上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初20486号原告：牛玉佩，男，1981年10月28日生，汉族，户籍地山东省。委托诉讼代理人：李志兵，上海恒在律师事务所律师。被告：倪伟林，男，1971年4月13日生，汉族，住本市宝山区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所本市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：黄勐，上海明伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：马人骅，上海明伦律师事务所律师。原告牛玉佩与被告倪伟林、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告牛玉佩的委托诉讼代理人李志兵，被告倪伟林以及平安上海分公司的委托诉讼代理人马人骅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。牛玉佩向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿医药费482元、住院伙食补助费900元、营养费4,800元、残疾赔偿金147,230元、日用品710.70元、护理费7,631.25元、误工费48,772.64元、精神抚慰金5,000元、交通费800元、衣物损600元、车损800元、鉴定费2,850元、二次手术费20,000元、律师费6,000元，其中，由被告平安上海分公司在交强险和商业险限额内承担赔偿责任(精神抚慰金在交强险内优先支付)，超出部分由被告倪伟林赔偿。事实和理由：2018年12月11日8时13分，被告倪伟林驾驶沪FQXXXX轿车在闵行区与骑电动自行车的原告发生事故，致原告人伤车损。经交警部门认定，倪伟林负事故全部责任，原告无责任。嗣后，原告进行了就医及伤残鉴定，构成XXX伤残。涉事机动车在平安上海分公司投保了保险。综上，提出前如诉请。倪伟林辩称，对事发经过及责任认定无异议。关于原告诉请，由法院依法判决。平安上海分公司辩称，对事发经过及责任认定无异议。事故发生后，保险公司先行为原告垫付了医药费54,675.45元，要求在本案中一并处理。原告系右侧内踝骨折，经手术内固定治疗出院。根据原告的出院小结，其右内踝骨折术后内固定中，骨折复位满意，治疗结果为“治愈”。说明原告康复良好，没有构成XXX伤残的病理基础。此外，原告在伤残鉴定时未通知保险公司到场参与。综上，对原告的伤残鉴定结论和所涉三期鉴定结论有异议，要求重新鉴定。关于原告诉请，医药费中应扣除日期为2018年12月14日、尾号为0929的无姓名的票据(金额为20元)；住院伙食补助费无异议；营养费和护理费各认可30元/天和40元/天，期限以重新鉴定的结论确定；误工费应提供事故发生后的银行流水，否则不同意按最低工资标准计算；即使构成伤残，残疾赔偿金应按农村居民标准确定；交通费认可300元；车损和衣物损各认可200元；日用品不予认可；二次手术费应待实际发生后主张；律师费不属于保险赔偿范围。经审理，本院查明，原告所述事发经过及责任认定属实，本院予以确认。原告伤后至医院就医治疗，共住院45天。平安上海分公司为原告垫付了医药费54,675.45元，原告自行支出医药费462元(已扣除2018年12月14日尾号为0929、无姓名的金额为20元的票据)和住院期间的护理费3,071.25元(44天)。2019年12月，原告伤情经其委托上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所鉴定，结论为：被鉴定人牛玉佩因交通事故致右内踝骨折，经手术治疗，目前遗有右踝关节功能丧失50%以上，评定XXX伤残。伤后酌情给予休息期180日，营养期90日，护理期90日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告为此支付鉴定费2,850元。再查，牌号为沪FQXXXX的机动车于事发期间在平安上海分公司投保了机动车交通事故责任强制险和商业三者险，其中商业险的保险金额为100万元(含不计免赔)；2017年10月起，原告居住于本市闵行区华漕镇杨家巷村金更浪47号；2017年11月，原告与上海皖南劳务服务有限公司签订了期限自2017年11月至2018年11月的劳动合同书；原告提供的银行账单显示，2018年7月至同年12月，原告的月均工资为6,000余元。审理中，原告与被告倪伟林就律师费的赔偿协商一致，即按4,500元计算。同时，原告表示，因人在外地，无法提供事故发生以后的银行账单，对于误工费，调整至按本市每月最低工资标准主张。上述事实，由本院的庭审笔录、当事人提供的驾驶证、行驶证、事故认定书、保单、病历卡、出院小结、鉴定报告、医疗费单据、有关的票据、劳动合同书、银行账单等证据所证实，本院予以确认。本院认为，交通事故的责任者对交通事故造成的人身损害和财产损失应承担民事赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定被告倪伟林负事故全责，其应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，故原告的损失先由平安上海分公司在强制险相应的赔偿限额内予以赔偿。