河南省淅川县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1326民初1450号原告：河南中科建筑劳务有限公司，住所地河南省郑州市金水区经八路14号院1号楼3单元32号。统一社会信用代码：914101007932076092。法定代表人：巩心学，系该公司总经理。委托诉讼代理人：金建岐，河南框正律师事务所律师，特别授权。被告：王书华，男，汉族，生于1963年10月10日，住河南省西峡县。委托诉讼代理人：翟晓明，河南赏春律师事务所律师，特别授权。原告河南中科建筑劳务有限公司（以下简称中科劳务）与被告王书华建设工程合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人金建岐，被告王书华及其委托诉讼代理人翟晓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告开具工程款及利息增值税专用发票或向原告支付税金71万元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年3月27日，河南省高级人民法院作出（2019）豫民再773号民事终审判决，判决被告给原告施工的施工量工程款为14158976.55元，并要求原告向被告支付工程款。但原告通过淅川县执行局请求被告开具工程增值税发票，遭到被告拒绝。原告认为，被告给原告施工，原告应当支付工程款，被告也应依据税费履行纳税义务，被告不给原告开具发票，导致原告不能到税务机关行使税务抵扣，原告的财产权受到损失，故诉至法院。被告辩称，省高院判决的工程款数额内不包含税金，原告无权向被告主张开具工程款增值税专用发票或税金。2020年3月27日河南省高级人民法院作出的（2019）豫民再773号民事判决书，确定被告的工程款为14158976.55元，该工程款中不包含税金。省高院判决依据的是2018年11月1日南阳信威工程造价咨询有限责任公司作出的宛信价鉴【2018】第05号内邓高速N02标二工区王书华施工队施工费《工程造价鉴定意见书》。该意见书的鉴定单价不含税金。意见书中的《工程量清单单价分析表》中的综合单价的形成为：（横向表）人工费+材料费+机械使用费+其他+管理费+税金+利润-税金-管理费/2-利润/2=综合单价（因本案未签订合同，按照交通部08定额、管理费利润按一半计入、税金为0）。因此，如果原告要求被告出具增值税专用发票，应先将税金支付给答辩人后被告可以为其开具增值税专用发票。在原告没有支付税金的情况下向被告主张开具增值税专用发票或支付税金的请求不能成立。故请贵院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为支持其诉求，向法庭举证如下：1、原告的身份基本信息情况，证明原告主体资格。2、（2019）豫民再773号民事判决书，证明双方争议的工程量及相关利息，都应该开具发票；3、内邓高速N02标二工区王书华施工队施工费工程造价鉴定意见书、工程量清单单价分析表，证明工程量包含税收。4、财产保险担保费2130元。被告质证认为，对证据1真实性等均无异议，证据2、3真实性无异议，但证明对象不成立，判决书依据是工程造价鉴定意见书，而工程造价鉴定税金为0。对工程量清单单价表，虽然综合造价，有人工费＋材料费＋机械使用费＋管理和利润的一半，没有包含税金。原告该证据不能证明判决书的判决包含税金，因此原告的诉讼请求不应得到支持，应当驳回。对证据4真实性无异议，但证明目的不成立，申请财产保全是原告的权利，但原告可以用自己的财产作为担保，申请保险担保不是唯一的选择。在司法实践中法院会依法处理保全费用的承担问题，但保全担保费一般由申请方自行承担。在被告诉原告另一案中，也申请了财产保全，但保险担保费2万多元也没有得到支持。综上所述，原告的证据不能证明判决书中包含税金，因此原告的请求不能得到支持。被告向法庭举证如下：1、2020年3月27日河南省高级人民法院（2019）豫民再773号民事判决书；2、2018年11月1日，南阳信威工程造价工程造价咨询有限责任公司作出的工程造价意见书中的工程量清单单价分析表；3、2020年5月30日南阳信威工程造价工程造价咨询有限责任公司出具的数据解释一份，以上证明省院判决书中确定的工程款中不包含税金。原告质证认为，对证据1、2真实性无异议。对证据3数据分析表解释我方不认可，理由是：鉴定表中含有税金；从总数额中没有显示扣减税金的证据；该证明不是由两个司法鉴定人员签名，是无效的。对上述证据的真实性，本院予以确认。对证明力的大小及证明方向问题，我院将综合全案事实予以认定。