山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8012号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司莱西支公司，住所地莱西市重庆中路16号11栋网点。 负责人：孙东征，总经理。 委托诉讼代理人：米兰，山东诚远律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘美香，女，1952年10月1日出生，汉族，住莱西市。 法定代理人：刘某（刘美香之女），女，1976年1月4日出生，汉族，住青岛市市北区。 委托诉讼代理人：曹燕红，山东琴岛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：许小红，女，1982年5月10日出生，汉族，住莱西市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司莱西支公司（以下简称平安保险）因与被上诉人刘美香、被上诉人许小红机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2019）鲁0285民初3991号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人平安保险的委托诉讼代理人米兰、被上诉人刘美香的法定代理人刘某及其委托诉讼代理人曹燕红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司莱西支公司上诉请求：一、请求依法改判中国平安财产保险股份有限公司青岛中心支公司在交强险及商业三者险范围内赔偿数额为119060.26元（上诉金额为60420）或发回重审；二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审认定事实不清，判决被上诉人误工费无证据支持。一审判决仅根据被上诉人提供的市北区湖岛街道滨海社区居委会出具的收入证明认定被上诉人误工为每天95元赔偿636天共计60420元，但被上诉人未提交任何银行流水及完税证明等相关误工证明其实际经营，被上诉人单方鉴定报告中鉴定的误工期为90天，一审法院支持被上诉人636天的误工时间于法无据，且上诉人刘美香已过法定退休年龄，在无任何误工证据的前提下，不应支持被上诉人的误工费请求。二、一、二审诉讼费非上诉人的法定赔偿范围，由被上诉人承担。 刘美香当庭辩称，一、答辩人虽已过法定退休年龄，但未丧失劳动力，并存在通过劳动获得报酬的事实。且答辩人因伤残持续误工，其误工时间应自受伤之日起计算至定残前一日。2018年3月21日发生交通事故致其右足部损伤、腰部外伤、脑震荡。因右踝损伤，活动严重受限，已经严重影响到答辩人的正常生活，给其造成了极大痛苦，且因颅脑外伤致其精神障碍，情绪一直不稳定，需要持续吃药控制，直至2020年7月11日、7月12日答辩人到青岛市海慈医疗集团、青岛市精神卫生中心复查，医生依然要求制动休息、定期复诊。上述医院的诊疗记录足以证明答辩人因伤残持续误工，因此一审法院认定答辩人因伤持续误工，误工时间应自受伤之日起计算至定残前一日于法有据。答辩人在事故发生前一直在青岛市市北区滨海社区从事个体经营，一审法院根据答辩人提交的证据、年龄及有关规定，判定误工标准为每天95元并无不当。二、上诉人主张诉讼费用非其法定赔偿范围于法相悖。 刘美香向一审法院起诉请求：1、判令许小红、平安保险赔偿经济损失321898.12元，具体为：医疗费27371.84元、住院伙食补助费2800元（100元/天×28天）、营养费4145.04元（32890元/年÷365天×46天）、误工费119866.92元（188.47元/天×636天）、护理费14323.72元（188.47元/天×76天）、交通费6280元、残疾赔偿金91470.60元（50817元/年×15年×12%）、精神抚慰金50000元、鉴定费5640元；2、本案的诉讼费由许小红、平安保险负担。事实与理由：2018年3月21日8时55分许，许小红驾驶鲁Ｂ×××××号小型轿车在莱西市农业银行门口由南向北倒车过程中，将在其车后方的刘美香撞倒，致刘美香受伤。后经莱西市公安局交通警察大队认定，许小红承担事故全部责任。另查明，平安保险承保了肇事车辆的交强险和商业三者险及不计免赔险。刘美香认为，许小红违反规定，应当承担相应的侵权责任，平安保险作为承保人，应当在保险范围内承担赔偿责任。 一审法院认定事实如下：2018年3月21日8时55分许，许小红驾驶鲁Ｂ×××××号小型轿车在莱西市农业银行门口由南向北倒车过程中，将其车后方的刘美香撞倒，致刘美香受伤。