甘肃省酒泉市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2020）甘09刑终74号原公诉机关酒泉市肃州区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢某，甘肃省酒泉市人，户籍地甘肃省酒泉市，现住甘肃省酒泉市。2012年10月18日因嫖娼被酒泉市公安局肃州分局西城关派出所行政拘留五日。2019年11月19日因涉嫌故意伤害罪被酒泉市公安局肃州分局取保候审。2020年3月13日被肃州区人民法院决定逮捕。现羁押于肃州区看守所。指定辩护人柏某，甘肃名首律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人王某1，甘肃省东乡族自治县人，居住甘肃省东乡族自治县。系本案被害人。酒泉市肃州区人民法院审理酒泉市肃州区人民检察院指控原审被告人谢某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人王某1提起附带民事诉讼一案，于2020年3月25日作出（2020）甘0902刑初9号刑事附带民事判决。原审被告人谢某不服，提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。审理过程中，谢某提交书面撤回上诉申请，在本院提讯时又称，撤回上诉申请并非自愿提出，申请撤回，故本案以未撤回上诉处理。现已审理终结。原判认定，2019年9月7日19时许，在××区北侧南干渠边，被告人谢某和被害人王某1因抢水浇灌农田发生撕扯，被告人谢某殴打王某1致其摔倒在地。经酒泉市人民医院诊断，被害人王某1的伤为：1.骶骨骨折；2.多处软组织挫伤。经酒泉市肃州区公安司法鉴定中心对王某1的人体损伤程度进行鉴定，王某1的损失程度为轻伤二级。附带民事诉讼原告人王某1的经济损失确定为医疗费14902.77元、误工费9166.5元（145.5元/天×63天）、护理费4801.5元（145.5元/天×33天）、营养费660元（20元/天×33天）、住院伙食补助费1320元（40元/天×33天）、交通费330元，合计31180.77元。认定上述事实的证据有：1.受案登记表、立案决定书，证明案件来源；2.被害人王某1陈述，证明2019年9月7日19时许，其在南干渠北侧地里浇水，感觉往地里淌的水变小，其就到水口处看见谢某正在关水闸，谢某说是他取下来的水不让其浇水，其就过去拦阻谢某，谢某就在其的胸膛上捣了几拳，把其捣到旁边的水沟里了，其从水沟里出来又被谢某在肚子上踏了一脚，其又从水沟里出来朝谢某吐了一口吐沫，把谢某的上衣也撕破了，谢某又在其胸膛上捣了一拳，谢某就是挡住不让其动水闸，又在其胸膛上捣了几拳，其就坐在地上再没有起来，谢某就走了，其就起来把水闸取开浇了地，并打电话报警了；3.证人王某2证言，证明2019年9月7日下午6点多，其看到谢某顺着水渠往南干渠走，查看下游水流小的原因，结果走到王某1家地水渠口，看到水渠口闸提的很大，水都淌到王某1家的地里了，谢某就去将水口闸往小关了些，这时候王某1就前来阻止，两个人当时就吵起来了，王某1撕扯谢某的上衣被甩开，还朝着谢某吐口水，还骂着给谢某当老娘之类的话，谢某就朝着王某1的脸上扇了一巴掌，又把王某1推了一把，王某1就被推得坐到地上了，王某1坐起来拾起一块石头朝着谢某砸过去了，其当时劝了下双方，其就回到自己的地上了；4.证人马某1证言，证明2019年9月7日19时许，其和谢某去查水渠水流量变小的原因，沿着水渠往西走看到一块地浇水口完全打开，其就把这个水口水闸往下放了些，结果王某1过来又把水口水闸提上去了，谢某就朝王某1说浇的水是他从南干渠源头放下的，王某1就拦挡不让谢某往下放水口的水闸，两个人就争吵撕扯到一起，王某1朝谢某说老娘今天就要浇水，并朝谢某脸上吐口水，还把谢某穿的一个背心撕破了，其没有看清谢某是推了王某1一把还是捣了一拳，王某1就坐倒在水渠旁边的草滩上，这时王某1的老公杨某来了，杨某拦的不让王某1再骂谢某，其就把谢某挡着走开了；5.证人马某2证言，证明其听谢某他们谈论，谢某因为浇水问题与王某1发生争吵，王某1朝着谢某脸上吐口水，还说给谢某当老娘之类的话，谢某就打了王某1一拳，其到现场的时候再没有发生打架；6.证人羊某证言，证明其看到谢某穿的背心被人撕破了，王某1说着当老娘之类的话在骂谢某，说是她也交水费了就要浇地，其和他们都没有说话就回到自己的地上；7.