上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0106民初1321号原告：王丽，女，1985年3月10日出生，汉族，户籍地安徽省。委托诉讼代理人：殷跃平，上海明伦律师事务所律师。被告：上海再高餐饮管理有限公司，注册地上海市奉贤区。法定代表人：王伟，职务董事长。委托诉讼代理人：张雪梅，女。委托诉讼代理人：叶芳，男。原告王丽与被告上海再高餐饮管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，于2020年3月24日公开开庭进行了审理。原告王丽及委托诉讼代理人殷跃平、被告上海再高餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人张雪梅到庭参加诉讼。经双方当事人同意，本案延长适用简易程序审理期限。2020年6月11日，本院再次公开开庭进行了审理。原告王丽及委托诉讼代理人殷跃平、被告上海再高餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人叶芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王丽向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告自2019年8月23日起恢复劳动关系；2.判令被告支付原告自2019年8月23日起至判决之日的工资(按月工资24,305元计算)；3.判令被告支付原告2018年12月1日至2019年3月31日期间工资差额92,783元(24,305元×4个月-4,436.08元)及2019年7月1日至2019年8月22日期间工资差额39,900元(按月工资24,305元计算，已扣除实发3,039元)；4.判令被告支付原告2018年7月2日至2019年8月22日期间工作日加班工资47,353元(24,305元÷21.75÷8×226小时×150%)以及上述期间休息日加班工资117,334元(24,305元÷21.75÷8×42天×10小时×200%)；5.判令被告支付原告2018年12月的业务提成奖金1,530元、2019年2月业务提成奖金1,000元、2019年5月业务提成奖金9,050元；6.判令被告支付原告2019年8月22日业务代垫款142元；7.驳回被告要求原告返还华硕I7笔记本电脑的请求。审理中，原告变更第4项诉请为判令被告支付原告2018年7月2日至2019年8月22日期间工作日加班工资23,677元(24,305元÷21.75÷8×113小时×150%)以及上述期间休息日加班工资100,572元(24,305元÷21.75÷8×36天×10小时×200%)；另撤销第5项中要求被告支付2019年2月提成1,000元的诉请。事实和理由：原告于2018年7月2日入职被告处，从事招商加盟工作，双方签订了期限为2018年7月2日至2020年7月1日的劳动合同。原告的月工资由底薪6,000元及提成组成，底薪通过转账支付，提成现金发放，当月结算上个月工资。工作时间为9：00-19：30，午休1小时，做六休一。2018年12月21日，原告在下班途中发生交通事故，之后开始病假，直至2019年3月28日复工。2019年7月10日起，原告继续请病假至2019年8月19日。原告受伤后，多次向被告提出申请工伤认定，但被告因之前未为原告缴纳社保而要求原告私了。2019年8月22日，被告以没有原告合适的岗位为由口头提出解除双方的劳动关系，原告拒绝签署离职单。自2019年8月23日起，原告未再至被告处工作。直到仲裁审理阶段，原告才得知被告的解除理由是原告散布不实言论。被告工资支付至2019年7月，金额为3,038.95元。被告上海再高餐饮管理有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，同意仲裁裁决。理由如下：1、2019年7月以及2018年12月1日至2019年3月31日的工资已足额支付，2019年8月1日至8月22日期间，原告虽申请病假但未提交病假单原件，故该期间工资不予支付；2、原告的工作时间为9：30-18：30，午休1.5小时，做五休二。根据公司规定，加班应当经过审批，原告不存在加班事实，被告无须支付加班工资；3、2018年12月底，原告向被告预支了2018年12月的工资及奖金共计20,000元(分两笔支付，金额分别为5,000元、15,000元)。2019年1月2日，原告向被告借款30,000元。现原告主张的三个月的提成款均已抵扣之前的30,000元借款，被告无须再向原告支付提成款；4、笔记本电脑系被告的固定资产，平时给原告用于日常办公，原告应当返还。