上海市第一中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）沪01刑终809号原公诉机关上海市徐汇区人民检察院。上诉人（原审被告人）仓闯，男，1989年3月9日出生于江苏省泗阳县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地江苏省宿迁市宿城区，暂住上海市闵行区。2018年11月因犯寻衅滋事罪被上海市奉贤区人民法院判处拘役六个月，宣告缓刑六个月。因本案于2019年10月1日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现羁押于上海市徐汇区看守所。上诉人（原审被告人）于德，男，1988年12月25日出生于江苏省泗阳县，汉族，初中文化，上海XX有限公司法定代表人，户籍所在地江苏省宿迁市宿城区，暂住上海市黄浦区。因本案于2019年10月1日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现已刑满释放。上诉人（原审被告人）罗子仪，曾用名罗小六，绰号罗六，男，1979年12月20日出生于江苏省泗阳县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地江苏省宿迁市宿城区，在沪无固定住所。2005年10月因犯聚众斗殴罪被江苏省宿迁市宿城区人民法院判处有期徒刑二年六个月。因本案于2019年10月1日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现已刑满释放。上诉人（原审被告人）张孙晓杰，男，1995年10月30日出生于江苏省泗洪县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地江苏省宿迁市宿城区，暂住上海市浦东新区。因本案于2019年10月1日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现已刑满释放。原审被告人于猛，男，1987年6月14日出生于江苏省泗阳县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地江苏省宿迁市宿城区，在沪无固定住所。2008年6月因犯寻衅滋事罪被上海市普陀区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因本案于2019年10月1日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现已刑满释放。原审被告人魏世峰，男，1990年5月5日出生于黑龙江省肇州县，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所在地黑龙江省绥化市北林区，在沪无固定住所。2018年11月因犯寻衅滋事罪被上海市奉贤区人民法院判处拘役六个月，宣告缓刑六个月。因本案于2019年10月1日被上海市公安局徐汇分局刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现已刑满释放。上海市徐汇区人民法院审理上海市徐汇区人民检察院指控原审被告人仓闯、于德、于猛、魏世峰、罗子仪、张孙晓杰犯开设赌场罪一案，于2020年5月12日作出（2020）沪0104刑初274号刑事判决。原审被告人仓闯、于德、罗子仪、张孙晓杰不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，决定不开庭审理。在本案审理过程中，上诉人仓闯、罗子仪申请撤回上诉。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2019年9月，被告人仓闯在本市徐汇区XX路XX号XX室XX室，与被告人于德、于猛、魏世峰、罗子仪、张孙晓杰等人合谋，多次召集赌客在该处以“斗牛”、赌博机的形式进行赌博活动，并从中抽头渔利；其中，被告人仓闯是赌场负责人，被告人于德、于猛、魏世峰、罗子仪、张孙晓杰等人分别负责抽水、组织客源、放水、“吃赔钱”、赌博机上分、资金结算等。9月30日凌晨2时许，该赌场被公安机关查获，同时查获上述被告人及在现场的虞某、徐某、王某1、赵某1等人及涉嫌参与赌博的韩某1、陈某3、李某、谭某等19人，现场查扣用于赌博的现金人民币17,000余元、铁皮箱及赌博机等物品。经认定，现场查扣的西游记、火麒麟设备具有退分功能，认定为16台赌博机。被告人仓闯、于德、于猛、魏世峰、罗子仪、张孙晓杰到案后，至审查起诉前分别如实供述其基本犯罪事实。上述事实，有证人虞某、王某1、徐某、赵某1、夏某、韩某1、司某1、谭某、赵某1、李某、黄某、司某2、沈某、司某3、蔡某、陈某1、濮某、王某2、杨某、于某、马某、陈某2之、韩某2等的证言及辨认笔录、公安机关受案登记表、接报回执单、办案说明、执法记录仪视频、搜查证、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书、扣押笔录、赌博机认定书，相关视频资料、微信聊天截屏、照片、记账本、房屋租赁合同和商铺转让合同、行政处罚决定书、判决书以及被告人仓闯、于德、于猛、魏世峰、罗子仪、张孙晓杰的供述及辨认笔录等证据予以证明。原审法院认为，被告人仓闯、于德、于猛、魏世峰、罗子仪、张孙晓杰等人与人结伙以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，应予处罚。在共同犯罪中，被告人仓闯起主要作用，系主犯；被告人于德、于猛、魏世峰、罗子仪、张孙晓杰起辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人仓闯、于德、于猛、魏世峰、罗子仪、张孙晓杰到案后如实供述基本犯罪事实，系坦白，依法均予以从轻处罚。原审法院根据各被告人在共同犯罪中的犯罪事实、地位、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，对被告人仓闯犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；对被告人于德犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元；对被告人于猛犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元；对被告人魏世峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元；对被告人罗子仪犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元；对被告人张孙晓杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元；缴获的赌资及犯罪工具等应予没收，违法所得应予追缴。于德上诉认为其行为不构成开设赌场罪，请求二审法院公正审理。张孙晓杰上诉认为其行为不构成开设赌场罪，原判量刑过重，请求二审法院公正审理。本院经审理查明的事实和证据与原判相同。原判所列举的认定上诉人仓闯、于德、罗子仪、张孙晓杰和原审被告人于猛、魏世峰犯开设赌场罪的证据均经原审当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人仓闯、于德、罗子仪、张孙晓杰和原审被告人于猛、魏世峰以营利为目的，共同开设赌场，其行为已经构成开设赌场罪，原判定性正确。对于上诉人于德、张孙晓杰提出的其行为不构成开设赌场罪的上诉理由，经查，本案在案证据能够相互印证，足以证明上诉人仓闯、于德、张孙晓杰等人共同开设赌场，并抽头渔利，其中，仓闯是赌场负责人，于德负责为赌场招揽赌客，张孙晓杰负责给游戏机上分，罗子仪负责“吃赔钱”，于猛负责在赌场内放水，魏世峰负责在赌场内抽水。原判根据查明的上述事实，认定上诉人仓闯、于德、罗子仪、张孙晓杰和原审被告人于猛、魏世峰构成开设赌场罪，并无不当。原审法院根据各上诉人及原审被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，并综合六人在共同犯罪中的作用和各自所具备的坦白等情节，对六人所判处的刑罚，在法律规定的幅度以内，量刑并无不妥。上诉人仓闯、罗子仪的撤诉申请，于法不悖，应予准许；上诉人于德、张孙晓杰的相关上诉理由，均不能成立。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：一、准许上诉人仓闯、罗子仪撤回上诉；二、驳回上诉人于德、张孙晓杰的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄祥青审判员  陈 兵审判员  吴 斌二〇二〇年七月三十一日书记员  孙 苒附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……二、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。