内蒙古自治区二连浩特市人民法院   刑事判决书   （2020）内2501刑初35号   公诉机关：二连浩特市人民检察院。   被告人：张某，户籍所在地内蒙古自治区二连浩特市，现住二连浩特市，因涉嫌赌博罪，经二连浩特市公安局决定于2020年2月18日被刑事拘留；   辩护人：王某1，内蒙古口岸线律师事务所律师。   被告人：忻某，个体工商户，现住二连浩特市，因涉嫌犯赌博罪，经二连浩特市公安局决定于2020年2月22日被刑事拘留，经二连浩特市人民检察院批准于2020年3月26日被二连浩特市公安局执行逮捕，经二连浩特市人民检察院决定于2020年6月22日被取保候审，经本院决定于2020年6月24日被取保候审。   辩护人：王某2，内蒙古口岸线律师事务所律师。   被告人：孙某，个体工商户，户籍所在地内蒙古赤峰市，现住二连浩特市，因涉嫌赌博罪，经二连浩特市公安局决定于2020年2月18日被刑事拘留，经二连浩特市人民检察院批准于2020年3月26日被二连浩特市公安局执行逮捕，经二连浩特市人民检察院决定于2020年6月22日被取保候审，经本院决定于2020年6月24日被取保候审。   辩护人：科尔沁夫，内蒙古蒙中律师事务所律师。   二连浩特市人民检察院以二连检一部刑诉〔2020〕29号起诉书指控被告人张某犯赌博罪、非法持有弹药罪，被告人忻某、孙某犯赌博罪一案，于2020年6月24日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。二连浩特市人民检察院指派检察员贺某出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人王某1、被告人忻某及其辩护人王某2、被告人孙某及其辩护人科尔沁夫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   二连浩特市人民检察院指控称：   2020年2月16日20时许，被告人张某、忻某、孙某聚集参赌人员付五毛、郭立功、李桂军、刘玉虎、陆建文、罗少安、苏雪刚、唐明才、王军、张晨光、李桂林等人在二连浩特市英菲迪克公司内，以“掏宝”、“推对子”形式进行赌博。张某向赌博现场提供4万元人民币现金用于赌场放款，孙某负责将张某提供的4万元人民币向参赌人员放款、记账并收取利息，利用售烟向庄家（参赌人员）收取500元至1000元的“锅费”、“亮堂钱”。当日赌博至2020年2月17日凌晨5时许结束，被告人忻某、张某、孙某共非法获利7200元人民币，张某分得4000元，孙某分得3200元。   2020年2月17日20时30分许，被告人张某、忻某、孙某再次聚集参赌人员付五毛、郭立功、李桂军、刘玉虎、陆建文、罗少安、苏雪刚、唐明才、吴岗、吴悦、王军、张晨光、李桂林等人在二连浩特市××街以“掏宝”、“推对子”形式进行赌博，现场共查获赌资172907元，孙某在现场负责收取“锅费”、“亮堂钱”，忻某虽未在场，但赌博之前三人已对赌博获利分成达成协议。   2020年2月18日，在对赌博场所二连浩特市加多力贸易责任有限公司进行搜查时，在赌博场所内发现疑似子弹180发，为张某持有，经锡林郭勒盟公安司法鉴定中心鉴定，疑似子弹180发为制式56式7.62mm步枪弹，属制式弹药；2020年2月21日，对被告人张某家中进行搜查时，在二楼北卧室保险箱内发现疑似子弹150发，为张某持有，经锡林郭勒盟公安司法鉴定中心鉴定，疑似子弹150发为制式小口径运动枪弹（长弹），属制式弹药。   另查明，被告人张某主动自愿退还违法所得4000元，被告人孙某主动自愿退还违法所得3200元。现场查获赌资172907元已由二连浩特市公安局上交至二连浩特市财政局。   上述事实，被告人张某、忻某和孙某及各被告人的辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有记账纸1张、麻将、骰子、“宝棍”等物证；受案登记表、立案决定书、被告人基本情况、户籍信息、归案经过、赌博记账明细、手机备忘录内容、收据、违法犯罪记录查询情况说明等书证；王军、郭立功、苏雪刚、唐明才、朱立斌、秦红、段慧君、马锦鑫、潘炳任等证人证言；被告人张某、忻某、孙某的供述与辨解；搜查证、搜查笔录、搜查扣押物品照片、现场勘验笔录、提取笔录、辨认笔录等；鉴定事项确认书、枪支弹药鉴定书等鉴定意见等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人张某、忻某、孙某以营利为目的，组织他人聚众赌博，其行为已构成赌博罪。被告人张某违反枪支管理规定，非法持有56式7.62mm步枪弹180发、小口径运动枪弹（长弹）150发，情节严重，其行为已构成非法持有弹药罪。公诉机关对三被告人的指控事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立。被告人张某、忻某、孙某在赌博犯罪过程中系共同犯罪，且所起作用相当。三被告人到案后如实供述赌博的犯罪事实，且自愿认罪认罚并已签字具结，可以从轻处罚；被告人张某犯罪后自动投案，如实供述自己非法持有弹药的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人张某的辩护人提出的被告人张某构成自首的意见，经查，被告人张某虽主动投案，但其未在侦查机关掌握其主要犯罪事实之前主动交代其组织赌博的犯罪事实，不符合自首的相关法律规定，故对该意见不予采纳；提出的被告人张某犯非法持有弹药罪构成自首，系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，主动退还赃款等从轻处罚意见，与查明事实相符，予以采纳。被告人忻某的辩护人提出的被告人忻某具有坦白情节，系初犯、偶犯，自愿认罪认罚的从轻处罚意见，与查明事实相符，予以采纳。被告人孙某的辩护人提出的被告人孙某系从犯的意见，经查，被告人孙某提供赌博场所，负责放款、记账和收取费用，在共同犯罪过程中所起作用较大，不构成从犯，故对上述意见不予采纳；提出的被告人孙某具有坦白情节，系初犯、偶犯，自愿认罪认罚的从轻处罚意见，与查明事实相符，予以采纳。被告人张某犯赌博罪、非法持有弹药罪，应当数罪并罚。公诉机关对三被告人的量刑建议适当，符合法律规定，予以采纳。根据三被告人的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：   一、被告人张某犯非法持有弹药罪，判处有期徒刑二年八个月；犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。   （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后十日内缴纳。）   二、被告人忻某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。   （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后十日内缴纳。）   三、被告人孙某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。   （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后十日内缴纳。）   四、被告人张某、孙某退还的违法所得共7200元依法没收，上缴国库；查获的子弹共计330发由扣押机关依法处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向锡林郭勒盟中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。   审 判 长 陈 学 伟   审 判 员 刘 良 士   人民陪审员 于 慧 丰     二〇二〇年七月八日   法官 助理 图努玛拉   书 记 员 乌 日 根   本案引用的法律条文   《中华人民共和国刑法》   第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条第一款、第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。   数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。   数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。   第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   （一）犯罪情节较轻；   （二）有悔罪表现；   （三）没有再犯罪的危险；   （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。   有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。   第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。   《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：   （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；   （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；   （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；   （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。   《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：   （一）非法持有、私藏军用枪支一支的；   （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；   （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；   （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；   （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。   具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：   （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；   （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；   （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；   （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；   （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。