山东省东营市东营区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0502民初1993号原告：东营市凯尔利工贸有限责任公司。住所地：东营区玉州路6号4楼401-407室。统一社会信用代码91370502760039792N。法定代表人：张磊，执行董事。委托诉讼代理人：刘杰，山东昌智律师事务所律师。委托诉讼代理人：李光明，男，1971年4月8日出生，汉族，凯尔利工贸有限责任公司项目经理，住。被告：东营市海翔数码置业有限公司。住所地：东营区太行山路金光大街39号。统一社会信用代码913705007953287977。法定代表人：刘其方,执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：马争军，山东鲁成律师事务所律师。委托诉讼代理人：高鹏飞，山东鲁成律师事务所律师。原告东营市凯尔利工贸有限责任公司（以下简称凯尔利工贸公司）与被告东营市海翔数码置业有限公司（以下简称海翔置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告凯尔利工贸公司的法定代表人张磊及委托诉讼代理人刘杰、李光明，被告海翔置业公司的委托诉讼代理人马争军、高鹏飞到庭参加诉。本案现已审理终结。原告凯尔利工贸公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款2221662元，并支付逾期付款违约金1613595.7元（以2078228.9元为基数自2016年2月7日起至2020年3月31日止按日0.05%计算、以143433.1元为基数自2017年9月16日起至2020年3月31日止按日0.05%计算），并支付以2221662元为基数按日0.05%计算的自2020年4月1日起至实际给付日止的逾期付款违约金；2、案件诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年6月4日，原、被告签订《海翔苑地源热泵中央空调系统工程施工合同》，约定由原告承包被告位于东营区（东营商贸院内）海翔苑F、G楼地源热泵冷暖中央空调系统工程的安装施工。原告依约完成了工程安装施工，并已交付被告使用至今，工程早已过了合同约定的两个供暖（冷）期的质保期，被告至今尚欠工程款。被告海翔置业公司辩称，应依法判决驳回原告的全部诉讼请求。一、原告诉请被告支付工程款的付款条件不成就。1.原告并未按照合同约定完成施工任务，根据合同约定，在工程尚未施工完成前，不予竣工结算，原告无权向被告主张工程款。2.假如原告有证据证明其施工完成，但其未能按照合同约定向被告交付工程竣工资料，根据合同约定被告有权拒绝支付工程价款。3.原告并未按照被告提供的设计图纸进行施工，其无权向被告主张工程款。二、假如原告有证据证明其向被告主张工程价款的条件已经成就，但相关款项也应予以扣除。1.原告未能完成合同约定的施工任务，未施工部分所对应的工程价款应依法予以扣减。2.原告未能按照合同约定的施工期间完成施工任务，其应向被告支付迟延交工违约金。3.原告未能按照合同约定向被告提供两年免费保养服务，其应该依据合同约定赔偿被告10万元。4.原告未能对合同约定的西三路海翔大厦中央空调系统提供三年免费保养服务，根据合同约定，其无权主张合同项下的质保金。5.原告未能履行施工合同约定的用部分工程款抵购房款的义务，其无权主张施工合同约定的全部工程价款。6.原告主张逾期付款违约金标准明显过高，应依法予以适当减少。原、被告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的《海翔苑地源热泵中央空调系统工程施工合同》、会计记账凭证及银行转款凭证、工程签证单、《海翔苑地源打井现场情况告知书》、格力中央空调保养记录表及现场服务单，本院予以确认。原告提交的图纸会审记录复印件等材料，被告不予认可，本院不予确认。原告提交施工图纸，电子邮箱邮件情况表打印件，主张原、被告在签订合同之前针对施工图纸进行了多次沟通，原告对图纸进行了优化，根据优化情况进行工程报价并最终签订施工合同。