江苏省盱眙县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0830民初5332号 原告：盱眙县金盱投资有限公司，住所地盱眙山水商务大厦15楼。 法定代表人：周斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄果红叶，江苏昂格律师事务所律师。 被告：盱眙得胜工贸有限公司，住所地江苏省盱眙县官滩镇工业集中区。 法定代表人：俞燕义，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭龙盛，江苏宗泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙奥，江苏宗泽律师事务所律师。 被告：昌盛电气江苏有限公司，住所地江苏省盱眙县经济开发区金源路。 法定代表人：徐克成，执行董事。 委托诉讼代理人：郭龙盛，江苏宗泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙奥，江苏宗泽律师事务所律师。 被告：浙江昌盛电器有限公司，住所地长兴经济开发区太湖大道1188号。 法定代表人：徐克成，该公司董事长。 诉讼代表人：浙江昌盛电器有限公司破产管理人，浙江至诚会计师事务所有限公司。 负责人：陈华杰。 委托诉讼代理人：王景，浙江六和律师事务所律师。 被告：俞燕义，男，1963年1月11日出生，汉族，住浙江省长兴县。 委托诉讼代理人：郭龙盛，江苏宗泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙奥，江苏宗泽律师事务所律师。 被告：徐克成，男，1962年8月24日出生，汉族，住浙江省长兴县。 委托诉讼代理人：郭龙盛，江苏宗泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙奥，江苏宗泽律师事务所律师。 被告：胡亚军，男，1966年11月4日出生，汉族，住浙江省长兴县。 委托诉讼代理人：郭龙盛，江苏宗泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙奥，江苏宗泽律师事务所律师。 原告盱眙县金盱投资有限公司（以下至判决主文前简称“金盱投资公司”）诉被告盱眙得胜工贸有限公司（以下至判决主文前简称“得胜工贸公司”）、昌盛电气江苏有限公司（以下至判决主文前简称“昌盛江苏公司”）、浙江昌盛电器有限公司（以下至判决主文前简称“浙江昌盛公司”）、俞燕义、徐克成、胡亚军借款合同纠纷一案，本院于2019年11月14日立案受理，依法适用简易程序于2019年12月31日公开开庭进行了审理，原告金盱投资公司委托诉讼代理人黄果红叶、被告得胜工贸公司、昌盛江苏公司、浙江昌盛公司、俞燕义、徐克成、胡亚军共同委托诉讼代理人孙奥到庭参加诉讼。后因案情复杂，依法组成合议庭于2020年3月19日公开开庭进行了审理。原告金盱投资公司委托诉讼代理人黄果红叶到庭参加了诉讼，被告得胜工贸公司、昌盛江苏公司、浙江昌盛公司、俞燕义、徐克成、胡亚军共同委托诉讼代理人孙奥到庭参加诉讼。诉讼程序中，经审查被告浙江昌盛公司在2020年1月20日裁定受理破产，本院依法组成合议庭于2020年6月22日再次开庭审理。原告金盱投资公司委托诉讼代理人黄果红叶，被告得胜工贸公司、昌盛江苏公司、俞燕义、徐克成、胡亚军共同委托诉讼代理人孙奥，被告浙江昌盛公司破产管理人委托诉讼代理人王景到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金盱投资公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告得胜工贸公司偿还原告借款1300万元及利息（利息从2018年11月1日起在年利率9%基础上加收50%计算至实际还清之日止）；2、被告昌盛江苏公司、浙江昌盛公司、俞燕义、徐克成、胡亚军对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年12月25日，被告得胜工贸公司与原告签订《流动资金借款合同》，约定向原告借款1300万元，借款期限为12个月，自2015年12月25日起至2016年12月20日止，年利率为9%。