新疆生产建设兵团三坪垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵1102民初227号 原告：李康金，男，1989年12月17日出生，住乌鲁木齐市新市区。 委托诉讼代理人：罗发俊,乌鲁木齐市天山区平正法律服务所法律工作者。 被告：陕西省中业交通建筑工程有限公司，住所地陕西省西咸新区沣西新城西部云谷一期12#（E1）楼三层。 法定代表人：崔姗姗，该公司总经理。 被告：成海云，男，1985年8月6日出生，住甘肃省陇南市武都区。 被告：成永林，男，1981年10月7日出生，住甘肃省陇南市武都区。 原告李康金与被告陕西省中业交通建筑工程有限公司（以下简称中业公司）、成海云、成永林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月8日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李康金、委托诉讼代理人罗发俊到庭参加了诉讼，被告中业公司、成海云、成永林经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告李康金向本院提出诉讼请求：判令三被告连带赔偿原告1.二次医疗费15000元；2.住院伙食补助费1200元（10天×120元/天）；3.误工费16000元（40天×400元）；4.陪护费7600元（39天×200元）；5.营养费300元（10天×30元）；6.交通费200元；以上合计40300元。7.本案诉讼费、邮寄费由三被告承担。事实与理由:2018年11月上旬被告中业公司指派被告成海云雇用原告给他方在乌鲁木齐乌昌区五一农场崇五路绿城蓝湾工程工地XX号楼X单元负一层地下室干支模板工作。当时双方口头约定支模板大工每人每天400元。过后原告从11月8日一直干活到11月10日下午16点20分，原告从中业公司的乌鲁木齐乌昌区五一农场崇五路绿城蓝湾小镇工程工地XX号楼X单元负一层地下室，上下深度为6米的外钢管架坠落，当时是被告成海云将原告送到乌鲁木齐新疆医科大学第六附属医院手术治疗，经拍片显示：左侧桡骨远端骨折，右侧肩胛骨骨折，颅脑外伤，原告二次拆除左侧桡骨远端钢板住院10天。医生要求原告全休1个月，住院期间陪护1人，原告找三被告协商无果，请求人民法院支持原告的各项请求。 被告中业公司未作答辩。 被告成海云辩称，1.原被告之间不存在雇佣关系，被告没有雇佣原告提供劳务，因此，被告没有向原告赔偿经济损失的义务。2.针对原告主张的费用答辩如下：（1）原告提供的医疗费发票金额为13663.73元，故原告主张15000元没有事实依据；（2）原告提供的住院病历显示原告住院天数为9天，故原告按照10天计算住院期间伙食补助费没有事实依据；（3）原告提供的诊断证明书显示全休一个月，原告住院天数为9天，误工期应当是39天，原告按照40天主张误工费没有事实依据，且原告属于无固定工作人员，应当按照2018新疆兵团在岗职工人年平均工资计算即177元/天，误工费应当是6903元。故原告主张误工费16000元没有事实和法律依据；（4）原告提供的诊断证明书显示陪护一个月，原告住院天数为9天，护理期为39天，因原告无法提供陪护人员的工资标准，按照无固定工作人员的标准计算，参照2018年新疆兵团在岗职职工年平均工资计算，即每天177元，护理费应当是6903元，故原告主张误工费7600元没有事实和法律依据；（5）原告提供的诊断证明书显示原告住院天数为9天，原告按照10天计算营养费没有事实依据。3.原告本人作为提供劳务者一方，未做到安全注意义务，其应承担主要责任。综上所述，请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。 被告成永林辩称，答辩意见同成海云的答辩意见一致。 原告为支持其诉讼请求成立，向本院提供以下证据： 1.医疗费发票1张、诊断证明1份、出院证明1份，拟证明：原告住院事实及已付的医疗费用，原告在住院期间要加强营养，住院期间陪护一个月，出院后全休一个月。 2.民事判决书2份（一审、二审），拟证明：原告第一次诉讼已向三被告主张责任，判决由成海云、成永林承担赔偿责任，由本案被告中业公司承担连带责任。 3.交通费票据24张，拟证明：原告为此支出交通费240元。 4.证人李安明的证言，拟证明原告在被告工地处受伤的事实。 本院对原告提供的证据1、证据2、证据3、证据4的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定，该证据证实原告受伤的事实及原告二次治疗产生的费用情况。 本院认定事实如下：原告李康金在被告中业公司承建的位于十二师五一农场的绿城·蓝湾小镇XX号楼工程工地受伤，项目经理为吕金辉。中业公司将土建部分承包给彭威，彭威将XX号楼木工部分承包给成海云。成海云与成永林是兄弟关系，二人一起管理工地。2018年11月7日被告成海云找木工为其作业，劳务费每天400元。11月8日，原告到被告中业公司承建的绿城·蓝湾小镇XX号楼工程工地进行支模板工作，当天工作结束时成海云给原告发放400元劳务费。第二天，李康金继续工作，成海云同样支付其劳务费400元。第三天（2018年11月10号）下午16时20分许，李康金支模板时从XX号楼负一层外架上坠落，被告成海云将李康金送往五一农场医院治疗，并于当日送往新疆医科大学第六附属医院治疗，被诊断为：左侧桡骨远端骨折、右侧肩胛骨骨折、头颅外伤、乙型肝炎。