宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）宁01民终2096号 上诉人（原审原告）：甘肃第九建设集团公司。 法定代表人：王某1，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李某，宁夏搏强律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：贺兰县德胜卡罗娜陶瓷经销部。 经营者：钟龙福，男，1991年1月2日出生，畲族，贺兰县德胜卡罗娜经销部业主，住宁夏回族自治区贺兰县。 委托诉讼代理人：王某2，宁夏言成律师事务所律师。 上诉人甘肃第九建设集团公司（以下简称甘肃九建公司）与被上诉人贺兰县德胜卡罗娜陶瓷经销部（以下简称卡罗娜经销部）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2019）宁0105民初484号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。上诉人甘肃九建公司的委托诉讼代理人李某，被上诉人卡罗娜经销部经营者钟龙福及其委托诉讼代理人王某2到庭接受询问。本案现已审理终结。 甘肃九建公司上诉请求：1.撤销一审判决，支持上诉人一审诉讼请求；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误。1.2016年3月25日签订的《内墙瓷片采购合同》的乙方为甘肃九建公司第七工程公司幸福小镇二期工程项目部，因第七工程公司未登记成立且涉案工程中标单位是甘肃九建公司，乙方应认定为甘肃九建公司幸福小镇二期工程项目部，因项目部是内设机构，其民事责任应由甘肃九建公司承担，故乙方应认定为甘肃九建公司，赵荣华应认定为甘肃九建公司的委托代理人。原判认定合同乙方为甘肃九建宁夏分公司错误，合同乙方没有加盖宁夏分公司印章，赵荣华不是宁夏分公司负责人，其签名不能代表宁夏分公司，甘肃九建公司作为原告诉讼主体适格。2.合同约定附条件出具发票违反法律、行政法规属无效，卡罗娜经销部应向甘肃九建公司出具已付货款1720678元的增值税专用发票。原判以甘肃九建公司的证据不足以证明在付款时要求对方出具发票为由，免除对方出具发票的责任错误。3.甘肃九建公司以诉讼方式明确要求卡罗娜经销部出具发票，未超过诉讼时效。请求判如所请。 卡罗娜经销部辩称，原判认定事实清楚，处理适当，应驳回上诉人的上诉请求。 甘肃九建公司向一审法院起诉请求：1.判令卡罗娜经销部为甘肃九建公司出具增值税专用发票；2.本案诉讼费由卡罗娜经销部承担。 一审法院认定事实：甘肃九建宁夏分公司系甘肃九建公司依法设立的分公司。卡罗娜经销部在宁夏回族自治区贺兰县金盛国际家居广场经营瓷砖、大理石等建筑材料。涉案镇北堡镇幸福小镇二期安置区的工程由甘肃九建公司中标承建。2016年3月25日，甲方为卡罗娜经销部，乙方为甘肃九建公司第七工程公司幸福小镇第二工程项目部签订《内墙瓷片采购合同》一份，合同约定：订购不同规格墙砖、地砖，单价为2.05元，总价586095元，以实际供货量以及双方确认送货单或者乙方出具的入库单为依据；由于市场价内墙砖、地砖价格变动频繁，价格以市场价格为参考，由双方协商确定；合同签订当日乙方必须支付合同总价款5万元定金；甲方必须提供供货合同签订人的有效开户银行，乙方将货款汇入指定账户或由此合同签订人直接至乙方财务处收取现金或者支票（付要求款时，财务要求提供税务专业发票时，乙方加款项的2%）；合同还对质量要求、验收标准、供货期限要求、违约责任等事项进行了约定。合同最后甲方由其业主钟龙福签字加盖“贺兰县德胜卡罗娜经销部合同专用章”，乙方由甘肃九建宁夏分公司代表人赵荣华签字加盖“甘肃第九建设集团公司幸福小镇二期工程项目部”印章。因甘肃九建公司第七工程公司并未登记成立，涉案工程实际由甘肃九建宁夏分公司施工，赵荣华为该公司项目负责人，故上述合同应视为卡罗娜经销部与甘肃九建宁夏分公司签订。合同签订后，卡罗娜经销部按约给涉案工程供应各种数量、规格的瓷砖、大理石等建筑材料。甘肃九建宁夏分公司自2016年3月26日至2017年7月就涉案的货款通过其账户或其工作人员的账户给卡罗娜经销部业主钟龙福共计转账支付126万元,卡罗娜经销部未向甘肃九建宁夏分公司出具过发票。 另查明，卡罗娜经销部在2017年还曾给甘肃九建宁夏分公司承建的兴盈家园工程工地供应瓷砖46万余元，甘肃九建宁夏分公司已支付46万元，双方未签订合同，卡罗娜经销部也未向甘肃九建宁夏分公司出具过发票。 再查明，卡罗娜经销部于2018年8月1日以买卖合同将甘肃九建公司、甘肃九建宁夏分公司起诉至一审法院，要求甘肃九建公司、甘肃九建宁夏分公司向卡罗娜经销部支付货款149374元、逾期付款利息19418.62元，合计168792.62元。