重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终4405号上诉人（原审被告）：大昶（重庆）电子科技有限公司,住所地重庆市大足区邮亭镇驿新大道326号（双桥经开区）,统一社会信用代码91500000083065554Q。法定代表人:刘美填,董事长。委托诉讼代理人：龙云霞，重庆德循律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘道平,女,1979年3月5日出生,汉族,户籍地重庆市双桥区,现住重庆市大足区。委托诉讼代理人:刘启光,重庆百君（大足）律师事务所律师。上诉人大昶（重庆）电子科技有限公司（以下简称大昶公司）因与被上诉人刘道平劳动合同纠纷一案，不服重庆市大足区人民法院（2020）渝0111民初596号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月18日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人大昶公司的委托诉讼代理人龙云霞，被上诉人刘道平的委托诉讼代理人刘启光均参加审理。本案现已审理终结。大昶公司上诉请求：撤销一审判决第三项，改判驳回刘道平请求大昶公司支付经济补偿金的诉讼请求；一、二审诉讼费用由刘道平承担。事实和理由：1.大昶公司不存在未安排年休假、未支付年休假工资报酬的违法情形。刘道平2019年11月10日要求解除劳动关系，2019年已休3天年休假，未休年休假或其未休年休假工资报酬的支付尚未届满。2.未安排年休假、未支付年休假工资报酬并不是《劳动合同法》第三十八条第六项规定劳动者可行使解除权情形，不应支付经济补偿金。刘道平辩称，上诉理由是对法律条文的扩大理解，刘道平解除理由符合法律规定，符合享受经济补偿金条件。一审认定事实清楚，适用法律正确。刘道平向一审法院起诉请求判决：1.解除刘道平与大昶公司于2017年9月23日签订的劳动合同;2.大昶公司向刘道平支付以下工伤保险待遇:交通费500元、护理费100×10=1000元、一次性就业补助金6814元/月×6月=40884元、停工留薪期待遇4200元/月×6月=25200元,共计67184元;3.大昶公司支付经济补偿金4200×5.5=23100元。一审法院认定事实：大昶公司系经工商登记成立的企业法人。刘道平于2014年10月17日起到大昶公司处从事涂装工作,双方签订了两次固定期限劳动合同。即分别为2014年10月17日至2017年10月17日止，其中试用期自2014年10月17日至2015年4月16日;2017年10月18日至2020年10月17日止。大昶公司每月20日向刘道平发放上一个自然月的工资,并为刘道平缴纳了社会保险和住房公积金。2019年3月3日,刘道平在大昶公司处上班时不慎跌倒，当即被送往重庆市双桥经济技术开发区人民医院住院治疗10天,诊断为:右肩关节脱位,右肱骨大结节撕脱性骨折,右肩部软组织挫伤。大昶公司未派人对刘道平进行护理,也未支付护理费。2019年4月4日,刘道平受到的事故伤害被认定为工伤;2019年9月5日,大足区劳动能力鉴定委员会对原告作出劳动能力鉴定结论为:伤残拾级,无生活自理障碍。2019年8月26日,刘道平返回工作岗位提供劳动至2019年11月12日。刘道平在大昶公司处工作期间,大昶公司按时足额向刘道平发放了工资待遇。2019年11月10日,刘道平用中国邮政特快专递向大昶公司邮寄了《解除劳动合同通知书》,内容为:2019年3月2日,刘道平在贵公司上班时受伤,依法认定为工伤,经劳动能力鉴定为十级伤残。工作期间,贵单位没有安排休息年休假,没有发放带薪年休假工资。现双方就工伤保险待遇赔偿无法达成一致意见。刘道平依据工伤保险条例三十七条第一款第二项,劳动合同法第三十八条规定,依法解除与贵公司于2017年9月23日订立的劳动合同。大昶公司于次日收到该通知书。刘道平于2017年、2018年已各带薪休年休假5天,2019年已带薪休年休假3天。刘道平于2019年10月30日向重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,提出的仲裁请求与本案的诉讼请求一致。2019年12月10日,重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会作出渝劳人仲案字（2019）第204号仲裁裁决书,裁决:1.确认双方当事人劳动关系于2019年11月13日解除;2.被申请人向申请人支付护理费1000元;3.被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金36795.6元;4.被申请人向申请人支付停工留薪期待遇12219.77元;5.驳回申请人其他仲裁请求。以上金额计50015.37元,由被申请人于本裁决书生效之日起十日内支付给申请人。刘道平收到仲裁裁决书后不服,向一审法院提起诉讼,并提出上述诉讼请求。庭审中,刘道平和大昶公司对仲裁裁决书裁决的第1-4项无异议。双方争议的是否给付经济补偿金。