广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0332民初78号 原告：苏秀盛，男，1968年9月18日出生，汉族，住广西恭城瑶瑶自治县。 委托诉讼代理人：莫纪军，广西和强律师事务所律师。 被告：桂林市天顺防雷工程有限公司恭城分公司，住所地恭城镇茶南路二巷二号。 负责人：李倩如，经理。 委托诉讼代理人：郑红青，广西亚卓律师事务所律师。 原告苏秀盛与被告桂林市天顺防雷工程有限公司恭城分公司（以下简称天顺防雷公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月12日受理后，依法适用普通程序，于同年4月3日公开开庭进行了审理，原告苏秀盛及其委托诉讼代理人莫纪军、被告天顺防雷公司之委托诉讼代理人郑红青到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 苏秀盛向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告的劳动合同；2、判决被告补发原告2019年8月至2020年2月工资共计15470元（7个月）；3、判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金共计26520元(12个月）;4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、仲裁委以原告自2019年8月起未到被告处上班,也未缴交创收收益为由不予支持原告要求补发工资的请求依据不足。2019年8月，被告未与原告协议一致，单方面变更与原告的劳动合同内容，要求原告“自行创收”，其实质上是拒绝原告履行工作。因原告的工作内容是防雷工程设计、施工管理，工作性质是管理,而被告并未指示原告管理具体工程、项目，既然原告的工作性质是管理，那么在被告单位不提供项目的情形，原告根本不可能创收。被告会议上无理要求原告“自行创收”，原告坚决反对，也多次找到被告单位领导反映，但都被被告单位消极对待，甚至推脱。从实质上来看，被告的单方面变更与原告的劳动合同内容，要求原告“自行创收”的行为主观恶意明显，其本质是以拒绝提供劳动条件的方式逼走原告。因此，并非原告自2019年8月起未到单位上班，而是被告单方恶意拒绝向原告提供劳动条件，致使原告至今无法履行劳动义务。据此，原告要求被告补发2019年8月至2020年2月工资共计15470元的请求应当予以支持。二、原告的诉讼请求应当得到支持。被告自2019年8月起拒绝向原告提供劳动条件，至起诉日止，己达7月未发放工资给原告，因原告与被告的劳动合同尚未解除，原告也无法与其他单位建立劳动关系获得收入。因此，原告要求与被告解除劳动合同及要求被告补发工资、支付补偿金的请求应当得到支持。综上，仲裁裁决认定事实有误，原告的请求应当得到支持。为此,特向法院起诉，请求判如所请。 原告对其主张提供的证据如下： 原告身份证，拟证明原告身份基本信息； 网络信息查询单一份，拟证明被告身份基本信息； 恭劳人仲字[2020]1号仲裁裁定书一份，拟证明本案已经劳动仲裁前置； 《劳动合同书》一份，拟证明2011年6月30日原、被告双方签订了第二次劳动合同，期满三年后不再重新签，原告与被告属无固定期限劳动合同关系； 工资表（复印件）一份，拟证明原告2018年1月至2019年7月的工资情况，原告每月的工资为2210元，2019年8月以后被告没有发工资给原告，也没有通知原告解除合同； 恭城瑶族自治县社会保险事业局出具的《桂林市参保缴费证明》一份共3页，拟证明原告2019年的社会保险缴纳基数为3346.50元； 《会议记录》一份，拟证明被告未经原告同意不安排原告工作，并要求原告创收，违反了双方签订的合同约定，原告多次找被告领导，都拖延解决问题。 被告天顺防雷公司辩称，一、同意于2019年12月6日解除原告与被告之间的劳动合同；二、原告要求被告补发2019年8月至2020年2月共计7个月工资15470元，无事实和法律依据；第一，为改变企业经营困境，经全体员工讨论确定从2019年8月起改变企业管理及经营模式，将创收任务落实到人。其中原告的全年创收任务为6万元(2019年8月-12月为3万元），每月不少于5000元，在任务额内先交社保，后发工资。不缴创收则不发工资，超额部分按4:6分成，即企业占40%，个人占60%。从2019年8月份实施此方案后，原告既未到单位上班，亦未按方案交缴创收指标。故此，原告在劳动仲裁时要求被告支付2019年8月至12月份5个月工资11050元，其仲裁请求不予支持，合法有据。第二，仲裁裁决根据双方意见和相关法律规定，裁定双方于2019年12月6日解除了劳动合同，且原告从2019年8月至今均未到被告处工作，故要求支付仲裁后到起诉前此段时间的劳动报酬更无事实和法律依据。三、不同意支付解除劳动合同经济补偿。