对于原告的诉请2，同意由法院依法裁决，但月工资应按6,000元的标准计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方诉、辩称意见及证据，查明如下事实：原告于2018年7月2日入职被告处从事招商工作，双方签订了期限为2018年7月2日至2020年7月1日的劳动合同，劳动合同约定每周工作40小时。原告每月底薪为6,000元，另有现金发放的提成，支付周期为当月结算上个月的底薪及提成。2018年12月21日21时35分，原告发生交通事故受伤。2018年12月22日至2019年3月27日期间原告病假。被告未支付2018年12月至2019年3月的工资，后于2019年4月15日向原告支付了4,436.08元。2019年7月10日至2019年8月19日期间，原告再次向被告申请病假并通过钉钉系统上传了病假单照片，但未向被告提供病假单原件。2019年8月22日，被告口头解除双方的劳动关系，工资支付至2019年7月，金额为3,038.95元。另被告于2018年12月23日以“预支2018年12月工资、奖金及差额部分”以及“借款”的名义分别向原告转账15,000元及5,000元。原告另于2019年1月2日向公司负责人王蒙娜个人借款30,000元。原、被告双方确认，被告已支付2019年2月的提成1,000元，但未支付2018年12月的提成1,530元及2019年5月的提成9,050元。另查，双方签订的劳动合同中载有“本人在签署本合同同时已对《员工手册》进行阅读，并知悉相关条款”。《员工手册》第二章第一节考勤管理第13条关于病假的规定“病假一天者(除因公负伤外)，最迟应于翌日(第二天)提出书面申请……非急诊者请假应于请假就诊前报其主管请批，否则，按旷工处理；所有病假均应以就医证明为准，如无医院证明应按事假处理(就医证明：病历+病假条+药资单)”；第23条关于加班的规定“公司安排员工在工作时间内完成自己的工作职责，不鼓励员工频繁加班，但因工作计划为按时完成、突发紧急或临时工作等须加班1小时及以上者，须于加班前2小时将加班申请表(一式二份)报至直属上级核批，再交至人事部门及负责门禁管理人员处”。又查，2019年9月17日，原告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：一、自2019年8月23日起恢复劳动关系；二、支付原告自2019年10月17日起至仲裁裁决恢复劳动关系之日的工资(按月工资24,305元计算)；三、支付原告2018年12月1日至2019年3月31日期间工资差额92,783元；四、支付原告2019年7月1日至2019年8月22日期间工资42,000元；五、支付原告2018年7月2日至2019年8月22日期间延时加班工资47,353元、休息日加班工资117,334元；六、支付原告2018年12月的业务提成奖金1,570元、2019年2月业务提成奖金1,000元、2019年5月业务提成奖金9,050元；七、支付原告2019年8月22日报销款142元。2019年10月20日，被告提出反请求，要求原告返还华硕I7笔记本电脑一台及预支的工资15,000元。该仲裁委于2019年12月16日作出静劳人仲(2019)通字第2710号裁决：一、原、被告自2019年8月23日期恢复劳动关系；二、被告支付原告2019年5月提成差额8,651.42元；三、被告支付原告2019年10月17日至2019年12月16日的工资12,000元；四、被告支付原告2019年8月22日的报销款142元；五、原告的其他请求不予支付；六、原告返还被告华硕笔记本电脑；七、被告的其他请求不予支持。原告不服该裁决，诉至本院。再查，原告于2019年8月1日委托上海宋慈法律咨询有限公司对损伤后的伤残等级(参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病残等级》)进行评定，鉴定结论为“被鉴定人王丽因交通事故致骨盆骨折、右锁骨骨折，行骨盆骨折切复内固定术治疗，评定工伤九级”。2019年9月6日，原告向上海市奉贤区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，上海市奉贤区人力资源和社会保障局于2019年11月1日作出认定工伤的决定书。被告不服该工伤认定决定，向上海市奉贤区人民政府申请行政复议。上海市奉贤区人民政府于2020年3月19日作出维持《上海市奉贤区人力资源和社会保障局认定工伤决定书》的具体行政行为的决定。被告不服该决定，向上海市奉贤区人民法院提起行政诉讼，该案尚在审理中。审理中，关于提成，原告向本院提交自行制作的2018年7月至2019年6月的提成汇总以及被告于2019年6月6日出具的金额为9,050元，收款事由为“提成抵扣借款”的收据一张、2019年12月27日原告与被告人事李悦欣的谈话录音及文字稿，证明被告处有提成比例，10万元以内是5%，10万元以上是10%，原告每月提成系根据客户汇款结算，被告欠付2018年12月提成1,530元、2019年5月提成9,050元，原告系根据底薪及提成的总额计算出每月平均工资为24,305元。