山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终6888号上诉人（原审原告）：周传美，女，1961年11月14日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：孙潍平，山东卓荦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨廷军，男，1966年10月3日出生，回族，住山东省临邑县。被上诉人（原审被告）：杨清平，男，1965年10月2日出生，回族，住山东省临邑县。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：陈道慧，济阳县济阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：济南市济阳区垛石镇东屯村民委员会，住所地济南市济阳区垛石镇东屯村。法定代表人：马光梅，村主任。委托诉讼代理人：王坤，山东科创律师事务所律师。上诉人周传美与因与被上诉人杨廷军、杨清平、济南市济阳区垛石镇东屯村民委员会（以下简称东屯村委会）身体权纠纷一案，不服济南市济阳区人民法院(2019)鲁0125民初4813号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年6月22日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，由审判员明霞独任审理了本案。本案现已审理终结。周传美上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费用由杨廷军、杨清平、东屯村委会负担。事实和理由：一、一审法院判决事实错误。一审法院认定基本事实不清。周传美认为，杨廷军、杨清平在施工场地未能设置围挡或相关的安全警示标志，东屯村委会也未做任何警示广播，明知有危险，又不做任何安全警示，也未提交周传美明知在施工有危险的证据，判决周传美承担30%的责任，既不合法也不合情。二、一审法院判决适用法律错误。1.不应按照农民收入标准计算误工费。根据山东省高级人民法院鲁高法（2005）201号纪要及济南市政府济政发（2002）10号规定，济南市辖区内的户口已经统一为济南市居民户口，且周传美常年在外务工为生，法院应当以城镇标准计算误工费。一审法院按照农村居民人均可支配收入计算误工费于法无据，应当予以纠正。2、伤情承担赔偿责任及承担比例无法律依据，适用法律错误。3、鉴定费的诉讼请求一审法院没有审理由谁承担。4、精神抚慰金应得到支持。5、住院期间应两人护理，一审法院应按照判决惯例进行判决。杨廷军、杨清平辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，周传美的上诉理由不成立，其上诉请求没有确凿的证据予以支持，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。东屯村委会辩称，东屯村委会未实施侵权行为，不应承担侵权责任。东屯村委会将案涉树木出售给杨廷军、杨清平，树木的所有权已发生转移，树木移植的组织管理由杨廷军、杨清平负责，所产生的侵权责任，也应由杨廷军、杨清平负责。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回周传美的上诉请求，维持原判。周传美向一审法院起诉请求：1、请求判令杨廷军、杨清平、东屯村委会赔偿医疗费、误工费、护理费等77446.32元；2、杨廷军、杨清平、东屯村委会承担本案诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2019年4月7日，杨廷军、杨清平与东屯村民委员会签订了一份绿化树处理合同，该合同约定，杨廷军、杨清平以8万元的价格将在东屯村的242棵绿化树木进行移植。2019年4月10日，杨廷军、杨清平在对上述树木进行移植的施工过程中，周传美驾驶电动车经过施工场地时，被歪倒的树木砸伤。周传美受伤后被送往济阳区人民院进行治疗，医院的主要诊断为右股骨近端骨折，其他诊断为腰部软组织损伤。周传美共住院17天，花费医疗费42187.02元，个人支付26886.32元。案件进行诉讼程序后，周传美委托一审法院对其伤情进行了鉴定，2019年10月18日，山东银丰司法鉴定所出具鉴定意见书认定，1.周传美之损伤不构成伤残等级；2.周传美伤后误工期限为270天；3.周传美伤后护理期限为120天；4.周传美伤后营养期限为90天。另查明，杨廷军、杨清平在施工期间，在其施工场地未能设置围挡或相关的安全警示标志。