江西省赣州市章贡区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0702民初7438号原告：李金源，男，1971年10月11日出生，汉族，住江西省赣州市赣县区。被告：卢仲林，男，1970年11月6日出生，汉族，住福建省永泰县。委托诉讼代理人：邹鑫，江西创兴律师事务所律师，一般代理权限。委托诉讼代理人：康富民，江西创兴律师事务所律师，一般代理权限。第三人：宋和敬，男，1969年9月13日出生，汉族，住江西省赣州市章贡区。第三人：刘玉香，女，1970年5月16日出生，汉族，住江西省赣州市章贡区。原告李金源与被告卢仲林、第三人宋和敬、第三人刘玉香建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李金源，被告卢仲林的委托诉讼代理人康富民到庭参加诉讼，第三人宋和敬、第三人刘玉香经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告李金源向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告卢仲林付清剩余工程款89800元；2、请求依法判令被告卢仲林支付耽误工作时间及欠款利息及工具补偿费15000元，利随本清；3、诉讼费用以及鉴定费全部由被告承担。事实和理由：2018年10月份，第三人宋和敬接下一个工程，后口头协议以一万元的价格转让给原告做。2018年11月1日，原告与第三人宋和敬一起在赣州市伸达建设工程有限公司签订了合同。工程施工过程中，因购买搅拌机造成成本过高，第三人宋和敬口头答应原告不用支付一万元转让费。工程开始施工时是按计件方式计费，后原告与被告口头约定临时用人按点工计算工资，师傅每天300元，小工每天200元，且被告口头答应超出了合同约定（120元/平方）计件的价格，超出部分由被告承担，并口头承诺包原告赚到钱。协商确定后，第三人宋和敬叫了二个小班组过来粉外墙做点工，为配合粉外墙施工，原告也增加了好几个点工，第三人刘玉香就是其中一个。工程完工后，按合同约定计件的价格计算出的工程款还不够发工人工资，原告叫被告补发原告自己以及原告妻子卢春莲的工资、工具费以及借给工人的伙食费、工人剩余工资等，被告卢仲林以没有签字为由拒绝支付。原告带着工人去找被告，被告承诺说会补发到场工人每天60元，当天有原告以及叶发民、曾传勇、张桂福等人在现场。因双方协商未果，现原告诉至法院，要求处理。被告卢仲林辩称，1、答辩人已超过合同价向被答辩人支付完毕工程款，被答辩人主张答辩人向其支付工程款及利息补偿等，没有事实和法律依据，不应得到支持。答辩人于2018年11月1日与被答辩人及第三人宋和敬签订《恒盛大厦泥水工程合同》。合同约定的承包形式为包工，承包单价为按图纸建筑面积120元/平方米，承包范围为恒盛大厦2#楼至6#楼合计5栋楼。每栋楼的总建筑面积为217.43平方米，五栋楼共计1087.15平方米，根据合同单价，即使被答辩人全部完成工程量，总价也仅为130458元。首先，被答辩人没有完成全部工程量，其中散水工程、楼梯踏步等五项应当由其完成的工程并未完成，该部分未完成工程量对应的工程款为26927元；其次，根据合同第五条第2款的约定，答辩人如需临时调用点工，被答辩人应无条件配合，但就点工工作量及工资应由答辩人现场指定人当天签字确认，答辩人现场签字确认的点工工资为5140元，点工工资由答辩人在合同价款之外额外支付。因此，被答辩人的实际完成的工程量对应的工程款为108671元（合同约定价130458元-未完成工程款26927元+点工工资5140元）。2、根据合同第六条第2款规定，等被答辩人施工落架（施工完成）时答辩人需支付其工程价款总额80%的工程款，验收合格后付至97%的工程款，但案涉工程至今未办理验收，根据该合同约定，答辩人仅需向被答辩人支付86936.8元（108671元80%）。而答辩人至今实际支付被答辩人（包括代被答辩人支付）共计152847元，据此，答辩人已超付被答辩人款项65910.2元（152847元-86936.8元），对此超付款项，答辩人保留追诉权利。3、被答辩人可能存在制作虚假民工工资有关证据材料的行为，本案所涉纠纷五次在劳动局处理，一次在公安局处理，有关事实已经非常清楚，被答辩人所在班组的农民工也向答辩人出具了承诺书，证明答辩人已付清所有农民工工资。请求法院驳回被答辩人诉讼请求。原告李金源为证明其主张的事实成立，向本院提交了如下证据：证据一、原、被告身份证，证明原、被告身份信息。证据二、恒盛大厦项目（班组）工程量决算清单，恒盛大厦项目李金源班组应付工资与银行实际发放工资明细表，恒盛大厦项目2018年12月李金源班组农民工工资发放表、核算表、专户发放工资凭证，建设工程合同纠纷鉴定意见书，证明被告还应付清剩余工程款89800元的事实。证据三、承诺书，证明农民工确认发放工资的事实。