贵州省六盘水市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)黔02刑终108号原公诉机关贵州省六盘水市钟山区人民检察院。上诉人（原审被告人）朱军,男,1979年11月5日出生于贵州省六盘水市，汉族，文盲，农民，户籍所在地贵州省六盘水市钟山区。2013年11月20日，因民间纠纷殴打陈根富被钟山分局汪家寨派出所调解处理；2014年9月24日因邻里纠纷，酒后与陈朝庭打架被钟山分局行政拘留10日；2015年1月28日,因寻衅滋事被六盘水市公安局钟山分局行政拘留10日；2015年9月17日，因酒后毁坏他人财物，被钟山公安分局汪家寨派出所罚款500元；2016年3月4日，因琐事与他人打架，被钟山公安分局汪家寨派出所调解处理；2017年5月10日，因纠纷与他人打架，被钟山公安分局汪家寨派出所调解处理；2017年5月16日，因其子与他人的纠纷，与他人打架，被钟山公安分局汪家寨派出所调解处理；2018年1月18日，因无故殴打他人，被钟山公安分局汪家寨派出所调解处理。因本案于2019年4月9日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于六盘水市第二看守所。指定辩护人吴道明，贵州惟正律师事务所律师。贵州省六盘水市钟山区人民法院审理贵州省六盘水市钟山区人民检察院指控原审被告人朱军犯故意伤害罪、寻衅滋事罪一案,于2020年5月29日作出（2019）黔0201刑初579号刑事判决。原审被告人朱军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，1、2013年3月25日22时30分许，被害人张某1在那罗村官燕学家与朱某（朱木匠）等人赌钱时，张某1与朱某发生口角，在争吵中张某1打了朱某两耳光，后被他人劝开。朱军赶到现场后，与朱某等人将张某1砍伤。经法医鉴定，张某1所受损伤属人体轻伤一级。2、2015年1月21日22时30分许,被告人朱军与在汪家寨镇左家营村八组吃酒的被害人阳某1、阳某2、阳某3相遇。朱军以之前阳某2与其发生过打架为由,朱军与朱某、朱国国持木棒将阳某2头部打伤、阳某1的上门牙被打掉一颗、阳某3头部及腰部打伤，后逃离现场。3、2019年1月6日14时许，被告人朱军在钟山区拉罗矿三角花园小广场游玩，与被害人张某2相遇，张某2叫朱军还其800元，朱军不承认欠钱。随后二人发生口角，朱军随手拿起地上的塑料凳砸张某2的肩部。4、2019年3月14日12时许，被告人朱军在汪家寨左家营村晋家洗煤厂遇到王开明，朱军以王开明借钱不还为由，双方发生口角，朱军上去把王开明的棉衣拉扯在地上。2019年4月6日，办案民警电话通知朱军到案，朱军到案后如实供述寻衅滋事犯罪行为。原判根据以上事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二百九十三条第一款，第六十九条，第二十五条第一款，第六十七条第一款的规定，以被告人朱军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。数罪并罚决定执行有期徒刑二年八个月。宣判后，原审被告人朱军不服，以“第一桩一审判决书认定经法医鉴定被害人张某1所受损失为轻伤一级，起诉书认定张某1为轻伤，并不是轻伤一级，量刑建议为六个月，因为公诉人的错误给我加一年五个月刑，我不服，且已获得被害人谅解；第二桩是因被害人阳某2对我劝酒发生口角，然后对我实施殴打，我为了避开危险导致造成不应有的损害，应当减轻或免除处罚，且对方有过错；第三桩与张某2的纠纷，并非是因为经济纠纷，而是因为张某2先对我进行辱骂，且对方有过错，也没有造成伤害，只是行政违法行为，并非刑事犯罪；第四桩是我与王开明有经济纠纷，拉扯对方属于开玩笑，且未造成对方伤害结果，即使构成寻衅滋事，也属于犯罪中止，应当免除处罚；我向公安机关自首，如实供述自己的犯罪事实，各被害人不追究我的刑事责任，且取得他们的谅解，应当减轻处罚”为由，提出上诉。