上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初58472号原告：张玉平，男，1962年4月19日出生，汉族，户籍地黑龙江省齐齐哈尔市。委托诉讼代理人：宋栽。被告：上海福乐思特房地产发展有限公司大宁福朋酒店，住所地上海市静安区。法定代表人：黄崇圣，职务经理。委托诉讼代理人：陈伟民，上海陈伟民律师事务所律师。委托诉讼代理人：王昭智，北京京都(上海)律师事务所律师。原告张玉平与被告上海福乐思特房地产发展有限公司大宁福朋酒店(以下简称“上海福朋酒店”)物件坠落损害责任纠纷一案，本院于2019年12月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月24日、2020年7月16日公开开庭进行审理。原告张玉平及其委托诉讼代理人宋栽、被告上海福朋酒店的委托诉讼代理人陈伟民、王昭智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张玉平向本院提出诉讼请求：原告因涉案物件坠落事故产生残疾赔偿金147,230元、误工费78,000元(每月6,500元，共计算12个月)、护理费6,000元、营养费2,400元、精神损害抚慰金10,000元、法律服务费5,000元、鉴定费1,950元，共计250,580元。对于上述费用，要求被告上海福朋酒店承担全部赔偿责任。事实和理由：原告自2017年2月来上海工作，2018年4月入职上海傲翔物流有限公司，租住在本市宝山区新二路XXX弄XXX号XXX室。2018年10月5日15时许，原告与妻子途经被告门口时，被告悬挂于大楼外的不锈钢框架被大风刮落，原告夫妇均被砸伤，后送至医院诊治。为确定伤情，原告在上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构于2019年2月26日出具《上海东南[2019]法临鉴字第081号鉴定意见书》，结论为：1.被鉴定人张玉平因高空坠物砸伤致右侧肩胛骨肩峰端骨折、肩袖部分撕裂等损伤，遗留右肩关节功能丧失25%(未达50%)以上，已构成XXX残疾(外伤参与度80-90%)。2.酌情给予误工期120日、护理期60日、营养期60日。原告为此支付鉴定费1,950元。被告上海福朋酒店作为坠落物的所有人，应当承担涉案事故全部责任。为维护自身合法权益，原告遂聘请法律工作者诉至法院，请求判如所请。审理中，被告上海福朋酒店向本院提出重新鉴定申请，本院依法委托司法鉴定科学研究院对原告的伤残等级及三期期限进行重新鉴定，并于2020年5月29日收到该鉴定机构出具的《司鉴院[2020]临鉴字第615号司法鉴定意见书》，结论为：被鉴定人张玉平右肩部等处外伤，后遗右肩关节功能障碍(外伤为主要作用)，评定为XXX残疾。伤后休息120日，护理60日，营养60日。原告张玉平对前述重新鉴定意见予以认可，但认为重新鉴定意见与首次鉴定意见无实质区别。并在庭审后变更己方关于误工费的诉讼请求，按照每月2,480元的标准，主张4个月的误工费，其余诉讼请求不予变更。被告上海福朋酒店辩称，对涉案事故发生经过无异议，事故发生后，己方积极参与救治，垫付了医疗费47,198.93元、交通费890元、物损费400元、住宿费11,072元及购买水果、面包等日用品的费用742.56元。其中住宿费及日用品费系原告造成的扩大损失，要求在本案中一并抵扣。残疾赔偿金的计算基数应以上一年度为准，为136,068元；误工费不予认可；护理费认可2,400元;营养费认可1,800元；精神损害抚慰金认可5,000元；法律服务费认可3,000元；首次鉴定费不予认可，重新鉴定费由己方自愿负担。上述所涉费用均应考虑50%的参与度，己方仅愿意承担一半的赔偿责任。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的事实，本院认定如下：1.关于外伤与原告伤情的参与度问题。涉案两份鉴定意见书均认定原告伤情构成XXX伤残，首次鉴定意见书载明外伤参与度为80-90%，重新鉴定意见书则明确外伤为主要作用，可见两份鉴定意见书的鉴定结论并无实质性变化。故被告辩称应按照50%的参与度计算原告求偿费用的意见无事实及法律依据，本院难以采纳。鉴于原告旧疾确实对原告伤残等级的确定有所影响，原告关于本案不应考虑参与度的意见，本院亦不予采纳。综合考虑涉案鉴定结论等因素，本院酌定本案外伤参与度为85%。2.关于原告的误工情况。为证明己方工作情况，原告提交了《上海傲翔物流有限公司聘用合同》及该公司出具的《个人收入证明》、银行转账明细等为证。对此，本院认为，上述证据无法证明原告事发前的月平均工资为6,500元。但考虑到原告尚在适工年龄，具备相应的工作能力，本院按照本市最低工资标准(每月2,480元)，参考鉴定意见书确定的休息期计算原告误工损失。本院认为,侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。关于原告主张的各项费用，本院将依法判定，兹评析如下：一、残疾赔偿金，依据重新鉴定意见，原告伤情构成XXX伤残，根据已查明的事实，本院确定应以本市上一年度城镇常住居民人均可支配收入(73,615元)为基数计算残疾赔偿金，被告辩称应以68,034元为基数计算残疾赔偿金的意见不符合相关司法解释的规定，本院不予采纳，综合考虑原告的年龄、伤情及外伤参与度(85%)等因素，本院确定该部分损失为125,145.50元；二、误工费，参考重新鉴定意见确定的休息期，本院确定为9,920元；三、护理费，原告主张6,000元，标准较高，本院按照每天60元的标准计算，双方均确认护理期为60日，该项损失为3,600元；四、营养费，原告主张2,400元，标准略高，本院按照每天30元的标准计算，双方均确认营养期为60日，该项损失为1,800元；五、精神损害抚慰金，原告主张10,000元，标准过高，根据原告伤残等级、伤情成因等因素，本院酌定为4,250元；六、法律服务费，原告凭据主张5,000元，考虑案件难易程度和代理人的工作量，本院酌定为5,000元；七、首次鉴定费，本院凭据确定为1,950元，被告上海福朋酒店不同意赔付。对此，本院认为，该费用系原告为确定其损伤程度而支出的必要、合理费用，且两次鉴定意见结论并无实质性变化，故此，首次鉴定费仍由被告上海福朋酒店承担。上述费用共计151,665.50元，由被告上海福朋酒店赔付予原告张玉平。另，被告上海福朋酒店提出己方曾垫付了住宿费11,072元及购买水果、面包等日用品的费用742.56元，此系原告造成的扩大损失，要求在本案中一并进行抵扣处理，原告明确表示不同意在本案中予以抵扣，被告亦未就此提起反诉。若被告对此存有异议，可另案提起诉讼，本案中不予认定及处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第八十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条及第三十五条的规定，判决如下：被告上海福乐思特房地产发展有限公司大宁福朋酒店应于本判决生效之日起十日内赔付原告张玉平151,665.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,950元，减半收取计1,975元，由原告张玉平负担308.34元，由被告上海福乐思特房地产发展有限公司大宁福朋酒店负担1,666.66元；重新鉴定费4,170元，由被告上海福乐思特房地产发展有限公司大宁福朋酒店负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  沈 烨二〇二〇年七月二十九日法官助理  朱佳敏书 记 员  朱佳敏附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第八十五条建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。