山东省枣庄市市中区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁0402执异137号 异议人（被执行人）：张洪玉，男，汉族，1965年7月10日出生，住滕州市。 申请执行人：济宁银行股份有限公司枣庄分行，地址枣庄市市中区建华西里23号。 法定代表人：彭涛，职务：分行行长。 被执行人：滕州市奥腾玻璃制品有限公司，地址滕州市鲍沟镇西皇甫村村北。 法定代表人：马运霞。 被执行人：滕州市百鸿玻璃制品有限公司，地址滕州市洪绪镇孔村村南。 法定代表人：谢关静。 被执行人：滕州市鸿和木业有限公司，地址滕州市张汪镇葛村。 法定代表人：张洪玉。 被执行人：马运霞，女，汉族，1970年3月2日出生，住滕州市。 被执行人：**彦，男，汉族，1971年1月23日出生，住滕州市。 本院在执行申请执行人济宁银行股份有限公司枣庄分行与被执行人滕州市奥腾玻璃制品有限公司、滕州市百鸿玻璃制品有限公司、滕州市鸿和木业有限公司、马运霞、**彦、张洪玉借款合同纠纷案中，异议人张洪玉提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人张洪玉称：一、根据《中华人民共和国担保法》第二十八条,“同一债权既有人的担保又有物的担保，保证人对物的担保以外的债权承担担保责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，“被担保的债务既有人的担保又有物的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，没有约定的或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当就该物的担保实现债权。”本案在法院执行期间，在没有依法拍卖债务人抵押的财产，就将异议人的合法财产进行查封，严重违反法律规定。二、依据2018年3月26日，滕州市奥腾玻璃制品有限公司与济宁银行股份有限公司滕州支行签订了济宁银行滕州支行最高低字第20180326260301的《最高额抵押合同》，约定滕州市奥腾玻璃制品有限公司以四台机器设备作为2018年3月26日至2021年3月18日期间形成的一系列债权，在本金不超过100万元的范围内提供担保。抵押担保范围为主合同项下全部债务，包括债务人支用的债务本金，由贷款产生的利息（含复利和罚金），违约金，赔偿金，债权人实现债权和担保权而发生的一切费用。双方于2018年3月26日在滕州市市场监督管理局办理了抵押登记。合同人不履行合同项下到期债务，或违反主合同的其他约定，债权人有权行使或提前行使抵押权利。鉴于本案涉案的《流动资金贷款合同》《最高额保证合同》《最高额抵押合同》均系债务人真实意思表示，且不违反法律法规，又无导致合同无效的其他法定情形，应当认定合法有效。合同的约定对双方当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行义务。依据相关规定，必须依法拍卖债务人抵押的涉案财产，否则将视为债权人放弃了对债务人享有的债权，同时，保证人在债权人放弃的范围内免除保证责任。三、贵院对该案的审查认定不清，不排除债权人与债务人恶意串通共同侵害担保人合法财产的嫌疑，贵院接收执行申请失去法律依据。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条，“有下列情形的，人民法院裁定中止：（二）据以执行的法律文书被撤销；（六）人民法院认为应当终止的其他情形。”四、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，“人民法院判决保证人承担担保责任或者赔偿责任的，应当在判决主文中明确保证人享有的担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日开始计算。”由于债权人对债务人放弃了抵押物等执行，所以担保人不再承担连带责任。 现请求：一、贵院终止（2018）鲁0402民初3192号中对担保人张洪玉的执行；二、请求法院依法拍卖债务人涉案抵押物偿还案款；三、依法解除返还异议人张洪玉被冻结的案款53万元及查封车辆；四、案件受理费由债务人或被申请人承担。 本院经开庭听证查明：济宁银行股份有限公司枣庄分行诉滕州市奥腾玻璃制品有限公司、滕州市百鸿玻璃制品有限公司、滕州市鸿和木业有限公司、马运霞、**彦、张洪玉金融借款合同纠纷一案，本案在诉讼过程中，原告济宁银行股份有限公司枣庄分行申请财产保全，本院于2018年9月4日作出（2018）鲁0402民初3196号民事裁定书，裁定如下：一、查封马运霞名下的鲁Ｄ×××××号车辆；二、查封张洪玉名下的鲁Ｄ×××××号、鲁Ｄ×××××号两辆车。