河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终1862号上诉人（原审被告、原告）：李建，男，1984年9月5日出生，汉族，住河南省汝南县。委托诉讼代理人：樊慧莉，河南周晓华律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：河南省鹏辉电源有限公司。住所地：驻马店市驿城区中原大道与淮河大道交叉口西北角。统一社会信用代码914117005908119961。法定代表人：夏信德，总经理。委托诉讼代理人：刘满花，女，1989年5月22日出生，汉族，系该公司员工，户籍地湖南省新化县。委托诉讼代理人：张娟，女，1985年11月8日出生，汉族，系该公司员工，住河南省驻马店市驿城区。上诉人李建因与被上诉人河南省鹏辉电源有限公司劳动争议纠纷一案，不服河南省驻马店市驿城区人民法院（2020）豫1702民初210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李建的委托诉讼代理人樊慧莉，被上诉人河南省鹏辉电源有限公司的委托诉讼代理人刘满花、张娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李建上诉请求：1.请求依法撤销河南省驻马店市驿城区人民法院（2020）豫1702民初140、210号民事判决书第一项、第三项，并依法改判被上诉人赔偿上诉人工伤待遇共计85374.2元（附工伤赔偿清单）。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.原审判决认定事实不清。关于上诉人停工留薪的月平均工资，原审判决并未审理，便直接采用劳动仲裁裁决书的工资数额。2.原审判决适用法律错误。根据《工伤保险条例》第十七条，相应的工伤待遇赔偿应当由被上诉人承担。河南省鹏辉电源有限公司答辩称：工资已达成合意，我司已经支付上诉人病假工资。上诉人有工伤保险并有保险进行支付。被上诉人不应支付工伤护理费。上诉人是主动离职，应由工伤保险支付。李建向一审法院起诉请求：鹏辉电源公司支付停工留薪工资12324元、住院期间的护理费622.20元、住院伙食补助费200元、伙食费240元、交通费200元、医疗费10982元、后续治疗费4000元、鉴定费600元，以及一次性伤残补助金28756元、一次性工伤医疗补助金27450元、一次性伤残就业补助金27450元。河南省鹏辉电源有限公司向一审法院起诉请求：依法判令向李建支付一次性伤残就业补助金27450元，并判令无需支付停工留薪期工资1284.30元、护理费239.08元、伙食补助费60元、鉴定费600元、一次性伤残补助金11900元、一次性工伤医疗补助金27450元。一审法院认定事实：2017年11月29日，李建至鹏辉电源公司工作，任事业部作业员。2018年2月7日17时20分，李建下班时离开公司，骑电动车行驶至本市区××地大道与××大道交叉口东300米处时，被同向张红丽驾驶的电动四轮车撞倒摔伤。后经公安交通管理部门认定，李建负事故的次要责任。事发当日，李建被送至驻马店段庄孙全贵骨科医院住院治疗3天，支出医疗费10682.96元，于2月10日出院，出院诊断为左锁骨粉碎性骨折。鹏辉电源公司在2018年1-5月、9月，2019年10月至今为李建足额缴纳工伤保险，有驻马店市驿城区工伤保险所出具的证明在卷为凭。2018年3月16日，经驻马店仲裁委员会作出（2018）驻仲交调字第131号仲裁调解书，张红丽赔偿李建医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、车辆修复费及其他一切损失，合计20000元。另李建在中国人寿保险股份有限公司驻马店分公司投保有国寿附加农村小额意外费用补偿团体医疗保险合同，该公司于2018年8月31日给付其保险金2000元。2018年11月16日，李建向驻马店市驿城区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2018年12月7日，该局作出驿人社工伤不认字[2018]306号不予认定工伤决定书，不予认定李建工伤。后李建不服该决定，因工伤行政确认纠纷起诉驻马店市驿城区人力资源和社会保障局。2019年2月25日，经确山县人民法院于作出（2019）豫1725行初14号行政判决书、判决：撤销驻马店市驿城区人力资源和社会保障局作出的驿人社工伤不认字[2018]306号不予认定工伤决定书，并对李建的工伤认定申请重新作出认定。2019年4月24日，该案并经驻马店市中级人民法院作出（2019）豫17行终73号行政判决书，判决驳回驻马店市驿城区人力资源和社会保障局的上诉，维持原判。2019年4月17日，李建与鹏辉电源公司因赔偿金、社会保险等纠纷向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出驻劳人仲案字【2018】0050号仲裁调解书，经双方当事人调解，达成调解协议：1、确认双方于2018年5月7日解除劳动合同；2、鹏辉电源公司一次性支付李建赔偿金及各项社会保险费单位承担部分共计5500，限本调解书生效后7日内履行完毕。李建不再向鹏辉电源公司追缴2017年12月至2018年5月期间的各项社会保险费。2019年4月25日，李建再次向驻马店市驿城区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年4月29日，该局作出驿人社工伤认字[]2019]103号工伤决定书，认定李建为工伤。2019年7月29日，驻马店市劳动能力鉴定委员会作出工伤劳动能力鉴定，认定李建因工伤残等级为十级。2019年9月29日，李建向驻马店市劳动能力鉴定委员会申请确定停工留薪期鉴定，该委作出驻劳鉴字【2019】6号鉴定结论为：确认停工留薪期三个月。李建支付劳动能力鉴定费600元。另查明，鹏辉电源公司提供工资银行流水明细显示，李建2017年11月工资9.69元、12月工资2499.02元、2018年1月工资650.82元、2月工资241.93元、2018年5月工资3815.70元。鹏辉电源公司以上月工资下月发放形式发放。李建月平均工资为1451.43元，未达到年度最低工资标准。鹏辉电源公司在李建受伤后2018年5月给其发放工资3815.70元。还查明，2019年11月5日，李建与鹏辉电源公司因工伤保险待遇向驻马店市驿城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除与鹏辉电源公司之间的劳动关系；2、鹏辉电源公司支付停工留薪期工资12324元（4108元/月×3个月）、住院期间的护理费622.20元（155.55元/月×4天）、伙食补助费200元、食宿费240元、交通费200元、医疗费10982元、后续治疗费4000元、鉴定费600元；3、鹏辉电源公司支付一次性伤残补助金28756元（4108元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金7998.40元（4666.40元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金27998.40元（4666.40元/月×6个月）。