安徽省望江县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0827民初3134号原告（反诉被告）：安徽两淮建设有限责任公司，住所地安徽省合肥市蜀山区海棠路399号综合楼四楼，统一社会信用代码91340100737320199G。法定代表人：沈如卫，该公司董事长。委托诉讼代理人：周余浩，安徽宇浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪延生，安徽宇浩律师事务所律师。被告（反诉原告）：安庆安达尔汽车制造有限公司，住所地安徽省望江县经济开发区望江大道58号，统一社会信用代码913408277529978802N。法定代表人：时学伟，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王文志，该公司员工。被告：河北跃迪新能源科技集团有限公司，住所地河北省石家庄市元氏县段村村东，统一社会信用代码9113018087267217K。法定代表人：逯迎春，总经理。委托诉讼代理人：付江潮，河北冀华律师事务所律师（第一次开庭委托）。委托诉讼代理人：贾辰宗，河北冀华律师事务所律师（第二次开庭委托）。被告：河北跃迪汽车制造有限公司，住所地河北省石家庄市装备制造产业园区，统一社会信用代码91130124MA07RJ1X9W。法定代表人：丁蓬勃，执行董事。委托诉讼代理人：贾辰宗，河北冀华律师事务所律师。原告（反诉被告）安徽两淮建设有限责任公司（以下简称安徽两淮公司）与被告（反诉原告）安庆安达尔汽车制造有限公司（以下简称安庆安达尔公司）、被告河北跃迪新能源科技集团有限公司（以下简称跃迪新能源公司）、被告河北跃迪汽车制造有限公司（以下简称跃迪汽车制造公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，两次公开开庭对本诉与反诉进行了合并审理。原告（反诉被告）安徽两淮公司的委托诉讼代理人汪延生、被告（反诉原告）安庆安达尔公司的委托诉讼代理人王文志、被告跃迪新能源公司的委托诉讼代理人付江潮、贾辰宗、被告跃迪汽车制造公司的委托诉讼代理人贾辰宗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告安徽两淮公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告安庆安达尔公司立即向原告支付工程款6053208.66元，并支付工程款逾期付款违约金1099694.84元（以年利率12%，按合同约定的付款期限分段计算，暂计算至第二次开庭之日即2020年6月5日，实际应计至全部款项清偿之日止）；2、判令被告安庆安达尔公司立即退还履约保证金50万元，并支付逾期利息58181.25元（从2018年9月2日起按同期贷款逾期利率6.525%暂计算至第二次开庭之日即2020年6月5日，实际应计至全部款项清偿之日止）；3、判令被告安庆安达尔公司支付原告方对已完工工程看护、维护费用30500元（自2019年1月1日起，按100元/天暂计至2019年11月1日，实际应计至被告接收案涉工程之日止）；4、判令被告跃迪新能源公司、被告跃迪汽车制造公司对上述欠付的工程款、违约金、履行保证金及逾期利息承担连带清偿责任；5、判决确定质量保证金退还期限起算点为原告提交竣工验收报告之日（2018年12月3日）起90日届满之次日，并自起算日起12个月届满后，由被告安庆安达尔公司退还质量保证金545313.32元；6、判令原告在被告欠付的工程款范围内（含质量保证金）对其承建的案涉工程享有工程价款优先受偿权；7、判令三被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年6月20日，原告与被告安庆安达尔公司签订《建设工程施工合同》（含合同附件）一份，约定由原告（承包人）承包被告安庆安达尔公司（发包人）发包的该公司食堂、研发大楼工程项目。工程内容为《承包人承揽工程项目一览表》确定的所有内容及工程变更内容，计划开工日期为2017年7月1日，竣工日期为2018年4月1日，计划工期总日历天数275天，工程质量标准符合“合格”标准，签约合同价为10700311.41元，合同价格形式为可调总价合同。《建设工程施工合同》中有关进度款支付节点、竣工验收程序等约定部分引用原、被告于2016年12月25日签订的《施工合同》（下指“单体合同”）中相关条款内容。其中，《建设工程施工合同》专用条款“工程进度款支付”第12.4.4（2）约定：“发包人支付进度款的期限：按单体合同约定工程节点，承包人报送工程款申请单后30日内。