江西省都昌县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0428民初1353号原告：黄奕秋，男，1941年10月15日出生，汉族，江西省都昌县人，住江西省九江市都昌县。委托诉讼代理人：廖益红，执业证号13604201710921470，系江西惟民律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：刘章日，男，1969年04月17日出生，汉族，江西省都昌县人，住江西省九江市都昌县。委托诉讼代理人：曹玉庆，执业证号13604198610610409，系江西准星律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，统一社会信用代码91440500749957170M，住所地广东省汕头市龙湖区韩江路19号怡景大厦一、二层。负责人：曹远，系该公司总经理。委托诉讼代理人：黄玉祥，执业证号13604201310337723，系江西惟民律师事务所律师，代理权限为一般诉讼代理。委托诉讼代理人：毕盼盼，系江西惟民律师事务所律师，代理权限为一般诉讼代理。原告黄奕秋与被告刘章日、中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理立案后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。原告黄奕秋委托诉讼代理人廖益红、被告刘章日委托诉讼代理人曹玉庆、被告保险公司委托诉讼代理人毕盼盼到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告黄奕秋向本院提出诉讼请求：一、判令被告刘章日赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等共计人民币155954.33元，被告保险公司在保险范围内承担赔付义务。二、本案诉讼费由被告承担。在庭审过程中，原告申请伤残赔偿金按新标准36546元／年计算，总诉请变更为159635.78元。事实与理由：2019年02月12日10时13分许，被告刘章日驾驶粤Ｄ×××××小型客车与原告黄奕秋驾驶的二轮电动车发生碰撞，事故造成原告受伤、两车受损的交通事故。事故经都昌县公安局交通管理大队第360428120190000073号《道路交通事故认定书》认定，被告刘章日负事故次要责任，原告负事故主要责任。原告受伤后被送往中国人民解放军第一七一医院住院治疗，经诊断，急性颅脑损伤、失血性休克、右锁骨远端闭合性粉碎性骨折、右股骨多段开放性粉碎性骨折、Ｌ2椎体闭合性压缩性骨折、骶3、4椎体闭合性骨折、右髌骨闭合性骨折等，在医院行内固定手术等治疗，住院45天出院，花去医疗费160446.70元。原告伤情经鉴定为二处九级伤残，二处十级伤残，护理期120天，营养期90天，后续治疗费21000元。另查，被告刘章日驾驶的粤Ｄ×××××小型客车在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险。因协商未果，故特具状贵院，恳请判决支持原告诉请。被告刘章日辩称：1．答辩人的车辆已经投保了交强险及第三者责任险，依法应当由答辩人承担的责任应当由保险公司在保险限额内承担理赔责任。2．本案根据交管部门的认定是原告承担主要责任，答辩人认为原告至少承担70%以上的责任，并非是原告所诉的四六责任。3．事故后答辩人垫付医疗费28,330.70元及救护车费700元，请求在本案中一并处理，并由保险公司返还给答辩人。4．原告诉请部分计算偏高，质证及辩论中再发表意见。被告保险公司辩称：1．对于原告的合理损失，在查明无交强险及商业第三者责任险免责事由的情形下，可以依据合同的约定进行赔偿，但医疗费应当核减超医疗保险范围用药费用，一般为医疗费总额20%或指定具有资质的司法鉴定机构进行评定或按照不低于15%的标准由法院依法酌定。保险公司预付了20,000元，请求并案处理。2．原告护理期、营养期应按住院天标数计算；原告主张的各项标准过高，营养费及住院伙食补助费应分别按照20元/天计算；护理费应按照私营行业居民服务业年平均工资37,426元/年计算；原告自身承担主要责任，精神抚慰金不应予以支持；后续治疗费应待实际发生后另行主张；车辆损失无证据予以支持。