山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8129号 上诉人（原审原告）：何涛，男，汉族，1985年7月26日出生，住址：山东省荣成市。 委托诉讼代理人：王敏、徐仁旭，山东康元律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：青岛金兆阳钢材加工有限公司，住所地：青岛胶州市后大王戈庄村西。 法定代表人：熊永银，经理及执行董事。 委托诉讼代理人：张艳娜，北京大成（青岛）律师事务所律师。 上诉人何涛因与上诉人青岛金兆阳钢材加工有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初982号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 何涛向本院提出上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：上诉人与被上诉人最近一次劳动合同期限为2018年8月1日至2019年8月1日，合同中约定的工资结构为：属地最低工资固定部分+计件工资部分+N项其它项目部分(包含通信补贴100元、职务补贴250元、职级补贴100元、激劢补贴350元、餐费补贴372元等，共计1172元)；上诉人在仲裁及一审时出示并提交了被上诉人法定代表人2019年7月31日对全体员工的会议录音，在该录音中，公司传达了企业经营中订单减少，会降低工人薪酬标准；8月1日，公司向上诉人出示了要续签的合同版本，将工资结构部分调整为：属地最低工资固定部分+计件工资部分；相比较之前履行的合同，减少了“N项其它项目部分”，其它内容与之前履行的合同版本完全一致，续签合同明显降低了工资标准。当日即投诉至胶州市人社局监察大队。8月1日晚上，公司以上诉人的离职申请不符合公司要求为由，通知上诉人等三人到公司，强迫上诉人在承诺书上签字。8月2日，上诉人等三人即因被上诉人降低薪酬待遇申请仲裁。 青岛金兆阳钢材加工有限公司答辩称：不认可何涛上诉理由。 青岛金兆阳钢材加工有限公司向本院提出上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：被上诉人不存在加班的事实。上诉人已安排被上诉人休了2018、2019年的休假。 何涛答辩称：不认可青岛金兆阳钢材加工有限公司上诉理由。 何涛向原审法院提出诉讼请求：1、判令青岛金兆阳钢材加工有限公司支付何涛加班费30879.8元；解除合同经济补偿金17912.25元；防暑降温费1820元；带薪年休假工资8250元。2、本案诉讼费由青岛金兆阳钢材加工有限公司承担。 原审法院认定事实如下：何涛2016年7月7日到青岛金兆阳钢材加工有限公司处担任操作工，双方签订了期限自2018年8月1日起至2019年8月1日止的劳动合同。2019年8月1日，何涛向青岛金兆阳钢材加工有限公司递交离职申请，2019年8月3日，何涛再次向青岛金兆阳钢材加工有限公司递交离职申请，载明：“2019年8月1日，上一年度劳动合同到期，续签时我对公司提供之前的旧版合同存在异议，故不续签。据此，我个人不再续签，提出离职。（早前提交公司的离职申请表作废，公司的承诺书到期自动作废）”。2019年8月3日，青岛金兆阳钢材加工有限公司在微信群中发布劳动合同照片，并发布消息：“以上为上年老版本合同。公司根据当事人对续签合同版本的异议，研究后确定让步，8月3日上午召集当事人并以面谈知会：与当事人续签上一年度的老版本劳动合同，同时给当事人个人酝酿决定是否续签的时间空间，双方预定并一致确认，下周一（8月5日）最终确定是否续签并办理相关手续，特此公告。” 另查明，何涛于2019年8月2日日向胶州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：一、请求裁决青岛金兆阳钢材加工有限公司支付何涛从2016年7月7日至2019年7月31日每星期星期六、周日加班费21600元。二、请求裁决青岛金兆阳钢材加工有限公司支付何涛从2016年7月7日至2019年7月31日经济补偿金16500元。三、请求裁决青岛金兆阳钢材加工有限公司支付何涛2016年7月7日至2019年7月31日高温补贴1800元。仲裁庭审中，何涛增加仲裁请求：请求青岛金兆阳钢材加工有限公司支付2016年至2019年应休未休带薪年休假工资8250元。变更诉讼请求：变更加班费为30879.8元；变更经济补偿金为17912.25元；高温补贴变更为1820元。2019年10月17日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字【2019】第1888号裁决书，裁定青岛金兆阳钢材加工有限公司支付何涛2018年及2019年应休未休带薪年休假工资3605.9元，2018年及2019年防暑降温费840元，共计4445.9元。何涛不服该裁决，诉至原审法院。 