上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初72740号原告马桂改，女，1979年10月1日生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人徐其飞，上海诚德律师事务所律师。被告夏燕斌，男，1982年6月19日生，汉族，住上海市浦东新区。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。负责人陈雪松,总经理。委托诉讼代理人丁兴锋，上海申申律师事务所律师。委托诉讼代理人汪琴，上海申申律师事务所律师。原告马桂改与被告夏燕斌、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称平安保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月11日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人徐其飞、被告夏燕斌、被告平安保险公司的委托诉讼代理人汪琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：医疗费人民币(下同)28,176.75元、住院伙食补助费250元(20元/天×12.5天)、误工费26,194.37元(5,343.51元/月×7月-11,210.20元)、营养费4,800元(1,200元/月×4月)、护理费7,200元(1,800元/月×4月)、交通费300元、衣物损300元、鉴定费2,600元、伤残赔偿金136,068元(68,034元/年×20年×0.1)、精神损害抚慰金5,000元、律师费4,000元，由被告平安保险公司先在交强险和商业三者险(40%的赔偿责任)内赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，余款由被告夏燕斌承担40%赔偿责任。事实及理由：2018年11月7日16时28分许，被告夏燕斌驾驶牌号为沪CFXXXX小型轿车行驶至上海市浦东新区华夏东路出华东路处时，与骑行电动自行车的原告发生碰撞，导致原告受伤。本起事故经上海市公安局浦东分局交警支队认定，原告承担事故主要责任、被告夏燕斌承担事故次要责任。2019年6月11日，经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，原告因车祸致XXX伤残，酌情给予治疗休息期150日、营养期90日、护理期90日；遵医嘱择期行内固定拆除术，酌情给予休息期60日、营养期30日、护理期30日。综上，原告依法诉至法院。被告夏燕斌辩称，对事发经过及责任认定无异议，其他同被告平安保险公司的意见一致。律师费认可3,000元，自己的车损2,190元，要求原告承担60%的赔偿责任。被告平安保险公司辩称，对事故发生经过、责任认定均无异议，对伤情鉴定结论有异议，申请重新鉴定。肇事车辆投保交强险及商业三者险1,500,000元，且投保不计免赔险，事发时在保险期限内，同意在交强险及商业三者险内进行赔偿。医疗费金额认可，但要求扣除其中的伙食费312元及非医保部分；住院伙食补助费认可250元；误工费认可按每月4,763.50元计算，期限按重新鉴定结论，并扣除期间实际发放的工资；营养费认可每天30元，期限按重新鉴定结论；护理费认可每天40元，期限按重新鉴定结论；交通费认可300元；衣物损认可300元；鉴定费不予认可，如法院要求被告赔付，则应按责承担；残疾赔偿金认可按农村标准计算20年，伤残系数按重新鉴定结论；精神损害抚慰金按伤残系数计算，并按责赔付；律师费不属于保险赔付范围。事发后，垫付原告10,000元，要求本案一并处理。本院经审理认定事实如下，2018年11月7日16时28分许，被告夏燕斌驾驶牌号为沪CFXXXX小型轿车行驶至上海市浦东新区华夏东路出华东路处时，与骑行电动自行车的原告发生碰撞，导致原告受伤。本起事故经上海市公安局浦东分局交警支队认定，原告承担事故主要责任、被告夏燕斌承担事故次要责任。2019年6月11日，经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，原告因车祸致XXX伤残，酌情给予治疗休息期150日、营养期90日、护理期90日；遵医嘱择期行内固定拆除术，酌情给予休息期60日、营养期30日、护理期30日。另查明，肇事车辆沪CFXXXX在被告平安保险公司处投保交强险及商业三者险1,500,000元，且投保不计免赔险。事发时均在保险期限内。再查明，事发时，原告工作于上海烨卿实业发展有限公司，事发前9个月的月均到账收入为4,776余元，事发后5个月共计到账收入为11,210余元；原告自2012年2月起租住于上海市浦东新区曹路镇五四村沈家宅XXX号。庭审中，1、原告与被告夏燕斌就律师费达成3,000元的一致意见(当庭履行完毕),并同意就被告夏燕斌的车损2,190元以及被告平安保险公司垫付款10,000元于本案一并处理；2、2020年5月25日，经复旦大学上海医学院司法鉴定中心重新鉴定，马桂改因交通事故伤构成XXX残疾，伤后予以休息150日、营养90日、护理90日；需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息30日、营养15日、护理15日。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。经交警部门认定被告夏燕斌承担事故次要责任，故被告夏燕斌应对原告全部损失承担40%的赔偿责任。因肇事车辆在被告平安保险公司投保交强险及商业三者险(含不计免赔险)，故本院确定原告所受损失由被告平安保险公司在保险责任限额内先行予以赔付。对原告的损失，综合考虑原告伤情、伤残重新鉴定结论、被告答辩意见等，确认如下：医疗费28,176.75元，经原、被告核对一致，本院在扣除其中伙食费312元后予以确认。对被告要求扣除非医保部分的意见，于法无据，不予采信；住院伙食补助费250元予以确认；误工费酌情确认为17,446元；营养费确认为4,200元；护理费6,300元；交通费酌定为300元；衣物损酌定为300元；鉴定费2,600元、伤残赔偿金136,068元及精神损害抚慰金5,000元，均予以确认；律师费确认为3,000元，由被告夏燕斌赔付。对被告要求按农村标准计算伤残赔偿金的意见不予采信。对原告超出本院上述认定部分的损失主张不予支持。被告夏燕斌的车损2,190元，由原告承担60%的赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险及商业三者险限额范围内赔付原告马桂改各项损失152,311.50元。与垫付款10,000元相抵扣，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内支付原告马桂改142,311.50元；二、被告夏燕斌赔偿原告马桂改律师费损失3,000元。已即时履行完毕；三、原告马桂改于本判决生效之日起十日内赔付被告夏燕斌车损1,314元；四、驳回原告马桂改的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,627元，减半收取计1,813.50元，由被告夏燕斌负担。重新鉴定费4,050元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  姚彩兴二〇二〇年七月十三日书记员  印怡雯附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。