古交市人民法院民 事 裁 定 书（2020）晋0181民初199号原告：张春才，男，1962年2月2日出生，汉族，无业，住古交市。被告：邵康选，男，1974年1月14日出生，汉族，住山西省运城市。被告：梁廷红，女，1972年2月29日出生，汉族，住山西省运城市。第三人：浙江美大节能电器销售有限公司，住所地浙江海宁东西大道60K。法定代表人：夏志生，董事长。委托诉讼代理人：李文哉，浙江紫薇律师事务所律师。原告张春才与被告邵康选、被告梁廷红、第三人浙江美大节能电器销售有限公司侵权责任纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依法进行审理。原告张春才向本院提出诉讼请求：1.判令被告邵康选、第三人美大厂家确认50万元市场开拓费是否真实存在、确认广告资料、票据是否用于投入美大集成灶市场开拓、是否原件；2.确认《补充协议》有效，判令三被告继续履行于2020年7月15日前全部实现履行完成，判令被告梁延红承担共同退款及赔偿责任；3.判令被告一及第三人从国家工商网、北京天眼公司网彻底删除给原告三方资质因不交税、不报税造成发布的不良信用记录（行政处罚、经营异常记录），在北京天眼查网站首页与人民日报全国性媒体首版以八分之一版面向社会以对等时间对造成三方不良信用记录的责任，以每天一版进行澄清责任公示40个月，将原告负面影响降到最小程序（公示的内容必须原告认可）。并向原告支付造成三方质证等责任43个月不能照常运营停业的赔偿金100万元；4.判令被告一及第三人承担因责任造成原告三方资质产生不良信用记录，变卖原告商业资源导致原告公司停业43个月，维持公法法人资质三年产生的代报税服务费7200元（即公司资质维护费），保留四部运营电话费3600元，共计费用10800元；5.二被告及第三人不能实现对补充协议的完全履行，应该判令解除、撤销转让协议恢复合作经营股权，对被告邵康选与美大厂家共同倒卖原告市场、资源，财产200万元的不当得利进行分割，判令邵康选及美大厂家承担清算退款赔偿责任，判决将倒卖10%的客户资源收益归还原告13年所有；6.判令被告方承担诉状代书费1500元、车旅住宿费1200元，共计2700元及本案诉讼费用。事实与理由：原告原为浙江美大节能电器销售有限公司美大集成灶在太原市场13年的经销商，在被告公司负责人祝晓梁的指定力下以被告一要进行大量再投入、市场操作能力强为由与被告一（运城美大集成灶经销商邵康选）于2016年8月30日签订了（太原市美大集成灶销售融资合作协议），甲乙双方各一份，浙江美大公司报告一份（第三人公司负责人祝晓梁立约特别要求）。协议内容的拟定、货品清单由被告西北区域经理祝晓梁、李闪清点，由白降到库房三次验货清点确认签字，以下多项证据证明被告邵康选、厂家祝晓梁在签订合作经营到转让协议及履行全过程中存在预谋的欺诈行为：1、被告一以代原告支付工资投入股本14万元（支付不足10万），1万元库房租金只付7000元后（转让协议标定），后续再投入40万三倍以上达到70%股份融资扩大经营的名义获取了75%控股权后，也不以股权规定进行再投入；2、2018年5月20日原告截获的被告邵康选、厂家祝晓梁选于2016年12月24日发给付振方南屯街政务大厅西库房到货图片证明，二被告本来就有进货150万的经济能力，原告还获得被告一次活动收取70万元现金，故意以没有钱为由不发工资、不支付市场开拓费、不交税、不交居然房租这些证据都是被告为了控制员工与要挟原告达到排斥转让的目的；3、2018年6月4日-2019年6月调查取证，并且客户确认的合作经营期间被告一、二偷卖货私吞货款112800元，这是完全的证据与事实；4、2018年1月26日邵康选的聊天记录，3月9日祝晓梁的聊天记录说谢凯泽只是入了点股，美大厂家经理、名燃杨经理、郭经理、售后任主管的视频、录音证明是美大厂家与邵康选将所有市场资源财产共同变卖给了谢凯泽；5、2020年5月13日名燃公司老板谢凯泽与原告的电话录音进一步说明是2018年美大厂家以200万元转卖给他的。