广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初4197号 原告：邓金秀，女，1984年2月2日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：覃如军，广西桂吉律师事务所律师。 被告：曾健，女，1985年5月6日出生，汉族，个体户，住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：李剑，广西诚上金律师事务所律师。 案由：合伙协议纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2019年7月1日 开庭时间：2019年8月16日、2019年9月5日 当事人到庭情况： 原告邓金秀：本人及其委托诉讼代理人覃如军到庭。 被告曾健：委托诉讼代理人李剑到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告向原告返还合伙经营麻辣烫项目出资款22355.55元、返还合伙经营配送团队项目出资款116080元，合计138435.55元及利息（利息以138435.55元为本金，自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2017年12月，被告邀请原告共同出资合伙经营麻辣烫项目，该项目合计投资支出144272.5元。在合伙经营过程中，原告通过提取现金、微信转账等形式共向被告支付了投资款90708元。该项目在合伙经营期间，被告自认总收入为72940.51元，则该项目总亏损为71331元，即原、被告平均每人承担亏损35665元，原告支付给被告投资款为90708元，超出应承担的亏损额，故被告应退回原告合伙投资款55043元。 双方在经营麻辣烫项目过程中，双方经商议，决定经营高校快餐配送项目，故原告向被告支付该项目投资款共计324330元，但该项目并未实际运作经营。因此，被告应当将全部投资款324330元退回原告。 原告因自身原因在统计相关数据时存在错误，但仅要求被告退回两个项目的出资款总额为138435.55元。 被告答辩要点 被告曾健辩称：第一，原告隐瞒其与被告合伙经营南宁市臻味屋美食店、臻天府卤味王美食店的重要事实，其所述与事实完全不符。原、被告于2017年6月份口头商定筹备合伙经营南宁市臻味屋美食店、臻天府卤味王美食店，上述两个美食店主要营业对象为在校学生的快餐外卖，由被告负责美食店的铺面租赁、装修、设备采购、营业执照等前期筹备工作，美食店开业后由原告负责店里台账记录。美食店经营后因管理不善及盲目扩大经营规模，长期处于亏损状态，故原告才提出退伙，被告也无法继续经营，但双方一直未进行清算，原告多次与其家人恐吓被告及家人，被告被迫向原告支付30000元。第二，原告通过支付宝、微信转账给被告的款项，其中有部分是合伙经营美食店的投资款，有部分是换现金、让被告帮购物和向被告借款等事由才向被告转账的。第三，原告陈述其在被告家里通过被告提供的POS机刷信用卡16287元给被告与事实不符，根据原告提供的相关证据显示，上述款项的刷卡记录分别是在南宁市分分钟便利店和广西天下姐妹文化传媒股份有限公司进行消费，原告将这两笔在他处消费的款项说成是支付给被告，这是不合理的，也是没有法律依据的。第四，原告称其于2017年6月至2018年9月多次向被告支付现金238250元与事实不符，其中23000元是原告向被告归还的借款，其余款项被告从未收到过，而且原告所述均属较大额度现金，如果其真的要向被告支付款项，为何不直接在银行转账？就算给付现金，为何又不索要收据等凭证？事实是原告根本就没有给过被告现金238250元。综上所述，对于合伙经营的美食店，原、被告双方应当进行清算，共同承担亏损，而不应由被告一个人承担。至于原告在他处消费以及虚构向被告给付现金都应当由原告承担。 分析及认定 1事实认定 经审理查明，2017年6月，原、被告口头商议共同出资合伙经营餐饮项目，由被告负责铺面租赁、技术学习、营业执照办理等前期准备工作。2017年8月15日，被告以“杨忠义”的名义向案外人韦巧勤承租位于南宁市，约定租赁期限为三年，自2017年8月15日至2020年8月15日止，房屋押金为2000元，租金为每月1250元，一年交一次租金15000元。2017年8月18日，原、被告同意以“杨忠义”作为经营者，申请登记注册了“南宁市臻味屋美食店”对外从事经营业务，此后双方还决定扩大经营范围。2017年10月20日，被告以“杨忠义”的名义向案外人韦巧勤承租位于南宁市，约定租赁期限为三年，自2017年10月20日至2020年10月20日止，房屋押金为1000元，租金为每月1000元，一年交一次租金12000元。同年11月6日，被告又以“杨忠义”作为经营者，申请登记注册了“南宁市臻天府卤味王美食店”。被告称2017年10月承租的房屋和2017年11月登记注册的字号均用于扩大合伙项目经营，但原告对被告的该主张不予认可。 合伙期间，原、被告没有请专门财务人员记账，而是由其二人将涉及合伙的事项及合伙期间的开支、收入等分别记录在8个记录本中。由于合伙经营出现亏损，原告提出退伙。2018年6月，双方停止合伙项目营业，但铺面没有及时退租。由于对于退伙事宜产生争议，原告遂诉至法院，并提出前述诉讼请求。 另查明，2017年8月3日至2019年3月29日期间，原告通过微信向被告转账支付159788元。