原审法院认为，本案的争议焦点是对何涛诉请的经济补偿金、加班费、降温费以及带薪休假工资是否合法合规应予支持。 关于解除合同经济补偿金。原审法院认为，支付经济补偿金，一般是在劳动者在无过失的情况下，用人单位解除或者终止与劳动者的劳动合同时，依照法律规定的条件和标准，以货币的形式给予劳动者的补偿。具体到本案中，何涛于2019年8月3日向青岛金兆阳钢材加工有限公司出具离职申请时，明确写明“2019年8月1日，上一年度劳动合同到期，续签时我对公司提供之前的旧版合同存在异议，故不续签。据此，我个人不再续签，提出离职。（早前提交公司的离职申请表作废，公司的承诺书到期自动作废）”。从这一内容可以分析得出，一是原青岛金兆阳钢材加工有限公司之间之前劳动合同到期；二是青岛金兆阳钢材加工有限公司在之前劳动合同到期后，主动要求与何涛续签合同；三是何涛对旧版合同存有异议。在此情况下，何涛决定不再续签劳动合同，这是何涛对其劳动权行使的自由处分，但此时用人单位是否存在违反双方约定或者法律法规等规定情形？从庭审陈述和双方提交的证据看，在前期合同届满后，作为用工单位的青岛金兆阳钢材加工有限公司主动向何涛明确提出了续签合同的要约，并未存在有不续签劳动合同而需支付经济补偿金的法定情形。在此情况下，何涛就需要举证证明青岛金兆阳钢材加工有限公司有其主张的“降低合同待遇”这一违法情形，但何涛并未提交充分证据证明上述主张，故其应当承担举证不能的法律后果，对何涛提交离职申请的行为应当视为系其自愿离职，其请求青岛金兆阳钢材加工有限公司支付其经济补偿金的诉讼请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项规定之情形，依法不应予以支持。 关于加班费。原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”据此，何涛应当对其存在加班事实或青岛金兆阳钢材加工有限公司掌握加班事实存在证据的主张应承担举证责任。具体到本案中，青岛金兆阳钢材加工有限公司对何涛存在加班的主张不认可，何涛亦未提交有效证据证明何涛受青岛金兆阳钢材加工有限公司安排加班的事实，应当承担举证不能的不利法律后果。但根据青岛金兆阳钢材加工有限公司提交的行车日常检查表显示：2018年3月24日（星期六）、检查人为何涛，也就是说，青岛金兆阳钢材加工有限公司在法定节假日曾经安排何涛进行了加班，且青岛金兆阳钢材加工有限公司未提交证据证明其在加班后又安排过何涛进行补休，故，青岛金兆阳钢材加工有限公司应给付何涛1天加班费。因劳动合同中对于加班费的计算标准并无约定，何涛主张按照正常工作时间工资计算加班费，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项的规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。结合何涛提交的银行交易明细，何涛2018年度月平均工资5506.3元，故告主张青岛金兆阳钢材加工有限公司支付加班工资应计算为506.3元（5506.3元÷21.75天×1天×200%） 关于防暑降温费的问题。原审法院认为，依照《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）规定：“一、企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放。…四、本通知自2015年8月1日起施行，有效期至2018年12月31日。”何涛并未提交证据证明其为从事室外作业和高温作业人员，故仅仅应当支持其高温费140元/月诉讼请求。《青岛市企业工资支付规定》第十条“用人单位支付工资时应向劳动者提供工资清单。工资清单应当包括：支付工资的时间、姓名、工作日数、加班时间、应发工资、实发工资和工资扣除的项目、金额等。用人单位工资清单至少保存2年备查。”何涛主张的2016年、2017年防暑降温费已超出用人单位法定保存年限，因何涛未提交有效证据证明，原审法院不予支持。对于2018年至2019年防暑降温费的发放，青岛金兆阳钢材加工有限公司应当承担举证责任，在未提交有效证据证明已经发放的情形下，原审法院应当支持何涛关于2018年至2019年防暑降温费840元（140元×6个月）的诉讼请求。 关于带薪年休假工资。原审法院认为，依照《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满一年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”；第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”；第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以计薪天数（21.75天）进行折算”；第十二条规定“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未按拍职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数当年度已安排年休假天数。”