陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终6283号上诉人（原审被告）:西安航力科技有限责任公司，住所地：陕西省西安市国家民用航天产业基地航天西路271号计量楼四楼。法定代表人：何卫东，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘战彬，陕西静远新言律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:**，男，汉族，1988年6月28日出生，现住西安市长安区。委托诉讼代理人：蔡毅，陕西普迈律师事务所律师。上诉人西安航力科技有限责任公司（以下简称航力公司）因与被上诉人**劳动争议纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初4179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。航力公司上诉请求：1.维持一审判决第三项、第四项；2.撤销一审判决第一项、第二项，改判航力公司2018年9月3日作出的《解除劳动合同通知书》不是单方违法解除劳动合同；航力公司不向**支付违法解除劳动合同赔偿金100147.50元；3.本案诉讼费用由**承担。事实和理由：一、一审庭审后，航力公司有新的证据证明**在工作中有重大过错，涉嫌作伪证，给其造成了巨大经济损失，造成了国有资产严重流失，航力公司单方面解除劳动合同依法有据，一审法院认定事实有误。2019年4月25日，西安速通机电有限公司（以下简称速通公司）将货物交付给航力公司，双方现场验收，并签订了《西安速通机电设备有限公司供货交接单》，其前期与速通公司的合同一直由**代表其负责履行。航力公司与速通公司买卖合同纠纷一案中，**证明航力公司于2017年3月30日收到速通公司交付的货物，但航力公司一直未见到该批货物。首先，在航力公司决定起诉速通公司之前，多次向**确认是否收到货物，**进行了虚假陈述，一直说未收到。其次，**涉嫌作伪证，扰乱正常诉讼秩序，有诉讼欺诈的行为。在其与速通公司诉讼期间，**出庭作证证明航力公司在2017年3月30日收到了此批货物，但是依据航力公司与速通公司签署的供货交接单显示，2019年4月25日航力公司才收到货物，经其向华为公司查询，此批货物生产日期均为2017年3月30日之后。**与证人杨某在一审及仲裁中均陈述，在2017年3月30日收货时，均没有开箱验收，不能认定**收到的货物就是此批货物。第三、2019年4月25日之前，速通公司并未向航力公司交付任何货物，否则2019年4月25日的货物交付将是重复交付，且此批货物在2017年3月30日前根本未生产出来。**在航力公司与速通公司合同纠纷一案中，做了虚假陈述。二、**的行为已经构成严重失职，徇私舞弊，甚至违法。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条及双方签订的《劳动合同》第十八条第九项的规定，其解除劳动合同合理合法。故其无需承担违法解除劳动合同赔偿金。**辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，证据确凿充分，请求驳回上诉，维持原判。二、航力公司与速通公司买卖合同纠纷一案二审判决生效后，航力公司主动联系速通公司，要求速通公司将代卖且被航力公司拒收的货物送回航力公司，双方于2019年4月25日对代卖且拒收的货物重新进行了接收并办理了相关验收手续。航力公司上诉状所称事实与理由与客观事实不符。三、2019年4月25日，航力公司主动向速通公司致电要求将代卖且拒收的货物再行交付，交付完成后，在航力公司与速通公司买卖合同纠纷再审一案中，航力公司未能将上诉状中所称的新证据在该案中提交。原因是航力公司明知其与速通公司就委托速通公司上级单位代卖后又退还的货物，速通公司掌握航力公司2019年4月25日主动来函索要的货物就是案涉争议货物的事实。所以航力公司在再审一案中未以此作为新证据，再审一案的结果是驳回航力公司的申请。四、关于本案之所以发生诉累，是因航力公司因个人私怨不惜浪费国有资源。在相关法院判决和纪检部门已经查清事实的情况下，反复纠缠诉讼，使其深受其害。**向一审法院起诉请求：1．确认航力公司2018年9月3日作出的《解除劳动合同通知书》系航力公司单方违法解除劳动合同；2．航力公司向**支付违法解除劳动合同赔偿金103747.50元；3．航力公司向**支付自2015年12月31日至2018年9月3日期间应当签订而未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额190998.75元；4．航力公司补发**2018年8月份工资5763.75元，2018年7月、8月公务出行交通补贴376元，以及2018年夏季高温补贴1000元，三项合计7139.75元；5．航力公司补发**未休年假三倍工资差额共计21200元；6．本案诉讼费由航力公司承担。一审法院认定事实：**于2010年3月1日入职航力公司经营部从事经营管理方面的工作。双方分别于2010年12月28日、2013年1月1日、2015年12月31日、2017年1月1日签订了四次固定期限劳动合同,2018年双方签订劳动合同续订书。自2018年1月起**被调整至生产计划部从事业务员兼客服工作。2018年9月4日航力公司作出《解除劳动合同通知书》，以**违反了双方所签劳动合同第十八条第九款之规定，即“严重失职，营私舞弊，给甲方造成重大损失。”为由，自2018年9月4日起解除与**的劳动合同。**离职前12个月的平均工资为5563.75元。航力公司未向**发放2018年8月份工资。