西安铁路运输中级法院 行 政 赔 偿 判 决 书 (2020)陕71行赔终48号 上诉人（原审原告）张会侠，女，汉族，XXXX年XX月XX日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市临潼区。 上诉人（原审原告）张宏利，男，汉族，XXXX年XX月XX日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市临潼区。 上诉人（原审原告）张宏现，男，汉族，XXXX年XX月XX日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市临潼区。 上诉人（原审原告）张爱红，女，汉族，XXXX年XX月XX日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市临潼区。 上诉人（原审原告）胡淑琴，女，汉族，XXXX年XX月XX日出生，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市临潼区。 共同委托代理人姜永亮，陕西多隆律师事务所律师。 共同委托代理人任桂芳，陕西多隆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）西安市临潼区XX村XX户区XX中心，住所地西安市临潼区。 法定代表人安洪波，主任。 原审第三人中铁七局集团西安铁路工程有限公司，住所地陕西省西安市新城区。 法定代表人侯尚军，执行董事。 上诉人张会侠、张宏利、张宏现、张爱红、胡淑琴（以下简称张会侠等5人）因与被上诉人西安市临潼区XX村XX户区XX中心（以下简称临潼区城改办）、原审第三人中铁七局集团西安铁路工程有限公司（以下简称西安铁路工程公司）房屋拆迁行政赔偿一案，不服西安铁路运输法院（2019）陕7102行赔初174号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审法院查明，张某某（已故）持有西铁分房（临）字第0001230号住房证，房址为陕西省西安市临潼区XX社区XX路XX号XX号，胡淑琴系张某某的配偶，张会侠、张宏利、张宏现、张爱红系张某某的子女。2016年9月19日，西安市临潼区人民政府发出临政告字[2016]6号《西安市临潼区人民政府关于临潼XX户区改造项目征收工作的通告》，确认临潼XX户区改造项目征收范围为“东起中铁一局集团建工机械有限公司东围墙，西至西安铁路机械化工程有限公司西围墙，南起姜寨新村南界，北至西安思源科创轨道技术有限公司北围墙。”该方案确定临潼区城改办为该项目房屋征收部门，西安市临潼城建（集团）有限公司为该项目具体征收实施单位。张会侠等5人所住房屋在该被征收范围内。2018年11月6日，张会侠等5人以临潼区城改办实施了强拆其位于临潼区道北家属区XX路XX号XX号房屋的违法行为为由向原审法院提起行政诉讼，要求确认临潼区城改办对涉案房屋进行拆除的行为违法。原审法院经审理后作出（2018）陕7102行初2342号《行政判决书》，确认临潼区城改办对涉诉房屋实施拆除的行为违法。2019年6月26日，张会侠等5人向原审法院提起行政赔偿诉讼，请求：1.判令临潼区城改办赔偿因违法拆除张会侠等5人房屋造成的损失2464000元、房屋内物品损失100000元；2、判令临潼区城改办赔偿张会侠等5人过渡费36960元、搬迁补偿费2000元、奖励费30000元。 经原审庭审询问，张会侠等5人及临潼区城改办均认可双方未签订拆迁安置补偿协议，张会侠等5人要求临潼区城改办对其进行货币补偿。 另查明，2016年9月2日，西安市临潼区XX户区XX小组发出临棚指发[2016]1号《西安市临潼区XX户区XX小组关于印发〈临潼XX户区改造项目房屋征收补偿安置实施方案〉的通知》中规定，该方案规定的征收补偿安置对象是指在改造征收范围内国有土地上被征收房屋及其附属物的所有人（被征收人）和公有房屋承租人以及征收范围内的少部分集体土地上被征收房屋及其附属物的所有人（被征收人）；……被征收人可以选择货币安置，也可以选择产权调换；临潼区城改办为该项目房屋征收部门；被征收房屋的建筑面积、用途，以被征收房屋权属证书的记载为准；依据《评估办法》规定，确定陕西正衡房地产土地评估有限责任公司和西安天正房地产价格评估有限公司为本项目的评估单位，估价时点为征收决定公告之日；被征收人选择货币直接补偿的，依据《办法》、《管理办法》规定按征收决定公告之日被征收房屋市场评估价格计算，并按被征收房屋评估价格的20%给予补贴；被征收房屋的附属设施（附着物），按评估价格给予货币补偿。……被征收房屋和用于货币化安置房屋的市场评估价格由评估单位评估确定。被征收人对评估价格有异议的，依据《评估办法》规定，可在10日内以书面形式向评估单位申请复核评估；对复核有异议的，可在10日内以书面形式向西安市房地产价格评估专家委员会申请鉴定。房屋被征收人自行搬迁，自行过渡。