湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民初9485号原告：武汉两湖春资产管理有限公司，住所地：湖北省武汉市武昌区中北路66号金穗大厦B座1407室。法定代表人：许建华，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘新华，武汉市洪山区天工法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刘彦，湖北长久律师事务所律师。原告：孔志高，男，汉族，1965年10月2日出生，住广东省深圳市福田区，委托诉讼代理人：刘新华，武汉市洪山区天工法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刘彦，湖北长久律师事务所律师。被告：赵娴静，女，汉族，1973年10月6日出生，住新疆维吾尔自治区阿克苏市，被告：新疆昊炬城房地产开发有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市水磨沟区西虹东路456号腾飞大厦910室。法定代表人：张静，该公司董事长兼总经理。原告武汉两湖春资产管理有限公司（以下简称两湖春公司）、孔志高与被告赵娴静、新疆昊炬城房地产开发有限公司（以下简称昊炬城公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，于2020年7月13日公开开庭进行了审理。原告两湖春公司、孔志高的委托诉讼代理人刘新华、刘彦及原告孔志高到庭参加了诉讼，被告赵娴静及昊炬城公司经本院合法传唤后，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案审理期限应扣除公告期间及防疫期间。本案现已审理终结。两湖春公司、孔志高向本院提出诉讼请求：1、判令赵娴静立即向赵娴静退还1565.7万元及利息（自2019年1月13日起按年利率36%计算至本息全部付清之日止），并受领两湖春公司持有北京广顺投资有限公司49%的股权；2、判令赵娴静按每日千分之二标准支付欠款1565.7万元自2019年1月13日起至本息全部付清之日止的违约金；3、判令昊炬城公司对赵娴静上述债务承担连带清偿责任；4、判令赵娴静、昊炬城公司向两湖春公司支付诉讼保全费、诉讼代理费、调查费、差旅费等共计50万元；5、本案全部诉讼费用由赵娴静、昊炬城公司承担。审理中，两湖春公司、孔志高当庭变更其诉讼请求为：1、判令赵娴静立即支付两湖春公司、孔志高股权回购款1000万元及利息（自2017年7月7日起按年利率24%计算至本息全部付清之日止），并受领两湖春公司持有的北京广顺投资有限公司49%股权；2、判令昊炬城公司对赵娴静上述债务承担连带清偿责任；3、判令赵娴静、昊炬城公司向两湖春公司支付诉讼保全费、诉讼代理费、调查费、差旅费等共计50万元；4、本案全部诉讼费用由赵娴静、昊炬城公司承担。且明确其第三项诉讼请求中已实际发生的费用除诉讼费、保全费外，还包括保全担保费2万元及律师代理费17.5万元。事实和理由：2017年6月22日，昊炬城公司为赵娴静与两湖春公司、孔志高及威勉（杭州）投资合伙企业（有限合伙）（以下简称威勉企业）、刘江泉签订的《股权转让协议》中关于“若未实现包括未取得项目地块土地使用权合同目的，将所收购的股权转让款由赵娴静全部退还”的约定担保，同时，为两湖春公司、孔志高及威勉企业、刘江泉按《股权转让协议》支付第一笔股权资金2000万元的返还担保，昊炬城公司、赵娴静与两湖春公司、孔志高及威勉企业、刘江泉签订了《履约担保合同》。2018年12月13日，因无法实现合同目的，赵娴静就退款事宜与两湖春公司、孔志高及威勉企业、刘江泉达成还款协议，截至2019年1月13日，赵娴静欠两湖春公司、孔志高及威勉企业、刘江泉本金2000万元，利息1131.4万元，共计3131.4万元，其中扣除已支付刘江泉430万元后，尚需支付威勉企业、刘江泉1135.7万元，并需支付两湖春公司、孔志高1565.7万元。