山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终7788号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山东分公司，住所地济南市。负责人：李军凯，总经理。委托诉讼代理人：郭海涛，山东全诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕晓，山东全诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵洪磊，男，1967年9月9日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：赵国庆（系赵洪磊之子），住济南市。原审被告：马吉朋，男，1982年2月7日出生，汉族，住济南市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山东分公司（以下简称平安财保山东分公司）因与被上诉人赵洪磊及原审被告马吉朋机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2020）鲁0112民初2418号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。平安财保山东分公司上诉请求：1.撤销济南市历城区人民法院2020年5月27日作出的（2020）鲁0112民初2418号民事判决书改判平安财保山东分公司按50%的事故责任比例承担赔偿责任或将本案发回重审；2.本案诉讼费用由赵洪磊承担。事实和理由：一、一审法院审理事实不清。事故发生在华山珑城安置二区D区7号楼地下停车场出口处，系马吉朋驾驶机动车辆在行经事故地点时与赵洪磊发生碰撞，但交警未能就事故责任进行划分。根据一审中提供的司法鉴定意见书，其中图片显示系赵洪磊自行躺卧于车库右侧出口处，系赵洪磊综合现场环境后作出的判断，而作为理性成年人，逢阴雨天气寻找避雨地点，也应当在更加合理、安全的地点等候，此时也应当对该处地点可能存在的危险因素予以考量，而非如赵洪磊所做置自身安全于不顾，却寄希望于他人对其提高注意及观察义务，这是不符合公平的价值判断。其次，根据平安财保山东分公司在一审庭审中提交的事故地点照片亦可得知，该处出入口并非完全封闭无法通行，图片显示在出口顶端尚存横向石墩，但有两处石墩之间存在较大空间，可供常见机动三轮车辆通行，其图片亦显示该处车库出口尚有其他机动车辆予以停放，除出口坡道顶端可通行外，出口坡道地段联通地下车场路段亦均可通行，并非如一审法院所认定出口已封闭，事故地点尚存通行条件。二、一审法院认定事故责任错误。在存有前述可通行条件的地下车库出口处，赵洪磊选择躺卧于坡道右侧，亦存在较大过错，理由如下：（1）赵洪磊作为自由职业者，如其在一审法庭中陈述，系在事发小区内向业主提供门窗安装服务，其对小区内环境较为熟悉与了解，在明知事发地点尚未完全封闭，仍有其他车辆予以通行的情况下，依然选择在此处休息，过于自信的相信其他通行车辆完全可以躲避赵洪磊，置自身安全于他人义务，存在过于自信的过错；（2）结合司法鉴定意见书中的图片，赵洪磊休息时处于躺卧状态致使其可供观测点降低，且其躺卧位置处于坡道中段，恰好将其完整的置于涉案车辆驾驶员的盲区之中，此处亦是赵洪磊过于自信的相信他人可观测并躲避，存在过错；（3）地下车库出入口作为机动车辆通行的必经路段，均有限高、限速如禁止行人通行等告示以提示、警告他人提高注意义务，谨慎通行，在尚朱完全封闭（完全封闭指完全不存在通行条件，如垒砌墙体或堆放沙袋等高于正常通行条件的障碍）路段，摒弃通行目的，使本处于动态的点被加入静态的点，势必会造成碰撞概率的升高，此处赵洪磊存在未尽合理谨慎观察的义务。即，本案赵洪磊并非不存在过错，一审法院直接认定马吉朋即驾驶员承担事故全部责任，属事故责任认定错误，不符合正常的价值判断，侵害了平安财保山东分公司的合法权益，也使得赵洪磊在其自身的过错中受益，这也是公平原则所不能容忍的。赵洪磊辩称，请求依法判决。赵洪磊向一审法院起诉请求：1.依法判令马吉朋、平安财保山东分公司向赵洪磊支付医疗费37026.71元、住院伙食补助费2300元，合计39326.71元；2.依法判令马吉朋、平安财保山东分公司向赵洪磊支付误工费5799元、护理费16667元、营养费3000元、交通费452元、精神损害赔偿1000元，共计26918元；3.