广东省佛冈县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1821刑初32号公诉机关佛冈县人民检察院。被告人黄殊坚，男，1994年11月7日出生于广东省佛冈县，身份证号码44182*****11072412，汉族，中专文化，群众，无业，住广东省佛冈县***************。因本案于2019年7月4日被佛冈县公安局刑事拘留，同年8月9日被依法执行逮捕。现羁押于佛冈县看守所。辩护人宋家祥，广东知泓律师事务所律师。被告人周鹏，男，1995年1月16日出生于广东省佛冈县，身份证号码441************035，汉族，初中文化，群众，无业，住广东省佛冈县***************。2018年12月25日因犯开设赌场罪被广东省佛冈县人民法院判处有期徒刑八个月，2019年1月25日刑满释放。因本案于2019年7月4日被佛冈县公安局刑事拘留，同年8月9日被依法执行逮捕。现羁押于佛冈县看守所。指定辩护人董诚君，广东御福律师事务所律师。佛冈县人民检察院以佛检公刑诉［2019］207号起诉书、佛检公刑变诉［2020］1号变更起诉决定书指控被告人黄殊坚、周鹏犯贩卖毒品罪，于2020年1月22日、4月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。佛冈县人民检察院指派检察员李晋钊出庭支持公诉。被告人黄殊坚及其辩护人宋家祥、被告人周鹏及其辩护人董诚君到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关建议本院延期审理一次。现已审理终结。由于被告人周鹏没有委托辩护人辩护，本院根据最高人民法院及司法部关于刑事案件律师辩护全覆盖的相关规定，通知佛冈县法律援助处指派律师为被告人周鹏出庭辩护，佛冈县法律援助处指派了广东御福律师事务所董诚君律师为被告人周鹏出庭辩护。公诉机关指控：1.2019年7月2日21时许，被告人周鹏接到黄少锋的电话，得知其欲购买3包毒品氯胺酮（俗称“K粉”）和1包毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺(以下简称MDMA)，黄少锋两次通过微信转账1900元毒资给周鹏。当晚被告人黄殊坚在佛冈县******委升平加油站将14包毒品氯胺酮和11包毒品MDMA交给周鹏，并交代周鹏伺机出售。后周鹏按黄少锋的要求在佛冈县*******宏宇陶瓷店门前将3包毒品氯胺酮（每包净重0.6克，共净重1.8克）和1包毒品MDMA（净重11克）交给黄志玲。2019年7月3日6时50分，周鹏通过微信转账1900元毒资给黄殊坚。2.2019年7月3日凌晨2时许，被告人周鹏接到黄少锋的微信联系，得知其欲购买1包毒品氯胺酮，后周鹏在佛冈县*******汤泉购销部门前将1包毒品氯胺酮（净重0.6克）贩卖给黄少锋，黄少锋现金支付500元毒资给周鹏，后周鹏将500元毒资交给黄殊坚。随后黄殊坚和周鹏等人去到郭敏红（另案处理）家中，黄殊坚叫周鹏拿出1包毒品氯胺酮和1包毒品MDMA供大家一起吸食，吸食完毕后周鹏将剩余的9包毒品氯胺酮和9包毒品MDMA交回黄殊坚。3.2019年7月3日7时25分，被告人黄殊坚接到吴小斌的微信联系欲购买4包毒品氯胺酮和2包毒品MDMA，并通过微信转账2800元毒资给黄殊坚，后黄殊坚、周鹏一起将4包毒品氯胺酮（每包净重0.6克，共净重2.4克）和2包毒品MDMA（每包净重11克，共净重22克）带到吴小斌位于佛冈县石角镇泰华苑一楼家中贩卖给吴小斌。4.2019年7月3日11时许，吴小斌在佛冈县**************钟超毅的家里向周鹏购买2包毒品MDMA，并通过微信转账800元毒资给周鹏，周鹏经黄殊坚同意后从黄殊坚的小汽车里拿了2包毒品MDMA（每包净重11克，共净重22克）贩卖给吴小斌。2019年7月3日11时55分，周鹏通过微信转账800元毒资给黄殊坚。