沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0102民初6312号原告：林宝龙，男，1980年3月24日出生，汉族，住吉林省乾安县。委托诉讼代理人：周文艳，女，1982年3月8日出生，汉族，住吉林省乾安县。委托诉讼代理人：刘焕尧，沈阳市大东区爱心法律服务所法律工作者。被告：闫鹏，男，1992年6月4日出生，蒙古族。被告：孟鑫，男，1981年9月10出生，汉族，住辽宁省锦州市太和区。被告：江苏卧牛山建筑节能科技有限公司，住所地南京市江宁区秣陵街道秣周东路12号，统一社会信用代码91320115053252797T。法定代表人：刘斌。原告林宝龙诉被告闫鹏、被告孟鑫、被告江苏卧牛山建筑节能科技有限公司（以下简称“卧牛山公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序进行了审理。原告林宝龙委托诉讼代理人刘焕尧、周文艳，被告孟鑫均到庭参加诉讼。被告闫鹏、被告卧牛山公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令给付原告人身损害的医疗费3000元、住院伙食补助费5000元、营养费5000元、护理费7720元、误工费102560元、后期治疗费65000元、被抚养人生活费153888元、交通费200元，合计378932元，三被告承担连带责任。2、本案的诉讼费由被告承担。庭审中，原告撤回后续治疗费和被扶养人生活费的诉讼请求；撤回伤残等级鉴定申请；变更护理费为38333元。事实和理由：原告于2019年5月13日在被告闫鹏、被告孟鑫的邀请下共同给被告卧牛山公司在沈阳市和平区仙岛北路恒大御澜湾50号楼从事外墙保温工作。由于吊坏了，在进行修理的工程中吊篮翻了，在工友们的协助下将原告送至沈阳市骨科医院住院治疗50天，医院诊断为：左肢骨干骨折、左挠骨远端骨折、左尺骨茎侠骨折。治疗产生医疗费共计127142.87元。原告垫付3000元，其余款有被告支付。2019年11月11日出院。出院小结中医院明确诊断6个月可以下地活动，也就是说需要休6个月。原告伤前在被告单位的月工资为12820元。此次事故原告共计产生的费用为：医疗费3000、住院伙食补助费5000元、营养费5000元、护理费7720元、误工费102560元、后期治疗费65000元、被抚养人生活费153888元（母亲周桂兰36640元、女儿林芳玉14656元/年*2x16年117248元）、交通费200元，合计378932元人民币。原告治疗终结后落下了残疾。评残后按伤残等级支付补偿金及鉴定费。原告与被告协商要求赔付原告损失未果，原告只有起诉至人民法院法院，申请法院委托司法鉴定部门为原告骨折部评定伤残等级，并请求法院依法判令支持原告的诉讼请求。被告闫鹏经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。被告孟鑫辩称：我对原告受伤的事实没有异议，我认为应该给付补偿，但我对原告所有主张的费用有异议。我是江苏卧牛山建筑节能科技有限公司劳务班组的班组长，被告闫鹏是班组的代班，归我管理，原告在我们班组干活。发生事故的原因是吊篮事故的维修工在维修吊篮过程中违规操作导致事故的发生，我认为吊篮公司应该承担主要责任。被告卧牛山公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，但向本院提交了书面答辩意见，其辩称：一、首先,被答辩人与我方并不构成劳务关系,双方并不存在任何法律关系,且没有任何证据显示被答辩人发生事故属于工伤,其诉状明确表示被答辩人是接受闫鹏和孟鑫的邀请从事外墙保温工作与我方无关;其次,这次事故发生的起因是由于当时现场施工的吊篮公司和被答辩人违规操作,违反工地安全管理条例(被答辩人进工地前已学习知悉)导致，其本人应当承担主要责任;最后,被答辩人的费用和补偿的诉请几乎无证据支持亦无法律支持,完全系其臆想。综上,我方认为:答辩人既无责任也无过错,法庭应当驳被答辩人针对我方的全部诉讼请求。二、针对被答辩人各项诉请,我方有如下观点,请求法庭支持。1、被答辩人要求给付医疗费3000元、住院伙食补助5000元、营养费5000元、护理费7720元、误工费102560元的诉请,我方认为:其伙食补助费和营养费在内容上重复,应当按照当地标准并且只能保留其一,误工费计算标准错误,被答辩人无任何工作单位,其计算月收入标准远超过其本人的实际收入标准,并且没有证据支持。被答辩人应当重新调整计算标准(以当地月最低工资为标准1810元/月,计算结果为1810*8=14480元)。2、被答辩人要求支付后期治疗费65000元、被抚养人生活费153888元的诉讼请求。我方认为:被答辩人无任何证据说明其达到任何伤残等级标准,待其康复后可以正常劳动和生活,疗费和抚养人生活费不仅是无理诉求,计算方法更是无稽之谈，该项诉请法庭应当驳回。3、被答辩人要求我方承担连带责任的诉请,我方认为法庭应当驳回。被答辩人与我方无任何法律关系,更无任何证据显示该事故系工伤范畴,我方作为被告主体不适格。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年9月22日，原告在沈阳市和平区长白岛地区“恒大御澜湾”工地进行外墙保温工作时，因吊篮故障，导致其从高处坠地摔伤，随即被送往沈阳市骨科医院救治，当日被收治住院。