河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终2046号上诉人（原审原告）：张继珍，女，1963年1月21日出生，回族，住固始县。上诉人（原审原告）：张继萍，女，1966年1月5日出生，汉族，住固始县。上诉人（原审原告）：张继良，女，1965年4月28日出生，汉族，住固始县。上诉人（原审原告）：张继昊，女，1968年11月15日出生，汉族，住固始县。上诉人（原审原告）：张继全，男，1977年8月15日出生，汉族，住固始县。上诉人（原审原告）：王维琴，女，1944年10月9日出生，汉族，住固始县。上述上诉人委托诉讼代理人：邓如佩，河南振蓼律师事务所律师。上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司信阳中心支公司。住所地：信阳市大庆路3号。法定代表人：付磊，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏志强，该公司法务负责人。被上诉人（原审被告）：陈安刚，男，1964年12月29日出生，汉族，住固始县。上诉人张继珍、张继萍、张继良、张继昊、张继全、王维琴因与上诉人永安财产保险股份有限公司信阳中心支公司（以下简称永安财险信阳公司）、被上诉人陈安刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服固始县人民法院（2020）豫1525民初1566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张继全及张继珍、张继萍、张继良、张继昊、王维琴的共同委托诉讼代理人邓如佩，上诉人永安财险信阳公司的委托诉讼代理人魏志强到庭参加诉讼。被上诉人陈安刚经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张继珍、张继萍、张继良、张继昊、张继全、王维琴上诉请求：1.请求二审依法对固始县人民法院（2020）豫1525民初1566号民事判决的第一项判决予以改判，在原审判决基础上增加23235.8元；2.本案诉讼费有被上诉人承担。事实与理由：一审判决损害赔偿责任比例适用错误，一审认定赔偿案外人张承术各项费用合计352358.39元。由被上诉人永安财产保险股份有限公司信阳中心支公司在交强险限额内赔偿12万元，余款232358.39元，由保险公司在三者商业性的限额内赔偿50%，即116179.2元。根据豫高法（372）的规定，河南省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例的规定，机动车与行人（非机动车）之间，公安机关认定责任为同责的，损害赔偿责任比例为机动车承担60%。因此，被上诉人永安财产保险股份有限公司信阳中心支公司在三者商业险承担的责任比例为60%，即232358.39X60%，为139415.03元。而一审判决被上诉人永安财产保险股份有限公司信阳中心支公司在三者商业险承担116179.2元，少判了23235.8元。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求，对此项赔偿予以改判。永安财险信阳公司辩称，责任比例我们认可。永安财险信阳公司上诉请求：1.依法改判上诉人赔偿被上诉人张继珍、张继萍、张继昊、张继良、张继全、王维琴损失236179.2元，不服金额合计27994.02元（其中精神损害抚慰金不服金额15000元，护理费不服金额1376.1元，违反安全装载规定应绝对免赔金额11617.92元）；2.由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1.精神损害抚慰金过高。受害人在本次事故中存在逆向行驶行为，根据受害人张承术及被上诉人陈安刚各自所负事故同等责任，一审判决上诉人向被上诉人等支付4万元精神损害抚慰金明显过高，上诉人仅认可精神损害抚慰金25000元。2.被上诉人陈安刚违反安全装载规定，致使车辆运行危险性增加，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第一款“机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载，载物的长、宽、高不得违反装载要求，不得遗洒、飘散载运物”及《永安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十七条“装载规定的，实行10%的绝对免赔率”的规定，保险人实行10%的绝对免赔率。一审判决多判11617.92元，同时事故认定书上也明确载明事故车辆存在严重的超载行为，承担本次事故发生的同等原因，对于国家明文禁止的超载这种违法行为，作为任何一个守法公民都知道违反的严重性，对于法律规定的违法行为保险人可以免除告知义务，并且上诉人在一审时已提供完备的保险单、投保单、免责说明书，且附有投保人签字，足以证明上诉人在投保过程中上诉人已尽到告知义务。3.