甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2020）甘08民终423号上诉人（原审原告）：岳某，住平凉市。委托诉讼代理人：达某，甘肃翰维律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国建设银行股份有限公司平凉分行。负责人：杨某。委托诉讼代理人：许某，甘肃胜友律师事务所律师。委托诉讼代理人：可某，甘肃胜友律师事务所实习律师。上诉人岳某因与被上诉人中国建设银行股份有限公司平凉分行（以下简称建行平凉分行）劳动争议一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2019）甘0802民初7131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，经过询问当事人，不开庭进行了审理，现已审理终结。岳某上诉请求：撤销原判,改判支持岳某一审全部诉讼请求。事实及理由：一、一审法院查明事实错误，建行平凉分行解除劳动合同是违法的。1.岳某在职期间虽然给他人借款提供了担保，但是该借贷是合法的民间借贷行为而不是非法集资，利率也均在法定的利率范围内，并非高息借款，且纠纷已经通过诉讼途径解决，岳某也承担了部分担保责任，岳某的担保行为不具有违法性。另外，岳某的上述行为也未给建行平凉分行造成任何经济损失。2.建行平凉分行已经对岳某作出内部警告、待岗3个月处理决定，期限自2019年4月2日起至7月2日止。在此期间，建行平凉分行又于2019年6月25日单方解除劳动合同，系重复处罚行为，严重侵犯了岳某的合法权益；二、一审法院适用法律错误。中国银监会办公厅《关于严禁银行业金融机构及其从业人员参与民间融资活动的通知》、《中国建设银行员工从业禁止若干规定》中所述违规行为是指非法集资、融资及高息民间借贷行为，而岳某的行为不存在上述情形。另外，用人单位解除劳动合同所依据的规章制度应当向劳动者公示、告知。一审法院依据上述规定认定解除劳动合同合法系适用法律错误；三、建行平凉分行违法解除劳动合同，依法应当支付岳某经济补偿金、赔偿金。四、建行平凉分行解除劳动合同后未及时为岳某办理档案和社保关系转移手续，导致岳某无法领取失业金，应当赔偿相应的损失。建行平凉分行辩称，1.中国银监会办公厅《关于严禁银行业金融机构及其从业人员参与民间融资活动的通知》第一条规定，银行业金融机构及其从业人员不得直接或变相参与民间借贷、违规担保和非法集资活动。而并非仅限于高息借贷和非法集资活动。岳某对该规定的理解有误，建行平凉分行据此解除劳动合同是正确的。另外，建行平凉分行对岳某所做的待岗考察决定，是给予3个月的观察期限，通过考察认为其行为不适合继续在银行从业，才作出解除劳动合同的处理决定，二者并不冲突，不存在重复处理行为。2.建行平凉分行解除劳动合同行为合法，不应支付经济补偿金和赔偿金。3.双方解除劳动合同的仲裁裁决已经生效。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条第二、三款规定，岳某已取得解除劳动合同关系的法律文书，应当持该文书自行到社保部门办理失业登记手续并领取失业金，与建行平凉分行是否办理档案和社保关系转移手续无关，建行平凉分行也无须再为其出具解除劳动合同关系的证明。岳某向一审法院提出诉讼请求:1.建行平凉分行支付岳某经济补偿金80400元（6700元/月×12个月）；2.建行平凉分行支付岳某违法解除劳动合同的赔偿金160800元；3.建行平凉分行支付岳某2019年6、7月份工资13400元（6700元/月×2个月）；4.建行平凉分行依法办理岳某档案和社会保险移交手续；5.建行平凉分行赔偿岳某失业金损失5800元（1160元/月×5个月）；6.平凉分行支付岳某2019年度暖气费1500元；7.建行平凉分行支付岳某门诊费3600元（300元/月×12个月）；8.诉讼费由建行平凉分行承担。一审法院认定事实：岳某自1989年8月到建行平凉分行工作。岳某上班期间，于2015年6月11日为杨忠鹏向刘炯借款提供了连带责任担保，金额100万元，月利率3%，期限2个月。后因杨忠鹏未能按期归还借款，致使刘炯向建行平凉分行进行投诉，中国建设银行股份有限公司甘肃省分行（内控合规部）于2019年6月14日对岳某作出了行政开除处分。建行平凉分行征得工会委员会同意后，于2019年6月25日作出了《关于解除岳某劳动合同的通知》，并向岳某送达了该通知，后岳某再未上班。岳某向平凉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.撤销建行平凉分行解除劳动合同的决定并继续履行劳动合同；2.建行平凉分行支付岳某2019年6月至2019年7月的工资4700元，仲裁委员会作出平劳人仲案字[2019]第70号仲裁裁决书，裁决岳某与建行平凉分行自2019年6月25日起解除劳动合同，并驳回岳某的其他请求。该仲裁裁决生效后，岳某又于2019年11月8日向平凉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求建行平凉分行支付经济补偿金等，仲裁委员会以不符合受理条件为由向岳某出具了不予受理案件通知书。一审法院认为，关于建行平凉分行解除与岳某之间的劳动合同是否违反法律规定的问题。