河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫03民终3582号上诉人（一审原告）：潘正立，男，1965年12月26日生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：王苏楠，河南博同律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：赵志毅，河南博同律师事务所律师，特别授权。被上诉人（一审被告）：洛阳惠普健康管理有限公司，住所地洛阳市洛龙区关林大道与金城寨街交汇处唐城御府小区24#一层、二层商铺。法定代表人：李姣姣。上诉人潘正立因与被上诉人洛阳惠普健康管理有限公司股东出资纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院(2020)豫0311民初682号民事判决，向本院提起上诉，本院依法适用独任制对本案进行了审理。上诉人潘正立委托诉讼代理人王苏楠到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人潘正立上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：本案事实清楚，上诉人一审提交证据确凿，依法应当判决支持上诉人一审诉讼请求。一审中，上诉人提交合作协议书、解除合作协议书要求被上诉人按照解除合作协议书的约定履行义务。上诉人庭后提交了转账凭证、收据等证明上诉人于2018年3月17日转账给洛阳普惠健康管理有限公司50万元、2018年7月16日转账给被上诉人法人李姣姣150万元，共计出资两百万元的事实，并且洛阳普惠健康管理有限公司2018年7月18日给上诉人出具了200万元收款收据，上诉人提交的证据确凿，充分证明上诉人已经履行合作协议约定的出资义务。2019年8月2日双方经过协商一致达成解除合作协议书，被上诉人承诺2019年9月1日退还上诉人100万元,2019年10月1日退还上诉人100万元,如未按时还款，被上诉人支付违约金100万元。上诉人一审提供的证据确凿，被上诉人违反双方之间协议约定，依法应当承担还款责任，并且向上诉人支付违约金。一审法院程序违法，适用法律错误。依据《民诉法解释》第九十条：在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被上诉人经合法传唤未到庭应当视为其对自己权利的放弃，上诉人提交解除协议已经明确约定还款期限、金额以及违约金，被上诉人并未提供证据证明解除合作协议违反法律法规，上诉人没有义务举证证明履行合作协议时的状况，因此上诉人更不应当承担因此而产生的不利后果。被上诉人洛阳惠普健康管理有限公司未到庭，未举证，亦未提交书面答辩意见。原审原告潘正立向一审法院起诉请求：1.要求被告退还出资款2000000元；2.赔偿原告违约金1000000元；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年3月15日，原告潘正立和被告洛阳惠普健康管理有限公司的法定代表人杨廷鹤签订《合作协议书》，拟成立股份制公司，约定由原告潘正立出资2000000元占洛阳惠普健康管理有限公司10%的股份，并对其他事项进行了约定；后因洛阳惠普健康管理有限公司法定代表人变更，原告潘正立与被告洛阳惠普健康管理有限公司签订《解除合作协议书》，双方同意解除2018年3月15日所签订的《合作协议书》，并由被告于2019年9月1日前退还原告潘正立1000000元，2019年10月1日前退还1000000元，如未按时退款，则应赔偿潘正立违约金1000000元，在账目结清后，潘正立将合作协议书和收据原件退还给洛阳惠普健康管理有限公司；在《解除合作协议书》签订后被告没有退款，双方发生纠纷。一审法院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有提供证据或者提供的证据不足以证明其所主张的事实，应当承担不利的后果。庭审中，原告提供了双方的合作协议，民事起诉状也称将2000000元转入被告洛阳惠普健康管理有限公司账户，但直至庭审结束后其并没有提供该2000000元的转款凭证及收据，故本院对其是否按合作协议履行了自己义务的事实不能认定，虽然双方签订有解除合作协议，但是缺乏事实支持，其诉讼请求依然不能得到支持，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告潘正立的诉讼请求。案件受理费减半收取计15400元，由原告潘正立负担。上诉人潘正立在二审中提交二组证据供法庭参考。证据一：中国建设银行股份有限公司洛阳长兴街支行客户回单入股款150万元；证据二：中国建设银行股份有限公司洛阳长兴街支行交易明细，2018年3月9日转给李亚姣本人入股款10万元，2018年3月13日转给武凌芳入股款10万元，2018年7月11日转给李亚姣本人入股款30万元，一共200万元。证明方向：上诉人对在普惠公司期间一共出资入股200万元，该证据和一审已经提交的合作协议书和解除合作协议书的数额都是一致的，证明上诉人有出资的事实。本院二审经审理查明：本案上诉人（一审原告）潘正立于2018年3月15日与杨廷鹤签订一份《合作协议书》，约定潘正立注入洛阳惠普健康管理有限公司（法定代表人杨小用）10%股份，成立股份制公司，杨廷鹤（杨小用）出资1800万元，占公司股份90%，潘正立出资2000000元占公司股份10%。但因洛阳惠普健康管理有限公司法定代表人变更，潘正立（甲方）又于2019年8月2日与洛阳惠普健康管理有限公司（乙方）、李姣姣（担保人）签订《解除合作协议书》，甲、乙双方经协商一致同意解除2018年3月15日所签订的《合作协议书》，并约定洛阳惠普健康管理有限公司（乙方）于2019年9月1日前退还潘正立（甲方）100万元，2019年10月1日前退还100万元，如未按时退款，则应赔偿潘正立违约金100万元。在账目结清后，潘正立将合作协议书和2018年7月18日乙方盖章的收据原件（收据编号9035281）退还给洛阳惠普健康管理有限公司。在本案二审过程中，潘正立提交中国建设银行股份有限公司洛阳长兴街支行客户回单，载明：2018年7月16日，付款人潘正立账号转入收款人李姣姣账号150万元；中国建设银行股份有限公司洛阳长兴街支行交易明细，2018年3月9日转给李亚姣10万元，注明:普惠体检入股款；2018年3月13日转给武凌芳10万元，注明:普惠体检入股款;2018年7月11日转给李亚姣入股款30万元，共计200万元。本院认为：本案上诉人（一审原告）潘正立与洛阳惠普健康管理有限公司法定代表人杨廷鹤（杨小用）签订《合作协议书》，约定潘正立注入洛阳惠普健康管理有限公司（法定代表人杨小用）10%股份，并按照约定向洛阳惠普健康管理有限公司支付入股款200万元。后因洛阳惠普健康管理有限公司法定代表人变更，双方解除合作协议，并签订《解除合作协议书》，洛阳惠普健康管理有限公司应按照约定退还潘正立200万元入股款，且至今未如约退款，应承担违约责任，但因双方约定的违约金100万元过高。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”可按照同期全国银行间同业拆解中心公布的贷款市场报价利率计算违约金。故一审判决处理欠当，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款之规定，判决如下：一、撤销河南省洛阳市洛龙区人民法院(2020)豫0311民初682号民事判决；二、判决洛阳惠普健康管理有限公司于本判决生效后十日内向潘正立给付200万元及利息（按照同期全国银行间同业拆解中心公布的贷款市场报价利率，其中100万元自2019年9月2日起计算至实际给付之日止；另100万元自2019年10月2日起计算至实际给付之日止）；三、驳回潘正立的其他诉讼请求。本案一审案件受理费15400元，由洛阳惠普健康管理有限公司承担12400元，潘正立承担3000元；二审案件受理费30800元，由洛阳惠普健康管理有限公司承担24640元，潘正立承担6160元。本判决为终审判决。审判员  胡豫勇二〇二〇年七月二十七日法官助理白璐书记员岳瑞莹