黑龙江省大兴安岭地区加格达奇区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黑2701刑初12号 公诉机关大兴安岭地区加格达奇区人民检察院。 被告人李恩斌（对外称李斌），男，1970年12月26日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住黑龙江省大兴安岭地区。2019年5月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被加格达奇区公安局刑事拘留，同年7月5日被加格达奇区人民检察院批准逮捕，同日由加格达奇区公安局执行，现羁押于加格达奇区看守所。 辩护人崔鹰，黑龙江洪浩律师事务所律师。 加格达奇区人民检察院以大加检诉刑诉[2019]127号起诉书指控被告人李恩斌犯贩卖毒品罪，于2020年1月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。加格达奇区人民检察院指派检察员李成慧出庭支持公诉，被告人李恩斌及其辩护人崔鹰到庭参加诉讼。现已审理终结。 加格达奇区人民检察院指控： 一、2019年3月16日18时许，吸毒人员吴某某给被告人李恩斌打电话欲购买冰毒。19时许，李恩斌与吴某某在某某饭店北侧见面，交给吴某某冰毒0.4克，吴某某交给李恩斌人民币500元，后吴某某将所购买冰毒与邢某某、范某某等人吸食。 二、2019年5月29日12时许，吸毒人员郭某某为兰某某代买冰毒，郭某某电话联系李恩斌提出购买冰毒，17时许，郭某某与兰某某在加格达奇区某某超市附近见面，收到兰某某1350元转账后再次给李恩斌打电话，约定购买1300元冰毒。18时许，李恩斌与郭某某在某某银行营业部东侧见面，郭某某上车后微信支付李恩斌1300元人民币，李恩斌交给郭某某1.62克冰毒，侦查人员将郭某某当场抓获。后侦查人员在李恩斌的车内和住所共查获冰毒11.16克。 三、2019年4月30日7时许，吸毒人员石某某（另案处理）驾驶车辆来到加格达奇区，给李恩斌打电话约定在甘河大坝附近见面，见面后，李恩斌卖给石某某9.77克冰毒，石某某支付给李恩斌人民币8000元，后石某某被公安机关抓获。 经侦查，被告人李恩斌于2019年5月29日被公安机关抓获。 综上，被告人李恩斌共贩毒品3次，合计22.95克。 公诉机关认为，被告人李恩斌的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。并当庭提供了证据，请依法判处。 被告人李恩斌辩称，吴某某向其购买冰毒，其没有要钱，只是让吴某某再还给其冰毒。没有向郭某某和石某某贩卖冰毒，郭某某给其转账1300元，是偿还以前欠款。其也不认识石某某。 辩护人辩称，1.关于起诉书中指控的第一笔向吴某某贩卖毒品的行为,公诉机关的证据只有证人吴某某的供述,其他证人范某某、邢某某、王某某的证言均无法证明被告人李恩斌贩卖毒品,且证人之间对同一事实的陈述相互矛盾,仅有吴某某的孤证,不足以认定被告人李恩斌贩卖毒品。关于起诉书中指控的第二笔向郭某某贩卖毒品的行为,公诉机关的证据只有证人郭某某的供述及微信转账记录,而证人兰某某的证言并未指认被告人李恩斌贩卖毒品,虽然公诉机关将证人郭某某与被告人李恩斌之间的微信转账作为证据,但是不能排除偿还欠款的可能性。关于起诉书中指控的第三笔向石某某贩卖毒品的行为,公诉机关的证据也是只有证人石某某的供述,而证人田某某的证言并未指认被告人李恩斌贩卖毒品,虽然证人田某某指认在证人石某某被抓获的当天下午看见过被告人李恩斌,但对车辆的颜色这么简单的视觉常识问题,其与证人石某某的供述相矛盾,同样仅以石某某的孤证,不足以认定被告人李恩斌贩卖毒品。 2.