贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔23民终1148号 上诉人（原审原告）：贵州省安龙县国营龙山煤矿，住所地：贵州省安龙县龙山四门洞村。 法定代表人：黄洪林，总经理。 委托诉讼代理人：王礼森，贵州大群律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：余光贵，男，1972年9月24日生，汉族，住贵州省贞丰县。 委托诉讼代理人：汪浩，贵州集法律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪将，贵州集法律师事务所实习律师。 上诉人贵州省安龙县国营龙山煤矿（以下简称国营龙山煤矿）与被上诉人余光贵工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省安龙县人民法院（2020）黔2328民初353号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 国营龙山煤矿上诉请求：请求依法判决撤销一审判决，判决驳回被上诉人的诉讼请求或对本案裁定发回重审。事实及理由：一、余光贵2015年10月14日就与国营龙山煤矿终止劳动合同关系离岗，其诉请主张2017年3月6日罹患尘肺病壹期构成七级伤残的工伤保险待遇应由国营龙山煤矿承担没有合法有效的证据依法不应支持。2018年4月27日黔西南布依族苗族自治州人力资源和社会保障局作出的（州人社工伤认字（2018）第2-58号）《认定工伤结论书》系经贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院2019年7月15日作出的（2019）黔23行终72号《行政判决书》送达各方当事人后才能发生法律效力，在贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院（2019）黔23行终72号《行政判决书》送达生效后，余光贵才有权依据《工伤认定结论书》向黔西南州劳动能力鉴定委员会申请伤残等级鉴定，黔西南州劳动能力鉴定委员会有义务将该伤残鉴定结论在20日内及时送达国营龙山煤矿并告知国营龙山煤矿有权申请复核终结鉴定。现余光贵向仲裁庭和在一审诉讼期间提交的黔西南州劳动能力鉴定委员会2018年10月22日作出的20180821号《黔西南州劳动能力鉴定结论书》鉴定程序不合法，是在《工伤认定结论书》尚未生效前作出且未履行合法送达程序和保障上诉人申请复核的权利，依法不能作为本案证据使用。二、一审法院审理程序错误，未依法保障上诉人对余光贵工伤劳动能力伤残等级鉴定和工伤停工留薪期申请重新鉴定的权利。根据《工伤保险条例》和《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》的规定，劳动能力鉴定委员会应当自作出鉴定结论之日起20日内将劳动能力鉴定结论及时送达工伤职工及其用人单位，工伤职工或者其用人单位对初次鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。同时，自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工、用人单位或者社会保险经办机构认为伤残情况发生变化的，可以向设区的市级劳动能力鉴定委员会申请劳动能力复查鉴定。本案《劳动能力鉴定结论书》未按法定程序送达上诉人，因余光贵的工伤责任主体认定的程序尚在人民法院审理过程中，《劳动能力鉴定结论书》客观上也无法确定用人单位主体送达，上诉人对该结论书也不知情。一审未保障上诉人对该《劳动能力鉴定结论书》做出的结论的真实性、合法性、送达程序的合法性提出质疑并申请人民法院委托有相应资质的劳动能力鉴定委员会重新鉴定的权利，迳行作出一审判决，其审理程序违反了法律规定，依法应当判决撤销并发回重审。另，即便黔西南州劳动能力鉴定委员会没有向上诉人送达的《劳动能力鉴定结论书》是合法有效的鉴定结论，因余光贵主张工伤保险待遇时该结论已经超过一年，其伤残程度完全会发生变化（既有减轻不构成残疾的可能、也有加重构成伤残程度更重的伤残等级），上诉人仍有权根据《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第十七条的规定申请劳动能力复查鉴定。上诉人有权在诉讼过程中申请劳动能力复查鉴定并在一审庭审中主张权利，然而一审法院违反法定程序非法剥夺了上诉人的这一权利，在未保障上诉人的这一权利的前提下直接依据《劳动能力鉴定结论书》判决上诉人承担被上诉人余光贵主张的工伤保险待遇，不仅损害了上诉人的民事诉讼程序权利和实体权利，也可能损害被上诉人的合法权利。二审法院依法应当判决撤销安龙县人民法院的这一错误判决裁定将本案发回重审。综上所述，一审法院审理程序违法，剥夺了上诉人的合法权利，依法应当判决撤销原判，裁定发回重审，恳请二审人民法院依法判决为谢。 余光贵二审未提交书面答辩意见。 