安徽省马鞍山市博望区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0506民初71号 原告（反诉被告）：南京蓝茗建筑工程有限公司，住所地江苏省南京市江宁区谷里街道工业集中区。 法定代表人：朱地民，该公司总经理。 被告（反诉原告）:马鞍山芸明机械有限公司，住所地安徽省马鞍山市博望区丹阳镇工业园。 法定代表人：陈玉兰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李香峰，江苏钟山明镜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陶祖斌，安徽夏商周律师事务所律师。 原告南京蓝茗建筑工程有限公司(以下简称蓝茗建筑公司)与被告马鞍山芸明机械有限公司(以下简称芸明机械公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用简易程序审理。审理过程中，被告芸明机械公司提起反诉，本院依法决定合并审理，并于2019年2月28日公开开庭审理了本案。后发现本案有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序,并于2020年1月8日、6月19日公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告蓝茗建筑公司法定代表人朱地民及其委托诉讼代理人龚文良、杨英，被告芸明机械公司的委托诉讼代理人李香峰到庭参加诉讼；后蓝茗建筑公司于2019年12月26日解除其与江苏当代国安律师事务所的委托代理合同。第二次庭审时，蓝茗建筑公司法定代表人朱地民，被告芸明机械公司的法定代表人陈玉兰及其委托诉讼代理人李香峰、陶祖斌到庭参加诉讼；第三次庭审时，原告蓝茗建筑公司法定代表人朱地民，被告芸明机械公司的委托诉讼代理人李香峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蓝茗建筑公司向本院提出诉讼请求：1.芸明机械公司立即给付工程款700万元（具体金额以工程造价司法鉴定为准）、逾期付款违约金暂计20万元，总计720万元；2.蓝茗建筑公司有权就芸明机械公司1#、2#、3#厂房工程折价或拍卖的价款在720万元内享有工程价款优先受偿权；3.本案的受理费、保全费、鉴定费等费用由芸明机械公司承担。诉讼过程中，蓝茗建筑公司增加诉讼请求：1.解除蓝茗建筑公司与芸明机械公司于2016年10月10日签订的《建设工程施工合同》(以下简称《施工合同》)，并按实际完成工程量结算；2.芸明机械公司支付以700万元为基数，自2017年12月起按照年利率4.75%的2倍计算至实际付清之日止的逾期付款违约金，暂计算至2019年12月为111.15万元；3.芸明机械公司支付因其强行二次分包和甲供材给蓝茗建筑公司造成的合理利润损失约30万元，具体数额以法院判决为准。变更第1、2项诉讼请求为：1.芸明机械公司立即给付工程款700万元；2.蓝茗建筑公司有权就芸明机械公司1#、2#、3#厂房工程折价或拍卖的价款在841.15万元内享有工程价款优先受偿权。事实和理由：2016年10月10日，蓝茗建筑公司与芸明机械公司签订《施工合同》，约定：由蓝茗建筑公司总承包芸明机械公司1#、2#、3#厂房土建、水电安装、消防等工程，合同价款为960.38万元，计划开工日期为2016年10月10日，计划竣工日期为2017年10月9日，工期总日历天数为365天，合同价款形式为固定单价合同，承包人项目经理为朱地民，合同范围为芸明机械公司新厂区的1#、2#、3#厂房、道路、雨污水、围墙门卫、电房、消防工程。同年10月16日，由于造价误差，蓝茗建筑公司与芸明机械公司签订《补充协议》，约定：将原造价960.38万元变更为1098万元，工程范围按设计图纸内1#、2#、3#厂房和消防池（土建）道路雨污水、门卫，工程超过设计图纸范围，按工程实际签证完工后双方再商定。另双方商谈以上工程范围取消和变更内容见附件表。后该工程于2016年11月16日正式开工，1#、2#、3#厂房主体单位工程于2017年10月完工，附属设施（厂区道路、供水供电管道）于2017年12月完工，芸明机械公司在案涉工程未经验收合格前于2017年10月擅自投入使用。在施工过程中，芸明机械公司拒绝支付工程款，向蓝茗建筑公司提供甲供材，并强行将合同内的装修工程转包给他人施工，芸明机械公司构成严重违约，根据《施工合同》通用条款第16.1.3条约定，蓝茗建筑公司有权要求解除双方签订的《施工合同》。以上超过合同总价的20%，所以蓝茗建筑公司不承担该工程施工过程市场的价格风险责任和让利，要求按照实际完成的工程量结算。工程施工过程中发生大量设计变更签证导致工程量陡增，扣除芸明机械公司已付工程款750万元，尚欠工程款700多万元。根据《施工合同》专用条款第16.1.2条约定，因发包人原因未能按照合同约定支付合同价款，每逾期一日，以应付而未付工程款为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍支付违约金，故芸明机械公司应自2017年12月起支付逾期付款违约金。根据《施工合同》通用条款第16.1.3条约定，芸明机械公司提供甲供材、二次转包他人施工，应按照项目总价的15%赔偿蓝茗建筑公司合理利润损失约30万元。 芸明机械公司辩称，1.蓝茗建筑公司要求支付剩余工程款的条件尚未成就。首先，截至蓝茗建筑公司起诉之日，案涉工程尚未经过竣工验收程序。根据双方签订的《施工合同》专用条款第12.4.1条约定，工程全部主体工程验收合格后，芸明机械公司最多支付工程款为合同总价款的70%，芸明机械公司实际已支付给蓝茗建筑公司工程款远超合同总价款的70%，剩余工程款支付条件尚未成就。其次，根据双方签订的《施工合同》专用条款第14.1条约定，蓝茗建筑公司应在工程竣工验收合格后的两个月内向发包人和监理人提交竣工结算申请单……。依据上述约定，工程竣工验收合格后，蓝茗建筑公司向芸明机械公司申请竣工结算的条件才成就。