2019年12月18日，该委作出驿劳人仲案字【2019】0118号仲裁裁决书，裁决：1、驻劳人仲案字（2018）0050号仲裁调解书已确认李建与鹏辉电源公司解除劳动关系；2、鹏辉电源公司支付李建停工留薪期工资1284.30元、护理费239.08元、伙食补助费60元、鉴定费600元，以及一次性伤残就业补助金27450元、一次性工伤医疗补助金27450元、一次性伤残补助金11900元。后李建及鹏辉电源公司均对该裁决不服，于法定期间向本院提起起诉。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。李建于2018年2月7日受伤，根据劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，确认李建停工留薪期三个月。李建停工留薪期认定为2018年2月7日至5月7日。因李建受伤时月平均工资为1451.43元，未达到该年度本统筹地区社会最低工资标准1700元，故鹏辉电源公司应支付李建停工留薪期工资5100元（1700元/月×3个月）。抵扣鹏辉电源公司在李建受伤后于2018年5月份已向其支付的工资3815.70元后，还应向李建支付停工留薪期工资1284.30元。根据《社会保险法》第三十六条规定，职工因工作原因受××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。《社会保险法》第三十三条、第四十一条规定，职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费。职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由该用人单位支付工伤保险待遇。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，因工伤发生下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）因工伤发生的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；…（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金；（七）终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；…（九）劳动能力鉴定费。因李建受伤期间鹏辉电源公司为其参加了工伤保险，根据上述规定，李建主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、食宿费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费，应当由工伤保险基金支付，其应向工伤保险经办机构申请核算支付上述工伤待遇。本院不予处理。另根据驻劳人仲案字【2018】0050号仲裁调解书，已确认原、被告双方于2018年5月7日解除劳动合同。在李建与鹏辉电源公司解除劳动关系时，其可以从工伤保险基金领取一次性工伤医疗补助金，该补助金即是向劳动者支付的用于后续治疗工伤的补偿金，鹏辉电源公司为李建缴纳有工伤保险费，则一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付。关于营养费的请求不属于工伤保险待遇的项目，缺乏法律依据，本院不予支持。2019年7月29日，驻马店市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，认定李建工伤伤残等级为十级。根据《社会保险法》第三十九条规定，终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金，按照国家规定由用人单位支付。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性伤残就业补助金，十级六个月。领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付。本市2018年度在岗职工月平均工资为4575元，故鹏辉电源公司应当支付李建一次性伤残就业补助金为27450元（4575元/月×6个月）。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条、国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告（原告）河南省鹏辉电源有限公司支付原告（被告）李建停工留薪期工资1284.30元。二、被告（原告）河南省鹏辉电源有限公司支付原告（被告）李建一次性就业补助金27450元。三、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告（原告）河南省鹏辉电源有限公司负担。本院二审期间，上诉人提交了出院证两份、入院票据两张复印件、交通费票据、鉴定费票据、个人收入证明、驻马店市驿城区工伤保险所出具的情况说明一份。被上诉人质证称交通费票据不能证明上诉人在工伤期间内发生的；个人收入证明仅能证明其出勤18.25天的收入，不能证明其月工资标准，其工资收入应依据劳动合同签订的1700元；情况说明，上诉人的工伤认定2019年4月29日才作出，不存在怠于行使申报工伤权利和义务的情形。被上诉人未提交新的证据。对双方二审争议的事实与原审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，计算月平均工资时，原审法院按照其每个月实际领取的工资，平均予以计算，最后得出上诉人李建的月平均工资，计算方式并无错误。被上诉人河南省鹏辉电源有限公司为上诉人李建缴纳有工伤保险，原审法院已告知上诉人李建其医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、食宿费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费，应当由工伤保险基金支付，其应向工伤保险经办机构申请核算支付上述工伤待遇，其请求被上诉人河南省鹏辉电源有限公司支付上述费用，缺乏事实和法律依据，原审法院未予以支持，适用法律亦无错误。综上所述，李建的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由李建负担。本判决为终审判决。审判长  李光明审判员  贾保山审判员  吴宏宇二〇二〇年七月三日书记员  张艺多