住院期间为2019年9月22日至2019年11月11日，共计住院50天，门（急）诊诊断为“股骨干骨折”。住院期间二级护理。出院诊断为“1、左股骨近端骨折；2、右桡骨远端骨折；3、右尺骨茎突骨折。”。出院医嘱为“1、继续口服促进骨折愈合药物；2、建议患者卧床一个月，6个月后可下地行走；3、加强营养，需要陪护防止跌倒；4、全休一个月；5、一月后复查，病变随诊；6、患者在1年以后需二次手术取出内固定装置。”。庭审中，被告孟鑫称其系被告卧牛山公司的劳务班组的组长，劳务费由被告卧牛山公司与其结算，再由其将劳务费发给班组成员。本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告闫鹏、被告卧牛山公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。本院根据到庭当事人提供的证据对相关案件事实予以认定。根据各方当事人当庭陈述事实及举证情况，可以认定被告卧牛山公司将外墙保温的部分工程转包被告孟鑫，原告系受雇于被告孟鑫，故被告孟鑫对原告在从事雇佣活动中所受人身损害应承担赔偿责任。又因被告卧牛山公司将案涉工程转包给没有相应资质的被告孟鑫，故被告卧牛山公司应与被告孟鑫应承担连带责任。对于被告卧牛山公司提出的原告自身存在过错的抗辩理由，因其并未举证证明原告存在过错，故对该抗辩理由，本院不予采纳。对于被告孟鑫提出的吊篮公司存在过错，应当承担责任的抗辩理由，因原告作为受害人，其对向何人主张侵权损害赔偿享有选择权，而被告并不在此案中享有该项诉讼权利，故对其抗辩理由，本院不予采纳。对于原告主张被告闫鹏承担连带责任的诉讼请求，因原告并未举证证明其与被告闫鹏之间存在雇佣关系，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费的合理部分，本院予以支持。关于原告具体损失的赔偿数额如下：1、医疗费。因原告自认其支付的医疗费用为3000元，其余已由被告闫鹏和被告孟鑫支付，结合原告接受治疗的医疗机构出具的住院病案及医疗费票据、诊断书等，本院对原告主张的3000元医疗费予以支持；2、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。因原告治疗所受损害的住院期间“二级护理”为50天，同时出院医嘱载明“……2、建议患者卧床一个月，6个月后可下地行走；3、加强营养，需要陪护防止跌倒；……”的内容，故其从2019年9月22日至2020年5月10日期间，均需护理。对于护理费标准的确定问题，原告所举证据并不足以证明其配偶在护理期间的误工损失，故本院酌定按照2019年度居民服务业标准计算护理费，即33501元（144.4元×232天）。3、交通费。根据本案实际，结合原告伤情，本院认为原告主张的交通费具有一定必要性及合理性，故对原告主张的200元交通费，本院予以支持。4、住院伙食补助费。原告因所受损害住院治疗共计50天，故该项费用应为5000元（100元/天×50天）。5、误工费。误工费根据原告收入状况及误工时间确定。根据出院医嘱载明“……2、建议患者卧床一个月，6个月后可下地行走；……”的内容，可以认定原告在从2019年9月22日至2020年5月10日期间无法下地行走，必然存在误工损失。对于误工费标准，因原告所举证据不足以证明其具有固定收入，故本院酌定按照2019年度建筑业标准计算，即35719元（153.96元×232天）。6、营养费。根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因医疗机构在出院医嘱中载明了需要加强营养的相关医疗意见，故对原告主张的住院期间的营养费，本院予以支持，即5000元（100元/天×50天）。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告孟鑫于本判决生效之日起十日内向原告林宝龙赔偿护理费33501元；二、被告孟鑫于本判决生效之日起十日内向原告林宝龙赔偿交通费200元；三、被告孟鑫于本判决生效之日起十日内向原告林宝龙赔偿赔偿住院伙食补助费5000元；四、被告孟鑫于本判决生效之日起十日内向原告林宝龙赔偿医疗费3000元；五、被告孟鑫于本判决生效之日起十日内向原告林宝龙赔偿赔偿误工费35719元；六、被告孟鑫于本判决生效之日起十日内向原告林宝龙赔偿赔偿营养费5000元；七、被告江苏卧牛山建筑节能科技有限公司对原告林宝龙的上述第一项至第六项所列损失承担连带赔偿责任；如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。八、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费已减半收取1197元（原告预交），应收635元，由原告林宝龙承担295元，由被告孟鑫和被告江苏卧牛山建筑节能科技有限公司共同承担340元。剩余多收取的562元，退还原告。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人人数提出副本,交纳上诉案件受理费,上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员 张 峰二〇二〇年七月二十七日书记员 温贺晴本判决所依据的相关法律规定《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。