广西壮族自治区宾阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0126刑初644号 公诉机关广西壮族自治区宾阳县人民检察院。 被告人罗锡祥，绰号“恒古”，男，1965年7月13日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地广西南宁市兴宁区，现住广西宾阳县。因涉嫌非法持有毒品罪，于2019年8月7日被抓获，2019年8月13日被宾阳县公安局刑事拘留，同年8月22日经宾阳县人民检察院批准逮捕，次日由宾阳县公安局执行逮捕，现羁押于宾阳县看守所。 辩护人吕悟然，广西共恒律师事务所律师。 宾阳县人民检察院以南市宾检刑诉[2019]514号起诉书指控被告人罗锡祥犯非法持有毒品罪，于2019年11月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。庭前召开了一次庭前会议。宾阳县人民检察院指派检察员高宇出庭支持公诉，被告人罗锡祥及其辩护人吕悟然到庭参加了诉讼。现已审理终结。 宾阳县人民检察院指控：2019年8月7日20时许，宾阳县公安局民警在广西宾阳县宾州镇永武街63号4楼一房间抓获被告人罗锡祥，并在茶几、办公桌、客厅柜子处分别起获如下物品： （1）透明塑料包装的疑似冰毒毒品5小包（编号1-5），经称量，编号1净重24.65克、编号2净重1.77克、编号3净重4.77克、编号4净重1.48克、编号5净重0.65克。经鉴定，1号检材中检出麻黄碱，未检出甲基苯丙胺；2号、3号、4号检材中检出甲基苯丙胺；5号检材中未检出甲基苯丙胺和氯胺酮。经折算成海洛因后总净重8.02克。 （2）透明塑料包装的疑似海洛因毒品7小包（编号6-12），经称量，编号6净重23.69克、编号7净重1.93克、编号8净重4.14克、编号9净重0.76克、编号10净重0.72克、编号11净重0.90克、编号12净重0.08克。经鉴定，6号检材中检出咖啡因；7号检材中检出甲基苯丙胺；8号检材中未检出海洛因；9号检材中检出海洛因；10号检材检出甲基苯丙胺和咖啡因；11号、12号检材检出甲基苯丙胺。经折算成海洛因后总净重4.40克。 （3）透明塑料包装的疑似麻古毒品5小包（编号13-17），经称量，编号13净重26.88克、编号14净重27.38克、编号15净重1.88克、编号16净重0.05克、编号17净重0.55克。经鉴定，13号、14号、15号、16号、17号检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因。经折算成海洛因后总净重56.24克。 （3）透明塑料包装的疑似麻古毒品2大包（编号18-19），经称量，编号18净重275.08克、编号19净重83.90克。经鉴定，18号检材中检出海洛因；19号检材未检出海洛因。 综上，共计查获毒品海洛因343.74克。 公诉机关认为，被告人罗锡祥明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当非法持有毒品罪追究其刑事责任。 被告人罗锡祥及其辩护人吕悟然认为被告人罗锡祥的行为不构成非法持有毒品罪，认为公安机关在被告人住所扣押到毒品属于非法取证，申请对排除公诉机关提供的搜查笔录、扣押笔录，扣押决定书、称量笔录、《理化检验报告》以及被告人在2019年8月8日、2019年8月9日的三份供述笔录、2020年7月10日《办案说明》证据。 经审理查明：2019年8月7日20时许，宾阳县公安局民警在广西宾阳县宾州镇永武街63号4楼一房间抓获被告人罗锡祥，并在茶几、办公桌、客厅柜子处分别起获如下物品： （1）透明塑料包装的疑似冰毒毒品5小包（编号1-5），经称量，编号1净重24.65克、编号2净重1.77克、编号3净重4.77克、编号4净重1.48克、编号5净重0.65克。经鉴定，1号检材中检出麻黄碱，未检出甲基苯丙胺；2号、3号、4号检材中检出甲基苯丙胺；5号检材中未检出甲基苯丙胺和氯胺酮。经折算成海洛因后总净重8.02克。 （2）透明塑料包装的疑似毒品海洛因7小包（编号6-12），经称量，编号6净重23.69克、编号7净重1.93克、编号8净重4.14克、编号9净重0.76克、编号10净重0.72克、编号11净重0.90克、编号12净重0.08克。经鉴定，6号检材中检出咖啡因；7号检材中检出甲基苯丙胺；8号检材中未检出海洛因；9号检材中检出海洛因；10号检材检出甲基苯丙胺和咖啡因；11号、12号检材检出甲基苯丙胺。经折算成海洛因后总净重4.40克。 （3）透明塑料包装的疑似麻古毒品5小包（编号13-17），经称量，编号13净重26.88克、编号14净重27.38克、编号15净重1.88克、编号16净重0.05克、编号17净重0.55克。