杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0103民初6512号 原告：张泽华，男，1965年1月14日出生，汉族，住安徽省安庆市太湖县。 委托诉讼代理人：王自雷，浙江戴俊律师事务所律师。 被告：叶石根，男，1979年1月1日出生，汉族，住浙江省松阳县。 被告：浙**汇安装股份有限公司，住所地：浙江省诸暨市暨阳街道人民北路218号。 法定代表人：张建华。 委托诉讼代理人：骆倩，浙江永大律师事务所律师。 原告张泽华与被告叶石根、浙**汇安装股份有限公司（以下简称华汇公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张泽华的委托诉讼代理人王自雷，被告叶石根，被告华汇公司的委托诉讼代理人骆倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张泽华向本院提出诉讼请求：1.判令被告叶石根赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神抚慰金合计623888.71元，并判令被告华汇公司承担连带责任；2.本案鉴定费、诉讼费由被告承担。事实与理由：由中天建设集团有限公司承建的位于杭州市下城区长浜路与新天地街交叉口“杭州××（杭政储出【2008】35地块商业金融用房）工程，该工程经中天建设集团有限公司总承包后，将消防水电安装工程分包给被告华汇公司（原浙**汇机电设备安装有限公司）承包，被告华汇公司承包后再将部分工程分包给被告叶石根，2016年3月19日，被告叶石根聘请原告在该工地做水电工。2016年12月30日上午9时许，原告在施工过程中因挑板断裂致原告从高处坠落（同时坠落的有两人，另一人系被告叶石根老乡，亦有不同程度受伤），随后被告华汇公司驻工地项目经理陈列锋、被告叶石根将原告送杭州市下城区中西医结合医院及浙江省新华医院接受门诊及住院治疗，经浙江省新华医院诊断，该事故造成原告“1、腰椎骨折（腰1爆裂性骨折脱位）、截瘫；2、脊椎损伤；3、跖骨骨折（右第5跖骨）；4、耻骨骨折（右足）”。为此，原告分别于2016年12月30日至2017年3月11日、2019年5月29日至6月6日在该院接受住院治疗，共住院79天；并于2017年5月1日至2日、2019年7月8日至9日在该院接受门诊治疗，支付医疗费25593.97元（第一次住院医疗费已由被告叶石根支付给医院）。2017年5月，原告向杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会及下城区人社局提起确认劳动关系及工伤认定申请，但被告华汇公司以原告系被告叶石根聘请，不承认与原告存在劳动关系，致原告不能通过工伤途径主张权利。原告虽已医疗终结，但仍留下双下肢不全瘫后遗症（截瘫，双下肢肌力4级），经人民法院委托，浙江光华司法鉴定中心于2020年4月7日依法作出司法鉴定意见，鉴定原告误工期限720天、护理期限180天、营养期限180天，伤残等级是一个九级伤残、一个八级伤残。原告为维护自身合法权益，故提起诉讼。 被告叶石根辩称，原告是其打电话叫来新天地工地，帮被告华汇公司做水电安装，其没有承包被告华汇公司的工程，只是帮被告华汇公司干活。 被告华汇公司辩称，一、被告华汇公司和原告之间不存在劳动关系，被告华汇公司是将承包的工程部分分包给被告叶石根，并且由叶石根雇佣原告在内的班组人员。被告华汇公司将被告叶石根相关的工程款全部结算给叶石根，再由叶石根自行安排具体人员的工资分配等等，因此应该由被告叶石根承担赔偿责任；二、本案并不构成安全生产事故，要求被告华汇公司承担连带赔偿责任没有相应的法律依据；三、被告华汇公司作为分包人已经对工地的施工人员（包括原告在内）进行了岗前安全培训，并且特别强调了高空作业以及正确使用个人劳动防护用品等，已经尽到相关责任，原告受伤主要是因为其本人操作不当，从脚手架上跌落导致，并不是原告所说的挑板断裂，因为挑板本身是钢制的，不存在断裂的可能性，故原告本人应该对事故的发生负主要责任；四、关于赔偿金额，原告的伤残鉴定等级是八级，故残疾赔偿金的赔偿系数应为30%，且原告虽然办理了暂住证，但其以非农收入作为主要生活来源的时间未达一年以上，故仍应按照农标计算；关于精神抚慰金，八级伤残最高不应该超过15000元，鉴于原告本人应对事故负主要责任，故精神抚慰金不应超过5000元；关于护理费，本案中实际有61天、每天100元实际发生的护理费，故应按实际发生的金额计算；交通费、营养费过高，请法院酌情认定；五、被告华汇公司已经提前垫付了115234.32元，如果判定被告华汇公司承担相应责任，已经垫付的金额应予以扣除。