河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终2481号上诉人（原审原告）：黄战国，男，1983年1月3日出生，汉族,住安阳市北关区。被上诉人（原审被告）：宋爱东，男，汉族,1970年8月16日出生，汉族,住安阳市北关区。委托诉讼代理人：王建文，河南观止律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓君，河南观止律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安阳市北关区红办印刷厂，住所地安阳市北关区东工路北段小清流村1排一号营业房。法定代表人：王振梅，厂长。委托诉讼代理人：赵冬连，女，1976年11月28日出生，汉族，系该厂员工，住河南省安阳县。上诉人黄战国因与被上诉人宋爱东、安阳市北关区红办印刷厂（以下简称红办印刷厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安阳市北关区人民法院（2020）豫0503民初84号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。黄战国上诉请求：撤销安阳市北关区人民法院(2020)豫0503民初84号民事判决,上诉费由被上诉人承担。事实与理由：原审事实不清,证据不足,其与被上诉人确系劳务合同关系,且有证据可以证实。被上诉人宋爱东辩称，一、双方之间是承揽关系而不是劳务合同关系。黄战国是经工商注册的个体工商户，成立有文峰区至诚广告服务部，经营范围是电脑设计、制作、安装，可以证明其是专业从事广告安装工作的。而宋爱东注册有安阳市北关区东盛印刷品经销中心，经营范围为印刷品、销售，证明双方是独立开展业务活动，在承接印刷业务中有广告安装业务的需要，就与黄战国联系，由黄战国承揽安装，黄战国按照要求完成承揽业务并经验收合格后，才给付承揽报酬，此外，黄战国还承揽其他人的安装业务。答辩人宋爱东2017年3月是经和其有承揽业务关系的安阳市豪文广告有限公司介绍才开始和黄战国有业务往来的。双方之间完全符合承揽关系的特征，即黄战国作为承揽人按照要求完成广告安装工作，交付工作成果，定作人给付报酬。二、本次事故的发生是由于上诉人黄战国自己的过错造成的，黄战国本人是专业从事广告安装的个体户，在安装过程中的安全是其首要考虑和注重的问题，黄战国在本次事故发生时，携带自己的工具，因为自己梯子存在安全问题滑落受伤，其本人应当承担责任。安装广告布时答辩人宋爱东并不在现场，也没有指挥和安排其从事任何具体劳动活动。综上，黄战国的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人红办印刷厂辩称，黄战国的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。黄战国向原审法院起诉请求：判令两被告共同赔偿原告医疗费28482.16元、住院伙食补助1450元、营养费870元、交通费300元，护理费3211.17元、误工费40970.65元、残疾赔偿金59115.7元、精神损失费5000元、鉴定费980元，以上共计140379.68元。本案诉讼费由被告承担。原审法院认定事实：案外人张永生和被告宋爱东协商由宋爱东在工贸中心为其制作安装广告。2017年3月24日，宋爱东和黄战国约定由黄战国负责安装广告布。当天下午黄战国自带梯子等安装工具到工贸中心安装广告布，安装过程中黄战国从梯子上摔下。当日被送到安阳市第六人民医院住院治疗，经诊断为：肱骨骨折。原告黄战国于2017年4月22日出院，实际住院29天，支付住院费28067.66元、门诊费用414.5元。经黄战国申请，法院委托安阳殷都法医临床司法鉴定所对黄战国损伤评残鉴定，2018年3月30日，安阳殷都法医临床司法鉴定所出具安阳殷都司鉴所[2018]临鉴字第040号司法鉴定意见书，鉴定意见为：黄战国因外伤致右肘部损伤，遗留右肘关节活动功能受限，其损伤已构成十级伤残。黄战国支付鉴定费840元。另查明，黄战国名下登记有文峰区至诚广告服务部，企业注册号410502601196447，企业类型个体工商户。原审法院认为:本案的争议焦点主要在于黄战国与宋爱东是劳务关系还是承揽关系。被告宋爱东辩称原被告都是个体工商户，双方是承揽关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十三条第一款规定“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力,完成主要工作,但当事人另有约定的除外”。承揽关系中承揽人完成工作的独立程度很高,承揽人是依靠自己的劳动等完成主要工作后交付合格的工作成果。而劳务关系中,劳务提供者是按照劳务接受方的指示与要求提供劳务,服从劳务接受者的工作指示。