四川省渠县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1725民初1699号 原告：李月英，女，1985年4月19日出生，汉族。 委托诉讼代理人（特别授权）：曾丹，渠县临巴法律服务所法律工作者。 被告:汪俊龙，男，1992年8月23日出生，汉族。 被告：中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司。 法定代表人：范丹彦，系公司总经理。 委托诉讼代理人：戴金群，四川远创律师事务所律师。 原告李月英诉被告汪俊龙、中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司(以下简称平安财保锦城支公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李月英及委托诉讼代理人曾丹、被告汪俊龙以及被告平安财保锦城支公司的委托诉讼代理人戴金群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李月英向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告各项损失共计235255.05元，其中精神损害抚慰金优先在交强险内赔付，请求被告二按照交强险及商业险的约定进行赔偿，并依法直接赔偿给原告；2、诉讼费由二被告承担。事实和理由：2020年1月25日9时20分,汪俊龙驾驶车牌号为川AXXX1L号小型普通客车从渠县平桥乡往渠县渠江镇方向行经事故路段，与道路上的行人李月英相擦挂，造成李月英受伤的道路交通事故。经交警认定，汪俊龙承担事故全部责任。另查，被告一在中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司投保了交强险和商业险，被告二应当依照法律规定和合同约定，直接向原告承担相应的赔偿责任，原告多次与二被告协商相关赔偿事宜都未能达成一致的情况下，不得已诉至法院，望法院支持原告诉请。 被告汪俊龙辩称，1、原告陈述其多次与我方协商赔偿事宜未达成一致不是事实，2020年2月24日，在渠县道路交通事故损害赔偿纠纷调解委员会的调解下，双方达成由我方支付原告方交通事故所有赔偿项目金额共计3万元（医疗费用我方已单独支付），现在已履行完毕，我方不再承担任何赔偿费用；2、对原告鉴定结论是否认可，是否申请重新鉴定的意见与被告保险公司的答辩意见一致；3、若法院采纳原告的鉴定意见，本案产生的相关赔偿项目请依法计算数额，并由平安保险公司承担，我方已支付的费用应当予以扣除。 被告平安财保锦城支公司辩称,对事故发生没有争议；汪俊龙在保险公司投保了交强险和伤者第三者责任险，其中伤者第三三者责任险限额为100万元，且不计免赔；事故发生后，保险公司根据车主和伤者达成协议赔偿3万元的协议，车主已经支付，保险公司在汪俊龙理赔时扣除医疗费自费部分，因为是车主垫付的，已向车主支付19394.50元，判决时应当对这3万元一并进行扣减。针对原告的诉讼主张，对于原告起诉的伙食补助费、护理费、营养费、误工费，因为在达成的赔偿协议中已经进行了计算，本次诉讼中超标准费用部分不予支持，护理费标准过高，误工费标准过高，营养费应按照原告住院天数计算，对于原告主张的被扶养人生活费应当按照被扶养人的居住性质和户口性质进行计算，同时，因有若干被抚养人，计算标准应该不超过上一年度的人均城镇或农村消费支出，原告计算方式已经超过上一年标准；交通费过高，鉴定费不属于理赔范围。本案中保险公司不是侵权人，不承担诉讼费。 经审理，本院认定案件事实如下：2020年1月25日9时20分,被告汪俊龙驾驶车牌号为川AXXX1L号小型普通客车从渠县平桥乡至渠江镇方向行经事故路段，与道路上的行人李月英相擦挂，造成川AXXX1L车受损、李月英倒地后受伤的道路交通事故。当日，渠县公安局交警大队作出第511725420XXXX081号道路交通事故认定书，被告汪俊龙的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第22条第1款之规定，承担事故全部责任，原告李月英不承担事故责任。原告于2020年1月25日经渠县人民医院放射科检查为：腰1椎体可疑变扁，请结合临床及MRI检查；经MR检查为：腰1椎体变扁，可见条状长T1T2信号，压脂呈高信号，提示新鲜骨折。