江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0582民初604号原告：刘小运，男，1992年7月18日出生。被告：北方天普纤维素有限公司张家港分公司，住所地江苏省张家港市凤凰镇凤南路。负责人：费学政，副总经理。委托诉讼代理人：戴磊，江苏国瑞律师事务所律师。原告刘小运与被告北方天普纤维素有限公司张家港分公司（以下简称天普分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理后，依法适用普通程序独任审理，并公开开庭进行了审理。原告刘小运及被告天普分公司的委托诉讼代理人戴磊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘小运向本院提出诉讼请求：判令被告支付经济补偿金42689元、停工留薪期工资15431元、一次性伤残就业补助金25000元，合计83120元。事实与理由：原告于2012年6月15日入职，于2018年4月17日在工作中因工受伤，后被认定为工伤，经鉴定构成9级伤残。现原告认为，被告未依法足额为原告缴纳社保，未及时发放加班费、违规违章指挥作业，故应向原告支付经济补偿金。此外，原告受伤后，被告未依法足额支付原告停工留薪期工资，应补足15431元。根据相关规定，被告还应支付原告一次性伤残就业补助金25000元。为维护合法权益，故来院起诉。被告天普分公司辩称，认可仲裁裁决，希望予以维持。我公司仅需要支付原告一次性伤残就业补助金25000元，对于原告主张的其他费用不予认可。本院经审理认定事实如下：2012年6月，刘小运进入天普分公司工作，岗位为操作工。在职期间，天普分公司为刘小运缴纳了城镇职工社会保险。2018年4月17日，刘小运在工作中踩空在无网络格板上掉落至下层钢平台致右上肢受伤。伤后，刘小运先后住院4次，2018年4月17日至2018年4月20日在张家港市第三人民医院住院治疗；2018年4月21日至2018年4月27日在上海市第六人民医院住院治疗；2018年4月28日至2018年6月4日在张家港市第三人民医院住院治疗；2018年10月31日至2019年1月24日在苏州瑞盛康复医院住院治疗。2019年1月20日，该院出具了医嘱休息时间为1个月的诊断证明。刘小运受伤后再未至天普分公司出勤。2018年5月11日，张家港市人力资源和社会保障局出具苏(张)工伤认字[2018]01316号《认定工伤决定书》，认定刘小运右上肢外伤属于工伤。2019年2月26日，苏州市劳动能力鉴定委员会出具(2019)工(张)第00271号《苏州市劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定刘小运伤残等级为玖级。2019年5月23日，江苏省劳动能力鉴定委员会出具江苏劳鉴工再(2019)277号《江苏省劳动能力鉴定结论通知书》，刘小运致残程度鉴定为玖级，该鉴定结论为最终结论。2019年10月10日，刘小运至张家港市劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求：双方解除劳动关系，天普分公司支付一次性伤残补助金54885.78元、一次性工伤医疗补助金5万元、一次性伤残就业补助金2.5万元、停工留薪期工资32293.96元。仲裁庭审中，刘小运将停工留薪期工资金额变更为15431.38元，同时增加仲裁请求，要求天普分公司支付经济补偿金42688.94元。2019年12月17日，仲裁委作出张劳人仲案字[2019]第1059号《仲裁裁决书》，裁决：1、双方解除劳动关系，天普分公司支付刘小运一次性伤残就业补助金25000元；2、天普分公司履行完上述给付义务并协助刘小运取得工伤保险基金理赔款后，双方终止工伤保险关系；3、对刘小运要求支付停工留薪期工资、经济补偿金的请求，不予支持。嗣后，刘小运不服，来院起诉。审理中，双方意见不一，调解未成。仲裁阶段，双方一致确认刘小运2018年1月工资中包含了2017年度奖金3938.09元。仲裁员还至张家港市人力资源和社会保障局工伤认定部门调取了刘小运《工伤认定申请表》，表格“受伤害经过简述”一栏中载明“9：25分左右，现场操作人员刘小运在等待办证过程中，由于转身不小心踩空到无网络格板的地方”。