湖南省衡东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0424民初903号 原告衡山县佳和建材有限责任公司，住所地衡山县开云镇坪塘村2组。 法定代表人胡胤杰，总经理。 委托代理人罗曜强，湖南迪成律师事务所律师。 被告湖南志洪建筑工程有限公司，住所地衡东县城关镇集金北路。 法定代表人黄卫东。 委托代理人向建新，衡东县凌云法律服务所法律工作者。 委托代理人杜明卿，公司员工，男，1993年11月19日生，汉族，住衡东县。 本院于2020年5月22日立案受理了原告衡山县佳和建材有限责任公司诉被告湖南志洪建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案。本院依法组成合议庭适用普通程序于2020年6月23日公开开庭进行审理，原告衡山县佳和建材有限责任公司（以下简称佳和建材公司）委托代理人罗曜强，被告湖南志洪建筑工程有限公司（以下简称志洪建筑公司）委托代理人向建新、杜明卿到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告佳和建材公司请求判令：1、要求被告支付所欠原告货款500235元，违约金2460000元及对所延迟付款与现欠货款金额的资金占用利息49337元；2、本案诉讼费用由被告承担。 被告志洪建筑公司辩称：1、被告尚欠原告货款500235元不持有异议。其未付原告系原告未能及时向被告提供增值税发票。2、原告既要求资金占用费，同时主张违约金，与法律规定相悖，鉴于本案实际情况，被告未履行全部清偿义务，可依据案涉合同第八条第二种中的第五项向原告承担逾期付款所产生的资金占用期利息，资金占用费应自原告向被告提供增值税发票之次日起进行计算，且应扣减疫情期间三个月的资金占用费。3、被告终止合同履行是行使案涉合同约定的合同权利。根据合同约定，被告于2019年12月16日向原告书面告知终止合同履行及原因。原告于2019年12月23日发函给被告，该函称“是否继续履行合同请贵公司收到此函两天之内回复”，从回复内容看，原告对终止合同不持异议。2019年12月25日被告回复原告再次明确案涉合同终止履行，并告知原告办理结算事宜。2019年12月27日原、被告就案涉合同进行结算，形成结算单。故原、被告合同终止的时间为2019年12月23日，结算时间为2019年12月27日。4、被告不应当按照合同第八条第二种情形下的第四项承担违约责任。原告多次拖延履行合同义务，致使被告工程项目施工进度受到严重影响，而且因存在违法违规情形，衡山县住房和城市建设局于2019年12月5日责令原告停工整改。2019年12月16日原告经衡山县住房和城乡建设局批准才得以复工生产。而原告在2019年12月5日至2019年12月16日期间仍向被告提供混凝土，期间提供的混凝土要么系违法生产，要么是原告向其他生产商购买后再提供给被告，无论哪种方式，原告均违反了合同约定，被告得知上述情况后于2019年12月16日书面告知原告终止案涉合同，系行使《合同法》第九十四条第四项之法定权利，不构成违约。5、涉案合同第八条第二种情形下第四项的约定不符合《合同法》第一百一十四条、《合同法》解释（二）第二十九条之规定，总金额的20%并不等于损失金额，且适用该条款并不是以单方面终止合同或双方就终止合同协商不一致为前提，因为原告主张违约金与约定不符，于法无据。综上所述，请求法院驳回原告主张的246万元违约金的诉请，主张的资金占用费利息应自原告提供增值税发票或从2020年1月10日起计算，应减免3个月的资金占用费用。对于原告在案涉合同履行期间存在的违约行为导致被告的相关损失，被告保留诉讼主张的权利。 根据当事人陈述、举证，经本院认定，查明案件事实如下： 2019年6月6日、2019年9月1日原告佳和建材公司（乙方）与被告志洪建筑公司（甲方）签订《衡山县佳和建材有限责任公司预拌混凝土销售合同工程名称万和四季花城》、《衡山县佳和建材有限责任公司预拌混凝土销售合同工程名称万和国际公馆》两份合同。合同主要约定：1、乙方向甲方供应混凝土，供应量以实际数量为准；2、甲方按月结算支付货款，每月1-5号计算上月货款，10号前完成付款；3、如甲方不能按合同约定期限支付货款，乙方有权暂停供货直至终止本合同，在终止合同前甲方如使用其他厂家混凝土，由甲方按照合同总金额支付20%违约金给乙方，若甲方给乙方造成的损失大于违约金数额时，甲方还应赔偿乙方的损失；4、如甲方不按时予以结算的，乙方按甲方所欠款金额每月收取2%的资金占用利息，且甲方每月需按时支付给乙方，未执行乙方有权停止供货，由此造成的损失由甲方承担；5、在合同履行过程中，如因需要变更合同或者终止合同的，一方应书面通知另一方，经双方协商一致后方可变更或者终止合同。 