山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁13民终3130号 上诉人（原审原告）：吴磊，男，1976年1月18日出生，汉族，住山东省郯城县。 委托诉讼代理人：刘化群，莒南城区法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：山东晶驰石英有限公司，住所地山东省郯城县经济技术开发区安泰路1号。 法定代表人：谢煜华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谢瑞虎，男，1954年3月2日出生，该公司职工。 上诉人吴磊因与被上诉人山东晶驰石英有限公司（以下简称晶驰公司）劳动争议一案，不服山东省郯城县人民法院(2019)鲁1322民初7482号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吴磊及其委托诉讼代理人刘化群、被上诉人晶驰公司的委托诉讼代理人谢瑞虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴磊上诉请求：1.撤销原判，发回重审或依法改判被上诉人支付给上诉人法定休息日加班工资报酬142111元、解除劳动关系经济补偿金42400元、补缴2014年1月至2019年7月社会保险45897.03元、2018年6月至2019年7月3日未签订劳动合同双倍工资差额58300元。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。1、上诉人请求的是休息日加班工资报酬，被上诉人也承认每个星期六加班，而一审法院认定的是法定标准工作时间以外的工作时间加班，即日延长工作时间加班工资报酬，《劳动法》第四十四条第二款规定，休息日安排劳动者工作，支付不低于百分之二百的工资报酬，一审法院把休息日(礼拜六、礼拜天)加班认定为日延长工作时间，按百分之一百五十支付加班工资报酬，属认定事实不清，适用法律不当。一审法院对2014年1月至2019年7月休息日加班除认定不符计算比例错误外，对加班只认定2017年8月至2019年7月期间休息日加班，对2014年1月至2017年7月的加班以用人单位未保存该期间的工资发放花名册为由不予支持该期间的加班工资报酬。按照《劳动法》、《工资支付暂行规定》、《山东省企业工资支付规定》对职工工资支付花名册保存十五年是用人单位的法定义务，以不履行法定义务为由使上诉人合法权益得不到保护，显失公平，且上诉人对该期间工资发放情况通过银行支付流水明细向法院进行了举证，能足以证明未支付该期间的休息加班工资报酬。一审法院认定用人单位二十六天为满勤，国务院工时制规定每月工作日为20.83天，实际每月休息日加班为5.17天，期间共67个月即[346.39天*(5300÷21.75)*2倍)是应支付休息日加班工资报酬。2、一审法院认定上诉人以未发奖金、未邀社保为由提起诉讼，奖金是工资组成部分，以未发奖金为由提出诉讼符合《劳动合同法》第三十八条二款规定，应当为上诉人支付解除劳动经济补偿金。为职工缴纳社会保险是用人单位的法定职责，《社会保险法》第五十八条：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，未办理社会保险登记的，由社会保险征办机构核定应当缴纳的社会保险费。”上诉人自2012年8月被上诉人招用，用人单位一直未按照《社会保险费征缴暂行条例》、《社会保险法》给予办理登记缴纳，曾多次要求被上诉人依照法律法规给予登记、缴纳。在此情况下，被上诉人提出给一点补偿，就没有事了，就不要找了，该补贴在法律上不存在这个概念，是被上诉人掩盖自己违法行为的一种手段。《社会保险法》第六十条：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费……”可见社保缴费必须缴纳经办机构，被上诉人在用错误的非法手段掩盖其违法行为。不管签订什么样的协议都是无效的。为纠正企业此类违法行为，山东省高院、山东省人社厅于2019年4月26日发布关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要第十四条：“因用人单位过错未为劳动者建立社保会保险帐户或虽建立了社会保险帐户但存在缴纳险种不全、缴纳年限不足等情形的，劳动者依据《劳动合同法》和第三十八条第一款三项规定，以用人单位未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同并主张经济补偿金的，应予支持。”被上诉人在长达七年期间，采用各种手段不为上诉人社保登记、缴纳费用，上诉人提解除合同并支付经济补偿金，应当受到支持，退一步说：“社保补贴”是无法律效律的，根本就没缴到国库中去，是一种违法行为，未使上诉人应保尽保，享受保险待遇。二、曲解法律，时效不超。上诉人一审请求的是2018年8月至2019年7月在用人单位安排下工作无劳动合同约定情形下，支付双倍工资差额。一审法院认为截止2015年12月30日，时效已超。上诉人是2012年8月参加工作，期间用人单位从不签订劳动合同，2017年9月被上诉人为应付劳动用人检查，环保卫生检测，与上诉人签订了格式文本劳动合同，至2018年8月止，期限为一年，由被上诉人单方保存，2018年8月到期后，没再续签，被上诉人安排上诉人工作，无合同违定。