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的录音、防排烟风机试运转记录、照片、工伤认定材料、门诊病历、住院病历、报告单、诊断证明书、医药费发票、ＣＴ影像片、住院费用清单、护工费收据、医疗器材发票、转账明细、杭州市建筑业作业人员岗前培训考试试卷等证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人认可真实性的银行交易明细清单、住宿费收据、派出所证明及告知单、鉴定费发票、司法鉴定意见书、报销单、领（付款）凭证等证据，本院依法确认其真实性，有关证明力问题将结合后文阐述。对有争议的证据，本院认定如下：1.证明、车票，因证明人未出庭接受质询，故本院对证明的证据效力不予确认；对车票，经审核原件，本院对其形式真实性予以确认；2.班组人员工资发放表、点工工资发放表，被告华汇公司认为系被告叶石根单方制作，故对真实性未予确认。本院经审核认为，班组人员工资发放表所示的工资数额与被告华汇公司提交的领（付款）凭证内容相吻合，故本院对其真实性予以确认；3.证人叶某的证言，原告张泽华、被告华汇公司均有异议，认为证人证言无法证明原告的工资系由被告华汇公司发放，且证人与被告叶石根户籍地一致，证言内容前后矛盾。本院经审核认为，叶某的证言对本案事实不具有证明效力，故本院不予确认。 综上有效证据以及双方当事人的陈述，本院认定事实如下： 位于杭州市下城区长浜路与新天地街交叉口“杭州××建设工程所涉消防工程由华汇公司承包，华汇公司将其中消火栓系统和车道喷淋系统及零星工程分包给叶石根。随后，叶石根召集张泽华等人在上述工程所在地进行水电作业。2016年12月30日，张泽华在作业过程中从高处坠落受伤，后被送往杭州市下城区中西医结合医院救治，随后至浙江省新华医院住院治疗，入院诊断为腰椎骨折（腰1爆裂性骨折脱位）、脊髓损伤、跖骨骨折等，经手术等治疗后于2017年3月11日出院。2019年5月29日，张泽华再次住院进行骨折术后内固定拆除等治疗，于2019年6月6日出院。整个诊疗期间发生医疗费134728.29元（其中华汇公司垫付109134.32元）、护工费6100元（由华汇公司垫付）。嗣后，张泽华因赔偿问题起诉来院。诉讼过程中，根据张泽华的申请，本院依法委托浙江光华司法鉴定中心黄岩分所对张泽华的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该机构于2020年4月7日出具《法医临床司法鉴定意见书》，认为：根据浙江省高级人民法院【2004】264号《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》之规定，张泽华脊柱骨折经手术治疗遗有功能障碍评定八级伤残，脊髓损伤遗留左下肢肌力ＩＶ级评定九级伤残，综合评定八级伤残。该机构做出的鉴定意见为：1、张泽华损伤致腰1爆裂性骨折脱位、脊髓损伤，右第5跖骨骨折，右足趾骨骨折等，其脊柱骨折经手术治疗遗有功能障碍、脊髓损伤遗留左下肢肌力ＩＶ级综合评定八级伤残；2、综合评定其误工时限为720日，护理时限为180日，营养时限为180日。 庭审中，被告叶石根陈述：案涉施工场地的脚手架是由华汇公司提供，后由原告等人搭建的，脚手架旁边没有相应的安全设施；原告为工作方便给脚手架装了轮子，在作业中因为重心偏移故从脚手架上跌落，随后脚手架也一并掉落。 另查明，2017年1月24日，叶石根从华汇公司领取2016年终工人工资407600元，并于同日发放给班组人员，其中向张泽华发放28600元。 本院认为，原告张泽华受被告叶石根招录进入其班组，并在被告叶石根承接的施工场地从事水电安装工作，期间由被告叶石根向原告发放年终工资、点工工资，原告受伤后亦与被告叶石根协商赔偿事宜。据此可以认定，原告张泽华与被告叶石根之间形成劳务关系。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，双方对于导致原告从高处坠落的直接原因存在争议。原告张泽华主张系因脚手架横梁断裂所致，被告叶石根、华汇公司对此均不予认可，原告亦未提交相应证据证明该节事实，故本院不予采信。结合各方的陈述可知，原告在工地脚手架上进行高空作业，但施工现场未配备相应安全设施，是导致原告损伤的主要原因。