山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民初440号 原告：沈阳治图文化传媒有限公司，住所地沈阳市皇姑区香炉山路3-29号1-6-3室。 法定代表人：郑大志，董事长。 委托诉讼代理人：戴肖利，山东卓荦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王新宁，山东卓荦律师事务所实习律师。 被告：临沂悦图商贸有限公司，住所地临沂经济技术开发区芝麻墩办事处芝麻墩小区。 经营者：黄浦江，执行董事兼总经理。 原告沈阳治图文化传媒有限公司（以下简称治图公司）与被告临沂悦图商贸有限公司（以下简称悦图公司）侵害著作权纠纷一案，本院于2019年8月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告治图公司的委托诉讼代理人戴肖利、王新宁到庭参加诉讼。被告悦图公司经公告送达无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。 原告治图公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即停止侵害原告享有著作权的《招财童子》美术作品的复制权、发行权的行为；2.判令被告赔偿原告经济损失及制止侵权合理开支共计50000元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告是美术作品《招财童子》的著作权人，其作品于2006年1月1日完成，并于2006年4月24日在辽宁省版权局登记并取得作品登记证。原告在市场调查时发现被告未经许可，擅自在其经营的天猫网店“英纵旗舰店”内销售由其生产的带有“招财童子”形象的服装。原告认为，被告在未经原告许可并支付报酬的情况下，擅自生产并销售带有原告《招财童子》美术作品形象的服装，其行为构成侵权。 被告悦图公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。 原告为证明其诉讼主张，向本院提交如下证据： 证据一、作登字：06-2009-F-344号作品登记证书，拟证明“招财童子-好戏连台之拾玉镯”的著作权人为原告； 证据二、辽宁省新闻出版局版权法规管理处出具的图片证明，拟证明“招财童子-好戏连台之拾玉镯”美术作品的具体形象； 证据三、（2016）平阴证经字第723号公证书，拟证明被告生产、销售的被控侵权产品侵犯原告享有著作权的“招财童子-好戏连台之凤还巢”的美术形象以及购买侵权产品的费用203.94元； 证据四、国家知识产权局官网打印的商标详情，拟证明被告系“URAZEAL英纵”商标的商标权人，被控侵权产品吊牌以及衣服上标有该注册商标，即可证明被告为涉案侵权产品的生产商。 当庭拆封公证封存的被控侵权产品，原告发表比对意见如下：公证封存物品为七件衣服，衣服吊牌上和衣领上标着被告的商标。其中两件衣服上的图案和原告的涉案作品男童的形象完全一样。有两件衣服上的图案对原告的涉案作品进行了一些变化，帽子、服饰不一样，但五官是一样的，与原告作品构成实质性近似。有两件衣服上的图案与原告作品女童的形象一样。最后一件衣服不是侵权产品。 经审查，本院对原告提交的证据的真实性、合法性、关联性予以认定。 结合原、被告当庭陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、关于原告公司及原告的涉案美术作品 原告治图公司成立于2006年2月20日，注册资金150万元，经营范围为设计、制作、发布、代理各类广告；计算机咨询及系统集成，市场调查，企业管理策划、动漫设计、动漫衍生品销售。 2009年5月19日，原告的美术作品《招财童子-好戏连台之拾玉镯》获辽宁省版权局登记颁发作登字：06—2009—F—344号著作权登记证书。 治图公司《招财童子-好戏连台之拾玉镯》美术作品中，女角为一卡通版女生形象，头大身子小，头戴头冠；头冠顶部中央有一蝴蝶状头饰，有八个水滴形图案，通过短线与其相连；额头正中央有一较大圆形饰贴，其左右两侧各有三枚椭圆形装饰贴；头冠后有一枚黄色簪子；两耳侧各有三枚小花装饰；左右各有一缕长发束于胸前；眼睛较大呈黑色椭圆形，各有一个向外的突起；眼影为红色；嘴巴较小，右手持圆角矩形团扇。该美术作品中男角为一卡通版男生形象，头大身子小，身穿袍子，头戴帽子，帽子中间镶有一块长方形宝石，帽子左右各有一个向上翘起的帽翅，帽翅和帽子上有粉色小花点缀，眼睛为向上挑的线条，眼影为红色，眉心有一个红色的圆点，耳朵为半圆形，没有嘴巴。 二、关于被告公司及被告的注册商标 被告悦图公司成立于2010年11月17日，注册资本100万元人民币，经营范围为“销售：日用品，家电，电子产品、办公用品、纺织品、服装鞋帽、箱包、家居用品；POS机安装服务”。 第10998260号“英纵”字母+汉字注册商标的申请人为被告悦图公司，申请日期为2012年5月30日，注册公告日期为2013年10月7日，核定使用的商品包括“童装；内衣；绒衣；羽绒服装；服装；婴儿裤（服装）；T恤衫；运动衫；帽子；鞋”。 三、关于证据保全及被控侵权产品的情况 2016年9月6日，山东省平阴县公证处接受原告证据保全的申请，指派公证员孙某1、公证员助理王博进行公证。公证人员在该公证处办公室监督了原告的委托代理人郑庆明使用连接互联网的电脑，在“天猫商城英纵旗舰店”购买产品及对相关页面进行截图的过程。