贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终2848号上诉人（原审被告）:贵州泰然房地产开发有限公司,住所地:贵州省毕节市七星关区文峰路。统一社会信用代码:91520500573310903W。法定代表人:陈黎，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人:胡义荣,系贵州威迪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：申时荣，男，汉族，1978年2月21日出生，住贵州省毕节市七星关区。被上诉人（原审原告）：李红敏，女，汉族，1974年10月11日出生，住贵州省毕节市七星关区。上诉人贵州泰然房地产开发有限公司因与被上诉人申时荣、李红敏商品房预售合同纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初13668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原告申时荣、李红敏向一审法院起诉请求：1、判决被告支付逾期交房违约金暂定10000.00元，违约金按照日万分之一计算，期限从2017年5月31日起至实际该房屋符合约定的交付条件为止；2、判决被告按照合同约定交付房屋《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》、《住宅工程分户验收表》、《房屋实测报告》；3、判决被告立刻按合同约定为原告办理房屋产权证书；4、判决被告因迟延交付商品房转移登记的有关文书的违约金暂定10000.00元给原告（违约金的计算标准为中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利率，自2018年5月31日起至被告将该商品房产权证书转移登记到原告名下并交付产权证书给原告之日止）；5、判决被告向原告退还已收取的五通费4130元（即有线电视开户费330元、供电局一户一表生活用电开户费520元、燃气公司天然气一户一表开户费2500元、光纤宽带开户费280元、可视对讲500元）；6、判决被告向原告支付上述四通费实际占用期间的利息，利息暂计算至2019年10月20日（利息以4130元为基数、按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的标准，即年利率计算至债务偿还完毕之日止）；7、判决被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2015年4月13日,原告申时荣、李红敏作为买受人，被告贵州泰然房地产开发有限公司作为出卖人，双方签订了《商品房买卖合同》，该合同约定：“买受人购买出卖人开发的位于贵州省毕节市七星关区；房屋总价款284508元，前述约定的商品房价格已包括水、电建设安装费用以及双方约定的附件五所列配套设施的建设安装费用，出卖人不再向买受人收取该商品房总价款以外的费用；出卖人应当在2017年5月31日前向买受人交付该商品房，上水、下水、供电交付时达到使用条件，有线电视交付时敷设到户，燃气开通时间以燃气公司开通时间为准。出卖人还应当提供《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》、《住宅工程分户验收表》；出卖人未按照预定的期限和条件将该商品房交付买受人，逾期超过30日，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部已付款万分之一的违约金，并于该商品房实际交付之日起7日内向买受人支付违约金”；合同第二十二条初始登记项下约定：“出卖人负责在商品房交付使用之日起90日内申请该商品房所有权初始登记。如晚于上述期限办理初始登记的，但不影响出卖人按时办理转移登记的义务，出卖人不就此承担违约责任，如因此导致过期办理转移登记的，则出卖人按本条第三款承担过期办理转移登记的违约责任，二者的违约责任不累加。”；转移登记项下约定：“被告承诺于2018年5月31日前，取得涉案房屋所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书，交付给买受人。出卖人不能在前款约定期限内交付办理商品房转移登记的有关文书，双方同意按照下列约定处理：2.约定日期起180日以后，出卖人仍不能交付办理商品房转移登记有关文书的，双方同意按下列方式第（1）项处理：（1）买受人有权退房，买受人退房的，出卖人应当自收到退房通知之日起90日内退还买受人已付款，并按照银行同期活期存款利率支付利息。”上述合同附件十二补充协议约定，若出卖人代办房屋所有权证，则买受人在出卖人通知之日起7日内将与办理房屋所有权证所需的相关费用及文件资料交给出卖人；若买受人自行办理的则由买受人自行到相关部门缴纳以上费用及办理相关手续。上述合同签订后，原告向被告支付完毕全部购房款。