发包人逾期支付进度款的违约金的计算方式：从合同约定的应付款之日起，计算应付款利息（按年利率12%计息）”。《施工合同》（“单体合同”）第十二条“合同价款的支付”条款约定：“保证金：乙方进场前缴纳100万履约保证金，分两次返还，第一次付款第二次付款分别返还50万。1、第一次付款：在2017年春节前，甲方支付乙方已完工程量75%作为人工工资。2、第二次付款：办公楼主体封顶二次结构砌筑完成，餐厅主体完成外装完成，甲方支付乙方已完成量的75%工程款。3、第三次付款：工程全面完工交付甲方使用前付至已完工程量的85%工程款。4、第四次付款：竣工验收合格审计完成后付至审计结算价95%工程款。5、第五次付款：余款5%作为工程质保金，自竣工验收合格之日计，满12个月后无质量问题，并扣除乙方应承担的保修及违约责任后一次性返还（不计息）”。《建设工程施工合同》专用条款13.2.2“竣工验收程序”约定：“关于竣工验收程序的约定：按通用条款13.2.2及单体合同执行，有异议按单体合同执行”。《施工合同》（“单体合同”）第五条“工程质量要求及工程验收”条款约定：“4、如果乙方完成的工作满足验收条件和质量要求，甲方应在收到乙方竣工验收申请书后的7日内组织双方技术人员、设计等单位进行验收……”。《建设工程施工合同》还对双方其他权利、义务及违约责任等进行了约定。进场施工前，原告按被告安庆安达尔公司要求向其指定的银行账户支付履约保证金100万元，被告安庆安达尔公司于2017年1月13日向原告出具收款凭证。原告及经发包方批准的专业分包单位安徽两淮地质基础工程公司依约进场施工后，于2018年9月2日完成办公楼二次结构、餐厅主体及外装施工（第二次付款节点），2018年11月20日案涉工程全面完工（第三次付款节点）并经原告方自检合格，于2018年12月3日向监理单位安庆市皖厦建设监理有限责任公司报送《工程竣工验收报验申请表》申请组织竣工验收，监理单位于2018年12月7日作出“同意建设单位组织竣工验收”的意见。案涉合同履行中，原告已按双方合同约定及被告安庆安达尔公司要求完成全部施工内容，但被告安庆安达尔公司不仅未按时支付工程进度款且恶意拖延组织竣工验收及办理竣工结算至今。截至2018年9月10日，被告安庆安达尔公司仅支付款项4807744.47元（其中工程进度款4307744.47元、退还的履行保证金50万元）；至第二次付款时间节点（2018年9月2日），被告安庆安达尔公司应退还剩余50万元的履约保证金，但未支付；至第三次付款节点（2018年11月20日工程全面完工），被告安庆安达尔公司应付至已完工程量85%的工程款909.5万元（1070万元×85%），实际支付工程进度款4307744.47元，欠付4787255.53元。2018年12月20日，原告向被告安庆安达尔公司提交项目决算书，结算金额为1199.70万元，2019年1月14日双方审计人员共同完成核算，对单价及工程量进行了确认并作出“单价及工程量不再改变”的意见，双方审计人员均在《清单报价表》骑缝处签字，同时被告安庆安达尔公司承诺于2019年春节后进行核算。原告依据双方确认的结算资料于2019年1月16日修正《竣工结算文件》并于次日提交给被告安庆安达尔公司，结算价为10906266.45元，但被告安庆安达尔公司拖延至今未作结算。2019年2月2日，被告安庆安达尔公司向原告方出具《承诺函》，承诺于2019年3月15日前支付300万元工程款，但未兑现。在原告方提交《工程竣工验收报验申请表》后，被告安庆安达尔公司不仅不按合同约定组织竣工验收，且经多次催告拒不组织验收，同时拒绝接收竣工验收资料及已完工工程。2019年5月21日，原告就工程进度款支付、工程竣工验收及工程竣工结算事宜再次分别致函被告安庆安达尔公司及被告跃迪新能源公司，催告被告在指定期限内履行相应合同义务，但两被告至今未履行。合同履行期间，被告安庆安达尔公司的唯一法人股东为被告跃迪新能源公司，2019年9月3日其唯一法人股东变更为被告跃迪汽车制造公司。原告方与被告安庆安达尔公司合同联络人“吕品品”及项目负责人“张盼”催要工程款过程中，两人多次表示支付工程款需集团公司（股东）批准同意后付款。另，自2015年8月至2018年10月16日期间，被告安庆安达尔公司与被告跃迪新能源公司的法定代表人均为“吕洪涛”，自2018年10月16日至2019年6月28日期间，被告安庆安达尔公司与被告跃迪汽车制造公司的法定代表人均为“时学伟”，被告安庆安达尔公司与其唯一法人股东均高度关联。被告安庆安达尔公司作为一人有限责任公司，其财产与股东财产存在混同，不同期间的法人股东被告跃迪新能源公司、跃迪汽车制造公司应对其债务承担连带清偿责任。综上，请求法院支持原告的前述诉请。