2019年7月3日16时20分许，佛冈县公安局民警当场抓获被告人黄殊坚、周鹏等人，并在被告人黄殊坚的身上查获白色晶体状物1包（净重0.6克）、灰白色粉状物1包（净重11.84克），在黄殊坚驾驶的车牌为粤R*****小车上查获灰白色粉状物1包（净重15.17克）、褐色粉状物1包（净重15.84克）。经广东省清远市********鉴定，公安机关查获的上述1包白色晶体状物检出氯胺酮成分，2包灰白色粉状物及1包褐色粉状物均检出MDMA成分。综上所述，被告人黄殊坚指使并伙同被告人周鹏贩卖毒品四次，贩卖毒品氯胺酮4.8克、毒品MDMA55克，另查获用于贩卖的毒品氯胺酮0.6克、毒品MDMA42.85克。法庭审理过程中，公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述、鉴定意见、现场勘查笔录等证据。公诉机关认为，被告人黄殊坚、周鹏无视国家法律，贩卖毒品四次，贩卖毒品氯胺酮5.4克和毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）97.85克，贩卖毒品数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其两人的刑事责任。被告人周鹏是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。鉴于被告人黄殊坚、周鹏到案后如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，依法可以从轻处罚；被告人周鹏在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。建议对被告人黄殊坚犯贩卖毒品罪在有期徒刑七年至八年的幅度内量刑，并处罚金；对被告人周鹏犯贩卖毒品罪在有期徒刑六年至七年的幅度内量刑，并处罚金。提请本院依法判处。庭审中，被告人黄殊坚当庭翻供称其将14包“K粉”和10包“开心水”交给周鹏保管，并不是贩卖给周鹏。辩称其出资购买毒品，与朋友吸食毒品时要向朋友收取购买毒品的成本，其不知其行为是否构成贩卖毒品罪。周鹏贩卖毒品给黄少锋，其不知情，该起指控不应计入其贩毒的数量。毒品MDMA渗杂了大量奶茶粉，认定毒品MDMA数量时应剔除奶茶粉的重量。被告人黄殊坚的辩护人对指控的事实及罪名没有异议，提出如下辩护意见：1.被告人黄殊坚归案后能如实供述其犯罪事实；2.被告人黄殊坚是初犯、偶犯；3.涉案毒品MDMA的含量低、纯度不高，量刑时应予以考虑；4.被告人黄殊坚购买毒品后，仅与朋友一起吸食毒品，涉案范围不广。综上，建议对被告人黄殊坚从轻处罚。被告人周鹏对指控的罪名无异议，其认为黄殊坚贩卖毒品给吴小斌，其不知情，该起指控不应计入其贩毒的数量；在黄殊坚身上及车上查获的毒品不应计入其贩毒的数量；涉案毒品MDMA中勾兑了大量的奶茶粉，应剔除奶茶粉的重量。被告人周鹏的辩护人对指控的罪名无异议，提出如下辩护意见：1.吴小斌通过微信联系黄殊坚购买毒品且将毒资通过微信转账给黄殊坚，周鹏不知情，故该起指控不应计入其贩毒的数量；2.在黄殊坚身上及黄殊坚驾驶的粤R*****小车上查获的毒品不应计入其贩毒的数量；3.涉案毒品MDMA勾兑了大量的奶茶粉，其中毒品MDMA的含量在0.5克至1克之间，对公诉机关将毒品MDMA勾兑了奶茶粉的重量作为其贩毒的数量有异议；4.本案中应认定被告人周鹏贩卖4包毒品氯胺酮，每包净重0.6克，共重2.4克，贩卖3包毒品MDMA，每包净重0.5克，共重1.5克；5.被告人周鹏归案后如实供述其犯罪事实，认罪态度好；6.被告人周鹏在共同犯罪中起次要作用，是从犯。综上，建议对被告人周鹏从轻处罚。经审理查明，1.2019年7月2日21时许，被告人周鹏接到黄少锋的微信联系，得知黄少锋需要购买3包毒品氯胺酮（俗称“K粉”）和1包毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺(以下简称MDMA)，由于周鹏没有可供贩卖的毒品，便联系被告人黄殊坚提供毒品。