云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民初795号原告：邓锋，男，1981年3月5日生，汉族，身份证住址重庆市渝中区。委托诉讼代理人：郭明理，云南律知律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南安吉乐瑞工程项目管理有限公司，住所地云南省昆明市滇池度假区滇池大酒店2号楼一楼2107、2109、2110-2113室，统一社会信用代码91530112MA6KN1B8XE。法定代表人：王明志。委托诉讼代理人：纪涛，西山区越商法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：陈菁，男，1975年11月11日生，汉族，身份证住址重庆市南岸区。委托诉讼代理人：王兴念、陆建业（实习），北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南中科新吉投资控股集团有限公司，住所地云南省昆明市官渡区关上关坡片区融城金阶广场C座25层2503号，统一社会信用代码9153010269309474X5。法定代表人：孙智。被告：云南安吉乐瑞企业管理有限公司，住所地云南省昆明市官渡区融城金阶广场C座25层2503号房，统一社会信用代码91530111MA6MF93C1Q。法定代表人：陈铭申。被告：云南云能安吉景宁投资合伙企业（有限合伙），住所地云南省滇中新区大板桥街道办事处云水路1号A栋416-28号，统一社会信用代码91530100MA6N06K37P。执行事务合伙人：云南世磊智能科技有限公司（委派代表：吕大彪）。委托诉讼代理人：郭其岑，北京德恒（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：普洱宁景高速公路投资发展有限公司，住所地云南省普洱市思茅区普洱人家映山和园106幢酒店公寓第5楼层，统一社会信用代码91530800MA6NWH5YXL。法定代表人：宋彬延。原告邓锋与被告云南安吉乐瑞工程项目管理有限公司（以下简称“安吉乐瑞工程公司”）、陈菁、云南中科新吉投资控股集团有限公司（以下简称“中科新吉公司”）、云南安吉乐瑞企业管理有限公司（以下简称“安吉乐瑞企业公司”）、云南云能安吉景宁投资合伙企业（有限合伙）（以下简称“景宁合伙企业”）、普洱宁景高速公路投资发展有限公司（以下简称“宁景高速公路公司”）借款合同纠纷一案，本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭，于2020年6月30日对本案进行公开开庭审理。原告邓锋的委托代理人郭明理、被告安吉乐瑞工程公司的委托诉讼代理人纪涛、被告陈菁的委托代理人王兴念、被告中科新吉公司的法定代表人孙智、被告安吉乐瑞企业公司的法定代表人陈铭申、被告景宁合伙企业的委托诉讼代理人郭其岑、被告宁景高速公路公司的法定代表人宋彬延到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邓锋向本院提出诉讼请求：1.判令被告安吉乐瑞工程公司立即归还原告借款人民币50000000元（以下均为人民币）及利息7332000元（其中3000万元从2019年2月12日起至2020年2月21日止的利息为442.8万元，2000万从2019年2月18日起至2020年2月21日止利息为290.4万元，以上均按月息1.2%计算）及从2020年2月21日起至还清之日止按月息1.2%计算的利息；2.请求判令被告陈菁承担连带偿还责任；3.被告中科新吉公司、安吉乐瑞企业公司承担共同还款责任；4.被告景宁合伙企业对其中的38850000元及利息承担共同还款责任；5.被告宁景高速公路公司对其中的28640000元本金承担共同还款责任；6.本案诉讼费、诉讼保全费由被告承担。事实和理由：原告与被告安吉乐瑞工程公司于2019年1月31日签订《借款合同》，约定：安吉乐瑞工程公司向原告借款1亿元用于安吉乐瑞工程公司与母公司即中科新吉公司参与的景谷至宁洱的高速公路ＰＰＰ项目，借款汇入安吉乐瑞工程公司指定的曹承耀个人账户，借款期限为一年，以借款实际到账之日起算利息，按月利率1.2%，借款期满之日一次性还本付息，保证人陈菁为安吉乐瑞工程公司借款本息承担连带还款责任。原告分别于2019年2月12日、18日通过华夏银行昆明大观支行向曹承耀个人银行账户转账3000万、2000万元。