安徽省阜阳市颍东区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1203民初2704号原告：桑某1，女，2016年6月11日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。法定代理人：桑某2，男，1977年6月8日出生,汉族，住安徽省阜阳市颍东区，系桑某1父亲。委托诉讼代理人：张西标，安徽金亚太（阜阳）律师事务所律师。被告：陶懂，男，1991年4月5日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。被告：宁波兴达智送网络科技有限公司，住所地浙江省宁波市北仑区梅山大道商务中心九号办公楼357室，统一社会信用代码91330206MA290G9F28。法定代表人：廖哲楠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘海乐，该公司法务。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼，统一社会信用代码91440000890350458F。负责人：石合群，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓翔，该公司员工。原告桑某1与被告陶懂、宁波兴达智送网络科技有限公司（以下简称兴达智送公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财保广东分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用小额诉讼程序于2020年7月24日公开开庭进行了审理。原告桑某1的法定代理人桑某2、委托诉讼代理人张西标，被告陶懂、兴达智送公司的委托诉讼代理人刘海乐到庭参加诉讼，被告平安财保广东分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告桑某1向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决三被告共同赔偿原告各项经济损失21352.55元（医药费3773.95元、护理费12198.6元、营养费4500元、伙食补助费200元、交通费80元、鉴定费600元），庭审中明确由被告陶懂承担赔偿责任，由平安财保广东分公司在保险责任限额内赔偿，不足部分，由陶懂和兴达智送公司共同赔偿；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年9月21日11时许，被告陶懂驾驶两轮电动车在颍东区舜馨苑小区内行驶至17号楼2单元门前时，撞到原告桑某1，造成桑某1受伤的交通事故。该事故经交警六大队作出事故认定书，认定被告陶懂承担全部责任，原告桑某1无责任。原告桑某1受伤后，被送往阜阳市人民医院，经诊断造成右胫腓骨闭合性骨折，住院治疗4天，共花费医药费3000余元。伤情经安徽天衡司法鉴定所鉴定，护理期、营养期均为90日。被告陶懂系被告兴达智送公司员工，该公司就陶懂所骑行的电瓶车在被告平安财保广东分公司处投保，事故发生在保险期内。经双方协商未果，原告诉至法院。被告陶懂辩称，其是兴达智送公司的员工，从事送外卖工作，事故发生在其送外卖途中，应由兴达智送公司承担相应的赔偿责任，公司为其购买有保险，请求判决兴达智送公司和平安财保广东分公司进行赔偿。被告平安财保广东分公司未到庭参加诉讼，在答辩期内向本院提交书面答辩意见，辩称：1.雇主责任保险合同与侵权责任纠纷属于不同的法律关系，其公司非本案适格被告。2.退一步讲，即使法院同意就侵权关系和雇主责任保险合同关系一并审理，其公司承担的责任也应以保险合同约定为限。兴达智送公司需提供事故发生时的外卖配送订单，证明陶懂确系在为其雇主提供美团外卖配送服务过程中发生的交通事故，否则其公司无需承担保险赔偿责任；即使保险责任成立，其公司承担的赔偿责任也应以陶懂所承担的事故责任比例为限。桑某1的医药费诉请金额，应以医疗机构出具的正式有效发票为准并扣除非医保用药部分；关于桑某1的其他诉讼请求，不属于保险合同约定的赔偿范围，其公司无需承担赔偿责任。本案经审理认定事实如下：2019年9月21日11时许，陶懂驾驶两轮电动车，在颍东区舜馨苑小区内由东向西行驶至17号楼2单元门前时，撞到行人桑某1，造成桑某1受伤，车辆损坏的交通事故。该事故经阜阳市公安局交通警察支队直属六大队于2019年10月22日作出阜公交（东）认字[2019]第486号道路交通事故认定书，认定陶懂承担本起事故的全部责任，桑某1无责任。桑某1受伤后被送至阜阳市人民医院住院治疗，2020年9月25日出院，住院4天，花费医疗费3773.95元。