国营龙山煤矿向一审法院起诉请求：l．请求人民法院依法判决不予确认安龙县劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月8日作出的安劳仲裁字［2019］048号仲裁裁决书作出的裁决事项；2．请求判决驳回被告余光贵的工伤保险待遇请求。 一审法院认定事实：2015年4月17日，余光贵到贞丰县人民医院作职业健康检查，检查意见为：双肺纹理增多、紊乱，建议到上级医院作职业健康体检。2016年4月5日，余光贵到黔西南州人民医院检查，检查结论为胸片显示双肺散在小结节影，慢性间质性改变，结合接尘史6年，建议到有职业病诊断资质机构进一步诊断。2016年4月14日，余光贵到贵阳市公共卫生救治中心复查，复查结论为：1．疑似尘肺病，补充职业史，叁个月后复查；2．目前排除职业性噪声聋；3．其他疾病或异常。2016年7月18日，余光贵再次到贵阳市公共卫生救治中心复查，复查结论为：疑似尘肺病，补充职业史，住院观察。2016年9月12日，安龙县劳动人事争议仲裁委员会作出安劳仲裁字［2016］090号仲裁裁决书，裁决余光贵从2012年10月9日至2015年10月14日与国营龙山煤矿之间存在劳动关系。2016年12月14日，余光贵以其用人单位为国营龙山煤矿到贵阳市公共卫生救治中心（贵阳市职业病防治医院）住院治疗83天，2017年3月7日出院。入院诊断为接尘待诊，出院诊断为职业性煤工尘肺壹期。2017年3月6日，贵阳市公共卫生救治中心出具职业病诊断证明书，载明余光贵经诊断为职业性煤工尘肺壹期，处理意见为：1．按照《中华人民共和国职业病防治法》享受职业病待遇；2．一年后复查高仟伏胸片；3．不宜从事粉尘作业。2017年6月29日，余光贵向黔西南布依族苗族自治州人力资源和社会保障局（下称州人社局）申请工伤认定，州人社局于2017年7月5日予以受理，后因余光贵与国营龙山煤矿因劳动关系存在争议，该局于2017年9月11日作出工伤认定中止通知书。后余光贵以与安龙县龙山炜烽煤矿有限公司于2015年12月9日签订的劳动合同，向安龙县劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，该委于2017年12月28日作出安劳仲裁字［2017］077号仲裁裁决书，认为余光贵虽与安龙县龙山炜烽煤矿有限公司签订了劳动合同，但其未实际到该公司上班，没有发生事实劳动关系，故裁决驳回余光贵的仲裁请求。2018年2月27日，余光贵申请恢复工伤认定，州人社局于次日作出恢复工伤认定通知书，后于2018年4月27日作出州人社工伤认字［2018］第4-58号认定工伤决定书，认定余光贵所患前述职业性煤工尘肺壹期为工伤。国营龙山煤矿向一审法院提起行政诉讼，要求撤销前述认定工伤决定书。一审法院于2019年2月18日作出（2018）黔2328行初117号行政判决书，判决驳回国营龙山煤矿的诉讼请求。国营龙山煤矿不服，提起上诉，黔西南布依族苗族自治州中级人民法院于2019年7月15日作出（2019）黔23行终72号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。同时，2018年8月22日，黔西南布依族苗族自治州人民医院出具职业病诊断证明书，将余光贵的病情诊断为职业性煤工尘肺壹期，处理意见为：1．按照《中华人民共和国职业病防治法》享受职业病待遇；2．随诊。2018年10月22日，黔西南州劳动能力鉴定委员会作出NO：20180821劳动能力鉴定结论书，将余光贵所患职业性煤工尘肺壹期鉴定为伤残七级。后余光贵以其所受患的职业性煤工尘肺壹期为工伤应享有的工伤保险待遇，向安龙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年11月8日作出安劳仲裁字［2019］048号仲裁裁决书，裁决：1．解除余光贵与国营龙山煤矿的劳动关系；2．由国营龙山煤矿一次性支付余光贵停工留薪期待遇59209元（4866.50元/月÷30天×365天）、一次性伤残就业补助金67951元（5662.60元/月×12个月）、一次性工伤医疗补助金67951元（5662.60元/月×12个月）、一次性伤残补助金63265元（4866.50元/月×13个月）、住院生活补助费1826元（22元/天×83天）、医疗费17584.77元、鉴定费320元、检查费659元、交通费500元，以上合计279266元；3．驳回其他仲裁请求。国营龙山煤矿不服安劳仲裁字［2019］048号仲裁裁决书，遂向一审法院提起诉讼。另查明，国营龙山煤矿未给余光贵缴纳工伤保险费。 一审法院认为，本案争议焦点为：一、余光贵享有的工伤保险待遇由谁支付；二、双方的劳动关系何时解除；三、余光贵提交的劳动能力鉴定结论书能否作为其赔偿项目的计算依据；四、停工留薪期是否鉴定；五、余光贵的工资标准。六、余光贵应享有的工伤保险待遇的具体项目如何计算。关于本案争议焦点一，余光贵享有的工伤保险待遇由谁支付。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。