证人杨某证言，证明其是王某1的丈夫，谢某打其妻子王某1的时候其并不在场，双方是因为浇水问题发生的争吵，其赶到水口处，看见王某1坐在水滩里和谢某吵架，其当时就劝的让王某1再不吵了，后来王某1给其说谢某打她了，她腰疼的起不来，其就报警了；8.鉴定聘请书、鉴定文书、鉴定意见书，证明被害人王某1的损伤程度为轻伤二级；9.诊断证明书、检查报告单、住院病历、医药费发票，证明被害人王某1的伤情诊断及医疗花费情况；10.查询违法犯罪记录情况说明、行政处罚决定书，证明2012年10月18日被告人谢某因嫖娼被酒泉市公安局肃州分局西城关派出所行政拘留5日；11.户籍证明，证明被告人谢某的身份信息；12.到案经过，证明被告人谢某的到案方式系传唤到案；13.被告人谢某供述，2019年9月7日下午17时许，我从西洞镇罗马村二组北侧的南干渠里放水浇地，到19时许，我的地快要浇完时，发现水变小了，我就顺着水渠从下游朝上游查看，最后发现是王某1地里淌水的水闸提开了，开始我和王某1商量说让她把水闸提低些，王某1不答应，我就把王某1推过去，她把我穿的一件T恤撕破了，王某1吵得说老娘今天就要浇水，还朝我吐口水，我就把王某1的嘴上捣了一拳，之后王某1就朝后坐倒在地上了，她就顺手拾了一块石头在我腿上砸了一下，我再没有和王某1撕扯就走了。原判认为，被告人谢某因琐事与他人发生争执，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人王某1要求被告人赔偿经济损失符合法律规定，应予支持；主张的误工费、护理费、营养费计算过高，本院依据住院天数、诊断证明及伤情对合理部分予以支持；主张的交通费因提交的定额发票存在连号现象，对交通费的认定本院按伤情及治疗情况酌情予以支持；主张的残疾赔偿金、精神抚慰金不符合法律规定，不予支持。被告人谢某能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，可从轻处罚。被告人谢某的辩护人提出医疗费中应扣除治疗荨麻疹费用的辩护观点，因未提交证据证实医疗费中包含治疗荨麻疹的费用，该辩护观点不予采信；其辩护人提出被害人有明显过错的辩护观点，经查，被告人因琐事与被害人发生争执，并动手打人，是引发本案的主要原因，故该辩护观点不予采信；提出的有坦白情节，系初犯，社会危害性较小的辩护观点，与事实相符，予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条之规定，判决：一、被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；二、被告人谢某赔偿附带民事诉讼原告人王某1各项经济损失31180.77元，于判决生效后十日内日付清。谢某上诉称，愿意赔偿，请求被害人谅解；系初犯、有坦白情节，且认罪悔罪，请求从轻处罚。辩护人柏某辩称，原判量刑过重，被害人对引发本案有过错，上诉人主观恶性小，系初犯，愿意赔偿，请求判处缓刑。经二审审理查明的事实和一审认定的事实相同，据以定案的证据经一审开庭质证，又经二审核查，其来源合法，内容真实有效，足以证实原判认定的事实，予以确认，作为定案的依据。本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪、量刑和适用法律均正确,附带民事赔偿部分的判处亦无不当。谢某所提“系初犯、有坦白情节，且认罪悔罪，请求从轻处罚”的上诉理由和辩护人柏某所提“原判量刑过重，被害人对引发本案有过错，上诉人主观恶性小，系初犯”的辩护意见，经查，原判在量刑时已经充分考虑了以上情节，所处刑罚在法定幅度内，不属量刑过重。关于“愿意赔偿，请求被害人谅解”和“请求判处缓刑”的上诉理由和辩护意见，经查,二审期间,谢某表示愿意赔偿，考虑本案系同组农民之间的琐事引发，本院委托司法行政机关对谢某适用社区矫正进行调查评估，但公安机关不同意对其进行社区矫正，司法行政机关建议根据赔偿履行情况决定，而本案被害人至今未得到实际赔偿,未取得被害人的谅解。综上，上诉人谢某及其辩护人的上诉理由和辩护观点均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 黄玉杰审判员 李富俊审判员 刘战玲二〇二〇年七月十三日法官助理 茹丽霞书记员 刘 滢