湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0302民初579号原告：黄太仁，男，汉族，1971年3月出生，住湖北省郧西县。委托代理人：孔庆华，湖北平长律师事务所律师。代理权限：代为放弃、变更诉讼请求等特别授权。被告：十堰大洋建筑工程有限公司。住所地：湖北省十堰市武当街办泰安巷1号1幢1-4-1。法定代表人：黄朝富，该公司董事长。被告：黄朝富，男，1964年8月出生，汉族，住湖北省竹山县。被告：黄开明，男，1988年12月出生，汉族，住湖北省竹山县。以上三被告委托代理人：王宇亮，湖北大和律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求等特别授权。原告黄太仁诉被告十堰大洋建筑工程有限公司（下称大洋建筑公司）、黄朝富、黄开明建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄太仁及其委托代理人孔庆华，被告大洋建筑公司、黄朝富、黄开明的委托代理人王宇亮，被告黄朝富同时以被告大洋建筑公司的法定代表人身份到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄太仁提出以下诉讼请求：1.判令大洋建筑公司支付黄太仁工程款、损失、保证金、利息等共计4685944元及资金占用费（自2019年12月31日起按年利率6%计付至清偿之日止）；2.判令黄开明、黄朝富对上述债务承担连带责任；3.被告承担诉讼费用。事实与理由：2013年10月30日，黄太仁与大洋建筑公司签订建筑工程承包合同，约定大洋建筑公司将位于白浪开发区龙门工业园柯家垭安置小区的龙门御城8#楼施工项目发包给黄太仁，工程范围包括8#楼图纸范围内的工程（含基础、土方开挖）、装饰工程（除外墙装饰外）、室外附属工程及图纸变更工程，总承包面积1.8万平方米。自2013年10月30日开工，并约定了工程量与计价方法、付款方式，还约定了签订合同当日黄太仁支付大洋建筑公司工程保证金220万元及退还保证金时间。合同签订后，黄太仁支付220万元保证金并组织人力及资金开始施工。黄太仁按约定施工至8#楼1-7层主体工程完工后，由于大洋建筑公司不按时支付工程款，工程于2014年9月起停工。2014年10月7日，黄太仁与大洋建筑公司就已经完成的工程量及工程款进行验收和结算，并对给黄太仁造成的损失、保证金及占用费进行了核算，扣除大洋建筑公司的材料款后，截止2014年10月7日大洋建筑公司应当支付黄太仁工程款、损失、保证金及占用费等共计7571604元（该款包含黄太仁支付的保证金220万元及截止到结算时的利息）。2014年12月2日，黄朝富代表大洋建筑公司承诺，年内支付200万元。但大洋建筑公司未按约付款。黄太仁给大洋建筑公司施工8#楼基础土石方开挖工程，大洋建筑公司于2015年1月10日给黄太仁出具欠条，注明欠到黄太仁基础土石方开挖款473720元。黄开明分别于2015年9月8日及2016年10月25日向黄太仁出具欠到保证金的利息共计100万元的欠条。2015年9月8日，大洋建筑公司还出具欠维护费5万元、欠租塔吊停工补偿费8万元、欠垫付场坪开挖款利息11.6万元的欠条。2016年1月24日，大洋建筑公司出具欠误工补偿费20万元的欠条；2016年10月25日出具欠垫付场坪开挖款利息81620元的欠条。大洋建筑公司共欠黄太仁9585944元，扣减已支付的490万元，尚欠4685944元。黄开明、黄朝富作为大洋建筑公司的法定代表人及股东，滥用法人独立地位，导致大洋建筑公司财产与股东黄开明、黄朝富财产混同，严重损害公司债权人利益，黄开明、黄朝富应当对大洋建筑公司的债务承担连带责任。被告大洋建筑公司、黄开明、黄朝富辩称：1.黄太仁没有建筑施工资质，双方签订的合同无效，工程至今未竣工验收，大洋建筑公司已超付工程款及保证金。2.大洋建筑公司出具欠条是在黄太仁纠结社会闲散人员强迫下所为，欠条约定的利息为5分，利率过高且利滚利；大洋建筑公司在2013年4月退保证金10万元、5月退保证金50万元、2015年2月退保证金160万元；短短一年多时间，黄太仁强迫大洋建筑公司打了220万元的保证金利息欠条，该行为严重违法，实际已构成犯罪，不应受法律保护，大洋建筑公司当时已报警。3.工程结算应以最后双方共同委托第三方鉴定的审计结论6324374元为准。4.黄太仁用大洋建筑公司的材料，材料款应从工程款中扣减。5.