根据原、被告提交证据，本院认定以下事实：王书华诉广东水电二局股份有限公司、南阳宛达昕高速公路有限公司、河南中科建筑劳务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，淅川县人民法院作出（2017）豫1326民初2711号民事判决，河南中科建筑劳务有限公司、广东水电二局股份有限公司不服该判决，上诉于南阳市中级人民法院，南阳市中级人民法院作出（2019）豫13民终1011号民事判决。河南中科建筑劳务有限公司、广东水电二局股份有限公司不服，向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院作出（2019）豫民申2877号民事裁定，提审该案。最终2020年3月27日河南省高级人民法院作出（2019）豫民再773号民事判决书。该判决认定，河南中科建筑劳务有限公司、广东水电二局股份有限公司应支付王书华工程款14158976.55元，扣除已支付的，还应支付3422826.45元及利息。该案工程款计算依据为2018年11月1日南阳信威工程造价咨询有限责任公司作出的宛信价鉴【2018】第05号内邓高速N02标二工区王书华施工队施工费《工程造价鉴定意见书》。在本案执行过程中，因发票问题，原告诉至法院。2020年5月13日，原告申请财产保全，要求法院对被申请人王书华价值71万元的财产予以保全。2020年5月14日，本院做出（2020）豫1326民初1450号之一民事裁定书，对被申请人王书华价值710000元的财产予以冻结、查封或扣押。原告支付保全费4070元。本院认为，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第二十一条第一款“税务机关是发票的主管机关，负责发票印制、领购、开具、取得、保管、缴销的管理和监督。单位、个人在购销商品、提供或者接受经营服务以及从事其他经营活动中，应当按照规定开具、使用、取得发票”及《中华人民共和国发票管理办法》第十九条“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；特殊情况下，由付款方向收款方开具发票”的规定，收取工程款后开具工程款发票是承包方税法上的义务，承包人应当依据税法的相关规定向发包人开具发票。《工程计价规范》的规定“2.0.35税金是指国家税法规定的应计入建筑安装工程造价内的营业税、城市维护建设税、教育费附加和地方教育附加”。工程款组成中包括税金，这里的税金是指建设工程税，应当在工程款计取中一并支付，由承包人负责缴纳，也即事实上是由发包人支付的。实际施工人是个人的不能取得工程税金，但其个人所得超过了个人所得税的起征点，则应缴纳个人所得税。根据《中华人民共和国个人所得税法》第一条第一款：“在中国境内有住所，或者无住所而在一个纳税年度内在中国境内居住满一百八十三天的个人，为居民个人。居民个人从中国境内和境外取得的所得，依照本法规定缴纳个人所得税。”和第二条第一款第（五）项：“下列各项个人所得，应当缴纳和人所得税：……（五）经营所得；……。”的规定，个人所得税是居民个人依法应当自行缴纳的税种，被告在实施生产经营活动中获得的收益，依法应由其缴纳个人所得税。根据河南省高级人民法院（2019）豫民再773号民事判决书的认定，王书华与中科劳务之间的劳务分包合同无效，南阳信威工程造价咨询有限责任公司作出的宛信价鉴【2018】第05号内邓高速N02标二工区王书华施工队施工费《工程造价鉴定意见书》确定的鉴定单价未包含税金。司法鉴定的工程造价是法律规定的合同无效后的折价补偿义务，王书华作为实际施工人有收取工程款的权利，但在工程款造价中已考虑到税金问题，工程造价未包括税金，故本案建设工程涉及的应纳税项目的税费，除个人所得税以外的部分，应当由原告承担。但个人所得税应由税务机关直接向被告进行核算征收。原告亦未能举证证明已向税务机关代为履行了向相关部门缴纳税金的义务，因此，对原告的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国发票管理办法》第十九条，《中华人民共和国税收征收管理办法》第二十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告河南中科建筑劳务有限公司的诉讼请求。案件受理费5450元，保全费4070元，由原告河南中科建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  谢蕊娜二〇二〇年七月十三日书记员  ***