黄少锋分两次通过微信转账1900元毒资给周鹏。当晚黄殊坚在佛冈县******委升平加油站将14包毒品氯胺酮和10包毒品MDMA交给周鹏，并交代周鹏伺机出售。后周鹏按黄少锋的要求在佛冈县*******宏宇陶瓷店门前将3包毒品氯胺酮（每包净重0.6克，共净重1.8克）和1包毒品MDMA（净重11克）交给黄志玲。2019年7月3日6时50分，周鹏通过微信转账1900元毒资给黄殊坚。2.2019年7月3日凌晨2时许，被告人周鹏接到黄少锋的微信联系，得知黄少锋需要购买1包毒品氯胺酮，后周鹏在佛冈县*******汤泉购销部门前将1包毒品氯胺酮（净重0.6克）贩卖给黄少锋，黄少锋现金支付500元毒资给周鹏。随后黄殊坚和周鹏去郭敏红（已判刑）家吸食毒品途中，周鹏将500元毒资交给黄殊坚，并将剩余的10包毒品氯胺酮和9包毒品MDMA交回给黄殊坚，放在黄殊坚驾驶的小车上。当去到郭敏红家中时，黄殊坚叫周鹏拿出1包毒品氯胺酮和1包毒品MDMA免费供郭敏红、林少玲等人吸食。3.2019年7月3日7时25分，被告人黄殊坚接到吴小斌的微信联系，得知吴小斌需要购买4包毒品氯胺酮和2包毒品MDMA，吴小斌通过微信转账2800元毒资给黄殊坚。后由周鹏携带5包毒品氯胺酮和3包毒品MDMA与黄殊坚一起来到吴小斌位于佛冈县石角镇泰华苑一楼家中，其中将4包毒品氯胺酮（每包净重0.6克，共净重2.4克）和2包毒品MDMA（每包净重11克，共净重22克）贩卖给吴小斌，另外1包毒品氯胺酮和1包毒品MDMA由黄殊坚免费提供吸食。在吴小斌家中，黄殊坚叫周鹏勾兑了3包毒品MDMA与黄殊坚、吴小斌等人一起吸食。4.2019年7月3日8时许，周鹏将在泰华苑吴小斌家中未吸食的5包毒品氯胺酮带到钟超毅位于佛冈县**************的家中吸食。2019年7月3日11时许，吴小斌在钟超毅家中向周鹏购买2包毒品MDMA，并通过微信转账800元毒资给周鹏，周鹏经黄殊坚同意后从黄殊坚驾驶的粤R*****小车里拿出2包毒品MDMA（每包净重11克，共净重22克）贩卖给吴小斌。2019年7月3日11时55分，周鹏通过微信转账800元毒资给黄殊坚。2019年7月3日16时20分许，佛冈县公安局民警在佛冈县**************钟超毅家中当场抓获被告人黄殊坚、钟超毅等人，在503房大厅茶几面上查获白色晶体状2包（净重分别为0.59克、0.54克），在茶几面上还查获用白色透明玻璃壶装的灰色液体，在被告人黄殊坚的身上查获白色晶体状物1包（净重0.6克）、灰白色粉状物1包（净重11.84克），在黄殊坚驾驶的车牌为粤R*****小车上查获灰白色粉状物1包（净重15.17克）、褐色粉状物1包（净重15.84克）。经广东省清远市********鉴定，公安机关查获的上述3包白色晶体状物均检出氯胺酮成分，灰色液体、2包灰白色粉状物及1包褐色粉状物均检出MDMA成分。综上所述，被告人黄殊坚指使并伙同被告人周鹏共同贩卖毒品四次，其中被告人黄殊坚贩卖毒品氯胺酮4.8克、毒品MDMA55克，另查获其用于贩卖的毒品氯胺酮0.6克、毒品MDMA42.85克；被告人周鹏贩卖毒品氯胺酮4.8克、毒品MDMA55克。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.物证，佛冈县公安局于2019年7月3日16时20分许在名汇花园18栋503房大厅茶几面上查获白色晶体状物2包（净重分别为0.59克、0.54克），在茶几面上还查获用白色透明玻璃壶装的灰色液体；在被告人黄殊坚的身上查获灰白色粉状物1包（净重11.84克）、白色晶体状物1包（净重0.6克）；在黄殊坚驾驶的粤R*****小车上查获灰白色粉末状物1包（净重15.17克）、褐色粉状物1包（净重15.84克）；依法扣押的手机、粤R*****小车等物品。2.