山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终154号上诉人(原审原告)：周长亮，男，1972年6月25日出生，汉族，居民，住山东省济宁市任城区。委托诉讼代理人：孙文涛，山东金华表律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡杰克，山东金华表律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：张呈科，男，1966年4月10日出生，汉族，农民，住山东省嘉祥县。被上诉人(原审被告)：嘉祥县孟姑集镇前张庄村村民委员会，住所地：山东省嘉祥县孟姑集镇前张庄村。负责人：张成印，系该村村委员会主任。上诉人周长亮因与被上诉人张呈科、嘉祥县孟姑集镇前张庄村村民委员会（以下简称前张庄村村民委员会）土地租赁合同纠纷一案，不服山东省嘉祥县人民法院（2018）鲁0829民初1337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周长亮上诉请求：撤销原判，改判张呈科、前张庄村村民委员会共同赔偿上诉人损失871223元；2.一、二审诉讼费用由张呈科、前张庄村村民委员会承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当。一、原审判决认定事实不清。原审法院已认定被上诉人对上诉人的侵权行为，但不能认定因被上诉人侵权所造成的具体损失数额，是明显错误的。上诉人周长亮提供的录音、录像视频资料、一审法院委托作出的鉴定书等证据已充分证实被上诉人对上诉人所有的树木不仅存在砍伐等侵权行为，亦可以证实上诉人承包的地块树木在被上诉人侵权前是按一定的株距全部种植。济宁鹏程价格评估有限公司出具的济鹏程评字(2018)第182号《司法鉴定价格评估报告》，是根据树木株距及现实的损失计算出的树木损失的价值。该鉴定报告系法院委托出具，鉴定依据充分，鉴定的树木损失率与上诉人提交的视频及照片相符，应作为认定损失的依据。且被上诉人在庭审及答辩中，已自认从2018年3、4月份开始，砍伐了上诉人周长亮所承包土地上的部分林木，折抵租金，卖于另一被上诉人张呈科，本案侵权事实明确，上诉人损失数额合理有据，一审法院不能认定损失的理由不能成立。二、被上诉人的侵权行为在一审判决后并没有停止，一直是持续状态，上诉人承包地里的树木现已全部损失，损失的价值是明确的、具体的，一审法院认为不能认定具体损失是错误的。三、被上诉人张呈科系本案侵权人之一，与被上诉人嘉祥县孟姑集前张村村民委员会存在事实的承包关系，且已在本案争议承包地上实际种植作物，一审法院并未查清该事实。本案，被上诉人张呈科应同被上诉人前张庄村村民委员会共同承担侵权责任，赔偿上诉人损失。前张庄村村民委员会辩称，前张庄村村民委员会不应当承担赔偿责任。土地不是前张庄村村民委员会的，是前张庄村村民委员会村民的，前张庄村村民委员会是受村民委托与周长亮签订合同。前张庄村村民委员会没有给他看护树木的责任，是老百姓自行处理的，与前张庄村村民委员会无关。张呈科未作答辩。周长亮向一审法院起诉请求：1、责令张呈科、前张庄村村民委员会停止侵权，排除妨碍。2、判令张呈科、前张庄村村民委员会赔偿损失暂计100000元。变更为：赔偿损失871223元，截止日期2018年7月23日。3、判令诉讼费、保全费等各项费用由张呈科、前张庄村村民委员会承担。一审法院认定事实：2011年12月1日，前张庄村村民委员会（甲方）与周长亮、王庆海、杨洪祥、孙传新、孙久国等五人（乙方）签订《土地租赁合同》，约定由乙方租赁甲方土地用于种植苗木，该土地位于，土地面积按实际测量为准，共计386.34亩，租赁期限自2011年11月1日至2023年5月1日止，付款方式：乙方必须在每年10月1日前将下年度的租金付给甲方，甲方出具现金收据。如果乙方延迟承付租金超过30天，需另外向甲方缴纳年租金金额的3%作为滞纳金，超过90天视为乙方违约，甲方有权终止合同。违约责任：甲乙双方在租赁期内不能无故终止合同，如乙方无故终止合同按剩余年限承包金总额上浮30%赔偿，如甲方无故终止合同按所种植苗木的评估价值总额上浮30%进行赔偿。合同签订后，周长亮、王庆海、杨洪祥、孙传新、孙久国等五人将所承包租赁的土地进行划分各自经营。