山西省长治市中级人民法院   行政判决书   （2020）晋04行终100号   上诉人（原审被告）沁县人力资源和社会保障局，地址沁县胜利路73号。   法定代表人李祥文，局长。   出庭负责人王亚宏，副局长。   委托代理人倪剑华，该局办公室主任，特别授权。   委托代理人曹红兵，山西沁州律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）张万祥，男，汉族。   委托代理人冯耀斌，男，汉族。   委托代理人董树清，男，汉族。   被上诉人（原审列为被告）山西省沁县中学，地址沁县育才街89号。   法定代表人车志兵，校长。   委托代理人王艳锋，山西沁州律师事务所律师，特别授权。   原审第三人沁县育才小学，地址沁县育才街119号。   法定代表人郭晓伟，校长。   上诉人沁县人力资源和社会保障局因人社不履行审批职责一案，不服襄垣县人民法院（2020）晋0423行初7号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人沁县人力资源和社会保障局的负责人王亚宏及委托代理人倪剑华、曹红兵，被上诉人张万祥及委托代理人冯耀斌、董树清，被上诉人山西省沁县中学的委托代理人王艳锋，原审第三人沁县育才小学的法定代表人郭晓伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   襄垣县人民法院一审认定，原告张万祥，1946年10月1日出生。1977年4月份，按照原沁县革命委员会、计划委员会沁革计字(77）第17号文件，经过公社选招，大队推荐，经层层选技，符合招工条件要求，被招用到沁县中学任炊事员。定为计划内长期技术合同工，工资待遇与正式工同等待遇，由县财政局发工资，每月33元。在沁县中学工作了33年，从未中断过。2009年10月因年龄达60周岁，沁县中学让原告内退，但没有给办理退休手续，之后，只领取了生活补助费。2017年沁县中学上划到长治市，沁县人民政府出台沁政办纪(2017)11号文件，指出6名计划内合同工，由沁县中学负责妥善安置解决。2017年8月28日以后，原告由沁县育才小学发放生活补助费。因被告沁县人力资源和劳动保障局不给办理退休手续，原告不服，多次上访。   襄垣县人民法院一审认为，一、关于原告的起诉期限问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第七条：“国务院社会保险行政部门负责全国的社会保险管理工作，国务院其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。”第八条：“保险经办机构提供社会保险服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作。”第五十八条：“单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”第五十九条：“县级以上人民政府加强社会保险费的征收工作。社会保险费实行统一征收，实施步骤和具体办法由国务院规定。”第六十条：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”第六十一条：“社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费，并将缴费情况定期告知用人单位和个人。第六十二条：“用人单位未按规定申报应当缴纳的社会保险费数额的，按照该单位上月缴费额的百分之一百一十确定应当缴纳数额；缴费单位补办申报手续后，由社会保险费征收机构按照规定结算。”第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”第七十四条：“社会保险经办机构通过业务经办、统计、调查获取社会保险工作所需的数据，有关单位和个人应当及时、如实提供。社会保险经办机构应当及时为用人单位建立档案，完整、准确地记录参加社会保险的人员、缴费等社会保险数据，妥善保管登记、申报的原始凭证和支付结算的会计凭证。社会保险经办机构应当及时、完整、准确地记录参加社会保险的个人缴费和用人单位为其缴费，以及享受社会保险待遇等个人权益记录，定期将个人权益记录单免费寄送本人。”第八十四条：“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款。”第八十六条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”第八十九条：“社会保险经办机构及其工作人员有下列行为之一的，由社会保险行政部门责令改正；给社会保险基金、用人单位或者个人造成损失的，依法承担赔偿责任；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分：（一）未履行社会保险法定职责的；”可知，征收社会保险费和办理社会保险手续及支付社会保险待遇系被告沁县人社局的行政职责，系依职权的非申请行政行为。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条对依申请情形下行政不作为的起诉期限作出了规定，但对于行政机关依职权履行法定职责情形下的起诉期限问题，现行法律、司法解释尚无明确规定。一般情况下，只要行政机关依职权应履行的法定职责仍然合法有效存在，行政机关即持续负担作为义务，该作为义务不因行政机关怠于履行而消灭。特别是在行政相对人已向行政机关提出履行申请时，行政机关更应及时有效履行。此外，行政机关对其依职权应履行的法定职责，亦不因行政相对人的履行申请而转变为依申请应履行的法定职责，也即此种情形并不适用《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条所规定的起诉期限。