湖北省荆州市荆州区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂1003刑初1号公诉机关荆州市荆州区人民检察院。被告人刘小辉（曾用名刘飞、绰号“小飞”），男，1983年3月7日出生于荆州市荆州区，汉族，小学肄业，务农，户籍地荆州市纪南生态文化旅游区，住荆州市纪南生态文化旅游区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2012年3月8日经荆州市荆州区人民检察院决定逮捕，2019年10月29日由荆州市公安局荆州区分局执行。现羁押于荆州市荆州区第一看守所。指定辩护人黄小雨，北京盈科（荆州）律师事务所律师。被告人张洪清（绰号“老幺”），男，1968年10月27日出生于荆州市荆州区，汉族，文盲，务农，户籍地荆州市纪南生态文化旅游区，住荆州市纪南生态文化旅游区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2012年3月8日经荆州市荆州区人民检察院决定逮捕，2019年10月29日由荆州市公安局荆州区分局执行。现羁押于荆州市荆州区第一看守所。辩护人王大军，湖北博智律师事务所律师。荆州市荆州区人民检察院以鄂荆州区检一部刑诉〔2019〕100号起诉书指控被告人刘小辉、张洪清犯盗掘古墓葬罪，于2019年12月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年6月1日公开开庭进行了审理。荆州市荆州区人民检察院指派检察员杨强、代理检察员易媛出庭支持公诉，被告人刘小辉及其辩护人黄小雨、被告人张洪清及其辩护人王大军到庭参加诉讼。现已审理终结。荆州市荆州区人民检察院指控：2011年2月的一天晚上，胡某1（已判刑）组织杨某、刘某、胡某2、王某（均已判刑）、胡某1的侄子（身份不详）及被告人张洪清，携带盗墓工具，来到荆州市荆州区八岭山镇铜岭村四组郭家喜承包的农田内，对一座古墓葬实施打洞探点。2011年3月上旬，胡某1组织杨某、刘某、胡某2、王某、胡某1的侄子及被告人刘小辉，携带盗墓工具，连续三个晚上对上述已探点的古墓葬实施盗掘，并从中盗得铜鼎、铜壶、铜灯各一对（由胡某1销赃）和铜剑两把（由杨某销赃），所得赃款被胡某1、杨某、刘某、胡某2、王某分赃后挥霍，被盗文物未被追回。其中刘小辉参与了前两晚的盗掘，未分得赃款。经鉴定，该古墓葬是全国重点文物保护单位—八岭山古墓群的组成部分，是一座东周时期级别较高的古墓葬，因盗墓分子的盗掘，该墓葬已遭受严重破坏。2019年10月29日，被告人刘小辉、张洪清分别到荆州市公安局荆州区分局八岭山派出所投案，并如实供述了上述罪行。上述指控，公诉机关向本院列举了如下证据：1、接受刑事案件登记表、立案决定书、身份信息、到案经过、刑事判决书等书证；2、证人李某、严某、马某、郭某的证言；3、荆州市涉案文物鉴定小组涉案文物鉴定书；4、现场勘验、指认、辨认笔录；5、指认视频；6、被告人刘小辉、张洪清及同案犯胡某1、杨某、刘某、胡某2、王某的供述和辩解。公诉机关认为，被告人刘小辉、张洪清伙同他人盗掘确定为全国重点文物保护单位的古墓葬，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗掘古墓葬罪追究二被告人的刑事责任。被告人刘小辉、张洪清在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人刘小辉、张洪清犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。综合全案，建议判处刘小辉有期徒刑五年左右，并处罚金5000元；建议判处张洪清有期徒刑四年左右，并处罚金5000元。被告人刘小辉对公诉机关指控的犯罪事实和证据没有异议，在审查起诉阶段有值班律师在场自愿签署了认罪认罚具结书。辩护人提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人刘小辉犯盗掘古墓葬罪没有异议；2、被告人刘小辉存在如下法定或酌定减轻、从轻处罚情节：（1）被告人刘小辉具有自首情节；（2）被告人刘小辉参与了位于荆州区八岭山镇铜岭村四组的古墓葬前两晚的盗掘，在发现其行为系犯罪时，及时中止，未盗得任何文物，也并未参与分赃；（3）被告人刘小辉属于从犯，可以从轻、减轻或免于处罚；（4）被告人刘小辉系初犯、偶犯，认罪态度好，可以酌情从轻处罚。被告人张洪清对公诉机关指控的犯罪事实和证据没有异议，在审查起诉阶段有值班律师在场自愿签署了认罪认罚具结书。