合作协议中明确规定：甲方（原告）拥有知情权、建议权、甲方有责任有义务全力协助乙方管理好今后整个运营，微信记录证明在四个月的经营过程中原告为了维护合作经营已经尽力尽到了无能为力的程序，在拟定合作协议时，当时祝晓梁、李闪讲的很清楚如果把50万元的市场开拓费也计入原告股本就达到99万元，邵康选按照三倍投入280万元没有那么大的资金实力，由于被告方承诺了经营中又进行大量的市场投入，为了顺利满足厂家要求达成合作协议，原告13年的市场开拓费就没有一并计入股权内，但为了避免以后出现矛盾发生争议，所以约定了如果在今后的经营过程中，乙方无论出于任何理由将甲方排除出股权（失支合伙）之外，将补偿甲方50万元的市场开拓费，一旦通过诉讼解决（通过诉讼补偿），将再补偿甲方20万元间接损失费，同时约定如进行诉讼，诉讼地为甲方所在地（古交）。原告在极力坚持合作经营四个月中，因被告方言而无信在不投入、不管理、不注册、不交税、不供货等问题上与邵康选、祝晓梁发生重大纠纷而实在无法继续合作经营，在邵康选李闪的催促下被迫无奈地于2016年12月27日晚上在太榆路如家酒店接受了由被告祝晓梁与被告一预先拟定的转让协议（散伙清算协议），被告公司的经理祝晓梁指派晋南区域经理李空拟定了（太原美大集成灶转让协议），将合作经营的居然之家销售美大集成灶的两个店面、公司专卖店用于经营的硬件设备及货物清单内列明的圆方软件、合计以25%的股权部分被以被告一名义购买经营，市场开拓费因被告一与浙江美大公司祝晓梁多次口头承诺赚了钱再付，当时没有钱，反正合作协议已经写清楚了“无论出于任何理由将甲方排除出股权之外都要赔偿”的约定，让原告不要担心，散伙协议签订后在具体移交过程中为了防止被告再发生言而无信过河拆桥，原告与被告一双方在具体落实与移交库存集成灶，居然之家店面等物品交接时，又签订了2017年元月5日补充协议，又于2017年元月8日晚上往太原市区平阳路西、晋阳街南富贵园门口王平库房二层木地板展厅又签订了具体明确的补充协议及违约责任（王平库管逆子文峰、惠**可作证）。因在合作经营4个月期间被告邵康选、美大厂家因没有按照合作协议进行法人注册，多次要求利用原告的原法人资格进行交税，交税期间造成欠税、扣发刘晓宇6000多元工资逼迫会计辞职又造成了无人报税，被告一与厂家祝晓梁承认欠税的责任由他们造成，承诺负责全部处理干净，还有各协议中特别是市场开拓费及其他因支付的款都没有结清支付，所以在补充协议中被告一特意注明承诺了特此声明中的内容、三方阁结清，所有合同结账，所欠余款结清原转让协议才有效的补充协议，同时被告一又在第二分补充协议上承诺内容处亲笔注明了具体约定承担清理账务款项责任的期限是2016.9月-12月四个月内发生的使用原告三方资质时造成的欠税、滞纳金及四个月期限内所有合作期间产生的所有未结账务及未结清的账款，2017年1-3月二被告委托太原一和公司会计李承成到税务机关处理过税务问题，5月1日原告与邵康选、祝晓梁三方在太榆路如家酒店就合作期间各自收取的经营货款进行过结算后，被告、厂家祝晓梁就一直不来处理遗留问题，原告无数次打电话并于2018年8月4日到运城找被告一与浙江美大厂家负责人祝晓梁，二被告躲起来拒不来太原处理补充协议约定的结账清理税款问题，被告一的老婆梁延红怕事态扩大为了安慰原告说不应该起诉她，他们也赔了钱，是厂家祝晓梁非要把邵康选弄到太原的，给了原告一张付振芳收取了7900货款收据，让原告向付振芳要钱来弥补到运城的往来费用及他们内心的愧疚，以上所述原因导致原告名下公司因失去商业资源及运营资料三方资质异常无法运营停业至今，从签订第一份合作协议四个月后因被告屡次的恶意行为无法继续全作无奈签订了第二份转让协议，为了确保移交实体后能够完全按照两份协议约定的内容履行并支付50万元市场开拓费、转让协议约定的8万元质保金，实现清理三方所欠税款、逾期滞纳金，四个月的经营账款，双方又第三次签订了两份补充协议（保障协议），美大厂家负责人祝晓梁提供虚假事实录音证据多次干涉原告提起70万元的市场开拓费补偿诉讼，本案在被告拒不直接支付50万元市场开拓费与20万元间接损失费，拒不全部履行补充协议的情况下，原告在就账务、税务、工资等问题启动另案诉讼特要求被告继续履行实现《两份补充协议》内容。一、补充协议的内容包括了对市场开拓费的结账。