湖北省孝感市孝南区人民法院刑 事 判 决 书(2020)鄂0902刑初182号公诉机关孝感市孝南区人民检察院。被告人汤虎，男，1986年7月1日出生，汉族，初中文化，孝感凤凰商品砼有限公司质检员，户籍所在地湖北省武汉市黄陂区，现住。因涉嫌职务侵占罪，于2019年11月12日孝感市公安局孝南分局刑事拘留，同年11月28日被孝感市公安局孝南分局取保候审。2020年6月12日，本院决定对其取保候审。辩护人吴勇，湖北律之心律师事务所律师。被告人代金川，男，1972年12月23日出生，汉族，初中文化，孝感凤凰商品砼有限公司运输车司机，户籍所在地湖北省孝感市云梦县，现住孝感市孝南区。因涉嫌职务侵占罪，于2019年11月14日孝感市公安局孝南分局刑事拘留，同年11月28日被孝感市公安局孝南分局取保候审。2020年6月12日，本院决定对其取保候审。被告人张蓓蓓，女，1987年8月30日出生，汉族，初中文化，孝感凤凰商品砼有限公司混凝土生产操作员，户籍所在地湖北省孝感市大悟县，现住。因涉嫌职务侵占罪，于2019年11月14日孝感市公安局孝南分局刑事拘留，同年11月28日被孝感市公安局孝南分局取保候审。2020年6月12日，本院决定对其取保候审。被告人应德军，男，1973年10月17日出生，汉族，大专文化，孝感凤凰商品砼有限公司车队调度员，户籍所在地湖北省安陆市，现住。因涉嫌职务侵占罪，于2019年11月20日孝感市公安局孝南分局刑事拘留，同年11月28日被孝感市公安局孝南分局取保候审。2020年6月12日，本院决定对其取保候审。孝感市孝南区人民检察院以鄂孝南检一部刑诉（2020）133号起诉书指控被告人汤虎、代金川、张蓓蓓、应德军犯职务侵占罪，于2020年6月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。孝感市孝南区人民检察院指派检察员宋薏出庭支持公诉，被告人汤虎及其辩护人吴勇、被告人代金川、张蓓蓓、应德军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2019年4月下旬，被告人汤虎在担任孝感凤凰商品砼有限公司质检员，负责公司销售商业混凝土原材料调拨、配比及出厂质量监测工作期间，得知位于孝感市孝南区朋兴乡保光村的湖北容靖禽业科技发展有限公司因平整场地，需购入混凝土的信息后，分别找到时任公司运输车司机的被告人代金川、时任公司混凝土生产操作员的被告人张蓓蓓、时任公司车队调度员的被告人应德军，经商议后确定，由被告人张蓓蓓超量灌装发货，被告人应德军隐瞒车辆调动情况，被告人代金川等人擅自运送，未履行孝感凤凰商品砼有限公司销售商业混凝土销售登记、制定生产计划、调动车辆、指定线路、汇总核对结算等程序，将该公司标号为C20型号的商业混凝土211立方私自售出。被告人汤虎收到销售款75600元，未上交公司，与被告人代金川、张蓓蓓、应德军等人私分。2019年8月31日，被告人汤虎在得知位于孝感市复线的南方国际商城工地因平整场地，需购入混凝土的信息后，伙同被告人代金川、张蓓蓓、应德军，采取上述相同手段，将该公司标号为C25型号的商业混凝土110立方私自售出。被告人汤虎收到销售款45000元，未上交公司，与被告人代金川、张蓓蓓、应德军等人私分。孝感凤凰商品砼有限公司证实，上述商业混凝土同期同型号销售价格共计130600元。2019年11月14日、同年11月20日，被告人代金川、张蓓蓓、应德军分别主动至公安机关投案。同年11月26日，被告人汤虎、代金川、张蓓蓓、应德军等人向孝感凤凰商品砼有限公司退出赃款，公司出具了书面谅解书。公诉机关认为，被告人汤虎、代金川、张蓓蓓、应德军在企业任职工作期间，利用职务上的便利，共同将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人汤虎具有案发后退出赃款并取得被害单位谅解，自愿认罪认罚的量刑情节。被告人代金川、张蓓蓓、应德军均具有主动投案，如实供述犯罪事实；案发后退出赃款并取得被害单位谅解；自愿认罪认罚的量刑情节。建议对被告人汤虎判处有期徒刑六个月，缓刑一年，对被告人代金川判处拘役六个月，缓刑一年，对被告人张蓓蓓判处拘役五个月，缓刑十个月，对被告人应德军判处拘役四个月，缓刑六个月。公诉机关提交提取电子物证笔录及附件、手机截屏照片及施工现场照片、孝感凤凰商品硅有限公司出具情况说明收条谅解书请求书、被告人汤虎、代金川、张蓓蓓、应德军身份信息登记表、情况说明等书证；证人张某、王某1、晏某、王某2、王某3、蒋某、吴某、章某、闵某、汪某、袁某、汤某的证言；被告人汤虎、代金川、张蓓蓓、应德军的供述与辩解等证据证实。被告人汤虎、代金川、张蓓蓓、应德军对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人汤虎的辩护人对公诉机关指控被告人构成职务侵占罪无异议，被告人主观恶性不大，自愿认罪认罚，积极退出全部赃款取得被害单位谅解，无犯罪前科，平时表现良好。请求对其从轻处罚，并适用缓刑。孝感市孝南区人民检察院分别委托孝感市司法局、孝感市孝南区司法局、安陆市司法局对被告人汤虎、代金川和张蓓蓓、应德军进行审前社会调查，孝感市司法局、孝感市孝南区司法局、安陆市司法局出具了被告人汤虎、代金川、张蓓蓓、应德军适宜在社区服刑的社会调查评估意见书。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人汤虎、代金川、张蓓蓓、应德军在企业任职工作期间，利用职务上的便利，共同将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，公诉机关的指控成立。被告人汤虎案发后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚签署具结书，依法对其从轻处罚。被告人代金川、张蓓蓓、应德军自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，自愿认罪认罚签署具结书，依法对其从轻处罚。四被告人退出赃款并取得被害单位谅解，酌情从轻处罚。被告人汤虎、代金川、张蓓蓓、应德军均系初犯，有悔罪表现，经审前社会调查，四被告人适宜在社区服刑，本院决定对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人汤虎犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）；二、被告人代金川犯职务侵占罪，判处拘役六个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）；三、被告人张蓓蓓犯职务侵占罪，判处拘役五个月，缓刑十个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）；四、被告人应德军犯职务侵占罪，判处拘役四个月，缓刑六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何 丽人民陪审员  邵凯俊人民陪审员  祝亚莉二〇二〇年七月二十日书 记 员  林丽惠附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍明显不当的，人民法院应当依法作出判决。