上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初1590号原告：殷某某。法定代理人：肖某某（系原告妻子）。委托诉讼代理人：仇某某，上海某某律师事务所律师。被告：张某。委托诉讼代理人：张某某（系被告父亲）。被告：某某财产保险（中国）有限公司。法定代表人：吉某某，总经理。委托诉讼代理人：陈某某，公司员工。原告殷某某诉被告张某(以下简称第一被告)、某某财产保险（中国）有限公司（以下简称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月17日受理后，依法适用简易程序，同年7月1日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第一被告委托诉讼代理人、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令两被告赔偿原告损失人民币（下同）456,330元。第二被告在交强险和商业第三者责任险范围内承担责任，超出保险或保险不予理赔的损失由第一被告承担，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。事实和理由：2018年3月2日10时30分许，第一被告驾驶投保于第二被告处牌号为沪X小型轿车在本区漕泾镇阮巷老街处与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任。第一被告在庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，原告主张的工作事实并不属实，且诉请的律师代理费偏高。第二被告在庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，承认肇事车辆在其处投保了交强险及50万元商业三者险含不计免赔，事故发生在承保期间内，事发后已支付原告10,000元。赔偿项目中：医疗费扣除非医保用药，伙食补助费认可20元每天，营养费按每天30元赔偿、护理费按每天40元赔偿，对原告提供的误工证据的真实性不认可，且已到退休年龄，故不认可误工费，残疾赔偿金及精神损害抚慰金计算30%的参与度，交通费认可200元，修理费及衣物损均未经定损不认可，原告的初次鉴定结论已被推翻，故不愿承担初次鉴定费，律师代理费不属于保险赔偿范围。本院经审理认定事实如下：原告所述的事实及责任认定属实。事发后第二被告已支付原告10,000元。2019年8月27日，上海枫林司法鉴定有限公司出具鉴定意见：原告因交通事故致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力极重度受限，构成七级伤残；伤后酌情给予休息180日、营养90日，护理90日；原告目前的精神伤残后果系2018年3月2日交通事故与之前颅脑外伤共同作用的结果，建议2018年3月2日交通事故的参与度为：30-40%。鉴于第二被告对上述鉴定意见持有异议，申请重新鉴定，本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告是否构成伤残等级及所需休息、营养、护理期限进行重新鉴定，该中心于2020年5月26日出具鉴定意见：1、原告既往有颅脑外伤史，左额叶、右颞叶脑软化灶形成，本次因交通事故致伤，造成左颞叶小片状脑挫伤，经治疗，目前遗留器质性精神障碍，日常生活有关的活动能力重度受限已构成八级伤残；2、伤后可予以休息90日、营养30日，护理30日；3、2018年3月2日交通事故所致颅脑外伤在本次伤残评定中属次要作用。又查明，第一被告所驾肇事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元，商业第三者责任险（基本险不计免赔），责任限额为500,000元。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、鉴定费及律师代理费发票、司法鉴定意见书及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方未对金山交警支队做出的责任认定意见提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的相关规定，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，本院凭据确定为9,196.40元（已扣除住院期间的伙食费）。2、住院伙食补助费，本院根据住院天数核定150元。3、营养费，根据原告的伤情酌定每日30元，结合鉴定意见计算30日，为900元。4、护理费，原告诉请按每月3373元计算，该标准未超过与护工工作性质相近的本市上一年度居民服务、修理其他服务行业职工的月平均工资标准，故予以支持，为3373元。5、残疾赔偿金，原告是非农业人口，截止定残前一日原告已满63周岁，按上海市上一年度城镇居民年人均可支配收入73,615元，根据其构成伤残等级本院酌定30％的伤残赔偿系数计算17年为375,436.50元，根据交通事故外伤在本次评残中的作用，本院酌情计算35%的参与度后为131,402.80元。6、精神损害抚慰金，酌定5250元。误工费，原告未提供有效证据，且已到退休年龄，故本院难以支持。7、交通费，本院根据原告就诊次数，结合乘坐合理交通工具所需费用，酌情支持200元。8、修理费，事故认定书显示原告车辆存在损坏，且原告已实际修理，本院酌情支持450元。衣物损，原告未提供证据，第二被告不认可，本院难以支持。9、初次鉴定费，原告为明确自己的损失范围申请鉴定而产生的费用，系合理损失，且初次鉴定意见被推翻，非原告过错，故该鉴定费可以作为原告损失要求第二被告赔偿，本院凭据支持4800元。上述1-9项合计155,722.20元，由第二被告在交强险和商业三者险内赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。10、律师代理费，可以作为原告损失要求第一被告赔偿，本院根据支持原告诉讼请求金额的多少，酌情支持5000元。重新鉴定费4800元（第二被告预付），由于第一被告承担全部责任，故由第二被告在商业险内承担。综上，第一被告赔偿原告损失5000元。第二被告应赔付原告155,722.20元，扣除已支付的10,000元，尚应支付原告145,722.20元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告张某于本判决生效之日起十日内赔付原告殷某某损失5000元；二、被告某某财产保险（中国）有限公司于本判决生效之日起十日内赔付原告殷某某损失145,722.20元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取4072元，由原告负担2727元、被告张某负担1345元。被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周娟红二〇二〇年七月二十二日书记员  苏 玥附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。