本诉被告安庆安达尔公司辩称：原告与被告安庆安达尔公司之间存在建设工程施工合同关系，但在履行合同过程中，原告方的施工存在诸多质量问题，双方沟通无果后，被告安庆安达尔公司才未与原告办理验收和结算手续。因最终没有确定结算价格，故没有再向原告方付款。被告安庆安达尔公司曾是国有企业，一直独立运营，无论是国有还是民营期间均不存在与股东资产、财务混同的情形，与公司的历任股东没有任何关系，公司的经济纠纷由公司自行解决。综上，请求法院驳回原告本诉请求。本诉被告跃迪新能源公司辩称：原告要求被告跃迪新能源公司承担连带责任没有法律依据，被告跃迪新能源公司现在已经不是被告安庆安达尔公司的法人股东，新的股东为被告跃迪汽车制造公司与自然人时学伟，故被告跃迪新能源公司非一人有限公司，不应适用《公司法》和其他法律法规对一人有限公司的相关规定。原告要求被告跃迪新能源公司承担连带责任没有事实依据，被告跃迪新能源公司是河北石家庄本地企业，2015年对被告安庆安达尔公司进行股权投资，并成为该公司股东，并严格按照公司法等相关法律法规的要求履行股东义务、行使股东权利。被告跃迪新能源公司与被告安庆安达尔公司作为两个独立的法人主体，不存在人员、资产、财务等相关事项的混同情形。在一段时间内两个公司的法定代表人为同一人，不能认定两公司人员混同。综上，请求法院驳回原告对被告跃迪新能源公司的诉讼请求。本诉被告跃迪汽车制造公司辩称：原告要求被告跃迪汽车制造公司承担连带责任于法无据，被告安庆安达尔公司现今不是一人有限责任公司，股东为被告跃迪汽车制造公司与自然人时学伟，故不适用《公司法》第六十三条。原告要求被告跃迪汽车制造公司承担连带责任没有事实依据，原告主张的债权发生2017年至2018年末，在此期间被告跃迪汽车制造公司非被告安庆安达尔公司的股东。被告跃迪汽车制造公司作为被告安庆安达尔公司唯一法人股东期间，严格履行一人有限公司的股东权利和义务，与被告安庆安达尔公司之间不存在资金往来及其他关联交易。两公司作为独立的法人，均建立了自己独立的财务核算体系，独立进行财务决策，不存在财务人员混同的情形。被告安庆安达尔公司独立拥有或使用与其生产经营相关的厂房、设备等资产，该资产不存在被跃迪汽车制造公司占用的情形。两公司的注册地不在同一省份，不存在财产、人员、机构混同的客观条件。综上，请求法院驳回原告对被告跃迪汽车制造公司的诉讼请求。反诉原告安庆安达尔公司向本院提出如下反诉请求：1、判令反诉被告安徽两淮公司立即履行工程保修责任赔偿反诉原告工程修理、返工、改建损失1010439元；2、本案反诉费由反诉被告承担。事实与理由：反诉原告与反诉被告于2017年6月20日签订《建设工程施工合同》，约定由反诉被告承建反诉原告食堂、研发大楼工程项目。该项目于合同签订后至2018年11月陆续建成，但未办理竣工验收和竣工结算。经反诉原告工程技术部门专业人员初查，已查明反诉被告施工的土建、门窗、水电等工程项目存在严重质量问题（见质量责任项目费用清单），对此进行修理、返工、改建的费用至少需要1010439元，反诉被告应予赔偿。鉴于反诉被告拒不履行工程质量责任，已构成根本违约，故应承担相应责任。另外，反诉被告未经反诉原告同意擅自分包，按合同约定应承担工程总价50%的违约责任。综上，请求法院支持反诉原告的反诉请求。反诉被告安徽两淮公司辩称：一、反诉原告提起的反诉主张没有合同依据和法律依据，不能对抗其在本诉中应履行的支付义务。1、案涉工程的质量缺陷责任期已届满，反诉原告应按《工程质量保修书》中约定处理保修期间的质量问题。《建设工程施工合同》附件3《工程质量保修书》第四条第1项明确约定：“属于保修范围、内容的项目，承包人应当在接到保修通知之日起7日派人保修。承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理”。2、反诉被告未曾收到反诉原告任何保修通知或工程质量问题的书面异议，不存在逾期修理或承担修复预算费用的问题。依据《工程质量保修书》约定可知，承包人承担保修责任的范围应是因承包人原因导致的质量问题，承担的方式首先是修理，仅在承包人逾期修理时，发包人方可委托第三人维修，并由承包人承担保修范围内质量问题修复的费用。《建设工程质量管理条例》第四十一条规定：“建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任”，该规定明确表明，保修期内施工单位应履行保修义务。案涉工程的保修义务在《工程质量保修书》中已作出明确约定，保修方式首先为修理。如上所述，在反诉被告未收到任何保修通知的情况下，不存在逾期修理的问题，更不存在承担反诉原告主张的维修预算费用问题。反诉原告的反诉主张不能成立，不能对抗其在本诉中应履行的支付义务。二、反诉原告提交的证据材料不足以支持其反诉主张。反诉原告提交的照片不能证明与案涉工程相关，且形成时间不能确定。