另刘道平和大昶公司均认可:刘道平离职前12个月的平均工资为3826.91元。刘道平未提供其住院期间的交通费票据。一审法院认为，刘道平在大昶公司处上班时受伤,被认定为工伤,且被鉴定为十级伤残,无生活自理障碍,刘道平依法应享受相应的工伤保险待遇。刘道平要求大昶公司给付交通费,虽然刘道平未提供交通费票据,但结合刘道平受伤后住院治疗10天,确需支付一定数额交通费的具体情况,一审法院酌定支持70元。刘道平和大昶公司对仲裁裁决书裁决无异议的第1-4项,一审法院予以确认。本案争议焦点:大昶公司是否应该给付刘道平经济补偿。刘道平向大昶公司递交的《解除劳动合同通知书》看,刘道平要求解除合同理由为:刘道平与大昶公司就工伤保险待遇赔偿未达成一致意见,依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项,《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项规定:劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定,用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:……(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。该法第四十六条规定:有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;……。该法第四十七条规定:经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。刘道平从2014年10月17日起至2019年11月13日止在大昶公司处工作,因此刘道平与大昶公司解除劳动合同的同时,要求大昶公司支付5.5个月的经济补偿金,符合上述法律的规定,一审法院予以支持。经济补偿金的给付标准按双方确认的每月3826.91元计算,计21048元。综上,一审法院依照《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二)项,《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条规定,判决：一、原告刘道平与被告大昶（重庆）电子科技有限公司的劳动关系于2019年11月13日解除;二、被告大昶（重庆）电子科技有限公司于本判决生效后十五日内支付原告刘道平交通费70元、护理费1000元、一次性伤残就业补助金36795.60元、停工留薪期待遇12219.77元，共计50085.37元；三、被告大昶（重庆）电子科技有限公司于本判决生效后十五日内支付原告刘道平经济补偿金21048元；四、驳回原告刘道平的其他诉讼请求。本案受理费10元,减半收取计5元,由被告大昶（重庆）电子科技有限公司负担。二审中，双方当事人未举示新证据。刘道平认可大昶公司不存在未安排年休假、未支付年休假工资报酬的情形。本院二审认定的其他案件事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，依据二审诉辩意见，本案双方争议焦点为刘道平解除与大昶公司劳动合同是否符合法律规定应给付经济补偿金的情形。依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项规定，劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。因此，因受工伤而主张其解除劳动合同的相应待遇，在申请仲裁时效一年内均可提出。本案，刘道平受工伤后，2019年8月26日返回大昶公司上班；2019年9月5日经劳动能力鉴定为:伤残拾级,无生活自理障碍；2019年10月30日提出仲裁请求，并在2019年11月10日向大昶公司邮寄了《解除劳动合同通知书》载明解除理由有因受工伤双方就工伤待遇赔偿无法达成一致，依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项规定，解除劳动合同。因此，刘道平因受工伤解除劳动合同是符合法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形，即符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项规定情形。为此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条的规定，大昶公司应向刘道平支付解除劳动合同经济补偿金为3826.91元/月×5.5月=21048元。综上所述，大昶公司的上诉请求及事实和理由均不成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由大昶（重庆）电子科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 万 怡审判员 邓 山审判员 朱华惠二〇二〇年七月二十九日书记员 江 波