浙江省兰溪市人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙0781行初31号 原告兰溪市喜缘饭店，住所地兰溪市永昌街道永昌赵村。 经营者杨定忠，男，1988年2月5日出生，汉族，住兰溪市。 被告兰溪市市场监督管理局，住所地兰溪市兰江街道兰花路801号。 法定代表人郑英文，局长。 诉讼代理人叶柏军。 诉讼代理人杜锋。 原告兰溪市喜缘饭店不服被告兰溪市市场监督管理局行政处罚，于2020年2月26日向本院提起行政诉讼。本院于2020年3月2日立案后，向被告兰溪市市场监督管理局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年5月27日公开开庭审理了本案。原告兰溪市喜缘饭店的经营者杨定忠，被告兰溪市市场监督管理局的出庭负责人潘晓林及诉讼代理人叶柏军、杜锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 被告兰溪市市场监督管理局于2019年1月9日作出兰市监案字﹝2020﹞号行政处罚决定书，对原告兰溪市喜缘饭店给予如下行政处罚：一、责令改正；二、没收涉案标签7800张；三、处罚款50000元，没收违法所得90元，罚没款共计50090元。 原告兰溪市喜缘饭店诉称，2019年10月23日，被告根据金华市婺城区市场监督管理局案件线索移送函（婺市监案移函﹝2019﹞30812号）依法对原告进行现场检查。检查中被告执法人员未发现上述移送函所指的川贝柠檬膏，仅仅发现标有“川贝柠檬膏”等字样的标签7800张。原告案发后积极配合查处，称共生产1个批次川贝柠檬膏，数量为30瓶（320g/瓶），生产时间为2019年8月中旬，以15元/瓶的价格全部卖给金华市扶知电子商务有限公司，利润为3元/瓶，货值共计450元，违法所得为90元，被告据此作出相关行政处罚决定。 原告认为，行政处罚应遵循过罚相当原则，行政处罚所适用的处罚种类和处罚幅度要与违法行为的性质、情节及社会危害程度相适应。行政处罚兼具惩罚和教育的双重功能，通过处罚既应达到纠正违法行为的目的，也应起到教育违法者及其他公民自觉守法的作用。原告销售的涉案川贝柠檬膏货值仅为450元，并未造成任何实际危害后果，且在现场检查时原告积极配合，也未发现原告仍在销售该川贝柠檬膏的事实，根据《行政处罚法》第二十七条第一款第四项的规定，应当予以减轻处罚。若依据《食品安全法》对原告处以5万元罚款，在处罚幅度上存在明显不当，起不到教育违法者的作用。 综上所述，根据《行政诉讼法》和《行政处罚法》的相关规定，特向贵院提起诉讼，请求法院：1、依法撤销被告兰市监案字﹝2020﹞1号行政处罚决定书；2、本案诉讼费用由被告承担。 原告兰溪市喜缘饭店向本院提交了以下证据： 1、营业执照复印件，证明原告诉讼主体资格。 2、《行政处罚决定书》兰市监案字﹝2020﹞1号，证明原告起诉依据。 被告兰溪市市场监督管理局辩称，一、我局对原告作出的行政处罚系依法定职权和法定程序作出。食品安全关系国计民生，国家实行严格的食品安全监管制度，其目的在于保障公众的身体健康和生命安全，维护社会稳定。作为兰溪市食品安全监督管理部门，依法查处兰溪市食品安全领域的违法行为，是我局的法定职责。2019年10月22日，我局收到金华市婺城区市场监督管理局《案件线索移送函》（婺市监案移函﹝2019﹞30812号），将兰溪市喜缘饭店涉嫌违法生产“川贝柠檬膏”的案件线索移送我局处理。2019年10月23日，我局执法人员对原告经营场所进行现场检查，并于同日予以立案。而后，我局依法对原告生产、销售“川贝柠檬膏”的违法事实开展调查。2019年12月6日，该案调查终结。2020年1月3日，我局向原告直接送达《行政处罚听证告知书》（兰市监听告字﹝2020﹞JC20201号）。2020年1月9日，我局作出行政处罚决定，并于2020年1月10日向原告直接送达《行政处罚决定书》（兰市监案字﹝2020﹞1号）。 二、我局对原告的违法行为定性准确、处罚恰当。 （一）、违法事实认定清楚，定性准确。经查明，原告在未取得食品生产许可证的情况下，使用川贝、柠檬等原料生产“川贝柠檬膏”30瓶（320g/瓶），其外包装标签标注有“川贝柠檬膏，天然食品，古方熬制，配料：柠檬、冰糖、陈皮、川贝粉”和“功效清热润肺、咽喉炎症、熬夜上火、开胃润肠、便秘烟酒”等字样，以15元/瓶的价格销售给金华市扶知电子商务有限公司用于网上销售，计货值450元，违法所得90元。 1、原告在未取得食品生产许可证的情况下，生产“川贝柠檬膏”并销售给他人用于网上销售，其行为属于无证生产预包装食品的行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款“从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可”的规定。 