福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初2559号 原告（反诉被告）：厦门国贸集团股份有限公司，住福建省厦门市湖里区仙岳路4688号国贸中心2801单元，统一社会信用代码：913502001550054395。 法定代表人：许晓曦，董事长。 委托诉讼代理人：刘旭彪，男，公司职员。 委托诉讼代理人：季有金，男，公司职员。 被告（反诉原告）：连云港荣升木业有限公司，住所地江苏省连云港经济技术开发区朝阳镇西庄村向阳路4-18号，统一社会信用代码91320703555843589B 法定代表人：孙雪芹，总经理，未到庭。 被告：孙雪芹，女，1963年9月10日出生，汉族，住江苏省连云港市开发区。 以上被告共同委托诉讼代理人：洪旭，上海方本（连云港）律师事务所律师。 原告（反诉被告）厦门国贸集团股份有限公司（以下简称国贸集团）与被告（反诉原告）连云港荣升木业有限公司（以下简称荣升公司）进出口代理合同纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告国贸集团的委托诉讼代理人刘旭彪、季有金，被告荣升公司、孙雪芹的共同委托诉讼代理人洪旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 国贸集团向本院提出诉讼请求：1.荣升公司向国贸集团支付代垫款项754871.28元（货款1088209.95元+税款109345.6元+银行费用984.85元+仓储费35097.88+装卸费11500元+服务费6900+港口费51750元-保证金160800元-已收货款280000元-处置货物所得款项108117元）；2.垫款利息21980.52元（以垫款为本金，按照0.7%/月，从国贸集团垫付之日起计算至2018年7月27日）；3.违约金411817.27元；（以逾期未付款项为本金，按0.1%/日利率，计算至荣升公司实际支付之日止，暂计2020年1月15日为411817.27元）；4.荣升公司向国贸集团支付代理费9580.44元；5.孙雪芹为荣升公司的上述应付款项承担连带付款责任；6.荣升公司、孙雪芹承担本案案件受理费、保全费、公告费。事实和理由：国贸集团与荣升公司于2018年3月13日签订了编号为国贸Q进XL1130318的《进口代理协议书》，约定国贸集团代理荣升公司进口whiteoaklogs木材500立方+/-10%，价值134000+/-10%欧元（具体以国贸集团与外商LARIXINVESTD.O.OBEOGRAD签订进口合同实际履行为准）。若国贸集团代垫本合同项下货物进口环节所需缴纳的货款、海关增值税、关税等，则按月息0.7%向荣升公司收取代垫费用利息。荣升公司未在货物到港后90日内支付清全部的货款、代理费及各项费用的，视为根本违约，国贸集团有权按实际逾期日数，按逾期金额的0.1%/日收取违约金。若逾期支付超过3日（含通知当日），国贸集团有权解除协议，取消后续未履行部分的协议，没收荣升公司支付的履约保证金，并有权处置荣升公司未提货部分的货物，国贸集团同时保留追索损失的权利。孙雪芹向国贸集团出具担保书，为荣升公司完全履行上述《进口代理协议书》承担连带保证责任。上述协议签订后，国贸集团依约进口了whiteoaklogs木材524.96立方，并支付货款140760.5欧元（折合人民币1088209.95元）、银行手续费984.85元、税款109345.6元），货物分别于2018年5月9日及2018年5月10日储存到连云港陆桥保税服务有限公司名下的仓库。按代理协议约定，荣升公司最晚应该在货物到港后90日内支付清全部的货款、代理费及各项费用，但荣升公司仅部分支付货款并提取了相应的部分货物，剩余货物迟迟未提取。鉴于荣升公司严重违约，为避免损失继续扩大，国贸集团在书面催告未果后，代垫了仓储费等物流费用后并处置货物。国贸集团处置货物冲抵货款后，荣升公司仍应支付国贸集团相应的款项并承担违约责任。 荣升公司辩称，进口代理协议书由国贸集团拟定，不可修改，且合同内容严重显失公平，相互矛盾，属于可撤销的合同；部分格式条款显著加重了荣升公司的风险，应属无效。国贸集团主张违约赔偿没有事实和法律依据。国贸集团履行进口代理协议书过程中存在货物严重质量缺陷等违约行为，荣升公司有权抗辩付款。根据进口代理协议书约定荣升公司按付多少款提多少货的原则提货，荣升公司实收货物已完全履行付款义务。荣升公司自2019年3月18日收到提货通知并签订补充协议书，计算90日提货期，即2019年6月18日前不存在逾期。不存在违约，不应支付违约金。国贸集团违约在先，还私自转售货物，其行为已构成根本性违约，致使合同目的无法实现，国贸集团无权向荣升公司主张违约赔偿责任及要求没收保证金。 孙雪芹辩称，担保书是由国贸集团拟定，且不可变更，非孙雪芹真实意思表示，对孙雪芹不具有约束力。担保条件未成就，孙雪芹不承担担保责任。 荣升公司向本院提出反诉请求：1.国贸集团返还涉案木材并赔偿荣升公司损失845260.8元；2.国贸集团承担反诉费用。事实和理由：2018年3月13日，国贸集团代理荣升公司进口原产地塞尔维亚的木材，与外商签订进口合同（进口白橡原木500立方米，CIF连云港，总金额134000欧元）。2018年4月28日，进口货物分批到达连云港，荣升公司付款提货时发现货物并非白橡木，且存在严重质量问题，加工成品率极低。遂委托检验，检验结论为现场898根木材中有798个不合格项，该批货物实际不可用。故荣升公司将剩余货物暂存放于连云港港口木材物流园，以便向外商索赔。