湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终660号上诉人（原审原告、被告）:杨富清，男，1966年8月28日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：殷胜兰，湖北汉江源律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人（原审被告、原告）：十堰市保安服务总公司。住所地：湖北省十堰市白浪街办方块村二组。法定代表人：陈东科，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈文军，湖北陈文军律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：翁雪，湖北陈文军律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人杨富清与上诉人十堰市保安服务总公司（以下简称：保安公司）劳动争议一案，均不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2019）鄂0302民初5319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。杨富清上诉请求：撤销原判第三、四、五项，依法改判保安公司支付其养老保险损失45943.2元、失业保损失28152元、加班费34411元、医疗费损失15812.66元。事实和理由：1.保安公司未为杨富清缴纳社会保险费，杨富清自行缴纳后，应由保安公司支付该养老保险费损失。根据杨富清提交的明细清单，该金额为45943.2元，而非44461.2元。2.杨富清在工作期间，住院治疗产生医疗费15812.66元，因保安公司未为杨富清缴纳社会保险费，该医疗费应由保安公司支付给杨富清。3.由于保安公司未为杨富清缴纳社会保险费，导致杨富清失业，保安公司应支付杨富清失业保险金损失28152元。4.杨富清主张加班费，未超过诉讼时效，保安公司应支付杨富清加班费34411元。保安公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回杨富清对保安公司的全部诉讼请求。事实和理由：1.根据劳动合同，杨富清入职保安公司的时间是2018年3月，据此杨富清主张的各项费用计算有误。2.杨富清自愿申请保安公司不为其缴纳社会保险费，保安公司不应支付杨富清各项费用。3.杨富清工作岗位系保安，属于特殊工种，其主张加班费证据不足，不应予以支持。4.杨富清申请仲裁的时间是2019年5月，发生在2018年5月前的费用均不应支持。针对杨富清的上诉，保安公司辩称：杨富清的上诉理由没有事实和法律依据，依法应予以驳回。针对保安公司的上诉，杨富清辩称：保安公司的上诉理由没有事实和法律依据，依法应予以驳回。杨富清向一审法院起诉请求：1.解除双方劳动合同关系；2.判决保安公司支付杨富清经济补偿金22680元；3.判决保安公司赔偿杨富清个人缴纳的社会养老保险损失45943.2元；4.判决保安公司赔偿杨富清失业保险金损失28152元；5.判决保安公司以月缴费工资2487元为标准为杨富清补缴2007年3月16日至2019年4月30日期间的职工医疗保险费；6.判决保安公司为杨富清办理解除劳动合同证明手续；7.判决保安公司支付自2007年3月至2019年4月30日期间的加班工资34411元。保安公司向一审法院起诉请求：1.判令保安公司不向杨富清支付解除劳动合同经济补偿金；2.保安公司不向杨富清支付养老保险损失；3.保安公司不向杨富清支付法定节假日加班费。一审法院认定事实：杨富清2007年3月进入保安公司工作，双方签订了书面的劳动合同。双方签订的最近一份劳动合同期限是自2019年3月14日起至2020年3月13日止。保安公司没有为杨富清缴纳社会保险，杨富清自己以灵活就业人员身份缴纳了社会保险。2019年4月30日，杨富清因保安公司一直未为其缴纳社会保险、未支付加班费等原因，从保安公司处离职。杨富清离职前月平均工资为1890元。一审法院另查明：杨富清因经济补偿金等劳动争议向十堰市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。十堰市劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、杨富清和保安公司自2019年4月30日解除劳动关系，保安公司为杨富清办理解除劳动合同证明；二、保安公司支付杨富清经济补偿金22680元；三、保安公司支付杨富清养老保险损失共计44461.2元；四、保安公司支付杨富清法定节假日加班费2868元；五、驳回杨富清的其他仲裁请求。