本溪市明山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0504民初1667号 原告：本溪经济开发区金明房地产开发有限公司，住所开发区石桥子街。 法定代表人：康景林，该公司经理。 委托诉讼代理人：那光惠，辽宁由靖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：闫萍，系该公司会计。 被告：本溪市天邦涂装服务中心，经营场所本溪市解放北路192号。 经营者：严庆云，男，1962年8月28日出生，汉族，辽宁爱尔创生物材料有限公司总工程师，现住本溪市明山区。 被告：关涛，男，1961年8月26日出生，汉族，本溪市科委工作人员，现住本溪市明山区。 原告本溪经济开发区金明房地产开发有限公司（以下简称金明房地产公司）与被告本溪市天邦涂装服务中心（以下简称天邦中心）、关涛建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金明房地产公司委托诉讼代理人那光惠、闫萍，被告天邦中心经营者严庆云到庭参加了诉讼，被告关涛经本院依法传唤未到庭，缺席审理。本案现已审理终结。 原告金明房地产公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告关涛给付原告以购房款抵顶工程款的差价款157238元，本溪市天邦中心服务中心承担连带责任。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告本溪市天邦中心服务中心于2001年10月21日签订了《涂料工程协议书》，依据该协议，被告承接了原告承建的花旗大厦外墙涂料工程。该工程经双方结算为213013元。依据《涂料工程协议书》第三条的约定，工程结算方式为：原告以被告选购的花旗大厦一套住宅房抵顶涂料工程款。被告关涛选购的是一套137.13平方米的住房，作价370251元。抵顶后，被告应给付原告差价款157238元。但被告至今未予给付。为此，现诉至人民法院，请依法判令被告给付原告其以购房款抵顶工程款的差价款，维护原告的合法权益。 被告天邦中心、关涛共同辩称，被告人于2020年5月，收到本溪市明山区法院传票及原告本溪经济开发区金明房地产开发有限公司（法定代表人：康景林）的“起诉状”，现给予答辩如下：1、原告方诉讼主体资格真实性需甄别（印章）。“本溪经济开发区金明房地产开发有限公司（企业营业执照2011.02.16吊销）”诉讼主体资格需甄别。网上查询：《企业法人的法定代表人登记管理规定》是被吊销营业执照的企业，应当将营业执照公章、合同专用章等缴回原登记机关，拒不缴回的，属违反登记管理法规的行为，可以提请当地公安机关协助收缴。利用应收缴的营业执照从事经营活动的，按无照经营论处。构成犯罪的，依法追究刑事责任。2、原告方诉讼被告方的思维意识不清，法律概念模糊。原告诉讼被告方“本溪市天邦中心服务中心”的经济纠纷一案，十分蹊跷。被告人曾于2019年3月，通过明山区法院提起过诉讼，后被法院驳回上诉。这次又再次提起诉讼，显得更为怪异，难道是原告方的法人代表思维意识混乱所导致？真是十分荒唐。原告方诉讼的案由为“本溪经济开发区金明房地产开发有限公司与本溪市天邦中心服务中心”企业之间于2001年10月21日（迄今19年之久）签订的“涂料工程协议书”协议履行一案。被告方法人主体“本溪市天邦中心服务中心”的企业营业执照已吊销。被告方关涛（自然人），曾是“本溪市天邦中心服务中心”企业存续期间的企业的职业经理人，是当时企业中从事经营活动的主要负责人之一。一、“起诉状”事实与理由有原则性的错误：1、花旗住宅9层D户为工程款抵顶房产，由“本溪市天邦中心服务中心”企业办公室受用，落户于关涛名下。2、花旗住宅9层D户为137.13平米，房价为：2700元/平米，价款总额为：370,251.00元。