贵州省贵阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）黔01民终6719号上诉人（原审原告）:重庆恒帅汽车运输有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区绿地联盛国际第6、7号楼（6）1单元17层1号房。法定代表人：冉荣德，系该公司经理。委托诉讼代理人：龚显君，重庆石松律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈某，女，1984年5月12日出生，汉族，住福建省晋江市。被上诉人（原审被告）：贺某，女，1962年5月8日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。被上诉人（原审被告）：张某1，女，2015年4月11日出生，汉族，住贵州省修文县。被上诉人（原审被告）：张某2，男，2006年1月29日出生，汉族，住贵州省修文县。被上诉人张某1、张某2的法定代理人：陈某，系张某1、张某2之母。上述四被上诉人共同委托诉讼代理人：刘刚，贵州丰语畅律师事务所律师。上诉人重庆恒帅汽车运输有限公司贵州分公司（以下简称恒帅贵州分公司）因与被上诉人陈某、贺某、张某1、张某2劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2020）黔0115民初128号民事裁定书，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。恒帅贵州分公司上诉请求：1、撤销原判，指定贵州省贵阳市观山湖区人民法院审理；2、本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，且适用法律错误。1、本案虽经贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会前置程序审理，但观山湖区劳动人事争议仲裁委员会在审理该案中存在程序性违法。没有按照法律法规的规定向上诉人依法送达案件受理通知书、举证通知书、开庭通知书、仲裁裁决书等相关法律文书。该委在本案未通过其他送达方式通知上诉人的情况下，直接选用公告送达方式，严重违反法律程序，导致上诉人在劳动仲裁阶段不知晓该案件、未能参加仲裁庭审、未能举示证据以及未能行使其他相关权利，从而错误认定本案事实，严重损害上诉人的合法权益。后该委认识到其送达程序违法，于2019年12月11日向上诉人送达（2018）观劳人仲裁字第311号裁决书，上诉人签收后于2019年12月12日向一审法院提起民事起诉，故本案并未超过起诉期限；二、贵Ａ×××××号车辆虽然登记的所有人为上诉人，但该车的实际车主为刘某某，上诉人系挂靠单位。2015年11月18日，上诉人与刘某某签订《营运车辆挂靠合同》，按照合同约定，上诉人代刘某某收取车船使用税、管理费、保险费等相关费用。在车辆挂靠期间，刘某某自负盈亏、自行经营，承担一切经营风险，刘某某及刘某某一切聘用人员不与上诉人形成劳动用工关系;三、《道路交通事故认定书》认定张某某在贵阳市南明区xxxx工地内，因其未按安全操作停放贵Ａ×××××号重型自卸货车溜车碾压，造成张某某死亡。张某某承担事故的全部责任。该事故发生之后，相关方已就张某某死亡与被上诉人达成赔偿协议，故由此能够说明张某某系贵州xxx运输有限公司运输车司机，张某某与贵州xxx运输有限公司之间存在劳动关系。陈某、贺某、张某1、张某2辩称，恒帅贵州分公司的注册地和通讯地址不一样，仲裁时我方已在工商登记信息中查询过恒帅贵州分公司的联系电话，但未查到，观山湖区劳动人事争议仲裁委员会也亲自到恒帅贵州分公司的注册地进行送达，在不能送达的情况下才采取了公告送达。恒帅贵州分公司未在法定期限内起诉，裁决书已经生效，且张某某已被认定为工伤，请求维持一审判决，驳回上诉。恒帅贵州分公司向一审法院起诉请求：1、请求判令被告张某某与原告重庆恒帅汽车运输有限公司贵州分公司之间不存在劳动关系。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月13日，张某某因驾驶贵Ａ×××××号重型货车发生车祸死亡，后经贵阳市公安交通管理局南明区分局筑公交认字【2017】第520102620170xxxx号《道路交通事故认定书》载明:“张某某未按操作规范安全驾驶照明信号灯装置安全技术状况不合格的机动车发生交通事故……;认定张某某承担此次道路交通事故的全部责任。”后被告陈某、贺某、张某1、张某2向贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2018年11月23日贵阳市观山湖区人事争议仲裁委员会作出了（2018）观劳人仲裁字第311号《裁决书》裁决:“申请人家属张某某与重庆恒帅汽车运输有限公司贵州分公司2015年10月起建立事实劳动关系”。2018年12月3日，通过劳动时报公告送达。2019年3月8日陈某、贺某、张某1、张某2申请工伤认定，贵阳市人力资源和社会保障局于2019年6月3日作出工认字010720195xxxx号《认定工伤决定书》载明:“认定张某某同志受到的事故伤害，符合《工伤保险保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予认定或视同为工伤……。”2019年7月10日，恒帅贵州分公司向贵阳市南明区人民法院提起行政诉讼，南明区人民法院于2019年12月26日作出《行政判决书》载明:“驳回原告重庆恒帅汽车运输有限公司贵州分公司的诉讼请求。”现上诉于贵阳市中级人民法院。一审法院认为，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条:“劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”及《工伤保险条例》第十八条:“提出工伤认定申请应当提交下列材料：……（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；……。”之规定，本案中贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月23日作出《裁决书》裁定张某某与恒帅贵州分公司2015年10月起建立事实劳动关系，并已于2018年12月3日通过劳动时报公告送达该裁定书。