湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终1341号上诉人（原审原告）:丹江口市口福聚饮食服务有限公司。住所地：湖北省丹江口市生产路上段。法定代表人：吕国娇，该公司经理。委托诉讼代理人：刘金元，湖北遇真律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审被告）：刘琦，男，1964年9月7日出生，汉族，住湖北省丹江口市。委托诉讼代理人：唐新中，湖北润京律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人丹江口市口福聚饮食服务有限公司（以下简称：口福聚公司）因与被上诉人刘琦餐饮服务合同纠纷一案，不服湖北省丹江口市人民法院（2020）鄂0381民初162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭，并于2020年7月23日公开开庭进行了审理。上诉人口福聚公司的法定代表人吕国娇及委托诉讼代理人刘金元，被上诉人刘琦的委托诉讼代理人唐新中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。口福聚公司上诉请求：撤销原判，依法改判刘琦支付其餐饮费及资金占用费16472元。事实和理由：1.原审法院审判程序违法。首先，刘琦作为当事人没有参加本案诉讼，导致案件相关事实无法查清，其中包括：王某丈夫艾才江与刘琦之间是否存在债权债务关系，刘琦对艾才江是否享有到期债权等。其次，原审判决写明刘琦口头辩称，但刘琦未到庭参与诉讼。最后，原审审理过程中，刘琦未提交其向王某支付就餐费的证据，事实上是庭审后刘琦根据开庭情况，让王某做假账向原审法院提交。2.王某的证言及其提交的账目，因王某与本案有利害关系，且账目可能存在造假，依法应不予采信。刘琦辩称：1.刘琦已经向口福聚公司支付了餐饮款，经手人是口福聚公司股东王某。本案不涉及艾才江及艾才江债权债务的事实，口福聚公司上诉认为原审审判程序违法，于法无据，不能成立，应不予支持。2.刘琦的就餐款已经通过王某与口福聚公司结算完毕。原审法院庭后依职权向王某调取了相关账目，该账目不是刘琦提交的，该证据经过口福聚公司质证，应予以采信。口福聚公司的上诉理由没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回口福聚公司的上诉，维持原判。口福聚公司向一审法院起诉请求：判令刘琦支付餐饮费14522元及资金占用费利息1950元［14552元×809天×0.005（利率）÷30］，共计16472元。一审法院认定事实：口福聚酒家于2013年8月16日注册成立，企业类型为个体工商户，经营者为吕国娇。2016年6月14日，口福聚酒家在工商部门注销登记。2016年6月20日，经丹江口市市场监督管理局审批，吕国娇和王某投资成立口福聚公司，法定代表人为吕国娇，公司股东为吕国娇和王某，二人各认缴出资50万元。口福聚公司在一审庭审中提供了12张刘琦在其公司成立后消费的点菜单，合计金额6099元，其中2016年9月15日消费金额399元的点菜单有刘琦签名，2017年1月2日消费金额190元、2017年1月8日消费金额470元、2017年1月23日消费金额218元的点菜单刘琦当庭予以确认，以上4笔合计金额1277元。2016年7月2日消费金额369元、2016年8月6日消费金额340元、2016年8月28日消费金额859元、2016年9月14日消费金额719元、2016年9月15日消费金额842元、2017年1月2日消费金额699元、2017年1月21日消费金额858元、2017年1月24日消费金额136元的点菜单或非刘琦本人签名，或签名不全，刘琦本人也不予认可，以上8笔合计金额4822元；另有1笔11月15日消费金额209元的点菜单无法确认年份，且没有刘琦签名、其本人也不予认可。2019年1月18日，刘琦向口福聚公司会计王某支付就餐费用5600元。一审法院认为：依法成立并生效的合同关系受法律保护，合同双方应当按照约定履行各自的义务。本案中口福聚公司与刘琦虽未签订书面餐饮服务合同，但有刘琦签字认可的点菜单为证，双方已成立事实餐饮服务合同关系，口福聚公司向刘琦提供了餐饮服务，刘琦理应向口福聚公司支付就餐费用。