四川省梓潼县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0725民初704号 原告：四川思辰装饰工程有限公司。住所地：四川省绵阳市游仙区游仙东路55号芙蓉金城28栋1层7号。统一社会信用代码：91510704MA633MTF4M。 法定代表人：赵茂旭，总经理。 委托诉讼代理人：陈雪，四川科通律师事务所律师。 被告：汪亮，男，生于1990年8月18日，汉族，四川省梓潼县人，住四川省梓潼县。 被告：绵阳市新节奏文化娱乐有限公司。住所地：四川省绵阳市梓潼县文昌镇桂香路南段247号“长林国际广场”一期三层XF3-016号。统一社会信用代码：91510725MA65DJ7BXD。 法定代表人：白小川，总经理。 委托诉讼代理人：曹桅，四川翠云律师事务所律师。 原告四川思辰装饰工程有限公司（以下简称思辰公司）与被告汪亮、绵阳市新节奏文化娱乐有限公司（以下简称新节奏公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告思辰公司的委托诉讼代理人陈雪、被告汪亮、被告新节奏公司的委托诉讼代理人曹桅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 思辰公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即向原告支付应付工程款126028元；2、依法判令被告立即向原告支付违约金122472元（暂时计算至2020年4月30日，实际计算至工程款付清之日止）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年10月24日，绵阳市新节奏文化娱乐有限公司委托原告四川思辰工程有限公司为其位于梓潼兴发广场三楼的慢摇音乐酒吧进行装饰装修，并签订《四川思辰装饰有限公司装修工程施工合同》（以下简称合同）。合同约定，工程总价为95万元整。2018年12月，被告要求对工程设计进行变更，在原设计工程的基础上产生了8个增项、2个减项，并签订《技术、经济签证核定单》，编号201811001-008、201812015，双方签字确认。因设计变更，增加的工程价为156028元，变更后的工程总价为1106028元。被告绵阳市新节奏文化娱乐有限公司从2018年11月8日至2019年10月1日，转账21笔共计98万元，尚余126028元工程款未支付。根据合同第十一条11.5项：甲方未按期支付第二三次工程款的，乙方有权停工，每延误一日，按未付款金额的0.2%向乙方支付违约金。根据合同第十六条其他约定条款：其他根据清单以外变更增加签证付款后进行施工。未付款项均系变更增加签证确定款项，支付期限应在施工之前，由于无法确定每一增项具体开工时间，请求以竣工验收时间2018年12月31日为应支付时间，也是未付款项违约金的计算起点。因此，未付款项126028元应自2018年12月31日起每日支付252元的违约金，直至款项付清之日止。原告多次向被告催收未果。特诉至法院。 汪亮辩称，2018年我与何坤坪、陈勇安三人合伙开始筹备慢摇吧，预计投资280万元，2018年下半年我找到思辰公司进行装修，当时我是法定代表人，我代表公司与思辰公司签订了装饰装修合同。当时合同价款是95万元左右，装修完后大约有12万元左右的增加工程量，这些我都是知道的。2019年4月我就退股了，退出后公司所有的债务与我无关，退股结算后，要给我退钱，但是到现在没有拿到。欠原告的装修款应该由公司承担。 新节奏公司辩称，1、应付款项126028元系所谓的增加工程款，对于增加工程的认定我方因没有看到相应证据，在庭审质证过程中再阐述。2、针对原告的违约金诉请，如果确系我公司违约，违约金的计算过高且违约金金额应当以其损失作为判决的前提，如审理后确实存在违约金恳请法院对违约金予以下调，下调标准为不超过其损失的30%，如果没有损失，请法院依据公正公平原则予以适当支持。3、事实部分，新节奏公司成立于2018年12月3日，该合同签订时间为2018年10月24日，结合代理人向该公司的股东及法人问询，公司从未委托汪亮签署慢摇吧装饰装修合同，该合同的相对人应当是汪亮个人，新节奏公司不是本案的适格被告。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。无争议的证据证实如下事实：2018年11月26日，汪亮、陈勇安、何坤坪投资成立绵阳市新节奏文化娱乐有限公司，汪亮认缴出资68万元、何坤坪认缴出资66万元、陈勇安认缴出资66万元，法定代表人为汪亮。2018年10月24日，汪亮与原告思辰公司签订《装修工程施工合同》一份，约定：1、由原告承包位于梓潼兴发广场三楼梓潼·Joker慢摇吧装饰装修工程；2、承包方式为原告包工、包部分材料；3、工程期限50天，工程面积740㎡，开工日期2018年10月26日，竣工日期2018年12月16日；4、合同造价为950000元；5、因工程量或设计变更，工期相应顺延；6、付款方式：合同签订付40%即380000元，11月15日付20%即190000元，2019年2月25日前付清剩余40%即380000元；7、未按期支付第二、三次工程款的，原告有权停工，每延误一日，按未付款额的0.2%向原告支付违约金。