经鉴定，13号、14号、15号、16号、17号检票中检出甲基苯丙胺和咖啡因。经折算成海洛因后总净重56.274克。 （3）透明塑料包装的疑似麻古毒品2大包（编号18-19），经称量，编号18净重275.08克、编号19净重83.90克。经鉴定，18号检票中检出海洛因；19号检材未检出海洛因。 综上，共计查获毒品海洛因344.24克。 认定上述事实的证据有： 1.受案登记、立案决定书，证实2019年8月7日20时许，宾阳县公安局城南派出所民警通过侦查在广西宾阳县宾州镇永武街63号4楼房间抓获涉嫌非法持有毒品的被告人罗锡祥。宾阳县公安局于2019年8月7日对该案进行立案侦查。 2.抓获经过，证实2019年8月7日20时许，宾阳县公安局城南派出所民警在宾阳县宾州镇永武街63号4楼房间内将被告人罗锡祥抓获。 3.户籍证明，证实被告人罗锡祥于1965年7月13日出生，案发时已具备完全刑事责任能力。 4.搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、指认照片、称量笔录、称量照片、封装照片，证实2019年8月7日20时许，宾阳县公安局城南派出所民警在广西宾阳县宾州镇永武街63号4楼一房间抓获被告人罗锡祥后，对被告人罗锡祥的人身以及住所进行搜查，在该房间的茶几、办公桌、客厅柜子处分别查获2部oppo手机、1部华为手机、2台小型电子枰以及 用透明塑料袋包装的5小包疑似冰毒毒品（编号1-5），经称量分别净重：编号1净重24.65克、编号2净重1.77克、编号3净重4.77克、编号4净重1.48克、编号5净重0.65克； 用透明塑料袋包装的7小包疑似海洛因毒品（编号6-12），经称量分别净重：编号6净重23.69克、编号7净重1.93克、编号8净重4.14克、编号9净重0.76克、编号10净重0.72克、编号11净重0.90克、编号12净重0.08克。 用透明塑料包装的疑似麻古毒品5小包（编号13-17），经称量，编号13净重26.88克、编号14净重27.38克、编号15净重1.88克、编号16净重0.05克、编号17净重0.55克。 用透明塑料袋包装的2大包疑似海洛因毒品（编号18-19），经称量分别净重：编号18净重275.08克、编号19净重83.90克。 5.情况说明、办案说明，证实2019年8月7日20时许，宾阳县公安局民警在被告人罗锡祥的住处宾阳县宾州镇永武街63号四楼一房间内将被告人罗锡祥抓获后，在茶几底层台面上的一个深蓝色真龙牌烟盒内搜出12包毒品可疑物，分别为编号2、编号3、编号4、编号5、编号7、编号8、编号10、编号11、编号12、编号15、编号16、编号17；在木床一层抽屉内搜出两个白色袋子，其一个袋内有4包毒品可疑物，分别为编号1、编号6、编号13、编号14，另一个袋内有一包毒品可疑物为编号18；在木床楼梯处搜出的一黑色钱包内搜出一包毒品可疑物为编号9；在客厅的柜子内搜出的3包毒品可疑物底粉，分别为银色锡纸包装1包、白色封装袋包装1包，白色保鲜袋包装1包，经抽样兑水进行试剂检测，白色保鲜袋包装的毒品可疑物底粉呈阳性，疑似毒品可疑物，后编号为19，另外2包毒品可疑物底粉程序呈阴性反应，已由禁毒大队另外处理。 6.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、情况说明，证实被告人罗锡祥因吸食毒品，于2019年8月8日被宾阳县公安局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年，期限分别为自2019年8月8日至2019年8月23日、2019年8月8日至2021年8月7日。 7.被告人罗锡祥供述，证实2019年8月7日21时许，其在自己居住的宾阳县宾州镇永武路63号四楼临街房间内被抓获。公安民警在其房间的茶几、办公桌及客厅搜出都是透明塑料包装的19包毒品，其中毒品冰毒5包、毒品海洛因9包、毒品麻古5包，还有三部手机及二个电子称。公安民警在其住所扣押的毒品当其面全部现场封存并录像固定，并当其面去包装后进行称量了。其居住的宾阳县宾州镇永武路63号是一栋5层高的天地楼，这栋楼是其登记在其父亲名下，一楼出租给他人卖衣服，其住四楼，其大嫂住二楼。扣押的三部手机是其的，手机中编辑发送的内容也是其操作的。大的电子称用来称火龙果，小的用来称毒品。公安民警查获的毒品是其大约一个星期前打电话给一个叫“八哥”的男子购买的。“八哥”将一块砖状的毒品海洛因送到其家里给其，大约重300克，大约要7万元，当时其没有给钱给他，其将毒品卖出去得钱后才给钱“八哥”。 辨认笔录，证实经被告人罗锡祥从一组12张不同的男子照片中辨认，辨认出2号照片的吴浪就是在一个星期前在其住所交易300克毒品海洛因给其的“八哥”。 