目前，因蓝茗建筑公司的违约和不配合，案涉工程尚未办理工程竣工验收，在此情形下，根本不具备结算工程价款的条件，也谈不上发生工程价款结算的争议，其主张的工程款也毫无依据。蓝茗建筑公司应当配合办理工程竣工验收，验收合格后再向芸明机械公司主张工程款;2.蓝茗建筑公司主张的剩余工程款的数额毫无依据。双方签订的《施工合同》约定的合同价格形式为固定单价，签约合同价为960.38万元，但双方于2016年10月16日签订的《补充协议》将合同总价款调整为1098万元，并约定该造价为最终总价，即双方将合同的价格形式调整为固定总价。因此，除非发生约定的调整、增减工程量、设计变更之外，合同价格一律不应调整。根据双方签订的《施工合同》专用条款第10.1条、10.4条约定，蓝茗建筑公司虽提交了工程签证单，但提交的所有工程签证单均不是有效的工程签证单，且蓝茗建筑公司没有按约定及时计量和申报工程价款，芸明机械公司可以不予支付。在蓝茗建筑公司未提交有效的工程签证或其他证据，足以证明案涉工程发生了约定的调整、增减工程量、设计变更的情形下，应当按照双方约定的固定总价结算工程价款；3.因蓝茗建筑公司违约，造成工程严重逾期。蓝茗建筑公司在工程尚未完工的情形下将施工人员和设备全部从工地撤走，不配合芸明机械公司进行竣工验收，工程质量是否合格不得而知，但从公证保全的工程现场状况来看，工程存在诸多表面可见的质量问题，应减少工程价款或者扣除修复费用；4.芸明机械公司支付的材料款（主要指钢结构等钢材款）、油漆工程款、农民工工资、水电费、扫尾工程款、工程质量保证金应当在工程总价款中予以扣除；5.蓝茗建筑公司要求支付逾期付款违约金无法律依据。按照双方签订的《施工合同》约定，即便全部主体工程竣工合格后，芸明机械公司最多应支付蓝茗建筑公司的工程款为合同总价款的70%，芸明机械公司已支付的工程款远超过合同总价款的70%，剩余工程款支付条件尚不成就，不存在逾期付款的情形，蓝茗建筑公司要求支付逾期付款违约金无法律依据；6.蓝茗建筑公司要求解除合同没有事实和法律依据。首先，双方签订的《施工合同》项下的主合同义务双方均已履行完毕，无解除合同的事实基础，也不符合合同法定解除及约定解除的条件；7.蓝茗建筑公司要求按实结算工程价款，能够被之前的诉请所覆盖，其之前的诉请也是要求按实际完成工程量进行结算，并申请工程造价鉴定，鉴定报告也是对案涉工程实际发生的工程量进行了结论性的鉴定；8.《施工合同》专用条款第8.4.1条第10项约定，根据工程需要，发包人有权调整各类材料、设备的供应方式（甲供、乙供或甲控乙供）。双方对于材料的供应形式有明确的约定，蓝茗建筑公司对此是明知的，其以此来主张利润损失以及否定合同价格形式没有依据；9.在蓝茗建筑公司施工严重逾期的情况下，芸明机械公司多次发函要求采取赶工措施，蓝茗建筑公司不但不尽快施工，反而将工程设备和人员撤离工程现场，芸明机械公司无奈才将扫尾零星工程委托给他人施工；10.关于材料调差问题，蓝茗建筑公司应当提供材料涨跌期间其实际完成的工程量等相关证据，同时也应当在施工过程中通过签证的方式确定下来，蓝茗建筑公司提交的所有工程签证中均没有相应内容，故其主张的材料调差没有事实和法律依据。综上，蓝茗建筑公司的诉请无事实和法律依据，请求予以驳回。 芸明机械公司向本院提出反诉请求：1.蓝茗建筑公司向芸明机械公司移交按照国家有关规定应当移交的施工资料（包括竣工报告、技术档案和施工管理资料、蓝茗建筑公司签署的质量合格文件和工程保修书等），并配合芸明机械公司办理竣工验收手续；2.蓝茗建筑公司支付芸明机械公司因农民工向政府部门索取工资及工期延误产生的违约金439200元；3.蓝茗建筑公司支付芸明机械公司按照公式（送审额—终审审定额）/送审额-10%计算得出的考核罚款；4.蓝茗建筑公司赔偿芸明机械公司因工期延迟造成的租金损失110万元；5.蓝茗建筑公司承担本案诉讼费。诉讼过程中，芸明机械公司变更第1、2、3项诉讼请求为：1.蓝茗建筑公司配合芸明机械公司办理竣工验收手续，具体包括向芸明机械公司提交竣工报告、蓝茗建筑公司签署的质量合格文件和工程保修书及其需要蓝茗建筑公司盖章的文件；2.蓝茗建筑公司支付芸明机械公司因农民工向政府部门索取工资及工期延误产生的违约金477501元；3.蓝茗建筑公司支付芸明机械公司按照公式（送审额—终审审定额）/送审额-10%计算得出的考核罚款264000元。事实与理由：芸明机械公司与蓝茗建筑公司于2016年10月10日签订《施工合同》一份，约定：芸明机械公司将1#、2#、3#厂房工程发包给蓝茗建筑公司，工程承包范围为1#、2#、3#厂房、道路、雨污水、围墙门卫、电房、消防工程，总工期为365天。上述合同签订后，芸明机械公司一直依约履行合同，按约支付工程款，但蓝茗建筑公司却数次违约。首先，案涉工程于2016年10月实际开工，根据合同约定，该工程最迟应于2017年10月底之前竣工，但直至2018年2、3月，该工程尚未完工，芸明机械公司多次发函要求蓝茗建筑公司尽快采取赶工措施，以保证该工程早日完工，进而通过竣工验收，但是蓝茗建筑公司不仅未采取任何赶工措施，反而将施工人员及设备从工地撤走，造成工期严重延迟。其次，在芸明机械公司按约支付工程款的情况下，蓝茗建筑公司拖欠农民工工资，导致农民工直接到政府部门索取工资，芸明机械公司为蓝茗建筑公司垫付农民工工资共计1255927元。再次，蓝茗建筑公司未能按照约定的“有理有据、实事求是”的诚信原则编制竣工结算书，虚报冒领、高估冒算。最后，蓝茗建筑公司拒绝配合芸明机械公司办理工程竣工验收手续。双方签订的《施工合同》对工期延迟、农民工到政府部门索取工资、竣工结算存在虚报高估等违约行为，均约定了明确的违约责任,蓝茗建筑公司应承担相应的违约责任；配合芸明机械公司办理工程竣工手续是蓝茗建筑公司的法定义务及合同义务；芸明机械公司建设1#、2#、3#厂房及配套设施，目的是为了自用及出租以获得租金，因蓝茗建筑公司的违约，导致工期严重延迟，进而导致芸明机械公司无法按期使用1#、2#、3#厂房及配套设施。总之，由于蓝茗建筑公司的上述诸多违约行为，给芸明机械公司造成了重大损失。 蓝茗建筑公司辩称，1.案涉工程的施工资料已经由资料员交给芸明机械公司，故其第1项诉讼请求已不存在。2.