安徽省广德市人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1822民初4141号原告：曹兴飞，男，1966年9月12日生，汉族，安徽省蒙城县。委托代理人：康子杰，蒙城县楚村镇法律服务所法律工作者。委托代理人：郑越龙，蒙城县岳坊中心法律服务所法律工作者。被告：冯贵志，男，1974年2月3日生，汉族，住安徽省广德市。委托代理人：杨学超，安徽皖东南律师事务所律师。被告：熊献旗，男，1974年11月20日生，汉族，住安徽省广德市。委托代理人：宁向晨，广德市邱村镇法律服务所法律工作者。原告曹兴飞与被告冯贵志、熊献旗提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月8日立案受理后，依法由审判员陈剑适用简易程序对本案进行了审理。本案在审理过程中即2019年11月18日，被告冯贵志向本院申请要求对原告曹兴飞的伤残等级、误工期、护理期、营养期予以重新鉴定，本院委托了安徽明德司法鉴定所对被告冯贵志的申请事项予以重新司法鉴定，现已鉴定完毕。本院于2019年12月18日、2020年5月18日两次公开开庭对本案进行了审理。原告曹兴飞及其委托代理人康子杰、郑越龙、被告冯贵志及其委托代理人杨学超、被告熊献旗及其委托代理人宁向晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹兴飞诉称：2019年3月27日早晨，应被告冯贵志委托人刘明勇邀请，由彭某带领原告等共8个蒙城老乡(专门从事挖树工作)，从江苏省常州市武进区嘉泽镇乘车至安徽省广德县新杭镇彭村米厂附近，为苗圃老板冯贵志进行挖树工作。根据工头彭某与冯贵志委托人刘明勇的约定，我们8人给老板冯贵志干的是天工，每天每人430元。当晚7时许，冯贵志聘用的吊车司机熊献旗在施工过程中，因操作不慎将原告右手中指碰伤。事发后，老板冯贵志亲自开车，在彭某妻子张利的陪护下将原告送至广德惠民医院救治。原告住院期间两被告每人缴纳该院医疗费3000元，共计6000元整，原告在该院住院5天后出院。经该院诊断及安徽世平司法鉴定所鉴定，原告右指中节指骨基底关节面缺损，近侧指间关节关节囊破裂，伸肌腱断裂，中指近节指骨骨折，伸肌腱断裂，环指桡侧指固有神经断裂，构成十级伤残，原告三期鉴定为误工期120天，营养期60天，护理期30天。根据《最髙人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(下称《解释》)第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”《解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”《解释》第十七条规定“受害人遭受人身损害，因就医疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的包括残疾赔偿金赔偿义务人也当予以赔偿。”。原告在从事雇佣活动中受到被告冯贵志雇员因重大过失造成的人身损害，构成伤残，依法应当由两被告承担连带赔偿责任。现原告的伤势经重新鉴定仍为十级伤残，为维护原告的合法权益，故起诉请求：1、依法判令两被告连带赔偿原告经济损失140320元(其中住院伙食补助费50元/天×5天=250元、营养费50元/天×60天=3000元、误工费430元/天×120天=51600元、护理费133元/天×30天=3990元、残疾赔偿金37540元/年×20年×0.1=75080元、精神抚慰金5000元、鉴定费1400元)；2、依法判令两被告承担本案全部诉讼费用。曹兴飞向本院提供的证据如下：1、曹兴飞身份证，证明原告主体资格。2、证人彭某证明、广德市公安局新杭派出所出具的警情详情和处警反馈、广德惠民医院病案、安徽世平司法鉴定所《司法鉴定意见书》，证明原告曹兴飞受雇于被告冯贵志，从事挖树工作，每天工资为430元；原告在从事雇佣劳动中被冯贵志雇员熊献旗吊车碰伤右手，致右中指近节指骨骨折；其伤势经鉴定构成十级伤残，误工期120天、营养期60天、护理期30天。3、鉴定费发票，证明原告支付鉴定费1400元。4、证人彭某出庭作证（其出庭作证系由曹兴飞申请并经冯贵志同意）证言主要内容“我和原告是一个县城的人，认识时间不长，都在常州武进区劳务市场内，专门从事挖树工作，平时的工资是老板给钱，然后一起干活的人平均分。冯贵志是通过我朋友刘明勇介绍，冯贵志打电话叫我去挖树，我喊了曹兴飞等包车去的，包车费300元由冯贵志支付的，工资是点工，冯贵志给我们每人430元/天。原告第一天干活就受伤了，他受伤时我不在场，我在挖树那边，原告这边是往车上装树，因原告受伤第二天就没有给冯贵志挖树了。事故发生当天伙食是老板冯贵志安排的，原告没有喝酒，挖树的工资是我和冯贵志谈的，具体为每人430元/天，一天的工资共3000余元是打到我儿子的银行卡上。挖树是各自干各自的，冯贵志当天去现场安排了，但原告受伤时冯贵志不在现场。”冯贵志辩称：原告诉称的部分事实不清楚也不正确，原告等人是跟着彭某提供劳务工作，本案彭某经刘明勇介绍，自冯贵志处承揽挖树工作，冯贵志跟彭某谈好将挖树工作承包给他，工价为60元/棵，而原告的工资由彭某进行结算，具体工资标准是多少也是由彭某计算。