广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民初3404号原告：深圳市启翔投资管理有限公司。住所地：广东省深圳市福田区福华一路6号免税商务大厦塔楼28楼01单元。统一社会信用代码91440300MA5D88388U。法定代表人：李红光，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨小兰，该公司员工。委托诉讼代理人：王晶，该公司员工。被告：广东同城优服新能源有限公司。住所地：广东省汕头市龙湖区嵩山路89号新津大厦412室。统一社会信用代码91440500MA4UTQ2E8K。法定代表人：林晓东。被告：深圳市景和道投资管理合伙企业（有限合伙），经营场所：深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。统一社会信用代码91440300306269424F。执行事务合伙人：深圳市景和道投资有限公司。被告：林晓东，男，1968年12月18日出生，汉族，身份证住址广东省汕头市金平区，被告：汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司。住所地：广东省汕头市澄海区324国道广益路33号猛狮国际广场写字楼第17层东侧。统一社会信用代码9144051519313424X1。法定代表人：陈银卿。被告：陈乐伍，男，1971年6月19日出生，汉族，身份证住址广东省汕头市澄海区，被告：陈再喜，男，1945年4月14日出生，汉族，身份证住址广东省汕头市澄海区，被告：陈银卿，女，1948年2月16日出生，汉族，身份证住址广东省汕头市澄海区，被告：林少军，女，1972年1月9日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区，被告：严飞燕，女，1976年2月7日出生，香港特别行政区居民，被告：广东猛狮工业集团有限公司。住所地：广东省汕头市澄海区324国道广益路33号猛狮国际广场写字楼第17-18层，统一社会信用代码914405157080452127。法定代表人：陈再喜。被告：汕头市猛狮房地产有限公司。住所地：广东省汕头市澄海区广益路口。统一社会信用代码91440515594058444C。法定代表人：陈再喜。被告：陈某1，女，2004年5月10日出生，香港特别行政区居民，被告：陈某2，女，2012年8月16日出生，香港特别行政区居民，原告深圳市启翔投资管理有限公司（以下简称“启翔公司”）与被告广东同城优服新能源有限公司（以下简称“优服公司”）、被告深圳市景和道投资管理合伙企业（以下简称景和道合伙企业）、被告林晓东、被告汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司、被告陈乐伍、被告陈再喜、被告陈银卿、被告林少军、被告严飞燕、被告广东猛狮工业集团有限公司、被告汕头市猛狮房地产有限公司、被告陈某1、被告陈某2民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月1日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨小兰、王晶到庭参加诉讼，各被告经本院依法传唤均未到庭参加本案审理，本院依法缺席审理，现已审理终结。原告启翔公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告优服公司向原告偿还代偿款人民币51745259.98元（以下币种均为人民币—本院注）、违约金5174526元及相应利息（利息以代偿款51745259.98元为基数按日万分之六自2018年9月3日计算至实际还款之日止，前述利息暂计至2018年9月3日为31047.16元），前述款项暂合计56950833.13元。二、判令原告对被告景和道合伙企业持有的广东猛狮新能源科技股份有限公司342万股股份享有质权，并有权以折价、拍卖或变卖股份所得价款优先受偿前述第一项债权。三、判令被告景和道合伙企业、被告林晓东、被告汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司、被告陈乐伍、陈乐强、被告陈再喜、被告陈银卿、被告林少军、被告严飞燕、被告广东猛狮工业集团有限公司、被告汕头市猛狮房地产有限公司对被告优服公司前述第一项债务承担连带清偿责任。四、判令上列被告承担本案受理费、财产保全费、公告费等全部诉讼费用。原告启翔公司在诉讼中明确其第一项诉讼请求的利息为：以代偿款51745259.98元为基数按每日万分之六计算至实际还款之日，违约金及利息的总和不超过以代偿款为基数按年利率24%计算的金额。原告起诉后将被告陈乐强变更为其法定继承人陈再喜、陈银卿、严飞燕、陈某1、陈某2，请求判令被告陈再喜、陈银卿、严飞燕、陈某1、陈某2在继承的遗产范围内对被告优服公司前述第一项债务承担连带清偿责任。事实理由：2017年1月25日被告优服公司与案外人中小微企业投资管理有限公司（以下简称：中小微投资公司）、北京银行深圳分行签订编号为2017年委贷字第004号《委托贷款协议》，约定中小微投资公司委托北京银行深圳分行向被告优服公司发放贷款6000万元，期限12个月，自2017年2月21日起至2018年2月21日止；贷款利率为年利率9%，按日计息，按月付息，付息日为每月21日。