甘肃省宁县人民法院民事判决书（2020）甘1026民初1052号原告：甘肃庆阳桓瑞房地产开发有限责任公司。法定代表人：赵某，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨某，住甘肃省庆阳市。公民身份号码：×××。系甘肃庆阳桓瑞房地产开发有限责任公司宁县盘克镇商贸城项目负责人。委托诉讼代理人：路某，甘肃欣阳律师事务所律师。原告：杨某，住甘肃省庆阳市。公民身份号码：×××。系甘肃庆阳桓瑞房地产开发有限责任公司宁县盘克镇商贸城项目负责人。委托诉讼代理人：路某，甘肃欣阳律师事务所律师。被告：庆阳鸿德劳务承包有限公司。法定代表人：郭某，该公司董事长。原告甘肃庆阳桓瑞房地产开发有限责任公司（下称桓瑞公司）、杨某与被告庆阳鸿德劳务承包有限公司（下称鸿德公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告甘肃庆阳桓瑞房地产开发有限责任公司、杨某的委托诉讼代理人路某，被告庆阳鸿德劳务承包有限公司法定代表人郭某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃庆阳桓瑞房地产开发有限责任公司、杨某向本院提出诉讼请求：1、要求判决被告继续履行双方于2014年签订的建筑施工合同书，即完成遗留未施工完成的卫生间隔断施工、98户房屋电路接通工程，维修下陷的地坪；2、要求判决被告支付原告因被告中途拒绝施工，原告代被告完成施工的水、暖、窗、前后院室外散水硬化工程代支付的工程款共计585055元（其中暖气安装费240000元、水表安装28000元、前面散水44255元、后散水80640元、门款40000元、窗款117360元、室内暖气安装接口费8000元及四间商铺维修26800元）；3、要求判决被告对其承揽原告公司“宁县盘克镇街东村农贸市场建设项目”提交材料办理竣工质量验收手续，并将施工过程中所有工程建设资料移交质监站；4、本案诉讼费及其他费用由被告承担。诉讼过程中，第一项诉讼请求变更为：要求被告支付原告代其履行施工遗留未完成的卫生间隔断施工、98户房屋电路接通工程、维修下陷的地坪所支付的工程款37.8万元及变更增加诉讼请求产生的诉讼费用由被申请人承担。事实和理由：2013年4月份原告杨某受让了德宇浩公司受托代建的宁县盘克镇街东村农贸市场建设项目。2014年4月19日第二原告挂靠第一原告甘肃庆阳桓瑞房地产开发有限责任公司和被告庆阳鸿德劳务承包有限公司签订了“建设工程承包合同协议书”。合同约定被告包工包材料承揽该项目并约定了双方的权利和义务，同时约定了工程竣工验收必须达到质量标准。合同签订后被告开始组织施工，在施工过程中需要被告进行相应的垫资，但是由于被告无能力垫资，导致工人工资被拖欠，从而延误工期，同时加之街东村、组个别负责人无理阻碍，被告法定代表人的个人债务问题，而且被告法定代表人在施工过程又私自停工，且中途失去联系。无奈原告只能将该工程的水、窗、暖气，以及室外散水硬化、四间商铺维修自己组织人员进行施工，其中卫生间隔断施工、98户房屋电路接通工程、维修下陷的地坪共花费37.8万元。2016年11月份被告法定代表人指派其表弟左凤鹏就该工程建设进行阶段性结算，结算时明确提出了争议的问题以及后续建设施工被告继续履行的问题，但是结算之后被告始终未落实后续施工。目前本案被告还有部分工程未施工，需要继续履行合同约定的内容，原告代被告支付的工程款及施工完成的工程，应当从被告应得的工程款中予以扣除。综上，原、被告在平等、自愿、合法的基础上签订了建设工程施工协议书，原告按照协议履行了自己的合同义务，但被告却一再违约，未按合同约定如期完成工程，至今工程烂尾，给原告造成了不可估量的损失。原告认为工程项目出现如此问题和被告违约行为之间存在直接的因果关系。为此，原告遂提起诉讼。被告庆阳鸿德劳务承包有限公司辩称，2014年4月19日被告与原告甘肃庆阳桓瑞房地产开发有限责任公司签订《建筑工程承包协议书》，被告依约施工后原告未按约定支付工程款，被告遂将原告甘肃庆阳桓瑞房地产开发有限责任公司、杨某起诉至庆阳市中级人民法院。庆阳市中级人民法院于2019年12月2日作出（2019）甘10民初40号民事判决书，判决两原告在判决书生效后30日内支付被告319.008万元工程款及利息。