花旗大厦自身涂料工程款结算抵顶213,013.00元；办理按揭贷款给付保证金：10,000.00元；办理产权交易时，给付部分尾款：100,000.00元，（当时“金明房地产公司”以缺资金为由，要求“天邦中心”先交付按揭贷款保证金：1万元；交付顶账房尾款10万元。待“双拥住宅小区”的工程款结算后，再按照先交后退原则办理，否则“金明房地产公司”不予办理进户手续）。以上工程款抵顶和现金交付共计：323,013.00元。花旗住宅9层D户房款结算价差余额实为：47,238.00元。差额尾款部分当时确定由“双拥住宅小区”的工程款补欠。房屋抵顶过程，当时由“天邦中心”财务部李建文和工程部严庆云依照工程结算办理的进户手续，已不存在什么所谓的欠款。2、“天邦中心”承揽“双拥住宅小区”（位于的工程款，抵顶“花旗大厦6层B户”后，还有接近5万元的工程质保金尾款，顶账给“金明房地产公司”，由华夏三建公司，转入“金明房地产公司”做为花旗住宅9层D户结算尾款，至此应平账。三、合约欺骗和口头欺骗行为表现：1、顶账房的前提条件是“涂料工程协议书”协议约定事项：“乙方以其华夏三建公司转抹账涂料工程款及花旗大厦外涂工程款用于购房款，余款现款结算”协议十分明确之上所述的两项工程款做为抹账“花旗住宅9层D户”，而且“华夏三建公司转抹账涂料工程款”列为首位在协议中体现。然而形成华夏三建公司转抹账涂料工程款后“金明房地产公司”拒绝不给予顶账，也不再履行所谓的“先交后退”的原则办理。2、“金明房地产公司”与“华夏三建公司”是合作关系，“花旗大厦”项目就是由双方共建，在“涂料工程协议书”签订之前，康景林（原本溪市建委主任），就明确与“天邦中心”企业相关人信誓旦旦说，位于处的“双拥住宅小区”项目也是他们合建，而且康景林自称掌握主动权，涂料工程也给“天邦中心”，因此两项涂料工程体现在一个协议中。四、违约责任证据呈现：1、“金明房地产公司”与“天邦中心”签订的“涂料工程协议书”中，关于“乙方以其华夏三建公司转抹账涂料工程款及花旗大厦外涂工程款用于购房款，余款现款结算”协议之约定和“花旗住宅9层D户”尾款“先交后退”君子约定原则成为“欺骗行为”。2、“涂料工程协议书”中，“四、违约责任：以上条款双方如有违约，给对方造成的全部直接损失由违约方承担。”五、违约导致的被告方直接和间接经济损失：事实上“金明房地产公司”因违约导致“天邦中心”直接损失、间接经济损失如下：1、“花旗住宅9层D户”，“金明房地产公司”以工程款顶账形式给“天邦中心”，房价为：2700元/平米；2、“花旗大厦6层B户”，“华夏三建公司”以工程款顶账形式给“天邦中心”，房价为：2372元/平米。以上不难看出同等顶账房价格差为：328元/平米，意味着“花旗住宅9层D户”137.13平米，同等顶账房价差就为4.5万元。形成了真正意义的“巧取豪夺”。3、当时同等花旗大厦139平米的个别房价还有按1600元/平米左右出售的，按这价格计算，每平米差额为1100元/㎡，对应的“花旗住宅9层D户”损失15万元；“花旗大厦6层B户”损失10万元。合计损失25万元。4、由于“金明房地产公司”违约，导致个体户企业“天邦中心”运营资金不足，被迫从“张志斌”个人本息借贷20万元，后期无还款能力，“花旗住宅9层D户”按20万元本息抵顶给“张志斌”，因未能及时还款，对此欠人情还赠送无偿部分装修。造成间接损失约10万元。5、“金明房地产公司”所谓的“先交后退”原则不予履行，导致“天邦中心””运营资金不足间接损失5.5万元（按标的额11万元的50%计算）。六、请求法院审理事项：1、原告诉讼混淆是非，事实不清；2、原告起诉状中提供的“花旗住宅9层D户”房价价差不实。而且还有“双拥住宅小区”结算尾款，实为不欠。3、被告人关涛多年工作生活于本溪，原告方为何在长达19年之久的现在，虚构事实，提起诉讼。实在令人不可理解，真乃滑稽之谈。