山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终3278号上诉人（原审原告）：烟台大地黑牛清真食品有限公司，住所地烟台市芝罘区祥尧街97-2号。法定代表人：刘笑含，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：池作庆，山东德衡（烟台）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢其双，山东德衡（烟台）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何绪红，女，1971年10月18日出生，汉族，住烟台市芝罘区。上诉人烟台大地黑牛清真食品有限公司（以下简称大地黑牛公司）因与被上诉人何绪红劳动争议一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院(2019)鲁0602民初1256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大地黑牛公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.本案一、二审诉讼费用全部由何绪红承担。事实和理由：1.一审法院认定事实错误，档案不是企业职工参保登记的必要条件。根据烟台市人力资源和社会保障局官方网站公布的《烟台市社保大厅经办服务手册》，企业办理增员参保登记只需提交《企业缴纳社会保险费增加表》和《劳动用工备案花名册》，办理减员登记只需提交《企业缴纳社会保险费减少表》和《解除/终止劳动合同证明书》，从上述手册可看出企业职工参保登记是不需要员工个人档案的。一审法院认定大地黑牛公司为何绪红缴纳社保，大地黑牛公司必然保存何绪红的档案属于事实认定错误。2.一审法院适用法律错误。在民事诉讼中，举证原则是以“谁主张、谁举证”为主，举证责任倒置为辅。一审中何绪红主张其档案在大地黑牛公司，对此应当由何绪红举证证明。大地黑牛公司称不持有何绪红的档案，一审法院要求大地黑牛公司对一个不存在的事实举证，属于举证责任分配错误。何绪红辩称，一审事实认定清楚，判决正确，不认可大地黑牛公司的上诉理由。大地黑牛公司向一审法院起诉请求：判令大地黑牛公司不支付何绪红2016年8月至2018年3月期间未办理档案和社会保险关系转移手续造成的损失24640元。一审法院认定事实：何绪红于2014年12月到大地黑牛公司工作，大地黑牛公司为何绪红缴纳了2015年1月至2016年7月的社会保险费。2018年5月，何绪红申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决大地黑牛公司：1.为何绪红办理档案和社会保险关系转移手续；2.支付何绪红2016年8月至2018年3月期间未办理档案和社会保险关系转移手续造成的损失24640元。2018年8月9日，该委作出烟芝劳人仲案字（2018）第565号裁决书，裁决大地黑牛公司为何绪红办理档案和社会保险关系转移手续，大地黑牛公司支付何绪红2016年8月至2018年3月期间因未办理档案和社会保险关系转移手续而造成的损失24640元。大地黑牛公司不服，诉至一审法院。一审庭审中，大地黑牛公司主张：1.2016年7月14日在大地黑牛公司当面给何绪红送达续签劳动合同通知，何绪红不同意，故于2016年7月15日将解除劳动合同证明书邮寄给何绪红，后于2016年8月向何绪红邮寄了解除劳动合同通知书。2.关于何绪红的档案，大地黑牛公司称从未收到过何绪红的档案，不存在转移档案的问题。3.2016年6月7日何绪红提出自己承包门店，公司同意将台湾村店承包给何绪红经营，何绪红让其侄女代签了合同，实际是何绪红在经营。大地黑牛公司与何绪红实际于2016年6月7日已解除劳动合同。对此大地黑牛公司提供如下证据：1.解除劳动合同证明书及2016年7月15日国内挂号信函收据，拟证明大地黑牛公司已将解除劳动合同证明书邮寄给何绪红。解除劳动合同证明书载明：兹有何绪红同志，于2015年1月1日被我单位录用，并签订一年半劳动合同。因个人原因，根据《劳动合同法》第一条（一）项规定于2016年6月30日解除（终止）劳动合同。落款日期为2016年7月30日。大地黑牛公司表示2016年8月的挂号信和发票已丢失，无法提供。