曹承耀分别于2019年2月12日至19日分五次将款项全部转给中科新吉公司指定的乐佳豪个人银行账户，中科新吉公司和安吉乐瑞工程公司已书面确认收到原告5000万元的借款。后由原告和安吉乐瑞工程公司协商，将借款总额由1亿元变为5000万元。中科新吉公司收到5000万元借款后，用部分借款为其全资子公司安吉乐瑞企业公司购买了位于昆明市官渡区，共计1096.79㎡，金额1000多万，中科新吉公司将借款的3885万元转入由其参与成立的景宁合伙企业，景宁合伙企业又将其中的2864元转入宁景高速公路公司。借款期限已至，原告多次向中科新吉公司、安吉乐瑞工程公司和陈菁催索借款未果，经原告与各被告数次协商，在各方充分考虑借款的实际使用情况后，中科新吉公司、安吉乐瑞企业公司承诺为安吉乐瑞工程公司向原告的借款5000万元本息承担共同还款责任，景宁合伙企业承诺为借款中的3885万元本息承担共同还款责任，宁景高速公路公司承诺为借款中的2864万元本金承担共同还款责任。庭审中原告放弃对律师费20万元的诉请。被告安吉乐瑞工程公司辩称，认可借款的事实，但认为安吉乐瑞工程公司不应当承担还款责任，我方是中科新吉公司的子公司，我公司所行使的一切权力以及所投资的金额均是用于中科新吉公司的相关项目运作，并且用于普洱宁景高速项目当中，我公司不应当承担独立的民事责任。陈菁辩称，借款事实客观存在，原告已向安吉乐瑞工程公司支付了借款，陈菁仅对实际借款金额及用途的担保范围内承担担保责任。因为在借款合同之中明确约定借款的用途是用于景宁高速的3个隧道的一个项目，但本案证据的显示可以看得出，用于项目的款项仅有3885万，剩余的1115万元，未经保证人书面同意，保证人对该部分保证责任不应该承担。中科新吉公司辩称，5000万元本金已进入我公司指定账户，并且大部分是进入到普洱景宁高速公路的资本进行投资，本金债务相关责任我方认可，关于原告在诉请中要求我们的各项财产赔付，我方也认可。安吉乐瑞企业公司辩称，对借款事实无异议，愿意承担共同还款责任。景宁合伙企业辩称，对借款事实没有异议。但借款利息应当以景宁合伙企业实际收到款项的时间分段进行计算。宁景高速公路公司辩称，我公司确实收到合伙企业和中科的借款2864万元，是用于高速公路的项目资本金，我公司愿意退还本金，但不承担利息。原告为证明其诉讼主张，提交证据如下：借款合同。中科新吉公司会议纪要。邓锋转账凭证及网上银行回单、曹承耀转账给乐佳豪网上回单。被告安吉乐瑞工程公司收条及曹承耀身份证复印件。安吉乐瑞工程公司、中科新吉公司确认函。中科新吉公司承诺书及企业信用信息公示报告。安吉乐瑞企业公司承诺书、不动产登记信息、企业信用信息公示报告。景宁合伙企业承诺书。宁景高速公路公司承诺书。邓锋与安吉乐瑞工程公司关于借款金额调整的情况说明。中科新吉公司承诺书。经质证，被告安吉乐瑞工程公司、陈菁、中科新吉公司、安吉乐瑞企业公司、景宁合伙企业、宁景高速公路公司对原告提交的证据均认可。被告安吉乐瑞工程公司提交以下证据：安吉乐瑞工程公司营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件、安吉乐瑞工程公司企业信用信息公示报告、曹承耀任职证明及身份证复印件、陈菁任职证明、身份证复印件、银行转账电子凭证、网上银行回单。经质证，原告对被告安吉乐瑞工程公司提交的证据无异议。被告陈菁对被告安吉乐瑞工程公司提交证据的真实性、合法性认可，关联性不认可。被告中科新吉公司、安吉乐瑞企业公司、景宁合伙企业、宁景高速公路公司对被告安吉乐瑞工程公司提交证据均认可。被告中科新吉公司提交以下证据：国家企业信用信息公示系统中中科新吉公司的基础信息、中科新吉公司工商登记档案、《司法鉴定意见书》（公章鉴定报告及笔迹鉴定报告）、公证书、中科建业生态环保有限公司2019年12月2日向普洱项目公司出具确认函、2019年12月25日出具情况说明、登报公告、中科新吉公司印章、备案卡样本、关于普洱景宁高速公路项目联席会会议纪要、户口历史交易明细表。经质证，原告对被告中科新吉公司提交的证据均认可。被告陈菁、安吉乐瑞工程公司、安吉乐瑞企业公司、景宁合伙企业、宁景高速公路公司对被告中科新吉公司提交的证据均认可。被告宁景高速公路公司提交流水作为证据。经质证，原告对被告宁景高速公路公司提交的证据三性认可。