汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0511民初613号原告：广东吸引力建筑工程有限公司，住所地汕头市濠江区府前路侨中路口东侧第7号铺面，统一社会信用代码91440500MA4X236CXW。法定代表人：黄平。委托诉讼代理人：金浩洋，广东子墨律师事务所律师。委托诉讼代理人：许恩琪，广东子墨律师事务所实习律师。被告：汕头市金平区麻辣英雄金紫餐饮店，住所地汕头市金平区金湖路95号金紫世家9栋116号商铺，统一社会信用代码91440511MA4X57XF34。投资人：李纯。被告：李纯，女，1962年5月28日出生，汉族，住汕头市金平区，被告：杨松鑫，男，1986年4月27日出生，汉族，住汕头市金平区，上述三被告共同委托诉讼代理人：林峰，广东地道律师事务所律师。上述三被告共同委托诉讼代理人：孟向锋，广东地道律师事务所律师。原告广东吸引力建筑工程有限公司诉被告汕头市金平区麻辣英雄金紫餐饮店（下称餐饮店）、李纯、杨松鑫装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年3月30日立案受理后，依法适用简易程序，并于2020年4月13日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人金浩洋、许恩琪和三被告的共同委托诉讼代理人林峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告餐饮店向原告支付工程尾款434,527元；2、判令被告餐饮店自2017年12月25日起以上述工程尾款为基数按日千分之五的标准向原告支付违约金直至清偿之日止；3、判决被告李纯、杨松鑫对前述工程款及违约金承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2017年10月，三被告与原告协商由原告为汕头市金平区麻辣英雄金紫餐饮店门店进行装修，并签署了编号为XYL-20171016-ZX11的《装饰装修工程承包合同》，合同造价为300,000元，后各方又于2017年12月另行签订编号为XYL-20171202-ZX12的《装饰装修工程承包合同》，合同造价为700,000元。合同签署后，原告依约在2017年11月7日进场施工，施工过程中严格按照三被告提供的施工图纸进行施工，施工过程所采用的材料也经由三被告确认。施工过程中因设计图纸变更，案涉工程于2017年11月12日至15日、12月8日至9日被物业公司通知整改，总共停工六天。2017年12月25日，在案涉工程尚未到达完工期限的情况下，三被告强行要求原告交付案涉工程并用以开业运营。案涉工程交付后，原告对案涉工程进行结算并编制结算文件，并将结算文件送达三被告，三被告对此未提出异议。经核算，案涉工程总工程款为1,134,527元（含增量工程），三被告已支付前期工程款700,000元，尚欠434,527元，原告多次进行追讨，但三被告一直未予支付，故原告诉至法院，并提出前述诉讼请求。三被告共同答辩称：原告曾出具委托书委托其员工朱泽林与被告签订装饰装修合同，故被告认为朱泽林有权代原告签订协议书，朱泽林的该行为也构成表见代理，案涉的装饰装修合同与协议书均是原、被告的真实意思表示，合法有效，且在（2019）粤05民终872号案件经生效判决文书确认，原告应当在该判决生效之日起十日内退还被告餐饮店装修款430,000元及利息。综上，请法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：朱泽林作为原告的代表分别于2017年10月18日及12月2日与被告餐饮店签订了两份《装饰装修工程承包合同》（合同编号为XYL-20171016-ZX11和XYL-20171202-ZX12），为被告餐饮店用以经营的铺面进行装修，上述合同中第8.2条均约定“工程验收合格后，乙方应向甲方提出工程结算，并将有关资料送交甲方。甲方接到资料后3日内如未有异议，即视为同意，双方应填写工程结算单并签字，甲方应在签字时向乙方结算工程尾款”。合同签订后，原告即进驻铺面进行装修，装修期间，被告餐饮店按合同中原告指定的收款账户即原告的法定代表人黄平的银行帐号支付了装修款合计700,000元。