江西省南昌市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣01刑终242号 抗诉机关江西省进贤县人民检察院。 上诉人（原审被告人）被告人熊金建，曾用名熊舰，男，1978年9月20日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地江西省进贤县。因嫖娼于2012年1月8日被南昌市公安局青云谱分局罚款人民币500元，因涉嫌故意伤害罪于2019年12月24日被刑事拘留，2020年1月7日执行逮捕，2020年1月22日被进贤县人民检察院取保候审，2020年4月8日被进贤县人民法院取保候审。 指定辩护人马才有，江西豫章律师事务所律师。 江西省进贤县人民法院审理江西省进贤县人民检察院指控原审被告人熊金建犯故意伤害罪一案，于2020年4月15日做出（2020）赣0124刑初105号刑事判决。原审被告人熊金建不服，提出上诉，原公诉机关江西省进贤县人民检察院提出抗诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年7月13日公开开庭审理，南昌市人民检察院指派检察员贺小亮、检察官助理郝良出庭支持抗诉。上诉人熊金建及其辩护人马才有到庭参加诉讼，现已审理终结。 原审法院经审理查明： 2019年12月12日15时30分许，被害人魏某在进贤县对面居民区的一麻将馆门口发现欠其一条芙蓉王烟钱的被告人熊金建，因此前多次讨要钱款未果，魏某再次向熊金建讨要钱款，熊金建遂当众对魏某拳脚相加，致使魏某肋部等多处受伤。经鉴定，被害人魏某伤情为轻伤二级。 作案后，被告人熊金建于2019年12月24日被进贤县公安局民警在进贤县区内被抓获归案。 原审法院认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的以下证据予以证实： 1.常住人口信息，证实被告人熊金建犯罪时系成年人，具有完全的刑事责任能力。 2.行政处罚决定书，证实被告人熊金建因嫖娼于2012年1月8日被南昌市公安局青云谱分局罚款500元人民币。 3.到案经过，证实作案后，被告人熊金建于2019年12月24日被进贤县公安局民警抓获归案。 4.调解协议、谅解书、收条，证实被告人熊金建家属向被害人魏某赔偿了6万元，魏某对熊金建表示谅解。2020年1月17日被害人魏某向进贤县人民检察院申请对熊金建从轻处理，提到其父亲去年车祸去世，家中只有一个老母亲带四五个孩子，家庭生活困难。 5.社会调查委托函、申请社会调查评估表、离婚文书、父亲死亡证明文书，证实2020.3.13日进贤县人民检察院依法委托进贤县司法局对熊金建社区表现、社区矫正可行性等进行调查，2020.3.19日进贤县司法局调查证实被告人熊金建平时表现较好，同意对其社区矫正。此外，熊金建父亲2019年1月因交通肇事去世，自身离异，且有两个孩子，依法对其从宽处理实施社区矫正，有利于实现法律效果与社会效果的统一。 6.证人王某的证言，证实案发时其听说系熊金建欠超市老板的烟钱，该老板向其讨要烟钱，双方发生纠纷，熊金建对超市老板拳打脚踢。 7.证人刘某的证言，证实魏某的妻子刘某陈述称，其丈夫向“建仂”要烟钱被对方打伤，“建仂”两三年前在其店里赊的烟钱一直没还，因为每次有人还钱时刘某都会登记。 8.被害人魏某的陈述，证实2019年12月12日下午三点左右，其在民和镇五里垦殖场里面的一家无名麻将馆内外被一个外号叫“建仂”的男子拳打脚踢，该男子两三年前欠魏某一条芙蓉王香烟钱。 9.被告人熊金建的供述和辩解，证实因进贤县五里垦殖场大门口一个超市老板多次向其讨要烟钱，其在2019年12月24日十多天前的一天下午动手随意殴打该超市老板；熊金建辩称，其几年前欠该超市老板的烟钱当时赊烟过了十天左右就还给了超市老板娘。 10.进公鉴（临床）［2019］581号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实经鉴定，魏某左侧第4、5肋骨两处骨折，属于轻伤二级；左侧第3肋骨骨折伤情建议一个月后复查查明。因被害人对被告人表示谅解，被害人已于2020年1月8日自愿放弃进一步复查验伤，对进贤县公安局司法鉴定中心做出的伤情结论无异议。 11.被害人魏某的辨认笔录，证实被害人魏某辨认出熊金建。 12.证人王某的辨认笔录，证实王某辨认出殴打魏某的男子为熊金建。 13.视听资料，证实被害人2019年4月9日与熊金建的对话视频显示，熊金建承认其欠魏某一条烟钱并答应归还。 原审法院认为，原审被告人熊金建故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，原公诉机关指控的罪名成立。原审被告人熊金建归案后能如实供述犯罪事实，系坦白，并自愿接受处罚，可从轻处罚。原审被告人熊金建对被害人魏某进行了赔偿，并取得了谅解，可从轻处罚。原审被告人熊金建曾受行政处罚，综合本案案情，不适宜宣告缓刑，原审法院经函告原公诉机关调整量刑建议，原公诉机关未予调整，原审法院对原公诉机关的缓刑建议不予采纳。