河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0105民初10373号原告:赵培，男，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：崔盘根，上海市协力（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马豫国，上海市协力（郑州）律师事务所律师。被告:酒客来网络科技有限公司，住所地郑州市金水区政七街15号5号楼1层101号，统一社会信用代码：91410100687118231D。法定代表人：鹿申，董事长。委托诉讼代理人：许磊明，河南权辞律师事务所律师。委托诉讼代理人：余卫明，男，1985年4月20日出生，汉族，住郑州市高新技术开发区，系该公司员工。原告赵培与被告酒客来网络科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵培的委托诉讼代理人崔盘根、马豫国，被告酒客来网络科技有限公司的委托诉讼代理人许磊明、余卫明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、判令被告向原告赔偿残疾赔偿金205205.82元、被扶养人生活费88984.86元、误工费28402.44元、护理费11419.25元、营养费4500元、住院伙食补助费2100元、交通费1000元、精神损害抚慰金20000元、鉴定及检查费用1722元，以上共计363334.37元；2、本案案件受理费由被告负担。事实与理由：2017年8月25日，原告受指派在被告正弘山店店内从事工作事务时，站在铁制人字梯上从柜橱向下取货时，从约2米高的铁制人字梯上跌落，腰部摔在铁制人字梯上，导致受伤，后被120急救车送往郑州市第一人民医院住院治疗，初步诊断为腰1椎体压缩性骨折，行胸12、腰1椎体压缩性骨折切开复位内固定术，住院23天。2018年11月10日，原告再次到郑州人民医院住院治疗，行脊柱内固定取出术，住院19天。河南同一司法鉴定中心出具的司法鉴定意见：赵培胸12、腰1椎体压缩性骨折术后构成八级伤残，其损伤后护理期3个月，营养期3个月，误工期6个月。原告此次受伤对其生活和工作造成巨大影响，原告多次向被告主张赔偿，被告均予以拒绝。因被告未在法定时限内申请工伤认定，原告向郑州市金水区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以原告提出工伤认定超过一年认定申请时限为由不予受理。现原告要求工伤保险待遇已无法实现，故原告为维护其合法权益，依据侵权责任法等相关法律规定诉至贵院，要求被告向原告赔偿相应损失，请求贵院依法判如所请。被告辩称：本案当事人重复起诉，应当驳回当事人的起诉。就本案赔偿问题，已经贵院（2019）豫0105民初31504号民事判决书判决，原告再次起诉，属于重复起诉。本案医疗费等被告已经支付。在原告住院期间，被告已经支付原告住院期间的各种医疗费用，并派有员工进行护理，并每月按时支付工资（原告在（2019）豫0105民初31504号一案对此认可），原告再次起诉索要护理费、误工费、鉴定费、检查费用明显不当。关于其余费用，原告并未丧失劳动能力，要求支付被扶养人生活费，于法无据。关于残疾赔偿金问题，上述鉴定为劳动工伤鉴定，而非人身损害伤残鉴定，赔偿金不能依据工伤鉴定计算；原告在起诉状中明确称自己在铁制人字梯上取货时摔伤，原告对上述危险是明知的，将自身至于危险当中，并因自身原因导致受伤，其自身本身存在主要过错或全部过错，被告不应当进行赔偿。同理，原告诉请的精神损害抚慰金，于法无据，请求法院予以驳回。综上，请法院驳回原告的起诉或诉讼请求。经审理查明：2016年11月11日至2017年11月10日期间原、被告之间存在劳动关系。2017年8月25日原告在工作中受伤，当天原告被送至郑州人民医院住院治疗，2017年9月17日原告出院，住院天数共23天，出院诊断为胸12、腰1椎体压缩性骨折，出院具体指导为注意休息，避免胸椎过度负重活动，可在支具保护下适当步行活动，对症给予改善循环、促进骨折愈合药物治疗，一月、三月后复查。2018年11月10日至2018年11月29日，原告在郑州人民医院住院治疗19天，出院医嘱为无出院带药，1月后复查，出院具体指导为卧床休息，2周内佩戴胸腰支具下床活动，避免跌倒、摔伤，定期复查，不适随诊。2019年8月23日，原告向郑州市金水区人力资源和社会保障局申请工伤认定，郑州市金水区人力资源和社会保障局以已经超过为期一年的法定工伤认定申请时限为由作出《工伤认定申请不予受理决定书》。2019年10月22日，原告向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以不符合受理条件为由，作出不予受理通知书。后原告向本院提起诉讼，请求：被告酒客来网络科技有限公司赔偿原告赵培一次性伤残补助金52071.14元、一次性工伤医疗补助金50957.5元、一次性伤残就业补助金132489.5元,停工留薪期工资28402.44元、护理费9085.81元、住院伙食补助2100元,营养费4500元、交通费1000元、鉴定及相关检查费用1722元,以上共计282328.39元；2、案件受理费由被告酒客来网络科技有限公司负担。经本院委托，河南同一司法鉴定中心对原告伤情进行伤残等级鉴定，对原告的护理期、营养期、误工期进行评定，该鉴定中心于2020年1月3日作出司法鉴定意见为：赵培胸12、腰1椎体压缩性骨折术后构成八级伤残，评估意见为赵培损伤后护理期3个月，营养期3个月，误工期6个月。原告为此次鉴定支出了检查费422元、鉴定费1300元。2020年2月27日，本院作出（2019）豫0105民初31504号民事判决书，认为：“发生工伤事故，用人单位未在规定的期限内提出工伤认定申请的，受害职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、××之日起1年内，可以直接按照工伤认定办法第四条的规定提出工伤认定申请。被告酒客来网络科技有限公司未在规定的期限内提出工伤认定申请时，原告赵培或者其直系亲属可以在1年内提出工伤认定申请，原告未举证证明其在1年内未申请工伤认定存在时效中止、中断的情形，对其主张被告应对其伤残待遇承担赔付责任，依据不足，本院不予支持。发生劳动争议案件，要提起诉讼，必须经过劳动争议仲裁委员会仲裁这一程序才能受理。