据此贵阳市人力资源和社会保障局于2019年6月3日作出的《认定工伤决定书》认定张某某属工伤，且恒帅贵州分公司于2019年7月10日在贵阳市南明区人民法院提起行政诉讼时，就应当知道裁决书的内容，现恒帅贵州分公司于2020年1月上旬向法院提起诉讼，已超过起诉期限。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第四十八条，《工伤保险条例》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项之规定，作出如下裁定：驳回原告重庆恒帅汽车运输有限公司贵州分公司的起诉。案件受理费5元,由原告重庆恒帅汽车运输有限公司贵州分公司负担。本院二审期间，上诉人恒帅贵州分公司围绕上诉请求向本院提交了新证据，本院依法组织双方当事人进行了举证质证。恒帅贵州分公司向本院提交贵阳市观山湖区人民法院诉讼材料收取凭证一份，拟证实观山湖区劳动人事争议仲裁委在2019年12月11日送达裁决书，恒帅贵州分公司于2019年12月12日起诉，本案未超过起诉时间。被上诉人经质证对真实性无异议，但认为达不到证明目的。本院依职权到贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会调取如下证据：1、贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会工作人员到恒帅贵州分公司住所地贵州省贵阳市观山湖区绿地联盛国际第6、7号楼（6）1单元17层1号房送达相关法律文书的照片一份、贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会拨打申请人在确认劳动关系申请书上提供的恒帅贵州分公司联系电话的通话记录一份、确认劳动关系申请书一份。上诉人恒帅贵州分公司经质证对证据真实性不予认可，认为上述证据不能证实该委在公告送达前采取了其他送达方式，该委送达程序违法。被上诉人经质证上述对证据的真实性、合法性、关联性无异议。2、登载贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会开庭公告及公告送达裁决书的《劳动时报》两份。上诉人恒帅贵州分公司经质证对上述证据的真实性没有异议，但认为未采取其他送达方式的情况下直接采取公告送达不合法。被上诉人经质证对真实性无异议。3、授权委托书一份、受委托人李某春身份证复印件一份、贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会裁决书送达回证一份，上诉人恒帅贵州分公司经质证对上述证据予以认可，认为上述证据证实仲裁委在2019年12月11日才向恒帅贵州分公司送达裁决书，本案未超过起诉期限。被上诉人经质证对上述证据不予认可，对受委托人李某春的代理人身份有异议。另查明，贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员于2018年5月15日拨打申请人陈某、贺某、张某1、张某2提供的恒帅贵州分公司的联系电话，未联系上恒帅贵州分公司，该委工作人员又到恒帅贵州分公司登记的住所地贵州省贵阳市观山湖区绿地联盛国际第6、7号楼（6）1单元17层1号房送达相关法律文书，该地址亦无人办公，后贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会在2018年6月11日的《劳动时报》上登载公告，送达应诉通知书、举证通知书、仲裁申请书，并公告仲裁庭开庭时间。2018年12月3日，贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会在《劳动时报》公告送达了（2018）观劳人仲裁字第311号仲裁裁决书。二审经审理查明其余的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为重庆恒帅贵州分公司就本案向一审法院起诉时是否超过起诉期限。经查，根据本院依职权向贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会调取的证据显示，通过国家企业信用公示系统查询，恒帅贵州分公司并未公布联系电话。贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会通过被上诉人提供的电话号码拨打恒帅贵州分公司通知应诉，因无法取得联系，又根据国家企业信用公示系统中恒帅贵州分公司登记的住所地进行现场送达。贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会在穷尽上述送达手段后，而后在《劳动时报》上登载了开庭公告，并公告送达了仲裁裁决书。依依照《劳动人事争议仲裁办案规则》第二十条：“……仲裁文书的送达方式,本规则未规定的,仲裁委员会可以参照民事诉讼关于送达方式的有关规定执行;”《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。”之规定，贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会所进行的公告送达符合相关法律规定，同时依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条：“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼;期满不起诉的,裁决书发生法律效力。”之规定，贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月23日公告送达了仲裁裁决书，而恒帅贵州分公司于2020年1月向一审法院起诉，一审裁定恒帅贵州分公司起诉超过法定期限，并无不当，本院予以维持。综上所述，重庆恒帅汽车运输有限公司贵州分公司上诉请求不能成立。一审裁定认定事实清楚，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。二审案件受理10元，由重庆恒帅汽车运输有限公司贵州分公司负担。本裁定为终审裁定。审判长 宋 丹审判员 邱兴权审判员 谌致华二〇二〇年七月三十日法官助理石敏书记员岳雪倩