云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云29刑终141号原公诉机关云南省祥云县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨斌，男，汉族，1991年11月24日生，初中文化，农民，云南省祥云县人，家住祥云县。2016年因犯贩卖毒品罪被祥云县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2018年10月15日刑满释放；2019年5月28日因吸食毒品被祥云县公安局行政拘留15日。2019年6月12日因本案被祥云县公安局刑事拘留，同年7月17日被逮捕，现羁押于祥云县看守所。云南省祥云县人民法院审理祥云县人民检察院起诉指控原审被告人杨斌犯贩卖毒品罪一案，于2020年4月16日作出（2020）云2923刑初33号刑事判决。原审被告人杨斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人杨斌，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，被告人杨斌系吸毒人员。2019年2月至2019年5月间，吸毒违法人员朱某1、单某1、单某2、张某、朱某2等人通过电话联系被告人杨斌购买毒品甲基苯丙胺吸食。被告人杨斌为牟取非法利益以每片30元至50元不等的价格多次向上述吸毒人员出售毒品甲基苯丙胺。2019年5月28日公安机关在“净边”行动中将吸毒人员杨斌查获，杨斌供述与朱家梁、单某1、单某2一起吸食过毒品，经进一步侦查，公安机关发现杨斌涉嫌贩卖毒品，2019年6月12日在祥云县拘留所门口依法将其传唤到案。公安机关对杨斌持有的型号为ＣＯＬ-ＡＬ10的白色华为手机一部予以扣押。2016年8月11日，杨斌因贩卖毒品罪被祥云县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币2万元，2018年10月15日刑满释放。上述事实，有下列证据证实：1、被告人正、侧面照片，户口证明，证实被告人杨斌的体貌特征和身份信息等基本情况。2、受、立案文书，证实祥云县公安局于2019年6月12日将杨斌抓获，并将其带至祥云县公安局经济开发区派出所接受调查询问，当日决定对杨斌贩卖毒品案立案侦查。3、强制措施文书，证实对被告人杨斌进行刑事拘留、逮捕及羁押的情况。4、抓获经过、情况说明，证实2019年5月28日公安机关在“净边”行动中将吸毒人员杨斌查获，杨斌供述与朱家梁、单某1、单某2一起吸食过毒品，经进一步侦查，公安机关发现杨斌涉嫌贩卖毒品，2019年6月12日在祥云县拘留所门口依法将其传唤到案。5、现场检测报告书，证实经检测杨斌、单某1、朱某1、单某2的尿液样本为冰毒呈阳性。6、祥云县公安局行政处罚决定书，证实杨斌因吸毒于2019年5月28日被祥云县公安局给予行政拘留十五日的处罚及对吸毒人员单某1、朱某1、单某2、张某予以行政处罚的情况。7、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实公安机关依法向杨斌扣押了型号为COL-AL10的白色华为手机一部。8、通话摘抄及通话记录，证实杨斌号码为132××××4396、139××××4396的手机与朱某1、单某1、单某2、张某等人手机的通话时间、次数等情况。9、祥云县人民法院（2016）云2923刑初78号刑事判决书、大理监狱释放证明书（2018）大狱释字第803号，证实杨斌因犯贩卖毒品罪被祥云县人民法院判处刑罚及刑满释放的情况。10、证人证言（1）证人朱某1证言，证实2019年3月份，其和单某2、单某1在薛金勇家吸食过毒品。第一次吸的是单某2去买来的，第二次是向杨斌买的。2019年5月28日17时许其通过电话联系杨斌后，去刘厂镇小波那杨斌家门口拿的。两百块钱现金购买了五片冰毒片剂，杨斌的绰号叫哎帅，电话是139××××4396。（2）证人单某1证言，证实其吸食的毒品是向刘厂镇小波那村的杨斌购买的，跟杨斌买过四次毒品冰毒，共十二颗毒品冰毒，价格是40元一颗。其向杨斌购买毒品是电话联系后到杨斌家附近把钱给杨斌，杨斌把毒品给其，是向杨斌支付现金。（3）证人单某2证言，证实其吸食的毒品冰毒是向刘厂镇小波那村杨斌购买的，有时40元一颗，有时30元一颗，跟杨斌买过三十多次，差不多300多颗冰毒。多数是电话联系杨斌，微信也联系过七八次，电话打不通才用微信联系他，杨斌的电话是139××××4396，绰号叫哎帅，微信名字叫杨小帅，小波那村人，他家在禾庄路边上。和杨斌购买毒品的还有张某、单某1、薛金勇、朱某2、朱某1、“哎ｎｏ”。