违反了《山东省劳动合同条例》第五十七条规定，应支付该期间的双倍工资差额，山东省高院、山东省人社厅2019年6月26日会议纪要第二十四条规定：“用人单位与劳动者在劳动合同中约定合同到期后，劳动者继续在用人单位工作的，视为原劳动合同期限的延长。原劳动合同到期后，劳动者在用人单位工作，劳动者以用人单位未与其签订书面劳动合同为由要求支付二倍工资的，应予支持。”法律法规规定十分明确，一审法院认为截止2015年12月30日时效已超，既无法律依据，又无事实依据，时效不超。综上所述，一审法院认定事实不清，曲解法律，判决错误。 晶驰公司答辩称，其二审答辩意见与一审答辩意见相同。 吴磊向一审法院起诉请求：判决晶驰公司支付给吴磊2014年1月至2019年7月法定休息日加班工资报酬142111元、解除劳动关系经济补偿金42400元、为吴磊补缴2014年1月至2019年7月社会保险45897.03元、未签订劳动合同双倍工资差额58300元，以上四项合计288708.03元，并判决本案诉讼费用由晶驰公司承担。 一审法院认定事实：吴磊自2014年1月1日在晶驰公司任设备科科长一职。晶驰公司规定职工每周工作6天(周日休息)，每天工作8小时。2017年8月份之前的加班费吴磊已领取，吴磊月标准工资是5300元，每月考勤26天算全勤。吴磊在2017年8月至2019年7月期间，共计延长工作时间588个小时(73.5天×8小时)。吴磊于2017年3月23日和2019年2月22日分两次从晶驰公司董事长谢煜华那里拿到共23988元的社会养老金的补贴，同时与公司分别写下了“收到条”、“保密保证书”、“协议保证书”，吴磊亲自承诺：（1）不再就养老金的事情向公司提出任何要求；（2）不向任何人透露；（3）不以养老金的事情而引发任何事情，绝不后悔，吴磊不要求与晶驰公司双方签订书面劳动合同，不要求晶驰公司向社保部门给吴磊缴纳养老金。2019年7月31日，吴磊以“老板承诺奖金却都未发放”为由离开晶驰公司。2019年9月9日，吴磊提起仲裁，要求晶驰公司支付加班费46449.8元、经济补偿金24141元、未缴纳养老保险补偿45897.03元、二倍工资264700元。郯城县劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、晶驰公司于裁决生效之日起5日内支付吴磊加班工资22491元。二、驳回吴磊的其他仲裁请求。吴磊对该裁决不服于2019年11月12日向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定：“职工每日工作8小时、每周工作40小时。”《工资支付暂行规定》第十三条，“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：(一)用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资…经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。”《工资支付暂行规定》第六条规定，“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”2017年8月份之前的加班费吴磊已领取，对吴磊2017年8月至2019年7月的加班费请求予以计算，本案晶驰公司要求吴磊每天工作8小时，每周工作6天，超过法律规定的40小时的标准，应当支付吴磊延长工作时间的加班费。吴磊共计延长工作时间588个小时，吴磊的小时工资标准为25.5元(5300元/月÷26天÷8小时)，故晶驰公司还应支付吴磊加班工资22491元(25.5元×588小时×150%)；《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，吴磊因“老板承诺奖金却都未发放”为由辞职，不符合法律规定支付经济补偿金的条件，对吴磊要求晶驰公司支付其经济补偿金的请求不予支持；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，吴磊向晶驰公司主张二倍工资差额的请求应截至2015年12月31日，故吴磊请求二倍工资差额因已超过仲裁时效，为此吴磊主张双倍工资58300元的诉讼请求不予支持；吴磊主张支付未缴纳社会保险的经济补偿45897.03元的诉讼请求，因吴磊已从晶驰公司处领取了养老金补贴，且吴磊保证不再就养老金的事情向晶驰公司提出任何要求，为此吴磊要求于法无据，不予支持。 综上所述，当事人对自己提出的诉讼请求有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明事实主张的，承担不利后果。本案中吴磊只对其主张加班工资报酬提供了相关证据，对合理部分的工资报酬予以支持，超出部分不予支持，吴磊对其主张的其他诉讼请求因没有提供相关证据予以证实，不予支持。