**向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求确认航力公司2018年9月3日作出的《解除劳动合同通知书》系航力公司单方违法解除劳动合同；支付其违法解除劳动合同赔偿金103747元；提前一个月代通知金5763.75元；支付其自2015年12月31日至2018年9月3日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额190998.75元；补发其2018年8月份工资5763.75元及2018年7月、8月公务出行交通补贴376元，以及2018年夏季高温补贴1000元；补发其未休年假三倍工资差额共计21200元。该委于2019年1月18日作出市劳人仲案字（2018）第535号裁决书，裁决航力公司支付**2018年8月份工资5667.96元，驳回**其他仲裁请求。**不服，提起诉讼。庭审调解，双方各执己见，调解无果。另查明，**分别于2017年1月1日、2018年1月1日以书面形式向航力公司提出《个人申请》，自愿与航力公司签订固定期限劳动合同。航力公司已于2017年1月26日、2月3日、4月1日、4月28日、9月30日、2018年2月14日、2月22日、4月8日、4月28日安排**休年休假。2016年航力公司承揽了航天165所远程支持系统项目。2017年3月2日航力公司（甲方）与速通公司（乙方）签订买卖合同及技术协议一份，合同主要内容为甲方从乙方购买华为视频会议系统一套，总价款450000元。2017年3月30日乙方向航力公司交货，**负责签收后，航力公司将货款向乙方付清。乙方供货后，航天165所发现华为视频会议系统不能和院部及集团公司视频会议系统兼容（院部和集团公司均为宝利通品牌的视频会议系统设备）。航天165所有关负责人与北京中航华通公司负责人陈霁华及**上级主管领导杨某三方进行协商，由北京中航华通公司代卖华为视频会议系统设备，并将所卖的货款回到航力公司账上，由航力公司重新从北京中岳恒泰公司采购了宝利通品牌的视频会议系统设备。乙方提供的设备一部分在2017年已交由航天165所使用（3台交换机、2台机柜），一部分于2017年3月31日交给北京中航华通公司代卖。北京中航华通公司员工在货物移交单上签字并注明身份证号码及联系电话。2018年年初，**岗位调整，2018年4月3日在进行工作交接时，**将货物移交单原件交给经理刘某，自己留存复印件一份，刘某给**出具收条一份。2018年航力公司在审计时，审查出此合同已签订，货款已支付完毕，但未见货物接收情况。遂于2018年4月17日召集**开会讨论此事。参加会议的人员有闫宏伟（西安航天计量测试研究所党总支书记兼纪检委员）、雷州民（党群办主任）、邓鹏波（航力公司经理）、刘某及法律顾问刘战彬。会上询问**是否收到货，**将事情始末进行了陈述。会上要求**尽快将货物要回，**遂联系北京中航华通公司负责人陈霁华催要货物。2018年4月27日北京中航华通公司将之前移交的设备退还给航力公司，航力公司拒收，并向当地派出所报案。目前该批设备仍留存在北京中航华通公司。之后，航力公司提起诉讼，请求解除与乙方西安速通机电设备有限公司签订的买卖合同及技术协议，并要求乙方返还合同款443660元，并支付四倍同期银行贷款利率。一审法院驳回航力公司的诉讼请求，航力公司提起上诉，二审法院维持原判。一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项之规定，劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，航力公司以**严重失职，营私舞弊，给单位造成重大损害为由，与**解除劳动合同。航力公司主张因**在2018年4月17日的会议上未如实陈述收货情况，导致其出现误判，提起诉讼，并最终导致败诉的结果，但航力公司并未提供当时的会议记录证明**未如实陈述收货情况。航力公司提供的证人刘某亦认可其已收到**移交给自己的货物移交单，刘某陈述在开会期间其也未反映此事。无法证明**构成严重失职，营私舞弊，给单位造成重大损害。航力公司以此为由与**解除劳动合同，显失公允。**请求确认航力公司2018年9月3日作出的《解除劳动合同通知书》系航力公司单方违法解除劳动合同，并要求航力公司支付违法解除劳动合同赔偿金103747.50元，理由正当，予以支持，唯其请求数额不当，予以变更。航力公司应支付**违法解除劳动合同赔偿金100147.50元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款之规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案双方于2010年12月28日、2013年1月1日、2015年12月31日、连续订立三次固定期限劳动合同后，**分别于2017年1月1日、2018年1月1日以书面形式向航力公司提出《个人申请》，自愿与航力公司签订固定期限劳动合同。现**请求航力公司支付其自2015年12月31日至2018年9月3日期间应当签订而未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额190998.75元，于法无据，不予支持。依据《陕西省企业工资支付条例》第九条、第十三条之规定，用人单位应当按时足额支付劳动者工资，不得克扣、拖欠劳动者工资。用人单位与劳动者依法解除或者终止劳动关系的，用人单位应当在办理劳动关系解除或者终止手续之前一次性付清劳动者应得的工资。2018年9月4日航力公司与**解除劳动合同时，未向**支付2018年8月份的工资。**请求航力公司支付其2018年8月份工资5563.75元，符合法律规定，予以支持。