新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终1821号   上诉人（原审被告）：李建玲，女，1956年4月8日出生，汉族，吐鲁番市司法局退休干部，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：张丽平，新疆广翼律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：陈小明，男，1966年4月8日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   上诉人李建玲因与被上诉人陈小明民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初9731号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月27日立案后，依法组成合议庭，于2020年6月24日公开开庭进行了审理。上诉人李建玲及委托诉讼代理人张丽平、被上诉人陈小明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   李建玲上诉请求：一、撤销一审判决第一、二项，并依法改判，不服金额972,767.12元。事实和理由：一审法院遗漏了必要共同诉讼人杨红伟，诉讼程序有误，应依法追加本案利害关系人杨红伟参与诉讼。2012年8月20日的借条下方有杨红伟于2012年9月3日的签字，陈小明也认可是他让杨红伟在借条上签字确认借到此款，故实际借款人是我和杨红伟。陈小明在一审中提交的三张银行转账记录，我作为收款人只收到一笔130,000元，且当天汇入了杨红伟的账户，杨红伟为实际借款人，杨红伟应当参与诉讼，将其遗漏，一审程序有误。请求二审法院查明事实，支持我的上诉请求。   陈小明辩称，2012年8月20日，李建玲找我借钱，双方约定月息为3%，借款500,000元。转款时，是李建玲提供的卡号，并提出直接转给杨红伟，在李建玲打电话确认收到款后，给我出具了借条。2012年9月3日，杨红伟在借条上签字担保。2012年8月20日至2015年11月期间李建玲一直按时支付利息，后再未支付过利息，2017年9月13日，李建玲又给我出具了一张欠500,000元本金、345,000元利息的欠条，请求二审法院维持我的合法权益。   陈小明向一审法院起诉请求：1.李建玲支付借款本金500,000元；2.李建玲支付资金占用期间利息585,000元；3.李建玲承担本案全部诉讼费用、担保费2000元及财产保全费5000元。   一审法院认定事实：2012年8月20日，陈小明通过其43406245400*****的中国建设银行账号向李建玲名下43406146000*****的银行账号转账130,000元。当日，陈小明通过其6216668300000******的中国银行账号向案外人杨红伟名下62166135000029*****的银行账号转账170,000元。同日，案外人李为荣通过其62284608900006*****的中国农业银行账号向案外人杨红伟名下62284809003081*****的银行账号转账180,025元。另查明，2012年8月20日，李建玲向陈小明出具借条一张，其中载明：“今借到陈小明现金伍拾万元正，注以银行小票为准”。2012年9月3日，案外人杨红伟在该借条上签名。又查，2017年9月13日，李建玲向陈小明出具欠条一张，其中载明：“今欠到陈小明50万元本金的利息共计贰拾叁个月，自2015年11月-2017年9月，合计叁拾肆万伍千元整（345,000）。注：2015年11月前不欠，利息已付清”。再查，2019年7月18日，陈小明向一审法院申请财产保全，并以诉讼财产保全责任保险作为担保，陈小明负担财产保险服务费2000元及保全案件申请费5000元。   一审法院认为，公民合法的财产权益应得到保护。庭审过程中,陈小明为证明其主张成立，提交了由李建玲出具的债权凭证及银行转账记录，李建玲对陈小明出示证据的真实性不持异议，同时辩称借款系受案外人杨红伟的指示所为，其并非本案借款合同的相对人，但并未提交任何证据证明其主张的事实。据此，陈小明持有的债权凭证足以证明其与李建玲借贷事实清楚，借贷法律关系明确，借款人应当及时返还借款。鉴于此，陈小明要求李建玲返还借款500,000元之诉讼请求，有事实及法律依据，应予以支持。关于利息，一审法院认为，涉案欠条载明的内容足以证明陈小明与李建玲约定了利息，折算月利率为3%，且2015年11月之前的利息李建玲已经支付完毕。现陈小明主张2015年11月至2017年9月期间的利息按照月息3%计算，后期截至本案起诉之日的利息按照月息2%计算，陈小明计算不当，一审法院核定利息为472,767.12元【500,000元×24%÷365天×1438天（2015年11月1日至2019年10月8日）】，超过此数额部分，应不予支持。