口福聚公司提供了12张刘琦在其公司成立后消费的点菜单，合计金额6099元，其中有刘琦签名或刘琦予以认可的共计4笔，合计金额1277元，对此予以确认。其他单据或非刘琦本人签名，或签名不全刘琦本人也不予认可；另有1笔11月15日消费金额209元的点菜单无法确认年份，且没有刘琦签名、其本人也不予认可，以上单据，因无充分证据证实确为刘琦本人在口福聚公司的消费，不予认定。在庭审中，证人王某陈述其已经收取了刘琦的全部就餐费用，根据其向法庭提交的公司账页显示，截止起诉之日，刘琦已向口福聚公司支付就餐费5600元，足以清偿刘琦在口福聚公司处消费的就餐费，故对口福聚公司要求刘琦支付就餐费的诉请，不予支持。关于口福聚公司诉请要求刘琦支付其在口福聚酒家消费的就餐费问题，因该费用系口福聚公司成立前，刘琦在口福聚酒家消费的就餐费，而非在口福聚公司消费的就餐费，口福聚公司无权向刘琦主张权利，口福聚公司的该部分诉请，因主体不适格，已另行裁定驳回了口福聚公司的起诉。刘琦抗辩口福聚公司的诉请部分主体不适格，理由成立，予以采纳。关于刘琦抗辩本案诉讼时效问题，虽然刘琦抗辩“原告所主张的2016年12月27日以前的就餐费均已超过诉讼时效”，但证人王某所提交其本人所记载的口福聚公司“应收账款”的账页反映，刘琦于2019年1月18日向口福聚公司支付了餐饮费5600元，由此说明，口福聚公司的诉讼时效在2019年1月18日发生了中断，其诉讼时效起始期间应自2019年1月18日起重新计算至2022年1月17日止。而口福聚公司提起诉讼的时间是2019年12月27日，故口福聚公司的起诉未超过诉讼时效期间。刘琦的该抗辩理由无事实和法律依据，不予采纳。关于口福聚公司诉请要求刘琦支付资金占用利息的诉请，因双方没有约定，且刘琦现不欠口福聚公司就餐费，故对该部分诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条第二项，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第一条之规定，判决：驳回口福聚公司的诉讼请求。案件受理费212元，减半收取106元，由口福聚公司负担。本院二审期间，上诉人口福聚公司为支持其上诉请求，向本院提交了以下证据：证据一、通话录音文字一份。拟证明刘琦等人未与口福聚公司结清就餐款。证据二、结婚登记审查处理表一份。拟证明王某提交的账目不能采信。证据三、金融交易历史明细、账户明细查询、增值税纳税申报表各一份。拟证明王某提交的账目不能采信。刘琦未向本院提交新的证据。经二审庭审质证，刘琦对口福聚公司提交的证据一有异议，认为该证据真实性无法核实，不能达到其证明目的；对口福聚公司提交的证据二、三的真实性无异议，但认为与本案无关。对上述有异议的证据，本院认为：口福聚公司提交的证据一真实性无法核实，且不能达到其证明目的，本院不予采信；口福聚公司提交的证据二、三，刘琦对其真实性无异议，对证据二、三的真实性本院予以确认，但因证据二、三与本案待证事实无关联，本院对证据二、三的证明目的不予采信。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案双方争议的焦点是王某收取刘琦的费用能否冲减其所欠口福聚公司就餐费的问题。本案中，口福聚公司与刘琦之间餐饮服务合同关系成立，口福聚公司向刘琦提供餐饮服务，刘琦应当向口福聚公司支付就餐费。根据口福聚公司提交的点餐单及王某提供的账目，刘琦已付清口福聚公司就餐费。口福聚公司上诉认为王某系口福聚公司股东及监事，无权进行收账的理由，因口福聚公司在一、二审审理过程中未提交证据证明王某在口福聚公司的具体工作范围，其工作范围是否包括收账做账等，刘琦有理由相信王某收取其款项系王某履行口福聚公司职务的行为，依法应由口福聚公司承担举证不能的法律后果。故口福聚公司的上诉理由，不能成立，本院不予支持。综上所述，口福聚公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费212元，由丹江口市口福聚饮食服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡韧审判员  张静审判员  郑飞二〇二〇年七月三十日书记员  乔文