新疆维吾尔自治区尼勒克县人民法院民 事 判 决 书（2020）新4028民初530号 原告：承文中，男，1983年4月24日出生，住河南省商水县。委托诉讼代理人：李盈潮，新疆瑞保律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗晴，新疆瑞保律师事务所律师。原告：苏建杰，男，1968年10月10日出生，住河南省商水县。委托诉讼代理人：郭素华，女，1967年11月17日出生，住河南省商水县，系原告妻子。被告：张爱岐，男，1966年3月27日出生，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。委托诉讼代理人：张强，男，1991年12月8日出生，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市，系被告儿子。被告：张高敏，女，1978年12月23日出生，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州尼勒克县。被告：尼勒克县建筑安装市政工程有限责任公司，住所地尼勒克县新建路。法定代表人：杨启峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘泰宁，系该公司办公室主任。原告承文中、苏建杰与被告张爱岐、张高敏、尼勒克县建筑安装市政工程有限责任公司（以下简称建筑安装公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，分别于2020年6月9日、2020年6月18日公开开庭进行了审理，原告承文中及其委托诉讼代理人李盈潮、罗晴、原告苏建杰的委托诉讼代理人郭素华与被告张爱岐及其委托诉讼代理人张强、被告张高敏、被告建筑安装公司的委托诉讼代理人刘泰宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告承文中、苏建杰向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告给付原告欠付工程款本金暂定867,598元（以工程决算或工程造价为准），工程保证金100,000元；2、依法判令三被告支付原告欠款利息134,477.69元，自2017年9月30日至2020年5月6日止，按照年利率6％计算；3、依法判令三被告继续支付原告自2020年5月6日至欠款还清之日止，以未支付本金为基数，按照年利率6％计算欠款利息。事实和理由：2017年7月18日，原告承文中与被告张爱岐签订建设工程施工合同协议书，书面约定被告将尼勒克县科蒙乡科蒙村便民服务中心建设工程承包给原告承建，单价为每平方1800元（包工包料），原告必须按图纸施工，图纸显示该工程总量为900平米。原告向被告交100,000元保证金。付款方式根据工程进度分三次付完。协议签订后，原告即向被告交纳了100,000元保证金。该工程于2017年9月底主体完工。现该工程早已交付使用。2017年8月-2018年1月，第二被告张高敏向原告支付了工程款445,000元及材料款307,402元，合计752,402元。现被告尚欠原告工程款暂定867,598元，返还工程保证金100,000元。另施工期间增加了地基深度和工程决算差价，此款以工程决算或工程造价为准。原告承文中得知，此工程实际为第三被告尼勒克县建筑安装市政工程有限责任公司承包，后又将此工程转包给第二被告张高敏，张高敏再次将工程转包给第一被告张爱岐。被告张爱歧、张高敏、建筑安装公司应对上述欠款承担共同偿还的责任，故诉至人民法院。被告张爱歧辩称，我在2017年7月18日与承文中签订了施工协议，施工期间本人一直在工地负责施工，其中本人提供的材料钢筋、地板砖，支付的现金是445,000元。2017年年底工程主体未完工，2018年年初本人已支付工程款70%，2018年承文中以各种理由不来复工。我自己找人继续施工，直至交工。我在2018年、2019年多次找承文中对账算账，他从来都没来过。我支付给承文中的现金是445,000元，承文中拖欠工人工资是121,000元，本人已支付，支付的材料款307,402元。我只是与原告承文中签订了协议，并没有与原告苏建杰签。被告张高敏辩称，2017年9月9日我与张爱歧签订了科蒙乡科蒙村便民服务中心900平米的楼房施工协议。2018年10月28日，我们俩已经全部结算完了，2019年2月决算出来以后，我们俩全部清算完毕。至于张爱歧与承文中怎么算，我觉得跟我没有任何关系，因为我每次去工地的时候，他自己在施工，我只认张爱歧。这个项目我们已经全部按政府发下来的结算，我们两个人已经清算完了，包括他们拖欠的农民工工资。被告建筑安装公司辩称，我们没有跟原告签署任何合同，也没有任何经济往来。我们是涉案工程的承包方，被告张高敏是我公司的项目经理，我公司并未将涉案工程转包与被告张高敏。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2017年7月18日原告承文中与被告张爱歧签订协议书约定被告张爱歧将科蒙乡科蒙村便民服务中心以每平方米1800元的单价承包给原告承文中承建，包工包料，原告承文中向被告张爱歧交10万元工程保证金，付款方式为分三次付完，基础完工支付工程款30%，返还工程保证金30%，主体完工工程款付到75%，保证金付到100%，剩余的25%全部完工验收合格后一次性付清，另外3%扣下作为工程维修保证金一年内付清。合同签订当日原告承文中向被告张高敏银行转账9万元，向被告张爱歧现金支付1万元，合计10万元用于支付工程保证金。2017年7月20日被告张爱歧向原告承文中出具收条载明“现收到承文中科蒙乡科蒙村便民服务中心工程项目合同保证金拾万元整”。案涉工程系被告建筑安装公司承包，被告张高敏系挂靠于被告建筑安装公司借用其资质施工的挂靠人。2017年9月9日被告张高敏签订建设施工协议将涉案工程转包与被告张爱歧。