山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终2502号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司。住所地：山东省滨州市黄河五路377号。主要负责人：方平，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙志国，该公司职工。被上诉人（原审原告）：宋付青，男，1958年12月26日出生，汉族，住山东省阳信县。委托诉讼代理人：何涛，山东春光明律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人宋付青机动车交通事故责任纠纷一案，不服阳信县人民法院(2020)鲁1622民初460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人赔偿149208.47元；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人认为被上诉人的伤残等级构不成九级伤残，根据阳信县住院病案首页显示肋骨多处骨折（右侧4-8肋，左侧3、4、6、7、8、9肋），其中CT292177报告单（检查日期为2019年8月14日）显示右侧4-8肋，左侧3-9肋见骨折线影，大部分为不完全骨折，左侧第5肋见骨痂形成。骨痂形成临床上至少需要4-6周，而事故第二天检查显示骨痂明显非本次交通事故造成。滨州医学院附属医院法医司法鉴定所出具的滨医附院法医司法鉴定所[2020]临鉴字第019号鉴定报告中描述左侧第5肋骨另见有陈旧性骨折影，其认为被上诉左侧第5肋存在2处骨折影；上诉人认为即使被上诉人左侧第5肋存在2处骨折影也不能认定为其中1处即为本次交通事故造成。根据三维影像片的一般常识，骨折在伤者当时拍摄影片的影像电脑上是立体的、连续的、最为清楚的，阳信县人民医院出具的CT292177报告单更能真实反映伤者的骨折情况，其得出的结论比肉眼观察的CT影响片更加客观。故上诉人认为滨州医学院附属医院法医司法鉴定所出具的滨医附院法医司法鉴定所[2020]临鉴字第019号鉴定报告是错误的，被上诉人的肋骨骨折数为11根，不符合《人伤损伤程度分级》（5.9.3.11）肋骨骨折12根以上评定九级伤残的情形，应按照（5.10.37)肋骨骨折6根以上评定为十级伤残。2.一审判决商业险按照65%承担赔偿责任显示公平，依据《电动摩托车和电动轻便摩托车通用技术条件》及《电动自行车安全技术规范》（GB17761-2018）之规定，电动自行车必须具有脚踏骑行功能，如果没有脚踏骑行功能，电动自行车在产品形态、动力来源、使用方式等方面就与电动轻便摩托车不存在本质的区别，也就无法纳入非机动车管理。被上诉人所驾驶的三轮电动车没有脚踏功能应属于机动车。综上，请二审法院查清事实，依法支持上诉人的上诉请求。宋付青辩称，1.滨州附属医院司法鉴定所做出的鉴定意见书系一审法院依照法定程序对外委托，鉴定机构依据被上诉人的住院病案、影像片以及影像报告，在鉴定时鉴定机构要求被上诉人做了核磁共振检查，综合以上检查材料鉴定机构经过合议之后谨慎做出了被上诉人构成九级伤残的鉴定意见。鉴定结论具有合法性、客观性和公正性，应当作为该案的定案依据，上诉人的上诉理由无事实及法律依据。2.依据阳信县交警大队事故认定书记载，被上诉人驾驶的系电动车，并且被上诉人所驾驶的电动车并没有做出具有机动车属性的鉴定结论，因此上诉人主张被上诉人驾驶车辆属于机动车无事实及法律依据。一审判决做出65%的比例认定合法有据。综上，请二审法院驳回上诉，维持原判。宋付青向一审法院起诉请求：1.判令被告保险公司赔偿原告因该事故损失医疗费35335.8元、伙食补助费1000元、后续治疗费9000元、护理费11596元【（20天×2人+60日）×42329元/365日】、交通费1000元、鉴定费2420元、伤残赔偿金193020.24元（42329元×19年×24%）、精神损害抚慰金2400元、车损2270元、评估费100元，共计258142.04元，扣除保险公司垫付的10000元，按事故责任主张200500元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年9月13日7时30分，原告宋付青驾驶电动三轮车沿G233由北向南行驶至流坡坞镇曹家集村西路口北侧路段穿公路时，与顺行至此的代树全驾驶的鲁Ｍ×××××小型普通客车发生交通事故，事故造成宋付青受伤，两车损坏。事发当日，宋付青被送往阳信县人民医院住院治疗20日（2019年9月13日至10月3日），其伤情被诊断为“锁骨骨折、肩胛骨骨折。”，交警部门认定宋付青承担事故的同等责任，代树全承担事故的同等责任。经宋付青诉前申请，法院委托滨州正信鉴定评估认证有限公司对宋付青电动三轮车进行了价值评估，评估损失2270元，支出评估费100元。