河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终1562号上诉人（原审原告）：周天保，男，1954年9月18日出生，汉族，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：汪德平，焦作市武陟县法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：河南瑞兴建设劳务有限公司。住所地：河南省许昌市湖滨路中段。法定代表人：宋四德，该公司经理。委托诉讼代理人：程宏伟，河南金泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：牛建军，男，1972年5月10日出生，汉族，住河南省武陟县。被上诉人（原审被告）：中国建筑一局（集团）有限公司。住所地：北京市丰台区西四环南路52号。法定代表人：罗世威，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘东，男，公司员工。委托诉讼代理人：刘怡炜，河南路德律师事务所律师。上诉人周天保、河南瑞兴建设劳务有限公司（以下简称瑞兴劳务公司）因与被上诉人牛建军、中国建筑一局（集团）有限公司（以下简称中建一局）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省武陟县人民法院（2020）豫0823民初366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。周天保上诉请求：1、撤销一审判决；2依法改判三被上诉人互负连带责任，共同赔偿上诉人一审诉请的赔偿费用173412．41元；3本案一、二审诉讼费由三被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决上诉人承担本次安全事故过错责任的百分之三十，系认定事实错误，判决不当，请求二审依法改判三被上诉人共同承担全部事故责任。事故发生事实：2019年4月14日下午大约3时许，上诉人在该工地大约4米的高空中进行改修混凝土管铺设工作，在架立管过程中，由于上诉人上方的工作人员操作不慎，将混凝土管掉下碰倒上诉人致上诉人摔下受伤，本次安全事故伤害，上诉人无任何过错，一审认定上诉人操作不慎致受伤系错误认定，上诉人工作是在受瑞兴劳务公司的指使下从事工作，受伤原因非上诉人行为受伤，受伤原因更不属于上诉人工作操作不慎未注意安全而受伤，故，上诉人不应当承担本次安全事故责任，一审认定上诉人承担本次安全事故责任百分之三十系错误判决，请求二审改判上诉人不承担事故责任。2.误工费应当按上诉人实际收入日180元计算。上诉人受伤前日工资180元，根据法律规定，上诉人的误工费应当按实际收入计算，误工234天，每日180元，误工费应当为42120元。3.护理费应当按120日计算。焦作昊明法医临床司法鉴定所鉴定伤残9级，护理期限120，上诉人护理费应当按120日计算。4.伤残赔偿金应当按城镇标准计算。上诉人受伤事故发生前长期从事建筑行业已经一年以上，长期在郑州市××地建筑工地工作，长期生活、工作收入、居住在城镇，事故发生前安全事故发生地为郑州市，上诉人的伤残赔偿金不应当按上诉人户籍地农村标准计算，依法应当按上诉人长期工作地，事故发生地郑州市××河南省城镇居民收入标准计算伤残赔偿金。根据最高人民法院关于同命同价的解释，应当根据上诉人工作、居住、收入、生活地计算伤残赔偿金，上诉人收入每日180元，已经高于居住地农民收入和城镇居民收入标准，而且长期在郑州市××地工作，一年内大部分时间在建筑行业工作，虽然户籍地为武陟县农村，但是，并没有长期在农村居住，依据上诉人在建筑工地工作时间及收入标准，上诉人的伤残赔偿金应当适用城镇标准，故，请求二审改判上诉人伤残赔偿金按河南省城镇居民收入标准计算。5.一审认定的医疗费47796．24元、住院伙食补助费3100元、营养费1240元、交通费1240元、鉴定费1300元全部由三被上诉人承担。6.上诉人请求的精神损害赔偿金10000元，符合法律规定。上诉人本次安全事故造成9级伤残，致上诉人以后工作受限、行为受限、收入减少、而且伤情永久无法恢复，三被上诉人系工程的最大利益受益人，因此，上诉人一审请求10000元，一审判决6000元，而且又扣除百分之三十不符合情理，也不符合法律规定，请求二审改判10000元。瑞兴劳务公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回一审原告对瑞兴劳务公司的诉讼请求；2、本案诉讼费由一审原告承担。事实和理由：1.一审程序违法。本案应首先通过劳动仲裁进行处理，现直接到法院起诉，一审直接判决程序不合法。2.瑞兴劳务公司与周天保没有劳动、劳务雇佣等法律关系，也没有合同法律关系，一审判决瑞兴劳务公司支付周天保损失没有法律依据。3.周天保住院期间瑞兴劳务公司垫付42000元，应返还给瑞兴劳务公司，而不是扣除。针对周天保的上诉，瑞兴劳务公司辩称，本案赔偿责任应由中建一局和牛建军承担，赔偿数额应维持。针对瑞兴劳务公司的上诉，周天保辩称，同意撤销一审判决，改判中建一局、瑞兴劳务公司、牛建军连带承担周天保一审诉请的损失数额。针对周天保、瑞兴劳务公司的上诉，中建一局辩称，一审认定周天保要求中建一局对其承担赔偿责任没有事实和法律依据，据此驳回周天保对中建一局的诉讼请求的事实认定清楚，适用法律得当，判决结果正确。请求驳回周天保、瑞兴劳务公司的上诉，维持原判。周天保向一审法院起诉请求：1、依法判令三被告互负连带责任，共同赔偿原告医疗费5796．24元［实际费用47796．24元，被告支付42000元］、误工费42120元、护理费12993．6元、住院伙食补助费3100元、营养费1240元、交通费1240元、鉴定费1300元、伤残赔偿金95622．57元、精神损害赔偿金10000元，合计173412．41元；2、诉讼费由三被告共同承担。原审认定：中建一局与瑞兴劳务公司签订分包合同，将郑州市郑大三附院建筑工地中部分施工项目交由瑞兴劳务有限公司施工。