因赵娴静及昊炬城公司拒不履行合同义务，经多次催款无果，特提起诉讼。赵娴静、昊炬城公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，因赵娴静及昊炬城公司未出庭应诉及质证的行为，应视为对两湖春公司、孔志高提交所有证据的默认。故，就两湖春公司、孔志高的证据，本院均予以确认并在卷佐证。经审理查明：2017年6月20日，北京广顺投资有限公司（甲方一）、新疆金汇达房地产开发有限公司（甲方二）、赵娴静（甲方三）与两湖春公司（乙方一）、孔志高（乙方二）、威勉企业（乙方三）、刘江泉（乙方四）签订《股权转让协议》约定，鉴于1、甲方一为项目投资公司，已与乌鲁木齐市水磨沟区人民政府达成招商引资意向，将于近期取得新疆××会展××区的项目地块（以下简称项目地块，具体信息详见本协议第一条），并签署了《水磨沟区会展片区项目招商引资框架协议》《新疆广顺华贸城市广场项目配套征收工作合作协议》。2、甲方二为甲方一指定的项目公司、负责竞买项目地块。3、甲方三为甲方一和甲方二的实际控制人，以及甲方一公司的单一股东。4、乙方为甲方一、甲方二股权转让的受让方。现甲方协助乙方取得项目，项目地块实际使用和开发权达成如下协议：第一条项目地块基本情况……第二条项目公司基本情况。1、甲方一是于2012年7月16日合法成立的有限责任公司，注册资本5000万元，法定代表人张力元，股东赵娴静持股100%；2、依2016年3月24日《水磨沟区会展片区项目招商引资框架协议》约定，甲方一在新疆××会展××区投资建设新疆金汇达紫金公馆项目，乌鲁木齐水磨沟区人民政府协助乌鲁木齐市国土资源局通过挂牌方式出让该项目地块土地使用权，甲方一负责竞买；3、甲方二是于2011年6月22日合法成立的有限责任公司，注册资本2000万元，法定代表人段宇琦，其股东段宇琦、罗燕分别持股60%、40%；4、甲方二依上述框架协议约定，在乌鲁木齐市××沟区出资成立项目公司，注册资金2000万元。根据甲方一与乌鲁木齐水磨沟区人民政府的约定，甲方二为主体负责竞买项目用地，且作为开发主体完成项目土地的开发建设；5、甲方三为甲方一和甲方公司的实际控制人，负责上述项目地块的实际运作工作。第三条股权转让内容。项目地块共三块，其中除编号2012-C-059地块面积61.54亩（41028平方米）的地块外，甲方一、二、三拟协助乙方取得2012-C-062地块面积32.55亩（21669平方米）、2012-C-061地块面积62.59亩（41730平方米）两个地块的实际使用和开发权。具体为：1、本协议签订之日起三日内，甲方一、二的100%股权转让给乙方或乙方指定的主体，甲方一、二所有股东与乙方或乙方指定主体签订股权转让协议并在工商行政部门办理工商变更手续。甲方一、二所有股东及甲方三向乙方移交全部公司资料，包括且不限于公司证照、公章、银行资料等。2、甲方一、二公司现就该项目发生所有债权债务由乙方承接，但甲方一委托的乌鲁木齐市领地凯悦房地产开发有限公司向乌鲁木齐水磨沟房屋征收与补偿管理办公室代垫的2012-C-059号宗地的征收资金6000万元，由乌鲁木齐市领地凯悦房地产开发有限公司负责协调上级财政及土地部门，通过上级财政返还至乌鲁木齐市领地凯悦房地产开发有限公司。详见甲方一、新疆忠辉广华房地产开发有限公司、乌鲁木齐市领地凯悦房地产开发有限公司签订的《三方合作协议》。三甲方保证，甲方一、二公司除此之外不存在其他债权债务和对外担保、质押等情况，如有上述情况，相关责任由三甲方自行承担。3、甲方二主体负责竞买项目地块，甲方三从中协助并保证：通过挂牌方式取得项目地块的土地使用权，最终摘得项目用地的价格不超过每亩430万元，其中乙方实际支付项目用地价不超过每亩390万元，超过土地出让金的每亩390万元的费用从甲方按本协议约定应得剩余4000万元股权转让价款中扣除。甲方三并向相关部门申请调整项目地块的容积率，保证最终确定的项目地块容积率不少于3.5。4、甲方三协助甲方一、二保证完成项目地块的全部拆迁工作，最终本协议约定的项目地块为净地。甲方三协助甲方二为主体最终摘得项目用地，督促政府向甲方二公司完成全套流程手续及出具正规付款凭证（土地出让金及规费发票）。