贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民终3908号上诉人（原审原告、反诉被告）：陈友芬（原贵阳市南明区三彩商务管理服务中心经营者），女，1956年2月10日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：王仲，贵州北斗星律师事务所律师，执业证号：15201200910222200。委托诉讼代理人：吴万玲，贵州北斗星律师事务所律师，执业证号：15201201711610084。被上诉人（原审被告、反诉原告）：蒲全华，女，1974年11月05日出生，汉族，住贵州省赤水市。上诉人陈友芬因与被上诉人蒲全华买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初6833号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年04月08日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陈友芬、被上诉人蒲全华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈友芬上诉请求：一、请求撤销贵州省贵阳市南明区（2019）黔0102民初6833号民事判决；二、请求二审法院依法改判支持上诉人一审诉讼请求；三、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院错误认定上诉人与被上诉人的合作方式，错误的将双方货品供应的方式为简单“买”和“卖”的关系，完全忽视和否定了“买、卖”之前存在的“订货”必备前提，故而作出被上诉人对其已订货品给上诉人造成的库存损失不承担责任的错误判决。首先，双方在合同中约定的“先款后货”只是一种货款的结算方式而已，并非一审法院所错误定性的上诉人与被上诉人之间的合作方式。其次，在合同履行过程中，被上诉人不仅擅自终止合同履行，且对其已订货品也不履行结算义务给上诉人造成了极大的库存压力及经济损失，被上诉人此行为已严重构成违约。被上诉人理应按照合同约定向上诉人结清其货品订单余量等业务。最后，根据双方的交易习惯及合同的履行进度情况，2017年冬装订单确实为被上诉人确认的订单，被上诉人已当庭确认该订单系其本人签字，根据诚实信用原则，被上诉人应按订单确定的数量及金额向上诉人付款并提货。二、一审法院未秉承公正立场，在庭审过程中仅听信被上诉人一方之言就否定上诉人所提供的证据真实性，无故减轻被上诉人应当承担的违约责任。三、一审法院认定事实不清，对上诉人与被上诉人之间关于合同保证金归属作出了错误认定。一审法院既然已认定被上诉人存在违约行为，那么对于订货保证金，上诉人不承担返还的义务。上诉人须退还被上诉人保证金的情形仅限于被上诉人在合同期满或终止后，无任何违约行为且已经按照本合同的要求全部履行相关义务。然而被上诉人不仅有违约行为，同时也未按合同约定在合同终止前60日内自行处理库存产品的义务，因此，一审法院判决要求上诉人全额返还被上诉人保证金的判决系错误判决。另，现因贵阳市南明区三彩商务管理服务中心已注销，而陈友芬作为贵阳市南明区三彩商务管理服务中心这一个体工商户的经营者，系贵阳市南明区三彩商务管理服务中心的权利义务享有人，故本案现将诉讼主体贵阳市南明区三彩商务管理服务中心变更为陈友芬系符合法律规定。蒲全华辩称，1、我是写了申请不做这个品牌以后才窜货的；2、对于上诉人所述保证金不应退。我生意不好，做不走，上诉人让我上货，我说我没有钱，我不要保证金，他们还是要我上货。原告贵阳市南明区三彩商务管理服务中心向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告违约金50000元；2、判令被告向原告支付未履行提货付款义务给原告造成的损失480508.5元；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。