福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽08民终870号 上诉人（原审原告）：罗炳元，男，1969年10月8日生，汉族，住连城县。 委托诉讼代理人：童文煌，福建启赞律师事务所执业律师。 被上诉人（原审被告）：黄晓红，男，1970年3月28日生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 上诉人罗炳元因与被上诉人黄晓红合伙协议纠纷一案，不服福建省连城县人民法院(2020)闽0825民初740号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人罗炳元及其委托委托诉讼代理人童文煌、被上诉人黄晓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗炳元上诉请求:1.撤销一审判决，并依法改判支持其一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由黄晓红承担。事实与理由主要是:一、原审法院遗漏本案黄晓红对合伙事务的授权，造成了本案错误判决。原审法院遗漏审查双方签订的《股权协议》第四条内容，该约定黄晓红明确推举罗炳元为合伙事务负责人。根据《中华人民共和国民法通则》第三十四条“个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。”的规定，罗炳元作为合伙事务负责人所处理合伙事务应及于合伙人黄晓红。因此，原审法院认为罗炳元、罗炳水未向法院申请通知黄晓红以被告的身份参加诉讼，一起处理合伙债务，据此判决驳回上诉人的诉讼请求是错误的。二、本案合伙的债权、债务己经明确，红利黄晓红已经按10%的出资比例分享，本案最终债务也己确定，黄晓红应当依法按出资比例分担。三、本案合伙事务己无合伙财产处理。1.涉案租赁原南京军区房管处的房地产己返还并由驻军收回。2.上述房地产的附着物及物品属于废弃物，法院己公告予以强制清除，无任何剩余价值。综上，合伙人已无合伙财产清偿债务，上诉人一审的诉求应当得到法律支持。 黄晓红辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律依据正确，请法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。1.本案答辩人与上诉人至今仍属合伙，双方未对合伙期间的总盈亏进行全面结算，双方合伙期间搭建的厂房未拆除未处理，合伙期间双方仅于2018年4月进行结算一次，并未进行最终结算。合伙期间的债权债务未确定，上诉人无权要求分担赔偿款。2.上诉人二审提供的证据，该证据均为本案一审法院立案前已产生，现在提供超过举证期限，不属于本案新证据。并且上诉人提供的这些证据与本案没有关联，法院公告是限期拆除，但事实上涉案厂房至今未拆除。一审中上诉人也是承认该事实，承认涉案厂房仍有价值且未进行清算，合伙财产至今未进行处理。3.上诉人对赔偿款的事宜存在故意和重大过错，该款不属于合伙期间的共同债务。上诉人明知空军南京房地产管理处南昌办事处确定的租期截止时间是2019年3月31日，但是仍将厂房出租的期限约定为2022年，上诉人对赔偿款的发生存在重大过错。罗炳水不是合伙协议确定的合同主体，但租赁合同中出租人大部分是罗炳水，答辩人完全不认识罗炳水，罗炳水签订协议以及支付的款项未经答辩人任何授权，因此其行为不能及于答辩人，罗炳水无权要求答辩人分担赔偿款。答辩人对赔偿款的事宜完全不知情，上诉人明知合伙期间可能存在的债务仍然不告知答辩人也未向法院申请通知答辩人参加诉讼，该行为明显存在恶意。上诉人诉求的数额不属于法院确定数额，答辩人对数额的真实性不予认可，上诉人提供的证据也不能证明该赔偿款也已经全部支付到位，因此上诉人无权要求答辩人分摊。4.上诉人与答辩人合作期间唯有一次结算时间是2018年4月，其他时间没有进行结算。上诉人收取的合同押金以及2018年4日以后的租金并未支付给答辩人，而上诉人庭审提供的证据显示其支付给承租人的赔偿款包含了退回的租金以及押金的费用。答辩人未分配任何押金和租金的情况下，上诉人要求答辩人承担退赔的该部分押金和租金没有事实和法律依据。 罗炳元向一审法院起诉请求：1.请求判令黄晓红支付与罗炳元合伙期间应分担10%的债务72852.7元，并支付自起诉之日起至实际清偿之日止按年利率6%计算的利息。2.本案诉讼费用由黄晓红承担。 一审法院认定的事实：黄晓红、罗炳元于2014年11月26日达成口头协议，合伙搭建简易厂房出租。2014年11月27日，黄晓红通过兴业银行网上银行将58万元合伙投资款汇给罗炳元。2014年11月28日，黄晓红、罗炳元签订《股权协议》一份，《股权协议》约定，合伙搭建厂房的地块坐落于连城县，该地块属原南京军区房管处管辖，罗炳元与南京军区房管处签订租赁合同后，已先行投资了380万元（含前期土地平整、厂房搭建、道路整修等，厂房已建八千多平方米），后期完成还需200万元左右。黄晓红所投的58万元中，38万元作为前期已完成的380万元投资的10%，20万元在后期项目启动前，罗炳元应按月利率1.5%付息。