河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0303民初1644号原告：中国华融资产管理股份有限公司河南省分公司，住所地河南省郑州市西大街216号。负责人：孟玲虎。委托诉讼代理人：闫佐明，河南律桓律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：庄红强，河南律桓律师事务所执业律师。被告：洛阳利他进出口有限公司，住所地洛阳市洛龙区开元大道248号五洲大厦23楼2301。法定代表人：智安夫。破产管理人：河南大鑫律师事务所。管理人负责人：王红举。委托诉讼代理人：王磊，河南大鑫律师事务所执业律师。被告：智利彪，男，1970年5月11日出生，汉族，住伊川县。被告：翟粉霞，女，1967年9月5日出生，汉族，住伊川县。被告：智振华，男，1992年3月16日出生，汉族，户籍地伊川县，现住洛阳市洛龙区。原告中国华融资产管理股份有限公司河南省分公司（以下简称华融公司）诉被告洛阳利他进出口有限公司（以下简称利他公司）、智利彪、翟粉霞、智振华金融不良债权转让合同纠纷一案，本院于2020年4月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华融公司的委托诉讼代理人闫佐明，被告利他公司破产管理人的委托诉讼代理人王磊，被告智振华到庭参加诉讼。被告智利彪、翟粉霞,经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华融公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令利他公司偿还借款本金720万元及利息（按照年利率9%，自2014年10月17日计算至2016年10月13日,共727天，为1308600元）、逾期罚息（以720万元为基数，按照年利率11.7%自2016年11月14日起计算至本金还清之日止，暂计算至2016年12月13日为70200元）、复利（以借款利息和逾期罚息为基数，按照实际逾期天数和年利率11.7%自2016年11月14日计算至利息还清之日止，暂计算至2016年12月13日为13443.3元）；2.依法判令利他公司支付借款违约金72万元；3.依法判令智利彪、翟粉霞、智振华对上述第一、二项诉讼请求的债务范围承担连带保证责任；4.确认原告对智利彪、智振华所有的洛房权证市字第××号等（详见诉状）号房屋享有抵押权，并对该抵押物拍卖或变卖所得价款在上述债务范围内享有优先受偿权；4.本案诉讼费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、律师费及其他实现债权的费用由各被告连带承担，并在本案抵押物所得价款中优先受偿。事实与理由：利他公司于2014年10月17日与上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行(以下简称“浦发洛阳分行”)签订《流动资金借款合同》(编号:13212014281252)，约定：利他公司向浦发洛阳分行借款720万元,用途为购买棕刚玉，期限自2014年10月17日至2015年10月16日止，逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收30%执行,不能按时支付的利息(包括正常利息、逾期罚息、挪用利息)自逾期之日起,按逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利;违约金按借款本金的10%计算。上述借款由智利彪承担保证责任(见《保证合同》),智利彪的配偶翟粉霞在《关于同意执行共同财产的承诺函》上签字;且智利彪、智振华提供抵押物进行抵押担保（见《抵押合同》）。2015年10月16日，浦发洛阳分行与利他公司签订《贷款展期协议书》，该协议书约定将原借款合同展期至2016年10月13日，展期利率为9%，智利彪、翟粉霞、智振华在担保人处签字确认。2014年10月17日，浦发洛阳分行依约向利他公司发放贷款720万元。2016年10月13日该笔借款到期后,利他公司未履行还本付息义务。2016年8月12日原告母公司中国华融资产管理股份有限公司与上海浦东发展银行股份有限公司郑州分行签订《不良资产批量转让协议》,并于2016年10月24日在《东方今报》上刊登《债权转让暨债务催收联合公告》,向债务人、各保证人履行了债权转让通知义务。随后,原告与浦发郑州分行签订《单户债权转让协议》,对浦发洛阳分行持有对利他公司的不良债权转让事宜进行约定,原告依法受让该不良债权。截至目前,被告仍未归还该借款本金及利息。利他公司辩称，1.本案借款合同成立并生效，答辩人认可该借款合同，对该借款合同无异议。答辩人未接到中国华融资产管理股份有限公司关于浦发洛阳银行的债权转移通知，答辩人认为在借款过程中，已提供了详细的联系方式，中国华融资产管理股份有限公司与上海浦东发展银行股份有限公司有充足的的信息对答辩人发出有针对性的债权转让通知，而非仅公告，故该债权转移程序未完成，存在瑕疵。中国华融资产管理股份有限公司与上海浦东发展银行股份有限公司怠于履行作为新债权人的通知义务，答辩人对华融公司的债权持有异议。2.答辩人对智利彪、智振华所有的抵押房产所属权持有异议。华融公司主张的24套房产虽登记在智利彪、智振华名下，但实际是利他公司和河南锐石再生资源集团股份有限公司的破产财产。因利他公司和河南锐石再生资源集团股份有限公司存在资产混同、实际控制人均为智利彪一人、两公司办公地点一致，该24套房产是使用两公司的共同财产进行购置，属于两公司共同资产。