镇江经济开发区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)苏1191刑初45号 公诉机关镇江市经济开发区人民检察院。 被告人吴晓纯，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年10月25日被刑事拘留，同年11月28日被指定居所监视居住，2020年2月14日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。 辩护人曹静，上海段和段（南京）律师事务所律师。 辩护人徐宁，上海段和段（南京）律师事务所律师。 镇江市经济开发区人民检察院以镇经检二部刑诉[2020]17号起诉书指控被告人吴晓纯犯非法经营罪，于2020年4月15日向本院提起公诉,建议适用简易程序审理。因受冠状病毒疫情影响，当时无法开庭审理，遂于2020年4月30日变更为普通程序。本院受理后，依法由审判员杨荣任审判长与人民陪审员葛友生、张建红组成合议庭，于2020年7月24日公开开庭审理了本案。镇江市经济开发区人民检察院指派副检察长王祥英、检察官助理陆璐出庭支持公诉，被告人吴晓纯及其辩护人曹静、徐宁到庭参加诉讼。现已审理终结。 镇江市经济开发区人民检察院指控:2018年3月至2019年4月，被告人吴晓纯明知自己无烟草专卖许可证，为谋取非法利益，伙同张某甲（另案处理）等人通过微信销售假冒伪劣卷烟5436条，非法经营数额455261元人民币（以下币种同），违法所得2万元左右。 被告人吴晓纯被抓获归案后如实供述上述事实。 为证实上述事实，公诉人当庭讯问了被告人吴晓纯，列举了手机等物证照片、微信聊天记录等书证、证人证言、辨认笔录等证据，认为被告人吴晓纯违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了刑法，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人吴晓纯是主犯，具有坦白、自愿认罪认罚的情节。建议判处被告人吴晓纯有期徒刑六年，并处罚金人民币六万元。 被告人吴晓纯对公诉机关指控的事实和罪名没有异议。 辩护人的辩护意见为，被告人吴晓纯文化水平低，对犯罪的严重程度不了解，因法律意识淡薄而犯罪，获利较少。其有坦白、自愿认罪认罚的情节，现有8岁的非婚生女，建议对其从轻处罚。 被告人及辩护人均未向法庭提供证据。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 上述事实有下列证据予以证实： 1、受案登记表、抓获及案发经过，证实本案的发破案情况。 2、证人张某甲的证言，证实吴晓纯用微信昵称为“始终在”的手机接单后发送到和吴某甲、吴某乙三个人组成的打单群中，由吴某甲、吴某乙发货。后用微信昵称为“始终在”的手机接单并收到货款后，将订单信息转发到微信昵称为“简简单单”的微信号，再发送到与吴某甲使用微信昵称为“好”以及微信昵称为“单车”的人的打单群中，由他们负责购买假烟和发货。 3、证人吴某甲、吴某乙的证言，证实吴某甲、吴某乙、吴晓纯有一个做假烟生意的打单群，吴某甲、吴某乙、张某甲也有一个打单群，两个群各自发送各自的订单，吴某甲、吴某乙分别为张某甲和吴晓纯发来的订单信息调货并发送快递。 4、证人郑某的证言，证实其几次去张某甲家，经常看到吴晓纯用手机以微信语音的方式和客户聊假烟，还会听到张某甲和吴晓纯之间聊假烟的生意。 5、证人田某、刘某、张某乙的证言、快递单、微信转账记录、微信聊天记录，证实田某使用微信昵称为“岁月如梭”的微信号、刘某使用微信昵称为“医学美容导师”的微信号、张某乙使用微信昵称为“神采飞扬”的微信号向微信昵称为“始终在”的微信号购买假烟的情况。 6、接受订单信息统计表，证实吴晓纯通过微信昵称为“始终在”的微信销售5436条香烟，货款共计455261元。 7、微信聊天记录、销售假烟详情表，证实吴晓纯用微信昵称为“简简单单”和吴某甲使用微信昵称为“好”以及另一个微信昵称为“单车”的人通过微信群销售假烟的情况。 8、辨认笔录，证实被告人吴晓纯与张某甲、吴某甲、吴某乙、郑某互相辨认的情况。 9、扣押决定书，证实公安机关扣押了一部meitu手机。 10、户籍信息，证实被告人吴晓纯的自然身份等基本情况，具有刑事责任能力。 11、被告人吴晓纯的供述与上述证据相互印证，另证实其获利两万元。 以上证据经庭审质证，具有证明效力。 本院认为，被告人吴晓纯违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人吴晓纯在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴晓纯如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人吴晓纯自愿认罪认罚，依法可对其从宽处理。辩护人的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人吴晓纯犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的34日，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住的78日，两日折抵一日计折抵39日，共计折抵73日。即自2020年2月14日起至2025年12月2日止。罚金于判决生效第二日起十日内缴纳。） 二、被告人吴晓纯的违法所得人民币二万元依法予以追缴。 三、作案工具meitu手机一部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨 荣 人民陪审员  葛友生 人民陪审员  张建红 二〇二〇年七月二十四日    书记员郭茜茜 本案适用法律： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。