云南省彝良县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0628刑初18号公诉机关云南省彝良县人民检察院。被告人雷云兴，又名雷云鑫，男，生于1979年9月25日，汉族，云南省彝良县人，小学文化，农民，住彝良县。曾因犯盗窃罪于1999年7月16日被石林县彝族自治县判处有期徒刑六年，并处罚金3000元，2003年7月18日刑满释放。因本案于2019年1月15日被彝良县公安局取保候审，经彝良县人民检察院决定，于同年7月8日被继续取保候审，经本院决定，于同年9月30日被彝良县公安局执行逮捕，现羁押于彝良县看守所。辩护人雷永贤，云南大韬律师事务所律师。被告人顾迟军，男，生于1980年10月7日，汉族，云南省彝良县人，小学文化，农民，住彝良县。因本案于2019年1月15日被彝良县公安局取保候审，经彝良县人民检察院决定，于同年7月8日被继续取保候审，现居住在其家中。辩护人白明义，云南意衡律师事务所律师。彝良县人民检察院以彝检一部刑诉（2019）38号起诉书指控被告人雷云兴、顾迟军犯非法种植毒品原植物罪，于2019年8月7日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2019年9月24日作出（2019）云0628刑初225号，宣判后，被告人雷云兴不服，向云南省昭通市中级人民法院提出上诉，经该院审理后，于2019年12月12日作出（2019）云06刑终420号刑事裁定书，裁定撤销本院（2019）云0628刑初225号刑事判决，发回本院重新审判。2020年1月14日本院受理后，2019年1月20日退回彝良县人民检察院补充侦查，2020年4月10日彝良县人民检察院补充侦查完毕。因案本案情复杂，不能在审限内审结，报请昭通市中级人民法院审批后，延长审限三个月。2020年6月23日依法重新组成合议庭，公开开庭审理了本案。彝良县人民检察院指派检察员周庆、书记员王国山出庭支持公诉，被告人雷云兴、顾迟军及其辩护人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。彝良县人民检察院指控：2018年10月，被告人雷云兴、顾迟军将被告人顾迟军在昭通购买的罂粟种子撒种在彝良县洛泽河镇龙潭村马头岩沙厂厕所旁菜地里。2019年1月14日，彝良县公安局接到匿名举报后到该处进行检查，查获疑似毒品原植物4226株。经云林司法鉴定中心鉴定，雷云兴、顾迟军种植的疑似毒品原植物系罂粟。并提供了1、书证：户口证明、协查函、云南省小龙潭监狱刑罚执行处证明、刑事判决书等；2、被告人雷云兴、顾迟军的供述与辩解；3、鉴定意见；4、检查、提取等笔录予以证实。据此，彝良县人民检察院认为二被告人的行为已构成非法种植毒品原植物罪，被告人雷云兴具前科情节，依法可酌情对其从重处罚；但鉴于被告人雷云兴具坦白情节，依法可对其从轻处罚，被告人顾迟军系自首，依法可对其从轻或减轻处罚，故建议法庭对二被告人科处五至六年有期徒刑，并处罚金的量刑建议。二被告人对公诉机关指控的事实及出示的证据未持异议。被告人雷云兴、顾迟军的辩护人均提出：公诉机关指控二被告人种植的毒品原植物（罂粟）为4226株的方法是估堆的方式进行计算，并没有对涉案毒品原植物逐一的进行清点，且证实该毒品原植物有4226株的三位证人在清点时未在现场，加之公安机关对封装、提取、扣押、送检等程序存在重大瑕疵，故本案证据不足，不能认定；如果二被告人的行为构成犯罪的话，二被告人均系初犯、偶犯、具自首情节，且二被告人主观恶性较小，危害后果较轻，加之本案应当认定被告人在收获前自动铲除，请求法庭对被告人雷云兴在三年以下科处有期徒刑并适用缓刑；对被告人顾迟军维持原审判决。经审理查明，2018年10月，被告人雷云兴、顾迟军将被告人顾迟军在昭通购买的罂粟种子撒种在彝良县洛泽河镇龙潭村马头岩沙厂厕所旁菜地里。2019年1月14日，彝良县公安局接到匿名举报后到该处进行检查，查获疑似毒品原植物4226株。经云林司法鉴定中心鉴定，雷云兴、顾迟军种植的疑似毒品原植物系罂粟。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、抓获经过、到案说明等证据，证明本案案件来源及二被告人被依法采取强制措施等情况；被告人顾迟军在接到彝良县公安局角奎派出所民警陈夏远的电话通知后，于2019年1月15日11时15分赶到彝良县公安局角奎派出所接受调查，并如实供述其犯罪事实的事实；2、二被告人正、侧面照片、户口证明、协查函、雷云兴刑事判决书及刑满释放证明，证明二被告人已达完全刑事责任年龄及面貌特征、相关基本情况；被告人雷云兴有前科的事实。