关于财产保险服务费及保全案件申请费。一审法院认为，根据《诉讼费缴纳办法》第十条：“当事人依法向人民法院申请下列事项，应当交纳申请费：……（二）申请保全措施……”及第三十八条第三款：“本办法第十条第（二）项规定的申请费由申请人负担，申请人提起诉讼的，可以将该申请费列入诉讼请求”的规定，陈小明因本案诉讼向法院提出保全申请而支出的保全案件申请费系合理必要费用，应由败诉方承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全，责令其作出一定行为或禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。”根据该法律规定，申请人为财产保全申请提供担保是其法定义务，申请人不提供担保的，法院应裁定驳回当事人的申请。陈小明申请财产保全既可以用自己所有的财产作为担保，也可以用他人所有的财产作为担保，还可以向保险公司投保诉讼财产保全责任保险，其无论采取何种方式为诉讼保全申请提供担保都是为了其自身合法权益所为，因此，由此产生的费用应由其本人负担。判决：一、李建玲偿还陈小明借款本金500,000元；二、李建玲支付陈小明利息472,767.12元；三、李建玲支付陈小明保全案件申请费5000元；四、驳回陈小明的其他诉讼请求。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。   李建玲提交了以下证据：1.建设银行个人业务转账明细和回单，证明在2012年8月20日，李建玲收到款后又加了20,000元转给了杨红伟；2.工商银行印鉴，证明我是吐鲁番市国源矿业有限公司的财务人员，杨红伟是公司的大股东，我借款是职务行为。陈小明质证认为：对证据1，真实性认可，关联性不认可，李建玲借款后再打款给谁与我无关；对证据2，三性均不予认可，与本案无关。本院认定：对证据1的真实性认可，因该证据只能证明李建玲收到款项后的流向，故本院对该证据不予确认；对证据2，因无法核实该证据的真实性，即或该证据真实，该证据亦不能证明涉案借款系李建玲的职务行为，故本院对该证据不予确认。   陈小明提交2019年1月21日李建玲与陈小明的短信记录，拟证明向李建玲索款的过程。李建玲质证认为：真实性认可，关联性不予认可，借款不是我自用，我是履行职务行为。本院认定：该短信内容不能证明陈小明索要涉案借款的事实，故对该证据不予确认。   本院对一审查明事实予以确认。   本院认为，一、李建玲上诉认为一审法院程序错误，其收到借款后全部转给了杨红伟，故本案遗漏了必要共同诉讼参与人即本案的实际借款人杨红伟。本院认为，本案中陈小明以民间借贷纠纷提起诉讼，本案的争议焦点为陈小明与李建玲之间是否存在民间借贷关系，李建玲提出其并非实际借款人，涉案借款系他人所借的抗辩意见，实为对案件实体审理作出的抗辩，对涉案借款主体的认定属于案件实体审理范畴，不属于程序问题，亦不属于法律规定必须有共同诉讼人参与诉讼的情形，陈小明在本案中未起诉杨红伟，系对其权利的处分。一审法院未追加杨红伟参与诉讼并无不当，程序合法。对李建玲认为本案程序错误的上诉理由，本院不予采信。二、李建玲上诉认为杨红伟于2019年9月3日在2012年8月20日的借条下方签名的行为，说明杨红伟是共同借款人。本院认为，杨红伟在借条下方既未标注借款人亦未标注保证人，仅签署姓名与日期，不足以证明杨红伟系共同借款人。李建玲于2012年8月20日向陈小明出具了500,000元的借条后，又于2017年9月13日向陈小明出具了欠付利息345,000元的欠条，结合李建玲在一审庭审中陈述2015年11月前的利息均由其打给陈小明，可以确认李建玲为涉案借款的借款人。虽然500,000元借款中有两笔款打给了杨红伟，陈小明并不认可杨红伟为借款人，且该事实亦不足以证明杨红伟为涉案借款的共同借款人，故一审法院确认涉案借款的借款人为李建玲，并无不当。三、李建玲上诉认为其在本案中的借款行为系履行职务行为，李建玲作为成年人，并自称是财务人员，应当可以预见其在借条及欠条上签名而产生的法律后果，且其未提交有效证据证明该借款行为是履行职务行为，故李建玲的该项上诉理由，缺乏事实依据，本院不予采信。综上，一审法院依据李建玲出具的借条、打款凭证及欠条，确认李建玲偿还陈小明借款本金500,000元及按月利率2%计算2015年11月1日至2019年10月8日期间500,000元的借款利息472,767.12元,合理有据，并无不当。   综上所述，李建玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费13,527.67元，由李建玲负担（已付）。   本判决为终审判决。   审  判  长   张惠君   审  判  员   蒋 欣   审  判  员   王奕丁   二 ○ 二 ○ 年 七 月 二 十 八 日   书  记  员   王亚宇