案涉工程1#、2#、3#厂房的主体工程于2017年10月完工，附属设施于2017年12月底完工，并应该在2018年2月前组织工程验收，由于芸明机械公司没有施工许可证导致无法组织验收。案涉工程总造价高达1700多万元，根据《施工合同》约定，在工程验收前应当支付至总造价的80%即1360万元，但芸明机械公司仅支付750万元，蓝茗建筑公司此时已是举债在施工，实在无力再支付农民工工资，是芸明机械公司违约拖欠工程款才导致农民工讨要工资事件的发生，故应由其自己承担违约行为而造成的后果。3.案涉工程没有聘请第三方工程造价公司进行审计，审计费用未实际发生，所以也无从谈起超额审计费用的扣除问题，现本案已进入诉讼程序，蓝茗建筑公司已申请工程造价鉴定，工程造价鉴定费用应当由法院依法裁判，不应当作为单项诉讼请求。4.案涉工程不存在工期逾期问题，工程实际开工日期为2016年11月中旬，约定工期为365天，施工过中，芸明机械公司将原定2.8米的地基改至6米，致使工期顺延，实际竣工日期为2017年12月底，不存在工期逾期问题，故芸明机械公司主张因工期延迟造成租金损失110万元，无事实和法律依据。综上，请求驳回芸明机械公司的全部诉讼请求。 蓝茗建筑公司围绕其本诉诉讼请求提交证据如下： 1、2016年10月10日的《施工合同》、2016年10月16日的《补充协议》各一份，证明双方之间存在建设工程施工合同关系，并就工程范围、工期、价款、结算等作了约定，其中工程价款1098万元是合同的暂估价； 2、安全员**调查笔录、身份证、视频各一份，证明芸明机械公司于2017年9月在案涉工程未经验收合格前擅自使用工程的事实； 3、催告函、EMS寄件凭证及查询单各一份，证明芸明机械公司从蓝茗建筑公司资料员处取得案涉工程施工资料的事实； 4、签证单、图纸一组，证明案涉工程工程量变更以及增加的事实； 5、工程结算书一份，证明案涉工程的总造价； 6、资料员朱福强调查笔录一份，证明施工资料在芸明机械公司处，芸明机械公司未取得施工许可证导致案涉工程拖延验收，以及芸明机械公司擅自装修使用案涉工程的事实； 7、马鞍山德章机械有限公司企业信息查询单、经营场所登记承诺书、住所证明各一份，证明案涉工程最迟于2018年3月6日投入使用的事实； 8、甲供材统计表、甲方转包项目统计表各一份，证明甲供材的金额及转包项目的工程款，芸明机械公司构成违约； 9、芸明机械公司工程款支付统计表一份，证明芸明机械公司拒绝支付工程款的事实； 10、南京市2017年1月、12月工程建设材料市场指导价格表，证明案涉工程材料价格上涨的事实； 11、工资表、工资确认单、收条一组，证明芸明机械公司拒绝支付工程款的事实； 12、工程预算书一份，证明案涉工程预算约1200万元的事实。 芸明机械公司针对其本诉抗辩意见提交证据如下： 1、2016年10月10日的《施工合同》、2016年10月16日的《补充协议》、附件表各一份，证明双方签订施工合同，合同约定了总价款、承包范围、工期、合同价格形式为固定总价等事实； 2、不动产权证书、建设工程规划许可证各一份，证明案涉工程相关手续合法齐全； 3、付款凭证、收据一组，证明芸明机械公司按约支付蓝茗建筑公司工程款760万元的事实； 4、产品购销合同、付款凭证、发票、收据一组，证明芸明机械公司支付材料款的事实； 5、情况说明、付款凭证、收条一组，证明芸明机械公司支付油漆工程款的事实； 6、维修施工合同、收据，证明芸明机械公司支付扫尾维修工程款的事实； 7、证明一份，证明芸明机械公司垫付农民工工资的事实； 8、公证书一份、往来函、快递寄件凭证各二份，证明工期延迟、工程存在质量问题的事实； 9、调查笔录二份，证明案涉工程于2016年10月开工以及蓝茗建筑公司在施工过程中存在违约行为的事实； 10、证人华某出庭作证，证明芸明机械公司支付油漆工程款的事实。 双方当事人对本诉证据质证意见：一、蓝茗建筑公司提交的证据。芸明机械公司对证据1无异议，认为根据《施工合同》以及《补充协议》可以认定案涉工程价格形式为固定总价。证据2的真实性、合法性均不予认可，该谈话笔录的被谈话人是蓝茗建筑公司的工作人员，与蓝茗建筑公司存在利害关系，不具有证明效力，视频未反映拍摄的时间，不能达到其证明目的。证据3，该催告函系蓝茗建筑公司单方制作，对其内容不予认可。证据4，根据《施工合同》通用条款第10.1条，签证单上必须有发包人、审计人员、总监理工程师、承包人共同签字和盖章，方可作为竣工结算的依据，签证单上必须明确签证的原因、位置、尺寸等，变更的工作内容完成后，承包人应对变更内容及时计量，并将结果提交监理人和发包人签字确认等。该组签证部分签证没有任何一方签字，部分签证在变更的工作内容完成之后，承包人没有对变更内容及时计量，均不属于有效的工程变更签证，故该组证据不能达到其证明目的。证据5，该工程结算书是蓝茗建筑公司单方制作，不予认可，不能证明案涉工程的总价款。证据6，被调查人是蓝茗建筑公司的工作人员，与其具有利害关系，故不能达到其证明目的。证据7的真实性无异议，但认为登记承诺书、住所证明是向工商部门提交的形式资料，不能证明案涉工程已经实际使用，不能达到其证明目的。证据8的真实性持有异议，该组证据没有签名或盖章，不符合证据的形式要求，与本案也不具有关联性，不能达到其证明目的。证据9、11，芸明机械公司支付的工程款数额以及垫付的农民工工资的数额以芸明机械公司提交的证据材料为准，该组证据不能证明芸明机械公司未按约支付工程款的事实，不能达到其证明目的。证据10系复印件，不是官方统计发布的数据，对其真实性不予认可，此外蓝茗建筑公司提供的该材料价格表是2017年12月，案涉工程的主体已施工完毕，并不能反映施工材料涨价问题，即便存在施工材料上涨，还需要提供相应材料上涨期间实际发生的工程量，《施工合同》也对施工材料涨跌到何种幅度才会引起价格调整作了约定，且必须在施工过程中通过签证的方式予以确认，故该证据不能达到证明目的。证据12，该工程预算书是蓝茗建筑公司单方制作，未经芸明机械公司确认，对其真实性不予认可，该工程预算书恰恰说明双方签订的《施工合同》的价格形式是固定总价。二、芸明机械公司提交的证据。蓝茗建筑公司对证据1无异议，但认为不能达到其证明目的，案涉工程的地基发生了重大变更，工程量及施工难度大大增加，导致工期顺延。