陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕07民终842号上诉人（原审被告）：梁伟，男，汉族，生于1980年8月19日，住城固县。委托诉讼代理人：吴夏周、吴磊，城固县上元观法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张凌芹，女，汉族，生于1972年10月14日，住城固县。委托诉讼代理人：刘超，系陕西时代潮律师事务所律师，代理权限：一般授权。上诉人梁伟因与被上诉人张凌芹健康权纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院(2019)陕0722民初402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人梁伟上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。1、原审时被上诉人称上诉人用肘部撞击其左胸部时是在屋内发生，且有刘某某、冯某甲和其丈夫在屋内，但证人刘某某、冯某甲当庭作证称其并未在屋内而是在屋外的村道上看见上诉人用肘部撞击了被上诉人胸部一下，为此被上诉人的陈述与证人证言互相矛盾，加之证人与本案有直接的利害关系，因此证人证言不具有真实性和合法性，原审认定被上诉人受伤是上诉人所为的事实不清；2、证人刘某某及冯某甲证明被上诉人从上诉人身后抱住上诉人腰部，但在未抱上诉人双胳膊的情况下，上诉人用肘部击打了一下被上诉人的胸部，为何能造成被上诉人左侧第3、9、10肋骨骨折？任何人都可以做实验，在被他人从身后未抱两只胳膊仅抱住腰部的情况下，其肘部能否撞击到身后人的胸部，这根本是不可能做到的，因此一审判决有违常理；3、事发当日上诉人拨打了110报警电话，警察到现场后，被上诉人根本没有陈述上诉人致伤其身体之事，也没有向警察陈述其身体任何部位疼痛，该事实有2019年5月5日接处警记录为证。二、假设是上诉人用肘部撞击了被上诉人胸部一下，但纠纷是被上诉人故意引发，被上诉人要承担主要过错，且仅仅是被上诉人第3根肋骨骨折，只能计算被上诉人在城固县医院住院期间的合理费用，上诉人只能承担次要责任，被上诉人在城固县中医院住院治疗费应由其本人全部承担。理由是：1、假设被上诉人从上诉人身后抱住上诉人腰部，上诉人为了避免遭受被上诉人的不法侵害，属于正当防卫行为，不应赔偿被上诉人的伤害后果；2、被上诉人在村委会明确告知其找镇司法所解决的情况下，不听组织要求故意连同亲属到上诉人家中闹事，主观恶意明显，应承担其损伤后果的全部或主要责任；3、城固县医院2019年5月6日CT检查为疑似左胸第3肋骨骨折，但并未显示其左胸第9、10肋骨疑似骨折，尽管被上诉人从城固县医院出院数天后于2019年5月30日再次到城固县医院复查确诊为左侧第3、9、10肋骨骨折，可被上诉人无证据证明第9、10根肋骨是2019年5月5日所造成的后果，因此被上诉人自2019年5月30日起产生的一切治疗费用均应由其自己承担。三、被上诉人的误工、护理费只能按照城固县医院的住院天数计算，且各项每天只能按照80元的标准计算。本案事实经过是被上诉人在村委会调解不成并告知找司法所处理的情况下，主动率领其亲属到上诉人家中打砸，上诉人站在院子里未敢动身，上诉人的母亲怕被上诉人的行为给家庭造成巨大损失，便主动开门让被上诉人进屋搬运物品，上诉人站在自家院子里电话报警，以求警察前来查看被打坏的门窗等物品，最后警察到场批评了被上诉人，此时被上诉人已将搬出的物品装车，整个过程双方没有发生任何肢体冲突。综上，原审判决认定事实不清，缺乏证据支持，请求二审法院发回重审或依法改判。被上诉人张凌芹辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判，一、二审诉讼费由被答辩人承担。理由：一、原审判决认定事实清楚，被答辩人无任何证据反驳答辩人主张，无任何证据否定一审判决，应当承担举证不能的法律后果。1、被答辩人用肘部击伤答辩人胸部，致伤时间、地点、行为与现场目击证人刘某某、冯某甲调查笔录和出庭作证证言完全一致，被答辩人以证人不在事发现场不能清楚看到屋内为由认为事实不清属于主观臆断；2、被答辩人用肘部击打答辩人致答辩人第3、9、10肋骨骨折，这是答辩人提供了28份证据证明的事实。