宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民事判决书（2020）宁0205民初641号原告:贺某1。委托诉讼代理人：马某，石嘴山市惠农区法律援助中心指派律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：贺某2，系原告哥哥，特别授权代理。被告:石嘴山市中能钢铁有限公司。法定代表人:陈某，该公司执行董事。委托诉讼代理人：宋某，该公司法律顾问，特别授权代理。委托诉讼代理人：盛某，特别授权代理。原告贺某1诉被告石嘴山市中能钢铁有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月26日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贺某1及委托诉讼代理人马某、贺某2，被告石嘴山市中能钢铁有限公司委托诉讼代理人宋某、盛某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。贺某1诉称：1992年1月1日，原告在原宁夏石嘴山钢铁厂参加工作。1998年6月30日，原宁夏石嘴山钢铁厂进行改制，原告领取了经济补偿金，经多次改制后，原告到被告处工作。2019年3月，被告停产放假并按月支付其生活费。2019年12月，被告停发生活费，原告去单位询问原因，被告知公司已经解除与其劳动关系。2020年1月14日，原告向石嘴山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经仲裁后作出石劳人仲字(2020)011号裁决书，该裁决书未清楚查明案件事实，以致作出错误栽决。原告认为：一、被告通过登报公告送达复工的通知不符合法律规定，送达通常有六种方式:直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达、转交送达、公告送达。公告送达适用条件为受送达人无固定住址或无法查明现有住址下落不明，穷尽其他送达方式无法送达情况下方能适用，而本案原告一直住在惠农市区，有固定住址且联系电话畅通，但并未收到被告复工通知，故被告通过公告送达复工通知不合法。二、公告送达，自发出公告之日起，需经过60日公示期，公示期满方能视为送达，本案被告直接采取公告送达方式公告原告重要权利，并以无故旷工为由解除劳动合同，系违法解除。旷工指用人单位正常经营期间，员工无正当理由不履行请假制度，无故连续缺勤劳动合同约定的或者法律法规规定的次数，或一年内分次达到一定次数的行为。原告系因被告停产在家待岗，非无正当理由，其根据公司规定在家待岗，不是无故旷工。即使被告认为旷工，也应认定该旷工行为有无不正当理由，经批评教育无效后方能解除劳动关系，被告直接以其严重违反用人单位规章制度解除劳动关系，无事实及法律依据，属程序错误，故其单方解除行为系违法解除。三、原告在公司决定停产，被告知回家待岗等待复工时，被告并未要求其每隔多长时间去单位报到一次。相反，被告一直发放待岗生活费，原告亦在家等待复工通知，但原告等到的是被旷工，且以其旷工为由解除了劳动关系。被告在原告不知情情形下作出的解除决定主观具有恶意，排除了原告进行解释申辩权利，不具有合法性。四、被告在厂区门口张贴公告亦不合情理，原告自待岗后一直居住在市区，其厂区距离市区有近半小时车程，被告在停产情形下，在厂区张贴复工通知让其复工不合情理。综上，被告解除劳动合同关系系违法解除，依据《劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，应向其支付相应经济补偿金及经济赔偿金，故为维护其合法权益诉至法院请求：一、判令被告支付经济补偿金36421.74元(自1998年7月1日至2008年1月1日止，计算标准:4046.86元×9年=36421.74元)；二、判令被告支付经济赔偿金89030.92元(自2008年1月2日至2019年12月止，计算标准:4046.86×11年×2倍=89030.92元)；三、本案诉讼费由被告承担。石嘴山市中能钢铁有限公司辩称:一、针对支付经济补偿金诉求，原告违反法定前置程序，应向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请不能直接提起诉讼。二、针对支付经济赔偿金诉求，原告陈述与事实不符，被告因原告严重违反公司规章制度解除与其劳动合同，具有合法性，应驳回该项诉求。理由如下：1、在刊登复工公告前，按原告提供之电话号码，公司人员曾多次与其联系，但原告一直未接电话，联系未果情况下，公司于2019年9月16日在《石嘴山日报》刊登复工公告，且亦在恒力集团公司大门和中能钢铁有限公司轧钢厂办公楼等处张贴复工和解除劳动合同公告，要求原告于2019年9月26日到公司报到登记，逾期未报到者将于10月1日起停发放假期间生活费。2、2019年10月24日，公司在《宁夏法治报》刊登公告，要求原告于10月31日前到公司报到上班，逾期未报到将根据公司有关规章制度按旷工处理。