四川省华蓥市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1681民初266号 原告：四川省华蓥市南方送变电有限公司。住所地四川省华蓥市。 法定代表人：郭土，系公司总经理。 委托诉讼代理人：黄丽华，四川展正律师事务所律师。 被告：张洪平，男，生于1972年7月6日，汉族，住四川省岳池县。 被告：杨盛江，男，生于1977年10月7日，汉族，住云南省昭通市大关县。 原告四川省华蓥市南方送变电有限公司（以下简称“南方送变电公司”）与被告张洪平、杨盛江挂靠经营合同纠纷一案，本院于2020年2月28日以简易程序立案，因被告张洪平下落不明，遂于2020年4月2日裁定转为普通程序。于2020年7月7日公开开庭审理，原告南方送变电公司委托诉讼代理人黄丽华、被告张洪平到庭，原告南方送变电公司法定代表人郭土、被告杨盛江经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告南方送变电公司向本院提起诉讼请求：一、判令被告张洪平赔偿原告的损失1,883,816.95元及利息52,197.5元（利息以1,883,819.65元为基数，从2019年7月24日起暂计算至2020年2月24日，按照全国银行间同业拆借中心公布的利率计算；后期利息计算至付清之日止）；二、判令被告杨盛江对被告张洪平上列赔偿款承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费及其他费用由二被告承担。庭审中，原告明确第一项利息计算为：以1,883,816.95元为基数，从2019年7月24日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止。事实及理由：2012年3月8日，二被告到原告所在地与原告签订了《四川省华蓥市南方送变电有限公司贰零壹贰年内部承包合同》（以下简称《内部承包合同》），原告在该《内部承包合同》约定：1、甲方为乙方提供承接工程所需手续供乙方承包工程使用；…5、乙方要搞好财务工作，账据做到日清月结，必须付清材料款和机械设备租金，不得拖欠务工人员工资及相关费用，一切税、费由乙方交纳；6、乙方向甲方交纳管理费；7、施工中发生安全、质量事故全部由乙方负责经济赔偿；8、担保人自愿为乙方担保承包工程的所有债权债务，担保人担保期限为债务期满后两年。《内部承包合同》有效期从签字之日起至2012年12月30日止，乙方向甲方缴清管理费、工程保修期满后自动失效。原、被告和担保人均在《内部承包合同》上签字盖章。合同签订后，被告因在云南承包工程欠广安鑫光电力铁塔有限公司材料款1,693,277.96元未付被诉至法院，导致原告被法院判决支付货款并被执行，造成原告为被告支付货款、诉讼费和执行费等损失1,883,816.95元。故，原告诉至法院。 被告张洪平辩称，一、（2018）川16民终1495号生效判决书所确认的欠付四川广安鑫光电力铁塔有限公司（以下简称鑫光公司）货款，确系张洪平挂靠南方送变电公司施工过程中购买材料所产生的欠款，该欠款张洪平与鑫光公司已私下达成共识，由鑫光公司从发包方下欠的3,100,000元工程尾款中代收，但鑫光公司安排其员工谭淅去南方送变电公司开具委托书时，南方送变电公司不予配合，拒绝出具委托书；二、张洪平对原告所提交证据的真实性、合法性、关联性皆没有异议，但南方送变电公司应履行挂靠合同约定的义务，协助张洪平解决尚未结算的工程款。 被告杨盛江未答辩，也未提交证据。 原告围绕诉请依法提交了证据，本院组织了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 依据出庭当事人的陈述及举证、质证情况，本院认定事实如下： 2012年3月8日，原告（甲方）与被告张洪平（乙方）签订《四川省华蓥市南方送变电有限公司贰零壹贰年内部承包合同》（以下简称《内部承包合同》），简要内容：一、甲方为乙方提供承接工程的所需手续（委托书、营业执照、资质证书、承装承修许可证、安全生产许可证等）原件或复印件承包工程使用；二、乙方必须与务工人员按照“劳动合同法”签订用工合同，按规定承担务工人员的有关保险；三、乙方要搞好财务工作，账具做到日清月结，必须付清材料款和机械设备租金，不得拖欠务工人员工资及相关费用，一切税费由乙方交纳；四、乙方向甲方交纳管理费肆万元整；五、乙方必须配制适应各工种所需的安全设施，无论发生大小质量、安全事故，全部由乙方负责赔偿，必要时甲方有权追偿乙方及担保人的经济责任；六、担保人自愿为乙方担保承包工程的所有债权债务，担保期限为债务期满后两年；七、本合同从签字日起至2012年12月30日止，甲乙双方签字盖章生效。甲乙在合同尾部各自对应位置盖章签名，杨盛江在担保人处签名。 