广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0881民初1441号原告：廉江市恒达投资有限公司，住所：廉江市*******，统一社会信用代码：914***********212N。法定代表人：林武，该公司经理。委托诉讼代理人：沈东，广东骏翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙思涛，广东骏翔律师事务所律师。被告：广东东美实业有限公司，住所：廉江市石岭镇沙塘工业区地块五。统一社会信用代码：914********7259749。法定代表人：黄某1。原告廉江市恒达投资有限公司与被告广东东美实业有限公司企业借贷纠纷一案，本院于2020年04月10日立案后，依法适用简易程序。在本案审理过程中，原告因与被告庭外协商和解，申请延期一个月开庭。本案于2020年7月15日公开开庭进行了审理。原告廉江市恒达投资有限公司的委托诉讼代理人沈东、龙思涛到庭参加诉讼，被告广东东美实业有限公司经本院传票传唤逾期不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廉江市恒达投资有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告返还1000万元及逾期未回购股本金的违约金（按中国人民银行同期同类贷款基准利率的3倍自2019年6月6日起计至被告付清投资股本金之日止）；2.请求判令被告向原告支付自2019年3月6日起至2020年4月5日期间应支付的投资收益共360208.3元及违约金（按中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍自2019年3月6日起计至被告付清投资收益之日止）；3.请求判令被告自2020年4月6日起以1000万为基数按年收益率3.325%支付资金占用期间的投资收益，直至被告付清之日止；4.请求判令由被告承担案件受理费。事实和理由：为充分发挥财政资金引导和激励作用，促进创新创业型企业发展，支持企业扩产增效，推动企业转型升级，加快经济结构调整，2016年6月6日原告与被告签订《优先股股权投资协议》，约定原告以优先股方式投资被告1000万元人民币，被告按固定年收益率3.325%向原告支付股权收益。并约定投资期限为三年，从2016年6月6日起至2019年6月5日止。在投资期满三年时，被告按原告总投资股本金的50%回购，3个月内再按原告总投资股本金的30%回购，6个月内回购余下的20%，实现原告投资股本金全部退出。《优先股股权投资协议》约定被告对原告的股本金保本保底，原告不参与被告的生产经营活动。由此可见，原告虽名为投资成为股东，但实为借贷。被告自2019年3月6日起拖欠投资收益，在《优先股股权投资协议》到期后，被告也未按约定如期回购股本金，且经原告多次催促，仍然没有支付，构成违约，应承担违约责任。根据原告与被告协议约定，被告不按期回购原告股权的，须按中国人民银行同期同类贷款基准利率的3倍支付违约金给原告，如不按协议约定支付投资收益的，则须按中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍计算违约金给原告，直至其付清之日止。原告因与被告签订《优先股股权投资协议》，己按约定实际出资到账，现被告没有按期按约定回购股本金及支付投资收益，构成违约，应按协议约定承担违约责任。综上，为维护原告合法权益，原告依法向人民法院提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告广东东美实业有限公司未作答辩。原告廉江市恒达投资有限公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据并当庭出示：1、营业执照，证明原告主体资格；2、营业执照，证明被告主体资格；3、《优先股股权投资协议》，证明原告以优先股的形式投资1000万元股本金给被告，并在协议中约定优先股的期限、固定年收益率及相关违约责任；4、企业信用信息公示报告，证明原告以优先股的形式投资1000万元股本金给被告，并依法办理工商登记；5、电汇凭证、收据，证明原告已实际足额出资1000万元，履行了出资义务；6、关于优先股股权到期回购的通知、告知函、催告函，证明经原告多次催促被告回购股本金及支付股权收益，被告仍然没有按期回购股本金及支付投资收益。经开庭质证，被告广东东美实业有限公司不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩和质证的权利。本院对原告提供的证据均予以认定。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月6日，原告廉江市恒达投资有限公司与被告广东东美实业有限公司签订一份《优先股股权投资协议》，约定由原告以优先股方式投资被告广东东美实业有限公司“年回收16000吨废旧模板再制造技术改造项目”，投资股本金为人民币1000万元，投资期限从2016年6月6日起至2019年6月5日止共三年。被告对原告持有股份保本不分红，被告按固定收益率方式支付原告股权收益，年收益率3.325%(按签订投资时同期银行贷款基准利率即4.75%下浮30%)，按季度支付(即每季度83125元)，由被告在每季度满10个工作日汇入原告的银行账户。