宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0205民初523号 原告：李兵，男，1987年2月19日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。 委托诉讼代理人：严信甫，宁波市镇海区兴港法务服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：杨惠康，宁波市镇海区兴港法务服务所法律工作者。 被告：**，男，1989年10月17日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。 被告：宁波市江北慈城世纪西饼店（统一社会信用代码：92330205MA2EM28MX5）。住所地：浙江省宁波市江北区慈城镇东横街45号。 经营者：曾祥港，男，1975年8月28日出生，汉族，住江西省贵溪市。 委托诉讼代理人：朱满红，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 原告李兵诉被告**、宁波市江北慈城世纪西饼店（以下简称世纪西饼店）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用简易程序审理，于2020年6月30日公开开庭进行了审理。原告李兵及其委托诉讼代理人严信甫，被告世纪西饼店的经营者曾祥港及其委托诉讼代理人朱满红到庭参加诉讼。被告**经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 李兵向本院提出诉讼请求：1.原告的损失为412160元（包括医疗费38914.8元、误工费20766元、护理费9400元、交通费500元、住院伙食补助费2200元、残疾赔偿金240536元、被扶养人生活费72243.2元、后续治疗费15000元、鉴定费2600元、精神损害赔偿金10000元），判令被告**赔偿原告损失206080元，被告世纪西饼店赔偿原告损失206080元，两被告互负连带赔偿责任；2.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：被告世纪西饼店将其店内装修发包给被告**施工，原告受被告**的雇佣在该工地从事木工工作。2018年12月14日，原告在店内工作时从高处跌落受伤，被送往宁波市第九医院治疗，经诊断为腰1椎体骨折。2019年4月8日，经宁波天童司法鉴定中心鉴定，原告为九级伤残，误工期180日、护理期90日、营养期90日。被告**作为雇主应承担赔偿责任，被告世纪西饼店将店内装修发包给无资质的个人施工，没有履行施工现场安全监管职责，应承担相应的赔偿责任。原告为维护自身合法权益，故诉至法院，望判如所请。 **未作答辩。 世纪西饼店辩称，1.被告**承揽了其室内装修，原告又向被告**承揽了木工工作，两被告之间系承揽关系，并非雇佣关系；2.原告受伤系其自身严重过错导致，应由其自身承担责任；3.其作为定作人，没有任何过错，不应承担赔偿责任。综上，请求驳回原告对于其的全部诉讼请求。 根据各方当事人的诉辩意见，各方争议的主要事实如下： （一）原告与被告**是否系雇佣关系。 原告主张其与被告**系雇佣关系。原告没有证据提供。被告世纪西饼店主张原告与被告**系承揽关系。为此，被告世纪西饼店提供以下证据用以证明自己的主张；1.被告世纪西饼店委托诉讼代理人朱满红对案外人倪伟伟的调查笔录；2.照片二张；3.被告世纪西饼店经营者曾祥港妻子胡兰琴与被告**2018年12月17日的视频录像以及文字整理记录；4.被告世纪西饼店经营者曾祥港妻子胡兰琴与案外人彭勇亮2018年12月20日的视频录像以及文字整理记录。 原告质证认为，1.对被告世纪西饼店提供的证据1，原告确实从脚手架滑落，与案外人倪伟伟在笔录中陈述基本一致；2.对被告世纪西饼店提供的证据2，照片上的脚手架不是原告自带的，不能证明其证明目的；3.对被告世纪西饼店提供的证据3的形式真实性无异议，但被告**系利害关系人，无法证明其与原告系承揽关系；4.对被告世纪西饼店提供的证据4，其中是否为案外人彭勇亮不清楚，对话内容也无法证明系承揽关系。 被告**经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利。 原告庭审承认被告世纪西饼店提供的证据1中案外人倪伟伟所述情况与真实情况基本一致，本院对其真实性予以确认。被告世纪西饼店提供的证据2系被告世纪西饼店门店及脚手架照片，本院对其真实性予以确认。原告对被告世纪西饼店提供的证据3真实性无异议，本院对其真实性予以确认。被告世纪西饼店提供的证据4涉及案外人彭勇亮，彭勇亮并未出庭证实该证据的真实性，本院对其真实无法确认。 本院认为，被告世纪西饼店提供的证据1中案外人倪伟伟陈述了原告从脚手架摔落的情形，以及自己早上十点到工作地点时看到隔壁原告一个人在干活的情况，并不能据此推出原告承揽了店内木工工作。被告世纪西饼店辩称若是雇佣关系，原告不需要早晚加班。本院认为是否加班并非区分是否为雇佣关系的必要条件，即便是雇佣关系，也有可能因为赶工期等原因加班，因此本院对该辩称不予采纳。被告世纪西饼店提供的证据2中其店面的照片无法证明其主张，单一脚手架的照片甚至不能证明脚手架属于原告，即便脚手架属于原告所有，也不能据此直接推断原告与被告**系承揽关系。