3、光盘制作说明、随案移送物品及文件清单、有关证人王某、潘某1、胡某等人证言材料，二被告人供述及辩解结合视频资料等证据，证明2018年10月，被告人雷云兴、顾迟军将被告人顾迟军在昭通购买的罂粟种子撒种在彝良县洛泽河镇龙潭村马头岩沙厂厕所旁菜地里。2019年1月14日，彝良县公安局接到匿名举报后到该处进行检查，当场查获疑似毒品原植物，经清点，疑似毒品原植物4262株并予以铲除的事实；4、辨认笔录、检查笔录、提取告知笔录、销毁笔录及被告人雷云兴指认装袋后罂粟苗照片、司法鉴定委托书、鉴定中心接收鉴定材料清单、司法鉴定意见书等证据，证明案件现场位于彝良县洛泽河镇龙潭村马头岩沙厂厕所旁菜地内；二被告人种植并经彝良县公安局民警查获的疑似毒品原植物均系二人种植的事实；二被告人种植的疑似毒品原植物系罂粟，且鉴定程序合法的事实；彝良县公安局民警对在彝良县洛泽河镇龙潭村马头岩沙厂厕所旁菜地内查获的疑似毒品原植物罂粟实物4226株，经随机抽样提取10株后，对剩余的4216株进行销毁的事实。5、重审中，公诉机关提交有二被告人的供述、证人潘某1的证言、被告人雷云兴电话查询记录，证明被告人雷云兴经潘某1电话通知当天到现场接受调查的事实。公诉机关当庭提供的证据，合议庭评议认为，收集程序合法，内容客观真实，证据间形成锁链，相互印证，证实起诉书对二被告人的指控事实清楚，具备采信条件，予以确认并采信，作为本案的定案依据；上述证据中，证人王某、潘某1、胡某的证实结合视频“二”（雷云兴、顾迟军非法种植毒品原植物案铲青视频）证实，公安侦查人员在对疑似毒品原植物罂粟进行铲除时，对毒品原植物的株数系公安人员逐一清点后按每堆100株进行堆放，共计42堆零26株，而非按堆估算，且有证人王某、潘某2等人一直在现场予以证实。从而说明二被告人的辩护人在庭审中所提出的二被告人种植的毒品原植物（罂粟）为4226株是估堆的方式进行计算的辩护意见不成立。本院认为：被告人雷云兴、顾迟军无视国法，明知是毒品罂粟而非法种植，数量大，其行为已触犯刑律，构成非法种植毒品原植物罪，依法应处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。公诉机关指控的事实清楚、证据确实充分，法庭予以支持。二被告人在共同犯罪中，作用、地位相当，且行为积极主动均起主要作用，均系本案主犯，均应对本案承担全部责任。被告人雷云兴系有前科的犯罪，本应对其酌情从重处罚，但被告人雷云兴经他人通知主动到案，并在侦查及审理中均能如实供述其犯罪事实，具自首情节，法庭决定依法对其减轻处罚；被告人顾迟军主动到公安机关投案，侦查及审理中均能如实供述其犯罪事实，具自首情节，法庭决定依法对其减轻处罚，对其宣告缓刑不致再危害社会，可对其宣告缓刑。公诉机关对被告人雷云兴、顾迟军的量刑建议不成立，本院不予支持。二被告人的辩护人在庭审中提出的辩护意见及建议中与法庭查明的事实及法律规定相符的部分法庭予以支持，不符部分法庭不予支持。为保护有序的社会秩序，维护国家对毒品的管理制度及社会秩序的稳定，惩治犯罪，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十一条第二款，第六十七条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人雷云兴犯非法种植毒品原植物罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币6000.00元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月30日起至2023年3月29日止）。二、被告人顾迟军犯非法种植毒品原植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币6000.00元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）以上所处罚金均限于判决生效之日起一个月内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向云南省昭通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邱文勋人民陪审员  张 佳人民陪审员  吴文义二〇二〇年七月二日书 记 员  文忠艳