原告未报到自11月1日起连续旷工21天，已严重违反公司规章制度。3、2019年11月20日，公司在《宁夏法治报》刊登关于解除白杨等36人劳动合同公告，要求原告等36人于11月30日前到公司办理相关手续，逾期未办理则承担相应法律责任。原告亦未在规定期限内办理手续，公司依法决定于12月1日解除与其的劳动合同，并将解除终止劳动合同职工备案登记表上报劳动行政部门备案登记，原告亦在该通知单上签名认可，且已开始享受失业保险待遇。综上，因原告违纪在先，公司解除与其劳动合同合法，其诉求无事实及法律依据，应依法予以驳回。针对其主张，贺某1提供下列证据予以证实，石嘴山市中能钢铁有限公司进行了质证：一、石劳人仲字(2020)011号仲裁裁决书一份，证实：本案已经过劳动争议纠纷仲裁前置程序。被告对此不表异议。二、2019年11月20日《宁夏法治报》一份，证实：2019年11月20日，被告以原告连续旷工7日为由通过刊登公告形式违法解除原告等36人劳动合同关系。被告对真实性不表异议，证明目的持有异议，认为被告并未违法解除原告等36人劳动关系，因原告等36人违反了公司规章制度，被告才解除劳动合同关系。截至目前，包括原告及部分解除劳动合同关系员工，本人档案均已领走，且已开始享受失业保险待遇。三、解除、终止劳动合同通知单复印件一份，加盖石嘴山市就业创业服务局人才交流服务中心印章，证实：2019年12月1日，被告又以原告连续旷工达15天以上，出具了解除终止劳动合同通知单。被告对该证据三性不表异议。四、贺某1139XXXXXXXX通话清单打印件一份，加盖惠农沟通110营业厅印章，证实：原告在家待岗等待复工期间，被告未通过最便捷有效电话通知方式通知其复工。被告对真实性不表异议，证明目的持有异议，认为在此期间公司一直和原告及其他放假职工进行电话联系。五、工资流水打印单（卡号×××）三张，证实：2018年度，被告正常生产经营期间，原告1月至12月年度总工资为48562.37元，月平均工资4046.86元，最后发放工资时间为2019年11月25日。被告对真实性不表异议，证明目的持有异议，认为因2019年3月公司放假，放假期间公司按照不低于惠农区最低工资标准，扣掉各项保险后还有800多元打到原告的工资卡上，故2019年原告月平均工资为883元。针对其抗辩，石嘴山市中能钢铁有限公司提供下列证据予以证实，贺某1进行了质证：一、2019年9月16日《石嘴山日报》复工公告一份、2019年10月24日《宁夏法治报》一份、恒力集团公司大门及中能钢铁集团公司轧钢分厂张贴上班公告照片复印件三份、2019年11月考勤表一份、《干部员工惩奖条例》一份、2019年11月20日《宁夏法治报》关于解除白杨等36人劳动合同公告一份（与原件核对无异，提交复印件），证实：1、复工公告要求原告于2019年9月26日前到被告处报到登记，逾期未报到者将于2019年10月1日停发放假期间生活费；2、10月24日公告要求原告于2019年10月31日前到被告处报到上班，逾期未报到者将依据公司有关规章制度按旷工处理；3、被告在恒力集团公司大门及中能钢铁公司轧钢分厂办公楼等处均张贴复工公告、上班公告、解除劳动合同公告事实；4、原告自2019年11月1日起连续旷工21天事实；5、《干部员工惩奖条例》于2019年2月22日经公司第一届二次职工代表大会审议通过事实；6、解除公告要求原告2019年11月30日之前到公司办理相关手续，逾期未办理将承担相应法律责任。原告质证意见：1、对2019年10月24日《宁夏法治报》刊登公告真实性、关联性予以认可，合法性及证明目的不予认可，认为公告送达之限定条件为被送达人住址不明确或下落不明，采取其他送达方式后未能送达时方能采取，故被告直接采取公告送达方式，属程序错误；2、2019年9月16日复工公告，未有原告姓名，不符合证据完整性要求；3、2019年11月20日公告，亦不符合证据完整性要求，但鉴于原告也出示该证据，认可该证据真实性、关联性，合法性及证明目的不予认可，该公告记载被告解除劳动合同理由为连续旷工7日以上，与解除劳动合同通知单记载解除理由连续旷工15日以上相互矛盾，且被告发放给原告待岗工资最后时间2019年11月25日，如果被告认为原告旷工为何还全额发放待岗工资；4、针对复工张贴照片，该照片系复印件字迹模糊无法辨认，未与原件核对，不予认可；5、考勤表系用人单位单方制作，表中系毛**退休人员，考勤表存在造假行为，不予认可；6、工会文件及《干部员工惩奖条例》未有进行相关公示文件，存在程序性错误，不予认可。旷工停发工资每天扣100元进行考核，与原告待岗工资发放不符，被告并未扣发相关费用，故原告没有旷工，不存在旷工事实，解除程序存在瑕疵。