甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0102民初4474号原告（反诉被告）：兰州二建集团有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区西津东路180号。法定代表人：谭俊英，系该公司董事长。委托诉讼代理人：田国平，甘肃致中律师事务所律师。委托诉讼代理人：司维军，系原告公司员工。被告（反诉原告）：甘肃宇泰房地产开发有限责任公司，住所地甘肃省兰州市城关区畅家巷92号。法定代表人：牛春叶，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王斌，甘肃东方人律师事务所律师。委托诉讼代理人：师瑞，甘肃东方人律师事务所律师。原告兰州二建集团有限公司（以下简称二建公司）与被告甘肃宇泰房地产开发有限责任公司（以下简称宇泰公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2018年5月22日向本院提起诉讼，本院立案后被告甘肃宇泰房地产开发有限责任公司以涉案工程存在质量问题为由提起反诉，本院依法适用简易程序，公开开庭合并进行了审理。原告兰州二建集团有限公司的委托诉讼代理人田国平、司维军，被告甘肃宇泰房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人王斌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告二建公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付拖欠原告工程款3194171.52元；2、判令被告承担逾期支付工程款的利息306000元（2016年9月30日至2018年5月30日同期银行贷款利息）；3、判令被告承担2018年6月1日至清偿所有欠款的利息，按同期银行贷款利率计算；4、案件受理费由被告承担。事实与理由：2012年12月20日，原告中标被告“宇泰家园综合商品楼”工程施工标的，后双方签订《建筑工程施工合同》，约定承包人垫资施工至主体五层平口后，发包人支付五层以下垫资的20%，主体封顶后40天内发包人支付五层以上垫资贷款的60%。五层以上工程款每月按工程进度的70%支付，工程竣工付至合同总价的90%，竣工验收决算后28日内支付至决算价的95%，留5%作为工程保修金。2014年9月29日该工程通过了兰州市建设工程质量监督组织的竣工验收，同时工程交付被告使用。2015年11月，双方进行竣工决算审定，结算金额为79854294.65元，其中保修款为3992714.4元。2016年9月29日工程保修期满。截止诉讼之日被告一直拖欠剩余工程款，原告无奈诉至法院。被告宇泰公司辩称：一、原告在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。2012年12月原告二建公司中标被告宇泰公司开发的“宇泰嘉园”住宅小区1#、2#、3#、4#楼、会所以及地下车库施工图范围内的土建及安装。2015年7月14日通过竣工验收。被告宇泰公司除质保金3992714.75元（包含防水保证金950000元）外，工程进度款全部付清。依据《施工合同》附件二《房屋建筑工程质量保修书》第4.2条约定“工程竣工验收合格之日起二年后，保修范围无任何质量问题即按所占比例支付保金，五年后保修范围无任何质量问题支付剩余保修金。”防水保修期截止2020年7月14日才到期，原告起诉时保修期尚未到期。在工程保修期间，被告发现上述工程所有人防门无法正常启闭；人防地下室水电及相关设施（悬板活门）未完善；防火门启闭不灵活；集水坑强排系统不能正常运行等等，原告应当维修和完善上述问题及未完工工程，但被告连续致函原告，原告不尽义务。截至2020年5月，小区停车场再次发生吊顶脱落砸伤车辆，造成被告赔付6200元。综上原告施工存在质量问题和未完工工程，并给被告造成了损失。二、原告主张支付工程款利息没有事实和法律依据。双方《施工合同》附件二《房屋建筑工程质量保修书》第4.3条约定，双方约定本工程质量保修金不计利息，因此原告此项诉求没有依据。综上原告在工程保修期内未履行保修义务，对保修工程和未完工工程应当赔偿，赔偿损失后，被告将无息支付剩余保修金。被告宇泰公司提出反诉，1、判令原告支付被告委托维修、完善工程项目费用1880000元、未完工工程项目费用800000元，合计2680000元（具体以评估价格为准）2、反诉费用由原告承担。事实和理由：2012年12月原告中标被告开发的“宇泰嘉园”住宅小区1#、2#、3#、4#楼、会所以及地下车库施工图范围内的土建及安装。施工完成后，双方就承揽工程签订《施工合同》，确定了工程的范围、工期、合同价款等。2016年8月30日双方签订《对账确认单》，确认除质保金3992714.75元（包含防水保证金950000元）外，工程进度款全部付清。在工程保修期间，被告发现上述工程所有人防门无法正常启闭；人防地下室水电及相关设施（悬板活门）未完善；防火门启闭不灵活；集水坑强排系统不能正常运行等等，原告应当维修和完善上述问题及未完工工程，但被告连续致函原告，原告不尽义务。为了剩余保修款，原告企图逃避违约责任，被告故向法院提起反诉。原告二建公司对于被告宇泰公司的反诉辩称，原告履行了对工程全部的保修义务，不存在至今未维修的项目和未完工工程。被告所提出的质量问题都是在原告起诉后提出的，除了防水工程保修期未到，土建部分保修期已过，被告提出的质量问题不应由原告承担。故被告的反诉不具有事实和法律的依据，应当驳回。另被告申请法院委托评估形成的造价鉴定程序错误，在没有实际维修的情况下，就评估鉴定是不合适的，且是否需要维修的争议没有解决，就按照被告的意向鉴定不符合客观事实，没有法律依据，原告请求法院驳回被告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下事实：2012年12月20日，原告二建公司中标被告宇泰公司开发的“宇泰嘉园”住宅小区工程。双方签订编号为2015-HT-014的《“宇泰嘉园”住宅小区工程施工合同》，合同约定“一、工程概况。