贵州省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）黔行赔终244号上诉人（一审原告）梁智勇，男，侗族。委托代理人赵延勇，北京市京师律师事务所律师。上诉人（一审被告）从江县人民政府，住所地贵州省从江县丙妹镇北上新区行政中心三号楼5楼。法定代表人周哲云，县长。委托代理人吴静。委托代理人陆伟，贵州智晓律师事务所律师。一审第三人从江县洛香镇大团村民委员会。法定代表人梁爱民，主任。上诉人梁智勇因与上诉人从江县人民政府（以下简称从江县政府）土地行政赔偿一案，于2018年1月10日向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院（以下简称黔东南中院）提起诉讼。该院作出(2018)黔26行赔初3号行政赔偿判决，梁智勇、从江县政府均不服，向本院提起上诉。本院作出(2018)黔行赔终299号行政赔偿裁定，将本案发回重审。黔东南中院依法重新组成合议庭，经重审，于2019年5月30日作出（2019）黔26行赔初2号行政赔偿判决，梁智勇、从江县政府均不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。一审经审理查明：1998年，从江县政府向梁智勇户颁发土地承包经营证书，将“牙送”、“已大”等17块土地登记为梁智勇户的承包地，其中“牙送”有两块，承包地面积分别为0.12亩和0.4亩，“已大”承包地面积为0.43亩，用途为种植、类别为田。2015年3月18日，贵州省人民政府作出黔府用地函[2015]229号《省人民政府关于从江县2014年度第十一批次城镇建设使用土地的批复》，批准将从江县洛香镇大团村4.3693公顷集体农用地转为建设用地并征为国有，梁智勇的两块“牙送”及一块“已大”承包地在被征收土地范围之内。2016年3月，在梁智勇和村组干部均未参与的情况下，从江县政府对梁智勇的承包地进行丈量，认定梁智勇被征收承包地为2.8546亩，征收补偿款为89634.44元。2016年5月12日，从江县政府委托洛香镇人民政府将梁智勇承包地强行推平。梁智勇不服，向一审法院提起行政诉讼。一审法院于2017年1月11日作出（2016）黔26行初350号行政判决，确认从江县政府强制推平梁智勇承包的集体土地行政行为程序违法，由从江县政府在判决发生法律效力后一个月内采取补救措施。宣判后，梁智勇、从江县政府均未上诉，该判决已发生法律效力。2017年4月21日，梁智勇向从江县政府提出行政赔偿申请，从江县政府于同年9月14日作出《关于征收洛香镇大团村梁智勇土地补偿费用的通知》。该通知的主要内容为征收梁智勇使用的土地，经实地丈量，土地面积为2.8546亩（其中鱼塘1.0604亩），桂花树苗木为85302株、平均高度为1.2米；梁智勇被征土地面积为2.8546亩，征收补偿款89634.44元已全部拨入大团村集体账户，地上附着物桂花树苗木属抢栽抢种的，不予补偿。梁智勇不服，向一审法院提起行政赔偿诉讼，请求判决从江县政府赔偿经济损失480万元。另查明,包括梁智勇两块“牙送”及一块“已大”承包地在内被征收范围的土地，现已修建公路、建筑物。一审法院认为：根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项的规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，有造成财产损害的其他违法行为，受害人有取得赔偿权利。梁智勇已经在两块“牙送”及一块“已大”的承包地上种植有桂花树苗木及开挖鱼塘，从江县政府强制推平梁智勇承包地的行政行为，已被（2016）黔26行初350号行政判决，确认该行政行为违法，且该行政行为已损坏梁智勇承包地上种植的桂花树苗木及鱼塘，故其有取得赔偿的权利。该法第三十二条已明确规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式；能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。从江县政府强制推平梁智勇的承包地，已经损坏该地上种植的桂花树苗木，已经无法返还财产。