……”，《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位依照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，因国营龙山煤矿没有提交证据证实已为余光贵缴纳了工伤保险费，余光贵此次工伤享受的工伤保险待遇由国营龙山煤矿支付。关于本案争议焦点二，双方的劳动关系何时解除。国营龙山煤矿称，其与余光贵之间的劳动关系，在双方合同期限届满时已自动终止。余光贵辩称，双方至今未解除劳动关系，现同意解除劳动关系。本院认为，安龙县劳动人事争议仲裁委员会作出的［2016］090号仲裁裁决书，裁决余光贵从2012年10月9日至2015年10月14日与国营龙山煤矿之间存在劳动关系，而余光贵在此期间于2015年4月17日到贞丰县人民医院作职业健康检查，此后陆续到相关医疗机构进行职业病复查、诊断及治疗。《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条第二款规定：“用人单位应当及时安排对疑似职业病病人进行诊断；在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”因此，双方的劳动关系至今尚未解除，现结合双方的意见，对于双方的劳动关系，本院予以解除。关于本案争议焦点三，余光贵提交的劳动能力鉴定结论书能否作为其赔偿项目的计算依据。国营龙山煤矿主张，余光贵提交的劳动能力鉴定结论书不能作为定案依据，应当重新对余光贵的劳动能力进行鉴定，并申请中止审理本案，其理由一是余光贵在涉案认定工伤决定书尚未生效之前，就进行劳动能力等级鉴定，二是黔西南州劳动能力鉴定委员会并未将鉴定结论送达给国营龙山煤矿并告知其复核的权利，三是根据《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第十七条的规定，国营龙山煤矿也可自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，重新申请劳动能力复查鉴定。本院认为，《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第七条规定：“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，或者停工留薪期满（含劳动能力鉴定委员会确认的延长期限），工伤职工或者其用人单位应当及时向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请。”、第十五条规定：“劳动能力鉴定委员会应当自作出鉴定结论之日起20日内将劳动能力鉴定结论及时送达工伤职工及其用人单位，并抄送社会保险经办机构。”、第十六条“工伤职工或者其用人单位对初次鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。……”、第十七条规定：“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工、用人单位或者社会保险经办机构认为伤残情况发生变化的，可以向设区的市级劳动能力鉴定委员会申请劳动能力复查鉴定。……”本案中，第一，余光贵可在经治疗其伤情相对稳定后，或者停工留薪期满时就进行劳动能力等级鉴定，并不以认定工伤决定书是否生效为前置条件，因此，余光贵于2017年3月7日从贵阳市公共卫生救治中心出院，于2018年10月申请劳动能力等级鉴定，黔西南州劳动能力鉴定委员会于当月22日作出鉴定结论，并无不当。第二，国营龙山煤矿是否收到劳动能力鉴定结论，对此的举证责任并不在余光贵一方，国营龙山煤矿应当举证证明。第三，国营龙山煤矿如认为余光贵的伤残情况发生变化，应当自行向相关劳动能力鉴定委员会申请复查鉴定，而自余光贵于2018年10月22日被鉴定为伤残七级以来，国营龙山煤矿并未向相应劳动能力鉴定委员会提出申请，在本案中也并未提交任何证据证明余光贵的伤残情况发生变化，因此，对于国营龙山煤矿的前述理由不予支持，对于国营龙山煤矿要求对余光贵的伤情重新鉴定的申请不予支持，故对其要求中止审理本案的申请同样不予支持。关于本案争议焦点四，停工留薪期是否鉴定。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。……”余光贵于2016年12月14日到贵阳市公共卫生救治中心住院治疗83天，于2017年3月7日出院，后黔西南州劳动能力鉴定委员会于2018年10月22日作出劳动能力等级鉴定，根据该条规定，余光贵的停工留薪期可计算至定残之日即677天，但余光贵并未提交证据证明存在可延长的情形，因此，其停工留薪期应按12个月计算。故国营龙山煤矿要求对余光贵停工留薪期申请鉴定，理由不充分，不予准许。关于本案争议焦点五，余光贵的工资标准。