上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初15283号原告：吴永富，男，19XX年XX月XX日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：高坚，上海全辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁家军，上海全辉律师事务所律师。被告：马德胜，男，19XX年XX月XX日出生，汉族，住安徽省。被告：上海开基房地产经纪有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：伍注意，董事长。委托诉讼代理人：吴承宏。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。原告吴永富与被告马德胜、上海开基房地产经纪有限公司(以下简称开基公司)、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安保险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴永富的委托诉讼代理人丁家军、被告马德胜、被告开基公司的委托诉讼代理人吴承宏、被告平安保险的委托诉讼代理人鲁倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴永富向本院提出诉讼请求：判令被告平安保险在保险限额内赔偿原告医疗费46,293.97元、伤残赔偿金147,230元、住院伙食补助费200元、营养费3,600元、护理费7,200元、误工费38,400元、物损费300元、残疾辅助器具费130元、交通费300元、鉴定费2,850元、精神抚慰金5,000元、律师费5,000元，其中超出保险限额部分及律师费5,000元、诉讼费由被告马德胜及开基公司赔偿原告。事实和理由：2019年4月8日10时30分，被告马德胜驾驶沪DPXXXX小型越野客车在中春路近华茂路，与骑电动自行车至此的原告相撞，致使原告车损人伤。该交通事故经交警部门认定，被告马德胜承担事故全部责任。原告经治疗及鉴定，构成XXX伤残，给予休息日240日、营养期90日、护理期120日(包含二次取内固定)，赔偿时应酌情考虑后续医疗费。因双方就后续赔偿事宜未达成一致意见，原告为维护合法权益，诉至法院，要求判如所请。诉讼中，原告吴永富将医疗费金额变更为46,293.90元、残疾辅助器具费变更为65元，其余诉讼请求不变。被告马德胜辩称，对于事故发生事实及责任认定无异议，其系被告开基公司的员工，事发时系履行职务行为，超出保险理赔范围的赔偿责任由被告开基公司承担。肇事车辆在平安保险处投保交强险及100万元商业三者险(含不计免赔)，事故发生在保险期内。事发后，其未垫付过费用，但原告曾承诺与被告一同承担律师费。故要求本案中律师费按照2,500元计。对原告各项损失的意见，除医疗费不同意扣除非医保部分以外，其余同平安保险一致。被告开基公司辩称，对事故发生事实及责任认定无异议，被告马德胜系开基公司员工，事发时其系履行职务行为，超过保险理赔范围的赔偿责任由开基公司承担。肇事车辆在平安保险处投保交强险及100万元商业三者险(含不计免赔)，事故发生在保险期内。事发后，其未垫付过费用，要求本案中律师费按照2,500元计。对原告各项损失的意见，除医疗费不同意扣除非医保部分以外，其余同平安保险一致。被告平安保险辩称，肇事车辆在其处投保了交强险与100万元商业三者险(含不计免赔)，事故发生在保险期内。事发后，平安保险曾垫付10,000元，要求在本案中一并处理，原告的二期误工费、营养费及护理费同意在本案中一并处理。对原告的各项损失意见如下：医疗费金额为46,293.90元，要求扣除非医保部分；对原告的伤残等级无异议，残疾赔偿金认可农村标准，年限无异议；住院伙食补助费认可200元；营养费认可30元/天；护理费认可40元/天；误工费认可2,480元/月；物损费认可200元；残疾辅助器具费认可65元；交通费认可200元；鉴定费商业险承担；精神损害抚慰金无异议；律师费不属于保险理赔范围。针对被告平安保险的答辩，原告确认平安保险垫付过10,000元，并同意在本案中一并处理。诉讼中，原告吴永富与被告马德胜、被告开基公司就律师费协商一致，即本案中律师费按2,500元计。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。现根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月8日10时30分，被告马德胜驾驶被告开基公司所有的沪DPXXXX小型越野客车在中春路近华茂路，与骑电动自行车至此的原告吴永富相撞，致使原告车损人伤。被告马德胜系被告开基公司员工，事发时系履行职务行为。本案交通事故经交警部门认定，被告马德胜承担事故全部责任。沪DPXXXX小型越野客车在平安保险投保了交强险及100万元商业三者险(含不计免赔)，事故发生在保险期内。事发后，原告就医治疗产生医疗费46,293.90元，因购买残疾辅助器具费支出65元。