其提交的《办公楼、食堂质量问题维修预算费用》清单属单方制作的证据材料，且该费用为预算费用，不具有真实性及合理性。该证据材料不能达到其证明目的，也不足以支持其反诉主张。综上，请求法院驳回反诉原告有全部反诉请求。经审理查明，2016年11月15日，被告安庆安达尔公司（发包人）对其“食堂及研发大楼工程”进行招标，初步确定由原告承包建设该项目。2016年12月25日，双方签订《施工合同》（下指“单体合同”），并对工程承包范围、拟开工时间、合同暂定总造价、合同价款的支付、竣工验收程序等内容进行了约定。2017年1月3日，经被告安庆安达尔公司同意，原告将其总包范围内的桩基工程分包给安徽两淮地质基础工程公司施工。2017年1月13日，原告向被告安庆安达尔公司支付履约保证金100万元。2017年2月15日，桩基工程施工完成。2017年3月1日，项目主体工程正式施工，原告人、材、机等均全部进场。因被告安庆安达尔公司规划、施工许可证手续尚未办理完成，原告遂按其指示于2017年3月8日暂停施工。2017年5月15日，被告安庆安达尔公司向原告发出“中标通知书”。2017年6月20日，被告安庆安达尔公司与原告正式签订《建设工程施工合同》，工程内容为《承包人承揽工程项目一览表》确定的所有内容及工程变更内容，计划开工日期为2017年7月1日，竣工日期为2018年4月1日，计划工期总日历天数275天，工程质量标准符合“合格”标准，签约合同价为10700311.41元，合同价格形式为可调总价合同。2017年10月1日，原告按监理指示复工。《建设工程施工合同》中有关进度款支付节点、竣工验收程序等约定部分引用原、被告安庆安达尔公司于2016年12月25日签订的《施工合同》（“单体合同”）中相关条款内容。其中，《建设工程施工合同》专用条款“工程进度款支付”第12.4.4（2）约定：“发包人支付进度款的期限：按单体合同约定工程节点，承包人报送工程款申请单后30日内。发包人逾期支付进度款的违约金的计算方式：从合同约定的应付款之日起，计算应付款利息（按年利率12%计息）”。《施工合同》（“单体合同”）第十二条“合同价款的支付”条款约定：“保证金：乙方进场前缴纳100万履约保证金，分两次返还，第一次付款第二次付款分别返还50万。1、第一次付款：在2017年春节前，甲方支付乙方已完工程量75%作为人工工资。2、第二次付款：办公楼主体封顶二次结构砌筑完成，餐厅主体完成外装完成，甲方支付乙方已完成量的75%工程款。3、第三次付款：工程全面完工交付甲方使用前付至已完工程量的85%工程款。4、第四次付款：竣工验收合格审计完成后付至审计结算价95%工程款。5、第五次付款：余款5%作为工程质保金，自竣工验收合格之日计，满12个月后无质量问题，并扣除乙方应承担的保修及违约责任后一次性返还（不计息）”。《建设工程施工合同》专用条款13.2.2“竣工验收程序”约定：“关于竣工验收程序的约定：按通用条款13.2.2及单体合同执行，有异议按单体合同执行”。《施工合同》（“单体合同”）第五条“工程质量要求及工程验收”条款约定：“4、如果乙方完成的工作满足验收条件和质量要求，甲方应在收到乙方竣工验收申请书后的7日内组织双方技术人员、设计等单位进行验收……”。《建设工程施工合同》还对双方其他权利、义务及违约责任等进行了约定。2018年9月2日，原告完成办公楼二次结构、餐厅及外装施工（第二次付款节点），2018年11月20日，案涉工程全面完工（第三次付款节点），并经原告方自检合格。2018年12月3日，原告向监理单位安庆市皖厦建设监理有限责任公司报送《工程竣工验收报验申请表》申请组织竣工验收，监理单位于2018年12月7日作出“同意建设单位组织竣工验收”的意见。原告已按双方合同约定及被告安庆安达尔公司的要求完成全部施工内容，但被告安庆安达尔公司不仅未按合同约定及时、足额支付工程进度款，还故意拖延组织竣工验收及办理竣工结算至今。截至2018年9月10日，被告安庆安达尔公司向原告支付工程进度款4307747.47元、退还履约保证金500000元，合计4807747.47元。至第二次付款节点（2018年9月2日），被告安庆安达尔公司应退原告履约保证金500000元而未退。至第三次付款节点（2018年11月20日）,应付至已完工程量85%的工程款9095000元（签约合同价取整10700000元×85%），实际支付工程进度款4307744.47元，欠付4787255.53元。2018年12月20日，原告向被告安庆安达尔公司提交项目决算书，结算金额为1199.70万元，2019年1月14日双方审计人员魏凯（承包方项目负责人）、韩永（业主方代表）、李金鹏（业主方委托的第三方机构审计人员）共同完成核算，对单价及工程量进行了确认并作出“单价及工程量不再改变”的意见，李金鹏与原告方预算员童璇在《清单报价表》骑缝处签字，同时被告安庆安达尔公司承诺于2019年春节后进行核算。