此项目由罗炳元出面负责，黄晓红有权从罗炳元获得所有收益的10%（扣除必须费用）和承租户所交保证金押金等。原则每月结算分成一次。《股权协议》还约定了其他事项。2018年4月19日，黄晓红到连城罗炳元家中要求核对合伙账目，经双方结算，罗炳元立下一张书面说明交由黄晓红收执。说明的内容为：罗炳元与黄晓红在连城文亨高速路出口处右侧部队地块搭建铁皮房出租总面积12911.6平方米，产生利润是279709.36元（黄晓红的），利息共计36000元，押金13000元，共合计328709.36元，减去租金等一切费用24876元，剩余金额303833.36元，前期已付90000元，还欠213833.36元（贰拾壹万叁仟捌佰叁拾叁元整）。注2018年6月份支付完。罗炳元在说明上签字。2018年5月31日，根据军队停止对外有偿服务的决策部署，搭建厂房土地的所有权人（当地驻军）通知罗炳元及租用厂房的经营者搬迁。租户搬迁后，罗炳元所搭建的厂房至今未拆除。2019年6月，黄晓红向一审法院提起诉讼，要求罗炳元向其支付分红款，一审法院判令罗炳元向黄晓红支付合伙分红款100833元（扣除已支付部分），该判决已发生法律效力。因租用厂房的经营者无法继续使用厂房，承租人向出租方罗炳元、罗炳水（罗炳元哥哥）要求赔偿，罗炳水、罗炳元向租户赔偿损失共计728527元。罗炳元、罗炳水系合伙向部队租赁土地搭盖厂房用于出租，现罗炳水将其享有的向黄晓红主张分摊赔偿款的权益转让给罗炳元。 一审法院认为，罗炳元与黄晓红协商一致后签订的合伙协议系双方真实意思表示，且未违法法律强制性规定，合伙协议合法有效。罗炳元与黄晓红至今仍属合伙，罗炳元、罗炳水因出租与黄晓红合伙搭盖的厂房被承租人起诉要求赔偿，罗炳元、罗炳水应向法院申请通知黄晓红以被告的身份参加诉，一起处理合伙债务，但罗炳元、罗炳水未向法院申请。因政策变化，罗炳元与黄晓红针对特定项目的合伙已不可能继续，双方对合伙期间总的盈亏未进行全面清算，搭盖厂房的材料等合伙财产至今未处理。罗炳元与黄晓红在对合伙期间的盈亏进行清算后，根据合伙合同的约定及法律的规定，确定合伙各方享有的权益及应承担的义务。在未进行合伙清算前，罗炳元无权要求黄晓红分推赔偿款。一审法院遂依据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条的规定，作出如下判决：驳回罗炳元要求黄晓红支付与罗炳元合伙期间应分担10%的债务72852.7元，并支付自起诉之日起至实际清偿之日止按年利率6%计算的利息的诉讼请求。案件受理费1621.3元，减半收取810.65元，由罗炳元负担。 二审期间，罗炳元向本院提供了以下证据：1.连城县人民法院2018年6月1日公告；2.空军南京房地产管理处南昌办事处《关于协助停止供电事》。以主张：1.该合伙租赁经营的房地产已返还驻军，并于2018年5月31日由空军南京房地产管理处南昌办事处收回。2.上述房地产的附着物及物品属于废弃物，法院已公告予以强制清除，无任何剩余价值。黄晓红对证据1的真实性无异议，但认为案涉厂房至今仍还在，未全部清除；对证据2的真实性无异议。此外，黄晓红对案涉相关租赁合同的真实性无异议。罗炳元对一审认定的事实没有异议，但认为一审遗漏查明黄晓红对合伙事务的授权罗炳元及合伙事务已完成、己无合伙财产需要处理的事实；黄晓红对一审认定的事实没有异议。对一审查明当事人均无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为:双方对合伙期间的债务是否进行了清算,黄晓红是否应分摊罗炳元主张的合伙债务72852.7元。 罗炳元与黄晓红签订协议，合伙搭建简易厂房出租,合伙事务提前结束,合伙关系终止。现罗炳元未能举证证明双方在2018年4月19日后就合伙的清算问题进行过协商,达成一致意见,合伙清算实际尚未完成。罗炳元主张黄晓红分摊履行合伙事务给付罗益辉、沈忠楚、张祥兴、罗长武、黄天玮、邹佳水等租户赔偿款中，因存在黄晓红抗辩所提的：是否包含应退各租户的履行保证金、各租户赔偿款收条与转账凭证是否相符及2018年4月份之后的租金是否已由罗炳元收取等需要罗炳元举证证明的事实，黄晓红对其应分摊的赔偿款未予认可，且罗炳元就此类事实未能举出相应证据予以证明，本院认为,合伙人在合伙关系终止后应当对合伙事务进行清算,以确定合伙财产、合伙债权、合伙债务等,并按照清算的结果,结合合伙协议的约定或法律规定确定各合伙人应当享有的权利和承担的义务。本案因合伙未清算完毕,无法核实合伙的资产、负债等情况,罗炳元的上诉请求无事实和法律依据,本院不予支持。原判决认定事实清楚,适用法律正确,本院予以维持。据此,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定,判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1621.30元,由上诉人罗炳元负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 詹跃忠 审 判 员 许培清 审 判 员 杨志炜 二〇二〇年七月十五日 法官助理 卢丰华 书 记 员 廖毓斌 曾梦烟