50万元市场开拓费不仅有明显约定、而且有相关事实证据证明、并且法律有明确规定，众所周知的事实是无须举证的，产品进行宣传设立店面推广需要投入巨额资金就是众所周知的事实，请被告邵康选、美大厂家律师确认这些图册、票据是否用于美大集成灶市场开拓的原件。二、两份《补充协议》的签订是双方真实意思表达，邵康选为了明确承担具体的责任范围亲笔注明了2016.9月-12月，负责清除四个月内发生的使用原告三方资质时造成的欠税、滞纳金及四个月期限内所有合作期间产生的所有未结账务及未结清的账款，应该全部实现履行完太原美大集成灶从合作四个月到散伙协议承诺的，清算、清理《公司专卖店；太原市美大科技有限公司》《居然春天店、太原市小店区美厨电器经销部》《居然河西店；太原市万柏林区美大厨房设备经销部》的税款与不良信用记录，简称三方。1、结清所欠三方税款消除不良信用记录。邵康选与美大厂家应该结清、清理2016年9月-12月使用原告三方资质时给原告造成的四个月未交税、未报税款产生的欠税、逾期滞纳金及罚款；证据证明被告一与浙江美大祝晓梁合谋，在合作经营期间故意不设立独立财务及法人注册，当税务部门催缴税款时要使用原告原三方资质进行报税挂靠经营，二被告并承诺交税，报税由祝晓梁监督、邵康选全部承担，微信记录证明当原告于2016年10月17日接到税务所王哨红的催缴税款通知发给邵康选及祝晓梁的微信群时，才知道二被告只让付振芳交了居然河西店的国税，河西店的地税、居然春天店、美大公司专卖店的国、地税款不仅没有缴纳，而且以不需要会计，扣发会计刘晓宇6000多元工资逼迫辞职造成无人报税、欠税、滞纳金产生，在原告提出不清理所缴税款的前提下，被告邵康选、浙江美大祝晓梁才来到太原与原告共同到三方的税务机关与王哨红、杨天友，亲贤街税务所见了面证实了欠税、滞纳金共计8万多元，最后我们三个人并达成口头协议由祝晓梁监督、邵康选全部清理，太原一和瑞景企业管理咨询公司李承成承认邵康选委托过他们做过经营异常处理，证据证明因邵康选不交税、未报税责任承诺处理没有处理，给原告的三方机构造成了行政处罚，经营异常的不良信用记录被发布予国家工商信息网与天眼查等网站近4年，连同两个无法使用也无法注销至今，太原市美大科技有限公司因不良信用记录至今无法与腾讯进行网络平台的上海点点客信息公司太原分公司平台交易链接运营，至今网上交易合同三年了一直签不了无法投入运营，因厂家祝晓梁早期就不让原告进行干预被告一的违约行为，还因原告在山西老板群不断公开督促提示欠税问题，把原告于2016年12月3日从山西微信老板群中踢了出来，说太原的问题他还在解决中结论不要轻易下，人在做天在看，事我这两天回太原再谈，祝晓梁微信记录证据证明证明祝晓梁承诺处理但至今也没有解决，故意造成严重的后果，祝又说邵康选不是他儿子他管不了，浙江美大公司祝晓梁故意支持了被告一不交税的恶意行为，导致欠税问题未能及时解决而使不良后果扩大化、长期化、原告与祝晓梁在微信聊天记录、祝晓梁提供的录音中也能证明了他不让原告干预被告一，以上事实证明是二被告责任共同造成了欠税，江浙美大负责人祝晓梁极力干预使欠税问题没有及时处理使问题扩大化，是故意进行干预拖延造成，浙江美大公司完全应该承担删除不良信用记录与为原告消除影响的主要责任与清缴税款费用，因邵康选已经通过税务机关处理过税的问题，但没有实现完全清理、清缴税款，还必须继续履行责任及导致后期产生的费用；2、赔偿原告维护公司资质产生的费用：由于邵康选与厂家的恶意行为制造不良信用记录、偷走2800元的财务软件加密狗、公司商业资源等责任使原告无法运营停业43个月，三年来为维持公司法人资格产生的代报税服务费7200元应该赔偿，为了保留公司的运营电话四部业务电话费号码资费3600元的费用共计10800元也应由被告一与责任人浙江美大共同承担。3、赔偿停业损失：被告一及第三人应该从国家工商网、北京天眼查公司网彻底删除给原告三方资质欠税、不报税造成发布的不良信用记录（行政处罚、经营异常），清理删除的结果必须恢复到使用前的状况，不能影响到原告三方资质今后在任何经营细节，并向原告支付造成三方质证43个月不能照常运营停业的赔偿金100万元，用于支付原告公司进行变更、重新注册、变更公司名称法人名称，在媒体示宣传原告知名度、恢复三方资质公共信任资本43个月的相关费用，总之不良信用记录消除不了，原告公司法人资格就无法继续运营也无法变更，应该判令邵康选、美大厂家每年赔偿原告不能运营造成的损失补偿费每年50万元，赔偿原告13年的诉讼将另案进行诉讼。