吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终488号 上诉人（原审被告）：通榆县诚信劳务信息咨询服务部。 经营者：李泉，男，1967年1月26日生，汉族，现住吉林省通榆县开通镇团结街六委六组。 委托诉讼代理人：李文斌，吉林刘浩律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴辉，男，1972年12月9日生，汉族，无业，现住吉林省通榆县。 委托诉讼代理人：吴玉（吴辉哥哥），男，1954年9月14日生，汉族，退休工人，现住吉林省白城市。 被上诉人（原审被告）：仲伟锋，男，1976年1月26日生，汉族，无业，现住吉林省通榆县。 上诉人通榆县诚信劳务信息咨询服务部（以下简称“诚信服务部”）因与被上诉人吴辉、仲伟锋提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林省通榆县人民法院（2019）吉0822民初1945号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人通榆县诚信劳务信息咨询服务部的经营者李泉以及委托诉讼代理人李文斌，被上诉人吴辉的委托诉讼代理人吴玉，被上诉人仲伟锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 通榆县诚信劳务信息咨询服务部上诉请求：请求依法撤销通榆县人民法院（2019）吉0822民初1945号民事判决书并依法改判，判决上诉人对被上诉人吴辉的受害不承担赔偿责任，判决被上诉人仲伟锋对吴辉的受害结果承担赔偿责任。事实和理由：一审判决认定“吴辉由诚信服务部带到施工处，看到其干活后才离开视为由诚信服务部管理施工且施工工具由诚信服务部提供，工资事宜亦由吴辉与诚信服务部协商谈妥，双方构成雇佣关系”。上诉人认为，一审判决认定被上诉人吴辉与上诉人之间“构成雇佣关系”没有事实根据和充分的证据支持，上诉人只是居间介绍提供劳务信息，收取一定的劳务信息费而已，不是实际雇主，实际雇人干活的是被上诉人仲伟锋，对吴辉在干活过程中造成的身体伤害应由实际雇主仲伟锋承担赔偿责任，上诉人不应该承担赔偿责任。具体理由依据如下：上诉人的单位是劳务咨询服务部，其业务就是为需要用人干活的单位和个人及提供劳动的个人提供劳务信息，起到牵线搭桥居间介绍作用，提供劳务者的劳动报酬由实际雇佣人支付，上诉人只是对提供劳务的人收取10％的信息费，上诉人与提供劳务者之间是居间介绍关系而不是劳务关系或劳动关系。居间介绍人不是赔偿的义务主体。此案的实际雇佣人是仲伟锋不是上诉人。仲伟锋在他人处承包了活以后打电话给上诉人给他联系四个人干活，具体的活是砸墙，每人每天工资130元。然后，上诉人才给被上诉人吴辉等四人打的电话，问他们雇工方每天给工资是130元干不干，干的话每人给上诉人10块钱的信息费，在被上诉人吴辉和其他三人同意后，上诉人才带领着四个人到施工现场去的。上诉人之所以领着被上诉人吴辉等四人去施工现场是因为吴辉等四人不认识仲伟锋，不知道具体干活的地方在哪才领着他们去的。上诉人没有对具体施工进行管理和指挥，现场指挥管理干活的人是仲伟锋派去的，每天给干活的人130元的劳动报酬是仲伟锋给付，不是上诉人给付，上诉人只是对吴辉等四人抽取10块钱信息费而已。上诉人为提供劳务的人提供劳动工具并领干活人到施工现场，不能证实和说明与提供劳务的人形成了雇佣关系或劳动关系。被上诉人仲伟锋辩称与上诉人之间系承揽合同关系不能成立。仲伟锋如此辩解是在故意推卸责任。被上诉人仲伟锋没有证据证明与上诉人之间是承揽关系。