长春市二道区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0105民初1787号 原告:孙小力，女，1987年11月9日出生，汉族，户籍地吉林省长岭县流水镇四间房村喇叭杆屯，经常居住地吉林省长春经济技术开发区新开河八区23栋2门106室。 委托诉讼代理人：刘继业，吉林刘继业律师事务所执业律师。 被告:丛亚楠，男，1990年1月13日出生，汉族，户籍地吉林省德惠市建设街红旗委10组，经常居住地吉林省长春市二道区恒大帝景3栋2单元1307室。 被告:鑫安汽车保险股份有限公司吉林分公司，住所地吉林省长春市净月开发区生态大街3688号一汽金融大厦D座5层。 法定代表人：赵烨駪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：魏亮，该公司职员。 原告孙小力与被告丛亚楠、鑫安汽车保险股份有限公司吉林分公司（以下简称鑫安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙小力及其委托诉讼代理人刘继业、被告丛亚楠、被告鑫安公司的委托诉讼代理人魏亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙小力向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告丛亚楠赔偿原告各项损失359,177.68元；2.依法判令鑫安公司在保险范围内先行赔偿，其中精神抚慰金由交强险赔偿；3.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告减少医疗费的诉讼请求10,000元。事实和理由：2019年5月31日13时许，丛亚楠驾驶吉A9678Q号大众牌小型轿车沿洋浦大街由北向南行驶至二道区洋浦大街大连路口北侧80米处，将由西向东步行横过洋浦大街的原告孙小力撞伤。经二道交通大队认定，原告孙小力承担事故次要责任，被告丛亚楠承担事故主要责任。原告有如下损失：吉林大学中日联谊医院住院医疗费132,307.39元、长岭县中医院住院医疗费10,481.28元、吉林大学中日联谊医疗门诊费1,193.82元、120费219.2元、踝关节固定支架费800元、住院伙食补助费（19天+17天）×100元/天=3,600元、残疾赔偿金30,172元×20年×20%=120,688元、后续治疗费23,000元、误工费（269天+30天）×187.59元/天=56,089.41元、护理费100天×161.93元/天=16,193元、营养费100天×100元/天=10,000元、鉴定费3,900元、精神损害抚慰金15,000元、交通费500元，以上合计393,972.10元。吉A9678Q车辆在鑫安公司投保了交强险和商业三者险。其中，交强险应赔偿120,000元。交强险之外，应赔偿80%即（393,972.10元-120,000元）×80%=219,177.68元，另有律师代理费20,000元。被告共计应赔偿原告120,000元+219,177.68元+20,000元=359,177.68元。鑫安公司已支付医疗费10,000元，还应赔偿原告349,177.68元。故依法提起诉讼，请求依法裁判，以保护当事人的合法权益。 丛亚楠辩称，第一，律师代理费不合理应自行承担；第二，孙小力已出院，应由保险公司按照医院票据赔付误工费等损失。丛亚楠不应对后续事项负有赔偿责任，均应有保险公司赔付。 鑫安公司辩称，第一，同意在保险范围内承担赔偿责任，第二，商业险比例应为7:3，其他意见待质证时发表。 本院经审理认定事实如下： 对原告主张的事故发生经过及责任划分，本院予以确认，事故车辆吉A9678Q在鑫安公司投保了交强险、三者险（300,000元，含不计免赔），事故发生于保险责任期限内。 事故发生后，原告被送至吉林大学中日联谊医院治疗。花费急救费219.2元、门诊检查费、药费1,193.82元。2019年5月31日入院，2019年6月19日出院，共住院19天，花费医疗费132,307.39元。出院诊断：左胫骨远端开放性粉碎性骨折、左腓骨远端骨折、左侧下胫腓联合损伤、左踝关节脱位、左踝关节韧带损伤、左胫前动脉挫伤、左侧耻骨支、坐骨支骨折、左足擦皮伤、贫血、胸腔积液、左侧第6-10肋骨骨折、左侧第2、3腰椎横突骨折、左足内侧楔骨、中间楔骨、外侧楔骨骨折、左侧第2、3跖骨基底骨折。出院后要求和注意：1.全休叁个月，患肢禁止负重，加强营养；2.建议继续于当地医院住院治疗，创口及切口隔日换药，继续抗感染治疗；3.骨盆骨折及左足楔骨、跖骨骨折可保守治疗，左足石膏外固定继续佩戴8周。肋骨骨折及胸腔积液、肺挫伤需继续观察治疗，定期复查胸部CT;4.建议在康复医师指导下行左下肢功能康复锻炼；5.定期复查X线，骨折愈合后可视情况取出内固定物；6.病情变化随诊。 原告于2019年6月19日入长岭县中医院治疗，2019年7月6日出院，住院17天，花费医疗费10,481.28元。诊疗经过：住院期间，根据该患者症状体征，诊断为:1.肺挫裂伤；2.左侧第6-10肋骨及2、3左侧横突骨折；3.骶骨左侧、左侧髂骨、左侧耻骨体、左侧耻骨联合骨折;4.左侧胫腓骨下段、中间契骨、外侧契骨及第2、3跖骨基底部骨折内、外固定术，抗炎消肿止痛等对症治疗17天，现病情好转，于今日自动出院。出院医嘱：1.注意休息；2.有变化随诊。 经原告委托，2020年1月19日，吉林立民司法鉴定所出具吉立司鉴所[2020]临鉴字第23号《司法鉴定意见书》，鉴定意见:1.被鉴定人孙小力左踝部损伤后果构成九级伤残；2.被鉴定人孙小力后续治疗费约需人民币贰万叁仟元；被鉴定人孙小力此次多发损伤的误工期截止至鉴定前一日；后续治疗时的误工期以30日为宜；4.被鉴定人孙小力的护理期以100日为宜；5.被鉴定人孙小力的营养期以100日为宜，营养费日均标准建议参照住院伙食补助标准。鑫安公司对该鉴定意见虽有异议，但明确表示不申请鉴定，本院对上述鉴定意见予以采信。 孙小力庭审中提交户口簿复印件显示，其为“家庭户口”，其户籍登记地为吉林省长岭县流水镇四间房村喇叭杆屯。 鑫安公司庭审中提交投保人声明一份，该投保人声明有丛亚楠本人手写“本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》。保险人已明确说明责任条款的内容及法律后果。”并有丛亚楠本人签名。鑫安公司庭审中提交《鑫安汽车保险机动车综合商业保险条款》，其中，第二十六条规定：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（七）律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费；” 本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。 