甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0102民初11157号原告：兰州新华恒混凝土有限责任公司，住所地：兰州市城关区青白石乡白道坪村。法定代表人：柴克环，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭晓斌，甘肃西成律师事务所律师。委托诉讼代理人：来海平，甘肃西成律师事务所律师。被告：甘肃第七建设集团股份有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区平凉路333号。法定代表人：冯勇慧，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵莉，甘肃中立源律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱晓静，女，1965年9月1日出生，汉族，系甘肃七建集团二分公司书记，住甘肃省兰州市安宁区。被告:兰州森宇房地产开发有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区张掖路87号（中广大厦商务楼29层）。法定代表人：王金生，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨智，男，1978年4月9日出生，汉族，系该公司员工，住甘肃省嘉峪关市。委托诉讼代理人：曹亚兵，男，1975年10月10日出生，汉族，系该公司员工，住甘肃省兰州市七里河区。原告兰州新华恒混凝土有限责任公司（以下简称：“新华恒公司”）与被告甘肃第七建设集团股份有限公司（以下简称：“甘肃七建公司”）、兰州森宇房地产开发有限公司（以下简称：“兰州森宇公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。并于2018年5月21日作出（2017）甘0102民初8281号民事判决书。被告提出上诉。甘肃省兰州市中级人民法院于2018年10月29日作出（2018）甘01民终3208号民事裁定书，发回我院重审。我院于2018年11月23日立案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告新华恒公司的委托诉讼代理人谭晓斌、来海平及被告甘肃七建公司的委托诉讼代理人赵莉、朱晓静、被告兰州森宇公司的委托诉讼代理人杨智、曹亚兵到庭参加了诉讼，经合议庭评议，本案现已依法审理终结。兰州新华恒混凝土有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决被告兰州森宇房地产开发有限公司、甘肃第七建设集团股份有限公司共同给付原告兰州新华恒混凝土有限责任公司欠款2810565.46元人民币，自起诉之日起按同期银行贷款利率向原告支付逾期付款利息直至付清为止；2、本案诉讼费、保全费等其他合理费用由被告承担。事实与理由：2012年11月28日，原告新华恒公司与被告兰州森宇公司、甘肃第七建设集团股份有限公司二公司（以下简称七建二公司）签订了《中广宜景湾.尚城项目二期商品混凝土工供应及施工合同（二）》，原告为被告的工程项目供应混凝土。合同签订后，原告新华恒公司向被告森宇公司、甘肃七建公司累计供应了混凝土总合计价值18820915.30元。截止2016年2月3日，被告陆续向原告支付了16010349.84元货款，仍未依约完全履行自己的全部付款义务，尚有2810565.46元混凝土货款未支付。另查，七建二公司未领取营业执照，七建二公司的公章为甘肃七建公司所刻，七建二公司属于甘肃七建公司的内设机构，其自身并无独立的诉讼主体资格，其责任应当由甘肃七建公司承担。根据《中广宜景湾.尚城项目二期商品混凝土工供应及施工合同（二）》之约定，甘肃七建公司承诺对于该混凝土货款承担还款责任，其与森宇公司构成并存的债务承担，应当对上述欠款对原告承担共同还款责任。为维护原告的合法权益，故诉至本院，望判如所请。甘肃七建公司辩称：1、本案所涉混凝土货款支付方应为兰州森宇公司，而非答辩人，甘肃七建公司不是本案适格被告，原告错列被告主体；2、被答辩人主张累计供应混凝土总计价值18820915.30元，应共欠2810565.46元供货款的诉请缺乏依据。根据甘肃信诺工程造价咨询有限公司作出的（2019）甘信结字第096号《工程造价结算书》应作为本案商砼混凝土总价值量的认定依据。综上，答辩人认为原告所主张的商砼款付款方并非答辩人，且其主张2810565.46元供货款的诉请缺乏事实和法律依据，不能成立，请予驳回。兰州森宇公司辩称：1、被告不是本案的适格被告，原告混淆法律关系将兰州森宇公司列为本案被告无法律依据；2、原告要求被告与甘肃第七建设集团股份有限公司共同承担清偿欠款的诉请不能成立，应当依法予以驳回；3、原告诉请与事实不符，其公司已于2017年8月8日与第一被告就本案涉及的工程以施工图（含变量）进行了结算，经双方结算确认，被告应支付商砼款总计17440292.61元，现已支付16126969.34元的商砼款，扣除支付给兰州宏建商砼公司的54404元，尚欠1258919.27元未予支付。且原告拒绝以图纸进行结算，最终三方未能结算，故本案所涉合同价款的付款条件尚未成就，被答辩人要求答辩人清偿欠款的诉请无事实依据，原告应当承担造成不能结算现状的过错责任。