2019年6月26日，国贸集团未经荣升公司许可擅自将货物转卖给案外人日照炭翁木业有限公司（统一社会信用代码91222402MA147Y775L），事后厦门国贸拒不返还涉案木材，涉案木材共计627根（352.192立方）。荣升公司委托国贸集团购买进口货物，对涉案木材享有物权，国贸集团擅自处分的行为严重损害了荣升公司的合法权益。 国贸集团对荣升公司的反诉辩称，本案系进口代理合同纠纷，外商由委托人即荣升公司指定，国贸集团与外商采购合同亦经过荣升公司同意认可，因此，货物质量问题造成的损失应由荣升公司自行承担。国贸集团已按约履行义务，荣升公司却迟迟未付相应款项，国贸集团按约处置了货物，产生的损失及责任应由荣升公司承担；孙雪芹作为担保人应对荣升公司的上述债务承担连带责任。 本院经审理认定事实如下：国贸集团（作为乙方、代理方）与荣升公司（作为甲方、委托方）于2018年3月13日签订了编号为国贸Q进XL1130318的《进口代理协议书》，约定：国贸集团代理荣升公司进口whiteoaklogs木材500立方+-10%，价值134000+-10%欧元（具体以国贸集团与外商LARIXINVESTD.O.OBEOGRAD签订进口合同XL1130318实际履行情况为准）；荣升公司责任包括指定外商，确认进口合同条款，受进口合同及信用证所有条款约束，并对外商的资信及其履行进口合同的行为承担一切责任，如因外商原因导致国贸集团的任何损失均由荣升公司承担；若国贸集团代垫本协议项下货物进口环节所需缴纳的货款、海关增值税、关税等，则按月息0.7%向荣升公司收取代垫费用利息；如荣升公司未能在规定的时间内支付货款税款等款项，经国贸集团同意，国贸集团有权将货物入到国贸集团指定的仓库；荣升公司必须承担由此产生的一切费用，并须在货物到港后90日内来款提请该批货物，仍按月息0.7%向荣升公司收取代垫费用利息；荣升公司未在货物到港后90日内支付清全部的货款、代理费及各项费用的，视为根本违约，国贸集团有权解除本协议，取消后续未履行部分的协议，没收荣升公司支付的履约保证金（含年度履约保证金、追加保证金），并有权自行处置荣升公司未付款提货部分的货物，国贸集团同时保留追索损失的权利；荣升公司若未按约定支付履约保证金、货款、代理费及各项费用的，国贸集团应按实际逾期日数、按逾期金额的0.1%/日支付违约金；若逾期支付超过3日（含通知当日），国贸集团有权解除协议，取消后续未履行部分的协议，没收荣升公司支付的履约保证金，并有权自行处置荣升公司未提货部分的货物，国贸集团同时保留追索损失的权利。2018年1月4日，孙雪芹向国贸集团出具一份《担保书》，自愿为荣升公司完全履行上述《进口代理协议书》承担连带保证责任。协议签订后，国贸集团依约进口了whiteoaklogs木材524.96立方，并支付货款140760.5欧元（折合人民币1088209.95元）、银行手续费984.85元、税款109345.6元。案涉货物于2018年4月28日到达连云港。荣升公司于2018年3月23日支付保证金160800元。货物分别于2018年5月9日及2018年5月10日储存到连云港陆桥保税服务有限公司名下的仓库。国贸集团于2018年8月17日向荣升公司发出《催提函》及《关于处置货物的通知》，告知荣升公司根据协议约定，荣升公司应于货物到港后90日内向国贸集团支付全部货款，要求荣升公司最迟于2018年3月31日付清合同货款及相关费用。荣升公司于2018年8月21日收到上述《催提函》、《关于处置货物的通知》。但荣升公司提走其中413根白橡木，剩余625根未提，仅部分支付货款280000元。国贸集团最终于2019年6月18日将剩余货物出售给日照炭翁木业有限公司。2019年6月20日、6月28日，日照炭翁木业有限公司分别向国贸集团支付100000元、8117元。 另查，国贸集团为案涉货物支付仓储费35097.88元、装卸费11500元、服务费6900元、港口费51750元。国贸集团为本案支付保全费5000元。 荣升公司盖章确认了一份《对账单》，对货款金额1088209.95元、税款109345.6、代理费9580.44元及其他款项进行确认。 审理中，荣升公司还提供了一份通标标准技术服务有限公司出具的《检查报告》、聊天记录等欲证明案涉货物存在质量问题。国贸集团主张本案系进口代理合同纠纷，即便货物存在质量问题，也应该由荣升公司自行承担。 本院认为，国贸集团与荣升公司自愿签订编号为国贸Q进XL1130318的《进口代理协议书》，内容合法，应当认定为有效合同。荣升公司有关协议书显示公平，存在格式条款等主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。荣升公司未依约如期付款提货，违反了合同约定，构成违约，应当承担违约责任。因协议书约定荣升公司指定外商并对外商的资信及其履行进口合同的行为承担一切责任，故荣升公司无权以案涉货物存在质量问题为由拒绝向国贸集团支付款项或主张赔偿损失。协议书另约定荣升公司未在货物到港后90日内付清全部货款的，国贸集团有权自行处置荣升公司未付款提取的部分货物。故荣升公司有关返还木材及赔偿损失的反诉请求，缺乏依据，本院不予支持。国贸集团要求荣升公司支付代垫款项754871.28元（货款1088209.95元+税款109345.6元+银行费用984.85元+仓储费35097.88+装卸费11500元+服务费6900+港口费51750元-保证金160800元-已收货款280000元-处置货物所得款项108117元），垫款利息21980.52元（以垫款为本金，按照0.7%/月，从国贸集团垫付之日起计算至2018年7月27日）（详见附表），代理费9580.44元，符合双方合同约定，本院予以支持。