2012年10月31日，张洪平在承建彝安煤矿35KV线路工程、柳溪镇至易家220KV、柳溪220KV中心站110KV、红云至柳溪110KV开关站线路工程中，以南方送变电公司名义与案外人鑫光公司签订买卖铁塔及地脚螺栓合同，因未按时支付货款，鑫光公司诉至法院，四川省武胜县人民法院于2018年6月26日作出（2018）川1622民初79号民事判决书，判令原告南方送变电公司向鑫光公司支付货款1,693,277.96元及利息（利息从2018年1月4日起，以1,693,277.96元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算至本金付清止），逾期未履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，案件受理费20,040元，由南方送变电公司承担。南方送变电公司不服一审判决，提起上诉，四川省广安市中级人民法院于2019年3月21日以（2018）川16民终1495号民事判决书作出维持原判的终审判决，二审案件受理费20,040元，由南方送变电公司负担。 同时查明，2018年7月17日，南方送变电公司向四川省广安市中级人民法院诉讼费及案款专户支付案件受理费20,040元。2019年7月24日，四川省武胜县人民法院在执行中强制扣划南方送变电公司1,863,776.95元（本金1,693,277.96元、一般债务利息124,891.01元、迟延履行期间债务利息4,741.18元、一审案件受理费20,040元及执行费20,826.80元）。 本院认为，一、原告南方送变电公司与被告张洪平签订的《内部承包合同》的法律性质与效力。张洪平与南方送变电公司于2012年签订内部承包合同，约定由南方送变电公司为其对外承接工程提供相关手续，南方送变电公司向其收取一定管理费用，所有责任由张洪平承担。但张洪平并非南方送变电公司的工作人员，故双方签订的合同名为内部承包，实为挂靠经营。因《内部承包合同》内容违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的强制性规定，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：…（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的…”，《内部承包合同》应当认定为无效合同。 案涉内部承包合同因违反法律、法规禁止性规定而无效，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方有过错的，应当各自承担相应的责任”。本案中，张洪平与南方送变电公司明知出借建筑资质是法律所禁止的行为，仍然订立内部承包合同，双方对此均具有过错，均应承担各自相应的责任。但南方送变电公司对挂靠方张洪平在工程建设中欠付案外人货款并无过错，因张洪平怠于向案外人履行及时支付货款的义务，致使南方送变电公司对外承担支付责任后形成损失，其诉请张洪平赔偿损失具有事实及法律依据。故，本院认定被告张洪平应赔偿原告南方送变电公司损失1,883,816.95元及利息（以1,883,816.95元为基数，从2019年7月25日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）。 张洪平虽辩称，发包方尚欠其工程款3,100,000元，鑫光公司同意进行债权转让，南方送变电公司拒绝出具授权委托书导致损失扩大，但张洪平对其辩称并未举证证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。故，对张洪平的辩称，本院不予采信。 二、被告杨盛江的担保责任。本院认为，《内部承包合同》约定被告杨盛江对张洪平的债务承担连带保证责任。因《内部承包合同》无效，该保证条款当然无效，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/3”,《内部承包合同》明确了原告南方送变电公司与被告张洪平的权利义务，被告杨盛江作为保证人应当知晓条款内容，其知道或应当知道主合同无效而为之担保的，有明显过错，应当向原告南方送变电公司承担不超过债务人不能清偿部分的1/3的赔偿责任。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告张洪平自本判决生效后十日内赔偿原告四川省华蓥市南方送变电有限公司损失1,883,816.95元及利息（以1,883,816.95元为基数，从2019年7月25日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 二、被告杨盛江就被告张洪平的上述债务不能清偿部分的三分之一向原告四川省华蓥市南方送变电有限公司承担支付责任； 三、驳回原告四川省华蓥市南方送变电有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22,224元，公告费300元，共计22,524元，由被告张洪平负担15,016元，被告杨盛江负担7,508元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 员  李学科 人民陪审员  李 强 人民陪审员  梁洪斌 二〇二〇年七月十五日 法官 助理  朱珈仪 书 记 员  左 婕