关于被公安机关查获的1.16克冰毒的定性问题,辩护人认为被告人李恩斌构成非法持有毒品罪，非法持有毒品罪,是指明知是毒品而非法持有且数量较大的行为。本案中,公安机关查获的11.16克冰毒并没有买家、没有买卖、没有对外交易,毒品在被告人李恩斌处控制,其行为完全符合非法持有毒品的犯罪特征,应当依法认定被告人李恩斌犯有非法持有毒品罪。 3.关于本案情节问题本案中公安机关查获的1.16克冰毒已经被全部缴获,无论该毒品涉嫌持有还是贩卖,均没有流向社会,没有给社会造成实质性的危害及严重后果,社会危害性较小,希望合议庭在量刑时充份考虑该情节。 退一步讲,如果合议庭没有采纳辩护人的意见,最终认定被告人李恩斌贩卖毒品罪成立,则辩护人认为基于本案被告人李恩斌对11.16克冰毒没有买卖的事实,本案辩护人建议对被告人李恩斌涉嫌的11.16克冰毒应当按照贩卖毒品罪未遂定罪量刑,望合议庭予以考虑。 4.量刑部分 根据本案被告人李恩斌的犯罪情节,辩护人建议合议庭对被告人李恩斌犯非法持有毒品罪在三年以下有期徒刑量刑为宜。如果合议庭没有采纳辩护人的辩护意见而最终认定被告李恩斌犯贩卖毒品罪,则辩护人建议被告人李恩斌因有未遂的减轻处罚情节,对其量刑在七年有期徒刑为宜。 经审理查明： 一、2019年3月16日18时许，吴某某与范某某到某某小区的网吧玩。王某某与邢某某在某某网吧，王某某提出购买冰毒吸食，王某某给邢某某500元钱，邢某某遂与吴某某联系，吴某某同意后，吴某某给被告人李恩斌打电话欲购买冰毒。19时许，李恩斌与吴某某在某某家园饭店北侧见面，交给吴某某冰毒0.4克，吴某某交给李恩斌人民币500元，后吴某某将所购买冰毒与邢某某、范某某等人吸食。 二、2019年4月30日17时许，吸毒人员石某某（另案处理）与田某某从莫力达瓦旗驾驶车辆来到加格达奇区，石某某给李恩斌打电话约定在甘河大坝附近见面，见面后，李恩斌卖给石某某9.77克冰毒，石某某支付给李恩斌人民币8000元，当晚石某某与田某某驾驶车辆返回莫力达瓦旗途中被莫力达瓦公安局抓获，当场搜出冰毒9.77克。 三、2019年5月29日12时许，吸毒人员郭某某为兰某某代买冰毒，郭某某电话联系李恩斌提出购买冰毒，17时许，郭某某与兰某某在加格达奇区某某超市附近见面，收到兰某某1350元转账后再次给李恩斌打电话，约定购买1300元冰毒。18时许，李恩斌与郭某某在朝阳路某某银行营业部东侧见面，郭某某上车后微信支付李恩斌1300元，李恩斌交给郭某某用卫生纸包裹的两小塑料袋冰毒共计1.62克，侦查人员将郭某某当场抓获。后侦查人员在李恩斌的车内搜出冰毒两小袋共计0.87克，在李恩斌住所查获冰毒10.29克，共计搜出冰毒11.16克。 经侦查，被告人李恩斌于2019年5月29日被公安机关抓获。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1.户籍证明证实，被告人已达到完全刑事责任年龄。 2.郭某某与兰某某、李恩斌的微信转账截图证实，案发当天郭某某转给被告人1300元。 3.李恩斌尿液检测样本证实，经现场检测，结果为甲基苯丙胺呈阳性。 4.当场收缴甲基苯丙胺称重记录:2019年5月18日对购毒人员郭某某抛弃毒品现场，某某公寓北侧居民楼遮雨棚上发现的卫生纸包裹的小包，内有两小袋疑似冰毒的白色晶体，郭某某当场指认这两袋白色晶体是其购买的甲基苯丙胺，当场称重两小袋白色晶体重1.96克，含塑料袋重； 2019年5月29日18时40分，加格达奇区公安局侦查员对李恩斌人身及驾驶黑P932SX车辆进行搜查，在李恩斌驾驶的车辆驾驶员脚垫下发现疑似甲基苯丙胺的白色晶体一袋，当场称重0.62克，在李恩斌所持钥匙包内发现疑似甲基苯丙胺白色晶体一袋，当场称重0.58克； 2019年5月29日23时，加格达奇区公安局侦査员对犯罪嫌疑人李恩斌位于加格达奇区某某小区西侧住所进行搜查，发现可疑白色晶体一袋，可疑红色晶体一袋，其中红色晶体重15.08克(含包装袋重量)，白色晶体重12.14克。 