新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）新31刑终206号 原公诉机关岳普湖县人民检察院。上诉人（原审被告人）张晶诚，男，1986年5月15日出生，汉族，出生地湖北省黄梅县，初中文化程度，务工，公民身份号码×××，户籍所在地新疆维吾尔自治区库尔勒市，捕前住新疆岳普湖县工业园区。2003年因犯盗窃罪被库尔勒市人民法院判处有期徒刑六个月。2019年4月14日因涉嫌诈骗罪被岳普湖县公安局刑事拘留，经岳普湖县人民检察院决定，2019年5月21日被岳普湖县公安局执行逮捕。现羁押于岳普湖县看守所。上诉人（原审被告人）殷江，男，1975年5月31日出生，回族，初中文化程度，公民身份号码×××，无业，户籍所在地新疆维吾尔自治区奇台县，捕前住新疆奇台县文化路。2018年5月2日因犯诈骗罪被喀什市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金十万元，2018年10月2日送至阿克苏监狱服刑，2019年5月23日被岳普湖县公安局解回再侦。现羁押于岳普湖县看守所。岳普湖县人民法院审理岳普湖县人民检察院指控原审被告人张晶诚、殷江诈骗罪一案，于2020年5月7日作出(2019)新3128刑初250号刑事判决。宣判后，原审被告人张晶诚、殷江不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆维吾尔自治区人民检察院喀什分院指派检察员叶芳、余欢出庭履行职务，上诉人张晶诚、殷江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定，2016年4月，被告人张晶诚在找人承包阿洪鲁库木乡富民安居房工程时，通过岳普湖县阿洪鲁库木乡干部艾某介绍认识克某，他们之间有经济往来。2016年6月2日，克某因涉嫌诈骗罪被岳普湖县公安局刑事拘留。2016年6月3日，被告人张晶诚通过艾某找到克某的妻子努某、弟弟阿某及儿子麦某，声称可以将克某从看守所中“捞”出来，需要很多钱。当天中午，阿某与麦某、艾某、张晶诚等人一同到岳普湖县阿其克乡，阿某将2万元交给了被告人张晶诚，张晶诚收到钱后，将从阿其克乡派出所民警叶某处了解到的克某的案件正在办理还未定性的消息告诉了被害人。2016年6月4日，被告人张晶诚再次联系阿某要钱办理克某的事，努某将准备好的10万元交给阿某。后，阿某与麦某、艾某等人在被告人张晶诚居住的岳普湖县工业园区廉租房楼下一同将10万元现金交给了被告人张晶诚。2016年6月6日，被告人张晶诚声称要去乌鲁木齐找人办理“捞”克某一事，再次联系阿某让其准备30万元，努某安排麦某从克某的农行帐户中取出29万元。当晚被告人张晶诚雇佣回某开车到克某家附近后联系阿某，阿某与麦某一同将25万元交给了被告人张晶诚。2016年6月21日，被告人张晶诚给阿某打电话，要求其往银行卡里汇3.8万元，并提供了被告人殷江的卡号，努某安排其儿子麦某给被告人殷江账号为×××的银行卡存入现金3万元。被告人张晶诚为将克某从看守所中“捞”出，多次联系被告人殷江，并专程前往乌鲁木齐与殷江商谈如何将克某从看守所“捞”出，被告人殷江表示只要不涉及危安即可办理。为此，被告人张晶诚将克某家人给的40.1万元中的14万元分三次（一次5万，一次6万，一次3万）给了被告人殷江，被告人殷江收钱后通过相关部门打探克某一案的相关情况，并在办案民警提审克某时，安排克某的妻子及被告人张晶诚在审讯室内与克某见面。被告人殷江从张晶诚处取得的14万元现金均用于个人消费及做生意，被告人张晶诚从克某家人处取得的40.1万元，除给殷江的14万元外，其余钱财均用于个人消费及投资。另查明，被告人张晶诚因犯盗窃罪于2003年被库尔勒市人民法院判处有期徒刑六个月；被告人殷江因犯诈骗罪于2018年5月2日被喀什市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金十万元。上述事实，有经一审庭审举证、质证以下证据予以证实：被害人努某、阿某、麦某、克某的陈述；被告人张晶诚于2019年4月24日、2019年4月25日在公安机关所做的供述，被告人殷江的供述；证人沙某、叶某、艾某、阿某、回某的证言；公安部物证鉴定中心公物证鉴字（2019）1404号、（2019）1405号、（2019）1328号、（2019）1326号鉴定文书，现场勘验笔录、现场照片、现场图，岳普湖县人民法院（2016）新3128刑初120号刑事判决书、喀什市人民法院（2018）新3101刑初52号刑事判决书。原审法院认为，被告人张晶诚以非法占有为目的,虚构有能力帮助被害人“捞人”,隐瞒真相，骗取被害人钱财40.1万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪；被告人殷江以非法占有为目的,虚构有能力帮助被害人“捞人”,与被告人张晶诚共谋，共同骗取被害人钱财40.1万元，并从中获取14万元，数额巨大,其行为构成诈骗罪，据此判决:一、被告人张晶诚犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十万元；二、被告人殷江犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；与犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十万元并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币十五万元；三、责令被告人张晶诚退赔被害人努某26.1万元，被告人殷江退赔被害人努某14万元。