因此，本院对被告辩称脚手架属于原告，是以原告承揽了店内木工的主张不予采纳。被告世纪西饼店提供的证据3其中被告**陈述其包给原告，但被告**系利害关系人，其单方面陈述无法证明承揽关系的存在。且被告**经本院合法传唤，无正当理由既不到庭参加诉讼，也不提供书面答辩意见及相应证据证明其与原告系承揽关系，本院对被告**的陈述不予采纳。被告提供的证据4即便为真实的，单凭案外人彭勇亮的一面之词，亦不能证明原告与被告**系承揽关系。因此，本院认定原告与被告**系雇佣关系。 另外被告世纪西饼店提供承揽合同一份，原告对其真实性无异议，被告**经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利，本院对该承揽合同的真实性予以确认，据此本院认定被告世纪西饼店与被告**系承揽关系。 （二）原告的损失。 原告为证明其主张的各项损失，向本院提供了下列证据材料：1.医疗费发票、用药清单、检查报告、住院病历以及出院记录一组，用以证明原告治疗经过及花费的医疗费；2.诊断意见书以及陪护证明书，用以证明原告住院期间的陪护时间为22天；3.司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，用以证明原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费，以及支付的鉴定费的事实；4.出生证明三份，用以证明被扶养人情况。 被告世纪西饼店质证认为：1.对原告提供的证据1的真实性无异议，医疗费金额应为38805元；2.对原告提供证据2真实性无异议，对住院陪护时间无异议；3.对原告提供的证据3中的误工期限、护理期限、营养期限以及支付的鉴定费无异议，对伤残等级以及后续治疗费有异议，据此申请对原告的伤残等级以及后续治疗费重新进行鉴定；4.对原告提供的证据4的真实性无异议。被告**经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利。 被告世纪西饼店对原告提供的证据1、2、4的真实性无异议，本院对上述证据的真实予以确认。被告世纪西饼店对原告提供的证据3确定的误工期限、护理期限、营养期限以及花费的鉴定费无异议，本院予以确认。 本院根据被告世纪西饼店的申请，对原告的伤残等级以及后续治疗费进行司法鉴定，宁波三益司法鉴定所出具甬三益所[2020]临鉴字第469号司法鉴定意见书一份，原告及被告世纪西饼店对该鉴定意见书均无异议。被告**经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃质证的权利，且该鉴定意见书出具的原告伤残等级不变，后续治疗费减少，因此，本院对该鉴定意见书认定的伤残等级以及后续治疗费予以采纳。 针对原告的各项损失，结合原告的陈述及其提供的相关证据以及被告世纪西饼店的质证意见，本院认定如下： 1.医疗费。原告与被告世纪西饼店对于原告花费医疗费38805元均无异议，本院对该事实予以认定； 2.误工费。原告系木工，原告主张按照2017年度宁波市全社会在岗职工平均工资65578元的标准计算误工费，诉请合理，被告世纪西饼店无异议，本院予以支持。原告主张其误工期限从受伤之日2018年12月14日计算至定残前一日2019年4月7日，诉请合理，被告世纪西饼店无异议，本院予以支持，本院认定原告的误工费为20481.9元（65578元/年÷365天×114天）； 3.护理费。原告庭审陈述，其住院22天由其家属护理。原告主张按180元/天的标准计算住院期间护理费，并无不妥，本院予以采纳。原告出院后护理期限为68天（90天-22天），原告主张按80元/天的标准计算出院后的护理费，并无不妥，本院予以采纳，因此，本院认定原告的护理费为9400元（180元/天×22天+80元/天×68天）； 4.交通费。结合原告就诊的时间、次数以及陪护人数，本院酌定原告交通费为500元； 5.住院伙食补助费。结合原告的住院天数，原告主张的100元/天的计算标准，诉请合理，本院予以采纳，原告的住院伙食补助费为2200元（100元/天×22天）； 6.残疾赔偿金。原告主张按照2018年度宁波市城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，诉请合理，结合原告伤残等级及定残时年龄，本院认定原告残疾赔偿金240536元（60134元/年×20年×20%）；原告于2009年7月25日生育一女李冰心，2011年1月11日生育一女李冰洁，于2017年5月6日生育一子李晗畅。原告定残时其长女李冰心为9周岁8个月15天，其次女李冰洁为8周岁2个月29天，其子李晗畅为1周岁11个月3天。原告主张按照2018年度农村居民人均生活消费性支出21248元计算被扶养人生活费，结合原告的伤残等级、丧失劳动能力程度及收入来源，原告长女李冰心的生活费应为17616.9元（21248元/年×8年3个月15天×20%÷2），原告次女李冰洁生活费应为20722.6元（21248元/年×9年9个月1天×20%÷2），原告儿子李晗畅的生活费34154元（21248元/年×16年27天×20%÷2），被扶养人生活费合计为72493.5元。原告主张被扶养人生活费为72243.2元，并无不妥，本院予以认定。综上，本院认定原告的残疾赔偿金为312779.2元（240536元+72243.2元）。 7.后续治疗费。