山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终3287号上诉人（原审原告）：马宁，男，1979年11月26日出生，回族，住烟台市蓬莱开发区。委托诉讼代理人：曲以军，蓬莱紫荆山法律服务所法律工作者。被上诉人（被告）：信益陶瓷（蓬莱）有限公司，住所地烟台市蓬莱开发区冠军路1号。法定代表人：林荣德，董事长。委托诉讼代理人：范永杰，女，系公司员工。委托诉讼代理人：李健志，蓬莱海滨法律服务所法律工作者。上诉人马宁因与被上诉人信益陶瓷（蓬莱）有限公司（以下简称信益公司）劳动争议一案，不服山东省蓬莱市人民法院（2019）鲁0684民初2958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。马宁上诉请求：依法撤销山东省蓬莱市人民法院（2019）鲁0684民初2958号民事判决，改判信益公司支付马宁经济补偿金或者发回重审。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、一审庭审中，马宁主张，信益公司长时间以来安排包括马宁在内的职工每天工作十二小时，包括每周六、周日，法定节假日均安排职工进行工作，信益公司的工作时间安排，已经严重违反了《中华人民共和国劳动法》第三十六条和国务院《关于职工工作时间》的有关规定，即劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十小时的强制性规定。信益公司的行为严重侵害了职工的合法权益，侵害了职工依法获得休息的权利，侵害了职工的身心健康。二、一审庭审中，信益公司明确承认至今仍欠付马宁2019年6月份的工资，马宁也提交了充分确实的证据，证明信益公司拖欠加班费并主观恶意拖欠劳动报酬。据此，马宁依据《中华人民共和国劳动法》三十八条、第四十六条的规定提出解除劳动合同，并要求信益公司支付经济补偿金符合法律规定。信益公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回马宁的上诉请求。马宁向一审法院起诉请求：1、判令信益公司给付马宁经济补偿金228000元（12000元×19个个月）；2、判令信益公司给付马宁加班费12755元（37.35元×201小时+双休日加班20小时的1494元）。一审法院认定事实：马宁与信益公司劳动争议一案，马宁向蓬莱市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁定信益公司立即给付经济补偿金23万元。2、裁定信益公司立即支付加班工资8537元。3、裁定信益公司立即支付一次性就业补助金49374.64元。4、依法裁定信益公司办理社会保险及档案转移手续。该仲裁委对马宁请求的第一、二、四项于2019年9月2日作出蓬劳人仲案字[2019]第649-1号裁决书，裁决信益公司为马宁办理档案转移手续；驳回马宁。马宁不服，诉至一审法院。2000年8月24日马宁到信益公司工作，双方签订了无固定期限劳动合同，2019年6月13日马宁向信益公司发出解除劳动合同通知书，记载“自2013年开始至今，贵公司未按照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律法规的规定未足额支付加班费，累计多达221小时，严重损害了本人的合法权益。现本人根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定通知贵公司：解除本人与贵公司的《劳动合同》。贵公司应自收到本通知书之日起10日内与本人办理解除劳动合同相关手续，支付本人被克扣的加班费及本人于2017年9月15日发生工伤的相关工伤待遇、解除劳动合同经济补偿金等事宜，逾期本人将向蓬莱市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁以维护本人的合法权益。”2019年6月28日信益公司张贴公告，记载“主旨：关于预留加班时数处理方案。说明：一、休日加班预留时数：公司将按照劳动法及相关规定，持续安排所有相关人员子以调休、补休，原则在2019年8月31日前调休、补休完毕；如未能按期调休完毕的，须个人提出书面申请延期补休，否则按自愿放弃处理；二、延时加班时数：所有人员截止2019年6月30日止之延时加班时数，公司按照法律规定（1.5倍）予以一次性结算、发放，具体发放时间如下：1、生产部、加工部人员之延时加班费于6月份工资中发放：2、技术部、品保课人员之延时加班费于7月份工资中发放：3、其他部门人员之延时加班费于8月份工资中发放。”