同时，一审法院作出的（2016）黔26行初350号行政判决，仅仅确认从江县政府强制推平梁智勇承包地的行政行为违法，梁智勇两块“牙送”及一块“已大”承包地已被征收为国有土地，已不是原承包的集体土地。从江县政府强制推平该地后，现已经修建公路、建筑物，改变原承包地的现状，也不能恢复原状。因此，应当由从江县政府支付损坏梁智勇承包地上种植桂花树苗木的相应赔偿金。从江县政府于2017年9月14日作出的《关于征收洛香镇大团村梁智勇土地补偿费用的通知》载明梁智勇被征土地上种植有桂花苗木85302株，平均高度1.2米。因从江县没有桂花苗木销售市场，当地桂花苗木市场价格难以确定，参照从江县物价管理办公室对贵州洛贯经济开发区党政办公室作出从价办复[2014]1号《关于对开发区内征地拆迁涉及苗木补偿价格的复函》规定，2013-2015年桂花树高度1.2米销售价为6元/株。因此，一审法院酌情确定梁智勇被毁损的桂花苗木单价为6元/株，从江县政府应支付损坏梁智勇承包地上种植桂花树苗木的相应赔偿金为511812元（85302株×6元／株＝511812元）。酌情赔偿梁智勇鱼塘鱼苗损失3000元。由于违法强制推平梁智勇承包地造成梁智勇的直接损失，仅为承包地上种植桂花树苗木及鱼苗的损失，故梁智勇请求判令从江县政府赔偿其经济损失共计480万元，无法律依据，不予支持。按照《基本农田保护条例》第十一条的规定，基本农田保护区以乡（镇）为单位划区定界，由县级人民政府土地行政主管部门会同同级农业行政主管部门组织实施。从江县政府并未提供相关证据证明梁智勇户的两块“牙送”及一块“已大”承包地，属基本农田保护区的范围。同时，从江县政府于1998年向梁智勇户颁发土地承包经营证书，已将被征收两块“牙送”及一块“已大”承包地的用途登记为种植，故梁智勇在该地上种植桂花树苗木，不属擅自改变土地用途。从江县政府提出的诉讼理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项、第三十六条第三项、第四项的规定，判决：由从江县政府向梁智勇支付赔偿金人民币514812元。一审宣判后，梁智勇、从江县政府均不服，分别向本院提起上诉。梁智勇上诉请求：撤销一审判决，发回重审或查清事实后改判。主要事实和理由：1.一审遗漏梁智勇提供的证据材料，造成对梁智勇损失的桂花苗的数量、高度及市场价格认定错误。桂花苗损失共计116700株，高度均在2米以上，价格应以梁智勇从农业交易权威网站下载的关于桂花苗的市场价格作为参考。鱼苗100万条，一审对梁智勇鱼苗损失酌定赔偿3000元明显畸少。2.梁智勇的土地没有被依法征收，梁智勇现在还有从江县政府最新颁发的《土地使用权证书》，对于从江县政府造成梁智勇土地的损毁应当恢复原状。从江县政府上诉请求：撤销一审判决，改判从江县政府不承担赔偿责任。主要事实和理由：1.黔东南中院判决从江县政府强制推平梁智勇土地的行为违法，仅指强推程序违法，没有判决补偿标准违法；2.梁智勇种植桂花树苗木属于擅自改变土地用途，其损失不应予以赔偿；3.从江县政府提供的建设征（占）用地勘测登记表，对梁智勇桂花树苗木登记的高度是不一致的，一审法院统一按照1.2米计算价格不符合客观事实。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案主要的争议焦点为：一、梁智勇桂花苗木损失应否获得赔偿；二、如需赔偿，赔偿标准和金额如何确定。关于第一个焦点。从江县政府强制推平梁智勇承包的集体土地的行政行为,已被黔东南中院(2016)黔26行初349号行政判决确认违法，该判决现已生效。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：......（四）造成财产损害的其他违法行为”之规定，梁智勇因从江县政府违法行为造成的直接损失，依法应由从江县政府予以赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条、第三十六条第三项、第四项的规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金。