辽宁省沈阳市皇姑区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0105民初2718号 原告：杨俊柱，男，1964年3月12日出生，满族，住辽宁省。 委托诉讼代理人：陈堃，系辽宁成功金盟律师事务所律师。 被告：辽宁卫杰保安服务有限公司，住所地沈阳市皇姑区昆山西路55号，统一社会信用代码912101000647098793。 法定代表人：景泉，系该公司经理。 委托诉讼代理人：崔丽君，女，1983年1月16日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市皇姑区。 委托诉讼代理人：宋丽娜，系北京隆安律师事务所沈阳分所律师。 原告杨俊柱与被告辽宁卫杰保安服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨俊柱委托诉讼代理人陈堃，被告委托诉讼代理人崔丽君、宋丽娜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提起诉讼请求：1、请求法院依法判令被告支付违法解除经济赔偿金16,416元；2、依法判决被告向原告支付代通知金1,840元；3、依法判决被告支付2018年及2019年度年假工资2,515元；4、依法判决被告返还原告垫付养老保险金66,846.6元；5、依法判决被告支付失业保险损失14,196元；6、请求判令被告承担本案诉讼费用。 被告辩称，杨俊柱2015年9月1日入职，初始基本工资标准为1300元，在2019年11月30日前在盛京银行华山路支行鑫和支行（和平区砂山街98号）从事保安工作。2019年11月31日，我司结束在盛京银行的保安服务，按照劳动合同法及相关法律规定，按照杨俊柱所要求的离家近、夜班班次工作的要求，我司因尚无适合岗位给予更换，因此至今未重新安排其新的工作服务地点，亦没有向杨俊柱发出解除劳动合同的书面通知，没有与原告解除劳动合同关系，据此杨俊柱提出的违约解除经济赔偿金、代通知金及失业保险损失诉讼请求不应予以支持。关于主张带薪年假工资的问题，年假工资非工资性质，其请求受仲裁时效期间和诉讼时效的限制。因此原告主张2018年年假工资缺乏事实和法律依据。对于2019年年假工资部分，结合月工资标准及工龄,2019年年假工资应当为1,835元÷21.75天×5×200%＝843.68元；返还垫付养老保险金的问题，1、原告所提交的《对应年度账户信息》显示，原告杨俊柱以“北宁市个体”形式自行在北镇市缴纳养老保险，账户类型为“企业”，经咨询锦州市养老保险管理中心对应管理科，该类型被定义为“个体工商户”，并非灵活就业人员，缴费形式为单位，与被告之间是双重劳动关系，被告对原告并无缴纳社会保险的义务。原告所提交的所谓“垫付社保费用”的证明，实则为在其他企业或者以个体形式（性质均为“单位”）缴纳的记录，客观上就是原告在其他单位缴纳社会保险的记录信息，与所谓“垫付”并非用一种民事法律行为，当然不能产生垫付保险的法律后果。另外，北宁市于2006年即更名为“北镇市”，且从1992年原告开立社会保险账户以来，账户类型均未发生改变，更是双重劳动关系的表现形式。1、我国现行劳动合同及社会保障方面的法律规定，对于“劳动者以其他企业或者个体形式缴纳社会保险后要求用人单位支付社保费用”虽然没有明确的法律规定，但是吉林省高级人民法院在2019年5月发布的《关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（二）》第18条就此情形明确规定“劳动者在其他用人单位或按个人账户自行缴纳社会保险费后要求用人单位给付的，因社会保险费缴纳与实际劳动关系不符，二者费率等方面均存在差异，不予支持”，前述规定的实质是保护劳动关系的确定性和唯一性，从该主观目的角度出发，被告认为原告的所谓“垫付”，实则是在与其他单位（包括个体工商户）存在劳动关系的前提下缴纳社会保险的客观表现，不能以此主张要求被告支付所谓的垫付金额。2、经社会保险中心咨询并调查得知，原告在北镇市以企业形式缴纳社会保险因异地社保联网限制问题，可能存在多重社会保险关系的问题，但是自2013年沈阳市本级及各区县一级社会保险中心办理城镇企业职工社会保险新增开户须要提供参保人员《就业、失业登记证》，该证件须要根据参保人员的实际就业、失业情况进行明确登记，如参保人员存在以单位名义缴纳社会保险的情况，则该登记证上记载其为就业状态，在沈阳参保须要办理参保须要提供《停保单》，而原告在被告入职时并不处于失业状态，因此被告为原告办理参保及缴纳社会保险存在客观不能。综上，原告不存在垫付养老保险金的客观事实，且被告对原告社会保险缴纳不存在法律规定的义务，其诉讼请求首先不属于民事案件的受案范围，其次，无法律依据，依法不应得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述及本院审查确认的证据，本院对事实认定如下： 2015年9月1日，被告与原告签订《劳动合同》，安排原告从事保安工作，地点为沈阳市，综合计算工时制。此后，原告被派遣至盛京银行鑫和支行从事保安工作。2019年11月30日，因该行与被告合作项目到期，原告工作岗位被撤销，被告因无合适岗位一直未给原告重新安排工作。工资支付至2019年11月，未交纳社会保险。原告离职前月平均工资为1835元。 2020年1月16日，原告作为申请人向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会以“申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理”为由，做出沈皇劳人仲不字［2020］52号不予受理通知书，原告不服，遂起诉来院。 本院认为，本案争议焦点：原、被告劳动关系是否解除及是否存在违法的问题。 关于原、被告劳动关系是否解除的问题。结合本案，因被告与用工单位合作项目结束，故原告工作岗位被撤销而停止工作。