受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明，证实公安机关对本案的立案侦查情况；被告人黄殊坚、周鹏是被抓获归案，没有自首情节以及两名被告人实施犯罪时均已年满十八周岁，应当负刑事责任。3.现场检测报告书、行政处罚决定书、扣押清单、毒品上交清单、称量笔录、扣押笔录，证实公安机关对相关吸毒人员行政处罚的情况，及在抓获被告人黄殊坚时公安机关查获相关毒品的情况。4.微信个人信息、微信交易记录、微信转账记录截图、通话记录，证实案件相关人向被告人购买毒品时支付毒资的情况以及周鹏向黄殊坚微信转账毒资的情况。5.广东省佛冈县人民法院（2018）粤1821刑初189号刑事判决书一份，证实周鹏于2018年12月25日因犯开设赌场罪被该院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。6.证人黄少锋的证言：2019年7月2日晚上22时许，我微信联系周鹏，以每包“K粉”500元、每包“开心水”400元的价格向周鹏购买毒品。我指使黄志玲到汤塘镇电话联系周鹏取3包毒品“K粉”和1包毒品“开心水”，然后微信转账1900元毒资给周鹏。23时许，黄志玲来到佛冈县***********“长冚山”养殖场内将一个装有毒品“K粉”和“开心水”的红色利是封交给我。凌晨2时许，我在微信上再次向周鹏购买一包“K粉”，凌晨3时许，在佛冈县*******汤泉购销部商铺门前，周鹏拿出装有一小袋“K粉”的一个红色利是封交给我，我向周鹏现金支付500元毒资。经照片辨认，黄少锋分别辨认出周鹏、黄志玲。7.证人黄志玲的证言：2019年7月2日晚，我受黄少锋所托，在汤塘镇三十米大街农村信用社对面的陶瓷店门口接收了一名男子给的一个红色利是封，内有一包奶茶包，并随身带到龙山镇给黄少锋。经照片辨认，黄志玲辨认出给其利是封的男子是周鹏。8.证人钟超毅的证言：2019年7月3日上午8时许，我驾驶吴小斌的路虎越野车搭载吴小斌、林少玲、郭敏红回到名汇花园家中，随后周鹏和黄殊坚驾乘一辆黑色本田小车也来到我家中。吴小斌在外面超市购买一次性纸杯用于吸食毒品“开心水”。当天上午10时许，我睡醒看见客厅有吴小斌、林少玲、郭敏红、周鹏、黄殊坚等人在吸食毒品“K粉”和“开心水”，于是我参与一起吸食。当天下午14时许，我和黄殊坚睡醒后看见古莉香来到我家中吸食“K粉”和“开心水”，期间我听见吴小斌叫周鹏拿“K粉”和“开心水”，周鹏就离开我家，一会就拿了2包“K粉”和1包“开心水”回来，然后我们继续在客厅吸食“K粉”和“开心水”。当天下午14时30分许，林少玲、周鹏、黄殊坚先后离开我家，而我和吴小斌、古莉香、郭敏红继续留在我家中吸毒。我们吸食的毒品“K粉”和“开心水”是周鹏提供的，是吴小斌向周鹏购买。经照片辨认，钟超毅辨认出参与吸毒的黄殊坚、周鹏。9.证人郭敏红的证言：2019年7月3日凌晨2时许，黄殊坚驾驶车辆搭载我和林少玲、“阿波”（身份不详）等人来到佛冈县******加多宝正门的桥，黄殊坚停下车拿出“K粉”和“开心水”，我们四人就在车上吸毒。早上06时许，黄殊坚便将我和林少玲送回我家。早上7时许，黄殊坚搭载周鹏、“阿波”来到我家找林少玲，黄殊坚拿出毒品“K粉”和“开心水”，大家在我家吸毒，吸完后离开了我家。早上8时许，我与林少玲、周鹏、黄殊坚、钟超毅在吴小斌家中，周鹏在口袋里拿出了3包粉末状的“开心水”，我、黄殊坚、周鹏等人便冲开饮用了。后钟超毅提议到其家中吸食毒品，钟超毅便驾驶吴小斌车辆先回家洗澡，周鹏和黄殊坚也各自驾车离开。我和吴小斌、林少玲就在吴小斌家等待钟超毅开车来接时，我听到吴小斌用手机微信发语音信息给黄殊坚说要购买2000元的“K粉”和“开心水”。上午11时许，我和钟超毅，吴小斌、林少玲来到了钟超毅名汇花园的家中，随后周鹏和黄殊坚也跟着来到钟超毅家里，周鹏一进门便拿出了事先准备好的“K粉”和粉末状“开心水”。黄殊坚、周鹏等人在名汇花园18栋钟超毅家中吸食的毒品是周鹏拿出来的，在黄殊坚、周鹏等人被当场抓获时，我看到了公安民警在黄殊坚身上搜出了1包“K粉”和1包“开心水”。