2020年1月28日原告入院接受治疗，入院诊断为：1.腰1椎体压缩骨折；2.脑震荡；3.牙齿部分缺失；4.全身多处软组织损伤。2020年2月24日原告出院，出院诊断和入院诊断相同，出院医嘱为：自动出院，回当地继续卧床休息2周，卧床休息期间适当进行腰背肌功能锻炼，避免卧床并发症，休养治疗3月，6月内避免重体力劳动，伤后1、2、3、6、12月门诊随访复查X线片，根据复查结果决定何时下床活动，下床活动时佩戴腰部支具，避免外伤，我科门诊随访，牙齿部分缺失请及时到口腔科就诊，若有特殊不适，及时就诊。2020年5月29日经四川博宇司法鉴定所鉴定，原告的致残程度为九级，误工期120日、护理期60日、营养期60日。 同时查明，被告汪俊龙系川AXXX1L号的所有人和机本次交通事故发生时的驾驶人，在被告平安财保锦城支公司投保了交强险和三者责任商业险，其中交强险责任限额为122000元，保险期间为2019年4月11日至2020年4月10日，第三者责任保险限额为1000000元和不计免赔险（机动车第三者责任保险），保险期间为2019年4月4日至2020年4月3日，此次交通事故发生在保险期间内。原告李月英因交通事故受伤所产生的医疗费均由被告汪俊龙垫付。2020年1月25日，原告李月英与被告汪俊龙在渠县道路交通事故损害赔偿纠纷人民调解委员会的主持下就原告李月英交通事故损害赔偿达成调解协议书，约定甲方（即被告汪俊龙）一次性付给乙方（即原告李月英）因本次交通事故所产生的所有赔偿共计30000元，并已兑现。该款不包含被告汪俊龙为原告李月英垫付的医疗费用。平安财保锦城支公司根据原告李月英与被告汪俊龙达成的赔偿协议，对李月英各项损失核定为：医疗费7778.62元，住院伙食补助费540元（27天×20元/天）、续医费2000元、误工费8000元（100天×80元/天）、护理费2400元（30天×80元/天）、交通费360元，按照保险合同核减自费药品1684.12元后，共赔付给被告汪俊龙19394.50元。 原告属农村居民，与徐春系夫妻关系，二人婚后于2006年7月7日生育一女徐某湘，2008年9月6日生育一子徐某娄。原告之父李学章，生于1949年4月13日，原告之母王素琼，生于1949年6月27日。李学章与王素琼婚后共生育了四个子女，分别为李华东、李桂英、李小容、李月英。原告李月英的子女和原告父母均为农村居民。 以上事实，有原、被告提供的原、被告居民身份证复印件、户口簿及工商注册登记复印件、渠县渠北镇寿桥村村民委员会证明、道路交通事故认定书、原告住院病历、鉴定费发票、被告平安财保锦城支公司营业执照、四川博宇司法鉴定所出具的鉴定意见书、机动车交通事故责任强制保险单、机动车综合商业保险保险单、平安财保锦城支公司赔款通知书、机动车辆保险人伤费用清单、保单抄件、渠县道路交通事故损害赔偿纠纷人民调解委员会调解协议书以及原、被告的庭审陈述等证据予以证实。 本院认为，本案争议的焦点：一、原告是否应当按照城镇人口标准计算各项赔偿；二、关于原告主张的赔偿数额认定的问题。 一、原告是否应当按照城镇人口标准计算各项赔偿。原告李月英系农村户口，原告方提供了在城镇居住和务工的证据材料，认为原告虽系农村户口，但在城镇居住多年，且长期在城镇务工，应当按照城镇人口计算原告因交通事故受伤所产生的各项赔偿。被告平安财保锦城支公司认为，原告未提供劳动合同，没有工资收入证明，租房合同系事后补签，微信收款不能证明李月英是小吃店服务员，村委会证明没有经办人签字，原告证据无法达到待证目的。本院为进一步查明事实，庭审后分别向证人徐某琼和王某华进行了调查核实。徐某琼证实，其在渠县二小旁边租赁李某玲所有的门市用于开设渠江镇浩发小吃店已经近10年了，主营包子、馒头、油饼等，原告李月英自2017年2月份至2019年7月份在小吃店做服务员，徐某琼为原告提供食宿，口头约定月工资3000元，不提供社保，之后李月英辞工自行创业从事同类行业。王某华证实，原告李月英自2019年7月份起租赁王某华所有的位于渠县渠江镇四合街140-142号门市其中一间用于开设小吃店，双方签订了租赁合同，只是一时找不到合同了，当时约定月租金1250元，租期一年，按季支付租金，押金1000元，原告同时居住于门市上，因原告李月英出了交通事故就没有继续租赁了。