本案中，被告宋爱东提供广告布给黄战国，黄战国的工作时间、工作场所、完成安装的具体工作内容、工作成果的检查、验收等均受宋爱东的指示和管理。故本案应认定为劳务关系。关于赔偿责任问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告作为一个长期从事广告制作安装的个体经营者，在登高劳动时，未采取充分的安全防护措施，在安装广告布时从自己携带的梯子上摔落受伤，对其自身的安全没有尽到谨慎的注意义务，其自身存在重大过错；而被告宋爱东对原告黄战国应负有安全注意和劳动保护的义务，被告宋爱东未给原告提供相应的安全保护措施亦存在过错。由原告黄战国承担本次事故的主要责任，即自行承担80％的赔偿责任；由被告宋爱东承担本次事故的次要责任，即承担20％的赔偿责任。被告安阳市北关区红办印刷厂在本案中没有过错，不承担赔偿责任。原告主张被告安阳市北关区红办印刷厂承担损害赔偿责任的请求，应予驳回。原告黄战国的合理损失：①医疗费应以医疗机构出具的医疗票据为依据，原告黄战国的医疗费为28482.16元。②原告黄战国主张住院伙食补助费为1450元符合法律规定，予以支持。③营养费根据受害人的伤情及医院医嘱确定。法院确定原告黄战国的营养期为29天，按照每天20元计算，原告黄战国的营养费为580元。④护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。原告黄战国住院29天，根据其伤情法院确定原告需1人护理29天。原告黄战国主张护理人员的月收入为5400元，其提交的工作证明不符合证据的客观真实性，不予采信。按照河南省上年度居民服务业和其他服务业33857元/年标准计算，故原告黄战国的护理费为2690.01元（33857元/年÷365天×29天×1人）。⑤误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。参照GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.3规定，法院确定原告黄战国的误工期为180天。原告黄战国主张月收入为5400元，其提交的工作证明不符合证据的客观真实性，不予采信。原告黄战国的误工损失按照河南省上年度居民服务业和其他服务业33857元/年标准计算，原告黄战国的误工费为16696.6元（33857元/年÷365天×180天）。⑥交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告主张交通费300元，符合法律规定，予以支持。⑦原告黄战国主张鉴定费980元，但原告提供的票据为840元，法院确定原告黄战国的鉴定费为840元。该费用系实际发生的费用，予以支持。⑧原告黄战国构成十级伤残，原告主张残疾赔偿金59115.7元，符合法律规定，予以支持。⑨精神损害抚慰金依照被告的过错程度、损害结果等确定，原告主张精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，予以支持。综上，原告黄战国的各项损失共计115154.47元。被告宋爱东承担20%的赔偿责任，即23030.89元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告宋爱东于本判决生效后三十日内赔偿原告黄战国医疗费、误工费、护理费等共计23030.89元；二、驳回原告黄战国的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3108元，由原告黄战国负担2732.23元，被告宋爱东负担375.77元。二审期间，上诉人黄战国又提供以下证据：1、微信支付交易记录一张（2017年3月6日微信转账300元）。2、证人书面证明（2份）。3、两名证人出庭证言。经审理查明事实与原审查明事实相同。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，黄战国与宋爱东之间形成提供劳务关系，黄战国作为专业从事广告制作安装的个体经营者，以自己的技能工具自主从事安装工作，在安装广告布时，由于未采取安全防护措施及尽到谨慎注意义务，从自身携带的梯子上摔落受伤，自身存在重大过错。综合本案案情由黄战国对自身造成的损失承担80%责任，宋爱东承担20%的责任。原审判决宋爱东赔偿黄战国医疗费、误工费、护理费等各项损失共计23030.89元并无不当。综上所述，上诉人黄战国请求撤销原审判决，依法改判，理由不能成立，本院不予支持。原审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2732.23元，由上诉人黄战国承担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇二〇年七月十五日书记员  李亚蔚