湖南省沅江市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0981民初772号 原告：王德华，男，1964年4月3日出生，汉族，住沅江市。 委托诉讼代理人：殷绍怀，沅江市琼湖法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权：即代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解，和解、代收法律文书。 被告：沅江市永昶塑业有限公司，住所地：沅江市三眼塘镇东风村。统一社会信用代码：91430981MA4L5PQF16。 法定代表人：余莎，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：周印庭，湖南天见律师事务所律师，代理权限为特别授权：即代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解，和解、代收法律文书。 原告王德华与被告沅江市永昶塑业有限公司（以下简称永昶公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王德华及其委托诉讼代理人殷绍怀，被告永昶公司的委托诉讼代理人周印庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王德华诉称：2019年8月，被告雇佣原告为其提供劳务，口头约定每月支付原告劳务费4,500元-6,000元不等。2019年10月12日，被告安排原告在凌晨四时左右造粒时，原告不幸被被告安装造粒的机器绞伤右下肢。原告受伤后，被告随即将原告送往医院治疗，并垫付了原告住院期间的医疗费用，原告出院后，经益阳市协同司法鉴定所进行鉴定，原告因外伤所致右下肢损伤，（右下肢部分截肢）已构成五级伤残，误工为180日，护理为90日，营养为90日、后续治疗费3,000元。原告的假肢费用可参照长沙市德诚精博义肢康复器材有限公司配置伤残辅助器具费用计算。因原告受伤后至今，被告就原告受伤后的赔偿事宜与原告尚未了结。为维护原告合法权益，故诉至法院。请求判令：被告永昶公司赔偿给原告受伤造成的共计896,781.57元（含医疗费、陪护费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、后续治疗费、鉴定费、伤残补助费、配置残具所需费、精神抚慰金，被扶养人生活费）。 被告永昶公司辩称：一、根据侵权责任法第35条规定，只有个人之间形成的劳务关系才属于提供劳务者受害责任纠纷范畴，本案原告是个人，被告是公司，属于工伤保险的范畴，不属提供劳务者受害责任纠纷，应通过劳动争议工伤纠纷由劳动局予以处理；二、原告诉称损失没有相关证据予以支持；三、原告受伤事实是个人有过错，即使属于工伤，原告方应提供被告过错方面的依据；四、损失计算明显超过标准，有些项目不属于一般人身损害赔偿范围。 综上，本案应走劳动仲裁程序，如对仲裁不服，再走法律程序。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告提供的证据2原告妻子与被告股东余思思电话录音资料，证实原告在被告处提供劳务时受伤及被告派人将原告送往医院治疗及为原告争取费用愿意承担责任的事实，本院认定该证据具有真实性、合法性和关联性；原告提供的证据4益阳市协同司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费收据，因被告提出异议申请重新鉴定，本院委托益阳市银城司法鉴定所重新鉴定，原、被告双方对益阳市银城司法鉴定所作出的鉴定意见书均无异议，故本院认定益阳市银城司法鉴定所作出鉴定意见具有证明效力，益阳市协同司法鉴定所作出的鉴定意见书不具有证明效力；原告提供的证据5社区证明、售房合同书、缴付电费表，证实原告于2013年在沅江城区购买房屋居住生活，被告提出异议，但没有提交反驳证据，本院确认该证据具有证明效力；原告提供的证据6被扶养人身份信息及关系证明，能够证明原告负有扶养母亲和继父的义务，本院确认该证据具有证明效力。被告提供的证人余某上的证言、证人康某的证言，因原告受伤时两证人并未在场，不能证实原告受伤时的情况，不具有证据的客观性，本院不予认定其证明效力。 本院经审理，对于当事人双方没有争议的事实予以认定，并对全案认定事实如下： 经审理查明：2019年8月，被告雇用原告从事塑料机器造粒工作。2019年10月12日4时许，原告在工作造粒时，不慎被机器绞伤右下肢，被告当即派人将原告送往益阳市中心医院住院治疗。原告住院16天后，被告为原告支付住院期间的医疗费35,000元。2020年6月19日本院委托益阳市银城司法鉴定所对原告的伤残等级等进行司法鉴定，益阳市银城司法鉴定所于2020年6月30日作出益银城司鉴所［2020］临鉴字第355号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王德华的外伤已构成七级伤残；伤后误工（休息）180日、护理90日、营养90日；后续治疗费为5,000元左右；假肢安装费用可根据长沙德诚精博义肢矫形公司配置残疾辅助器具费用计算。 