本院认为，两位证人关于原告在城镇务工的时间前后衔接，证言内容和原告提供的租赁合同、渠县渠北镇寿桥村村委会证明以及原告数次微信收款凭据等证实内容相互可以得到印证，本院予以采信，虽然没有工资收入证明和劳动合同或用工合同，这与当下因农民工流动性大而导致大量个体工商户未与雇工签订的普遍现象相符，现有证据已足可以证实原告自2017年2月起便在城镇务工居住，其主要收入来源在渠城的客观事实，本院认为，参照最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》【（2005）民一他字第25号】的司法政策，原告李月英经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准给予计算。 二、关于赔偿数额认定问题 1、医疗费：原告李月英因本次交通事故受伤实际发生的医疗费用已由被告汪俊龙全部垫付，被告平安财保锦城支公司已按照保险合同进行了理赔，扣除的自费部分由被告汪俊龙自行承担，故原告李月英因本次交通事故受伤实际发生的医疗费不再纳入本案计算； 2、护理费：原告李月英实际住院天数为28天，出院医嘱为回当地继续卧床休息2周，原告主张按照鉴定结论的护理期60日计算，被告则认为应该按照实际住院天数计算护理期限，本院认为，原告住院期间和出院后继续卧床休息期间是需要护理的，该期间和司法鉴定的护理期间差异是太大，为保护伤者权益，参照相关司法实践，认定为60天较宜，按100元/天标准计算，护理费为6000元（100元／天×90天）； 3、住院伙食补助费：原告主张1200元，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原告实际住院28天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准酌定40元/天，故住院伙食补助费为1120元（40元/天×28天）； 4、营养费：原告主张2400元，本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”被告平安财保锦城支公司认为，并无加强营养的医嘱，该项主张不应得到支持，即使支持，也只能按照实际住院天数计算。本院认为，医嘱仅为参考标准，受害人伤残程度是确定营养费的主要标准，原告之伤构成九级伤残，需加强营养，根据鉴定结论其营养期为60天，被告在举证期限内和庭审中均未对该鉴定意见申请重新鉴定，故原告营养期计算为60天，参照相关司法实践按40元/天，故营养费为2400元（40元/天×60天）； 5、误工费：本院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年职工的平均工资计算”，原告虽然能够证明自己在城镇务工的事实，但无法证明自己最近三年平均收入状况，原告一直从餐饮服务业，参照四川省2019年度各行业平均工资统计数据，结合渠县本地实际，本院认可误工费标准为100元/天。关于误工期，经鉴定原告误工期为120天，被告平安财保锦城支公司认为，司法鉴定的误工时间远远高于医嘱确定的修养时间，误工期应为住院时间加卧床修养的两周，即42天。本院认为，原告李月英于2020年2月24日出院，住院28天，出院医嘱为回当地继续卧床休息2周，修养治疗3月，6月内避免重体力劳动，即原告在出院后3月内仍需修养治疗，即截止日期为2020年5月24日，原告于2020年5月29日被评定为九级伤残。结合审判实践，医嘱休息届满日早于首次定残日的，误工时间以医嘱休息届满日为准，医嘱休息届满日晚于首次定残日的，误工时间计算至首次定残前一日。原告的医嘱休息届满日早于首次定残日，故误工时间应以医嘱休息届满日为准，原告的误工期应计算为118天，其误工费为11800元（100元/天×118天）； 6、交通费：考量原告住院天数、陪护人员往来，必然会产生一定交通费用，本院酌定原告住院期间交通费用为500元； 7、鉴定费：原告主张2300元鉴定费，有真实票据佐证，本院予以确认；根据保险合同约定，被告保险公司不承担鉴定费，该费用应由被告汪俊龙承担； 8、残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。……。”