山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终6895号上诉人（原审原告）：王琦，女，1972年7月5日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：刘云志，济南槐荫天诚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：尹斌，男，1982年11月25日出生，汉族，住济南市。上诉人王琦因与被上诉人尹斌排除妨害纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2020）鲁0105民初540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月23日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，由审判员明霞独任审理本案。本案现已审理终结。王琦上诉请求：1.撤销一审判决，重新作出新的公正裁决；2.一、二审的诉讼费用由尹斌负担。事实和理由：一、一审法院判决事实错误。王琦认为，尹斌将没有上下水管道的卧室改为厨房经营“水饺馄饨面”，因为通风不畅导致整个楼道异味扑鼻，潮湿脏乱差，且使用煤气罐。尹斌的违法经营行为严重影响了王琦及周围居民的正常生活。尹斌承租的用于经营餐饮的房屋与王琦居住的房屋是楼上楼下相邻的房屋，相应的产权人或使用人即双方之间形成了相邻关系，双方应按照有利于生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系。对此《中华人民共和国民法通则》第八十三条规定，不动产的相邻各方，应按照利于生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系，给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍，赔偿损失。另根据《中华人民共和国物权法》第七十七条之规定：“业主不得违反法律、法规以及管理规约，将住宅改变为经营性用房。”一审法院竟然置以上大量事实和证据于不顾，仅以“王琦提交的证据不足证实尹斌的经营行为对其构成了妨碍”为由，对尹斌违法经营行为而给王琦及周边居民造成危害的现状未经核实，便匆匆下判，背离了人民法院审理案件，应以事实为依据以法律为准绳这一基本原则。尹斌辩称，卧室不存在改建，没有私接天然气管道，天然气是天然气公司统一规划安装的。尹斌经营的为水饺、馄饨，不存在油烟，有关部门也测量过排放的油烟两次，检测合格。现在已经不使用煤气罐，改为用电。经营取得了卫生许可、经营许可证、餐饮许可证。尹斌的经营对王琦的生活没有造成影响，一审判决正确。王琦向一审法院起诉请求：1、请求判令尹斌立即停止侵害（即停止经营）、排除妨碍、恢复原状、赔礼道歉；2、本案诉讼费由尹斌承担。一审法院认定事实：王琦系济南市天桥区毕家洼小区33号楼3单元202室房屋的住户。尹斌系济南市天桥区毕家洼小区33号楼3单元102室房屋的租户，其承租该房屋用于经营水饺馄饨面馆。对双方当事人有争议的证据及事实，一审法院认定如下：王琦主张：一、尹斌经营的餐馆位于居民楼中，在经营过程中产生的热气无法排放影响王琦及楼上住户的正常生活；二、尹斌在经营餐馆中使用煤气罐，存在安全隐患。为此，王琦提交以下证据：证据1.2019年3月5日济天北信访字[2019]0006号王琦的信访事项处理意见书及2019年7月2日济天北信访字[2019]0006号王琦的信访事项答复意见书各一份，证明王琦向相关部门反映尹斌经营饭店，污染环境，影响生活的事宜。证据2.2019年7月31日齐鲁晚报（B02版）一份，证明涉案房屋在非法营业。尹斌对上述证据的真实性无异议，对证明目的不予认可。主张其：第一、合法经营，证件齐全，不存在非法经营的情况；第二、承租涉案房屋后不存在改变房屋结构的情况，仅安装了烟道和空气净化器，且安装完毕上述设备后，热气已经看不到了；第三、现在涉案房屋已安装天然气，不存在使用煤气罐的情况。尹斌提交视频资料一份，证实媒体采访相关管理部门时，管理部门的工作人员认可被告系合法经营。经质证，王琦对证据真实性无异议，对证明内容有异议，王琦保留对相关部门诉讼的权利。一审法院认为，尹斌承租的用于经营餐饮的房屋与王琦居住的房屋是楼上楼下相邻的房屋，相应的产权人或使用人即王琦、尹斌双方之间形成了相邻关系，双方应按照有利于生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系。《中华人民共和国民法通则》第八十三条的规定，不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系，给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍，赔偿损失。本案中，尹斌承租济南市天桥区毕家洼小区33号楼3单元102室房屋用于经营餐饮，王琦主张尹斌擅自将没有上下水管道的卧室改为厨房，导致通风不畅使得整个楼道热气弥漫，严重影响其正常生活且尹斌经营过程中使用煤气罐、存在安全隐患，要求尹斌停止侵害、排除妨碍、恢复原状、赔礼道歉。尹斌主张其系合法经营，在安装烟道和空气净化器后已不存在热气的问题，现在使用天然气，亦不存在使用煤气罐的问题。根据《最高人民法院关于的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，其提交的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一审法院认为，王琦提交的证据不足以证实尹斌的经营行为对其构成了妨碍；故王琦要求尹斌停止侵害、排除妨碍、恢复原状、赔礼道歉的请求，依据不足，一审法院不予支持。综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第八十三条、《最高人民法院关于的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、规定，判决：驳回王琦的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取计50元，由王琦负担。本院二审期间，王琦提交证据如下：1.原房屋分布图一张，证明尹斌已将原卧室改为厨房。2.济华燃气回复电话87067114通话录音一份，证明尹斌提供虚假材料非法安装天然气进卧室等行为。3.照片一张，证明尹斌在营业过程中现状。4.2020年4月4日齐鲁晚报、今日头条新闻，证明尹斌在涉案房屋经营过程中，曾使用煤气罐，给王琦及周边邻居安全带来隐患。5.王琦申请法院调取的其于2020年5月28日向天桥区公安分局毕家洼派出所报案记录一份，证明王琦前往尹斌正在经营的涉案房屋内，遭到尹斌及家人的拒绝，双方发生冲突，王琦曾打110报警。尹斌提交证据如下：王琦向工人新村北村街道办事处出具的承诺书一份，证明在北村街道党工委、办事处的协调下，有关部门已对问题进行查处。经质证，当事人对证据的真实性无异议。本院认为，上述证据客观真实，本院予以认定。二审查明，依据王琦提交的照片，该楼一层除尹斌使用的房屋用于经营外，其邻居有的经营汤包，有的经营超市。一审查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，一般民事侵权行为的构成要件包括：有加害行为、有损害事实的存在、加害行为与损害事实之间有因果关系、行为人主观上有过错。另根据《最高人民法院关于的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，其提交的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。从民事侵权的角度，王琦提供的证据，并不能证实尹斌的行为对其构成法定的民事侵权关系。因此，一审法院对其主张未予支持，并无不当。另，经本院审查，尹斌在涉案住所从事餐饮活动，此前已经由市场监督管理部门等部门审批许可经营，王琦在本案中主张的关于尹斌私自改造卧室、违规使用煤气罐、住改商等问题，其实质系对市场监督管理部门许可尹斌在其楼下从事住改商餐饮经营行为的合法性存有异议，该餐饮经营行为的合法性问题属于行政管理范畴，不属于民事案件审查范围，因此，王琦可通过行政监督等途径向有关行政部门反映予以协调解决。综上所述，上诉人王琦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人王琦负担。本判决为终审判决。审判员  明霞二〇二〇年七月十三日书记员  刘彤