2、原告生产的“川贝柠檬膏”外包装使用标注有“功效清热润肺、咽喉炎症、熬夜上火、开胃润肠、便秘烟酒”等字样的标签，该标签含有涉及疾病预防、治疗功能的内容，违反了《中华人民共和国食品安全法》第七十一条第一款“食品和食品添加剂的标签、说明书，不得含有虚假内容，不得涉及疾病预防、治疗功能”的规定。 3、川贝母别名川贝，属于《中国药典》载入的中药材，列入《卫生部关于进一步规范保健食品原料管理的通知》（卫法监发﹝2020﹞51号）附件2可用于保健食品的物品名单，但不属于既是食品又是药品的物品。根据《食品药品监督总局办公厅关于对成分有川贝等中药材的“川贝枇杷汤”定性有关问题的复函》（食药监办法函﹝2015﹞287号）意见，如需将可用于保健食品的物品名单中的物品用于普通食品生产，应当按照《新食品原料安全性审查管理办法》规定的程序申报审批。对不按上述规定使用可用于保健食品的物品名单中所列物品的，应当按照《中华人民共和国食品安全法》有关利用新的食品原料从事食品生产未经过安全性评估的规定进行处罚。因此，原告在未经过安全性评估的情况下，使用川贝生产“川贝柠檬膏”的行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十七条“利用新的食品原料生产食品，或者生产食品添加剂新品种、食品相关产品新品种，应当向国务院卫生行政部门提交相关产品的安全性评估材料”的规定。 （二）自由裁量权运用合理，处罚恰当。我局根据查明的违法事实，依法对原告作出的行政处罚决定是经过综合考量的。 1、给予从轻处罚的理由。原告生产“川贝柠檬膏”的行为同时违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款、第三十七条和第七十一条第一款之规定，分别构成无证生产食品、未经安全性评估使用川贝生产食品和食品标签涉及疾病预防、治疗功能的违法行为，本应择一从重处罚。但鉴于原告违法行为较轻，且案发后积极配合查处，符合《浙江省食品药品行政处罚自由裁量指导意见（试行）》第九条第（一）项规定的从轻情形，经过综合考虑，我局决定给予从轻处罚。 2、不予减轻处罚的理由。 （1）原告存在主观过错。原告生产“川贝柠檬膏”的原料川贝是从药店买来的，足以说明原告知道川贝属于中药材，而原告于2014年11月份开始从事餐饮服务经营活动，作为从事餐饮服务行业多年的食品经营者，应当清楚《中华人民共和国食品安全法》关于不得无证生产食品和中药材不能作为普通食品原料等规定。另外，我局执法人员在原告经营场所内检查时虽未发现涉案食品“川贝柠檬膏”，但在二楼仓库内发现有7800张“川贝柠檬膏”标签，足以说明原告生产“川贝柠檬膏”并非只想偶尔为之。 （2）原告的违法行为会造成食品安全问题。原告在未经过安全性评估的情况下，使用川贝生产的“川贝柠檬膏”存在食品安全隐患。而且原告生产的“川贝柠檬膏”经查明已经通过他人销售给消费者23瓶，原告在案发后虽然实施了召回措施，但实际上从消费者手里仅召回3瓶，危害后果未全部消除。 综上所述，我局按照***总书记对食品安全工作坚持“四个最严”的要求，结合本案调查情况，根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款第（八）项、《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条和《浙江省食品药品行政处罚自由裁量指导意见（试行）》第九条第（一）款的规定，对原告作出“1、责令改正；2、没收涉案标签7800张；3、处罚款50000元，没收违法所得90元”的处罚决定是恰当的。我局对原告作出的行政处罚违法事实认定清楚、证据确凿、程序合法、定性准确、处罚恰当，请求审判机关依法驳回原告的诉请。 被告兰溪市市场监督管理局在法定期限内向本院提交了以下证据： 1、案件来源登记表复印件1份、案件线索移送材料复印件11页、立案审批表复印件1份，证明被告依法登记案源和立案。 2、现场笔录复印件1份、实施行政强制措施决定书及送达回证复印件各1份、延长行政强制措施期限决定书及送达回证复印件各1份、扣押与延长实施扣押期限审批表各1份，证明被告依法现场检查、依法扣押案涉物品。 3、询问笔录复印件3份、其他证据材料复印件21页，证明被告依法开展调查取证。 4、案件调查终结报告复印件1份、案件核审表复印件1份、行政处罚有关事项审批表复印件1份、行政处罚听证告知书及送达回证复印件各1份、行政处理决定审批表复印件1份，证明被告依法作出处罚决定审批、程序合法。 5、行政处罚决定书及送达回证复印件各1份，证明被告依法作出行政处罚决定。 