因涉案土地已经修建公路、建筑物，无法恢复原状，故从江县政府应支付相应的赔偿金。根据本案查明的事实，梁智勇土地补偿的相关费用已经全部拨入大团村集体账户。梁智勇涉案土地上的桂花苗木因从江县政府的强推行为已经灭失，从江县政府应予以赔偿。关于第二个焦点。根据二审调查的情况，从江县物价管理办公室作出的《关于对开发区内征地拆迁涉及苗木补偿价格的复函》（从价办复〔2014〕1号）中规定的2013-2015年桂花树高度1.2米销售价为6元/株，需要同时满足地径2.5厘米,对植株的冠幅、行距均有要求的情况下，才能达到6元/株的价格，且每亩2000至3000余株。一审法院在涉案桂花苗的地径、冠幅、行距等均不清楚的情况下，统一按6元/株乘以85302株，计算桂花苗木赔偿金额属认定事实不清、证据不足，亦不符合生活常理。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款的规定，当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。本案中，梁智勇户的桂花苗木已经灭失，无法进行鉴定。根据梁智勇户的《建设征（占）用土地勘测登记表》记载，梁智勇的涉案土地面积为2.8546亩，其中鱼塘1.0604亩，则栽种桂花苗木土地应为1.7942亩，且1.7942亩土地包含梁乃邮婷（梁乃柳婷）的0.9277亩。诉讼过程中梁乃柳婷出具说明认可案涉土地系梁智勇种植的桂花苗木，本院予以采信。《建设征（占）用土地勘测登记表》有测量人员和登记人员的签名，且面积大于梁智勇1998年《土地承包经营权证书》登记的两块“牙送”及一块“已大”地块的面积，从有利于相对人的角度，本院对该面积予以确认。关于桂花苗木损失的部分，无论根据从江县政府勘测时估算的85302株还是根据梁智勇主张的116700株，都可以认定梁智勇的桂花苗木是成片的具有一定的规模，而非零星林木。参考二审调查时从江县林业局、从江县物价管理办公室对桂花苗木价格计算标准的说明以及《贵州侗乡大健康产业示范区贵州洛贯经济开发区2017年第四次主任办公（扩大）会议纪要》（侗乡区管议〔2017〕4号）确定的桂花苗木价格，结合本案具体情况，本院酌情确定梁智勇的桂花苗木损失按种植面积收益计算为20000元/亩，即栽种桂花苗木1.7942亩×20000元/亩=35884元。关于鱼塘损失部分，梁智勇及从江县政府均未提供鱼塘是否有鱼苗及鱼苗数量及大小的相关证据，一审酌情赔偿梁智勇鱼塘鱼苗损失3000元，并无明显不当，但一审一方面酌定赔偿梁智勇鱼塘的损失，又将鱼塘1.0604亩计入栽种桂花苗木的土地部分再行计赔，既与本案事实不符，亦与生活常识不符，本院予以指正。另，从江县政府的强制推平行为发生在2016年，至今未对梁智勇户涉案土地上的桂花苗木、鱼苗予以赔偿，综合考虑从江县政府的违法事实、情节、赔偿金额长期未支付等情况，本院酌情在赔偿金额的基础上再行上浮15%，即梁智勇的赔偿总金额为[（1.7942亩×20000元/亩）+3000元]×1.15=44717元。综上，一审判决适用法律法规正确，审判程序合法，但对梁智勇涉案桂花苗木的损失认定明显过高，且不符合生活常理，本院予以改判。上诉人梁智勇的上诉理由不能成立，本院不予采纳；上诉人从江县政府的上诉理由部分成立，本院予以部分采纳。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项、第三十六条第四项、第八项、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项及《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款之规定，判决如下：一、撤销贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院（2019）黔26行赔初2号行政赔偿判决；二、由上诉人从江县人民政府向上诉人梁智勇支付赔偿金人民币44717元。本判决为终审判决。审判长 柏 松审判员 谭慧敏审判员 柏龙金二〇二〇年七月六日法官助理张利利书记员张丽