经照片辨认，郭敏红辨认出参与吸毒的黄殊坚、周鹏。10.证人吴小斌的证言：2019年7月3日早上06时许，因在我家吸食毒品不方便，钟超毅便叫我们去他家吸食，我微信转账2800元给黄殊坚购买毒品。上午10时许，黄殊坚、周鹏、“阿婷”、郭敏红先后来到了钟超毅家中，周鹏从口袋拿出4包毒品“K粉”和2包毒品“开心水”，我和黄殊坚、周鹏等6个人在钟超毅家里吸食“K粉”和“开心水”。中午12时许，古莉香也来到了钟超毅家中，因“开心水”不够吸食了，吴小斌微信转账800元给周鹏购买2包“开心水”，之后周鹏就出去拿了2包“开心水”回来。经照片辨认，吴小斌辨认出参与吸毒的黄殊坚、周鹏。11.证人林少玲的证言：2019年7月3日10时许，我和郭敏红、黄殊坚、周鹏来到吴小斌家中，周鹏拿出2包“开心水”，然后倒入一次性杯中，我和郭敏红、吴小斌、黄殊坚、周鹏一起饮用了。吴小斌说到钟超毅家里玩，黄殊坚、周鹏等人先后去到钟超毅家，周鹏拿出2包“k粉”倒在茶几面上，然后黄殊坚、周鹏等人一起吸食了。我知道在吴小斌家和钟超毅家吸食的“K粉”和“开心水”都是吴小斌向周鹏购买的，是黄殊坚和周鹏提供的。经照片辨认，林少玲辨认出参与吸毒的黄殊坚、周鹏。12.被告人黄殊坚的供述与辩解：2019年7月l日凌晨1时许，我和朋友在佛冈县石角镇一酒吧内喝酒，向“阿辉”（身份不详）购买了10包“开心水”，他多送了1包给我，共11包“开心水”，每包开心水不少于11克，每包“开心水”价格为300元，我向该男子现金支付3000元毒资。7月2日晚22时许，我以4500元向“肥键”（身份不详）购买约9.5克的“K粉”，并通过“阿成”（身份不详）在佛冈县******又一轩快餐店对面巷子交易。我微信转账3900元以及现金支付600元总共4500元毒资给“阿成”。后我将“K粉”分装成16小包，每包净重约0.6克。当晚周鹏联系我购买毒品“K粉”，双方约定在佛冈县汤塘镇升平加油站交易，23时许，我在升平加油站将14包“K粉”、10包“开心水”以每包“K粉”价格400元、每包“开心水”300元的价格贩卖给周鹏，自己留下2包“K粉”和1包“开心水”，当时周鹏说迟些时间再向我支付毒资。7月3日6时50分，周鹏微信转账向我支付毒资1900元，但至今毒资仍未付清。我与周鹏交易完后便驾车搭载林少玲和“阿波”（身份不详）到郭敏红家，我拿出1包“K粉”和1包“开心水”供大家吸食。后驾车搭载林少玲、郭敏红等人去到汤塘镇加多宝厂门口对面的高架桥上，林少玲、郭敏红、“阿波”在我车上吸食剩余1包“K粉”。周鹏联系我并来到高架桥将我卖给他的10包“K粉”和9包“开心水”交给我，放在我车上。我和周鹏送“阿波”回龙眼头附近后返回郭敏红家，由周鹏带了1包“K粉”和1包“开心水”到郭敏红家，供我和周鹏、郭敏红、“肥咪”四人吸食。后吴小斌向我购买了4包“K粉”和2包“开心水”，并通过微信转账2800元毒资给我。我搭载周鹏来到吴小斌位于佛冈县石角镇泰华苑一楼的家，因为我和周鹏都是吸毒的，我让周鹏拿了吴小斌购买的4包“K粉”和2包“开心水”之外，我还让周鹏带多1包“K粉”和1包“开心水”去吴小斌家。我把我们携带的5包“K粉”和3包“开心水”放在客厅桌子上，然后叫周鹏用开水搅拌了3包“开心水”，我和吴小斌、周鹏、钟超毅、郭敏红、林少玲等人均有吸食“开心水”。8时许，我和周鹏等人来到钟超毅位于名汇花园18栋503房的家中吸食“K粉”。期间吴小斌向周鹏购买2包“开心水”，周鹏问我拿车钥匙在我车上拿了2包“开心水”回到钟超毅家，周鹏微信转账向我支付毒资800元。当天下午15时，我和周鹏离开钟超毅503房，后我开车返回钟超毅家的时候，在名汇花园18栋电梯里被公安民警抓获。经照片辨认，黄殊坚分别辨认出吴小斌、钟超毅、周鹏、郭敏红、林少玲、古莉香。13.被告人周鹏的供述：2019年7月2日21时许，黄少锋想向我购买4包“K粉”和1包“开心水”，由于我当时没有毒品，我就打电话联系黄殊坚并告知我朋友要4包“K粉”和1包“开心水”，黄殊坚说1包“K粉”500元、1包“开心水”400元，他还说可以给我14包“K粉”和11包“开心水”，然后我们约定在汤塘镇升平加油站交易。