四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川19民终631号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司巴中中心支公司，住所地四川省巴中市巴州区回风小区巴州大道都市春天三楼，统一社会信用代码915119005821558458。 法定代表人：贺云波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：姜翔宇，男，1992年3月4日出生，汉族，中国平安财产保险股份有限公司巴中中心支公司员工。 被上诉人（原审原告）：赵久东，男，1969年3月23日出生，汉族，小学文化，陕西省桂国建筑工程有限公司经理，住四川省通江县。 委托诉讼代理人：闫少宪，四川衡义律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨子文（曾用名杨子岗），男，1975年10月23日出生，汉族，初中文化，自由职业，住四川省通江县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司巴中中心支公司（以下简称“平安保险巴中支公司”）因与被上诉人赵久东、杨子文机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省通江县人民法院（2019）川1921民初3621号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险巴中支公司上诉请求：1.正确核实医疗费、相应住院天数的费用项目，合理扣减非医保费用；2.要求对赵久东的伤残等级进行重新鉴定；3.本案二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、按照川高法[2019]215号四川省高级人民法院关于印发《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》的通知第四十二条，结合费用清单等扣减非医保费用，不能确认的，申请扣减15%。被上诉人赵久东在通江县人民医院住院天数22天，后自行转院至通江老城中医结合医院治疗，其医疗费用已通过医保报销，因此其住院医保未报销的医疗费也应归入车险合同中的非医保费用，不能认定，其余相应住院项目也应当按22天进行认定。二、前期当事人各方不配合上诉人复勘处理，开庭前才获得相应影像及恢复情况的测量，质证意见：手术过程中未见碎骨块取出，股骨干尚未愈合，仍在愈合期，且自身前期工伤导致同一下肢胫腓骨骨折（内固定尚在位），不应以畸形愈合引起肢体长度不等长评残，此鉴定结论不能排除前期伤情的影像因素。因此申请重新对赵久东的伤残等级进行鉴定。 被上诉人赵久东辩称，1.自费费用扣减是合理的，符合司法实践，一审判决是正确的，住院天数23天+8天，共计31天，一审法院判决是作了表述，保险公司完全知道赵久东相关情况，并垫付了相关的医疗费用；2伤残等级的认定，按照旧的证据规则第25条规定，未在合理的时间内提出，新的证据规则也有相关规定，也就是举证期限应在开庭前提出，二审补充专家咨询意见，不能作为重新鉴定的依据，不符合法律规定，不符合相应的证据规则的规定。请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人的随性的诉讼请求。 被上诉人杨子文未发表答辩意见。 原审原告赵久东向一审法院起诉请求：由被告赔偿医疗费41657.02元、后续治疗费17000元、护理费12000元、住院期间伙食补助费690元、营养费1800元、误工费55860元、鉴定费2600元、残疾赔偿金66432元、精神抚慰金5000元、交通费500元、病历复印费48元，共计203587.02元。 一审法院认定事实：2019年5月9日17时55分许，原告赵久东驾驶无号牌普通两轮摩托车沿壁山西路向东行驶至通江县，该车在左转的过程中与对向车道中由被告杨子文驾驶的川Ｙ×××××号小型普通客车相撞，造成赵久东受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，通江县公安局交通警察大队认定赵久东承担本次事故主要责任，杨子文承担本次事故次要责任。 2019年5月9日，赵久东受伤后经通江县人民医院门诊急诊检查治疗后转住院治疗，2019年5月31日出院。通江县人民医院诊断赵久东：1.右股骨中上段粉碎性骨折；2.右锁骨骨折；3.全身多处软组织挫伤；4.高血压1级中危组；5.脑震荡。出院医嘱：1.院外继续康复治疗，增加营养，促进骨愈合，防止跌倒。2.扶双拐逐渐下床活动，防止跌倒，循序渐进，劳逸结合行功能锻炼。3.定期复查。4.出院带药。2019年9月2日，赵久东入住通江老城中西医结合医院住院治疗，2019年9月9日出院。通江老城中西医结合医院中医诊断：骨折病，西医诊断：右侧股骨远端骨折术后愈合期。赵久东在通江县人民医院门诊检查治疗开支医疗费1830.50元，在通江县人民医院住院开支医疗费40388.50元。赵久东在通江老城中西医结合医院住院开支医疗费1451.90元，通过基本医疗基金支付859.58元，自己负担592.32元。在治疗过程中，杨子文垫支医疗费5495.80元，平安保险巴中支公司垫支医疗费10000元。 本案在一审审理中，赵久东提供证据证实其长期在通江县居住，主要收入来源为其务工收入。赵久东为证实其在陕西桂国建筑工程有限公司任经理职务，提供了2017年赵久东在中国建设银行个人活期账户交易明细，该明细显示有不同金额的转账存入。 2019年9月11日，四川明正司法鉴定所鉴定赵久东本次损伤构成十级伤残，酌定后期医疗费17000元，酌定误工期210日，酌定营养期90日，酌定护理时限为120日。赵久东开支鉴定费2600元。在一审开庭审理中，平安保险巴中支公司提出重新鉴定申请，因四川明正司法鉴定所对赵久东的司法鉴定意见书在向平安保险巴中支公司送达起诉状副本和举证通知书时已一并送达，平安保险巴中支公司未在开庭前提出重新鉴定申请，一审法院未予准许。 车辆登记及保险情况：赵久东驾驶无号牌普通两轮摩托车为赵久东所有；川Ｙ×××××号小型普通客车为杨子文所有，在平安保险巴中支公司投保了交强险和三者险，三者险限额1000000元，并投保了不计免赔险。交通事故发生在保险期间内。 一审法院认为，通江县公安局交通警察大队作出的事实认定清楚，责任分明，一审法院予以采信，并作为划分民事赔偿责任的依据。按照该事故认定赵久东承担本次事故主要责任，杨子文承担本次事故次要责任。川Ｙ×××××号小型普通客车在平安保险巴中支公司投保了交强险和三者险并投保了不计免赔险。平安保险巴中支公司应当依法承担保险责任。保险公司在赔偿医疗费时应扣减自费药，根据本案情况，本院酌定自费药占比百分之十。赵久东提供长期在通江县居住，主要收入来源为其务工收入，应当参照城镇居民计算伤残赔偿金。赵久东提供的收入证据不能证实其有相对固定收入，应当参照无固定收入人员确定误工费。赵久东损失：在通江县人民医院门诊检查治疗支医疗费1830.50元，在通江县人民医院住院开支医疗费40388.50元，一审法院予以确认；赵久东在通江老城中西结合医院住院开支医疗费1451.90元，通过医疗基金支付859.58元，自己负责592.32元应当计入损失范围；经鉴定后续医疗费17000元，一审法院予以确认；共计医疗费损失59811.32元。赵久东共计住院31天，住院期间伙食补助费690元在合理范围，一审法院予以确认。经鉴定营养期90日，护理时限为120日，营养费以20元每天计1800元，一审法院予以确认；护理费住院期间按100元每天计算，院外按70元每天计算，计护理费9330元，一审法院予以确认。经鉴定赵久东本次损伤构成十级伤残，参照城镇居民计算残疾赔偿金66432元，一审法院予以确认。赵久东误工费应当计算至鉴定前一日计125天，以100元每天计误工费12500元，一审法院予以确认；赵久东请求精神抚慰金5000元，因赵久东在本次事故中承担主要责任，一审法院依法不予支持；赵久东请求交通费500元在合理范围，一审法院予以确认。综上，赵久东损失共计153663.32元。在治疗过程中，杨子文垫支医疗费5495.80元，平安保险巴中支公司垫支医疗费10000元，在给付赔偿时应予折抵。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，赵久东的合理损失确定为：医疗费59811.32元、护理费9330元、住院期间伙食补助费690元、营养费1800元、残疾赔偿金66432元、误工费12500元、交通费500元、鉴定费2600元，共计153663.32元。依照《中华人民共和国道路交通法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审法院判决：一、原告赵久东损失151063.32元（不含鉴定费），由被告中国平安财产保险股份有限公司巴中中心支公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，伤残赔偿限额内赔偿88762元，在三者险内赔偿13821.36元，共计赔偿112583.36元；被告杨子文赔偿1869.04元。被告杨子文垫支医疗费5495.80元，被告中国平安财产保险股份有限公司巴中中心支公司垫支医疗费10000元，被告杨子文应承担诉讼费、鉴定费1381.80元，折抵后，被告中国平安财产保险股份有限公司巴中中心支公司向原告赵久东支付100338.40元，向被告杨子文支付2244.96元。以上给付内容限本判决生效后15日内付清。二、驳回原告赵久东其他诉讼请求。