贵州省息烽县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0122民初597号原告（反诉被告）：息烽县楠瑞足浴店，经营场所：贵州省贵阳市息烽县永靖镇虎城大道息烽鸿森龙城1、2号负一层，统一社会信用代码：92520122MA6HTYFROG。经营者：张齐丽，女，1985年12月6日生，住贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：李雪松，男，1973年9月23日生，系原告员工，住贵州省贵定县，特别授权代理。委托诉讼代理人：郭航铭，贵州文熙律师事务所律师，执业证号：15203201910098327，特别授权代理。被告（反诉原告）：江苏平安消防工程有限公司贵阳分公司，营业场所：贵州省贵阳市息烽县永靖镇南大街泉都饮食城1单元3楼，统一社会信用代码：915201220738689277。负责人：李正友，公司经理。被告（反诉原告）：江苏平安消防集团有限公司，住所：南京市高淳区漆树桥镇双高路210号，统一社会信用代码：913201186676121365。法定代表人：马曾海，执行董事。二被告委托诉讼代理人：蒲涛，男，1978年5月6日生，系公司员工，住贵州省息烽县，特别授权代理。二被告委托诉讼代理人：李力，贵州祥景律师事务所律师，执业证号：15203201010182625，特别授权代理。原告（反诉被告）息烽县楠瑞足浴店（以下简称“楠瑞足浴店”）与被告（反诉原告）江苏平安消防工程有限公司贵阳分公司（以下简称“平安消防贵阳分公司”）、江苏平安消防工程集团有限公司（以下简称平安集团公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）楠瑞足浴店的委托诉讼代理人李雪松、郭航铭，被告（反诉原告）平安消防贵阳分公司、平安集团公司的委托诉讼代理人蒲涛、李力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告楠瑞足浴店向本院提出诉讼请求：1.判令两被告赔偿原告实际损失442700元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年5月13日，原告与第一被告平安消防贵阳分公司签订《二次消防承包合同》，双方约定，由第一被告承包原告位于息烽县永靖镇虎城大道鸿森龙城XXX号足疗店的消防工程。合同总价款为147700元，工程期限自2019年6月1日起至2019年9月1日，共计92天，该工程以取得公安机关消防机构颁发的《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》（以下简称“合格证”）为竣工验收结果，并约定由第一被告负责取得消防机构《检查合格证》的全过程并承担因此而发生的费用。合同签订后，原告立即向第一被告支付了3万元预付款，及时配合第一被告进场施工，为配合9月份开业后顺利经营，原告同时招聘了员工组织相关培训。2019年9月1日，第一被告并未按照合同约定取得《检查合格证》，亦未告知原告检查验收情况的具体进度及问题，且未要求与原告协商工期顺延事宜，故原告无法采取具体措施应对损失，只能维持经营场地与人员的开支以等待被告的工作结果，为及时投入经营做好准备。2019年11月13日，该工程才取得公安机关消防机构颁发的《检查合格证》，与双方约定的工期超出73天，故原告无法在预定日期投入经营，使得原告的经营资料造成大量无法规避的闲置和浪费，原告发生共计442700元的直接经济损失，其中人员待岗工资308846元，经营场地闲置租金130897元，经营场地物业管理费2957元，原告多次向被告提出协商赔偿事宜，被告均不予理睬，故原告诉讼至法院。综上，原告认为与被告签订的《二次消防承包合同》合法有效，第一被告在明知原告经营需要的情况下，作出了关于工期以及竣工验收义务的承诺，应当积极尽责履行其义务，因被告未能按期完工，致使原告的经营目的无法达成，原告经营成本无法弥补，故应当赔偿原告因工期延误造成的经济损失。第一被告是第二被告的分支机构，第二被告应当就第一被告的行为承担连带赔偿责任。原告根据相关法律规定提起诉讼，请求人民法院予以支持。被告平安消防贵阳分公司、平安集团公司辩称，一、消防部门验收不合格系因足疗店自身主体结构空间隔断、装修基础设施不符合消防要求所致。首先，足浴店主体结构隔断、装修设计不符合消防规定。足浴店属于人员密集型场所，消防工作有特殊要求，必须有完好有效疏散通道、安全出口畅通，确保发生火灾事故时，人员能安全及时的撤离火灾现场。