对超出部分，因涉事机动车另在该公司投保了商业险，原告有权要求在商业险内进行赔偿。对再不足部分，应由倪伟林赔偿。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：(一)鉴定人不具备相应资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定意见明显依据不足的；(四)鉴定意见不能作为证据使用的其他情形……；第四十一条规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。经本院审查，上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所的鉴定人员具有鉴定资质，其对原告伤情所作的鉴定程序合法，鉴定所依据病史资料、出院小结及相关摄片真实可靠，鉴定过程明确了检验方法、适用标准，鉴定中进行了必要的检查和审阅摄片，鉴定意见的形成过程符合行业规范，鉴定措施及流程安排合理适当，鉴定结论与在案证据并无矛盾。据此，本院对该鉴定意见予以确认。平安上海分公司要求对原告伤情及所涉三期进行重新鉴定的申请与上述相关司法解释的规定不符，本院难以采纳。关于原告诸项诉请，医药费及住院伙食补助费系原告伤后为就医的实际支出和损失，属合理费用；关于营养费和护理费(含二期)，本院依鉴定结论所确定的时限、原告的伤情及本市相关规定和市场行情确定；原告因事故致残，其主张残疾赔偿金符合法律规定。经核实，原告于事发前一年已在本市土地已流转的地区居住，且其收入也源于本市城镇。故应按本市城镇居民标准、结合原告伤残等级来确定；关于误工费(含二期)，原告提供的银行账单显示，其于事发前半年的月均收入在6,000元以上。尽管其未能提供事故发生后的银行流水，但根据鉴定结论，原告伤后确需休息，必定产生误工，其现以本市最低工资标准提出主张，并无不妥。具体数额，本院结合鉴定结论中的休息时限予以确定；原告因事故造成电动车损坏，被告理当承担修理费用，因车辆未经定损，本院酌情确定。原告另提出因事故致衣物损坏要求赔偿，本院酌情支持；根据鉴定结论，原告伤残达十级，必定遭受一定精神损害，应给予精神抚慰金，对具体数额应依损害后果、侵权人的过错及其它诸因素综合确定，原告该部分主张合理适当，本院予以认可；关于交通费，本院根据原告提供的病历卡、结合实际就医次数等酌情合理确定；原告主张的律师费系其为维护自身合法权益寻求法律帮助而致的合理的财产性损失，其与倪伟林就该项赔偿达成一致，本院可予准许；关于鉴定费，系原告因本起事故为确定伤情等而发生的合理开支，理应属赔偿范围。关于原告主张的“日用品”费，因无法证明与本起事故具有关联性，本院不予支持。需要说明的是，因平安上海分公司已为原告垫付的医药费超出了交强险医疗费用赔偿限额，本案所涉该项目的赔偿费用，计入商业险赔偿范围内。此外，对于原告主张的二次手术费，因尚未实际发生，本案不作处理。原告可待实际发生后，另行提出主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、原告牛玉佩因本起事故造成的损失残疾赔偿金147,230元、护理费6,111.25元、交通费500元、误工费19,840元、精神抚慰金5,000元、医药费462元、住院伙食补助费900元、营养费4,800元、车损400元、衣物损200元，合计185,443.25元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在伤残赔偿限额内赔偿原告110,000元，在财产损失赔偿限额内赔偿原告600元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业险内赔偿原告上述第一项超出交强险部分款项74,843.25元，并赔偿原告鉴定费2,850元，共计77,693.25元；三、被告倪伟林应于本判决生效之日起十日内赔偿原告律师费4,500元；四、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2,499.33元，由原告牛玉佩负担421.40元，被告倪伟林负担2,077.93元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 朱伟明二〇二〇年七月三十一日法官助理 蒋 蔚书 记 员 蒋 蔚附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金；第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿；第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任；二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按下列规定承担赔偿责任……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的责任；三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿；