湖南省株洲市荷塘区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0202民初1191号原告：夏玲红，女，汉族。委托代理人：殷徽，湖南东胜律师事务所律师。代理权限：特别授权（即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等）。被告：湖南天顺房地产开发有限公司。法定代表人：周其林，系该公司董事长。委托代理人：李新亮，北京市隆安（株洲）律师事务所律师。代理权限：特别授权（即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等）。原告夏玲红与被告湖南天顺房地产开发有限公司（以下简称天顺公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告夏玲红及其委托代理人殷徽、被告天顺公司的委托代理人李新亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏玲红向本院提出诉讼请求，1、请求判令解除原被告的劳动关系；2、请求判令被告向原告支付拖欠工资68822元（自2019年3月至2020年4月）;3、请求判令被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金238230元；4、请求判令被告向原告支付失业保险损失27200元；5、请求判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由:原告于1992年5月通过招工入职株洲市城东开发公司（隶属荷塘区政府下属部门），1998年8月参加改制，原身份置换，自1998年9月开始与改制后的湖南天顺房地产开发有限公司建立劳动关系，工作岗位分别为施工员、报建员、工程部副经理，双方劳动合同一年一签，自2014年起原告的工资为每月5294元，但被告自2019年3月拖欠原告工资至今。原告于2020年3月2日到株洲市荷塘区社会保障服务中心查询得知，被告于2019年11月12日，以“协商一致”为由解除了双方的劳动合同，并于2019年11月停止为申请人缴纳各项社会保险费。原告与被告建立劳动关系长达了22年之久，但至今未签订无固定期限劳动合同，现被告拖欠原告工资、停止缴纳社会保险费等行为，违反了我国《劳动法》以及《劳动合同法》的相关规定，严重损害了原告的合法权益。特提起诉讼，望判如诉请。庭审中，原告夏玲红撤回了第1、4、5项诉讼请求，变更第2项诉讼请求为：请求判令被告向原告支付拖欠工资58234元（自2019年3月至2020年1月），明确第3项诉讼请求“判令被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金238230元”系对仲裁请求第4项“被申请人支付经济补偿金291170元（5294元/月*27.5年*2）”的变更，同时撤回了第2、3项仲裁请求，本院依法予以准许。被告天顺公司辩称，首先对于拖欠原告工资同意按株劳人仲案字（2020）第010号裁决书执行，其次对于原告请求被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金未经仲裁前置程序，应依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院结合全案综合认定。根据本院采纳的证据和当事人的陈述，本院确认如下案件事实：被告天顺公司系株洲市原城东城建开发公司改制企业，于1998年12月22日注册成立。原告夏玲红原系城东城建开发公司员工，随城东城建开发公司改制于1998年6月与被告建立劳动关系，工作岗位分别为施工员、报建员、工程部副经理，双方劳动合同一年一签至今，原告2019年3月之前工资标准为5294元/月，2019年3月4日被告通知原告在家待岗，并停发原告工资。自2005年起至2019年止，被告陆续为原告办理了基本养老保险、基本医疗保险的登记缴纳，2017年3月至2019年10月为原告办理了失业保险的登记缴纳，2018年6月至2019年11月为原告办理了工伤保险的登记缴纳。2019年10月17日，被告召开中层以上负责人会议，会议决定在征求员工个人意见后，停缴部份员工社保，暂发50%工资，以后补发。会后，原、被告未就停缴社保等事项达成一致意见。2019年11月13日，被告以“协商一致解除”为由，到株洲市人力资源和社会保障局办理了夏玲红的社保停缴手续。2020年1月9日，夏玲红以天顺公司为被申请人向株洲市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称株洲市仲裁委）申请仲裁，要求:1、被申请人支付拖欠2019年3月至2020年3月的工资68822元；2、被申请人支付未提前30天解除劳动合同的代通知金5294元；3、被申请人支付申请人社保费用8999.8元；4、被申请人支付经济补偿金291170元。2020年4月27日，株洲市仲裁委做出株劳人仲案字（2020）第010号裁决书，裁决:1.由天顺公司支付夏玲红工资5294元及停工津贴10710元；2、由天顺公司支付夏玲红未提前30天解除劳动合同的代通知金5294元；3、由天顺公司支付夏玲红经济补偿金66613.45元；4、驳回夏玲红的其他仲裁请求。夏玲红对仲裁裁决不服，诉至本院。本院认为，本案系劳动争议纠纷。原、被告签订劳动合同，双方之间为劳动关系，均应当按照合同约定履行权利和义务。同时当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案争议焦点：一、原告请求被告支付违法解除合同的经济赔偿金的诉讼请求是否需经过仲裁程序？原告主张在【株劳人仲案字（2020）第010号】仲裁案件中，原告在申请仲裁时的初始经济补偿金额为145585元（5294元/月×27.5个月），仲裁过程中变更为两倍金额291170元，实际是将经济补偿金变更为经济赔偿金，由于笔误表述为经济补偿金。本院认为在劳动争议案件中，劳动者无论主张经济补偿金还是主张经济赔偿金，其诉求均基于用人单位解除劳动合同这一相同的民事法律行为产生的不同的法律后果，具有不可分性，原告可以选择主张经济补偿金或者经济赔偿金，通常情况下经济赔偿金为经济补偿金的两倍，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，原告在本案中将仲裁请求第4项“被申请人支付经济补偿金291170元”变更为“请求被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金238230元”无需再经过仲裁前置程序。二、被告应向原告支付拖欠工资具体金额为多少？被告因公司生产经营遇到困难，无法维持正常运转导致公司部份停工停产，按照《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条：“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。”之规定，停工停产后第一个月发放全额工资，此后按不低于当地（株洲）失业保险的标准发放停工津贴，故被告应支付原告2019年3月至2019年11月期间的工资为17534元（5294元×1+1530元×8）；三、被告与原告解除劳动关系行为是否合法。被告主张因公司生产经营遇到严重困难，无法维持正常运转的客观情况，且员工知情，表示理解与支持，与原告解除劳动关系合法有效。本院认为，其主张缺乏充分的事实和证据证明，不予采信。理由如下:1、被告在企业信息网上经营状态显示为正常，其生产经营遇到严重困难，账户被法院冻结及所产生民事纠纷并非必然导致其失去企业经营权，其是可以通过主观控制和调整，而非在市场环境下束缚企业的“客观因素”，不属于“客观原因”发生重大变化，更不是企业解除劳动关系合法化的原因；2、被告也未举证证明已履行《劳动合同法》第四十三条之规定的向工会或全体职工说明情况、听取工会或职工的意见等程序性义务；3、被告也未按双方签订的劳动合同11条约定的经甲乙双方协商一致，劳动合同可以解除。综上，被告解除与原告夏玲红的劳动合同行为不符合双方约定和法律规定。依据《劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”的规定，原告工商登记时间虽为1998年12月，但对夏玲红用工时间为1998年6月，违法解除劳动合同期限自用工之日起共计21.5年，应支付夏玲红赔偿金额为119741元〔（5294元×4月+1530×8月）÷12月×21.5年×2倍）〕。经本院主持调解，双方无法达成一致意见。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：一、被告湖南天顺房地产开发有限公司在本判决生效后十日内向原告夏玲红支付拖欠工资人民币17534元及违法解除劳动合同赔偿金119741元，共计137275元；二、驳回原告夏玲红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，本院决定免于收取。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的应在提交上诉状七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向湖南省株洲市中级人民法院交纳案件受理费。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  胡卫莉二〇二〇年七月三十日书记员  王肖禹附相关法律条款：《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。