安徽省含山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0522民初835号 原告：安徽皖豪工程建设有限公司，住所地安徽省马鞍山市和县巢宁路和县收费站旁附近公司，统一社会信用代码913405231538002520。 法定代表人：陈世平，执行董事。 委托诉讼代理人：徐雪，安徽天行剑律师事务所律师。 被告：含山县新城意象房地产开发有限公司，住所地安徽省含山县环峰镇运漕路西侧（得胜河1号），统一社会信用代码913405220652380521。 法定代表人：王鸿飞，公司执行董事。 委托诉讼代理人：戴德星，男，公司员工。 原告安徽皖豪工程建设有限公司（下称“皖豪公司”）与被告含山县新城意象房地产开发有限公司（下称“新城意象公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月7日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告皖豪公司委托诉讼代理人徐雪、被告新城意象公司委托诉讼代理人戴德星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 皖豪公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付拖欠原告工程款9939260元（含房款抵付工程款1037073元），后将该项诉请变更为被告支付拖欠的工程款7742297元；2、判令被告自2020年5月9日起按上述工程款为基数计算利息（利息按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心贷款利率计付至实际还款之日止）；3、被告承担保全担保保险费12252元；4、判令被告支付200万元保证金及其利息（以200万元为基数，自2017年9月1日以月利率2.5%计算至款项清偿之日止）；5、原告对工程价款享有优先受偿权；6、被告承担诉讼费、保全费。事实与理由，被告新城意象公司系含山县得胜河壹号沁园小区开发商，2016年11月4日原告与被告经协商一致签订《建筑工程施工协议》，约定被告将得胜河壹号沁园1#、4#、7#、10#、12#楼土建、水电工程由原告施工。原告按协议交纳200万元保证金后进场施工完毕，全部通过工程竣工移交验收，经原、被告一致核定，得胜河壹号沁园1#、4#、7#、10#、12#楼土建、水电工程按照总金额43939260元进行结算，被告已经支付部分工程款，尚欠8902187元，另有200万元保证金，合同约定如果在2017年9月份以后偿付需按月利率2.5%支付利息。原告经多次催要，被告拒不偿付，以致成诉。 新城意象公司辩称：本公司已付工程款35245798元，尚欠8693462元工程款。支付的部分工程款包含了保证金，庭后以书面意见向法庭提交。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方有异议的证据是，皖豪公司提交的：保证金汇款凭证及进账单各一份，证明原告向被告支付了保证金200万元。新城意象公司的质证意见是：对该证据回去核实一下。本院经审查对该证据的真实性、合法性及关联性予以认定。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月18日，皖豪公司通过肖劲松、李进飞个人账户向新城意象公司银行账户汇入200万元保证金。2016年11月4日，皖豪公司与新城意象公司签订《建筑工程施工协议》。约定：工程名称：德胜河壹号沁园。工程地点：安徽省含山县运漕路。工程内容：土建、水电工程。承包范围：土建、水电安装及维修工作。协议价款及调整，本协议价款采用固定单价方式。固定建筑面积每平米单价，即住宅：1396元/m2（建筑面积）……。c、协议价款中包括的风险范围：1、施工期间因市场、国家或地方政策性文件调整导致材料、人工、机械价格变化及地方政府对工程的质量、文明施工等措施要求所产生的费用；2、因天气、地形、地质、地址等自然条件的变化而采取的措施；3、投标招价中错漏项目由承包人负责，发包人不再增补费用；4、包括施工过程中发生的所有技术措施费用；5、其它风险范围参见招标文件及甲方发的投标招价编制说明及标底预算文件；d、风险范围以外的协议价款调整方法：1、设计变更；2、甲方安排图纸以外的工作内容；3、风险范围外的价款调整，标准按照甲方的标底预算文件执行；e、建筑面积暂按设计蓝图图纸面积计算；……。工程承包方式：1、实行包工包料（除甲方指定专业分包和甲供材料）、包验收的承包方式。工程履约保函：1、保证金：签订正式合同前三日内乙方向甲方支付400万元履约保证金，2017年3月15日前再向甲方支付100万元履约保证金。2、保证金的返还：一期竣工验收后20日内返还100万元，二期首批开工楼盘结构封顶后20日内返还200万元。二期首批开工楼盘竣工验收合格后20日内返还200万元。2017年9月份如二期无法开工建设，则退还剩余400万元保证金并承担400万元保证自汇入至返还期间的资金利息。利息部分按100万元实物偿还（甲方所开发商品住房销售优惠后价格计算）。2017年9月以后偿还按每月2.5%计算利息。 