本案足浴店向业主方承租的是位于息烽县虎城大道鸿森龙城XXX号足浴店必须自行对毛坯房空间进行设计、隔断再进行装修，而足浴店在设计、施工隔断房屋空间时，没有为大于50平方米的包房设置两个疏散门，设置连袋型疏散消防走道没有预留；从贵阳市消防支队《不同意投入使用、营业决定书》中也可以看出，足浴店餐厅部位疏散距离没有规划，排烟机没有预留独立机房、厨房燃气没有应急切断阀、消防控制室没有防火门，以及必备的门窗、洞口等等，相关系列基础工程足浴店自身皆没有完成，成为消防不合格整改项目。其次，工期延长是因足浴店原因所致。答辩人的二次消防工作必须配合足浴店装修、整改同步进行，不能超前，但足浴店装修在2019年11月份才完成。双方当事人签订的《二次消防承包合同》第三条，对答辩人承包方式和范围有明确的规定，答辩人仅是承包了足浴店部分二次消防工程。答辩人的二次消防施工只能配合足浴店装修同步进行，不能超前。在足浴店自身装修和消防整改的主体结构、基础设施设备等相关整改项目完成之前，答辩人无法进行消防二次施工，向消防支队进行消防验收报备工作。本案足浴店自身消防基础设施整改工作持续到2019年11月11日，即消防部门2019年11月12日验收检查前一日才完成。答辩人没有耽误足浴店消防验收。二、足浴店自行装修材料不符合消防要求，且没有对相关人员进行培训。2019年10月29日出具的贵阳市消防支队《不同意投入使用、营业决定书》除再次明确“袋型走道距离不符合规范要求；911房大于50平方米未设2个疏散门；室外楼梯2米范围内没开设门窗洞口；未设立独立排烟机房、厨房使用天然气未设应急切断阀等等基础设施设备不符合整改项目外，还明确足浴店自行装修的室内房间走道装修材料仅提供了轻钢龙骨、石膏板、阻燃板检测报告，其他装修材料（含汗蒸房）未提供检测报告；没有对相关人员进行培训。由此可见足浴店消防屡次验收不合格是因自身原因导致。三、足浴店应全面履行合同义务按约足额向答辩人支付工程款。反诉原告平安消防贵阳分公司、平安集团公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被反诉人支付拖欠的工程款90315元及违约金（以90315元为基数，自2019年11月13日起按月息2%计算至全部支付完毕之日止）；2.反诉案件诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：反诉人依据与被反诉人签订的《二次消防承包合同》内容，完成位于贵阳市息烽县永靖镇虎城大道鸿森龙城XXX号负一层消防施工和报验工作，但被反诉人迟迟不履行工程款支付义务，并恶意向贵院提起诉讼，为维护自身合法权益，依据《民诉法》相关规定，恳请法院查明事实的基础上支持反诉请求。反诉被告楠瑞足浴店辩称，反诉原告并未与反诉被告进行结算，反诉原告对反诉被告提起的反诉工程金额不予认可，且反诉被告在施工过程中多次要求反诉原告对消防工程进行整改，反诉被告认为该部分应由反诉原告履行。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月，案外人游俊与被告平安消防贵阳分公司协商一致后决定将息烽县瑞鼎足浴店二次消防工程发包给被告，并于2019年5月13日以梅欢名义支付被告平安消防贵阳分公司消防款3万元，2019年6月30日，游俊以息烽县瑞鼎足浴店名义与被告平安消防贵阳分公司签订《二次消防承包合同》，约定息烽县瑞鼎足浴店作为甲方将鸿森龙城XX号楼负一层足疗城项目消防工程承包给乙方施工，承包范围包括：1.消火栓、喷淋整改。2.新风系统、强排烟系统建设。3.火灾自动报警系统建设。4.安全出口指示牌安装（强电由甲方铺设）。5.以上项目全部设备、材料由承包方购置。6.以上项目消防工程由承包方施工、安装、检测。7.消防报审、验收手续由承包方负责办理。8.根据消防规范配备的碰口连接及整体控制系统的检测和调试。单体楼内的安装和质量问题以及调试中因质量问题需要返工和重新安装的问题均在本合同范围内。9.承包方对本场所消防工程的全部设备、材料、实施购置和安装检测并达到消防部门最终验收合格。10.如承包方未按照国家规定、规范施工的，因此而造成的发包方一切损失由承包方承担。合同总造价147700元，工程开工日期为2019年7月1日，竣工日期为2019年8月31日，天数60天。合同第五条对工程价款的支付和结算约定如下：一、合同签订后，发包方支付承包方工程总造价的30000元预付款。二、承包方所属工程完工验收合格，拿到证书后发包方支付本工程95%的工程款（含前期支付的30000元预付款在内）。三、工程总造价的5%，即7385元整作为质保金。质保期为一年，待质保期满后，发包方全额支付余款。