被告对收据的真实性无异议，对原告自行制作的提成汇总表及谈话录音的真实性不认可。被告向本院提交有原告签字的2018年8月至2019年6月的提成发放表，认为2018年12月、2019年5月的提成已抵扣原告之前向被告的借款，工资应以基本工资6,000元作为计算基数。原告对提成发放表的真实性无异议，但认为原告向王蒙娜的个人借款与本案无关。关于病假期间的工资，原告提交了上海市第六人民医院于2019年6月20日、2019年7月19日开具的两份疾病证明单(均建议休壹月)，证明2019年7月10日至2019年8月19日期间系病假。被告对病假单的真实性无异议，认为原告虽申请了上述期间的病假，并上传了病假单照片，主管也予以了审批，但原告未提交病假材料原件，不符合《员工手册》关于病假的规定，被告不认可原告上述期间系病假。关于加班工资，原告提交了被告处的钉钉管理系统截图、原告自行制作的2018年7月至2019年7月的加班统计表、被告就工伤认定决定书申请行政复议时提交的原告2018年12月的钉钉打卡记录、2019年12月27日原告与被告人事李悦欣的谈话录音及文字稿，证明原告平时每天加班1小时，被告在谈话中确认原告的工作时间是做六休一。被告对钉钉系统截图及2018年12月的打卡记录真实性无异议，对原告自行统计的加班时数不予认可，对谈话录音的真实性不予认可，认为被告有加班审批制度，对于原告超出正常工作时间自行打卡的行为不视为加班，李悦欣确系被告处的人事，但原告与李悦欣的谈话录音发生在原告离职之后。在仲裁裁决之后，被告通知原告返岗，原告对裁决不服多次找被告处的工作人员谈话，该谈话录音系原告在对方不知情的情况下诱导形成。关于笔记本电脑一台，原告确认华硕I7笔记本电脑在原告处，并提供与同事的微信聊天记录，证明该台电脑系原告业绩好，被告奖励给原告的。被告对真实性不予认可，并提供办公用品领取记录，证明该台电脑系被告的固定资产，原告于2018年11月9日签收。原告对该证据的真实性无异议。审理中，原告主张因被告申请撤销工伤认定的行政诉讼案件尚在审理中，本案中原告仅以正常月工资标准的60%主张病假期间工资，另外40%则根据行政诉讼案件裁决结果，保留另行向被告主张的权利。被告对此不持异议。另原告确认从被告处借款20,000元，并同意在原告主张的工资差额及提成款中抵扣。本院认为，原、被告双方对自2019年8月23日起恢复劳动关系均无异议，鉴于双方劳动合同期限至2020年7月1日止，本院确认双方2019年8月23日至2020年7月1日期间恢复劳动关系。另被告同意支付原告2019年8月22日的业务报销款142元，本院予以照准。本案争议焦点如下：一、关于工资基数的确定以及工资、提成的计算原、被告双方均确认原告的月工资由基本工资6,000元及提成组成。本院认为，提成系浮动性收入，以实际完成的销售业绩进行结算，并非正常出勤月工资，原告主张以基本工资加提成作为工资的计算基数，缺乏依据，且被告亦不予认可，对原告的意见本院不予采信。本院认为，应以基本工资6,000元作为计算工资的基数。被告应向原告支付2019年8月23日至2020年7月1日期间工资共计61,655.17元(6,000元×10个月+6,000元÷21.75×6天)对于原告主张的2018年12月1日至2019年3月31日期间以及2019年7月1日至2019年8月22日期间的工资差额，被告确认原告2018年12月22日至2019年3月27日期间系病假，但不认可原告2019年7月10日至2019年8月19日期间的病假。被告认为，原告虽在钉钉系统上提交了请假申请、上传了病假单，并经过审批，但未提交相关原件，不符合《员工手册》的相关规定，不认可原告的病假。本院认为，原告第二次申请病假的理由仍是基于在2018年12月21日的交通事故中受到的损伤，被告对该事实是明知的。同时，被告确认收到原告上传的病假单照片并审批通过，对原告当庭提交的病假单原件亦不持异议。因此，尽管原告未提交就诊记录原件，在请假流程上存在瑕疵，但从常理推断，原告既然持有医院出具的病假单，亦无向被告隐瞒的必要。故本院认为，原告已履行了基本请假手续，且得到被告的审批通过，应视为2019年7月10日至2019年8月19日期间系病假，对被告的辩称意见，本院不予采信。具体金额的计算：(一)关于借款抵扣，原告同意主张的工资、提成从自被告处所借的20,000元中抵扣，被告则认为原告向公司借款20,000元，公司负责人王蒙娜借款30,000元，共计50,000元，原告主张的工资差额及提成应从50,000元中予以抵扣。本院认为，王蒙娜的个人借款与原、被告之间的劳动争议无关，本院不予处理，对被告的意见本院不予采信。