后我打电话给黄少锋说每包“K粉”500元，每包“开心水”400元，黄少锋通过微信转账向我支付毒资1900元。黄殊坚来到升平加油站将14包“K粉”和11包“开心水”交给我，还说剩下的“K粉”和“开心水”，有人要就把它卖了。我在汤塘镇三十米大街盛丰宾馆对面路边将用利是封包好的3包“K粉”和1包“开心水”交给了黄少锋的弟弟黄志玲。2019年7月2日23时许，黄少锋打电话给我说“K粉”和“开心水”质量不好，后又打电话给我说要再购买1包“K粉”，我在猪杂皇大排档附近路边将一包“K粉”交给黄少锋，黄少锋向我现金支付毒资500元。2019年7月3日凌晨5时许，我到佛冈县汤塘镇加多宝厂门前的桥面找到黄殊坚说“K粉”和“开心水”质量不好，剩下的“K粉”和“开心水”要退回给黄殊坚。黄殊坚说拿其中一包“K粉”和一包“开心水”先试试是否质量有问题。后我和黄殊坚去到了郭敏红位于佛冈县**********的家中，我拿出1包“K粉”和1包“开心水”，和黄殊坚、林少玲、郭敏红一起将1包“K粉”和1包“开心水”吸食完。期间我微信转账1900元毒资给黄殊坚，另现金支付500元毒资交给黄殊坚。后黄殊坚说要上佛冈县城找吴小斌吸食毒品，我将剩下的“K粉”和“开心水”放在黄殊坚车上，途中黄殊坚叫我带上5包“K粉”和3包“开心水”。上午8时许，我和黄殊坚去到位于佛冈县石角镇泰华苑一楼吴小斌家里，黄殊坚叫我拿出3包“开心水”勾兑水给大家饮用，之后有人提议去钟超毅的家中继续吸食毒品，我拿回之前放在桌面上的5包“K粉”随身存放在裤袋。我和黄殊坚去到名汇花园钟超毅的家中，我拿出5包“K粉”放在大厅的茶几台面上供大家吸食。后来吴小斌向我购买2包“开心水”，黄殊坚就将车钥匙交给我，我从黄殊坚的车上拿了2包“开心水”返回钟超毅的家中，吴小斌微信转账800元毒资给我，后我将800元毒资微信转账给黄殊坚。我吸食毒品，但我没有经济来源，没有钱购买毒品吸食，所以我就答应帮黄殊坚贩卖毒品，一方面与黄殊坚拉近关系，平时饮食都由黄殊坚出钱，黄殊坚也会免费提供毒品给我吸食，另一方面有朋友叫我帮忙购买毒品，我送毒品过去时，可以留在现场免费吸食毒品。经照片辨认，周鹏分别辨认出黄殊坚、钟超毅、吴小斌、郭敏红、林少玲、黄少锋、黄志玲。14.广东省清远市********的出具检验报告【清公（司）鉴（化）字[2019]07025号】，证实公安机关抓获被告人黄殊坚时起获的毒品疑似物中检出氯胺酮成分及MDMA成分的情况。15.现场勘验、检查、辨认笔录，证实公安机关对抓获被告人黄殊坚等人的现场及搜查、扣押、称量、取样物品时已依法作出记录。黄殊坚、周鹏分别指认吸毒地点位于佛冈县**********、佛冈县***********郭敏红家；毒品交易的地点位于佛冈县******委升平加油站空地上。周鹏指认贩卖毒品给黄少锋的地点分别位于佛冈县*******宏宇陶瓷店门前、佛冈县*******汤泉购销部门前。黄少锋指认周鹏贩卖毒品的地点位于佛冈县*******汤泉购销部门前。黄志玲指认接收一名男子给的利是封的地点位于佛冈县*******宏宇陶瓷店门前。上述证据经控辩双方辩证、质证，证据之间能互相印证，形成完整的证据链，且证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。对各被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见，本院综合评判如下：一、对于被告人黄殊坚辩称周鹏贩卖毒品给黄少锋，其不知情，该起指控不应计入其贩毒的数量。经查，被告人黄殊坚在公安机关的讯问中多次稳定供述将14包毒品“K粉”和10包毒品“开心水”贩卖给周鹏，庭审中，被告人黄殊坚则当庭翻供称其酒后将毒品交由周鹏保管而不是贩卖给周鹏。