贵州省贵阳市南明区人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）黔0102民初14140号 原告：陆某，女，1970年1月24日出生，汉族，住贵阳市南明区。 委托代理人：邱辰、胡倩倩（实习），贵州纵贯律师事务所律师（特别代理）。 被告：罗某某，男，1961年4月25日出生，汉族，住贵阳市云岩区。 委托代理人：舒友波，北京市炜衡（贵阳）律师事务所律师（特别代理）。 第三人：李某某，女，1963年9月1日出生，汉族，住贵阳市南明区。 原告陆某与被告罗某某、第三人李某某代位权纠纷一案，本院于2019年9月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陆某的委托代理人邱辰、被告罗某某及委托代理人舒友波到庭参加诉讼。第三人李某某经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告陆某向本院提出诉讼请求：1、判令确认南明区房屋的征收款580105.88元由李某某和罗某某共同共有；2、判令被告向原告支付150000元本金及逾期利息45000元；3、判令被告向原告支付律师代理费28467元；4、诉讼费由被告及第三人共同承担。事实与理由，被告与第三人原系夫妻关系。2012年6月至2014年1月，第三人共向原告借款150000元。因第三人未向原告归还借款，2016年原告向法院起诉第三人请求归还借款。经法院调解，由第三人向原告归还借款150000元。调解书生效后，原告向法院申请强制执行，但因第三人无财产，故一直未执行。被告与第三人于2004年协议离婚。位于贵阳市南明区，系被告与第三人的夫妻共同财产，在双方离婚时并未对该房屋进行分割。2018年，因被告与第三人上述房屋被征收，有关部门补偿被告580105.88元。第三人放弃补偿款，致补偿款被被告全部领取。第三人放弃债权的行为，妨碍了原告对第三人债权的实现。为维护原告的合法权益，故向法院起诉。 被告罗某某辩称，1、原告请求确认涉案房屋份额的问题，已在原告的原来起诉被告及第三人的撤销权诉讼中主张过。原告在本案中重新主张，属于重复起诉，应驳回原告的起诉；2、第三人对被告并不享有任何到期债权，针对涉案房屋被告与第三人签订了《补充协议》，约定该房屋属被告所有。原告要求明确涉案房屋归被告与第三人共同共有，没有任何法律依据，被告不能同意；3、原告主张的律师费不应在本案中主张，对此被告也不能同意，请依法驳回原告的诉请或起诉。 第三人李某某未提出答辩意见。 本案经本院审理认定事实如下，被告罗某某与第三人李某某原系夫妻关系，双方于1984年9月登记结婚。2004年12月17日，双方因感情破裂经贵阳市云岩区人民法院调解离婚。在双方达成的离婚协议中约定：婚生子罗国栋由第三人抚养，被告每月支付生活费400元，教育费、医疗费凭票据由被告承担；位于贵州省房屋，由第三人居住使用；25寸彩电、电冰箱、洗衣机各一台、家具、皮沙发各一套归被告所有。离婚后，第三人从2012年6月9日至2014年1月11日，分三次向原告陆某借款共计150000元。因第三人未向原告偿还借款，2016年，原告向本院起诉第三人请求判令第三人归还借款。同年本院作出（2016）黔0102民初5449号民事调解书，调解协议的主要内容为：“一、第三人于2017年10月30日前份8期向原告归还借款150000元；二、若第三人未按上述协议按期足额履行还款义务，则原告可在逾期之日起就未履行部分的借款本金金额申请强制执行。且第三人应从逾期之日起以逾期本金为基数，按月利率1%的标准向原告支付逾期利息至本金还清之日止；三、案件受理费4668元，减半收取2334元，由原告陆某承担1667元，第三人承担1167元。”。2018年4月，原告向本院申请强制执行上述调解书。同年3月，贵阳市南明区人民政府作出《关于贵阳市花冠路北端道路工程房屋征收的决定》，涉案的南明区，建筑面积为39.18平方米房屋，属于征收的红线范围内。在征收过程中，被告与第三人曾共同向南明区房屋征收管理局出具《情况说明》，内容为：“李某某与前夫罗某某于2004年12月17日离婚，离婚时该房屋已分割给罗某某。现该房面临征收，贵阳市联源物业管理有限公司同意对该房屋进行房改，故该房屋现归罗某某所有，由罗某某全权处置该房屋征收补偿事宜，征收补偿款580105.88元全部达到罗某某名下并由罗某某领取。李某某不主张该房屋的任何权利，该房屋今后如有任何纠纷由我们自行承担一切责任。”。