该判决书现已生效但两被告至今未履行该生效判决，致被告没有资金进行后续施工，同时庆阳市中级人民法院民事判决书确定的319.008万元工程款系被告实际已施工的工程款，其并不含原告诉请的工程款，故被告不同意原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月19日原告桓瑞公司（发包方）与被告鸿德公司（承包方）就宁县盘克镇商贸城建设签订建筑工程承包协议书，约定承包方式为被告鸿德公司包工包料；工程量按实际建筑面积计算；桓瑞公司指派杨某为工地代表，负责协调桓瑞公司的相关事宜；……。合同履行过程中，2016年11月22日原告杨某与被告鸿德公司的经理左凤鹏形成盘克商贸城工程结算单，内容如下：一、建筑面积为6460平方米×1200元=7752000元，二、2011年10月1日至2014年4月14日误工费1100000.00元，三、误工费1100000.00元利息308000元，合计9160000.00元。杨某已付工程款2245000元，杨某会计转账5万元，武锁财借1000元（借会计），村委会借款258000元，村委会担保借款60万元，铝合金门窗工费115920元，合计326.992万元。下欠工程款：916万元-326.992万元-抵顶15套房子大概270万元=319.008万元。本工程验收后，以楼房抵顶下欠工程款。遗留问题有争议：一、（1）暖气安装费用24万元，（2）水表安装28000元，（3）打散水：前散水：拉土人工回填：415米×35元=12450元，打砼人工费：415米×35元=14525元，砼：36立方米×480元=17280元，计44255元。后散水：168米×480元=80640元。（4）外墙涂料减去瓷砖实际面积计算。（5）下陷室内地坪。（6）变更增加工程量有异议。二、有争议未结算工程，由郭某和杨某协商结算。三、未完工程另由郭某完善，与杨某当面协商，按约定时间完成。本工程验收后，以楼房抵顶下欠工程款。宁县盘克镇商贸城建设项目至今未进行竣工验收，工程主体已完工，下剩附属工程尚未完工。同时查明，2019年原告以两被告拖欠原告工程款等为由向庆阳市中级人民法院提起诉讼，要求两被告连带支付原告工程款及利息损失。庆阳市中级人民法院审理后于2019年12月2日作出（2019）甘10民初40号民事判决书认定，1.原告桓瑞公司与原告杨某之间形成建设工程的资质借用关系；2.原告桓瑞公司与被告鸿德公司签订的建筑工程承包协议书无效；3.桓瑞公司与鸿德公司在签订施工合同时，关于工程计价、计量、工程款支付比例、支付时间、工程质量、工期、结算程序、质保金的扣留等约定内容，均是当事人的真实意思表示，是双方签约时对作为施工合同中最核心内容慎重考虑后作出的决定，故可参照协议书约定支付工程款。原告桓瑞公司应按原告杨某与被告鸿德公司的结算单向被告鸿德公司支付工程款并承担由此产生的相应责任。据此，遂判决：一、由甘肃庆阳桓瑞房地产开发有限责任公司、杨某共同向庆阳鸿德劳务承包有限公司支付工程款319.008元及利息（其中自2016年11月23日起至2019年8月19日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2019年8月20日起至实际给付之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息）。二、驳回庆阳鸿德劳务承包有限公司的其他诉讼请求。本院认为，根据原告杨某与被告鸿德公司经理左凤鹏关于盘克商贸城工程结算单的约定，有争议未结算工程，应由郭某和杨某协商结算。现宁县盘克镇商贸城建设项目工程主体虽已完工，但下剩附属工程尚未完工，工程亦未进行竣工验收和结算，故对原告的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：驳回原告甘肃庆阳桓瑞房地产开发有限责任公司、杨某的诉讼请求。案件受理费13431元，由甘肃庆阳桓瑞房地产开发有限责任公司、杨某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审判长 李 俊人民陪审员 张治堂人民陪审员 郭和平二〇二〇年七月二十日书记员 巩靓靓