山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7266号 上诉人（原审原告）：张孟记，男，1964年3月10日生，汉族，住河南省范县。 委托诉讼代理人：陈晓杰,山东强源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：侣玉瑞，山东强源律师事务所律师。被上诉人（原山东省定陶县族，住山东省定陶县杜唐乡陆湾行政村东陆湾村014号1号。 被上诉人（山东省胶州市年7月7日生，汉族，住山东省胶州市李哥庄镇联谊大街7号。 上述两被上诉人的委托诉讼代理人：王福云，胶州李哥庄法律服务所法律工作者。 上诉人张孟记因与被上诉人王同格、张希林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初1298号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年7月1日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人张孟记及其委托诉讼代理人孙晓杰、侣玉瑞，被上诉人王同格、张希林的委托诉讼代理人王福云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张孟记上诉请求：1、判令依法撤销胶州市人民法院作出的（2019）鲁0281民初1298号民事判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人系听从被上诉人王同格安排，到涉案工程四楼平台上建的平房房顶上找干活工具时不慎摔伤，而非自行爬到房顶，被上诉人王同格作为雇主应承担全部赔偿责任，原审认定上诉人自负80%的责任，属适用法律错误，亦违背了公平公正法律原则。被上诉人张希林将涉案工程违法分包给不具备施工资质的个人王同格，依法应承担连带责任。二、一审法院对上诉人的误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费的适用标准问题认定有错误。上诉人的误工费应按照建筑行业标准每年59014元计算、残疾赔偿金及被抚养人生活费均应按城镇标准计算。 王同格、张希林辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉。 张孟记向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项经济损失共计10000元；2、被告承担诉讼费用。本案诉讼过程中，原告变更其诉讼请求为：判令被告赔偿原告医疗费51162.32元、住院伙食补助费3900元、营养费1800元、残疾赔偿金467516.4元、精神损害抚慰金7000元、误工费29102.8元、护理费9900元、被扶养人生活费30258.8元、交通费2000元、鉴定费2000元、复印费10元，共计604650.32元；2、被告承担诉讼费用。事实与理由：20胶州市原告受被告王同格雇佣，跟随其到位于胶州市李哥庄镇北王庄都市花园酒店内的被告张希林家里干活，上午7时许，原告到房屋楼顶寻找干活工具时，不慎从楼顶跌落摔伤，后原告被送入医院治疗。被告至今未赔偿原告损失。 原告为证明其主张，向法院提交如下证据：证据一、胶州市急救中心证明一份，证明原150××××81219日受伤被急救的事实及报警电话是xx，受伤地点为李哥庄小学东宾馆；证据二、证人证言张传民、张玉杰身份证复印件各一份，证明原告受雇于被告王同格在被告张希林处干活时受伤的事实；证据三、原告之弟弟与被告王同格的电话录音一份，证明原告受雇于被告150××××8121活时受伤的事实，被告王同格电话为xx，与证据一、二相印证；证据四、青岛市通用门（急）诊病历、胶州市人民医院住院病案、诊断证明书、住院费收据一张（金额为50457.94元）、费用合并清单一份、濮阳市精神卫生中心门诊病历一份、脑涨落分析报告一份、处方笺一份、门诊费收据一份（金额为704.38元），证明原告受伤后入院治疗39天，共花费医疗费51162.32元；证据五、司法鉴定意见书一份，证明原告之损伤所构成的伤残等级、误工期限、护理期限及护理人数、营养期限；证据六、村委会外出务工证明一份，证明原告于事发前长期在外从事建筑类工作，误工费应按照2018年山东省建筑行业标准59014元/年计算；证据七、二名护理人员身份证复印件及亲属关系证明各一份，证明原告受伤住院期间由张丹丹、张传慧二人护理费，出院后由张传慧一人护理，护理费参照2019年同级护工标准100元/天计算；证据八、户口簿复印件一份，证明原告之子张纪超，17周岁，女儿张莹莹15周岁；证据九、鉴定费发票一张，证明原告花费鉴定费2000元；证据十、胶州市人民医院门诊收费票据一份，证明原告花费复印费10元；证据十一、交通费票据一宗，证明原告花费交通费1273.5元。