河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终3623号上诉人（原审原告）：河南东腾律师事务所，住所地：河南省洛阳市新安县城关镇江庄村新城商贸西区。负责人：乔旭辉。上诉人（原审原告）：乔旭辉，男，1973年5月21日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。被上诉人（原审被告）：张清贤，男，1966年10月11日出生，汉族，住河南省洛阳市伊川县。上诉人河南东腾律师事务所、乔旭辉与被上诉人张清贤委托合同纠纷一案，不服河南省伊川县人民法院（2019）豫0329民初3325号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。河南东腾律师事务所、乔旭辉上诉请求：1．请求对（2019）豫0329民初3325号的民事判决书予以改判（支持上诉人的一审诉讼请求）或发回重审。2．本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院查明并认定了部分事实。2017年8月11日，上诉人河南东腾律师事务所作为乙方与作为甲方的被上诉人张清贤签订了民事诉讼代理合同一份，双方约定：“甲方因与张桂云借款纠纷案、与河南安信建设集团公司、濮阳五洲国际公司拖欠工程款案，委托乙方代理诉讼。”代理权限为一审、二审和执行程序的特别授权。合同约定：甲方在协议签订10日内，向乙方支付第一笔代理费人民币5万元，壹个月后另付15万元，共计贰佰万元。合同另约定，如乙方在甲方未支付全部代理费的情况下已经履行了全部工作，则甲方须支付10%的违约金。合同签订后，上诉人河南东腾律师事务所指派上诉人乔旭辉作为被上诉人张清贤的委托诉讼代理人。2017年8月22日，被上诉人向上诉人乔旭辉出具欠条一份，载明：今欠乔旭辉现金人民币20万元，贰拾万元，叁天后先付伍万元，9月20日付余款壹拾伍万元。欠条出具后，被上诉人未支付代理费，上诉人乔旭辉以被上诉人委托诉讼代理人身份依约参加了张桂云与被上诉人之间民间借贷纠纷的诉讼，并提出了管辖权异议。2018年3月13日，河南省郑州市惠济区人民法院作出（2017）豫0108民初2448号民事判决，该判决已生效。2019年4月11日，上诉人乔旭辉以张清贤代理人的身份向濮阳县人民法院申请网上立案，不是因为缺少材料被退回，而是张清贤无故将其139××××8689手机号停机，无法联系而审核未通过，后上诉人到濮阳县人民法院递交了书面材料，此后多次联系不到张清贤，现该案件在濮阳县人民法院诉调中心处理中。在上诉人到濮阳县人民法院才了解到，被上诉人另行委托其他律师事所以同样的事实其他案由在濮阳县人民法院两次立案，第一次2018年11月23日立案，案号（2018）豫0928民初8647号，因未交诉讼费，按撤诉处理，第二次于2019年6月17日立案，案号（2019）豫0928民初4607号，现被上诉人张清贤撤回起诉。被上诉人在未通知上诉人的情况下两次在濮阳县人民法院立案，严重违约，一审法院却未查明并认定该违约行为。二、一审法院所做出判决严重违背其认定的事实。1．一审法院认为上诉人河南东腾律师事务所与被上诉人签订的《民事诉讼委托代理合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容并不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。合同第三条对代理费贰佰万元进行约定，被上诉人对上诉人出具的欠条又对第一笔代理费5万元及第二笔代理费15万元进行了确认，并明确了付款时间。而一审法院判决不以事实及上诉人付出的工作作为裁决依据，却以律师代理活动的结果作为裁判依据，是严重违法的。2．一审法院认为上诉人乔旭辉作为委托代理人，在河南省郑州市惠济区人民法院依法作出判决后，并未提起上诉或者申请再审，其并没有履行全部工作是严重错误的。上诉人收到判决书后，将该判决书交给被上诉人，并对判决结果告知被上诉人，被上诉人对判决结果接受并未要求上诉。被上诉人在庭审中对该判决认定其为实际施工人的身份及判决结果认可，而非代理人未提出上诉。3．上诉人乔旭辉多次与被上诉人沟通，尽快将被上诉人与河南安信建设集团公司、濮阳五洲国际公司拖欠工程款案立案，而被上诉人却以正在筹集诉讼费为由，迟迟无法进行立案。2019年4月11日，上诉人乔旭辉以张清贤代理人的身份向濮阳县人民法院申请网上立案，因为张清贤无故将其139××××8689手机号停机，无法联系而审核未通过。2019年3月-7月上诉人先后3次到濮阳县人民法院办理该案件，递交了书面材料，此后多次联系不到张清贤，现该案件在濮阳县人民法院诉调中心处理中。