综上所述，原告拒绝依据施工图纸结算是酿成本起纠纷的主要原因，故其要求兰州森宇公司与第一被告承担共同偿付欠款并承担逾期付款利息的诉请不能成立，应当依法驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据质证。针对原告与二被告共同提交的《中广宜景湾?尚城项目二期商品混凝土供应及施工合同（二）》，因上述证据内容真实、来源合法、与本案存在关联性，本院予以确认。针对原告提交《预拌混凝土结算书》15份，因该证据来源合法，内容真实，故对该证据的真实性，本院予以确认，因原告无其他证据相互印证，不能证明原告的证明目的，对其证明目的不予采信。针对被告甘肃七建公司提交的《中广宜景湾·尚城9#12#楼及F车库建设工程施工合同》及被告兰州森宇公司提交的2017年9月11日答辩人与四建五公司、兰州伊真混凝土公司的同期6、7号楼混凝土结算书复印件1份、七建二公司与兰州宏建商砼公司结算书复印件1份（1张）,上述证据与本案争议焦点无关，本院不予采信；针对被告兰州森宇公司提交的《9号楼、12号楼施工质量报告》复印件1份、第一被告七建二公司出具的收据复印件1份（12张）、2016年1月12日《房屋抵顶协议》复印件1份，因原、被告对上述证据的真实性均无异议，本院予以确认。针对被告兰州森宇公司提交的兰州森宇公司作出的月供应计划单复印件1份（16张）、兰州森宇公司与七建集团公司于2017年8月8日就标的项目的《建筑安装工程结算书》复印件1份、《商砼统计表》复印件1份，因被告无其他证据相互印证，不能证明被告的证明目的，对其证明目的不予采信。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：一、2012年11月28日，原告新华恒公司作为合同丙方与被告兰州森宇公司作为甲方、被告甘肃七建公司二公司作为乙方，三方签订了《中广宜景湾?尚城项目二期商品混凝土供应及施工合同（二）》一份，合同约定：原告向被告的工程项目供应商品混凝土，计划供应数量为：约40000m3，本合同暂估金额约1300万元。最终合同结算总价按照施工图预算量（含变更）加2%损耗，及本合同规定单价确定。约定供货方式为：1、乙方（被告甘肃七建公司）每月25日按照工程进度向甲方（被告兰州森宇公司）提供下月商品混凝土用料计划;2、甲方（兰州森宇公司）及时审核乙方（被告甘肃七建公司）计划并下发告知丙方（原告新华恒公司），由乙方根据现场实际施工情况提前24小时通知丙方具体执行，但丙方所供商品混凝土数量应不超出甲方下发给丙方的计划范围。甲、乙、丙三方应严格按照计划内容控制供应，对超计划供应未经甲方书面签字确认的商品混凝土部分，甲方不予认可；4、乙、丙双方现场人员暂按丙方出库票据办理临时交接手续，双方须签字确认。三方最终结算量按照共同确认的施工图预算量（含变量）加2%损耗量计算。该合同同时约定结算方式为：1、该工程混凝土总量最终按施工图预算量（含变更）加2%损耗结算，计算办法按照国家相关标准执行。该施工图计算量以甲、乙、丙三方的计算结果核对确认后为最终结算量。在三方未结算前，暂参照丙方出库并经乙方确认的票据数量。合同约定付款方式为：1、本项目混凝土货款由甲方代乙方给丙方支付，每次付款时，丙方应提前向乙方办理该次应付混凝土货款金额的正规发票、收据，同时向乙方索取乙方开给甲方相对应金额的工程发票及收据。满足上述条件后，甲方从乙方当月工程进度款中扣除相应混凝土货款支付给丙方。4、代付余款等甲方工程主体结构封顶后分批分次支付，在最终供应结算量三方核算无误并确认后，甲方向丙方分期付清余款，最终付清余款时间不晚于全部结算后一年。此外，合同还约定了混凝土标准、单价以及违约责任等其他事项。二、在原告新华恒公司履行上述供货混凝土的过程中，被告甘肃七建公司二公司向原告出具了《预拌混凝土计算书》15份，分别为：1、2012年11月29日-2013年4月25日总金额6786980.80元；2、2013年4月25日-2013年6月20日总金额2743534.50元；3、2013年6月20日-2013年7月27日总金额1333145元；4、2013年7月27日-2013年8月20日总金额1173679.50元；5、2013年8月21日-2013年9月21日总金额1373633.50元；6、2013年9月22日-2013年10月26日总金额1492768元；7、2013年10月26日-2013年11月20日总金额821195元；8、2013年11月20日-2013年12月5日总金额250705元；9、2014年3月8日-2014年4月18日总金额1048708.50元；10、2014年4月18日-2014年5月26日总金额696869元；11、2014年5月26日-2014年8月20日总金额440881元；12、2014年8月20日-2014年10月26日总金额589645元；13、2014年10月26日-2014年12月10日总金额58225.50元。14、2015年3月26日-2015年4月26日总金额6340元；15、2015年4月26日-2015年5月20日总金额4605元。以上合计金额：18820915.30元。上述结算书中被告兰州森宇公司未签章确认。原告及二被告均认可以转账及房屋抵顶方式已向原告给付混凝土货款共计：16010349.84元。