本院于2019年1月23日作出（2018）鲁0402民初3196号民事判决书，判决内容如下：一、被告滕州市奥腾玻璃制品有限公司偿还原告济宁银行股份有限公司枣庄分行借款本金1000000元及利息（以100000元为基数，从2018年3月26日至2018年12月24日，按年利率4.75%计算，对已经偿还的2000元利息予以扣除；从2018年12月25日起至给付之日止的利息，按年利率7.125%计算）；二、被告滕州市奥腾玻璃制品有限公司偿还原告济宁银行股份有限公司枣庄分行律师费55000元；三；原告济宁银行股份有限公司枣庄分行对判决一及判决二所确认债权对抵押物折价或者拍卖、变卖款优先受偿；四、被告**彦、马运霞、张洪玉、滕州市百鸿玻璃制品有限公司、滕州市鸿和木业有限公司对判决一及判决二所确认的债务负连带清偿责任。判决生效后，本院于2020年2月9日立案执行，案号（2020）鲁0402执289号，本院于2020年2月13日作出多份（2020）鲁0402执289号执行裁定书，冻结被执行人张洪玉、滕州市鸿和木业有限公司及其它被执行人在银行账户存款。后于2020年4月16日作出（2020）鲁0402执289号之六执行裁定书，划扣被执行人张洪玉在山东省农村信用社联合社622319040285483701010账户存款1776.84元；（2020）鲁0402执289号之七执行裁定书，划扣被执行人张洪玉在中国建设银行62×××35账户存款1158.42元；（2020）鲁0402执289号之八执行裁定书，划扣被执行人张洪玉在中国工商银行16×××23账户存款12189.16元；（2020）鲁0402执289号之九执行裁定书，划扣被执行人滕州市鸿和木业有限公司在中国工商银行16×××21账户存款515759元到本院。 另查明，被执行人**彦、马运霞、张洪玉（甲方）与申请执行人济宁银行股份有限公司枣庄分行（乙方）于2018年3月26日签订《最高额保证合同》（合同编号：济宁银行枣庄滕州支行最高保字20180326260301-2号）。合同第六条第二项规定：“无论乙方对主合同项下的债权是否用于其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保），不论上述其他担保何时成立、是否有效、不论其他担保是否由债务人自己所提供、乙方是否向其他保证人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，甲方在本合同项下的保证责任均不减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其保证范围内承担连带保证责任”。 本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，“被担保的债务既有人的担保又有物的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，没有约定的或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当就该物的担保实现债权”《中华人民共和国物权法》第一百七十八条规定“担保法与本法的规定不一致的，适用本法。”本院作出的（2018）鲁0402民初3196号民事判决书，判决张洪玉作为保证人之一承担连带清偿责任，因异议人张洪玉与济宁银行股份有限公司枣庄分行签订的《最高额保证合同》（合同编号：济宁银行枣庄滕州支行最高保字20180326260301-2号）第六条第二项的约定，是其真实意思的表示，符合《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，本院依法查封异议人张洪玉名下鲁Ｄ×××××号、鲁Ｄ×××××号的车辆和划扣张洪玉在银行账户存款，有事实和法律依据，本院的执行行为合理合法，张洪玉的异议依法不予支持。至于本院依法划扣的滕州市鸿和木业有限公司在中国工商银行16×××21账户存款515759元，因不是张洪玉个人的存款，张洪玉对此提出异议，没有事实依据，本院不予采信。故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条条第一项的规定，现裁定如下： 驳回异议人张洪玉的异议申请。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向山东省枣庄市中级人民法院提起复议。 审 判 长  李新平 人民陪审员  赵 峰 人民陪审员  孙全刚 二〇二〇年七月十七日 书 记 员  殷艺瑜