另查明，原告于2017年6月9日从被告处接收到该房屋，但涉案房屋目前未经消防验收合格，且不具备办理转移登记条件。2017年6月29日，被告收取了原告的契税4268元、印花税5元、交易费217元、产权登记费80元、有线电视开户费330元、燃气开户费2500元、电开户费520元、光纤宽带开户费280元、可视对讲500元。一审法院认为，综合原、被告双方的诉辩，本案争议的焦点为：一、原告请求被告支付逾期交房违约金的请求是否支持；二、原告请求被告办理涉案房屋产权证书并交付《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》、《住宅工程分户验收表》、《房屋实测报告》的请求是否支持；三、原告请求被告支付迟延交付商品房转移登记有关文书违约金的请求是否支持，以及该违约期间如何认定；四、原告请求被告退还“五通费”及承担“四通费”相应利息的请求是否支持。关于焦点一的问题。原、被告签订的《商品房买卖合同》及附件十二《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。双方在合同中约定被告应在2017年5月31日前向原告交付该商品房，原告直至2017年6月9日才取得涉案房屋的使用权利，被告的行为已构成违约。根据合同约定，被告应向原告支付2017年6月1日至2017年6月9日期间（共计9天）的逾期交房违约金，该违约金计算为284508元×0.01%×9天=256.06元。虽然原告在收房时涉案房屋并未通过消防验收等，但原告从收房时起就对涉案房屋享有占有、使用及收益等权益，故对原告请求被告支付实际交房后的违约金，不予支持。关于焦点二的问题。不动产权属证书是权利人享有该不动产权属的证明，房屋的所有权变动原则上采取登记生效主义，商品房买卖合同的出卖人不仅负有交付标的物房屋的占有使用之义务，且应承担移转标的物房屋所有权与买受人，向买受人办理房屋所有权证书的义务。同时，出卖人还应当向买受人提供《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》、《住宅工程分户验收表》。具体到本案，在案证据毕公消验（2019）第0060号消防验收意见书载明，被告的涉案工程存在26项问题，待被告整改后重新申报验收。因此被告仍不能履行办理并交付涉案房屋不动产权属证书，以及向原告提供《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》、《住宅工程分户验收表》，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行”之规定，现原告请求被告办理并交付涉案房屋不动产权属证书及提供《住宅质量保证书》、《住宅使用说明书》、《住宅工程分户验收表》缺乏事实依据，故对原告的上述诉讼请求，不予支持。对于《房屋实测报告》，因合同没有约定，故对原告请求被告交付该报告的请求，亦不予支持。关于焦点三的问题。原告已按合同约定全额支付了购房款，被告亦应按合同约定于2018年5月31日前取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书交付给原告。被告未履行上述义务已经构成违约，应当承担相应的违约责任。原告与被告签订的《商品房买卖合同》对继续履行合同时的违约金计算没有约定，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度等综合因素予以衡量，本院按已付购房款总额为基数，参照中国人民银行规定的同期贷款基准利率的130%的标准计算。因此，被告应按合同约定向原告支付违约金，违约金的计算以原告已付购房款为基数，按中国人民银行规定的同期贷款基准利率的130%的标准，从2018年6月1日起开始计算。依据《商品房买卖合同》转移登记项下的约定，被告负有在2018年5月31日前取得涉案商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书交付原告的合同义务，但被告逾期未予交付。在案证据显示，若出卖人代办房屋所有权证，则买受人在出卖人通知之日起7日内将与办理房屋所有权证所需的相关费用及文件资料交给出卖人；若买受人自行办理的则由买受人自行到相关部门缴纳以上费用及办理相关手续。结合被告2017年6月29日收取原告的契税4268元、印花税5元、交易费217元、产权登记费80元、有线电视开户费330元、燃气开户费2500元、电开户费520元、光纤宽带开户费280元、可视对讲500元的事实，本院可以认定是被告代为办理不动产权证。鉴于本案是由被告代为办理商品房转移登记，此时被告确无向原告交付办理商品房转移登记的有关文书的现实必要，由被告将办证所需文书径行提交不动产登记机关并通知原告即可，即被告向办证部门提交完毕办理商品房转移登记的相关文书并通知原告后不再承担上述违约责任。因此，上述违约金以原告已交购房款284508元为基数，按中国人民银行规定的同期贷款基准利率的130%的标准从2018年6月1日起计算至被告向办证部门提交完毕办理商品房转移登记的相关文书并通知原告之日止。