被告昌盛江苏公司、浙江昌盛公司、俞燕义、徐克成、胡亚军为被告得胜工贸公司的上述借款提供连带责任保证。合同签订后，上述1300万元借款原告于2015年12月28日转入被告得胜工贸公司账户。借款到期后，被告得胜工贸公司无力偿还，双方为该笔借款办理展期，重新签订《流动资金借款合同》，借款期限自2016年12月23日起至2018年3月10日止，借款利率为年利率9%。被告昌盛江苏公司、浙江昌盛公司、俞燕义、徐克成、胡亚军继续为该笔借款承担保证责任。借款展期到期后，经原告多次催要后，亦无果。为维护原告合法权益，请求判如所请。 被告得胜工贸公司辩称，被告得胜工贸公司欠原告借款1300万元是事实，但该1300万元并非同一个合同结欠的，2015年12月25日的借款合同只履行了500万元，2015年12月28日被告向原告口头借款2500万元。后来被告得胜工贸公司向原告偿还了借款1700万元，其中501万元偿还的是2015年借款合同中的500万元及利息1万元，剩余的1199万元偿还的是口头约定的2500万元中的借款。关于原告陈述利息偿还至2018年10月31日是事实，但并非合同依据，而是双方口头的借款的约定。原告主张的利率过高，应当予以调整。 被告昌盛江苏公司辩称，原告主张的2015年借款合同上的借款已经还清，2016年的借款合同没有履行，且已经超过担保期限，不应当承担全部借款总额的担保责任。 被告浙江昌盛公司辩称，1、本公司出具的担保函和原告之间签订的担保合同无效，原告并未提交本公司的股东的决议或决定，也未提供董事会的相关决议，债权人也不具有善意，因此公司法定代表人盖章的行为属于越权代表。2、本公司的保证期限已届满，2015年的借款合同保证期限在2018年12月20日已经届满，2016年12月23日的借款合同没有实际款项出借凭证，也并非2015年借款合同的展期，因此公司无需为该未履行的合同承担保证责任。3、浙江昌盛公司已被长兴县人民法院受理破产，即便最终需要浙江昌盛公司承担责任，担保范围的利息计算应当截止破产受理之日。 被告俞燕义、徐克成、胡亚军辩称，原告主张的2015年借款合同上的借款已经还清，2016年的借款合同没有履行，且已经超过担保期限，不应当承担全部借款总额的担保责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行证据交换和质证。对于当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：原告金盱投资公司系从事投资与资产管理，资产收购，融资理财咨询服务、履约担保，付款担保，代办银行贷款手续业务的企业。股东为盱眙金融控股有限公司，持股比例100%。 2015年12月25日，金盱投资公司作为出借人（甲方）与得胜工贸公司作为借款人（乙方），昌盛江苏公司作为保证人（丙方）签订《流动资金借款合同》，约定本合同项下的借款为短期流动资金借款，借款用途为原材料购买，借款金额为人民币1300万元，期限为12个月，2015年12月25日起至2016年12月20日止，实际提款日和还款日以出借人和借款人双方办理的借据上所记载的日期为准。借据或借款支取凭证是合同不可分割的组成部分，除日期外，其他记载事项如与本合同不一致的，以本合同为准。本合同项下年利率为9%，按月结息，结息日为每月的20日，借款到期，利随本清。若借款人到期不偿还本合同项下借款本金及利息（含被宣布、提前到期），就逾期部分，从逾期之日起按逾期罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。借款人对本合同项下的所有人民币借款，从借款利息逾期之日起，在本合同借款利率的基础上加收50%作为罚息利率，计收罚息，直至借款人全额清偿逾期本息之日止。该笔借款的担保方式为：昌盛电气江苏有限公司为其提供连带责任担保。保证期间为主债务履行期间届满之日起两年。乙方处由被告得胜工贸公司盖章，法定代表人俞燕义签名，丙方处由昌盛江苏公司盖章，法定代表人徐克成签名。同日，担保人俞燕义、徐克成、胡亚军、浙江昌盛公司分别出具担保函，为借款人得胜工贸公司于2015年12月25日向金盱投资公司借款人民币1300万元提供连带责任保证。