湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终2113号上诉人（原审原告）：唐东成，男，1971年12月31日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：肖垚。被上诉人（原审被告）：平江县辣夫人生物科技有限公司，住所地湖南省岳阳市平江县三市镇原粮点。法定代表人：李丁松，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓世荣，男。委托诉讼代理人：曹立兴，男。上诉人唐东成因与被上诉人平江县辣夫人生物科技有限公司（以下简称辣夫人公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省平江县人民法院（2020）湘0626民初313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，开庭进行了审理。上诉人唐东成与被上诉人的委托诉讼代理人邓世荣、曹立兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐东成上诉请求：撤销一审判决第二项，改判被上诉人支付经济补偿金14000元，并支付2017年10月至2019年8月31日的销售提成款23018.4元。事实与理由：一、1、一审法院认定解除劳动合同原因错误，上诉人从未提交辞职报告，上诉人在2019年8月20日至9月15日还在正常工作。即便上诉人离职，也是因被上诉人克扣上诉人工资和提成所致。2、被上诉人在上诉人2019年8月20日仍上岗的情形下，发布上诉人因个人原因离岗通知并将上诉人移除工作群，导致上诉人无法履职被迫离岗。3、解除劳动合同的原因应由被上诉人举证。被上诉人以实际行动解除与上诉人的劳动关系，应支付经济补偿金。二、一审法院未支持销售提成错误。1、销售提成系工资组成部分，被上诉人减少劳动报酬应当举证，劳动者的工资支付凭证应由被上诉人保存。2、上诉人提交了销售提成的核算资料。且双方签订的合同没有约定退回产品核减提成，销售退货问题系产品质量问题所致，与上诉人无关。3、仲裁裁决支持了销售提成，被上诉人未上诉应视为认可仲裁，一审法院不支持于法无据。辣夫人公司辩称，一、被上诉人已足额支付了上诉人的工资提成和补偿，有上诉人签字的货款已经结清的依据及2017年10月-2019年1月上诉人离职时社保补偿和开公司车辆违章所要承担的扣分依据。二、上诉人以前是公司行政兼销售，后来变成主管，工资有变化正常。唐东成向一审法院起诉请求：1、判决辣夫人公司向唐东成支付解除劳动关系经济补偿金14000元（7000元/月×2个月）；2、判决辣夫人公司向唐东成支付未足额发放的底薪14000元(2019年2月-2019年8月);3、判决辣夫人公司向唐东成支付从2017年10月1日至2019年8月31日止的销售提成款共计23018.4元。一审法院认定事实：2017年9月28日，唐东成与辣夫人公司签订劳动合同，合同期为2017年10月1日至2022年12月31日。合同约定唐东成的工作岗位为总经理，实行月工资制度，底薪工资为7000元/月，另加销售提成，以“原料豆豉每吨50元，包装产品3％的标准”每月计提。合同第七条还约定，甲方根据工作的需要变更本合同约定内容的，需要与乙方协商一致，并填写相关的劳动合同变更书并由双方各执一份。2018年12月28日，辣夫人公司在未与唐东成签订劳动合同变更书的情况下，单方调整唐东成的工作岗位，从副总经理岗位转入销售部任大区经理，并签发告知函，唐东成的底薪工资也由7000元/月降至5000元/月。唐东成在大区经理岗位履职8个月。辣夫人公司从2019年1月起，向唐东成发放底薪工资为5000元/月。同时辣夫人公司出台新的市场营销人员考核及提成方案，规定从2019年1月1日起所有包装产品从3％提成降为按2.5％提成，原料产品按30元每吨计提。辣夫人公司从2019年1月起，向唐东成发放底薪工资为5000元/月。后辣夫人公司向唐东成补发了2019年1月的底薪工资2000元。2019年8月19日唐东成辞职，唐东成的工资发放至2019年8月底。辣夫人公司还向唐东成发放了原来由唐东成垫缴的2017年10月至2018年12月的职工基本养老保险费11184.3元和2019年8月的工资余款1400元，以及原由辣夫人公司代付的唐东成交通违章罚款400元。另查明，唐东成辞职后，代收了原其联系的销售客户货款3600元。2019年12月9日，唐东成向平江县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，仲裁裁决后，唐东成不服裁决遂向一审法院起诉。本案在审理过程中，经一审法院调解，辣夫人公司愿意向唐东成支付未足额发放的底薪及销售提成款17600元,但由于辣夫人公司认为唐东成还另外收取了常德一客户的货款2700元，在2020年3月12日准备签协议兑现时而调解未果。一审法院认为，唐东成、辣夫人公司签订了劳动合同，双方之间劳动合同关系成立。唐东成、辣夫人公司应受《劳动法》和《劳动合同法》的调整和保护。一、关于解除劳动关系经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”唐东成认为，其解除与辣夫人公司的劳动合同，是因为辣夫人公司拖欠、克扣降低唐东成的工资及提成，按照《劳动合同法》第三十八条第(二)项的规定，用人单位“未及时足额支付劳动报酬的”而解除劳动合同。但尽管辣夫人公司有降低唐东成工资的事实存在，唐东成也应向辣夫人公司写出书面辞职申请，并在申请中说明是基于辣夫人公司“未及时足额支付劳动报酬”而提出辞职，或向有关劳动职能部门书面反映要求解决。