河南省原阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0725民初1306号原告：彭忠铭，男，1971年9月10日出生，汉族，住湖南省蓝山县。委托诉讼代理人：王叶子、陈志杰，河南扬善律师事务所律师。被告：河南蓝科型材有限公司法定代表人：丁国顺统一社会信用代码：914107250700735559住所地：原阳县产业集聚区工纬四路与陈平路交叉口。委托诉讼代理人：黄进晋，河南杰瑞律师事务所律师。原告彭忠铭与被告河南蓝科型材有限公司（以下简称蓝科公司）买卖合同纠纷一案，本院2020年5月1日立案后，依法适用简易程序，分别于2020年5月20日、2020年7月6日公开开庭进行了审理。第一次庭审原告彭忠铭及其委托诉讼代理人王叶子、陈志杰，被告蓝科公司委托诉讼代理人胡吉刚、丁广东到庭参加诉讼，第二次庭审原告彭忠铭委托诉讼代理人王叶子，被告蓝科公司委托诉讼代理人黄进晋（被告公司于2020年7月6日申请变更委托诉讼代理人为黄进晋）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭忠铭向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原、被告双方2020年4月8日签订的《合作协议》；2、依法判令被告返还原告已付货款288000元整及违约金86400元，以上共计374400元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告系建材批发商，长期批发、销售建筑模板。2020年4月初，原告通过网络知晓被告公司系建筑模板生产厂家，遂于其联系磋商订货事宜。2020年4月8日，双方签订《合作协议》，约定原告交纳288000元的合作金也即订货款，被告按照其订货品类进行生产、发货，并额外赠送价值12万元的货，且对违约责任等进行了详细约定。合同签订后，原告依约向被告指定银行账户转账支付了288000元订货款，并出具订货单。被告于2020年4月13日向原告发货，原告4月15日收到货后发现该批货是库存货，不仅质量不符，且与被告随货清单不一致，更与原告主张订货的品类标准、数量也不一致。原告遂于被告公司沟通要求其重新发货，却被告知又要交8万多块钱才能发。被告对与原告签订合同前后陈述不一致，且不能向原告提供符合原告订货品类标准、数量一致的货品，却一再要求原告支付货款，严重侵害了原告的合法权益，导致原告签订涉案《合作协议》的根本目的不能实现。原告多次与其沟通无果，无奈，原告特依法提起诉讼。被告蓝科公司辩称，首先，依法成立的合同，受法律保护，原告单方意思表示解除合同已构成违约，应当承担相应的违约责任。双方签订的《合作协议》第七条合同的变更、解除、终止明确约定：1、除本合同约定外，未经双方同意并签订书面协议，任何一方不得单方面变更本合同。2、合同签订后乙方要求解除合同，除甲方向乙方免费配送的货品按甲方批发价核算外，乙方还需向甲方提出书面申请，经甲乙双方协商一致方可解除合同。由此可见，原告单方解除合同的行为已构成基本违约，被告有权要求原告承担违约责任。其次，被告不应承担违约金86400元。首先，依据合同约定，原告在缴纳合作意向金后，被告应当向原告免费配送壹拾贰万元的蓝科系列产品。合同第四条进货、换货及物流配送事宜第2款“为保证货物品种的全面性，甲方向乙方免费配送的产品品种由甲方客服中心与乙方协商确定……”而此次被告所配送的产品就是依据合同约定在征求原告意向的情况下向原告配送的，这在其提交的微信聊天记录：“你看这个你是否需要改，如果需要的话，就是你提前给我说下你看你是怎么安排的，彭总，如果说你现在就是需要给你发货的话，你就发一米八三九一五一点三的板子和1.5的板子，随时可以出货。”“这两种这两种就可以马上发是吧，那我的意思就是想把这些车啊，配着一起来也可以，到时候给我来1.15，来点1.5的那个样板给我，记得多点带样板过来，那个1.5,1.3的给我带过来。”“可以呀，那这边先给你配一车一米839151.31.5的常规板，然后这边给你发过去，你可以放店铺里吗？这样的话可以尽早推广咱们的产品，定制板的话这边定制好了我们的客服会第一时间跟你联系，你觉得可不可以，彭总?”可见，被告向原告所配送的赠品是征得原告同意后发出的，不存在与其订单不一致的情况，其订单为定制版，公司客户人员明确告知需要一个星期的时间才能出货，而原告在收到被告配送的赠送产品后认为不是其所定制的，显然与事实不符，原告定制的产品被告尚未安排生产，原告即提出解除合同，明显属于违约行为。对已配送的产品，根据双方微信记录和电话记录，在原告提出质量异议后，被告即答应予以调换原告却未将上述产品返还被告。其次，合同第四条进货、换货及物流配送事宜第3款也明确约定，货款结算方式为款到发货。乙方须向甲方提交订货订单，并经甲方收悉确认后，按乙方的订单核算货款并通知乙方，在乙方支付该批次订单全部货款后，甲方即下单生产，生产完成乙方可自提或委托机房代办托运，运费由乙方承担。从上述约定可以看出，如涉案的批次货物是原告订购的，则原告应当支付对应货款并经被告确认，而从双方的交流过程来看，该批次货物显然不是原告所订购，而是原告依旧合同约定为开拓市场而免费配送的，根本不存在与原告所述“与其订货不符”的事实。原告诉状所述要求重新发货是合同的后续履行，依据款到发货的原则，原告应当支付相应货款而拒不支付，显然违背了合同的约定，其后续要求解除合同更是构成了根本违约，理应承担相应的违约责任。从上述事实来看，被告的一切行为均是按照合同约定来履行，不存在违法合同约定的行为。最后，如乙方执意解除合同，请法院依照合同解除后双方应互相返还，恢复至合同签订前的原始状态，对所占用的资金，被告愿意按照相应的银行贷款利率给付。