原告依据双方确认的结算资料于2019年1月16日修正《竣工结算文件》并于次日提交给被告安庆安达尔公司，结算价为10906266.45元，但被告安庆安达尔公司拖延至今未作结算。2019年2月2日，被告安庆安达尔公司向原告方出具《承诺函》，承诺于2019年3月15日前支付300万元工程款，但未兑现。在原告方提交《工程竣工验收报验申请表》后，被告安庆安达尔公司不仅不按合同约定组织竣工验收，且经多次催告拒不组织验收，同时拒绝接收竣工验收资料及已完工工程。2019年5月21日，原告就工程进度款支付、工程竣工验收及工程竣工结算事宜再次分别致函被告安庆安达尔公司及被告跃迪新能源公司，催告被告在指定期限内（收悉函件之日起一个月内）履行相应合同义务，但两被告至今未履行。另查明，被告安庆安达尔公司成立于2003年8月20日。2015年5月6日，被告跃迪新能源公司受让望江县城市建设投资发展有限公司持有的安庆安达尔公司100%股权，股东货币出资期限为2015年5月6日，出资额为5000万，5月8日办理工商变更登记，被告跃迪新能源公司成为被告安庆安达尔公司唯一法人股东。2019年9月3日，被告安庆安达尔公司股东变更为被告跃迪汽车制造公司。2020年1月13日，被告安庆安达尔公司股东变更为被告跃迪汽车制造公司与自然人时学伟，市场主体类型变更为“其他有限责任公司”。2015年5月8日至2018年10月16日期间，被告安庆安达尔公司与被告跃迪新能源公司的法定代表人均为“吕洪涛”。2018年10月16日至2019年6月28日期间，被告安庆安达尔公司与被告跃迪汽车制造公司的法定代表人均为“时学伟”。2015年1月1日至2019年11月20日期间，被告安庆安达尔公司《企业活期明细信息》表显示，其银行账户在2015年5月6日未发现5000万元注册资本金入账。同时，被告安庆安达尔公司的银行账户仅留存小额款项，其所需支出均由被告跃迪新能源公司及其关联公司河北新宇宙电动车有限公司通过被告安庆安达尔公司银行账户实际完成支付。《企业活期明细信息》表中未反映被告安庆安达尔公司与被告跃迪汽车制造公司有财务往来。案涉工程的分项、分部工程质量均经验收合格，已完工工程尚未办理移交，由原告看管至今。上述事实有当事人的当庭陈述；三被告国家企业信用信息公示查询单复印件各一份；《中标通知书》、《招标工程量清单》、《工程量清单报价书》、《建设工程施工合同》、《施工合同》复印件各一份；履约保证金支付凭证复印件一份；《企业资质报验申请表》、《分包单位资格报审表》及相关企业、人员资质材料复印件各一份；《施工组织设计/（专项）施工方案报审表》复印件一份；《设计图纸会审记录》复印件一份；工程开工报审表、工程开工报告复印件各一份；《施工质量验收文件》、《见证试验检测报告》复印件各一份；《工程竣工验收报验申请表》复印件一份；《安庆安达尔汽车制造有限公司餐厅及办公楼项目工程款支付、竣工验收、竣工结算催告函》、EMS快递单、网络查询单、微信聊天记录复印件各一份；竣工结算文件复印件两册；竣工结算量价调整依据资料（含《安庆安达尔汽车制造有限公司综合楼、餐厅项目争议问题情况说明》及综合楼土建、电气、食堂土建分部分项清单报价表；工程联系单；工程变更单；工程签证单；工程量确认单等15项）复印件各一份；进度款付款及履行保证金退回凭证复印件各一份；承诺函、微信及聊天短信记录截屏复印件各一份；研发大楼（91张）、食堂（50张）竣工图纸复印件各一份；《股权转让协议》、《安庆安达尔汽车制造有限公司章程》、《股东会纪要》复印件各一份；企业活期明细信息、国家企业信用信息公示查询单复印件各一份等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。案涉工程不属于《必须招标的工程项目规定》（国家发展和改革委员会令第16号）中必须招标项目的范围，被告安庆安达尔公司作为发包人有权自主确定选择承包人的缔约方式，且《中华人民共和国招投标法》对非必须违反招标项目的招标行为并未作出严格规制。案涉工程招标程序启动后，被告安庆安达尔公司与原告虽先后签订了《施工合同》及《建设工程施工合同》两份合同，但该合同的签订并未违反《中华人民共和国招投标法》、《中华人民共和国合同法》的强制性规定，两份合同均为合法、有效合同。在两份合同中，签订在后的《建设工程施工合同》部分条款直接引用签订在前的《施工合同》条款，该引用关系表明《建设工程施工合同》系双方的真实意思表示。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。