在事故发生后原告等人并没有完成被告冯贵志委托的工作，后续工作由冯贵志另行委托其他人完成。冯贵志并非是接受劳务的一方，不是本案适格被告，接受劳务的一方应是彭某，原告的损失应由彭某予以承担赔偿责任，因此在本案中冯贵志已申请将彭某作为本案被告参加诉讼。原告作为成年人是完全民事行为能力人，在作业时并没有人要求原告在车上作业，而原告本人也没有做好安全保障措施，且在作业时选择站在吊车司机（即本案熊献旗）的盲区，导致其受伤，其自身应承担相应的责任。本案的司法鉴定意见书冯贵志已申请重新鉴定。关于原告的损失，有计算过高的部分，住院伙食费、营养费按30元/天计算；误工费按430元/天计算无事实和法律依据，应按农村标准100元/天计算；精神抚慰金因原告自身存在过错，精神抚慰金不应算作原告的损失。原告也自认两被告各缴纳3000元医疗费，共6000元，但原告没有提交医药费发票，医药费根本没有花去6000元，相应的费用应返还或扣除。冯贵志未向本院提供证据。熊献旗辩称：被告冯贵志是做树生意的，原告是被告冯贵志雇请来帮忙挖树的，熊献旗是被告冯贵志雇请来用吊车装树、运树的。被告冯贵志作为雇主，在施工过程中不亲自到现场管理有效采取安全防范措施，致使原告在工作中受伤，冯贵志应当负主要责任；同时原告在工作中，未注意自身安全，且当日中午饮酒，其本身应当承担一定的责任；熊献旗在施工过程中是正常操作，不应承担任何责任。原告诉请的住院伙食费、营养费应按30元/天计算；误工费应按农民平均收入计算；护理费应按123.48元/天计算，且护理期限过长；其伤情不构成伤残，不认可伤残赔偿金、精神抚慰金和鉴定费。另熊献旗出于人道主义先行垫付的3000元应当返还给熊献旗。熊献旗向本院提供的证据为照片两张，证明本案原告受伤时所处位置，有常识的人不应在此处操作机械，原告因此受伤应负全部责任。本院结合质证意见，对上述证据认证如下：（一）曹兴飞提供的证据1被告质证均无异议，故予以认定。证据2中的广德市公安局新杭派出所出具的警情详情和处警反馈、广德惠民医院病案、安徽世平司法鉴定所《司法鉴定意见书》的真实性被告质证均无异议，故本院对其真实性予以认定。证据3即鉴定费票据，本院予以认定。证据4即证人出庭作证的证言，原告质证无异议，两被告质证认为证人与原告系老乡关系，且陈述的前后不一致，本院认为，证人陈述的事实基本属实，故予以认定。（二）熊献旗提供的证据原告质证有异议，本院认为，该证据可以证明原告受伤时其所处在吊机的位置。本院根据双方当事人的陈述及认定的证据，确定以下案件事实：曹兴飞、彭某系常年从事挖树（苗圃的风景树）工作，冯贵志系做风景树买卖生意的，熊献旗系从事将苗圃的风景树装上（用小吊机装运）自己的三轮车运往公路上的。2019年3月26日早晨，经案外人刘明勇介绍，冯贵志打电话给彭某叫其来帮助挖树，工资为每人430元/天，彭某即叫上曹兴飞等人包车前往冯贵志指定的地点即安徽省广德市新杭镇彭村米厂附近为冯贵志挖树；同时冯贵志又请来熊献旗将彭某、曹兴飞等挖的树用小吊机装上三轮车并运往公路上，工资为600元/天。当日下午4时40分左右，熊献旗用吊机装树上三轮车，曹兴飞帮忙装树，曹兴飞左手拉扯树，右手扶在吊机液压泵上，液压泵起落时将其右手挤压受伤。事故发生后，冯贵志将曹兴飞送至广德惠民医院住院救治，住院4天，当月30日出院，花去医疗费5987.2元（其中冯贵志支付3000元，熊献旗支付3000元，余款12.8元由曹兴飞领回）。2019年7月3日，曹兴飞的伤势经安徽世平司法鉴定所鉴定构成十级伤残，伤后误工期为120天、营养期60天、护理期30天。2019年11月8日，曹兴飞向本院起诉请求判如所请。本案在审理过程中，冯贵志向本院申请要求对原告曹兴飞的伤残等级、误工期、护理期、营养期予以重新鉴定，本院委托了安徽明德司法鉴定所对冯贵志的申请事项予以重新司法鉴定，鉴定意见为：被鉴定人曹兴飞因外伤受伤，目前遗留右手功能丧失分值为20分，属十级伤残；伤后误工期为120日、护理期为30日、营养期为60日。另查明，安徽省2018年度居民服务和其他服务业就业人员平均工资为45070元，即123.48元/天。本院认为：自然人享有生命健康权，民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案中，冯贵志请彭某、曹兴飞等人帮助挖树，工资为每人430元/天，即曹兴飞与冯贵志之间形成劳务关系，曹兴飞在为冯贵志提供劳务过程中受伤，根据侵权责任法规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，冯贵志作为接受劳务一方，其未到现场监管和引导施工，也未对提供劳务一方尽到安全教育和安全保障义务，其行为存在过错，应对曹兴飞的损害承担相应的侵权责任；曹兴飞受伤前长期从事挖树（苗圃的风景树）工作，对该工作操作过程应有一定经验，且其明知吊机液压泵起落处不能用手扶而去扶住，导致右手被挤压受伤，故其对自己的损害也应当承担相应的责任。本院根据双方的过错程度酌情确定冯贵志承担70%的侵权责任，曹兴飞自行承担30%的责任。