福建省漳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽06刑终258号 原公诉机关福建省漳州市东山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）毛汉生，男，1965年1月1日出生于福建省东山县，汉族，初中文化，务工，户籍地福建省东山县，现住福建省东山县。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年8月14日被刑事拘留，次日被取保候审。现在家。 福建省漳州市东山县人民法院审理福建省漳州市东山县人民检察院指控被告人毛汉生犯故意伤害罪一案，于2020年3月30日作出（2019）闽0626刑初208号刑事判决。宣判后，毛汉生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2019年6月20日20时33分左右，被害人张某在东山县大门对面路边接听电话，被告人毛汉生驾驶摩托车从后面经过，以为张某在骂他，将车停在张某前面，下车与张某理论并发生口角。张某先动手殴打毛汉生胸部，致毛汉生摔倒在地，毛汉生用手抓住张某裆部睾丸部位不放，二人倒在地上翻滚厮打。尔后，毛汉生因心脏病发作放手，但已致张某受伤。经鉴定，张某的主要损伤为阴囊创伤（疤痕总长11.6ｃｍ），损伤程度属轻伤二级；毛汉生的主要损伤为肢体皮肤擦伤，损伤程度属轻微伤。2019年8月13日，毛汉生经传唤主动到东山县公安局铜陵派出所接受调查。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实： 1.被害人张某的陈述，证实2019年6月20日晚8时50分许，其驾驶一辆摩托车到湖海小区床垫店坐，进店时发现毛汉生也在店里，因之前与毛汉生发生过纠纷，其不想与毛汉生见面就直接离开。当其驾驶摩托车至鑫宏花园东大门对面路段时，停下来接听电话。接听了一会儿，毛汉生驾驶摩托车从后面过来，将车停在其摩托车前面，然后走到其车前，说那天被其欺负了，气不过。其见毛汉生过来，也从摩托车下来，二人相互推搡，推了几下。毛汉生就将其拦腰抱住，头部抵住其腹部，左手抓住裆部睾丸。其被毛汉生抓痛，就用拳头砸毛汉生后背，但毛汉生一直没有放手，其因痛摔倒在地上，毛汉生也倒在地上，但毛汉生一直抓住睾丸不放手。其一直翻滚，并用手击打毛汉生后背，也用手去拉毛汉生抓其睾丸的手臂，想将毛汉生手拉开，但拉不开。约持续几分钟，其用手击打毛汉生头部，毛汉生才放手，其在地上坐了一会，感觉睾丸很痛，缓解一会儿就驾驶摩托车回家，其离开时，毛汉生还躺在地上没起来。回到家后其感觉裆部流血，查看时发现睾丸掉出来，只有一层皮挂着睾丸，就到医院治疗，并报了警。 2.证人林某证言及辨认笔录，证实2019年6月20日晚8时许，其散步到东山县路口，看到有二名男子在争执，其中一较瘦的男子（经辨认为张某）先动手打较矮的男子（经辨认为毛汉生）一下，矮个男子摔趴在地上，并用一只手抓住那较瘦个男子的裆部，瘦男子叫他放开，但那矮男子都没有应他，一直抓住他的裆部睾丸部位不放手。瘦男子见对方没有放手，就拍打对方的背部几下，接着二人都倒在地上，那矮男子还一直抓住较瘦男子裆部睾丸部位没有放手。其站在旁边看了一会就离开了，后来的事情其就不清楚。其通过辨认照片，确认打架的二名男子分别为张某和毛汉生。 3.证人李某的证言，证实2019年6月20日晚8时30分许，毛汉生到其店里坐了不久，张某也到其店里。张某刚进店里时，看到毛汉生也在店里坐，就转身离开了，过了一会儿，毛汉生也离开了。其就跟张某打电话说毛汉生已离开，叫他过来店里坐，他答应好。但当晚张某没有再返回，次日，其听说他们俩发生打架，他们之间怎么打架其不清楚。就在案发前几天的晚上毛汉生与张某在其店里曾发生口角，随即就被拉开了，没有发生打架。 4.到案经过，证实2019年8月13日，毛汉生经传唤主动到东山县公安局铜陵派出所接受调查。 5.前科劣迹查询证明，证实毛汉生无前科。 6.户籍证明，证实毛汉生已达完全刑事责任能力年龄。 7.诏安县公安局物证鉴定室提供的鉴定书，证实张某主要损伤为阴囊创伤，创伤处遗有一倒“Ｙ”形创伤疤痕，疤痕总长为11.6ｃｍ，损伤程度属轻伤二级；毛汉生的主要损伤为肢体皮肤擦伤，损伤程度属轻微伤。 