李康金住院期间由李安明护理，于2018年11月27日出院。出院医嘱：1.出院后保持患侧有效固定位，并维持四到六周（石膏托）。保持切口干燥，避免感染。按时换药拆线，定期随访复查。术后前3个月每月复查X片，此后每3个月复查一次。待骨折完全骨性愈合后决定取出内固定物时间，3个月内避免患肢体重物；2.出院后全休3个月，住院期间陪护1人，出院后3月内陪护1人。加强营养，口服甲钴安胶囊营养神经，视神经恢复情况决定是否需要神经松解术；3.如有不适，我科随访。成海云支付李康金住院费32308.38元，并支付李康金生活费200元。李康金出院后，成永林通过微信给李康金支付生活费500元。李康金受伤为此支出交通费300元。2019年5月24日，李康金委托新疆祥云司法鉴定所对其伤残等级及误工期、护理期、营养期以及后续治疗费进行鉴定。2019年5月27日，新疆祥云司法鉴定所出具鉴定意见为：1.被鉴定人李康金左侧桡骨远端粉碎性骨折，右侧肩胛骨骨折与2018年11月10日外伤存在完全直接因果关系；2.被鉴定人李康金左腕关节损伤致功能障碍之伤残程度为十级伤残；3.被鉴定人李康金机体损伤之误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天；4.被鉴定人李康金需择期手术取出内固定物之后续治疗费约为10000元左右，原告为此支出鉴定费3180元。原被告双方因赔偿事宜协商无果，遂诉至本院。本院已对原告的残疾赔偿金、第一次住院的伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、精神损失费进行处理，对原告的后续治疗费未作处理。原告于2020年3月21日为内固定取出术进行第二次住院治疗，于2020年3月30日出院，住院9天，支出医疗费13663.73元。出院证载明：1.切口按时换药、拆线；2.加强营养，促进愈合；3.全休一月，住院及全休期间需陪护一人；4.骨科随访。原告为此支出交通费200元。 本院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。从查明的事实看,中业公司将其承建的绿城·蓝湾小镇XX号楼的土建劳务承包给彭威，彭威将木工劳务承包给成海云。本案的争议焦点：一、成海云、成永林应否承担李康金的损害赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据该规定，被告成海云、成永林作为接受劳务方，明知李康金没有佩戴安全绳索，且未能证实其已对李康金进行相应的安全教育培训及上岗培训，存在主要过错，故应当承担原告李康金损害赔偿的主要责任。同时原告李康金在中业公司工地担任支模板工作，该工作具有一定的危险性，事故发生时李康金明知没有佩戴安全绳索，仍然进行作业，因而摔伤造成本次事故，其未尽到安全注意义务，存在过错，应当承担次要过错责任。根据双方的过错程度，原告自行承担10%的赔偿责任，被告成海云、成永林承担90%的赔偿责任。对于中业公司是否承担民事赔偿责任的问题，中业公司作为绿城·蓝湾小镇工程的承包人，同时又作为土建部分的发包人，知道或应当知道雇主成海云、成永林没有安全生产条件，依然将木工部分承包给成海云、成永林，中业公司存在选任过错，故中业公司应当与雇主成海云、成永林承担连带赔偿责任。 对于原告的各项损失，1.原告主张医疗费15000元，原告提供的医疗费发票金额为13663.73元，故原告主张15000元，本院支持13663.73元；2.原告主张住院伙食补助费1200元，原告住院9天，按照每天120元计算为1080元，本院支持1080元；3.原告主张误工费16000元，按照医嘱住院9天，出院后全休30天，误工天数为39天，按照原告的劳务费每天400元计算为15600元，故本院支持15600元；4.原告主张陪护费7600元，原告需陪护39天，按照每天200元计算为7800元，原告主张7600元，本院予以支持；5.原告主张营养费300元，按照原告住院9天，每天30元计算为270元，故本院支持270元；6.原告主张交通费200元，本院予以支持。综上，原告李康金的损失为38413.73元（13663.73元＋1080元＋15600元＋7600元＋270元＋200元），被告成海云、成永林承担90%的赔偿责任为34572.36元。被告成海云、成永林、中业公司未到庭应诉，视为放弃诉讼权利。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告成海云、成永林自本判决生效之日起五日内赔偿原告李康金各项损失34572.36元； 二、被告陕西省中业交通建筑工程有限公司对上述债务承担连带责任； 三、驳回原告李康金的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费808元，减半收取404元（原告已预交），由原告李康金负担57元，被告成海云、成永林、陕西省中业交通建筑工程有限公司负担347元（给付时间同上）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院。 审 判 员 李青 二〇二〇年七月十一日 法官助理 王瑞 书 记 员 张兰 1