江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1291民初47号 原告：张沛然，男，1987年10月14日出生，汉族，住江苏省泰州医药高新技术产业开发区。 委托诉讼代理人：王琦、何月萍,江苏运泰律师事务所律师。 被告：海南万德玛药业有限公司，统一社会信用代码91469002708864066D，住所地海南省海口市秀英区南海大道279号综合楼。 法定代表人：冯俊柏，该公司董事长。 委托诉讼代理人：程昆俊，海南国岛律师事务所律师。 原告张沛然与被告海南万德玛药业有限公司(以下简称万德玛公司)劳动争议一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张沛然的委托诉讼代理人王琦、何月萍，被告万德玛公司的委托诉讼代理人程昆俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张沛然向本院提出诉讼请求：1、请求确认原、被告双方劳动关系于2019年10月15日解除，被告为原告办理退工及失业登记手续；2、请求判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金人民币8254.35×8=66034.8元；3、请求判决被告补差原告2018年4、6、7月工资及2018年12月21日至2019年10月15日工资8254.35×13=107306.55元；4、请求判决被告支付原告加班工资8254.35/21.75×200%×52×2=78938.15元，以上合计252279.5元。事实和理由：原告于2011年11月14日进入江苏万德玛药业有限公司（以下简称江苏万德玛）工作，岗位为招商专员。2017年4月21日，按江苏万德玛要求，与其关联公司被告万德玛公司签订劳动合同，但工作岗位、内容、地点、工资均与江苏万德玛签订合同时一致，工作地点为泰州市杏林路10号6幢。原告每月除正常上班外，每周末还要开会，不到或迟到均扣工资，加班时间每月平均4天，但单位从未支付加班工资。2018年欠发4、6、7月工资，2019年12月21日开始无故停发工资至今。原告多次与被告沟通未果，为保护自身合法权益，于2019年10月15日向被告发出解除劳动合同通知书，根据劳动合同法第三十八条规定，以未缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬为由与被告解除劳动关系。原告2016年月平均工资为8254.35元，应以此计算原告的各项损失。 万德玛公司辩称，原告与被告的劳动关系存续期间为2017年4月21日至2018年12月31日，2019年1月起双方劳动合同已解除，不存在事实劳动关系，按旷工自动离职处理，不应当支付申请人经济补偿金。即使支付经济补偿金，申请人的工资标准计算有误，应按近一年实发平均工资计算。关于补差工资，被告愿意按工资表补发原告2018年4、6、7月工资，由于原告2019年并未与被告建立劳动关系，不存在向原告支付2019年工资。对于原告的加班工资不予认可。请求法院依法裁决。 本院经审理认定事实如下：原告于2013年11月14日起与江苏万德玛签订劳动合同，后于2017年4月21日转与被告签订劳动合同，担任销售工作，被告与江苏万德玛为关联企业。经核对原告工资银行流水记录，2018年被告欠发原告4、6、7三个月工资，被告支付原告2018年1月工资2278.6元（2240+38.6）元（实发）、2018年2月工资3239.6元（实发）、2018年3月工资2538.71元（实发）、2018年5月工资2557.71元（实发）、2018年8月工资4420.88元（实发）、2018年9月工资3148.67元（实发）、2018年10月工资2654.56元（实发）、2018年11月工资2265.39元（实发）、2018年12月工资3300.24元（实发），2019年1月工资286.3元（实发）。被告最后一次发放工资时间为2019年4月26日。原告实际工作至2019年10月12日，2019年10月12日原告以被告从2018年4、5月起就未正常发放工资，自2019年1月至今未发工资，自2019年9月未缴纳社会保险为由，邮寄解除劳动合同通知书与被告解除劳动合同，被告于2019年10月15日收到该通知书。被告未为原告办理档案和社会保险关系转移手续。 江苏万德玛从2012年12月起为原告缴纳社会保险，2017年7月起被告通过第三方江苏领航服务外包有限公司泰州分公司为原告缴纳社会保险，2019年8月停保。原告个人承担的社会保险费2018年4、6月为302.4元/月，2018年7月至2019年6月为337.5元/月，2019年7、8月为363.74元/月。原告2018年4月前十二个月平均工资为3913.86元。2017年7月1日至2018年7月31日泰州市区最低工资标准为1890元/月，2018年8月1日起泰州市区最低工资标准为2020元/月。原、被告双方均确认工资计算周期为上月21日至当日20日，次月发放。 