合同第六条工程验收部分约定，承包方负责验收全过程并承担因此而发生的所有费用，竣工日期以取得消防部门验收合格证书的签字日期为本项目竣工。备注：消防部门的验收合格证书时间不得超过整店装修完工投入试营业后二十天。如超过此期限，则每天按照此项工程的总价款千分之五扣除延时金。第八条保修约定，本工程保修期自竣工验收合格之日（指取得消防局验收合格证之日）起算以年。保修金为结算造价的5%。合同还对其他事项进行了约定。因游俊提出新店需办理相关手续，故被告平安消防贵阳分公司将加盖其公章的甲方处空白的《二次消防承包合同》一份交给游俊，2019年7月8日，息烽瑞鼎足浴店被注销，其注销后由原告楠瑞足浴店（注册于2019年7月10日）继续履行与被告平安消防贵阳分公司签订的《二次消防承包合同》，且原告将被告交付的空白合同加盖了楠瑞足浴店的公章，并将合同中瑞鼎足浴店变更为楠瑞足浴店，工程期限约定为2019年6月1日，竣工日期为2019年9月1日，天数92天，其余合同内容不变。同时查明，《二次消防承包合同》签订后，被告平安消防贵阳分公司按照约定进行了施工。2019年10月9日，贵阳市公安消防支队向原告下达筑消安不字[2019]第0136号《不同意投入使用、营业决定书》，经检查，楠瑞足浴店存在下列安全隐患：1、在疏散走道的地面上未设置能保持视觉连续效果的灯光式疏散指示标志；2、袋型走道疏散距离不满足要求；3、员工餐厅未按要求设置双系统；4、包房门未按要求设置为防火门；5、911号包房大于50㎡未设置2个疏散门；6、场所内未设置消防卷盘；7、未提供汗蒸房相关合格手续；8、室外楼梯2米范围内开设门窗洞口；9、楼梯间堆放杂物，部分未完工，未设置可开启外窗；10、排烟机未设置独立机房；11、场所设置在第四层，无窗房间未设置机械排烟；12、消防控制室未设置防火门；13、消防控制主机与大楼主机信息不能互通；14、标识化管理不到位；15、排烟风机未正常启动；16、场所内应急照明设置数量不足；17、厨房使用天然气，未设置应急切断阀；18、吊顶内电线敷设不符合要求，未进行穿管保护；19、未开展消防安全培训；20、未提供装修材料表及检测报告；21、餐厅部位疏散距离不满足规范要求；22、未确定歌舞娱乐场所的包房面积，不能核算疏散宽度。2019年10月29日，贵阳市公安消防支队再次向原告下达《不同意投入使用、营业决定书》，经检查，楠瑞足浴店存在下列消防安全问题：1、员工培训不到位，消防安全管理不到位，标识化管理不到位；2、室内房间，走道装修材料仅提供了轻钢龙骨、石膏板、阻燃板检测报告，其他装修材料（含汗蒸房）未提供检测报告；3、袋行走道疏散距离不符合规范要求；4、911房大于50平方米未设置2个疏散门；5、室外楼梯2m范围内开设门、窗、洞口；6、封闭楼梯间不能自然通风和开窗；7、员工餐厅未设喷头；8、未设独立排烟机房；9、无窗房间未设机械排烟；10、厨房使用天然气，未设应急切断阀；10、消防控制室无人持证上岗；12、未提供图纸以核算疏散宽度。2019年11月13日，原告取得《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》（以下简称合格证）。同时查明，原告因经营需要于2019年4月29日与遵义市鸿森房地产开发有限公司签订《房屋租赁合同》，约定原告租赁息烽鸿森龙城XX号楼负1层房屋使用，房屋实测建筑面积为3349.27平方米，租赁期限为12年，自2019年5月1日至2031年4月30日止，其中2249.27平方米第一年度免租期为2019年5月1日至2019年8月31日，1100平方米第一年度免租期为2019年5月1日至2019年10月31日。租赁合同签订后，原告按约支付了2019年5月1日至2020年4月30日租赁费541072元，并由案外人梅欢支付了物业管理费24756元。施工过程中，被告共计收到原告支付的工程款5万元。本院认为，本诉部分，原告楠瑞足浴店与被告平安消防贵阳分公司签订的《二次消防承包合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照约定履行各自的义务。根据合同约定，被告承包工程应在2019年9月1日前竣工，并取得消防部门验收合格证，但原告实际取得合格证的时间为2019年11月13日，原告因此主张被告支付工期延误导致的损失。经查，因存在多项消防安全问题需要整改，贵阳市公安消防支队分别于2019年10月9日、2019年10月29日向原告下达《不同意投入使用、营业决定书》，庭审中，原告代理人认可《不同意投入使用、营业决定书》上所列的消防安全问题并不属于被告施工范围，因此消防安全未能通过检查的主要责任在原告，虽然主要责任在原告，但《二次消防承包合同》中第六条第二项约定：“承包方负责竣工验收全过程并承担因此而发生的费用”，根据该约定，被告平安消防贵阳分公司应当对整个工程验收负责，作为专业的消防工程公司被告应当对原告施工过程中不符合消防验收产生的问题及时进行提示，但被告并未举证证明已尽到提示义务，故对逾期取得消防验收合格证书给原告造成的损失被告应承担10%的赔偿责任。