新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院民 事 判 决 书（2020）新2201民初1828号 原告：张宏建，男，1970年8月18日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。被告：哈密焱鑫铜业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区哈密市伊州区土屋铜矿矿区。法定代表人：马建国，总经理。委托诉讼代理人：田延营，新疆鼎信旭业律师事务所律师。委托诉讼代理人：王颖，新疆鼎信旭业律师事务所律师。原告张宏建与被告哈密焱鑫铜业有限公司（以下简称焱鑫公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张宏建，被告焱鑫公司的委托诉讼代理人田延营、王颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张宏建向本院提出诉讼请求：请求法院判决被告支付原告因其单方解除合同的赔偿金323520元。诉讼中，原告将其诉讼请求变更为：请求法院判决被告支付原告因其单方解除合同的赔偿金314461元。事实和理由：2011年，原告张宏建入职中亚华金矿业集团有限公司，并签订了5年劳动合同。2015年，原告调入中亚华金矿业集团有限公司下属子公司即被告焱鑫公司，担任人事经理职务，并于2016年7月起兼任工会主席。2016年8月18日合同到期后，原、被告续签5年劳动合同，合同应于2021年8月18日到期。2020年1月份开始，国家开始实施新冠肺炎疫情管控，原告及公司部分员工响应政府号召，自行在家封闭隔离。2020年3月复工复产后，原告于3月15日返回公司上班，16日接到被告的书面通知，被告要求与原告解除劳动合同，并限定原告当日办理完工作交接手续。根据《劳动合同法》相关规定，被告此行为系单方强制解除劳动合同。同时，《工会法》第十七条明确规定：工会主席、副主席任期未满时，不得随意调动其工作。因工作需要调动时，应当征得本级工会委员会和上一级工会的同意。罢免工会主席、副主席必须召开会员大会或者会员代表大会讨论，非经会员大会全体会员或者会员代表大会全体代表过半数通过，不得罢免。原告离职后，向哈密市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，哈密市仲裁委做出哈市劳人仲字（2020）14号裁决书，但原告认为裁决认定事实及适用法律错误，裁决结果不成立，故向法院提起诉讼。被告焱鑫公司辩称，1.被告对哈市劳人仲字（2020）14号裁决书不认可，仲裁裁决书认定的原、被告建立劳动关系的时间与事实不符，原、被告签订劳动合同的时间是2016年8月18日；2.被告解除与原告的劳动合同有事实依据，并非无故解除，原告系被告处人事部经理，却在被告没有提出解除合同之前私自将自己劳动档案拿走，违反劳动纪律，对被告造成了不良的影响；2020年2月至复工复产后，原告未能按照被告的安排完成工作任务；原告在职期间存在过度追求其个人利益的情形，被告做年度奖金时，原告两次擅自将自己奖金提高，损害了他人利益；3、现考虑到原告在被告处工作多年，多次与原告沟通后同意解除劳动合同，并提交了员工离职申请单，双方解除劳动合同系协商一致解除而非违法解除，且被告同意按照原告的工作年限给付补偿金，因不存在违法事由，故被告不应向原告支付经济赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告张宏建提供的哈市劳人仲字（2020）14号仲裁裁决书、劳动合同解除通知书、员工离职申请单、劳动合同续签审批单、解除劳动关系协议书、微信聊天记录截图、QQ聊天记录截图、哈密焱鑫铜业有限公司关于张宏建返岗工作的通知、关于对哈密焱鑫铜业有限公司工会选举结果报告的批复、工会法人资格证书、关于对焱鑫公司执委会成员任命及分工调整的通知、2019年3月奖金记录单，被告焱鑫公司提供的哈市劳人仲字（2020）14号仲裁裁决书、《劳动合同书》、员工离职申请单、微信群聊记录截图。本院组织双方当事人进行质证，双方当事人不持异议，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月17日，中亚华金矿业（集团）有限公司与原告解除了劳动合同关系并签订了《解除劳动关系协议书》，该协议书载明：“你于2011年8月18日起，与中亚华金矿业（集团）有限公司（以下简称：中亚华金）签了五年期限《劳动合同书》，现因工作及业务开展需要，中亚华金矿业（集团）有限公司将于2016年8月17日与你本人解除劳动合同关系。自2016年8月18日起，你本人将与哈密炎鑫铜业有限公司签订劳动合同，且2011年8月18日入司的工龄由炎鑫公司连续计算”。2016年8月10日，原、被告签订《劳动合同书》，双方建立劳动合同关系，期限自2016年8月19日起至2021年8月18日止。2020年3月16日，原告张宏建接到被告出具的《劳动合同解除通知书》，其载明“张宏建同志，我公司与你于2016年8月18日签订了《劳动合同》，双方建立了劳动关系。但在劳动合同履行过程中，公司发现你不能胜任本职工作，同时由于你在工作中的不良行为，给公司管理造成了不良影响，本公司决定终止与你的劳动关系。