而一审法院在未查明事实的情况下，认定上诉人没有完成该案件的任何诉讼活动的错误判决。4．在上诉人到濮阳县人民法院才了解到被上诉人另行委托其他律师事所在濮阳县人民法院以其他案由两次立案，第一次（2018）豫0928民初8647号未交诉讼费，按撤诉处理，第二次于2019年6月17日立案，案号（2019）豫0928民初4607号，现被上诉人张清贤撤回起诉。被上诉人在未通知上诉人的情况下，两次在濮阳县人民法院另行委托其他律师事务所以相同的事实其他的案由立案，严重违约，一审法院却对此违约事实认定为不违约的违法判决。5．上诉人乔旭辉作为被上诉人的委托代理人，合同的利害关系人，却被一审法院驳回诉讼请求，是错误的判决。三、审判程序违法。本案在2020年2月3日上午9时进行了开庭审理，被上诉人经合法传唤却未到庭，法庭进行了缺席审理；然而上诉人却在2020年3月25日接到一审法院3月24日发出的2020年3月26日再次开庭的传票，被上诉人却到庭，参加了庭审。此审判程序严重违犯了法律规定。综上，本案的诉讼目的是上诉人河南东腾律师事务所及代理人乔旭辉在接受被上诉人的委托后，按照约定履行了合同，而被上诉人至今未支付任何费用，且无故违约，另行委托其他律师事务所对第二个案件进行代理活动，侵犯了上诉人的权利，上诉人是对其付出的工作，提出支付劳动报酬的诉讼。而一审法院却罔顾事实，做出违背事实的判决，一审法院作为司法机关，做出该判决是对法律尊严的挑战，是对法律面前人人平等的亵渎。上诉人为维护自身合法权益，特诉至贵院要求对一审法院的判决予以改判，判令被上诉人依约支付代理费并承担违约责任。张清贤辩称：1．上诉人称被上诉人手机停机是事实，双方在签订合同时，被上诉人手机号是现在正在使用的号码，并非139号码；2．被上诉人委托上诉人是拖欠工程款的案子，上诉人一直没有履行责任。河南东腾律师事务所、乔旭辉向一审法院起诉请求：1．判令张清贤支付河南东腾律师事务所、乔旭辉委托代理费2000000元，并支付违约金200000元；2．本案诉讼费由张清贤承担。一审法院认定事实：乔旭辉系河南东腾律师事务所负责人。2017年8月11日，河南东腾律师事务所作为乙方与作为甲方的张清贤签订民事诉讼委托代理合同一份，双方约定：“甲方因与张桂云借款纠纷、与安信建设集团公司、濮阳五洲国际公司拖欠工程款纠纷一案，委托乙方代理诉讼。”代理权限为一审、二审和执行程序的特别授权。合同同时约定甲方应在协议签订之日起十日内，向乙方支付第一笔代理费50000元，一个月后另付150000元，余款待案件执行完毕后支付，共计2000000元。合同另约定，如乙方在甲方未支付全部代理费的情况下已经履行了全部工作，则甲方须支付10%的违约金。合同签订后，河南东腾律师事务所指派乔旭辉作为张清贤的委托诉讼代理人。2017年8月22日，张清贤向乔旭辉出具欠条一份，载明：今欠乔旭辉现金人民币20万元，贰拾万元，叁天后先付伍万元，9月20日付余款壹拾伍万元。欠条出具后，张清贤并未支付代理费，乔旭辉以张清贤委托诉讼代理人身份依约参加了张桂云与张清贤之间民间借贷纠纷的诉讼，并提出了管辖权异议。2018年3月13日，河南省郑州市惠济区人民法院作出（2017）豫0108民初2448号民事判决，判决张清贤及河南安信建设集团有限公司偿还张桂云借款本金7583380元及相应利息，现该判决已经生效。因乔旭辉一直未到濮阳县人民法院立案，张清贤于2018年12月另行委托他人就其与安信建设集团公司、濮阳五洲国际公司拖欠工程款纠纷一案向濮阳县人民法院提起诉讼，后因未在规定时间内补交诉讼费，濮阳县人民法院裁定该案按自动撤诉处理。2019年4月11日，乔旭辉以张清贤代理人名义向濮阳县人民法院申请网上立案，因缺少相关材料被退回。因张清贤一直未按约定支付代理费，河南东腾律师事务所乔旭辉诉至法院。一审法院认为，河南东腾律师事务所与张清贤签订的《民事诉讼委托代理合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容亦不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。根据合同第三条约定，乔旭辉接受委托后，张清贤应于代理合同签订之日起10日内向河南东腾律师事务所支付代理费50000元，后张清贤又向乔旭辉出具欠条，承诺三日内支付代理费50000元，现河南东腾律师事务所已经参加了张清贤与张桂云民间借贷纠纷一案的一审诉讼活动，张清贤应当向河南东腾律师事务所支付代理费50000元。