本项目产权调换房屋为高层房屋，过渡期限为30个月。过渡期限自征收人交付房屋之日计算。超过补偿协议约定过渡期限的，自逾期之月起，每月按原标准的2倍支付临时安置补偿费和停产停业损失补偿费。房屋征收部门向被征收人和公有房屋承租人支付搬迁补偿费2000元/户。被征收人或公有房屋承租人在房地产价格评估机构选定之日起20日内搬迁的，征收人给予每户1.5万元奖励，选择货币补偿的，每户再增加1.5万元奖励；20日至30日搬迁的，每户给予1万元奖励，选择货币补偿的，每户再增加1万元奖励；超过30日搬迁的，不予奖励。 再查明，2016年12月3日至12月5日，西安天正房地产价格评估咨询有限公司对张会侠等5人的房屋（企业科10排1号）补偿价格及室内装修及地上附着物重置成新价进行评估，对其征收价值合计为48136元。该评估报告上载房屋产权人为“西安铁路工程总公司房地产管理所”。12月4日，该评估公司在其现场查勘记录表中记载业主名称“张某某、张宏现”，房地产座落“企业科，10排1号”，被征收人栏签名为“张宏现”。 原审法院认为，本案审理焦点为临潼区城改办是否应当赔偿张会侠等5人主张的各项损失。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”、第四条规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（四）造成财产损害的其他违法行为。”根据原审法院(2018)陕7102行初2342号行政判决中确认的事实及《临潼货车站棚户区改造项目房屋征收补偿安置实施方案》（以下简称《方案》）第二条“征收安置补偿安置对象是指在改造征收范围内国有土地上被征收房屋及其附属物的所有人（简称被征收人）和公有房屋承租人以及征收范围内的少部分集体土地上被征收房屋及其附属物的所有权人（简称被征收人）”之规定，张会侠等5人为涉案房屋持证人张某某的法定继承人，且因临潼区城改办未向原审法院提交涉案房屋为西安铁路工程公司名下房产的证据，且西安铁路工程公司对此未发表陈述意见并提供相应证据，故对临潼区城改办认为张会侠等5人非涉案房屋合法产权人的辩称因缺乏事实依据，原审法院不予认可。因临潼区城改办拆除张会侠等5人房屋的行政行为已被该判决确认违法，故根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条的规定，临潼区城改办因违法强制拆除行为给张会侠等5人造成的合法财产损失应承担赔偿责任。对于赔偿方式，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条“国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。”之规定并结合张会侠等5人的诉讼请求，本案应以货币赔偿的方式为计算依据。1、关于张会侠等5人主张的要求临潼区城改办赔偿因其违法拆除案涉房屋造成的损失2464000元的诉讼请求。临潼区城改办于涉案地块被整体征收时点为评估节点，根据《方案》规定选定指定的房地产评估机构作为评估单位的合法性，原审法院依法予以确认。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条“对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房地产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。”之规定，因临潼区城改办向原审法院提交的证据不能证明其对涉案房屋进行评估时保障所有相关权利人进行现场勘查、确认、相关物品保全等合法权益，且未向原审法院提交该评估报告是否依法送达张会侠等5人，张会侠等5人始得根据上述法律规定提出异议予以权利救济的相关证据，故原审法院对临潼区城改办主张应当依据该评估报告确定的价值作为张会侠等5人的房屋市值参考依据的主张依法不予认可，但对张会侠等5人主张的涉案房屋价值2464000元的主张，因其提供的网站房源价值参考依据不符合证据规则对该证据关联性的认定标准，不具有现实合法性依据，故原审法院对其该项诉请依法不予支持；2、对于张会侠等5人主张的因临潼区城改办违法拆除行为造成张会侠等5人房屋内物品损失100000元的诉讼请求。根据张会侠等5人向原审法院提交的所列屋内物品清单，“两套组合家具、两套沙发、3个1.5米*2米大床、1个1.2米*2米小床、1台洗衣机、1台电视机、1个太阳能、2个挂式空调、家电用品齐全、暖气设备齐全、装修有地砖、卫生间有地砖、墙磁、厨房有灶台用地砖铺用、厨房有自家装暖气用炉子，厨房生活用品齐全、自家门口有两棵香椿树、还有一个老物件樟木箱子”等共计100000元的物品属于张会侠等5人日常生活合理必需品范围，因临潼区城改办未向原审法院提交其拆除时依据行政强制法的相关规定对张会侠等5人屋内物品进行合理清点、封存及保全的相关证据，故原审法院对临潼区城改办主张不应赔偿张会侠等5人该项所列损失的辩称不予认可；但因张会侠等5人应对其相关损失提供基本的购买、使用或留有相关残值照片等合理证据，故原审法院对其该项主张以50%的损失数额计算，即定50000元为宜；3、对于张会侠等5人主张的临潼区城改办赔偿其过渡费36960元、搬迁补偿费2000元、奖励费30000元的诉讼请求，因案涉房屋在上述《方案》规定的政策范围内，临潼区城改办应当根据张会侠等5人在本案诉讼过程中明确的选择货币补偿方式的前提下，依照原审法院审理查明的相应安置补偿政策对张会侠等5人的上述主张事项依法作出处理。综上，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》相关规定，临潼区城改办应当遵循对被征收房屋所有权人（以下称被征收人）给予公平补偿、房屋征收与补偿应当遵循决策民主、程序正当、结果公开原则、房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，征收方应当及时作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告，补偿决定应当公平，保障被征收人的行政复议及行政诉讼的合法权利等相关规定，给予张会侠等5人合理赔偿，其赔偿的合理数额不得低于张会侠等5人因其房屋被征收应当获得的合理安置补偿利益。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条之规定，判决：一、责令临潼区城改办于本判决生效之日起60日内对张会侠、张宏利、张宏现、张爱红、胡淑琴的涉案房屋依法重新委托评估并作出处理决定；二、临潼区城改办于本判决生效之日起60日内赔偿张会侠、张宏利、张宏现、张爱红、胡淑琴屋内物品损失50000元。案件受理费50元，由临潼区城改办负担。 张会侠等5人不服一审判决，向本院提起上诉称，1.《临潼区XX户区改造项目房屋征收补偿安置实施方案》（以下简称《实施方案》）未向西安市房屋征收管理办公室备案，且临潼区人民政府未作出房屋征收决定，因此，涉案《实施方案》不符合法定程序，不能作为定案依据。2.根据《西安市国有土地上房屋征收与补偿办法》第二十条的规定，安置补偿系基于合法的房屋征收，而被上诉人对上诉人房屋实施拆除的行为已被确认违法，因此，一审法院判令被上诉人重新委托评估并作出处理决定于法无据，适用法律错误。3.被上诉人应当参照临近小区的房屋市场价赔偿其违法强拆造成上诉人房屋的损失2464000元。涉案房屋临近的德杰德裕天下小区房屋市场价为8800元/平方米，根据《西安市棚户区改造货币化安置实施细则》第六条的规定，被上诉人应以临近小区房屋市场价与房屋面积为基数增加40%的赔偿，上诉人涉案房屋面积为152.16平方米，据此计算房屋损失为2464000元。根据《西安市国有土地上房屋征收与补偿办法》第三十二条第一项、《西安市棚户区改造货币化安置实施细则》第六条的规定，被上诉人应当以上诉人房屋损失2464000元为基准计算过渡费，过渡费共计36960元。根据《西安市国有土地上房屋征收与补偿办法》第三十四条的规定，被上诉人应当赔偿上诉人搬迁补偿费2000元。本案被上诉人选定评估机构的程序不合法，应视为未选定评估机构，上诉人主张奖励费30000元并未超过规定的期限，应当予以支持。上诉人房屋的物品损失100000元均应按照现值全款赔偿，一审法院对物品损失折旧50%，没有法律依据。综上，一审法院认定事实不清、适用法律错误，故提起上诉，请求：1.撤销西安市铁路运输法院（2019）陕7102行赔初174号行政赔偿判决，并依法改判。2.请求依法改判临潼区城改办赔偿上诉人房屋损失2464000元、过渡费36960元、搬迁补偿费2000元、奖励费30000元、房屋内物品损失100000元。 被上诉人临潼区城改办未提交答辩意见。 原审第三人西安铁路工程公司未提交答辩意见。 二审期间，上诉人张会侠等5人向本院提交了以下证据：商品房买卖合同、交纳房款票据，证明被拆除房屋附近小区的房屋市场价为8800元/平方米。 被上诉人临潼区城改办二审中未提交新证据。 原审第三人西安铁路工程公司未提交新证据。 被上诉人临潼区城改办未到庭参加诉讼，未对上诉人张会侠等5人提交的证据发表质证意见。 原审第三人西安铁路工程公司未到庭参加诉讼，未对上诉人张会侠等5人提交的证据发表质证意见。 本院经审查认为，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十二条的规定，上诉人张会侠等5人提交的证据不属于新证据，本院不予接纳。 本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点系张会侠等5人的赔偿请求是否具有事实和法律依据，是否应予支持。 根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时的违法行为造成公民、法人或者其他组织财产损害的，受害人有取得赔偿的权利。本案中，张某某持有西铁分房（临）字第0001230号房屋的住房证，并交纳了涉案房屋产权过渡费，上诉人张会侠等5人作为张某某的法定继承人，对涉案房屋享有权利。临潼区城改办强制拆除上述涉案房屋的行为，已被生效判决确认违法，临潼区城改办应当承担其违法强拆行为给上诉人房屋造成损失的行政赔偿责任。 关于上诉人的赔偿请求，结合上诉人的上诉理由以及原审裁判的证据材料，现分述如下： （一）关于被强拆房屋的损失赔偿问题。 尽管本案系行政赔偿之诉，但其实质仍属于房屋征收的行政补偿范畴。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条规定：“作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予的补偿包括：（一）被征收房屋价值的补偿；（二）因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿；（三）因征收房屋造成的停产停业损失的补偿。市、县级人民政府应当制定补助和奖励办法，对被征收人给予补助和奖励。”《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十一条第一款规定，被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。本案中，上诉人一审的诉讼请求明确表示其选择货币安置，故对上诉人房屋的损失被上诉人应以货币方式予以赔偿。关于货币赔偿的数额问题。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条第一款的规定：“房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。”本案中，临潼区城改办在未与上诉人达成补偿安置协议，亦未对上诉人作出补偿决定的情况下，即强制拆除涉案房屋，强制拆除行为被确认违法后，又未及时予以赔偿，致使上诉人至今未获取因房屋征收、房屋强制拆除应当获得的合法权益。因违法强制拆除至赔偿时，涉案房屋所在地的房屋市场价格已有提高，为弥补上诉人的实际损失，一审法院责令被上诉人对上诉人的房屋重新委托评估并无不当。上诉人主张应按照临近的德杰德裕天下小区的房屋市场价对涉案房屋进行赔偿，经审查，本院认为，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条第一款的规定，对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。《国有土地上房屋征收评估办法》第十四条第一款规定，被征收房屋价值评估应当考虑被征收房屋的区位、用途、建筑结构、新旧程度、建筑面积以及占地面积、土地使用权等影响被征收房屋价值的因素。本案上诉人并未提交证据证明德杰德裕天下小区房屋与其被拆除房屋的区位、建筑结构、新旧程度等相同或类似，故上诉人的该项主张没有事实和法律根据，本院不予支持。 （二）关于上诉人主张的过渡费、搬迁费、奖励费，亦包含在房屋征收的补偿安置范围内，一审法院认为临潼区城改办应当依照相应安置补偿政策对上诉人的过渡费、搬迁费、奖励费依法作出处理，亦无不当。 （三）关于被强拆房屋内物品的损失赔偿问题。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定了原告在行政赔偿诉讼中对于自己的主张应承担举证责任，被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。本案中，临潼区城改办实施强制拆除行为时，未对上诉人被拆除房屋内的物品进行清点、登记、保全，造成目前无法准确认定上诉人屋内物品损失的具体数额，临潼区城改办应负有相应的责任。一审法院对上诉人主张的家庭必备生活用品在无法评估的情况下，综合考虑上诉人主张损失的合理性及物品的折旧因素，确定上诉人屋内物品的损失数额为50000元，合理合法，并无不当。上诉人主张一审法院考虑物品的折旧因素不妥，经审查，本院认为，上诉人在原审时仅提交了房屋内物品的清单，并未提供证据证明屋内物品的损失价值，一审法院根据上诉人提供的物品清单，结合日常生活经验，考虑折旧等因素，对上诉人屋内物品损失进行酌定，并无不当。对上诉人的该项上诉理由，本院依法亦不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依法予以维持。上诉人张会侠等5人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元（上诉人张会侠等5人已预交），退还上诉人张会侠、张宏利、张宏现、张爱红、胡淑琴。 本判决为终审判决。 审判长  侯文锋 审判员  周玲玲 审判员  王 方 二〇二〇年七月二十四日 书记员  刘娟娟 1