杨富清、保安公司均对仲裁裁决不服，提起诉讼。一审法院认为：杨富清和保安公司双方劳动关系成立。劳动关系的建立时间是实际用工之日，而非签订劳动合同之日，对杨富清自述的2007年3月为入职时间予以采信。保安公司称将社会保险随工资发放补给杨富清，未能提供杨富清签收社会保险补偿的相关凭证。保安公司提供的书面申请系杨富清为了获得工作而签名，非真实意思表示，且内容违反法律规定，损害了劳动者的权益，对该申请不予采信。保安公司未缴纳社会保险，杨富清要求保安公司赔偿其自行缴纳养老保险而造成的损失予以支持44461.2元。杨富清以保安公司未缴纳社会保险为由解除劳动关系，要求保安公司支付经济补偿金，并为其办理解除劳动合同证明符合法律规定，予以支持。杨富清主张历年法定节假日加班费应在其知道权利被侵害时一年内主张，故仅支持其离职前一年内的加班费2868元（1890÷21.75×11×300）。杨富清自愿解除劳动关系导致失业，其主张失业金损失不予支持。杨富清要求补缴医疗保险，属于行政征缴范畴，不作处理。依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、杨富清与保安公司自2019年4月30日解除劳动关系，保安公司为杨富清办理解除劳动合同证明；二、保安公司支付杨富清经济补偿金22680元；三、保安公司支付杨富清养老保险损失44461.2元；四、保安公司支付杨富清加班费2868元；五、驳回杨富清的其他诉讼请求；六、驳回保安公司的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由保安公司负担。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案争议的焦点问题是杨富清的各项诉讼请求应否得到支持的问题。一、关于杨富清要求解除与保安公司的劳动关系，并由保安公司为其办理解除劳动合同证明的请求。杨富清以保安公司未为其缴纳社会保险费为由，要求解除劳动合同关系，并由保安公司出具解除劳动合同证明，符合法律规定，本院予以支持。二、关于杨富清要求保安公司支付其经济补偿金22680元的请求。1.关于工资标准问题。杨富清主张其离职前12个月平均工资为1890元，在一审时提供了工资流水等证据加以证明。经二审询问，保安公司对该工资标准有异议，表示其公司没有计算，但未提出具体异议内容。经核算杨富清提供的工资流水，本院认定杨富清离职前12个月平均工资为1890元。2.关于杨富清的入职和离职时间。双方对于杨富清的离职时间为2019年4月30日没有异议，本院予以确认。杨富清主张入职时间为2007年3月，提供了工作简历加以证明，保安公司主张杨富清的入职时间为2008年3月，提供了劳动合同加以证明。综合双方提供的证据材料，本院认定杨富清入职保安公司的时间为2007年3月，工作年限为12年2个月。综上，杨富清以保安公司未为其缴纳社会保险费辞职，保安公司应支付其经济补偿，杨富清主张保安公司支付其12年的经济补偿22680元，本院予以支持。三、关于杨富清主张保安公司支付其养老保险金损失45943.2元的请求。根据杨富清提供的2007年1月至2019年6月的社会保险费缴费凭证，杨富清在此期间以灵活就业人员身份自行缴纳了45943.2元的社会保险费。为员工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，杨富清该部分损失的发生原因是保安公司未为杨富清缴纳社会保险费，保安公司应将该部分损失支付给杨富清。但由于杨富清在保安公司工作的起止时间是2007年3月至2019年4月底，原审法院仅支持杨富清2007年4月至2019年4月的社会保险费损失44461.2元，于法有据，本院予以支持。四、关于杨富清主张保安公司支付其失业保险金损失28152元的请求，因杨富清系自愿离职，该请求于法无据，本院不予支持。五、关于杨富清主张保安公司支付其加班费34411元的请求，因杨富清未提供证据加以证明，原审法院仅支持其离职前一年的加班费2868元，符合法律规定，本院予以支持。综上，上诉人杨富清、保安公司的的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由杨富清负担10元、十堰市保安服务总公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  耿纪和审判员  张 静审判员  郑 飞二〇二〇年七月二日书记员  乔 文