山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终3185号上诉人（原审原告）：王爱玲，女，1980年5月21日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：岳冬雪，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵开勇，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：济南顺行人力资源管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：罗建山，总经理。委托诉讼代理人：张英，女，系该公司员工。上诉人（原审被告）：山东警察学院，住所地济南市。法定代表人：韩锋，院长。委托诉讼代理人：李富民，山东隆湶律师事务所律师。委托诉讼代理人：王瑞洲，山东隆湶律师事务所律师。上诉人王爱玲与上诉人济南顺行人力资源管理有限公司（以下简称济南顺行公司）、山东警察学院因劳动争议一案，均不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初6519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王爱玲上诉请求：1.依法改判济南顺行公司向王爱玲支付经济补偿金53269.76元。2.依法改判济南顺行公司向王爱玲支付2018年5月绩效工资616元、2018年6月工资2259.38元。3.依法改判济南顺行公司向王爱玲支付未休年休假工资报酬8829.76元（2008年-2018年）。4.依法改判济南顺行公司向王爱玲支付防暑降温费700元（2017年6-9月、2018年6月）。5.判令山东警察学院对济南顺行公司上述支付款项承担连带赔偿责任。6.一审、二审案件受理费均由济南顺行公司、山东警察学院承担。事实与理由：一、一审法院以王爱玲月工资2836.31元为基数，依据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十六条、四十七条、第九十七条第三款以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释（四）》第五条规定，判决济南顺行公司、山东警察学院向王爱玲支付经济补偿金32617.57元，认定事实错误，法律依据不充分。关于王爱玲月工资基数，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，应按王爱玲应发工资计算。王爱玲在2017年5月-12月期间的月应发工资为2880元，2019年1月-4月期间的月应发工资为2900元，加上每月绩效工资、补贴等，王爱玲在2017年5月-2019年4月正常提供劳动期间的收入总额为46269元，月平均工资应为3855.75元，一审法院认定错误。关于王爱玲经济补偿年限，应为16.5年，而非一审法院认定的11.5年。《劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”王爱玲认为，《劳动合同法》实施前，依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条规定，济南顺行公司、山东警察学院亦应向王爱玲支付经济补偿金。一审判决已认定王爱玲于2002年6月1日入职山东警察学院，故王爱玲的工作年限应当自用工之日计算至2018年6月，经济补偿年限应为16.5年。二、一审法院判决山东警察学院支付王爱玲2018年5月绩效工资463元，未支持王爱玲2018年6月工资，认定事实不清。一审判决按照2018年4月份绩效工资认定2018年5月份绩效工资，依据不足，缺乏合理性。王爱玲认为应当参照2017年5月至2018年4月期间平均绩效工资616元较为公平、合理。一审判决认定王爱玲在2018年6月未提供正常劳动，故王爱玲主张的2018年6月份工资不予支持。王爱玲认为，济南顺行公司、山东警察学院与王爱玲的劳动合同终止时间为2018年7月30日，王爱玲在2018年6月未提供劳动的原因并非由王爱玲造成，而是济南顺行公司、山东警察学院未能提供新工作岗位导致了王爱玲处于“待岗”状态，王爱玲对此并不存在过错。依据《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，应当视同王爱玲提供正常劳动，应正常向王爱玲支付工资，工资标准应参照2017年5月至2018年4月期间平均工资计算。三、一审法院认定王爱玲属于寒暑假放假人员范围，未支持王爱玲的未休年休假工资请求，认定事实错误。