根据原审被告人熊金建的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百〇一条之规定，原审法院以故意伤害罪判处原审被告人熊金建有期徒刑六个月。 上诉人熊金建上诉提出，一审判决没有采纳公诉机关适用缓刑的量刑建议，量刑过重。其与被害人发生冲突双方均有受伤，曾经对伤情鉴定提出过异议，是否欠被害人烟款，引发本案的主要原因并未查清楚。恳请二审法院查明事实，并适用缓刑。 辩护人提出，1.上诉人符合判处缓刑的条件。犯罪情节较轻，如实供述自己的自愿认罪认罚，赔偿了被害人并取得谅解，无再犯罪风险，《审前社会调查评估表》亦同意进行社区矫正。2.上诉人曾受行政处罚不影响缓刑的适用。行政处罚不属于不适用缓刑的法定情形，且行政处罚是发生在2012年，距本案案发已有七八年之久，期间上诉人也没有任何违法行为，原审法院以此为由，不适用缓刑于法无据。3.原审法院认为原公诉机关量刑建议不当，不予采纳，缺乏法律依据。4.上诉人家庭负担重，适用缓刑有利于化解社会矛盾。 江西省进贤县人民检察院进检一部抗刑诉【2020】1号刑事抗诉书认为原审判决未采纳对熊金建有期徒刑六个月缓刑一年的量刑建议，原判决量刑确有错误，具体理由如下： 1.一审判决以量刑建议不适当为由，未采纳量刑建议，于法无据，系适用法律错误。一审法院调整量刑建议函、一审判决书均未确认公诉机关量刑建议存在明显不当。一审法院以笼统的量刑建议不适当为由，不采纳公诉机关依法提出的缓刑量刑建议，于法无据，系适用法律错误，出现程序违法。 2.本案中，公诉机关的量刑建议适当，依法应当予以采纳。本案系民间债务纠纷引发的轻伤害案件，被告人系初犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，对被害人进行赔偿，并最终获得被害人谅解。进贤县司法局审前社会调查同意接收对熊金建进行社区矫正。行政罚款不属于禁止适用缓刑的法定情节。综合全案事实证据，提出对被告人判处有期徒刑六个月缓刑一年的量刑建议合法、适当，并无明显不当，依法应当采纳。 3.一审法院曾对犯罪情节或重于或不轻于本案被告人的故意伤害案件宣告缓刑，本案却未依法采纳缓刑量刑建议，有失公允，系量刑不当。 4.对被告人依法宣告缓刑，有利于化解矛盾、修复社会关系，实现较好法律效果和社会效果。 江西省南昌市人民检察院洪检一部支刑抗【2020】号支持刑事抗诉意见书认为抗诉机关抗诉正确，予以支持。理由如下： 1.被告人熊金建完全符合判处缓刑的条件。本案系民间债务纠纷引发，造成的危害后果是一人轻伤二级，犯罪情节较轻。被告人如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，案发后积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，具有明显的悔罪表现。被告人没有再犯罪的危险，系初犯，无犯罪前科记录，虽然2012年因准备嫖娼被处行政罚款，但不是判决缓刑的禁止性规定。缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 2.公诉机关量刑建议无明显不当，一审法院应当予以采纳。 本院经审理查明，2019年12月12日15时30分许，被害人魏某在进贤县对面居民区的一麻将馆门口与被告人熊金建发生争执，熊金建遂当众对魏某拳脚相加，致使魏某肋部等多处受伤。经鉴定，被害人魏某伤情为轻伤二级。 作案后，被告人熊金建于2019年12月24日被进贤县公安局民警在进贤县区内被抓获归案。 原审法院认定的证据经庭审举证、质证并认证，证据来源合法，内容客观真实,与本案具有关联，且能相互印证,可以证明本案事实，本院予以确认。 针对上诉人及其辩护人提出的意见，抗诉机关的抗诉意见及南昌市人民检察院的支持抗诉意见，综合全案事实证据，本院评判如下： 关于是否适用缓刑的问题，原审法院认为熊金建曾受行政处罚，综合本案案情，不宜对其适用缓刑，经函告原公诉机关调整量刑建议，原公诉机关未予调整，原审法院对原公诉机关的缓刑建议不予采纳。原审判决在程序上、实体上均符合法律规定。是否适用缓刑，是原审法院自由裁量权范畴，同时原审法院也对不适用缓刑说明了理由的，该理由是原审法院对于缓刑适用的惯常做法，在一定范围内一定时期内相对稳定，很大程度上保证辖区范围内案件裁判尺度的统一。因此，本院对原审法院在自由裁量权范围的量刑，予以支持，对检察院抗诉、上诉人上诉、辩护人辩护提出适用缓刑的意见，不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）熊金建故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。上诉人熊金建归案后能如实供述犯罪事实，系坦白，并自愿接受处罚，可从轻处罚。被告人熊金建对被害人魏某进行了赔偿，并取得了谅解，可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回抗诉、上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  周 彤 审 判 员  潘 建 审 判 员  叶 京 二〇二〇年七月二十四日 法官助理  刘晓博 书 记 员  喻佳琪