经审查，该信函收据显示寄达地为芝罘区西关南街6号，收件人姓名为何绪红，但并未标明邮寄内容。何绪红主张其没有收到过解除劳动合同证明书，仅在2016年8月份收到过续签劳动合同通知。2.2015年7月15日辞职信一份，拟证明2015年7月15日何绪红提出辞职。大地黑牛公司主张何绪红2016年也提出辞职，但未提交证据。何绪红对该证据不认可，表示辞职信并非其本人所写。3.何绪红155××××7139手机号码与大地黑牛公司管理人员迟国明2016年6月7日的短信记录，内容：迟总去盘点的时候请不要超市知道我包店的事，我还是给你打工免得以后麻烦多！！！盘点完我跟着去趟公司。大地黑牛公司拟证明何绪红的侄女何传梅于2016年6月份前后承包了大地黑牛塔山店和台湾村店，大地黑牛公司称实际是何传梅和何绪红共同承包的店，2016年6月至2017年年底何绪红一直在该两个店工作。但大地黑牛公司不能证明该短信系何绪红发送。何绪红对该证据真实性不予认可。4.何传梅与大地黑牛公司签订的合同及何传梅向一审法院提交的民事起诉状复印件各一份，拟证明大地黑牛公司将台湾村店承包给何绪红经营，何绪红让其侄女代签的合同，实际是何绪红本人经营，大地黑牛公司称进一步可以证明2016年6月7日何绪红已和大地黑牛公司解除合同。何绪红表示对该证据真实性不清楚，证据显示是大地黑牛公司与其侄女签订的合同，与何绪红无关；大地黑牛公司所述6月7日解除劳动合同与事实不符，与大地黑牛公司为何绪红缴纳社会保险至7月份相矛盾。经审查，上述证据未体现与何绪红有关的内容。何绪红主张：1.其于2016年8月中旬因大地黑牛公司拖欠工资而离职。2.2016年8月收到内容为通知何绪红合同到期，办理续签劳动合同手续的挂号信，何绪红遂打电话通知迟国明辞职，大地黑牛公司同意。何绪红离职后让大地黑牛公司办理档案转移，大地黑牛公司一直未办理。3.何绪红档案在大地黑牛公司保管，档案材料包括何绪红与烟台市誉盛食品有限公司的解除劳动合同证明、该公司为何绪红补交社保的材料，系何绪红从烟台市誉盛食品有限公司提出档案直接交给了大地黑牛公司迟国明。现何绪红档案仍在大地黑牛公司。何绪红认为大地黑牛公司为其缴纳社保的事实可以证明其档案在大地黑牛公司。对此何绪红提供如下证据：1.2018年4月3日短信记录，内容：迟总，公司现在谁管人事，我去公司找谁拿我的档案，回复。2018年5月7日短信记录，内容：我说N遍了，最后一次问你，我的档案你就是不给对吗，给我，请回复。大地黑牛公司对该证据真实性无异议，对证明内容有异议，认为只是何绪红声称其档案在大地黑牛公司，实际并不在，且迟国明也未说不予办理。何绪红到大地黑牛公司工作时只有一张和科尔沁家的判决书，该判决书何绪红已拿走。2.挂号信信封以及其中的信件，信件内容：何绪红，公司与你签订的原劳动合同于2016年6月30日到期，公司几次通知你，你仍然没有到公司办理续签合同。现通知你三日内到公司签订，与原合同约定同等条件的新合同或以书面形式告知公司是否续签，否则视你自愿放弃与公司继续签订合同，原合同自然终止。2016年7月14日，大地黑牛公司加盖公章。何绪红表示其于2016年8月份收到该挂号信。经审查，信封上有7月15日、16日、8月21日、23日的邮戳日期。何绪红称可能是7月份没有找到其本人，8月份向其送达信件。大地黑牛公司对该证据真实性无异议，认可其上印章是单位印章。一审法院认为，关于双方劳动合同解除时间，大地黑牛公司主张双方已于2016年6月7日解除劳动合同，理由是2016年6月7日何绪红承包了大地黑牛公司台湾村店，何绪红让其侄女代签的合同，虽然名义上是大地黑牛公司员工，实际是何绪红在经营，双方不存在劳动关系。对此大地黑牛公司提交了其与何绪红侄女签订的合同、短信记录等，何绪红对上述证据均不予认可，经审查，上述证据无法证明与何绪红有关，不能证明大地黑牛公司该主张。故对大地黑牛公司该主张，不予采信。何绪红主张其于2016年8月收到续签劳动合同通知的挂号信后打电话通知大地黑牛公司辞职，大地黑牛公司同意。大地黑牛公司作为用人单位应对双方解除劳动合同事实举证，大地黑牛公司不能举证，应承担不利后果，依法采信何绪红主张。根据挂号信上显示的邮戳日期，认定何绪红2016年8月23日收到续签劳动合同通知。何绪红未明确向大地黑牛公司辞职的具体日期，根据该挂号信的通知内容，何绪红收到通知3日内未通知大地黑牛公司续签劳动合同，双方原劳动合同终止，故认定双方解除劳动合同时间为2016年8月26日。