江西省上栗县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0322民初1136号 原告：黄翔，男，1987年4月9日出生，汉族，待业，住江西省上栗县。 委托诉讼代理人：罗友生，上栗县东源乡法律服务所基层法律服务工作者。 被告：刘铭良，男，1974年6月3日出生，汉族，住江西省上栗县。 被告：陶济兰，男，1974年10月8日出生，汉族，住江西省上栗县。 被告：江西江龙集团创兴汽运有限公司，住所地江西省高安市龙潭镇农贸市场内，统一社会信用代码913609830871462399。 法定代表人：冷方凯，公司总经理。 被告：江西瑞州汽运集团海发汽运有限公司，住所地江西省高安市大城镇街，统一社会信用代码913609830516401715。 法定代表人：陈可为，公司经理。 被告:安盛天平财产保险有限公司深圳分公司，住所地深圳市南山区粤海街道高新南六道超多维科技大厦502室，统一社会信用代码91440300785265374Ｒ。 负责人：刘喜峰，公司总经理。 委托诉讼代理人：许天凤，公司法务。 原告黄翔与被告刘铭良、陶济兰、江西江龙集团创兴汽运有限公司（以下简称创兴汽运公司）、江西瑞州汽运集团海发汽运有限公司（以下简称海发汽运公司）、安盛天平财产保险有限公司深圳分公司（以下简称安盛天平财险深圳分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月19日立案后，依法适用简易程序，分别于2020年6月22日、2020年7月21日公开开庭进行了审理。原告黄翔及其委托诉讼代理人罗友生(仅第一次开庭到庭)，被告安盛天平财险深圳分公司的委托诉讼代理人许天凤(仅第一次开庭到庭)到庭参加诉讼。被告刘铭良、陶济兰、创兴汽运公司、海发汽运公司经本院传票传唤无正当理由，未到庭应诉；被告安盛天平财险深圳分公司经本院传票传唤无正当理由，未到庭参加第二次开庭，不影响本案的审理。现已审理终结。 黄翔向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿黄翔的各项损失计人民币178470.87元（人民币，下同）。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年7月1日14时20分，刘铭良驾驶赣Ｃ×××××重型半挂牵引车牵引赣Ｃ×××××重型平板自卸半挂车沿319国道上栗往萍乡方向行驶，途经319国道1256公里500米上栗县上栗镇四海村路段时，遇黄翔驾驶赣Ｊ×××××小型轿车同方向在前方右侧车道行驶，因黄翔变更车道未注意左侧车道来车，刘铭良采取避让措施不当，导致刘铭良所驾车辆与赣Ｊ×××××小型轿车相撞后，超过中心双黄线与相对方向驶来的周仕文驾驶的摩托车相撞，造成周仕文经抢救无效死亡、黄翔受伤、路侧花坛内树木、刘辉住宅玻璃及三车受损的交通事故。事故发生后黄翔被送往上栗县人民医院治疗，于2019年7月1日出院。后经上栗县公安局交通警察大队认定刘铭良、黄翔负事故的同等责任。黄翔经司法鉴定，构成十级伤残，误工期评定120天，护理期评定60天，营养期评定90天，后续治疗费评定14000元。经查，赣Ｃ×××××重型半挂牵引车在安盛天平财险深圳分公司投保了交强险和商业险。黄翔诉至法院，请求支持其诉请。 安盛天平财险深圳分公司辩称，1.答辩人申请对黄翔的伤残等级进行重新鉴定，请法院予以准许。2.本次交通事故责任认定书中显示事故中有一辆无责任车辆，原告未起诉，答辩人在原告放弃的责任额度内免除赔偿责任。3.答辩人已在交强险限额内赔付55000元，剩余部分限额，超出交强险限额部分按责任比例在商业险中赔付。4.伤残赔偿金根据重新鉴定结论来认定，被扶养人杨娟未达退休年龄，且与黄翔是继母子关系，即使黄翔构成伤残，杨娟的生活费也不该计算。5.误工费、护理费、营养费根据规定计算；原告主张的交通费、精神抚慰金过高；后续治疗费待实际发生后另行主张；鉴定费答辩人不承担；手机损失无证据证实是该次事故造成的损失，不应赔偿；医疗费应扣除医保外费用。 刘铭良、陶济兰、创兴汽运公司、海发汽运公司在答辩期内未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证。刘铭良、陶济兰、创兴汽运公司、海发汽运公司经本院传票传唤无正当理由，未到庭参加诉讼；安盛天平财险深圳分公司经本院传票传唤无正当理由，未到庭参加第二次开庭；视为其放弃质证的权利。对到庭当事人无异议的证据，本院经审查认为，证据来源合法、内容真实，且与本案有关联性，本院予以确认，并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 安盛天平财险深圳分公司对原告方提交的江西萍乡司法鉴定中心司法鉴定意见书中关于黄翔的伤残等级评定部分有异议，并申请对黄翔的伤残等级进行重新鉴定，对其余部分无异议。