湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终715号上诉人(原审原告)：娄永妮，女，汉族，1952年2月10日出生，湖北省麻城市人，住麻城市。委托诉讼代理人：刘军伟，湖北文赤壁律师事务所律师，系黄冈市法律援助中心指派律师。被上诉人(原审被告)：黄石市一可餐饮有限公司。住所地：黄石市武汉路99号。统一社会信用代码：9142020031652066XQ。法定代表人：余超，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄志豪，湖北瀛博律师事务所律师。上诉人娄永妮因与被上诉人黄石市一可餐饮有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省麻城市人民法院（2019）鄂1181民初1381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。娄永妮上诉请求：一、依法撤销麻城市人民法院（2019）鄂1181民初1381号民事判决；二、请求二审法院查清陈记炸酱面馆（第八分店）出具证明的真实性，证明娄永妮在该店工作的事实；调查审核娄永妮提供的第一代身份信息即1989年12月31日以后至今一直在麻城市居住、生活、工作的客观事实存在，在查清上述事实的基础上依法改判；三、本案二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、娄永妮在受伤前一直在城镇居住和生活，且生活满一年，应当参照城镇标准计算伤残赔偿金。1、娄永妮自第一代身份证信息即1989年12月31日以后至今一直在麻城市居住生活、工作，先在麻城市碧桂园旁边的小区廉租房，后又住进龙池桥办事处松鹤社区老屋垸李景英家的空闲猪圈里，现在住在大别山饭店306房。2、娄永妮在陈记炸酱面馆（第八分店）工作，其老板张某1已在出具的证明上签字。一审将张某1的名字错误写到别的证明出具者当中，并以此认为证明是虚假的，从而认定娄永妮的残疾赔偿标准只能按农村标准计算，该认定明显错误。3、娄永妮户籍所在地本身也是城镇，其残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。二、娄永妮出院后每天需吃药止疼，存在后期治疗费，应当以实际支出为准或者参照鉴定报告处理。综上，请求二审改判残疾赔偿金按城镇标准计算；后期治疗费以实际结算或者鉴定为准。黄石市一可餐饮有限公司辩称，一、娄永妮说一直居住在城镇不属实，一审时，娄永妮提交的身份信息是农村户籍。而农村户籍要适用城镇标准，需满足两个条件：1、生活居住地在城镇；2、主要收入来源于城镇。一审时娄永妮没有充分的证据证明其居住在城镇，故应当按照农村标准计算伤残赔偿金。二、后期治疗费在一审时没有主张，也没有鉴定，故不应支持该费用。娄永妮向一审法院起诉请求：1、判令黄石市一可餐饮有限公司支付娄永妮各项损失合计137242.2元；2、由黄石市一可餐饮有限公司承担诉讼费。一审法院认定事实：2017年11月，娄永妮开始在黄石市一可餐饮有限公司设立的麻城分公司麻城广场德庄火锅店从事卫生清洁工作（该公司已于2019年3月注销），每月工资1800元，工资通过建设银行发放。2018年1月25日21时许，娄永妮到工作的餐厅外面丢垃圾时因雨雪天气地面湿滑摔倒跌伤，在麻城市中医院住院治疗9天。经检查诊断为胸12椎压缩性骨折，前后花去医疗费3107元。2019年1月22日，娄永妮伤情经麻城市中正法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工期120日，护理期55日，营养期55日。2019年6月28日，娄永妮伤情经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定为九级伤残。后娄永妮多次与黄石市一可餐饮有限公司就赔偿事宜协商未果，遂酿成纠纷，诉至法院。一审法院认为，合法的劳务关系依法应受到法律保护，娄永妮在黄石市一可餐饮有限公司开设的餐饮店从事劳务活动，在劳务中致自己受到损害，所遭受的人身损害应得到赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。对于娄永妮因受雇在黄石市一可餐饮有限公司店里工作及受到伤害的事实，黄石市一可餐饮有限公司予以认可，依法予以确认。本案争议焦点在于娄永妮受伤后应适用农村身份还是城镇户口身份得到赔偿。经举证质证和认证，娄永妮截止目前无有效证据证明其系长期居住在城镇并以城镇打工为主要生活来源，相反，娄永妮在向法院提交证据时，无视国法，提供虚假证明，干扰了诉讼秩序，对其虚假陈述和虚假证据不予采信。结合本案具体事实，娄永妮的残疾赔偿标准只能以农村标准予以计算，对娄永妮的赔偿清单中医药费3107元、住院伙食补助费450元、营养费1650元、护理费5861.2元、鉴定费1500元，不持异议，予以确认。黄石市一可餐饮有限公司虽陈述医药费垫付1000元，但未提供相应证据予以证实。对娄永妮通过医保报销部分，依法不应在本案扣减，依法应由医保予以追回。故对黄石市一可餐饮有限公司的异议不予支持。