被上诉人在一审提供的证据材料中的病例、医嘱均没有任何证据证明治疗期间需要两人护理，并且受害人以重度颅脑损伤入住901医院且在医院当天及下达病危通知，其家属是否存在护理行为上诉人都存疑，因此上诉人本着服务、保障民生为宗旨，综合考虑认可一人护理。综上所述，恳请信阳市中级人民法院查明事实，正确适用法律，依法改判。张继珍、张继萍、张继良、张继昊、张继全、王维琴辩称，1.一审认定事实清楚，判决正确，上诉人认为赔偿精神损害抚慰金4万元过高，仅认可25000元，无事实和法律依据，实际上被上诉人在一审起诉时要求上诉人赔偿7万元精神损害抚慰金，一审法院结合本案的相关事实，综合考量判决4万元完全符合法律的规定。2.上诉人认为本案侵权人陈安刚有超载行为，上诉人可实行10%的绝对免赔率。上诉人在一审中提供保险单，投保单，免责说明书，陈安刚在购买保险时，陈安刚并不知道超载免赔率这回事，也就是上诉人对于超载免赔并没有尽到如实告知义务，根据《中华人民共和国合同法》相关规定第三十九条规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。第四十条规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第四十一条规定，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。因此，上诉人并不能以此免责。上诉人应承担赔偿责任。3.受害人张承术在医院治疗期间，其儿子、女婿均在医院白天、夜里守候，按医院要求定期护理。因此，一审法院综合考虑，认定两人护理，合理合法。综上，被上诉人认为：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应依法予以驳回，以维护司法公正，切实维护受害人的合法利益。陈安刚未到庭答辩。张继珍、张继萍、张继良、张继昊、张继全、王维琴向一审法院起诉请求：1.判决被告共同赔偿原告各项损失共计30万元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年11月29日8时许，陈安刚驾驶豫Ｓ×××××厢式货车沿312国道由东向西行驶，遇张承术驾驶三轮电动车沿312国道由西向东逆向行驶，两车会车时相撞，致张承术受伤，两车受损。张承术被送往医院救治无效死亡。经固始县公安交通警察大队出具的事故认定书认定，被告陈安刚与张承术对该起事故承担同等责任。陈安刚驾驶的豫Ｓ×××××厢式货车在被告永安财产保险股份有限公司信阳中心支公司投有交强险和三者商业险，事故发生时在保期内。原告王维琴系张承术生前妻子，原告张继珍、张继萍、张继良、张继昊、张继全系其子女。一审法院认为，张承术的医疗费68056.37元、护理费2752.2元（125.1元/天×11天×2）、营养费220元（20元/天×11天）、住院伙食补助550元（50元/天×11天），死亡赔偿金205205.82元（34200.97元/年×6年），丧葬费32074元（64148÷2），精神损害抚慰金4万元、交通费两张票据费用5300元过高，酌定3500元、合计352358.39元。由被告永安财产保险股份有限公司信阳中心支公司在交强险限额内赔偿120000元，余款232358.39元，由保险公司在三者商业险的限额内赔偿50%，即116179.2元，余款由原告自行承担。被告陈安刚不承担赔偿责任，其垫付的35000元原告应予以返还。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决：一、被告永安财产保险股份有限公司信阳中心支公司于本判决生效后十日内在交强险和三者商业险的限额内赔偿原告王维琴、张继珍、张继萍、张继良、张继昊、张继全医疗费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共236179.2元；二、六原告在保险公司赔偿后返还被告陈安刚35000元。案件受理费2900元，由六原告负担617元，由被告陈安刚负担2283元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。另查明，本案交通事故发生后，2019年12月11日，固始县公安交通警察大队固公交认字[2019]第292号道路交通事故认定书认定：1.张承术驾驶三轮电动车在道路上行驶未靠右通行，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条规定，对该起事故承担同等责任；2.陈安刚驾驶货车载货时严重超过核载质量，行驶中不能确保安全通行，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条及第四十八条第一款规定，对该起事故承担同等责任。2019年10月15日，永安财产保险股份有限公司机动车辆保险∕机动车交通事故责任强制保险投保单投保人声明载明：本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》。保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果。陈安刚手抄并签字。