新疆维吾尔自治区巩留县人民法院   民 事 判 决 书            （2020）新4024民初484号     原告（被告）：于大双，男，1973年3月17日出生，现住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。   法定代理人：于晓英（于大双之女），女，1992年9月13日出生，现住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。   委托诉讼代理人：邓洪，四川天启律师事务所律师。   委托诉讼代理人：邓涛，四川法奥（绵阳）律师事务所律师。   被告(被告)：新疆森柏建筑工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。   法定代表人：王翔，该公司经理。   委托诉讼代理人：汤海涛，新疆新禾诚律师事务所律师。   被告（原告）：核工业西南建设集团有限公司，住所地四川省成都市。   法定代表人：苏远东，该公司总经理。   委托诉讼代理人：何青山，新疆边塞律师事务所律师。   委托诉讼代理人：杨书山，新疆边塞律师事务所律师。   被告（第三人）：新疆维吾尔族自治区交通建设管理局，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   法定代表人：柳玉智，该管理局局长。   委托诉讼代理人：苗亮，男，1981年12月15日出生，该管理局干部，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：陶雪梅，新疆元正盛业（新源）律师事务所律师。   原告（被告）于大双与被告(被告)新疆森柏建筑工程有限公司（以下简称森柏公司）、被告（原告）核工业西南建设集团有限公司（以下简称核西南公司）、被告（第三人）新疆维吾尔族自治区交通建设管理局（以下简称交通建设管理局）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。于大双法定代理人于晓英及其委托诉讼代理人邓洪、邓涛，森柏公司委托诉讼代理人汤海涛，核西南公司委托诉讼代理人何青山、杨书山，交通建设管理局委托诉讼代理人苗亮、陶雪梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   于大双向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告一级伤残工伤待遇费等费用5，412，354元；2、判令被告支付原告经济补偿金8，700元，补缴社会保险；3、判令被告支付原告安家补助费、差旅费32，352元；4、判令三被告连带支付原告一次性工伤保险待遇。事实和理由：2018年7月29日于大双在森柏公司承建的国道577旱田至特克斯段公路改造工程HT-2标段工作期间发生工伤，经伊犁州劳动能力鉴定委员会鉴定于大双为一级伤残，需要完全生活护理依赖，于大双就争议事项向巩留县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，巩留县劳动人事争议仲裁委员会作出巩劳人仲字（2020）39号仲裁裁决书，仲裁委对于大双的一级伤残特殊医疗费没有支持和对护理人员认定为一人，都不符合法律规定和事实情况；同时劳动能力鉴定费用应由用人单位承担；仲裁裁决漏裁解除劳动合同关系应支付经济补偿金的申请；于大双为跨省农民工，符合一次性享受工伤保险待遇的情形。故提起诉讼。   森柏公司辩称，认可仲裁裁决书认定的事实和法律适用。对于大双的工资标准应参照上年度在岗职工月平均缴费工资5，032元。于大双起诉的康复医院住院医疗费、伙食费、护理费应包含在工伤保险待遇中，不应重复计算。护理人员的住宿费、交通费、伙食费都没有法律依据，已包含在支付的护理费中。停工留薪期工资已在于大双申请先予执行的案件中主张。劳动能力鉴定费仅认可300元；医疗器械、每日药品费用尚未实际发生，不予支付。原告诉请要求安装辅助器具生活费、交通费、补缴社保、支付经济补偿金不是本案审理的范围。垫付的22，000元应在本案中扣减。   核西南公司辩称，不应当承担连带赔偿责任。我方与森柏公司属于合法分包，缴纳工伤保险的主体是森柏公司。于大双与我公司不存在劳动关系。仲裁裁决书中裁判由我方对森柏公司承担的工伤保险待遇赔付承担连带责任于法无据。于大双享有的一级伤残补助金应按事故发生前12个月本人月平均缴费工资5，032元计算，而不是本人工资5，800元，伤残津贴也应按月平均交费工资为基数计算。于大双在治疗期间，我方已先行支付费用50万元，该费用应冲减，由森柏公司偿付给我方。