2017年12月28日，被告杨松鑫与原告的代表朱泽林签订《协议书》，内容为“甲方：汕头市金平区麻辣英雄金紫餐饮店（代表人），乙方：广东吸引力建筑工程有限公司（代表人）。由于乙方在2017年10月18日起承接甲方在汕头市金平区金新南路金紫世家9栋116、117、118、217、218号铺开设的麻辣英雄重庆火锅店铺装饰装修工程中存在严重的质量问题，导致甲方无法正常如期营业，给甲方带来巨额的经济损失以及负面影响，现经双方协商同意按如下条款执行：1、乙方自愿将前期甲方支付给乙方的工程款项700,000元整全额退还甲方，于签署本协议同时支付300,000元整，剩余余款400,000元整，在签订本协议十日内支付完毕（即2018年1月6日当日还清）。如逾期，每日按上述工程款总额的百分之五向甲方支付违约金。2、乙方须完全配合甲方对此商铺的全部修复工作，如乙方未能配合，乙方须承担甲方修复此商铺过程中产生的全部费用，以及产生的相关经济损失，且每日按上述工程款总额的百分之五向甲方支付违约金，且愿意承担因此引起的一切经济责任及法律责任。3、乙方履行以上两条条款，甲乙双方方可解除之前甲乙双方前期签署的相关装修合同（合同编号XYL-20171016-ZX11，XYL-20171202-ZX12）”，落款处“甲方代表”有“杨松鑫”的签名，“乙方代表”有“朱泽林”的签名并加盖有指模。协议签订后，朱泽林当场退还装修款270,000元。被告餐饮店于2018年2月26日以本案原告及朱泽林没有按上述协议书约定的付款为由诉至本院，请求判令：1、本案原告及朱泽林共同向被告餐饮店退还装修工程款700,000元及利息（自2018年1月7日按月2%计至还款之日止）；2、黄平对上述款项承担连带清偿责任；3、诉讼费用由本案原告、朱泽林、黄平承担。该案经一审及二审，汕头市中级人民法院于2019年12月11日以（2019）粤05民终872号《民事判决书》做出终审判决，判决本案原告于该判决发生法律效力之日起十日内退还被告餐饮店已支付的装修款430,000元并支付该款自2018年1月7日起至还款之日止按银行同期同类贷款利率计算的利息。该案在一审期间，本案原告于2018年3月30日诉至本院，并提出前述诉讼请求。以上事实，有《装饰装修工程承包合同》两份（合同编号为XYL-20171016-ZX11和XYL-20171202-ZX12）、《预算书》、汕头市中级人民法院（2019）粤05民终872号《民事判决书》和本案《庭审笔录》等在卷为据，足资认定。本院认为，本案中原、被告双方签订的《装饰装修工程承包合同》、《协议书》均是双方的真实意思表示，其内容均没有违反法律法规的强制性规定，双方均应按合同及协议书的约定全面履行各自的义务。对于案涉工程款结算的问题，在双方签订的《装饰装修工程承包合同》中第8.2条均有明确约定“工程验收合格后，乙方应向甲方提出工程结算，并将有关资料送交甲方。甲方接到资料后3日内如未有异议，即视为同意，双方应填写工程结算单并签字，甲方应在签字时向乙方结算工程尾款”，按照该约定理解，原告只有在工程竣工验收合格后方能向被告提出工程结算，但根据双方尔后所签订的《协议书》约定的原告须承担案涉工程的修复工作及退还被告已支付的全部装修款项，足以证明案涉工程存在严重的质量问题，案涉工程不可能已交由被告验收合格使用，故原告主张的案涉工程应按其单方编制的结算文件结算工程款及按该结算文件扣除被告已支付的装修款项后再支付剩余的装修款项，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告广东吸引力建筑工程有限公司的诉讼请求。本案受理费8404元减半收取为4202元，由原告广东吸引力建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  房奇二〇二〇年七月十日法官助理谢戴珠书记员林海雄附相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条第一款当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。