莱西市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定：许小红承担事故全部责任，刘美香不承担事故责任。 刘美香伤后当即被送往莱西市人民医院诊治，其伤诊断为：多处软组织挫伤、腰部外伤、脑震荡，住院治疗12天，支出医疗费4995.11元、租床费180元，好转后出院，出院时医嘱建议继续治疗、休息1个月、住院期间需陪护1人。2018年5月2日，莱西市人民医院出具诊断证明书，建议刘美香休息1个月。2018年10月26日、12月14日，刘美香均到烟台市心理康复医院诊查，汉密顿焦虑量表、汉密顿抑郁量表显示刘美香肯定存在明显焦虑、可能存在着中等程度的抑郁，门诊诊断为：脑损害和功能障碍及躯体疾病引起精神障碍，支出费用1195.20元。2019年3月15日，刘美香到山东大学齐鲁医院（青岛）诊查，诊断为：右踝右足软组织损伤、腰痛原因待诊，支出费用926.80元。2019年3月16日，刘美香到青岛市海慈医疗集团诊查，诊断为：脑外伤后综合症，高血压，支出费用347.52元。2019年4月6日，刘美香到青岛市精神卫生中心诊治，其伤诊断为：颅脑外伤所致精神障碍、高血压，住院治疗16天，好转后出院，支出医疗费6579.58元。刘美香到莱西市人民医院、青岛市海慈医疗集团、青岛市精神卫生中心、青岛大学附属医院、莱西城关医院、烟台市莱阳中心医院、莱西市市立医院、莱西市梅花山卫生院复诊共支出费用12182.46元。受刘美香委托，2018年10月15日，青岛青大司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：刘美香误工期限建议为90天，护理期限建议为60天，营养期限建议为30天。刘美香支出鉴定费780元。2019年7月11日，刘美香向法院申请对其右脚踝关节损伤的伤残等级进行司法鉴定，但于2019年11月21日撤回该鉴定申请。2019年11月28日，刘美香向法院申请对其精神伤残等级及护理依赖程度进行司法鉴定，双方选择青岛市精神卫生中心司法鉴定所进行鉴定，2020年1月16日，青岛市精神卫生中心司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：脑震荡后综合症、伤残十级。刘美香支出鉴定费2000元。2018年11月14日，刘美香被评为多重残疾人，残疾等级为二级。 刘美香住院期间由护工乔桂霞护理。发生事故前刘美香在青岛市市北区滨海社区从事个体经营。许小红为其所有的鲁Ｂ×××××号小型轿车在平安保险处投有交强险和商业三者险50万元及不计免赔，该事故发生在保险期间。 一审法院认为，公民合法的民事权益受法律保护，侵犯公民人身权利的，应依法承担相应的民事责任。许小红驾驶鲁Ｂ×××××号小型轿车将刘美香撞倒，致刘美香受伤的事实清楚，证据确实充分。经莱西市公安局交通警察大队认定，许小红承担事故全部责任，刘美香不承担事故责任。法院认为，该认定结论正确，法院予以采信。因鲁Ｂ×××××号车在平安保险处投有交强险和商业三者险50万元及不计免赔，故刘美香经济损失应由平安保险在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分再由平安保险全部承担。 刘美香主张的经济损失：1、医疗费27371.84元过高，其中有门诊病历、住院病案、医疗费票据等证据证明的与本案有关的医疗费26406.67元，法院予以确认；超出部分因无证据证实，法院不予支持。2、住院伙食补助费2800元（100元/天×28天），符合法律规定，法院予以确认。3、营养费4145.04元（32890元/年÷365天×46天）过高，根据青岛青大司法鉴定所鉴定意见，营养费应为2703.29元（32890元/年÷365天×30天）。4、误工费119866.92元（188.47元/天×636天）过高，刘美香虽已过退休年龄，但并未丧失劳动能力，根据其提交的证据、年龄及有关规定，误工标准应以95元/天为宜，刘美香因伤残持续误工，其误工时间应自受伤之日起计算至定残前一日，其主张636天符合法律规定，法院予以确认，故误工费应为60420元（95元/天×636天）。5、护理费14323.72元（188.47元/天×76天）过高，根据刘美香的伤情及当地护工工资情况，其主张护理标准188.47元/天符合法律规定，法院予以确认，按照青岛青大司法鉴定所鉴定意见，护理费应为11308.20元（188.47元/天×60天）。6、残疾赔偿金91470.60元（50817元/年×15年×12%）过高，根据刘美香的出生时间和定残时间，其残疾赔偿年限应为13年，按照青岛市精神卫生中心司法鉴定所的鉴定意见，残疾赔偿金应为66062.10元（50817元/年×13年×10%）。