陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕07民终810号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司，住所地陕西省汉中市汉台区东门外。统一社会信用代91610700709991091U。负责人：王瑞，公司总经理。委托诉讼代理人：徐飞，陕西汉钟律师事务所律师。委托诉讼代理人：栗永喆，陕西汉钟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邵芳欣，女，汉族，生于1972年9月22日，住陕西省汉中市汉台区，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：**林，男，汉族，生于1959年4月9日，住陕西省汉中市汉台区，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX，系被上诉人之夫。委托诉讼代理人：刘光彬，陕西汉京律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡凯，男，汉族，生于1994年2月25日，住陕西省汉中市汉台区，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司因与被上诉人邵芳欣、胡凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省汉中市汉台区人民法院（2020）陕0702民初834号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判上诉人不承担伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金，误工费；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、从被上诉人邵芳欣医学影像检查报告单看，其伤情恢复良好，其踝关节功能不可能丧失60%，汉中市中心医院作出的鉴定缺乏依据，上诉人在一审提交了重新鉴定的申请，一审法院未予准许，程序违法。上诉人认为邵芳欣不构成伤残，因此依法不应承担相应的伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金。二、一审认定误工费不当。被上诉人邵芳欣称误工费为奖金损失，但在其提交的证据中未能体现奖金数额，应当以工资卡银行交易流水为准，但邵芳欣未提交该证据。被上诉人邵芳欣辩称，一、鉴定是交警队委托作出的，程序合法。上诉人只是凭自己的猜测认为鉴定结论有问题，并没有证据证实，一审期间上诉人也未申请鉴定人出庭作证，一审未准许重新鉴定符合法律规定，上诉人的理由不能成立。二、答辩人在一审提交了单位证明以及工资明细单，足以证明误工损失。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人胡凯辩称，同意上诉人的上诉意见。邵芳欣向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失168096.5元；2、判令第二被告在交强险限额内先行赔付，超出交强险范围的部分由第一被告承担；2、鉴定费、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2019年4月24日，被告胡凯驾驶陕FXXXXX号小型客车沿汉台区东塔北路由南向北行驶至地质大队门前路段，适逢原告邵芳欣驾驶两轮电动车沿该路同向行驶至此停车后发生碰撞，致使原告受伤、车辆受损。原告受伤后入住汉中市人民医院，被诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤、蛛网膜下腔出血、头皮挫裂伤；2、左小腿皮肤挫裂伤；3、肺部感染；4、全身多处软组织损伤；5、左腓骨下段骨折，住院治疗131天于2019年9月2日出院。出院医嘱为：出院后继续口服药物对症治疗，逐步加强肩部及左侧下肢活动，适当运动，加强营养，定期复查，如有不舒适随时就诊。2019年5月5日，汉中市公安局交通警察支队X大队《道路交通事故认定书》认定：胡凯承担本次事故全部责任，邵芳欣无责任。2019年9月17日，原告伤情经陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定认为：1、邵芳欣，左腓骨下段骨折，经治疗后，目前左踝关节功能丧失60％，为拾级伤残。其余损伤治疗后，不构成伤残。2、邵芳欣，左腓骨下段骨折、左小腿皮肤挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、头皮挫裂伤、全身多处软组织损伤，综合评定其误工180日，护理60日，营养60日。另查明，陕FXXXXX号小型客车仅在被告保险公司处购买了交通事故责任强制险，本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，1、被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司辩称,原告邵芳欣提交的鉴定报告鉴定原告左踝关节功能丧失60％为拾级伤残,但根据原告多张DR片显示原告骨折复位良好，其损伤基础不足，评残缺乏依据，故对伤残等级不予认可并提出重新鉴定请求。该院认为，陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所受汉中市公安局交通警察支队X大队委托所作的司法鉴定意见,综合考虑了医院诊疗情况并对被鉴定人进行了活体检查及影像学检验,系具有法定资质鉴定机构的鉴定人员在法定程序下作出的。同时，汉中市人民医院出院记录记载出院时查体原告左侧踝关节活动后仍肿胀明显。该院参照《人体损伤致残程度分级》标准，该鉴定意见也符合拾级伤残标准。综上，被告虽不认可鉴定结论并申请重新鉴定,但未提出足以反驳该鉴定意见的证据，对其重新鉴定申请不予准许。对原告提交的《司法鉴定意见书》予以采信。2、被告认为原告住院时间过长,有挂床行为。经查邵芳欣的长期医嘱单、临时医嘱单，原告至出院之前有临时医嘱记录，证明其伤情仍需治疗，故对原告住院131天予以确认。被告对其主张未能提供证据证明，不予采信。3、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。