辩护人提出的辩护意见是：1、从被告人张洪清所实施的实地查看，钢钎探墓的行为属于盗掘古墓葬罪的预备阶段；2、被告人张洪清仅仅参与了探测古墓的活动，之后便于胡某1等人为首的盗墓团伙脱离了共犯关系，建议对被告人张洪清以盗掘古墓葬罪的预备犯罪定罪处罚；3、被告人张洪清在前期探墓活动中起到次要作用，系从犯，应依法从轻、减轻或免除处罚；4、被告人张洪清主动投案，如实供述自己罪行，系自首，且属于初犯、偶犯，社会危害性小，请求对其从轻处罚。经审理查明：2011年2月的一天晚上，胡某1组织杨某、刘某、胡某2、王某（五人均已判刑）、胡某1的侄子（身份不详）及被告人张洪清，携带盗墓工具，来到荆州市荆州区八岭山镇铜岭村四组郭家喜承包的农田内，对一座古墓葬实施打洞探点。2011年3月上旬，胡某1组织杨某、刘某、胡某2、王某、胡某1的侄子及被告人刘小辉，携带盗墓工具，连续三个晚上对上述已探点的古墓葬实施盗掘，并从中盗得铜鼎、铜壶、铜灯各一对（由胡某1销赃）和铜剑两把（由杨某销赃），所得赃款被胡某1、杨某、刘某、胡某2、王某分赃后挥霍，被盗文物未被追回。其中刘小辉参与了前两晚的盗掘，未分得赃款。经鉴定，该古墓葬是全国重点文物保护单位——八岭山古墓群的组成部分，是一座东周时期级别较高的古墓葬，因盗墓分子的盗掘，该墓葬已遭受严重破坏。另查明，2019年10月29日，被告人刘小辉、张洪清分别到荆州市公安局荆州区分局八岭山派出所投案，并如实供述了上述罪行。上述事实，有下列经过庭审举证、质证，本院予以确认的证据证明：1、接受刑事案件登记表、立案决定书、身份信息、胡某1等5人综合报告、胡某1案侦查终结报告、到案经过、刑事判决书、逮捕决定书、逮捕证、在逃人员信息撤销表等书证；2、证人李某、严某、马某、郭某的证言；3、荆州市涉案文物鉴定小组荆某字[2012]2号涉案文物鉴定书；4、现场勘验、指认笔录及照片、辨认笔录；5、指认视频；6、被告人刘小辉、张洪清及同案犯刘某、胡某2的供述和辩解。本院认为，被告人刘小辉、张洪清分别伙同他人盗掘被确定为全国重点文物保护单位的古墓葬，其行为已构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控罪名成立，应予处罚。关于辩护人黄小雨提出被告人刘小辉是犯罪中止的辩护意见。本院认为，被告人刘小辉与同案犯胡某1等人连续三晚对本案中古墓葬实施盗掘，致该古墓葬遭受严重破坏，被告人刘小辉参与了前二晚的盗掘，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第二款的规定，应认定被告人刘小盗掘古墓葬既遂，对上述辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人王大军提出被告人张洪清是犯罪预备的辩护意见。本院认为，根据被告人张洪清等人携带盗墓工具对该古墓葬打洞的客观行为事实，结合刑法关于盗掘古墓葬罪规定的“盗掘”行为特征，应认定被告人张洪清的上述行为属于已着手实施盗掘古墓葬犯罪，被告人张洪清的该行为不是犯罪预备，对上述辩护意见，本院不予采纳。被告人刘小辉参与连续二晚的盗掘，被告人张洪清参与一晚的探点打洞，在盗掘古墓葬共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚；被告人刘小辉、张洪清自动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可减轻处罚；被告人刘小辉、张洪清承认公诉机关指控的犯罪事实，有值班律师在场签署认罪认罚具结书，依法可从宽处罚。辩护人辩护意见中合理的部分，本院予以采纳。公诉机关量刑建议合理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人刘小辉犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑五年，并处罚金5000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月29日起至2024年10月28日止；罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳）二、被告人张洪清犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月29日起至2023年10月28日止；罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗毅夫人民陪审员  杨荣芳人民陪审员  姚守东二〇二〇年七月二十二日法官助理王姗姗书记员王雅群