岳某在建行平凉分行工作期间，参与高利率民间借贷的担保，致使借款人向建行平凉分行投诉，并到营业厅闹事的行为已严重违反了中国银监会办公厅《关于严禁银行业金融机构及其从业人员参与民间融资活动》和《中国建设银行员工从业禁止》的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，故建行平凉分行解除与岳某之间的劳动合同并不违反法律规定，本案也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿和第八十七条规定的支付赔偿金的情形，故对岳某要求建行平凉分行支付经济补偿金80400元和赔偿金160800元的诉讼请求，不予支持。对岳某要求建行平凉分行支付2019年6月和7月工资13400元的诉讼请求，因平凉市劳动人事争议仲裁委员会作出的平劳人仲案字[2019]第70号仲裁裁决书已生效，岳某的工资在该裁决中已处理，岳某也未针对该裁决提出起诉，现再次提起诉讼属重复起诉，不予支持。关于岳某要求建行平凉分行移交档案并办理社会保险关系转移手续的诉讼请求，因建行平凉分行认可并同意办理，故予以支持。关于岳某要求建行平凉分行赔偿失业损失金5800元的诉讼请求，因失业金是劳动者在解除劳动关系后，根据缴纳的失业保险领取的失业保险金，是国家给予失业人员的社会保障，并不是由用人单位向劳动者支付的，故对岳某的该项诉讼请求，不予支持。关于岳某要求建行平凉分行支付岳某门诊费3600元的诉讼请求，因岳某未提交门诊费票据及其他相关证据证明其实际花支的医疗费金额，故对该项诉讼请求，不予支持。对岳某要求建行平凉分行支付2019年度取暖费1500元的诉讼请求，因岳某上班至2019年6月底，故建行平凉分行应支付岳某取暖费750元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条之规定，判决：一、限中国建设银行股份有限公司平凉分行于判决生效后十日内支付岳某2019年度取暖费750元。二、限中国建设银行股份有限公司平凉分行于判决生效后十日内为岳某移交档案并办理社会保险关系转移手续。三、驳回岳某的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由中国建设银行股份有限公司平凉分行承担。本院在二审审理中，双方均未提交新证据。一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，关于建行平凉分行解除与岳某劳动合同的行为是否违法问题。岳某参与民间借贷，且为其中100万元的借贷资金提供连带责任担保，月利率高达3%，违反了中国银监会办公厅《关于严禁银行业金融机构及其从业人员参与民间融资活动》第一条第七项关于金融从业人员不得向民间借贷资金提供担保的规定。在仲裁过程中，岳某认可上述规定已组织职工学习，所以，建行平凉分行据此解除劳动合同，并提前告知工会且征得其同意，其解除劳动合同的程序合法。建行平凉分行于2019年4月份对岳某做出待岗察看决定，给予3个月的观察期限，并通过考察做出解除劳动合同的处理决定，二者并不冲突，不能认为是重复处理行为。关于岳某主张的经济补偿金及赔偿金是否成立问题。因本次解除劳动合同系岳某严重违反用人单位的规章制度所致，不符合支付经济补偿金及赔偿金的法定条件。因此，岳某的上述主张不予支持。关于岳某主张的失业金损失是否成立问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。另据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条规定，用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。《中华人民共和国社会保险法》第五十条第二款规定，失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。所以，向劳动者出具解除劳动合同证明并办理档案、社保关系转移手续是用人单位的法定义务，劳动者持单位证明向社保部门办理失业登记亦是领取失业金的法定程序。解除劳动合同证明与仲裁裁决的内容并不完全相同，二者不能相互替代。本案中，建行平凉分行未履行上述法定义务存在过错，应当向岳某支付相应的损失。损失的具体数额参照合同解除后建行平凉分行拖延办理相关社保手续期间岳某可能获得的失业金计算。根据甘肃省人社厅公布的2019年失业金领取标准，平凉市崆峒区为二类地区，对应的失业保险金标准为1009元∕月，岳某主张的5个月损失应为5045元，由建行平凉分行负担。一审以失业金的发放不是用人单位的义务为由驳回了岳某的该项主张，混淆了领取失业金与赔偿损失两个不同的法律概念，适用法律不当，本院予以纠正。综上，岳某的部分上诉请求成立。一审法院查明事实清楚，但适用法律错误。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款、《中华人民共和国合同法》第八十四条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款规定，判决如下：一、维持平凉市崆峒区人民法院（2019）甘0802民初7131号民事判决主文第一、二项；二、撤销平凉市崆峒区人民法院（2019）甘0802民初7131号民事判决主文第三项；三、中国建设银行股份有限公司平凉分行于本判决生效之日起十日内向岳某支付给其造成的失业金损失5045元。四、驳回岳某的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由中国建设银行股份有限公司平凉分行负担；二审案件受理费10元，由岳某、中国建设银行股份有限公司平凉分行各负担5元。本判决为终审判决。审判长 李 凌审判员 张兴平审判员 白皎洁二○二○年七月十七日（法官助理 高 军书记员 董明明