福建省邵武市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0781刑初88号 公诉机关福建省邵武市人民检察院。 被告人杨小平，男，1985年1月10日出生于福建省邵武市，汉族，初中文化，务工，户籍地福建省邵武市，现住福建省邵武市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月16日被邵武市公安局刑事拘留，同年6月20日被取保候审。 被告人兰高勇，男，1986年6月16日出生于建省邵武市，畲族，初中文化，无业，户籍地福建省邵武市，现住福建省邵武市。因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月23日被取保候审。 邵武市人民检察院以邵检公刑诉[2020]85号起诉书指控被告人杨小平、兰高勇犯开设赌场罪，于2020年5月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。邵武市人民检察院指派检察员吴娟出庭支持公诉，被告人杨小平、兰高勇到庭参加了诉讼。现已审理终结。 邵武市人民检察院指控，2018年4月至2019年5月间，被告人杨小平、兰高勇商议一同组织网络赌博，约定盈利五五分成。后二人利用微信软件、闲聊软件建立名为“快乐大本营《5毛区》群”、“姚记休闲”的网络通讯群组，组织群内成员使用“姚记大菠萝”手机软件，通过在该软件的亲友圈里开设网络房间供群内参赌人员以“十三水”的形式进行赌博。杨小平负责建立微信群、闲聊群并负责拉参赌人员进群，兰高勇负责与“姚记大菠萝”的客服联系、计算返点、提现，二人共同管理群，参赌人员将每局房费通过微信红包发给二被告人。杨小平、兰高勇通过软件充值返利、收取房费差价的方式，非法获利共计人民币21万余元。 针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人杨小平、兰高勇以营利为目的，利用移动通讯终端发布赌博信息，并利用相关软件功能开设赌场，情节严重，其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人杨小平坦白，被告人兰高勇自首，且二人当庭认罪认罚，可以从轻、从宽处罚。综上，建议对杨小平、兰高勇在有期徒刑三年以下判处刑罚，并处罚金。 被告人杨小平、兰高勇对指控事实和罪名没有异议，当庭认罪认罚，并请求法庭对其宣告缓刑。 经审理查明，2018年4月至2019年5月间，被告人杨小平、兰高勇商议一同组织网络赌博，约定盈利五五分成。后二被告人利用微信软件、闲聊软件建立名为“快乐大本营《5毛区》群”、“姚记休闲”的网络通讯群组，组织群内成员使用“姚记大菠萝”手机软件，通过在该软件的亲友圈里提前以钻石充值开设好网络房间，供群内参赌人员以“十三水”的形式进行赌博。杨小平负责建立微信群、闲聊群并拉参赌人员进群，兰高勇负责与“姚记大菠萝”的客服联系、冲钻石、计算返点、提现。二被告人共同管理群，设定赌博群规则，帮助追讨赌资。参赌人员将每局房费11元通过微信红包发给二被告人。杨小平、兰高勇通过软件充值返利、收取房费差价的方式，非法获利共计人民币210100.3元。至2019年5月15日，微信、闲聊群内参赌人员达90余人。 2019年5月15日，被告人杨小平在邵武市被公安抓获；同年5月23日，被告人兰高勇在出院后主动到案接受调查。侦查机关还依法扣押了作案工具ＶＩＶＯ手机二部，银行卡五张。 在本案审理过程中，被告人杨小平、兰高勇退出违法所得人民币110000元。2020年6月11日，邵武市司法局出具了被告人杨小平、兰高勇适宜社区矫正的调查评估意见书。 上述事实，有经庭审举证质证、确认的涉案银行卡、手机等物证；户籍证明、到案经过、扣押决定书、微信红包转账记录、银行账户交易明细等书证；证人黄某1、吴某1、黄某2、何某、吴某2、魏某的证言；被告人杨小平、兰高勇的供述与辩解；辨认笔录、搜查笔录；手机电子数据；审前社会调查意见，收据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人杨小平、兰高勇以营利为目的，通过邀请人员加入微信群、闲聊群的方式招揽赌客90余人，以“姚记大菠萝”游戏网站“十三水”对局型游戏进行赌博，并利用微信群、闲聊群进行控制管理，在一段时间内持续组织网络赌博活动，属于《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定的“开设赌场”，二被告人行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于本案为寄附于合法棋牌类对局型游戏网站进行赌博，被告人从游戏平台充值钻石返利获利，系一种新类型的赌博方式，与直接在计算机网络上开设赌博网站进行赌博不同，也与虽寄附于游戏网站但直接在微信群组内接受赌客投注、抽头渔利的赌博不同，故本院以招揽的参赌人数对二被告人进行定罪量刑。被告人杨小平、兰高勇开设赌场时间较长，可酌情从重处罚。但被告人杨小平到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人兰高勇主动到案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚；二被告人积极退出部分违法所得，可以酌情从轻处罚；二被告人当庭认罪认罚，可以从宽处罚。根据被告人杨小平、兰高勇的犯罪情节、悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，依法可以对其宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第一、三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人杨小平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 二、被告人兰高勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 （上述二被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金在本判决生效后一个月内向本院缴纳。) 三、被告人杨小平、兰高勇退出的违法所得人民币110000元，予以没收，上缴国库；继续向被告人杨小平、兰高勇追缴违法所得人民币100100.3元，予以没收，上缴国库。 四、扣押在案的作案工具VIVO手机二部，银行卡五张，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  元平珍 人民陪审员  缪存彬 人民陪审员  傅虹苹 二〇二〇年七月十五日 法官 助理  颜志诚 书 记 员  丁如茵 本案依据的主要法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条：对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。