陕西省神木市人民法院 行 政 判 决 书 （2020）陕0881行初18号 原告：张永玺，男，汉族，陕西省定边县人。 被告：神木市公安局。 负责人：秦小军。 委托诉讼代理人：王平。 委托诉讼代理人：王雄。 第三人：张成，男，汉族，陕西省定边县人。 原告张永玺不服被告神木市公安局于2019年12月19日作出的神公（人）行罚决字〔2019〕2723号行政处罚决定，于2020年5月18日向本院提起行政诉讼。本院当日立案后，于5月22日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。同时因张成与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于6月16日公开开庭审理了本案。原告张永玺，被告神木市公安局委托诉讼代理人王平、王雄，第三人张成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告神木市公安局因查明“2019年12月16日14时许，在神木市麟州街鸭爪爪火锅店，张永玺与一同吃饭的张成因琐事发生口角后张成使用啤酒瓶在张永玺头部打了一下。张永玺也拿起啤酒瓶在张成头部打了几下，期间啤酒瓶被打碎，张永玺又用碎啤酒瓶在张成左耳处戳了一下。后张成用拳头在张永玺的头部打了几下，并朝张永玺方向扔了一个盘子。经医院诊断张成的伤情为1头部外伤后反应2左耳廓横断伤3颜面部皮肤裂伤。张永玺的伤情为1头部外伤后反应2全身多处软组织损伤”，于2019年12月19日依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，作出神公（人）行罚决字〔2019〕2723号行政处罚决定，对原告张永玺行政拘留十日并处罚款500元。 原告张永玺诉称：2019年12月16日14时许，原告和第三人、苏浩楠、张永强、伍小伟等人在神木市麟州街鸭爪爪火锅店吃饭。第三人要求原告代其喝酒，原告称代不了，第三人即对原告说“我看你很不顺眼”，顺手拿起空啤酒瓶朝原告头上砸去，原告头上被砸起一个包，啤酒瓶也被砸碎。原告为防止第三人的进一步侵害，也拿起啤酒瓶向第三人打去，之后，第三人又用拳头在原告头上打了几下，还拿起碟子砸向原告，但未打中。随后，第三人被同桌的人拉住，原告也赶紧离开。第三人报警后，被告神木市公安局经调查认定第三人先殴打原告，但仅为第三人作了伤情鉴定，未为原告作伤情鉴定，于12月19日仅对原告作出神公（人）行罚决字〔2019〕2723号行政处罚决定，认定原告构成故意伤害，建议第三人向贵院提起刑事自诉，未对第三人作出处罚。原告认为，自己在第三人对其进行殴打时的反击行为属于正当防卫且未超出法律规定的限度，不应认定为违法行为，更不能认定为故意伤害他人的行为，被告对原告作出处罚明显违法，应予以撤销。现请求：一、撤销被告作出的神公（人）行罚决字〔2019〕2723号行政处罚决定书；二、本案诉讼费用由被告承担。 原告未向本院提交证据。 被告神木市公安局辩称：2019年12月16日14时许，被告接到第三人报案后迅速出警并于当日受理此案。被告经调查取证查明，原告、第三人、苏浩楠、张永强、伍小伟等人在神木市麟州街鸭爪爪火锅店吃饭期间，原告与第三人因琐事发生争吵，第三人持一啤酒瓶在原告头部打了一下，原告也拿起啤酒瓶在第三人头部打了一下并用破碎的啤酒瓶戳刺第三人左耳处，后第三人再次用拳头殴打原告，二人均不同程度受伤。经医院诊断，原告伤情为头部外伤、全身多处软组织损伤，第三人伤情为头部外伤、左耳廓横断伤、颜面部皮肤裂伤。被告依第三人申请委托司法鉴定机构对其受伤程度进行鉴定，结果符合轻伤，后被告出具《自诉建议书》建议其向贵院自诉。上述事实有原告（被处罚人）、第三人（同案人）的陈述和申辩，证人苏浩楠、张永强、伍小伟的证言，案发现场监控视频，原告、第三人的诊断证明等证据证明。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，原告持啤酒瓶殴打第三人头部，在啤酒瓶破碎后继续使用啤酒瓶戳刺第三人头部，致第三人受伤，行为符合故意伤害他人身体的情形。被告在向原告履行了处罚前告知义务、充分保障了原告的陈述权和申辩权后，作出神公（人）行罚决字〔2019〕2723号行政处罚决定，对原告行政拘留十日并处罚款500元，并向原告宣告、送达了处罚决定书，在对原告执行拘留后亦向家属履行了告知义务。被告办理该案事实清楚、证据确实充分，程序合法、处罚恰当，请求贵院依法维持神公（人）行罚决字〔2019〕2723号行政处罚决定。 被告向本院提交了以下证据：1.神公（人）行罚决字〔2019〕2723号行政处罚决定书，证明被告作出行政处罚决定并合法送达；2.受案登记表，证明第三人向被告报案、被告受理登记；3.询问笔录（张永玺、张成、苏浩楠、张永强、伍小伟），证明本案查明事实清楚，证据确凿；4.