关于原告主张的损失，其中2019年9月租金49483.94元、10月租金49483.94元、11月（13天）租金31929.7元，该项主张有房屋租赁合同及收据为证，本院予以支持，租金损失共计为130897.58元；原告主张2019年10月物业费2063元、11月物业费893.96元，有物业服务合同及发票为证，本院予以支持，物业费损失共计为2956.96元；原告主张人员待岗工资348846元，经查，原告发放工资均是通过案外人梅欢的账户，庭审中原告称梅欢名下经营了多家公司，根据原告提交的工资方案及工资表显示，主管月工资为2800元，但其中作为主管的潘露2019年9月工资却有3597元，10月工资有4550元，实际发放工资多于2800元，原告解释是因为潘露从贵定分公司调至息烽工作产生了调岗补贴，由此可知，梅欢发放给潘露的工资包含了除为原告工作外的其他补贴，且在2019年10月1日到10月17日期间潘露就获得了梅欢的11笔付款，综上，原告通过梅欢发放的工资不能证明是本案原告因实际经营需要而必然产生的费用，故原告主张人员待岗工资依据不足本院不予支持。综上，本诉部分，原告逾期取得消防验收合格证书造成的损失应由被告承担13385元[(130897.58元+2956.96元)×10%]。反诉部分，原告与被告平方消防贵阳分公司签订的《二次消防承包合同》第五条约定，承包方所属工程完工验收合格，拿到证书后发包方支付95%的工程款，原告已于2019年11月13日取得贵阳市公安消防支队颁发的检查合格证，根据约定，应当支付反诉原告工程款(147700元×95%)-50000元=90315元，对反诉原告请求反诉被告支付工程款的主张，本院予以支持。反诉原告请求反诉被告支付违约金，虽然双方在订立合同时并未约定逾期付款的违约责任，但根据最高人民法院审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十七条规定，原告主张逾期付款违约金应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2019年11月14日计算到工程款付清时止。综上所述，被告平安消防贵阳分公司应支付原告楠瑞足浴店逾期取得消防验收合格证造成的损失13385元，如被告平安消防贵阳分公司不足以承担上述债务，则由被告平安集团公司承担付款责任。反诉被告楠瑞足浴店应支付反诉原告平安消防贵阳分公司工程款90315元，并按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付从2019年11月14日到工程款付清时止的违约金。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”、第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，判决如下：一、由被告江苏平安消防工程有限公司贵阳分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告息烽县楠瑞足浴店逾期取得消防验收合格证造成的损失13385元；如被告江苏平安消防工程有限公司贵阳分公司的财产不足以承担上述债务，则由被告江苏平安消防集团有限公司承担付款责任；二、驳回原告息烽县楠瑞足浴店的其余诉讼请求；三、由反诉被告息烽县楠瑞足浴店于本判决生效之日起十五日内支付反诉原告江苏平安消防工程有限公司贵阳分公司工程款90315元，并按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付从2019年11月14日到工程款付清时止的违约金；四、驳回反诉原告江苏平安消防工程有限公司贵阳分公司、江苏平安消防集团有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7940元，减半收取计3970元，由被告江苏平安消防工程有限公司贵阳分公司负担119元，由原告息烽县楠瑞足浴店负担3851元；反诉案件受理费2058元，减半收取计1029元，由反诉被告息烽县楠瑞足浴店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  杜娟二〇二〇年七月三十一日法官助理文莹雪书记员张洁