仲伟锋的证人出庭作证，证明是仲伟筷将该活以2000.00元的价格包给了上诉人的事实并不存在，该证人出的是假证，上诉人和仲伟锋谈这件事是电话谈的，没人在场，对这样的证言怎么能作为证据采信那。且事故发生后，吴辉到医院治疗的先期费用就是仲伟锋出的，如果仲伟锋与受害人吴辉不是雇佣关系，那么，仲伟锋为什么要先行支付医疗费。此点就能证明仲伟峄是实际的雇佣人，仲伟锋应该对吴辉的伤害后果承担赔偿责任，而不是上诉人应该承担赔偿责任。综上，上诉人认为，一审判决上诉人对吴辉的伤害后果承担70％的赔偿责任没有事实根据，没有证据支持。一审判决认定上诉人与被上诉人吴辉之间形成了雇佣关系没有证据证实，属认定事实错误，证据采信错误，其他三个去干活的人在一审开庭证实工资是由雇主仲伟糁支付。上诉人对一审判决不能服判，特提起上诉，望二审法院明察公断，纠正一审的错误判决并依法改判，判决被上诉人仲伟锋对被上诉人吴辉承担赔偿责任，上诉人不承担赔偿责任。因为上诉人只是为其双方提供劳务信息从中收取一定的劳务信息费而已，不是实际雇主，不是赔偿的义务主体，故对吴辉的受害不应承担赔偿责任。 吴辉辩称，我反对上诉人的意见。 仲伟锋辩称，我尊重一审判决。2019年5月10日下午4点到5点之间，我和诚信的老板到工地，当时谈的是2000元钱，他们找工人干的，当时出事时我不在现场。 吴辉向一审法院起诉请求：要求诚信服务部、仲伟锋赔偿吴辉下述各项费用：医疗费86640元、误工费45021.60元、护理费14573.70元、伙食补助费1400元、伤残赔偿金583528元、精神损害赔偿金45000元，交通费4000元、护理依赖422650元、营养费18000元、鉴定费3300元、后续治疗10000元、医疗依赖120000元，合计1354113元。 一审法院认定事实：2019年5月11日，诚信服务部经仲伟锋联系带领吴辉等4人为张俊杰家砸墙，诚信服务部与吴辉约定日工资130元，吴辉负责砸墙工作。在施工过程中吴辉被突然倒塌的间壁墙砸伤，当场昏迷，事发后吴辉被送往白城市中心医院住院治疗13天，被诊断为“多部位损伤，失血性休克，胸部闭合性损伤，右侧多根多处肋骨骨折，右侧血气胸，右肺破裂，肺挫伤，左侧少量胸腔积液，肺不张，右胸壁下皮气肿，右侧锁骨骨折，胸椎骨折，胸椎滑脱，椎管狭窄，双下肢瘫痪，腰椎横突骨折，左侧耻骨骨折，头部外伤，蛛网膜下腔出血，脑挫伤，颅底骨折，头皮擦伤，两侧副鼻窦积液，左肘关节损伤，低蛋白血症，电解质紊乱”。经吉林仁合司法鉴定所鉴定其损伤的伤残等级为一个二级残和二个十级残。吴辉为非农业户口。 一审法院认为，吴辉由诚信服务部带到施工处，看到其干活后才离开视为由诚信服务部管理施工且施工工具由诚信服务部提供，工资事宜亦由吴辉与诚信服务部协商谈妥，双方构成雇佣关系，吴辉提供劳务及在劳务过程中受伤的事实，原审法院予以确认。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，对吴辉的损害，诚信服务部应承担赔偿的主要责任。诚信服务部主张要求仲伟锋承担赔偿责任，因其未提供有效证据证明其主张，因此对其主张，原审法院不予支持。吴辉作为成年人，应当知道自己从事工作存在危险性而未能尽到自己的安全保护注意义务，对损害的发生存有过错，亦应承担相应的责任。综合案情，原审法院酌定被告诚信服务部承担70％，原告吴辉承担30％。经审核，根据《吉林省高级人民法院关于2018年度人身损害赔偿执行标准的通知》及吉林仁合司法鉴定所出具的《鉴定意见书》，原告吴辉的经济损失为：医疗费86640.00元，后续治疗费10000.00元，住院伙食补助费1300元（13×100），营养费无医嘱亦无鉴定，因此原审法院对此项请求不予支持。