被告人周鹏供述称黄少锋向其购买毒品，因其没有可供贩卖的毒品，于是联系黄殊坚提供毒品，黄殊坚则向其交付14包毒品“K粉”和11包毒品“开心水”，并交代可将剩余的毒品伺机出售，且事后周鹏将贩卖给黄少锋毒品所得的毒资全数交付给黄殊坚。结合黄殊坚将毒品交付给周鹏时没有要求周鹏支付毒资，事后周鹏将剩余的10包毒品氯胺酮和9包毒品MDMA交回给黄殊坚，可见黄殊坚将毒品交付给周鹏目的是为了代为出售，黄殊坚对其持有的毒品具有贩卖的故意，周鹏贩卖毒品给黄少锋，该起指控应计入黄殊坚贩毒的数量。故该辩解意见，与事实不符，本院不予采纳。二、对于被告人周鹏及其辩护人认为黄殊坚向吴小斌贩卖毒品的数量不应计入周鹏贩毒的数量。经查，被告人黄殊坚供述吴小斌向其购买4包“K粉”和2包“开心水”，因其与周鹏都是吸毒的，所以其指使周鹏多带1包“K粉”和1包“开心水”。被告人周鹏供述其与黄殊坚到郭敏红家中吸食毒品时，黄殊坚让其带了1包“K粉”和1包“开心水”供大家吸食，其与黄殊坚离开郭敏红家后，黄殊坚告诉其去佛冈县城找吴小斌吸食毒品，并指使其带5包“K粉”和3包“开心水”。周鹏平时与黄殊坚一起吸食毒品，虽然吴小斌直接与黄殊坚联系购买毒品且毒资通过微信转账给黄殊坚，其不知情，但是黄殊坚指使其携带5包“K粉”和3包“开心水”到吴小斌家中，结合周鹏是常年吸食毒品人员以及其与黄殊坚有共同贩毒的行为，其明知是毒品仍为贩毒分子提供帮助，其行为就是贩卖毒品的行为，应以贩卖毒品罪定罪处罚，该起指控应计入周鹏贩毒的数量。故上述辩解、辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。三、对于被告人周鹏及其辩护人认为在黄殊坚身上及车上查获的毒品不应计入周鹏贩毒的数量。根据最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》关于“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品…”的规定，故在黄殊坚身上查获的氯胺酮0.6克、毒品MDMA11.84克，以及在黄殊坚驾驶的粤R*****小车上查获的毒品MDMA31.01克，应认定为黄殊坚贩毒的数量。由于周鹏没有与黄殊坚共同出资购买涉案毒品，对黄殊坚身上及驾驶车辆上查获的毒品没有共同贩卖的故意，故该毒品氯胺酮0.6克、毒品MDMA42.85克，不应计入周鹏贩毒的数量。该辩护意见于法有据，本院予以采纳。四、对于被告人黄殊坚、周鹏及其辩护人均认为涉案毒品MDMA含量低、纯度不高，渗杂奶茶粉，应剔除奶茶粉的克数。根据最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》关于“办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度，但司法解释另有规定或者为了隐蔽运输而临时改变毒品常规形态的除外。涉案毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度的，量刑时可以酌情考虑。”的规定，被告人黄殊坚、周鹏贩毒数量以查证属实的毒品数量来认定。结合被告人黄殊坚供述涉案“开心水”每包不少于11克以及在黄殊坚身上和车上查获的“开心水”分别为11.84克、15.17克、15.84克，公诉机关根据有利于被告人原则，指控二名被告人贩卖的毒品MDMA每包11克，本院予以认定。对于贩毒数量应剔除奶茶粉的克数的辩护意见，与查明事实和法律规定不符，本院不予采纳。根据最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》关于“对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；……”的规定，本案被告人黄殊坚虽供述其向上家购买了毒品氯胺酮9.5克、11包毒品MDMA，但无其他证据相互印证，购买的毒品数量无法查明，但在案证据可证实被告人黄殊坚伙同周鹏共同贩卖毒品氯胺酮4.8克、毒品MDMA55克，另在黄殊坚身上及驾驶车辆上查获其用于贩卖的毒品氯胺酮0.6克、毒品MDMA42.85克，依法应当认定毒品氯胺酮5.4克和毒品MDMA97.85克为被告人黄殊坚贩毒的数量。