**请求航力公司支付其2018年7月、8月公务出行交通补贴376元，证据不足，不予支持。《陕西省人力资源和社会保障厅陕西省财政厅关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》规定，用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴。本案**的工作场地为室内，且**无证据证明其工作环境的温度高于33℃以上，故**请求航力公司支付2018年夏季高温补贴1000元无事实依据，不予支持。关于**请求航力公司补发未休年假三倍工资差额共计21200元一节，**在航力公司工作年限不满10年，应享受带薪年休假5天。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，**2017年之前的未休年休假工资差额已超过一年的仲裁时效期间。2017年航力公司已安排**休年休假5天，2018年已安排**休年休假4天。**主张其2017年1月至2018年9月4日期间未休年休假工资差额无事实依据。故对**该项诉讼请求不予支持。综上所述，对**的诉讼请求合理部分予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《陕西省企业工资支付条例》第九条、第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认被告西安航力科技有限责任公司2018年9月3日作出的《解除劳动合同通知书》系被告单方违法解除劳动合同；二、本判决生效之日起十日内，被告西安航力科技有限责任公司支付原告**违法解除劳动合同赔偿金100147.50元;三、本判决生效之日起十日内，被告西安航力科技有限责任公司支付原告**2018年8月份工资5563.75元；四、驳回原告**其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由被告承担。二审经审理查明，一审判决查明事实属实，本院依法予以确认。另查明，航力公司提交了一份速通公司供货交接单，称航力公司于2019年4月25日开箱验收通过并签收了买卖合同和技术协议约定的货物，**在航力公司与速通公司买卖合同纠纷一案中作了虚假陈述，**并未在2017年3月30日接收货物。**对该证据的真实性予以认可，但称航力公司主动联系速通公司，要求速通公司将代卖且被航力公司拒收的货物送回航力公司，双方于2019年4月25日对代卖且拒收的货物重新进行了接收并办理了相关验收手续。速通公司出具了情况说明予以证实。航力公司对速通公司的情况说明不予认可。航力公司称其收到速通公司交付的产品生产日期均为2017年3月30日之后生产，**签收单均称2017年3月30日已经交付产品，因产品尚未生产，相互矛盾，其提供了货物生产日期查询回复予以佐证。**对该证据的真实性、证据来源和证明目的均不予认可。航力公司与速通公司买卖合同纠纷一案，二审判决作出后，航力公司不服向陕西省高级人民法院申请再审，并称其向陕西省高级人民法院提交了速通公司供货交接单、货物生产日期查询回复等新证据，证明**作了虚假陈述，**的陈述不应作为认定速通公司已经履行交付货物的证据。陕西省高级人民法院于2020年3月23日作出（2020）陕民申174号民事裁定，裁定驳回航力公司的再审申请。以上事实，有（2020）陕民申174号民事裁定、当事人陈述等在卷作证。本院认为，航力公司与**对一审判决第三项、第四项均无异议，本院予以确认。本案争议的焦点问题是：航力公司2018年9月3日作出的《解除劳动合同通知书》是否属于单方违法解除劳动合同，航力公司是否应当支付**违法解除劳动合同赔偿金100147.50元。本案中，航力公司称根据其在本案二审审理中提交的速通公司供货交接单及货物生产日期查询回复可以证实其于2019年4月25日才开箱验收通过并签收了约定货物，并非**陈述的2017年3月30日收到约定货物，**在其与速通公司买卖合同纠纷一案中作了虚假陈述。因此，航力公司主张**在工作中有重大过错或故意的行为，已经构成严重失职，营私舞弊，给其造成重大损害，其解除与**之间劳动合同是合法解除，无需承担违法解除劳动合同赔偿金。经审查，在航力公司与速通公司买卖合同纠纷一案中，该案一审法院向航力公司员工**（本案被上诉人）询问，**明确表示在2017年3月30日其签收了速通公司提供的货物并出具了货物签收单。**当时的上级主管领导杨某一审阶段出庭作证证明速通公司于2017年3月30日向航力公司送货，货物由**签收，且当时其本人也在现场的事实。速通公司在一审阶段提交了2017年3月30日交付货物的照片。该案生效判决依据上述事实认定速通公司已按合同约定向航力公司交付涉案争议的货物。航力公司不服该案生效判决又向陕西省高级人民法院申请再审。航力公司称其提交了速通公司供货交接单、货物生产日期查询回复等在本案二审中提交的新证据证明**做了虚假陈述，不能作为认定速通公司已经履行交付货物的证据。陕西省高级人民法院并未支持其主张，裁定驳回了其再审申请。综上所述，航力公司上诉称**作了虚假陈述，给其公司造成重大损失的主张不能成立，本院不予采信。一审法院依据其查明的事实认定航力公司2018年9月3日作出的《解除劳动合同通知书》系航力公司单方违法解除劳动合同，并认定航力公司应支付**违法解除劳动合同赔偿金并无不当，本院予以维持。综上，航力公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人西安航力科技有限责任公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王 峰审 判 员  范水艳审 判 员  刘春梅二〇二〇年七月十日法官助理  郭振祥书 记 员  师 丹