王爱玲属于“临时聘用人员”，不在山东警察学院教职工范围内，工资待遇、休假等均与正式教职工不同。且王爱玲从事的是会计工作，每月均需要承担工资发放、记账、纳税申报等财务工作，寒暑假期间亦如此，有别于其他正式教职工，故仍应享受带薪年休假，一审法院认定错误。四、一审法院以2017年的防暑降温费超过仲裁时效为由，未支持王爱玲2017年高温补贴费，适用法律错误。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款以及《关于工资总额组成的规定》第四条规定，防暑降温费属于工资的一部分，属于劳动报酬，王爱玲在离职一年以内向济南顺行公司、山东警察学院主张2017年的高温补贴费应适用特殊时效，不受一年时效的限制，故该项请求应予支持。济南顺行公司辩称，同上诉状的事实及理由。山东警察学院辩称，同上诉状的事实及理由。济南顺行公司上诉请求：1.依法改判济南顺行公司无须支付王爱玲5月绩效工资463元、防暑降温费560元、经济补偿金32617.57元。2.本案的诉讼费等相关费用由王爱玲、山东警察学院承担。事实与理由：王爱玲自2002年6月1日入职山东警察学院，一直工作到2018年5月从事会计工作，已经连续在山东警察学院工作满十六年之久，所从事的工作岗位很明显已经不具备临时性特征，不符合《劳动合同法》第六十六条关于实施劳务派遣的“临时性、补充性、替代性”的规定。山东警察学院为了不承担法律责任，通过劳务派遣方式转嫁劳动风险，将王爱玲转给济南顺行公司作为劳务派遣用工关系完成身份转换；再由济南顺行公司派遣回山东警察学院从事原工作，以期达到规避应签订无固定期限劳动合同的目的，逃避法律责任。况且，派遣期间王爱玲的一切管理(包括员工的任用、解聘)都是由山东警察学院主导。因济南顺行公司只是代发基本工资、代缴社保，同时，王爱玲每月绩效工资仍由山东警察学院发放，王爱玲的工作地点、工作岗位、工作环境、管理主体均未发生任何改变，在司法实践中，这种“逆向派遣”行为应认定为无效行为。从严格意义上来讲，王爱玲仍应属于山东警察学院的员工。关于经济补偿金，王爱玲一直拒绝济南顺行公司的工作安排，始终不去上班，济南顺行公司认为是王爱玲违约，王爱玲不服从工作安排不提供劳务的行为应当视为主动离职行为，根据劳动合同法的相关规定，济南顺行公司不应支付经济补偿金。退一步讲，即便支付也应该是山东警察学院支付。济南顺行公司2018年5月16日接到山东警察学院通知，将所有在济南顺行公司代发工资人员再次转外包给另外的公司，并要求济南顺行公司仅代发2018年5月份基本工资后，社会保险不再需要济南顺行公司代缴；而且也不再给济南顺行公司付款；由于每月为王爱玲发放基本工资、缴纳社会保险的费用是由山东警察学院按照当月实际工资表费用支付，山东警察学院委托济南顺行公司为其员工代发基本工资/代缴社会保险，在山东警察学院不向济南顺行公司付款的情况下，济南顺行公司无法发放工资、缴纳社会保险，这一点王爱玲最清楚，因每月基本工资表是由王爱玲制作并找学院领导签字/盖章后再交给济南顺行公司，作为代发工资/代缴社会保险的依据，学院财务再根据领导签字盖章的工资表向济南顺行公司付款，再由济南顺行公司代发基本工资和代缴社会保险。在王爱玲的任用和解聘及管理上，山东警察学院均处于绝对主导地位，并非《劳动合同法》规定的劳务派遣退回用工，因而山东警察学院存在严重过错。纵然事业单位聘任工作人员改制，但手段、方式同样应该遵循法律责任更应担负起应付的社会责任。劳动仲裁期间，山东警察学院已经提供了2016/2017/2018年寒暑假放假安排(假期长达两个多月)，王爱玲的寒暑假休假天数已经远超过了年休假天数，而王爱玲并没有提供任何证据证明在寒暑假期间继续工作，根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”本案中王爱玲既然没有任何证据证明其主张，应当承担相应的后果；根据同工同酬的原则，劳动者提供劳务的应当获得相应的报酬，本案中王爱玲也未提交寒暑假期间继续工作的相关证据，所以，王爱玲主张未休年休假工资没有事实依据，不应支付。《防暑降温管理办法》第十七条规定：劳动者从事高温作业的依法享受岗位津贴，劳动者在35C°以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所降温至35C°以下的，应当向劳动者发放高温补贴，并纳入工资总额，本案中王爱玲从事的是室内工作并没有室外高温环境下工作，且工作环境内有空调降温，不属于可享受高温补贴的岗位对象，王爱玲要求的防暑降温补贴没有事实与法律依据不应支付。因济南顺行公司仅支付王爱玲基本工资，其年休假工资、防暑降温费不属于基本工资的范畴，济南顺行公司不应支付。根据《劳动合同法》第六十二条第三款规定，用工单位应当支付并提供与工作岗位相关的福利待遇(包括年休假工资，高温补贴费、加班费、绩效奖金等)；王爱玲辩称，同上诉状的事实及理由部分。