二、解除、终止劳动合同通知单、解除终止劳动合同职工备案登记表、石嘴山市就业创业服务局失业保险科说明、中国联合通讯网络有限公司石嘴山市分公司国内通话记录单、档案登记本、账户交易历史查询各一份，证实：1、原告因严重违反公司规章制度（干部员工惩奖条例3.4.2.2条款）和《劳动合同法》相关规定，征得工会同意，决定于2019年12月1日解除劳动合同终止劳动关系事实；2、2019年12月25日，公司通过网上业务已将解除原告劳动合同报劳动行政部门备案登记事实；3、原告已在解除终止劳动合同通知单上签字认可事实；4、原告已开始享受失业保险待遇事实；5、公司自2019年10月至2019年12月一直都在与放假职工及原告联系，要求其报到上班或来公司办理相关解除劳动合同手续事宜，其他放假职工大部分已到公司报到上班或办理相关离职手续事实；6、原告及部分被公告员工霍刚宁、马小平、崔志龙、白杨、徐磊、吴金等已提取个人档案事实；7、原告2019年月平均工资883元事实。原告对解除、终止劳动合同通知单同其举证时意见，对解除终止劳动合同职工备案登记表三性不表异议，对国内通话记录单三性不表异议，证明目的持有异议，认为被告未在其待岗期间给其打过电话，原告电话号码139XXXXXXXX，但被告出具的证据中为135XXXXXXXX，非原告手机号码。对石嘴山市就业创业服务局失业保险科说明真实性不表异议，但不能证明被告解除劳动合同具有合法性，对档案登记本不表异议。针对原、被告提交之证据，结合庭审查明事实，本院认证如下：原告提交证据一、三，被告对此不表异议,本院予以采信。原告提交证据二、四、五，被告对真实性不表异议，亦与案件事实具有关联性，本院均予以采信。被告提交证据一，张贴上班公告照片复印件未与原件核对，真实性无法核实，本院不予采信。其他证据，具有真实性，亦与案件事实具有关联性，本院均予以采信。被告提交证据二，原告对真实性均不表异议，亦与案件事实具有关联性，本院均予以采信。本案争议焦点：被告登报解除劳动合同通知之合法性及由此对原告诉求应否予以支持问题。经审理查明：1992年1月1日，贺某1在原宁夏石嘴山钢铁厂参加工作。1998年6月30日，原宁夏石嘴山钢铁厂进行改制，原告领取了经济补偿金。后经多次改制，原告到被告处工作。2019年3月，被告停产放假并按月支付其生活费。2019年9月16日，被告在《石嘴山日报》刊登复工公告，公告要求公司全体放假员工，具体为轧钢岗位工、天车、电工、维修工人及其他放假员工，见公告后于9月26日前报到，其他放假人员逾期未报到登记者将于2019年10月1日停发放假工资。2019年10月24日，被告在《宁夏法治报》刊登公告，公告要求原告等放假员工见公告后于2019年10月31日前报到上班，逾期未报到者将依据公司有关规章制度按旷工处理。2019年11月20日，被告在《宁夏法治报》刊登关于解除白杨等36人劳动合同的公告，根据《劳动合同法》第三十九条第一款第二项规定和公司规章制度，以原告等36人连续旷工达7天以上，严重违反公司管理制度，决定自即日起解除与原告等36人劳动合同关系。2020年4月10日，原告以被告通知其办理领取失业金手续及材料入档案为由在解除、终止劳动合同通知单个人意见签名处签名，该通知单解除、终止劳动合同原因一栏记载：连续旷工达15天以上，严重违反了公司规章制度和劳动合同相关规定，征得工会同意，决定自2019年12月1日解除劳动合同，终止劳动关系。2020年5月13日，石嘴山市就业创业服务局失业保险科出具说明，原告在该局申领失业保险待遇情况如下：贺某1核定失业保险缴费时间1992年1月至2019年11月共335个月。经公示，核定其享受失业保险待遇自2020年5月起至2022年4月，共计24个月。本院认为：被告作为用人单位单方解除与原告劳动合同关系，应就其解除行为之合法性承担举证责任，被告以原告连续旷工，严重违反公司管理规章制度为由予以解除，其主张已单方解除与原告劳动合同。庭审中，被告提交之解除、终止劳动合同通知单，原告对在该通知单个人意见一栏签名真实性予以确认，签名事由为被告通知其办理领取失业金手续及材料入档案为由，而依据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条和该法实施细则第十三条之规定，享受失业保险待遇条件之一为非因本人意愿中断就业，用人单位依据劳动合同法第三十九条与劳动者解除劳动合同亦为非因本人意愿中断就业情形之一，该通知单解除、终止劳动合同原因一栏记载内容即为被告依据劳动合同法第三十九条劳动者严重违反用人单位规章制度而单方解除与原告劳动合同关系，原告虽在该通知单个人意见处签名未签署意见，但其签名及申领失业保险待遇之行为，应为对该通知单解除、终止劳动合同原因一栏记载内容之确认，故被告于本案中已就此项争议事实承担举证责任，其解除与原告劳动合同关系具有合法性，原告诉求支付解除劳动合同赔偿金之主张，本院不予支持。原告于本案中亦诉求支付解除劳动合同经济补偿金，二者不应同时主张，该诉求亦不符合劳动合同法第四十六条之规定情形，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：驳回原告贺某1的诉讼请求。本案免收案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。在递交上诉状后七日内凭本判决书到石嘴山市中级人民法院预交上诉费，逾期则按放弃上诉处理。审判员 ** 二○二○年七月二十五日书记员 王鑫