因此，在行政机关应主动履职情形中出现行政不作为的，行政相对人对此提起行政诉讼不适用行政诉讼起诉期限的规定，不存在超过起诉期限的情形。被告沁县人社局的作为义务仍然存在，原告的起诉不适用行政诉讼起诉期限的规定。二、沁县人社局是否应当为原告办理退休手续。被告沁县人社局作为劳动和社会保障部门，具有依法行使对本行政区域内退休手续办理的行政职能。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定:“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人,符合下列条件的,应该退休。(一)男年满六十周岁,女年满五十周岁,连续工龄满十年的;……”《中华人民共和国社会保险法》第十条：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”第五十八条：“单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”本案中,原告张万祥1946年10月1日出生。1977年4月份，按照原沁县革命委员会、计划委员会沁革计字(77）第17号文件，被招用到沁县中学任炊事员，2009年10月因年龄达60周岁离开工作单位，在沁县中学工作了33年。原告与沁县中学之间形成了劳动关系，沁县中学未为其足额缴纳社会保险费显然于法相悖，被告沁县人社局应核定其应当缴纳的社会保险费数额，沁县中学和原告个人应按照沁县人社局的核定数额补缴相应的社会保险费。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决：判令被告沁县人力资源和社会保障局于本判决生效之日起30日内为原告张万祥办理退休的相关手续。   沁县人力资源和社会保障局上诉称，1.一审法院存在认定事实不清，直接判决给张万祥办理退休手续不当；2.一审法院适用法律错误。请求撤销原判，改判驳回张万祥的诉讼请求或发回重审。   张万祥书面辩称，1.上诉人将沁县中学列为被上诉人，是推卸责任；2.上诉理由抹杀客观，扰乱国家法律；3.上诉人的上诉前后矛盾；4.上诉人用劳动部劳险司的复函来对抗社会保险法和劳动法是严重的法律常识错误；5.张万祥和沁县一中是否应缴纳养老保险，何时应缴纳，具体缴纳多少，上诉人依法应当承担举证责任。请求驳回上诉，维持原判。   山西省沁县中学书面辩称，1.我校不存在不作为情形，办理退休手续不属我方职权范围；2.张万祥不符合办理退休条件；3.我校已按沁县政府会议纪要对张万祥作了妥善安置，工资由县育才小学发放。请二审法院驳回张万祥的诉讼请求。   沁县育才小学当庭口头述称，我校已按照有关部门的安排，把对应的工资发放到相应的账户（1400元/月），其他我方无从知晓。   各方当事人对一审出示的证据的质证意见同一审。张万祥在二审又出示了七组证据，其他各方认为不属新证据，未予质证。   经审理查明，张万祥生于1946年10月1日。1977年4月份，按照原沁县革命委员会、计划委员会沁革计字(77）第17号文件，经过公社选招，大队推荐，经层层选技，符合招工条件要求，被招用到沁县中学任炊事员。定为计划内长期技术合同工，工资待遇与正式工同等待遇，由县财政局发工资，每月33元。2006年10月1日，张万祥年满60周岁，达到法定退休年龄，未办理退休手续。其工作至2009年10月，沁县中学让其内退，仍未办理退休手续。之后，仅领取生活补助费。2017年沁县中学上划到长治市，沁县人民政府出台沁政办纪(2017)11号文件，指出6名计划内合同工，由沁县中学负责妥善安置解决。2017年8月28日以后，原告由沁县育才小学发放生活补助费。因退休事宜，张万祥多次上访。2020年4月15日，张万祥向襄垣县人民法院提起诉讼，请求人民法院责令被告依法履行职责，给其办理退休手续获得法定退休待遇。   本院认为，劳动者达到了法定退休年龄，依法办理了退休手续，具有享受社会保险和福利待遇的权利。办理退休手续的正常审批程序为：劳动者在达到法定退休年龄前一个月，向用工单位提出书面退休申请并提交身份证复印件及一寸免冠照片，用工单位的经办人员填写退休人员登记审批表、退休人员审批花名册并携带人事档案等资料到社保部门初审。初审通过后，再到人社部门审批。审批前需要公示一周，公示期满后，用工单位将公示表加盖工会、监察和人事部门的印章，再到人社部门审批。审批通过后，将审批表报送社保部门，次月可领取养老金。本案中，张万祥至2006年10月1日已达到法定的退休年龄（60周岁），其应当于2006年9月1日前向沁县中学递交书面退休申请，之后由沁县中学办理后续相关事宜。没有证据证明沁县人力资源和社会保障局收到过沁县中学递交的相关资料，该局的审批程序无从谈起。办理退休审批系依申请的行为，没有申请，亦不存在不履行审批职责的问题。至于其他问题，张万祥可以通过法定的程序由法定的机构予以解决。信访不能视为申请。张万祥诉请沁县人力资源和社会保障局履行法定职责的理由不成立。一审法院的判决，属适用法律错误。沁县人力资源和社会保障局的上诉于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第八十九条第一款第（二）项规定，判决如下：   1、撤销襄垣县人民法院（2020）晋0423行初7号行政判决；   2、驳回张万祥的诉讼请求。   一、二审案件受理费共计100元，由张万祥、山西省沁县中学各负担50元。   本判决为终审判决。   审判长 张 军   审判员 温福宝   审判员 杨利兵     二〇二〇年七月二十二日   书记员 王琳婕