证据2的真实性无异议，但认为芸明机械公司没有提供施工许可证，且截至目前仍未办理施工许可证。证据3无异议。证据4、5、6的真实性、合法性、关联性均持有异议，不能达到其证明目的。证据7的真实性无异议，但不能证明芸明机械公司垫付的农民工工资数额。证据8中的公证书的真实性无异议，但不能达到其证明目的，该证据恰好可以证明案涉工程最迟于2018年3月已经投入使用。往来函、快递寄件凭证不予认可，蓝茗建筑公司未收到。证据9，该组证据没有被调查人的身份信息，且与《施工合同》中约定的监理不是同一人，两份调查笔录存在差异，故对其真实性持有异议，也不能达到其证明目的。证据10，证人与芸明机械公司有利害关系，其陈述与客观事实不符，亦不符合常理，对其真实性持有异议，也不能达到其证明目的。 芸明机械公司围绕其反诉诉讼请求提交证据如下： 1、2016年10月10日的《施工合同》、2016年10月16日的《补充协议》、附件表各一份，证明双方就工期以及违约责任等作出明确约定； 2、证明一份，证明农民工到政府部门索要工资及芸明机械公司垫付工资的事实； 3、工程结算书一份，证明蓝茗建筑公司提交的工程价款送审额； 4、公证书一份、往来函、寄件凭证各二份，证明工期延迟及工程存在质量问题的事实； 5、租赁合同、付款凭证一份，证明因工期延迟造成芸明机械公司租金损失的事实。 蓝茗建筑公司针对其反诉抗辩意见未提交证据材料。 蓝茗建筑公司对芸明机械公司提交的反诉证据质证意见：蓝茗建筑公司对芸明机械公司提交的证据1、2、4的质证意见同本诉质证意见。证据3，蓝茗建筑已申请就工程造价进行司法鉴定，对于工程价款应以司法鉴定意见为准。证据5不予认可。 本院依据蓝茗建筑公司申请委托安徽永涵工程咨询有限公司（以下简称永涵咨询公司）所做关于《马鞍山芸明机械公司1#、2#、3#厂房、门卫、消防水池、公厕及室外工程工程造价鉴定咨询意见书》及《补充意见书》各一份，永涵咨询公司指派鉴定人孙某、张某庭接受当事人当庭质询。双方当事人质证意见：蓝茗建筑公司对两份鉴定意见书不予认可，认为是无效的：第一，鉴定报告不是按照申请人申请的内容进行鉴定，双方签订的是单价合同，而该工程造价是以总价合同进行鉴定,申请人有权知道司法鉴定的总体范围；第二，鉴定机构收取的鉴定费用过高，且没有相应的依据，鉴定机构采取隐瞒、欺骗等手段骗取高额鉴定费；第三，鉴定机构以鉴定为由代理法院审案；第四，根据法律相关规定，司法鉴定机构决定受理鉴定委托的，应当与委托人签订司法鉴定委托书，并明确鉴定相关内容。综上，蓝茗建筑公司对两份鉴定意见书不予认可。芸明机械公司对两份鉴定意见书的真实性、合法性、关联性均不持异议。 本院认证意见：一、本诉证据：蓝茗建筑公司提交的证据。证据1，芸明机械公司对其无异议，本院予以认定。证据2，该调查笔录属于证人证言，证人未出庭作证，视频无拍摄的时间，该组证据不能达到其证明目的，本院不予认定。证据3，系蓝茗建筑公司单方制作，芸明机械公司对其内容不予认可，本院不予认定。证据4，该组证据将结合现场勘查、工程造价司法鉴定意见书综合分析予以确认。证据5，该工程结算书系蓝茗建筑公司单方制作，芸明机械公司不予认可，本院不予认定。证据6，对于该份调查笔录中被调查人关于“将案涉工程的施工资料交给芸明机械公司”的陈述，芸明机械公司予以认可，对该事实本院予以认定，对其余陈述，芸明机械公司不予认可，证人也未出庭作证，本院不予认定。证据7，结合芸明机械公司提交的公证书，不足以证明案涉工程于2018年3月6日投入使用的事实，不能达到其证明目的，本院不予认定。证据8、12，系蓝茗建筑公司单方制作，芸明机械公司不予认可，不能达到其证明目的，本院不予认定。证据9、10、11,不能达到其证明目的，本院不予认定。芸明机械公司提交的证据。证据1、2、3，蓝茗建筑公司对其真实性无异议，本院予以认定。证据4，该组证据不足以证明芸明机械公司支付材料款1994160元的事实，本院将结合双方当事人提交的其他证据及当庭陈述综合分析予以认定。证据5、10，因蓝茗建筑公司认可该部分油漆工程未施工，在工程造价鉴定时，已将该部分工程款在工程总造价中予以扣除，不能再重复扣除，故本院对该组证据不予认定。证据6，该组证据不能达到其证明目的，本院不予认定。证据7，系博望区丹阳镇社会保障所出具，具有真实性、合法性及与本案的关联性，本院予以认定。证据8，蓝茗建筑公司对公证书的真实性不持异议，本院对其真实性予以认定。往来函系芸明机械公司单方制作，蓝茗建筑公司不予认可，本院不予认定。证据9，该调查笔录属于证人证言，证人未出庭作证，不符合证据的法定形式，不能达到其证明目的，本院不予认定。 二、反诉证据：芸明机械公司提交的证据1、2、4，本院认证意见同本诉的本院认证意见。证据3，该工程结算书中的工程总造价不宜理解为双方合同中约定的工程价款的送审额，不能达到芸明机械公司的证明目的，本院不予认定。证据5，该组证据不足以证明芸明机械公司产生租金损失，不能达到其证明目的，本院不予认定。 三、《工程造价鉴定咨询意见书》、《补充意见书》：本院受理蓝茗建筑公司的工程造价鉴定申请后，于2019年5月22日告知双方当事人鉴定的内容，并通过摇号确定永涵咨询公司为鉴定机构。后蓝茗建筑公司于同年7月31日、9月12日两次交纳鉴定费共计18万元。永涵咨询公司于同年9月12日出具《工程造价鉴定咨询意见书（征求意见稿）》，蓝茗建筑公司因本次工程造价鉴定是按照固定总价进行鉴定而拒绝对鉴定征求意见稿提出明确、具体的意见。永涵咨询公司于2019年12月19日出具《工程造价鉴定咨询意见书》，于2020年6月16日出具《补充意见书》。后本院通知鉴定人出庭作证，对于蓝茗建筑公司提出的问题，庭后鉴定人出具书面的《回复意见》，本院依法送达双方当事人，蓝茗建筑公司对其拒绝发表质证意见。本院认为，该两份鉴定咨询意见书鉴定程序合法、依据充分，具有真实性、合法性、及与本案的关联性，本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年10月10日，蓝茗建筑公司与芸明机械公司签订《施工合同》，约定：由蓝茗建筑公司总承包马鞍山芸明有限公司1#、2#、3#厂房施工工程,工程内容为民用建筑土建及水电安装、其他相关专业工程,工程承包范围为1#、2#、3#厂区民用建筑土建、水电安装、消防等工程量清单及图纸范围内的内容,计划开工日期2016年10月10日，计划竣工日期2017年10月9日，工期日历总天数365天。