借款人未按约定偿还贷款本息的，应就其所拖欠的款项按协议利率上浮50%计收逾期罚息。2017年2月21日，中小微投资公司通过北京银行深圳分行向被告优服公司发放了委托贷款本金6000万元。之后，被告优服公司与委托人中小微投资公司、北京银行深圳分行签订《委托贷款展期协议》，三方同意将前述委托贷款展期至2019年2月21日。被告优服公司与案外人深圳市中小微企业融资再担保有限公司（以下简称中小微再担保公司）签订《委托保证合同》及《委托保证合同之补充协议》，委托中小微再担保公司为其在《委托贷款协议》及《委托贷款展期协议》项下的债务向中小微投资公司提供保证担保。中小微再担保公司依据《委托保证合同》及《委托保证合同之补充协议》，与中小微投资公司签订《保证合同》及《保证合同之补充协议》，为被告优服公司对中小微投资公司提供连带保证担保。根据《委托保证合同》第六条第二款的约定，被告优服公司未按约履行还款及清偿义务的，中小微再担保公司有权收取利息及违约金。被告景和道合伙企业与中小微再担保公司签订编号为深再担（2017）年反担保字（028-5）号《质押反担保合同》，将其持有的广东猛狮新能源科技股份有限公司342万股股份质押给中小微再担保公司作为反担保，双方在中国证券登记结算有限公司深圳分公司办理了质押登记。被告景和道合伙企业、被告林晓东、被告汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司、被告陈乐伍、陈乐强分别与中小微再担保公司签订编号为深再担（2017）年反担保字028-1、028-3、028-4号《保证反担保合同》及其补充协议，以其拥有合法处分权的财产向中小微再担保公司提供反担保。被告陈再喜、被告陈银卿、被告林少军、被告严飞燕、被告广东猛狮工业集团有限公司、被告汕头市猛狮房地产有限公司与中小微再担保公司签订《保证反担保合同》，以其拥有合法处分权的财产向中小微再担保公司提供反担保。2018年5月21日，被告优服公司未按约向中小微投资公司支付贷款利息，中小微投资公司依据《委托贷款协议》第5.1的约定有权向被告优服公司提前收贷，并要求中小微再担保公司对被告优服公司的前述债务承担连带清偿责任。中小微再担保公司于9月3日向中小微投资公司代偿部分本金5000万元及其逾期罚息1745259.98元。同日，中小微再担保公司与原告签订了《债权转让协议》，将本案项下债权、从权利及其他相关权益依法转让给原告。原告作为债权人要求上列被告履行清偿义务，但各被告至今未向原告偿还任何款项，原告为维护自身合法权益，提起诉讼。各被告均未到庭参加本案审理亦未提交答辩意见。本院经审理查明，原告所诉称的事实均属实，本院予以确认。另查：被告优服公司与中小微再担保公司签订的《委托保证合同》第六条约定，被告优服公司未依约向贷款人履行还款义务或在中小微再担保公司代偿后未及时向中小微再担保公司履行清偿义务的，中小微再担保公司代优服公司偿还贷款后，有权要求优服公司于3日内向中小微再担保公司支付代偿违约金，代偿违约金按代偿金10%一次计收。中小微再担保公司与中小微投资公司签订《保证合同》及《保证合同之补充协议》，约定中小微再担保公司承担保证责任的范围为委托贷款协议及委托贷款展期协议项下的借款本金、利息及逾期利息；应向中小微投资公司或受托行承担的违约金，中小微投资公司或受托行为实现债权支出的全部费用（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费、评估费等），保证期间从保证合同生效之日起至委托贷款合同及委托贷款展期协议项下的全部债务履行期（还款期）届满之日起另加两年期满止。被告景和道合伙企业与中小微再担保公司签订《质押反担保合同》约定质押反担保范围为：被告优服公司未清偿贷款人的全部款项，被告优服公司应向中小微再担保公司支付的逾期担保费，中小微再担保公司因履行保证责任而代偿的款项，被告优服公司应向中小微再担保公司支付的利息、违约金等款项，中小微再担保公司垫付的以及中小微再担保公司为实现债权支出的全部费用等（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费、评估费等）。若被告优服公司未履行委托保证合同及委托保证合同之补充协议项下对中小微再担保公司承担的义务并因此造成中小微再担保公司损失的，中小微再担保公司有权立即将被告景和道合伙企业所提供之质押财产折价抵债或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿，或用于直接清偿被告优服公司所欠贷款人债务。被告优服公司、被告景和道合伙企业、被告林晓东、被告汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司、被告陈乐伍、陈乐强分别与中小微再担保公司签订《保证反担保合同》，担保范围为：被告优服公司未清偿贷款人的全部款项，被告优服公司应向中小微再担保公司支付的逾期担保费，中小微再担保公司因履行保证责任而代偿的款项，被告优服公司应向中小微再担保公司支付的利息、违约金等款项，中小微再担保公司垫付的以及中小微再担保公司为实现债权支出的全部费用等（包括但不限于保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费、评估费等）。