其辩护人对一审法院认定的罪名和侦察机关证据收集程序合法无异议，提出“上诉人朱军涉嫌的故意伤害还应考虑其有自首情节及被害人张某1对其所受伤害存在一定过错等情节；一审判决认定上诉人朱军伙同他人持凶器借故生非，随意殴打阳某3、阳某1、阳某2构成寻衅滋事罪以及本属于民间纠纷、邻里纠纷、债务纠纷引发的且经公安机关依法处理过的违法行为认定为寻衅滋事，属于认定事实及适用法律错误；一审判决量刑过重，建议故意伤害罪在一年一个月幅度内量刑，寻衅滋事罪在八个月幅度内量刑，两罪并罚判处上诉人一年八个月有期徒刑”的辩护意见。经审理查明，原审判决认定原审被告人朱军犯故意伤害罪、寻衅滋事罪的犯罪事实清楚。原审法院在一审判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，上诉人朱军及其辩护人未提出新的证据，本院对原审判决认定的事实和所列证据，予以确认。关于上诉人朱军所提“第一桩一审判决书认定经法医鉴定被害人张某1所受损失为轻伤一级，起诉书认定张某1为轻伤，并不是轻伤一级，量刑建议为六个月，因为公诉人的错误给我加一年五个月刑，我不服，且已获得辩护人谅解”的上诉理由，经查，收集在案并经一审庭审举证、质证，查证属实的贵州医科大学法医司法鉴定中心法医临床鉴定意见书证实，张某1因锐器致左手皮肤软组织裂伤伴肌腱断裂遗留左手功能障碍属轻伤一级。法律规定，对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。本案在审查起诉阶段朱军认罪认罚，人民检察院根据被害人张某1所受损伤为轻伤对其犯故意伤害罪提出有期徒刑六个月的量刑建议，其向人民检察院签署了《认罪认罚具结书》。经审理查明张某1所受损失为轻伤一级，人民检察院根据审理查明的事实当庭调整了故意伤害罪的量刑建议为有期徒刑一年八个月适当，一审法院采纳了人民检察院的量刑建议并无不当。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人朱军所提“第二桩是因被害人阳某2对我劝酒发生口角，然后对我实施殴打，我为了避开危险导致造成不应有的损害，应当减轻或免除处罚，且对方有过错；第三桩与张某2的纠纷，并非是因为经济纠纷，而是因为张某2先对我进行辱骂，且对方有过错，也没有造成伤害，只是行政违法行为，并非刑事犯罪；第四桩是我与王开明有经济纠纷，拉扯对方属于开玩笑，且未造成对方伤害结果，即使构成寻衅滋事，也属于犯罪中止，应当免除处罚”的上诉理由及其辩护人所提“一审判决认定上诉人朱军伙同他人持凶器借故生非，随意殴打阳某3、阳某1、阳某2构成寻衅滋事罪以及本属于民间纠纷、邻里纠纷、债务纠纷引发的且经公安机关依法处理过的违法行为认定为寻衅滋事，属于认定事实及适用法律错误”的辩护意见。经查，一审判决认定的事实均有被告人的供述、被害人的陈述及证人证言等能够相互印证的证据证实，事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人朱军所提“我向公安机关自首，如实供述自己的犯罪事实，各被害人不追究我的刑事责任，且取得他们的谅解，应当减轻处罚”的上诉理由及其辩护人所提“上诉人朱军涉嫌的故意伤害还应考虑其有自首情节及被害人张某1对其所受伤害存在一定过错等情节；一审判决量刑过重，建议故意伤害罪在一年一个月幅度内量刑，寻衅滋事罪在八个月幅度内量刑，两罪并罚判处上诉人一年八个月有期徒刑”的辩护意见。经查，一审法院对此上诉理由及辩护意见已经作出评判，二审不再赘述。一审法院根据朱军犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据法律规定对其作出的量刑并无不当，故该上诉理由和辩护意见亦不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人朱军伙同他人故意损害公民身体，致一人轻伤一级的行为构成故意伤害罪，其伙同他人持凶器借故生非，随意殴打他人的行为还构成寻衅滋事罪。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴含勇审判员  魏 炜审判员  肖祥云二〇二〇年七月二十日法官助理李学明书记员严维