关于乔旭辉主张的150000元代理费，乔旭辉作为张清贤的委托诉讼代理人参加了张桂云与张清贤之间民间借贷纠纷的诉讼，并提出了管辖权异议，但该异议以及在该案中的答辩意见并未被法院采信，法院依法作出判决责令张清贤偿还借款本金7583380元及相应利息，乔旭辉的代理并没有为张清贤减负近千万元。关于乔旭辉主张的剩余1800000元代理费及200000元违约金，根据双方代理合同的约定，1．甲方如未按合同第三条之约定交纳代理费的，乙方有权单方面终止其代理工作并解除合同，在乙方与甲方签订合同及甲方给乙方出具欠条约定给付代理费的期限内，甲方未缴纳代理费，乙方完全可终止工作并解除合同，避免损失的扩大。2．如乙方在甲方未支付全部代理费的情况下已经履行了全部工作，则甲方应支付剩余代理费并承担10%的违约金。乔旭辉作为委托诉讼代理人，在河南省郑州市惠济区人民法院依法作出判决后，并未提起上诉或者申请再审，其并没有履行全部工作；在张清贤与安信建设集团公司、濮阳五洲国际公司拖欠工程款纠纷中，其在郑州市惠济区人民法院做出的判决生效将近一年才向濮阳县人民法院提起网上立案申请，最终因欠缺材料亦未被濮阳县人民法院受理，其并没有完成任何诉讼活动。关于乔旭辉河南东腾律师事务诉称的张清贤未告知乔旭辉情况下，因未缴纳诉讼费被按自动撤诉处理，该院认为，在委托代理合同关系中，委托人自身的权利是代理人合法行使代理权的基础，代理人应当依照委托人授权的范围和权限，忠实、勤勉地为委托人服务，诉讼中是否和解、调解、撤诉是当事人的权利，不能认定为张清贤违约。故河南东腾律师事务所要求张清贤支付剩余1950000元代理费及200000元违约金，该院不予支持。乔旭辉虽然作为委托诉讼代理人参加了部分诉讼，但根据合同相对性原则，河南东腾律师事务所、张清贤是合同的双方当事人，乔旭辉主张代理费，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决如下：一、张清贤于本判决生效之日起十日内支付河南东腾律师事务所代理费50000元；二、驳回河南东腾律师事务所的其他诉讼请求。三、驳回乔旭辉的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24400元，由河南东腾律师事务所、乔旭辉负担23350元，由张清贤负担1050元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。另查明2016年河南省律师协会制定的律师服务收费行业指导意见确定的民事案件安标的额比例收费标准为，10万元以下部分（含10万元），收费3000-5000元；10万至100万元部分（含100万元），收费3-5%；100万元至1000万元部分（含1000万元），收费2-4%。本院认为，根据本案查明的事实，上诉人河南东腾律师事务所在接受被上诉人委托后，已经指派上诉人乔旭辉作为被上诉人张清贤的诉讼代理人，参与了与张清贤与张桂云民间借贷纠纷一案的一审诉讼活动，上诉人河南东腾律师事务所已经履行了委托代理合同义务，被上诉人张清贤应当向上诉人河南东腾律师事务所支付代理费。因双方签订的《民事诉讼委托代理合同》中对涉及的两起诉讼案件的代理费用没有分别进行约定，根据上诉人完成相关工作情况，本院认为可参照河南省律师协会制定的律师服务收费行业指导意见，综合考虑本案实际情况，确定张清贤与张桂云民间借贷纠纷一案中上诉人的代理费用。本院酌定被上诉人应向上诉人河南东腾律师事务所支付该案代理费200000元。双方签订的《民事诉讼委托代理合同》中对委托人的合同解除权没有进行约定，根据相关法律规定委托人可以随时解除与受托人的委托合同关系，且上诉人亦没有充分有效的证据证明其已经就被上诉人与安信建设集团公司、濮阳五洲国际公司拖欠工程款纠纷一案及时全面地履行了相关的委托事项，故上诉人要求被上诉人支付该案委托费用并赔偿违约金的上诉请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持河南省伊川县人民法院（2019）豫0329民初3325号民事判决第三项；二、撤销河南省伊川县人民法院（2019）豫0329民初3325号民事判决第二项；三、变更河南省伊川县人民法院（2019）豫0329民初3325号民事判决第一项为张清贤于本判决生效之日起十日内支付河南东腾律师事务所代理费200000元；四、驳回河南东腾律师事务所的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费24400元，由河南东腾律师事务所、乔旭辉负担22600元，由张清贤负担1800元。二审案件受理费24000元，由河南东腾律师事务所、乔旭辉负担20800元，张清贤负担1600元。本判决为终审判决。审 判 长 李庆刚审 判 员 王 睿审 判 员 衡宏波二〇二〇年七月三十日代书记员 郭海涛