福建省宁化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0424民初1002号 原告：伍某，男，1997年9月13日出生，汉族，农村居民，户籍地福建省宁化县，现住福建省宁化县。 委托诉讼代理人：伍小宁，男，福建翰宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：伍东生，男，1966年10月16日出生，汉族，农村居民，住福建省宁化县，与伍某系父子关系。 原告：何某1，男，1984年10月24日出生，汉族，农村居民，住福建省上杭县。 被告：何某2，女，1994年4月13日出生，汉族，农村居民，户籍地福建省宁化县，现住福建省宁化县。 委托诉讼代理人：罗绪欣，男，福建翠城律师事务所律师。 第三人：何某3，男，1981年8月16日出生，汉族，农村居民，住福建省上杭县。 原告伍某、何某1与被告何某2、第三人何某3遗赠纠纷一案，本院于2020年5月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伍某的委托诉讼代理人伍小宁、伍东生，原告何某1，被告何某2及其委托诉讼代理人罗绪欣到庭参加诉讼，第三人何某3经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 伍某、何某1向本院提出诉讼请求：1.判令坐落于宁化县房屋的第三层产权归伍某继承所有；2.判令坐落于宁化县房屋的第二层产权归何某1继承所有；3.判令坐落于宁化县的楼梯通道及第四层楼顶产权归伍某、何某1与何某3共同继承所有；4.诉讼费用由何某2承担。事实及理由：宁化县房屋是伍某、何某1及何某3的姑姑何赠金的房屋。2017年9月20日，该房屋经批准危房改建，于2018年建成。2018年3月，何赠金被查出患肺癌，2018年6月24日死亡。房屋新证因何赠金死亡尚未办成。何某2从小由何赠金抚养长大，2016年出嫁。在何赠金身患重病期间，何某2很少陪护，即使最困难的时候，基本都是靠伍某的父亲伍东生和何某1、何某3的父亲何兆炎陪护。伍东生挂电话给何某2叫其到医院陪护何赠金，何某2设置手机黑名单拒绝，何赠金挂电话给何某2，何某2不接电话。2018年5月27日，何赠金订立遗嘱，对坐落于宁化县的房屋进行处分,具体为：坐落于宁化县归伍某所有，第二层归何某1所有，第四层归何某3所有，第一层、第一层到第四层的楼梯通道及第四层楼顶归伍某、何某1及何某3共同所有。2019年4月1日，何某2向宁化县人民法院诉请宁化县房屋都归其继承，2019年4月12日，何某2强行进入宁化县房屋居住至今，2019年10月25日自知无理而撤诉。 何某2辩称，伍某、何某1的诉讼请求缺乏事实与法律依据,应依法驳回,何赠金的遗产应依法由何某2继承。理由:1.何某2结婚后虽住夫家，但因夫家与娘家住得近，其夫妻及子女婚后经常与何赠金共同生活；2.2018年3月7日，其与丈夫一起带着何赠金到三明市医院检查，何赠金经诊断为“右下肺中央型肺癌（Ｔ4Ｎ3Ｍｘ）并降主动脉前方软组织、纵膈多发淋巴结转移”。12日入住该院治疗，22日出院。2018年4月16日，何赠金入住宁化县医院治疗，同年4月24日出院。何赠金住院及住院期间均由其夫妻亲自安排、照顾，并且承担医疗费用。伍东生仅仅是到宁化县医院探望过何赠金；3.其因前两胎均在永安市医院剖腹产生育。2018年5月24日，其怀孕第三胎后不舒服到永安市医院检查，按医院建议住院治疗。28日上午，何赠金的徒弟打电话给其，告知何赠金住院，其急忙办理出院手续，于当天下午赶回宁化县医院。等其到宁化县医院时，得知何赠金已经出院回家了，其就回家照顾何赠金；在此期间从未听何赠金说过有遗嘱的事情；4.伍某、何某1向法庭提供的“遗嘱”除“何赠金、伍东生、何兆炎”三个姓名是手写的，其余内容均是电脑打印的，属于打印遗嘱。“遗嘱”上签名的伍东生系主张继承人伍某的父亲，何兆炎系主张继承人何某3的父亲，他们与主张继承人有利害关系，依据《中华人民共和国继承法》第18条规定，不得作为遗嘱见证人。何赠金不会操作电脑，也不会打字，可以确认该份“遗嘱”不属于何赠金亲自打印。依据遗嘱上的落款时间“2018年5月27日”，当天何赠金系肺癌晚期的住院治疗的患者，该“遗嘱”肯定不是在病房中打印的，可以确认何赠金本人没有到打印“遗嘱”现场，亲口向打印人员口述“遗嘱”的内容；5.“遗嘱”无法确定为何赠金真实意思的表示，虽有何赠金签名，但没有何赠金亲笔注明的年、月、日；同时作为一个身患肺癌晚期，即将离世的老年病人，其在住院治疗期间，其精神状态、思维能力、理解能力均无法与正常人相比较，完全有可能在签字时根本不知道是在签订“遗嘱”，也完全不清楚签订是什么内容，足以怀疑具有欺诈、胁迫何赠金签字的可能；6.该份“遗嘱”不符合《中华人民共和国继承法》第17条第2款“自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日”及最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见第40条的规定，不符合自书遗嘱形成的法定要件。