安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终2319号 上诉人（原审被告）：李伟，男，1984年7月20日出生，汉族，户籍登记地河北省邯郸市永年区，经常居住地安徽省阜阳市颍泉区。 被上诉人（原审原告）：王小丽，女，1982年6月7日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。 委托诉讼代理人：任红，上海祯平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李通航，男，2000年6月20日出生，汉族，户籍登记地河北省邯郸市永年区，经常居住地安徽省阜阳市颍泉区。 上诉人李伟因与被上诉人王小丽、李通航生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204民初1609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李伟上诉请求:撤销原判，依法改判。事实与理由：李通航是受阜阳市祥宇木业有限公司（以下简称祥宇木业公司）王桂彬而非李伟指示搬运货物，一审法院认定李伟对王小丽的损失承担赔偿责任是错误的；王小丽未能尽到自身安全的注意义务，应承担主要责任，王桂彬亦应承担相应责任。 王小丽辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，李通航在本起事故中存在重大过失，李伟作为李通航雇主，应和李通航共同承担赔偿责任。 李通航未答辩。 王小丽向一审法院起诉请求：判令李伟、李通航赔偿王小丽各项损失共计351248.58元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：李伟租赁祥宇木业公司位于阜阳临沂商城的仓库存放货物，郭浩、李通航系李伟的雇员，郭浩、李通航均未取得叉车操作证。2018年11月27日14时许，祥宇木业公司要求李伟清理租赁仓库内的货物，郭浩驾驶祥宇木业公司的叉车与李通航在仓库内搬运货物，郭浩下车搬运叉车运载的货物时，李通航上叉车倒车过程中，撞到在该仓库工作的王小丽，造成王小丽受伤的事故。王小丽受伤后，入住阜阳市人民医院治疗至2019年2月13日，支付医疗费192058.68元。其中，李伟预交55000元。诊断为：胸部损伤，创伤性窒息，肺挫伤，足部套脱伤，开放性腓骨骨折，右侧踝关节骨折，左上肢开放性脱套伤，右大腿皮肤脱套伤。出院医嘱：1．营养饮食，注意休息；2.注意伤口清洁护理，抗凝药物应用，定期监测凝血功能指标；3．遵骨手外科建议行患肢功能锻炼，定期骨手外科复诊；4.4周后复查右胫腓骨摄片，右踝关节摄片；5．骨科随诊、我科随诊。2019年3月2日，安徽世平司法鉴定所出具皖世平司[2019]临鉴字第116号《司法鉴定意见书》鉴定意见为：1.被鉴定人王小丽被叉车挤伤致胸部损伤，创伤性窒息，肺挫伤，足部脱套伤，开放性腓骨骨折，右侧踝关节骨折，左上肢开放性脱套伤，右大腿皮肤脱套伤等，遗留全身多处疤痕形成累计面积达体表总面积的5.6%，右踝关节活动受限折合右踝关节功能丧失66.6%等功能障碍后遗症，其中：①、全身疤痕形成累计面积达体表总面积的5.6%，构成十级伤残；②、右腓骨下段骨折伴右内踝骨折治疗后遗留右踝关节活动受限（折合右踝关节功能丧失66.6%），构成十级伤残。2.王小丽本次损伤后误工期180日、营养期90日、护理期90日。3.王小丽后期行二次手术取出右腓骨、右内踝骨折内固定物约需10000元人民币（不包括手术意外所需费用）。4.建议王小丽二次手术取右腓骨、右内踝骨折内固定物及康复期间误工期30日，营养期限15日，护理期限l5日。王小丽支付鉴定费2100元。本案在审理过程中，李通航申请重新鉴定，经一审法院委托安徽明德司法鉴定所作出皖明德[2019]临鉴字第F1143号《司法鉴定意见书》鉴定意见为：（一）伤残等级被鉴定人王小丽外伤致右踝关节功能丧失50%以上，属十级伤残。被鉴定人王小丽外伤后遗留皮肤瘢痕形成达体表面积4%以上，属十级伤残。（二）误工期、护理期、营养期被鉴定人王小丽伤后的误工期以180日、护理期以90日、营养期以90日为宜。 一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。李通航作为李伟的雇员，在为李伟清理租赁仓库的过程中，操作叉车倒车撞伤王小丽，李伟应承担民事责任。李通航未取得叉车操作证，操作叉车未尽安全注意义务，是造成本起事故的主要原因，应承担事故的主要责任，王小丽在工作过程中未尽安全保护义务，应承担事故的次要责任。王小丽因此遭受的精神伤害和经济损失，李伟作为雇主应承担80%的赔偿责任。李通航在本起事故中存在重大过失，应与李伟承担连带责任。王小丽举证的鉴定结论，李通航、李伟无异议，且与重新鉴定结论一致，予以确认。王小丽的居住地已调整为城镇范畴，残疾赔偿金参照应按城镇居民标准赔偿。王小丽举证的证据不能证明其近三年的平均收入，亦不能证明其所从事工作行业收入标准，其误工费按安徽省城镇居民可支配收入标准计算至定残前一日。王小丽后续治疗费用尚未实际产生，具体数额无法确定，待实际发生后另行主张。根据庭审查明的事实、相关法律规定和王小丽的诉讼请求，确定其经济损失如下：医疗费192058.68元、误工费8951.85元、护理费11113.2元、住院伙食补助费3950元、营养费2700元、残疾赔偿金75664.6元、交通费790元、鉴定费2100元，合计297328.33元。王小丽因伤致残，精神上带来了痛苦，结合双方的过错责任精神抚慰金酌情确定为7000元。赔偿时，李伟垫付的医疗费55000元，应予以扣除。综上所述，王小丽的诉讼请求，符合法律规定的部分，予以支持。李通航要求祥宇木业公司承担责任的答辩意见，于法无据，不予采信。李伟举证的证据不能证明李通航受雇于祥宇木业公司驾驶车辆发生事故，故对该答辩意见，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：李伟于判决生效之日起十日内赔偿王小丽经济损失237862.66元；赔偿王小丽精神抚慰金7000元，合计244862.66元（包括李伟垫付的55000元，赔偿时应予以扣除）。李通航承担连带责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3284元，由王小丽负担884元，李伟负担2400元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，祥宇木业公司通知李伟将其货物搬运至其他地点，李通航搬运货物系按照李伟的指示，为了李伟的利益，李通航与李伟之间形成劳务关系。对李通航在提供劳务过程中因劳务造成王小丽受伤，李伟作为接受劳务的一方，其应对王小丽的损失承担承担赔偿责任，李通航承担连带赔偿责任，故李伟主张其不应对王小丽的损失承担赔偿责任，本院不予采信。一审法院综合双方举证情况认定雇主李伟承担80%的赔偿责任并无不当，本院予以确认。 综上所述，李伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4972元，由李伟负担。 本判决为终审判决。 审判长  叶茂林 审判员  崔 磊 审判员  邵静怡 二〇二〇年七月二十四日 法官助理李龙龙 书记员宋振华 附：（2020）皖12民终2319号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。