唐东成没有提供证据证明以上事实。其次，按照《劳动合同法》第三十七条的规定，劳动者单方提出解除劳动合同的，劳动者应提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。也就是说劳动者不能滥用解除权，必须按照法定的程序，提前三十日以书面形式通知用人单位解除。本案查明，唐东成并没有在2019年8月29日的三十日前，基于其诉称的原因和理由，向辣夫人公司出具书面报告要求解除劳动关系，而是在2019年8月29日与辣夫人公司进行结算后，自行辞职，要求解除与辣夫人公司的劳动合同关系，不能适用《劳动合同法》第三十八条第(二)项的规定，唐东成该情形属于自行辞职，自愿解除与辣夫人公司的劳动合同关系，不属于法律规定的应支付经济补偿金的情形。故唐东成要求辣夫人公司支付经济补偿金的诉讼请求，一审法院不予支持；二、关于向唐东成支付未足额发放底薪的问题。《劳动合同法》第三十五条第一款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”本案查明，辣夫人公司将唐东成的底薪从7000元/月降为5000元/月，唐东成、辣夫人公司双方没有签订书面变更劳动合同约定的补充协议，辣夫人公司也没有提供唐东成对降低底薪表示同意的其他证据。辣夫人公司擅自变更合同约定内容降低唐东成工资底薪的行为，既违反了法律规定，也违背了双方的约定，属于违约，辣夫人公司应承担违约责任。故唐东成要求辣夫人公司支付未足额发放的底薪的诉讼请求，一审法院予以支持。三、关于向唐东成支付销售提成的问题。《民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，唐东成没有充分证据证明自己从2017年10月1日至2019年8月31日止的具体销售量，也就是说，唐东成没有就该项诉讼请求所依据的事实，尽到自己的举证义务，也没有提供能证明该证据系由辣夫人公司持有和掌握且无正当理由拒不提供的有关证据，唐东成应承担其举证不能的不利后果。故唐东成要求辣夫人公司支付未足额发放的销售提成的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、由辣夫人公司支付唐东成未足额发放的底薪人民币14000元（2000元×7个月，唐东成代收的货款3600元应予抵减，抵减后还应支付10400元）；二、驳回唐东成的其他诉讼请求。上述给付内容，限辣夫人公司在判决生效后五日内履行到平江县人民法院履行款账户（行号：320557500016。开户行：湖南平江汇丰村镇银行有限责任公司。账号：28×××02。收款人：平江县财政国库集中支付中心）。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费免收。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于上诉人提交的证据：1、通知一份，内容为2019年8月20日被上诉人对外发布上诉人因个人原因离职的通知。2、微信记录若干，内容为上诉人在2019年8月20日仍在正常履职，2019年8月23日被上诉人将上诉人移出工作群。上述证据证明被上诉人违法解除劳动合同导致上诉人无法正常履职而被迫离岗，应当支付补偿金。3、2017-2018年的提成发放形式证据，证明被上诉人没有按照劳动合同约定及时发放提成工资。被上诉人发表质证意见认为因上诉人提出离职故将其移除工作群。并认为货款申请单与提成有延期性，提成的发放不能代表工资。本院认证意见为，对上诉人提交的证据本院将在本院认为部分详细论述。二、被上诉人提交了两份劳动合同，证明上诉人利用职业优势签订两份合同。本院认为该份证据与本案无关，不予采信。经审理查明，本院二审查明的事实与一审法院查明的一致。本院认为，一、关于辣夫人公司应否支付经济补偿金的问题。唐东成认为辣夫人公司逼迫其离岗并拖欠工资导致其离职。因本案双方对底薪工资与提成调整约定存有争议，且唐东成在调整岗位和工资后也未及时提出过异议并在新的岗位上履职领取工资，在此情形下即使未足额支付工资也与无故拖欠工资的情形性质不同。故不能认定辣夫人公司系因克扣工资从而承担经济补偿责任，对唐东成要求支付经济补偿金的主张，本院不予支持。另从唐东成要求辣夫人公司结清其2019年8月31日止的所有一切相关的薪资费用声明以及2019年9月29日记载账款已清的收据来看，唐东成先要求辣夫人公司结清一切薪资及费用后又出具收据写明账款已清，之后唐东成确又主动离职，可见唐东成应是在该声明签字之前明确向辣夫人公司表达了离职申请意图，在双方结清账款后再主动离职。且唐东成在一审庭审时明确陈述其系主动辞职，原因是辣夫人公司克扣提成。其二审又主张是辣夫人公司发布唐东成离职的通知并将唐东成移出工作群而被迫离职，显然与其一审陈述不符，且其在二审期间所提供的证据和理由亦不能支持其主张，故本院对其主张不予支持。二、关于上诉人主张的提成款能否得到支持的问题。根据辣夫人公司提供的收据显示，该收据明确记载账款已清，唐东成在上面签字确认。可见本案双方已就之前的相关薪资费用完全结清，辣夫人公司不再欠付唐东成款项，故对唐东成再要求支付提成款的主张，本院不予支持。另虽然平江县劳动人事仲裁院仲裁裁决支持了唐东成的部分提成款请求，但因唐东成不服仲裁裁决向一审法院起诉，此时仲裁便自动失效，不再具有法律效力。一审法院对本案全面审理并进行实体判决，而不以仲裁裁决为审理对象，故仲裁裁决并不影响诉讼结果。综上所述，唐东成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 程 鹏审判员 李明霞审判员 王欣辉二〇二〇年七月十三日书记员 刘 叶