4、澄清不良信用记录责任：因不良信用记录从2016年9月癪欠税到2017年3月15日国家工商网及多家网站媒体发布被公示了40个月，被告一及第三人浙江美大公司应该在北京天眼查网站首页与人民日报全国性媒体首版以八分之一版面从造成处罚日起至消除完止，针对造成的不良信用记录责任，向社会以对等时间造成三方不良信用记录的责任以每天一版进行澄清公示40个月，将原告负面影响降到最小程度（公示的内容必须原告认可）。5、按照实际投入结账合作协议期的股份：因被告合作经营中并没有按照第二条（1）约定应该分时间段分批投入该基数三倍的经营资金（75%）以完成全部融资，只支付过14万的代付工资的部分工资款（根本没有全部付清，证据证明有部分工资是原告垫付的）、如：代付库房费1万元实际支付7000元，代付工资还有部分被扣押未向申请人员工发放，被告实际资金不仅投入不超过10万元，加上代为原告支付厂家的30万元，被告共计实际投入应为40万元，四个月24.5万元的销售利润是在原告原有的投入及市场资源投入而获得，所以股份结算应该将与原告约定的50万市场开拓费并入原告股本49万元，共计99万元，以原告71.2%、被告28.8%的股份，对四个月经营期的账款、私吞侵占的货款、未经发现的私吞款一并按照实际投入股份结账结算合情合理，也符合补充协议约定的结账，欠款结清的约定内容，公平正义。6、结清经营账款：对合作经营期的2016年9月-12月四个月期间故意不结算的经营账款及原告到运城通过被告梁延红给了原告的付振芳私收7900元货款票据，经原告从2018年6月4日-2019年调查取证，并且客户确认的合作经营期间被告一、二偷卖货私吞货款112800元，经合计总利润245120元，减去四个月的房租7.2万、5人工资5.2万、73台安装费5200元、销售提成及其他费用12000元，4个月利润结余10万元，还有7台没有调查计算，按实际投入甲方99万71.2%、乙方40万28.8%进行分配，因这些款项已全部被被告收取，所以乙方须向甲方支付7.12万元经营利润，未查明的私吞货款也应该退出来全部按照实际投入股份结账，在2019年原告与付振芳在居然春天店亿田门店交涉中还得知，这种私吞货款的事实还有，所以本案诉中要求被告一、二全部拿出来一并结算，如果故意隐藏拒不一同结算，一旦原告拿到了证据将必须以货款的额的60倍，向原告支付处罚性的赔偿，今天原告通过法庭再次声明被告行为的责任后果。7、支付未付工资款：根据合作协议第二条第（3）、（9）项：原告向被告二全部移交了原告员工的入职档案及签订的合同责任复印件，但被告利用这些资料只向员工支付14万工资的部分工资，被告一应出具带原告支付14万工资的付款凭证来证明14万工资已付清，应该将未支付、扣发的部分：吕丽霞3000元、刘晓宁6000元、崔春方、张泽斌、张文文、李艳、惠**3600元、付振芳、李玉龙、穆欣臻等人的未发工资款，及因樊嘉昕违反原告公司规定偷卖了小马花园2台集成灶侵害原告公司利益应该扣发不应该支付的2016年7、8两个月账存工资款6000元支付原告，因这部分代付工资是员工给原告经营期间所欠，被告也是以投入股本代原告承担支付的形式投入的股本，原告员工也并没有在该协议代发工资的协议书上签字认可，员工与原告这个债务关系并没有转移，邵康选与员工也不存在债务关系，邵康选与张春才存在工资款未结清及股金未实际投入的账务关系，原告到现在也不知道究竟邵康选发了多少，还有多少没有发，员工还在以工资是原告欠的还未完全付清到处宣传损毁原告名誉，还再向原告索要拖欠的工资，原告又无任何凭证再给员工补发工资，发多少，惠**就以此理由拒还原告4000元的借款，邵康选也无任何理由对作为股本投资款用于支付原告员工工资款项扣为已有，相当于少了4万多元的股本投资，换言之根本没有达到股本75%,必须向原告出具具体工资发放明细，必须将未发的余额部分支付原告，由原告向员工结算彻底结账避免形成诉讼或将事态扩大，在2017年5月1日在双方各自收取的货款进行结算后，被告就逃离不来太原，诉求的以上账款至今无法结算，打电话不是挑衅骂人就是不接。