经安徽天衡司法鉴定所出具（皖）天衡司鉴[2019]临鉴字第2784号司法鉴定意见书，认为桑某1本次损伤致右胫腓骨闭合性骨折，损伤护理期为90日，营养期为90日，支付鉴定费600元。另查明，陶懂系兴达智送公司阜阳地区的员工，从事送外卖工作，兴达智送公司为陶懂在平安财保广东分公司投保雇主责任险，其中第三者责任保险累计赔偿限额25万元，事故发生在保险期间。从外卖订单记录可以看出，订单号33851273892319782，订单期望送达时间为9月21日11时37分，11时7分商家接单，11时8分系统派给陶懂，11时8分陶懂接受派单，11时26分订单改派其他骑手，原因是原骑手出事故，该事故发生在陶懂送餐过程中。上述事实，有原、被告提交的身份证、户口本、道路交通事故认定书、保险单、外卖订单截图、住院病历、医疗费发票、鉴定意见书、费用发票及当事人当庭陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任,本起事故经阜阳市公安局交通警察支队直属六大队处理，认定陶懂承担全部责任，当事人均无异议，本院予以确认。原告桑某1因本次交通事故造成的合理损失应当得到赔偿。本案交通事故发生在陶懂履行职务过程中，应由兴达智送公司承担相应的赔偿责任。被告兴达智送公司投保了雇主责任险，事故发生在保险期限内，被告平安财保广东分公司应在25万元限额内承担保险的赔偿义务。被告平安财保广东分公司辩称雇主责任保险合同与侵权责任纠纷属于不同的法律关系，保险公司非适格的被告。本院认为，根据保险法的规定：“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”，本案事故发生在保险期限内，原告有权就其应获的赔偿直接要求平安财保广东分公司赔偿，被告兴达智送公司亦称应由平安财保广东分公司就原告的损失进行赔偿，故对上述辩称，本院不予采信。对被告平安财保广东分公司辩称即使其公司承担责任也应依据保险合同约定，按照陶懂应负责任比例为限承担医药费，并应扣除非医保用药部分。本院认为，平安财保广东分公司并未对医疗费中存在非医保用药以及应当扣除该部分费用提供相应的证据，故对该辩称，本院不予采信。对被告平安财保广东分公司称对原告的其他诉讼请求，不属于保险合同约定的赔偿范围，其公司不承担赔偿责任的意见。本院认为，平安财保广东分公司提供的系格式条款，且系免除保险人责任的条款，保险人负有向被保险人进行提示和明确说明的义务，但平安财保广东分公司举证的证据材料不能证明其履行了上述义务，被告兴达智送公司亦不予认可，该条款对被保险人不产生法律效力，对桑某1诉讼请求中合理的损失，平安财保广东分公司仍应赔偿。原告桑某1的合理损失，本院认定如下：医疗费3773.95元、护理费12198.6元（135.54元/天×90天）、伙食补助费200元（50元/天×4天）、鉴定费600元，不违反法律规定，本院予以支持。营养费支持2700元（30元/天×90天）、交通费酌情支持40元，对原告超出部分的主张，本院不予支持。上述费用共计19512.55元，该损失应当由平安财保广东分公司承担。平安财保广东分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关权利，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条第一款、第二款、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条、第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告桑某1各项损失合计19512.55元；二、驳回原告桑某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费334元，减半收取167元，由原告桑某1负担23元，由被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担144元。本判决为终审判决。审判员  李田艳二〇二〇年七月二十四日书记员  刘 杨附一：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十五条第一款、第二款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附二：阜阳市颍东区人民法院标的款账号（银行转账单上附言栏请注明案号和案件承办人姓名，并与转账后三日内及时告知承办法官）开户银行：徽商银行股份有限公司阜阳颍东支行开户名称：阜阳市颍东区人民法院开户账号：2082501021000014325005602