黄朝富、黄开明是职务行为，应该由大洋建筑公司承担责任，黄朝富、黄开明不应承担连带责任。6.大洋建筑公司层替黄太仁向曹兴国支付保证金31.5万元。经审理查明:2013年10月30日，黄太仁（乙方）与大洋建筑公司（甲方）签订《建筑工程施工合同》。双方约定：甲方将位于白浪开发区龙门工业园柯家垭安置小区的柯家垭村安置小区龙门御城项目部分工程发包给乙方施工；乙方承包范围包括8#楼图纸范围内的工程（含基础、土方开挖）、装饰工程（除外墙装饰外）、室外附属工程及图纸变更工程，总承包面积保证在1.87万平方米；乙方按甲方指定时间开工，不按时开工，每拖延一天罚款5000元；若乙方按开工日期进场后，因甲方手续不到位、水电未通以及其它原因造成不能准时开工，甲方应支付乙方定金的资金利息（利率按银行同期利率3倍计算），并承担乙方其它一切损失；甲方必须足额供应三大主材及按时支付进度款；主体工程完成至8-12层时付已完工工程总价款的60%，主体工程到二十层封顶后付至已完工工程量的70%，主体封顶支付已完工工程量的70%，二次结构及装修阶段按每月已完工程量的80%支付，全部完成后付至总价款的85%，竣工验收备案证到位后付至总价款的95%，剩余5%为维修金一年内付清，以竣工时间为准。双方还约定：乙方在合同签订当日将220万元保证金打入甲方指定账户，主体工程完工至正负零时退还40%保证金，8楼时退还40%，主体工程封顶后退还20%；甲方未按约定退还工程保证金，必须支付乙方资金利息（利率按月2.5%计算）；甲方未按约定足额支付工程款超过半个月后，应支付乙方工程款的资金利息（利率按月2.5%计算）；同时，甲方还应承担由此造成乙方人工、机械、损失和工期相应顺延等。合同签订后，黄太仁支付220万元保证金（其中部分款项是由其他工程保证金转换）并进行施工。施工过程中，因大洋建筑公司的原因，黄太仁在施工完1-7层主体后工程停工。2014年10月7日，双方确认黄太仁已完成的工程主体价款为6733027.65元、孔桩上部施工价款511213.76元，桩基管理费、因砼未到位造成的停工损失、基础维护借用材料、资金占用费共计110万元，保证金及利息合计280万元，以上合计1144240元；大洋建筑公司提供主材价款为3327636.77元，大洋建筑公司已付工程款245000元；以上合计，大洋建筑公司应支付黄太仁工程款、损失、保证金等7571604元，并说明公司提取管理费20万元待结总账中扣除。此后，大洋建筑公司将8层以上的工程发包给他人施工。2015年1月10日，大洋建筑公司向黄太仁出具欠条，内容为欠龙门御城基础土石方开挖款473720元。2015年9月8日，大洋建筑公司向黄太仁出具欠条4份，内容分别为欠8#楼维护费5万元、租塔吊停工5个月补偿费8万元、垫付中垦场坪开挖款291520元的20个月利息116000元（月息2分）、8#楼200万元保证金自2014年10月7日至2015年9月8日的利息44万元（月息2分）。2016年1月24日，大洋建筑公司向黄太仁出具欠条，内容为欠2015年9月至2016年1月期间误工补偿费20万元。2016年3月14日，大洋建筑公司向黄太仁出具欠条，内容为欠外架租赁费13000元。2016年10月25日，大洋建筑公司向黄太仁出具欠条2份，内容分别为欠垫付中垦开挖基础款291520元的14个月利息81620元（月息2分）、8#楼220万元保证金自2015年9月8日至2016年9月8日的利息56万元（月息2分）。2017年1月10日，大洋建筑公司与黄太仁等人就8#楼已付款就行核算，确认黄太仁领款490万元。2017年2月14日，黄太仁将其应付曹廷国的工程款315000元指定由大洋建筑公司直接向曹廷国支付。2019年，第三方对黄太仁施工的8#楼7层以下（除接桩头及基础梁开挖、承台、电梯井开挖）就行审计，核定该部分工程价款为6324374.72元。大洋建筑公司和黄太仁对该意见予以确认。本院认为：大洋建筑公司将建设工程分包给没有建筑施工企业资质的黄太仁，双方签订的《建筑工程施工合同》应认定为无效。大洋建筑公司在工程停工后与黄太仁进行结算，应认定黄太仁已施工部分验收合格，黄太仁有权参照约定主张工程价款。在2014年10月7日的结算中，220万元的保证金利息计算为60万元。根据双方“主体工程完工至正负零时退还40%保证金，8楼时退还40%，主体工程封顶后退还20%”的约定，结合双方关于“2013年底工程至正负零”“2014年6月施工至7层”的陈述，即便按约定的月利率2.5%，上述保证金利息也计算过高，且约定的月利率2.5%过高，超出2%部分不应支持。