广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0502刑初234号 公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 被告人陈明，男，1985年4月22日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：广西壮族自治区北海市合浦县。曾因犯盗窃罪，于2015年12月31日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，非法买卖枪支、弹药罪，于2020年4月14日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2020]150号起诉书指控被告人陈明犯贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪，于2020年5月22日向本院提起公诉。在本案审理过程中，2020年6月5日北海市海城区人民检察院以北城检刑变诉[2020]7号起诉书指控被告人陈明犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员陈其敏出庭支持公诉，被告人陈明到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市海城区人民检察院北城检刑诉[2020]150号起诉书指控如下： 事前，苏某1获悉被告人陈明欲出售枪支及毒品，遂多次使用微信联系被告人陈明欲购买冰毒及枪支。2020年3月25日晚,苏某1驾驶汽车搭载被告人陈明到广西壮族自治区合浦县,通过微信转账5700元购毒款给陈明，陈明通过微信转账5500元向冯某贵购得冰毒两小包（共净重：14.04克）。苏某1又通过微信转账1000元给被告人陈明作为购买其持有的一支折柄式单管枪的购枪款。同时，苏某1还要求被告人陈明帮购买猎枪弹并转账720元给陈明。被告人陈明遂以40元每发的价格向陈某购买了12发12号猎枪弹。2020年3月26日2时许，北海市公安局海城分局在北海市海城区菜园里新源文明苑小区将交易成功的被告人陈明抓获。公安机关当场从购买人龙某身上缴获折柄式单管枪一支、猎枪弹12发，冰毒两小包（共净重：14.04克）。经鉴定，上述枪支为《枪支管理法》规定的枪支。上述毒品检出甲基苯丙胺。归案后，被告人陈明如实供述自己罪行。 北海市海城区人民检察院北城检刑变诉[2020]7号起诉书指控如下： 事前，苏某1获悉被告人陈明持有一支折柄式单管枪支，遂多次使用微信联系被告人陈明欲通过其购买冰毒及枪支。被告人陈明明确表示如果苏某1需要枪支就送给其，但苏某1谎称是朋友购买，并安排龙某作为“购买人”与被告人陈明作交易。2020年3月25日晚，苏某1驾驶汽车搭载被告人陈明到广西壮族自治区合浦县，通过微信转账5700元购毒款给陈明，陈明通过微信转账5500元向冯某贵购得冰毒两小包（共净重：14.04克）。苏某1又通过微信转账1000元给被告人陈明作为购买其持有的一支折柄式单管枪的购枪款。同时，苏某1还要求被告人陈明帮购买猎枪弹并转账720元给陈明。被告人陈明遂以40元每发的价格向陈某购买了12发12号猎枪弹。2020年3月26日2时许，北海市公安局海城分局在北海市海城区菜园里新源文明苑小区将交易成功的被告人陈明抓获。公安机关当场从购买人龙某身上缴获折柄式单管枪一支、猎枪弹12发，冰毒两小包（共净重：14.04克）。经鉴定，上述枪支为《枪支管理法》规定的枪支。上述毒品检出甲基苯丙胺。 归案后，被告人陈明如实供述自己罪行。 对上述事实，公诉机关提交了被告人供述、证人证言、辨认笔录、鉴定意见及鉴定意见通知书、抓获经过、户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人陈明贩卖毒品甲基苯丙胺14.04克，非法持有火药为动力发射枪弹的一支非军用枪支，被告人陈明的行为构成贩卖毒品罪、非法持有枪支罪。对于犯贩卖毒品罪，建议判处被告人陈明有期徒刑七年六个月至有期徒刑八年，并处罚金；对于犯非法持有枪支罪，建议判处被告人陈明有期徒刑一年至有期徒刑一年三个月。提请本院依法判处。 被告人陈明对起诉书指控其贩卖毒品罪有异议，并在庭审中提出：1、其主观上无贩卖毒品的故意，其行为不构成贩卖毒品罪，因苏某1称与冯某贵有矛盾，其在苏某1多次要求下才答应帮忙购买毒品，其购毒、贩毒均在苏某1的指示下完成。2、其在贩卖毒品的活动中无获利，其曾表示不收取苏某1任何中介费，多出的钱是苏某1给其小孩的满月红包，之后其还另行送给苏某1价值2000元的皮包和皮鞋。3.其被讯问时遭到公安机关刑讯逼供。 