云南省元江哈尼族彝族傣族自治县人民法院民 事 判 决 书(2020)云0428民初676号原告：刘晓翠，女，1988年出生，住云南省昆明市宜良县。委托诉讼代理人：师本领，云南玉源律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：吉玺颖，女，1996年出生，住云南省玉溪市元江县。原告刘晓翠与被告吉玺颖合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘晓翠的委托诉讼代理人师本领、被告吉玺颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘晓翠向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付尚欠原告的转让费40000元；2.判令被告向原告支付违约金15000元；3.案件受理费由被告承担。事实和理由：2019年10月13日，原告与被告签订了《×××转让协议》，约定将原告经营的“元江县×××会所”转让给被告经营，包含店内全部物品、物资、装修、设备；转让费75000元，并约定被告支付第一笔转让费30000元后原告将×××会所交由被告经营，该笔转让费被告通过其朋友已于2019年10月12日支付；第二笔转让费10000元应于2019年12月31日前支付，但被告于2020年1月20日仅支付了5000元；第三笔转让费35000元应于2020年3月31日前支付，但经多次催讨，被告未支付。签订转让协议当天，原告即将店铺交由被告使用，并按约注销了店铺的营业执照及税务登记手续，至今被告尚欠转让费40000元。被告的行为已经构成违约，应当承担违约责任。由于双方约定的违约金过高，原告自愿下调违约金为转让费的20%即15000元。为维护自身合法权益，故诉至法院，望判如所请。被告吉玺颖辩称，被告经常到原告经营的足疗店玩，双方认识后关系不错，被告还叫原告姐姐，原告经常诉说自己的家庭情况，说自己一个人很可怜，被告顿生怜悯之心，加之原告鼓吹足疗店生意很好，客源稳定，转给他人要10万元转让费，被告要的话75000元，被告本想帮原告，原告这么一说，被告信以为真。被告刚毕业步入社会，没有任何社会经验，也不懂经营，不知原告所述是否属实，便将原告的店铺转过来经营，但对房租还有多长时间，房东是否同意转让也一无所知，才转过来几个月房东就催收房租，被告才恍然大悟，原告早已计划好让被告帮收拾烂摊子，加之今年疫情影响，根本无法开门营业。后来被告经了解才得知，附近店铺转让费并没有那么高，原告所谓的低价转让，实际是欺骗被告的。为此，原告的诉求不应支持，应予以驳回。理由如下：一、原告存在欺诈行为，造成重大误解，且该合同订立时显失公平，应予撤销或变更，故请求人民法院变更双方转让费数额的约定。二、该合同文本系原告单方提供的格式条款，对于免除或限制被告责任的条款应认定无效或予以撤销，且因为疫情影响导致足疗行业无法经营，属于不可抗力，因此，被告不应支付违约金。首先，原告没有采取合理方式提请被告注意剩余租期、违约条款，合同也没有明显标注；其次，因疫情影响，足疗行业根本无法开业经营，属于法律规定的不可抗力的情形，因此被告不存在违约；再次，根据《合同法》第一百一十三条之规定，违约金支付的前提必须是一方的违约行为给对方造成了损失，原告早就不打算继续经营，所以一直催被告转该店，且被告已支付了35000元的转让费，原告并没有造成损失，原告也未举证证明由于被告的违约给其造成了损失，且原告主张按照75000元计算违约金不可思议，按照合同被告尚未支付的转让费仅为40000元，即使计算违约金也只能按未付的款项计算。三、由于原告没有全面告知被告剩余租期及是否可以转让，导致被告接手后3个月不到合同到期，房东认为原告转租并没有经过其同意，便直接将房屋收回，而此时足疗店却不能正常营业。综上，因疫情影响不能经营属于不可抗力，加之原告转让没有告知房东导致房屋被收回，原告存在违约，被告经营不足3个月，要求支付75000元转让费过高，且不符合市场定价，继续履行对被告明显不公平，请求人民法院依法驳回原告的全部诉请。本院经审理认定事实如下：2019年10月13日，以刘晓翠为转让方（甲方）、吉玺颖为接受方（乙方），双方经协商签订了《×××转让协议》，协议约定：一、甲方同意将位于元江县××路×号×××会所转让乙方。二、本协议转让的为×××会所的装修、装饰、和店内所有足疗设备、用具，该足疗店的所有权。本足疗店转让费为人民币75000元整（柒万伍仟元整），第一次付清转让费30000元整（叁万元整）后，甲方将经营权交于乙方，乙方有权对店内的服务项目、价格、活动方式、优惠额度加以改进，2019年12月31日前乙方付甲方转让费10000元整（壹万元整）；2020年3月31日前乙方付剩余转让费35000元整（叁万伍仟元整）。三、本合同为永久性转让协议，上述费用包括店内所有物品、物资和装修、设备。四、乙方接手×××会所后，于2020年3月31日前未付清剩余款项，甲方有权收回铺面，乙方已付给甲方的40000元整（肆万元整）转让费甲方不予退回，并支付甲方违约金120000元整（壹拾贰万元整），乙方接手后所有运作与甲方无关。五、乙方每次支付给甲方的转让费甲方应向乙方出具收据收条证明，付清所有款项后甲方向乙方出具转让交接书。六、一方经营自负盈亏，房租、水电、生活开支、员工工资、工商税务等一切费用由乙方承担，甲方在乙方接手前的所有债务由甲方承担与乙方无关。七、乙方付清所有转让费后，甲方应在一个月之内办理注销本店的营业执照和相关工商税务登记手续，并配合乙方办理新的营业执照和相关的登记手续。八、乙方接手后对足疗店进行的装修改造费用由乙方承担。