公诉机关指控被告人周鹏犯罪的事实清楚，但指控其犯贩卖毒品罪的数量有误，依法应当认定被告人周鹏贩毒数量为其与黄殊坚共同贩卖的毒品氯胺酮4.8克、毒品MDMA55克。根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》关于“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理……”的规定，黄殊坚、周鹏均吸食毒品，本院量刑时可酌情考虑。五、关于被告人周鹏的辩护人提出周鹏是从犯的辩护意见。经查，涉案毒品由被告人黄殊坚出资购买，周鹏为获得免费吸食毒品的机会而帮助黄殊坚贩卖毒品，贩卖毒品所得的毒资全数上交给黄殊坚，可见周鹏在共同贩毒中起次要作用，是从犯。故该辩护意见，于法有据，本院予以采纳。本院认为，被告人黄殊坚、周鹏违反国家对毒品的管理规定，共同贩卖毒品四次，其中被告人黄殊坚为牟利贩卖毒品氯胺酮5.4克、毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺97.85克，被告人周鹏受雇于被告人黄殊坚，贩卖毒品氯胺酮4.8克、毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺55克，二人贩毒数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人周鹏贩毒的数量有误，本院予以纠正。被告人黄殊坚、周鹏二人是共同犯罪，其中被告人黄殊坚在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按全部罪行处罚；被告人周鹏在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人周鹏曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人黄殊坚当庭虽然对自己行为性质的认定有所辩解，但是其归案后对于指控的基本犯罪事实能如实供述，故本院对其从轻处罚，其辩护人的相关辩护意见本院酌予采纳。被告人周鹏到案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关对二名被告人指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以支持采纳。公诉机关提出的量刑建议，与案件查明事实不符，与罪责刑不相适应，本院不予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄殊坚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年五个月，并处罚金人民币八万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月4日起至2031年12月3日止。罚金限在本判决生效之日起十日内交清。）二、被告人周鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月4日起至2026年11月3日止。罚金限在本判决生效之日起十日内交清。）三、本案所起获毒品及手机（见扣押清单）予以没收、销毁，由佛冈县公安局依法执行。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。（此处空白）审 判 长  罗洁娣人民陪审员  梁伟明人民陪审员  黄健萍二〇二〇年七月三十日书 记 员  周 挥附引用法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。