鉴定费、诉讼费等本案一切诉讼费用均由马吉朋、平安财保山东分公司承担。一审法院认定事实：1.2019年8月10日15时15分许，马吉朋驾驶鲁A8N1X8东风日产牌小型普通客车行驶至中海华山珑城安置二区D区7号楼地下停车场出口处时，鲁A8N1X8东风日产牌小型普通客车车底右前部与处于躺卧状态的赵洪磊接触发生碰撞，造成赵洪磊受伤，车辆受损。2019年9月22日，济南市公安局交通警察支队历城区大队出具第370112120190000629号道路交通事故证明书，载明：现场位于中海华山珑城安置二区D区7号楼地下停车场出口处，该出口已封闭，该地下停车场为封闭式停车场，事故现场为水泥路面，路面完好；经委托山东华正安交通事故司法鉴定所鉴定，结论为：（1）根据现有条件，无法计算鲁A8N1X8东风日产牌小型普通客车事故时的行驶速度，（2）鲁A8N1X8东风日产牌小型普通客车的制动装置齐全有效，该车转向装置齐全，转向性能良好，（3）事故发生时，鲁A8N1X8东风日产牌小型普通客车车底右前部与处于躺卧状态的赵洪磊接触发生碰撞。交警部门未对此次事故作出责任认定。2.赵洪磊受伤后即被送往济南市中心医院门诊部治疗至2019年8月25日，并于2019年8月25日住院治疗至2019年9月16日，共计住院22天，经医生诊断为左臀部皮下血肿、双小腿肌间血栓。马吉朋为赵洪磊垫付医疗费11000元，平安财保山东分公司为赵洪磊垫付医疗费10000元。审理中一审法院依法委托山东金正法医司法鉴定所对赵洪磊的伤情进行鉴定。2020年3月2日，山东金正法医司法鉴定所出具鲁金正司鉴所[2019]临鉴字第711号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人赵洪磊伤后误工时间为50日；2.被鉴定人赵洪磊伤后护理期限为30日，其中住院期间需2人护理，其余时间需1人护理；3.被鉴定人赵洪磊伤后营养期限为30日；4.被鉴定人赵洪磊后续治疗费不予评定。赵洪磊因此支出鉴定费1560元。该鉴定意见书是经一审法院依法委托有资质的鉴定机构作出的，程序合法，故对该鉴定意见的效力一审法院予以采信。另查明，马吉朋系事故车辆鲁A8N1X8小型轿车的实际车主，该车辆在平安财保山东分公司投保有交强险和商业三者险100万元，本次事故发生在保险期间内。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。经交警部门出具的道路交通事故证明书查明的事实载明，现场位于地下停车场出口处，出口已封闭，地下停车场为封闭式停车场，马吉朋驾驶其客车行驶至该停车场出口处与处于躺卧状态的赵洪磊发生碰撞，造成赵洪磊受伤。机动车驾驶人应遵守交通安全法律、法规的规定，安全驾驶车辆，马吉朋驾驶车辆行驶至处于封闭状态的停车场出口时，更应注意观察，减速行驶，履行安全驾驶义务，对本次事故的发生马吉朋有重大过错，应承担事故的全部责任，赵洪磊在封闭停车场出口处休息，对事故发生无过错，不应当承担事故责任。结合本案案情，平安财保山东分公司作为事故车辆的交强险和商业三者险投保公司，应当先在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由平安财保山东分公司根据保险合同在商业三者险责任限额内范围承担相应的赔偿责任；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由马吉朋承担赔偿责任。对赵洪磊主张的各项赔偿数额一审法院认定如下：1.医疗费：一审法院根据赵洪磊提交济南市中心医院门诊病历、住院病历、费用清单、住院及门诊票据等核算，赵洪磊花费医疗费共计37026.71元。平安财保山东分公司称VSD诊疗技术8589.44元系赵洪磊的自费项目，不属于医保范围不予赔付，病历复印件28元为间接损失、2019年8月16日门诊票据共计348.25元、2019年8月18日门诊票据2张共计376.56元无病历记载，故对上述费用均不同意赔付，一审法院认为平安财保山东分公司无证据证明上述费用非因本次事故产生的费用，对其主张一审法院不予支持。2.住院伙食补助费：根据赵洪磊住院病历共计住院22天，一审法院确定住院伙食补助费按照100元/天×22天=2200元计算。3.误工费：因赵洪磊未提交其收入状况及完税证明等证据，一审法院确定误工费应按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入即42329元÷365天×50天=5798元计算。