请你接到本通知后，于2020年3月16日前到公司相关部门办理离职手续，同时归还你与本公司签订《劳动合同》档案，本公司将依照劳动法的相关法规给予相应的赔偿金、违约金及劳动报酬等款项，若逾期不办理离职手续，我公司将采取法律手段维护公司的合法权益，届时你亦将承担法律责任。同时，接到本通知书后，你不得在以公司名义开展任何业务活动，否则造成的一切后果由你本人承担”。同年3月7日，原告张宏建填写了员工离职申请，该申请单上载明的辞职原因系“公司提出解除劳动合同（单方面解除）”，并限定原告当日办理完成工作交接手续，当日原告办理了工作交接。2020年3月18日，原告张宏建向哈密市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，哈密市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月10日做出哈市劳人仲字（2020）14号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人哈密焱鑫铜业有限公司于本裁决生效之日起五日内向申请人张宏建支付违法解除劳动合同赔偿金216504元；二、驳回申请人张宏建其他仲裁请求。原、被告均对仲裁裁决不服，引起本案诉讼。另查，原告张宏建于2020年3月16日向哈密市总工会提交申请书，2020年3月24日哈密市总工会出具哈工劳监意字（2020）1号工会劳动法律监督意见书。2020年4月1日，被告向哈密市总工会回函，其载明：“愿意撤回对张宏建的解除劳动合同的通知书，由于人力资源部门负责人不具有工会主席的候选资格，须免除原告其人事经理职务，改任信息联络专员”，但原告认为返岗通知书内容有矛盾不同意返岗。2016年7月6日劳动合同续签审批单中载明：“续签前后工龄连续计算”，温从涨、包少敏、林鸿夕分别作为副总经理C角、副总经理B角、副总经理A角在该审批单上签名确认。庭审中，被告认可温从涨、包少敏、系其公司工作人员。再查，原告系2020年3月16日离职，离职前12个月（即2019年3月16日-2020年3月16日）的平均工资为12028元。被告焱鑫公司于2019年3月13日汇入原告账户奖金数额为227616.15元。本院认为，原告于2016年8月17日入职中亚华金矿业（集团）有限公司，与中亚华金矿业（集团）有限公司建立五年劳动合同关系。2016年8月10日，原、被告签订五年劳动合同，双方间成立劳动合同关系，双方均没有异议，本院予以确认。本案争议焦点为：一、原告工作年限的确定；二、双方之间劳动合同解除是否合法；三、原告主张的经济赔偿金数额是否合理。一、关于原告工作年限的确定。2016年7月6日的劳动合同续签审批单中载明“续签前后工龄连续计算”，林鸿夕、包少敏、温从涨作为副总经理A、B、C角在审批单中均签名予以确认，庭审中被告认可其中包少敏、温从涨为其工作人员，被告对于原告的工龄连续计算的事实予以认可，本院确认原告工龄为九年。二、关于双方间劳动合同解除是否合法。被告以原告在劳动合同履行过程中，不能胜任本职工作，违反工作纪律，未能按公司规定提供劳动成果为由而解除合同。原告提供的证据可证实，原告已根据被告的要求制定员工奖金并递交上级领导讨论、审核，原告制定的方案属“拟稿”且最终的决策权不在原告，奖金亦未实际发放。原、被告在解除合同前，被告焱鑫公司并未以原告张宏建违反公司规章制度为由对其进行过处理，庭审中亦未提供其他证据证明原告存在违反企业规章制度的行为。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，被告焱鑫公司应当就解除劳动关系系双方协商一致合法解除的事实及理由承担举证责任，但其未能提供有效证据证实其主张，应承担举证不利的法律后果，且被告解除劳动合同之前未事先将理由通知工会，未向职工进行公示，解除劳动合同的程序亦存在违法行为。综上，被告解除劳动关系的理由不成立，系违法解除。三、关于原告主张的经济赔偿金数额是否合理。被告解除劳动关系系违法解除，被告应当根据原告的工作年限支付原告经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，庭审中双方对原告的月平均工资为12028元均没有异议，原告认为2019年3月13日汇入原告账户奖金数额亦应计算在工资数额中，但原告张宏建于2020年3月16日接到被告出具的《劳动合同解除通知书》，3月17日办理了交接手续，“月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，该笔奖金的发放已超过合同解除前十二个月时间，故该笔费用不应计算在月平均工资中。综上，被告应向原告支付经济赔偿金的数额为216504元（12028元＼月×9个月×2）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告哈密焱鑫铜业有限公司于本判决生效之日起五日内向原告张宏建支付经济赔偿金216504元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，邮寄送达费70元，均由被告哈密焱鑫铜业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院。审  判  长   李文婷审  判  员   张立敏人民 陪 审员   高艳霞二 〇 二 〇 年 七 月 三 十 日（法 官 助 理   王婧妍书  记  员   石 兰