兰州新区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0191民初2614号 原告：张建利。 委托诉讼代理人：吴鹏民，甘肃兴正义律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张云云，甘肃兴正义律师事务所律师。 被告：张涛。 委托诉讼代理人：汪萌，甘肃泽锐律师事务所律师。 被告：安徽三建工程有限公司。 法定代表人：左登宏。 委托诉讼代理人：王军，陕西菲尔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：崔东兴，陕西菲尔律师事务所律师。 被告：兰州瑞建投资发展有限公司。 法定代表人：康磊。 委托诉讼代理人：王芸，甘肃正天合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张扬，甘肃正天合律师事务所律师。 被告：甘肃大宇建设工程有限公司。 法定代表人：吴子情。 委托诉讼代理人：顾保年，甘肃泽锐律师事务所律师。 被告：安徽兴罗建设集团有限公司。 法定代表人：潘兴荣。 委托诉讼代理人：姚文根，安徽华人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李海啸，安徽华人律师事务所律师。 原告张建利与被告张涛、安徽三建工程有限公司（以下简称安徽三建）、被告兰州瑞建投资发展有限公司（以下简称兰州瑞建）、甘肃大宇建设工程有限公司（以下简称甘肃大宇）、安徽兴罗建设集团有限公司（以下简称安徽兴罗）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂，于2020年2月3日转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告张建利及其委托诉讼代理人、各被告委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张建利向本院提出诉讼请求：1.判令张涛支付拖欠张建利的工程款3883350元，承担自2016年7月1日至2019年6月30日的逾期付款违约金553377元（合计4436727元），之后按银行贷款年利率4.75%计算到还清之日为止；2.判令安徽三建、兰州瑞建在第1项诉请范围内承担连带偿还责任；3.本案诉讼费由各被告共同承担。诉讼过程中，张建利申请追加安徽兴罗、甘肃大宇为本案被告，要求对案涉工程款及利息支付承担连带责任。事实和理由：2015年10月，张涛将兰州新区区域中心服务组团土地开发项目部分土方工程交张建利进行施工，双方约定计量方式按照张建利实际完成方量计算，单价为每立方米6元。之后，张建利按照约定时间组织人员及机械设备入场，在张涛委派技术负责人滕云的指挥下，先在该土地开发工程区域内进行施工。截止2016年6月双方结算时，张建利共完成工程量1348102.8方，应付工程款8088616元，扣除油款2125076元后，截止2018年2月支付工程款2132189.92元，尚欠3831350元，另腾云指派使用张建利的挖掘机产生费用52000元。案涉工程建设单位为兰州瑞建，施工单位为安徽三建。后安徽三建将工程转包给张涛，张涛又将涉案部分工程分包给张建利，由张建利实际施工完成。 张涛辩称，案涉工程的结算以及付款都是张建利与甘肃大宇之间完成的，张建利与张涛之间不具有事实及法律上的建设工程合同及施工关系，张涛不是本案适格被告，不具有向张建利支付工程款的义务，请求驳回张建利针对张涛的诉讼请求。 安徽三建辩称：1.安徽三建与张建利之间不存在合同关系，未进行过结算，未支付过工程款，其作为被告主体不适格；2.张建利起诉其承担连带责任无合法依据；3.张建利称安徽三建将案涉项目转包给张涛，张涛再将部分工程转包给张建利与事实不符，其并不认识张涛，与张涛之间亦不存在合同关系；4.张建利即或作为实际施工人，也不能突破合同相对性，要求安徽三建承担付款责任；5.张建利主张的工程量及对应的工程款，缺乏证据支持，根据大宇公司提供的证据，张建利的工程款已经付超；6.张建利主体不适格，不能证明其实际施工人身份及施工事实。 兰州瑞建辩称：1.兰州瑞建与张建利之间无合同关系，张建利的主张与兰州瑞建无关；2.张建利损失系安徽建工、安徽三建违法转包导致，与兰州瑞建无关；3.兰州瑞建不存在欠付工程款的情形，不应承担连带责任。 甘肃大宇辩称，张建利诉请甘肃大宇支付工程款项没有事实依据，甘肃大宇不存在欠付张建利工程款的情形。2017年1月5日，张建利与甘肃大宇就其已施工完成的二标段05区进行了最终结算，张建利完成土方回填量599729.29立方米，单价为每立方米6元，工程款总金额为3598375.74元，扣除项目油款及其他已支付工程款后，截止2017年1月5日，甘肃大宇应付张建利工程款为83109.82元。2017年1月5日双方结算完毕后，张建利多次组织劳务人员围堵兰州瑞建及新区管委会，在政府要求下，甘肃大宇被迫另行支付张建利410000元，根据双方结算确认的价款，甘肃大宇实际已支付2242198.92元，扣除油款1683076元，现甘肃大宇已经超额支付326890.18元，甘肃大宇保留另案向张建利主张的权利。根据张建利诉状陈述，截止2018年2月，已支付工程款为2132189.92元，应扣油款为2125076元，已经超额支付658890.92元。请求驳回张建利的诉讼请求。 安徽兴罗辩称：1.安徽兴罗不是本案的适格主体，安徽兴罗没有与张建利签订任何合同，没有与张建利结算和付款，不存在建设工程施工合同关系；2.张建利要求安徽兴罗承担连带责任没有法律及事实依据；3.安徽兴罗从安徽三建分包的项目，基本上是安徽兴罗自己施工，只有很少的一点工程安排张涛外调车辆进行运输，而安徽兴罗已经支付给张涛14840000元，虽然双方没有最终决算，但安徽兴罗公司已经超付了。 本院经审理认定事实如下:2015年6月20日，兰州瑞建（发包方）与安徽三建（承包方）签订《建设工程施工合同》，约定兰州瑞建将兰州新区区域中心服务组团土地开发项目二标段发包给安徽三建进行施工，合同签约价406921440元，计划工期为2015年6月23日至2015年12月20日。安徽三建将其承包的案涉工程内部承包给安徽兴罗，安徽兴罗将部分案涉工程分包给张涛，张涛再转包给张建利。后张建利组织队伍进场施工，完成了案涉土方工程。甘肃大宇认可张涛系甘肃大宇外聘的项目经理。2016年6月24日，经甘肃大宇技术负责人滕云签字确认，案涉项目二标05区张建利累计完成土方回填量为1348102.8立方，其中超挖三标回填量为118538.7立方、开挖返回填量为429245.4立方、烽火台超挖回填量200589.4立方，均备注计量暂不计价。2017年1月5日，经张建利和甘肃大宇公司结算，案涉工程二标05区已完成土方回填599729.29立方，每立方单价6元，工程款总金额3598375.74元，剩余工程款应扣除油款1683076元、已付金额1632189.92元、张涛个人借款200000元，剩余款金额为83109.82元。张建利自认，截至2018年2月13日共收到工程款2132189.92元。 以上事实，有当事人在庭审中的陈述及出示并质证的建设工程施工合同、验工计价工程量清单、借条、银行转账凭证等证据佐证，本院予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，除备注为计量暂不计价的工程外，其余工程款扣除油款后均已付清，因双方在2017年1月5日工程量清单中就此并未明确，备注为计量暂不计价的工程是否计价、如何计价张建利均未提交证据证明，应当承担举证不能的不利后果，故对于张建利的诉讼请求，本院不予支持。 依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回张建利的其他诉讼请求。 案件受理费42294元，由张建利负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审判长  王宏兵 审判员  何 莉 审判员  田彩兰 二〇二〇年七月三十一日 书记员  李春玲