伤残赔偿金55516.48（30172×20×92％）元，误工费36204.87（193×187.59）元，护理费1781.23（11×161.93）元，交通费3000元，医疗依赖120000（240×500）元，护理依赖422650（42265×20×50％），精神损害赔偿金45000元，共计，782092.58元。该782092.58元由被告诚信服务部赔偿70％即547464.81元，吴辉自行承担30％即234627.77元。 一审法院判决：一、通榆县诚信劳信息务咨询服务部于判决生效后十日内赔偿吴辉各项损失人民币547464.81元。二、仲伟锋不承担赔偿责任。案件受理费减半收取计5827.00元，由通榆县诚信劳信息务咨询服务部负担4078.90元，由吴辉自行负担1748.10元。鉴定费3300元，由通榆县诚信劳信息务咨询服务部负担2310.00元，由吴辉自行负担990.00元。 另，一审判决中存在笔误，2020年5月22日吉林省通榆县人民法院作出（2019）吉0822民初1945号民事裁定，裁定如下：一、（2019）吉0822民初1945号民事判决书中“第4页伤残赔偿金55516.48元”误算补正为“伤残赔偿金555164.8元”。二、（2019）吉0822民初1945号民事判决书中“第4页判决如下：一、被告通榆县诚信劳务咨询服务部于本判决生效后十日内赔偿原告吴辉各项损失人民币547464.81元”误算补正为“判决如下：一、被告通榆县诚信劳务咨询服务部于本判决生效后十日内赔偿原告吴辉各项损失人民币897218.63元。” 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：1.通榆县诚信劳务信息咨询服务部递交的录音证据，与本案不具有关联性，本院不予确认。2.吴辉与仲伟锋二审均未提交新证据。本院对一审认定的相关事实予以确认。 本院认为，根据一审开庭时吴广志、赵长云、华德文证人证言，通榆县诚信劳务信息咨询服务部与仲伟锋如何约定其三人均未在现场，结合吴辉的陈述以及崔德学的证人证言、通榆县诚信劳务信息咨询服务部提供工具的事实，一审法院认定通榆县诚信劳务信息咨询服务部与仲伟锋之间形成承揽同关系、通榆县诚信劳务信息咨询服务部与吴辉之间形成劳务合同关系并无不当。经庭审仲伟锋的陈述、一审崔德学的证人证言，在吴辉从事劳务期间仲伟锋委托崔德学在现场指挥，却未能做到正确指示导致吴辉受伤，故仲伟锋作为定作人有指示过错，应承担相应责任，故根据过错程度，除吴辉自负30%责任，本院认定通榆县诚信劳务信息咨询服务部承担40%责任，仲伟锋承担30%责任。 综上所述，通榆县诚信劳务信息咨询服务部的上诉请求合理部分，应予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销吉林省通榆县人民法院（2019）吉0822民初1945号民事判决； 二、通榆县诚信劳信息务咨询服务部于本判决生效后十日内赔偿吴辉各项合理损失512696.36元（1281740.90×40%）； 三、仲伟锋于本判决生效后十日内赔偿吴辉各项合理损失384522.27元（1281740.90×30%）。 一审案件受理费减半收取计5827.00元，由通榆县诚信劳信息务咨询服务部负担4078.90元，由吴辉自行负担1748.10元。鉴定费3300.00元，由通榆县诚信劳信息务咨询服务部负担2310.00元，由吴辉自行负担990.00元。二审案件受理费9274.00元，由通榆县诚信劳信息务咨询服务部负担4915.00元，仲伟锋负担4395.00元。 本判决为终审判决。 审判长  裴小明 审判员  戴红娟 审判员  张化磊 二〇二〇年七月二十二日 书记员  闫 晗