工程质量符合国家现行质量验收标准。签约合同价为960.38万元，合同价格形式为固定单价合同。《施工合同》通用条款第8.1条约定：发包人自行供应材料、工程设备的，应在签订合同时在专用合同条款的附件《发包人供应材料设备一览表》中明确材料、工程设备的品种、规格、型号、数量、单价、质量等级和送达地点。第10.1条约定：除专用合同条款另有约定外，合同履行过程中发生以下情形的，应按照本条约定进行变更：（2）取消合同中任何工作，但转由他人实施的工作除外。第12.1条约定：1、单价合同是指当事人约定以工程量清单及其综合单价进行合同价格计算、调整和确认的建设工程施工合同，在约定的范围内合同单价不作调整。2、总价合同是指合同当事人约定以施工图、已标价工程量清单或预算书及有关条件进行合同价格计算、调整和确认的建设工程施工合同，在约定的范围内合同总价不作调整。第13.2.2条约定：（2）工程未经验收或验收不合格，发包人擅自使用的，应在转移占有工程后7天内向承包人颁发工程接收证书，发包人无正当理由逾期不颁发工程接收证书的，自转移占有后第15天起视为已颁发工程接收证书。工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有工程之日为实际竣工日期。第15.2条约定：发包人未经竣工验收擅自使用工程的，缺陷责任期自工程转移占有之日起开始计算。第16.1.1条约定：在合同履行过程中发生的下列情形，属于发包人违约：（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的；（3）发包人违反第10.1款（变更的范围）第（2）项约定，自行实施被取消的工作或转由他人实施的；（7）发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的。第16.1.2条约定：发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。此外，合同当事人可在专用合同条款中另行约定发包人违约责任的承担方式和计算方法。第16.1.3条约定：除专用合同条款另有约定外，承包人按第16.1.1项（发包人违约的情形）约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，或出现第16.1.1项（发包人违约的情形）第（7）目约定的违约情况，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润。在专用条款中就双方权利义务进一步进行了明确约定，其中第2.4.2条约定：水电费由发包人先向有关部门缴费，在承包人的每一次工程进度款中扣除。第3.1条约定：（5）承包人提交的竣工资料的内容、竣工资料的套数、竣工资料移交时间、竣工资料的形式要求按13.2.2执行。第7.5.2条约定：因承包原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：若承包人原因造成工期延误，发包人有权要求承包人按10000元/天处以违约金，但最高以合同总价2%为限，罚款额超过合同总价的2%时，发包人有权终止合同，并保留向承包人索赔的权利。第8.4.1条约定：10、根据工程需要，发包人有权调整各类材料、设备的供应方式（甲供、乙供或甲控乙供）。第12.4.1条约定:1.发包人在进场后7日内支付合同价款的100万元预付款（在4、5、6付款时扣除）；2.全部至±0.00后，支付至合同价款的20%；3.楼房主体结构全部封顶完成后，支付至合同总价款的20%；4.主体结构全部封顶完成后，支付至合同总价款的15%；5.已开工工程全部主体工程验收合格后，支付至合同总价款的15%；6.全部项目竣工验收合格后支付工程结算总价款的80%（含以上）；7.全部项目竣工验收合格后1年内支付工程结算总价款的15%；8.质量保证金的支付：工程尾款5%（从工程实际竣工之日起2年后完成所有缺陷或损坏修复并验收合格30天内，发包人将保修金预留2%，作为工程质量保修书中约定内容的保修押金，其余质量保证金无息返还给承包人）。第13.2.2条约定：工程竣工验收前承包人提供叁套完整的竣工图和叁套竣工资料,以及提供产品使用说明书。第14.1条约定：3.承包人要按照“有理有据、事实求是”的诚信原则编制竣工结算书，不得虚报冒领、高估冒算。如本项目竣工结算审计累计核减率超过10%，发包人有权按照以下条款对承包人进行处罚：本项目核减率超出10%部分的审计费用由承包人承担，直接在工程款中予以扣除：考核罚款＝｛（送审额—终审审定额）/送审额—10%｝×项目审定金额×10%。第15.2条约定：缺陷责任期的具体期限：以工程实际竣工之日起计24个月。第15.3条约定：质量保证金按照10%的审定结算价款，在工程竣工结算时一次性扣留质量保证金，关于质量保证金的补充约定见专用条款12.4.1条。第15.4.1条约定，工程保修期为：以竣工验收备案表发放之日起5年。第16.1.2条约定：（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任：每逾期一日，以应付而未付工程款为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍支付违约金。（3）发包人违反第10.1款（变更的范围）第（2）项约定，自行实施被取消的工作或转由他人实施的违约责任：无。第16.1.3条约定：承包人按16.1.1项（发包人违约的情形）约定暂停施工满180天后发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同。第16.2.1条约定：3.承包人确保发包人支付的工程款优先用于解决农民工工资，确保不拖欠农民工工资，并按合同支付材料供应商、分包商的货款，如由此造成工人、供应商、分包商直接到发包人处或政府部门索取工资、货款滋生事端的，每发生一次发包人有权要求承包人支付合同总价2%的违约金，该违约金将由发包人在支付工程款时扣除等。 