2017年12月24日，王庆海、孙传新、孙久国三人与前张庄村村民委员会签订《土地承包合同解除协议》，协议载明自愿解除于2011年12月1日与前张庄村村民委员会签订的土地承包合同一事，前张庄村村民委员会不再追究其所欠承包费，土地上附属物归前张庄村村民委员会所有，前张庄村村民委员会自行处理。王庆海、孙传新、孙久国三人分别在该协议上签字并捺指印，前张庄村村民委员会加盖村民委员会印章。2018年3、4月份，前张庄村村民委员会将周长亮所承包土地上的部分树木砍伐，造成周长亮经济损失。一审法院认为，周长亮、王庆海、杨洪祥、孙传新、孙久国等五人与前张庄村村民委员会签订《土地租赁合同》，该合同属双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合同双方均应受合同约束，并行使权利及履行义务。前张庄村村民委员会在未经周长亮同意下，将周长亮所承包土地上部分树木砍伐，侵害了周长亮的合法利益，故周长亮要求前张庄村村民委员会停止侵权，排除妨碍的诉求，予以支持。周长亮为证明其树木损失，委托济宁鹏程价格评估有限公司进行司法鉴定，济宁鹏程价格评估有限公司出具济鹏程评字（2018）第182号《司法鉴定价格评估报告》，该鉴定报告以对损失苗木数量按照遗存树坑进行抽样调查，但在出具评估报告之前及庭审过程中，并无证据证明遗存树坑具体哪些为前张庄村村民委员会的侵权行为所形成，故，对于该鉴定报告所鉴定的树木损失为871223元，是在未进行证据保全及确认之前所形成，缺乏客观真实性，不予采信。另，周长亮要求张呈科承担相应责任的诉求，证据不足，不予支持。张呈科经传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃举证、质证和答辩的权利，综合审查认定事实并依法予以处理。判决：一、嘉祥县孟姑集镇前张庄村村民委员会于本判决生效之日起停止侵害周长亮的行为并排除妨碍；二、驳回周长亮的其他诉讼请求。案件受理费2400元，由周长亮承担1200元，嘉祥县孟姑集镇前张庄村村民委员会承担1200元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2018年3、4月份，前张庄村村民委员会将周长亮所承包土地上的部分树木砍伐，造成周长亮经济损失。一审法院委托济宁鹏程价格评估有限公司对周长亮的树木损失进行鉴定，该公司出具济鹏程评字（2018）第182号《司法鉴定价格评估报告》，证实周长亮树木损失为871223元。二审法院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”上诉人周长亮主张被上诉人前张庄村村民委员会损害其树木并要求赔偿，在一审中提交了照片、录像视频资料以及报警后公安机关至现场处理的视频资料等，能够证实被上诉人前张庄村村民委员会存在安排人员刨树、装车等侵权行为，上诉人周长亮提交的报警后公安机关至现场处理的视频资料等能够证实公安机关至现场处理后前张庄村村民委员会仍未停止侵权行为，一审法院也亦以认定“2018年3、4月份，被告前张庄村村民委员会将原告周长亮所承包土地上的部分树木砍伐，造成原告周长亮经济损失。”关于树木损失价值认定问题，济宁鹏程价格评估有限公司济鹏程评字（2018）第182号《司法鉴定价格评估报告》系在诉讼中由一审法院委托所作出，能够证实上诉人周长亮主张的损失树木价值，依法应当予以采信。一审法院未予采信该鉴定结论，认为周长亮可在证据确实充分后再另行主张其损失，但同时判决第二项又驳回了周长亮的其他诉讼请求，明显不当，本院依法予以纠正。上诉人周长亮二审称在一审鉴定后被上诉人前张庄村村民委员会又将剩余的树木全部砍伐并主张损失赔偿，鉴于其在一审中未予提出，对此二审不予审理。上诉人周长亮依据提交的通话录音等主张张呈科承担损害赔偿责任，证据不足，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省嘉祥县人民法院（2018）鲁0829民初1337号民事判决第一项；二、撤销山东省嘉祥县人民法院（2018）鲁0829民初1337号民事判决第二项；三、嘉祥县孟姑集镇前张庄村村民委员会于本判决生效之日起十日内赔偿周长亮树木损失871223元；四、驳回周长亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2400元、二审案件受理费12512元，均由嘉祥县孟姑集镇前张庄村村民委员会负担。本判决为终审判决。审判长 吕 东审判员 张 杰审判员 吕玉宝二〇二〇年七月六日书记员 亓雅楠