瑞兴劳务公司将部分工程交由牛建军、原告、张银柱等人施工，牛建军负责给工人发工资。2019年3月份，原告在从事混凝土浇铸工作，约定日工资180元。2019年4月14日下午大约3时，原告站在大约4米左右高空中施工，进行改修打混凝土管铺设工作，在架设立管对接过程中，由于操作不慎，原告在接上面向下传递混凝土管掉下，混凝土管将原告碰下，致原告摔下受伤，于2019年4月14日16时-2019年6月15日15时在中牟县人民医院住院治疗62天，经诊断为：1、双侧多发肋骨骨折，2、左侧肩胛骨粉碎骨折，3、左侧液气胸，4、左肺挫伤，5、腰2椎体压缩性骨折，6、腰2右侧横突骨折，7、双侧鼻骨及鼻中隔骨折。花去医疗费47796．24元，案件审理过程中，经原告申请，本院组织并委托，2019年12月7日，焦作昊明法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见：按照《人体损伤致残程度分级》之规定，周天保腰2、5椎体压缩性骨折构成九级伤残。左侧第3-11肋骨多发骨折，右侧第7-10前肋骨折（共13根）构成九级伤残。周天保全身多处损伤护理期限拟定为120日。花去鉴定费1300元。另，被告瑞兴劳务公司支付原告42000元。现因赔偿问题，形成纠纷。原审认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损坏的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，本案是临时性的召集施工，被告瑞兴劳务公司与原告形成劳务关系，双方之间劳务关系短暂，并非长期稳定的劳动关系，系劳务关系。本案中，原告在给被告瑞兴劳务公司提供劳务过程中，对自身的工作安全性不加注意，对自身的工作是否安全毫无防范，没有尽到足够的安全注意义务，对自己的受伤存在一定过错，应承担一定的责任。结合本案实际情况，一审法院认为，原告应承担30％责任为宜。被告瑞兴劳务公司作为被提供劳务一方，对原告工作环境的安全性不重视，未对工人的工作环境采取足够的安全保障措施，结合案件实际情况，应承担70％的责任。原告因此次交通事故受到的损失：医疗费47796．24元，住院伙食补助费3100元（50元／天×62天=3100元）、营养费1240元（20元／天×62天=1240元），护理费计7759元（2019年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为45677元／年÷365天×62天）=7759元）。根据原告受伤情况，本院认为误工时间应当自受伤之日起计算至定残前一天，误工时间计232天，误工费参照2019年河南省农林牧渔标准40990元计算，误工费计26054元=40990元／年÷365天／年×232天。原告系农村居民，且原告未能举证证明其应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的相关证据，故原告的残疾赔偿金计15163．75元／年×20年×12％=36393元。根据原告的伤残情况，本院酌定精神抚慰金为6000元，鉴定费1300元，根据原告住院情况，原告要求交通费1240元，本院予以准许。以上计130882元。被告瑞兴劳务公司承担70％责任，计91617元。扣除瑞兴劳务公司支付的42000元，剩余49617元，由瑞兴劳务公司承担。因原告未给牛建军提供劳务，亦未给中建一局提供劳务，故对原告要求牛建军及中建一局承担责任诉请，一审法院不予支持。原审判决：1、被告河南瑞兴建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内支付原告各项损失49617元；2、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3768元，减半收取1884元，由原告负担565元，被告瑞兴劳务公司负担1319元。本院二审期间，上诉人周天保向法庭提交一份证据，周天保2012年至2019年收入记录，证明周天保年收入基本达到城镇职工标准，误工费应按受伤前实际标准计算，伤残赔偿金应按城镇标准计算。中建一局质证意见为，证据系单方制作，对真实性不认可，周天保一审提供的证据户籍地在农村，残疾赔偿金应按农村标准计算。瑞兴劳务公司质证意见与中建一局质证意见一致。上诉人瑞兴劳务公司向法庭提交一组证据，已完工工作界面划分、一次结构工程量明细表、分包工程结算金额汇总表、项目分包竣工结算协议书各一份，证明中建一局只给瑞兴劳务公司结算B区工程，事故发生在A区。中建一局质证意见为，证据均为复印件，对证据的真实性、合法性、关联性均不认可。周天保质证意见为，只能证明瑞兴劳务公司和中建一局职责不明，应当共同承担赔偿责任。本院经审查认为，上诉人周天保提交的证据真实性无法核实，本院不予采信。上诉人瑞兴劳务公司提交的证据，因系复印件，真实性无法核实，本院不予采信。本院对一审认定事实予以确认。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。关于本案事故责任划分的问题，中建一局承包了郑州市郑大三附院建筑工地，将部分施工项目合法分包给瑞兴劳务公司，上诉人周天保是在瑞兴劳务公司分包的工程范围内提供劳务时发生事故，瑞兴劳务公司作为接受劳务一方，应当承担相应责任，而周天保作为提供劳务一方，在工作中没有足够尽到对自身安全的注意义务，一审确定由其自身承担30%责任较为适当。关于周天保各项损失的计算问题，周天保一审中提供的证据表明其经常居住地为农村，因此周天保的残疾赔偿金数额应按农村标准计算；因周天保为九级伤残，一审确定的6000元精神抚慰金也无不妥；一审确定的误工费、护理费标准及数额没有错误，应该确认。综上所述，周天保、河南瑞兴建设劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3835元，由上诉人周天保负担1795元，上诉人河南瑞兴建设劳务有限公司负担2040元。本判决为终审判决。审判长  刘志雷审判员  付明亮审判员  孙志强二〇二〇年七月十三日书记员  宁 昊