贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔0302民初4449号 原告：宋洪勇，男，汉族，1970年8月17日生，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市红花岗区。 委托诉讼代理人：喻随彬，贵州尊达律师事务所律师。 被告：南部新区乐昊钻机配件店，住所地贵州省遵义市红花岗区海尔大道蟠桃路商住楼负3层1号，统一社会信用代码92520393MA6H1LAF2B。 经营者：谢建周，男，汉族，1983年3月12日生，河北省邢台市人，住河北省邢台市任县。 委托诉讼代理人：罗安勤，贵州祥景律师事务所律师。 原告宋洪勇诉被告南部新区乐昊钻机配件店（以下简称乐昊配件店）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋洪勇的委托诉讼代理人喻随彬，被告乐昊配件店委托诉讼代理人罗安勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宋洪勇向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告伤残等级赔偿金、护理费、误工费等137,808元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告乐昊配件店经营钻机也承揽勘探工程，2019年9月，被告在凯里经济开发区开元大道承接了勘探工程，并于9月6日聘请原告及王光华工作，2019年9月12日，原告在工作时，钻探机的稳定杆突然掉落，砸在原告左手致原告受伤，工地工作人员将原告送凯里市黔东南慈源民族医院治疗5天，谢建周于2019年9月15日与原告商量后将原告转院至遵义市红花岗区骨科医院治疗，因伤情严重又转院至遵义医科大学第二附属医院治疗，在该院住院期间，原告支付了医疗费6,000元。后原告之伤经鉴定为十级伤残，双方多次协商赔偿事宜未果，原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求支持我的诉讼请求。 被告乐昊配件店辩称，我与原告无劳务关系，我在经营中有打钻的工作都是以打包方式交给原告在内的不特定人承包，本案中，我将凯里项目交原告负责，原告自行雇佣另一人共同完成，我只对原告完成工作成果验收，并根据工作成果支付报酬，并不对原告进行管理也不管原告是否雇佣他人及报酬如何分配，系典型的承揽关系而非雇佣关系；原告之伤无法确认是在凯里项目所受，原告受伤后，被告本着以人为本理念为其垫付绝大部分医疗费，后被告向项目负责人了解时项目负责人表示工地不存在有人受伤，故不能确定原告是否在工地受伤；原告在凯里就医时不听医生劝阻执意转院，延误最佳治疗时机加重损害后果，故对鉴定结论有异议，需要对其延误治疗与伤残间的因果关系及参与度鉴定；原告已向医保机构申请报销其在报销后再次向被告主张的医疗费赔偿涉嫌骗保。综上所述，原被告之间是承揽关系，原告对本次受伤具有重大过错，被告不应当承担赔偿责任。 本院认定事实如下：被告乐昊配件店系登记注册的个体工商户，经营者为谢建周，从事钻机配件销售并承接钻探工作。2019年9月6日被告承接了凯里市一建筑项目的钻探工作后安排原告到凯里完成钻探工作，2019年9月12日，原告在捡放置于钻探机平台的手锤时，被处在工作状态中的钻探机稳定杆砸中左手致伤，原告被送凯里市黔东南慈源民族医院治疗5天，入院诊断为左手第4掌骨缺损、左手环指开放性粉碎性骨折伴骨质缺损、左手环指血管、神经、肌腱离断，行“左手清创术、克氏针固定术”后予抗炎、活血等对症支持，2019年9月16日，原告要求转院，该院告知风险后原告签字后出院，其出院诊断与入院诊断相同，被告垫付了全部医疗费11,784.74元。同日，原告转院至遵义市红花岗区骨科医院，入院诊断为左手第4掌骨开放性骨折清创术后、内固定术后，原告在该院治疗至2019年10月17日，转院至遵义医科大学第二附属医院继续治疗，出院诊断为左手第4掌骨开放性骨折并感染，被告垫付医疗费15,946.75元及护理费，次日原告在遵义医科大学第二附属医院办理住院手续，行“左手环指截指+指蹼成形术”后，于2019年11月15日出院，住院费用为15,599.06元，原告主张自行支付6,000元，被告主张原告仅支付4,599元，在此次住院期间，原告在遵义医学院附属医院门诊换药产生治疗费886.90元。2020年，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心接受原告委托对其申请进行鉴定，该中心鉴定结论为原告2018年8月15日所受损伤致左手功能部分丧失评定为十级伤残。因双方未能就赔偿问题达成一致，原告遂诉至本院。 另外查明，原告转院至遵义医科大学第二附属医院预交了90,000元医疗费，至2011年11月11日已欠费5,611.84元，该院为此向原告发出催款通知。 本院认为，本案争议焦点如下;原被告双方系雇佣关系还是承揽关系？被告应否承担责任？ 针对第一个争议焦点，本院认为雇佣关系是雇员从事雇主授权和指示范围内的劳务活动,雇主支付报酬的关系，承揽关系,是承揽人为定做人独立完成工作并交付完成的工作成果后,定做人支付报酬。