被答辩人在一审法院两次开庭中并无否定答辩人与被答辩人之间存在人身损害直接因果关系和伤害后果的任何证据，却提出为什么不致2、3、4或3、4、5肋骨骨折，这种由被答辩人设计伤害后果，没达到被答辩人设计的伤害后果就不是伤害后果的荒谬推论明显违背事实和法律，也违背公理常识。同时恰好证明被答辩人实施放任结果发生的故意伤害行为；3、城固县公安局接处警情况登记记载了报警的情况是肋骨被打骨折，该记录是2019年5月7日事发两天后补记的报警记录。2019年5月5日答辩人报警后，城固县公安局派员去现场制止了被答辩人的伤害行为，要求先看伤再调查处理，完全符合当时接处警情况。被答辩人以答辩人没有向警察陈述身体疼痛为由否定被答辩人打伤答辩人的事实属于断章取义。二、原审判决认定本案为主次责任的结论合理合法，被答辩人以其本人属于正当防卫只能承担次要责任为由否定一审判决违背事实和法律。1、事发当日答辩人丈夫拉运寿木时遭到被答辩人阻拦，答辩人抱住其腰部阻止被答辩人，但并未伤害被答辩人，被答辩人却为此伤害答辩人，明显属于人身侵权行为，并非正当防卫；2、答辩人到被答辩人家拉运其公公的生活用品及寿木，因该财物所有权属于被答辩人，2019年5月5日11时拉运前先经过村委会调解，达成调解方案后才去拉运，有调解记录为证；3、2019年5月6日城固县医院对答辩人受伤后CT检查为第3肋骨骨折，要求2-3周后再做CT确认，2019年5月30日答辩人在县医院复查确认为第3、9、10肋骨骨折，完全符合5月6日检查待后确认的结果。2019年6月20日所治疗的生血合剂的等是治疗答辩人骨折的合规药品。四、原审判决答辩人误工、护理费用合情合法合理。1、答辩人的误工期已经汉航法医司法鉴定所鉴定为110天，答辩人在城固县XX庙开办综合商店为家庭经营，日平均收入为400-500元，一审判决120元/天并未超标；2、答辩人在城固县医院和城固中医院共住院60天，每日护理标准本地为120元/天，原审以此标准计算并无不当；3、答辩人提出误工、护理费的计算标准即等于认可了应该赔付，却又称答辩人带人打砸，双方根本没有发生任何肢体冲突完全是相互矛盾、逻辑混乱。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张凌芹向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、误工费、精神损失费等费用45700元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定：原告公爹冯某乙与被告之母谢某某系再婚夫妻关系，后因冯某乙患病及其他原因，冯某乙被其子及原告接回原告家中生活。2019年5月5日，原告及其丈夫到被告家拉运其公爹冯某乙的生活用品及寿木，因事先未商量好将要运走寿木的数量，在原告搬寿木准备装车时，遭到被告的阻拦，原告便从被告身后抱住被告腰部阻止被告，被告在摆脱原告时用肘部撞击原告的左胸部，又用手击打原告腰背部及双膝部，致原告左侧肋骨骨折、双膝软组织挫伤。原告于2019年5月6日至5月21日在城固县医院住院15天经治疗，诊断为左侧第3肋骨骨折、多处软组织挫伤，花费医疗费3043.84元。出院时医生建议3周后做CT复查进一步明确病情。2019年5月31日，原告到城固县医院复查CT，显示左侧第3、9、10肋骨骨折，花费检查费1102.90元。2019年5月31日至2019年7月15日，原告在城固县中医院住院治疗45天，共计花费5541.33元。2019年8月6日，经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定，原告的误工期被评定为110天。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当根据其过错程度承担相应的侵权责任。本案的争议焦点是被告在本案中有无过错，是否应当承担赔偿责任，应当承担多少赔偿责任。被告梁伟在与原告发生冲突的过程中本应冷静理智的处理其与原告之间的纠纷，但其未能控制住自己的行为，造成了原告左胸部三根肋骨骨折及多处软组织挫伤，被告理应对原告的伤害后果承担主要责任，即70%的赔偿责任。