安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终1751号上诉人（原审原告）：徐伟，男，汉族，1993年6月13日出生，住安徽省宣城市宣州区。上诉人（原审被告）:国元农业保险股份有限公司马鞍山中心支公司，住所地安徽省马鞍山市花山区太古广场2-D2、D3、D4、D9，统一社会信用代码91340500678933576G。负责人：翟光瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：马蓓，女，回族，1978年7月22日出生，住安徽省马鞍山市花山区，该公司员工。被上诉人（原审被告）：张承量，男，汉族，1974年7月19日出生，住安徽省芜湖市芜湖县湾沚镇丰和行政村永红自然村44号，现住安徽省芜湖市芜湖县。上诉人徐伟、国元农业保险股份有限公司马鞍山中心支公司（以下简称国元保险马鞍山支公司）因与被上诉人张承量机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省芜湖县人民法院(2020)皖0221民初205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐伟上诉请求：撤销一审判决，依法改判，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对住院天数认定少了1天，伙食费少判30元，交通费明显少判1120元于事实不符。营养费、护理费、误工费在鉴定时是要求对出院后的评定，因此每项在计算时都少计算住院天数20天，另外护理费的计算标准应按照每天130元的标准计算。本起事故造成徐伟受伤及车辆损坏的事实已被交警部分认定，上诉人要求按照2000元赔偿并无不当，理应得到支持；鉴定书中明确显示徐伟疤痕修复费3000元，理应得到支持。医生要求徐伟做手术，专家认为如果做手术理应定残九级，但家人考虑做了手术有疤痕影响找对象，建议保守治疗，法院理应根据这一事实支持精神抚慰金3000元。特提起上诉，请求贵院给予支持。国元保险马鞍山支公司辩称，不认可徐伟的上诉请求，请求法院依法判决。张承量辩称，徐伟无牌无证，徐伟上诉请求合理部分应予支持，不合理的部分驳回诉请。国元保险马鞍山支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.依据中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款第二十四条第二款第六项规定，本案驾驶员未取得交通运输管理部门核发的从业资格证书，故我公司对本案的损失不应予以赔偿。2.评估费是间接损失，不应由我公司承担。3.本案事故发生时间是2018年7月28日，徐伟向法庭提交的是2019年4月至7月的工资流水，不能证明徐伟事故发生后实际被扣发的工资情况。综上所述，一审适用法律不当，请求二审法院给与一个公正、合理的判决。徐伟辩称，保险公司的上诉请求无事实和法律依据，理应驳回。张承量辩称，我买的保险是不计免赔，合同内容我不知道。徐伟向一审法院起诉请求：1.判令赔偿徐伟各项损失共计70750元（医疗费17530元、住院伙食补助费600元、交通费1500元、营养费2400元、护理费10400元、误工费22000元、财产损失6000元、精神损失抚慰金6000元、疤痕修复费3000元、鉴定费1320元）；2.本案的诉讼费用由国元保险马鞍山支公司、张承量承担。一审法院认定事实：2018年7月28日17时05分，张承量驾驶皖Ｅ×××××号重型自卸货车在经二路与榆林路交叉口路段处，与徐伟驾驶的轻便二轮摩托车发生碰撞，造成徐伟受伤及上述车辆损坏的交通事故。2018年7月29日，芜湖县公安局交通管理大队做出道路交通事故认定书，认定张承量负主要责任；徐伟负次要责任。皖Ｅ×××××号重型自卸货车实际所有人系张承量，该车在国元保险马鞍山支公司投保了机动车交通事故责任强制险和50万商业三责险含不计免赔，事故发生在保险期限内。事故发生后，徐伟于当日被送往皖南医学院第一附属医院弋矶山医院住院治疗，2018年8月16日出院，用去医疗费用20029.02元。2018年9月3日复诊，用去医疗费528.5元。累计20557.52元，其中张承量垫付12500元。2019年4月24日，安徽宣正司法鉴定中心出具皖宣正司鉴【2019】（临）鉴字第233号鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人徐伟因交通致左腓骨骨折，后遗手部及体表瘢痕，其误工期90日、护理期60日、营养期60日；2.徐伟因交通事故致颜面左下颌缘遗留一3CM瘢痕，瘢痕修复费用需要3000元。另查明，徐伟所驾驶的轻便二轮摩托车因无证无照被交管部门扣押。一审法院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷。根据芜湖县公安局交通管理警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定，张承量负主要责任，徐伟负次要责任，该院对此予以认定。