5.辨认笔录证实，田某某辨认出李恩斌，石某某辨认出李恩斌，吴某某辨认出李恩斌。 6.搜查笔录证实，2019年5月29日19时许在犯罪嫌疑人李恩斌车内搜出两包疑似甲基苯丙胺的白色晶体分别重0.62克、0.58克;2019年5月29日在犯罪嫌疑人李恩斌住宅内搜缴出红色晶体一袋，当场称重为15.08克(含包装袋重量)，在厨房橱柜内发现可疑白色晶体一袋，当场称重为12.14克(含包装袋重量)，南侧卧室发现白色纸盒一个内装有塑料袋多个，内有极少量白色晶体，在北卧室发现电子秤一个，对上述物品予以扣押。 7.证人郭某某的证言证实，2019年5月29日12时许，兰某某给郭某某打电话问其能不能帮他联系到冰毒，兰某某用微信给郭某某转了1350元，郭某某给李某某打电话联系购买冰毒，18时许，李某某和郭某某在某某超市北侧，朝阳某某工商银行门前见面，郭某某上车后用手机微信扫码给李恩斌1300元，李恩斌交给郭某某一个卫生纸包，里面有两小塑料袋白色晶体。郭某某在某某超市二楼平台被抓获，将冰毒扔在扔到遮雨棚上。 8.证人兰某某的证言证实，2019年5月29日13时或14时我给郭某某打电话让她帮忙联系冰毒，17时许我又给郭某某打电话，她让我到朝阳路某某超市北门等她，见面后我用微信扫码转给她1350元，这些钱能买1克多冰毒，给完钱她让我站在那等她，她10多分钟后回来，我俩就说了句话，没等我取到冰毒就被抓获了。我身上带着电子秤和以前买冰毒剩下的包装袋。 9.证人吴某某的证言证实，2019年3月6日18时许，邢某某给吴某某500元钱，让其购买冰毒，吴某某向李恩斌购买了0.4克冰毒的事实。 10.证人范某某的证言证实，2019年3月16日18时许，我在某某网吧二楼一个小屋等吴某某，吴某某领着邢某某来找我，当时邢某某手里拿着吸毒工具给吴某某了，邢某某走了后吴某某抽了几口就给我了，我拿着抽了几口，抽完之后我就回家了。 11.证人邢某某的证言证实，2019年3月16日18时许，王某某到某某网吧二楼找我，和我说要乐呵乐呵，我电话联系吴某某，吴某某来了网吧之后我和吴某某说研究点毒品，吴某某说行，王某某就给了我500块钱，我把钱给吴某某，吴某某出去后回来的时候手里拿了一小塑料袋冰毒，里面大概能有2、3分左右，吴某某在网吧大间找了一套吸毒工具，王某某先吸了几口，然后我也吸了几口，我和吴某某把吸毒工具拿走了，去了另一个包间，那个包间里的男的我不认识，不一会吴某某又把吸毒工具拿回来了，放在哪里我没注意，过了一会他们就都走了。 12.证人王某某的证言证实，2019年3月16日14时左右，我到加格达奇区某某网吧二楼大间找邢某某，和他说乐呵乐可，意思就是吸点毒，邢某某说行啊，我给邢某某微信转了500元钱，邢某某联系谁我不知道，大约晚上6点左右来了个男的给邢某某送了一小袋冰毒，拿到冰毒后，邢某某和那个男的不知道在哪找到一套吸毒工具，我先抽了口就给邢某某了，邢某某抽了几口把冰壶放一边，后来我就回家了。 13.证人石某某的证言证实，2019年4月30日中午12点多，我跟田某某开车去加格达奇通过一个叫李某某的人买毒品，我俩提前约好在加格达奇一个大桥下面碰面，李某某停车后，我上了李某某的车，田某某在我车上等着，买完冰毒就开车往莫旗走了，我在李某某手里买了8克冰毒，花了8000元，我俩是现金交易，我给他8000元现金。 14.证人田某某的证言证实，其与石某某当天在车上吸食冰毒了，看见石某某上了一辆马自达车。 15.被告人李恩斌的供述证实，2019年5月29日晚上5点多，我从景观大道开车准备去某某火锅店找刘某某才，我刚停车就被一些便衣警察把我和刘某某抓住了，当时在我驾驶的车内驾驶员脚垫下搜出一小塑料袋冰毒大约重0.3-0.4克，还在我持有的车钥匙包里搜出一小塑料袋冰毒大约重0.3-0.4克左右。