4.护理费：赵洪磊提交护理人员赵国庆（赵洪磊儿子）工资发放流水无法证明赵国庆的收入状况，一审法院确定赵洪磊的两名护理人员的护理费按照当地护工标准116元/天（2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元/365天）计算护理费，根据鉴定意见赵洪磊伤后护理期限为30日，住院22天，其中住院期间需2人护理，其余为1人护理，护理费数额一审法院确定为116元/天×2人×22天+116元/天×1人×8天=6032元。5.营养费：赵洪磊主张营养费根据鉴定报告的鉴定意见营养期限为30日，按照100元/天计算。一审法院认为，营养费应根据受害人受伤情况并参照医疗机构的意见确定，结合其伤情，营养费按照每天50元计算较为适宜，即营养费为30天×50元/天=1500元。6.交通费：因该项费用为赵洪磊入院、出院及复查等必然产生的费用，一审法院综合其伤情及支出实际，支持其交通费400元。7.精神损害抚慰金：赵洪磊称因本次事故造成其受伤，主张精神损害抚慰金1000元。一审法院认为，赵洪磊因本次交通事故未构成伤残，未对其造成严重的精神损害，赵洪磊主张精神损害赔偿无事实及法律依据，一审法院不予支持。综上，一审法院认定赵洪磊主张的各项损失为：医疗费37026.71元、住院伙食补助费2200元、误工费5798元，护理费6032元、营养费1500元、交通费400元，以上共计52956.71元。另，扣除马吉朋垫付的11000元、平安财保山东分公司垫付的10000元后，剩余损失共计31956.71元。一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、平安财保山东分公司在交强险限额内赔偿赵洪磊误工费5798元；二、平安财保东分公司在交强险限；三、平安财保山东分公司在交强险限额内赔偿赵洪磊交通费400元；四、平安财保山东分公司在商业第三者责任限额内赔偿赵洪磊医疗费16,026.71元（37,026.71元-11,000元-10,000元）；五、平安财保山东分公司在商业第三者责任限额内赔偿赵洪磊住院伙食补助费2200元；六、平安财保山东分公司在商业第三者责任限额内赔偿赵洪磊营养费1500元；七、驳回赵洪磊的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。平安财保山东分公司提交2020年7月20日代理人郭海涛拍摄的事故现场照片5张，证明事故发生地设有禁止行人通行告示，结合赵洪磊一审提交的事故现场照片，可以说明该场所内有车辆通行情况，在此处尚且存有车辆经过的情况下，赵洪磊在该小区务工，应当知晓此处的车辆经过情况，却仍选择在此处躺卧，存在重大过错，不应当由马吉朋及平安财保山东分公司承担全部事故责任。赵洪磊质证意见：对证据的真实性不清楚，该照片显示与事发时的现场情况不同，当时有水泥路障仅能供行人和电动车通过，当时也没有禁止行人通行的标识和栅栏，目前的栅栏也有小门可供通行。本院认为，平安财保山东分公司提交的事故现场照片无法证明事故发生时的现场情况，对其证明观点本院不予采信。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是，本案事故责任应如何划分。本案中，马吉朋驾驶鲁A8N1X8东风日产牌小型普通客车行驶至中海华山珑城安置二区D区7号楼地下停车场出口处时，鲁A8N1X8东风日产牌小型普通客车车底右前部与处于躺卧状态的赵洪磊接触发生碰撞，造成赵洪磊受伤，车辆受损。交警部门事故认定书载明，现场位于地下停车场出口处，该地下停车场出口已封闭，为封闭式停车场。马吉朋作为机动车驾驶人在出入停车场时应当了解相应通行条件，谨慎驾驶确保安全。在事发停车场出口已封闭的情况下，赵洪磊在此处休息并不存在过错。由此，一审判决认定马吉朋承担事故全部责任符合本案实际情况，并无不当。平安财保山东分公司上诉称事发停车场出口未封闭有车辆出入无证据证明，其主张赵洪磊对事故发生存在过错的上诉理由证据不足，不能成立。综上所述，平安财保山东分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1456元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司山东分公司负担。本判决为终审判决。审判员  孙磊二〇二〇年七月三十一日书记员  李敏