被告叶石根作为接受劳务一方，未提供必要的安全作业条件和适当的安全保障，亦未对原告进行相应的安全指导，对损害结果的发生存在过错；原告张泽华作为多年从事水电安装工作的人员，在未采取安全保障措施的情况下进行高空作业，对损害结果的发生亦存在过错；被告华汇公司在未尽审核义务的情况下将工程分包给无相应资质的个人，未尽安全防范义务，对原告损害结果的发生亦存在一定过错。故上述各方均应承担相应的过错责任。原告张泽华主张被告华汇公司作为分包人与被告叶石根承担连带赔偿责任。对此，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。该条款的适用情形为“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害”，本案中，原告并未举证证明案涉事故已经相关职能部门认定为安全生产事故，故其主张被告华汇公司承担连带赔偿责任依据不足，本院不予支持。根据各方的过错程度，本院酌情确定原告张泽华承担30%的责任，被告叶石根承担50%的责任，被告华汇公司承担20%的责任。关于原告张泽华的损失，本院核定如下：一、医疗费，经核验票据凭证总金额为134728.29元（其中原告主张25593.97元，被告华汇公司已垫付109134.32元），本院予以确认；二、住院伙食补助费3950元（50元／天×79天）、误工费131043.95元（66432元／年÷365×720天），原告计算并无不当，两被告亦未提出异议，故本院予以确认；三、护理费，经鉴定护理期为180天，原告主张为32760.99元（66432元／年÷365×180天）。被告华汇公司提交的收据显示2016年12月31日至2017年1月23日（共24天）、2017年1月24日至2月26日（共34天）的护工费合计6100元。根据法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。因此原告的护理费在2016年12月31日至2017年2月26日期间（共58天）应以实际发生的金额6100元为准，此后122天的护理费参照误工费的标准计算为22205元（66432元／年÷365×122天），以上护理费共计28305元，本院予以确认；四、营养费9000元，原告主张的标准过高，本院酌情调整为3000元；五、交通费6275元、住宿费100元，结合原告的实际就医需要等因素酌情支持3000元；六、残疾赔偿金385164.80元（60182／年×20年×32%），根据公安机关出具的暂住证明，原告自2015年11月2日起办理暂住人口登记，至事故发生时已满一年，结合其以劳务报酬作为主要收入来源，以及司法鉴定意见书认定其因事故导致两处肢体损害且分别构成八级伤残和九级伤残（综合评定八级伤残）等事实，本院对原告主张的残疾赔偿金予以确认。以上各项损失合计689192.04元，由被告叶石根、被告华汇公司按照50%、20%比例向原告张泽华分别赔偿344596.02元、137838.41元。此外，原告张泽华主张精神损害抚慰金30000元，综合考虑原告张泽华的伤残等级以及各方的过错程度，原告主张的金额过高，本院酌情调整并确定由被告叶石根承担7000元，由被告华汇公司承担3000元。综上，被告叶石根应赔偿原告张泽华各项损失合计351596.02元，被告华汇公司应赔偿原告张泽华各项损失合计140838.41元。被告华汇公司已垫付医疗费109134.32元、护理费6100元，经扣减后被告华汇公司还应赔偿原告张泽华各项损失合计25604.09元。对于原告诉讼请求中超出上述范围的部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告叶石根于本判决生效之日起十日内赔偿原告张泽华医疗费等各项损失合计351596.02元； 二、被告浙**汇安装股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张泽华误工费等各项损失合计25604.09元； 三、驳回原告张泽华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10039元（原告张泽华预交8800元），减半收取5019.50元，由原告张泽华负担1512.50元，由被告叶石根负担3287元，由被告浙**汇安装股份有限公司负担220元。 原告张泽华于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告叶石根、浙**汇安装股份有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员  赵 楠 二〇二〇年七月十日 代书记员  冯荔波 ?*ArabicDash?-10-? ?*ArabicDash??