?山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终7561号上诉人（原审原告）：汇中盛世信息咨询服务（北京）有限责任公司济南分公司，住所地济南市。负责人：师鹏，经理。委托诉讼代理人：任国平，女，汇中盛世信息咨询服务（北京）有限责任公司员工。被上诉人（原审被告）：耿理想，男，1984年2月7日出生，汉族，无业，住济南市。原审第三人：汇中盛世信息咨询服务（北京）有限责任公司，住所地北京市。法定代表人：薛刚，经理。委托诉讼代理人：任国平，女，该公司员工。上诉人汇中盛世信息咨询服务（北京）有限责任公司济南分公司（以下简称汇中公司济南分公司）因与被上诉人耿理想、原审第三人汇中盛世信息咨询服务（北京）有限责任公司（以下简称汇中公司）劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2020）鲁0103民初330号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法由审判员独任审判审理了本案，现已审理终结。汇中公司济南分公司上诉请求：1.依法撤销(2020)鲁0103民初330号民事判决，依法改判或发回重审，支持汇中公司济南分公司的一审诉讼请求；2.本案的诉讼费、上诉费均由耿理想承担。事实和理由：汇中公司济南分公司与耿理想原系劳动合同关系，双方于2018年10月20日签订《劳动合同书》。2019年5月份，汇中公司济南分公司按照正常流程向耿理想发送5月份《风险管理部一风险督导绩效考核制度表》电子邮件，要求耿理想填写确认，汇中公司济南分公司才能核算绩效，耿理想以种种理由拒不配合，导致财务无法核发绩效工资，并不属于汇中公司济南分公司主观恶意拖欠工资，耿理想却以此为理由向汇中公司济南分公司发送了单方解除劳动通知书，主观恶意严重，汇中公司济南分公司不应支付任何经济补偿金。且原审庭审中，汇中公司济南分公司提交的《劳动合同》证明汇中公司济南分公司与耿理想的劳动合同始于2018年10月20日，耿理想在汇中公司济南分公司的劳动合同期间为2018年10月20日至2019年6月20日。而原审法院却在没有任何证据支撑、当庭也未查明的情形下，判决经济补偿金年限自2017年4月开始起算。2017年4月，耿理想入职的是重庆汇中德胜企业信用管理服务有限公司，与汇中公司济南分公司没有任何关系，耿理想也未提供任何证据，且原审庭审中根本完全未涉及重庆汇中德胜企业信用管理服务有限公司的任何证据、答辩，原审法院对经济补偿金年限的判决毫无事实、法律根据，显失公平。综上，请求二审法院支持汇中公司济南分公司的上诉请求。耿理想辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。汇中公司同意汇中公司济南分公司的上诉意见。汇中公司济南分公司向一审法院起诉请求：依法判令汇中公司济南分公司无需支付耿理想解除劳动合同经济补偿15000元。一审法院认定事实如下：2018年10月20日，汇中公司济南分公司（甲方）与耿理想（乙方）签订《劳动合同书》。合同约定，劳动期限为固定期限劳动合同，合同期限3年，自2018年10月20日至2021年10月19日。工作地点济南。工资标准2200元/月，乙方的绩效工资，甲方将依据公司现行的绩效考核制度执行，根据实际考核成绩发放执行。乙方取得工资时应当缴纳的个人所得税由甲方依法代缴。2019年5月，汇中公司向耿理想发送5月份《风险管理部-风控督导绩效考核制度表》电子邮件，要求耿理想填写确认，耿理想认为该考核制度表变更了绩效考核标准，降低了绩效工资未填报。2019年6月20日，耿理想向汇中公司济南分公司递交《解除劳动通知书》载明：汇中公司济南分公司，鉴于1、不知何种原因，要求我立即搬离现在的办公地点，我一直追问公司，但没有人出面解释有气没力在，此举今员工无奈。2、公司正常工资发放时间为每月10日前后，至今未我仍未收到2019年5月份工资，对于拖欠工资的行为无法接受。由于公司拖欠工资行为，已违反劳动合同法第三十八条第（二）项规定，本人于2019年6月20日与单位解除劳动合同。汇中公司出具工资发放情况表载明：耿理想5月份工资应发6600元，绩效扣款3000元，五险一金个人扣款457.03元，实发工资3142.97元。6月份工资应发6600元，未出勤扣款1981.52元，五险一金扣款457.03元，实发工资4161.45元。耿理想提交其名下银行帐户明细载明其工资发放情况，经汇中公司济南分公司、耿理想庭审中确认耿理想解除劳动合同前12个月平均月工资为5760元。耿理想工资由汇中公司发放至6月份。耿理想主张自2017年4月入职重庆汇中德盛企业信用管理服务有限公司，未签订书面合同。其提交了工资发放表及OA邮件截图，载明其工资自2017年5月至2018年7月由重庆汇中公司发放工资，其入职时间为2017年4月。重庆汇中德盛企业信用管理服务有限公司，法定代表人薛刚，成立日期2012年10月23日。2019年11月23日，济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书载明：耿理想于2019年7月31日申请仲裁，请求1、确认与被申请人于2017年4月至2019年6月存在劳动关系；2、要求被申请人支付未签订劳动合同的双倍工资75000元；3、要求被申请人支付2019年5月工资6000元，4、被申请人支付6月份工资5517.24元；5、被申请人支付经济补偿金18000元。