被告对原告提交的证据发表质证意见称，对证据一无异议；证据二证人未到庭，对证人提交的证据无法核实；证据三录音是王同格说的，但内容并不详细，没有说出重点，且不是原始载体，要求原告出具原始载体，查看完整记录；对证据四通用门诊病历、住院病历、诊断证明书、药费单据真实性均无异议，但从出院病历中看出原告受伤程度并不是太严重，原告还是自行走着出院，濮阳市精神卫生中心门诊病历、脑涨落分析报告并未盖院章；对证据五司法鉴定所意见书真实性无异议，但该意见书对肌力四级没有科学的检查结果，只是表述为四级，没有具体的依据，鉴定过程中原告是轮椅推进体检室的，实际情况是原告在胶州市人民医院恢复良好，能够自行走路，伤情并没有达到坐轮椅的程度，也就是说该肌力四级没有科学依据，司法鉴定意见书中分析说明原告是因交通事故受伤，与本案不符，因此被告对于鉴定结果不予认可，请求重新鉴定；对证据六真实性不予认可，没有乡镇政府的盖章，原告是本村王某有利害关系，不能证明原告是建筑工人胶州市王平正的证言因其并未出庭作证，且原告未在胶州市李哥庄镇办理合法的居住证明，不能证明原告需要证明的事实；证据七与本案无关，并不能证明护理人员参与了护理；证据八系复印件，不予认可；对证据九真实性无异议，对证明事项有异议；对证据十真实性无异议；对证据十一真实性无异议，但不能证明是原告应支出的交通费。 被告王同格为证明其主张，向法院提交如下证据:证据一、照片十六张，证明原告并不是在工作场所、工作地点受伤，本次原告刘某属原告的个人原因自行造成的伤害；证据二、申请证人刘本磊出庭作证，证明原告不听劝阻，从窗户中爬刘某楼的小房顶上摔胶州市由原告本人自负；证人刘本磊当庭陈述，我是胶州市李哥庄镇人，我与原被告都在一个工地干活，当时我在五楼东南角拆架子，有一个人从井架上到了五楼，又从窗户爬到了四楼平台上建的平房房顶，我们告诉他不让他上，下雾下的很滑溜，他不听，他走了几步就滑下去了，滑到了四楼的平台，大约有4、5米高，我们就说跌着人了，就有人打了120，这个人我也不认识，也不知道他要做什么。原告对被告王同格提交的证据发表质证意见称，对证据一照片真实性无异议，但不能体现被告的证明目的，从照片中可以明显看出工地杂乱，没有任何防护措施；证人出庭作证能够体现出原告是在工作时间且在被告张希林的工地受伤的事实，但不能体现被告的其他证明目的，因证人对其他事项都不清楚，被告的证明目的不具有客观性，系主观推理。被告张希林对被告王同格提交的证据发表质证意见称，对证据一无异议；对证据二通过证人出庭作证，证明了原告是在四楼平台东侧厢房屋顶摔到四楼平台受伤的，并不是原告的工作场所，该平台是架子工拆架子的，且原告是从窗户中爬出去的，不听劝阻，在平台厢房屋顶有露水的情况下行走，导致摔下受伤，与工作没有任何关系。 被告张希林为证明其主张，向法院提交协议书一份，证明被告张希林与被告王同格只是签订了在张希林所有的院内南楼底部硬化地面150平方米的工程，原告的工作地点是一层地面走廊，并不是原告受伤的地方。原告对被告张希林提交的证据发表质证意见称，该协议书能够明显看出系被告王同格从被告张希林处承包工程的事实，但二人之间的协议不能对抗第三人，被告王同格对雇工的损害应承担雇主责任，被告张希林应对工地安全保护措施承担补充责任。被告王同格对被告张希林提交的证据无异议。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下： 2018年10月10日，被告张希林（甲方）和被告王同格（乙方）签订协议书一份，约定甲乙双方通过友好协商，就混凝土打地面事宜达成如下协议：1、地面位于都市花园酒店院内南楼底部楼与南外墙之间地面，约为150平方米；2、甲方包给乙方按照平均每工人费用为215元/天计算，砂、石子由甲方负担，乙方安排8人一天完成该工程；3、结算方式：工程结束由甲乙双方共同现场验收合格后，一次性付清工程款；4、工程施工期间，由乙方负责管理施工人员，确保该工程质量，否则造成一切损失由乙方承担。 