山东警察学院辩称，同上诉状的事实及理由部分。山东警察学院上诉请求：1.撤销济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初6519号民事判决书第四项，依法改判或者发回重审。2.案件受理费由王爱玲承担。事实与理由：一、一审法院认定山东警察学院对王爱玲经济补偿金承担连带责任，认定事实不清，缺乏客观基础。（一）王爱玲系基于劳务派遣用工形式的特殊性，由济南顺行公司派遣至山东警察学院工作，与法释〔2013〕4号司法解释规定的“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作”法定情形并不相同，在计算王爱玲的经济补偿金时不应将其在2013年8月份之前在山东警察学院的工作年限合并计算，一审法院认定事实不清。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（以下简称法释〔2013〕4号司法解释）第五条规定，劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。在本案中，王爱玲于2013年8月份与济南顺行公司建立劳动关系后，济南顺行公司即为王爱玲的用人单位，一审法院对此予以确认。至此，王爱玲所称其在2013年8月份前一直在山东警察学院工作的状态已经终止。后王爱玲虽又到山东警察学院提供劳动，但系基于劳务派遣的用工形式特殊性，由济南顺行公司派遣至山东警察学院工作，与法释〔2013〕4号司法解释规定的“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作”法定情形并不相同，故在计算王爱玲的经济补偿金时，其在2013年8月份之前在山东警察学院的工作年限不应合并计算。（二）王爱玲主张把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，超过仲裁时效，一审法院未予查明。（2019）鲁0102民初6519号民事判决书载明：“2013年8月，王爱玲与济南顺行公司签订劳动合同，期限为2013年8月1日至2018年7月30日。”2013年8月1日济南顺行公司与王爱玲签订劳动合同确定上述劳动关系及相关用工关系之时，亦是王爱玲与山东警察学院原劳动关系终止时间，自此王爱玲应当知道其依法有权向山东警察学院主张经济补偿金，劳动争议仲裁时效应自此起算。在本案中，王爱玲于2019年4月12日申请劳动仲裁，并未提交有效证据证明其在法定期间内及时主张权利，亦未提交证据证明存在时效中止或中断之情形。同时，2013年8月份王爱玲与济南顺行公司建立劳动关系是通过双方达成合意签订劳动合同方式确立，并非属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”之情形，故王爱玲主张把在原用人单位的工作年限合并为新用人单位工作年限计算经济补偿金，超过仲裁时效，一审法院认定事实不清。（三）山东警察学院按照《劳务派遣协议书》约定提前通知济南顺行公司不再续签，济南顺行公司单方与王爱玲解除劳动关系，违反《劳动合同法》有关劳务派遣规定，故应由济南顺行公司支付经济补偿金。一审法院认定山东警察学院承担连带责任，认定事实不清。《劳动合同法》第九十二条第二款规定：“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”根据以上规定，劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定时，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。结合《劳务派遣协议书》及《通知书》来看，山东警察学院按照《劳务派遣协议书》约定，于2018年5月16日提前一个月书面通知济南顺行公司不再续签劳务派遣协议，并通知其做好派遣人员工作安排，属于派遣协议到期后不再续签，而非山东警察学院违法将王爱玲退回济南顺行公司工作，并未违反《劳动合同法》有关劳务派遣规定。即使山东警察学院与济南顺行公司不再续签劳务派遣协议，济南顺行公司应做好派遣人员工作安排，而非解除劳动关系，故济南顺行公司违反《劳动合同法》有关劳务派遣规定。因此，王爱玲无权要求山东警察学院就经济补偿金承担连带责任。二、王爱玲自2018年5月15日起不再到岗工作，没有尽到勤勉尽责义务，故无权要求山东警察学院发放2018年5月份绩效工资。一审法院认定事实不清，缺乏证据支持。《劳动合同法》第六十二条第三款规定：“用工单位应当履行下列义务：（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇。”