原告、第三人诊断证明，证明二人厮打后受伤；5.司法鉴定意见书，证明第三人伤情符合轻伤二级，部分属轻微伤；6.视听资料，证明原告、第三人厮打的过程；7.行政处罚告知笔录，证明被告对原告履行了处罚前告知义务；8.被拘留人家属通知书，证明被告对原告拘留后依法向家属告知；9.拘留回执，证明对原告的拘留已执行完毕。 第三人张成到庭，未发表陈述意见。 第三人未向本院提交证据。 经庭审质证，原告对被告所提交证据的真实性均无异议，但认为可以证实是第三人挑事在先，先殴打原告，第三人不仅是重大过错方，更是违法行为人，原告为保障自身安全进行反击，未超出必要限度。第三人对被告提交的证据均无异议。 经本院审查，被告提交的证据，第三人不持异议，原告亦对其真实性无异议，以上证据来源合法、内容真实，与本案有关联性，证据之间相互印证，能形成完整的证据锁链，本院依法予以采信。 本院经审理查明：2019年12月16日14时许，在神木市麟州街鸭爪爪火锅店，原告张永玺与第三人张成在吃饭时因琐事发生口角。第三人使用啤酒瓶在原告头部打了一下，原告也拿起啤酒瓶打在第三人头部，啤酒瓶被打碎后，原告又用碎啤酒瓶在第三人左耳处戳刺，后第三人用拳头在原告头部打了几下并朝原告方向扔了一个盘子。原告及第三人均有受伤。被告神木市公安局接警受案后，除询问了原告、第三人及在场的苏浩楠、张永强、伍小伟外，还收集了事发现场的监控视频、原告及第三人的诊断证明。经神木市中医医院诊断，原告伤情为头部外伤后反应、全身多处软组织损伤，第三人伤情为头部外伤后反应、左耳廓横断伤、颜面部皮肤裂伤。被告经调查认为原告行为违法，拟决定给予行政处罚，在处罚前于12月19日履行了告知义务。原告表示不陈述，不申辩，被告当日即依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，作出神公（人）行罚决字〔2019〕2723号行政处罚决定，对原告行政拘留十日并处罚款500元，罚款履行期限为收到处罚决定书15日内，拘留执行期限从12月19日至12月29日。被告当场将处罚决定书向原告宣读、送达，当日将原告送神木市拘留所执行拘留。 又查，被告依第三人申请委托陕西榆林高科法医司法鉴定所对其损伤程度进行鉴定，该所于2020年1月3日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为第三人受伤致左耳廓及后部至下颌角皮肤裂伤疤痕（颈前三角区）6.2cm，属轻伤二级；左侧面颊部皮肤裂伤疤痕（2.3cm）属轻微伤。 另，经本院核实，被告未对第三人作出处罚，于4月21日向第三人出具了神公自诉建（2020）06号自诉建议书建议其向人民法院自诉。4月26日，第三人向本院提起刑事自诉，当日，本院依法立案受理，现该案正在审理过程中。 本院认为，原告张永玺诉称，原告为防止第三人张成的进一步侵害而实施的反击行为属于正当防卫且未超出法律规定的限度，不应认定为违法行为。被告神木市公安局提供了询问笔录，原告在被告处陈述“我也拿起啤酒瓶准备打张成，但是周围的人一直拉着我。后来我还是来到张成跟前用啤酒瓶在张成的头部打了四五下，期间啤酒瓶也被打碎了我用破酒瓶在张成耳朵处戳了一下”，在场的伍小伟亦陈述“我们几个就拉架，后张成的左耳被打流血”。由此可知，第三人先用啤酒瓶殴打原告后，殴打行为已暂时停止，正当防卫须针对正在进行的、现实紧迫的不法侵害，原告当时并不具备防卫时机的正当性。原告在被在场人劝阻的情况下，拿起啤酒瓶打在第三人头部，所实施的行为足以彰显其殴打他人的故意。啤酒瓶破碎后，原告正是在这种心理状态的支配下，又用破碎的啤酒瓶在第三人耳朵处戳刺，亦足以表明其并非是为了保护自身合法权益免受正在进行的不法侵害，而是互殴过程中的反击行为，不具备防卫意图的正当性。 故此，原告行为违法，依法应予处罚。被告经调查、查清事实后，于处罚前履行了告知义务，原告表示不陈述、不申辩，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，给予原告行政拘留十日并处罚款500元的行政处罚，事实清楚、程序合法、适用法律正确，原告诉称理由不能成立。此外，原告还诉称被告未对第三人作出处罚，对此，原告可另案对被告提起不履行法定职责之诉，本院在本案中不作理究。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决如下： 窗体底端 驳回原告张永玺的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告张永玺负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审 判 长 张 艳 人民陪审员 祁 艳 人民陪审员 张 杰 二〇二〇年七月十七日 书 记 员 杨艳梅