2016年10月16日，蓝茗建筑公司与芸明机械公司签订《补充协议》一份，约定：因双方签订的施工合同造价有误差，在本协议里给予补充，达成如下协议：1.双方签订的施工合同原总价为960.38万元；2.实际造价为1098万元，现补给蓝茗建筑公司1376200元；3.以上造价为最终总价，工程范围按设计图纸内1#、2#、3#厂房和消防水池（土建）道路雨污水、门卫，工程超出设计图纸范围，按工程实际签证完工后甲乙双方再商定。4.按双方商谈以上工程范围取消和变更内容见附件表。施工过程中，芸明机械公司于2016年9月12日、10月17日、10月20日、12月20日、2017年1月20日、3月20日、5月23日、6月14日、7月17日、8月10日、8月23日、8月30日、9月20日、10月19日、11月3日、11月10日、12月5日分别支付蓝茗建筑公司工程款30万元、70万元、10万元（代付混凝土材料款）、80万元、100万元、40万元、60万元、50万元、50万元、60万元、20万元、30万元、20万元、30万元、30万元、30万元、20万元、30万元，共计760万元。2017年10月13日，芸明机械公司取得案涉工程所使用土地的不动产权证。同年12月11日，案涉工程取得建设工程规划许可证。案涉工程至今未取得建筑工程施工许可证。后双方因增加的工程量及工程价款问题产生争议，导致案涉工程未进行竣工验收及结算。庭审中，芸明机械公司认可蓝茗建筑公司的资料员将案涉工程的施工资料已交给芸明机械公司。 2018年2月12日，博望区丹阳镇社会保障所出具《证明》一份，载明：兹有芸明机械公司发包给蓝茗建筑公司承包的工程，承包方年终拖欠农民工工资计1255927元，现因承包方拒不兑付农民工工资，为保社会稳定，现安排发包企业芸明机械公司先行垫付农民工工资计1255927元。同年3月12日，芸明机械公司到马鞍山市为民公证处，申请对芸明机械公司的厂房外观现状办理保全证据公证，马鞍山市为民公证处于同年3月19日到芸明机械公司厂房所在地就芸明机械公司所指认的厂房部分外观现状进行了拍照和摄像。公证保全的照片和视频显示：案涉工程房顶墙面有裂缝、屋顶及墙面渗水、外墙油漆脱落等问题，现场还有芸明机械公司的工人正在施工。 在审理过程中，因双方就涉案工程的工程造价无法协商一致，蓝茗建筑公司向本院申请对“芸明机械公司1#、2#、3#厂房、门卫、消防水池、公厕及室外工程”工程造价进行鉴定。2019年12月26日，永涵咨询公司出具《工程造价鉴定咨询意见书》一份，造价鉴定结果为：本项目造价鉴定为11937548元。其他说明：1.“本鉴定咨询意见书内施工用水、用电费用未扣除；2.相关甲供主材费用未扣除（甲供电缆除外）；3.经双方确认非施工单位施工项目已扣除；4.本鉴定造价中不包含：配电房造价（资料未经双方质证确认）。后本院通知永涵咨询公司对本次工程造价补充鉴定，鉴定范围是芸明机械公司配电房工程的土建及安装工程造价。2020年6月16日，永涵咨询公司出具《补充意见书》一份，造价鉴定补充结果为：补充鉴定造价为64296元。 另查明：2018年2月12日，中国人民银行公布的一年以内期限的人民币贷款基准利率为年利率4.35%。 本院认为，蓝茗建筑公司与芸明机械公司签订的《施工合同》及《补充协议》,系当事人真实意思表示,不违反法律、行政法规的禁止性规定,应属合法有效,双方均应当按照约定履行义务。本案的争议焦点： 一、关于案涉《施工合同》应否解除问题。本案中，双方签订的《施工合同》的主要合同义务已经履行完毕，蓝茗建筑公司亦主张其已经施工完毕，芸明机械公司也已占有、使用该工程，双方系因工程款结算问题产生争议，且本案也不符合合同约定解除和法定解除的条件，故本院对蓝茗建筑公司的该项诉请不予支持。 二、关于案涉《施工合同》的价格形式是单价合同还是总价合同问题。根据《施工合同》通用条款第12.1条约定，单价合同是指当事人约定以工程量清单及其综合单价进行合同价格计算、调整和确认的建设工程施工合同，在约定的范围内合同单价不作调整。总价合同是指合同当事人约定以施工图、已标价工程量清单或预算书及有关条件进行合同价格计算、调整和确认的建设工程施工合同，在约定的范围内合同总价不作调整。双方虽然在《施工合同》中约定合同价格形式为固定单价，但双方于同年10月16日签订的《补充协议》，约定双方签订的《施工合同》原总价为960.38万元，实际造价为1098万元，现补给乙方差价137.62万元，以上造价为最终总价，工程范围按设计图纸内1#、2#、3#厂房和消防池（土建）道路雨污水、门卫，工程超出设计图纸范围，按工程实际签证完工后甲乙双方再商定。根据该《补充协议》，本院认定双方已将《施工合同》中约定的固定单价变更为《补充协议》约定的固定总价，应以《补充协议》的约定为准，故蓝茗建筑公司主张本案施工工程按单价合同，并以实际完成工程量进行结算，与双方约定的《补充协议》不符，本院不予支持。 三、案涉工程款给付条件是否成就,如果给付条件成就,案涉工程价款应如何确定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定,建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。案涉工程至今尚未办理竣工验收,双方也未办理工程转移交接手续,蓝茗建筑公司亦未提交充分的证据证明案涉工程的实际使用时间,芸明机械公司自认于2018年9月使用案涉工程，故本院确定芸明机械公司于2018年9月1日开始使用案涉工程,故2018年9月1日视为竣工日期。双方在《施工合同》专用条款中约定，全部项目竣工验收合格后1年内支付至工程结算总价款的95%，2019年8月31日案涉工程可视为竣工验收已满一年，根据工程造价司法鉴定，芸明机械公司应支付工程款11401751.8元{（11937548元＋64296元）×95%}，芸明机械公司应向蓝茗建筑公司承担付款责任。因涉案工程已交付使用，芸明机械公司抗辩涉案工程未竣工验收，其不应支付工程款，于法无据，本院不予采信。芸明机械公司已经支付的工程款760万元以及垫付的工资1255927元应在工程款中予以扣除。