绩效奖金的发放需要通过对王爱玲的工作业绩、工作态度、工作技能等方面的综合考核评估来确定。（2019）鲁0102民初6843号民事判决书载明：“王爱玲辩称：第三、2018年5月份系在王爱玲与第三人劳动合同存续期间由山东警察学院通知王爱玲回家等通知，但王爱玲在5月份承担了财务会计工作”。王爱玲的以上辩称属于自认。在本案中，王爱玲承认自2018年5月15日起回家等通知，并未实际到岗，没有尽到勤勉尽责义务，故王爱玲无权向山东警察学院主张2018年5月份绩效工资。王爱玲所谓的“承担财务会计工作”仅为王爱玲当庭陈述，并未向法庭提交其“完成了其财务方面的工作”的相关证据。一审法院认为山东警察学院对5月份绩效工资承担连带责任，认定事实不清，缺乏证据支持。三、王爱玲2018年6月份未提供正常劳动，故不存在从事高温作业情形，无权向山东警察学院主张防暑降温费。《防暑降温措施管理办法》（安监总安健〔2012〕89号）第十七条规定：“劳动者从事高温作业的，依法享受岗位津贴。用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴，并纳入工资总额。高温津贴标准由省级人力资源社会保障行政部门会同有关部门制定，并根据社会经济发展状况适时调整。”在本案中，一审法院已经查明王爱玲2018年5月中旬后未到岗工作，其2018年6月未提供正常劳动，故不存在从事高温作业情形，无权向山东警察学院主张防暑降温费。四、山东警察学院并未违反《劳动合同法》有关劳务派遣规定，不应就济南顺行公司对王爱玲造成的损害承担连带责任，一审法院适用法律错误。《劳动合同法》第九十二条第二款规定：“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”在本案中，山东警察学院按照《劳务派遣协议》约定提前一个月告知济南顺行公司不再续签派遣协议，并告知提前做好员工安排，不属于违法退回情形，并未《劳动合同法》有关劳务派遣规定。因此，济南顺行公司对于王爱玲造成的损害，与山东警察学院无关，一审法院认定山东警察学院就经济补偿金承担连带责任，适用法律错误。王爱玲辩称，同上诉状的事实及理由部分。济南顺行公司辩称，同上诉状的事实及理由部分。王爱玲向一审法院起诉请求：1.判令济南顺行公司支付经济补偿金53269.76元；2.判令济南顺行公司支付2018年5月绩效工资616元、2018年6月工资2259.38元；3.判令济南顺行公司支付未休年休假工资报酬8829.76元（2008年-2018年）；4.判令济南顺行公司支付防暑降温费700元（2017年6-9月、2018年6月）；5.山东警察学院对济南顺行公司应支付款项承担连带赔偿责任；6.本案诉讼费由济南顺行公司、山东警察学院承担。一审法院认定事实：王爱玲于2002年6月1日入职山东警察学院，岗位为会计。2013年6月25日，济南顺行公司与山东警察学院签订《劳务派遣协议书》，约定由济南顺行公司以劳务派遣的方式将王爱玲安排到山东警察学院继续从事原工作。2013年8月，王爱玲与济南顺行公司签订劳动合同，期限为2013年8月1日至2018年7月30日。2015年6月2日，济南顺行公司与山东警察学院续签劳务派遣协议至2018年6月24日。2018年5月16日，山东警察学院向济南顺行公司发出通知书，内容为：“劳务派遣协议即将届满，山东警察学院决定到期后不再续签，请济南顺行公司做好派遣员工工作安排事宜。”济南顺行公司于2018年5月17日签收该通知。济南顺行公司为王爱玲缴纳了2013年9月至2018年6月期间的社会保险。王爱玲月平均工资为2836.31元。山东警察学院2016年至2018年度安排学生及教职工休寒假。山东警察学院与济南顺行公司均未支付王爱玲2017年至2018年的防暑降温费。2019年4月12日，王爱玲以济南顺行公司为第一被申请人、山东警察学院为第二被申请人向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年6月13日该委作出济历下劳人仲案（2018）第442号仲裁裁决书，裁决：1.济南顺行公司支付王爱玲2015年6月25日至2018年6月24日未休年假工资报酬3912.15元；2.济南顺行公司支付王爱玲2017年6月至9月防暑降温费560元；3.济南顺行公司支付王爱玲解除劳动合同经济补偿金8508.93元；4.山东警察学院对上述款项承担连带责任；5.山东警察学院支付王爱玲2018年5月份绩效工资463元；6.驳回王爱玲的其他仲裁请求。王爱玲不服该仲裁裁决，起诉至一审法院。济南顺行公司、山东警察学院也不服该裁决，分别起诉至一审法院。