伍某、何某1主张的“遗嘱”不属于代书遗嘱。依据《中华人民共和国继承法》第17条第3款规定“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名”。代书遗嘱必须满足三条件：（1）必须有两个以上见证人在场见证；（2）必须由遗嘱人口述遗嘱要点，然后由见证人中的一人代为书写，写成书面遗嘱后，代书人向遗嘱人宣读。代写人不能是见证人以外的其他人，也不能是继承人、受遗赠人等法律规定的不能作为遗嘱见证人的人。（3）必须注明年月日，并由代写人、其他见证人和遗嘱人签名。本案中伍某、何某1提供的“遗嘱”其来源不明确，虽有遗嘱人签字，但不符合代书遗嘱形成的法定要件；7.何赠金病逝前，何某2根本不知道有“遗嘱”存在，也没有听何赠金及他人说过有该份“遗嘱”事宜。2018年6月24日何赠金病逝后，由何某2为何赠金办理了丧葬事宜。虽然伍东生等人有参与处理丧葬事宜，但这仅仅属于亲朋好友的帮忙行为；且2018年下半年何某2将本案诉争的房屋进行装修，没有任何人提出过意见，也没有任何人主张过有遗嘱继承权利。 何某3未作陈述。 伍某、何某1为证实其主张，依法向本院提交了以下证据材料： 1.伍某、何某1的身份证复印件2份，用以证明伍某、何某1的身份以及本案诉讼主体资格的事实； 2.遗嘱、司法鉴定书、光盘各1份，用以证明2018年5月27日，何赠金订立遗嘱，对坐落于宁化县的房屋进行处分。具体为：坐落于宁化县归伍某所有，第二层归何某1所有，第四层归何某3所有，第一层、第一层到第四层的楼梯通道及第四层楼顶归伍某、何某1及第三人何某3共同所有；2019年10月14日，福建历思司法鉴定所对遗嘱进行鉴定，鉴定遗嘱中“何赠金”签名笔迹系何赠金所签的事实； 3.闽（2017）宁化县不动产权第××号不动产权证、建设工程规划许可证各1份，用以证明宁化县的房屋是何赠金单独所有，该房屋2017年9月12日经宁化县住建局批准危房改建，建筑层数为四层的事实； 4.照片2张，用以证明宁化县的房屋危房改建于2018年完工的事实； 5.宁化县宝塔寺证明1份，用以证明何赠金于2018年6月24日死亡的事实； 6.户籍本、户口注销证明、收养登记申请书各1份，用以证明何赠金的母亲为兰良秀、养女为何某2，兰良秀于2013年5月25日死亡；2007年11月9日何某2被何赠金收养的事实； 7.微信聊天记录，用以证明伍某的父亲伍东生与何某2微信聊天时，何某2知道房子分给伍东生他们，何某2明确表示她不要，以及何赠金说何某2才照顾其18天的事实； 8.（2019）闽0424民初547号民事裁定书，用以证明2019年4月1日，何某2对宁化县的房屋继承提起诉讼，后因伍东生等人提供了何赠金的遗嘱，何某2于2019年10月25日撤诉的事实。 何某2为证实其主张，依法向本庭提交了以下证据： 1.何某2居民身份证复印件1份，用以证明其身份及本案诉讼主体资格； 2.三明市医院出具的入院记录、出院记录、收费票据各1份，用以证明2018年3月7日，何赠金因肺癌去三明市医院住院及住院期间均由何某2安排、照顾，并且承担医疗费用的事实； 3.宁化县医院出具的入院记录、出院记录、费用结算表证明2018年4月16日何赠金因肺癌入住宁化县医院治疗及住院期间均由何某2夫妻亲自安排、照顾，并且承担医疗费用的事实； 4.证明1份，用以证明何赠金于2018年6月24日因病去世，丧葬事宜均由何某2处理，且何赠金生前及去世后至本案诉前，何某2根本不知道有“遗嘱”存在，也没有听何赠金及他人说过有该份“遗嘱”的事实； 5.城区危房改建申请表，用以证明2017年5月31日，本案诉争的房屋申请危房改建系何赠金、何某2母女共同申请，且改建时也由何某2亲自负责的事实。 对以上证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方对对方提交的证据真实性均无异议，上述证据与本案具有关联性，本院予以采信，并在卷佐证。对于双方当事人提交的证据待证事实,本院将结合全案,予以认定。何某3经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃在本次诉讼中的举证、质证权利。综合庭审举证、质证和认证情况，本院对本案事实认定如下： 何赠金与何兆炎、伍东生系兄妹、姐弟关系。何兆炎与何某1、何某3系父子关系。伍东生与伍某系父子关系。2007年11月3日，何赠金通过合法程序收养了何某2。2017年1月16日，何赠金向案外人李啟金购得宁化县的房屋。2017年9月12日经宁化县住建局批准危房改建，申请人为何赠金，家庭组成人员为何某2。2018年3月12日，何某2带何赠金去三明市医院看病，何赠金被确诊为“右下肺中央型肺癌（Ｔ4Ｎ3Ｍｘ）并降主动脉前方软组织、纵膈多发淋巴结转移”，2018年3月12日入院，3月22日出院及2018年4月16日至4月24日何赠金在宁化县总医院住院治疗，均由何某2照顾。