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案原告赵培受伤的时间是2017年8月25日，根据一年时效的规定，其应在2018年8月24日前向申请仲裁，而原告于2019年10月22日才提起了仲裁。期间又无不可抗力，庭审时，原告也未提供其他正当理由。现原告要求被告给付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助、营养费、交通费、鉴定及相关检查费用,以上共计282328.39元的诉请不能成立。被告辩称原告所诉超过仲裁时效应予驳回的意见，予以采信”，该民事判决驳回原告赵培的诉讼请求。原、被告均未提出上诉，该一审判决书已经生效。原告提交其工资发放流水显示：2017年1月18日发放3185.43元，2017年2月18日发放4464.65元，2017年3月15日发放5128.67元，2017年4月15日发放5049.24元，2017年5月15日发放5002.74元，2017年6月15日发放4734.59元，2017年7月15日发放5691.25元，2017年8月15日发放4613.36元，2017年9月15日发放4335.27元，2017年10月24日发放1720元，2017年11月15日发放1720元，2017年12月15日发放1720元。原告提交的户口簿显示：赵德运（1968年3月11日出生）与刘书平（1965年10月22日出生）系夫妻，育有独生子赵培及女儿赵培红共两名子女。赵培与李国华系夫妻，育有两子即赵嘉铭（2017年8月3日出生）、赵嘉鑫（2013年11月15日出生）。原告提交赔偿清单主张：1、残疾赔偿金34200元/年×20年×30%＝205205.82元；2、被扶养人生活费：长子赵嘉鑫21971.57元/年×12年÷2人×30%＝39548.83元，次子赵嘉铭21971.57元/年×15年÷2人×30%＝49436.03元；3、误工费4733.74元/月×6个月＝28402.44元；4、护理费45677元/年÷12个月×3个月＝11419.25元；5、营养费50元×90天＝4500元；6、住院伙食补助费42天×50元＝2100元；7、交通费1000元；8、精神损害抚慰金20000元；9、鉴定及检查费用1300元＋422元＝1722元。以上共计363334.37元。在审理过程中，原、被告认可在原告住院期间，被告聘请护理人员对原告进行全程护理，被告已赔偿原告全部医疗费用。本院认为：原、被告之间存在的劳动关系已被依法认定，原告在工作中受伤并致残，被告负有相应法律责任。原告的工伤认定申请已被郑州市金水区人力资源和社会保障局以超过为期一年的法定工伤认定申请时限为由不予受理，后原告申请仲裁被郑州市劳动人事争议仲裁委员会以不符合受理条件为由不予受理，进而引致诉讼，生效的（2019）豫0105民初31504号民事判决书，判决驳回了原告要求被告对其工伤待遇承担赔付责任所提出的全部诉讼请求。被告怠于行使为原告申请工伤认定的义务，导致原告错过了工伤认定期限，原告所提出的工伤认定及主张的工伤损害赔偿均无果，但原告在为被告工作的过程中受伤，因被告的原因无法获得相应的工伤赔偿，其合法权益不能因未作工伤认定而得不到保障，其有权依照侵权责任法的相关规定主张被告承担赔偿责任。关于原告主张的各项损失：1、残疾赔偿金，经河南同一司法鉴定中心对原告伤情进行伤残等级鉴定，原告赵培胸12、腰1椎体压缩性骨折术后构成八级伤残，按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准自定残之日起按二十年计算，为205205.82元（34200.97元/年×20年×30%＝205205.82元）；2、被扶养人生活费，原告的长子赵嘉鑫于2013年11月15日出生，次子赵嘉铭于2017年8月3日出生，按照上一年度城镇居民人均生活消费性支出标准计算至年满十八周岁，为88984.86元（21971.57元/年×12年÷2人×30%＋21971.57元/年×15年÷2人×30%＝88984.86元）；3、误工费，依据原告提交的工资发放流水，原告在受伤致残之前每月平均工资收入为4689.5元，河南同一司法鉴定中心评估意见为原告损伤后误工期6个月，扣除被告在原告受伤后已向原告发放的工资收入，误工费应为22977元（4689.5元×6个月－1720元×3个月＝22977元）；4、护理费，原告提交的病历资料及医嘱等未对护理人数进行明确，护理人数应认定为一人护理，河南同一司法鉴定中心评估意见认为原告损伤后护理期3个月，被告已在原告住院期间聘请护理人员对原告进行护理，护理费应按照河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资计算，为5197.41元〔39522元/年÷365天×（3个月×30天/月－23天－19天）＝5197.41元〕；5、营养费，河南同一司法鉴定中心评估意见认为原告损伤后营养期3个月，营养费应为1800元（20元/天×90天＝1800元）；6、住院伙食补助费，原告住院天数42天，按照50元/天的标准计算，为2100元；7、交通费，原告住院42天，按照20元/天计算，为840元；8、精神损害抚慰金，原告伤残等级为八级，精神损害抚慰金支持为15000元；9、鉴定及检查费用1722元，该费用系原告为确定伤情支出的合理费用，且有原告提交的发票为证，本院予以支持。以上原告各项合理损失共计：343827.09元。被告应向原告赔偿各项损失共计343827.09元。被告辩称理由，依据不足，本院不予采信。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告酒客来网络科技有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵培各项损失共计343827.09元；二、驳回原告赵培的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3375元，由原告赵培负担181元，被告酒客来网络科技有限公司负担3194元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院交纳上诉费，将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李楠楠二〇二〇年七月三十日书记员  怀 东