文书内容重庆市荣昌区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0153民初1622号原告:重庆市武隆喀斯特旅游产业(集团)有限公司，住所地重庆市武隆区凤山街道长滨路217号，统一社会信用代码:91500232666421872C。法定代表人:吕劲松。委托诉讼代理人：张宇龙，重庆星空律师事务所律师。委托诉讼代理人：张彩凤，重庆星空律师事务所律师。被告:重庆康和美医疗器械有限公司，住所地重庆市荣昌区昌州街道昌州大道东段150号3-2，统一社会信用代码:91500226MA60QPWCXJ。法定代表人:黄树军。委托诉讼代理人：粟峥嵘，重庆川伟律师事务所律师。委托诉讼代理人：伍洪英，重庆川伟律师事务所律师。被告:重庆市嘉辉新材料科技有限公司，住所地重庆市荣昌区昌州街道大石路8号楼2楼1#，统一社会信用代码:91500226MA608Q0Q51。法定代表人:汪当军。原告重庆市武隆喀斯特旅游产业（集团）有限公司(以下简称“武隆公司”)与被告重庆康和美医疗器械有限公司（以下简称“康和美公司”）,重庆市嘉辉新材料科技有限公司（以下简称“嘉辉公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告武隆公司委托诉讼代理人张宇龙、被告康和美公司委托诉讼代理人粟峥嵘、到庭参加诉讼，被告嘉辉公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。武隆公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告重庆康和美医疗器械有限公司之间的《产品采购协议》；2、判令二被告共同向原告退还合同款210000元并赔偿损失，损失计算方式:（1）以210000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2020年3月21日起计算，利随本清;（2）原告的可期待利益:15000元(被告承诺赠送给原告的口罩5000个×3元/个=15000元)；3、判令本案诉讼费由二被告承担。原告变更第一项诉讼请求为判决解除原告与被告重庆市嘉辉新材料科技有限公司之间的《产品采购协议》。事实和理由：2020年2月21日，被告嘉辉公司的股东彭兴昌电话联系原告，称其可以提供一次性医用外科口罩支持武隆区的抗疫物资采购，经双方协商，达成如下协议内容:原告向嘉辉公司采购一次性医用外科口罩(执行标准YY0469-2011)100000只，单价3元/个，合同金额300000元，签订合同后原告应一次性支付合同金额的80%到嘉辉公司账户，嘉辉公司应于2020年3月1日前一次性供货20000只一次性医用外科口罩，3月1-10日供货40000只一次性医用外科口罩，3月15-20日供货40000只一次性医用外科口罩，同时承诺赠送同批次同质量口罩5000个给原告。同日，原告按照双方达成的合意起草了《产品采购合同》，并通过微信向彭兴昌发送了电子版《产品采购合同》，经确认后，原告签字盖章并邮寄给嘉辉公司，并按照约定通过银行转账方式向嘉辉公司支付了预付款240000元。经多次催促，原告于3月5日收到嘉辉公司提供的10000只一次性医用外科口罩，此后，嘉辉公司便不再履行合同义务，原告多次与嘉辉公司协商，要求其扣除已履行的10000只口罩的合同价款后退回剩余价款未果。直到3月20日，嘉辉公司的股东彭兴昌才将书面《产品采购协议》送达至原告，收到协议后，原告发现合同签约主体从嘉辉公司变更为了康和美公司。根据国家企业信用信息公示系统查询显示，二被告系关联企业。综上所述，原告已按照约定履行了付款义务，康和美公司签字盖章的行为，属于合同的加入，构成并存的合同债务承担，康和美公司应当承担合同义务。二被告拒不履行合同义务的行为已构成根本违约，故原告诉至法院。被告康和美公司辩称，1、原告与康和美建立了新的合同关系；2.、二被告之间不是关联企业，是各自独立的企业，虽然康和美公司的法定代表人是嘉辉公司的股东之一，但二被告公司之间互相不是对方公司的子公司或分公司，也不是对方公司的股东，故二被告各自承担相应的责任；3、原告将其已盖章的空白合同交于彭兴昌持有，使得被告康和美公司认为彭兴昌与原告之间形成了表见代理，根据双方签订的协议，原告并没按照协议约定的义务支付合同金额的80%给康和美公司，违反了双方的约定，应当承担违约责任，其空白合同导致的不利后果应当由原告承担。综上所述，请求法院驳回原告的二、三项诉求。被告嘉辉公司未到庭，也未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：嘉辉公司股东彭兴昌以嘉辉公司的名义与原告武隆公司员工通过微信就口罩买卖进行沟通，双方达成一致意见后，武隆公司工作人员通过微信将拟定的合同电子版发给了案外人彭兴昌核对，合同的主要内容载明：双方协商武隆公司向嘉辉公司购买一次性医用外科口罩100000个，合同总金额300000元，分三批供货：3月1日前一次性供货20000只，3月1-10日供货40000只，3月15-20日供货40000只，签订本协议后，武隆公司一次性支付合同金额的80%到嘉辉公司账户，嘉辉公司自愿向武隆公司赠送同批次同质量口罩5000个，与第二批口罩同时交付武隆公司，协议从签字盖章之日起生效。