湖南省株洲市荷塘区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0202民初973号原告：朱小鸽，男，1970年6月30日出生，汉族，户籍地：湖南省株洲市天元区。委托代理人：陈金伟，湖南一星律师事务所律师。代理权限：特别授权（即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等）。被告：株洲市九洲润泽铁路配件有限公司，住所地：湖南省株洲市荷塘区金山民营工业园A-11。统一社会信用代码：91430200085420986C。法定代表人：王鹏，系该公司总经理。委托代理人：谭艳敏，湖南弘一（株洲）律师事务所律师。代理权限：特别授权（即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等）。委托代理人：易革修，湖南弘一（株洲）律师事务所律师。代理权限：一般代理。（未到庭）原告朱小鸽与被告株洲市九洲润泽铁路配件有限公司(以下简称九洲润泽公司)劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月12日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱小鸽委托诉讼代理人陈金伟、被告九洲润泽公司委托诉讼代理人谭艳敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱小鸽向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告于2019年11月30日双方解除劳动关系；2、判令被告立即向原告支付工资42000元，因拖欠工资加付赔偿金42000元；3、判令被告立即向原告支付经济补偿金8400元；4、判令被告为原告补交社会保险金11088元（2017年4月至2019年11月），庭审中，原告撤回该项诉讼请求；上述合计92400元。5、判令被告承担本案诉讼费。事实及理由：原告应被告控股股东朱翔邀请担任被告基建工程的管理，朱翔口头承诺原告每月工资为6000元。2017年4月1日，被告与原告签订劳动合同，约定工资由基本工资及绩效工资组成，基本工资为2800元。合同签订后，原告积极履行了劳动合同的义务，认真负责的做好基建施工管理工作。但被告从未向原告发放过绩效工资。即使是基本工资被告也是时常拖欠，至今仍有2017年4、5、8月份，2018年4、5、10、12月份，2019年2、3、4、7、8、9、10、11月份共计15个月的工资未向原告支付。原告多次要求被告即时发放工资，被告虽口头上答应，但实际却又不支付，致使原告不得于2019年11月30日向被告解除劳动关系。原告于2019年11月30日向株洲市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因新冠肺炎疫情，该会未在仲裁期限内仲裁，并作出不再进行仲裁的通知，为此，特诉至法院，望判如所请。被告九洲润泽公司辩称：一、原告系主动离职，劳动关系已于2019年9月18日解除。原告2017年4月份入职答辩人处，工资每月2800元，期间答辩人安排原告到株洲市九洲传动机械设备有限公司（以下简称九洲传动公司）基建工程项目处从事项目管理工作。原告在诉状中陈述解除劳动关系理由与客观事实不符，答辩人虽有欠发原告工资事实，但其不来答辩人处上班不是因为答辩人欠工资，而是因其在从事九洲传动公司基建工程项目管理时与张涛勾结损害九洲传动公司权益，遭该公司质疑而主动引咎离职。事实经过如下：2019年7、8月份左右，九洲传动公司发现原东环北路二期指挥部旧址有一家汽车修理厂在经营，就要求老板皮沫搬离，皮沫以各种理由拒绝搬迁。九洲传动公司迫于无奈于2019年11月26日向荷塘区政府递交了“关于协调拆除九洲传动二期项目内违反建筑的请求”的报告，园区管委会和宋办多部门联合执法下，皮沫提交了一份情况说明，陈述在2018年12月原告和张涛将原东环二期指挥部旧址以株洲市九洲四维实业有限公司的名义与皮沫签订出租协议，皮沫向原告支付租金68000元。皮沫找原告赔偿损失，原告迫于压力，于2019年8月23日不不辞而别，答辩人工作人员打起电话也不接听，介于原告连续旷工20多天，2019年9月18日，答辩人依据双方签订的劳动合同第30条连续旷工5天以上，视为自动离职之约定，决定解除与原告的劳动合同。故原告离职并非答辩人拖欠工资而离职，且劳动关系解除的时间在2019年9月18日。二、答辩人只差原告7个月工资未付，原告请求拖欠工资加付赔偿金没有法律依据，且该请求未经劳动仲裁前置程序。原告在答辩人处工作期间，答辩人只差他7个月的工资，2018年10、12月和2019年2、3、4、7、8月份的，因原告未对出租九洲传动公司的土地给皮沫一事作出合理解释，原告离职又不接电话，故双方未对工资进行结算。三、答辩人不承担经济补偿金责任。劳动者主动离职用人单位不需要支付经济补偿金。请求法院查明事实后驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下：1、原告对被告证2即2019年8、9月份考勤表真实性有异议，认为是被告单方提供的证据，且8月份朱小鸽这一栏明显有涂改痕迹。本院认为，该考勤表系被告单方制作且无其他证据证明，真实性无法确认，不能单独作为证据佐证。2、原告对被告证3即关于朱小鸽旷工处理的决定和照片真实性有异议，认为是被告单方提供的证据，没有公示时间，与原告实际上班时间不符。