2018年10月19日上午7时许，原告受被告王同格雇佣到被告张希林的工地从事一楼砌水泥地面的工程，工程尚未开始，原告从窗户爬到四楼平台上建的平房房顶，不慎从房顶滑到了平台而摔伤。 2018年10月19日，原告被送入胶州市人民医院住院治疗39天，主要诊断为脑挫伤，其他诊断为面部裂伤、肋骨多处骨折、创伤性胸腔积液、创伤性气胸、骨盆骨折、胸壁挫伤、腰背部挫伤。原告共花费医疗费51162.32元。事发后，被告王同格为原告垫付费用4000元，另为原告聘请护工每天支付140元，陪护6天，共支出陪护费用840元，合计垫付费用4840元（4000元+840元）；被告张希林为原告垫付费用20000元。 潍坊盛泰司法鉴定所受法院委托于2019年6月10日出具司法鉴定意见书，经鉴定原告颅脑损伤后遗留软化灶形成并伴头痛、头晕等神经症状，构成十级伤残；左侧第3-9肋骨骨折，构成十级伤残；骨盆多发骨折，遗留畸形愈合，构成十级伤残；双下肢肌力IV级，构成七级伤残；误工时间为180日；护理期限为60日；护理人员为住院期间2人，出院后1人；营养期限为60日。原告花费鉴定费2000元。 2019年10月12日，王平政出具证明一份胶州市018年4月13日至2018胶州市庄镇务工，期间在王平政所有的位于胶州市李哥庄镇王家庄村租赁一个1，张纪超（身份证号410926，张莹莹（身份证号xx）系原告之女 庭审中，原告主张的损失赔偿明细为：医疗费51162.32元、住院伙食补助费3900元（100元×39天）、营养费1800元（30元×60天）、残疾赔偿金467516.4元（50817元×20年×46%）、精神损害抚慰金7000元、误工费29102.8元（59014元÷365天×180天）、护理费9900元[100元×39天×2人+100元×21天(60天-39天）]、被抚养人生活费30258.8元[其子抚养费7564.7元（32890元÷2人×46%）+其女抚养费22694.1元（32890元×3年÷2人×46%）]、交通费2000元、鉴定费2000元、复印费10元，共计604650.32元。 一审法院认为，原告受被告王同格雇佣到被告张希林的工地从事一楼砌水泥地面的工程，工程尚未开始，原告从窗户爬到四楼平台上建的平房房顶，不慎从房顶滑到了平台而摔伤。通过本案庭审及双方提交的证据可以看出，涉案工地工程系在一楼砌水泥地面，而原告在工程尚未施工前，自行通过窗户爬到四楼平台上建的平房房顶导致摔伤，综合考虑本案案情，以被告王同格承担20%的赔偿责任，原告自负80%的责任为宜。 被告张希林与被告王同格签订的书面协议中约定，被告张希林将涉案工程承包给被告王同格进行施工，工程施工期间，由被告王同格负责管理施工人员，确保该工程质量，造成一切损失由王同格承担，且被告张希林在原告受伤过程中并无过错，故被告张希林不应承担赔偿责任。被告张希林已为原告垫付费用20000元，原告应依法予以返还。 原告主张医疗费51162.32元、住院伙食补助费3900元（100元×39天），经核对病历、药费单据等证据，予以支持；主张营养费1800元（30元×60天），因原告未提交其实际支出营养费凭证相佐证，对该项主张不予支持；主张精神损害抚慰金7000元，根据本案案情，该项不予支持；主张误工费29102.8元（59014元÷365天×180天），参照青岛市农村居民收入每天100元计算，该项调整为18000元（100元×180天）；主张护理费9900元[100元×39天×2人+100元×21天(60天-39天）]，根据鉴定意见并参照护工标准，该项予以支持；主张交通费2000元，根据原告就医期间乘用公共交通工具的实际需要，该项支持400元；主张伤残赔偿金467516.4元（50817元×20年×46%），被告对原告的伤残等级不予认可,并提出重新鉴定，考虑到原告的伤残等级系经法院委托鉴定机构作出的，对被告提出的重新鉴定意见不予采信，对潍坊盛泰司法鉴定所出具的鉴定意见予以采信，因原告系农村户口，且根据原告提交的居住证明无法充分证明原告在城镇连续居住一年以上，该项调整为191544元（20820元×20年×46%）；主张被抚养人生活费30258.8元[其子抚养费7564.7元（32890元÷2人×46%）+其女抚养费22694.1元（32890元×3年÷2人×46%）]，参照青岛市2019年农村居民人均消费性支出每年13885元计算，该项调整为12774.2元[其子抚养费3193.55元（13885元÷2人×46%）+其女抚养费9580.65元（13885元×3年÷2人×46%）]；主张鉴定费2000元，该项损失系原告的实际支出费用，该项予以支持；主张复印费10元，原告提交复印费发票相佐证，予以支持。