余光贵于2016年12月14日到贵阳公共卫生救治中心住院治疗，因双方均未提交余光贵住院治疗前12个月的工资标准，故参照2016年5月26日黔人社厅发〔2016〕7号文件公布的2015年全省在岗职工年平均工资54637元计算，余光贵患职业病前的月平均工资确定为4553.08元（54637元/年÷12个月）。关于本案争议焦点六，余光贵应享有的工伤保险待遇的具体项目如何计算。1．医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”的规定，余光贵提交的医疗发票证实其已支付医疗费用17584.77元、检查费用659.50元，但余光贵未对涉案仲裁裁决中的检查费659元提出异议，予以支持，该项共计18243.77元。对于余光贵提交的2018年8月22日黔西南州人民医院门诊收费票据载明的司法鉴定费700元，余光贵并未提交证据证明与本案相关，涉案仲裁裁决也未支持该700元费用，余光贵并未提出异议，故对该700元不予支持。2．住院伙食补助费。参照贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅黔人社厅发〔2018〕27号《关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第四条“从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助标准及交通、食宿标准按以下规定执行：（一）伙食补助标准按照每人每天10元；……”、黔人社发〔2018〕34号《关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》（2018年11月26日施行）第三条“工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，由原来的每人每天10元调整为每人每天22元。”、第五条“除生活护理费外，伤残津贴、供养亲属抚恤金和住院伙食补助费的调整从2018年1月1日执行。……”的规定，由于余光贵系于2016年12月14日至2017年3月7日期间住院治疗，故其住院治疗期间的伙食补助费标准为每人每天10元，余光贵享有住院伙食补助费为830元（10元/天×83天）。3．停工留薪期待遇。如前所述，余光贵的停工留薪期为12个月，该项应为54637元（4553.08元/月×12个月）。4．一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”，贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第五条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”、第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，……七级伤残最高12个月，最低4个月；……”的规定，参照黔人社发〔2019〕9号文件中公布的2018年全省在岗职工年平均工资70036元计算，该项为70036元（70036元/年÷12个月×12个月），余光贵认可仲裁裁决书确定的67951元，予以支持。5．一次性工伤医疗补助金。根据贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……七级伤残12个月……”的规定，余光贵享有的一次性伤残就业补助金为70036元（70036元/年÷12个月×12个月），但余光贵认可涉案仲裁裁决的67951元，予以支持。6．一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”的规定，该项应为59190.04元（4553.08元/月×13个月）。7．交通费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”的规定，本案中，余光贵提交了15张交通费票据，金额共计1710元，欲证明其交通费。经查，余光贵户籍地为贵州省贞丰县，而该15张交通费票据时间从2016年4月14日至2017年3月28日，与其到贵阳市公共卫生救治中心复查、住院的时间部分重合，余光贵并未对涉案仲裁裁决书裁决的该项金额提出异议，故酌情按500元计算。8．鉴定费。该项费用320元有余光贵提交的相应鉴定费票据证实，予以支持。以上合计269622.81元。综上所述，一审法院依照上述法律及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决：一、解除原告贵州省安龙县国营龙山煤矿与被告余光贵的劳动关系。二、由原告贵州省安龙县国营龙山煤矿在本判决生效之日起十日内向被告余光贵支付医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、交通费及鉴定费共计269622.81元。三、驳回原告贵州省安龙县国营龙山煤矿的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州省安龙县国营龙山煤矿负担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。 