云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终1309号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司绍兴市分公司（统一社会信用代码：91330602704481703Q），住所地：浙江省绍兴市越城区人民西路192号。法定代表人孔晓岚，公司经理。委托代理人：马健，云南乌蒙律师事务所律师（特别授权）。被上诉人（原审原告）：马殿勇，男1968年7月22日出生，回族，云南省昭通市鲁甸县人，农民，住云南省昭通市鲁甸县。被上诉人（原审被告）：王彦芳，女，1987年3月10日出生，回族，云南省昭通市鲁甸县人，居民，住云南省昭通市鲁甸县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司绍兴市分公司（以下简称财产保险绍兴分公司）与被上诉人马殿勇、王彦芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昭通市昭阳区人民法院(2019)云0602民初5880号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月6日立案受理后依法组成合议庭对本案进行书面审理，现已审理终结。上诉人财产保险绍兴分公司的上诉请求：请求二审法院依法撤销原审判决或者改判；诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院未扣除马殿勇医保范围外医药费不当，上诉人按照医保政策规定予以处理有法律依据及合同依据。《交强险条例》第32条明确规定“医疗机构应当参照国务院卫生主管部门组织制定的有关临床诊疗指南，抢救、治疗道路交通事故中的人员。”此处所指的就是医保政策规定；其次，双方保险合同组成部分的交强险条款第19条和商业三者险第25条第二款的条款约定，都已经明确上诉人不负责赔偿伤者医保范围外的医疗费用。鉴定费用同样不属于保险公司赔偿范围。另，原审法院认定马殿勇的残疾赔偿金和误工费赔偿项目不合理。且因被上诉人没有法律规定的司法鉴定确认其丧失劳动能力，原审法院支持的被抚养人生活费无事实和法律依据。同时，上诉人财产保险绍兴分公司申请对马殿勇的伤残等级进行重新鉴定；对马殿勇的三期（交通事故伤后误工、护理和营养时间）进行司法鉴定。事实及理由：一、本案鉴定委托程序不合理。二、本案根据司法厅的鉴定规则，应当提供完整的病历资料（包括片子、报告等）。三、目前恢复情况相较前期有明显好转，其伤残等级不合理。被上诉人马殿勇、王彦芳未作答辩。马殿勇的一审诉讼请求：由王彦芳、财产保险绍兴分公司赔偿医疗费5477.32元（已扣除住院期间财产保险绍兴分公司垫付的10000元医疗费，王彦芳垫付的13000元医疗费）、伤残赔偿金66976元、护理费12320元、误工费26720元、营养费1500元、住院伙食补助费1700元、后续治疗费10000元、鉴定费2600元、修理费1800元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费14777.7元，共计153871.02元。诉讼费由王彦芳、财产保险绍兴分公司承担。原审法院经审理确认的法律事实：2019年2月9日12时50分，王彦芳驾驶浙Ｄ×××××号小型普通客车行驶至昭鲁城市走廊8公里200米时与马殿勇驾驶云Ｃ91339号电动自行车相撞，造成马殿勇受伤及两车受损的伤人道路交通事故。昭通市公安局昭阳分局交通警察二大队认定：王彦芳承担此事故的全部责任，马殿勇无责任。马殿勇被送入昭通市第一人民医院治疗，出院诊断为：右侧肩锁关节脱位；全身多处软组织钝挫伤。出院医嘱为：1、院外加强换药，术后两周拆线；2、逐渐加强右肩关节功能锻炼；3、3月避免患肢负重及外伤；4、1月、2月、3月、半年、1年定期门诊复查Ｘ线了解骨折愈合情况；5、不适随诊。马殿勇住院期间，用去医疗费28477.32元，其中财产保险绍兴分公司垫付了10000元医疗费，王彦芳垫付了12796.48元医疗费。此次事故中马殿勇的电动自行车维修费为1800元。王彦芳驾驶浙Ｄ×××××号车在财产保险绍兴分公司投保交强险、商业第三者责任险等险种，事故发生在保险期限内。2019年6月25日，马殿勇经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，评定为：马殿勇的损伤前属拾级伤残，后续治疗费为10000元，误工期150日，出院后护理期为60日，营养期为30日。马殿勇的父亲马玉伦，1938年12月10日出生；母亲马敏仙，1938年9月4日出生，两人生育子女：马殿雄、马殿勇、马殿立。马殿勇与妻子马丽生育长女马润艳、二女马艳蓉、三女马江红、四女马艳秋、五女马俊姚（2002年3月10日出生）、长子马文昊（2006年9月17日出生）。原审法院经审理认为：公民的健康权受法律保护。侵害公民身体造成损害的，应当赔偿由此产生的损失。王彦芳对造成马殿勇身体受伤存在过错，交警部门认定王彦芳在此事故中负全部要责任、马殿勇无责任。因此，王彦芳依法应当赔偿马殿勇因此受到经济损失。依法认定马殿勇的损失为：医疗费28477.32元、护理费160元/天×60天=9600元、伤残赔偿金33488×20×10%=66976元、住院伙食补助费100元×17天=1700元、后续治疗费10000元、鉴定费2600元、营养费50元/天×30天=1500元，误工费160元/天×150天=24000元、修理费1800元、被扶养人马玉伦生活费21626元/年×5年×10%÷3=3604.3元、被扶养人马敏仙生活费21626元/年×5年×10%÷3=3604.3元、被扶养人马俊姚生活费21626元/年×1年×10%÷2=1081.3元、被扶养人马文昊生活费21626元/年×5×10%÷2=5406.5元，以上损失共计158549.72元。马殿勇主张精神抚慰金10000元，但其提交证据不足以证实其因本次交通事故受到精神损害，并已造成严重后果的事实，故依法不予支持。