工程进度款及支付方式：1、付款节点及金额（楼栋面积最终以规划许可证上面积为准）                            楼             号                       单体总价             （万元）                       付款节点及金额                               主体结构封顶付总价的45%             （万元）                       墙体砌筑结束付总价的10%             （万元）                       粉刷抹灰结束付总价的10%             （万元）                       竣工验收合格交钥匙付总价的10%             （万元）                       审计结束六个月内付总价的20%             （万元）                       质保期满两年后总价的5%             （万元）                               1                       717                       320                       70                       70                       70                       150                       37                               4                       717                       320                       70                       70                       70                       150                       37                               6                       436                       200                       40                       40                       40                       80                       26                               7                       717             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2、甲方在每期应付乙方工程款中以应付款的40%以实物（住宅）形式支付，实物价格按开盘优惠后的价格为准，乙方不得以低于己方优惠后的价格进行冲抵实物销售，否则甲方有权对乙方低于优惠价格的部分进行双倍处罚。实物部分甲方将以分布于1-11层不同楼层的平均套数进行冲抵。3、竣工结算：工程单栋竣工并经验收合格后（以提交合格的竣工验收资料为准），乙方向甲方移交工程并提交竣工结算书，甲方在收到乙方工程竣工结算书之日起三个月内审核完毕。审核完毕，甲乙双方签章之日起六个月内付至工程结算总价的95%，留工程总造价的5%作为质量保修金。4、质量保修金的退回：工程合同价款的5%质量保修金由甲方代缴到质检站指定监管账户，5%质量保修金按含住建[2012]80号文中的相关规定进行返还支付（质保金由乙方直接向质监站申请支付，甲方配合，并出具办理此项手续的授权委托书）。如甲方未按质监站要求的工程合同价款5%质保金金额代缴，将5%剩余部分质保金按国家质保标准分两年进行返还给乙方（质保期满一年后七日内由甲方将5%剩余部分的50%质保金支付乙方，质保期满两年后七日内付清5%剩余部分质保金）。……案涉五幢楼的开工、竣工时间分别为：2016年10月3日开工，2018年11月9日竣工验收合格。2019年10月26日，皖豪公司与新城意象公司对案涉德胜河壹号沁园1#、4#、7#、10#、12#楼土建、水电施工工程价款进行结算，价款为43939260元。双方于2020年6月11日经过核对，新城意象公司自2017年1月14日至2019年5月30日共向皖豪公司支付工程价款34000000元。2019年10月24日，新城意象公司代为支付二期1#楼204室维修费3000元，2019年6月5日至2020年5月28新城意象公司又以房屋向皖豪公司抵付工程款5454455元。上述以房抵付工程款的房屋虽已建成，因被新城意象公司办理抵押登记等，无法办理过户手续，皖豪公司于2020年6月12日向本院出具一份情况说明，在房屋产权证书办好之前不予认可以房抵付工程价款。 本院认为，新城意象公司与皖豪公司签订的《建筑工程施工协议》是发、承包双方经过协商一致达成的合意，体现双方的真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，合法有效。该协议对双方均具有法律约束力，应遵照履行。皖豪公司按照“协议”约定完成了施工任务，并经竣工验收合格、交付使用，即已履行了合同义务，新城意象公司也应当按照“协议”约定支付相应的工程价款，逾期支付构成违约，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。案涉“协议”约定，审计结束六个月内付至总价的95%工程款，质保期满两年后付清余款5%，发、承包双方已于2019年10月26日对工程价款进行清算，案涉施工工程竣工验收合格亦已超过两年，新城意象公司应按“协议”约定付清全部工程价款。从双方结算的工程价款及核对已支付的工程价款数额看，案涉工程价款为43939260元，已用现金支付工程价款34000000元，垫付维修费3000元，尚欠9936260元应予支付。其中5%的质保金即2196963元应在质保期满两年后支付，即应在2020年11月9日后返还，皖豪公司撤回了要求新城意象公司支付5%质保金的诉请，符合合同约定，予以支持。新城意象公司收取的200万元履约保证金已逾返返期，应予返还给皖豪公司。因此，皖豪公司主张新城意象公司支付尾欠95%部分的工程价款，返还保证金的诉请具有事实和法律依据，予以支持。 新城意象公司在双方核算支付工程价款的数额中将5454455元的房屋抵偿皖豪公司，冲抵皖豪公司相应的工程价款，这也符合双方在合同中的约定，但因该房屋被新城意象公司用于办理了抵押登记等，致使该部分房屋无法办理登记过户手续，无法实现物权，皖豪公司认为该部分房屋在办理好产权权属证书之前不认可冲抵工程价款。