一审法院认为：济南顺行公司与山东警察学院签订派遣协议后，济南顺行公司将员工王爱玲派往山东警察学院工作，故三方系劳务派遣关系，济南顺行公司系用人单位、山东警察学院系用工单位。第一，关于经济补偿金。在劳务派遣协议到期前，山东警察学院将派遣用工的王爱玲退回济南顺行公司，济南顺行公司未予另行安排工作，并且停止发放工资并停缴保险，违反法律规定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款、第九十八条规定，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，济南顺行公司应支付王爱玲解除劳动合同经济补偿金32617.57元。第二，关于2018年5月份绩效工资与6月份工资。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，济南顺行公司、山东警察学院主张王爱玲5月中旬后未上班属自行离职，但均未能举证证实，应承担举证不能的法律后果。因各方当事人均未说明王爱玲5月份绩效工资，故一审法院按照王爱玲4月份的绩效工资463元作为5月份的绩效工资的计算标准。王爱玲称2018年5月中旬后未到公司上班，其2018年6月份未提供正常劳动，故王爱玲主张的6月份工资不予支持。第三，关于未休年休假。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，王爱玲于2019年4月12日提起劳动仲裁，其主张2017年及之前的带薪年假工资已超过仲裁时效。根据山东警察学院提交的放假安排通知，学院寒暑假放假人员范围应当包括学生与全体教职工，结合山东警察学院单位的性质，王爱玲作为会计应当在放假人员之列。依据《职工带薪年休假条例》第四条的规定，对王爱玲提出的未休年休假工资的请求，一审法院不予支持。第四，关于防暑降温费。根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）规定，王爱玲属于非高温作业人员，其按140元/月主张防暑降温费符合上述规定。但王爱玲于2019年4月12日申请劳动仲裁，其主张2017年的防暑降温费已超过劳动争议仲裁时效，济南顺行公司应支付王爱玲2018年6月份的防暑降温费，应予补发140元。综上所述，对王爱玲的部分诉讼请求，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款、第九十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第四条，《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）的规定，判决：一、济南顺行人力资源管理有限公司于判决生效之日起10日内支付王爱玲经济补偿金32617.57元；二、济南顺行人力资源管理有限公司于判决生效之日起10日内支付王爱玲5月份绩效工资463元；三、济南顺行人力资源管理有限公司于判决生效之日起10日内支付王爱玲防暑降温费140元；四、山东警察学院对济南顺行人力资源管理有限公司应支付的款项承担连带责任；五、驳回王爱玲的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告济南顺行人力资源管理有限公司、山东警察学院负担。二审中，当事人未提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。另，山东警察学院在一审中提交了部分年份的寒假放假安排的通知，根据通知的内容，放假人员范围为学生与教职工，放假期间学院对办公室、保卫处、后勤管理处、财务装备处等各部门的值班工作进行了安排，放假期间各部门仅留一位工作人员轮流值班。王爱玲一审中陈述经济补偿金53269.76元的计算方式为2017年5月至2018年4月期间的平均工资、绩效工资及其他补助总额除以12个月，乘以16.5年工龄。根据王爱玲的陈述，其上述期间的平均工资为3228.47元/月（53269.76元/16.5月）。本院认为，关于经济补偿金。济南顺行公司与山东警察学院签订了劳务派遣协议，双方之间存在劳务派遣合同关系。双方劳务派遣协议到期后，山东警察学院将派遣用工的王爱玲退回济南顺行公司，济南顺行公司未予另行安排工作，并且停止发放工资、停缴保险，违反法律规定。王爱玲向济南顺行公司主张解除劳动合同经济补偿，一审法院予以支持，并无不当。关于经济补偿金的数额。