山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7336号 上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地：青岛市崂山区。 主要负责人：杨金泽,总经理。 委托诉讼代理人：衣学义，山东嘉阳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黑某，男，2001年5月24日生，汉族，住胶州市 委托诉讼代理人：冯乐英，系胶州华盛法律服务所法律工作者。 原审被告：李某，女，1985年5月29日生，汉族，住胶州市 上诉人都邦财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人黑某、原审被告李某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初1501号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日受理后，依法组成合议庭审理了本案。 都邦财产保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：请求撤销山东省胶州市人民法院(2019)鲁0281民初1510号判决。因青岛万方司法鉴定所鉴定过程中严重违反司法鉴定程序，鉴定结论不合理与事实不符，现申请重新委托有资质的鉴定机构鉴定原告伤残情况后依法判决；一审诉讼费、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：2018年8月4日11时许，原审被告在上诉人处投保的车辆鲁Ｂ×××××号与被上诉人黑某驾驶的二轮电动车(载周琪)相撞，致两人受伤，被上诉人承担事故次要责任，原审被告承担事故主要责任。一审诉讼中经法院委托，青岛万方司法鉴定所对被上诉人的黑某伤残等级等予以鉴定，上诉人对该鉴定报告不予认可。首先，被上诉人黑某于2018.10.8、2018.11.21在青岛大学附属医院、中国人民解放军第四○一医院诊断为，左侧上肢深浅感觉正常，下肢浅感倒错，深感觉正常，伸舌无偏斜，左侧上下肢肌力3-4级，右侧肢体肌力5级，建议可下地行走。而鉴定意见书中载明，依据5.4.1.3偏瘫(肌力3级以下)对被上诉人的伤残评定为四级伤残。对左股骨下段粉碎性骨折，以膝关节功能丧失53.3%，依据5.9.2.9条之规定评定为九级伤残，上述认定中对条款序号及条款内容的引用与实际损伤位置完全不符，且两处伤残均为左侧，应当合并认定。其次，青岛万方司法鉴定所在鉴定程序中严重违法，不符合司法鉴定的程序。因此，青岛万方司法鉴定所出具的鉴定报告不符合本案事实，鉴定结论与伤者的伤情不符，一审法院不顾上诉人的异议，经行裁定违背了公平原则。为此，恳请法院对被上诉人的伤残予以重新鉴定，并 依法事实确认上诉人应当承担的赔偿责任，维护法律的尊严。 黑某辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。鉴定报告是法院委托，鉴定程序合法，一审上诉人认可鉴定报告。 李某辩称，认可上诉人的上诉请求和理由。 黑某向一审法院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告经济损失878783.26元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月4日11时许，原告驾驶摩托车与被告李云云驾驶的鲁Ｂ×××××号车发生交通事故，导致原告受伤。该车辆在被告保险公司投保交强险和商业险，按照事故责任比例，要求被告赔偿以上损失。 被告李某辩称，首先，被告李某在被告都邦财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险和商业险100万元及不计免赔，事故发生时在保险期间内，原告黑某的损失应由被告保险公司赔付。另外，事故发生时被告李某为原告黑某垫付医药费5800元，要求法庭一并处理。其次，原告黑某在事故发生时系未成年人，原告未提交充分确实的证据证明其因本次交通事故造成误工损失，所以误工费不应支持。最后，原告黑某在事故中负次要责任，精神抚慰金不应当支持，并且原告黑某应承负担本次事故造成损失40%的责任，伤残赔偿金数应为72%。 被告保险公司辩称，所发生的医疗费按照保险公司规定剔除自费药50000元后，按责任比例赔付。护理时间主张过长。对于误工费，因该伤者未满18周岁，且无固定工作且未提供有效的误工证据和材料，我司不予承担。伤残比例按72%计算。后续治疗费用及康复费用于实际发生后另行主张，因伤者在此次事故中负次要责任，我司不予赔付精神抚慰金。交通费主张过高。其他的间接费用，保险公司不予赔偿。所有损失都应按该次事故责任的比例赔付。在本次事故中，另有伤者周琪，我司在交强险现额内已赔付医疗费1000元，护理费费1100元，交通费200元，车损2000元。其他请求法院依法判决。 一审法院认定的事实：2018年8月4日11时许，被告李云云驾驶鲁Ｂ×××××号车沿兰州路由西向东行驶至事故地点左转弯时，与由东向西行驶黑某驾驶的二轮电动车（载周琦）相撞，导致两人受伤，车辆部分损坏。事故经胶州市公安局交通警察大队事故认定，被告李某承担事故的主要责任，黑某承担事故的次要责任，周琦无责任。对该事故认定书法院予以采纳。事故发生后，原告被送入青岛大学附属医院治疗12天，2018年8月16日转入401医院治疗44天；后又转入青岛大学附属医院治疗67天。共住院123天，合计医疗费189268.49元。其中，自费药经保险公司审核为50000元，该费用先由保险公司在交强险医疗费限额内承担9000元，剩余部分依据事故责任比例由原被告承担。另查明，鲁Ｂ×××××号车的驾驶人及所有人是被告李某，该车在被告保险公司投保交强险、商业三者险100万元并投保不计免赔，事故发生时在保险期间内。被告李某垫付医疗费5800元。保险公司在周琦案件中在交强险现额内已赔付医疗费1000元，护理费费1100元，交通费200元，车损2000元。