安徽省潜山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0824民初786号 原告：胡新友，男，1954年12月13日出生，汉族，农民，住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：王哲言，潜山市源潭镇法律服务所法律工作者。 被告：中铁上海工程局集团有限公司，住所地上海市江场三路278号，统一社会信用代码91310000566528939E。 法定代表人：荣树森，该公司董事长。 委托诉讼代理人：路云烽，该公司员工。 委托诉讼代理人：杨一帆，该公司员工。 被告：国元农业保险股份有限公司上海分公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区崮山路538号10层01、02及07单元，统一社会信用代码91310115MA1K3T0A4W。 负责人：甘华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周利，该公司员工。 委托诉讼代理人：王琦，该公司员工。 被告：中华联合财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市庐阳区阜南路169号东怡金融广场A座9-10层，统一社会信用代码913401000987799125。 负责人：张文，该公司总经理。 委托诉讼代理人：鄢明，该公司员工。 委托诉讼代理人：杨存光，该公司员工。 原告胡新友与被告中铁上海工程局集团有限公司、国元农业保险股份有限公司上海分公司、中华联合财产保险股份有限公司安徽分公司提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2020年3月24日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月15日公开开庭进行了审理。原告胡新友及其委托诉讼代理人王哲言，被告中铁上海工程局集团有限公司（以下简称中铁上海工程局）的委托诉讼代理人杨一帆，被告国元农业保险股份有限公司上海分公司（以下简称国元农业保险上海分公司）的委托诉讼代理人周利，被告中华联合财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称中华联合保险安徽分公司）的委托诉讼代理人鄢明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 胡新友向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告因人身损害所造成的损失173259.86元。庭审中，中铁上海工程局提出其为原告垫付医疗费及其他费用共计24759.9元，要求在本案中一并处理，原、被告均同意在本案中一并处理。事实与理由：中铁上海工程局承建安九铁路安徽段工程，原告是中铁上海工程局聘用的工人。2019年11月13日，原告为中铁上海工程局工地施工装载试用块时，因工具车侧翻造成原告右肱骨外科颈及大节骨折的工伤事故，原告经医院治疗，现伤处留有严重功能障碍，经司法鉴定确定了伤残等级、后续治疗费用和误工、护理、营养期限。 中铁上海工程局向国元农业保险上海分公司、中华联合保险安徽分公司投保了建筑工程一切险及第三者责任险。其中第三者责任险额为2000万元，每次事故险额200万元、医疗费50万元，保险期间自2017年10月10日至2022年10月9日。事故发生在保险期限内。 综上事实，原告认为，原告在工作时间、工作地点，因工受伤，被告应当承担全面赔偿责任。共同承保的两保险公司应当在其承保的保险限额内承担赔偿责任。 中铁上海工程局辩称，1、原告是在本公司项目部从事劳务工作的劳务派遣人员。本公司承接安九铁路安徽段工程后，为了施工需要，与合肥纵横建筑劳务有限公司签订劳务派遣协议，原告为该公司派遣到本公司安九项目部从事劳务工作的劳务派遣人员，在试验室从事杂工工作，混凝土试件制作、混凝土试件搬运及废旧试件清理工作；2、本公司已向国元农业保险上海分公司和中华联合保险安徽分公司投保，原告损失应由保险公司承担赔偿责任。本公司向国元农业保险上海分公司投保了建筑施工人员团体意外伤害险，保障额度为：意外身故、残疾50万元/人，意外医疗费用5万元/人，保险期间自2018年1月18日起至2022年10月9日止。