被告人张晶诚上诉辩称：1.上诉人不构成诈骗罪，被害人家属的行为是自愿的；2.本案应为经济纠纷，而不是刑事案件；3.没有直接证据证明上诉人收受了财物，且被害人家属的陈述基本相同，有虚假嫌疑；4.被害人判处缓刑出来后，未追究被告人责任，还表示感谢，直接证明被害人及其家属的行为纯属自愿。被告人殷江上诉辩称：1.原告的报案笔录和指证笔录都没有对我进行指证；2.我与张晶诚也并不熟悉，只是按照张晶诚的要求找人帮忙，他给我好处费，好处费就安排张晶诚与办案人员吃饭了；3.我没有诈骗的主观意识，没有实施诈骗手段，我不是张晶诚的共犯，没有用于个人消费，只是隐瞒违法犯罪所得。检察机关认为，原审认定事实清楚，证据充分，应当驳回上诉，维持原判。本案经二审公开开庭审理，二审查明的事实与一审相同。岳普湖县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院依法全面审查，对一审判决认定的事实及证据予以确认。针对上诉人张晶诚和上诉人殷江提出的上诉理由，本院综合评判如下：根据《中华人民共和国刑法》对诈骗罪的解释，诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。就本案而言，不管上诉人张晶诚是受被害人之托还是自己主动所为，均不影响诈骗罪名的成立。证人艾某、回某、叶某的证言，同案犯殷江的供述，均可以证明上诉人张晶诚找人帮忙“捞人”的事实，上诉人张晶诚、殷江的供述，受害人、证人的陈述均可以证实上诉人张晶诚收取“捞人”现金的事实。所以上诉人张晶诚主观上对花钱“捞人”的事情，明知是法律禁止的，也是其能力不可及的，但仍以“捞人”需要很多钱为由，先后收取了受害人40.1万元后，上诉人张晶诚将其中的14万元送给了上诉人殷江后，将剩余钱财用于个人使用。客观上让受害人与被公安机关羁押的人员见面、帮助受害人将公安机关扣押的车辆要回、及时让受害人将克某诈骗他人的钱款进行退赔，促使构成诈骗罪的克某获得缓刑处理，上诉人张晶诚的行为让受害人深信上述事实是其花钱办成的，殊不知上述行为是正常的司法程序，克某构成诈骗罪判处缓刑是司法机关按照法律规定对其依法处理的。至于上诉人张晶诚在一、二审中辩称，其不构成诈骗罪，与克某有经济纠纷，收取受害人的钱是偿还欠款的辩护理由，因本案不涉及上诉人张晶诚与克某之间的经济纠纷，上诉人张晶诚提出的收钱理由，明显不符合正常的经济交易习惯，对其上诉理由不予采纳。上诉人张晶诚在本案中以非法占有为目的，用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取受害人钱财，且数额巨大。原审认定上诉人张晶诚构成诈骗罪的事实清楚、证据确实充分，应予维持。同理，上诉人殷江在本案中，以非法占有为目的，即以认识办案机关领导和办案人员，给上诉人张晶诚、受害人承诺可以“捞人”但需要花一些费用为由，达到骗取受害人钱财的目的，让受害人深信克某判处缓刑是其花钱办成的。然而其在公安机关的供述，认为其没有能力减轻克某的法律责任，克某被判缓刑是正常的司法行为，与其无关。上诉人殷江对上诉人张晶诚、受害人的承诺和其在公安机关对是否能帮助“捞人”的供述，即构成了用虚构事实或隐瞒真相的方法进行诈骗的行为。针对上诉人殷江提出的上诉理由，上诉人殷江从上诉人张晶诚与其联系后就知道是要把克某“捞出”；上诉人殷江与上诉人张晶诚两人是否熟悉并不影响共同实施诈骗行为；从上诉人张晶诚、殷江的供述、受害人的陈述，均可以证实上诉人殷江主观上具有非法占有受害人钱财的目的，客观上实施了用虚构事实或隐瞒真相的方法进行诈骗的行为。故对上诉人殷江的上诉理由，不予采纳。上诉人殷江在本案中与上诉人张晶诚共谋，共同骗取受害人钱财，并从中获利14万元的事实清楚，证据确实充分，当以共犯论处。本院认为，上诉人张晶诚以非法占有为目的,虚构有能力帮助被害人“捞人”,隐瞒真相，骗取被害人钱财40.1万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处；上诉人殷江以非法占有为目的,虚构有能力帮助被害人“捞人”,与上诉人张晶诚共谋，共同骗取被害人钱财40.1万元，并从中获取14万元，数额巨大,其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。综上，上诉人张晶诚和上诉人殷江提出的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定上诉人张晶诚、殷江的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪量刑准确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审  判  长   万钧审  判  员   杨新兰审  判  员   阿不都克里木·阿不都热依木二 〇 二 〇 年 七 月 二 十 三 日书  记  员   耿芳萍