原告在庭审中主张的经济损失有：医疗费189268.49元、住院伙食补助费12300元（123天×100元）、误工费85300元【（123天+730天）×100】、护理费97600元{（123天×2人）+730天】×100}、伤残赔偿金752091.6元（50817×20年×74%）、交通费1400元、后续治疗费：59000元（11000元+48000元）、鉴定费：3640元、精神抚慰金7000元、复印费17元。 一审法院认为，本案系因机动车发生交通事故而引发的机动车交通事故责任纠纷。根据有关规定，投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。交强险不足部分，由被告保险公司按照保险合同约定在第三者商业险范围内赔偿，商业险仍不足部分，依据事故责任，由侵权人承担70%赔偿责任。鲁Ｂ×××××号车在被告保险公司投保交强险一份，赔偿限额为122000元，其中医疗费已赔付周琦1000元，剩9000元；死亡伤残赔偿限额已赔付周琦1300元，剩余108700元。财产损失已赔付2000元。原告主张的医疗费189268.49元、住院伙食补助费12300元（123天×100元），根据原告提交的住院病历、门诊病历、用药明细、医疗费单据等证据真实有效，该项损失系原告的实际支出费用，法院予以支持。青万方司［2019］临鉴字第637号鉴定意见书，原告后续治疗费费用分别为内固定取出10000-12000元；两年康复费用为48000元。对其内固定取出费用，法院认可11000元，关于康复费，原告伤残颅脑损伤左侧肢体偏瘫评为四级伤残，左膝关节损伤评为九级伤残，需要后期康复治疗费用，法院现支持一年即24000元（一月2000元，十二个月），如需要继续康复，可依照医嘱或鉴定报告另行主张。原告的医疗费、后续治疗及康复费，住院伙食补助费共计236568.49元，超过机动车交通事故责任强制保险中医药费9000元的限额，应由被告保险公司赔偿9000元（包括自费药9000元），剩余186568.49元（236568.49元-9000元-41000元），由被告保险公司在商业三者险内赔偿130597.94元（186568.49元×70%）。被告李某赔偿原告自费药28700元（41000元×70%）。原告主张的误工费85300元过高，依据鉴定报告，原告误工天数最长可以计算至自受伤到评残前一天，共计372天。评残后其伤残赔偿金包含后期误工费。故原告误工费调整为元37200元（372天×100元）。关于护理费，青万方司［2019］临鉴字第637号鉴定意见书、护理期限应计算至恢复生活自理能力为止，即长期护理。黑某第一次住院（即2018年8月4日-9月30日）其护理人数评为2人；其余时间护理人数为1人。即原告住院期间护理费为17900元【（56天×2人×100元）+（67天×100元）】。因原告构成四级伤残，长期护理，需要大部分护理依赖，按照80%的比例计算护理费为宜。现原告主张两年后期护理费本院予以支持，即后期护理费为58400元【（365天×2年×100元）×80%】。原告护理费共计76300元（17900元+58400元）。原告主张的伤残赔偿金752091.6元（50817×20年×74%）标准过高，两处伤残增加2%，即伤残赔偿金731764.80元（50817×20年×72%）。 原告主张的交通费，依据住院天数法院认可1230元。原告构成四级伤残，被告在次事故中承担主要责任，故对原告主张的精神抚慰金7000元，法院予以支持。原告主张的鉴定费3640元，有鉴定费发票相佐证，该损失系原告的实际支出费用，法院予以支持。 原告主张的病历复印费17元，有发票相佐证，该损失系原告的实际支出费用，法院予以支持。原告的误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金、鉴定费，病历费等共计857151.80元，超过机动车交通事故责任强制保险中死亡伤残赔偿108700元的限额，由被告保险公司在交强险内赔偿108700元。剩余748451.80元（857151.80元-108700元），由被告保险公司在商业三者险内承担523916.26元（748451.80元×70%）。综上，被告保险公司应在交强险及商业险限额内赔偿原告黑某经济损失共计772214.20元（9000元+108700元+130597.94元+523916.26元）。被告李某赔偿原告自费药28700元，已付5800元，折抵后赔偿22900元。 一审判决：一、被告都邦财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险及商业险限额内赔偿原告黑某经济损失772214.20元，于判决生效后10日内付清。二、被告李某赔偿原告黑某经济损失22900元，于判决生效后10日内付清。三、驳回原告的其它诉讼请求。 二审期间当事人均未提交新证据。 一审查明的事实属实，本院予以确认。 本案经本院主持调解无果。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据上诉人的上诉与被上诉人的答辩，本案二审争议的焦点是:一审采信青万方司［2019］临鉴字第637号鉴定意见书是否恰当。青岛万方司法鉴定所出具的法医鉴定意见载明：“…被鉴定人伤残颅脑损伤左侧肢体偏瘫评为四级伤残，左膝关节损伤评为九级伤残…”一审庭审中对该鉴定结论质证时，上诉人认可伤残赔偿金按72%的比例计算。现上诉人上诉对该鉴定结论不予认可，但未提交有效证据推翻该意见的合法性、有效性，其上诉要求对被上诉人的伤残予以重新鉴定的申请本院不予准许。一审法院据此采信该意见认定被上诉人黑某构成颅脑损伤左侧肢体偏瘫评为四级伤残，左膝关节损伤评为九级伤残并认定伤残赔偿金731764.80元（50817元×20年×72%）并无不当，本院予以确认。 综上所述，都邦财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9109元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 魏 文 审判员 张立宁 审判员 毕 威 二〇二〇年七月十七日 法官助理 毕文娜 书记员肖梦琦