2018年5月26日至5月28日，何赠金又返回宁化县总医院住院治疗，因何赠金认为何某2照顾不周及孩子姓氏问题双方发生矛盾，此期间主要由何赠金的哥哥何兆炎、弟弟伍东生负责照顾。2018年5月27日，何赠金在宁化县，何赠金在何兆炎、伍东生提供的打印的遗嘱中遗主处签名盖印，何兆炎、伍东生在继承、承受房权代表处签名盖印。遗嘱主要内容：何赠金将其坐落于宁化县遗交侄儿伍某管理使用，第二层遗交侄儿何某1管理使用，第四层遗交侄儿何某3管理使用，第一层、第一层到第四层的楼梯通道及第四层楼顶遗交伍某、何某1及何某3共同使用，允许各自本户住宿或出租，不允许出买。何赠金生前或死后，各侄儿及子孙后代应负各自应本的责任，生前应顾理日常生活和护理疾病，死后采用各种方式上坟慰问祭故人，以上合约不可随意更改共同遵照执行。2018年6月24日，何赠金去世。伍某的父亲伍东生将房屋的第三层装修。其余楼层均由何某2牵头组织装修。2019年4月1日，何某2以伍东生为被告向本院起诉，要求继承何赠金遗留的坐落于宁化县的房屋和何赠金的银行存款。在审理过程中，伍东生提交了何赠金的遗嘱，本院追加了何某3、何某1、伍某为第三人。2019年8月12日，本院委托福建历思司法鉴定所对遗嘱进行鉴定，认定遗嘱中“何赠金”签名笔迹系何赠金本人书写。2019年10月25日，何某2以需要补充新的证据为由向本院申请撤诉，本院裁定予以准许。至今，该房屋由何某2一家居住至今。2020年5月14日，伍某、何某1以何某2为被告、何某3为第三人向本院起诉，要求继承宁化县的房屋。 本院认为，根据《中华人民共和国继承法》第五条“继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。”规定，经审查，伍某、何某1、何某3非被继承人何赠金的法定继承人，因此本案不适用法定继承及遗嘱继承的相关规定，从案件事实符合遗赠的特征，故本院定性为遗赠。根据《中华人民共和国继承法》第十六条第三款“公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。”和《中华人民共和国继承法》第十七条第三款“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。”、第四款“以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。”规定，本案伍某、何某1提交的遗嘱系代书遗嘱，代书人何兆炎系受赠人何某1、何某3父亲与受赠人有利害关系，且在遗嘱中未有两个以上见证人在场见证，遗嘱人何赠金在遗嘱上签名时，虽然伍某的委托代理人伍东生提供了视频，但该视频录制形式不合法，未体现经被继承人何赠金同意，该代书遗嘱不符合法定要件，没有法律效力。故伍某、何某1诉请本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十六条第三款、第十七条第三款、第四款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 驳回伍某、何某1的诉讼请求。 案件受理费6132元，减半收取计3066元，由伍某、何某1负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  张红玲 二〇二〇年七月三十一日 书记员  巫凌凯 附注：主要法律条文 《中华人民共和国继承法》 第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括： （一）公民的收入； （二）公民的房屋、储蓄和生活用品； （三）公民的林木、牲畜和家禽； （四）公民的文物、图书资料； （五）法律允许公民所有的生产资料； （六）公民的著作权、专利权中的财产权利； （七）公民的其他合法财产。 第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。 第十六条公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。 公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。 公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。 第十七条公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。 自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。 代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。 以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。 遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。