湖南省永顺县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘3127民初1888号原告:永顺老司城神地旅游开发有限责任公司。地址：永顺县灵溪镇毛坪村自生桥组。法定代表人：姚洁，男，1976年10月7日出生，汉族，住湖南省张家界市永定区。委托代理人：彭德武，男，1956年6月21日出生，住湖南省永顺县。被告：深圳市海高利科技有限公司。地址：深圳市保安区107国道47区华创达怡晖大厦408室。法定代表人：姚飞，男，1970年4月30日出生，汉族，住湖南省张家界市永定区。原告永顺老司城神地旅游开发有限责任公司与被告深圳市海高利科技有限公司股权转让纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，于2020年5月11日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告永顺老司城神地旅游开发有限责任公司的委托代理人彭德武到庭参加诉讼，被告深圳市海高利科技有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法作出缺席审理，本案现已审理终结。原告永顺老司城神地旅游开发有限责任公司诉称，1、要求解除原告永顺县老司城神地旅游开发有限责任公司与被告深圳市海高利科技有限公司签订的公司股权及资产转让协议；2、要求解除原告永顺县老司城神地旅游开发有限责任公司与被告深圳市海高利科技有限公司签订的旅游项目战略投资合作协议；3、请求依法判令被告深圳市海高利科技有限公司按本次股权转让总价款的5%支付原告合同违约金168000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由:2018年10月29日，原、被告在永顺县灵溪镇吊井村签订了旅游项目战略投资合作协议及公司股权及资产转让协议。合同签订后，原告按合同约定办理了企业营业执照变更等相关手续，被告不按照合同约定的相关规定履约，致使原、被告签订的合同目的无法实现，为此，原告分别于2019年5月13日、5月17日通知被告履约和终止合作，被告不理，无奈只有诉至贵院维护其权益，根据《中华人民共和国合同法》的有关规定及《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，原告特提起诉讼，请求贵院依法公正判决。原告围绕诉讼请求依法提交证据如下：1、永顺老司城神地旅游开发有限公司营业执照、公司股权及资产转让协议书（含身份信息），拟证明原告与被告约定由被告出资，原告将56%股权转让给被告及变更法人，由被告以姚洁之名为法定代表人；2、永顺县老司城神地旅游开发有限责任公司关于同意姚洁为公司法定代表人的决议（二），拟证明2018年10月31日根据投资人姚飞提议，经原告股东8人表决同意姚洁为永顺县老司城神地旅游开发有限责任公司的法定代表人；3、旅游项目战略投资合作协议，拟证明2018年10月29日原、被告约定股权转让之后由被告投资3500万元到原告公司；4、关于敦促深圳市海高利科技有限公司履约的函及微信回执，拟证明原告于2019年5月13日催促被告于2019年5月16日前将股权转让款及首批建设资金打入原告账户；5、关于终止双方合作关系的函及姚飞给原告代理人收到关于终止双方合作关系的函的微信回执，拟证明被告于2019年5月16日前未将协议约定的款项打入原告账户，原告于2019年5月17日函告被告终止与被告合作关系；6、彭德武与姚飞于2018年12月至2020年1月微信聊天记录，拟证明彭德武多次催促被告依照协议约定汇款，姚飞多次承诺后但未履行协议的事实；7、中国农业银行流水，拟证明2018年11月至2020年2月1日被告未将协议款项汇至约定原告尾数为xxxx349账户；8、橡皮筋、剪刀照片，拟证明姚飞让彭德武准备剪刀、橡皮筋等物品已备现金交付款项需要；9、被告营业执照及开户许可证，拟证明被告深圳市海高利科技有限公司于2011年5月17日成立并于2015年8月12日在深圳市市场监督管理局登记，法定代表人为姚飞。被告深圳市海高利科技有限公司未到庭参加诉讼，未提交书面答辩意见，也未提交证据。本院调取的证据：2020年5月9日姚洁陈述信息（变更法人经过）。经审查认定，原告提交的1号、2号、3号、4号、5号、6号、7号、9号证据符合证据的合法性、真实性、关联性，为有效证据；8号证据，不具有证明力，为无效证据；对2020年5月9日姚洁陈述信息（变更法人经过）的证据，可作为查明案件事实证据使用。经审理查明，2018年10月29日，原告永顺老司城神地旅游开发有限责任公司与被告深圳市海高利科技有限公司签订了《公司股权及资产转让协议书》，协议书约定：原告的股东通过股东会议自愿出让其所持56%股权，被告的法定代表人姚飞愿意受让56%股权（具体见公司股东会决议及股权比例分配表）。