5月29日中午12点多，郭某某给我打电话后来到我家坐了会就走了，我给了她100元钱，她又跟我借了200元钱，下午3、4点钟左右郭某某给我微信转账1000多元钱，具体数额我没看，她以前就向我借钱，可能是玩游戏赢了，所以转账还我钱，这钱不是郭某某向我买冰毒的钱。警察在我家搜查还发现了电子秤，小塑料袋和我吸食剩在小塑料袋内的少量冰毒，我吸食和被扣押的冰毒是在网上购买的，2017年至2019年5月中旬在微信里一个叫“傻妞”得人购买到，每克500元，我从建设银行给他提供的账户存款，先后在他手里买了7、8次，每次购买1-2克不等。 16.鉴定文书证实，李恩斌车内白色晶体中检出甲基苯丙胺成分;郭某某抛弃在合力公寓的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分;李恩斌住所的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；石某某车里搜出来的白色粉末检测出甲基苯丙胺成分。 17.视频资料李恩斌开车的轨迹证实，李恩斌的车在和盛隆附近出现，是一辆白色的车。 本院认为，被告人李恩斌违反国家毒品管制法规，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人李恩斌向吴某某贩卖毒品的事实，有买毒人吴某某证言证实；证人王某某证言证实其给邢某某500元购买冰毒，证人邢某某证实给吴松500元钱购买冰毒。被告人李恩斌承认吴某某于2019年3月16日向其购买冰毒，辩称没有卖给吴某某，是借给吴某某冰毒，让吴某某以后再偿还冰毒，结合证人吴某某、王某某、邢某某的证言佐证，对该起犯罪本院予以认定，对于被告人辩称是借给吴某某冰毒的辩解不予采信。对于被告人李恩斌向石某某贩卖冰毒的事实，有买毒人石某某的证言证实，同乘人员田某某证实李恩斌与石某某在加格达奇见面的事实，并辨认出被告人李恩斌，有当场搜出毒品在案佐证，对该起犯罪予以认定。对于被告人李恩斌向郭某某贩卖毒品的事实，有证人郭某某、兰某某的证言、微信转账记录证实，并有当场收缴的冰毒在案佐证，对该起犯罪予以认定。被告人李恩斌有贩卖毒品行为，没有证据证明其是为了吸食，故对抓获被告人时，在其随身携带冰毒及家中搜出的冰毒共计11.16克应计入贩卖的数量。对于辩护人辩称在被告人家中搜出的毒品应认定为非法持有毒品或认定贩卖毒品未遂及其他辩护意见，于法无据，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人李恩斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年零六个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月30日起至2028年11月29日止。） 二、扣押在案的甲基苯丙胺依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大兴安岭地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长 王 浛 审判员 马国峰 审判员 李明站 二〇二〇年七月十七日 书记员 邵 江 本判决书所依据的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者冰毒五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者冰毒十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者冰毒不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。