第四条股权转让价款。1、三甲方完成协议第三条内容的全部工作，乙方向三甲方支付全部股权转让价款为（乙方代扣代交纳及股权转让三甲方所产生的各项税费后）净值6000万元。2、全部股权转让价款支付阶段如下：①本协议签订3日内，乙方完成尽职调查。甲方一、二的100%股权转让给乙方或乙方指定的主体。具体为甲方一、二所有股东与乙方或乙方指定主体签字股权转让协议并在工商部门办理变更手续。甲方一、二所有股东及甲方三向乙方移交全部公司资料包括且不限于公司证照、公章、银行资料等；与此同时协议签订3日内，甲方三与乙方开设共管账户，由乙方汇入资金2000万元作为股权转让第一笔转让款，并完成甲方三名下炬城·领峰公馆小区4000平方米住宅的质押协议，股权转让所有手续办理完成后，乙方释放共管账户资金由甲方支配使用（作为第一笔股权转让款）。乙方土地摘牌成功后，将甲方三名下炬城·领峰公馆小区4000平方米自动解押，解除质押协议并归还给甲方三，乙方前期支付给甲方三的2000万元自动转为股权转让价款。②剩余股权转让款4000万元在乙方完成土地摘牌、支付完第一笔土地出让金后五个工作日内乙方支付给甲方三。股权转让三甲方所产生的各项税费由乙方代缴代扣不包含在6000万元内（税费由乙方承担）。三甲方、乙方共同认可的股权转让款支付账号为：账户张帆，账号62×××91，开户行为工商××××青年东路支行。第五条违约责任。1、如果乙方（转让后控股的甲方一、二）在完成土地摘牌、支付完第一笔土地出让金后五个工作日内不能按时支付剩余的股权转让款4000万元给甲方三，则甲方三有权单方解除本股权转让协议，乙方无条件将甲方一、二现股东所持有的股权返还过户给原股东或按甲方三指定的公司或个人名下，甲方三将前期收到的2000万元归还给乙方指定的人，甲方三不承担任何利息和其他费用。乙方在此期间所产生的债权债务及其他费用由乙方自己承担。2、本协议签订后六个月内，三甲方承诺共同完成本协议第三条工作内容所列之全部工作。如上述日期到期之日本协议第三条所列工作未全部完成，则三甲方将所收之股权转让款由甲方三全部退还乙方，并由甲方三按年化24%向乙方支付资金使用成本等。2017年6月22日，两湖春公司（甲方一）、孔志高（甲方二）、威勉企业（甲方三）、刘江泉（甲方四）与昊炬城公司（乙方）、赵娴静（丙方）签订《履约担保合同》约定，鉴于甲方与丙方、北京广顺投资有限公司、新疆金汇达房地产开发有限公司签订了《股权转让协议》（下称主合同），为担保甲方第一笔股权资金2000万元的安全及该主合同正常履行，乙、丙双方自愿承担担保责任，甲乙丙三方协议如下：一、本担保是指乙方和丙方为甲方按主合同支付第一笔股权转让款的返还作担保，第一笔股权转让款指主合同第四条第二款约定的第一笔股权转让价款2000万元。二、乙方、丙方为甲方提供担保的范围是主合同项下第一笔股权转让价款2000万元，并在主合同第三条约定情形下承担担保责任。三、乙方、丙方承担担保责任的形式为，乙方同意用其开发的位于乌鲁木齐市天山区××号炬城·领峰公馆小区4000平方米新房（房屋单价5000元/平方米）作为担保物。甲乙丙三方在售楼中心现场选定的担保物房号为2号楼2单元……四、本合同项下的担保期间，自本合同生效之日起至主合同全部内容履行完毕之日止，以及主合同第三条约定的其中任意一项内容不能完成之日（主合同约定的六个月内）。五、丙方未按主合同约定完成主合同第三条约定的股权转让内容，致使甲方不能实现合同目的，则乙方、丙方必须承担本合同项下归还2000万元的担保责任。担保期间，未经甲方书面同意，上述房屋（乙丙方担保物）不得有出售、抵押和出租等行为，否则，按本协议第七条约定处理……七、丙方若未按主合同约定完成主合同第三条约定的股权转让内容，致使甲方不能实现合同目的，则丙方应承担主合同约定的相应的违约责任，乙方承担连带担保责任，甲方可直接将上述作为担保物的房屋无偿过户至甲方或甲方指定的自然人名下，用以抵扣丙方在主合同中应退还甲方的第一笔股权转让款2000万元及约定的违约金。若房产价值不足以抵扣，甲方则有权向乙方及丙方的其他财产进行追偿。