故本案应以备案的中标合同即《建设工程施工合同》作为原告与被告安庆安达尔公司间竣工结算的依据。2018年11月20日案涉工程全部完工，所有分部（子分部）、分项及隐蔽工程均经监理单位验收合格。2018年12月3日，原告向监理单位提交《工程竣工验收报验申请表》，12月7日监理单位作出“同意建设单位组织竣工验收”的意见，但被告安庆安达尔公司未按合同约定组织竣工验收，且经原告方多次催告未果。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定：“当事人对建设工工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期”，故本案工程的实际竣工日期应确定为2018年12月3日（提交竣工验收报告之日）。案涉工程的竣工日期已确定，双方竣工结算的条件业已成就。2018年12月，原告向被告安庆安达尔公司提交《竣工决算文件》，2019年1月14日双方进行初步核算并形成初步核算意见。2019年1月16日，原告依据双方形成的初步核算意见对《竣工决算文件》进行修正，并提交至被告安庆安达尔公司，修正后的竣工结算价为10906266.45元。《建设工程施工合同》专用条款14.2竣工结算审核：“发包人完成竣工付款的期限：按通用条款14.2执行”，通用条款14.2（1）：“发包人在收到承包人提交的竣工结算申请单后，28天未完成审核且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”。故案涉工程的竣工结算价应为10906266.45元。原告已按双方合同约定及被告安庆安达尔公司的要求完成全部施工内容，但被告安庆安达尔公司不仅未按合同约定及时、足额支付工程进度款、退还履约保证金，还故意拖延组织竣工验收及办理竣工结算至今，被告安庆安达尔公司的行为显已构成违约，故应依法承担继续支付欠付工程款、赔偿损失等违约责任。《建设工程施工合同》专用条款“工程进度款支付”第12.4.4（2）约定：“发包人支付进度款的期限：按单体合同约定工程节点，承包人报送工程款申请单后30日内。发包人逾期支付进度款的违约金的计算方式：从合同约定的应付款之日起，计算应付款利息（按年利率12%计息）”。《施工合同》（“单体合同”）第十二条“合同价款的支付”条款约定：“保证金：乙方进场前缴纳100万履约保证金，分两次返还，第一次付款第二次付款分别返还50万。1、第一次付款：在2017年春节前，甲方支付乙方已完工程量75%作为人工工资。2、第二次付款：办公楼主体封顶二次结构砌筑完成，餐厅主体完成外装完成，甲方支付乙方已完成量的75%工程款。3、第三次付款：工程全面完工交付甲方使用前付至已完工程量的85%工程款。4、第四次付款：竣工验收合格审计完成后付至审计结算价95%工程款。5、第五次付款：余款5%作为工程质保金，自竣工验收合格之日计，满12个月后无质量问题，并扣除乙方应承担的保修及违约责任后一次性返还（不计息）”。根据前述合同条款的约定，被告安庆安达尔公司应在竣工验收合格审计完成后付至审计结算价95%的工程款，故本案被告安庆安达尔公司欠付工程款的金额应为6053208.66元（前述确定的竣工结算价10906266.45元×95%－已支付工程款4307744.47元）。根据前述合同条款的约定，被告安庆安达尔公司第三次付款节点为工程全面完工即2018年11月20日，工程进度款应付至已完工程量的85%即9095000元（签约合同价10700000元×85%），但被告安庆安达尔公司仅支付4307744.47元，故本案第三次付款的逾期付款违约金以4787255.53元（9095000元－4307744.47元）为基数，按双方约定的年利率12%，从2018年11月20日计算至判决生效之日止。第四次付款节点确定为原告方提交《竣工结算文件》之日起的第29天即2019年2月14日，工程进度款应付至审计结算价的95%，故本案第四次付款的逾期付款违约金以1265953.13元（前述确定的竣工结算价10906266.45元×95%－签约合同价10700000元×85%）为基数，按双方约定的年利率12%，从2019年2月14日计算至判决生效之日止。综上，对原告第一项诉讼请求，本院予以支持。根据前述合同条款的约定，被告安庆安达尔公司应在第二次付款时退还第二笔50万元的履约保证金。2018年9月2日，原告完成第二次付款约定的全部施工内容，退还履约保证金的条件已成就，但被告安庆安达尔公司至今未退还，已构成违约，故应承担继续履行的违约责任，并赔偿原告因资金占用期间所造成的利息损失（以50万元为基数，自2018年9月2日起至2019年8月19日止按同期银行贷款利率计息，自2019年8月20日起至判决生效之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息）。