河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初2570号原告：李经广，男，1972年9月13日生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。原告：刘章定，男，1967年7月3日生，汉族，住河南省许昌市魏都区。原告：张向东，男，1962年8月28日生，汉族，住河南省商丘市。原告：陈永利，男，1963年3月9日生，汉族，住河南省中牟县。原告：杨生群，男，1968年10月15日生，汉族，住河南省许昌市魏都区。原告：赵尊亭，男，1969年12月22日生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。六原告委托诉讼代理人：孙旭丹，北京市京师（郑州）律师事务所律师。六原告委托诉讼代理人：谭浩，北京市京师（郑州）律师事务所律师。被告：山水生态城业主委员会，地址山水生态城物业办公楼一楼，编号2019410111001。负责人：陈玉琼，主任。委托诉讼代理人：赵阳，河南佐达胜律师事务所律师。原告李经广、刘章定、张向东、陈永利、杨生群、赵尊亭与被告山水生态城业主委员会（以下简称山水业委会）业主撤销权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李经广、刘章定、张向东、陈永利、杨生群、赵尊亭委托诉讼代理人孙旭丹，被告山水业委会委托诉讼代理人赵阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李经广、刘章定、张向东、陈永利、杨生群、赵尊亭向本院提出诉讼请求：判令撤销山水生态城业主代表大会作出的选举成立山水生态城业主委员会的决定。事实和理由：2019年11月6日，原告向白沙镇人民政府申请公开了山水业委会的备案资料。2019年11月29日，根据白沙镇人民政府公开的资料，原告发现山水业委会的成立程序严重违法。本次业主委员会的成立是依据召开业主代表大会的表决结果，但是参加业主代表大会的代表所能够代表的小区业主户数最多只有1142户，总面积最多只有161969.7平方米，没有达到参会双过半的要求。同时，参会代表所获得的业主签名仅有615个，占小区总户数30.49%，面积83070.48平方米，占专有部分总面积24.46%，即使将所有在业主登记表上签字的业主均视为同意大会的表决事项，该数据也远远没有达到表决通过成立业主委员会及其他大会内容的条件。业主代表只是代表人身份，代表的意见不能够取代业主的意见，被告依据业主代表的投票统计出79.37%的表决结果，明显违反法律关于通过业主代表大会表决事项的规定，其成立程序违法，应当予以撤销。山水业委会辩称，一、成立山水业委会的背景是因为小区物业服务质量很差，导致许多业主不满，从而业主自发组织希望成立山水业委会。二、山水业委会成立的整个过程是在白沙镇物业××、××村代表、辖区民警代表，开发商代表的参与指导严格监督下成立。无论是程序上还是表决投票过程都是严格按照法律要求进行，并不存在问题。三、原告的诉讼已经超过一年的除斥期间。本案中业主代表大会作出决定时间为2018年12月21日，故原告行使撤销权应在2019年12月20日前。四、业主委员会的成立并不会导致业主权利受到损害，反而有益于业主主张自己的权利。综上所述，山水业委会依法成立，不应当被撤销。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：李经广、刘章定、张向东、陈永利、杨生群、赵尊亭系山水生态城小区的业主。2018年10月12日，郑州市郑东新区白沙镇新型城镇化建设服务中心发布《公告》，内容为：依据《河南省物业管理条例》规定，山水生态城小区已符合成立业主大会条件，拟开展筹备工作。首次业主大会筹备组将由乡镇人民政府代表、社区居（村）民委员会代表、辖区公安派出所代表、建设单位代表各一名，业主代表五名组成，筹备组组长由乡镇人民政府代表担任。2018年10月25日，郑州市郑东新区白沙镇新型城镇化建设服务中心发布《公告》，内容为：业主委员会筹备组报名时间自2018年10月12日至2018年10月19日，累计报名业主11名。定于2018年10月30日上午9:30在山水生态城小区物业楼三楼会议室召开业主委员会筹备组选举大会。2018年10月30日，郑州市郑东新区白沙镇新型城镇化建设服务中心发布《公示》，内容为：现成立山水生态城小区业主大会筹备组，筹备组组长为白沙镇物业办杨龙强，村委代表为白坟村张五运，辖区民警代表为范鹏举，开发商代表为梅品兰。具体业主代表为段文轩、雷江涛、陈玉琼、张赛赛、李淑香。2018年11月13日，山水生态城小区业委会筹备组发布《公告》，内容为：根据《物权法》及《河南省物业管理条例》等相关规定，根据本小区实际情况，制定出《管理规约（草案）》、《第一次业主代表大会议事规则（草案）》。公示截止日期2018年11月19日如有疑问请联系筹备组成员。2018年11月20日，山水生态城业委会筹备组发布《公告》，内容为：山水生态城业主总户数2322户，总建筑面积432059.90㎡。根据开发商提供的业主资料，已签订购房合同数为1890户，建筑面积233510.87㎡，如有疑问请在2018年11月26号之前向业委会筹备组联系。2018年11月27日，山水生态城小区业委会筹备组发布《公告》，内容为：根据《物权法》、《河南省物业管理条例》等法律法规，现报名业委会成员候选人及业主代表成员，报名截止日期为2018年12月3日。2018年12月5日，白沙镇物业办主持召开山水生态城筹备组会议，内容为：一、了解业主代表产生情况？二、业主代表报名情况？一共是104个单元，过半是53个，选出63名，已经过半。