担保期间，若乙方、丙方未经甲方书面同意将上述房屋进行出售、变现、抵押等，乙方、丙方构成根本违约，应承担担保金额5%的违约金，若给甲方造成损失的，还应赔偿甲方全部损失。该协议经当事各方分别签名、盖章确认后，北京广顺投资有限公司（甲方一）、新疆金汇达房地产开发有限公司（甲方二）、赵娴静（甲方三）与两湖春公司（乙方一）、孔志高（乙方二）、威勉企业（乙方三）、刘江泉（乙方四）签订《补充协议》约定，一、如项目用地超过每亩390万元，则乙方承诺放弃对该项目的开发权，将由甲方三承诺必须回购甲方一、二的股份，并对乙方作出补偿。具体为：1、甲方三需在乌鲁木齐市水磨沟区人民政府实际公开的项目用地出让价格超过每亩390万元之日起五日内，将乙方业已支付的股权转让第一笔转让款2000万元及补偿乙方的费用6000万元，合计8000万元一次性打入乙方指定的银行账户。2、乙方在收取2000万元和6000万元补偿款的同日同时将已变更的甲方一、二100%股权转让给甲方三或甲方三指定的主体。二、本协议为2017年6月20日《股权转让协议》的附件……五、本补充协议经各方签字盖章后生效等。2017年6月23日，新疆金汇达房地产开发有限公司股东由段宇琦、罗燕变更为北京广顺投资有限公司。2017年6月24日，赵娴静、北京广顺投资有限公司及新疆金汇达房地产开发有限公司作为甲方与作为乙方的两湖春公司、孔志高、威勉企业、刘江泉签订《补充协议》约定，如项目用地的实际挂牌价格超过每亩390万元，则乙方承诺放弃对该项目的开发权，由赵娴静必须回购北京广顺投资有限公司和新疆金汇达房地产开发有限公司的股份，并对乙方作出补偿。本《补充协议》为《股权转让协议》的附件，与《股权转让协议》有不同之处，以本协议为准。在《股权转让协议》共管账户开设好后5日内，乙方将2000万元汇入共管账户，否则，视为乙方违约，甲方有权单方解除协议。2017年7月4日，赵娴静、北京广顺投资有限公司及新疆金汇达房地产开发有限公司作为甲方与作为乙方的两湖春公司、孔志高、威勉企业、刘江泉再次签订《补充协议》约定，《股权转让协议》签订后，新疆金汇达房地产开发有限公司股东段宇琦、罗燕将其名下股权直接转让给北京广顺投资有限公司，并完成股权转让工商变更登记。原新疆金汇达房地产开发有限公司在《股权转让协议》和相关协议的权利义务，由受让段宇琦、罗燕股权的北京广顺投资有限公司享有和承担等。2017年7月7日，两湖春公司、孔志高分别按2017年6月20日《股权转让协议》所约定的张帆在工商××××青年东路支行所开立账号62×××91上各汇款500万元，合计转款1000万元。2017年7月28日，北京广顺投资有限公司股东由赵娴静变更为两湖春公司及威勉企业。2017年8月31日，赵娴静出具《承诺书》称，鉴于《股权转让协议》乙方（两湖春公司、孔志高、威勉企业、刘江泉）已如约支付了第一笔股权转让款2000万元，本人承诺，将与乌鲁木齐水磨沟区人民政府沟通推进新疆金汇达房地产开发有限公司竞买地块事宜，以期乙方实现受让股权开发项目地块房产的合同目的。在2017年10月30日前，保证经乙方受让后的新疆金汇达房地产开发有限公司通过挂牌方式取得项目地块的土地使用权，最终摘得项目地块价格不超过每亩390万元，如超过按原《补充协议》执行。若无法完成当初股权转让协议约定条件的事宜，则承诺在2017年10月30日前，将第一笔股权转让款2000万元退还给乙方，并按年36%向乙方支付资金使用成本。同日，昊炬城公司亦出具一份《承诺书》，承诺为赵娴静上述承诺提供担保，承担《履约担保合同》项下归还2000万元的担保责任。2017年10月25日，乌鲁木齐市国土资源局国有建设用地使用权挂牌出让公告[市国土挂告（2017）18号]载明，2012-C-059地块挂牌起始价为48200万元，2012-C-061地块挂牌起始价为61150万元。2018年12月6日，威勉企业出具《授权委托书》，委托刘江泉就赵娴静偿还欠款事宜代其签署补充协议。次日，两湖春公司出具《授权委托书》，委托孔志高就赵娴静偿还欠款事宜代其签署补充协议，并对孔志高在办理上述事项过程中所签署的补充协议予以认可等。