(二)关于工资差额，原告主张病假工资按正常月工资的60%计算，根据双方行政诉讼案件的裁决结果，保留向被告主张另外40%部分的工资的权利，该主张于法不悖，且被告亦不持异议，本院予以采纳。原告于2018年12月1日至2018年12月21日、2019年3月28日至3月31日、2019年7月1日至2019年7月9日、2019年8月20日、21日、22日系正常出勤，被告应支付上述期间正常出勤工资7,448.28元(6,000元÷21.75×27天)。原告于2018年12月22日至2019年3月27日、2019年7月10日至2019年8月19日期间系病假，被告应支付上述病假期间工资16,303.45元[(6,000元×2个月+6,000元÷21.75×55天)×60%]，上述两部分工资共计23,751.73元，扣除被告已实际支付的两笔4,436.08元及3,038.95元，被告应支付原告2018年12月1日至2019年3月31日以及2019年7月1日至2019年8月22日期间的工资差额共计16,276.70元。(三)关于提成，被告确认2018年12月提成1,530元及2019年5月提成9,050元未发放，故被告应向原告支付提成共计10,580元。原告主张将工资差额及提成的金额从20,000元借款中予以抵扣，于法不悖，本院予以照准。经核算，被告仍应支付原告2018年12月1日至2019年3月31日、2019年7月1日至2019年8月22日期间工资差额共计6,276.70元以及2018年12月及2019年5月的提成差额580元。二、关于加班事实的认定根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实进行举证。根据被告《员工手册》的规定，员工加班应提出申请并获得审批。原告虽对《员工手册》的真实性不予认可，称被告从未出示过，但有原告签字的劳动合同中明确载明“本人在签署本合同同时已对《员工手册》进行阅读，并知悉相关条款”，故对原告的该诉称意见，本院不予采信。由于原告未能提供2018年7月2日至2019年8月22日期间存在加班事实并经过审批的相关证据，原告要求被告支付上述期间延长工作时间加班工资的诉请，缺乏依据，本院不予支持。对于休息日加班工资，原、被告双方对工作时间是做五休二还是做六休一存在争议，原告虽提供了2018年12月的打卡记录以及与被告人事李悦欣的谈话录音，但仅一个月的打卡记录无法反映原告在职期间的工作时间均为做六休一，而与李悦欣的谈话发生在2019年12月27日，该谈话录音也无法体现有被告确认原告2018年7月2日至2019年8月22日期间的工作时间为做六休一的内容。因此，原告的上述证据不足以推翻双方劳动合同中关于每周平均工作40个小时的约定。此外，即使2018年12月的打卡记录显示原告周六有打卡记录，但结合被告处的加班审批制度，原告也未能举证证明存在加班事实。故原告要求被告支付2018年7月2日至2019年8月22日期间休息日加班工资的诉请，依据不足，本院亦不予支持。三、关于华硕I7笔记本电脑的归属原告确认涉案的笔记本电脑在本人处，对被告提供有原告签字的华硕I7笔记本电脑领用单亦无异议。现原告仅提供与同事之间微信聊天记录，无法证明笔记本电脑系被告奖励给原告，被告对此亦不予认可，本院难以采信原告的意见。原告应当返还被告华硕I7笔记本电脑一台，对被告的诉请，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款之规定，判决如下：一、原告王丽与被告上海再高餐饮管理有限公司自2019年8月23日至2020年7月1日期间恢复劳动关系；二、被告上海再高餐饮管理有限公司应自本判决生效之日起十日内支付原告王丽2019年8月23日至2020年7月1日期间工资61,655.17元三、被告上海再高餐饮管理有限公司应自本判决生效之日起十日内支付原告王丽2018年12月1日至2019年3月31日及2019年7月1日至2019年8月22日期间工资差额共计6,276.70元；四、被告上海再高餐饮管理有限公司应自本判决生效之日起十日内支付原告王丽2018年12月及2019年5月的提成差额共计580元；五、被告上海再高餐饮管理有限公司应自本判决生效之日起十日内支付原告王丽2019年8月22日的业务报销款142元；六、原告王丽应自本判决生效之日起十日内返还被告上海再高餐饮管理有限公司华硕I7笔记本电脑一台；七、原告王丽的其余诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告王丽负担2元，被告上海再高餐饮管理有限公司负担3元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  钱晔二〇二〇年七月一日书记员  肖楠附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……