雇佣合同以直接提供劳务为目的,承揽合同则是以完成工作成果为目的,提供劳务仅是完成工作成果的手段;雇佣关系中雇主对雇员存在身份上的支配关系和从属关系,承揽关系中则当事人之间不存在工作上的支配和服从关系；雇佣关系中对雇员的技术要求一般较低，多为体力劳动，承揽关系中承揽人须以自有设备及专业技术独立完成工作，故对承揽人有较高技术要求。此外,还可从是否由一方指定工作场所、提供劳动工具及设备等因素进行综合分析判断,本案中,被告指定工作场所、提供劳动设备钻探机，要求原告完成钻孔工作,并支付原告报酬，因原告所从事的钻探工作仅是操作钻探机进行作业，技术要求不高，根据发包方现场指令即可完成工作，并不需要被告随时监督指导，不能以此认定被告对原告没有管理权力，原、被告间构成劳务雇佣关系，故被告辩解双方系承揽关系的理由不充分，本院不予采信; 关于被告应否承担责任的问题。雇主负有安全保障义务，提供安全的工作环境、加强安全教育等以维护雇员的生命健康权利，本案中，原告受雇于被告，在从事的受雇工作中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，因雇主责任是无过错责任，故被告应当承担赔偿责任；原告在工作时应当遵守工作纪律，尽到安全注意义务，防止安全事故的发生，本案中，原告作为操作人员明知在机械处于工作状态时具有危险性，但未严格遵守安全作业规范，未关停设备就伸手取平台上的手锤，导致被机械砸伤，本身具有重大过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，本院根据事故发生原因，本院酌情确认双方承担责任的比例为原告承担40%，被告承担60%。鉴定报告在“基本案情”中记叙了原告于2019年9月12日受伤，但结论中原告受伤日期为“2018年8月15日”，明细系笔误，不影响本院对该鉴定结论的采信，同时因原告首次入院诊断即为“左手第4掌骨缺损、左手环指开放性粉碎性骨折伴骨质缺损、左手环指血管、神经、肌腱离断”，故本院对被告申请对原告延误治疗与伤残后果因果关系与参与度鉴定的申请不予准许。 关于原告的具体损失问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营业费、赔偿义务人应当予以赔偿”之规定，原告的损失如下：1.医疗费共计44,217.45元，有医疗发票、用药清单及双方当事人陈述佐证，本院予以认定，双方均认可原告支付了部分遵义医科大学第二附属医院的医疗费，但对各自支付的具体金额均未举证证明，根据庭审查明，本院以医院向原告发出的催款通知载明的欠费金额欠费5,611.84元为原告支付金额，故被告垫付住院金额为44,217.45元-5,611.84元-886.90元=37,718.71元；2.误工费，结合原告的伤情及鉴定结论，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，根据原告伤情及医嘱，本院确认其误工期间为120日，因原告并无固定工作，参照上一年度居民服务业及他服务业工资43,654元/年为标准计算，43,654元/年÷365天×120天=14,352元；3.护理费，原告主张护理期为90日，结合其伤情本院予以认定，因双方均未提供护理费发票及护理人员工资，按上一年度居民服务业及他服务业工资43,654元/年为标准计算，为43,654元/年÷365天×90天=10,764元，因被告垫付了原告在骨科医院住院期间的护理费，原告在该院住院31天，故被告垫付护理费为43,654元/年÷365天×31天=3,707.60元；4.营养费，为30元/日×64天=1,920元；5.住院伙食补助费，按80元/天计算为80元/天×64=5,120元；6.交通费，原告主张2,000元，结合原告病情及治疗情况，本院酌情支持800元；7.残疾赔偿金，原告主张68,808元符合法律规定，本院予以确认；8.鉴定费用以鉴定费发票金额为准，本院确认为600元；9.精神损害抚慰金，本院酌情确认2,000元；综上，原告因人身损害造成的损失为：148,581.45元，根据本院确认的责任比例，被告应当赔偿原告89,148.87元（148,581.45元×60%），扣减被告垫付的住院费用及护理费后，还应当赔偿原告89,148.87元-37,718.71元-3,707.60元=47,722.56元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条的规定，判决如下： 一、由被告南部新区乐昊钻机配件店于本判决生效后十日内赔偿原告宋洪勇人民币47,722.56元； 二、驳回原告宋洪勇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费495元（已减半收取），由被告南部新区乐昊钻机配件店承担295元，原告宋洪勇负担200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。 审 判 员 刘远贵 二〇二〇年七月二十七日 法官助理 沈 妍 书 记 员 张 进