曹兴飞诉称雇员熊献旗因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主冯贵志对其损失承担连带赔偿责任，本院认为，本案中作为雇员熊献旗在操作吊机过程中属于正常操作，没有操作吊机的违规行为，虽有未尽到注意义务，但不属于法律上的故意或者重大过失，故曹兴飞要求熊献旗承担连带赔偿责任的请求本院不予支持。冯贵志辩称其跟彭某谈好将挖树工作承包给彭某，曹兴飞系为彭某提供劳务，并申请追加彭某为本案被告，本院认为，彭某在本案中同样参与挖树工作，工资与曹兴飞等人同样分配，没有从曹兴飞等人的劳动报酬中得到利润，故曹兴飞与彭某之间不形成劳务关系，对冯贵志申请追加彭某为本案被告的辩称意见也不予采信。本院对曹兴飞合理损失的确认：（1）医疗费确认为5987.2元。（2）住院伙食补助费，曹兴飞实际住院4天，故确认其住院伙食补助费为50元/天×4天=200元。（3）其诉请的营养费50元/天×60天=3000元（经重新鉴定营养期限仍为60天）、残疾赔偿金37540元/年×20年×10%=75080元（经重新鉴定仍为十级伤残）、精神抚慰金5000元、鉴定费1400元均符合相关规定，予以确认。（4）误工费。经重新鉴定误工期限为120天；曹兴飞受伤前长期从事挖树工作，故在其没有提供证据证明其实际减少的收入或者最近三年平均收入的情况下，其误工费标准可以按照安徽省2018年度居民服务和其他服务业就业人员平均工资45070元即123.48元/天计算。故确认其误工费为120天×123.48元/天=14817.6元。（5）护理费，经重新鉴定护理期限为30天，安徽省2018年度居民服务和其他服务业就业人员平均工资为45070元即123.48元/天，故确认护理费为30天×123.48元/天=3704.4元。以上曹兴飞的合理损失合计为人民币109189元。综上，曹兴飞的合理损失109189元，由冯贵志负责赔偿其中的109189.2元×70%=76432元，扣除已支付的6000元，尚应赔偿76432元-6000元=70432元。熊献旗辩称其出于人道主义先行垫付的3000元应当予以返还，本院认为，熊献旗虽对曹兴飞的受伤未有重大过失或者故意，但其确已未尽到注意义务，故其已支付的3000元应抵扣冯贵志的赔偿款，不予返还。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条、第十条之规定，判决如下：一、被告冯贵志尚应赔偿原告曹兴飞各项经济损失人民币70432元，该款于本判决生效之日起三十日内付清。二、驳回原告曹兴飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元（原告曹兴飞已预交1070元），原告曹兴飞负担550元，被告冯贵志负担1000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审判员 陈 剑二〇二〇年七月七日书记员 杨先进附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百一十条“自然人享有生命权、身体权、健康权、、、”、第一百二十条“民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”。《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。、、、”、第二十六条“被侵害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，、、。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，应赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、。”、第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定、、、、医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”、第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”、第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算、、、”、第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”、第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的、、；七十五周岁以上的，按五年计算”。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院、、、、可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”、第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）、、（三）侵权行为所造成的后果、”。