本院认为，被告对原告旷工处理决定，能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，且无公告送达时间，对被告处理决定本院不予采信。根据本院采纳的证据和当事人的陈述，本院确认如下案件事实：2017年4月1日，原告进入九洲润泽公司工作，原告（乙方）与被告（甲方）签订劳动合同。合同约定,乙方住所：株洲市天元区华晨国际流金岁月4栋2501；合同期限自2017年4月1日起至2020年4月1日止；乙方所在工作岗位实行标准工时工作制；乙方工资实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方基本工资确定为2800元；乙方确定下列地址为劳动关系管理相关文件、文书送达地址；乙方如连续旷工5天或全年累计旷工达10天，甲方有权予以解除劳动合同，按自己离职处理。合同签订后，原告被安排在九洲传动公司基建工程项目处从事项目管理工作，被告对原告工资发放在每月25日之前以银行转账形式，双方确认的原告中国农业银行账号62×××70银行卡记录，被告向原告工资发放如下：2017年7月5日3000元、2017年7月27日2800元、2017年10月9日2800元、2017年10月31日1300元、2017年11月2日2800元，只发5个月工资；2018年1月9日2800元、2018年1月19日2800元、2018年3月5日2800元、2800元、2018年4月28日2800元、2018年7月2日2800元、2018年8月29日2800元、2018年9月21日2800元、2800元、2018年12月24日2800元，只发10个月工资；2019年2月2日2800元、2019年6月28日2800元、2019年7月29日2800元，只发3个月工资。2019年12月24日，原告以公司工资未付，未依法办理各种保险为由向株洲市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、请求确认解除申请人与被申请人劳动合同关系；2、请求裁决被申请人支付申请人拖欠工资171800元；3、请求裁决被申请人支付申请人经济补偿金24000元；4、请求裁决被申请人支付申请人油费补贴44000元；2020年3月30日，株洲市劳动人事争议仲裁委员会以该争议的仲裁审理期限已超过45日为由，作出株劳人仲案字（2019）第452号《通知书》，通知停止处理，并不再进行仲裁裁决。为此，原告向本院提起诉讼。庭审中，原告主张一直在被告处工作至2019年11月30日。被告予以否认，向法庭提供了原告2019年8、9月考勤表，考勤表显示原告工作时间至2019年9月18日。以此认为原告连续旷工，并于2019年9月18日以原告旷工行为按自动离职处理，公司与朱小鸽劳动关系解除。原告考虑到双方劳动合同解除时间无法确定，原告自愿认可2019年9月18日为双方劳动合同解除时间。原告与被告解除劳动合同原告前12个月的平均工资为2800元本院认为，本案系劳动争议纠纷。原、被告签订劳动合同，双方之间为劳动关系，均应当按照合同约定履行权利和义务。同时，在案件审理中当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于如何认定原告请求解除双方劳动关系时间问题。原告主张2019年11月30日双方解除劳动关系，但未提交原告为被告提供劳动的证据，被告不予认可，主张以考勤表最后时间2019年9月18日为双方劳动关系解除，虽考勤表系被告单方制作，但庭审中，原告自愿认可被告提出的双方解除劳动关系时间为2019年9月18日。关于解除双方劳动关系原因、欠付数额、被告是否应支付原告经济补偿金的问题。被告以原告未对出租九洲传动公司的土地给皮沫一事作出合理解释，原告离职又不接电话，故双方未对工资进行结算为由认可存在未及时支付原告劳动报酬的事实。但从被告提供的报案材料的时间、公安机关是否立案以及对朱小鸽处理决定等情况看均不能达到被告的证明目的，理由不能成立，应承担举证不能的后果，经审理查明，被告欠发原告2017年4个月工资，2018年2个月工资，2019年5个月18天，共计欠发11个月18天工资32474元应当予以支付，被告未及时支付原告工资，还应当按照按照拖欠工资数额支付原告赔偿金，但原告未在仲裁申请中申请仲裁，本庭不予审理；原告以被告拖欠工资提出解除劳动关系，被告应予支持原告经济补偿金，按原告在被告公司工作年限2年5月，年限，应支付原告2个半月工资的经济补偿金7000元。经本院主持调解，原、被告未能达成一致调解意见。据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条一款、第三十八条，第四十六条，第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告朱小鸽与被告株洲市九洲润泽铁路配件有限公司签订的劳动合同；二、被告株洲市九洲润泽铁路配件有限公司于本判决生效之日起3日内支付原告朱小鸽工资32474元；三、被告株洲市九洲润泽铁路配件有限公司于本判决生效之日起3日内支付原告朱小鸽经济补偿金7000元；四、驳回原告朱小鸽其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告株洲市九洲润泽铁路配件有限公司承担，本院决定免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉状的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  凌灿二〇二〇年七月十日书记员  余田