《建设工程施工合同》附件3《工程质量保修书》第三条约定：“工程质量缺陷责任期为12个月，缺陷责任期自工程竣工验收合格之日起计算。单位工程先于全部工程进行验收，单位工程缺陷责任期自单位工程验收合格之日起计算。缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余质量保证金”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条规定：“（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满…”。根据合同约定和前述司法解释的规定，本案工程质量保证金应自原告提交竣工验收文件之日（2018年12月3日）九十日后（2019年3月3日）起12个月届满即2020年3月2日，该日后质量保证金退还的条件已成就，故对原告要求退还545313.32元（10906266.45元×5%）质量保证金的诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条规定：“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”。第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”。本案被告安庆安达尔公司未按合同约定支付工程价款，原告于2019年5月21日发函催告，但被告安庆安达尔公司仍未履行付款义务。原告从催告之日至起诉之日，未超过六个月的除斥期间，故原告对其承包的案涉工程享有工程价款优先受偿权。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条第二款规定：“承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持”。本案原告优先受偿的范围仅限被告安庆安达尔公司欠付的工程款及质量保证金计6598521.98元，不包括逾期付款违约金、应退还的履行保证金及资金占用期间的利息。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，该规定对一人有限责任公司财产独立的事实，确定了举证责任倒置的规则，即一人有限责任公司的股东应当举证证明公司财产独立于股东自己的财产。在其未完成举证证明责任的情况下，应当对一人有限责任公司的债务承担连带责任，其中的股东应理解为所有公司债务形成、存续期间的一人股东。截至2020年元月13日本案被告跃迪新能源公司、被告跃迪汽车制造公司均系被告安庆安达尔公司债务形成、存续期间的一人股东，其应承担被告安庆安达尔公司的财产独立于其财产的举证责任，但两被告均未提交任何证据材料予以证明，应承担举证不能的法律后果。庭审中原告提供的企业活期明细信息显示，被告安庆安达尔公司银行账户仅留存小额款项，经营所需支出均由被告跃迪新能源公司及该公司的关联公司河北新宇宙电动车有限公司通过被告安庆安达尔公司银行账户实际完成支付，该证据恰能证明被告安庆安达尔公司无独立的意思表示、亦无独立的财产权，其财务完全受被告跃迪新能源公司控制，双方人格混同。综上，对原告要求被告跃迪新能源公司、被告跃迪汽车制造公司对被告安庆安达尔公司欠付原告的债务承担连带责任的请求，本院予以支持。前述已确定原告提交竣工验收报告之日即为案涉工程的实际竣工日期，工程竣工后双方便可办理工程的接收与移交手续，但被告安庆安达尔公司未向原告下达工程接收证书，导致原告无法向被告安庆安达尔公司移交工程，被告的行为已构成违约。《建设工程施工合同》专用条款13.2.5约定：发包人未按本合同约定接收全部或部分工程的，违约金的计算方法为“双方协商”。本案原告与被告安庆安达尔公司就未接收工程的违约金问题未进行协商，原告提供的劳务合同不能作为计算违约损失的依据，从而致违约损失无法计算，故对原告的该项请求，本院不予支持。反诉原告提起的反诉主张没有合同与法律依据，不能对抗其在本诉中应履行的支付义务。案涉工程的质量缺陷责任期已届满，反诉原告应按《工程质量保修书》中的约定处理保修期间的质量问题。《建设工程施工合同》附件3《工程质量保修书》第四条第1项明确约定：“属于保修范围、内容的项目，承包人应当在接到保修通知之日起7日派人保修。承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理”。依据该约定可知，承包人承担保修责任的范围应是因承包人原因导致的质量问题，承担的方式首先是修理，仅在承包人逾期修理时，发包人方可委托第三人维修，并由承包人承担保修范围内质量问题修复的费用。