原、被告双方经协商，并参考原告提供的资产明细表陆佰万元人民币（小写：6000000元），原告按其叁佰叁拾陆万元人民币（小写：3360000.00元）出让56%股权给乙方（被告）。双方签订协议后8个工作日内，股权转让款由被告打入原告在中国农业银行股份有限公司永顺支行尾号为49的账户内。原告收到被告股权转让款后10个工作日内在当地指定工商部门办理股权转让变更登记及变更法人、公司章程等手续。在违约责任中，约定原、被告双方均需全面履行本协议书约定的内容，任何一方不履行本协议书的约定均视为该方对另一方的违约，另一方有权要求该方支付违约金并赔偿相应损失；本合同约定的违约金为本次股权转让总价款的5%，其它损失包括一方的直接实际损失和间接损失；原、被告双方约定遵守合同的一方在追究违约一方违约责任的前提下，仍可要求继续履行本合同或终止合同的履行。2018年10月29日原告永顺老司城神地旅游开发有限公司与被告深圳市海高利科技有限公司签订了《旅游项目战略投资合作协议》，协议约定：被告负责投资，按其投资项目投资总额暂定3500万元人民币，按其变更后的永顺老司城神地旅游开发有限公司股东股权比例分批投资。在被告深圳市海高利科技有限公司没有按合同约定的8个工作日内将股权转让款打入原告在中国农业银行股份有限公司永顺支行尾号为49的账户内的情况下，经原告同意，2018年11月12日原、被告将原告公司的法定代表人彭德武进行变更，并以姚洁的名义作为原告公司的法定代表人进行工商行政登记。2019年5月13日，原告向被告发出了《关于敦促深圳市海高利科技有限公司履约的函》，催促被告于2019年5月16日前将股权转让款及首批建设资金打入原告账户内，否则原告将终止与被告的合作。同时，原告在《关于敦促深圳市海高利科技有限公司履约的函》中告知：如被告不履行约定，被告于2019年4月30日交付的押金20万元人民币全部归原告所有。2019年5月24日，原告向被告发出了《关于终止双方合作关系的函》，告知被告终止了原告与被告的合作关系。在庭审过程中原告认可被告于2018年11月19日向原告支付了2万元。原告并称原告公司股东彭德武通过彭剑的账户将13万元退回被告。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，但合同履行及权利行使与保护均应依法依约为之。2018年10月29日，原告永顺老司城神地旅游开发有限责任公司与被告深圳市海高利科技有限公司自愿签订的《公司股权及资产转让协议书》、《旅游项目战略投资合作协议》，是合同双方当事人真实意思表示，不违反法律法规，合同合法有效，对双方均具有法律约束力。现被告未依照合同约定将股权转让款打入原告账户内，经原告催告后仍未履行合同，违反了合同约定，现原告要求解除合同，本院予以支持。关于原告提出被告于2019年4月30日支付给原告的人民币20万元及被告于2018年11月19日给原告支付的人民币2万元，是被告给原告保证金的问题，因在《公司股权及资产转让协议书》及《旅游项目战略投资合作协议》中均未约定保证金事项，故对原告该部分辩解意见，本院不予采纳，至于被告给原告支付的该22万元人民币中，原告如通过彭剑的账户转给了被告13万元，已变成另外一种法律关系，原、被告双方如因此产生争议，可另行主张，故被告给原告支付的该22万元人民币可视为被告支付给原告的部分股权转让款。对于原告主张的要求被告支付合同违约金168000元的问题，因《公司股权及资产转让协议书》约定违约金的计算方法为为本次股权转让总价款的5%，故被告应按约定承担157000元的违约责任，因原、被告的合同已经解除，原告应依法退还被告给其支付的22万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第二项、第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、对原告永顺老司城神地旅游开发有限责任公司与被告深圳市海高利科技有限公司签订的《公司股权及资产转让协议》、《旅游项目战略投资合作协议》予以解除；二、限本判决生效之日起十日内，由被告深圳市海高利科技有限公司支付原告永顺老司城神地旅游开发有限责任公司《公司股权及资产转让协议书》违约金157000元。三、限本判决生效之日起十日内由原告永顺老司城神地旅游开发有限责任公司退还被告深圳市海高利科技有限公司股权转让款220000元；四、以上第二项、第三项经过抵扣由原告永顺老司城神地旅游开发有限责任公司给被告深圳市海高利科技有限公司退还股权转让款63000元。五、驳回原告永顺老司城神地旅游开发有限责任公司的其它诉讼请求。案件受理费3660元，由被告深圳市海高利科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  李仁州人民陪审员  彭英贵人民陪审员  马继俭二〇二〇年七月十六日书 记 员  李世同附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。