河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终1994号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司，住所地河北省邢台市襄都区新兴东大街261号巨业大厦B座15层，统一社会信用代码：91130500795490460E。 负责人：尚俊峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：侯强，公司员工。 被上诉人（原审原告）：董玉东，男，汉族，1944年7月6日出生，住河北省巨鹿县。 委托诉讼代理人：李庆通，河北杭天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张萌，男，汉族，1989年8月7日出生，住河北省石家庄桥东区。 被上诉人（原审被告）：张跃宗，男，1980年9月18日出生，汉族，住河北省巨鹿县。 上诉人阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司因与被上诉人董玉东、张萌、张跃宗机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省巨鹿县人民法院（2019）冀0529民初1245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司上诉请求：一、请求法院依法撤销（2019）冀0529民初1245号民事判决，依法改判或发回重审。二、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人董玉东护理人数及标准适用错误。被上诉人董玉东经三期鉴定护理期限为180天，鉴定结果没有显示需要二人护理，根据高院司法解释护理人员原则上为一人，一审法院在此情况下仍将住院期间护理人数计算为两人，明显属于适用法律错误，并且原告在本地有多名子女的情况下，称护理人为其外孙及外甥，其外孙还专门从昆明乘坐飞机回来巨鹿护理董玉东，但是无法提供任何飞机票或者高铁票等证据来证明其所说的情况，无法证明护理人与董玉东确实存在护理关系，明显不合常理，且仅仅提供营业执照，未提供任何其收入实际减少的证据，在如此明显且不合常理的情况下，一审法院仍按照原告的口述来判决，明显属于适用法律错误，对事实认定不清，有失公允。二、交通费不应支持。交通费是指受害人因就医或转院治疗发生的实际费用，原告未提供任何证据证明其实际产生该项费用，法理上来说，法院判决应在证据基础之上，法院应该以严谨公正的态度来审查事实，根据有效证据来认定金额，而不能臆断，在没有任何证据且明显不合常理的情况下，一审法院仅靠原告口述，在空口无凭及事实无法认定的情况下法院直接判决我司承担护理人交通费2000元，属于强加。三、二次手术费不应支持。原告已经年满76周岁，其年龄已大，考虑年龄及身体情况，是否还需要做二次手术存在争议，该费用应在实际产生后再进行赔付，一审法院不考虑实际情况判决该项费用，有失公允。综上所述，一审判决在未查明事实的情况下，适用法律错误，增加我司赔偿责任，请求二审依法改判或发回重审。 董玉东答辩称，一、关于护理问题，护理人数根据董玉东的伤情，当时护理的有三四个人，但是医疗机构认为需要两个人护理，所以两个人护理符合事实，法院的判决并无不当。外甥的护理的问题，外甥从小跟姥爷长大，现在姥爷因交通事故住院，再加上其母亲年龄大，身体不好，儿子替母亲尽孝道义务符合人之常情。二、交通费问题，在本次事故中，董玉东无责任，因本次事故子女包括外孙子女，从外地赶回护理董玉东，其产生的交通费用是必要的，与事故有直接的因果关系，被告赔偿也是合理的。三、二次手术费问题，医疗机构确定二次手术费的数额，并且要求在两年以内取出内固定物，二次手术费是必然要发生的费用，在本案中一并予以解决，合情合理合法。上诉人的上诉缺乏事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 张萌、张跃宗未答辩。 董玉东向一审法院起诉请求：1、原告的损失：医药费19,030.3元、住院伙食补助费1000元，营养费5400元，护理费32,283元，交通费4592元，辅助器具费1300元，后续治疗费6000元。共计69,605.03元由被告赔偿；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年2月26日9时许，在巨鹿县城东安街众鑫保养门市前，张跃宗驾驶冀Ａ×××××小型轿车东头尾西向后倒车时，与行人董玉东发生交通事故，造成董玉东受伤。经巨鹿县公安局交通警察大队认定张跃宗负事故的全部责任，董玉东无责任。事故发生后董玉东被送到巨鹿县医院治疗诊断为右股骨粗隆间骨折，行右股骨粗隆间骨折闭合复位内固定术，住院19天。事故车辆冀Ａ×××××系张萌所有，张跃宗临时借用。该车在阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司入有交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期内。张跃宗为原告垫付医疗费用1400元。关于原告董玉东医疗费用，原告庭审所举14张医疗费用单据合款19030.03元与病历、用药清单等相附应予认定；原告住院19天，住院伙食补助950元（19天＊50元）；关于营养费、护理费、二次手术费，原告申请鉴定，巨鹿司法医学鉴定中心鉴定原告护理期180日、营养期180日，二次手术费6000元左右。该鉴定程序合法、鉴定依据的材料客观、真实，鉴定意见应当采纳，被告阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司质证意见不予支持。根据鉴定意见原告营养费为5400元（30元＊180天），护理期180日，结合原告受伤和治疗情况，住院期间按2人护理，出院后护理按1人计算。董玉所、田建龙均系原告亲戚护理原告合情合理。根据原告所举营业执照董志所从事住宿、餐饮业2019年度平均工资117.9元，田建龙从事批发、零售业2019年度日平均工资139.36元，护理费应为：住院期间2人护理4887.94元，出院后董志所1人护理18981.9元，共计23869.84元。原告主张交通费4592元，但未提供证据，根据审理人身损害赔偿相关司法解释，交通费指受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗发生的实际费用，原告护理人员董志所属必要陪护人员，从昆明到巨鹿陪护交通费可酌情确定2000元。