对仲裁裁决不服，向本院起诉于大双、森柏公司及第三人交通建设管理局，诉讼请求：1、判决森柏公司支付于大双一次性伤残补助金135，864元/月（5，032元/月×27个月）；2、判令森柏公司支付于大双伤残津贴4，528.8元（5，032元/月×90%）；3、已支付于大双500，000元费用冲减应享受的工伤保险待遇金额；4、核西南公司对于大双工伤待遇不承担工伤保险连带责任。   交通建设管理局辩称，发包的工程依法公开招投标，发包给有施工资质的核西南公司承建，我方不属于本案纠纷的当事人，与于大双之间不存在劳动关系，亦无过错，不应当承担赔偿责任人，更不应当承担连带赔偿责任。工伤保险责任应由承包方森柏公司承担。于大双主张的伤残津贴、护理费应按月支付，主张的康复费、护理费、营养费、亲属陪护产生的伙食费、停工留薪的工资无事实和法律依据，不应当支持。于大双在前期工伤认定和先予执行医疗费的案件中未向我方主张权利，现于大双要求我方承担连带责任，缺乏事实依据和法律依据。请求驳回于大双要求交通建设局承担连带责任的诉讼请求。   于大双针对核西南公司提出的诉讼辩称，核西南公司没有经于大双同意和知晓，就社会保险费转让给森柏公司的行为无效，核西南公司应承担劳动争议赔偿主体的责任。   森柏公司针对核西南公司提出的诉讼辩称，核西南公司不具备要求我方支付于大双一次性伤残补助金、伤残津贴的诉求的主体资格。要求冲减50万元的诉求不能成立。按照劳务分包合同约定，由核西南公司为农民工统一投保人身意外伤害险，保险费由我公司支付，由核西南公司从合同价款中按照1.5‰扣回，保险费实际是我公司承担。50万元是保险公司理赔支付。按照工伤保险条例以及相关文件规定，由施工单位在施工前一次性缴纳工伤保险费用，施工方是核西南公司，发包方有监督的责任。故核西南公司应承担连带责任。   交通建设管理局认可核西南公司的诉请。   经审理查明：交通建设管理局作为国道577旱田至特克斯段公路改造工程（二期工程）HT-2标段混凝土挡土墙项目的建设单位，将该工程发包给核西南公司承建，2017年6月1日核西南公司与森柏公司签订《劳务分包合同》，将混凝土挡土墙劳务分包给森柏公司，森柏公司又将该劳务分包给了不具备用工主体资格的自然人梁海强，梁海强又雇佣于大双在该项目工地从事木工工作。2018年7月29日，于大双发生工伤，2019年3月30日经伊犁州劳动能力鉴定委员会鉴定于大双为一级伤残、完全生活护理依赖、配置辅助器具为30001。于大双的工伤保险费未缴纳。于大双的工伤赔偿先予执行案件，经生效（2019）新40民终1687号民事判决书认为，核西南公司作为涉案工程的施工总承包单位应当在开工前一次性代缴本项目工伤保险费，覆盖项目中劳务分包单位即森柏公司的职工，但核西南公司未履行代缴工伤保险的义务，仅投保了人身意外伤害保险，导致涉案工程项目未参加工伤保险；判决：森柏公司先予执行于大双工伤医疗费103，499.81元；森柏公司支付于大双2018年8月至12月共5个月住院护理费29，000元、于晓英的住宿费5，000元、交通费2，271元、停工留薪期工资69，600元，合计105，871元；核西南公司对森柏公司向于大双所支付的工伤保险待遇费用承担连带赔偿责任。并确定于大双月工资标准为5，800元。   2020年3月11日，于大双向巩留县劳动人事争议仲裁委员会就争议事项申请仲裁，仲裁委于2020年4月18日作出巩劳人仲字（2020）39号仲裁裁决书，裁决：一、森柏公司向于大双支付一次性伤残补助金156，600元、住院伙食补助费2，225元、住院护理费13，176元，合计172，001元的工伤保险待遇；二、森柏公司按月向于大双支付生活护理费2，696元、伤残津贴5，220元，并补发自2019年4月起至首次支付前的生活护理费和伤残津贴；三、核西南公司、交通管理建设局承担森柏公司向于大双支付工伤保险待遇的连带责任；4、驳回于大双的其他仲裁请求。于大双、核西南公司对该仲裁裁决不服，在法定时间内分别向法院提起诉讼。   于大双受伤后在医院住院治疗，住院费用及护工的费用由核西南公司负担。于大双法定代理人申请对于大双护理人数、后续治疗及残疾用具的费用进行司法鉴定，经咨询相关司法鉴定所，口头答复无法作出相关鉴定结论，庭审中，已告知于大双法定代理人于晓英。   本院认为，本案涉及的工程由交通建设管理局发包给核西南公司施工，核西南公司又将劳务分包给森柏公司，森柏公司又将该劳务分包给了不具备用工主体资格的实际施工人梁海强，实际施工人梁海强招用于大双，于大双与梁海强之间为雇佣关系，于大双与具有用工主体资格的森柏公司、核西南公司、交通建设管理局之间并不存在实际意义上的劳动关系。该建设项目未参加工伤保险，于大双因工受伤，由具有用工主体资格的承包单位森柏公司根据《工伤保险条例》的规定承担工伤保险责任。   