股权投资期限到后，原告分期退出，由被告分期回购原告股份，具体如下：在投资期满3年时，被告按原告总投资股本金的50%回购（即500万元）；3个月内再按原告总投资股本金的30%回购（即300万元）；6个月内回购余下的20%（即200万元），实现原告投资股本金全部退出。回购资金以银行汇款方式汇入原告的银行账户。同时，双方约定被告对原告投资的股本金保本保底，按协议如期回购原告股权和支付原告股权收益。原告是优先股股东，以所投资的资本金金额为限承担有限责任，在企业清算时具有优先清偿权。原告不参与被告董事会的选举，不参与被告的经营管理决策，不参与被告生产经营活动。双方还约定的违约责任：被告超过本协议约定的期限不回购原告持有股权的，按中国人民银行同期贷款基准利率的3倍计算违约金给原告，直至被告回购完原告所持有的股权之日止；若被告不按本协议如期支付原告投资收益的，应按中国人民银行同期贷款基准利率的2倍计算违约金给原告，直至被告付清原告投资收益之日止。双方对协议的变更和解除约定如下：发生下列情况之一时，可变更或解除协议，但双方必须就此签订书面变更或解除协议。1.由于不可抗力影响，致使本协议无法履行的，任何一方不负责任，但双方应本着协商解决的精神，妥善处理所造成的后果。2.被告违反国家相关法律法规的。3.一方丧失实际履约能力的。4.由于一方违约，严重影响了守约方的经济利益的。5.被告不按所申报项目的规定使用投资股本金的，原告有权终止协议。6.因上级财政政策等变化，经过双方协商同意变更或解除协议。7.因被告核心管理团队或经营策略发生重大变动，无法继续按约定实现正常目标。原告于签订《优先股股权投资协议》当日将投资款1000万元汇入被告在南粤银行廉江支行开具账号为820************434的账户。被告收到该款后，于当日出具一份《收据》给原告收执。后被告将原告变更登记为其股东。被告自2019年3月6日起至今没有支付约定的股权收益给原告，原告分别于2019年6月3日、2019年6月21日、2019年8月16日、2019年9月1日、2019年12月2日、2020年3月3日发出回购股本金及缴交股权收益通知。股权投资期限到期后至今，被告未向原告回购任何股本金。自2019年3月6日起至2020年3月5日止，被告尚欠原告到期的4个季度投资收益共332500元未支付。在本案审理过程中，原告向本院提出财产保全申请，并提供诉讼财产保全责任保险保单保函。本院于2020年4月20日作出(2020)粤0881民初1441号之一《民事裁定书》，裁定：冻结、查封广东东美实业有限公司名下的存款账户、不动产及相关财产，保全价值10360208.30元。本院认为，原告与被告约定由原告将1000万元投资入股，且约定并变更了被告的工商登记，但协议约定原告投资后不参与被告的经营管理，对股份保本不分红，固定收取投资收益，投资期限届满后由被告回购原告全部投资的股份。这种资金入股的收益模式显然不符合投资款的性质，而属于借款的性质，故该1000万元应认定名为投资，实为借贷，故原告与被告签订的《优先股股权投资协议》实质上是借款协议，故本案的案由应为企业借贷纠纷。关于原告请求判令被告返还1000万元及逾期回购股本金的违约金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人不履行合同义务的应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，双方协议约定的期限已经届满，被告依据协议取得的投资款1000万元应予返还给原告。因《优先股股权投资协议》约定：被告超过本协议约定的期限不回购原告持有股权的，按中国人民银行同期贷款基准利率的3倍计算违约金给原告；同时还约定：在投资期满3年时，被告按原告总投资股本金的50%回购（即500万元）；3个月内再按原告总投资股本金的30%回购（即300万元）；6个月内回购余下的20%（即200万元）。故此，500万元投资股本金的违约金应自2019年6月6日起开始计算,300万元投资股本金的违约金应自2019年9月6日起开始计算，200万元投资股本金的违约金应自2019年12月6日起开始计算，故本院对其主张超出的部分不予支持。自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。因此，自此之后人民法院裁判贷款利息的基本标准应改为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。因此，500万元投资股本金的违约金应自2019年6月6日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率3倍计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3倍计算；300万元投资股本金的违约金应自2019年9月6日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3倍计算；200万元投资股本金的违约金应自2019年12月6日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3倍计算。关于原告请求判令被告支付自2019年3月6日起至2020年4月5日期间应支付的投资收益共360280.3元及违约金问题。