另查明，原告配置残疾辅助器经长沙德诚精博义肢矫形康复器材有限公司鉴定：适合装配国产普通适用型假肢，型号为BKTCO33，价格22,000元；假肢使用年限约为四年，其中硅胶套价格为7,000元，使用年限约为二年；假肢维修费用约为假肢款的15%；辅助器具赔偿年限按中国人平均预期寿命77周岁计算；器具装配训练时间约需20天，需一人陪护，食宿费用为100元/人/天。 再查明，原、被告双方未签订书面劳动合同，被告亦未为原告购买工伤保险或为原告长期发放固定的工资，双方未形成固定的劳动关系。 再查明，原告虽系农村户籍，但在受伤前已在城镇居住生活多年，其主要生活收入来源于城镇。原告继父余国华1940年8月14日出生，母亲李翠云1944年10月23日出生。原告继父余国华与原告的母亲李翠云结婚后，原告王德华及其弟弟王国安、妹妹王凤仙兄妹三人由母亲李翠云与继父余国华共同抚养成人，故原告兄妹三人与继父余国华之间形成了扶养关系，原告对继父余国华负有赡养义务。 本院对原告王德华请求赔偿的范围、标准及数额审核认定如下：1、住院治疗费35,000元（被告已支付）；2、后续治疗费5,000元（依据鉴定）；3、护理费16,470元（全省居民服务年平均工资66,816元÷365天×90天）；4、住院伙食补助费1,600元（16天×100元/天）；5、营养费2,700元（90天×30元/天）；6、误工费35,065.8元（全省制造业职工年平均工资71,101元÷365天×180天）；7、交通费2,000元（本院酌定）；8、伤残补助费318,736元（全省城镇居民人均可支配收入39,842元/年×20年×七级伤残系数0.4）；9、鉴定费3,200元；10、配置残疾辅助器具费202,160元［其中：A、假肢费110,000元（假肢价格22,000元，使用年限为四年，原告现年56周岁，计算至77周岁，需要更换假肢5次）；B、硅胶套费70,000元（硅胶套价格7,000元，使用年限为二年，原告现年56周岁，计算至77周岁，需要更换硅胶套10次）；C、假肢维修费16,500元（假肢更换5次，每次维修费为假肢款22,000元的15%）；D、装配假肢训练陪护费3,660元（66,816元÷365天×20天）；E、装配假肢训练期间食宿费2,000元（本院酌定）］；11、精神抚慰金20,000元（本院酌定）；12、被扶养人生活费35,898元（原告母亲与继父各5年，合计10年；全省城镇居民人均消费性支出26,924元/年×10年×七级伤残系数0.4÷扶养义务人3）。以上共计损失677,829.8元。 本院认为：原告王德华受雇于被告永昶公司，为其劳动，由被告永昶公司发给劳动报酬，双方已形成雇佣关系。原告王德华在被告永昶公司安排的劳务活动中受到伤害，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，依法应当获得赔偿。被告永昶公司作为雇主没有为原告王德华办理工伤保险、缴纳工伤保险费，应当对原告王德华承担工伤保险责任或者人身损害赔偿责任，因此，原告王德华在被告永昶公司没有为其办理工伤保险的情况下，有权选择向被告永昶公司主张工伤赔偿或者人身损害赔偿，故原告王德华主张被告永昶公司人身损害赔偿的诉讼请求，本院予以支持。但原告王德华选择侵权赔偿，应适用过错责任原则。原告王德华在劳务活动中忽视安全生产和自身安全也有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据本案的实际情况，本院确定被告永昶公司对原告王德华受伤的损失承担80%的责任；原告王德华应承担自身损失20%的责任。 被告永昶公司提出本案属于工伤保险，应通过工伤劳动争议由劳动局予以处理的抗辩意见，因被告永昶公没有与原告王德华签订劳动合同，也没有为原告王德华办理工伤保险，原告王德华受伤后亦未进行工伤认定，故原告王德华有权选择向被告永昶公司主张工伤赔偿或者人身损害赔偿，被告永昶公司作为雇主应当承担人身损害赔偿责任，原告无必要进行劳动前置仲裁程序，被告其抗辩意见不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下： 一、原告王德华在被告沅江市永昶塑业有限公司安排的劳务活动中遭受人身损害，造成经济损失677,829.8元，由被告沅江市永昶塑业有限公司赔偿给原告王德华542,263.84元，剔除已支付的医疗费35,000元，还应赔偿507,263.84元； 二、驳回原告王德华的其他诉讼请求。 上述判决确定的义务，限被告沅江市永昶塑业有限公司在判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2,291元，由原告王德华承担973元，由被告沅江市永昶塑业有限公司承担1,318元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于益阳市中级人民法院。 审 判 员  何明华 二〇二〇年七月二十日 法官 助理  唐 婕 代理书记员  罗 可 附：相关法律、司法解释条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第十七第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金做相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。 被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。