为证明信益公司拖欠加班费，马宁提交：1、钉钉工作群截图打印件，其中付玉山发布“加工部四、五职等预留加班汇总（截止5月31日）”，显示马宁结余延时预留201小时，结余休日预留20小时，合计221小时，马宁称该材料系信益公司生产部总监付玉山发布的；2、2018、2019年部分月份的考勤汇总表一宗；3、2018年10月、12月及2019年1月至6月的马宁工资条，记载马宁工资中每月含有延时加班费、休息日加班费等；4、马宁2018年4月至2019年6月的工资流水明细。信益公司对马宁提交的证据3、4的真实性无异议，对其他证据的真实性不认可，称其单位对加班有严格管理，需信益公司同意才行，信益公司已经足额支付马宁加班费，不存在拖欠的情形。信益公司提交：1、2017年6月至2019年5月出勤及加班申请汇总表，记载该期间马宁的加班情况；2、2017年6月至2019年5月马宁工资明细表，记载马宁工资中含有休日加班时间、休日加班费、延时加班时间、延时加班费等事项。马宁对汇总表有异议，认为有部分不是其本人签字，有涂改痕迹，该汇总表实际上系考勤记录，信益公司根据工作性质和要求，安排工人两班工作或者三班工作制，充分说明马宁等人的工作时间是基于信益公司的生产而进行安排，并非马宁向信益公司提出申请；对工资明细表无异议，但认为不能证明信益公司已经将预留马宁加班工时实际支付的事实。信益公司称加班时有时是马宁工友代替签字，马宁也是认可的，并实际加班，另外因为工作安排有变化，可能不需要加班，会有改动，有改动的都有主管签字认可，且是按照改动后的数据领取加班费。马宁2019年6月工资尚未支付，信益公司称因系马宁主动离职，解除合同后没有做工作移交，可能涉及到财务是否有未结款项，是否有未完成工作的事项，个人保管的工具是否交回以及工作服交回等，故在工作没有移交完毕的情况下，没有向马宁支付2019年6月份的工资，待工作移交完毕后，会足额发放。关于解除劳动合同的理由，马宁称是基于信益公司未按照法律规定及时足额向马宁支付加班费，信益公司欠付马宁的6月份工资至今未予发放，信益公司单位强令工人超时加班侵害职工的合法权益。信益公司称根据2019年6月13日马宁向信益公司提交的解除合同通知书，明确载明解除劳动合同的理由系未足额支付加班费。一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，马宁主张信益公司欠付其221小时的加班费，应当对加班的事实承担举证责任，马宁未能提交充分证据证明其主张；根据信益公司所提交的证据，也不能证明欠付马宁加班费的事实，故一审法院对马宁要求支付加班费的主张不予支持。关于马宁主张的经济补偿金问题，应该审查马宁提出解除劳动合同时说明的原因与理由是否符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，以及用人单位是否因主观恶意而未及时、足额支付劳动报酬。本案中马宁在解除劳动合同通知书中记载解除劳动合同的理由系未足额支付加班费，而其未提交充分证据证明其提出解除劳动合同时信益公司拖欠其加班费及信益公司存在明显主观恶意拖欠劳动报酬的情形，故对其主张经济补偿金的请求，一审法院依法不予支持。对为马宁办理档案转移手续的裁决事项双方均未提起诉讼，视为双方对该裁决事项的认可，一审法院依法予以认定。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第五十条规定，一审法院判决：一、信益公司在本判决生效后15日内为马宁办理档案转移手续；二、驳回马宁的其他诉讼请求。案件受理费5元，由马宁负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审中，双方均认可信益公司工资发放时间为下个月发放上个月工资。即2019年6月13日马宁提出解除劳动合同时，其当月工资应当在2019年7月发放。因马宁提出解除劳动合同，双方未办理交接等手续，故信益公司尚未向马宁发放其6月份应得工资。另查，仲裁庭审时，信益公司生产部总监付玉山到庭陈述其是单位负责生产总监，并不负责考勤工作，考勤是人资课负责。本院查明其他事实同原审。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。马宁主张信益公司欠付加班费，并以此为由提出解除劳动合同，要求信益公司支付经济补偿金，马宁即应承担举证证明存在加班事实的责任，但在本案诉讼中，马宁提供的证据不足以证实信益公司尚欠付其221小时加班费的事实，而信益公司提供的2017年6月至2019年5月工资明细表中明确记载了马宁的工资中包含有休日加班时间、休日加班费、延时加班时间、延时加班费等事项。据此，马宁主张信益公司欠付加班费并以此为由要求支付经济补偿金的诉讼请求，证据不足，本院依法亦不予支持。综上所述，马宁的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人马宁负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  王家国审判员  陈晓彦二〇二〇年七月十七日书记员  张 筱