自2019年3月6日起至2020年3月5日止，被告尚欠原告到期的4个季度投资收益共332500元未支付，现原告请求被告支付投资收益合法有理，故本院予以支持。因《优先股股权投资协议》约定股权投资收益按季度支付，由被告在每季度满10个工作日内汇入原告的银行账户，若被告不按协议如期支付原告投资收益的，应按中国人民银行同期贷款基准利率的2倍计算违约金给原告，直至被告付清原告投资收益之日止，故此，逾期支付的违约金应分别从逾期之日(即是双方约定的每季度满10个工作日的次日)起按中国人民银行同期同类贷款基准利率2倍计算，即按每个季度投资收益83125元分别从2019年6月5日起第11个工作日开始计算违约金至实际履行之日止（计算方式为：自2019年6月6日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率2倍计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍计算），以及分别从2019年9月5日起、2019年12月5日起、2020年3月5日起的第11个工作日开始按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍计算违约金至实际履行之日止。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”的规定，被告应向原告支付逾期支付投资收益的违约金，现原告请求自2019年3月6日起算投资收益，本院对其主张超出的部分不予支持。原告请求2020年3月6日至2020年4月5日止的投资收益及违约金，因该部分投资收益约定的支付期限在原告起诉时尚未届满，本院不予支持。关于原告请求被告自2020年4月6日起至被告付清之日止以1000万为基数按年收益率3.325%支付资金占用期间投资收益的问题。因因《优先股股权投资协议》约定，在投资期满3年时，被告分三期回购投资股本金，于2019年12月5日前实现原告投资股本金全部退出。但是经原告多次追缴，被告仍未向原告回购股本金，继续使用原告资金，故原告请求按照双方约定以1000万为基本金自2020年4月6日起至被告付清之日止按年收益率3.325%支付资金占用期间投资收益，应予以支持。被告广东东美实业有限公司经本院传票传唤逾期不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告广东东美实业有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内向原告廉江市恒达投资有限公司返还1000万元及支付逾期违约金，违约金的计算方式为：500万元投资股本金的违约金应自2019年6月6日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率3倍计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3倍计算；300万元投资股本金的违约金应自2019年9月6日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3倍计算；200万元投资股本金的违约金应自2019年12月6日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3倍计算。二、限被告广东东美实业有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内向原告廉江市恒达投资有限公司支付投资收益332500元元及逾期违约金,违约金计算方式为：按每个季度投资收益83125元分别从2019年6月5日起第11个工作日开始计算违约金至实际履行之日止（自2019年6月6日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率2倍计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍计算），以及分别从2019年9月5日起、2019年12月5日起、2020年3月5日起的第11个工作日开始按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍计算违约金至实际履行之日止。三、限被告广东东美实业有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内向原告廉江市恒达投资有限公司支付以1000万为本金自2020年4月6日起至实际履行之日止按年收益率3.325%支付资金占用期间投资收益。四、驳回原告廉江市恒达投资有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41981元，保全费5000元，均由被告广东东美实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 员 莫华存二〇二〇年七月二十九日法官助理 韦丽珍书 记 员 许婷婷附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人不履行合同义务的应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。