故虽然房产权属证书登记在智利彪及智振华名下，但基于智利彪与公司的关联性以及河南锐石再生资源集团股份有限公司的实际付款行为，该房产应属于公司财产。另，2020年1月13日，洛阳市中级人民法院已分别受理利他公司和河南锐石再生资源集团股份有限公司破产清算案，管理人已向智利彪、智振华履行了返还财产通知，并制作了谈话笔录。因此，智利彪、智振华持有的24套房产应当返还给利他公司和河南锐石再生资源集团股份有限公司，管理人拟将向法院申请实质合并破产，该房产应当纳入债权人财产，由管理人进行处置。智振华辩称，最高额抵押合同抵押人签字是我签的，2015年10月16日的展期协议不是我签的。智灿彪、翟粉霞未到庭，未答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下:2014年10月17日，利他公司与浦发洛阳分行签订《流动资金借款合同》，约定：利他公司向浦发洛阳分行借款720万元,期限自2014年10月17日至2015年10月16日，借款利率按照每笔贷款发放时贷款人公布的1年期的贷款基础利率加3BPS；逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收30%执行；贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期罚息、挪用罚息），自逾期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利，违约处理部分约定违约金相当于借款本金金额的10%。合同还对各方其他权利、义务及违约责任等内容作了约定。同日，浦发洛阳分行向利他公司发放了贷款720万元。贷款发放日执行利率9%。2013年9月11日，浦发洛阳分行与智利彪签订《最高额保证合同》，约定：智利彪为浦发洛阳银行向利他公司在2013年9月11日至2015年9月11日期间办理各类融资业务所发生的债权提供连带责任保证；保证范围除了本合同所述主债权，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人实现债权所产生的费用；保证期间为自每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。同日，浦发洛阳分行抵押人智利彪、智振华签订《最高额抵押合同》，约定由智利彪、智振华以其所有的位于洛龙区开元大道248号1幢2301、2302、2303、2304、2305、2306、2307、2308、2309、2310、2311、2312、2313、2314、2315、2316、2317、2318、2319、2320、2321、2322、2323、2324号（洛房权证市字第××、00××71、00166075、00××64、00166062、00××46、00166048、00××52、00166044、00××42、00166017、00××38、00166040、00××15、00166013、00××01、00166009、00××36、00165999、00××90、00166080、00××84、00166086、00××74号）房屋作为抵押财产，为浦发银行向利他公司在2013年9月11日至2015年9月11日期间办理各类融资业务所发生的债权提供担保,担保的主债权余额在债权确定期间内最高不超过等值人民币9000000元,并对由此产生的利息、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行上述合同而发生的费用、以及浦发银行为实现担保权利和债权所产生的全部费用承担担保责任。2013年9月16日，浦发洛阳分行与智利彪、智振华办理了抵押登记。在上述《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》附件中的《关于同意执行共同财产的承诺函》处，保证人智利彪的配偶翟粉霞均签名承诺：对智利彪签署《保证合同》、《最高额抵押合同》已知悉,并同意该本保证合同的签署及履行,并愿意根据该合同约定,在发生保证人依据《保证合同》承担保证责任时,债权人有权处分共同财产。2015年10月16日，利他公司与浦发洛阳银行签订《展期协议书》，约定将原借款合同展期至2016年10月13日，展期期间利率为9%，智利彪、翟粉霞、智振华在担保人处签字确认。2016年8月12日，浦发洛阳分行的上级管理单位上海浦东发展银行股份有限公司郑州分行（以下简称浦发郑州分行）（甲方）与中国华融资产管理股份有限公司（乙方）签订了《上海浦东发展银行不良资产批量转让协议》，浦发郑州分行将其享有的债务人利他公司所欠的不良贷款本息的债权转让给中国华融资产管理股份有限公司，截至2016年7月25日（转让基准日），本协议项下的利他公司拖欠债权本金720万元、利息62722.08元。2016年10月14日，双方在《东方今报》刊登了《债权转让通知暨债务催收联合公告》，向利他公司、智利彪、智振华公告通知了债权转让的事实，要求其从公告之日起向华融河南公司履行主债权合同及担保合同约定的偿付义务或相应的担保责任。2020年1月13日，洛阳市中级人民法院作出（2020）豫03破申4号民事裁定书裁定受理债权人向丽霞对利他公司的破产清算申请，并指定河南大鑫律师事务所为利他公司的管理人，王红举为管理人负责人。另查明：贷款发放日执行年利率9%，逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收30%执行，即为年利率11.7%。本院认为，浦发洛阳分行与利他公司签订的《流动资金借款合同》、与智利彪签订的《最高额保证合同》、与智利彪、智振华签订的《最高额抵押合同》均系当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规的效力性、强制性规定，合法有效，各方当事人应按照合同约定行使权利、履行义务。