7、交通费6280元过高，根据刘美香就医、做司法鉴定等实际情况，交通费酌定为4000元。8、精神抚慰金50000元过高，考虑事故情节及后果、被告过错程度等因素，精神抚慰金酌定为3000元。刘美香的医疗费、住院伙食补助费共计29206.67元，超过交强险中医疗费用赔偿10000元的限额，应由平安保险赔偿10000元，余额19206.67元应由平安保险全部赔偿；刘美香的营养费、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金共计147493.59元，超过交强险中死亡伤残赔偿110000元的限额，应由平安保险赔偿110000元（含精神抚慰金），余额37493.59元应由平安保险全部赔偿。综上，平安保险在交强险限额内应当赔偿120000元、商业三者险内应当赔偿56700.26元，合计176700.26元。因刘美香损失已由平安保险赔偿完毕，故许小红不再承担赔偿责任。平安保险称青岛市精神卫生中心司法鉴定所的鉴定结论没有依据，且刘美香的精神伤残与交通事故无关，因该鉴定系由法院依法委托，程序合法有效，平安保险亦未提供证据予以反驳，故对该鉴定结论法院予以采纳；因庭审中平安保险明确表示不申请对该精神伤残与本次交通事故因果关系及参与度进行司法鉴定，故对其意见法院不予采信。平安保险关于其不承担精神抚慰金、鉴定费、营养费之辩称意见，于法无据，法院不予采信。 判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司莱西支公司于判决生效之日起10日内赔偿原告刘美香经济损失176700.26元；二、驳回原告刘美香对被告许小红的诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人刘美香在二审中提交了电子病历两份，用于证明被上诉人刘美香至今尚不能工作。经质证，本院对证据形成真实性予以认可。 原审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷一案。各方当事人诉争的焦点问题在于：被上诉人刘美香是否存在误工事实以及应按何种标准包括误工时间计算误工费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”、“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案中，被上诉人刘美香伤后到医院治疗，医院初诊为“多处软组织挫伤、腰部外伤、脑震荡”，医院建议休息1个月；1个月复诊时，医院根据病情建议其休息1个月；之后，被上诉人刘美香虽多次到医院治疗，但是未有连续休息的医嘱，不能认定其存在持续误工的事实；被上诉人刘美香在二审提交其青岛市精神卫生中心就诊的电子病历，仅能证明其目前的精神状况，但其因此是否存在持续误工的事实，未能进一步举证证明，故原审将误工时间计算至精神定残日前缺乏事实依据，本院不予采纳。青岛青大司法鉴定所接受刘美香委托，对误工时间、护理时间等作出鉴定，结论建议误工时间为90天。综上，本院认为被上诉人刘美香误工时间暂定90天；原审确定误工标准为每天95元适宜，本院不作调整。原审根据案件审理情况，在当事人之间分配诉讼费负担比例正确，本院不作调整。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司莱西支公司的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省莱西市人民法院（2019）鲁0285民初3991号民事判决第二项； 二、变更山东省莱西市人民法院（2019）鲁0285民初3991号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司莱西支公司于本判决生效之日内赔偿被上诉人刘美香124830.26元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件诉讼费6129元、鉴定费2780元，共计8909元，由被上诉人刘美香负担3918元、上诉人中国平安财产保险股份有限公司莱西支公司负担4991元。二审案件受理费1311元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司莱西支公司负担61元，被上诉人刘美香负担1250元 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 张好栋 审判员 范黎强 二〇二〇年七月二十八日 书记员 姜丽丽