王爱玲未提交有效证据证实解除劳动合同前十二个月应发工资数额，且根据王爱玲一审陈述的经济补偿金计算方法，工资标准仅为3228.47元，故王爱玲主张按照每月3855.75元的工资标准计算经济补偿金，证据不足，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”根据上述规定，王爱玲经济南顺行公司派遣至山东警察学院工作后，仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由山东警察学院变更为济南顺行公司，山东警察学院未向王爱玲支付经济补偿，王爱玲主张计算经济补偿工作年限应当自山东警察学院用工之日计算至2018年6月，应予支持。王爱玲2002年6月1日至山东警察学院工作，故济南顺行公司应支付经济补偿金45380.96元（2836.31元×16）。山东警察学院主张王爱玲把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，超过仲裁时效，没有法律依据，本院不予支持。关于年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》第四条的规定，职工依法享受寒暑假的天数多于年休假天数的，不享受年休假。根据山东警察学院提交的证据，学院寒暑假人员范围应当包括学生与全体教职工，王爱玲应当在放假人员之列。一审结合山东警察学院的性质，对王爱玲提出的未休年休假工资的请求未予支持并无不当，应予维持。关于5月份绩效工资及6月份工资。对于王爱玲离开工作岗位的时间，当事人之间存在争议，王爱玲主张5月下旬不再去单位，但承担了5月份财务报表的制作工作，山东警察学院虽不予认可，但未提交相反证据予以反驳，且山东警察学院与济南顺行公司均未提交证据证明王爱玲的离岗时间，王爱玲5月份提供了劳动，山东警察学院仍应支付王爱玲5月份绩效工资，一审予以支持正确。王爱玲要求参照2017年5月至2018年4月期间平均绩效工资计算5月份绩效工资没有法律依据，本院不予支持。王爱玲与济南顺行公司签订的劳动合同2018年7月30日到期，山东警察学院与济南顺行公司劳务派遣协议2018年6月24日到期，济南顺行公司亦为王爱玲缴纳了2018年6月份社会保险，故王爱玲与济南顺行公司2018年6月仍然存在劳动合同关系，山东警察学院、济南顺行公司均未提交证据证实王爱玲6月份未上班系其个人原因，故王爱玲主张2018年6月份工资2259.38元，应予支持，一审未予支持不当，本院予以纠正。关于防暑降温费。防暑降温费是劳动者依法应享受的劳保待遇，一审法院予以支持，并无不当。因防暑降温费系福利，并非工资组成部分，王爱玲要求2017年之前的防暑降温费，已过仲裁时效，本院不予支持。关于山东警察学院的责任承担。《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第三项规定，用工单位应当支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；第六十六条规定，劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。第九十二条规定，劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。济南顺行公司、山东警察学院签订的《劳务派遣协议书》第五条第三项约定，山东警察学院应于每月8日前向济南顺行公司支付当月劳务派遣人员的劳务报酬、社会保险费用等相关费用。本案中，王爱玲自2002年开始在山东警察学院从事会计工作，王爱玲的工作岗位、工作地点一直没有改变，双方之间形成长久、稳定的用工关系，王爱玲承担的工作已经不是临时性、辅助性或替代性工作，山东警察学院于2013年通过劳务派遣方式改变了用工方式，违反上述法律规定，王爱玲要求山东警察学院对济南顺行公司应支付的款项承担连带责任，理由正当，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初6519号民事判决第二项、第三项、第四项及案件受理费负担；二、撤销济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初6519号民事判决第一项、第五项；三、上诉人济南顺行人力资源管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付王爱玲经济补偿金45380.96元；四、上诉人济南顺行人力资源管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付王爱玲6月份工资2259.38元。五、驳回上诉人王爱玲的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费30元，由上诉人王爱玲、济南顺行人力资源管理有限公司、山东警察学院各负担10元。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇二〇年七月十六日书记员  马 晴