《永安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十七条第（二）项规定，违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。本院另对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。根据查明的案件事实和双方当事人的举证、陈述，结合诉辩双方的上诉理由和答辩意见，本案双方当事人争议的焦点为：1.原判责任比例是否适当；2.原判精神损害抚慰金、护理费的数额是否适当；3.陈安刚是否违反装载规定、应否实行10%的绝对免赔率。第一，关于本案的责任比例问题。根据上述固始县公安交通警察大队固公交认字[2019]第292号道路交通事故认定书认定，张承术驾驶三轮电动车与陈安刚驾驶严重超过核载质量货车发生交通事故，张承术与陈安刚负事故同等责任。结合河南省高级人民法院豫高法【2018】372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的规定，机动车与行人（非机动车）之间发生交通事故，公安机关认定同等责任的，损害赔偿责任比例机动车一方承担60%、行人（非机动车）一方承担40%。因此，张继珍、张继良、张继昊、张继全等上诉主张损害赔偿责任比例为机动车承担60%的请求成立，本院予以采纳。一审法院确定的损害赔偿责任比例50%不当，本院予以纠正。第二，关于原判精神损害抚慰金、护理费的数额问题。精神损害抚慰金，是为了审理人身损害赔偿案件纠纷过程中，受害人一方请求法院判令赔偿的精神损害抚慰金。依据公安交警部门事故责任认定，交通事故造成张承术死亡，侵权人陈安刚存在过错，对于张承术的家人张继珍、张继良、张继昊、张继全等遭受的精神痛苦，张继珍、张继良、张继昊、张继全等向人民法院起诉请求的精神损害抚慰金，符合法律规定。精神损害抚慰金的数额，应当根据当事人的责任及原因力大小单独确定；而精神损害抚慰金属于交强险的赔偿范围，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。因此，一审法院酌定的精神损害抚慰金4万元，应由永安财险信阳公司在交强险责任限额范围内赔偿，并无不当。护理费是指生活需要特殊照顾或无法自理的人需要他人护理而支出的费用。护理费数额是由护理人员的收入状况、护理人数、护理期限、护理级别等要素综合决定。张承术的受伤，是因2019年11月29日发生交通事故形成，至2019年12月12日救治无效死亡，固始县公安局物证鉴定书认定张承术系交通事故致颅脑损伤死亡。一审法院结合张承术的全身多处受伤并颅脑损伤住院救治的护理需要，认定的两人护理，符合客观实际。因此，永安财险信阳公司诉称的原判精神损害抚慰金、护理费数额不当的理由不能成立，本院不予采信。第三，关于陈安刚是否违反装载规定、应否实行10%的绝对免赔率问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条规定，机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载；载物的长、宽、高不得违反装载要求，不得遗洒、飘散载运物。结合上述固始县公安交通警察大队固公交认字[2019]第292号道路交通事故责任认定、永安财产保险股份有限公司机动车辆保险∕机动车交通事故责任强制保险投保单投保人声明和《永安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十七条第（二）项规定的“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”，能够证实永安财险信阳公司对其商业险免责条款的内容向投保人陈安刚作出提示和明确说明。永安财险信阳公司诉称的其在商业险保险责任限额内免赔10%的请求成立，符合保险双方的合同约定，本院予以支持。综上所述，张继珍、张继萍、张继良、张继昊、张继全、王维琴的上诉请求成立，予以支持；永安财产保险股份有限公司信阳中心支公司的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、撤销固始县人民法院（2020）豫1525民初1566号民事判决；二、永安财产保险股份有限公司信阳中心支公司于本判决生效十日内在交强险和三者商业险的限额内赔偿王维琴、张继珍、张继萍、张继良、张继昊、张继全医疗费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失245473.5元；三、陈安刚本判决生效十日内赔偿王维琴、张继珍、张继萍、张继良、张继昊、张继全医疗费、死亡赔偿金等各项损失共13941.5元，陈安刚垫付款35000元扣除其应承担的13941.5元后，剩余21058.5元由王维琴、张继珍、张继萍、张继良、张继昊、张继全予以返还；四、驳回王维琴、张继珍、张继萍、张继良、张继昊、张继全的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费5800元，由永安财产保险股份有限公司信阳中心支公司负担3000元，陈安刚负担2800元。本判决为终审判决。审判长  邰本海审判员  徐 宏审判员  胡晓峰二〇二〇年七月十七日法官助理吕天雯书记员罗逍