原告确需做二次手术，为减轻当事人诉累二次手术6000元一并赔偿，被告阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司质证意见不予采纳。原告主张的残疾辅助器具费未提供证据，不予支持。综上原告在交通事故中受伤，医疗费19030.03元、住院伙食补助费950元、营养费5400元、护理费23869.84元、交通费2000元、鉴定费600元、二次手术费6000元，共计57849.87元。 一审法院认为，根据交通事故相关法律规定，原告董玉东的损失医疗费19,030.03元、住院伙食补助费950元、营养费5400元、二次手术费6000元，共计31,380.03元，首先由阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司在交强险分项限额内赔偿10,000元，医疗费项下剩余21,380.03元及交通费2000元、护理费23,869.84元，共计47,249.87元在商业三者险限额内赔偿，鉴定费600元由被告张跃宗赔偿。张跃宗垫付的1400元原告从保险公司得到赔偿后应予返还。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：被告阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司赔偿原告董玉东各项经济损失57,249.87元；被告张跃宗赔偿原告董玉东鉴定费600元，于判决生效后五日内支付。待被告阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司赔偿后，原告董玉东返还被告张跃宗垫付款1400元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费770元，由被告张跃宗负担640元，原告董玉东负担130元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人董玉东提交了巨鹿县医院出具的0313795号诊断证明书，拟证明董玉东住院期间需要两人护理。上诉人阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司质证称，本次事故发生日期2019年2月26日，该诊断证明出具日期为2020年7月26日，无法证明与本案具有关联性。并且已超出举证期间，不应予以认定。张萌、张跃宗未发表质证意见。经审查，本院对该证据真实性予以认可。经本院查明的其他事实与一审基本一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审期间争议焦点为1、一审判决对护理人数及标准是否正确？2、交通费数额认定是否正确？3、二次手术费是否应当在本案中一并处理？关于护理人数及标准的问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理费根据护理人员收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人，特殊情况的，可参照医疗机构或鉴定机构意见。本案中，被上诉人董玉东提交了医疗机构巨鹿县医院的诊断证明加强佐证其住院期间需二人护理，结合其因本次交通事故造成的伤情、医疗机构出具的诊断证明书和司法鉴定报告，本院确认被上诉人董玉东住院期间按二人护理，出院后按一人护理。董玉东的护理人员董玉所、田建龙能够确定其具体行业，在无法举证其固定收入，不能确定近三年平均收入的情况下，一审法院参照行业标准酌定护理费并无不当。故上诉人该项上诉主张本院不予支持。关于交通费数额认定是否正确的问题。依据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人董玉东主张自己因涉案交通事故受伤治疗发生交通费用，但并未提供相应证据予以佐证交通费用实际发生数额，一审法院酌定交通费为2000元过高，本院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条关于交通费的相关规定，结合董玉东住院天数和实际情况，将其交通费纠正为500元。关于二次手术费是否应当在本案一并处理问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款之规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但依据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。本案中，被上诉人董玉东的二次治疗手术费系经《司法鉴定意见书》根据二级医院收费标准及以往同类手术费用评定为6000元，一审法院结合其受伤情况和其二次手术必要性，为减轻当事人诉累，依据司法鉴定意见认定二次手术费6000元并无不妥，上诉人该项上诉主张本院不予支持。 综上所述，阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司的上诉请求部分成立，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省巨鹿县人民法院（2019）冀0529民初1245号民事判决； 二、上诉人阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司赔偿被上诉人董玉东各项经济损失55,749.87元；张跃宗赔偿董玉东鉴定费600元，于判决生效后五日内支付。待上诉人阳光保险股份有限公司邢台中心支公司赔偿后，董玉东返还张跃宗垫付款1400元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费负担不变，二审案件受理费1540元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司负担1440元，被上诉人董玉东负担100元，阳光财产保险股份有限公司邢台中心支公司预交的二审诉讼费不再退回，多交的100元可在向董玉东理赔时予以扣除。 本判决为终审判决。 审 判 长 许易然 审 判 员 乔 鹏 审 判 员 刘素娟 二〇二〇年七月三十日 法官助理 韦新燕 书 记 员 路敬贤