云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终4996号上诉人（原审原告）：刘某1，男，2011年10月9日生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。法定代理人：刘某2，男，1974年1月3日生，汉族，住云南省昆明市盘龙区，系刘某1之父。法定代理人：唐某，女，1980年6月11日生，汉族，住云南省昆明市盘龙区，系刘某1之母。委托诉讼代理人：荣敬华，云南卓承律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：肖某，男，2011年9月9日生，汉族，住云南省昆明市五华区。被上诉人（原审被告）：肖某1，女，1983年9月21日生，汉族，住云南省昆明市五华区，系肖某之母。被上诉人（原审被告）：施某某，男，1954年12月9日生，汉族，住云南省昆明市五华区，系肖某之父。被上诉人（原审被告）：云南碧宇房地产开发有限公司。住所地：云南省昆明市北京路1006号房屋二楼。法定代表人：潘永卓，系董事长。委托诉讼代理人：杨晓杰，男，1993年4月14日生，彝族，系该公司员工，特别授权代理。委托诉讼代理人：薛冰，女，1987年5月28日生，汉族，系该公司员工，特别授权代理。上诉人刘某1因与被上诉人肖某、肖某1、施某某、云南碧宇房地产开发有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服云南省昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初10777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本院依法经批准延长审理期限，本案现已审理终结。刘某1上诉称：1、请求依法撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，导致责任划分和责任认定错误。一审判决认定“原告不能爬上泡沫气垫，被告肖某从身后托起屁股，遂使原告爬上堆高的泡沫地垫，原告后从堆高的泡沫地垫上摔到地面，致使右手肘部手上”该部分事实认定错误，根据上诉人一审提交的现场视频可以真实反映被上诉人肖某在上诉人刘某1爬到泡沫积木堆砌的高台上时故意猛推刘某1，导致刘某1直接从1米多高的平台上摔落地面，当场造成刘某1右侧肱骨踝上骨折，经鉴定构成九级伤残，其行为已构成侵权。其父母肖某1、施某某作为肖某的法定监护人，未尽到监护职责，也应一同承担相应的责任。其次，被上诉人云南碧宇房地产开发有限公司作为娱乐场所的开办者和管理人亦未尽到安全保障义务，理应按照法律规定承担相应的补充赔偿责任。肖某、肖某1、施某某辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。我方不承担主要责任，肖某并未推过刘某1。云南碧宇房地产开发有限公司辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人提交的证据无法证实侵权行为发生在碧桂园北城映象销售中心，其次，我们开办的游乐园设施仅为销售中心的一个附属设施，不是开放的场所，不具有盈利性质，而且我们对相应的游乐设施进行了安全告知，并且在游乐园门口设置了家长监管区域，证明我们已经尽了相应的安全保障义务。刘某1向一审法院提出的诉讼请求：1、判令四被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计人民币176031.05元；2、本案诉讼费由四被告承担。一审法院认定事实：2018年4月24日18时许，原告法定代理人带着儿子即原告刘某1到被告云南碧宇房地产开发有限公司的位于盘龙区，原告在其售楼部内免费的儿童游乐园内玩耍，玩耍过程中原告遇到被告肖某，因为双方系幼儿园同学，双方互相熟悉，故一同玩耍。期间原告欲爬上泡沫地垫，因超过其身高，原告不能爬上去，后被告肖某从原告身后托其屁股，遂使原告爬上堆高的泡沫地垫，原告后从堆高的泡沫地垫上摔到地面，致使右手肘部受伤。同日送至云南省人民医院、昆明市儿童医院救治，2018年4月25日在云南联顿骨科医院住院治疗，被诊断为右侧肱骨髁上骨折，于2018年4月26日行右侧肱骨髁上骨折切开复位克氏针内固定术，住院12天。期间被告肖某1姨妈垫付医药费人民币6500元。原告此次受伤共花费门诊及住院费2927.05元。经昆明医科大学司法鉴定中心（2018）临床鉴字第ＧＡ234号鉴定书载明原告伤情为轻伤一级，伤残等级为九级，后期治疗费人民币3000元，花费鉴定费3600元。故原告诉至本院主张上述权利。另查明，原告刘某1、被告肖某均为未成年人。被告云南碧宇房地产开发有限公司的位于盘龙区内设有“使用须知”提示及“安全须知”提示，对于进入售楼部的人员免费开放，但没有专人负责管理。一审法院认为：公民享有生命健康权。《中华人民共和国民法总则》第一百二十条规定：“民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”第三十二条规定：无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。第三十七条规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。故原告及其原告的法定监护人，有权要求侵权人进行赔偿。关于原告主张的各项损失：1、门诊及住院费2927.05元，按照票据予以确认；2、后期治疗费按照鉴定意见3000元予以确认；3、营养费，按照实际住院天数12天，每天50元计算为600元予以确认；4、护理费按照住院天数12天，每天100元计算为1200元予以确认；5、残疾赔偿金，按照2017年标准计算赔偿金123984元（30996×20年×20%）；6、精神损害抚慰金酌定考虑5000元；7、鉴定评估费用3600元依据票据予以确认。