有关荣升公司应向国贸集团支付的违约金，以逾期未付款项为本金，按每日千分之一计算，截止至2020年1月15日违约金为411817.27元（详见附表），此后以702136.42元为基数计至实际支付之日止，符合双方约定，本院亦予支持。国贸集团依约要求孙雪芹就荣升公司所负担的上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零一条、第一百零二条的规定，判决如下： 一、连云港荣升木业有限公司应于判决生效之日起十日内向厦门国贸集团股份有限公司支付代垫款项754871.28元，垫款利息21980.52元（详见附表），代理费9580.44元； 二、连云港荣升木业有限公司应于判决生效之日起十日内向厦门国贸集团股份有限公司支付违约金（暂计至2020年1月15日为411817.27元，此后以702136.42元为基数，按日千分之一计至实际支付之日止）（详见附表）； 三、连云港荣升木业有限公司应于判决生效之日起十日内向厦门国贸集团股份有限公司支付保全费5000元； 四、孙雪芹就前述连云港荣升木业有限公司的债务承担连带清偿责任，并且在承担保证责任后，有权向连云港荣升木业有限公司追偿； 五、驳回连云港荣升木业有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7792元及反诉受理费6126元，由连云港荣升木业有限公司负担；款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 吴燕航 二〇二〇年七月十六日 代书记员 魏群灵 附表：                            日期                       收款                       付款                       欠款                       利息                       违约金                               2018-3-23                       160800.00                                                                                                                       2018-4-24                                             630383.06                       -160800.00                                                                           2018-4-28                                             457826.89                       469583.06                       438.28                                                     2018-5-7                                             63214.90                       927409.94                       1947.56                                                     2018-5-7                                             46130.70                       990624.84                       0.00                                                     2018-7-27                                                                   1036755.54                       19594.68                                                     2018-9-7                       20000.00                                             1036755.54                                             43543.73                        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第一百零一条当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由，必要时可以要求其提供相应的证据。 当事人因客观原因逾期提供证据，或者对方当事人对逾期提供证据未提出异议的，视为未逾期。 第一百零二条当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。