被告陈再喜、被告陈银卿、被告林少军、被告严飞燕、被告广东猛狮工业集团有限公司、被告汕头市猛狮房地产有限公司与中小微再担保公司签订的《保证反担保合同》担保范围与前述《保证反担保合同》一致。2018年9月3日，中小微再担保公司与原告签署《债权转让协议》，约定中小微再担保公司将其代优服公司代偿51745259.98元的债权及基于《委托保证合同》享有的罚息、违约金、赔偿金以及为实现债权和担保物权等权利发生费用的债权转让给原告。中小微再担保公司向各被告邮寄了债权转让通知书。原告提交了（2018）粤汕粤东第4988、4980号《公证书》，证明陈乐强于2018年1月8日死亡，继承人为陈再喜、陈银卿、严飞燕、陈某1、陈某2。原告为申请本案财产保全，向中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司支付诉讼财产保全责任保险费45560.67元。以上事实，有原告提交的证据《债权转让协议》、《债权转让通知书》、《委托贷款协议》、《北京银行客户回单》、《委托贷款展期协议》、《委托保证合同》、《委托保证合同之补充协议》、《保证合同》、《保证合同之补充协议》、《质押反担保合同》、《证券质押登记证明》、《保证反担保合同》、《保证反担保合同之补充协议》、《代偿通知书》、转账凭证、代偿证明、《公证书》等在卷为证。本院认为：本案为涉港追偿权纠纷，当事人约定由北京银行深圳分行所在地的人民法院管辖，故本院对本案有管辖权。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三条规定，当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律，本案依据当事人约定应适用我国内地法律作为准据法。《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》第三十一条规定：法定继承适用被继承人死亡时经常居住地法律。保证人陈乐强的经常居住地在广东省，关于其遗产继承应适用我国内地法律作为准据法。本案所涉《债权转让协议》、《委托贷款协议》、《委托贷款展期协议》、《委托保证合同》、《委托保证合同之补充协议》、《保证合同》、《保证合同之补充协议》、《质押反担保合同》、《保证反担保合同》、《保证反担保合同之补充协议》均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，当事人应当遵照履行。原告自中小微再担保公司处受让了全部涉案债权，通知了债务人优服公司及各担保人，并通过诉讼要求债务人及担保人承担责任，该债权转让已生效。根据《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》相关规定，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任，担保该债权的抵押权一并转让，因此优服公司作为主债务人应向原告承担还款责任，抵押人及保证人应向原告承担担保责任。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”优服公司未按《委托贷款协议》、《委托贷款展期协议》的约定向中小微投资公司偿还借款本金及利息，中小微再担保公司作为保证人承担保证责任，于2018年9月3日向中小微投资公司支付51745259.98元，中小微再担保公司依法取得对优服公司追偿的权利，原告基于债权转让有权向优服公司进行追偿，优服公司应依据《委托保证合同》的约定向原告偿还代代偿款51745259.98元、偿违约金5174526元及相应利息，本案原告主张的利息自2018年9月3日起以51745259.98元为基数按每日万分之六计算至实际清偿之日止，违约金及利息总额不超过以51745259.98元为基数以年利率24%计算的金额，该主张不超过《最高人民法院民间借贷司法解释》关于借款利率上限的规定，本院予以支持。《委托保证合同》约定优服公司应承担该合同项下有关费用，包括但不限于公证费、评估费、保险费、律师费、诉讼费、拍卖费、执行费等，据此优服公司应承担本案诉讼所产生的诉讼财产保全责任保险费45560.67元。景和道合伙企业与中小微再担保公司签订《质押反担保合同》，以其持有的广东猛狮新能源科技股份有限公司342万股股份质押给中小微再担保公司就涉案借款进行反担保，并办理了质押登记，质押合同自登记之日起生效。优服公司未依约履行还款义务，原告依法对该股票在前述优服公司所负债务范围内享有质押权，有权以该股票折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。林晓东、汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司、陈乐伍、陈乐强、陈再喜、陈银卿、林少军、严飞燕、广东猛狮工业集团有限公司、汕头市猛狮房地产有限公司与中小微再担保公司签订《保证反担保合同》向中小微再担保公司就涉案借款提供反担保，优服公司未依约履行还款义务，上述保证人应承担连带还款责任，各保证人承担还款责任后有权向债务人优服公司进行追偿。