭正年的追偿，缺乏法律依据。关于追偿的范围，包括债务利息、案件受理费、执行费，以及甘肃四建公司承担连带责任或者共同责任支出各项费用资金的占用费。综上，甘肃四建公司关于孙明星租赁费、材料款、安鑫宝、定西市昕胜租赁有限公司等款项的诉讼请求，符合案件事实和法律规定，予以支持，但主张的利息计算有误，本院根据实际支付时间和全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率确定；关于赵炳杰劳务费的诉讼请求，理由不能成立，不予支持。关于原告主张的律师费，原告因本案支出的律师费，系原告向被告周陆基、彭正年行使追偿权产生，符合法律规定，予以支持；因之前其他案件产生的律师费系甘肃四建公司行使抗辩权产生，与周陆基、彭正年无法律上的因果关系，其诉请于法无据，不予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告周陆基、彭正年于本判决生效后30日内，给付原告甘肃第四建设集团有限责任公司1159675.17元、利息损失3593.39元（截止2020年5月16日）、律师费60000元，合计1163332.03元；并自2020年5月17日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率对原告甘肃第四建设集团有限责任公司代偿款本金承担利息损失至实际清偿之日。二、驳回原告甘肃第四建设集团有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19806元，因适用简易程序审理减半收取9903元，由原告甘肃第四建设集团有限责任公司负担3000元，被告周陆基、彭正年负担6903元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。审判员  王彦明二〇二〇年七月二十九日书记员  李冰冰