虽被告抗辩多次与原告进行沟通，并为其更换服务场所，为其安排白班工作制，由于原告拒绝而未达成，但其未提供证据予以证明，本院不予采信。原告因工作岗位被撤销一直未到单位上班，而被告因无合适岗位提供，一直未要求原告返岗。故双方劳动关系属协商一致解除，解除时间为2019年11月30日。 关于原告要求被告支付赔偿金的问题。如前所述，原、被告劳动关系属协商一致解除，不存在违法解除的事实，不符合支付赔偿金的条件。经本院释明后，原告变更诉讼请求，要求被告支付经济补偿金。根据《劳动合同法》“用人单位依照本法第三十六条的规定，向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。”经济补偿金的年限问题，原告入职时间为2015年9月1日，离职时间2019年11月30日，参加工作年限为4年零3个月，计4.5个月，经济补偿金为8,257.5元（1,835元*4.5个月）。 关于原告要求被告支付代通知金1,840元的问题。如前所述，双方协商一致解除劳动关系，不符合《劳动合同法》第三十七条的规定。故该项请求，本院不予支持。 关于原告要求支付2018年及2019年年假工资2515元的问题。根据《劳动合同法》的规定,用工单位应当履行执行国家劳动标准,提供相应劳动条件和劳动保护的义务。原告主张2018年-2019年未休年假的报酬问题,因未休年假报酬至少在第二年应予以发放,故原告主张2018年年假工资,已经超过仲裁时效,该主张不予以支持。2019年未休年假工资,按照日工资收入的300%支付未休年假工资报酬,其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。现被告同意支付2019年未休年假工资为843.68元，符合法律规定，本院予以确认。 关于原告要求被告返还垫付养老保险金66,846.6元的问题。《中华人民共和劳动法》第七十二条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。”社会保险法第十条第一款规定:“职工应当参加基本养老保险,由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”劳动争议司法解释(三)第一条规定,用人单位未给劳动者开立社会保险账户,无法补办的,赔偿损失。本案中,原告于2015年9月2日,到被告处从事保安工作，由于被告未为原告交纳社会保险。故原告自行补缴了2003年1月至2019年6月养老保险62,324.36元。并提供了养老保险缴费凭证、对应年度账户信息及个体从业人员（自由职业者）缴纳养老保险申报单，用以证明自行交纳养老保险的事实。故被告应承担返还原告在职期间的养老保险费用为13,282.68元。超出部分无事实及法律依据，本院不予支持。 关于原告要求被告支付失业保险损失14,196元。社会保险法第四十四条规定:“职工应当参加失业保险,由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”社会保险法第四十五条规定:“失业人员符合下列条件的,从失业保险金中领取失业保险金。(一)失业前用人单位和本人已缴纳失业保险费满一年;(二)非本人意愿中断就业的;(三)已经进行失业登记,并有求职要求的。”用人单位未为劳动者办理社会保险手续、缴纳社会保险费用所造成的劳动者损失,应为劳动者正常办理社会保险手续、缴纳社会保险费用前提条件下,劳动者应当依法享受的经济利益额度。由于卫杰保安公司原因导致原告未能领取失业金,故其应承担赔偿失业保险金损失的责任。依据《辽宁省失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满５年不足１０年的，从第５年开始，累计缴费时间每增加１年，增加１个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为１８个月。原告自2015年9月入职，累计不足5年，应按5年计算，应领取12个月失业保险金。根据辽人社发[2019]15号文件，“自2019年11月1日起，将失业人员失业前所在单位和本人累计缴纳满一年不足十年的失业保险金标准由当地最低工资标准73%上调至85%”。根据辽人社[2019]74号文件，自2019年11月1日起，辽宁省一档最低工资标准由1620元增加至1810元。原告向主张被告应赔偿其失业保险金应为14,196元，较为合理，本院依法予以支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十六条、第四十六条（二款）、第三十七条、《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第五条、《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第四十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告杨俊柱与被告辽宁卫杰保安服务有限公司劳动关系于2019年11月30日解除； 二、被告辽宁卫杰保安服务有限公司一次性给付原告杨俊柱经济补偿金8,257.5元； 三、被告辽宁卫杰保安服务有限公司一次性给付原告杨俊柱未休年假工资845.9元； 四、被告辽宁卫杰保安服务有限公司一次性返还原告杨俊柱垫付养老保险费13,282.68元； 五、被告辽宁卫杰保安服务有限公司一次性支付原告杨俊柱失业保险费14,196元； 六、驳回原告其他诉讼请求。 上述款项，于本判决生效后十日内给付。如逾期，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告垫付），由被告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审判长  林雪梅 审判员  叶 芃 审判员  张 岩 二０二０年七月二十二日 书记员  陈 宠