九、甲方在经营期间所办理的会员卡乙方应保证接手后会员享有与转让前相同的待遇。十、房租于2020年1月6日到期后由乙方与房东协商续签合同。十一……。协议附页交接设备清单：1.吧台1个；2.电脑1台；3.会员系统1套；4.沙发3套；5.茶几3个（1大2小）；6.电视1台；7.电视柜1台；8.饮水机1台；9.电风扇2台；10.储物架4个；11.足疗沙发10个；12.足疗茶几10个；13.空调8台；14.美甲1套；15.按摩床1套；16.化妆镜1个；17.消毒间（消毒灯1个、洗衣机1台、布草柜1个、置物架2个、鞋架1个、消毒柜1个、配比桶7个）；18.热水器1台；19.电费卡；20.水费卡。协议签订前一日即2019年10月12日，刘晓翠与吉玺颖协商转让×××会所事宜时，吉玺颖先向刘晓翠支付了首笔转让费30000元。协议签订后，刘晓翠按协议约定向吉玺颖移交了×××会所及会所内设施设备，2020年1月20日，吉玺颖支付了转让费5000元，后未按协议履行支付剩余转让费的义务。庭审中，经询问，刘晓翠的诉讼代理人陈述：刘晓翠与被告系认识的朋友，刘晓翠经营×××会所期间，被告经常到会所店铺里，转让时房租还剩近3个月，双方签订合同当天，刘晓翠已按约定将会所移交给被告，包括店铺钥匙、设备及人员，并已按约定注销了营业执照。2019年10月12日被告通过微信支付了第一笔转让费30000元，本来应该在2019年12月支付10000元，但到2020年1月20日仅支付了5000元，剩余40000元至今未支付。2019年10月12日支付第一笔转让费，13日签订合同时实际之前清点物品就已完成。吉玺颖陈述：其在签订合同之前看过合同内容，2019年10月13日签订合同，原告经营了半个多月，其于11月20日左右接手×××会所经营，其接手时房租还有一个多月，营业执照不知是什么时候不在的，其没有办理执照。2019年10月12日其通过支付宝向原告支付了转让费30000元，2020年1月20日通过微信转账支付5000元，因过年后受疫情影响，停了3个月没有开门，之前说好经营到3月31日付给原告，但没有经营就没有付款。其正式经营是在11月份，效益不是很好，卫生检查时说要关门，因为1月店面到期，其没有与房东续签合同，店面被房东收回，疫情发生后，就没有接到相关部门的停业通知。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”原、被告在协商一致的基础上自愿签订的《×××转让协议》，双方当事人意思表示真实，且协议内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应按协议约定全面履行各自义务。本案中，双方签订转让协议后，原告按约定向被告履行了交付标的物的义务，被告支付首笔转让费35000元后，应按约定时间即2019年12月31日前支付10000元、2020年3月31日前支付35000元继续履行义务，但被告仅于2020年1月20日支付了5000元，未按约定支付后续应支付转让费，根据协议约定，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。故原告要求被告给付尚欠转让费用40000元及违约金的诉讼请求，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。对违约金的认定。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。”双方当事人在合同约定的违约金为120000元，超过了转让费，约定的违约金过高，而对原告以转让费75000元的20%计算的主张，本案因违约造成的损失表现为逾期付款资金占用造成的利息损失，根据上述法律规定，违约金的计算应以所欠的转让费40000元为基数，从逾期之日起至款项付清之日止，即以5000元为基数从2020年1月1日起、以35000元为基数从2020年4月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计付。被告抗辩签订合同时原告存在欺诈行为，合同显失公平应予以撤销或变更的主张，没有提供证据证实存在合同撤销或变更的情形，其还抗辩因疫情影响不能经营属于不可抗力，加之原告转让时没有告知房东导致房屋被收回存在违约的主张，因疫情发生前即2019年12月31日其就未履行支付义务，且房租到期也未按约定与房东协商续签事宜，其店铺被房东收回不是由于原告的原因造成，故本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、由被告吉玺颖于判决生效之日起15日内给付尚欠原告刘晓翠的转让费40000元；二、由被告吉玺颖偿付原告刘晓翠造成的逾期付款利息损失，以所欠的转让费40000元为基数，自逾期之日起至款项付清之日止，即以5000元为基数自2020年1月1日起、以35000元为基数自2020年4月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计付；三、驳回原告刘晓翠的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1175元，减半收取计587.50元，由原告刘晓翠负担187.50元，被告吉玺颖负担400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。双方当事人均不上诉的，本判决发生法律效力后，负有义务的一方当事人不自动履行本判决，另一方当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  王晓三二〇二〇年七月三十日书记员  白罗大