当月24日，赵娴静（甲方）与两湖春公司（乙方一）、孔志高（乙方二）、威勉企业（乙方三）、刘江泉（乙方四）签订《补充协议》约定，乙方由孔志高、刘江泉全权代表乙方就甲方向乙方还款等事项达成如下协议：1、截至2019年1月13日，甲方欠乙方本金2000万元，利息1131.4万元（年利率36%）。其中扣除已支付刘江泉430万元，则还需支付乙方三、四共1135.7万元，需支付乙方一、二1565.7万元。2、上述欠款，甲方承诺于2019年1月13日归还。如果甲方提前还款，则按实际利息发生天数计算利息。3、甲方若不按本协议约定时间偿还乙方全部款项，每拖延一天，甲方应向乙方支付应付款总额每天千分之二的违约金，即年化36%收取利息之外的违约罚金，以及乙方为实现债权的全部费用（包括但不限于诉讼费、保全费、保全担保费、律师费、调查费、差旅费等）。2019年9月24日，两湖春公司、孔志高与江苏泽锐诉讼保全担保有限公司签订《诉讼保全担保合同》后，两湖春公司向江苏泽锐诉讼保全担保有限公司支付担保服务费2万元。次日，江苏泽锐诉讼保全担保有限公司开具发票载明担保服务费2万元。2019年10月24日，两湖春公司、孔志高与湖北长久律师事务所签订《委托代理合同》后，两湖春公司于同年12月19日向湖北长久律师事务所支付律师费17.5万元。2020年7月14日，江苏泽锐诉讼保全担保有限公司出具《保费已付证明》。另查明，上海市虹口区人民法院受理威勉企业、刘江泉诉赵娴静、昊炬城公司股权转让纠纷一案后，立案号为（2019）泸0109民初18717号，并于2020年5月27日作出（2019）泸0109民初18717号民事判决。再查明，昊炬城公司设立于2009年3月19日，注册资本9000万元，公司股东为赵娴静和北京坤硕投资有限公司，分别持股51%和49%。本院认为，案涉《股权转让协议》《补充协议》均系各方当事人的真实意思表示，应合法有效。因项目用地未能以每亩390万元竞拍成功，导致赵娴静回购股份的条件已然成就。故，赵娴静应依约向股权受让方的两湖春公司、孔志高支付股权回购款及资金占用期间的利息损失并受让股权。鉴于两湖春公司、孔志高主张回购款利息损失的计算标准，并无不当，本院予以支持。至于两湖春公司、孔志高就昊炬城公司承担担保责任的诉讼请求，因赵娴静系昊炬城公司的控股股东，依《中华人民共和国公司法》第十六条第二款“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”之规定，基于两湖春公司、孔志高未能证实昊炬城公司为其股东担保的行为系通过有效股东会决议而作出的事实客观存在，故，对其该项请求，本院不予支持。关于两湖春公司、孔志高所主张的保全担保费2万元及律师费17.5万元，因已实际发生，且具有合同依据，本院予以支持，并就其对未能实际发生的实现债权费用的诉求，本院不予支持，其应待该部分费用现实发生后据实主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告赵娴静于本判决生效后十日内向原告武汉两湖春资产管理有限公司、孔志高支付股权回购款1000万元，并受领原告武汉两湖春资产管理有限公司持有的北京广顺投资有限公司49%股权；二、被告赵娴静于本判决生效后十日内赔偿原告武汉两湖春资产管理有限公司、孔志高股权回购款的资金占用损失（以1000万元为基数，按年利率24%标准计算自2017年7月7日起至欠款实际清偿之日止）；三、被告赵娴静于本判决生效后十日内向原告武汉两湖春资产管理有限公司、孔志高支付保全担保费2万元及律师费17.5万元；如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告武汉两湖春资产管理有限公司、孔志高的其他诉讼请求。本案案件受理费141835元，财产保全费5000元，由赵娴静负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于湖北省高级人民法院。审判长 胡 劲审判员 陈 敏审判员 王日升二〇二〇年七月二十八日法官助理徐向云书记员褚敬