其中：2017年8月3日支付5000元，2017年8月15日支付2000元，2017年9月5日支付3000元，2017年9月10日支付3000元，2017年9月12日支付500元，2017年11月1日支付1000元，2017年11月11日支付1000元，2017年11月13日支付4000元，2017年11月16日分两次支付共计1200元，2017年11月21日支付2700元，2017年11月27日支付2000元，2017年12月7日支付300元，2017年12月13日支付500元，2018年1月7日分两次支付共计1700元，2018年1月27日支付350元，2018年2月3日支付1500元，2018年2月8日支付400元。2018年2月22日支付258元，2018年2月27日支付800元，2018年3月5日支付500元，2018年3月11日支付100元，2018年3月25日支付1000元，2018年4月6日支付2500元，2018年4月23日支付100元，2018年4月24日支付1000元，2018年4月25日支付500元，2018年5月11日分四次支付共计4300元，2018年5月15日支付1000元，2018年5月25日支付500元，2018年6月12日分两次支付共计1000元，2018年7月19日分两次支付共计3750元，2018年7月23日分两次支付共计500元，2018年7月25日分三次支付共计950元，2018年7月31日支付4800元，2018年8月3日支付900元，2018年8月10日支付800元，2018年8月21日支付1800元，2018年8月24日分四次支付共计10500元，2018年8月25日支付160元，2018年8月31日支付2350元，2018年9月3日分两次支付共计2075元，2018年9月9日支付3700元，2018年9月11日分两次支付共计950元，2018年9月14日支付500元，2018年9月15日支付1000元，2018年9月22日支付1000元，2018年9月23日支付1000元，2018年9月28日分两次共支付3000元，2018年10月8日分两次支付共计3000元，2018年10月9日支付1118元，2018年10月10日支付300元，2018年10月16日支付2735元，2018年10月20日支付500元，2018年10月25日支付500元，2018年10月30日支付400元，2018年11月6日支付205元，2018年11月30日分两次支付共计3750元，2018年12月7日支付100元，2018年12月16日支付2100元，2019年1月10日分两次支付共计8100元，2019年1月11日分两次支付共计1430元，2019年1月14日分两次支付共计2000元，2019年1月19日支付785元，2019年1月24日支付1000元，2019年1月25日支付350元，2019年1月27日分三次支付共计1800元，2019年1月28日分两次支付共计1900元，2019年1月29日支付750元，2019年2月1日支付800元，2019年2月7日支付1000元，2019年2月8日分两次支付共计1500元，2019年2月10日支付200元，2019年2月12日支付500元，2019年2月15日分三次支付共计4020元，2019年2月19日支付1200元，2019年2月24日支付5000元，2019年2月25日支付200元，2019年2月27日支付100元，2019年2月28日分三次支付共计2500元，2019年3月1日分四次支付共计880元，2019年3月2日支付183元，2019年3月5日分两次支付共计8000元，2019年3月6日支付700元，2019年3月11日分三次支付共计3100元，2019年3月14日支付1471元，2019年3月15日分两次支付共计1235元，2019年3月19日支付3000元，2019年3月21日支付200元，2019年3月22日支付1800元，2019年3月26日支付200元，2019年3月27日分两次支付共计500元，2019年3月28日支付138元，2019年3月29日分两次支付共计700元，2019年4月1日支付4395元。 2018年8月2日,原告通过支付宝向被告转账支付10000元。2018年9月19日,原告又通过支付宝向被告转账支付7000元。 原告主张其在被告家中通过POS机刷信用卡向被告支付共计16287元用于经营高校快餐配送项目，其中2018年8月24日支付13137元，2019年2月3日支付3150元。但被告称原告从未向其支付过上述款项。 还查明，根据原、被告关于合伙事项的记录本，结合双方庭审陈述，原、被告对于以下费用支出无异议：1、2017年6月24日房屋租金15000元、房屋押金2000元、房屋装修20000元；2、2017年7月购买电脑、电视、椅子、厨具等支出8000元；3、麻辣锅配方支出12000元。原告认为以下费用并非双方合伙经营开支：1、2017年6月27日支出的“网站经理”20000元、“广艺学生”4500元和“狗”1200元，三项共计25700元；2、“学习卤肉配方”10000元、“烤肉拌饭”10000元，“韩国炸鸡饭+芝士焗饭”14000元，三项共计34000元。 根据6号记录本关于营业额收入的记载，原、被告合伙期间的营业收入额为72940.51元。