8.南宁市公安局物证鉴定所南公刑鉴（化）字[2019]2015号理化检验报告，证实南宁市公安局物证鉴定所对宾阳县公安局城南派出所送检的1到19号检材进行检验，从1号检材中检出麻黄碱，未检出甲基苯丙胺；2号、3号、4号检材中检出甲基苯丙胺；5号检材中未检出甲基苯丙胺和氯胺酮；6号检材中检出咖啡因；7号检材中检出甲基苯丙胺；8号检材中未检出海洛因；9号检材中检出海洛因；10号检材检出甲基苯丙胺和咖啡因；11号、12号检材检出甲基苯丙胺；13号、14号、15号、16号、17号检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因；18号检材中检出海洛因；19号检材未检出海洛因。 9.方位示意图、指认现场照片、现场辨认笔录，证实经罗锡祥指认，广西宾阳县宾州镇永武街63号4楼一房间就是其非法持有毒品的地点。 上述证据，经过庭审举证、质证，本院确认为本案的定案依据。 本院认为，被告人罗锡祥明知是毒品而非法持有，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成了非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。 被告人及辩护人提出申请排除非法取得的搜查笔录、扣押笔录，扣押决定书、称量笔录、《理化检验报告》以及被告人在2019年8月8日、2019年8月9日的三份供述笔录、2020年7月10日《情况说明》证据，经查，公安机关在宾阳县宾州镇永武街63号4楼房间内搜查毒品时，进行了全程录音录像，现场有见证人并当着被告人罗锡祥的面对查获的毒品进行封存，制作了搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书和扣押清单。扣押毒品的具体位置，公安机关也已经作出了相应的办案说明。公安机关在将扣押的毒品封存后带回办案单位也是当着被告人的罗锡祥的面进行称量并拍照固定，制作了称量笔录。事后亦补充提供了毒品称量器的检定证书及在场人的身份信息。在客厅搜查出来的三包毒品可疑物，经过查看搜查视频，可以清楚地看到侦查人员实际上并没有将二包毒品可疑物混在一起。公安机关对扣押的三包毒品可疑物兑水后进行试剂检测，白色保鲜袋包装的毒品可疑物底粉呈阳性，疑似毒品可疑物，编号为19，但送检时未检出毒品成份，另外2包毒品可疑物底粉程序呈阴性反应，已由禁毒大队另外处理，对此，公安机关也作出了说明，且这三包毒品可疑物并未影响到被告人的定罪量刑。公安机关在宾阳县宾州镇永武街63号4楼房间内查获毒品的整个过程，均符合《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》中对毒品提取、扣押、称量、取样和送检的规定，公诉机关提供了搜查视频、搜查笔录、扣押笔录，扣押决定书、称量笔录、《理化检验报告》予以佐证。 对辩护人提出的被告人的第一份讯问笔录是在被告人在2019年8月7日晚上8时被抓获后直到8月8日4时才进行讯问，属疲劳审讯，第二份讯问笔录不是在拘传、拘留期间制作的，属程序违法，应予以排除的意见。经查，我国现行《刑事诉讼法》及相关司法文件未具体规定认定疲劳审讯的时长标准，是否属于疲劳审讯应当依据审讯的“违法程度和对犯罪嫌疑人的强迫程度与刑讯逼供或者暴力、威胁相当而迫使其违背意愿供述”的标准加以判断。对罗锡祥讯问过程的同步录音录像证实，罗锡祥在接受审讯过程中神态自然，回答问题思路清晰，不存在《刑事诉讼法》第五十六条规定的以非法方法收集证据的情形，对第二份讯问笔录的制作时间，公安机关也作了补充说明。 综上，对被告人罗锡祥及其辩护人提出的排除非法证据申请本院不予准许。 为严肃国法，打击犯罪，根据被告人的犯罪事实、犯罪情节、危害后果和认罪态度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人罗锡祥犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金50000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月13日起至2029年8月11日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、扣押在案毒品，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  周华静 人民陪审员  韦燕梅 人民陪审员  李 斌 二〇二〇年七月三十日 书 记 员  马献团 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。