反诉原告蒲全华提出反诉请求：1、判令解除双方签订的合同；2、判令反诉被告返还反诉原告加盟费20000元及履约保证金、系统保证金40000元；3、诉讼费由反诉被告承担。一审法院认定事实：2017年3月30日，原被告签订《经销合同书—2017—ｉｂｕｄｕ》，约定：“甲方：三彩服务中心，乙方：蒲全华。一、甲方授予乙方ｉｂｕｄｕ品牌服饰为赤水市向阳路街道特约经销商，乙方自愿以ｉｂｕｄｕ品牌服饰实体专卖店（专柜）形式经销本品牌产品；甲方授予乙方经销权的期限自2017年1月1日起至2017年12月31日。五、供应与销售、订货（2）甲方分为春、夏、秋、冬四季供应货品；乙方必须准时参加总公司召开的产品订货会，参与订货，必须完成甲方确认的当季订货指标，订货指标由甲方于订货前发布；（3）乙方根据甲方确认的年度净进货指标和营销计划，在订货会集中向甲方下达订货单，乙方同意甲方对乙方的订货单进行调整，最终订货数量由甲方决定；（6）乙方需在本合同签订后三日内向甲方交纳订货保证金人民币叁万元整（￥30000.00）；本合同期满或终止后，乙方无任何违约行为且已经按照本合同的要求全部履行相关义务后90日，甲方将保证金如数无息返还乙方。六、产品交付：6.2发货及运输方式（1）甲方统一安排发货，相关一切运输费用、装卸费用及保险费由乙方承担。十、货款的结算及支付：10.1货5款核算经营期间所有的货按照款到发货原则，除了闭店后需要甲方退还乙方的以现金结算外，经营期间甲方与乙方都以货款方式结算；10.3货款的支付（1）支付方式及支付期限先款后货：乙方采用普通采购方式的，需在甲方发货前向甲方支付货款，甲方在收到乙方货款后方才发货。第十四条合同终止14.1、甲方解除权：（5）乙方掺货、窜货经营或销售假冒产品的；14.2、乙方的解除权乙方确因经营困难无法继续履行本合同的，需提前6个月提出书面解约申请，并经甲方书面同意；14.3、自动解除权乙方未提前60天向甲方提出续约申请，合同期满则本合同自动终止，乙方需在提完所订商铺后闭店，闭店时间最晚在该季商品的退货时间以内。14.4、合同终止的执行甲方或乙方要求解除本合同的，应当向对方发出书面通知，说明理由，并与对方协商，达成一致意见，在有双方签字确认书面文件后，方可终止本合同。第十五条：15.1、保证金数额：为保证履行本合同规定的义务，乙方应当在本合同签订后三日内向甲方交纳品牌履约保证金人民币贰万元整（￥20000.00）；15.3、保证金的返还（1）在合同期内，由于乙方原因提出解除合同，则甲方无需返还乙方已交纳的履约保证金。（2）本合同期满或终止后，乙方无任何违约行为且已经按照本合同的要求全面履行相关义务后90日内，甲方将保证金如数无息返还乙方……等”。合同签订后，2017年3月27日，被告向原告交纳了履约保证金2万元、定货定金3万元，并按原告要求装修店面，在该店面售卖原告旗下ｉｂｕｄｕ品牌服装，被告就2017年冬装及2018年春装提走部分货物后因生意不好没有继续提货，原告则要求被告继续履行提货义务并支付货款，遂诉至本6院。审理中，原告申请证人王某、陈某出庭，证人称被告没有在2017年冬装订单上签字，但对2017年订单上的货品履行了部分付款及进货义务，被告在2018年春装订单上签字，但没有购进2018年春装货品。一审法院认为，双方签订的《经销合同书—2017—ibudu》系当事人真实意思表示，内容不违反相关法律规定，合法有效，双方应当按照约定履行义务。审理中，双方同意解除上述合同，一审法院予以支持。本诉部分焦点在于：本诉原告主张本诉被告支付违约金50000元如何认定及被告是否应当履行提货义务并支付货款。原告主张被告支付违约金50000元，根据原被告签订的《经销合同书》第十条第1款约定，经营期间所有的货物按照款到发货原则，除了闭店后需要甲方退还乙方的以现金结算外，经营期间甲方与乙方都以货款方式结算，不存在先发货后付款的结算方式，再根据原被告双方约定的合同履行期限从2017年1月1日起至2017年12月31日止，合同第十四条第二款约定了被告方行使解除权，即被告确因经营困难无法继续履行合同，需提前6个月提出书面解约申请，并经甲方书面同意。