一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，《工资支付暂行规定》第十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，判决：一、晶驰公司于判决生效之日起10日内支付吴磊加班工资22491元；二、驳回吴磊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回吴磊其他诉讼请求。案件受理费10元，由晶驰公司负担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以认定。 本院认为，本案争议焦点为：1.被上诉人应否支付上诉人休息日加班工资142111元；2.被上诉人应否支付上诉人解除劳动关系经济补偿金42400元；3.被上诉人应否支付上诉人未签订书面劳动合同双倍工资差额58300元；4.被上诉人应否为上诉人补缴2014年1月至2019年7月的社会保险费45897.03元。 一、关于休息日加班工资： 上诉人、被上诉人双方均认可上诉人每周工作6天的事实，对该事实本院亦予以认可。《山东省企业工资支付规定》第二十条第一款第三项规定：“在休息日安排工作的，应当安排同等时间的补休；不能安排补休的，按照不低于日或者小时工资基数的200%支付加班工资”。因被上诉人未提交证据证明其已安排上诉人补休，应向上诉人支付加班费。《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”被上诉人提交的工资表中无上诉人签字确认，不能作为有效证据使用，因此，被上诉人以该证据抗辩相关加班费已支付，本院不予采信。 《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定：“职工每日工作８小时、每周工作40小时。”被上诉人要求上诉人每周工作6天，每天工作8小时，超过法律、法规规定的40小时的标准。2017年8月至2019年7月，上诉人休息日共计加班104天。上诉人月平均工资为5300元，被上诉人应支付上诉人2017年7月至2019年7月休息日加班费50685元（5300元÷21.75天×104天×200%）。因被上诉人并未提交证据证明其经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制，一审判决将上诉人休息日加班视为延长工作时间并按该标准计算延长工作时间的工资，缺乏事实依据，适用法律错误。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”根据该规定，劳动者主张加班，应当承担初步的举证责任。《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”关于上诉人2017年8月之前的加班费，根据上述规定，因上诉人未提交充分证据证明，本院不予支持。 二、关于解除劳动关系经济补偿金： 上诉人以“老板承诺奖金却都未发放”为由辞职，但上诉人并未提交充分证据证实被上诉人曾向其承诺发放奖金，因此，不能认定被上诉人存在克扣奖金的事实。该情形不符合《劳动合同法》第四十六条关于支付经济补偿金的规定。一审法院对上诉人该项主张不予支持正确。 三、关于未签订书面劳动合同双倍工资差额： 《劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，上诉人自2014年1月1日到被上诉人处工作，被上诉人应在一个月内与上诉人签订书面劳动合同，否则，则应自2014年2月2日至2014年12月31日每月向上诉人支付二倍工资。但被上诉人始终未支付该二倍工资差额，上诉人自2014年12月31日即知道或应当知道其权利被侵害。因此，上诉人主张该二倍工资差额的仲裁时效至2016年1月1日届满。一审判决以上诉人超过仲裁时效为由不予支持二倍工资差额，于法有据。 《劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”根据该规定，2014年12月31日之后，虽被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，但已视为双方签订无固定期限劳动合同。被上诉人亦无须支付超过一年之后的二倍工资差额。上诉人主张被上诉人应支付2018年8月至2019年7月期间的二倍工资差额，于法无据。 四、关于社会保险费： 社会保险费的征缴、补缴，属于劳动行政部门的职责范畴，不属于劳动争议案件审查范围。关于上诉人要求被上诉人补缴2014年1月至2019年7月期间社会保险费的主张，本院不予支持。 综上所述，一审判决适用法律存在错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销山东省郯城县人民法院(2019)鲁1322民初7482号民事判决第二项； 二、变更山东省郯城县人民法院(2019)鲁1322民初7482号民事判决第一项为“山东晶驰石英有限公司于本判决生效之日起十日内支付吴磊加班费50685元”； 三、驳回吴磊的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由上诉人吴磊负担；二审案件受理费10元，由被上诉人山东晶驰石英有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇二〇年七月二日 书记员 宋 莹