原告职业为汉中市XX医院正式职工。原告收入是由基本工资加绩效奖金构成，原告主张的误工损失实际为绩效奖金损失。根据汉中市XX医院出具的证明载明：“邵芳欣系我院正式职工。2019年4月发生交通事故，因发生交通事故休病假6个月。根据医院绩效发放规定，由于邵芳欣未出勤，科室工作量绩效奖金不予发放。2019年工作量绩效奖金约每月6000元-6500元。”结合原告提交的由汉中市XX医院财务部加盖公章的2018年1月至2019年4月工资情况显示，原告工资由实发工资加奖金构成，2018年全年绩效奖金显示为49673元，2019年1至4月份绩效奖金共计17714元，对原告因交通事故导致绩效损失减少的事实予以确认，但绩效奖金结合原告提交的证据酌情认定4500元/月。误工天数以鉴定报告天数180天予以认定。原告误工损失为27000元。4、原告母亲孙某某，生于1940年XX月XX日，育有子女三人。结合原告母亲年龄较大，对其主张的被扶养人生活费予以支持。5、原告主张财产损失2000元，但提交的证据不足以证明其财产损失，根据《道路交通事故认定书》载明原告车辆受损，结合现阶段电动车市场行情，酌情认定财产损失1000元。故对邵芳欣因本次交通事故所遭受的损失认定如下：依据住院、门诊票据，认定医疗费29924.8元（门诊费2397元、住院医疗费27527.8元）；参考本地护理收费平均标准、鉴定报告护理天数认定护理费7200元（120元/×60天）；依据鉴定报告的误工天数，结合原告提交的证据酌情予以认定4500元/月，误工费27000元（4500元/30天×180天）；参照汉台区党政机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天认定住院伙食补助费3930元（131元/天×30天）；依据鉴定报告天数认定营养费1200元（20元/天×60天）；残疾赔偿金72196元（36098元×20年×10%）；被抚养人生活费3919元（23514元×5年÷3×10%）；酌情认定交通费400元、财产损失1000元、精神抚慰金1000元；以上合计147769.8元。胡凯垫付住院费13427.8元、门诊费1874.5元，护理费1200元，合计16502.3元。保险公司垫付住院医疗1000。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，遂判决：一、原告邵芳欣因交通事故产生的医疗费29924.8元、住院伙食补助3930元、营养费1200元，共计35054.8元，由中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FXXXXX号车辆机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告邵芳欣10000元（已赔付），剩余25054.8元由被告胡凯向原告邵芳欣赔付；二、原告邵芳欣因交通事故产生的护理费7200元、误工费27000元、残疾赔偿金72196元、被扶养人生活费3919元、交通费400元、精神抚慰金1000元，共计111715元，由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FXXXXX号车辆机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额范围内赔偿原告110000元，剩余1715元由被告胡凯向原告邵芳欣赔付；三、原告邵芳欣因交通事故产生的财产损失1000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FXXXXX号车辆机动车交通事故责任强制保险财产损失限额范围内予以赔偿。（以上第一、二、三项，限判决生效后二十日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司合计赔偿原告邵芳欣111000元；由被告胡凯合计赔偿原告邵芳欣26769.8元，扣除被告胡凯已垫付费用后，被告胡凯还需向原告赔偿10267.5元。）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案受理费1302元，减半收取651元，鉴定费1560元，合计2211元，由被告胡凯负担。本院二审期间，被上诉人邵芳欣提交一份汉中市XX医院财务部出具的邵芳欣2019年5月——2019年10月的工资明细单，补强证明一审认定的邵芳欣误工损失正确。经质证，上诉人对该份证据的真实性没有异议，但认为财务工资明细单只是单位内部出具的，并不是工资卡银行流水，不能证明邵芳欣因交通事故损失了奖金工资。被上诉人胡凯同意上诉人的质证意见。经审查，本院对被上诉人邵芳欣提交的汉中市XX医院财务部工资明细单的真实性予以采信。一审认定的案件事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、一审未准许上诉人进行重新鉴定是否正确。二、一审认定的邵芳欣误工费是否适当。针对焦点一，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案中，上诉人以被上诉人邵芳欣医学影像检查报告单显示其伤情恢复良好，因此认为踝关节功能不可能丧失60%的理由，仅为其单方的主观推测，并无证据支持，也无证据证明本案鉴定存在上述法律规定的情形，故一审未准许其重新鉴定的申请符合法律规定。针对焦点二，被上诉人邵芳欣在一审中提交了汉中市XX医院出具的证明、以及汉中市XX医院财务部出具的邵芳欣2018年1月——2019年4月的工资明细单，在二审又补充提交了汉中市XX医院财务部出具的邵芳欣2019年5月——2019年10月的工资明细单，上述证据能够综合证明被上诉人邵芳欣因交通事故受伤治疗期间的误工损失，邵芳欣尽到了举证责任，上诉人认为单位出具的证明以及工资明细单存在虚假，应当举证予以证明。一审结合邵芳欣提交的证据酌情认定误工费为4500元/月并不不当。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1020元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担，多预交的282元由其持据到本院领取。本判决为终审判决。审 判 长 仵瑞梅审 判 员 刘新星审 判 员 李 涛二〇二〇年七月二十三日法官助理 王雅泽书 记 员 王韵捷1