综上，原告的各项合理损失共计289690.52元，被告王同格应赔偿原告各项经济损失共计57938.10元（289690.52元×20%），扣除已支付的费用4840元，还应赔偿原告53098.10元。 判决：一、被告王同格于判决生效之日起十日内赔偿原告张孟记医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、复印费共计53098.10元。二、驳回原告对被告张希林的诉讼请求。三、驳回原告的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人张孟记在受伤当日是听从被上诉人王同格的指派，在开工前找干活的工具。后上诉人张孟记不慎从四楼摔下受伤。 原审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷一案。各方当事人诉争的焦点问题在于：一是被上诉人王同格应承担多少责任比例；二是被上诉人张希林应否承担连带赔偿责任；二是原审对误工费、残疾赔偿金以及被抚养人生活费确定的赔偿标准是否正确。 一是关于被上诉人王同格应承担多少责任比例。依据我国《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，上诉人张孟记是受被上诉人王同格的指派寻找工具，但是，被上诉人王同格未指派上诉人张孟记到四楼寻找，更没有要求其从窗户爬到四楼平台上建的平房房顶去寻找，上诉人张孟记的行为完全是自已作出的选择，作为具有完全民事行为能力的人，其应对自已的行为负责。同时，考虑到上诉人张孟记是受被上诉人王同格指派，被上诉人王同格作为雇主未尽到提示义务，有一定过错，故原审确定由被上诉人王同格负担20%的赔偿责任、上诉人张孟记自负80%的责任正确，本院不作调整。 二是关于被上诉人张希林应否承担连带赔偿责任。涉案工程为一楼砌水泥地面的工作，我国现行法律对该类工程未有资质方面的要求，则被上诉人张希林作为发包方不存在选任或指示不当的过错，故上诉人张孟记要求被上诉人张希林承担连带赔偿责任无事实和法律依据，本院不予采纳。 三是关于原审对误工费、残疾赔偿金以及被抚养人生活费确定的赔偿标准是否正确。根据《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》的通知精神，各类人身损害赔偿案件不再区分城镇居民和农村居民，统一按照城镇居民赔偿标准计算相关赔偿数额。依据上述规定，上诉人张孟记的残疾赔偿金为伤残赔偿金467516.4元（50817元×20年×46%）、被抚养人生活费应为30258.8元[其子抚养费7564.7元（32890元÷2人×46%）+其女抚养费22694.1元（32890元×3年÷2人×46%）]。上诉人张孟记长期从事建筑行业，原审参照青岛市农村居民收入每天100元计算误工费有失公允，故本院将上诉人张孟记的误工费调整为29102.8元（59014元÷365天×180天）。 综上所述，张孟记的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初1298号民事判决第二、三项； 二、变更山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初1298号民事判决第一项为：上诉人王同格于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人张孟记医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、复印费共计118850.06元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9847元，由上诉人张孟记负担7878元、被上诉人王同格负担1969元；二审案件受理费9847元，由上诉人张孟记负担7878元、被上诉人王同格负担1969元。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 张好栋 审判员 范黎强 二〇二〇年七月三十日 书记员 姜丽丽