关于芸明机械公司抗辩扣留工程质保金的问题，双方在《施工合同》专用条款中约定，工程尾款5%作为质量保证金（从工程实际竣工之日起2年后完成所有缺陷或损坏修复并验收合格30天内，发包人将保修金预留2%，作为工程质量保修书中约定内容的保修押金，其余质量保证金无息返还给承包人）。现该工程虽视为竣工验收，但自工程竣工之日起未满2年，根据合同约定，应扣留5%的工程款作为质量保证金，故本院对芸明机械公司的该项抗辩予以采信。关于芸明机械公司抗辩扣除其支付的材料款1994160元的问题，芸明机械公司未提供充分的证据证明向案涉工程供应的材料款的具体数额，也未向本院申请司法鉴定，结合本案的实际情况，蓝茗建筑公司认可芸明机械公司向案涉工程供应建筑材料，根据蓝茗建筑公司向本院提交的证据材料及当庭陈述，其同意按照预算价1179978.28元扣除材料款，本院确定暂按照1179978.28元扣除芸明机械公司支付的材料款，若双方当事人有新的证据能够证明芸明机械公司向案涉工程供应的材料款高于或低于本院确定的1179978.28元，双方当事人可以另行主张。关于芸明机械公司要求扣除油漆工程款45万元的问题，因蓝茗建筑公司认可其未施工案涉油漆工程，并已在工程造价鉴定中将该部分工程款予以扣减，不能再重复扣除，故本院对芸明机械公司的该项抗辩意见不予采信。关于芸明机械公司要求扣除扫尾工程款536900元的问题，其未提供充分的证据予以证明，且案涉工程已经投入使用，应视为工程已经竣工验收，故本院对其该项抗辩意见不予采信。关于芸明机械公司要求扣除水电费问题，其未提供证据予以证明，蓝茗建筑公司亦主张水电费已经由其支付，故本院对芸明机械公司的该项抗辩意见不予采信。综上，芸明机械公司还应支付蓝茗建筑公司工程款1365846.52元（11401751.8元-760万元-1255927元-1179978.28元）。 四、关于工程价款优先受偿权问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。案涉工程虽尚未竣工验收，但芸明机械公司已经使用，应视为通过竣工验收。芸明机械公司投入使用时间为2018年9月1日，蓝茗建筑公司于2019年1月3日向本院提起诉讼，在优先权行使期限内，故其主张就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿，应予以支持。关于建设工程价款优先受偿权的行使范围,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十一条规定，承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的,人民法院不予支持。故蓝茗建筑公司仅对工程价款1365846.52元享有优先受偿权。 五、关于逾期支付工程款违约金问题。双方在《施工合同》专用条款第12.4.1条约定,全部项目竣工验收合格后支付工程结算总价款的80%，全部项目竣工验收合格后1年内支付工程结算总价款的95%，工程尾款5%作为质量保证金；第16.1.2条约定,因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任：每逾期一日，以应付而未付工程款为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍支付违约金。现该工程于2018年9月1日视为竣工验收,按照合同约定芸明机械公司应支付工程款为9601475.2元{（11937548元＋64296元）×80%}，芸明机械公司已支付工程款10035905.28元（含支付的材料款），芸明机械公司已超额支付工程款，不存在逾期付款的情形。2019年8月31日视为竣工验收已满一年，按照《施工合同》约定，应支付工程结算总价款的95%，但双方尚未结算，并因工程价款等争议诉至法院，需经法院生效裁判确定最终工程价款，芸明机械公司尚不确定还需支付工程款的具体数额，不存在逾期付款情形，故本院对蓝茗建筑公司的该项诉请不予支持。 六、关于合理利润损失问题。双方在《施工合同》通用条款第16.1.3条约定：除专用合同条款另有约定外，承包人按第16.1.1项（发包人违约的情形）约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，或出现第16.1.1项（发包人违约的情形）第（7）目约定的违约情况，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润。蓝茗建筑公司未提供充分的证据证明芸明机械公司应支付其利润，故本院对蓝茗建筑公司的该项诉请不予支持。 七、关于配合办理竣工验收手续问题。根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务；第九十二条规定，合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。再根据双方之间的《施工合同》以及《建设工程质量管理条例》第十六条、《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》第五条的相关规定，尽管发包人系组织竣工验收的责任主体，但在办理竣工验收应当提交的文件中，部分文件需要施工单位签署或者提供，施工单位有义务协助建设单位办理竣工验收手续，故芸明机械公司要求蓝茗建筑公司协助办理竣工验收手续的诉求，本院予以支持。 八、关于因农民工索取工资以及工期延误产生的违约金问题。双方在《施工合同》专用条款第16.2.1条第3款中约定,承包人确保发包人支付的工程款优先用于解决农民工工资，确保不拖欠农民工工资，如由此造成工人直接到发包人处或政府部门索取工资滋生事端的，每发生一次发包人有权要求承包人支付合同总价2%的违约金，该违约金将由发包人在支付工程款时扣除。根据博望区丹阳镇社会保障所出具的《证明》，蓝茗建筑公司未及时支付农民工工资,引发农民工到政府部门索要工资，后芸明机械公司垫付工资1255927元，且此时芸明机械公司已经按照合同约定支付了工程进度款，故蓝茗建筑公司应承担未及时发放农民工工资的责任。