整个操作过程使用“屏幕录像专家绿色版”软件进行了录像。2016年9月13日，公证员孙某1、公证员助理王博对郑庆明用于取证的手机进行清洁性检查后，随同郑庆明来到山东省平阴县，提取包装完好的“圆通快递货物一件，快递单号200390861167。郑庆明对该营业室外景拍摄照片一张。公证人员将上述货物带回公证处，并监督郑庆明对上述货物的外观进行了拍照，取得照片一张，随即将货物打开，里面有号码为07079558的《山东增值税普通发票》一张及白色短袖Ｔ恤三件、蓝色短袖Ｔ恤三件。郑庆明对上述货物进行拍照，取得照片八张。公证人员随后将上述物品进行密封并加盖公证处印章，密封的物品交由郑庆明保管。2016年9月13日，公证员孙某2公证员助理王博在该公证处办公室监督了治图公司委托代理人郑庆明用该公证处连接互联网的电脑在天猫商城网上购买上述Ｔ恤的确认收货过程。 公证购买的产品为T恤七件，其中被控侵权产品为白色、蓝色T恤各三件。经比对，被控侵权T恤中，有两件T恤上的图案与原告涉案美术作品中的女角的样貌特征、服饰、色彩及整体形象一致，有两件T恤上的图案与原告涉案美术作品中的男角的样貌、服饰、色彩及整体形象一致，另有两件T恤上的图案与原告涉案美术作品中的男角的帽子和服饰不一致，但五官的特点及色彩完全一致。被控侵权T恤里侧及吊牌上均标有第10998260号“英纵”字母+汉字注册商标。 本院认为，《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第（八）项规定：“美术作品，是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品”。治图公司的涉案美术作品，系作者利用其才智，以线条、色彩等构成的有审美意义的平面绘画作品，具有独创性。原告作为该美术作品的著作权利人，其发表权、复制权、发行权等权利受法律保护。 根据山东省平邑县公证处出具的（2016）平阴证经字第723号公证书记载的内容及所附实物、图片、天猫网店经营者营业执照信息，以及“英纵”注册商标的信息，能够认定天猫网上的“英纵旗舰店”系被告悦图公司经营，被控侵权T恤系被告悦图公司生产并销售。 《中华人民共和国著作权法》第四十七条第七项规定：“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：……（七）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的”。第四十八条第一项规定：“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外”。被告生产、销售的被控侵权T恤上印有与原告享有著作权的《招财童子-好戏连台之拾玉镯》作品中的卡通人物形象完全一致或近似的卡通人物图案，该行为未经著作权人许可，未向著作权利人支付报酬，属于上述侵犯著作权的行为，应当承担停止侵害、赔偿损失等民事责任。 《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“出版者、制作者应当对其出版、制作有合法授权承担举证责任，发行者、出租者应当对其发行或者出租的复制品有合法来源承担举证责任。举证不能的，依据著作权法第四十六条、第四十七条的相应规定承担法律责任。”被告经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，应视为其放弃诉讼权利，由此产生的不利后果自行承担。 关于赔偿数额的确定，《中华人民共和国著作权法》第四十九条第二款规定：“权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”原告治图公司未提供证据证明其因侵权导致的具体损失或者被告悦图公司的市场营销量及侵权获得的收益数额，考虑到原告作品的独创性程度、在相关公众中的知名度等因素，结合被告作为生产商应承担的注意义务、被告的经营期限、侵权T恤上的图案对于该商品的销售影响，以及原告为维权必然发生的合理费用等因素，本院认为，被告有义务审查其生产的产品是否侵犯著作权、商标专用权等相关权利，但却未尽到相应义务，其侵权性质较为严重。本院酌情确定被告的赔偿数额为30000元。对于原告治图公司超出的诉讼请求，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国著作权法》第九条、第十条、第四十七条、第四十八条第一项、第四十九条、第五十三条、《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告临沂悦图商贸有限公司立即停止生产、销售侵犯原告沈阳治图文化传媒有限公司涉案《招财童子-好戏连台之拾玉镯》美术作品的商品； 二、被告临沂悦图商贸有限公司赔偿原告沈阳治图文化传媒有限公司经济损失及维权合理开支共计人民币30000元，于本判决生效十日内付清； 三、驳回原告沈阳治图文化传媒有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1050元，由原告沈阳治图文化传媒有限公司负担420元，由被告临沂悦图商贸有限公司负担630元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  蒋文静 人民陪审员  彭志银 人民陪审员  杨敬银 二〇二〇年七月三十日 书 记 员  陈 君