黄石市一可餐饮有限公司认为误工费应按120天的标准计算，不符合我国人身损害赔偿规定，娄永妮的误工费应计算至定残日前一天即2019年1月22日按362天计算，即误工费21720元（1800元/30天×362天=21720元），娄永妮诉请21600元未超过相应标准，予以确认；伤残赔偿金按农村居民人均可支配收入标准14978元/年计算，即14978×（20-6）×20%=41938.4元。精神抚慰金确定为5000元，交通费无票据不予支持。综上，娄永妮各项损失合计为81106.6元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、娄永妮因伤受损费用合计81106.6元，由黄石市一可餐饮有限公司于判决书生效之日起十日内一次性给付；二、驳回娄永妮的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费501元，由黄石市一可餐饮有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人娄永妮提交如下证据：证据一、申请证人张某1（麻城市金百万小吃店老板）、张某2（麻城市金百万小吃店员工）出庭作证，拟证明娄永妮自2016年10月至2017年10月在陈记炸酱面馆（第八分店）工作。证据二、麻城市黄土岗镇四道河社区居民委员会证明两份，拟证明娄永妮的户籍所在地是社区，本身就是城镇，其伤残赔偿金应当按城镇标准计算。本院组织当事人进行了证据交换和质证，被上诉人黄石市一可餐饮有限公司质证认为，证据一中的两位证人在一审期间随时可以找到，直到二审才申请证人出庭作证，应当承担举证不能的后果；该二人的证人证言不属于二审新证据，我方可不予质证；一审经过了举证期、开庭质证、补强证据、进行调解、再次开庭等阶段，娄永妮代理人均未申请证人出庭，其在二审申请证人出庭作证，属于程序违法；且其提交的证据前后矛盾，调解时，我方指出其证据存在不足，娄永妮代理人又提交了一份租房合同，说租房住，在一审庭审中，其代理人说原来提供的是假证据，后来提交的才是新证据。娄永妮三番五次提交证据前后矛盾，存在作伪证的行为，要求二审法院坚决不予采纳，且对她的该行为予以处罚。对证据二有异议，2020年4月10日的证明，娄永妮是否是低保户，与其是否适用城镇标准没有任何关联。2020年5月13日的证明未在举证期内提交，不属于二审新证据，应当承担举证不能的后果；同时，社区也不能自己出具证明，应当由民政局出具相应的更名手续。本院认为，上诉人娄永妮提交的证据一，两证人虽出庭作证娄永妮在2016年10月至2017年10月在陈记炸酱面馆（第八分店）工作，包吃包住，但两位证人均不能明确指明娄永妮居住的位置，娄永妮亦未能说明此期间的居住位置，同时娄永妮在上诉状中所述的居住位置(在麻城市碧桂园旁边的小区廉租房，后又住进龙池桥办事处松鹤社区老屋垸李景英家的空闲猪圈里)，与证人所描述的居住位置“麻城药厂那边”也不吻合，而李景英在一审中出具的收条记载从2018年4月1日起租住，时间也不吻合。娄永妮提交的证据之间互相矛盾，其居住位置无法明确，不能让人确信其在城镇居住的真实性，本院对该证据不予采信。证据二，因娄永妮未能提交麻城市黄土岗镇四道河村委会变更为社区居民委员会的文件，该居委会自述的证明本院不予采信。本院经审理查明，一审查明的事实属实。本院认为，本案争议焦点是娄永妮残疾赔偿金应按何种标准计算。最高人民法院民一庭《关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》内容，“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被抚养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入(人均消费性支出)或农村居民人均纯收入(人均年生活消费支出)的标准。受害人唐顺亮虽然农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算”，从上述复函精神可以看出，对于农村户口的，有证据证明其在城市工作、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市的，才能按城镇居民标准计算。本案中娄永妮为农业户口，其在二审中虽提交了证人张某1、张某2出庭作证，但二人均不能明确说明娄永妮在此店工作期间所租住地的位置，也不能提供租房证明，亦与娄永妮在上诉状中所述的居住位置不吻合，与李景英在一审中出具证明的租住时间也不吻合。娄永妮提交的证据之间互相矛盾，居住位置无法明确，无法让人确信其经常居住地在城镇。故娄永妮认为在受伤前其一直在城镇居住和生活，且生活满一年，应当参照城镇标准计算伤残赔偿金的上诉理由，证据不充足，本院不予支持。至于其提出户口所在地已更名为社区居民委员会，因其未提交更名的文件，本院亦不能支持。另娄永妮上诉提出后期治疗费，因无证据证实，本院不予支持。综上所述，娄永妮的上诉请求不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费501元，由娄永妮负担。本判决为终审判决。审判长  倪志勇审判员  饶桂芳审判员  宋顺国二〇二〇年七月十日书记员  杨 丽