甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书(2019)甘0102民初717号原告：王立俊，女，1972年9月20日出生，汉族，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：张国考，甘肃至行律师事务所律师。被告：兰州奔马汽车出租有限公司，住所地兰州市城关区九州大道66号。法定代表人：赵晓音，该公司总经理。委托诉讼代理人：李智，甘肃律华律师事务所律师。被告：刘鹏，男，1991年1月4日出生，汉族，兰州奔马汽车出租有限公司出租车司机，住兰州市城关区。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司兰州中心支公司，住所地兰州市城关区静宁路308号信托大厦2楼营业厅。法定代表人：赵涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵磊，系该公司职员。原告王立俊与兰州奔马汽车出租有限公司（以下简称奔马公司）、刘鹏、被告中国太平洋财产保险股份有限公司兰州中心支公司（以下简称太平洋保险兰州公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2019年1月15日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王立俊委托诉讼代理人张国考，被告奔马公司委托诉讼代理人李智，被告刘鹏，被告太平洋保险兰州公司委托诉讼代理人赵磊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王立俊向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告奔马公司、刘鹏共同赔偿原告医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费等经济损失111820.35元；2、依法判令被告太平洋保险兰州公司在保险责任范围内先行赔付原告王立俊的上述损失；3、本案诉讼费三被告共同负担。事实和理由：2017年10月9日8时43分，刘鹏驾驶甘Ａ×××××号吉利牌出租车，沿兰州市城关区盐场路由西向东行驶至上川菜市场巷道口处时，因违反安全、文明驾驶的操作规范，刮碰原告乘坐的由其夫周斌驾驶的电动车，致原告及其夫受伤，两车不同程度受损。原告因该起交通事故骨折，经治愈后构成十级伤残。兰州市公安局交通警察支队河北大队（以下简称交警河北大队）认定刘鹏对该起交通事故负全部责任，原告及其夫无责任。刘鹏的行为存在重大过错，虽属职务行为，但应对原告造成的损害承担赔偿责任。奔马公司应对其工作人员给原告造成的损害结果依法承担赔偿责任。太平洋保险兰州公司依法应在保险责任范围内对原告的各项损失承担先行赔付的保险责任。由于各被告不仅在相关损失费用的赔偿问题上消极被动，而且对原告遭受的身心双重伤害缺乏起码的同情心，未对原告进行赔偿。为此，状诉本院，请求人民法院依法判如所请。被告奔马公司和刘鹏共同辩称，根据法律规定，道路交通事故所致损害之赔偿应由事故车辆投保的保险人在保险责任范围内进行赔偿，原告的诉讼请求交强险范围可以足额赔偿，故奔马公司与刘鹏不承担赔偿责任。被告太平洋保险兰州公司辩称，原告所诉医疗费已赔偿1759.49元，住院伙食补助费无异议愿赔付。太平洋保险兰州公司愿酌情赔偿营养费500元、交通费200元、护理费按每日82元的标准赔偿30天为2460元、误工费按每日82元标准赔偿90天为7380元。因原告的伤情经重新鉴定不构成十级伤残，故对原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费不予赔偿。又因原告电动车无发票，故不认可原告该赔偿事项。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，在开庭时进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的甘肃集天司法鉴定所（以下简称集天所）作出的[2018]甘肃集天司鉴字第A235号司法鉴定意见书。该证据主要内容：原告于2018年7月自行委托集天所进行鉴定。集天所依据原告的病历记载及鉴定时查体情况认为，原告右胫腓骨上段骨折，右小腿压痛（+），右膝关节活动度测量屈曲120°、伸展﹣20°，原告右胫腓骨上端骨折致右膝关节丧失功能经计算为（10%+20%）=30%，比照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11条评定原告之损伤为十级伤残。