本案中，本诉被告虽以微信及口头方式向本诉原告提出解除合同申请，但并未按约提前六个月书面告知，对提前解除合同其应承担一定的违约责任，因此本诉原告要求本诉被告支付违约金50000元，符合法律规定，一审法院予以支持。就原被告之间的提货方式看，根据原被告双方签订的《经销合同书—2017—ibudu》之约定，经营期间所有的货物按照款到发货进行结算，即只有在本诉被告支付货款后，本诉原告才交付货物，因此履行提货义务的前提是本诉被告先支付货款，故，本诉原告要求本诉被告支付未履行提货义务给原告造成损失480508.5元请求，一审法院不予支持。一审判决：一、解除贵阳市南明区三彩商务管理服务中心与蒲全华10签订的《经销合同书—2017—ibudu》；二、蒲全华于判决生效后五日内支付贵阳市南明区三彩商务管理服务中心违约金50000元；三、驳回贵阳市南明区三彩商务管理服务中心的其余本诉请求；四、贵阳市南明区三彩商务管理服务中心于判决生效后五日内返还蒲全华履约保证金2万元、定货定金3万元；五、驳回蒲全华的其余反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9106元，由贵阳市南明区三彩商务管理服务中心承担8106元，蒲全华承担1000元；反诉案件受理费650元，由蒲全华承担110元，贵阳市南明区三彩商务管理服务中心承担540元。经本院二审审理查明的案件事实与原判认定的事实一致。另查明，2019年7月29日，贵阳市南明区三彩商务管理服务中心登记注销，且经营者为陈友芬。本案的事实有当事人陈述、调查笔录等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。本院认为，关于上诉人主张被上诉人蒲全华订购了2017年的冬装和2018年的春装，被上诉人蒲全华仅履行了部分提货义务，被上诉人应支付未履行提货付款义务给上诉人造成的损失480508.5元的上诉理由，本院认为，双方签订的《经销合同书》第10.1条约定：经营期间所有的货按照款到发货原则，除了闭店后需要甲方退还乙方的以现金结算外，经营期间甲方与乙方都以货款方式结算。根据双方先款后货的约定，上诉人实际并未将剩余货物交付被上诉人蒲全华，故对上诉人主张的货款损失480508.5元，本院不予支持。另，因合同第5.1条约定“乙方需要在本合同签订后三日内向甲方交纳订货保证金叁万元”，上诉人向被上诉人蒲全华出具收据载明收到定货定金3万元，被上诉人蒲全华未全部履行全部提货义务，该订货定金3万元按约不应退还，故对该上诉理由，本院予以采纳。关于上诉人要求不退还2万元履行保证金的上诉主张，一审已经因被上诉人提前解除合同判决上诉人支付违约金5万元，该2万元履行保证金系同样原因及性质，故不再重复支持，对该上诉理由，本院不予采纳。综上所述，陈友芬（原贵阳市南明区三彩商务管理服务中心经营者）的上诉请求部分成立，部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初6833号民事判决第一项、第三项、第五项；二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初6833号民事判决第二项为：蒲全华于判决生效后五日内支付陈友芬（原贵阳市南明区三彩商务管理服务中心）违约金50000元；三、变更贵州省贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初6833号民事判决第四项为：陈友芬（原贵阳市南明区三彩商务管理服务中心）于判决生效后五日内返还蒲全华履约保证金2万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件收费9106元，由陈友芬（原贵阳市南明区三彩商务管理服务中心）承担8106元，蒲全华承担1000元；一审反诉案件受理费650元，由蒲全华承担390元，由陈友芬（原贵阳市南明区三彩商务管理服务中心）260元。二审案件受理费9106元，由陈友芬（原贵阳市南明区三彩商务管理服务中心）承担8248元，由蒲全华承担858元。本判决为终审判决。审判长  吴永霞审判员  冯文婷审判员  柳 凡二〇二〇年七月七日法官助理李谊书记员肖靖