一审法院认为，双方的争议焦点为：一、杨廷军、杨清平、东屯村委会是否应对周传美的伤情承担赔偿责任及承担比例；二、周传美主张的各项赔偿数额是否合理合法。关于焦点一，杨廷军、杨清平、东屯村委会是否应对周传美的伤情承担赔偿责任及承担比例。一审法院认为，杨廷军、杨清平在对绿化树木进行移植的施工过程中，应当在施工外设置围挡或相关的安全警示标志，用以起到对相关人员的安全注意义务，并且应当对其施工人员进行安全教育，周传美的所受伤害与杨廷军、杨清平未能尽到相关的安全提示义务有一定关联性，一审法院认为对于周传美的遭受伤害杨廷军、杨清平应当承担70%的责任。周传美作为完全民事行为能力人明知杨廷军、杨清平在施工，而进入施工场地，其自身亦存在过错，一审法院认为周传美对其受伤应当承担30%的责任。周传美要求杨廷军、杨清平赔偿其损失的合理部分，一审法院予以支持。关于争议焦点二：各项赔偿费用。1、医疗费：周传美主张26886.32元。一审法院经审查认为，该医疗费依法由杨廷军、杨清平在责任范围内予以赔偿。2、误工费：周传美主张其误工费为29160元。杨廷军、杨清平认为，周传美系农村居民，且年龄已超过55周岁，因此，应当计算误工费。一审法院认为，周传美年龄虽然已超过55周岁，但是其并没有失去劳动能力，周传美系垛石镇东屯村人，根据当地农村实际情况，周传美误工费标准可参照2018年农民人均纯收入44.65元/天计算，故周传美误工费为270*44.65元/天=12055.50元，依法由杨廷军、杨清平在责任范围内予赔偿。3、护理费：周传美主张护理费13700元。杨廷军、杨清平、认为应当按照当地农村居民的标准计算。一审法院认为，护理人员应当参照济南市护工标准100元/天计算，护理费为100元/天*护理120天*1人=12000元，依法由杨廷军、杨清平在责任范围内赔偿。4、住院伙食补助费：周传美住院17天，每天按100元计算，住院伙食补助费为17天*100元/天=1700元，依法由杨廷军、杨清平在责任范围内赔偿。5、交通费：周传美主张交通费500元，一审法院酌情认定该费用支出为300元，依法由杨廷军、杨清平在责任范围内赔偿。6、营养费：周传美主张营养费4500元。一审法院经审查认为，周传美营养的天数为90天，每天30元计算，计算标准为90天*30元/天=2700元，由杨廷军、杨清平在责任范围内赔偿。7、精神损害抚慰金。周传美主张1000元。一审法院认为，周传美无证据证明其因本次事故精神上受到损害。因此，对于该主张，一审法院不予支持。一审法院认为：公民的健康权依法受法律保护。杨廷军、杨清平在树木移植的施工过程中，造成周传美受伤，其行为构成侵权，根据法律规定，杨廷军、杨清平应承担侵权责任。周传美要求杨廷军、杨清平对其损失进行赔偿的合理部分，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、杨廷军、杨清平于判决生效之日起十日内赔偿周传美医疗费18820.42元、误工费8438.85元、护理费8400元、住院伙食补助费1190元、交通费210元、营养费1890元，共38949.27元；二、驳回周传美的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取870元，周传美负担260元，杨廷军、杨清平负担610元。本院二审期间，周传美提交山东银丰司法鉴定所出具的增值税普通发票（卷式）一份，证明其支付了2000元鉴定费。该证据客观真实，本院予以认定。二审查明，周传美支付鉴定费2000元。一审查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，关于责任比例问题。杨廷军、杨清平在施工时，虽未尽到必要的安全提示和安全保障义务，但周传美明知杨廷军、杨清平在施工，在进入施工场地时，未尽到必要的注意义务，自身存在过错，一审酌情认定周传美承担30%的责任，并无不当。关于误工费问题。周传美无证据证明其除从事农业生产外，还从事非农业生产活动，一审法院参照2018年农民人均纯收入44.65元/天计算其误工费，合情合理。关于鉴定费问题。二审中，周传美提交了鉴定费单据，对此，杨廷军、杨清平应在责任范围内负担1400元，周传美负担600元。另外，周传美关于精神损害抚慰金、住院期间二人护理费的上诉主张，无事实及法院依据，本院不予支持。综上所述，周传美的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1740元，由上诉人周传美负担；鉴定费2000元，由上诉人周传美负担600元，被上诉人杨廷军、杨清平负担1400元。本判决为终审判决。审判员  明霞二〇二〇年七月九日书记员  刘彤