七、被告方另请法院追责：因“金明房地产公司”在协议中明确的“乙方以其华夏三建公司转抹账涂料工程款及花旗大厦外涂工程款用于购房款，余款现款结算”不予履行，甚至带有“欺骗”行为。承担：“涂料工程协议书”中，“四、违约责任：以上条款双方如有违约，给对方造成的全部直接损失由违约方承担。”的全部责任。违约方应赔付如下经济损失：1、直接损失：1.1原告以“巧取豪夺”的卑劣手段，导致“花旗住宅9层D户”137.13平米房屋，直接价差损失4.5万元；1.2原告不按“协议”履约，导致工程款被迫顶账“花旗大厦6层B户”139平米房屋，直接差价损失10万元。2、间接损失：2.1、由于“金明房地产公司”违约，导致“天邦中心””运营资金不足，“花旗住宅9层D户”低价抵顶给“张志斌”，因欠人情还赠送无偿部分装修。造成间接损失10万元。2.2、由于“金明房地产公司”所谓“先交后退”原则不予履行，导致“天邦中心””运营资金不足间接损失5.5万元（按标的额的50%计算）。以上直接损失、间接损失合计：30万元。 本院经审理认定事实如下：2001年10月21日，原告金明房地产公司（甲方）与被告天邦中心（乙方）签订涂料工程协议书，内容载明：工程内容为乙方承接甲方花旗改造工程内外墙涂料工程，工程总额计算依据实际涂刷面积。工程结算形式为乙方选购甲方花旗住宅9层D户、建筑面积137.13m2,作价384649元。乙方以其华厦三建公司转涂料工程款及花旗大厦外涂工程款用于购房款，余款现款结算。甲、乙双方签名盖章；2001年11月29日，原告与被告关涛签订商品房买卖合同，内容为：出卖人金明房地产公司，买受人关涛。商品房基本情况，第1（幢）（座）9层4号房，建筑面积137.13平方米。商品房价款总金额（人民币）370251元。出卖人应当在2002年6月30日前交付买受人使用。出卖人金明房地产公司，买受人关涛。2001年11月30日、2001年12月5日，天邦中心为原告出具欠据两份，载明被告天邦中心欠原告购房款111075.30元、259175.70元，合计370251元；2002年1月8日、2002年9月19日，原告为被告天邦中心出具工程验收报告，工程款分别为58321元、149976元、4716元，总额计213013元。后原告将涉案房屋交付二被告，但二被告至今未向原告支付剩余购房款，故原告来院提起本案诉讼。 另查，原告金明房地产公司于2011年2月16日被吊销，未注销；被告天邦中心于2004年2月11日被吊销，未注销。 本院认为，原告金明房地产公司与被告天邦中心签订的涂料工程协议书及其与被告关涛签订的商品房买卖合同均合法有效。原告按照被告天邦中心的要求与被告关涛签订商品房买卖合同，其中购房款的一部分以涂料工程款213013元抵顶，但其余购房款被告天邦中心无证据证明已按照涂料工程协议书的约定即华厦三建公司转抹涂料工程款和余款现金结算履行，故被告天邦中心应承担违约责任。另外，被告天邦中心经营者严庆云自认与被告关涛系合伙经营本溪市天邦涂装服务中心，涉案房屋由被告天邦中心办公使用（后此房已出卖他人），并且被告天邦中心为原告出具欠购房款的欠据，故原告要求给付购房款余款的义务应由二被告共同承担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 被告本溪市天邦涂装服务中心，关涛共同给付原告本溪经济开发区金明房地产开发有限公司购房款余款人民币十五万七千二百三十八元，于本判决发生法律效力后立即履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费三千四百四十元，由被告本溪市天邦涂装服务中心，关涛共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。 审判员  付东 二〇二〇年七月十四日 法官助理王洋 书记员任国俊 附：本判决所依据的法律条款 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。