因本次事故造成徐伟受伤，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”又依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，并参照安徽省道路交通事故赔偿（2019）年度的标准，该院认定徐伟的全部损失为：1、医疗费20557.52元；2、住院伙食补助费19天×30元/天=570元；3、营养费60天×30元/天=1800元；4、后续瘢痕修复费3000元；5、护理费19天×120元+41×80元=5560元；6、误工费：根据徐伟提供的银行流水所反映的工资收入情况，酌定为90天×170元/天=15300元；7、交通费：该院根据徐伟的住院天数及路程酌情认定380元；8、鉴定费1320元；以上损失合计48487.52。皖Ｅ×××××号重型自卸货车在国元保险马鞍山支公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和50万商业三责险含不计免赔，故由国元保险马鞍山支公司在交强险限额内赔偿原告32560元，在商业三者险范围内赔偿原告（25927.52-10000元）×70%=11149.26元，合计43709.26元。徐伟在收保险赔偿款的同时，返还张承量垫付的12500元。徐伟主张车辆衣物损失及精神抚慰金无事实和法律依据，该院不予支持。该院为维护市场经济秩序，保护当事人合法权益，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、国元农业保险股份有限公司马鞍山中心支公司于判决生效之日起三十日内给付徐伟保险赔偿款43709.26元（款汇至芜湖县人法院账户，开户行中国农业银行股份有限公司芜湖县支行，账号12×××04）。徐伟在收保险赔偿款的同时，返还张承量垫付款12500元。二、驳回徐伟的其他诉讼请求。案件受理费减半收取784元，由张承量承担549元，徐伟承担235元。本院二审期间，国元保险马鞍山支公司向本院提交徐伟的工资流水及调解协议书各一份，证明盾安（芜湖）中元自控有限公司补偿徐伟14024元，加上徐伟2018年10月获得工资1134元，其在本次事故中获得的误工费为14158元，仅比一审判决的误工费略少142元，依据保险法的补偿原则，我司不应再向其支付误工费。徐伟质证认为：工资表的真实性予以认可，调解协议书是我与公司就工伤事项达成的调解协议，与本案交通事故无关。本院认证意见：对于工资表及调解协议书的真实性本院予以确认，工资表可以反映徐伟的收入水平及误工损失；调解协议书系徐伟与盾安（芜湖）中元自控有限公司就工伤事宜达成的协议，该协议并未明确赔偿项目中包含误工费，达不到国元保险马鞍山支公司的证明目的。本院查明的事实同一审。本院认为，第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。根据当事人的上诉请求与理由，结合查明的事实，本院分析认定如下：一、关于徐伟的各项损失。1.住院伙食补助费，根据皖南医学院弋矶山医院入院记录、出院记录及住院费用清单的记载，徐伟于2018年7月28日住院治疗，2018年8月16日出院，住院天数19天，一审法院认定住院天数正确，住院伙食补助费并未少判。2.交通费，考虑到徐伟的伤情、住院天数及路程等因素，一审法院酌情认定交通费380元并无不当。3.营养费、护理费、误工费，鉴定机构作出的三期意见，是以徐伟受到人身伤害后开始计算的时间，包含住院期限在内，徐伟主张另行计算住院期间的三期费用没有依据，一审法院根据鉴定意见确定徐伟的营养期、护理期、误工期并无不当，一审法院对护理费、营养费的计算标准亦符合法律规定。关于误工费，盾安（芜湖）中元自控有限公司出具的徐伟的工资流水显示其在本案交通事故发生前的平均工资在4500元左右，本案事故发生后，徐伟工资被扣发。参照徐伟的工资收入情况及误工期限，本院酌定徐伟的误工费为90天×150元/天=13500元。4.车辆损失，结合道路交通事故认定书的认定及车辆受损照片，因本次交通事故导致徐伟车辆损坏的事实客观存在，且国元保险马鞍山支公司一审中亦认可部分车辆损失费用，故本院酌情支持徐伟车辆损失1800元。5.后续瘢痕修复费及精神损害抚慰金，徐伟的后续瘢痕修复费3000元，一审法院已经予以支持。因徐伟未构成伤残，故其请求赔偿精神损害抚慰金依据不足，不予支持。6.鉴定费，本案的鉴定费是为了查明徐伟的伤情，确定其伤残等级所发生的必要、合理费用，一审法院判决支持该部分费用并无不当。综上，徐伟的误工费为13500元，车辆损失1800元应予以支持，徐伟的损失总额合计为48487.52元，一审判决对部分赔偿项目认定虽有误，但判决结果正确，本院予以维持。二、关于保险公司是否免责。国元保险马鞍山支公司主张本案驾驶员无从业资格证，保险公司在商业险中不承担赔偿责任。根据《道路运输从业人员管理规定》的规定，从业资格是对从业人员所从事的特定岗位职业素质的基本评价，其不涉及对驾驶员驾驶能力的考核。从业资格的有无与能否驾驶机动车无必然联系。本案驾驶员有相应驾驶资格，从业资格的有无与是否发生交通事故无必然联系，国元保险马鞍山支公司主张依据商业保险合同条款免责的上诉意见，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1900元，由上诉人徐伟负担332元，上诉人国元农业保险股份有限公司马鞍山中心支公司负担1568元。本判决为终审判决。审判长  丁必勇审判员  肖 珍审判员  陈 勇二〇二〇年七月二十七日法官助理赵青青书记员章晓敏附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷和调查，询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。