《青岛市企业工资支付规定》第十条第一款“用人单位工资清单至少保存2年备查。”青岛金兆阳钢材加工有限公司对是否安排何涛带薪年休假及支付应休未休年休假工资承担举证责任。青岛金兆阳钢材加工有限公司提交的电子邮件未明确系安排哪些职工休假及休假年度，亦未明确系是否安排带薪年休假，且何涛对该邮件不予认可，青岛金兆阳钢材加工有限公司提交情况说明无法单独证明已经安排何涛休年休假，青岛金兆阳钢材加工有限公司应当承担举证不能的后果。何涛2018年度、2019年度分别应休带薪年休假5天、2天。再结合何涛提交的银行交易明细，何涛2018年度月平均工资5503.6元，2019年月平均工资5847.8元，因此，青岛金兆阳钢材加工有限公司应当支付何涛2018年带薪年休假工资2530.4元（5503.6元÷21.75天×5天×200%），应支付何涛2019年带薪年休假工资1075.5元（5847.8元÷21.75天×2天×200%），共计3605.9元。何涛主张2016年、2017年带薪年休假工资，已超出《青岛市企业工资支付规定》第十条规定的用人单位法定保存年限，因何涛未提交有效证据证明，原审法院不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、青岛金兆阳钢材加工有限公司于判决生效后十日内支付何涛加班费506.3元、2018年至2019年带薪年休假工资3605.9元、2018年至2019年防暑降温费840元，以上共计4952.2元。二、驳回何涛的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由青岛金兆阳钢材加工有限公司负担。 二审中，青岛金兆阳钢材加工有限公司提交2018年6月份放假安排、《青岛金兆阳公司2018年6月考勤考核统计表（财务室）》2018年6月份《考勤记录表》。证明：结合一审提交的柳州五菱汽车工业有限公司山东分公司出具的《情况说明》和电子邮件，证明上诉人2018年因上合峰期间，已经安排了员工年休假。青岛金兆阳钢材加工有限公司提交《对2019海军节假期相关安排的通知》、《青岛金兆阳公司2019年4月考勤考核统计表（财务室）》、2019年4月份《考勤记录表》。证明：结合一审提交的柳州五菱汽车工业有限公司山东分公司出具的《情况说明》，证明上诉人已经2019海军节已经安排了员工年休假。青岛金兆阳钢材加工有限公司提交2018年3月份《考勤记录表》、《青岛金兆阳公司2018年3月考勤考核统计表（财务室）》。证明：2018年3月24日为周六，何涛并未上班。何涛质证称，上述证据均系青岛金兆阳钢材加工有限公司单方制作，即使放假也不是带薪年休假。本院认为，上述证据不能证明青岛金兆阳钢材加工有限公司已安排何涛带薪年休假的事实，2018年3月24日为周六的考勤表与其提交日常检修单记载的事项不一致，故其证明事项本院不予采信。 本院对原审查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：青岛金兆阳钢材加工有限公司应否向何涛支付经济补偿金、加班费、带薪年休假工资、防暑降温费的问题。 关于经济补偿金，本院认为，上何涛书写的离职申请载明，上诉人系因合同到期对旧版合同存在异议离职。故，在上诉人未举证证明被上诉人存在“降低合同待遇”事实的情况下，其依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。”之规定，向青岛金兆阳钢材加工有限公司经济补偿金无事实依据，本院不予支持。 关于加班费，青岛金兆阳钢材加工有限公司提交的日常检查表载明何涛在2018年3月24日在岗的事实，当天为周六，法宝定休息日，上诉人未对此未作出合同解释，故原审据此确认何涛加班一天并无不当。何涛主张每周工作六天，但其未提交有效证据予以证明，本院不予支持。 关于带薪年休假工资、防暑降温费，青岛金兆阳钢材加工有限公司未提交的工资发放明细不能证明其何涛发放了2018、2019年带薪休假工资及防暑降温费，故其应向何涛支付上述费用。何涛向青岛金兆阳钢材加工有限公司主张2016至2019年防暑降温费，其中2016、2017年度防暑降温费已超过诉讼时效，本院不予支持。青岛金兆阳钢材加工有限公司以在海军节、上合峰会期间安排何涛休息，应视为何涛已休带薪年休假的主张不成立，本院不予支持。 综上，上诉人水星科瑞尔（青岛）汽车部件有限公司上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人水星科瑞尔（青岛）汽车部件有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年七月二十七日 书记员  翟国媛