刘小运对该申请表中的签名予以认可。上述事实，有仲裁裁决书及庭审笔录等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，对于双方无争议的一次性伤残就业补助金25000元，本院予以确认。一、停工留薪期工资差额刘小运陈述：我主张11个月的停工留薪期，医院给我的诊断证明，我已交公司了，所以现在无法提交。我是2018年4月17日受伤的，单位叫救护车送我至塘桥医院（暨第三人民医院），后来塘桥医院治不了，建议我去上级医院治疗，我就到了上海市第六人民医院住院，2018年4月27日我出院后又转回塘桥医院治疗，直到6月4日出院。2018年10月31日，我又到苏州瑞盛康复医院进行康复治疗，当时是鉴定的专家要求我去康复医院治疗的，2019年1月24日出院。我税前月平均工资为5538.78元,停工留薪期工资应为60926.58元,扣除已发工资,公司还应支付我差额15431元。天普分公司对此不予认可，并表示公司已足额发放刘小运的停工留薪期工资，仲裁委认定的停工留薪期为6个月，不存在差额部分。双方对于刘小运提交的发放工资的银行卡交易流水无异议。本院认为，刘小运为九级伤残，结合刘小运的诊疗情况等，本院酌定停工留薪期为11个月，根据双方确认的银行流水中载明的刘小运受伤前月平均工资以及受伤后已发到的停工留薪期工资，刘小运现主张的停工留薪期差额15431元在合理范围内，本院予以支持，天普分公司应支付刘小运停工留薪期差额15431元。二、经济补偿金刘小运表示在仲裁之前，我没有向公司提出过解除劳动关系，公司也没有向我表示过要解除劳动关系，只是要求我回去上班。刘小运的落款时间为2019年10月10日的仲裁申请书中表示“要求解除双方劳动关系，并由用人单位支付各项工伤赔偿待遇”，仲裁申请书中未主张用人单位支付经济补偿金。天普分公司于2019年11月2日签收仲裁委邮寄的应诉材料。2019年11月27日，仲裁委第一次开庭时，刘小运当庭增加了仲裁请求，要求天普分公司根据劳动合同法第三十八条支付经济补偿金42560元，在其赔偿项目清单上载明其主张经济补偿金的理由为“未及时足额支付劳动报酬；未依法为劳动者缴纳社保，以及法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违规指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”。刘小运在民事起诉状中写明其主张要经济补偿金的理由为“其一，不依法足额给原告缴纳社保；其二，未及时发放加班费；其三，违规违章指挥作业”。审理中，刘小运表示：1、公司领导及主管违规指挥作业，公司是化工厂，不管是入管还是拆管都要先办证才能操作，且要先对温度等进行检测，我和班长袁伟（微信昵称：月上初凉）的微信聊天记录可以显示领导违规操作；2、2015年之前公司每月足额发放加班费，从2015年开始中，每月最多只支付60个小时的加班费，公司根据每月统计的加班时数，如果少于60个小时，就看当年之前的月份还有没有未结算清的加班时数调剂过来，每个月支付的加班费以60小时为限，如果当月加班时间超过60小时，超出部分就顺延到其他月份进行结算，到了阳历年年底还没有结算的加班时数，单位会强制安排调休，调休不成则会在12月份的工资中统一结算，于1月份发放，公司这一做法是针对所有的员工，我们口头上向公司提出过异议，但没有证据。我于2018年4月受伤，受伤后不存在加班，我受伤后才发放了之前2017年、2018年未足额支付的加班费。我认为公司未及时支付受伤前的加班费，应支付经济补偿金；3、本人实际工资为6098元，但公司仅以3555.25元作为社保的缴费基数。为证明公司违规、违章操作，刘小运提交了其与班长袁伟之前的微信聊天记录（2018年4月17日晚19：55袁伟称“当时你是在我后面啊，我就感觉你是可能往后退了一步，然后脚踩空了掉下去的是不是”，刘小运表示“我是怎么了，你知道吧，我是不是那个。这是，我不是金冠那边那个嘛，然后出来之后，然后口罩儿酒店挨着眼里面又热，我想就是往外稍微走一点，然后凉快一点儿，然后。没有没看脚下，然后再搞口罩儿。