2019年12月16日被告志洪建筑公司向原告佳和建材公司发出《合同终止通知函》，决定终止案涉合同。2019年12月23日原告佳和建材公司向被告发《业务联系函》，其主要内容为：被告志洪建筑公司自收到此函两日内回复是否继续履行案涉合同，如不愿继续由原告供货或者收到此函两日内不予回复，则要求被告收到此函五日内按照案涉合同履行结算义务，付清应付款项。2019年12月25日被告志洪建筑公司回复：终止与原告签订的案涉合同，要求原告安排工作人员与被告进行结算并开具发票，承诺于2020年1月5日之前将货款支付给原告佳和建材公司。 在庭审中，原、被告一致确认2019年6月6日至2019年12月17日原告佳和建材公司向被告志洪建筑公司供应混凝土总计货款5293802元，被告志洪建筑公司累计付款4793567元，至今下欠货款500235元。庭审结束后，原告于2020年7月6日向本院申请调查万和四季花城项目2019年12月17日至2019年12月30日期间的监理日志与施工日志。 本院认为，原、被告签订的销售合同系其双方真实意思表示，其内容未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。原、被告应当按照合同约定履行自己的义务。经原、被告一致确认，被告志洪建筑公司下欠原告佳和建材公司货款500235元，被告应当支付。依据双方合同约定，如被告未按时付款，原告按所欠款金额每月收取2%的资金占用利息，现被告逾期支付货款，应当承担本案的违约责任，即按月利率2%支付资金占用利息，原告要求被告支付计算至2020年4月份的资金占用利息49337元，系原告对自己权利的处分，本院予以认可。被告辩称，未按时支付货款的原因是原告未开具发票，并应当扣除三个月的疫情期间的资金占用费。本院认为，案涉合同对开具发票的时间未作约定，根据日常交易习惯一般卖方在收取货款后再向买方开具发票，故原告未开发票不能成为被告逾期付款的抗辩理由；2020年1月底新型冠状病毒疫情暴发，但被告逾期付款的违约行为已经发生，被告不能因此免除疫情期间的违约责任，故对于被告的该辩论意见，本院不予采纳。 关于原告要求被告按合同总金额支付20%的违约金的问题，根据案涉合同约定，如被告志洪建材公司不能按合同约定期限支付货款，原告有权暂停供货直至终止本合同，在终止合同前被告如使用其他厂家混凝土，由被告按照合同总金额支付20%违约金给原告，从原、被告来往的函可以看出，原、被告双方的合同在2019年12月25日终止。原告在庭审后向本院申请调取万和四季花城项目2019年12月17日至2019年12月30日期间的监理日志与施工日志，不符合法律规定的因客观原因不能自行收集的证据，且申请的时间已过举证期限，对原告的申请，本院不予准许。原告未提供相关证据证明被告在合同终止之前使用其他厂家混凝土，应承担举证不能的法律后果，故对该项诉讼请求，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十四条之规定，判决如下： 一、被告湖南志洪建筑工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告衡山县佳和建材有限责任公司货款500235元以及资金占用利息49337元。 二、驳回原告衡山县佳和建材有限责任公司其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费30876元，财产保全费5000元，共计35876元，由被告湖南志洪建筑工程有限公司承担9396元，原告衡山县佳和建材有限责任公司26480元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长  稂彬淑 人民陪审员  向建社 人民陪审员  陈势中 二〇二〇年七月二十七日 法官助理王琼 书记员陈春桃                            校对责任人：王琼 打印责任人：陈春桃                附相关法条： 《中华人民共和国民法通则》 第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十四条民事诉讼法第六十四条第二款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括： （一）证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的； （二）涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的； （三）当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集。