经审理查明事实与公诉机关指控的变更起诉事实一致。 另查明，被告人陈明因吸食毒品于2020年3月27日被北海市公安局海城分局以北公城行罚决字[2020]00874号行政处罚决定书处以行政拘留十五日，自2020年3月27日至2020年4月11日止。同年4月11日被北海市公安局海城分局以北公城强戒决字[2020]第00020号强制隔离戒毒决定书处以强制隔离戒毒二年，自2019年4月11日至2022年4月10日。因本案，于2020年4月14日被执行逮捕。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证质证的下列证据予以证明： 1.常住人员基本信息表证实：被告人陈明出生于1985年4月22日，犯罪时已满十八周岁。 2.抓获经过证实：经群众举报，2020年3月26日凌晨2时许，北海市公安局海西派出所民警查获正在贩卖毒品及携带有枪支弹药的被告人陈明。 3.《行政处罚决定书》证实：被告人陈明因于2020年3月20日晚在北海市海城区喜来登酒店旁草地内以烫吸方式吸食毒品冰毒，于2020年3月27日被北海市公安局海城分局以北公城行罚决字[2020]00874号行政处罚决定书处以行政拘留十五日，自2020年3月27日至2020年4月11日止。 4.《强制隔离戒毒决定书》证实：2020年4月11日被北海市公安局海城分局以北公城强戒决字[2020]第00020号强制隔离戒毒决定书处以强制隔离戒毒二年，自2019年4月11日至2022年4月10日。 5.《刑事判决书》证实：被告人陈明曾因犯盗窃罪于2015年12月31日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。 6.证人苏某1证言证实：2019年陈明称其可以从越南弄到左轮手枪到国内贩卖，且家中还有一只手枪。于是其便在微信询问陈明相关事宜，并称其朋友（龙某）想要购买枪支用于打鸟，陈明表示可以将枪支送给其并把枪支的图片和视频发给其，之后其再又朋友需要为由向陈明拿了12发子弹共720元。 由于陈明经常靠贩卖毒品以贩养吸，于是当其以有朋友想要购买15克毒品为由询问对方是否有毒品时，陈明称有货。2020年3月25日，其在合浦找到陈明并将购买15克毒品的5700元及陈明持有枪支的1000元钱分别转给了他，然后其开车搭载陈明到闸口县观音山门口的一个凉亭旁取毒品，再到陈明家取该长约60厘米木质手柄的霰弹枪。3月26日2时许，其搭乘陈明到达与龙某约定的交易地点北海市菜园里新源文明苑小区停车场，在交易结束后便被公安机关抓获。 7.证人龙某证言证实：2020年3月18日苏某1告知其一名叫陈明的男子持有枪支并要贩卖毒品，于是其便同意与苏某1一同前往公安机关说明情况。2020年3月25日苏某1通知其已准备就绪，其便将新源文明苑停车场作为交易地点，2020年3月26日2时许，陈明来到交易地点将一把霰弹枪、12发子弹和15克毒品交给了其。 8.证人陈某证言证实：2020年3月26日中午陈明问其是否有霰弹枪的弹药卖，由于家里正好有存放多年的12发子弹，于是其便以每颗子弹40元的价格卖给陈明。当天晚上其将子弹拿到合浦县廉州镇交给陈明，陈明用微信给其转账480元。 9.被告人陈明供述证实：其曾告知苏某1自己在东兴码头工作时听说有人能从越南弄到手枪来卖，于是苏某1提出想要向其购买，由于家中正好有一把霰弹枪，其便明确表示可以将霰弹枪送给苏某1，之后苏某1又提出要购买子弹，于是其找到了愿意转卖子弹的人，拿了12发子弹共480元。 由于其曾同苏某1一起吸食过毒品，平时也是他给其钱让其去购买毒品一起吸食。因此苏某1让其购买15克毒品，其便用微信联系“啤佬”（即：冯某贵），由于其和“啤佬”之前一直约定毒品每克350元，再加上其之前欠对方300元，故谈好价格和交易地点后其通过微信给对方转账5550元，“啤佬”称将毒品放在闸口观音山上的一根电线杆下。其告知苏某1毒品每克350元，苏某1表示愿意每克多支付20-30元，其表示同意。苏某1通过微信给其转账毒资5700元及枪支1000元。因为苏某1有车，于是他们便一同到交易地点捡那些毒品，最后再由其到北海交给另一个真正的买家（即：龙某）。该买家其不认识，是苏某1介绍的。2020年3月25日晚其与苏某1开车来到交易地点，其将枪支、子弹和毒品交给购买人后便被公安机关抓获。其因贩卖毒品共获利450元。 再辩解称购买子弹和毒品的钱款是苏某1先通过微信转账给其，再由其支付给陈某和“啤佬”。在新源文明苑小区交易时，其是按照苏某1的指示将毒品和枪支、弹药交给购买人。 10.辨认笔录证实：被告人陈明可以辨认出冯某贵、陈某；陈某、龙某、苏某2强可以辨认出被告人陈明。 11.指认笔录证实：被告人陈明指认毒品称量及霰弹枪事实。 12.