虽然被告以“涉案项目现在还不具备办理产权证书的条件，因存在不可抗力导致至今未通过消防验收”等为由抗辩不承担上述违约责任，并提供请求报告、情况报告等证据予以佐证，但从毕公消验（2019）第0060号消防验收意见书载明的情况来看成，被告的涉案工程消防验收不合格的问题多达26项，且与被告的设计、安装等有关。因此，被告的辩解理由“存在不可抗力导致至今未通过消防验收”等不成立，本院不予采纳。关于焦点四的问题。根据《贵州省城镇房地产开发经营管理条例》第三十一条关于“商品房买卖合同应当包括下列内容…（七）供水、供电、供热、燃气、通讯、道路、绿化等配套基础设施和公共设施交付承诺及相关权益、责任；…前款规定的商品房价格应当包括水、电等配套设施的建设安装费用”的规定，水、电、燃气、有线电视作为商品房的主要配套设施之一，其建设安装费用应按该规定包含在商品房总款中。若被告在收取涉案房屋总价款之外，仍另行收取了上述建设安装费，应当举证证明其未将该费用计入涉案商品房总价款中，否则不得另行收取，但被告并无证据证明前述事实，因此应当视为被告已将上述设施建设安装费包含在房屋总价款中。故被告另行向原告收取的有线电视开户费330元、燃气开户费2500元、电开户费520元、光纤宽带开户费280元无事实及法律依据，理应予以退还。对于原告诉请求上述费用的利息请求，原告于2019年10月22日提起诉讼催告被告返还，故被告应按中国人民银行同期贷款利率向原告承担从起诉之日至上述费用返还完毕之日止的利息。对于原告诉请被告返还可视对讲500元的诉讼请求。可视对讲系统是安装在住宅小区、单元楼，具有以防止外来人员入侵、确保家居更加安全等功能，而安装该系统涉及该住宅小区、单元楼的各位业主，且可视对讲系统不属于被告的建设安装费用。因此，被告为了增强小区业主的安全，统一收取该费用用于安装上述系统，是原、被告双方共同协商的结果，故对原告请求被告返还可视对讲500元的诉讼请求，本院不予支持。如今后被告仍未履行上述义务，原告可以请求被告予以返还。综上所述，对原告合理的诉讼请求，应予以支持。而被告关于不承担责任的部分辩解理由不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十条,《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告贵州泰然房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告申时荣、李红敏支付逾期交房违约金256.06元。二、被告贵州泰然房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告申时荣、李红敏支付迟延交付商品房转移登记有关文书违约金，违约金的计算方式为：以284508元为基数，按中国人民银行规定的同期贷款基准利率的130%的标准从2018年6月1日起计算至被告向办证部门提交完毕办理商品房转移登记的相关文书并通知原告之日止。三、被告贵州泰然房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告申时荣、李红敏返还有线电视开户费330元、燃气开户费2500元、电开户费520元、光纤宽带开户费280元并向原告支付利息（利息以3630元为基数，按中国人民银行同期贷款利率从2019年10月22日起计算至该费用返还完毕之日止）。四、驳回原告申时荣、李红敏的其他诉讼请求。案件受理费202元，由被告贵州泰然房地产开发有限公司负担。上诉人贵州泰然房地产开发有限公司上诉请求：一、撤销原判，将本案发回重审；二、本案一审、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、原判认定上诉人应当向被上诉人支付自2018年6月1日起产生的迟延交付商品房转移登记有关文书违约金缺乏事实依据。因涉案项目—碧海龙苑商住楼项目南侧边坡山顶出现一条长约70米、深约10米的大裂缝，该山顶裂缝处与海龙苑商住楼项目直线距离不足100米，存在发生山体滑坡安全隐患，上诉人需及时处理，导致涉案项目的消防整改工作滞后，整个项目未通过消防验收。上诉人与项目购房业主因交付商品房转移登记有关文书违约问题发生纠纷，后经项目所在地的五里坪社区组织上诉人与项目业主委员会进行调解，双方达成谅解协议，业主委员会已明确同意将上诉人向购房业主交付商品房转移登记有关文书的时间延迟至2019年12月底。这一事实有五里坪社区工作记录作为可以佐证。但因上诉人客观原因不能调取到该证据。根据民诉法第六十四条第二款规定，人民法院应当调查收集。根据上诉人与涉案项目业主委员会达成的协议，上诉人向被上诉人迟延交付商品房转移登记有关文书违约金的起算日期应该为2020年1月1日。原判认定应上诉人应当向被上诉人支付自2018年6月1日起产生的迟延交付商品房转移登记有关文书违约金，认定事实不清。二、原判认定上诉人应向被上诉人支付有线电视开户费等费用及相应利息缺乏事实依据。有线电视开户费等“开户”费用不等于建设费用。