按月利率2%计算，截止2014年10月7日，工程完工至正负零时应退的保证金应计算为180048元（2200000×40%×10.23×2%）；因工程在黄太仁施工至7层后停工，且停工非因黄太仁的原因，另40%保证金保证金利率可从2014年7月1日计算，截止2014年10月7日，该部分保证金利息应计算为56848元（2200000×40%×3.23×2%）；下余20%保证金截止2014年10月7日不应计算利息。在第三方审计后，双方对该审计意见进行确认，视为对原结算结论中相关事项的变更，相关事项应以审计意见为准。双方在2014年10月7日对桩基管理费、因砼未到位造成的停工损失、基础维护借用材料、资金占用费的核算不违反法律规定，应予认定。因此，大洋建筑公司应支付黄太仁的7层以下工程款（除接桩头及基础梁开挖、承台、电梯井开挖）应为6324374.72元，孔桩上部施工511213.76元，截止2014年10月7日的桩基管理费、因砼未到位造成的停工损失、基础维护借用材料、资金占用费应为110万元，截止2014年10月7日应退还黄太仁保证金220万元及利息236896元（180048+56848）。大洋建筑公司在2015年1月10日出具的欠条中，所欠款项是基础土石方开挖的工程款，该部分工程款不在双方2014年10月7日结算内容之内，也未在此后第三方审计范围内，大洋建筑公司主张该工程款已重复结算不能成立。大洋建筑公司不能证明在2015年9月8日、2016年1月24日出具的欠条是在被胁迫下所为，黄太仁主张上述欠条所含维护费、塔吊停工补偿费、误工补偿费应予支持。大洋建筑公司在2015年9月8日、2016年10月25日出具的欠条中所包含的利息未超出年利率24%，黄太仁主张其中的保证金利息、垫付工程款利息应予支持。大洋建筑公司主张2015年2月退保证金160万元未提供相应证据证明，根据双方认可的证据显示，黄太仁在2015年2月领取的190万元属工资（工程款）。2013年4月、5月，双方尚未签订涉案合同，所涉款项与本案没有关联。此外，双方在2017年1月对此前黄太仁领取的款项进行确认，大洋建筑公司主张的上述款项均不在确认的款项之内，大洋建筑公司主张已退还黄太仁保证金220万元不应采信。综上，结合黄太仁的诉讼请求，大洋建筑公司应支付黄太仁工程款、损失、利息等共计12386824.48元（6324374.72+511213.76+110万+220万+236896+473720+20万+13000+5万+8万+116000+44万+81620+56万）。减去大洋建筑公司在结算前已支付的245000元、材料款3327636.77元、此后黄太仁领取的490万元，以及代付曹廷国的315000元和黄太仁应承担的管理费20万元，大洋建筑公司还应支付黄太仁3399187.71元。黄朝富、黄开明或是公司法定代表人，或是公司工作人员，经手向黄太仁支付工程款属履行职务行为，黄太仁以黄朝富、黄开明个人向其支付工程款为由主张大洋建筑公司公司与股东财产混同不能成立，要求黄朝富、黄开明承担连带责任不应支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、并参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决如下：一、被告十堰大洋建筑工程有限公司支付原告黄太仁3399187.71元，并以该金额为本金，按年利率6%向原告黄太仁计付自2019年12月31日起至清偿之日止的资金占用费；二、驳回原告黄太仁对被告黄朝富、黄开明的诉讼请求及其他诉讼请求。以上款项于本判决生效后十日内支付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44288元，减半收取22144元，原告黄太仁负担5147.5元，被告十堰大洋建筑工程有限公司负担16996.5元，退还原告黄太仁22144元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。户名：湖北省十堰市中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交诉讼费用，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从指定履行期间的最后一日起计算。审判员  张京郧二〇二〇年七月二十三日书记员  彭 苗