被告对电子邮箱邮件情况表予以认可，对图纸不予认可，主张原告没有资质也没有权利更改图纸，也并未按照其提供的图纸进行施工。根据上述电子邮箱邮件情况表，可以认定原、被告针对施工图纸进行了多次沟通，原告在被告允许的情况下对图纸进行了优化或者二次设计，但原告提交的图纸是否为邮箱附件中的图纸，原告未提交证据予以佐证，本院不予确认。被告提交的施工图纸、照片，图纸上无原告方的签字盖章，原告不予认可，不能证明该图纸为被告交给原告的施工图纸，该组证据本院不予确认。被告提交的《东营海翔苑G楼中央空调主立管安装工程承包合同》、图纸与施工差异明细、银行转款凭证打印件，合同载明的签订时间为2018年1月17日，施工内容为G楼中央空调主立管由异程改为同程，未载明开工日期竣工日期，被告也未提交该工程实际施工的证据，该组证据本院不予确认。被告提交的《海翔苑格力水地源热泵机组保养合同书》、银行转账凭证，系对本案施工安装设备的保养维护，本院予以确认。根据审查确认的证据和当事人的当庭陈述，本院认定事实如下：2015年6月4日，原告凯尔利工贸公司（乙方）与被告海翔置业公司（甲方）签订《海翔苑地源热泵中央空调系统工程施工合同》，约定由原告承包被告位于东营区（东营商贸院内）海翔苑F、G楼二至十六层地源热泵中央空调系统工程，交钥匙工程，承包内容包括室外地埋管换热系统的施工，机房设备安装，室内空调末端安装。开工日期为2015年6月1日，竣工日期为2015年8月9日，日历天数70天。乙方如不能按期开工，应在约定开工日前7日内，以书面形式向甲方提出延期开工的理由和要求。甲方接到申请后的48小时内以书面形式答复乙方，若48小时内未答复，视为同意乙方要求，工期相应顺延。甲方不同意或乙方未在规定时间内提出开工延期的要求，工期不予顺延。因甲方原因不能按约定开工，甲方以书面形式通知乙方，相应顺延工期。乙方保证按期完工，下列因素造成工期延误时，工期顺延，但影响因素结束后24小时内，必须以书面报甲方确认，逾期视为放弃：（1）不可抗力造成的停工，（2）一周内非乙方原因停水、停电造成停工累计超过8小时，（3）甲方要求临时停工的（因施工质量、安全原因除外）和甲方原因。工程固定总价款为2850000元，包括人工费、材料费、措施费……等与本项目业务有关的一切费用和施工包含的风险、责任等各项应有的费用（不包括工农关系协调）。有下列情形时，增加合同价款并据实结算（乙方负责把接头铺设到一层和十六层，此工程量不另计费用）：（1）安装十六层工作量（2）安装一层商铺工程量（3）井口数量超过245眼井时。工程款支付方式为（1）室外地埋管钻孔完成120眼时，拨付此工程量价款的70%（2）室外地埋管钻孔和连管全部完成并打压合格验收后7日内支付至该工程量价款的70%（3）G楼末端风机盘管安装完成验收合格后7日内支付该工程量价款的70%（4）F楼末端风机盘管安装完成验收合格后7日内支付该工程量价款的70%(5)所有热泵机组设备进场安装完成支付设备价款的70%(6)设备调试运行后一周无质量问题，支付至合同价款的80%（7）竣工验收合格并结算完成后1月内支付至合同价款95%（8）余款5%留作质保金，两个供暖（冷）期到期后30日内，并且经双方确认整个空调系统无故障后无息付清。乙方承诺用部分工程款抵购房款，故从拨付第三次工程款进度开始分四次扣缴房款，每次按房款总额的25%缴纳购房款，具体购房事宜详见购房认购协议书。在保证施工质量和不降低设计标准的前提下，乙方提出修改设计、工艺的合理化建议，须经甲方同意后方可采用。乙方必须严格按施工图纸、说明文件颁发的规范标准进行施工。乙方所供材料设备进场必须经甲方监理等组成的验收小组进行验收，对材料设备的品牌、配置、主要技术指标等进行核实、鉴定，逐项检查与图纸设计确定的设备清单及技术规范要求是否相符。工程根据施工工艺先后顺序，进行分项验收，验收合格后方可进行下道工序施工。工程完成后进行调试、试运行时，验收小组进行综合测试、鉴定。运行一周后，验收小组对地源热泵空调系统运行状态进行全面验收。乙方必须负责整理竣工资料和竣工图纸并进行移交，经总承包、监理方、建设方、设计及质量监督部门等共同验收后，甲乙方须及时办理交接手续。