提取笔录、扣押清单证实：2020年3月27日北海市公安局海西派出所民警提取扣押被告人疑似霰弹枪一支、疑似猎枪弹拾贰发、疑似毒品贰袋。 13.鉴定文书及鉴定意见通知书证实：送检的06-2020-4-J-001号枪支为《枪支管理法》规定的枪支；送检疑似子弹为12发霰弹且性能完好可以正常击发；送检毒品中均检测出甲基苯丙胺。 14.微信截图证实：当苏某1询问被告人陈明所持有的枪支是否出售时，被告人陈明明确表示如果苏某1需要可以将枪支送给对方及当苏某1通过被告人陈明代购毒品时，虽然被告人陈明一开始提出不赚取差价，但当苏某1提出每克多给被告人陈明20-30元差价作为报酬时，被告人陈明立刻表示应允等聊天明细。 上述证据来源合法、客观真实足以相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人陈明违反国家毒品管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺14.04克，违反枪支管理规定，非法持有火药为动力发射枪弹的一支非军用枪支，其行为构成贩卖毒品罪、非法持有枪支罪。公诉机关的指控成立。 1、对于被告人陈明提出其讯问时遭到刑讯逼供问题，本院评议如下： 首先，被告人陈明未提供其遭到刑讯逼供的线索及证据证实。其次，公诉机关在庭后向本院提供了被告人陈明供述的同步录音录像及抓捕视频，经本院核查，公安机关在收集被告人供述时程序合法且无刑讯逼供的事实。 二、对于被告人陈明提出其行为不构成贩卖毒品罪的辩解，本院评议如下： 经查，公诉机关的指控有被告人陈明在公安机关的供述、证人苏某1证言、微信聊天截图等证据，证实证人苏某1通过被告人陈明代购买毒品时，虽然被告人陈明一开始提出不赚取差价，但当苏某1提出每克多给被告人陈明30元作为报酬时，被告人陈明立刻表示应允，并以每克350元的价格从毒贩手中买入毒品，再以每克380元的价格进行贩卖。对于被告人陈明在庭审中提出“多出的钱是苏某1给其小孩的满月红包，之后其还另行送给苏某1价值2000元的皮包和皮鞋。”的辩解，未提供相应证据予以证明，本案不予采纳。综述，被告人陈明为他人代购毒品并从中牟利，其行为符合贩卖毒品的构成要件，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈明提出“其主观上无贩卖毒品的故意，不构成贩卖毒品罪”的辩解没有事实和法律依据，本院不予采纳。 被告人陈明曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑之贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，是累犯，应当从重处罚。被告人陈明虽不具有自首情节，但如实供述自己非法持有枪支的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人陈明犯有数罪，应当数罪并罚。根据被告人陈明犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第一百二十八条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十九条，第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下： 一、被告人陈明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月14日起至2028年4月13日止。罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳)； 二、对随案移送的被告人陈明作案工具玫瑰金OPPO手机一台予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈 军 人民陪审员  赖晓晔 人民陪审员  王 南 二〇二〇年七月二十八日 法官 助理  高 杨 书 记 员  陈 橙 附：本判决书引用的法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品的，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造毒品鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造毒品鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经过人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。