原告拟证明因受交通事故损伤构成十级伤残。太平洋保险兰州公司对该鉴定结论不予认可，请求人民法院重新鉴定。本院准予太平洋保险兰州公司的重新鉴定申请。甘肃方圆司法鉴定所（以下简称方圆所）作出甘方圆司鉴所[2019]临鉴字第127号司法鉴定意见书。方圆所认为王立俊右腓骨骨折未累及关节，经治疗后骨质愈合良好，目前虽存在膝关节功能轻度受限，但功能丧失程度不足25%，其交通事故损伤不构成伤残。该鉴定意见三被告无异议，原告提出异议。原告异议的理由：一是原告在交通事故发生前经营蔬菜批发零售生意，原告每日需从蔬菜批发市场自行进货运至经营摊点再销售，属重体力劳动。因交通事故致原告右胫腓骨上段骨折后，右腿无力走路缓慢，故无法再从事原经营活动。方圆所鉴定时未询问原告是否因交通事故造成了后遗症及对所从事的职业的影响，故方圆所的鉴定意见有违《人体损伤致残程度分级》规定的“应考虑受害人因损伤致日常生活有关的活动能力轻度受限，工作与学习能力受到一定影响”的鉴定原则；二是方圆所查体时确认原告“右膝关节功能活动部分受限，伸直如常，屈曲（关节活动度）90度”，对照《人体损伤致残程度分级》规定，原告右膝关节功能丧失度应为30%。而方圆所认为原告右膝关节功能丧失不足25%的认定错误。故方圆所的鉴定意见不符合《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条规定。方圆所对原告的异议申请答复意见为：膝关节功能丧失程度的认定应以累及关节的外伤损伤为基础，考虑周围神经损伤及其他严重并发症。因原告的损伤经治疗后愈合良好，无造成膝关节功能障碍的损伤基础，且因原告右膝关节骨质增生，可影响膝关节功能活动，故方圆所维持鉴定意见。本院认为，《人体损伤致残程度分级》规定的鉴定原则是损伤致受害人日常生活有关的活动能力轻度受限，工作与学习能力受到一定影响；《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条规定的评定标准：四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上构成十级伤残。《人体损伤致残程度分级》关于膝关节功能丧失程度具体评定办法：膝关节功能丧失程度与其他肢体关节功能丧失程度评定办法不同，其他肢体关节功能丧失评定是先根据受损关联活动度大小及关节肌群肌力等级直接查表（见表C-4～表C-9）得出受损关节各方位功能丧失值，再将受损关节各方位功能丧失值累计求和后除以该关节活动方位数即可得出受损关节功能丧失值。但膝关节评定办法因考虑到膝关节同一轴位屈伸活动相互重叠，膝关节功能丧失程度的计算方法是根据关节屈曲度与伸展运动活动度查表得出相应功能丧失程度，再求和即为膝关节功能丧失程度，当二者之和大于100%时，以100%计算。依此计算方式，对照《人体损伤致残程度分级》膝关节功能丧失程度评定表C-8，查得关节屈曲度86-100°，膝关节功能丧失度为30%。本案中，原告在第二次鉴定时，方圆所对原告查体结果为膝关节屈曲度（关节活动度）90°，伸直如常，右膝关节功能活动部分受限。依此，对照膝关节功能丧失程度评定表C-8可知，原告右膝关节屈曲度（关节活动度）90°，右膝关节功能丧失度为30%，再与伸展运动活动度为0相加求和仍为30%，故原告右膝关节功能丧失程度为30%。符合《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条规定的“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上构成十级伤残的评定标准。综上分析，集天所作出的鉴定意见，符合《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条规定，本院予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月9日8时43分，刘鹏驾驶甘Ａ×××××号吉利牌出租车，沿兰州市城关区盐场路由西向东行驶至上川菜市场巷道口处时，因违反安全、文明驾驶的操作规范，刮碰原告乘坐的由其夫周斌驾驶的电动车，致原告及其夫受伤，两车不同程度受损。具体伤情被诊断为：右胫腓骨上端骨折。原告进行了保守治疗，住院治疗时间总计9天。2017年10月18日，原告出院时的医嘱为：1、定期复查；2医生指导下行功能锻炼；3如有不适，请随时到医院复诊；原告出院后原就诊医院甘肃省中医医院进行复查。该院给原告开具了连续休息的证明，休息时间自2017年10月19日出院至2018年8月。出院后原告继续治疗垫付的医疗费1759.49元。