涉案《质押反担保合同》《保证反担保合同》约定的担保范围均包括为实现债权支出的全部费用，故各担保人应对原告因本案支出的诉讼财产保全责任保险费45560.67元承担担保责任。保证人陈乐强已于原告起诉前死亡，原告起诉请求陈乐强的继承人陈再喜、陈银卿、严飞燕、陈某1、陈某2在继承遗产范围内对优服公司涉案债务承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国继承法》第三十三条的规定，继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。现未有证据证明陈再喜、陈银卿、严飞燕、陈某1、陈某2放弃继承陈乐强全部遗产，故陈再喜、陈银卿、严飞燕、陈某1、陈某2作为陈乐强遗产的继承人，依法应在其继承遗产范围内承担应由陈乐强承担的保证责任。本院对原告该项诉讼请求予以支持。综上所述，原告的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、第七十二条、第七十五条、第七十八条，《中华人民共和国物权法》第一百九十二条、《中华人民共和国继承法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广东同城优服新能源有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告深圳市启翔投资管理有限公司代偿款人民币51745259.98元本金及利息（利息以人民币51745259.98元为基数按每日万分之六自2018年9月3日起计算至实际清偿之日止）、代偿违约金人民币5174526元，代偿违约金及利息总额不得超过以人民币51745259.98元为基数按年利率24%计算的金额；二、被告广东同城优服新能源有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告深圳市启翔投资管理有限公司诉讼财产保全责任保险费人民币45560.67元；三、原告深圳市启翔投资管理有限公司就上述第一、二项判决确定的债权对被告深圳市景和道投资管理合伙企业（有限合伙）名下广东猛狮新能源科技股份有限公司342万股股份（证券代码002684）享有质押权，有权以处置该质押财产所得价款优先受偿；四、被告深圳市景和道投资管理合伙企业（有限合伙）、林晓东、汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司、陈乐伍、陈再喜、陈银卿、林少军、严飞燕、广东猛狮工业集团有限公司、汕头市猛狮房地产有限公司对本判决第一、二项所确定的广东同城优服新能源有限公司的债务承担连带清偿责任，各被告承担上述保证责任后，有权向被告广东同城优服新能源有限公司追偿；五、被告陈再喜、陈银卿、严飞燕、陈某1、陈某2在继承的陈乐强遗产范围内对本判决第一、二项所确定的广东同城优服新能源有限公司的债务承担连带清偿责任；如被告未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币326554.16元（原告已预交），保全费人民币5000元（原告已预交），均由各被告共同承担。如不服本判决，原告深圳市启翔投资管理有限公司，被告广东同城优服新能源有限公司、深圳市景和道投资管理合伙企业（有限合伙）、林晓东、汕头市澄海区沪美蓄电池有限公司、陈乐伍、陈再喜、陈银卿、林少军、广东猛狮工业集团有限公司、汕头市猛狮房地产有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告严飞燕、陈某1、陈某2可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长 朱    萍审判员 赵  雪  琳审判员 周    洁二〇二〇年七月十三日书记员 常金勇（兼）附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第七十二条为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，有权向债务人追偿。第七十五条下列权利可以质押：（一）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；（二）依法可以转让的股份、股票；（三）依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；（四）依法可以质押的其他权利。第七十八条以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。《中华人民共和国物权法》第一百九十二条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。《中华人民共和国继承法》第三十三条继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。