根据我国《道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按各自过错的比例分担责任。即由财产保险绍兴分公司履行保险责任，在交强险限额内赔付马殿勇医疗费10000元、残疾赔偿金66976元、护理费9600元、误工费24000元，被扶养人生活费9424元、修理费1800元，合计121800元，余下36749.72元，由财产保险绍兴分公司在第三者责任保险限额内赔付。财产保险绍兴分公司垫付了10000元医疗费，王彦芳垫付了12796.48元医疗费应予以扣除，实际上还应由财产保险绍兴分公司赔偿马殿勇135753.24元。王彦芳垫付的12796.48元由财产保险绍兴分公司直接赔付给王彦芳。综上所述，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由财产保险绍兴分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内、第三者责任保险限额内赔偿马殿勇残疾赔偿金、误工费、护理费等损失共计人民币135753.24元；二、由财产保险绍兴分公司赔付王彦芳垫付马殿勇医疗费12796.48元；上述给付内容在本判决生效后三十日内履行完毕；三、驳回马殿勇的其他诉讼请求。案件受理费3377元，减半收取1688.5元,由财产保险绍兴分公司负担。在二审中，上诉人对原审认定事实部分未提出异议，对原审认定双方无异议的事实本院予以确认。归纳双方诉辩主张，本案二审争议焦点是：1、本案是否应当重新鉴定。2、原审判决的医疗费用、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费用是否恰当。针对本案争议焦点，本院综合评判如下：一、关于本案是否应当重新鉴定的问题。司法鉴定是指在诉讼过程中，为查明案件事实，人民法院依据职权或者根据其他诉讼参与人的申请，指派或委托具有专门知识的人，对专门性问题进行检验、鉴别和评定的活动。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”之规定，只有在符合上述规定情况下人民法院才可以决定重新鉴定。云南鼎丰司法鉴定中心经马殿勇的委托，对马殿勇伤残等级、后续治疗费、三期（误工期、护理期、营养期）进行鉴定，并出具的云鼎［2019］临鉴字第70052号司法鉴定意见书。财产保险绍兴分公司并未提出相应证据证明鉴定结论存在上述应重新鉴定的情形，因此，财产保险绍兴分公司申请重新鉴定的主张，本院不予支持。二、关于原审判决的医疗费用、残疾赔偿金、误工费、被扶养人生活费、鉴定费用是否恰当的问题。（一）关于医疗费用的问题。马殿勇因交通事故受伤，医药费损失为28477.48元，有医院出具的收款凭证、相关病历及诊断证明予以证实。财产保险绍兴分公司在一审及二审均未向法庭提供证据证明非医保用药明细、价款，亦未申请对非医保用药进行鉴定，故本院根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第十九条：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用,保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持”的规定，对其在上诉中提出马殿勇在治疗中存在非医保用药问题，财产保险绍兴分公司不承担伤者医保范围外的医疗费用的上诉请求，本院不予支持。（二）关于残疾赔偿金的问题。本案一审中马殿勇提交的昭通市昭阳区建设农贸市场出具的2016、2017、2018收款收据三张，蔡泽芬出具的2016、2017、2018房租收条三张能够相互吻合，结合昭通市昭阳区元宝路社区居民委员会出具的证明，能够证实马殿勇居住在城镇、收入来源于城镇的客观事实。依据《2017年全国民事审判工作会议纪要》第十二条：“残疾赔偿金或死亡赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定应适用的标准。”之规定，原审按照城镇标准计算残疾赔偿金并无不当，本院予以支持。（三）关于误工费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，本案中，由于受害人马殿勇属于无固定收入的人员，其又不能举证证明其最近三年的平均收入状况，原审法院确定参照《2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》规定的2018年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资58,494元标准计算误工费，即马殿勇的误工费为160元/天并无不当，上诉人财产保险绍兴分公司认为误工费计算赔偿项目不合理的上诉主张，本院不予支持。（四）关于被抚养人生活费的问题。上诉人主张原审法院支持被抚养人生活费无事实和法律依据的上诉主张，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本案受害人马殿勇经鉴定为十（拾）级伤残，属于因伤致残的情形，原审判决支持被抚养人生活费并无不当，本院予以维持。（五）关于鉴定费用的问题。云南鼎丰司法鉴定中心经马殿勇的委托，对马殿勇伤残等级、后续治疗费、三期（误工期、护理期、营养期）进行鉴定，马殿勇支付了鉴定费用,该费用是其损失的一部分，应当由侵权方承担，保险公司作为肇事车辆投保公司主张不承担鉴定费用无事实及法律依据，本院不予采纳。综上所述，本院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3271.00元，由上诉人财产保险绍兴分公司负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不主动履行本判决，权利人可在本判决规定的履行期限届满后的二年内向原审法院申请强制执行。审判长  杨稳香审判员  王正云审判员  肖荣蓉二〇二〇年七月十日法官助理罗丹书记员霍晨宇