原告婚生一子，2017年17周岁。原告因该起交通事故骨折，经治愈后构成十级伤残。兰州市公安局交通警察支队河北大队（以下简称交警河北大队）认定刘鹏对该起交通事故负全部责任，原告及其夫无责任。原告支付的鉴定费2000元。另查明，王立俊于2016年10月1日与甘肃顺通物业管理有限公司（以下简称顺通公司）签订菜档商铺租赁合同1份。原告承租了顺通公司出租的销售蔬菜的档位2.7平方米，每月租金673元，用于经营蔬菜零售。2017年原告又续租了该档位，继续经营蔬菜零售，因交通事故发生再未经营。本院认为，本案争议焦点：1、原告因交通事故是否构成伤残；2、原告主张的各赔偿事项是否合法、合理。一、原告因交通事故是否构成伤残。就原告是否构成伤残的问题，实则是对原、被告均作为证据的鉴定意见书的认定问题。原、被告均提交了鉴定意见书，其中被告提交的鉴定意见书系诉讼发生后因其要求重新鉴定经本院委托而形成，但原、被告提交的鉴定意见书均系证据，不存在法定的优先性。法律对鉴定书的审查认定的标准是：鉴定机构或鉴定人员是否具备相关鉴定资格；鉴定程序是否严重违法；鉴定结论是否明显依据不足等。本案中，原、被告提交的鉴定意见书均不存在鉴定机构和鉴定人员不具备鉴定资格的问题，亦不存在鉴定程序违法的问题。集天所和方圆所鉴定的依据均是符合《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条规定的“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上构成十级伤残的评定标准。如上文所述之理，方圆所的鉴定意见认定原告右膝关节功能损伤未达到25%的鉴定结论不符合《人体损伤致残程度分级》中膝关节功能丧失程度评定表C-8的规定及评定办法，故本院不予采信。根据太平洋保险兰州公司申请重新鉴定时对原告查体测得的右膝关节屈曲度90°，伸直如常，右膝关节功能受限的结果，原告右膝关节屈曲度在86-100°的范围内，膝关节功能丧失度应为30%，符合《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条规定的十级伤残标准，故原告因交通事故构成十级伤残。二、原告主张的各赔偿事项是否合法、合理。本院认为，侵权责任法第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。该条是人身损害赔偿范围的原则性规定。本案中，原告的人身损害属机动车发生交通事故造成的损害，其赔偿范围应依该条法律规定的原则确定。医疗费原告实际垫付了1759.49元；残疾赔偿金27,763.40元（2018年度城镇居民人均可支配性收入）×20（年）×10%＝55,526.80元；误工费因原告从事蔬菜零售业，依照商业零售行业平均工资计算应为46,253÷12个月×9个月（自2017年10月9日至2018年7月16日定残日）=34,689.75元；护理费根据原告的伤情，参考出院时的医嘱及复诊时诊疗情况，本院酌定护理费100天×82元=8200元；住院伙食补助费40元×9天=360元；本院酌定营养费1000元、交通费300元。关于精神损害抚慰金的确定。依侵权责任法第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，本案所涉交通事故原告无责任，从原告所受伤情及残疾情况综合考量，本院酌定精神损害抚慰金2000元。被抚养人生活费原告之子1032元=20,659.40元÷2（人）×9个月；原告之父母根据农村相关政策已享有养老保险金，故原告主张的此部分被抚养人生活费本院不予支持。原告电瓶车的损害酌定赔偿300元。上述原告主张的各赔偿事项总计赔偿款为105,168元，由太平洋保险兰州公司在交强险范围内承担赔偿责任。奔马公司与刘鹏共同赔偿鉴定费2000元。综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司兰州中心支公司于判决生效后10日内赔偿原告王立俊医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、交通费、营养费、被抚养人生活费共计105,168元；二、被告兰州奔马汽车出租有限公司、刘鹏共同赔偿原告王立俊鉴定费2000元。案件受理费1116元，被告兰州奔马汽车出租有限公司、刘鹏共同负担（于判决生效后10日内付清原告王立俊）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  崔伟新人民陪审员  刘惠媛人民陪审员  郑彩兰二〇二〇年七月八日书 记 员  董 瑞