综上，原告刘某1此次受伤产生的损失共计为人民币140311.05元（1＋2＋3＋4＋5＋6＋7）。关于承担责任的比例，原告的父母作为原告的法定监护人虽然是受害者，但是作为法定监护人，有责任对自己的孩子进行安全监管的责任，在原告到被告售楼部儿童游乐园内玩耍的过程中，没有尽到适时的安全监护责任，对于原告的损害后果其本人应当承担主要责任。被告肖某作为未成年人，同样其父母在其玩耍的过程中，没有尽到适时的安全监护责任，导致被告肖某从原告身后托其屁股，遂使原告爬上堆高的泡沫地垫，从堆高的泡沫地垫上摔到地面，致使右手肘部受伤，构成侵权，为此应当承担相应的侵权责任。被告云南碧宇房地产开发有限公司在位于盘龙区内设置儿童游乐设施，免费开放，虽设有“使用须知”提示及“安全须知”提示，但是没有配备相应的安全管理人员在现场，未完全尽到安全保障义务，对于原告受伤存在过错，应当承担侵权责任。本案两被告均存在一定过错，应当承担相应责任，法院酌定被告肖某应当承担10%的损失赔偿责任，被告云南碧宇房地产开发有限公司承担5%的损失赔偿责任。两被告承担15%的责任后，其余责任由原告的法定监护人承担。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十二条、第三十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告肖某的法定监护人肖某1、施某某在本判决生效后十日内向原告刘某1及其法定监护人支付原告刘某1因伤造成的各项实际损失费用140311.05元的10%即人民币14031元（140311.05元×10%＝14031元）；二、由被告云南碧宇房地产开发有限公司在本判决生效后十日内向原告刘某1及其法定监护人支付原告刘某1因伤造成的各项实际损失费用140311.05元的5%即人民币7015元（140311.05元×5%＝7015元）。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审审理查明事实：2018年4月24日18时许，原审原告刘某1在其父亲的陪伴下到云南碧宇房地产开发有限公司的位于盘龙区部的游乐区活动，与原审被告肖某相遇，共同在游乐区玩耍。一同前去的刘某1的父亲和肖某的外婆均不在游乐区内。二人在玩耍过程中，肖某在刘某1攀爬堆高的泡沫地垫时推了刘某1，至其摔伤在地面，右手肘部受伤。其他事实与一审认定事实一致。本院认为，上诉人提出一审认定事实错误导致责任承担比例错误的上诉理由，根据二审中当庭播放事发当时的监控视频，可以清楚看到被上诉人肖某在与刘某1玩耍的过程中确有推的动作导致刘某1摔在地面，由此，肖某对于刘某1的受伤有直接的侵权行为，对造成损伤产生的经济损失亦应由其法定代理人承担相应的民事赔偿责任。关于如何承担责任的问题，本院认为，上诉人刘某1与与被上诉人肖某均为未成年人，又是幼儿园的同学，相互之间较为熟悉，故在玩耍中显得更加没有拘束，加之未成年人对其行为的认知度和产生后果有一定的局限性，其侵害行为的故意性与过错不能用成年人的标准进行考量，承担责任也不单纯以结果作为评判依据。上诉人与被上诉人的法定代理人均未履行好监护职责，在本案中都应承担责任。据此，本院根据二审查明的事实，酌情提高原审被告肖某承担赔偿责任的比例为35%，即140311.05元×35%＝49108.87元，由其法定代理人暨被告肖某1、施某某依法承担。上诉人刘某1所提该上诉请求本院已充分考虑并予以采纳。关于被上诉人云南碧宇房地产开发有限公司虽辩称侵权行为地并非是碧桂园北城映象的销售中心，与本案查证的事实不符，该公司亦未对此提出上诉，本院考虑该公司销售中心设置儿童游乐场所是为了方便业主提供的设施，并非具有营利性质，不能加大其承担责任的范围，一审所作酌情由该公司承担5%的赔偿责任比例并无不当。本院予以维持。上诉人刘某1的法定代理人应自行承担监护不利的剩余部分责任。希望通过本案提醒上诉人与被上诉人的监护人，切实对未成年人做好生命健康安全教育，切实履行和担负起监护职责，保证未成年人的健康成长。据此，上诉人刘某1的上诉理由部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持昆明市盘龙区人民法院（2018）云0103民初10777号民事判决第二项，即“二、由被告云南碧宇房地产开发有限公司在本判决生效后十日内向原告刘某1及其法定监护人支付原告刘某1因伤造成的各项实际损失费用140311.05元的5%即人民币7015元（140311.05元×5%＝7015元）”；二、撤销昆明市盘龙区人民法院（2018）云0103民初10777号民事判决第一项，即“一、由被告肖某的法定监护人肖某1、施某某在本判决生效后十日内向原告刘某1及其法定监护人支付原告刘某1因伤造成的各项实际损失费用140311.05元的10%即人民币14031元（140311.05元×10%＝14031元）”；三、由肖某1、施某某于本判决生效后十日内向刘某1赔偿人民币49108.88元（140311.05元×35%＝49108.88元）；四、驳回刘某1的其他上诉请求。一审案件受理费3821元，由刘某1负担2292元，由肖某、肖某1、施某某负担1337元，由云南碧宇房地产开发有限公司负担192元；二审案件受理费3821元，由刘某1负担2292元，由肖某、肖某1、施某某负担1337元，由云南碧宇房地产开发有限公司负担192元。本判决为终审判决。审判长 赵 敏审判员 李城橙审判员 唐 勇二〇二〇年七月十四日书记员 李知恒