后续治疗费系拆内固定费用，该费用系必然发生的，被告世纪西饼店以后续治疗未发生为由不认可该费用，未提供相应证据予以证明后续治疗必然不发生，本院对该主张不予采纳。根据宁波三益司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，本院认定后续治疗费为10000元。 原告自行放弃对营养费的主张，并无不妥，本院予以采纳。 对于原告主张的鉴定费以及精神损害抚慰金，本院将在下文中单独予以确定。 根据原告以及被告世纪西饼店诉辩意见和举证、质证，本院综合认证情况，本院认定下列事实： 被告世纪西饼店将位于宁波市江北区的店面装修工程发包给被告**施工。被告**雇佣原告从事其中木工工作。2019年12月14日，原告在工作过程中从脚手架上摔落受伤，被送往宁波市第九人民医院住院治疗，被诊断为腰1椎体骨折。经原告申请鉴定，宁波天童司法鉴定中心于2019年4月8日出具甬童司鉴［2019］临鉴字第442号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告因故受伤致腰1椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位的致残程度鉴定为九级；建议原告伤后的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日；建议后期医疗费为15000元；原告为此花费鉴定费2600元。被告世纪西饼店因对该鉴定意见书认定的原告伤残等级以及后续治疗费有异议申请重新进行鉴定，本院于2020年5月21日委托宁波三益司法鉴定所对原告的伤残等级以及后续治疗费重新进行鉴定。宁波三益司法鉴定所于2020年5月26日出具甬三益所［2020］临鉴字第469号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告因外伤致腰1椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位的致残程度为致残九级；原告后续医疗费（拆内固定费用）约需10000元。该起事故给原告造成的经济损失为：医疗费38805元、误工费20481.9元、护理费9400元、交通费500元、住院伙食补助费2200元、残疾赔偿金312779.2元、后续治疗费10000元，合计394166.1元。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告受被告**雇佣在工作过程中受伤，被告**未提供必要的防护措施保障原告工作安全，应承担赔偿责任。原告在工作中未尽谨慎注意义务，对自身损害存在过错，也应承担相应的民事责任。被告世纪西饼店作为发包方，在选任承包方过程中存在一定过错，也应承担相应的民事责任。根据原告与两被告各自的过错程度，结合案件实际情况，本院酌情确定原告自行承担30%的责任，被告**对原告的损失承担50%的责任，被告世纪西饼店对原告的损失承担20%的责任。被告世纪西饼店抗辩被告**与原告系承揽关系其无需承担责任，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告世纪西饼店抗辩其不存在选任错误无需承担责任，经本院查明，被告世纪西饼店明知被告**系无资质的个人，依然将店面装修工程发包给被告**，被告世纪西饼店存在选任责任，本院对其抗辩不予采纳。原告并未提供证据证明涉案事故系安全生产事故，原告要求两被告互相承担连带赔偿责任的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。 本院确认原告损失总金额为394166.1元，结合原告与两被告的各自过错程度，被告**应赔偿原告损失197083.1元，被告世纪西饼店应赔偿原告损失78833.2元。原告主张鉴定费为2600元，经被告世纪西饼店申请重新鉴定，后续治疗费有所减少，结合原告与两被告各自过错程度及本案实际情况，本院依法酌定被告**应赔偿原告鉴定费1200元，被告世纪西饼店赔偿原告鉴定费480元。原告要求赔偿精神损害赔偿金的主张符合法律规定，结合原告与两被告各自过错程度及本案实际情况，本院依法酌定被告**应赔偿原告精神损害赔偿金5000元，被告世纪西饼店赔偿原告精神损害赔偿金2000元。综上，被告**应赔偿原告203283.1元（197083.1元+1200元+5000元），被告世纪西饼店应赔偿原告81313.2元（78833.2元+480元+2000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、**于本判决生效之日起十日内支付李兵赔偿款203283.1元； 二、宁波市江北世纪西饼店于本判决生效之日起十日内支付李兵赔偿款81313.2元； 三、驳回李兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7482元，减半收取计3741元，由李兵负担1164元，**负担1845元，宁波市江北慈城世纪西饼店负担738元；公告费560元，由**负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 王翔 二〇二〇年七月十日 代书记员 方霞 附： 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。