广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0803刑初238号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人邓晓龙，男，1991年9月7日出生，身份证号码440************737，汉族，初中文化，无业，户籍地及住址广东省雷州市************。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月22日被羁押，次日被刑事拘留，2019年12月28日被逮捕。现押于遂溪县看守所。指定辩护人廖秉静，广东承诺律师事务所律师。被告人周剑，男，1991年4月24日出生，身份证号码440************717，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省雷州市************，现住广东省湛江市霞山区****出租屋。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月22日被羁押，次日被刑事拘留，2019年12月28日被逮捕。2020年1月23日被湛江市公安局霞山分局取保候审，2020年2月24日被湛江市霞山区人民检察院取保候审，2020年5月18日被本案取保候审。湛江市霞山区人民检察院以霞检二部刑诉[2020]151号起诉书指控被告人邓晓龙、周剑犯开设赌场罪，于2020年5月14日向本院提起公诉。本院于2020年5月18日受理本案后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员陈明霞出庭支持公诉，被告人邓晓龙及其指定辩护人廖秉静、被告人周剑到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人邓晓龙于2019年7月份中旬开始，接受其上家“小陈”（另案处理）的聘请，在网上代“小陈”收受私彩七星彩奖票、排列五奖票，并在赌博网站上投注，邓晓龙除了可以收取工资，还可以从他的下注中“抽水”获利。被告人邓晓龙至被抓获日止，其贩卖私彩七星彩奖票、排列五奖票的总金额约人民币83895元，获利约人民币4000元。被告人周剑于2019年9月份经邓晓龙介绍开始以赌博网站的方式结合其下家“方方”七星彩、排列五的投注，周剑通过调低下家的赔率赚取差价进行获利。被告人周剑至被抓获日止，其贩卖私彩七星彩彩票、排列五彩票的总金额为人民币117584元，从中抽头渔利获利约人民币6900元。公诉机关认为，被告人邓晓龙、周剑无视国家法律，为获取不法利益开设赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；因被告人邓晓龙、周剑在归案后能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚。故建议判处被告人邓晓龙六个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金；建议判处被告人周剑六个月以上九个月以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书，归案情况说明，辨认材料，确认照片，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，检查笔录，现场勘验检查工作记录、方位示意图、平面示意图及现场照片，违法犯罪记录查询情况说明，罪犯羁押期间表现情况鉴定表，调取证据通知书，确认手机截图照片，微信开户资料及交易明细，确认照片，微信转账截图，支付宝注册资料及交易流水，说明，证据开示清单、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、听取值班律师意见书，户籍信息证明，被告人邓晓龙、周剑的供述与辩解，到案经过等证据证实。被告人邓晓龙对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是1.对公诉机关指控被告人邓晓龙犯开设赌场罪的犯罪事实和罪名均无异议；2.被告人邓晓龙虽有开设赌场的行为，但其只是收受私彩，处于从属地位，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或免除处罚；3.被告人邓晓龙归案后如实供述自己所犯罪行及同案人的罪行，认罪态度较好，具有坦白情节，且认罪认罚，依法可以从轻或减轻处罚；4.本案涉案财物数额不大，犯罪情节不严重，可从轻处罚；5.被告人邓晓龙是初犯、偶犯，可从轻处罚。被告人周剑对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人邓晓龙、周剑均构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。辩护人提出被告人邓晓龙是初犯、偶犯，归案后如实供述所犯罪行，且认罪认罚，本案涉案数额不大，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。辩护人提出被告人邓晓龙在本案中只是收受私彩，属于从属地位，应认定为从犯的辩护意见。经查，在本案中被告人邓晓龙接受上家的聘请，代上家收受私彩，并每月领取固定工资，亦可“抽水”获利；被告人邓晓龙将赌博网址的账号密码给被告人周剑，周剑通过该赌博网站收受私彩投注获利，上述事实有被告人邓晓龙、周剑的供述予以佐证，故本案被告人邓晓龙不属于从犯，辩护人提出的该项辩护意见于法无据，本院不予采纳。被告人邓晓龙、周剑归案后愿意接受处罚，对其可以从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人邓晓龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效第二日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人周剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效第二日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。三、缴获的作案工具手机二台予以没收，由扣押机关处理；追缴被告人邓晓龙的违法所得人民币4000元、被告人周剑的违法所得人民币6900元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 陈 仁人民陪审员 王 艳人民陪审员 蔡艳艳二〇二〇年七月二日书 记 员 麻 丽附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。