平安保险垫付原告医疗费10,000元。2019年11月14日，上海嘉沛医疗科技有限公司司法鉴定所就原告伤情出具鉴定意见书，载明：被鉴定人吴永富因交通事故致右膝部损伤(右侧胫骨外侧平台骨折)，经手术治疗，现遗有右膝关节功能丧失25%以上，评定为XXX伤残；伤后酌情给予休息期180日、营养期60日、护理期90日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息期60日、营养期30日、护理期30日。原告为此次鉴定支出鉴定费2,850元。另查明，原告吴永富系农业家庭户口，但其自2017年11月起租住于上海市闵行区七宝镇沪星村9队泥墙圈16号。2017年3月15日起，原告吴永富系上海哈府膜结构有限公司员工，担任销售业务员职务，收入不固定。还查明，原告因聘请律师支出律师费5,000元，原告与被告马德胜、被告开基公司确认本案中律师费以2,500元计。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，交警部门已就本起交通事故的责任作出认定，即被告马德胜承担事故全部责任。鉴于被告马德胜系被告开基公司的员工，事发时其系履行职务行为，故超出保险范围的部分应由被告开基公司赔偿原告。综上，被告平安保险系事故车辆的交强险和商业三者险的承保人，其应当在交强险责任限额范围内向原告先行赔付，不足部分由其在商业三者险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的部分及不属于保险范围的部分由被告开基公司赔偿原告。关于原告的各项损失，应以填平损失为原则，以合理为限，原告的各项损失具体确定如下：1.医疗费，系原告因本起事故受伤治疗所产生的费用，共计46,293.90元，有票据为凭，应计入理赔范围，对于非医保部分医疗费的赔偿问题，考虑到在实际治疗中，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或者采取何种材料医疗应以是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用衡定。原告主张的非医保部分医疗费为其治疗本次交通事故中受伤所产生的实际损失，应在交强险限额内赔偿后，余额在商业险范围内予以赔偿。2.伤残赔偿金，原告因本起交通事故构成XXX伤残，其虽为农业家庭户口，但其提供的证据已经可以证明其于事发前已经上海城镇居住满一年以上且主要收入来源于上海城镇，故其主张按照城镇标注计算伤残赔偿金147,230元，于法有据，本院予以支持。3.住院伙食补助费200元，被告均无异议，本院予以确认。4.营养费，鉴定意见书确定原告的营养期为90日(含后续治疗期间)，现原告主张3,600元，符合法律规定，本院予以确认。5.护理费，鉴定意见书确定原告的护理期限为120日(含后续治疗期间)，根据原告伤情，本院酌情认可4,800元。6.误工费，根据鉴定意见书确定的期限及原告的工作性质，本院酌情认可原告的误工费为24,000元(含后续治疗期间)。7.物损费，根据原告发生交通事故的过程及伤情，本院酌情认可200元。8.残疾辅助器具费，原告主张65元，有票据为凭，被告无异议，本院予以确认。9.交通费，根据原告伤情及就诊情况，本院酌情认可300元。10.鉴定费2,850元，系原告确定自身损失产生的合理成本，有票据为凭，本院予以确认。11.精神抚慰金，事故造成原告XXX伤残，对其生理及心理均造成一定痛楚，其主张5,000元精神损害抚慰金，于法有据，本院予以支持。12.律师费，该费用不属于保险理赔范围，原告主张2,500元，被告马德胜及被告开基公司无异议，本院予以确认。综上，原告因本起交通事故产生的损失有医疗费46,293.90元、伤残赔偿金147,230元、住院伙食补助费200元、营养费3,600元、护理费4,800元、误工费24,000元、物损200元、残疾辅助器具费65元、交通费300元、鉴定费2,850元、精神损害抚慰金5,000元、律师费2,500元，以上损失除律师费外，由平安保险在保险范围内赔偿原告234,538.90元，鉴于平安保险已垫付10,000元，故其尚需赔偿原告224,538.90元；律师费不属于保险理赔范围，由被告开基公司赔偿原告。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴永富224,538.90元；二、被告上海开基房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴永富2,500元；三、驳回原告吴永富的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,074.76元，减半收取计2,573.78元，由被告上海开基房地产经纪有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 王建军二〇二〇年七月十四日法官助理 吴晓霞书 记 员 吴晓霞附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。