另外本案诉讼费及鉴定费不属于保险赔偿范围。保险公司就被保险人承担次要责任的在商业第三者责任险限额内承担30%的赔偿责任。综上所述，希望法院在审理本案时充分考虑以上意见。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在庭审中进行了质证。当事人对下列证据没有异议：（1）被告刘章日、保险公司对原告提供的身份证、户口簿证明原告主体资格无异议；（2）对原告在中国人民解放军第一七一医院治疗的出院小结、手术记录二份、诊断证明书证明原告的伤情及诊疗经过无异议；（3）对原告在中国人民解放军第一七一医院住院治疗的发票、用药清单证明原告住院45天，共计产生医疗费160,446.70元及医院用药明细无异议；（4）原告和保险公司对被告刘章日提供居民身份证复印件、道路交通事故认定书证明被告刘章日主体资格及原告应承担事故70%以上主要责任无异议；（5）对被告刘章日提供的医疗费发票、预交医疗费收据、收条证明其垫付医疗费28,330.70元及救护车费700元无异议；（6）对被告刘章日提供的驾驶证复印件、行驶证复印件、交强险及商业第三者责任险保单证明事故车辆投保了交强险及商业第三者责任险无异议；（7）原告及被告刘章日对保险公司的支付凭证一份证明保险公司垫付原告医疗费20,000元无异议。对当事人无异议的上述证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院依法认证认定如下：保险公司对原告提供的江西中正司法鉴定中心的司法鉴定意见书证明原告的伤残构成二处九级、二处十级有异议，并申请重新鉴定，经本院委托江西神州司法鉴定中心对原告的伤残进行重新鉴定，该鉴定机构的司法鉴定意见，程序合法，本院予以采纳。经审理查明：2019年02月12日10时13分许，被告刘章日驾驶粤Ｄ×××××小型客车行驶至处，与原告骑行的无牌二轮电动车发生碰撞，致原告受伤、两车受损的交通事故。原告受伤后，被送到中国人民解放军第一七一医院住院治疗，经诊断，原告失血性休克、右锁骨远端闭合性粉碎性骨折、右股骨多段开放性粉碎性骨折、L2椎体闭合性压缩性骨折、骶3、4椎体闭合性骨折、右髌骨闭合性骨折，住院45天于2019年03月29日出院。出院医嘱：继续治疗，卧床休息；全休3月，加强营养，门诊定期随访。原告住院期间，被告刘章日垫付医疗费28,330.70元，保险公司预付20,000元，原告自己支付医疗费115,446.70元。经原告儿子黄任平委托江西中正司法鉴定中心对原告黄奕秋的伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定中心的鉴定意见是：1．被鉴定人黄奕秋损伤致右髋关节功能活动障碍评定为九级；2．被鉴定人黄奕秋损伤致右膝关节功能活动障碍评定为九级；3．被鉴定人黄奕秋损伤致右肩关节功能活动障碍评定为十级；4．被鉴定人黄奕秋损伤致L2椎体压缩性骨折内固定术后评定为十级；5．被鉴定人黄奕秋后续治疗费共计评定为21,000元；6．被鉴定人黄奕秋护理期评定为120日，营养期评定为90日。原告因此花去鉴定费2,700元，保险公司对鉴定意见有异议，申请对原告伤残等级进行重新鉴定，本院委托江西神州司法鉴定中心重新鉴定，该鉴定部门的鉴定意见是：被鉴定人黄奕秋的脊柱损伤的伤残等级评定为九级，右上肢损伤的伤残等级为十级，右髋关节损伤的伤残等级为十级，右膝关节损伤的伤残等级为十级。原告支付鉴定费2,500元，保险公司支付鉴定费2,600元。经都昌县公安局交通管理大队第360428120190000073号《道路交通事故认定书》认定，原告黄奕秋承担主要责任，被告刘章日承担次要责任。同时还查明，事故车辆粤Ｄ×××××小型轿车登记所有人为刘章日，该车由被告刘章日在保险公司投保了交强险和100万元不计免赔的第三者责任险，事故发生时间在保险合同有交期限内。因协商未果，故原告黄奕秋特诉至本院，诉讼请求是：一、判令被告刘章日赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等共计人民币155,954.33元，被告保险公司在保险范围内承担赔付义务。二、本案诉讼费由被告承担。在庭审过程中，原告申请伤残赔偿金按新标准36,546元/年计算，总诉请变更为159,635.78元。