山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7128号 上诉人(原审被告):黄岛区宏盛天卫浴店，住所地青岛经济技术开发区春秋装饰园。 主要负责人：魏占胜，男，1962年10月7日出生，汉族，户籍地吉林省通化县。 委托诉讼代理人：王文，山东纬达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄岛区涵金祥美容会所，住所地青岛市黄岛区武夷山路。 主要负责人：周建华，男，1979年1月24日生，户籍所在地安徽省芜湖市南陵县。 委托诉讼代理人：夏晓晨，山东恒信通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁丹，山东恒信通律师事务所律师。 原审被告：张某某，男，1979年2月18日生，汉族，户籍所在地山东省宁阳县。 原审第三人：青岛博峰装饰设计工程有限公司，住所地青岛经济技术开发区长江中路。 法定代表人：付继豪，公司经理。 上诉人黄岛区涵金祥美容会所因与被上诉人黄岛区宏盛天卫浴店、原审被告张某某、原审第三人青岛博峰装饰设计工程有限公司（以下简称博峰公司）财产损害赔偿纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初17908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄岛区宏盛天卫浴店上诉请求：撤销一审判决，依法改判；上诉费等由被上诉人承担。事实和理由：一审判决未能查清案件事实，未对双方过错进行责任划分。一、被上诉人指示错误导致损害发生。2017年4月11日，被上诉人在上诉人处购买卫浴设备，上诉人临时雇原审被告张某某到被上诉人处进行安装。张某某在安装前已经和被上诉人沟通安装位置和高度。由于被上诉人没有向张某某提供埋在墙内的水管走向的具体位置，导致张某某在安装时造成水管破裂。在这个事故的过程中，被上诉人应当承担主要责任。二、扩大损失不应当由上诉人承担。张某某安装水管发生破裂时，上诉人没有及时通知，其是在2天后电话通知上诉人。因过晚通知，导致损失扩大的责任不应当由上诉人承担。 黄岛区涵金祥美容会所辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。 张某某辩称，一审认定事实不清楚、适用法律不当，请求依法改判。 博峰公司未答辩。 黄岛区涵金祥美容会所向一审法院起诉请求：1.二被告赔偿原告损失共计37340.18元；2.本案诉讼费由被告共同负担。事实和理由：2017年1月，原告与第三人签订《装修装饰工程施工合同》，约定由第三人负责对涉案网点进行装修。2017年4月11日，时值第三人装修期间，原告在被告黄岛区宏盛天卫浴店购买相关卫浴设备，被告黄岛区宏盛天卫浴店承诺负责卫浴安装事宜，且由该卫浴店安排被告张某某在原告店内负责卫浴的安装，但是被告张某某安装过程中，由于其操作不当造成涉案网点室内水管破裂，漏水流入原告店内，且流入隔壁网点即黄岛区夏日蔷薇美容会所，导致原告店内以及隔壁店内的吊顶、墙面、地板等大面积受损。黄岛区夏日蔷薇美容会所起诉原告要求原告赔偿其损失共计人民币37340.18元（法院判决案号为2017鲁0211民初9248号、2018鲁02民终1273号）。此后，原告多次找二被告协商赔偿事宜，但二被告均拒绝赔偿原告的损失。 一审法院认定事实：2017年4月11日，原告在被告黄岛区宏盛天卫浴店处购买相关卫浴设备，被告黄岛区宏盛天卫浴店承诺负责卫浴安装事宜。后由被告黄岛区宏盛天卫浴店安排被告张某某到原告店内负责卫浴的安装。被告张某某安装过程中，因操作不当造成原告室内水管破裂，漏水流入原告店内，且流入隔壁网点即黄岛区夏日蔷薇美容会所，导致原告店内以及隔壁店内的吊顶、墙面、地板等受损。2017年6月7日，黄岛区夏日蔷薇美容会所向青岛市黄岛区人民法院提起诉讼，要求黄岛区涵金祥美容会所赔偿装修损失、员工工资损失、房屋租赁费损失、停业损失等。2017年11月20日，青岛市黄岛区人民法院作出（2017）鲁0211民初9248号民事判决书，判令黄岛区涵金祥美容会所赔偿黄岛区夏日蔷薇美容会所维修费损失27722元、房屋租赁费损失8219.18元。