在装修过程中，双方协商一致变更部分工程项目。2018年12月31日，案涉装修工程经验收，由陈勇安签字接收全部工程项目。2019年4月18日，经被告新节奏公司申请，变更法定代表人为白小川，变更股东为田孝斌、陈勇安、白小川、何坤坪，其中田孝斌认缴出资28万元、陈勇安认缴出资72万元、白小川认缴出资28万元、何坤坪认缴出资72万元。截止2019年10月1日，陈勇安、何坤坪通过个人账户共计向原告转款980000元。 另查明，陈勇安又名陈涛，陈涛与陈勇安系同一人。被告新节奏公司现经营的慢摇吧的装修工程系原告思辰公司完成。 对双方当事人有争议的事实：1、被告汪亮与原告签订的《装修工程施工合同》合同相对人的问题。本案中，原、被告均对合同真实性无异议，被告新节奏公司辩称汪亮签订装修合同时尚不是新节奏公司的法定代表人，合同形成于公司成立之前，因此合同相对人应为汪亮个人。结合本案查明的事实来看，虽然签订合同时被告新节奏公司尚未成立，但合同内容确为装修新节奏公司经营的慢摇吧，汪亮作为被告新节奏公司的原始股东，在公司成立后亦为法定代表人，在公司成立前代表公司签订与公司经营有关的合同并不违反常理。原告进场装修后，被告新节奏公司股东陈勇安作为现场负责人在工程变更单及技术、经济签证核定单上签字，并在竣工验收表上签字接收全部工程，支付工程款均是由陈勇安、何坤坪通过其个人账户支付，足以证实实际履行合同的相对人为被告新节奏公司，被告新节奏公司对汪亮代表公司签订装修合同表示了追认。被告新节奏公司辩称陈勇安、何坤坪向原告支付款项的行为系代汪亮支付，但未向本院提交证据予以佐证，对被告的此项辩称本院不予采信。综上，案涉《装饰工程施工合同》的合同相对人应为被告新节奏公司而非被告汪亮个人。2、被告新节奏公司是否存在欠付原告工程款及欠付金额的问题。原告向本院提交了有被告新节奏公司股东陈勇安（陈涛）签字的工程变更单一份及技术、经济签证核定单十份，以证实因工程扩改增加工程费用共计156028元。被告汪亮及被告新节奏公司均认可陈涛与陈勇安系同一人，对原告提交的工程变更单及签证核定单的证据三性本院予以确认，该组证据证实了经双方确认，因设计变更等原因造成装修工程增加工程价款166450元、减少工程价款10422元，品迭后即增加工程价款156028元。故案涉装修工程总工程价为1106028元，被告新节奏公司已付980000元，尚欠126028元。 本院认为，原告与被告汪亮签订《装修工程施工合同》后，被告新节奏公司实际履行并追认，该合同系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，该合同合法有效，应受法律保护。合同签订后，原告依约对案涉工程进行施工，施工完毕后，被告新节奏公司对工程进行了验收并接收了全部工程，应当向原告支付相应的工程价款。案涉装修工程总工程造价为1106028元，截止2019年10月1日被告新节奏公司已付980000元，尚欠126028元。双方在合同中约定的逾期付款违约金为未付款额的0.2%每日，明显过高，被告新节奏公司在庭审中申请本院调减，原告在庭审中未举证其实际损失的证据，但被告未付款的行为必然会给原告造成损失，故本院酌定按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金较为适宜。双方虽在合同中约定了付款时间，但因工程量的增加导致工程价款增加，在工程竣工后双方亦未进行结算，欠付的工程款实际为增加工程量的工程款，故本院酌定从原告主张权利之日即2020年4月28日起计算违约金。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、限被告绵阳市新节奏文化娱乐有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告四川思辰装饰工程有限公司工程款126028元，并从2020年4月28日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金至付清之日止； 二、驳回原告四川思辰装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取2514元，原告四川思辰装饰工程有限公司负担1000元，被告绵阳市新节奏文化娱乐有限公司负担1514元（原告已预交，在执行过程中一并处理）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于绵阳市中级人民法院。 审判员 刘 红 二〇二〇年七月二十日 书记员 周子丁 附：适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。