好久以前就下去了”，袁伟回复“杜富刚有木有跟你说不能说进过罐子。你们之前干的时候我就在一楼问过你们入灌证没开你们咋进去的。现有就不管了。就说你不心。没在意脚下”、“已经开开会的时候我就没说你们进去过，知道吧，因为你表他也说他，他也说，他也说他不知道，反正我是说是说你们没进去你就一直在外面等等的基础上来办证的知道吧，然后不小心没在意脚下”，刘小运回复“对对对，今年我。就给老崔说了一下那个真实情况，然后对方然后马上就给我说。不让，我说经过怪”，袁伟回复“这个他也怕的呀，这个他肯定也怕的，因为之前确实他在上面，他也是有点急了，其实按理说你们是不应该。进去了，我都不知道你们进去已经就开始准备装了知道吧，因为我在上面，我还拿钥匙拿警官证上去办证了，等着拿钥匙了。今天反正也就这样了，反正你摔也摔摔下去了，就万幸的是就是没有什么太大的伤害，这样你该该该走那个工商的还是工商吧，因为这个毕竟涉及到你的那个切身利益，知道吧，上次我们上班一定要注意注意就是眼角要就是看清楚一点需要注意一些”，刘小运加“对对，对，这个是对了，麻烦事儿，以后可知道这个事儿了”）。天普分公司对于微信聊天记录的真实性予以认可，表示：劳动者受伤后，公司于2018年4-6月的工资中的确向劳动者发放了加班费余额3600元，公司的加班政策的确是每个月先结算60小时，剩余如果有超出部分，在半年内进行调休，如果调休不成则补发加班费，这个政策实施了好几年了。刘小运认可单位在其受伤后向其发放的工资中包含了受伤之前剩余的加班时数计算的加班费3600元。本院询问刘小运为何会在前述《工伤认定申请表》上签字，刘小运表示表格上的内容没看我就签字确认了，当时我刚受伤，刚做完手术，单位就让我签了这个，我就签字确认了，对于里面的内容我不认可。本院认为，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或终止劳动关系。本案中刘小运所受伤害为工伤，伤残等级为玖级，刘小运要求解除劳动关系，符合法律规定，双方劳动关系自刘小运要求解除劳动合同的通知到达用人单位时解除，即天普分公司收到刘小运包含了解除劳动关系的仲裁申请书时即2019年11月2日解除。关于刘小运要求天普分公司支付经济补偿金的理由有三点，首先，刘小运认为天普分公司未按其实际收入足额缴纳社保，即社保缴费基数不足，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，劳动者以此提出解除劳动合同的，用人单位才需要支付经济补偿金，本案中，刘小运仅以天普分公司社保缴费基数不足为由提出解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持；其次，刘小运认为天普分公司未及时支付加班费，根据双方陈述，可以看出天普分公司对于加班费发放有固定的周期，且现有的发放周期自多年前就进行了调整，虽然双方未采取书面方式变更加班费发放周期，劳动报酬发放周期也属于劳动合同的内容，但实际履行该变更已超过一个月，且变更后的加班费的发放周期不违反法律、行政法规、国家政策、良俗；再次，刘小运认为天普分公司违规、违章操作，符合劳动合同法第三十八条第二款的规定，但从刘小运与袁伟在事发后的聊天记录中仅能看出是刘小运违规操作，无法体现用人单位存在违章指挥、强令冒险作业劳动者人身安全的情形。综上，天普分公司无符合《劳动合同法》第三十八条情形的行为，刘小运要求天普分公司支付经济补偿金，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条之规定，判决如下：一、原告刘小运与被告北方天普纤维素有限公司张家港分公司的劳动关系于2019年11月2日解除,并终止工伤保险关系。二、被告北方天普纤维素有限公司张家港分公司应支付原告刘小运一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资差额15431元，合计40431元。限于本判决生效后十日内支付。三、驳回原告刘小运的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审判员  路骊珠二〇二〇年七月二十七日书记员  王 婷