原告张凌芹在拉运物品时未就其将要运走寿木的数量与被告协商一致就强行从被告家中搬运，由此引发冲突，进而导致自己受伤，在本案中原告亦有一定的过错，故原告应承担次要的责任，即30%的损失由原告自行承担。根据认定的证据和查明的事实，原告的总损失应当包括医疗费9698.07元（城固县医院住院费3043.84元，城固县医院治疗费1102.90元、城固县中医院住院费5541.33元及其他费用10元）、住院伙食补助费1800（城固县医院住院15天，城固中医院住院45天，每天30元）、营养费1200元（城固县医院住院15天，城固中医院住院45天，每天20元）、误工费13200元（鉴定期110天，每天120元）、护理费7200元（住院60天，每天120元）、交通费300元、鉴定费720元，故原告的各项损失共计为34118.07元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、由被告梁伟在本判决生效后10日内向原告张凌芹支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费和误工费共计34118.07元的70%即23882.65元。二、驳回原告的其他诉讼请求。一审案件受理费500元，减半收取250元,由原告张凌芹承担75元，被告梁伟承担175元。二审中，双方当事人均无新证据提交。经审查，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、被上诉人左胸第3、9、10肋骨骨折的伤情是否系上诉人与其在2019年5月5日的纠纷中产生？二、如被上诉人伤情确因双方纠纷产生，一审法院确认的责任比例以及误工期限，误工费、护理费标准是否适当？针对第一个争议焦点。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，根据已查明的案件事实，在2019年5月5日本案双方当事人发生纠纷后，张凌芹即于次日前往城固县医院住院治疗，伤情经诊断为“左胸第3肋骨骨折？多处软组织损伤”，住院15天后于2019年5月21日出院，出院医嘱为“1周后来院复查肋骨三维CT”；2019年5月30日，张凌芹于城固县医院再次进行CT检查，经诊断为“胸部左侧第3、9、10肋骨局部骨质连续性中断，断端周围显示大量骨痂影环绕…”，上诉人梁伟并无证据证明在5月21日至5月30日之间被上诉人张凌芹存在再次损伤的情形，根据双方发生纠纷时现场目击证人的陈述以及张凌芹在城固县医院两次治疗的情况，应当认定张凌芹左胸第3、9、10肋骨骨折与上诉人梁伟2019年5月5日发生纠纷时用肘部击打的行为有因果关系。上诉人认为双方未发生肢体冲突显然与查明的事实不符，其上诉理由不能成立；针对第二个争议焦点。本案中，在纠纷发生当天，城固县XX镇XX村委会曾针对上诉人母亲与被上诉人公公的再婚及赡养问题组织调解，调解意见记录为：“双方提出金额较大，谢某某（上诉人母亲）说没给钱，只有通过司法部门调查取证解决。寿材三副冯纪红（被上诉人丈夫）运走”，该调解记录有上诉人梁伟及被上诉人张凌芹以及被上诉人丈夫冯纪红签字确认，且有刘家营村调解委员会盖章。根据以上记录可以认定，双方对被上诉人一方拉运三副寿材一事经过村委会调解处理已达成一致意见，因此在被上诉人及同行人员前往上诉人家中拉运寿材时，上诉人梁伟阻止被上诉人一方拉运的行为显属不当，但因被上诉人张凌芹也有抱上诉人腰部的行为，基于双方的不理智行为，一审法院将本案责任比例酌情确定为上诉人承担70%、被上诉人自负30%并无不当。且根据被上诉人两次住院的时间，结合一审中质证认证的汉航法医司法鉴定所鉴定意见书，一审法院将被上诉人的误工期限确定为110天较为适当，误工费及护理费标准也充分考虑了被上诉人伤情以及当地经济发展水平，故本院不作调整。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人梁伟负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘兴平审 判 员 陈耀斌审 判 员 李 晓二〇二〇年七月二十九日法官助理 康 馨书 记 员 高 源1