如不编制竣工资料及分项验收不合格时，均视为全部验收不合格。工程质量保修期自工程竣工验收合格之日起至三个采暖期或三个制冷期结束。项目质保期满后，承诺再提供两年免费保养服务，但不包括更换设备及配件的材料费。如不提供服务，赔偿甲方10万元。乙方承诺对西三路海翔大厦中央空调系统提供三年免费保养服务，自2015年开始，如不提供服务，海翔苑项目的质量保证金不予退还。甲方不按合同规定拨付工程款或质保金，每拖延一日按应付工程款项的万分之五偿付乙方逾期违约金。由于乙方原因导致项目不能按合同约定交付使用的，每逾期一日，乙方按合同总价款的万分之五支付违约金。合同签订后，凯尔利工贸公司组织人员进场施工。2015年6月9日，凯尔利工贸公司向海翔置业公司送达《海翔苑地源打井现场情况告知书》，内容为：1、根据现场实际情况，化1池从道路红线向里延伸长度是12米*3.2米，占地面积是38平方，化2池同等，化3池长度是6米*3.1米，占地面积是18平方，化4池同等。南面塔吊基础是7米*7米，占地面积是49平方*2座，北面塔吊基础是4.5米*4.5米，占地面积是20平方*2座，北面塔吊基础是4.5米*4.5米，占地面积是20平方*2座，因我方主管线及竖井一排在采光井与支护柱之间布置，同时还有贵方雨排污排供给水计划在此布置，根据位置放置不下，影响打井面积，建筑物西南角有配电房一处，占地面积20平方左右，上面描述占地物体影响打井约30余眼且现场实际打井面积局促，综上所述我方建议塔吊桩基拆除。2、我方进场施工条件为现场混凝土及建筑垃圾必须清运干净为原土地面，以防石块落入井内及硌坏水平管路，现场情况建筑物四面建筑垃圾都未清运出一面以致影响我方不能进场施工，长此下去势必会造成工期延误，影响我方按时交工，有待贵方斟酌。3、施工现场建筑物北侧混凝土路面为市政道路，在围墙以内一米左右影响打井面积。4、施工前需要和市政部门结合确认给出打井现场地下隐蔽设施图纸或指认现场隐藏公共设施，以免造成多方不必要的事故。5、根据现场支护桩坚硬程度可否开挖移动，如由挖掘机挖掘不动，需啄木鸟机械破除时，费用另行计取。2015年8月18日，海翔置业公司为凯尔利工贸公司出具《工程签证单》，内容为海翔苑F、G楼一层大厅增加6台风机盘管及管道安装，增加工程造价款18662元。海翔置业公司于2015年8月24日支付30万元工程款，于2015年8月27日支付25万元工程款，于2016年2月6日支付97000元工程款，以上共计支付工程款647000元。格力中央空调工程有限公司作为销售公司对涉案工程安装的空调设备进行保养。2016年5月11日的保养记录表显示设备运行正常，机组1运行时间为1209小时，机组2运行时间为336小时。2018年11月5日，海翔置业公司（甲方）与济南市历城区兴隆空调服务中心（乙方）签订《东营海翔苑格力水地源泵机组保险合同》，委托乙方对涉案的格力水电源热泵两台主机进行保养，保养项目包括制冷系统冷冻油更换、干燥过滤器滤芯更换、制冷剂追加；水系统主机冷凝器采用专用药物循环清洗，电器控制系统检查、调整、维护。合同价款为19000元，保养材料到达施工现场后支付17100元，其余作为保证金。海翔置业公司于2018年11月29日支付17100元。本院认为，涉案工程已经于2016年2月交付使用至今，海翔置业公司关于工程付款条件不成就的抗辩主张，本院不予采纳，其应向凯尔利工贸公司支付工程款。关于工程款数额，双方合同约定固定总价款为2850000元，后海翔置业公司为凯尔利工贸公司出具《工程签证单》，增加工程造价款18662元，故本院认定案涉工程款总额为2868662元，减去已经支付的647000元，为2221662元。关于案涉工程竣工日期，工程已经实际投入使用，投入使用日期应认定为工程竣工日期。根据凯尔利工贸公司提交的2016年5月11日的保养记录表显示的设备运行时间以及原、被告的当庭陈述，本院认定工程竣工日期为2016年2月6日。关于工期，双方合同约定工程开工日为2015年6月1日，竣工日为2015年8月9日，工期70天。