但原告应当将所配送的货物返还至原告，如有遗失或损毁的按照合同约定的价格予以赔偿。综上，被告认为原告的诉求应当予以驳回。原、被告围绕诉讼请求及争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人对其真实性均无异议的证据即原、被告均提交的《合作协议》、原告提交的第一组、第二组证据中的转账记录、个人账户明细无异议，对聊天记录部分在第二次开庭提交的答辩状上予以引用，视为对聊天记录无异议，能够证明案件事实，认定具有证据的证明力。对有争议的证据和事实，本院分析认定如下：关于原告提交的第三组、第四组证据，客观真实，认定具有证据的证明力。关于被告蓝科公司提交的其他证据，虽系复印件，但内容客观真实，认定具有证据的证明力。根据上述具有证明力的证据和开庭审理笔录，本院可以认定以下案件事实：2020年4月8日，原告作为乙方，被告为甲方签订了《合作协议》，合同的主要内容是：一、原被告双方在湖南省开展合作，乙方在该区域内合作销售甲方的建筑模板系列产品；二、合同履行期为2020年4月8日至2021年4月8日；三、1.双方在合同签订时乙方向甲方一次性交纳合作金（人民币）贰拾捌万捌仟元整，即取得本合同约定区域合作权。为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送壹拾贰万元的蓝科系列产品。2.按照本协议约定，为支持乙方轻松运营，促进产品多销快卖，后期进货甲方给予乙方贰拾万元的运营补贴。3.合同履行期间内，如乙方累计采购量达到2000吨的，乙方所交付的合作金甲方在15日内予以返还，或按乙方要求予以冲抵后续的货款。四、1.甲方向乙方免费配送的产品品种由甲方客服中心与乙方协商确定，乙方进货由乙方根据当地的市场需求自行选货，甲方亦可根据配货经验在乙方选货时给予指导。2.货款结算方式为款到发货。3.乙方须在收到货物的当天进行数量、品种等验收，如有异议，应于收到货物的两天内以书面形式或电话通知甲方，并传真或电邮一份确认函，否则视为乙方接受并认可该批次货物的数量、品种等。4.甲方免费配送给乙方的产品自出库之日起6个月内给予100%调换货；有质量问题的产品给予100%调换货。五、产品质量由甲方负责（乙方非正常使用及人为因素除外）。六、违约责任，合同履行过程中任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约。违约方需额外承担本合同标的（合作金）30%的违约金，守约方有权单方面终止合同，并要求违约方承担因违约行为造成的经济损失。2020年4月8日、2020年4月10日，原告依约向被告指定账户转账支付了共计28.8万元的合作金。2020年4月13日被告向原告发出货物，2020年4月15日原告收到该批货物，发现该批货物存在质量问题后联系被告方工作人员并要求被告继续向其发货（原告定制货），被告知货物存在的空洞问题不属于质量问题，其定制货物需要原告付款后才能发出。至此原告认为被告存在严重违约诉至本院。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当遵循诚实信用原则，全面履行自己的义务。本案原、被告签订的《合作协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，不违反公序良俗，合法有效，当事人应当按照合同约定履行。涉案《合作协议》第三条第1款约定：“在本合同签订时乙方向甲方一次性交纳合作金（人民币）大写贰拾捌万捌仟元整，即取得本合同约定区域合作权。为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送壹拾贰万元的蓝科系列产品。”第四条第4款约定：“乙方须在收到货物的当天进行数量、品种等验收，如有异议，应于收到货物后两天内以书面形式或电话通知甲方，并传真或电邮一份确认函，否则视为乙方接受并认可该批次货物的数量、品种等。·····”被告蓝科公司已向原告发出价值壹拾贰万元的货物，免费配送义务已经履行，原告收到货物后虽然向被告公司工作人员说明了货物质量有问题但未按照合同规定向被告蓝科公司传真或电邮确认函，后续原告仍与被告沟通继续发货事宜，视为原告接受并认可了该批货物。故原告所诉被告蓝科公司存在违约行为，要求被告支付违约金86400元的诉讼请求本院不予支持。诉讼过程中，因原、被告均表示同意解除合同，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款的规定，原、被告签订的《合作协议》依法解除。关于本案货物返还问题，原、被告双方均可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百三十条、第一百三十五条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告彭忠铭与被告河南蓝科型材有限公司于2020年4月8日签订的《合作协议》；二、被告河南蓝科型材有限公司于本判决生效后十五日内返还原告已付货款288000元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取为3458元，由被告河南蓝科型材有限公司负担2663元，原告彭忠铭负担795元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，上诉于河南省新乡市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省新乡市中级人民法院交纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  毛贻国二〇二〇年七月二十九日书记员  孙舒宁