河南省漯河市源汇区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1102民初3557号原告：丁五学，男，1969年1月4日生，汉族，住漯河市源汇区。委托代理人：关焕生，河南许慎律师事务所律师。被告：丁学良，男，1972年7月10日生，汉族，住漯河市源汇区。委托代理人赵庆福，河南慧闻律师事务所律师。原告丁五学与被告丁学良健康权责任纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月24日公开开庭进行了审理；庭审中原告丁五学申请鉴定，后依法组成合议庭，于2020年6月23日公开开庭进行了审理。原告丁五学的委托代理人关焕生，被告丁学良及其委托代理人赵庆福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁五学向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失37009元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由:2017年8月25日晚上，原被告在村中相遇，因被告之前拿了原告儿子的手机，原告遂向被告要求返还手机，双方发生口角，被告把原告按倒，用膝盖跪到原告身上殴打原告，造成原告受伤，肋骨骨折，原告当即报了110，后被120送医住院治疗。事后，被告拒不赔偿原告的损失。被告丁学良辩称，原告在诉状中所述与事实不符，并不存在被告之前拿原告儿子手机的情况，此次事件被告以故意伤害罪被追究刑事责任，但在公安、检察审查、一审二审期间，被告均不承认有殴打原告的情况。2017年8月25日晚上发生原被告之间的斗殴事件，主要过错在原告方，是因原告酒后故意滋事，辱骂被告引起的事件。所以本次事件的主要责任在原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交证据如下：证据一、原告的身份证、户口本一份，用以证明原告的身份适格及原告与护理人员的关系；被告无异议。证据二、漯河市第六人民医院的住院病历和住院及门诊收费票据、第三人民医院门诊收费票据、药房买药发票各一张，用以证明2017年8月25日原被告发生事故，原告受伤后住院及所花费用情况；被告对第六人民医院住院病历及2139.43元住院收费票据，416.6元门诊票据没有异议，认为在住院病历和住院收费票据上明确显示住院天数是4天，对第三人民医院门诊收费票据、医药公司的外购发票有异议，不能证明丁五学需要这些药治疗他的伤。证据三、召陵区人民法院刑事判决书一份，用以证明被告故意殴打伤害原告，导致原告受伤为轻伤二级；被告对证据的真实性无异议，但认为判决被告将原告打伤的情况与事实不符。证据四、营业执照一份，用以证明原告为个体经营；证据五、鉴定意见书一份及收费凭据一张，用以证明原告受伤后的误工期、护理期及营养期，原告为此支付700元；被告认为鉴定结论所依据的事实错误、且违反了三期评定规范附录A第三条中的强制性规定，鉴定书超出法院委托鉴定的范围，因此该鉴定书所作的鉴定结论不能作为本案定案的依据。依据的事实错误表现在：鉴定结论书所依据的情况与丁五学的病历和两次CT报告记录的内容不相同，故意隐瞒了丁五学的病历中和两次CT报告单中一再强调的“陈旧性骨折”的情况，直接得出结论“据此说明丁五学因本次外伤致右侧肋骨多发骨折，与其所受外伤具有因果关系”与事实不符。对丁五学的误工期、护理期、营养期三期评定，首先应当排除陈旧性伤，但鉴定结论没有排除丁五学的陈旧性伤；其次应当将丁五学受损害后的临床“误工期、护理期、营养期”和本标准规定的期限相比较，是低于本标准期限还是高于本标准期限，低于本标准期限的，按临床实际发生的期限计算，鉴定结论没有对丁五学受伤后的临床三期与本标准期限相比较。鉴定结论书分析说明1部分作出的结论，超出了法院委托鉴定的范围，该因果关系结论的作出明显有利于丁五学，被告认为应当依据丁五学的实际住院期限作为其三期的期限。证据六、护理人员荆秋红的身份证复印件一份，用以证明护理人员荆秋红的身份，原告要求护理费合法有据。被告对身份证复印件没有异议。证据七、工商注册信息表，用以证明原告经营业务；被告对证据的真实性无异议，对证明问题有异议，陈述原告的店没有实际经营，丁庄装卸队不存在了。被告丁学良提交证据如下：证据一、丁学良2017年9月4日、9月26日询问笔录，用以证明该询问笔录详细说明了事件的起因、经过，证明双方发生争执是因为原告酒后无故辱骂被告所引起，被告并没有殴打原告。原告认为该证据是被告本人自述，根据判决书证人证言，丁学良的自述与事实不符，不予认可。证据二、丁五学2017年8月25日询问笔录。