一审案件受理费2006元，鉴定费2600元，共计4606元，由原告赵久东负担3224.20元，由被告杨子文负担1381.80元。 二审中，上诉人平安保险巴中支公司向本院提交了四川华大科技司法鉴定所副主任医师王轶《关于赵久东伤残等级的专家咨询》，证实赵久东的损伤未达鉴定标准，要求准予其重新鉴定。 被上诉人赵久东质证意见：上诉人平安保险巴中支公司已经上诉，但是申请重新鉴定仍然是向一审法院提出的，并没向二审法院提出。专家咨询意见不是新证据，证据的来源已经违反诉讼的举证规则和鉴定规则，不能作为适格的证据予以采信。 被上诉人杨子文未发表质证意见。 本院的采证意见：《关于赵久东伤残等级的专家咨询》真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采信，但对其证明力本院将结合现有证据及查明的事实综合予以认定。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”本案中，本院将主要围绕平安保险巴中支公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 关于赵久东医疗费、非医保费用扣减及相应住院天数的费用项目的问题。赵久东在通江县人民医院门诊检查治疗开支医疗费1830.50元，在通江县人民医院住院23天（2019年5月9日至2019年5月31日）开支医疗费40388.50元，在通江老城中西医结合医院住院8天（2019年9月2日至2019年9月9日）开支医疗费592.32元（已扣减通过医疗基金支付的859.58元），经鉴定后续医疗费17000元，共计59811.32元，有相关医院的病历资料及发票、四川明正司法鉴定所司法鉴定意见书在卷佐证，一审判决对医疗费、住院天数及相关费用项目的事实认定正确，本院予以维持。《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》第四十二条规定：“保险公司赔偿的医疗费可以根据保险合同扣除非医保费用部分。在非医保部分费用不能确定的情况下，当事人可以就非医保费用进行协商或委托鉴定。当事人就非医保部分费用不能达成协议且不申请鉴定的，人民法院可综合案件具体情况酌定非医保部分费用扣除比例，扣除比例最高不超过15%。”本案中，一审判决在综合案件具体情况下酌定非医保费用扣除10%的比例在规定的幅度范围内，并无不当。平安保险巴中支公司认为应当扣减15%于法无据，本院不予支持。 关于平安保险巴中支公司申请对赵久东的伤残等级进行重新鉴定的问题。2001年12月6日最高人民法院审判委员会第1201次会议通过的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案一审法院在向平安保险巴中支公司送达起诉状副本和举证通知书时已一并送达了赵久东的鉴定意见书。平安保险巴中支公司如果对该鉴定结论有异议，在一审法院未开庭前有足够的时间去相关医院调取病历及相应影像资料进行复勘处理，并向一审法院提供证据反驳赵久东自行委托有关部门作出的鉴定结论，但在一审审理过程中，平安保险巴中支公司并未履行举证责任，故应当自行承担举证不力的法律后果，一审法院不准许其重新鉴定并无不当。赵久东一审提交的四川明正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》系有鉴定资质的鉴定机构作出，鉴定程序合法，且有相关医院病历、影像学检查结果作为客观依据，故一审据此认定伤残等级并无不当。2019年10月14日最高人民法院审判委员会第1777次会议通过修正的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（2020年5月1日开始实施）第四十一条规定：“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，平安保险巴中支公司上诉称赵久东的损伤存在前期工伤导致同一下肢胫腓骨骨折，但仅提供了《关于赵久东伤残等级的专家咨询》，且该专家意见不能证实赵久东的损伤存在前期工伤，平安保险巴中支公司要求重新鉴定的依据不足，本院不予准许。 综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司巴中中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2006元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司巴中中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  赖 敏 审 判 员  王健宇 审 判 员  王 军 二〇二〇年七月十七日 法官助理  邓秀英 书 记 员  骆永霞