同年4月7日，被告作为涉案房屋的被征收人与南明区房屋征收管理局签订《征收协议》。同年4月16日，被告从南明区征收管理局领取了征收补偿款580105.88元。原告知道涉案房屋被征收后，于2018年向本院起诉被告及第三人，请求：1、判令撤销第三人放弃作为涉案房屋征收人，让渡征收利益的行为以及被告与第三人之间的《离婚补充协议》；2、恢复原状，确认上述涉案房屋的征收补偿款属于第三人个人所有；3、判令被告承担原告行使撤销权所支出的律师代理费15300元、调查取证费1000元；4、诉讼费由被告承担。本院经审理后作出（2018）黔0102民初11419号民事判决书，判决：一、撤销第三人放弃作为南明区房屋被征收人的行为；二、确认南明区房屋的征收补偿款580105.88元属于被告与第三人共同共有；三、第三人于判决生效后十日内支付原告行使撤销权所支出的律师代理费15300元；四、驳回原告的其余诉讼请求。案件受理费104元，由第三人负担98元，由原告负担6元。宣判后被告不服，向贵阳市中级人民法院提起上诉。2019年7月24日，贵阳市中级人民法院作出（2019）黔01民终3983号民事判决书，判决：一、维持本院（2018）黔0102民初11419号民事判决第三项；二、撤销本院（2018）黔0102民初11419号民事判决第二项、第四项；三、变更本院（2018）黔0102民初11419号民事判决第一项为：撤销李某某在其与罗某某共同出具的《情况说明》中作出的“该房屋现归罗某某所有，由罗某某全权处置该房屋征收补偿事宜，征收补偿款580105.88元全部打到罗某某名下并由罗某某领取”的意思表示；四、驳回原告的其余诉讼请求。一审案件受理费104元，由第三人负担98元，由原告负担6元；二审案件受理费104元，由被告负担。在该判决书中查明，南明区房屋征收管理局向本院出具《情况说明》“涉及其中李某某与罗某某于2005年1月28日签订的《离婚补充协议》该局只保留了复印件，复印后原件已退还罗某某、李某某。”。但被告及第三人均表示不能提供《离婚补充协议》原件。在该判决书的本院认为部分注明，因涉案房屋系公房，被告及第三人并未取得涉案房屋的所有权，无权对涉案房屋作出处分。且被告及第三人给征收部门出具的《情况说明》，系在原告对第三人享有债权的法院调解书后作出的，第三人放弃获得涉案房屋征收款的行为，客观上妨害了原告对债权的实现，损害了原告作为债权人的利益，故依法撤销。一审判决确认涉案征收补偿款属被告与第三人共有，超出当事人诉请，故予以撤销。该判决生效后，原告又另案起诉来院，提出如前诉请。 另查，第三人原系贵州啤酒厂职工，涉案的南明区解放路55号红二楼2-14号，建筑面积为39.18平方米房屋一套，系1994年第三人从贵州啤酒厂取得的单位公房，至房屋被征收前，该房尚未办理房屋所有权证。原告因第二次起诉被告及第三人，聘请律师并支付了律师费28467元。 本院经审查认为，本案系代位权纠纷。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（一）第十一条：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”、第十三条：“合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。”之规定，代位权诉讼为给付之诉讼，原告关于判令确认南明区房屋的征收款580105.88元由李某某和罗某某共同共有的诉请，并不属于代位权诉讼的审理范围。故对原告该诉请，予以驳回。另因原告在本案中主张对第三人享有的债权，已经人民法院依法判决，该案已进入执行程序。现原告又针对同一债权，再次向法院起诉，没有相应的法律依据。且原告在本案中提供的证据，并不能证明第三人对被告享有到期债权。因原告的起诉，并不符合代位权诉讼的起诉条件。故对原告的起诉，予以驳回。如原告认为第三人还有其他财产线索可供执行，只能通过执行程序主张权利。 依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十四条、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（一）第十一条、第十三条、第十五条之规定，裁定如下： 驳回原告陆某的起诉。 诉讼费2326元，退还原告陆某。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审 判 长  刘军 人民陪审员  韩益 人民陪审员  王清 二〇二〇年七月十六日 书 记 员  王欢