《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。《劳动合同法》第八十九条规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。大地黑牛公司主张其于2016年7月15日将解除劳动合同证明书邮寄给何绪红，何绪红否认。根据大地黑牛公司提交的国内挂号信函收据并不能证明其邮寄内容为解除劳动合同证明书，对大地黑牛公司该主张不予采信。大地黑牛公司称其不持有何绪红的档案，但不能举证，且与大地黑牛公司为何绪红缴纳社保的事实不符，大地黑牛公司亦不能举证证明系何绪红原因未办理档案转移手续，故何绪红诉请大地黑牛公司为其办理档案转移手续，支付2016年9月11日至2018年3月31日期间因未办理档案和社会保险关系转移手续而造成的损失23044元（1710÷30×20×70%＋1710×70%×8＋1810×70%×10），予以支持。对何绪红过高要求，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十九条之规定，判决：一、限烟台大地黑牛清真食品有限公司于本判决生效之日起15日内为何绪红出具解除劳动合同证明书、办理档案和社会保险关系转移手续，何绪红应予以配合；二、限烟台大地黑牛清真食品有限公司于本判决生效之日起10日内向何绪红支付2016年9月11日至2018年3月31日期间因未办理档案和社会保险关系转移手续而造成的损失23044元；三、驳回何绪红的其他仲裁请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由烟台大地黑牛清真食品有限公司负担。二审中，大地黑牛公司提交烟台市社保大厅经办服务手册打印件一份，证明档案不是企业职工参保登记的必要条件，企业办理减员登记只需提交《企业缴纳社会保险费减少表》和解除/终止劳动合同证明书，何绪红承认2016年7月大地黑牛公司为其停缴社保，就说明大地黑牛公司在办理减员时为何绪红出具了解除劳动合同证明书。经质证，何绪红对证据的真实性无异议，但称实际办理时仍需要档案中的一些材料，例如解除劳动合同证明等，大地黑牛公司为其缴纳社保时需要档案。大地黑牛公司称2016年7月30日出具了解除劳动合同证明书，同时办理了社会保险减员手续，该手续就是一审中主张挂号信邮寄给何绪红的，此后再未重新办理过。本院认为,何绪红申请仲裁时请求大地黑牛公司为其办理档案和社会保险关系转移手续并支付未办理相关转移手续期间造成的损失，仲裁委员会裁决大地黑牛公司为何绪红办理档案和社会保险关系转移手续并支付未办理相关转移手续造成的损失24640元。大地黑牛公司不服裁决，起诉至一审法院时仅以已通过挂号信的方式向何绪红发出解除(终止)劳动合同证明书为由，请求判令不支付未办理档案和社会保险关系转移手续造成的损失24640元。大地黑牛公司对仲裁裁决其为何绪红办理档案和社会保险关系转移手续并未提起诉讼，应视为其对此项予以认可，一审法院对该项内容予以确认并无不妥。大地黑牛公司提供的解除劳动合同证明书落款日期为2016年7月30日，却主张于2016年7月15日将解除劳动合同证明书邮寄给了何绪红，且提供的相关证据不足以证实其主张，一审法院对大地黑牛公司的主张不予采信正确。一审法院结合双方当事人的主张及举证质证情况认定双方劳动关系的解除时间为2016年8月26日，双方对此均未提出异议，本院对此亦予以确认。双方劳动关系解除后，大地黑牛公司应根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定履行用人单位的义务。大地黑牛公司未依法为何绪红出具解除劳动合同证明书，也无证据证明依法为何绪红办理了档案和社会保险关系转移手续，一审法院判令其赔偿相应的损失于法有据。综上所述,大地黑牛公司的上诉请求不能成立,应予驳回；一审判决正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由烟台大地黑牛清真食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  栾海宁审判员  杨卫东审判员  王家国二〇二〇年七月三十日书记员  孙玉婷