嘉辉公司股东彭兴昌核对后，武隆公司于2020年2月21日将货款240000元转入嘉辉公司账户内，交易用途备注为“支一次性医用口罩10万只预付款”，同日武隆公司将字纸合同加盖武隆公司合同专用章后邮寄至嘉辉公司。付款后，武隆公司工作人员多次微信联系案外人彭兴昌催促嘉辉公司履行交付义务。2020年2月25日，嘉辉公司股东彭兴昌通过微信联系武隆公司工作人员，拟将合同约定的医用外科口罩更改为医用口罩，武隆公司未同意。2020年2月27日，武隆公司工作人员通过微信联系嘉辉公司股东彭兴昌要求其退款，双方就退款事宜进行协商未果。2020年3月5日，嘉辉公司向武隆公司邮寄了10000个口罩。之后嘉辉公司未再履行交付义务。2020年3月14日，康和美公司在《产品采购协议》上签字盖章，合同中供方嘉辉公司被划掉，更改为康和美公司。康和美公司法定代表人黄树军与彭兴昌均为嘉辉公司大股东。庭审中，康和美公司陈述嘉辉公司没有实际运作，彭兴昌拿着已经更改了供方名称的协议拿给康和美公司法定代表人黄树军，彭兴昌称做不下来这个业务，以1元/只的价格向康和美公司购买，再卖给原告，康和美公司在协议上签字盖章后，将协议交给了彭兴昌。彭兴昌将盖有康和美公司印章的《产品采购协议》交给了原告，但原告未向康和美公司作出承诺。以上事实有原、被告的陈述，企业信用报告、《产品采购协议》、微信聊天记录、账户交易明细等证据予以佐证。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”，彭昌兴为嘉辉公司股东，其以嘉辉公司的名义与原告武隆公司协商买卖口罩事宜，货款直接转入嘉辉公司的银行账户，因此武隆公司有理由相信彭昌兴代表嘉辉公司与其订立合同。《中华人民共和国合同法》第三十七条规定：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”，武隆公司与嘉辉公司的订立的《产品采购协议》，嘉辉公司虽然未在合同上签字盖章，但是嘉辉公司股东彭兴昌与武隆公司工作人员通过微信对合同的内容协商后，经彭兴昌确认，武隆公司向嘉辉公司转款，武隆公司已经履行了其主要义务即支付货款，且嘉辉公司接受了货款，故《产品采购协议》已经成立并生效。被告嘉辉公司应当按照合同约定履行相应的交付义务，现被告嘉辉公司未按合同约定的履行期限履行交货义务，致使武隆公司合同目的不能实现，武隆公司主张解除其与嘉辉公司的合同，符合法律规定，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告主张被告退还货款210000元并从2020年3月21日起以210000元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算损失，原告主张退还的货款中已经扣除了已经履行的10000个口罩的价款，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。双方在合同中约定，被告向原告赠送口罩5000个，原告据此主张被告赔偿可得利益损失15000元（5000个×3元/个），当事人一方违约造成对方损失的赔偿额可以包括履行合同后可以获得的利益，本院认为原告的主张符合法律规定，本院予以支持。原告主张被告康和美公司为加入债务，但康和美公司签字盖章的合同上排除了嘉辉公司作为供货方，并非是加入到康辉公司的债务之中，原告也没有证据显示康辉公司愿意加入到嘉辉公司的债务之中。康和美公司虽然在合同上加盖了公司印章，但康和美公司与武隆公司之间没有建立合同关系的合意，故康和美公司与武隆公司之间合同关系不成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十七条、第四十九条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告重庆市武隆喀斯特旅游产业（集团）有限公司与被告重庆市嘉辉新材料科技有限公司订立的《产品采购协议》，解除时间为本判决生效之日；二、被告重庆市嘉辉新材料科技有限公司于本判决生效后五日内返还原告重庆市武隆喀斯特旅游产业（集团）有限公司货款210000元，并支付从2020年3月21日起以未付货款为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算损失至款项付清为止；三、被告重庆市嘉辉新材料科技有限公司于本判决生效后五日内支付原告重庆市武隆喀斯特旅游产业（集团）有限公司损失15000元；四、驳回原告重庆市武隆喀斯特旅游产业（集团）有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2338元，由被告重庆市嘉辉新材料科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。审判员  陈琳琅二〇二〇年七月三十日书记员  黄映月