该院于2020年1月16日作出（2018）宁0105民初3836号民事判决，判决甘肃九建公司、甘肃九建宁夏分公司于本判决生效之日起十日内支付卡罗娜经销部货款134638.04元及逾期利息。现该判决尚未生效。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第一百三十六条规定“出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料”，开具发票是合同的附随义务,当事人应当按照约定履行。本案中，首先，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第十五条“企业，企业在外地设立的分支机构和从事生产、经营的场所，个体工商户和从事生产、经营的事业单位（以下统称从事生产、经营的纳税人）自领取营业执照之日起三十日内，持有关证件，向税务机关申报办理税务登记。税务机关应当于收到申报的当日办理登记并发给税务登记证件”和《中华人民共和国发票管理办法》第十九条“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；特殊情况下，由付款方向收款方开具发票”的规定，本案所涉货款的付款方是甘肃九建宁夏分公司，根据上述规定，应由甘肃九建宁夏分公司向卡罗娜经销部主张出具发票。其次，甘肃九建宁夏分公司与卡罗娜经销部于2016年3月25日签订的《内墙瓷片采购合同》中约定“付要求款时，财务要求提供税务专业发票时，乙方加款项的2%”，该约定明确了甘肃九建宁夏分公司在给卡罗娜经销部支付货款时，如财务要求卡罗娜经销部出具发票时，另行加款2%；反之如果财务未要求出具发票，卡罗娜经销部可以不出具发票。而甘肃九建宁夏分公司自2016年3月26日至2017年7月就镇北堡镇幸福小镇二期安置区工程的货款通过其账户或其工作人员的账户给卡罗娜经销部业主钟龙福共计转账支付126万元，以及其在2017年给卡罗娜经销部转账支付的兴盈家园工程款46万元，均未要求卡罗娜经销部出具过发票，甘肃九建公司提交的证据也不能证明其及甘肃九建宁夏分公司在付款时要求卡罗娜经销部出具发票，卡罗娜经销部也不予认可，甘肃九建公司要求卡罗娜经销部为其出具增值税专用发票的诉讼请求，无事实依据，也不符合双方约定，不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百三十六条，《中华人民共和国税收征收管理法》第十五条，《中华人民共和国发票管理办法》第十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回甘肃第九建设集团公司的诉讼请求。案件受理费100元，由甘肃第九建设集团公司负担。 二审期间，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致，对一审认定的事实予以确认。 本院认为，甘肃九建公司出具的《内墙瓷片采购合同》、付款凭证及甘肃九建公司、卡罗娜经销部的当庭陈述能够证实，与卡罗娜经销部发生买卖关系的系甘肃九建宁夏分公司，已付款的实际付款方亦为甘肃九建宁夏分公司，甘肃九建公司与本案无直接利害关系，故其就已付款要求卡罗娜经销部出具发票，其作为原告的诉讼主体不适格，应驳回起诉。原判驳回甘肃九建公司的诉讼请求系适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）项、第一百五十四条第（三）项、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，裁定如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2019）宁0105民初484号民事判决； 二、驳回上诉人甘肃第九建设集团公司的起诉。 一、二审案件受理费各100元，退回上诉人甘肃第九建设集团公司。 本裁定为终审裁定。 审判长  曾琳巧 审判员  何 玲 审判员  赵来珍 二〇二〇年七月二十二日 书记员  李梦婷 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； ...... 第一百五十四条裁定适用于下列范围： ...... （三）驳回起诉； 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： ...... （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ...... 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。