同时，被告刘章日要求将其垫付的医疗费28,330.70元及救护车费700元与本案一并处理。本院认为，原告因交通事故受伤，要求被告刘章日依法赔偿各项损失，并要求被告保险公司在保险责任限额内先行承担赔付责任符合有关法律规定，本院予以支持。当事人对道路交通事故认定书均无异议，本院经审查该事故认定书并无不当，故依据该道路交通事故认定书划分的责任确定由被告刘章日承担30%的次要责任，原告黄奕秋承担70%的主要责任。因粤Ｄ×××××小型轿车在被告保险公司投保了交强险和100万元不计免赔的第三者责任险，故根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定：“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”因此，本案原告的损失，先由保险公司在交强险的限额内予以赔付，不足部分由保险公司在商业第三者责任险限额内承担30%的赔付责任，原告自己承担70%的责任。对于保险公司按保险合同约定不予承担的费用则由被告刘章日与原告按责任承担。对于本案原告黄奕秋的损失，本院依据法律及有关规定核定如下：（1）医疗费按医院票据计算，共计163,777.40元。至于保险公司要求按20%扣除非医保用药费，本院认为扣除比例过高，本院按医疗费用总额10%予以扣减，其扣除费用为16,377.74元；后续治疗费21,000元，本院予以支持。（2）住院伙食补助费，原告以50元/天按住院时间45天计算，并未超过当地行政人员出差标准，本院予以支持，共计2,250元。（3）原告主张的营养费标准过高，本院按规定以30元/天计算，营养时间因保险公司未申请重新鉴定，故按鉴定时间90天计算，为2,700元。（4）原告诉请的护理标准按江西省居民服务业标准136元/天计算，本院予以支持；护理期限保险公司未申请重新鉴定故按鉴定时间120天计算，护理费为16,320元。（5）残疾赔偿金，原告黄奕秋是非农家庭户籍，其诉请按江西省城镇标准36,546元/年计算依法有据，本院予以支持；因其至定残之日年满78岁，计算5年，伤残系数为26%，残疾赔偿金为36,546元/年×5年×26%＝47,509.80元。（6）精神抚慰金，原告诉请8,000元，本院予以支持。（7）交通费，除支持被告刘章日垫付的700元外，本院另酌定300元，合计1,000元。（8）财产损失，原告主张1,000元，虽然没有提供直接证据证明，但依据道路交通事故认定书认定确实存在，故本院酌定600元。（9）鉴定费2,700元，按责任比例由被告刘章日承担810元，原告承担1,890元；重新鉴定费5,100元（其中原告支付2,500元），由保险公司承担。原告上述损失合计人民币268,357.20元，其中保险公司承担赔付责任10,000＋16,320＋47,509.80＋8,000＋1,000＋600＋2,500＋（163,777.40＋21,000＋2,250＋2,700―16,377.74―10,000）×30%＝134,934.70元，扣除保险公司已预付的20,000元，还应赔偿付114,934.70元；被告刘章日承担（16,377.74＋2,700）×30%＝5,723.32元，与其垫付的医疗费29,030.70元相抵，还应得医疗费返还款23,307.38元；原告应得各项损失赔偿款114,934.70―23,307.38＝91,627.32元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效后十日内一次性赔付原告黄奕秋因交通事故造成的各项损失共计人民币91,627.32元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效后十日内一次性返还被告刘章日垫付的医疗费共计人民币23,307.38元；三、驳回原告黄奕秋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,073元，由被告刘章日负担1,222元，原告负担2,851元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 长  曹开亮人民陪审员  余洪源人民陪审员  李秋云二〇二〇年七月十三日书 记 员  谭珍珍