经本院审查认为，该鉴定意见书系有鉴定资质的鉴定机构所出具，故本院对该鉴定意见书的真实性及未申请重新鉴定的部分予以确认。 关于黄翔误工费计算问题。黄翔向本院提供了萍乡市鸿运物业管理有限公司出具的证明，证实其在此次交通事故发生前系该公司工作人员。本院经审查认为，刘铭良、陶济兰、创兴汽运公司、海发汽运公司、安盛天平财险深圳分公司经本院传票传唤无正当理由，未到庭参加质证，视为其放弃质证的权利，且被告方均未提供证据予以反驳，故本院对此次交通事故发生前黄翔系萍乡市鸿运物业管理有限公司工作人员的事实予以认定。黄翔未能举证证明其最近三年的平均收入状况，根据《最高人民法院》第二十条第三款的规定，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算黄翔的误工费，故其误工费参照江西省2019年城镇私营单位居民服务业年平均工资41444元计算较为合理。 关于被扶养人生活费认定问题。安盛天平财险深圳分公司对黄翔主张黄驷茁生活费13494元无异议。本院经审查认为，安盛天平财险深圳分公司的该意见与事实及法律规定相符，本院予以确认。同时安盛天平财险深圳分公司认为杨娟与黄翔系继母子关系，杨娟未达退休年龄，且黄翔无证据证实双方存在抚养关系；黄翔亦无证据证实黄新金无劳动能力和其他收入来源，故该两人的被扶养人生活费不应计算。本院经审查认为，黄翔无证据证实其与杨娟形成了事实上的抚养关系，故安盛天平财险深圳分公司关于不应计算杨娟的被扶养人生活费的意见有事实和法律依据，本院予以采纳。虽然第一次开庭时黄翔未能提供其父黄新金无劳动能力和其他收入来源的证据，但是第二次开庭黄翔提供了上栗县上栗镇平安社区居委会及上栗县社会保险事业管理局出具的证明，拟证明黄新金无退休金和无其他生活来源。本院经审查认为，刘铭良、陶济兰、创兴汽运公司、海发汽运公司、安盛天平财险深圳分公司经本院传票传唤无正当理由，未到庭参加质证，视为其放弃质证的权利，且被告方均未提供证据予以反驳，故本院对该两份证明予以采信，即黄新金的生活费依法应当计算。 关于黄翔为配合重新鉴定产生的费用如何认定及由谁承担问题。黄翔举证证实为配合重新鉴定产生了磁共振费用630元、交通费140元、伙食补助费80元，共计850元。本院经审查认为，刘铭良、陶济兰、创兴汽运公司、海发汽运公司、安盛天平财险深圳分公司经本院传票传唤无正当理由，未到庭参加质证，视为其放弃质证的权利，且被告方均未提供证据予以反驳，且黄翔解释因此次重新鉴定其去了两次鉴定机构，有磁共振费用收费票据及重新鉴定的鉴定意见书受理日期佐证，故黄翔为配合重新鉴定产生的费用850元较为合理，本院予以认定。重新鉴定的结论与黄翔第一次鉴定的结论一致，故该850元费用理应由安盛天平财险深圳分公司承担。 关于黄翔手机损失如何认定问题。庭审中黄翔仅提供了手机发票复印件及手机照片。本院经审查认为，黄翔并未提供证据证实该手机系在此次交通事故中受损，应承担举证不能的法律后果，故本院对黄翔的手机损失不予认定。 关于黄翔医疗费中的医保外费用应否扣除问题。安盛天平财险深圳分公司提出医疗费应扣除医保外费用的抗辩意见，经查，其既未提供保险合同当事人双方关于应当扣除医保外费用的约定，又不对医保外费用申请鉴定，故本院对该抗辩意见不予支持。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年7月1日14时20分，刘铭良驾驶赣Ｃ×××××重型半挂牵引车牵引赣Ｃ×××××重型平板自卸半挂车沿319国道上栗往萍乡方向行驶，途经上栗县米）时，遇黄翔驾驶赣Ｊ×××××小型轿车同方向在前方右侧车道行驶，因黄翔变更车道未注意左侧车道来车，刘铭良采取避让措施不当，导致刘铭良所驾车辆与赣Ｊ×××××小型轿车相撞后，超过中心双黄线与相对方向驶来的周仕文驾驶的无牌二轮摩托车相撞，造成周仕文经医院抢救无效死亡、黄翔受伤、路侧花坛内树木、刘辉住宅玻璃及三车受损的道路交通事故。尔后，黄翔被送往上栗县人民医院治疗，共住院29天，用去医疗费17380.87元。2019年7月16日，上栗县公安局交通警察大队对该起事故作出了第360311120190000097号道路交通事故认定书，认定刘铭良、黄翔负此次事故的同等责任，周仕文无责任。2019年10月22日，江西中正司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：黄翔损伤致左肩关节功能活动障碍，评定为十级伤残；黄翔的后续治疗费评定为14000元；黄翔的误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。黄翔花费鉴定费2700元。在本案的审理过程中，安盛天平财险深圳分公司对黄翔的伤残等级有异议，并对此申请重新鉴定。经到庭当事人协商选定了江西吴楚司法鉴定中心进行鉴定。2020年7月8日，该中心作出了司法鉴定意见书，其鉴定意见为：黄翔左肩损伤、遗留功能部分障碍，评定人体损伤致残程度十级伤残。黄翔为配合此次鉴定花费的费用为850元。 