福建省宁德市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）闽09刑终177号 原公诉机关福建省古田县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张林彬（曾用名张经彬），男，1977年5月23日出生于福建省古田县，汉族，初中文化，无职业，住古田县。因犯抢劫罪于2002年11月19日被古田县人民法院判处有期徒刑四年，2005年1月3日因病保外就医；因犯贩卖毒品罪与原抢劫罪（尚有余刑一年）于2006年3月21日被古田县人民法院数罪并罚决定执行有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪于2013年4月8日被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪分别于2014年3月5日、2018年9月26日被古田县人民法院判处有期徒刑一年、九个月，2019年2月28日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年11月14日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于古田县看守所。 原审附带民事诉讼原告人高某，男，1980年2月1日出生，汉族，住古田县。系本案被害人。 福建省古田县人民法院审理古田县人民检察院指控原审被告人张林彬犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人高某提起附带民事诉讼一案，于2020年5月29日作出（2020）闽0922刑初44号刑事附带民事判决。原审被告人张林彬不服，提出上诉。本院于2020年6月16日立案受理，并依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原判认定： （一）刑事部分 2019年11月4日8时44分左右，被告人张林彬在古田县工商银行门口附近与被害人高某因琐事发生口角，高某欲驾驶二轮摩托车离开，张林彬冲到高某车前欲打高某，高某用手推了张林彬脖子一下，张林彬用拳头击打高某，并将骑坐在二轮摩托车上的高某拉倒在地，用拳脚踢打。之后，高某起身与张林彬扭打，最后高某将张林彬按压在地，直至公安干警到场抓获张林彬。经古田县公安局物证鉴定室鉴定，高某损伤程度为轻伤二级，张林彬损伤程度为轻微伤。 另查明，被告人张林彬因本案伤害行为于2019年11月4日被古田县公安局行政拘留十日；张林彬曾因吸食毒品被行政处罚或强制隔离戒毒等。 原判认定上述事实的证据有：被害人高某陈述，证人魏某证言，辨认笔录，古田县公安局制作的现场辨认笔录、现场勘查笔录、示意图、照片，古田县公安局物证鉴定室鉴定文书，监控视频光盘、视听资料提取、复制、制作笔录，古田县公安局出具、收集的行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、释放证明、户籍证明，到案经过等。 （二）附带民事部分 附带民事诉讼原告人高某出生于1980年2月1日，住古田县，属农村居民。被告人张林彬的犯罪行为致高某损伤，由此给高某造成的经济损失有：医疗费4007.53元、护理费1613.86元、住院伙食补助费350元、误工费5042.5元、交通费200元、营养费1000元，以上总计12213.89元。上述事实有经原审庭审举证质证的户籍证明、福建省医疗住院收费票据、出院记录等证据证实。 原判认为，被告人张林彬因琐事殴打他人致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人张林彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应当从重处罚；有犯罪前科、吸毒劣迹，可酌情从重处罚；鉴于其到案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；被害人高某对矛盾的引发负有一定的责任，对张林彬可酌情从轻处罚。被告人张林彬因本案被处行政拘留十日，其行为系因同一法律事实而受处罚，故行政拘留的日期可折抵刑期。张林彬故意伤害行为造成附带民事诉讼原告人高某经济损失理应赔偿，高某主张经济损失中的合理诉求即12213.89元应予以赔偿，根据双方过错责任，张林彬承担赔偿责任的90%，即10992.5元，剩余的1221.39元由高某自行承担。据此，原判依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十五条、第六十七条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第二十六条，《最高人民法院》第十七条第一款、第二款之规定，作出判决：被告人张林彬犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人张林彬应于判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人高某经济损失人民币10992.5元。 原审被告人张林彬上诉提出：被害人辱骂其在先，存在过错，其并非故意伤害被害人，且一审对附带民事诉讼部分的判决不合理。 经二审审理查明，原判认定上诉人张林彬于2019年11月4日8时许，在古田县工商银行门口附近与被害人高某因琐事发生口角，张林彬先用拳头击打高某并将骑坐在二轮摩托车上准备离开的高某拉倒在地，再用拳脚踢打，随后高某起身与张林彬扭打后将张林彬按压在地直至公安干警到达现场。经鉴定，高某损伤程度为轻伤二级，张林彬损伤程度为轻微伤。上诉人张林彬的犯罪行为给高某造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、营养费等经济损失共计12213.89元。认定上述事实的证据均经庭审举证、质证，客观真实，来源合法。原判事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。 关于上诉人张林彬提出被害人高某辱骂其在先，存在过错，其并非故意伤害被害人，且一审对附带民事诉讼部分的判决不合理的上诉意见。经查，一审法院已认定被害人高某对矛盾的引发负有一定的责任，对张林彬酌情予以从轻处罚，二审不再重复评价。同时，一审法院已依法对原审附民原告人高某主张的医疗费、护理费、误工费、营养费、后续治疗费等损失中不合理部分予以剔除或扣减，且结合双方的过错责任，认定高某自行承担10%的损失，故一审认定上诉人张林彬应承担的赔偿部分符合法律规定，张林彬提出的上诉请求缺乏事实和法律依据，不予采纳。 本院认为，上诉人张林彬因琐事殴打他人致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人张林彬系累犯，应从重处罚；上诉人张林彬有犯罪前科、吸毒劣迹，可酌情从重处罚；上诉人张林彬有坦白情节，可从轻处罚；被害人高某对矛盾的引发负有一定的责任，对上诉人张林彬可酌情从轻处罚。因上诉人张林彬的故意伤害行为给原审附民原告人高某造成的经济损失应予以赔偿，结合双方的过错程度，认定上诉人张林彬应赔偿原审附民原告人高某的经济损失为10992.5元。原判认定事实和适用法律正确，量刑规范、适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张辅用 审判员  郑新星 审判员  朱 经 二〇二〇年七月三十一日 书记员  欧园园 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 执行提示： 1、发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 2、申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。