业主身份是否已经确认？已经全部确认，包括备案合同信息及身份证信息。把已经签名的材料整理清楚，有多少楼？多少单元？多少户？这些都要在电子档里显示出来。入住多少户？是否入住过半？2018年12月11日，山水生态城小区业委会筹备组发布《公告》，内容为：根据《中华人民共和国物权法》、《河南省物业管理条例》及山水生态城《业主代表大会议事规则》（草案）、《管理规约》（草案），以推荐、自荐和公开报名方式产生业主委员会候选人5位。现予以公示，公示时间自2018年12月11日至2018年12月17日，如有疑问和意见请联系筹备组。2018年12月14日，山水生态城小区业委会筹备组发布《公告》，内容为：根据《中华人民共和国物权法》、《河南省物业管理条例》及山水生态城《业主代表大会议事规则》（草案）、《管理规约》（草案），以推荐、自荐和公开报名方式产生业主代表63位。现予公示，公示时间至2018年12月16日，如有疑问和意见请联系筹备组。同日，山水生态城小区业委会筹备组发布《公告》，内容为：定于2018年12月21日上午10时在地矿大厦17楼召开首次业主代表大会会议，大会议题是：1.表决成立业主代表大会及业主委员会；2.表决《业主代表大会议事规则》；3.表决《业主规约》；4.选举业主委员会成员；5.其他事项。为保证业主代表大会的合法有效，请全体业主代表持有效证件（身份证）准时参加。2018年12月21日，白沙镇物业办杨龙强，民警范明举，开发商代表梅品兰，筹备组五名成员，50名业主代表参加山水生态城业主代表大会。同日，山水生态城业主代表大会筹备组发布《公告》，内容为：山水生态城小区首次业主代表大会已于2018年12月21日召开，小区总户数：2322户，面积表决权为357752.54平方米。业主代表应到63人，实到50人。1.表决成立业主代表大会议题，同意49票，同意人数达77.78%。同意面积达77.78%。2.表决《业主代表大会议事规则》，同意49票，同意人数达77.78%。同意面积达77.78%。3.表决《业主公约》，同意49票，同意人数达77.78%。同意面积达77.78%。4.业主委员会候选人员表决统计为候选人张赛赛、陈玉琼、雷江涛、李淑香、段文轩同意票数均为50票，同意的人百分比和同意面积百分比均为79.37。业主代表大会四项议题的表决，已符合法定程序要求。公示截止日期至12月27日，如有异议请与筹备组成员联系。根据上述情况，业主委员会主任陈玉琼向郑州市郑东新区白沙镇人民政府申请备案，郑州市郑东新区白沙镇人民政府于2019年1月21日进行了备案登记并颁发编号为2019410111001的《河南省业主大会业主委员会备案证书》，业主大会名称为山水生态城业主委员会，业主大会地址为山水生态城物业办公楼一楼，业主委员会届别为山水生态城业委会（第一届），业主委员会任期为2019年1月21日至2024年1月21日，业主委员会成员为陈玉琼、李淑香、张赛赛、雷江涛、段文轩。本院认为，《中华人民共和国物权法》第七十八条规定，业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条规定，业主以业主大会或者业主委员会作出的决定侵害其合法权益或者违反了法律规定的程序为由，依据物权法第七十八条第二款的规定请求人民法院撤销该决定的，应当在知道或者应当知道业主大会或者业主委员会作出决定之日起一年内行使。本案中，李经广等六位原告向法院提交诉讼材料时间为2019年12月13日，在法定期间内起诉，认为业主代表大会作出的决定侵害业主合法权益，请求予以撤销，人民法院应予受理。《中华人民共和国物权法》第七十五条规定，业主可以设立业主大会，选举业主委员会。《物业管理条例》第九条规定，一个物业管理区域成立一个业主大会。《河南省物业管理条例》第十八条规定，业主户数超过三百户的，可以成立业主代表大会，由业主代表大会履行与业主大会相同的职责。本案中，山水生态城可以依法召开业主代表大会，选举业主委员会。《中华人民共和国物权法》第七十六条规定，选举业主委员会或者更换业主委员会成员，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。《物业管理条例》第十二条规定，业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式；但是，应当有物业管理区域内专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主参加。本案中，李经广等六位原告主张山水业委会的成立程序违法，其提交的证据证明，山水生态城业主代表大会50份表决票和42份《业主委员会候选人登记表（业主代表）》对比，去除同一单元多名代表人数后，剩余41名代表仅代表1142户，代表面积仅有169534.3㎡，达不到山水生态城总户数2322户、表决权面积357752.54㎡的一半；该主张成立。综上所述，李经广等六位原告请求撤销山水生态城业主代表大会作出的选举成立山水业委会的决定，符合法律规定，应予支持。山水业委会辩称其成立达到了法律规定的“参会双过半”，但未提交充分的证据证明，故对该辩称不予采信。依照《中华人民共和国物权法》第七十六条，《物业管理条例》第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：撤销山水生态城业主代表大会2018年12月21日作出的选举成立山水生态城业主委员会的决定。案件受理费100元，减半收取50元，由山水生态城业主委员会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验。审判员 陈 斌二〇二〇年七月二十一日书记员 夏宝仪