经宋付青诉前申请，法院委托滨州医学院附属医院法医司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，出具结论为：1.宋付青因交通事故致胸部12根肋骨骨折，评定九级伤残；左侧锁骨外端及左肩胛骨骨折术后，遗留左肩关节功能丧失32%，评定十级伤残；右侧锁骨外端粉碎性骨折术后，遗留右肩关节功能丧失26%，评定十级伤残。2.住院期间2人护理，院外1人护理60日。3.评估后续手术取内固定物治疗费用约需9000元。依法确认本案中宋付青因本次事故导致的合理、合法损失有：医疗费35335.8元，后续治疗费9000元，护理费11596元，伙食补助费1000元，交通费700元，法医鉴定费2420元，伤残赔偿金193020.24元，精神损害抚慰金2400元。另查明，鲁Ｍ×××××机动车登记车主为王德梅。鲁Ｍ×××××车辆在被告保险公司投保交强险及500000元商业三者险，事故发生于保险期间。事故发生后，保险公司垫付10000元医疗费用。山东省2019年度城镇居民人均可支配收入为42329元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，在受到侵害时，被侵权人有权请求侵权人承担相应的侵权责任。代树全驾驶机动车在道路行驶过程中发生本起交通事故，致宋付青受伤，交警部门出具事故认定书，应作为确定本案民事责任的基本依据。关于医疗费，均系宋付青治疗自身伤情合理支出，应予确认；关于伙食补助费，宋付青主张未超相关标准，应予确认；关于护理费，保险公司辩称以2018年城镇居民人均可支配收入为计算依据，于法无据，不予采信，宋付青主张合理，应予支持；交通费根据案情酌定700元；鉴定评估费均为查明案件事实所必要支出，应予支持；关于伤残赔偿金及精神损害抚慰金，宋付青主张于法有据，应予支持。通过计算，宋付青损失共计257842.04元，扣除保险公司垫付的10000元后应为247842.04元，由保险公司在交强险限额内赔偿112000元。同时，因交警部门在事故认定书中载明宋付青系驾驶电动车，并未对其是否存在机动车属性作出认定，故对于宋付青在交强险限额外损失由保险公司在商业三者险限额内按65%的比例赔偿为宜。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条之规定判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司在交强险限额内赔偿原告宋付青损失112000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告宋付青损失88297.33元；三、驳回原告宋付青的其他诉讼请求。以上赔偿款项于本判决生效后三十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4308元，减半收取计2154元，由原告宋付青承担50元，被告中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司承担2104元。上述款项共计202401.33元，汇入恒丰银行股份有限公司阳信支行宋付青账户：62×××84。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人保险公司提交照片4张，欲证明被上诉人所驾驶的电动三轮车没有脚踏功能，不符合《电动车自行车的安全技术规范》（GB17761-2018）之规定，涉案电动三轮车应属于机动车。被上诉人宋付青质证称，上诉人在二审中提交的该组证据不符合证据规定，是否属于机动车应当由有资质的鉴定部门予以认定，上诉人没有资格，不能证明被上诉人驾驶车辆的属于机动车。本院认为，上诉人保险公司提交的证据并无其他证据加以印证，不能证实其主张，本院不予采信。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于伤残鉴定问题，经查，滨州医学院附属医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见书系经当事人申请，法院委托具有鉴定资质的鉴定机构作出，鉴定程序合法、鉴定结果客观真实，上诉人虽对该鉴定意见书提出异议，但其未提供证据证明该鉴定意见书符合重新鉴定的情形，因此，对上诉人的该项上诉主张不予支持。关于被上诉人宋付青驾驶车辆性质问题，经查，交警部门出具的交通事故认定书中明确记载了宋付青驾驶的车辆系电动车，上诉人无证据证明宋付青驾驶的车辆属于机动车，因此，上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1077元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司滨州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张玉珍审判员  刘 伟审判员  杨 慧二〇二〇年七月六日法官助理周健萍书记员崔淑敏