该笔录记明事发当晚8时3分左右我从外面回家路过丁庄附近，看见村委东边有很多人在乘凉，丁学锋就是丁学良在乘凉，因为丁学锋打过我，赔了我钱，我们调解了，但当时有部手机摔坏了，丁学锋不承认是他摔了，我心里有气，我看丁学锋就过去对他说，从上述原告在公安机关自述内容可以证明2017年8月25日双方争执事件的起因是原告挑起。原告认为从该证据可知双方的本次纠纷是因为被告之前拿了原告手机不还引起的。证据三、2017年9月27日丁德全询问笔录，丁德全证明2017年8月25日晚8时许，我吃过饭后在自家大门口凉快，过了一会，丁学良、丁怀生来到我家大门口处，之后三人聊天，之后丁五学过来，丁五学走到我门口时，看见丁学良就开始大骂丁学良，丁学良就和丁五学对骂起来，丁怀生看见后就回家了，之后我也回家了。4、2017年9月27日丁怀生询问笔录，该笔录记载2017年8月25日晚8点左右，我和丁学良、丁德全一起在丁庄村委会东边乘凉，丁五学喝的醉醺醺的从村西边走过来，看见丁学良就骂丁学良，然后他们两个互相对骂。我看着他们要吵架就走了。原告对证据三、四的质证意见同证据一。5、丁子隆和丁博的调解书，证明2017年2月1日双方之间产生的纠纷已经完结，双方不存在任何争议。原告认为调解书的当事人及内容与本案无关。被告认为以上证据充分证明2017年8月25日原被告之间产生了争执起因是由原告引起，原告对此次事件发生应负主要责任。本院对原被告争议的证据认定如下：原告提交的证据二，被告对第六人民医院的医疗费2139.43元及门诊票据416.6元无异议，2017年8月29日的第三人民医院的门诊票据372.1元系原告出院后的次日所拍CT支出，双方之间的纠纷尚在公安部门处理期间，不排除鉴定所需，对该费用应予认定；外购药品费用470.7元，原告骨折属实，所购药品均与骨骼有关，对该费用亦予以认定。原告提交的证据三和被告提交的证据二，丁五学自己的陈述能证明原告先辱骂，后又上去想打丁学良，对纠纷的发生存在严重过错，应承担纠纷的主要责任。对原告提交的营业执照的真实性予以认定。对于原告提交的鉴定意见书，被告不认可，该鉴定意见书系原告申请，法院委托有资质的鉴定机构和鉴定人员所作，2017年2月1日丁五学因上颌骨骨折、第9肋骨骨折到第六人民医院治疗；漯河市公安局顺河分局【2017】466号法医学人体损伤程度鉴定书证明：丁五学右侧肋骨骨折达2处以上，损伤程度属轻伤二级；刑事判决书认定本次丁五学肋骨骨折和上次受伤并非同一位置，被告没有提供足以反驳的相反证据和理由，对被告所称的鉴定书故意隐瞒丁五学陈旧性骨折的质证意见不予采信，对鉴定意见予以采信，即原告本次损伤需误工60日-120日，护理30日-60日，营养日30-60日。结合当事人提供的证据和陈述，本院对有争议的事实综合认定如下：2017年8月25日晚上，原被告因琐事发生争吵，继而相互厮打，造成原告受伤，被告丁学良因故意伤害罪被判处有期徒刑。原告受伤后于2017年8月25日至8月28日在漯河市第六人民医院住院治疗，支付门诊费用416.6元、医疗费2139.43元；2017年8月29日，在漯河市第三人民医院支付门诊费用372.1元，在大森林医药公司购药支付470.7元。原告系个体工商户，其误工期、护理期、营养期经司法鉴定，本院认定为：误工90天、护理45天、营养30天，原告为此支付鉴定费700元。本院认为，根据刑事判决书查明的事实，可以认定原告丁五学对纠纷的发生存在严重过错，应承担纠纷的主要责任，原被告责任以6:4为宜。原告诉请的损失标准，以法庭辩论终结时的上一统计年度相关统计数据确定。原告提交了个体工商户营业执照，但未提供其实际经营的证据，对原告诉请的误工费参照居民服务业36848元/年计算。综上，原告的合理损失包括：医疗费3398.83元（2139.43元＋416.6元＋372.1元＋470.7元）、误工费9085.81元（36848元/年÷365天×90天）、护理费4542.9元（36848元/年÷365天×45天）、伙食补助费150元（50元/天×3天）、营养费600元（20元/天×30天）、、交通费酌定60元、鉴定费700元，以上损失共18537.54元，由被告承担40%为7415.02元，被告应赔偿原告7415.02元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告丁学良赔偿原告丁五学各项损失共计7415.02元；二、驳回原告丁五学的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费730元，由原告丁五学负担580元（已交纳）、被告丁学良负担150元（限判决生效后十日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  曹玉娥审 判 员  李笑寒人民陪审员  魏淑敏二〇二〇年七月二十八日书 记 员  王 菡