浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0327刑初479号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人何陈明，男，1990年5月3日出生于湖南省道县，汉族，初中文化，无业，住道县。因本案于2019年11月23日被苍南县公安局刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人魏娜，浙江玉山律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。苍南县人民检察院以苍检刑检刑诉[2020]1632号起诉书指控被告人何陈明犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2020年6月28日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员谢莉莉出庭支持公诉，被告人何陈明及其辩护人魏娜到庭参加诉讼。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：2018年9月13日，被告人何陈明为销售假烟，雇佣罗细元、乔亚南运输假烟。当日凌晨，罗细元、乔亚南从福建运输1800条假冒芙蓉王香烟往浙江省临海市，途经沈海高速浙闽发卡点被查获。经鉴定，上述查获的1800条芙蓉王香烟均系假冒注册商标且伪劣产品，货值共计人民币45万元。为证明上述指控之事实，公诉机关提供了相关证据，并据此认为被告人何陈明销售伪劣卷烟，未销售货值达45万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人何陈明系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻、减轻处罚。建议判处被告人何陈明判处有期徒刑三年十个月，并处罚金。被告人何陈明辩称，自己不清楚假烟是谁的，也没有雇佣罗细元和乔亚南开车，只是帮助罗细元租赁了一辆车，公诉机关没有证据指控其系雇佣者。其辩护人提出：起诉书指控何陈明雇佣罗西元、乔亚楠运输假烟的证据不足，何成明也仅仅是起辅助的作用，可认定为从犯，对公诉机关指控何陈明为主犯有异议；被告人何陈明犯罪情节轻微，仅是因为罗西元信用不好不能租车而帮助其租车，租车费用也是罗西元缴纳的，其主观恶性较小，且本案系犯罪未遂，假烟没有流入社会，没有产生社会危害性，被告人何陈明又系初犯、偶犯，希望法庭作出罪行相适应的判决。经审理查明：2018年9月13日，被告人何陈明为销售假烟，雇佣罗细元、乔亚南运输假烟。当日凌晨，罗细元、乔亚南从福建运输1800条假冒芙蓉王香烟往浙江省临海市，途经沈海高速浙闽发卡点被查获。经鉴定，上述查获的1800条芙蓉王香烟均系假冒注册商标且伪劣产品，货值共计人民币45万元。被告人何陈明于2019年11月23日被抓获归案。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据证实：1.证人王某的证言，证实自己未使用过132××××9163这个手机号码，也不认识罗正顺、黄连忠。2.证人陈某的证言，证实自己系幸福租车有限公司的法定代表人，粤Ｓ9××××车为其公司所有，该车于2017年11月27日租借给何陈明，何陈明向自己公司共租借过三辆车，其中的粤Ｓ9××××车后来不知去向。3.同案犯罗细元的供述及辨认笔录，供认自己受何陈明雇佣，于2018年9月13日凌晨1时许，自己和乔亚南驾驶粤Ｓ9××××小型普通货车，从云霄县装载假烟（34大箱加四小箱）到临海市，后在沈海高速公路浙闽发卡点被查获；自己共计替何陈明运输5次，本次的运费是4000元，已收取2000元；并通过照片辨认出乔亚南、何陈明等人。4.同案犯乔亚南的供述及辨认笔录，供认自己受何陈明雇佣，于2018年9月13日凌晨1时许，自己和罗细元驾驶粤Ｓ9××××长安面包车，从云霄县装载假烟（34大箱加四小箱），后在沈海高速公路浙闽发卡点被查获；自己共计替何陈明运输5、6次，每次的工资是500元至1200元之间；何陈明另有两辆运输假烟的车；并通过照片辨认出罗细元、何陈明等人。5.现场勘验检查笔录、证据复制提取单，证实苍南县烟草专卖局执法人员对粤Ｓ9××××小型普通货车进行检查，从该车后座和后备箱位置查获卷烟芙蓉王（硬）1800条，并在现场检查时拍摄照片固定证据的事实。6.证据先行登记保存通知单、保存处理通知书，证实苍南县烟草专卖局先行保存被查获的卷烟，送交浙江省烟草质量监督站鉴别检验。7.