原告主张144616元（36154元/年×20年×0.2），符合法律规定，本院予以支持； 9、精神损害抚慰金：原告因此次事故致使其受伤住院，并被鉴定为九级伤残，必会造成精神损害，依照本地平均生活水平及司法实践，确定原告精神损害抚慰金为10000元； 10、被抚养人生活费：原告婚生女徐某湘生于2006年7月7日，婚生子徐某娄生于2008年9月6日，父亲李学章生于1949年4月13日，母亲王素琼生于1949年6月27日。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，因被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度才能确定，故应以抚养人被鉴定为九级伤残之日计算被扶养人年龄，原告之女徐某湘年满13周岁，计算抚养年限为5年，原告之子徐某娄年满11周岁，计算抚养年限为7年，原告之父李学章年满71周岁，计算抚养年限为9年，原告之母王素琼均年满70周岁，计算抚养期限均为10年。虽被扶养人均系农村居民，但抚养人即原告在城镇居住和务工，其残疾赔偿金按照城镇人口标准计算，故为保护被扶养人权益，该案中被抚养人抚养费标准应依据2019年四川省城镇居民人均消费性支出25367元计算。对原告为其子女负担的抚养费应计算为25367元÷2人×20%×（5年+7年）=30440.4元，原告为其父母所应负担的抚养费计算为25367元÷4人×20%×（9年+10年）=24098.65元，被扶养人生活费共计54539.05元，原告该请求符合法律规定，本院予以支持。 原告李月英因交通事故所受伤害除去医疗费用外应纳入保险理赔的各项费用为：住院伙食补助费1120元、营养费2400元、护理费6000元、误工费11800元、交通费500元、残疾赔偿金144616元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费54539.05元，共计230975.05元，其中在交强险的医疗费赔偿限额中赔付住院伙食补助费1120元、营养费2400元，共计3520元，剩余的护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共计227455.05元，在交强险的死亡伤残赔偿限额中赔付110000元，因原告李月英在本次交通事故中不承担责任，下余的117455.05元由保险公司在商业三者险中予以赔付，被告平安财保锦城支公司在交强险和商业三者险中共应赔付原告李月英230975.05元。因原告李月英进行伤残鉴定产生的鉴定费2300元不属于保险理赔范围，该费用由被告汪俊龙承担。被告平安财保锦城支公司先期已按照保险合同赔付被告汪俊龙19394.50元，扣除实际产生由被告汪俊龙全额垫付并纳入保险理赔的6094.50元医疗费，下余13300元应该由伤者即原告所享有，应由被告汪俊龙返还给原告李月英，同时，保险公司也应在直接支付给原告李月英的保险理赔款中做相应扣减，即还应支付原告李月英理赔款217675.05元（230975.05元-13300元）。则被告汪俊龙共应支付原告李月英15600元（鉴定费2300元+已获保险理赔款13300元），又因被告汪俊龙按照前期调解协议支付给原告李月英的30000元赔偿款作相应扣减后，被告汪俊龙还应支付原告李月英-14400元（2300元+13300元-30000元），即原告李月英应返还被告汪俊龙14400元，品迭上述各项赔偿款后，被告平安财保锦城支公司需支付被告汪俊龙14400元，被告平安财保锦城支公司需支付原告李月英203275.05元（217675.05元-14400元）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司于本判决发生法律效力后十日内在交强险和商业三者险中支付原告李月英各项赔偿款共计203275.05元，支付被告汪俊龙14400元； 二、驳回原告李月英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4828元，减半收取2414元，由被告汪俊龙承担(原告已预交，由被告汪俊龙在判决生效十日内支付原告)。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  王金平 二〇二〇年七月二十日 书记员  李建刚