另查明，张沛然曾向泰州市劳动人事争议仲裁委员会(以下简称劳动仲裁委)申请仲裁，请求确认双方劳动关系于2019年10月15日解除，办理退工及失业登记手续，裁决万德玛公司支付解除劳动合同经济补偿金66034.8元，支付2018年4、6、7、8月工资及2018年12月21日至2019年10月15日工资115560.9元，支付加班工资78938.15元。劳动仲裁委于2019年12月26日作出泰劳人仲案字〔2019〕第309号仲裁裁决：一、确认张沛然与万德玛公司于2019年10月12日解除劳动合同；二、万德玛公司于本裁决生效之日起十五日内补发张沛然工资28562.2元，支付经济补偿15990.73元，合计44552.93元；三、万德玛公司于本裁决生效之日起十五日内为张沛然办理档案和社会保险关系转移手续；四、对张沛然的其他仲裁请求，不予支持。后张沛然不服仲裁裁决，诉至本院。 以上事实有劳动合同书、银行对账单、解除劳动合同通知书、送达回单、仲裁裁决书、仲裁庭庭审笔录及当事人陈述等证据证实，本院予以确认。 本院认为：原告系被告单位员工，原告在工作期间被告应按时足额发放其工资。关于原告要求被告补足2018年4、6、7月工资之诉请，被告欠发原告工资，应予补发。关于补发标准，原告主张按2016年其全年月平均工资8254.35元计算无法律依据，被告同意补发的4、6、7月工资低于最低工资标准亦不符合法律规定，应按2018年4月前十二个月平均工资3913.86元补发2018年4、6、7月工资，即11741.58元。关于原告主张补发2018年12月21日至2019年10月15日（即2019年1月至2019年9月及2019年9月21日至2019年10月15日）工资之诉请，被告辩称此期间原告与其已不存在劳动关系，但被告一直为申请人缴纳社会保险至2019年8月，原告提供的2019年与被告股东的短信聊天记录以及公司报销费用中均证明原告与被告之间仍然存在劳动关系，原告实际工作至2019年10月12日，被告未能举证证明此前原告未提供正常劳动，故此期间应按原告2019年1月前十二个月平均工资为标准并扣除2019年1月实发工资286.3元补发原告工资。原告2019年1月前十二个月平均工资为3178.83元[（2278.6+3239.6+2538.71+2557.71+3913.86×3+4420.88+3148.67+2654.56+2265.39元+3300.24）÷12]，支付金额为30801.77元（3178.83×9+3178.83÷21.75×15)。关于原告主张加班工资之诉请，原告主张工作期间每周六、周日加班开会，未提供证据证明，本院不予支持。由于被告未按时足额支付原告工资，原告于2019年10月12日依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定提出与被告解除劳动关系，被告于2019年10月15日收到解除劳动合同通知书，本院认定双方劳动关系于2019年10月15日解除。原告以此为由解除劳动关系，符合应当由用人单位支付经济补偿的情形，故对原告主张被告支付经济补偿之诉请予以支持。原告主张其于2011年即进入江苏万德玛，但现有证据仅能证明江苏万德玛最早从2012年12月起为申请人缴纳社会保险费，故应以2012年12月作为原告进入江苏万德玛时间。原告2013年11月14日起与江苏万德玛签订劳动合同，后转与被告签订劳动合同，原告转到关联公司并非其主观原因且亦未结算经济补偿，故原告的工作年限应从其进入江苏万德玛之日起连续计算。被告应按原告解除劳动合同前十二个月平均应发工资计算支付原告经济补偿23680.21元[（2654.56+2265.39+3300.24+3178.83×9+337.5×9+363.74×2）÷12×7]。被告辩称原告擅自旷工，按自动离职处理，无需支付经济补偿金，但未能提供员工手册中载明的规章制度制定程序合法，并告知劳动者及原告严重违反被告单位规章制度的证据，对被告该抗辩意见不予采信。双方劳动关系解除后，被告应依法为原告办理档案关系转移手续。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条之规定，判决如下： 一、确认原告张沛然与被告海南万德玛药业有限公司于2019年10月15日解除劳动合同； 二、被告海南万德玛药业有限公司于本判决生效之日起十日内补发原告张沛然工资42543.35元，支付经济补偿23680.21元，合计66223.56元； 三、被告海南万德玛药业有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告张沛然办理档案和社会保险关系转移手续； 四、驳回原告张沛然的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告海南万德玛药业有限公司负担（此款已由原告垫付，被告负担部分于本判决生效之日起十日内一并给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用缴纳办法》的有关规定，向该院预交上诉费。 审 判 长 杨 丽 人民陪审员 唐 莉 人民陪审员 王玲玉 二〇二〇年七月二十八日 书 记 员 顾嘉辉 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。