扣押决定书和扣押清单，证实苍南县公安局依法扣押涉案的1800条假冒芙蓉王卷烟、罗细元手机号为186××××5815银色魅蓝3Ｓ手机1部和手机号为×××57魅族Ｍ5ｎｏｔｅ手机1部，乔亚南的手机号为132××××8150黑色ＩＰＨＯＮＥ7ｐｌｕｓ手机1部，扣押罗正顺金色华为Ｐ9手机号码为137××××9279手机1部。8.租车协议、身份证复印件、驾驶证、营业执照，证实被告人何陈明与幸福租车有限公司的法定代表人陈某签订租车合同，租赁粤Ｓ9××××小型普通货车，而在租车协议中记载何陈明的手机号码为×××97、×××29、187××××6739的事实9.鉴别检验报告，证实送检的1800条芙蓉王卷烟均系假冒注册商标且系伪劣卷烟的事实。10.浙江省涉案烟草专卖品价格证明，证实涉案1800条芙蓉王香烟货值共计人民币45万元.11.苍南县烟草专卖局案件移送函，证实2018年9月13日苍南县烟草专卖局将案件移送给苍南县公安局的事实。12.乔亚南手机数据分析报告，证实备注“老板”的电话号码为158××××3946，与乔亚南的手机（号码为132××××8158）于2018年8月25日和同年9月8日有4次的通话记录，根据乔亚南和罗细元的供述，158××××3946为何陈明所使用；2018年9月3日至同年9月13日之间，电话号码为157××××1940与乔亚南有43次的通话记录，其中9月13日0时开始有多次的通话记录，乔亚南被抓获后，该电话又多次呼入记录，乔亚南和罗细元代述该号码为何陈明使用；乔亚南与手机号码135××××6443有14次通话记录，其中9月13日乔亚南被抓获后有2次呼入记录，乔亚南供述该号码为何陈明所使用；备注为“细毛”的电话号码为×××57，为罗细元所使用，乔亚南在2018年8月15日和9月13日之间与罗细元有20多次的通话记录，罗细元对该手机号码予以承认。13.调取证据通知书、调取清单、号码查询表，证实158××××3946、135××××6443、×××97机主信息为何陈明。14.手机号码之间的基站轨迹，证实上述6个手机号码为被告人何陈明所使用的事实。15.情况说明，证实苍南县烟草专卖局稽查大队联合高速交警温州大队分水关卡点大队，在沈海高速公路浙闽发卡点依法从粤Ｓ9××××小型普通货车内查获假烟芙蓉王卷烟1800条，并当场抓获罗细元、乔亚南的事实。16.出所登记表、归案经过，证实被告人何陈明于2019年11月23日被抓获归案的事实。17.户籍证明，证实被告人何陈明的身份情况。18.被告人何陈明的供述，供认自己仅帮助罗细元租车，但没有雇佣罗细元和乔亚南运输假烟。本院认为，被告人何陈明明知是他人生产、销售的伪劣烟草制品而雇佣他人帮助运输，货值达人民币45万元，严重破坏市场经济秩序，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控事实成立，予以支持；但生产、销售伪劣产品罪系选择性罪名，现本案假烟的生产者尚未查明，公诉机关指控罪名为生产、销售伪劣产品罪不精确，本院依法予以纠正。被告人何陈明系雇佣者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人和辩护人认为其仅帮助租车，可认定为从犯的辩护意见，与查明的事实和证据不符，不予采纳。但鉴于被告人何陈明的犯罪行为因其意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；本案赃物已追缴，又可对被告人何陈明酌情从轻处罚。辩护人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。据此，为维护社会主义市场经济秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款，第六条之规定，判决如下：被告人何陈明犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币25万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月23日起至2023年9月22日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴春雪人民陪审员  潘松霞人民陪审员  章宦立二〇二〇年七月二十七日书 记 员  吴声文法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售、货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。……查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算，无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。??6???7?