根据3号记录本和6号记录本后面页码记载的支出项目计算，合伙期间购买食材、厨具用品、水电费、送餐费、网站维护竞价费等经营支出共计93281.5元（其中含配送费6116元）。此外，在5号记录本后页的“转账记录”还载明：在2018年3月27日至同年6月21日期间网站竞价支出共计1663元，2018年6月8日购买真龙烟支出480元，向原告转账7250元，向被告转账7409元。 原、被告在微信聊天中，2017年10月25日谈及卤肉调味事宜，2017年10月26日谈及营业执照办理和店铺新店上线事宜，2017年11月1日，被告告知原告“臻天府卤味王美食店”名字审核通过。2017年11月2日，被告称周末让老公过来去做门头，争取下周新店开张。2017年12月13日，被告收取原告500元后，告知原告不够钱转给被子的。2018年2月23日，双方谈及购买烤肉机做炸鸡饭、鸡排饭的事宜。2018年4月29日和5月2日，双方谈及臻天府烤肉饭美团外卖收款事宜。2018年6月7日，双方谈及购买真龙烟的事宜。2018年7月7日，原、被告谈及水电费缴纳事宜。2018年7月17日，双方谈及送餐费的结算事宜。2018年8月31日，原告告诉被告学生垫付的钱晚上转给被告，当天晚上原告向被告转账支付2350元。2018年9月10日，原、被告提及还他人伙食费和班会费事宜，次日原告向被告转账支付950元。2018年9月13日，被告催促原告归还其弟垫付的钱，2018年9月15日，被告收到1000元后告诉原告还差600元，原告认可。2018年10月9日，被告要求原告还600元以便去买爷爷的进口药，次日，原告向被告转账支付了300元。2018年11月6日，被告提及7月7日至11月6日电费是408元，随后原告向被告转账支付205元。2018年8月4日、11月10日、12月4日双方均谈及交纳店面电话费事宜。2018年11月14日，被告问原告要租金，原告回复还没有。2019年4月1日，原告向被告转账4395元后，被告收款并向原告发送一张截图照片，告知原告有50元是手续费。 由于2018年6月店面停止经营后，原、被告没有对租赁的铺面及时退租，店面还存在支出费用没有记录在记录本中的情况，本院分别组织原、被告对费用开支的项目及数额进行核对，但双方意见分歧较大。 在案件审理过程中，原、被告对合伙期间经营项目的财务收支有异议，经本院释明，原告申请对合伙期间的资金投入进行司法审计，本院依法委托广西信达友邦会计师事务所有限责任公司进行审计，由于原、被告双方无法补充提供审计机构需要的材料，审计机构致函本院做审计委托退回处理，本院依法终结司法审计程序。 以上事实，有房屋租赁协议、个体工商户营业执照、合伙期间账目记录本、银行流水明细、微信和支付宝转账记录、微信聊天记录、关于退还鉴定材料的说明、当事人陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。 二、?法律适用 本院认为，原、被告虽然没有签订书面合伙协议，但双方均认可存在口头合伙约定，共同出资，共担风险，原、被告的口头约定具备合伙条件，双方系合伙民事法律关系。 关于原告要求被告返还合伙出资款并支付利息的问题。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明的当事人承担不利的后果。”由于本案原、被告是口头协议合伙，双方均无证据证明各方约定的出资比例和具体数额，结合本案证据和原、被告的陈述，可以综合判断双方对于合伙事务大多是通过微信进行沟通协商，并分担经营成本。对合伙期间的财务收支，原、被告没有聘请专门财务会计人员记账，而是自己将涉及合伙事务的事项分别记录在8个记录本中，较为零散和混乱。庭审中，原、被告均认可双方没有对合伙事务进行清算，在本院分别组织原、被告核对收支项目和数额时，双方均存在陈述不清的情况，且意见分歧较大。本院依法委托审计机构进行司法审计，但因双方无法提供审计机构所需的审计材料，故审计委托被退回。最高人民法院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第四十七条规定：“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。全体合伙人对合伙经营期间的亏损额，对内应当按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担”。因此，原告在双方未进行合伙清算完毕且无证据证明合伙盈亏具体金额的情况下，要求被告承担返还出资款并支付利息的义务，缺乏事实依据，本院不予支持。原告可在合伙清算完毕或者能证明具体的合伙盈亏金额后，再另行主张权利。综上所述，原告提供的证据不足以证明其事实主张，其诉讼请求，本院不予支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告邓金秀的诉讼请求。 案件受理费3069元，由原告邓金秀负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 黄 莉 人民陪审员 黄 娟 人民陪审员 聂广文 二〇二〇年七月十七日 书 记 员 蓝田群 【附法律条文】 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》 47、全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。