同时查明，此次事故发生时，赣Ｃ×××××重型半挂牵引车、赣Ｃ×××××重型平板自卸半挂车、赣Ｊ×××××小型轿车均在车辆检验有效期内，上述车辆的驾驶人均具有合法有效的驾照，刘铭良还具有道路货物运输员资格证。海发汽运公司系赣Ｃ×××××重型平板自卸半挂车的登记车主，实际车主为陶济兰，海发汽运公司为该车办理了道路运输证；创兴汽运公司系赣Ｃ×××××重型半挂牵引车的登记车主，实际车主为陶济兰，创兴汽运公司为该车办理了道路运输证，2019年1月18日，创兴汽运公司以自己的名义替陶济兰为该车向安盛天平财险深圳分公司投保了交强险和第三者责任险、不计免赔率等险种，第三者责任险的赔偿限额为1000000元，该次事故发生在保险期间。 再查明，黄翔1987年4月9日出生，其家庭户口为非农家庭户口。此次交通事故发生前黄翔系萍乡市鸿运物业管理有限公司工作人员。黄新金（1954年1月27日出生）系黄翔的父亲，黄翔共有三个成年子女。黄驷茁（2014年2月21日出生）系黄翔之子。 另查明，本院（2019）赣0322民初1914号民事判决书已判决安盛天平财险深圳分公司在交强险限额范围、商业险限额范围内分别赔偿另一受害人周仕文近亲属55000元、312145元。庭审中，黄翔表示不申请追加此次交通事故无责任一方为被告，无责方应赔偿的12000元由其承担。交强险无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元。 本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。上栗县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定刘铭良、黄翔负此次事故的同等责任，周仕文无责任。该认定程序合法，责任划分恰当，予以采信，并作为确定本案民事赔偿责任的依据，即黄翔、刘铭良承担责任的比例均为50%。公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，对公民人身造成损害的，应当按责任赔偿由此造成的各项费用。结合原、被告的诉辩意见，本案的争议焦点：一、刘铭良、陶济兰、创兴汽运公司、海发汽运公司之间的法律关系；二、本案的各项损失如何确定。 关于争议焦点一，刘铭良系陶济兰雇请的司机，双方属于雇佣法律关系；赣Ｃ×××××重型半挂牵引车、赣Ｃ×××××重型平板自卸半挂车的实际所有人陶济兰没有道路运输的营运资质，但以创兴汽运公司、海发汽运公司的名义从事道路运输经营活动，这实际上是创兴汽运公司、海发汽运公司将其拥有的营运资质出让给陶济兰使用，出让营运资质是挂靠经营的特征，故创兴汽运公司、海发汽运公司和陶济兰之间具备挂靠经营的实质要件，构成挂靠关系。 关于争议焦点二对此次交通事故造成黄翔的损失，依照《最高人民法院》《最高人民法院》的规定，本院综合确认如下： 最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释二十八条1.残疾赔偿金：黄翔的家庭户口为非农家庭户口，其主张的残疾赔偿金67638元及被扶养人（黄新金、黄驷茁）生活费23874元（10380元+13494元），符合有关法律及司法解释的规定，本院予以确认。黄翔无证据证实其与杨娟形成了事实上的抚养关系，故要求计算继母杨娟的被扶养人生活费无事实及法律依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》（法发〔2010〕23号）关于“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《》第的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”的规定，故残疾赔偿金总额为91512元（67638元+23874元）。 2.误工费：参照江西省2019年城镇私营单位居民服务业年平均工资41444元计算为13625元(41444元／年÷365日×120日)。 3.护理费：江西省2019年城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资41444元计算为6813元（41444元/年÷365日×60日）。 4.营养费：按每天20元的标准计算90天为1800元。 5.医疗费：本院经审查黄翔的入院记录、出院记录、出院证明书、费用明细、医疗票据等，黄翔因此次交通事故花费了医疗费17380.87元，本院予以确认。 6.交通费：本院酌情认定870元。 7.住院伙食补助费：按每天50元的标准计算29天为1450元。 8.精神抚慰金：本院酌情认定为3000元。 9.鉴定费：经本院核对鉴定费票据，黄翔为鉴定花费2700元。另外，此次重新鉴定黄翔发生了850元的合理费用，该费用系重新鉴定而产生，属于鉴定费用范畴，故鉴定费总额本院认定为3550元。