二审审理查明的事实一审审理查明的基本一致，本院予以确认。 依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院对上诉人国营龙山煤矿的上诉请求进行审理，没有提出的，不予审理。 综合当事人的诉辩理由，归纳本案二审争议焦点为：一、余光贵提交的劳动能力鉴定结论书能否作为计算赔偿项目的依据；二、一审法院认定停工留薪期是否适当。 本院认为，关于争议焦点一。国营龙山煤矿认为余光贵提交的劳动能力鉴定结论书因在工伤认定决定书尚未生效之前作出，未依法送达给国营龙山煤矿，且根据《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》的规定，国营龙山煤矿可以申请劳动能力复查鉴定，故不能作为计算余光贵赔偿项目的依据，并于二审期间向本院提交了重新鉴定申请书。本院认为，首先，劳动能力鉴定结论系由法定鉴定部门——劳动能力鉴定委员会作出，具有权威性、专业性。依照《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第四条“劳动能力鉴定委员会履行下列职责：（一）选聘医疗卫生专家，组建医疗卫生专家库，对专家进行培训和管理；（二）组织劳动能力鉴定；（三）根据专家组的鉴定意见作出劳动能力鉴定结论……”的规定，劳动能力鉴定委员会建立医疗专家库，列入专家库的医疗卫生专业技术人员应当具有医疗卫生高级专业技术职务任职资格，掌握劳动能力鉴定的相关知识，具有良好的职业道德。其次，依照《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第八条“申请劳动能力鉴定应当填写劳动能力鉴定申请表，并提交下列材料：（一）有效的诊断证明、按照医疗机构病历管理有关规定复印或者复制的检查、检验报告等完整病历材料；（二）工伤职工的居民身份证或者社会保障卡等其他有效身份证明原件”以及《工伤保险条例》第二十六条“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”、第二十八条“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定”的规定，法律、行政法规并未将工伤认定作为启动劳动能力鉴定结论的前置程序，用人单位或者个人对劳动能力鉴定结论不服的，应当通过法律、法规规定的相应专门救济途径解决，本案国营龙山煤矿通过民事诉讼的方式，请求人民法院重新委托相关机构对余光贵重新作出劳动能力鉴定结论，对其该项主张本院不予审查。国营龙山煤矿称并未收到《劳动能力鉴定结论书》，因余光贵已于仲裁时向仲裁庭提交了该鉴定结论书，国营龙山煤矿对该鉴定结论书也进行了质证，表明国营龙山煤矿于仲裁时已知晓鉴定结论，其对鉴定结论不服，可于15日内向贵州省劳动能力鉴定委员会申请终结鉴定，其在未依照法律规定的救济途径主张权利的情况下，主张《劳动能力鉴定结论书》不能作为判决依据的理由不能成立，故一审法院以《劳动能力鉴定结论书》作为判决依据并无不当。 关于争议焦点二。停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗，由用人单位支付原工资福利待遇的期限。依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。……”、《贵州省实施〈工伤保险条例〉办法》第十五条“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受治疗的，停工留薪期按医疗机构的诊断意见确定，一般不超过12个月”、《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条“职工发生工伤，工伤职工或者其近亲属应当及时报送移交机构出具的有效诊断证明向用人单位申请停工留薪期。用人单位根据医疗机构有效的诊断证明及确定工伤职工留薪期”的规定，因职业性煤工尘肺对照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》难以确定合理的停工留薪期，结合余光贵于2016年12月14日到贵阳市公共卫生救治中心住院治疗，黔西南州劳动能力鉴定委员会于2018年10月22日作出《劳动能力鉴定结论书》的事实，在余光贵未提交证据证明其伤情存在可延长的情形下，一审法院按照12个月计算停工留薪期符合法律规定。 综上，上诉人国营龙山煤矿的上诉请求不能成立，不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由贵州省安龙县国营龙山煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  程 鹏 审 判 员  杨 林 审 判 员  张基柱 二〇二〇年七月二十日 法官助理  冯青春 书 记 员  向海兵