房屋的价值实现依附于所有权的归属，皖豪公司在没有取得房屋所有权的情况下，无法获取该部分房屋对价的价款，因此，该部分的房屋的价款不能在皖豪公司的工程价款中抵消。 关于皖豪公司主张工程价款的利息。 双方协定，审计结束六个月内付至总价款的95%，2019年10月26日，双方对案涉工程价款进行了确认，新城意象公司应在2020年4月26日前付至总价款的95%，逾期则构成违约，皖豪公司主张新城意象公司自2020年5月9日起，以欠付95%工程价款的部分为基数，至该款项付清之日止，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心贷款利率标准计算利息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件运用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条第一款规定，利息从应付工程价款之日计付。皖豪公司上述主张具有事实和法律依据，予以支持。 关于皖豪公司主张新城意象公司承担保全保险费12252元应否支持。 保全保险费是保险企业为皖豪公司申请财产保全提供风险担保而收取的费用，法律规定为申请财产保全提供担保的财产及方式有多种，保险企业以其自有财产对当事人申请保全的财产，提供相当于该保全财产价值的财产予以担保，如果因财产保全给对方当事人造成财产损失，保险企业在提供担保财产的范围内向对方当事人赔偿该损失。但保险企业提供担保，是保险企业为了追求商业利益，自愿与财产保全申请人达成协议，主动加入承担保全风险。由此而产生的保全保险费虽然符合法律规定，但不是财产保全中必须产生的费用。同时，本案的双方当事人对该项费用也未作约定。因此，对皖豪公司该项主张不予支持。 关于皖豪公司主张新城意象公司返还保证金200万元并承担利息（以200万元为基数，按照月利率2.5%自2017年9月1日计算至款项清偿之日止）。 案涉“协议”第五条约定皖豪公司分两次应交纳保证金5000000元，而皖豪公司实际于2016年9月18日向新城意象公司交纳保证金200万元，该保证金最后返还时间为“二期首批开工楼盘竣工验收合格后20日内返还200万元”。按照该约定，200万元保证金最晚的返还时间为“二期首批开工楼盘竣工验收合格后20日内”，而二期首批开工楼盘（即德胜河壹号沁园）竣工验收合格时间为2018年11月9日，该200万元保证金应在2018年11月29日前应予返还。逾期未返还构成违约，应承担相应的违约责任，而皖豪公司主张自2017年9月1日起按照月利率2.5%支付逾期返还保证金的利息，首先自2017年9月1日起付息，该时间节点不符合合同约定。其次主张按月利率2.5%付息的前提条件是“2017年9月份如二期无法开工建设……”，从竣工验收报告载明的时间看，二期已于2016年10月3日开工建设，该主张无合同依据。但新城意象公司逾期未返还保证金，应当承担该资金占用期间的利息。该利息的计算标准可按照中国人民银行同期同类贷款利率（自2019年8月20日起，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布的贷款市场报价利率计算），故对皖豪公司该项诉请依法予以调整。 关于皖豪公司主张工程价款享有优先受偿权的诉请应否支持。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。第二十一条规定，承包人建设工程价款优先受偿权的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿权的，人民法院不予支持。根据上述司法解释的规定，皖豪公司对新城意象公司欠付的工程价款7742297元享有优先受偿权，对新城意象公司应付的逾期支付工程款的利息，以及应予返还的保证金200万元及其利息等，不享有优先受偿权。 综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第二百八十六条《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件运用法律问题的解释（二）》第八条、第十九条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下： 一、含山县新城意象房地产开发有限公司向安徽皖豪工程建设有限公司支付工程价款（不包括5%的质保金）7742297元及利息。（以7742297元为基数，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价标准，自2019年5月9日计算至款项全部清偿之日止）； 二、含山县新城意象房地产开发有限公司向安徽皖豪工程建设有限公司返还保证金2000000元及利息【以2000000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率（自2019年8月20日起，按照全国银行同业拆借中心于每月20日公布的贷款市场报价利率）计算，自2018年11月29日起计算至款项全额返还之日止】； 上述款项均于本判决生效之日起十日内支付。 三、安徽皖豪工程建设有限公司对含山县新城意象房地产开发有限公司欠付的工程价款7742297元，就其承建工程部分折价或者拍卖的价款享有优先受偿权； 四、驳回安徽皖豪工程建设有限公司要求含山县新城意象房地产开发有限公司承担保全保险费12252元的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费95313元，由含山县新城意象公司房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审 判 长  成正林 人民陪审员  张训涛 人民陪审员  杨贤梅 二〇二〇年七月七日 书 记 员  刘欣欣