被告卢仲林为证实其辩解的理由成立，向本院提交了如下证据：证据一、被告身份证复印件，证明被告诉讼主体资格。证据二、《恒盛大厦泥水工程合同》、施工图纸两张，证明本案工程合同约定事项及总工程款金额，点工工资金额等事实。证据三、农民工人数与工资发放汇总表9页，银行借收付汇总清单3页，承诺书1页，证明被告已支付工资已超出应付工程款，被告所在班组民工工资已全部结清。证据四、点工单，证明被告如需临时调用点工，原告应无条件配合，但就点工工作量及工资应由被告现场指定人当天签字确认，被告方现场签字确认的点工工资为5140元。第三人宋和敬、刘玉香未到庭，也未向本院提交书面陈述词，且在举证期限内未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告认为其已经超额支付了工程款，因此对原告提交的全部证据的三性均不予认可。原告对被告提交的证据一没有异议，对证据二、三、四均有异议。原告认为双方经口头协议，已经把原合同内容改变。原告请的农民工是因为不签字就拿不到钱，所以才签的承诺书。被告提供的点工确认签字都是被告自己请的人，原告请的人因为原告太忙，不清楚是否签字，应该是忘记叫他们签字了。对双方有争议的证据，本院认定如下：一、关于原告提交的证据，对证据1，该组证据内容真实、来源合法，与本案有关联性，本院对该组证据的三性均予以确认；对证据2，因本案工程量经鉴定机构作出鉴定结论，故本案工程量应依据鉴定结论进行确认；对证据3，该组证据可以证实农民工工资发放情况，本院对该组证据的三性均予以确认。二、关于被告提交的证据，对证据1，该组证据内容真实、来源合法，与本案有关联性，本院对该组证据的三性均予以确认；证据2，该份合同为双方共同签订，双方均应按合同约定事项履行自己的义务，第三人宋和敬明确表示该合同与其无关，原、被告亦未对合同主体提出异议，故本院对该组证据的三性均予确认；对证据3，该组证据可以证实农民工工资发放情况，本院对该组证据的三性均予以确认；对证据4，该份证据可以证实点工签字情况，本院对该组证据的三性均予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月1日，恒盛大厦伸达建设项目部作为甲方与乙方李金源签订《恒盛大厦泥水工程合同》，甲方由余新代卢仲林签字，乙方由宋和敬签字。后宋和敬将该工程转给李金源承包，由李金源在合同中作为乙方签字确认。合同主要约定：甲方将泥水分项工程以包工形式分包给乙方进行施工，由乙方组织各专业队伍及工种，各种机械设备和机具及内架进行施工。1、承包形式为包工（包机械工具、搅拌机砂浆机、斗车等所有机具）。5、承包单价为按图纸建筑面积120元/㎡，甲方要求临时调用点工必须无条件配合，其中小工150元/天，技术工260元/天，每天由甲方现场指定人当天签字。双方还约定了其他事项。合同签订后，原告依约入场提供劳务，工程完工后，被告共计支付工资152847元。后因双方对工程款数额发生争议，致诉。本案审理过程中，经本院委托，江苏伟业项目管理有限公司江西分公司作出苏伟赣鉴字（2019）004号鉴定意见书，结论为：1、按被告主张，依据建设工程合同执行，工程施工费共计147413.28元(含点工工资5140元)；2、按原告主张，双方口头约定新的价格，工程施工费用共计187047.28元(含点工工资5140元)。本院认为，本案的争议焦点在于原、被告双方是否对合同约定的工程单价进行过变更。本案属于建设工程施工合同纠纷，计算工程款应基于双方合同约定，原告主张双方口头对工程价款进行过变更，应当提供证据予以证实，但在本案审理过程中，原告仅提供了单方书写的工时统计表，而被告对此不予认可，原告提供的证据不足以证实双方口头对工程单价达成新的口头协议,双方的工程款金额应当按照合同约定标准计算，因此，本院采信鉴定结论中依据合同约定得出的工程款为147413.28元的鉴定结论，现被告以发放工资的形式已将工程款支付完毕，原告要求被告支付欠付工程款89800元的诉请于法无据，本院不予支持。因被告未实际欠付工程款，故本院对原告要求被告支付耽误工作时间赔偿费用及欠款利息的诉请不予支持。原告要求被告支付工具补偿费，但未提供证据证实双方对此进行过约定，故本院对该项诉请不予支持。第三人宋和敬、第三人刘玉香经本院合法传唤未到庭，本院依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告李金源的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2396元，鉴定费3000元，由原告李金源负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，按规定交纳上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  曾子为人民陪审员  黄永兰人民陪审员  陈燕玉二〇二〇年七月八日法官助理刘素静书记员黄琳懿