（4）证人张某证言，证实其吸食的毒品是向刘厂镇小波那村的杨斌购买的，在2019年3月中旬和4月初向杨斌购买过5次冰毒，每次购买5颗，每颗40元的价格购买。其是先给他打电话联系，他的电话是139××××4396，说好需要多少，联系好后去找他现场交易，有时是放在他家旁边的巷道里其去拿。向杨斌购买过毒品的还有单某1、单某2，朱某2等人。（5）证人朱某2证言。证实其是从2015年5月开始吸食毒品的，在2019年4月份。其吸食的毒品是冰毒，是向小波那村的杨斌购买的。其朋友单某2问想不想吃毒品冰毒，杨斌卖着的。其和单某2凑钱去找杨斌买，去到杨斌家旁边的沟边上，单某2打电话叫杨斌出来，其把钱拿给杨斌，其和杨斌购买过4颗120元钱，每颗30元，是现金支付。朱某1、张某、单某2几个人找杨斌买过毒品。12、辨认笔录，证实经吸毒人员朱某1、单某1、单某2、张某、朱某2辨认，杨斌是卖给他们毒品冰毒的人。13、被告人杨斌的供述与辩解。其是2014年5月开始吸食毒品，吸食的冰毒是跟“小三林”购买的，他在祥城镇城南附近租房子住，购买的价格25元、30元、35元一片不等。其跟小三林买过七八次毒品冰毒，每次购买10片，多的时候购买过30片。其不卖毒品，只是有时帮一些找不到毒品的吸毒人员找毒品，帮他们购买后分几片给其一起吸食。其以前贩卖过毒品，自己也吸食，他们叫其帮忙找找，其想着都是认得的人，平时也一起吸食就帮请买毒品的吸毒人员购买毒品。其从2019年2月帮吸毒人员购买毒品，帮小波那的单某2（绰号青菜）、哎瓜、哎波、单某1（绰号干龙）、哎ｎｏ、张楷凯（绰号老妈妈）、朱某1（绰号土改）、铁勇、老虎头、下庄街普林杰买过毒品。帮他们买过五六次，每次一条到两条（每条10片冰毒片剂），最多时拿过三条，都是跟小三林买的。其电话号码是139××××4396，ＱＱ账号92×××90，昵称杨小帅。吸毒人员拿给现金，偶尔会通过ＱＱ转钱，使用微信转账。其使用的白色华为手机内放置有两张手机卡，一张号码是132××××4396，另一张号码是139××××4396，两个号码是其在使用。被告人杨斌辩解没有贩卖过毒品。原判根据上述事实及证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第四十七条及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条（一）项之规定，作出如下判决：一、被告人杨斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币2.5万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。二、扣押在案的白色华为手机一部予以没收。原审被告人杨斌以“部分事实不清，证据不足，没有贩卖毒品，量刑及并处罚金过重，请求从轻处罚”等为主要理由，提出上诉。经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）杨斌长期吸食毒品，并向多人多次零星贩卖毒品甲基苯丙胺的时间、地点、经过情况及杨斌的前科犯罪情况和归案经过的事实清楚，原判据以定案的证据均经原审庭审质证、认证，证据确实、充分，本院予以确认。上诉人（原审被告人）杨斌虽提出“部分事实不清，证据不足，没有贩卖毒品”的上诉理由，但不能提供新的证据或证据线索，不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）杨斌无视国家法律，违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而向多人多次贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，且属情节严重，应追究其刑事责任。上诉人（原审被告人）杨斌因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，且在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系毒品再犯、累犯，应当从重处罚。杨斌系有吸毒情节的贩毒人员，在量刑时对该情节酌情予以考虑。扣押在案的白色华为手机一部应当予以没收。原判定性准确，量刑及并处罚金适当，审判程序合法。上诉人（原审被告人）杨斌“量刑及并处罚金过重，请求从轻处罚”的上诉理由，与本案事实及法律规定不符，不予采纳。为严厉打击零星贩卖毒品犯罪活动，根据本案事实、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王锐德审判员  杨丽娟审判员  张寿清二〇二〇年七月十三日书记员  周 平