青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）青28刑终31号 原公诉机关青海省格尔木市人民检察院。 上诉人（原审被告人）马宏，男，1978年1月8日出生于青海省湟中县，公民身份号码×××，回族，大学文化，中共预备党员，住格尔木市，户籍所在地青海省格尔木市。2019年12月13日因涉嫌受贿一案被格尔木市监察委员会采取留置措施，当月26日被拘留，2020年1月3日被依法逮捕。现羁押于格尔木市看守所。 指定辩护人张拥军，青海彰杨律师事务所律师。 青海省格尔木市人民法院审理格尔木市人民检察院指控被告人马宏犯受贿罪一案，于2020年5月29日作出﹝2020﹞青2801刑初21号刑事判决。宣判后，被告人马宏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人马宏并听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2014年3月，被告人马宏任青海盐湖工业股份有限公司化工分公司安全环保部副部长，负责配合市环保局监测站、第三方运营单位完成公司每年环保监测工作。 2016年青海天普伟业环保科技有限公司承接青海盐湖工业股份有限公司化工分公司的污染源自动在线监测业务。 2016年11月至2019年1月间，被告人马宏利用对青海天普伟业环保科技有限公司的考核、监管、结算审批的职权便利，在考核、监管、设备采购方面，为青海天普伟业环保科技有限公司谋取利益，多次收受青海天普伟业环保科技有限公司负责人张某1好处费20.2万元及价值500元的香烟。 2017年4月，被告人马宏利用环保验收的职权便利又收受青海环能检测科技有限公司好处费1万元。 综上，被告人利用职权便利，收受他人财物共计21.25万元。 案发后，被告人主动退还全部赃款21.25万元。 证实上述事实的证据有线索移交函、立案登记表、到案经过、干部任免审批表、任职文件、户籍证明、青海盐湖工业股份有限公司化工分公司管理制度汇编及情况说明、运营合同、竣工验收报告、采购审批表、汇总表、签约通知书、澄清函、物资验收表、记账凭证、微信转账记录；证人张某1、田某某证言；格尔木市监察委暂予扣押、封存涉案款物登记表、收据；被告人马宏的供述。以上证据经原审当庭举证、质证，各证据间均能相互印证，足以证实被告人马宏利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益的犯罪事实，且原审庭审中，被告人对公诉机关指控的基本犯罪事实、罪名及证实犯罪和量刑的相关证据均不持异议。上列证据为本案的定罪、量刑依据。 原判认为，被告人马宏身为国有公司部门负责人，利用职权便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪。被告人及辩护人均提出，控方指控受贿金额中的2万元系记忆错误，实际并未收取该钱款，不应计入受贿总金额的辩护意见。庭审中，公诉机关出示的被告人马宏供述“剩余的2万元，我确定张某1给我了，但想不起来什么时间什么方式给我的”，证人张某1证言“还有2万元具体怎么给的马宏我记不清了，但确定是给他了”。公诉机关出示的微信转账记录能够反映出，因二人长期存在不正当经济往来，且自2017年7月开始至2019年1月间主要通过微信转账方式多次给付钱款，时间跨度相对较长，故对该钱款的具体给付方式及时间存在遗忘的情况，符合客观实际。被告人在侦查机关的供述及证人证言，能够相互印证较客观的反映了，被告人马宏收到了2万元受贿款的事实。被告人及辩护人的该意见，不予支持；被告人马宏自归案后能够如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；且主动退还全部赃款，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第六十七条第三款并参照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条之规定，以被告人马宏犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元。 上诉人马宏及其辩护人提出，1.原判认定上诉人马宏受贿金额为21.25万元的事实错误，其中2万元只有上诉人马宏供述和证人张某2证言证实，无其他证据相互印证，不能将该2万元计算入上诉人马宏受贿数额内；2.证人张某2以联络感情、拜年、借款的形式向上诉人转账共计1.4万元，双方均认可该笔钱款属借款，不应认定为受贿款项；3.上诉人马宏具有认罪认罚、退还全部赃款等情节，原判量刑过重，请求依法对上诉人从轻处罚，改判上诉人三年以下有期徒刑，适用缓刑，并处罚金10万元。 经二审审查查明的事实与一审一致，一审法院在判决书中所列证明案件事实的证据均经该院庭审举证、质证查实。上诉人马宏及其辩护人未提交新的证据，本院对一审法院所列证据依法予以确认。 关于上诉人马宏及其辩护人提出，原判认定上诉人马宏受贿金额为21.25万元的事实错误，其中2万元只有上诉人马宏供述和证人张某2证言证实，无其他证据相互印证，不能将该2万元计算入上诉人马宏受贿数额内；证人张某2以联络感情、拜年、借款的形式向上诉人转账共计1.4万元，双方均认可该笔钱款属借款，不应认定为受贿款项的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人马宏在担任青海盐湖股份有限公司化工分公司安全环保部副部长期间，利用职务便利，非法收受张某2财物，为张某2谋取利益。因双方于2016年至2019年间，长期存在不正当经济往来关系，且支付宝转账、微信转账等较多，致使双方对2万元的具体给付方式及时间产生记忆上的模糊，属正常情形，虽无转账记录等书证证实，但上诉人马宏的供述及证人张某2证言证实，该2万元已确定给了马宏，二人的言词证据相互印证。同时针对拜年红包及借款共计1.4万元，不应认定为受贿款项的问题。上诉人马宏供述、证人张某2证言及支付宝转账记录证实，证人张某2分别向上诉人马宏转款共计1.4万元，虽双方称1.4万元中拜年红包5000元、9000元借款，但上诉人马宏供称，“其抱着侥幸心理，想着说借的可以逃避处罚。”证人张某2称，“1.4万元其没打算要马宏归还，就当是给马宏的好处费。”上诉人马宏所属单位即青海盐湖股份有限公司化工分公司与青海天普伟业环保科技有限公司存在业务往来关系，其利用对青海天普伟业环保科技有限公司的考核、监管、结算审批的职权便利，为青海天普伟业环保科技有限公司谋取利益，收受青海天普伟业环保科技有限公司负责人张某2财物。虽上诉人称于2017年至2018年向证人张某2借款9000元，但均未出具借条，并使用受贿的钱款用于买彩票、打麻将、在网络赌博及日常花销，且时至案发，在有能力归还的情况下，上诉人马宏一直未归还该笔钱款，该行为应认定为受贿。上诉人马宏的上诉理由及其辩护人的辩护意见不成立。 关于上诉人马宏及其辩护人提出，上诉人马宏具有认罪认罚、退还全部赃款等情节，原判量刑过重，请求依法对上诉人从轻处罚，改判上诉人三年以下有期徒刑，适用缓刑，并处罚金10万元的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人马宏身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物共计21.25万元，为他人谋取利益，数额巨大，应处三年以上有期徒刑，并处20万元以上犯罪数额2倍以下的罚金。原判根据上诉人马宏自归案后如实供述犯罪事实，且主动退还全部赃款的情节，依法对上诉人马宏从轻处罚，以马宏犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元，量刑并无不当。上诉人马宏的上诉理由及其辩护人的辩护意见不成立。 本院认为，上诉人马宏在担任青海盐湖股份有限公司化工分公司安全环保部副部长期间，利用职务便利，非法收受他人财物共计21.25万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪。上诉人马宏的上诉理由及其辩护人的辩护意见不成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王  青 审 判 员 尤 小 红 审 判 员 哈斯朝鲁 二〇二〇年七月二十日 法官助理 盛 伟 霞 书 记 员 周 玲 霞