三、退款赔偿责任：被告二梁延红参与合作经营期间，作为被告一的妻子及家庭共同财产的共有人及恶意私吞侵占合作经营期货款的实际参与人、受益人，在双方合作经营期间，邵康选以大额资金投入股份，梁延红不仅知晓完全是同意的，虽然在原告到运城门店找邵康选时在门店向原告提供了付振芳的私吞货款证据，有表示过愧疚的表现，但不能免除私吞大额退款赔款责任，应该承担婚姻存续期间经济收益关系的边带赔偿与承担共同退款及赔偿责任。四、总之，两份补充协议是原《转让协议与合作协议》的补充协议，也是双方在合作与转让过程中就应该了而未了结的所有事项的彻底性了结，也是双方真实意思表达，补充协议必须完全实现履行，如果实现不了完全履行，被告方在必须结清账款、不良信用记录、澄清责任的前提下，并依据补充协议及签订履行所有协议全过程中，邵康选、厂家存在故意欺诈行为应该解除、撤销原转让协议恢复股权，转让协议的6万元应3年半已到由原告向居然收回，撤销解除被告一、山西名燃公司、浙江美大公司的交易协议以及他们为了逃避责任后续再转让的交易合同，介于三方矛盾已成为生死仇恨，恢复合作经营成为不可能，被告邵康选与美大厂家已共同将原告30万元的所有财产变卖给名燃公司谢凯泽获利200万元，应该判令对邵康选与美大厂家不当得利的200万元进行分割清算，将倒卖10%的客户资源收益判归原告13年所有，因为浙江美大集成灶在太原的成熟市场是原告花巨资倾家荡产13年与后半生的心血创造的，这是原告创造的永久性无形资产，二被告无论将经营权转让给谁，这个无形的资源都归原告所有，违背事实证据极端追求权力意志的判决原告是不接受的，如果原告的财产损失与被告侵占的货款得不到赔偿，原告将有正当理收以生命代价对任何责任人进行清算。五、为了促使被告邵康选、梁延红、美大厂家完全履行清退不当得利的资金与履行的媒体澄清、消除影响的责任能够实现，避免出现财产变卖、资金转移使判决成为一纸空文，应该冻结被告与第三人的公、私账户。六、被告与第三人应该承担应所有的诉讼费、诉状代书费、车旅住宿费等相关费用。根据补充协议的签订与被告已履行过结算、处理过税款的事实证据、合同法诚实信用的原则及指定管辖的规定，被告拒不继续履行的情况下诉至本院，望判如所请。本院经审查认为，原告关于开拓费的诉讼请求是基于原告与被告邵康选于2016年8月31日签订的《太原美大集成灶销售融资合作协议》约定的内容形成的，但山西省太原市中级人民法院于2018年7月16日作出的（2018）晋01民终2837号民事判决书以《太原美大集成灶销售融资合作协议》随着2016年12月27日签订的《太原美大集成灶转让协议》的签订履行而失效且原告违反诚实信用原则为由，驳回了原告的诉讼请求，另山西省高级人民法院于2019年6月20日作出的（2019）晋民申716号民事裁定书裁定驳回了原告的再审申请，故原告的诉讼请求属于已经发生法律效力的判决、裁定的案件，依法应予驳回其起诉。原告提出的第三人提供录音资料证明原告违反诚实信用原则要求赔偿的请求，因原告已在运城市盐湖区法院提起诉讼，故本院不再进行审理。原告关于要求被告履行补充协议的诉讼请求，虽然该补充协议是双方就合作协议及转让经营协议签订后作出的最终了结，也是双方真实意思的表达，双方均对该补充协议的真实性无异议，但补充协议约定的继续履行支付合作经营期所欠工资、账款等均为《太原美大集成灶销售融资合作协议》及《太原美大集成灶转让协议》约定的内容，故其也属于已经发生法律效力的判决、裁定的案件，依法应予驳回其起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第五项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定如下：驳回原告张春才的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  张玉亮人民陪审员  张玉贵人民陪审员  武林娥二〇二〇年七月三十一日书 记 员  胡慧卿