贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终1444号 上诉人（原审被告）：贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州兴仁市潘家庄镇。 负责人：古明友。 委托诉讼代理人：王浩，贵州心达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：于庆芬，女，1961年9月27日生，汉族，住贵州省兴仁市。 委托诉讼代理人：穆贵煜，贵州天生律师事务所律师。 委托诉讼代理人：舒伯浪，贵州天生律师事务所实习律师。 上诉人贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿（以下简称“王家寨煤矿”）因与被上诉人于庆芬劳动争议一案，不服贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初373号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王家寨煤矿上诉请求：撤销原判决，改判王家寨煤矿只支付于庆芬7个月的经济补偿金；二审案件受理费由于庆芬承担。 事实及理由：于庆芬于2012年10月在王家寨煤矿工作，2019年7月，双方解除劳动关系，工作年限为6年零9个月，应支付7个月经济补偿金，一审判决支付8个月不当，应予改判。 被上诉人于庆芬答辩称，一审认定事实清楚，判决正确，应驳回上诉，维持原判。 于庆芬向一审法院起诉请求：1.判决解除于庆芬与王家寨煤矿之间的劳动关系；2.判决王家寨煤矿支付于庆芬经济补偿金67952.04元；3.案件受理费由王家寨煤矿负担。 一审法院认定的事实，2012年10月10日，于庆芬入职王家寨煤矿任清洁工一职，王家寨煤矿除缴纳工伤保险费外未为其缴纳其余社会保险费，其工作至2019年7月后，王家寨煤矿将煤矿交由案外人广西百能煤矿技术有限公司贵州图南新项目部开采。于庆芬遂向兴仁市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，兴仁市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月9日作出仁劳（人）仲案字[2019]647号仲裁裁决书，裁决：驳回于庆芬的全部仲裁请求。该仲裁裁决作出后，于庆芬不服该仲裁，向本院提起诉讼。 另查明：于庆芬在2018年8月至2019年7月工资分别为1600元、1600元、1600元、1600元、1096.77元、728.57元、1600元、1600元、1600元、1600元、1600元、309.68元。 一审法院认为，于庆芬与王家寨煤矿之间系劳动关系，王家寨煤矿未为于庆芬缴纳工伤保险之外的社会保险，于庆芬据此提出解除劳动合同关系，符合法律规定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”规定，对其关于解除双方劳动关系的诉求，应予支持。关于经济补偿金一节，王家寨煤矿未为于庆芬缴纳除工伤保险费之外的社会保险费，于庆芬据此请求解除劳动合同关系时，王家寨煤矿作为用人单位，应当支付经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，于庆芬自2012年10月起在王家寨煤矿工作，双方建立劳动关系，直至2019年7月，在王家寨煤矿处工作的年限为7年零9个月，王家寨煤矿应支付于庆芬8个月工资的经济补偿金。关于于庆芬在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资问题，根据双方均认可的时间为2018年8月至2019年7月的工资清册予以计算其平均工资为1377.92元，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”的规定，其平均工资已低于兴仁市当年的最低工资标准1570元，故王家寨煤矿应支付于庆芬的经济补偿金应以兴仁市当年的最低工资标准1570元计算，即为12560元（1570元×8个月）。 综上所述，于庆芬的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿与于庆芬之间的劳动关系；二、限贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿于本判决生效之日起十日内支付于庆芬经济补偿12560元；三、驳回于庆芬的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿负担。 二审期间，当事人未提供新的证据，本院对一审法院认定事实予以确认。另查明，于庆芬于2019年11月向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。 本院认为，于庆芬与王家寨煤矿之间系劳动关系，王家寨煤矿未为于庆芬缴纳除工伤保险费之外的其余社会保险费，于庆芬据此提出解除劳动合同关系并请求支付经济补偿金，符合法律规定。于庆芬自2012年10月起在王家寨煤矿工作直至2019年7月未继续工作，但于庆芬于2019年11月向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁解除双方劳动关系，应视为于庆芬同意解除劳动关系，故在提起仲裁时双方劳动关系解除。于庆芬在王家寨煤矿处工作的年限为7年零1个月，王家寨煤矿未为于庆芬缴纳除工伤保险费之外的社会保险费，应当支付经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，王家寨煤矿应支付于庆芬7.5个月工资的经济补偿金。根据双方均认可的时间为2018年8月至2019年7月的工资清册予以计算，其平均工资为1377.92元，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”的规定，其平均工资已低于兴仁市当年的最低工资标准1570元，故王家寨煤矿应支付于庆芬的经济补偿金应以兴仁市当年的最低工资标准1570元计算，即为11775元（1570元×7.5个月）。王家寨煤矿上诉称“王家寨煤矿只支付于庆芬7个月的经济补偿金”的上诉理由部分成立，应予部分采纳。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，予以部分支持。一审认定事实清楚，但判决结果计算错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初373号民事判决第一、三项。即解除贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿与于庆芬之间的劳动关系和驳回于庆芬的其余诉讼请求； 二、撤销贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初373号民事判决第二项。限贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿于本判决生效之日起十日内支付于庆芬经济补偿12560元； 三、限贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿于本判决生效之日起十日内支付于庆芬经济补偿金11775元。 二审案件受理费10元，由被上诉人于庆芬承担。 本判决为终审判决。 审判长  付君 审判员  石鑫 审判员  简坤 二〇二〇年七月十三日 书记员  张雪