该案裁决为1、汇中公司济南分公司与耿理想自2018年10月20日至2019年6月20日止存在劳动关系。2、汇中公司向耿理想支付5月份绩效工资3000元。3、汇中公司向耿理想支付6月份工资差额533.24元。4、汇中公司济南分公司向耿理想支付经济补偿金15000元。5、驳回耿理想的其他仲裁请求。该仲裁裁定送达后，汇中公司向耿理想支付了6月份工资差额533.24元，耿理想对此予以确认，不再主张。一审法院认为，汇中公司济南分公司与耿理想签订书面劳动合同，合同约定双方劳动期限自2018年10月20日至2020年10月19日。耿理想以汇中公司济南分公司拖欠工资为由，于2019年6月20日单方面提出解除劳动合同。双方之间自2018年10月20日至2019年6月20日期间存在劳动合同关系。汇中公司济南分公司、耿理想对此项仲裁裁决均无异议，对此一审法院予以确认。因汇中公司济南分公司已与耿理想签订书面劳动合同，汇中公司济南分公司无需支付二倍工资。关于汇中公司济南分公司是否存在拖欠工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：用人单位应当依法建设和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全休职工讨论、提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。耿理想的绩效工资是根据当月绩效考核得分情况计提，绩效考核方案及内容系涉及劳动者切身利益的规章制度，其制定、修改过程中应当经过民主程序，与员工协商确定。汇中公司未能提交考核制度变更后在制定过程中经过民主程序的相关证据，耿理想可以要求汇中公司济南分公司支付5月份扣发的绩效工资3000元。关于经济补偿问题，劳动合同法规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。用人单位应向劳动者支付经济补偿。汇中公司济南分公司作为用人单位，拖欠耿理想5月份工资，应向耿理想支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予以支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同。耿理想所提交的证据可以证实自2017年4月在重庆汇中公司入职，2018年10月20日，耿理想在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由重庆汇中公司变更为汇中公司济南分公司，且汇中公司济南分公司在劳动关系存续期间，未及时足额支付劳动报酬，耿理想于自2019年6月20日离职并要求汇中公司济南分公司支付经济补偿符合上述规定。汇中公司济南分公司应支付自2016年10月至2019年6月20日解除劳动合同的经济补偿金，汇中公司济南分公司、耿理想庭审中确认以耿理想离职前12个月平均工资5760计算。经济补偿金为5760元*2.5=14400元。耿理想主张汇中公司济南分公司支付6月份工资差额533.24元，经其确认汇中公司已实际支付，不再主张，对此一审法院予以确认。汇中公司济南分公司与耿理想签订劳动合同，因其为非独立核算单位，汇中公司向耿理想支付工资，对于上述应支付款项汇中公司济南分公司、汇中公司均负有支付义务。耿理想对仲裁裁决汇中公司济南分公司、汇中公司分别支付工资及经济补偿金未提起诉讼，系其两公司分别支付的确认。汇中公司亦未对仲裁裁决提起诉讼，视为其对仲裁裁决的确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十八条之规定，一审法院判决：一、汇中盛世信息咨询服务（北京）有限责任公司济南分公司与耿理想自2018年10月20日起至2019年6月20日止存在劳动关系；二、汇中盛世信息咨询服务（北京）有限责任公司于判决生效十日内支付耿理想2019年5月份绩效工资3000元；三、汇中盛世信息咨询服务（北京）有限责任公司济南分公司于判决生效十日内支付耿理想经济补偿金14400元；四、汇中盛世信息咨询服务（北京）有限责任公司于判决生效十日内支付耿理想2019年6月份工资差额533.24元（已支付）。案件受理费10元，由汇中盛世信息咨询服务（北京）有限责任公司济南分公司负担。经审理本院认定，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是汇中公司济南分公司是否应支付耿理想经济补偿金。对该问题，一审法院业已充分听取各方意见，综合全案证据，准确认定了案件事实，依法阐明了判决理由，一审判决结果正确。汇中公司济南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回，相关理由与一审相同，二审不再赘述。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人汇中盛世信息咨询服务（北京）有限责任公司济南分公司负担。本判决为终审判决。审判员  韩梅二〇二〇年七月十七日书记员  孙雪