8.张某、毛汉生伤情现场照片，证实张某、毛汉生的伤情情况。 9.现场勘验笔录、现场指认笔录，证实案发现场位于东山县门口对面文峰街1051号门口。 10.视听资料，证实案发现场周边的监控视频情况。 11.东山县公安局出具的情况说明，证实根据现场监控视频，证人林某于2019年6月20日20时33分57秒出现在毛汉生与张某打架的现场。 12.被告人毛汉生的供述与辩解，供认2019年6月20日晚8时30分许，其到湖海小区市场附近的床垫店背着门坐，后不知道是谁来，那人随后就离开了，其坐了一会儿，也驾驶摩托车离开。当其途经鑫宏花园东大门对面路段时，发现张某驾驶摩托车停在路边，感觉张某在骂其，就将车停在张某车前面，下车走向张某，张某也下车，二人发生争吵。张某先动手打其胸部一下，其摔倒在地就用手抓住张某的衣服，张某也摔倒在地。其一直抓住张某的衣服不放，二人都侧倒在地上。张某用手拍打其后背，与其在地上翻滚，持续了一会儿，其心脏病发作，就放开抓张某衣服的手，躺在地上。张某站起来后还在旁边一直骂其，后离开现场。其躺在路上一会儿，叫路人帮忙叫其妻子过来，后其妻子报警，其被送到中医院治疗。当时二人扯抱在一起，张某有打其，其有去抓张某的衣服，但其不清楚是否有抓到张某的睾丸。案发前几天，在湖海小区市场附近的床垫店里，二人曾有过纠纷，争吵几句就被劝开了。 原判认为，被告人毛汉生故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因被害人张某在本案中具有一定的过错，可以酌情对毛汉生从轻处罚。遂依法判决：被告人毛汉生犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。 上诉人毛汉生提出：1.其未抓扯张某睾丸，仅揪住他衣服，且其患有重度心脏病，没有力气致张某受伤，原判认定其抓张某睾丸致张某受伤的事实错误；2.请求对张某睾丸损伤的成因进行司法鉴定；3.证人林某的证言不客观，不应采信。 经审理查明，原判认定上诉人毛汉生犯故意伤害罪的事实清楚、证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，原判认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，可以作为定案依据，本院予以确认。 关于毛汉生提出其未抓扯张某睾丸致其受伤，原判认定事实错误，并请求对张某的伤情进行成因鉴定的上诉意见。经查，认定毛汉生与张某互相抓扯、厮打，并致张某阴囊创伤的轻伤二级后果，有证人林某证言、张某的陈述予以证实，并有毛汉生供认其与被害人发生抓扯、厮打并在地上翻滚的供述，张某在案发当晚及时到医院就医，并描述的致伤经过的病历记录、出院记录，以及法医学人体损伤程度鉴定书等证据相印证，足以认定。因此，毛汉生上诉提出原判认定事实错误，并要求对伤害成因进行鉴定没有事实依据，不予采纳。 关于毛汉生提出证人林某的证言不客观，不应采信的上诉理由。经查，证人林某是案发时路过现场的目击证人，也有周边监控视频可以印证其在现场附近经过的事实，且林某向公安机关证实双方当事人厮打、抓扯的情况与被害人的陈述及伤情能相互印证，该证人证言取证程序合法、内容客观真实，可以采信，故此该节上诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人毛汉生因琐事与被害人张某发生矛盾继而互相抓扯、厮打，毛汉生故意伤害张某身体致张某受轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。鉴于张某在本案中具有一定过错，可以酌情对毛汉生从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当；审判程序合法。毛汉生的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 林       立 审 判 员 罗德渊审判员戴维政 二〇二〇年七月三十日 法官助理 杨   凌   芳 书 记 员 陶   淑   君 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。