因双方约定的违约金过高，芸明机械公司亦未举证证明其实际损失，故本院确定按照银行同期贷款利率自芸明机械公司垫付工资之日即2018年2月12日起计算至2018年9月1日止的利息损失31732元(1255927元×4.35%×212天/365天)作为违约损失，由蓝茗建筑公司承担。关于施工工期，双方在《施工合同》中约定工程承包范围为1#、2#、3#厂区民用建筑土建、水电安装、消防等工程量清单及图纸范围内的内容，计划开工日期为2016年10月10日，计划竣工日期为2017年10月9日。后双方签订《补充协议》，约定工程范围按设计图纸内1#、2#、3#厂房和消防池（土建）道路雨污水、门卫，工程超出设计图纸范围，按工程实际签证完工后甲乙双方再商定，双方商谈以上工程范围取消和变更内容见附件表。因案涉工程存在超出图纸范围的工程以及变更工程，但《施工合同》及《补充协议》中并未对该部分工程的工期作出约定，且双方因工程造价问题产生争议以致工程没有进行竣工验收，故芸明机械公司依据《施工合同》约定的工期主张蓝茗建筑公司承担工期延误的违约责任，依据不足，本院不予支持。 九、关于考核罚款问题。双方在《施工合同》专用条款第14.1条约定,承包人要按照“有理有据、事实求是”的诚信原则编制竣工结算书，不得虚报冒领、高估冒算。如本项目竣工结算审计累计核减率超过10%，发包人有权对承包人进行处罚。此条约定系针对双方诉讼外审计的情形,现双方因工程款结算问题成讼,案涉工程款系通过司法鉴定确定的,故该条款约定不适用本案情形，且芸明机械公司对蓝茗建筑公司提交的工程结算报告亦不予认可，故本院对芸明机械公司主张的考核罚款不予支持。 十、关于因案涉工程工期延误造成的厂房出租租金损失问题，芸明机械公司未提供充分的证据予以证明，本院不予支持。 十一、关于芸明机械公司申请工程质量鉴定问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定，建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用，未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定,建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。芸明机械公司在已经使用该工程的情况下,又以工程质量不符合约定为由主张权利,本院不予支持,故对其质量鉴定申请不予准许。但蓝茗建筑公司应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任,如芸明机械公司有证据证明该工程地基基础工程和主体结构质量存在问题,可另行主张。 案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条、《中华人民共和国建筑法》第十五条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十六条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十一条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、马鞍山芸明机械有限公司支付南京蓝茗建筑工程有限公司工程款1365846.52元； 二、如马鞍山芸明机械有限公司未按上述第一项履行给付工程款义务，南京蓝茗建筑工程有限公司有权就马鞍山芸明机械有限公司1#、2#、3#厂房工程拍卖、变卖所得价款在工程款1365846.52元范围内优先受偿； 三、南京蓝茗建筑工程有限公司于本判决生效后三十日内配合马鞍山芸明机械有限公司办理双方于2016年10月10日签订的《建设工程施工合同》约定工程的竣工验收手续，具体包括南京蓝茗建筑工程有限公司移交竣工报告、质量合格文件和工程保修书，以及在工程竣工验收时在相关文件上加盖其公司公章； 四、南京蓝茗建筑工程有限公司支付马鞍山芸明机械有限公司违约金31732元； 上述第一、四项相抵后，马鞍山芸明机械有限公司应于本判决生效后十日内支付南京蓝茗建筑工程有限公司工程款1334114.52元； 五、驳回南京蓝茗建筑工程有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回马鞍山芸明机械有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费70680元，鉴定费180000元，合计250680元，由南京蓝茗建筑工程有限公司负担117765元，由马鞍山芸明机械有限公司负担132915元；反诉受理费21374元，由南京蓝茗建筑工程有限公司负担368元，马鞍山芸明机械有限公司负担21006元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审 判 长  王冬梅 审 判 员  费亮亮 人民陪审员  胡名云 二〇二〇年七月十三日 书 记 员  杨 子 附：本案适用的法律和司法解释条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国建筑法》 第十五条建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。 发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》 第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人,根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。 第二十一条承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。 承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的,人民法院不予支持。 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。