经鉴定于大双为一级伤残，完全生活护理依赖，于大双应享受的工伤保险待遇为：从2019年4月起按月支付生活护理费2，696元（上年度职工月平均工资5，392元×50%）、一次性伤残补助金156，600元（于大双月平均工资5，800元×27个月）、从2019年4月起按月支付伤残津贴5，220元（于大双月平均工资5，800元×90%）；双方对仲裁裁决书中裁决于大双住院伙食补助费2，225元、住院护理费13，176元未提出异议，本院予以确认。   于大双起诉要求支付停工留薪工资69，600元，该主张已在先予执行工伤保险待遇中判决支付于大双12个月的停工留薪期工资，于大双未提供延长停工留薪期的证据，故于大双再次主张支付停工留薪工资不予支持。于大双住院期间的医疗费、护理人员的费用均由核西南公司支付，现于大双主张护理人员的伙食费、住宿费、交通费及鉴定费、复印费无法律依据不予支持。根据人社部《关于执行工伤保险条例若干问题的意见》“不得采取将长期待遇改为一次性支付”的规定，于大双请求一次性支付工伤保险待遇各项费用的主张不予支持。于大双请求支付辅助器具、药品、更换辅助器具生活费和交通费的诉讼请求，未提供有效证据，本院不予支持，待实际产生后可另案起诉。因于大双与森柏公司、核西南公司、交通建设管理局之间并不存在实际意义上的劳动关系，故其主张支付解除劳动关系的经济补偿金、安家补助费、差旅费的诉讼请求不予支持。补缴社会保险的诉讼请求，不属法院的受案范围。   核西南公司主张已支付的500，000元应冲抵于大双享受的工伤保险待遇，该500，000元已支付于大双的医疗费和护理人员的费用等，在本案中双方对于大双的医疗费和护理人员的费用并未提供证据予以核算，故对核西南公司主张已支付的500，000元冲抵工伤保险待遇的诉讼请求不予支持。核西南公司认为于大双的一次伤残补助金、伤残津贴应按上年度职工月平均缴费工资为基数计算，在劳动者工作未满一个月或工资无法确定的，以受伤时统筹地区上年度职工月平均交费工作为基数计算，但本案件于大双的月平均工资已确定，故对核西南公司的此主张不予采纳。   森柏公司认为其转账支付给于晓英22，000元，应冲抵于大双的工伤保险待遇，于晓英认为此款项为先予执行工伤保险待遇中的案款，森柏公司未进一步举证证明转账的22，000元与先予执行案件无关，故对森柏公司的此答辩意见不予采纳。   对于核西南公司、交通建设管理局对于大双的工伤保险待遇是否应当承担连带责任的问题。人力资源和社会保障部、住房和城乡建设部、安全监管总局、全国总工会联合发文的人社部（2017）103号《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》第四条规定：“建设单位要在工程概算中将工伤保险费用单独列支，作为不可竞争费，不参与竞标，并在项目开工前由施工总承包单位一次性代缴本项目工伤保险费，覆盖项目使用的所有职工，包括专业承包单位、劳务分包单位使用的农民工。”第八条规定：“落实工伤保险先行支付政策。未参加工伤保险的建设项目，职工发生工伤事故，依法由职工所在用人单位支付工伤保险待遇，施工总承包单位、建设单位承担连带责任。”根据上述规定，未参加工伤保险的建设项目，职工发生工伤事故，依法由职工所在用人单位支付工伤保险待遇，施工总承包单位，建设单位承担连带责任。本案中，涉案工程项目未参加工伤保险，于大双发生工伤，应由用工单位森柏公司承担工伤保险责任；核西南公司作为施工总承包单位，交通建设管理局作为施工项目的建设单位应承担连带责任。   综上所述，依照《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定，判决如下：   一、被告(被告)新疆森柏建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）于大双一次性伤残补助金156，600元、住院伙食补助费2，225元、住院护理费13，176元，合计172，001元；   二、被告(被告)新疆森柏建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内按月向原告（被告）于大双支付生活护理费2，696元、伤残津贴5，220元；并补发自2019年4月起至首次支付前的生活护理费和伤残津贴；   三、被告（原告）核工业西南建设集团有限公司、被告（第三人）新疆维吾尔族自治区交通建设管理局对新疆森柏建筑工程有限公司向于大双所支付上述第一、第二项的工伤保险待遇费用承担连带责任；   四、驳回原告（被告）于大双的其他诉讼请求。   五、驳回被告（原告）核工业西南建设集团有限公司的全部诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由新疆森柏建筑工程有限公司负担5元、由核工业西南建设集团有限公司负担5元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。         审判员 陈小燕         二 〇 二 〇 年 七 月 十 七 日     书记员 凌    丹