工程名称：“宇泰嘉园”住宅小区工程，工程地点：九州经济开发区东坪，工程内容：1#、2#、3#、4#楼、会所以及地下车库施工图范围内的土建及安装……三、合同工期。2012年11月6日至2014年12月30日，工期总天数785天。五、合同价款。金额76866441元……”第二部分合同条款第28.3约定竣工结算报告经双方审核书面确认后付至结算价的95%，5%留作质保金。双方于合同附件二《房屋建筑工程质量保修书》第4.3约定双方约定本工程质量保修金不计利息。合同签订后，上述工程按约定进行施工，施工完成后，2015年7月14日双方组织验收，并出具《建设工程施工质量竣工报告》和《建设工程勘察质量检查报告》，2016年8月30日，双方签订《对账确认单》，确认除质保金3992714.75元（包含防水保证金950000元）外，工程进度款全部付清。截止起诉，其中质保金3194171.52元部分已到期。自2014年11月至2018年4月，被告宇泰公司屡次向原告二建公司发函陈述涉案工程各方面存在的问题及瑕疵，要求原告进行维修和完工。原告未予保修。质保日期到期后，由于被告未支付剩余工程款，原告诉至法院。被告应诉后提出反诉，并申请法院对“宇泰嘉园”住宅小区工程维修完善项目、未完项目工程进行评估，本院委托甘肃金诚信房地产评估有限责任公司进行评估，于2018年10月31日出具甘金工鉴字（2018）第329号《“宇泰嘉园”住宅小区工程维修完善工程项目、未完项目工程造价鉴定意见书》，意见书评估结果为“经评估“宇泰嘉园”住宅小区工程维修完善项目、未完项目工程造价为399868.97元。”鉴定意见书送达后，被告认为评估范围不全，因此提出重新鉴定申请，被告对“宇泰嘉园”住宅小区工程中待维修项目、未完工程及完善项目申请鉴定，本院再次委托甘肃金诚信房地产评估有限责任公司进行评估，于2020年5月16日出具甘金工鉴字（2020）第102号《“宇泰嘉园”住宅小区工程中待维修项目、未完工程及完善项目工程造价鉴定意见书》，意见书评估结果为““宇泰嘉园”住宅小区工程中待维修项目、未完工程及完善项目工程造价为2026552.82元。”本院认为，本案争议的焦点问题为：一、被告是否具备向原告支付工程保修款（即剩余工程款）的条件；二、被告未支付剩余工程款是否应承担利息损失；三、原告是否应向被告支付委托维修完善工程项目及未完成工程项目的费用。关于被告是否具备向原告支付工程保修款（即剩余工程款）的条件，根据原被告签订的《“宇泰嘉园”住宅小区工程施工合同》和《对账确认单》，剩余工程款3992714.75元作为质保金，待质保期到期后，被告向原告支付。截止起诉，其中质保金3194171.52元部分已到期。但在质保期内，涉案工程出现多处质量及瑕疵问题，被告自2014年11月至2018年4月屡次向原告二建公司发函要求原告进行维修和完工，但原告未予保修。故原告所诉的剩余工程款应在扣除被告所花费的质保、维修费用后予以支付关于被告未支付剩余工程款是否应承担利息损失，根据双方于合同附件二《房屋建筑工程质量保修书》第4.3约定双方约定本工程质量保修金不计利息。另被告未按时支付剩余工程款，系原告未履行质保维修义务所致，被告履行了同时履行抗辩权，并不存在违约行为，不应承担利息损失。关于原告是否应向被告支付委托维修完善工程项目及未完成工程项目的费用。根据甘肃金诚信房地产评估有限责任公司进行评估甘金工鉴字（2020）第102号《“宇泰嘉园”住宅小区工程中待维修项目、未完工程及完善项目工程造价鉴定意见书》显示“宇泰嘉园”住宅小区工程中待维修项目、未完工程及完善项目工程造价为2026552.82元。由此可见，涉案工程“宇泰嘉园”住宅小区工程中待维修项目、未完工程及完善项目由于原告未履行保修义务造成被告2026552.82元的损失，应予质保金中扣除，故被告还应支付原告剩余工程款：3992714.75元-2026552.82元=1966161.93元。关于原告辩称应先对是否存在质量缺陷进行鉴定，进而先维修再鉴定造价，认为程序错误，本院认为：1、涉案工程存在质量及瑕疵及待完善项目显而易见，被告自2014年11月至2018年4月屡次向原告二建公司发函，但原告二建公司从未进行维修和履行保修义务。2、并非司法鉴定具有先鉴定质量瑕疵后鉴定造价的硬性规定，而是一般逻辑顺序，本案中涉案工程质量及瑕疵已属事实，无须鉴定，迫于工程待维修的急迫性和安全隐患，被告已私力进行维修完善，故需要对待维修项目、未完工程及完善项目工程造价进行鉴定以确认原告未履行保修义务所造成的损失。关于原告称防水工程保修期未到，土建部分保修期已过，原告所诉也是土建部分保修款3194171.52元，本院认为关于土建部分随意保修期过期，但保修期出现的问题原告并未解决，故应对造成的损失予以赔偿。防水工程保修期未到期，但被告多次发函原告也未解决，为了解决安全隐患，被告只能自行维修解决，故本院综合一并处理，被告应扣除原告赔偿的损失2026552.82元后，将剩余工程款（质保金）1966161.93元支付给原告。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告甘肃宇泰房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告兰州二建集团有限公司剩余工程款1966161.93元；二、驳回原告兰州二建集团有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告甘肃宇泰房地产开发有限责任公司的其他反诉请求。在本判决生效后，如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人名共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16299元，由原告兰州二建集团有限公司承担10000元，被告甘肃宇泰房地产开发有限责任公司承担6299元；反诉费14120元，由原告兰州二建集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兰州市中级人民法院。审判员  黄劲松二〇二〇年七月七日书记员施璞琰