担保范围包括但不限于借款本金、利息、罚息以及所要借款本金、利息、罚息等产生的交通费、诉讼费、律师费等。担保期限为主债务到期之日起2年。本担保函为不可撤销之保函，公司依据本函行使追偿权时，担保人自愿承担一切责任。同日，昌盛江苏公司出具股东会决议，载明：经全体股东协商，一致做出如下决议，同意为盱眙得胜工贸有限公司向盱眙县金盱投资有限公司申请借款1300万元提供全额连带责任担保。授权徐克成代表公司签订担保合同及办理相关手续。股东徐克成在决议上签名，股东浙江昌盛公司在协议上盖章。 2015年12月25日，原告金盱投资公司向被告得胜工贸公司账户转账500万元，2015年12月28日原告金盱投资公司向被告得胜工贸公司转账2500万元。该3000万元借款，被告得胜工贸公司于2015年12月28日偿还700万元，于2015年12月29日分别偿还499万元和501万元。 2016年12月23日，金盱投资公司作为出借人（甲方）与得胜工贸公司作为借款人（乙方），昌盛江苏公司作为保证人（丙方）签订《流动资金借款合同》，约定本合同项下的借款为短期流动资金借款，借款用途为原材料购买，借款金额为人民币1300万元，期限为15个月，自2016年12月23日起至2018年3月10日止，实际提款日和还款日以出借人和借款人双方办理的借据上所记载的日期为准。借据或借款支取凭证是合同不可分割的组成部分，除日期外，其他记载事项如与本合同不一致的，以本合同为准。本合同项下年利率为9%，按月结息，结息日为每月的20日，借款到期，利随本清。若借款人到期不偿还本合同项下借款本金及利息（含被宣布、提前到期），就逾期部分，从逾期之日起按逾期罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。借款人对本合同项下的所有人民币借款，从借款利息逾期之日起，在本合同借款利率的基础上加收50%作为罚息利率，计收罚息，直至借款人全额清偿逾期本息之日止。该笔借款的担保方式为：昌盛电气江苏有限公司为其提供连带责任担保。保证期间为主债务履行期间届满之日起两年。乙方处由被告得胜工贸公司盖章，法定代表人俞燕义签名，丙方处由昌盛江苏公司盖章，法定代表人徐克成签名。2016年12月23日，被告徐克成（保证人）、浙江昌盛公司（保证人）与原告金盱投资公司（债权人）签订《保证合同》，约定为确保得胜工贸公司与金盱投资公司签订的1300万元合同的履行，保证人愿意向债权人提供保证担保。保证方式为连带责任保证，担保范围包括主合同项下全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金和实现债权的费用等。保证期间为自本合同生效之日至主合同履行期限届满之日后两年止。主合同展期的，以展期后所确定的合同最终履行期限之日为届满之日。 2016年12月25日，担保人俞燕义出具担保函，为借款人得胜工贸公司于2016年12月23日向金盱投资公司借款人民币1300万元提供连带责任保证。担保范围包括但不限于借款本金、利息、罚息以及所要借款本金、利息、罚息等产生的交通费、诉讼费、律师费等。担保期限为主债务到期之日起2年。本担保函为不可撤销之保函，公司依据本函行使追偿权时，担保人自愿承担一切责任。被告胡亚军对其出具的担保函质证认为，该签名并非本人所签，并提出笔迹鉴定申请。 被告得胜工贸公司向原告金盱投资公司借款的1300万元利息按照年利率8.4%偿还至2018年10月份。 另查明，被告徐克成系浙江昌盛公司法定代表人，任公司执行董事。浙江昌盛公司于2010年11月25日由长兴昌盛电气有限公司变更为浙江昌盛电气有限公司，长兴昌盛电气有限公司章程载明：“公司不设股东会，股东行使以下职权：决定向其他企业投资或者为为他人提供担保和聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所。三分之一以上的董事、监事可以向股东提出提案，公司设董事会，成员3人，由股东委派产生。董事任期每届3年，董事任期届满，非职工代表董事经股东委派可以连任，职工代表董事经公司职工民主选举可以连选连任。” 