被告安吉乐瑞工程公司、陈菁、中科新吉公司、安吉乐瑞企业公司、景宁合伙企业认可被告宁景高速公路公司提交的证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理确认如下案件事实：原告邓锋与被告安吉乐瑞工程公司于2019年1月31日签订《借款合同》，甲方（出借方）邓锋，乙方（借款人）安吉乐瑞工程公司，丙方（保证方）陈菁，约定乙方积极配合中建三局参加普洱市交通局景谷至宁洱高速公路政府和社会资本合作（ＰＰＰ）项目的投标工作，乙方相应获得暖里隧道（2144双延米）、河底隧道（2880双延米）、铁广隧道（2599双延米）这三个隧道的施工任务，为完成上述施工任务，乙方向甲方借款，用于本项目运作。借款金额壹亿元，借款用途：借款金额100%汇入乙方指定的账户（户名曹承耀，账户62×××76，开户行中国农业银行福建自贸实验区平潭片区分行），根据中科新吉公司第2019纪【02】号会议纪要要求，80%按照中科新吉公司统筹用于中建三局牵头总包的景谷至宁洱高速公路项目；乙方收到款项后出借20%给李建军（用于以上三条隧道项目施工），由乙方和李建军另行签订借款合同。借款期限一年，借款利息按月息1.2%计算，借款期满之日乙方一次性归还甲方本息。款项汇入乙方指定的账户。保证条款：丙方自愿为乙方的借款（包括本金及利息）及乙方给甲方造成的损失提供全额保证担保，保证期限为借款期限届满至还清本息之日。乙方未能按约还款，丙方承担连带还款责任。2019年2月12日、18日原告邓锋通过华夏银行个人账户向指定的曹承耀个人账户62×××76分别转账3000万、2000万元。安吉乐瑞工程公司分别于2019年2月12日、18日向邓锋出具收条2张，载明收到款项分别为3000万、2000万元。曹承耀分别于2019年2月12日至19日分五次将款项5000万元转给中科新吉公司指定的乐佳豪个人银行账户。中科新吉公司分别于2019年5月23日至9月12日分多笔向景宁合伙企业转账3890万元。2019年1月22日中科新吉公司2019纪［02］号会议纪要载明：在安吉乐瑞工程公司运营过程中，公司所产生的负债及需向上级公司缴纳的利润，以书面确认函形式报请中科新吉公司以予确认并经公司指定账户进行交易，除中科新吉公司书面确认或通过公司指定账户交易以外的，均不予认可。为考虑合理规避资管新规资金穿透等问题由公司指定外部账户对工程管理公司缴纳款项进行结算，指定交易账户：招商银行宁波分行江北支行，户名乐佳豪，卡号62×××42。2020年1月9日中科新吉公司、安吉乐瑞工程公司出具确认函载明：收到邓锋出借的借款5000万元，进入安吉乐瑞工程公司指定的收款账户曹承耀账户，曹承耀于2019年2月12日至19日分五次转汇给中科新吉公司指定的乐佳豪账户，云南中科新吉投资控股有限公司于2019年1月25日变更为云南中科新吉投资控股集团有限公司，云南中科新吉投资控股集团有限公司确认收到邓锋的五千万元人民币，同安吉乐瑞工程公司共同承担履约责任。详见附件：邓锋汇款给曹承耀的转账电子凭证一份、曹承耀汇款给乐佳豪的网上银行电子回单一份、云南中科新吉投资控股集团有限公司2019纪【02】号会议纪要。云南中科新吉投资控股集团有限公司在确认函下方签章，法定代表人孙智签名，安吉乐瑞工程公司签章。2020年2月1日中科新吉公司法定代表人孙智出具承诺书载明：我公司收到安吉乐瑞工程公司（保证人陈菁）向邓锋借款五千万元，用于普洱景宁高速公司项目资本金，现我公司承诺同意为安吉乐瑞工程公司共同承担此项借款本息的还款责任。2020年2月1日安吉乐瑞企业公司出具承诺书载明：安吉乐瑞工程公司和投资人陈菁向邓锋借的普洱景宁高速公路项目资本金伍仟万元，汇入云南中科新吉投资控股集团有限公司指定账户后，云南中科新吉投资控股集团有限公司为我公司在融城金阶广场Ｃ座14楼购买了（1401-1407）1096.79平方米的写字楼，我公司同意为云南安吉乐瑞工程项目管理有限公司向邓锋所借款项伍仟万元承担共同还款责任。2020年2月1日景宁合伙企业出具承诺书载明：安吉乐瑞工程公司向邓锋的借款5000万元用于普洱景宁高速公路项目资本金，经中科新吉公司转入我公司3885元，我公司承诺为安吉乐瑞工程公司向邓锋所借款项3885万元本息承担共同还款责任。2020年2月1日宁景高速公路公司出具承诺函载明：我公司收到安吉乐瑞工程公司和借款担保人陈菁向邓锋借的项目资本金5000万元中的2864万元，该资金通过中科新吉公司转入景宁合伙企业后再转入我公司账户，我公司同意与借款人安吉乐瑞工程公司和借款担保人陈菁向邓锋借款的2864万元本金承担共同还款责任。另查明，工商登记信息显示安吉乐瑞工程公司法定代表人王明志，股东为曹承兴、中科新吉公司。中科新吉公司成立日期为2009年9月，法定代表人孙智，股东名称中科建业生态环保有限公司，2019年1月25日云南中科新吉投资控股有限公司变更公司名称为云南中科新吉投资控股集团有限公司（本案简称的中科新吉公司）。