云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）云29刑初39号公诉机关大理白族自治州人民检察院。被告人施应文，男，汉族，1966年10月27日生，云南省巍山县人，文盲，农民，家住巍山县。1995年9月11日因犯贩卖毒品罪被成都铁路运输中级法院判处无期徒刑，2008年7月3日被假释，假释考验期至2011年12月27日。因本案于2019年9月10日被刑事拘留，同年10月15日被执行逮捕。现羁押于洱源县看守所。指定辩护人邵迟愚，云南富达律师事务所律师。被告人***，男，白族，1992年3月5日生，云南省大理市人，初中文化，农民，家住大理市。因本案于2019年9月10日被刑事拘留，同年10月16日被执行逮捕。现羁押于洱源县看守所。指定辩护人杨云红，云南富达律师事务所律师。大理白族自治州人民检察院以大州检第二检察部刑诉〔2020〕28号起诉书指控被告人施应文、***犯贩卖毒品罪一案，于2020年4月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年6月22日公开开庭审理了本案，大理白族自治州人民检察院指派检察员王坤庭支持公诉，被告人施应文、***、辩护人邵迟愚、杨云红到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年8月，被告人施应文在巍山县其家中及附近，通过被告人***联系先后三次向丁某（另案处理）贩卖毒品甲基苯丙胺片剂400颗、毒品海洛因20克，丁某通过微信将购毒款给***后，***除在丁某处免费吸食毒品和每次获得200元的报酬外，分别获利700元、500元、700元的好处。经侦查实验，本案贩卖的毒品甲基苯丙胺重约39.36克。针对指控，公诉机关当庭提交了受、立案文书、指定管辖决定书、抓获经过、户籍证明、证人施某、丁某的证言、侦查实验笔录、手机取证报告、微信转账记录、被告人的供述与辩解等证据供法庭质证、认证。公诉机关认为，被告人施应文、***的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，施应文曾因犯运输毒品罪被处无期徒刑，刑罚执行完毕以后又实施贩卖毒品行为，属毒品再犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人施应文对起诉书指控的事实和罪名无异议。其辩护人提出施应文的主观恶性、社会危害性较小，毒品未查获，依据推定确认数量，其自愿认罪认罚，建议从轻处罚。被告人***对起诉书指控的事实和罪名无异议。其辩护人提出***与丁某系共犯，应以丁某的犯罪性质确定***的罪名，本案毒品数量的确定，不具有排他性，***系从犯，且归案之后如实供述犯罪事实，建议对其减轻处罚。经审理查明，被告人***系吸毒人员，曾与他人向被告人施应文购买毒品而认识，2019年6月至8月间，***为了从中获利或让他人免费提供其吸食毒品，曾多次为其他吸毒人员向施应文购买甲基苯丙胺片剂、海洛因。2019年8月6日、11日、29日***为丁某分别向施应文购买甲基苯丙胺片剂400颗，重约39.36克，毒品海洛因20克。上述事实，公诉机关提交下列证据证实：1、户籍证明、前科判决证实，被告人施应文、***身份及施应文的前科判决情况。2、受、立案文书、指定管辖决定书、抓获经过证实，2019年9月9日洱源县公安局右所派出所民警在将***抓获，同月10日，在巍山县口将施应文抓获。3、搜查笔录、扣押物品清单及照片等证实：2019年9月10日，民警在施应文家中查获2个透明封口袋；分别向施应文、***扣押手机各1部。4、手机信息内容提取笔录及照片证实：***、施某的手机微信转账记录证明，2019年6月17日，施某转给***350元，***转给丁某350元；同年7月13日，***转给施某1560元，当日施某提现1600元；同月19日***转给施某1500元，22日，施某提现1200元；同年8月6日匡琦转给***5800元，***转给施某5100元，当日施某提现5096.77元；同月11日匡琦转给***10000元，***转给施某10000元，当日施某提现10000元、并回转给***500元；同月29日匡琦转给***8000元，***转给施某7300元，当日施某提现7000元。5、证人证言及辨认笔录。（1）丁某证实，***为其向施应文（经辨认确认）买过3次毒品，有2次其与***到施应文家中，有1次是***独自去买的，其让匡琦微信转账给***，买了200颗小麻，40克海洛因，每次都给***二至三百元，并让***免费吸食。（2）施应文之子施某证实，其手机中的微信转账都是按照其父亲施应文的要求接收或转出，收到微信转账的钱之后，就提现到银行卡上，然后去银行取现，交给施应文。（3）杨城证实，2019年9月9日17时许，其与***去送给丁某小麻时，在被民警抓获。（4）杜学鹏证言，其没有与***一同去购买过毒品。（5）丁某之子丁孝泽证实，大理市上关镇青索村委会青索路口的沙场是其父亲丁某与匡琦、唐文义三人合伙开办的。6、侦查实验记录及照片证实，2020年3月3日，巍山县、洱源县公安局民警，在巍山县永建分局毒品库中抽取一袋毒品小麻，随机取10份，每份10颗，用天平分次称量，取平均值，每颗平均净重0.0984克。7、被告人施应文供述与辩解，其向他人零星贩卖小麻、海洛因，从中获取差价。***带着丁某（经辨认确认）向其购买毒品3次，有2次是分别卖了200颗小麻，有1次是卖了海洛因20克，小麻卖28元1颗、海洛因卖380元1克。***微信转账给其儿子施某，施某又将钱取出来交给其，给***的回扣也是由施某微信转账给***，施某不知道其在贩卖毒品。8、被告人***供述与辩解，其为丁某向施应文购买过3次毒品，第1次是杜学鹏带其去的，第2、3次是其带丁某去的，3次分别购买了200颗小麻。购买毒品的钱是丁某的朋友微信转账给其，其又转给施应文的儿子。每次丁某给其100元的加油钱，200元报酬，还会给其几颗小麻吸食。上述证据经庭审质证，形式要件合法，内容客观真实，足以证实上述认定事实，本院予以确认并采信。本院认为，被告人施应文、***无视国家法律，为牟取非法利益，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，应予支持。施应文曾因贩卖毒品罪被判处无期徒刑，属毒品再犯，且多次进行零星贩卖，应当从重处罚。***居间贩卖毒品，从中牟利，该行为与吸毒人员为吸食毒品予以购买的行为有本质区别；鉴于***系吸毒人员，其居间介绍贩卖毒品具有让他人免费提供其吸食的情节，应认定为从犯；且***归案之后，能够如实供述施应文贩卖毒品的事实，综上所述，可对其减轻处罚。施应文、***所作的有罪供述与查证属实的微信转账记录，在转账的时间、次数、金额、资金的流向上均有较大出入，二名被告人明显未作如实供述犯罪事实。本案毒品交易客观存在，结合毒品交易的资金及其他证据，侦查实验的结果符合本案实际，可作为认定毒品交易数量的依据。此为，施应文的辩护人提出其主观恶性、社会危害性较小，其自愿认罪认罚的辩护意见，***的辩护人提出应以丁某的犯罪性质确定***的罪名等辩护意见，本院均不予采纳。综上所述，为保护公众身心健康，打击毒品犯罪，根据被告人施应文、***犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十一条、第六十三条、第六十四条、第三百五十六条的规定，判决如下：一、被告人施应文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币10000元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年9月10日起至2034年9月9日止。）二、被告人***犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币5000元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年9月10日起至2031年9月9日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）三、扣押在案的被告人施应文、***的手机各1部，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 何 晶 平审 判 员 杨 友 椿人民陪审员 李 桂 舒二〇二〇年七月一日书 记 员 诸葛云锋