2020年1月20日，长兴县人民法院受理申请人太和县顺达金属材料有限公司对被申请人浙江昌盛电气有限公司的破产清算申请，并指定浙江至诚会计师事务所有限公司担任浙江昌盛电气有限公司破产清算案的管理人。 再查明，为更好地扶持县内中小企业发展，盱眙县人民政府于2014年11月13日成立中国进出口银行江苏省分行盱眙县中小企业信贷成长计划工作小组，工作小组旨在全县范围内筛选符合中国进出口银行江苏省分行中小企业信贷成长计划要求的中小企业，以盱眙县金盱投资有限公司为平台载体，采取各职能部门筛选上报，县金融办统一汇总报批模式，缓解中小企业融资难的问题，推动全县经济快速健康发展。 本院依职权调取了（2019）苏0830民初1802号民事判决书，该判决书判令昌盛江苏公司支付江苏盱眙珠江村镇银行股份有限公司借款本金400万元及利息，浙江昌盛公司、得胜工贸公司、盱眙经发担保有限公司、俞燕义、徐克成对浙江昌盛公司应履行的债务承担连带偿还责任。原告金盱投资公司质证认为，判决书的真实性、关联性、合法性均无异议，能够证明被告得胜工贸公司、昌盛江苏公司、浙江昌盛公司存在互保情形。被告得胜工贸公司、昌盛江苏公司、俞燕义、徐克成、胡亚军、浙江昌盛公司质证认为，对判决书的真实性无异议，该份判决书仅是浙江昌盛公司、得胜工贸公司为昌盛江苏公司提供担保，但是该担保已经得到浙江昌盛公司、得胜工贸公司的股东会决议通过。 本院认为，2015年12月25日，金盱投资公司作为出借人与得胜工贸公司作为借款人，昌盛江苏公司作为保证人签订《流动资金借款合同》，担保人俞燕义、徐克成、浙江昌盛公司出具担保函；2016年12月23日，金盱投资公司作为出借人与得胜工贸公司作为借款人、与昌盛江苏公司作为保证人签订《流动资金借款合同》，被告徐克成作为保证人、浙江昌盛公司作为保证人与原告金盱投资公司签订《保证合同》、担保人俞燕义出具担保函均系各方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效，各方当事人均应当按照合同约定及承诺履行义务。原告金盱投资公司经政府审批作为扶持中小企业发展的平台，为了解决中小企业融资难问题，向中小企业出借资金，收取适当利息，该行为不违反法律规定。 关于原告主张被告得胜工贸公司按照2015年12月25日签订签订的《流动资金借款合同》的履行偿还借款1300万元，而被告得胜工贸公司认为，其尚欠原告借款本金1300万元是事实，但是2015年借款合同原告只履行了500万元，且原告也已经全部偿还。剩余借款1300万元借款是口头约定的。本院认为，被告得胜工贸公司尚欠原告金盱投资公司借款1300万元与2015年12月25日签订的借款合同中的借款金额相同。虽然欠款1300万元的本金数额是在2015年12月25日至29日期间原告借款和被告还款后形成的，但不排除先签订合同后借款的情形，故本院对被告该辩称不予采信，被告得胜工贸公司应当按照流动资金借款合同履行偿还1300万元借款的义务。 关于2016年12月23日签订的《流动资金借款合同》的性质问题，原告陈述该合同系2015年借款合同的展期，被告辩称该合同系双方重新签订的借款合同，且该合同尚未履行。本院认为，2016年12月23日的借款合同为2015年借款合同的展期，理由如下：首先、2015年12月份的借款合同与2016年12月份的借款合同中，约定的借款金额均为1300万元，两份借款合同的借款本金金额是一致的；其次、2015年12月份的借款期限自2015年12月25日起至2016年12月20日止，2016年12月份借款合同的借款期限为自2016年12月23日起至2018年3月10日止，两份借款合同的借款期限具有连续性；再次，被告利息从2016年1月起按年利率8.4%的标准偿还至2018年10月份，在此期间并未按照2015年借款合同约定的罚息利率偿还利息，因此与原告陈述的借款展期事实吻合；最后，被告陈述2016年借款合同尚未履行，但在2016年12月23日借款合同签订后，被告得胜工贸公司未能提供证据证明要求原告继续履行合同、出借资金，与常理不符。 关于被告昌盛江苏公司是否应当承担担保责任，本院认为，在2015年12月份借款合同签订时，被告昌盛江苏公司提供了股东会决议，经全体股东一致同意对得胜工贸公司的借款1300万元提供担保，且昌盛江苏公司与得胜工贸公司存在相互担保的关系，故被告昌盛江苏公司作为保证人签订的《流动资金借款合同》合法有效，在借款人得胜工贸公司未能按期偿还借款时，应当承担连带清偿责任。 