原告承文中签订合同对涉案工程仅进行主体建设、大部分的外墙保温、室内电线、安装了窗户的框体，其余为被告张爱歧自行施工。在庭审过程中原被告双方认可就原告承文中已完成施工量按照106.7万元进行结算。被告张爱歧已向原告承文中支付工程款为44.5万元，材料款30.7402万元、垫付设备租金7116元。被告张高敏与被告张爱歧现已结算完毕。涉案工程已于2019年2月交付业主使用。原告承文中与原告苏建杰系合伙关系。上述事实原被告双方无争议，有原被告双方向本院提交的证据以及庭审陈述予以佐证，本院予以确认。原被告双方有争议的事实1、给付工人工资。被告张爱歧主张其向原告承文中的工人赵涌泉、李建军给付工人工资分别为63,000元、58,000元，已实际分别给付23,000元、几千元，为证明其主张其向本院提交欠条复印件2份，证人赵涌泉、李建军的证言，原告主张欠条系徐东树出具，与原告无关。经本院分析认证，根据证人证言证实系被告建筑公司向证人赵涌泉付工人工资15,000元，证人李建军的工人工资至今未给付，同时根据欠条载明该工人工资系徐东树出具的欠条，因此，本院对被告张爱歧的该项主张不予采信。2、被告张爱歧主张其向原告承文中垫付砖款65,134元，为证明其主张其向本院提交了收条复印件一份，收货人为王德成、收货时间为2018年5月7日。被告张高敏提供了2018年4月13日其与原告承文中的短信记录，证明承文中向其发信息要求提供砖。经质证原告认为其已于2017年11月离开工地现场，2018年年初系被告张爱歧接手施工，上述砖的收条时间为2018年5月并非在其施工期间，且贴砖的系被告张爱歧的施工范围并未计算在原告施工范围内，因此对该款项不予认可。对于其与被告张高敏的短信记录予以认可，但认为该时间不属于其施工期间其仅是由于张高敏要求其统计一下施工所需砖的数量才统计的并未要求送砖。经本院分析认证，认为对被告张爱歧主张向本院提交的收条系复印件，对其真实性本院无法核实，在无其他证据佐证的前提下，对其主张本院不予采信。3、管理费与税金。被告张爱歧主张双方约定管理费与税金由原告承文中承担，因此原告承文中应当承担挂靠公司的管理费2%，并且承担11%的增值税、2.33%的印花税、2%的企业所得税，合计为17.33%的税金。原告主张对管理费、印花税、公司企业所得税不予认可，愿意在双方认可的106.7万元的价款开具劳务费材料款发票，但要扣除被告张爱歧自行支付的材料款30.7万元，因该款系被告张爱歧自行结算，如何开票被告张爱歧自行解决，同时原告已向被告提交的50万元的发票，因此剩余的30万元我们愿意按照4%的税率向被告提交劳务费发票。对于上述主张原被告双方均未提交证据予以证明。本院认为，原告承文中与被告张爱歧签订的协议书其涉及内容为对涉案工程的违法转包，违反法律的禁止性规定，应属无效。依据法律规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中原告承文中现依据双方签订的协议书主张工程价款，本院予以支持。庭审中原被告双方均认可对原告承文中已施工完成的工程106.7万元进行结算，同时本院认定被告张爱歧已支付价款为75.9116万元（算法：44.5万元+30.7万元+0.7116万元），因此，被告张爱歧尚欠原告承文中工程价款为30.7884万元，应予给付。原告承文中向被告张爱歧给付10万元用于支付工程保证金，依据原被告双方的约定该保证金在主体完工时全额返还，现案涉工程已交付业主使用，双方约定的返还条件已经成就，故而本院对于原告要求被告张爱歧返还工程保证金10万元的诉讼请求予以支持。对于原被告双方争议的管理费及税金，本院认为原告承文中、被告张爱歧双方均认可在签订协议书双方均未挂靠或者借用资质施工，因此无相应的管理费产生。同时对于原被告双方主张的税金，根据《建筑安装工程费用项目组成》确定的税金种类，工程综合计税系数为3.41%，其中包含营业税、城市维护建设税、教育费附加、地方教育费附加。原告承文中虽在庭审中抗辩其已交付50万元发票，但并无相关证据证明本院不予采信。原告承文中应按照双方约定承担税金即3.63847万元（算法：106.7万元×3.41%）。对于，按原被告双方合同约定的付款方式为按施工进度付款，其中尾款为施工完毕验收合格后付清，因原告承文中未履行合同约定的全部施工内容，未完成后期施工因而原被告双方约定的付款方式未能进一步履行，故而本院对原告承文中、苏建杰主张要求被告给付利息的诉讼请求不予支持。原告承文中与苏建杰在涉案工程系合伙关系，该债权系合伙债权，根据《中华人民共和国民法通则》第八十七条的规定“债权人或是债务人一方人数为二人以上的，依照法律规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权，都有权要求债务人履行责任，因此原告苏建杰与原告承文中共同主张债权本院予以支持。被告建筑安装公司、被告张高敏在涉案工程分别存在出借资质、非法转包的情形，但因被告张高敏与被告张爱歧之间已结算完毕，故而对原告要求被告建筑安装公司、张高敏工程承担共同承担给付责任的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款，第二条、第四条、第二十六条规定判决如下：一、被告张爱歧自本判决生效之日起十日内支付原告承文中、苏建杰工程款271,499.3元；二、被告张爱歧自本判决生效之日起十日内返还原告承文中、苏建杰工程保证金100,000元；三、驳回原告承文中、苏建杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14,718元，减半收取7359元，由原告承文中、苏建杰负担4879元，被告张爱歧负担2480元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审  判  员   田玉琴二 〇 二 〇 年 七 月 十 五 日书  记  员   李会娟