2020年1月6日昆明市公安局官渡分局对中科新吉公司公司法定代表人孙智涉嫌伪造公司企业印章案立案侦查，2020年1月14日中科新吉公司、安吉乐瑞企业公司印章被公安机关扣押。本院认为，原告与被告安吉乐瑞工程公司签订的《借款合同》、安吉乐瑞工程公司出具的《收条》及中科新吉公司、安吉乐瑞工程公司出具的《确认函》、中科新吉公司出具的《承诺书》、安吉乐瑞企业公司出具的《承诺书》、景宁合伙企业出具的《承诺书》、宁景高速公路公司出具的《承诺函》系当事人真实意思表示，内容不违反相关法律法规禁止性规定，约定款项已经实际交付，双方的借款合同成立并生效，双方当事人应按约定履行各自义务。原告已按约出借借款，借款到期，被告安吉乐瑞工程公司作为借款人未清偿借款，构成违约。中科新吉公司作为实际用款人，在收到款项后出具了《确认函》，并承诺与借款人安吉乐瑞工程公司共同承担还款责任，安吉乐瑞企业公司出具《承诺书》同意为安吉乐瑞工程公司向原告借款5000万元本息承担共同还款责任、景宁合伙企业出具《承诺书》承诺为安吉乐瑞工程公司向原告借款5000万元中的3885万元本息承担共同还款责任、宁景高速公路公司出具《承诺函》同意为安吉乐瑞工程公司向原告借款5000万元中的2864万元本金承担共同还款责任，且庭审中中科新吉公司、安吉乐瑞企业公司、景宁合伙企业、宁景高速公路公司并未就以上承担共同还款责任之债的加入的效力提出抗辩，亦认可以上债的加入，故本院确认中科新吉公司、安吉乐瑞企业公司、景宁合伙企业出、宁景高速公路公司对本案借款按照约定承担共同还款责任。被告陈菁在《借款合同》中保证人处签名并按手印，作出为被告安吉乐瑞工程公司向原告借款1亿元之债务提供连带保证担保的意思表示，本案经被告安吉乐瑞工程公司与原告协商，实际借款金额为5000万元，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第一款“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任”之规定，原告主张被告陈菁应对本案债务承担连带保证责任成立。对于被告陈菁抗辩的5000万中未按约定的借款用途使用部分不承担保证责任问题，本院认为，根据原告与被告安吉乐瑞工程公司的借款合同约定的借款用途，款项100%汇入指定的曹承耀账户，再根据中科新吉公司的2019纪【02】号会议纪要要求，80%按照中科新吉公司统筹。而中科新吉公司的2019纪【02】号会议纪要要求打入其指定的乐佳豪个人银行账户。本案查明的资金流向与合同约定的借款用途相符，对被告陈菁的该项抗辩本院不予采纳。景宁合伙企业抗辩的对其承担保证责任的3885万元款项利息的起算时间应按其实际收到款项的具体时间分段计算的主张，本院认为景宁合伙企业对本案的3885万元本息承担的是债的加入的共同还款责任，并非实际用款人的还款责任，对其抗辩本院不予采纳。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告云南安吉乐瑞工程项目管理有限公司、云南中科新吉投资控股集团有限公司、云南安吉乐瑞企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邓锋偿还借款本金人民币50000000元及利息（以30000000元为基数自2019年2月12日起至款项还清之日止，以20000000元为基数自2019年2月18日起至款项还清之日止按月利率1.2%计算）；二、被告云南云能安吉景宁投资合伙企业（有限合伙）对第一项借款中的本金人民币38850000元及利息承担共同还款责任（以38850000元为基数自2019年2月18日起至款项还清之日止按月利率1.2%计算的利息）；三、被告普洱宁景高速公路投资发展有限公司对第一项借款中的本金人民币28640000元承担共同还款责任；四、被告陈菁对被告云南安吉乐瑞工程项目管理有限公司的债务承担连带清偿责任；被告陈菁承担责任后，有权向被告云南安吉乐瑞工程项目管理有限公司追偿。本案受理费328460元，保全费5000元由被告云南安吉乐瑞工程项目管理有限公司、云南中科新吉投资控股集团有限公司、云南安吉乐瑞企业管理有限公司、云南云能安吉景宁投资合伙企业（有限合伙）、普洱宁景高速公路投资发展有限公司、陈菁共同负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长 龚 庆人民陪审员 杨 艳人民陪审员 王蕴薇二〇二〇年七月二十一日书 记 员 李 欣