关于被告浙江昌盛公司是否应当承担担保责任，本院认为，被告浙江昌盛公司股东会决议明确，公司不设股东会，股东有权决定向其他企业投资或者为为他人提供担保和聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所。本案，被告浙江昌盛公司的法定代表人及股东均为徐克成，按照公司章程规定，浙江昌盛公司的股东有权决定为他人提供担保，且被告徐克成也系该公司执行董事，原告有理由相信其代表公司签订担保合同，故由被告徐克成签字、浙江昌盛公司盖章的担保函及保证合同合法有效，被告浙江昌盛公司应当按照约定承担责任。 关于被告俞燕义、徐克成是否应当承担担保责任，本院认为，2015年12月份借款人得胜工贸公司向原告借款1300万元，原告按照合同约定履行了借款义务，被告俞燕义、徐克成为该笔借款担保。后该借款到期后未能偿还，原告金盱投资公司和得胜工贸公司于2016年12月份再次签订借款合同，对原1300万元借款进行展期，被告徐克成与原告签订保证合同，俞燕义出具担保函，继续为该笔借款提供担保，保证期间均至主合同履行期限届满之日后两年止，主合同债务履行期限届满日为2018年3月10日，本案于2019年1月14日立案受理，并未超过保证期间。因此，被告俞燕义、徐克成在借款人未能按期偿还借款时，应当按照合同约定承担连带清偿责任。 关于被告胡亚军是否应当承担担保责任，本院认为，债权人与债务人对主合同履行期限作了变更，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定或法律规定的期间。现原告金盱投资公司与得胜工贸公司就1300万元借款签订展期合同，被告胡亚军并未提供保证担保，金盱投资公司与得胜工贸公司也未经保证人书面同意，且原债务的担保已经超过保证期间，故涉案借款被告胡亚军不应当承担担保责任。 关于被告得胜工贸公司抗辩借款利率过高，本院认为，原告按照双方借款合同约定借款利率为年利率9%，逾期还款利率上浮50%的标准进行主张，该利率标准符合法律规定，故对被告该抗辩理由本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第二十六条第一款，判决如下： 一、被告盱眙得胜工贸有限公司于本判决生效后十日内偿还原告盱眙县金盱投资有限公司借款本金1300万元及利息（从2018年11月1日起按照年利率9%计算至2018年3月10日，自2018年3月11日起在年利率9%基础上上浮50%计算至实际偿还之日止）； 二、被告盱眙得胜工贸有限公司、昌盛电气江苏有限公司、浙江昌盛电器有限公司、俞燕义、徐克成对上述判决第一项被告盱眙得胜工贸有限公司的债务承担连带清偿责任； 三、权利人盱眙县金盱投资有限公司对浙江昌盛电器有限公司的担保债权只能在破产程序中依法申报债权，不得据此获得个别清偿； 四、驳回原告盱眙县金盱投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费99800元，由被告盱眙得胜工贸有限公司、昌盛电气江苏有限公司、浙江昌盛电器有限公司、俞燕义、徐克成负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省淮安市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审 判 长  戴永明 审 判 员  王 倩 人民陪审员  王宜国 二〇二〇年七月二十二日 书 记 员  宋国庆 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十条保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。 债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。 第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。