三、现各方当事人因混凝土货款的结算问题产生争议，原告认为应当按照实际供应量予以结算，二被告认为应当按照施工图预算量（含变更）加2%损耗结算，三方最终未能对原告的供货量进行结算，无法达成一致意见，遂酿成纠纷。审理中，被告甘肃七建公司书面申请对“中广宜景湾.尚城二期9﹟、12﹟楼车库、基础、结构构件、地坪所用各种标号的商品混凝土”总量进行审核鉴定。甘肃信诺工程造价咨询有限公司作出2019甘信鉴字第096号《工程造价鉴定意见书》，鉴定结论为：中广宜景湾.尚城二期9﹟、12﹟楼车库、基础、结构构件、地坪所用各种标号的商品混凝土总量及造价为：17453479.18元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，兰州新华恒混凝土有限责任公司与兰州森宇房地产开发有限公司、甘肃第七建设集团股份有限公司二公司于2012年1月10日签订的《中广宜景湾?尚城项目二期商品混凝土供应及施工合同（二）》系三方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，对三方当事人均有约束力，原、被告应依照合同约定全面履行自己的义务。七建二公司未领取营业执照，属于甘肃七建公司的内设机构，其自身并无独立的诉讼主体资格，其责任应当由甘肃七建公司承担。本案争议的焦点是：1、二被告是不是本案的适格主体；2、原告要求给付混凝土货款的条件是否成就；3、本案应给付原告混凝土货款的具体数额如何确定；4、原告诉请自起诉之日起按同期银行贷款利率向原告支付逾期付款利息是否应予支持。首先，依据上述合同的约定，本案所涉混凝土货款由被告兰州森宇公司代被告甘肃七建公司向原告支付，故二被告均负有付款义务，原告起诉甘肃七建公司和兰州森宇公司作为被告主体适格。其次，原告要求给付混凝土货款的条件是否成就。原告在合同签订后，积极履行了供应混凝土的义务，二被告虽支付了大部分货款，但因三方在最终结算依据的标准产生分歧意见，进而无法确定货款数额。造成不能给付原告货款的原因是三方未能对原告供应的混凝土总量进行结算。原告最后的供货时间为2015年5月20日。被告兰州森宇公司提供证据证明涉案工程于2014年6月15日主体完工并通过验收，目前涉案房屋已交付使用。二被告在原告完成供货义务后怠于履行结算义务，致使原告的合法权利得不到保障，故本院认为原告要求给付混凝土货款的条件已经成就，本院对原告诉请要求二被告支付混凝土货款的诉讼请求予以支持。第三，本案应给付原告混凝土货款的具体数额如何确定。本案三方签订的《中广宜景湾?尚城项目二期商品混凝土供应及施工合同（二）》中明确约定结算方式为：“1、该工程混凝土总量最终按施工图预算量（含变更）加2%损耗结算，计算办法按照国家相关标准执行。该施工图计算量以甲、乙、丙三方的计算结果核对确认后为最终结算量。在三方未结算前，暂参照丙方出库并经乙方确认的票据数量。”现原告依据被告甘肃七建公司二公司出具的十五份预拌混凝土结算书中确定的数额要求二被告支付剩余货款有悖合同约定，该结算书中被告森宇公司没有签章确认。原告不能仅凭甘肃七建公司单方向原告出具的结算书作为支付货款的依据。鉴于本案的实际情况，依据甘肃七建公司的申请，对涉案工程混凝土总量及造价委托第三方甘肃信诺工程造价咨询有限公司进行鉴定，本院依据第三方甘肃信诺工程造价咨询有限公司作出的2019甘信鉴字第096号《工程造价鉴定意见书》，确认原告向被告供应商品混凝土总量及造价为：17453479.18元。减去二被告已向原告支付货款16010349.84元，二被告应支付原告货款为1443129.34元。第四，原告诉请自起诉之日起按同期银行贷款利率（年利率6.525%）向原告支付逾期付款利息直至付清为止问题，本案合同约定以三方的计算结果核对确认后为最终结算量，但因二被告怠于履行结算义务，致使原告的合法权益迟迟得不到实现，故对原告要求二被告支付自起诉时2017年10月26日至直付清为止的逾期利息的诉讼请求，本院予以支持。按照拖欠货款本金1443129.34元计算利息（自2017年10月26日至2019年11月20日止期间按照年利率6.525%计算利息为：195035.96元），此后利随本清。第五，对于被告兰州森宇公司辩称，应从已支付商砼款中扣除其支付给兰州宏建商砼公司的54404元问题，被告未能提供证据证明支付给兰州宏建商砼公司的54404元与本案存在关联性，故对被告的辩解理由不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告兰州森宇房地产开发有限公司、甘肃第七建设集团股份有限公司自本判决生效后十日内共同向原告兰州新华恒混凝土有限责任公司给付混凝土货款1443129.34元及利息195035.96元（按年利率6.525%计算，利息自2017年10月26日至2019年11月20日止），此后利随本清；二、驳回原告兰州新华恒混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费29284元、保全费5000元、鉴定费120000元，由被告兰州森宇房地产开发有限公司、甘肃第七建设集团股份有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长 杨 立 瑛人民陪审员 ?甘政法人民陪审员 ?常?葆二〇二〇年七月十三日书记员李晶