解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的必须符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定的情形之一，才能予以补偿，而本案原告在被告2019年8月实施新方案后，既不按新方案完成创收任务亦不按规定到岗上班。因自身原因要求解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》之应予支付经济赔偿金的情形，不同意支付解除劳动合同经济补偿。综上，被告同意解除与原告的劳动合同，解除时间为2019年12月6日；原告诉请要求被告支付2019年8月至2020年2月共7个月的工资15470元及支付解除劳动合同经济补偿金26520元，于法无据，请求法院予以驳回。 被告天顺防雷公司对其抗辩理由提供了如下证据： 恭劳人仲字[2020]1号仲裁裁定书，拟证明争议经过劳动仲裁前置，仲裁中说明2019年8年起是对双方的权利义务进行调整； 《会议记录》一份，拟证明被告整个公司对权利义务进行调整的情况，不是针对原告个人； 《考勤汇总表》一份，拟证明原告没来公司上班的事实； 《恭城瑶族自治县气象局车辆使用审批登记表》一份，拟证明原告是可以使用被告的车辆的，但是原告没来上班，也没进行创收； 《社会保险收款收据》一份，拟证明被告帮原告缴纳了2019年的社保； 《桂林市天顺防雷工程有限公司恭城分公司人员组成和利润用途说明》一份及《防雷合同》五份，拟证明被告不仅要求原告一个人在外创收，而是包括气象局在编人员也需要在外创收，且被告要求原告个人完成6万元的创收任务额不高，2019年原告完成3万元创收任务就可以领取工资。 经庭审质证，被告对原告提交的证据1-6的三性无异议，对证据7的真实性无异议，对证明内容有异议，根据公司当时的改革形势，整个被告公司都是一样的安排，当时不是不安排原告工作，是原告不完成创收任务，也不回单位上班。原告对被告提供的证据1、2的真实性无异议，但认为证据1仅能证明该案经过了仲裁前置；证据2其实就是针对原告一个人，该记录证明了被告未经过原告同意，单方变更劳动合同，未为原告安排工作，不发放工资，违反劳动合同法相关规定；对证据3的真实性有异议，有后面补做的嫌疑，同时也证实了被告不安排原告上班工作的事实；对证据4真实性无异议，恰证明了被告违反劳动合同法的规定，不安排原告工作，车辆给别人使用的情况，公司的工作也承包给他人做；对证据5三性无异议；对证据6，首先对人员组成和利润用途说明的真实性有异议，事实上气象局以被告的名义签订合同回来后另外包给其他人做这个工程，并不是被告所说的单位在编人员完成；其次对这五份防雷合同的证明内容有异议，是气象局以被告的名义签订之后，将工程承包给外人做而非原告做的事实，该证据恰证实了被告违反了与原告签订的劳动合同，将原告的业务交由他人处理，故意不安排原告工作不发放工资事实；且证实了被告是在气象局以行政事业单位的名义参与被告公司经营，谋取国家工作人员取得工资以外的不正当收入。 本院对证据的分析认证：原告提供的证据1-6及被告提供的证据5，对方当事人均无异议，与本案有关联，本院将作为认定案件事实的依据。原告提供的证据7即被告提供的证据2，对其真实性本院予以确认，对其证明内容，从会议记录的内容来看，可以证实被告于2019年8月8日以行政审批改革等原因召开职工会议，变更原告工作内容，调整了原告工作方式，告知原告无需正常到岗上班，但要求原告自行完成创收任务等事实；被告提供的证据3、4，结合原告本人的陈述，可以证实原告自被告变更原告工作内容、调整原告工作方式后未来被告单位上班；被告提供的证据6，对其真实性本院予以确认，对其证明内容，本院将在下文进行综合性评判。 综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实： 原告苏秀盛于2008年7月进入被告处工作，工作岗位为气象科技服务，内容为防雷设计、施工、管理，签订两次固定期限劳动合同，2014年6月30日合同到期后双方未再续签书面劳动合同，但原告仍在该岗位工作，月工资为2210元。2019年8月8日被告召开职工会议，会上对原告劳动岗位内容进行了变更，要求原告全年完成纯收入6万元（2019年为3万元），每月不少于5000元。从8月起，劳动报酬、社会保险与原告所得纯收入挂钩，8月、9月、10月是否有收入被告均为原告代缴社会保险，11月起劳动报酬与所得纯收入挂钩，如不足计发劳动报酬、社会保险，按先社会保险后劳动报酬，无纯收入则自己缴纳社会保险，无劳动报酬。原告未同意对劳动岗位内容进行变更，从2019年8月起原告未到被告处上班，也未缴交创收收益，被告从2019年8月起未发放原告劳动报酬。2019年12月6日原告以被告自2019年8月开始未发放原告工资为由向恭城瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、裁决被申请人天顺防雷公司补发申请人苏秀盛2019年8月至2019年12月工资11050元；二、裁决申请人苏秀盛与被申请人天顺防雷公司解除劳动关系；三、裁决被申请人天顺防雷公司支付申请人苏秀盛解除劳动合同经济补偿24310元。