但根据案涉《海翔苑地源打井现场情况告知书》和工程签证单，本院认定案涉工程工期顺延70天（2015.6.9—2015.8.18），凯尔利工贸公司共施工250天（2015.6.1-2016.2.6），逾期110天。根据双方合同约定，因凯尔利工贸公司原因逾期交付使用的，每逾期一日按合同总价款的万分之五支付违约金。海翔置业公司关于应从工程款中抵扣逾期交付违约金的主张，本院予以支持，但双方约定的违约金数额过高，结合被告的实际损失情况，本院酌情予以支持以总工程款为基数按年利率5%计算110天的部分，计算为43029.93元。双方合同约定，凯尔利工贸公司自2015年开始对西三路海翔大厦中央空调系统提供三年免费保养服务，如不提供服务，海翔苑项目的质量保证金不予退还。原告未提交证据证明其履行了上述保养义务，故被告关于免除质保金支付义务的抗辩主张，本院予以支持。双方合同另约定项目质保期满后，凯尔利工贸公司再提供两年免费保养服务，否则赔偿10万元。原告提交的证据不能证明其履行了上述保养义务，故被告关于应自工程款中扣除100000元的主张，本院予以支持。已经扣除100000元赔偿款的情况下，被告要求扣减17100元保养费属于重复扣减，本院不予支持。海翔置业公司关于以购房款抵扣工程款、工程未全部施工完成的抗辩主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。以上共计应自工程款中扣减286463.03元，被告应支付的工程款为1935198.97元。双方合同约定，竣工验收合格并结算完成后1月内支付至合同价款95%，余款5%留作质保金，两个供暖（冷）期到期后30日内，并且经双方确认整个空调系统无故障后无息付清。案涉工程于2016年2月6日交付，综合考虑验收、结算时间，本院酌定海翔置业公司应于2016年4月6日前支付至工程价款的95%，经计算应为2078228.9元（2868662*0.95-647000），减去应扣除的逾期违约金43029.93元，应为2035198.97元。根据双方约定，工程质保期满后原告若不继续提供保养服务需赔偿100000元，则该100000元赔偿款成立时间应为工程质保期满时。根据双方合同约定和法律规定，本案工程质保期为两年，故上述100000元扣减时间应为2018年2月6日。根据双方合同约定，工程款每拖延一日按应付工程款项的万分之五支付逾期违约金，凯尔利工贸公司要求海翔置业公司支付逾期违约金，本院予以支持。但双方约定的违约金数额过高，结合原告的实际损失情况，本院酌情予以支持按照年利率5%计算的部分，暂计算至2020年3月31日，上述两部分工程款的违约金分别为186559.91（以2035198.97元为基数自2016年4月6日起至2018年2月6日止）和208302.67元（以1935198.97元为基数自2018年2月6日起至2020年3月31日止），以上共计394862.58元。被告提交反诉状后申请撤回反诉，系对其自身权利的处置，本院予以支持。涉案工程投入使用至今已四年，原告施工时的状态已经发生变化，且根据查明的事实，原告系在被告允许的情况下对施工图纸进行了一定的变更，被告申请对涉案图纸及工程进行鉴定，本院不予准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条（三）规定，判决如下：一、被告东营市海翔数码置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告东营市凯尔利工贸有限责任公司工程款1935198.97元、逾期付款违约金394862.58元，并支付上述工程款按年利率5%计算的自2020年4月1日起至实际给付日止的逾期付款违约金；二、驳回原告东营市凯尔利工贸有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37482元，减半收取计18741元，由原告东营市凯尔利工贸有限责任公司负担7355元，由被告东营市海翔数码置业有限公司负担11386元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  李素红二〇二〇年七月二十二日书记员  王廷廷