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支出的必要的、合理的费用，由保险人承担。而鉴定费系为了确定原告损失的必要的、合理的费用，故应由安盛天平财险深圳分公司承担。 10.后续治疗费：黄翔主张后续治疗费14000元，有鉴定结论佐证。安盛天平财险深圳分公司抗辩提出后续治疗费待实际发生后另行主张。本院认为后续治疗费是待实际发生后另行起诉，还是根据鉴定结论确定将来必然发生的费用与已经发生的医疗费一并予以处理，选择权在黄翔，现黄翔根据鉴定结论选择一并处理，符合《最高人民法院》第十九条第二款的规定，故安盛天平财险深圳分公司的该抗辩理由于法无据，本院不予采纳，认定黄翔的后续治疗费为14000元。 11.手机损失：黄翔主张手机损失4998元，但并未提供证据证实其手机系在此次交通事故受损，故本院不予支持。 以上损失共计154000.87元。 由于刘铭良负此次事故的同等责任，刘铭良驾驶的赣Ｃ×××××重型半挂牵引车向安盛天平财险深圳分公司投保了交强险和1000000元不计免赔的第三者责任险，交通事故发生在保险期内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项和《最高人民法院》第十六条的规定，对此次事故造成黄翔受伤所产生的损失先由安盛天平财险深圳分公司在交强险保险责任限额范围内赔偿，不足部分由安盛天平财险深圳分公司在商业三者险保险责任限额范围内按50%的比例予以赔偿；鉴定费用3550元，由安盛天平财险深圳分公司承担。黄翔未向本院提供刘铭良在本案中有故意或者重大过失的证据，故刘铭良不承担本案民事赔偿责任。诉讼费用由黄翔与陶济兰、创兴汽运公司、海发汽运公司均担。庭审中，黄翔表示不申请追加此次交通事故无责任一方为被告，无责方应赔偿的12000元（无责任医疗费用赔偿限额为1000元，交强险无责任死亡伤残赔偿限额为11000元）由其承担，系处分其民事权利和诉讼权利，本院予以准许。 医疗费17380.87元、后续治疗费14000元、营养费1800元、住院伙食补助费1450元，合计34630.87元，由安盛天平财险深圳分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，由黄翔承担1000元，剩余的23630.87元（34630.87元－10000元－1000元），由安盛天平财险深圳分公司在商业险限额范围内赔偿23630.87元的50%即11815元，由黄翔自行承担11815.87元（23630.87元－11815元）；残疾赔偿金91512元、误工费13625元、护理费6813元、交通费870元、精神抚慰金3000元，合计115820元，由安盛天平财险深圳分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿55000元（110000元－55000元），由黄翔自行承担11000元，剩余的49820元（115820元－55000元－11000元），由安盛天平财险深圳分公司在商业险限额范围内赔偿49820元的50%即24910元，由黄翔自行承担24910元（49820元－24910元）；鉴定费用3550元，由安盛天平财险深圳分公司承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院》第三条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院》第九条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告黄翔因此次交通事故造成的各项损失共计154000.87元，由被告安盛天平财产保险有限公司深圳分公司赔偿原告黄翔鉴定费用3550元；由被告安盛天平财产保险有限公司深圳分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告黄翔65000元（10000元+55000元），在商业险限额范围内赔偿原告黄翔36725元（11815元+24910元）；由原告黄翔自行承担48725.87元（1000元+11000元+11815.87元+24910元）。上述款项，于本判决生效之日起七日内支付至上栗县人民法院标的款专户（户名：上栗县人民法院标的款专户，账号：1213184000000065840002，开户行：上栗县农商银行新群支行）。 二、驳回原告黄翔的其他诉讼请求。 本案受理费3869元，减半收取1935元（原告黄翔已预交），由原告黄翔负担1090元，由被告陶济兰、江西江龙集团创兴汽运有限公司、江西瑞州汽运集团海发汽运有限公司共同负担845元，限本判决生效之日起七日内交纳。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。自判决生效之日起，权利人可以向原审人民法院申请执行，申请执行期限为二年。 审 判 员 钟德泉 二〇二〇年七月二十一日 代书记员 胡汝晴