黄岛区涵金祥美容会所对判决不服，向本院提起上诉。2018年3月26日，本院作出（2018）鲁0211民终1273号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。原告为该上诉案件支付上诉费699元。2018年4月16日，黄岛区涵金祥美容会所将案款36641.18元支付至青岛市黄岛区人民法院案款账户，履行完毕判决确认的赔偿义务。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，根据原告提交的录音录像资料以及被告的当庭陈述，可以证明被告黄岛区宏盛天卫浴店在雇佣被告张某某为原告安装卫浴过程中，因安装人员施工不当，造成了水管破裂，致使原告对其隔壁黄岛区夏日蔷薇美容会所承担了侵权责任并赔偿36641.18元。现原告要求被告黄岛区宏盛天卫浴店承担侵权赔偿责任，于法有据，法院依法予以支持。关于二被告的责任承担问题。被告张某某系由被告黄岛区宏盛天卫浴店雇佣为原告安装卫浴，被告黄岛区宏盛天卫浴店作为雇主，应当就被告张某某对原告造成的损失承担赔偿责任，原告要求二被告承担连带责任于法无据，法院依法不予支持。庭审中，被告张某某称其系根据原告指定进行的安装，但被告张某某并未提供证据予以证明，而被告张某某作为专业施工人员，其在安装过程中未尽到审慎的注意义务，未就墙体管道的具体位置进行确认即进行施工，存在一定的过失，被告黄岛区宏盛天卫浴店在向原告承担赔偿责任后，可向被告张某某追偿。判决：一、被告黄岛区宏盛天卫浴店于判决生效之日起10日内赔偿原告黄岛区涵金祥美容会所损失37340.18元；二、驳回原告黄岛区涵金祥美容会所的诉讼请求。 本院二审期间，上诉人提交微信支付交易明细一份（打印件），证明当天安装调试合格，后被上诉人才给我方打款。黄岛区涵金祥美容会所质证称，对该证据真实性不予认可，上诉人并未提交原件以及原始载体，不能证明卫浴设施调试合格，且该份证据并不属于新证据，不应予以采信。本院认为，因被上诉人对该证据真实性不予认可，且该证据系打印件，本院对该证据真实性不予确认。 二审庭审中，上诉人申请证人李某出庭作证。李某陈述：“当时我与张某某在一个市场接活干，当天张某某活的比较多，就让我一起过去帮忙，在干活的地方一个女的把包装打开验货的，并告知我们什么东西放在哪里，当时问她有无线路改动，担心有电线漏电，答复是接水阀以上什么都没有，后期又去了两个女的，花洒、凉毛巾的架子在哪里都是他们告诉我们安装在哪里的”。上诉人质证称，证人完整的叙述了当时的具体情况，当时是被上诉人的老板娘在场监督，她对指示有不可推卸的责任。被上诉人质证称，证人与上诉人系雇佣关系，双方之间存在利害关系，其证人证言不能采信，且证人刚才的陈述大多都是听说、不确定，没有证据证明其或张某某向被上诉人索要过图纸，因此，本次漏水事件系张某某操作失误导致漏水，被上诉人事后才发现漏水的，及时通知了上诉人予以协商。本院认为，证人李某与张某某一起参与涉案施工，存在利害关系，其证言不应予以采信。 本院对一审查明认定的相关事实予以确认。 本院认为，本案系财产损害赔偿纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决上诉人承担侵权赔偿责任是否正确。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人及张某某主张其施工位置系受黄岛区涵金祥美容会所指示，但提交的证据不足以证明该项主张，故对上诉人该项主张本院不予支持。上诉人主张黄岛区涵金祥美容会所于事发后两天才通知其发生漏水导致损失扩大，但未提交证据予以证明，故对上诉人该项主张本院亦不予支持。一审判决确认上诉人承担侵权赔偿责任正确，本院予以维持。 综上所述，上诉人黄岛区宏盛天卫浴店的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费734元，由上诉人黄岛区宏盛天卫浴店负担。 本判决为终审判决。 审判长  张好栋 审判员  衣 洁 审判员  范黎强 二〇二〇年七月二十八日 法官助理 卢翔飞 书记员王媛媛 书记员姜丽丽