一、关于责任主体及责任比例 吉A9678Q号小型轿车在鑫安公司投保了交强险及商业三者险，事故发生于保险责任期限内，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”因丛亚楠在事故中负主要责任，原告在事故中负次要责任，对原告的损失，由鑫安公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由鑫安公司根据保险合同承担80%的赔偿责任，仍有不足的，由丛亚楠承担80%的赔偿责任。 二、关于赔偿项目及赔偿金额 关于医疗费133,982.49元，有正规票据，本院予以支持。 关于住院伙食补助费3,600元[100元/天×(19天+17天）]、踝关节固定支架费800元、后续治疗费23,000元、鉴定费3,900元、交通费500元、急救费219.2元，不违反法律规定，本院予以支持。 关于营养费10,000元，根据本案的实际情况及本地区的经济发展水平，本院酌情支持5,000元。 关于残疾赔偿金120,688元（30,172元/年×20年×20%），因原告户籍登记地为农村，且其未举证证明在发生交通事故时已经在城镇连续居住一年以上，因此，仍应按农村标准计算。残疾赔偿金=13,748元/年×20年×20%=54,992元。 关于护理费16,193元（161.93元/天×100天），足月的应按月计算，因此，护理费=3个月×3,522.08元/月+10天×（3,522.08元/月÷30天/月）≈11,740.27元。 关于误工费56,089.41元[187.59元/天×（269天+30天）]。原告2019年5月31日受伤，2020年1月19日定残，其鉴定的误工期为“被鉴定人孙小力此次多发损伤的误工期截止至鉴定前一日；后续治疗时的误工期以30日为宜”，则其误工期应为233天+30天=263天。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”孙小力没有固定收入，也不能举证最近三年平均收入状况，本院酌情参照2018年度国民经济各行业职工平均工资中农、林、牧、渔业3,199.75元的月平均工资标准计算，足月的按月计算，则误工费=3,199.75元/月×8个月+23天×（3,199.75元/月÷30天/月）≈28,051.14元。 关于精神损害抚慰金15,000元，根据本案的实际情况及本地区的经济发展水平，本院酌情支持10,000元。 关于律师代理费20,000元，数额过高，根据本案的实际情况，本院酌情支持10,000元。 关于鑫安公司其不承担律师费、鉴定费、律师费的辩称。依照《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”因其庭审中已出具投保人声明及《鑫安汽车保险机动车综合商业保险条款》，而依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的说明义务。”第十三条规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外”，而其提交的《鑫安汽车保险机动车综合商业保险条款》第二十六条规定：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（七）律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费”，该条款以足以引起投保人注意的文字作出提示，丛亚楠对鑫安公司履行了明确说明义务予以确认，且无证据证明保险人未履行明确说明义务，故对鑫安公司其不承担诉讼费、律师费的辩称予以支持。而依照《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”鉴定费是原告确定损失必要的、合理的费用，亦是丛亚楠应当支付的必要、合理的费用，鑫安公司未举证证明合同另有约定，因此，鑫安公司应予赔偿，故对其不承担鉴定费的辩称，本院不予支持。 关于鑫安公司其商业三者险责任比例应为7：3的辩称，依据不足，本院不予支持。 孙小力以上各项损失合计285,785.1元，其中，鑫安公司应在交强险范围内赔偿护理费11,740.27元、误工费28,051.14元、交通费500元、急救费219.2元、精神损害抚慰金10,000元、残疾赔偿金54,992元，以上合计105,502.61元；其余损失由鑫安公司根据保险合同承担80%的赔偿责任，即医疗费133,982.49元、后续治疗费23,000元、残疾辅助器具费800元、住院伙食补助费3,600元、营养费5,000元、鉴定费3,900元，以上合计170,282.49元的80%，即136,225.99元，丛亚楠承担律师代理费10,000元的80%，即8,000元。 综上所述，孙小力各项损失合计249,728.6元，本院予以保护。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（四）》第十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、鑫安汽车保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起七日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿孙小力护理费11,740.27元、误工费28,051.14元、交通费500元、急救费219.2元、精神损害抚慰金10,000元、残疾赔偿金54,992元，以上合计105,502.61元； 二、鑫安汽车保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起七日内在第三者责任商业保险范围内赔偿孙小力医疗费133,982.49元、后续治疗费23,000元、残疾辅助器具费800元、住院伙食补助费3,600元、营养费5,000元、鉴定费3,900元，以上合计170,282.49元的80%，即136,225.99元； 三、丛亚楠于本判决生效之日起七日内赔偿孙小力律师代理费8,000元； 四、驳回孙小力的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6,688元，减半收取计3,344元，由丛亚楠负担2,524元，由孙小力负担820元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  胡雪莹 二〇二〇年七月二十九日 书记员  李方旭