上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》第十二条明确约定，上诉人就涉案项目基础设施应履行的义务是交付时线路敷设到户，需要被上诉人自行办理开通使用手续。上诉人向被上诉人收取的费用，不是线路敷设到户产生的费用，而是代收开通使用的费用。此外，上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》的“附件十二”第1.1条再次明确约定，《商品房买卖合同》约定的购房总价款不包含独立电表费、独立煤气表开户费等费用，买受人委托出卖人代为办理水、电、闭路电视、燃气开户等手续，相关费用由买受人自行承担，在签合同时支付。这一约定，也说明有线电视开户费等“开户”费用不等于建设费用，并未包含在购房总款中。原判认定上诉人应向被上诉人支付有线电视开户费等费用及相应利息缺乏事实依据。被上诉人申时荣答辩意见：请求驳回上诉，维持原判。二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。经审理，本院对原审查明的事实予以确认。另，被上诉人申时荣在二审审理中陈述，五里坪社区确实组织过上诉人与被上诉人所在小区业主委员会进行调解，但业主委员会未征求过业主的意见，被上诉人对业主委员会调解意见不认可。本院认为，二审争议焦点为：1、如何确定上诉人应承担的逾期办证违约金起算时间；2、一审判决上诉人退还被上诉人有线电视开户费等费用及相应利息是否正确。关于上诉人应承担的逾期办证违约金起算时间问题。一审判决已作详细论述，本院不再赘述。上诉人提出已与涉案房屋的业主委员会达成谅解协议，业主委员会同意将上诉人向业主交付商品房转移登记有关文书的时间延至2019年12月底，故应从2020年1月1日起算违约金。对此，因业主委员会未受业主委托，不具备处分业主办理房屋转移登记相关事宜的权利，被上诉人对此不认可，故上诉人该主张不能成立。关于一审判决上诉人退还被上诉人有线电视开户费等费用及相应利息是否正确的问题。根据《贵州省城镇房地产开发经营管理条例》第三十一条关于“商品房买卖合同应当包括下列内容…（七）供水、供电、供热、燃气、通讯、道路、绿化等配套基础设施和公共设施交付承诺及相关权益、责任；…前款规定的商品房价格应当包括水、电等配套设施的建设安装费用”的规定，水、电、燃气、有线电视作为商品房的主要配套设施之一，其建设安装费用应按该规定包含在商品房总款中。若被告在收取涉案房屋总价款之外，仍另行收取了水、电、燃气的相关费用，应当举证证明其收取的费用不属上述规定中的建设安装费用，否则不得另行收取，但上诉人并无举证证明。因此，上诉人提出不应退还上述费用的主张不能成立，但一审判决上诉人支付上述费用的利息无事实及法律依据，应予以纠正。综上所述，上诉人上诉请求部分成立，对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初13668号民事判决第一、二项，即：一、被告贵州泰然房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告申时荣、李红敏支付逾期交房违约金256.06元。二、被告贵州泰然房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告申时荣、李红敏支付迟延交付商品房转移登记有关文书违约金，违约金的计算方式为：以284508元为基数，按中国人民银行规定的同期贷款基准利率的130%的标准从2018年6月1日起计算至被告向办证部门提交完毕办理商品房转移登记的相关文书并通知原告之日止。二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初13668号民事判决第三、四项，即：三、被告贵州泰然房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告申时荣、李红敏返还有线电视开户费330元、燃气开户费2500元、电开户费520元、光纤宽带开户费280元并向原告支付利息（利息以3630元为基数，按中国人民银行同期贷款利率从2019年10月22日起计算至该费用返还完毕之日止）。四、驳回原告申时荣、李红敏的其他诉讼请求。三、上诉人贵州泰然房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告申时荣、李红敏返还有线电视开户费330元、燃气开户费2500元、电开户费520元、光纤宽带开户费280元。四、驳回原审原告申时荣、李红敏的其他诉讼请求。五、驳回上诉人贵州泰然房地产开发有限公司其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费202元，由上诉人贵州泰然房地产开发有限公司负担；二审案件受理费404元，由上诉人贵州泰然房地产开发有限公司负担360元，被上诉人申时荣、李红敏负担44元。本判决为终审判决。审 判 长  周 艳审 判 员  袁利萍审 判 员  李中付二〇二〇年七月九日法官助理  郭友浪书 记 员  陈 鑫