浦发洛阳分行已依约发放贷款，利他公司未依约还本付息，构成违约，依法应承担相应的还款付息等民事责任。智利彪作为《最高额保证合同》中的保证人，依法对上述利他公司的借款承担保证责任，依据保证合同中保证期间的约定，即“至合同约定债务履行期届满之日后两年止”，智利彪担保期限应至2017年9月11日止。由于在该期限届满之前的2015年10月16日，借贷双方通过签订《展期协议书》将合同展期至2016年10月13日，智利彪作为担保人签字确认，故其作为“最高额保证合同中的保证人”保证期限延长至2018年10月13日。智利彪与智振华作为抵押房产的登记所有权人，与浦发银行签订的《最高额抵押合同》，该抵押权与其担保的债权同时存在。浦发郑州分行作为浦发洛阳分行的上级管理单位，有权将本案债权打包转让。债权人于2016年10月14日即主债务诉讼时效及保证期限届满前在省级报纸上刊登债权转让通知暨债务催收联合公告，向债务人、担保人、抵押人通知债权转让并催收债权，应视为已向债务人、担保人、抵押人履行了通知义务，并发生诉讼时效中断的法律后果。故本案所涉债权转让合法有效，且未超过相应的保证期间。华融公司主张保证人智利彪对利他公司所负债务本息承担连带清偿责任的诉求，本院予以支持。关于抵押权，债权依法转让的,担保该债权的抵押权一并转让,抵押人智利彪、智振华应在利他公司不履行到期债务时在最高限额及抵押担保范围内承担抵押担保责任,抵押权人华融公司有权要求实现担保物权,以拍卖、变卖抵押物的价款在其抵押担保的债权数额及担保范围内优先受偿。智利彪、智振华在承担担保责任后，享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定即“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之权利。依据《最高人民法院关于审理涉及金融管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第七条，华融公司作为金融资产管理公司，其在受让债权后可以依据原合同约定的计息方法计收利息和复利。故华融公司主张返还借款本金720万元及利息、罚息、复利的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。因利他公司现已进入破产程序，华融公司应当通过申报债权的方式解决纠纷，不能再直接向债务人主张具有给付内容的债权请求权。担保人智利彪、智振华在承担担保责任时，应扣减华融公司在破产程序中已分得的款项。智振华关于《展期协议书》不是其本人签字的辩称，本院认为现有证据并不能认定智振华系保证合同的保证人，原告关于智振华对借款本息承担连带责任的诉求，无事实与法律依据，不予支持。同时，智振华仅系抵押合同的抵押人之一，其是否在展期协议书中签字并不影响抵押合同的效力。翟粉霞在《关于同意执行共同财产的承诺函》上的签名,显示:对智利彪签署保证合同已知悉,同意该本保证合同的签署及执行,并愿意根据该合同约定,在发生保证人依据《最高额保证合同》承担保证责任时,债权人有权处分共同财产。故该函不能认定翟粉霞具有为案涉款项提供连带保证的意思表示,华融公司要求翟粉霞承担连带保证责任没有事实依据,本院不予支持。利他公司关于涉案抵押房产系利他公司与河南锐石再生资源集团股份有限公司共同购买，属两公司共同财产的辩解，未提供相关证据证实。因上述房产所有权登记在二抵押人名下，涉案房产设定抵押时二公司不可能不明知，二公司在对抵押后果明知且未提出任何异议的情况下，应视为对上述房产抵押行为的默认。综上,依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十九条,《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第六条、第七条、第八条、第十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定,判决如下:智利彪于本判决生效之日起十日内向中国华融资产管理股份有限公司河南省分公司支付借款本金720万元、利息(以720万元为基数按年利率9%自2014年10月17日计算至2016年10月13日)、罚息（罚息以720万元为基数按年利率11.7%自2016年10月14日计算至实际还款之日）、复利（复利以欠付的利息及逾期罚息为基数按年利率11.7%自2016年10月14日计算至实际还款之日）；智利彪于本判决生效之日起十日内支付中国华融资产管理股份有限公司河南省分公司违约金75万元；上述第一、二项债务在执行时，中国华融资产管理股份有限公司河南省分公司在破产程序中已分得的款项应予以扣减；中国华融资产管理股份有限公司河南省分公司有权以智利彪、智振华抵押的位于洛龙区开元大道248号1幢2301、2302、2303、2304、2305、2306、2307、2308、2309、2310、2311、2312、2313、2314、2315、2316、2317、2318、2319、2320、2321、2322、2323、2324号房产折价或拍卖、变卖所得的价款,对本判决第一、二、三项确定的债权及本案诉讼费用优先受偿；驳回中国华融资产管理股份有限公司河南省分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费76986元，减半收取为38493元，由智利彪、智振华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  李洛伟二〇二〇年七月十三日书记员  黄 雁