被告兰溪市市场监督管理局提供的法律法规依据为：《中华人民共和国行政处罚法》第十五条第四项、第十六条、第十七条、第二十三条；《中华人民共和国食品安全法》第三十三条、第三十五条、第三十七条、第七十一条、第一百一十条、第一百二十条、第一百二十四条第一款第（八）项、第一百二十五条第二项；《浙江省食品药品行政处罚自由裁量指导意见（试行）》第三条、第四条、第九条第（一）款。 经庭审质证，本院对各方当事人提交的证据作如下确认： 一、原告兰溪市喜缘饭店提交的证据1-3，被告兰溪市市场监督管理局对证据均无异议。本院对原告兰溪市喜缘饭店提交的证据予以确认。 二、被告兰溪市市场监督管理局提交的证据，原告兰溪市喜缘饭店对证据均无异议，在我们餐饮界认为川贝是药食同源。本院对被告兰溪市市场监督管理局提交的证据予以确认。 经审理查明，金华市扶知电子商务有限公司的童俊与原告兰溪市喜缘饭店的经营者杨定忠系朋友关系，2019年的7、8月间，童俊以电话下单的方式，向原告兰溪市喜缘饭店定制“川贝柠檬膏”，并提供包装上的标签。因金华市扶知电子商务有限公司在网上销售时被投诉，金华市婺城区市场监督管理局于2019年10月22日将原告兰溪市喜缘饭店涉嫌违法生产“川贝柠檬膏”的案件线索，移送至被告兰溪市市场监督管理局处理。2019年10月23日，被告兰溪市市场监督管理局执法人员对原告兰溪市喜缘饭店的经营场所进行现场检查，并于同日予以立案。经调查，原告兰溪市喜缘饭店在未取得食品生产许可证的情况下，使用川贝、柠檬等原料生产“川贝柠檬膏”30瓶（320g/瓶），其外包装标签标注有“川贝柠檬膏，天然食品，古方熬制，配料：柠檬、冰糖、陈皮、川贝粉”和“功效清热润肺、咽喉炎症、熬夜上火、开胃润肠、便秘烟酒”等字样，以15元/瓶的价格销售给金华市扶知电子商务有限公司用于网上销售，计货值450元，违法所得90元。2020年1月3日，被告兰溪市市场监督管理局向原告兰溪市喜缘饭店直接送达《行政处罚听证告知书》（兰市监告字﹝2020﹞JC20201号）。原告兰溪市喜缘饭店在规定期限内未进行陈述、申辩，也未提出听证申请。2020年1月9日，被告兰溪市市场监督管理局作出兰市监案字﹝2020﹞1号行政处罚决定，对原告兰溪市喜缘饭店从轻给予行政处罚如下：一、责令改正；二、没收涉案标签7800张；三、处罚款50000元，没收违法所得90元，罚没款共计50090元。 本案审理过程中，原告兰溪市喜缘饭店对被告兰溪市市场监督管理局的行政处罚决定中的罚款50000元有异议，认为处罚太重，对其他处罚无异议。 本院认为，川贝母别名川贝，属于《中国药典》载入的中药材，列入《卫生部关于进一步规范保健食品原料管理的通知》（卫法监发[2020]51号）附件2可用于保健食品的物品名单，食品药品监督总局办公厅关于对成分有川贝等中药材的“川贝枇杷汤”定性有关问题的复函（食药监办法函﹝2015﹞287号），可用于保健食品的物品名单中的物品用于普通食品生产，应当按照《新食品原料安全性审查管理办法》规定的程序申报批准。原告兰溪市喜缘饭店在未经过安全性评估的情况下，使用川贝生产“川贝柠檬膏”的行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十七条“利用新的食品原料生产食品，或者生产食品添加剂新品种、食品相关产品新品种，应当向国务院卫生行政部门提交相关产品的安全性评估材料”的规定。原告兰溪市喜缘饭店在未取得食品生产许可证的情况下，生产“川贝柠檬膏”并销售给他人，其行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款“从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可”的规定。原告兰溪市喜缘饭店生产的“川贝柠檬膏”外包装标签含有涉及疾病预防、治疗功能的内容，违反了《中华人民共和国食品安全法》第七十一条第一款“食品和食品添加剂的标签、说明书，不得含有虚假内容，不得涉及疾病预防、治疗功能”的规定。被告兰溪市市场监督管理局对原告兰溪市喜缘饭店作出的行政处罚决定，认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，原告兰溪市喜缘饭店的诉讼请求不能成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告兰溪市喜缘饭店的诉讼请求。 本案受理费50元，由原告兰溪市喜缘饭店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  邹可风 人民陪审员  祝丽香 人民陪审员  朱 茜 二〇二〇年七月三十一日 代书 记员  朱一丹 ?*ArabicDash?-10-? ?*ArabicDash?-11-?