《建设工程质量管理条例》第四十一条规定：“建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任”，该规定明确表明保修期内施工单位应履行保修义务。案涉工程的保修义务已在《工程质量保修书》中明确约定，保修方式首先为修理。庭审中反诉原告未提供证据证明其已向反诉被告口头或书面发出过保修通知，故无法确认反诉被告是否存在逾期修理的问题。反诉原告提交的照片不能证明与案涉工程相关，且形成时间不能确定。其提交的《办公楼、食堂质量问题维修预算费用》清单亦系其单方制作，且为预算费用，不具有真实性、合理性。综上，反诉原告的反诉请求无合同和法律依据，本院予以驳回。因反诉原告未在举证期限内（2019年12月11日前），向本院申请工程施工质量是否合格鉴定，故对该申请本院不予准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条；《中华人民共和国公司法》第六十三条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（二）项、第二十条、第二十一条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第七条、第八条第一款（三）项、第二款、第九条、第十七条、第二十一条、第二十二条；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本诉被告安庆安达尔汽车制造有限公司支付本诉原告安徽两淮建设有限责任公司工程款6053208.66元，并支付逾期付款违约金（第三次付款的逾期付款违约金以4787255.53元为基数，按双方约定的年利率12%，从2018年11月20日计算至判决生效之日止；第四次付款的逾期付款违约金以1265953.13元为基数，按双方约定的年利率12%，从2019年2月14日计算至判决生效之日止）；二、本诉被告安庆安达尔汽车制造有限公司退还本诉原告安徽两淮建设有限责任公司履约保证金500000元及利息（以500000元为基数，自2018年9月2日起至2019年8月19日止按同期银行贷款利率计息，自2019年8月20日起至判决生效之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息）；三、本诉被告安庆安达尔汽车制造有限公司退还本诉原告安徽两淮建设有限责任公司质量保证金545313.32元；（上述一、二、三项给付内容，于本判决生效后一个月内付清）四、本诉被告河北跃迪新能源科技集团有限公司、河北跃迪汽车制造有限公司对本诉被告安庆安达尔汽车制造有限公司上述一、二、三项债务承担连带清偿责任；五、本诉原告安徽两淮建设有限责任公司在本诉被告安庆安达尔汽车制造有限公司欠付的工程款6598521.98元（含质量保证金）范围内对其承建的案涉工程享有工程价款优先权；六、驳回本诉原告安徽两淮建设有限责任公司的其他诉讼请求；七、驳回反诉原告安庆安达尔汽车制造有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费62872元，由本诉被告安庆安达尔汽车制造有限公司、河北跃迪新能源科技集团有限公司、河北跃迪汽车制造有限公司共同负担。反诉受理费6947元，由反诉原告安庆安达尔汽车制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  徐栋材审 判 员  杨济勇人民陪审员  檀 斌二〇二〇年七月十六日法官助理胡雨薇书记员潘慧附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第七条发包人在承包人提起的建设工程施工合同纠纷案件中，以建设工程质量不符合合同约定或者法律规定为由，就承包人支付违约金或者赔偿修理、返工、改建的合理费用等损失提出反诉的，人民法院可以合并审理。第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。第九条发包人将依法不属于必须招标的建设工程进行招标后，与承包人另行订立的建设工程施工合同背离中标合同的实质性内容，当事人请求以中标合同作为结算建设工程价款依据的，人民法院应予支持，但发包人与承包人因客观情况发生了在招标投标时难以预见的变化而另行订立建设工程施工合同的除外。第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十一条承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。