2020年1月15日，恭城瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出恭劳人仲字[2020]1号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人天顺防雷公司与申请人苏秀盛于2019年12月6日解除劳动合同；二、本裁决生效之日起十五日内，被申请人天顺防雷公司一次性支付申请人苏秀盛解除劳动合同经济补偿24310元；三、对申请人苏秀盛的其他请求不予支持。原告作为申请人对该仲裁裁决不服，遂于2020年2月12日向本院起诉，形成本案诉讼。 另查明，2019年原告社会保险的缴费基数为3346.50元，原告每月个人应缴纳的养老保险、医疗保险、失业保险分别为267.80元、67元、16.80元，合计为351.60元；被告为原告缴纳社会保险至2019年12月。 综合当事人之诉辩意见，本案争议焦点为：原告苏秀盛要求被告天顺防雷公司补发2019年8月至2020年2月工资共计15470元，以及要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金共计26520元是否有事实与法律依据。 本院认为，公民的合法权益受法律保护。原告苏秀盛于2008年7月到被告天顺防雷公司处工作，从事防雷设计、施工、管理等工作，连续签订了两次固定期限劳动合同，合同期满后，原告仍在被告处工作，被告未提出异议，应视为双方同意以原条件履行劳动合同，而且双方为无固定期限劳动合同关系。2019年8月8日被告召开职工会议，以行政审批改革等原因变更原告工作内容，调整原告工作方式，告知原告无需正常到岗上班，但要求原告自行完成创收任务；原告未同意被告对其工作内容、工作方式的变更及调整。按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式”之规定，被告变更与原告劳动合同约定的内容，应当与原告协商一致，因未就变更劳动合同内容达成一致，导致原告未能正常工作，过错在于被告，2019年8月至12月原被告之间的劳动关系仍然存续，故原告要求被告支付2019年8月至12月的工资即11050元（2210元/月×5个月），理由充分，本院予以支持，但原告要求被告支付其至2020年1月和2月份工资，无事实和法律依据,本院不予支持。又因被告已为原告缴交了2019年8月至12月的各项社会保险费，扣除原告本人应承担各项保费1758元（5个月×351.60元/月），实际被告尚欠原告工资9292元（2210元/月×5个月-1758元）。 因原告未同意被告对其工作内容、工作方式的变更及调整。原告要求解除双方之间的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项之规定，被告应当按照本法第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定向原告支付经济补偿金。又因原告于2008年7月入职，至其提出仲裁申请，在被告处工作共计11年6个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。故，原告要求被告支付其解除劳动合同经济补偿12个月共计26520元（2210元/月×12个月），理由充分，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十五条第一款、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下： 一、原告苏秀盛与被告桂林市天顺防雷工程有限公司恭城分公司于2020年1月解除劳动合同； 二、被告桂林市天顺防雷工程有限公司恭城分公司支付原告苏秀盛经济补偿金26520元； 三、被告桂林市天顺防雷工程有限公司恭城分公司支付原告苏秀盛2019年8月至同年12月期间的工资9292元； 四、驳回原告苏秀盛其他诉讼请求。 本案案件受理费10元，由被告桂林市天顺防雷工程有限公司恭城分公司负担。 上述给付义务，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。权利人可于本判决确定的履行期限最后一日起二年内，向法院申请强制执行。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元[户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长 张  伟 审 判 员 刘 玉 芳 人民陪审员 刘 绍 明 二〇二〇年七月三日 书 记 员 杨滕一絮 附：本判决所适用法条 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。 变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。