向国元农业保险上海分公司和中华联合保险安徽分公司投保了建筑工程一切险及第三者责任险，保险限额为2000万元，每次事故限额200万元，医疗费50万元，保险期间自2017年10月10日起至2022年10月9日止。本案所涉事故发生在保险期间，应由保险公司承担赔偿责任；3、本公司及时通知了保险公司并对原告履行了合理救助义务。2019年11月13日，原告在清理废旧试件块途中因工具车侧翻受伤，本公司安九项目部在得知此事后及时报险。此外，在原告受伤住院期间，本公司垫付医疗费及其他费用共计24759.9元，本公司履行了合理的救助义务。同时请求本公司垫付的费用在本案中一并处理。 国元农业保险上海分公司辩称，中铁上海工程局在本公司投保了建筑施工人员团体意外伤害险，被保险人在从事建筑施工及建筑施工相关工作时，在施工现场及施工指定区域遭受伤害致伤残，本公司根据保险合同约定予以赔偿。本案不适用建筑工程一切险及第三者责任险。原告对其诉状上陈述的受害事实，应当提供相应的证据予以证实。 中华联合保险安徽分公司辩称，本公司承保系建筑工程一切险及第三者责任险，原告系中铁上海工程局单位员工，不属于第三者，本案不适用建筑工程一切险及第三者责任险，故原告的损失本公司不应承担赔偿责任。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向法庭提供如下证据：原告身份证、诊断证明、出院记录、司法鉴定书及鉴定费发票、《建筑施工人员团体意外伤害险保险协议及保险条款》、原告工资银行流水单；中铁上海工程局向法庭提供如下证据：《劳务派遣协议》及《劳务人员派遣名单》、《建筑施工人员团体意外伤害险保险协议及保险条款》、《建筑工程一切险及第三者责任险保险协议及保险条款》、原告住院医疗费发票、垫付费用票据；国元农业保险上海分公司向法庭提供如下证据：建筑施工人员团体意外伤害险保险条款及保单、考勤表、工资发放记录；中华联合保险安徽分公司向法庭提供建筑工程一切险及第三者责任险保险协议及保险条款。各方当事人对上述证据进行举证、质证，对上述证据的三性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 诉讼中，本院经原告申请，依法向潜山市公安局油坝派出所调取如下证据：接处警情况登记表、情况说明。庭审中，各方当事人对该两份证据发表意见并表示无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中铁上海工程局承建安九铁路安徽段工程，中铁上海工程局安九铁路安徽段项目部与合肥纵横建筑劳务有限公司签订劳务派遣协议，原告受合肥纵横建筑劳务有限公司派遣到中铁上海工程局安九铁路安徽段项目部从事杂工，主要工作任务是混凝土试件制作、混凝土试件搬运及废旧试件清理工作。2019年11月13日，原告在中铁上海工程局安九铁路安徽段项目部工地清理废旧试件块时，因工具车侧翻造成原告受伤。原告受伤后，被送往潜山市中医院住院治疗，医院诊断为：中医诊断为（BGG000）骨折病；西医诊断为右肱骨外科颈及大结节骨折、冈上肌腱损伤。于2019年12月5日出院，原告住院治疗23天，花去医疗费19759.9元。原告住院和休养期间，中铁上海工程局垫付医疗费及其他费用共计24759.9元。 2020年6月10日，安徽正邦司法鉴定所对原告的伤情、误工期、营养期、护理期和后续治疗费用进行评定，鉴定意见为：（一）被鉴定人胡新友因外伤致右肩部损伤，遗留右肩功能障碍，构成九级伤残。（二）被鉴定人胡新友伤后误工期至定残前一日；护理期90日；营养期90日。(三)给予被鉴定人胡新友后续取除内固定费用人民币9000元。原告支付鉴定费3000元。 原告系农民工，受合肥纵横建筑劳务有限公司派遣到中铁上海工程局安九铁路安徽段项目部从事杂工工作，合肥纵横建筑劳务有限公司与中铁上海工程局安九铁路安徽段项目部签订《劳务派遣协议书》，该协议第七条约定，工伤处理：被派遣人员在务工期间发生工伤，乙方（中铁上海工程局安九铁路安徽段项目部）应首先采取急救措施，并同时通知甲方（合肥纵横建筑劳务有限公司），甲方负责工伤认定、伤残鉴定、家属安抚等善后工作。乙方根据《劳动合法》、《工伤保险条例》规定，承担由工伤保险赔付以外应由用人单位支付的合理费用，其他费用由甲方承担。原告在中铁上海工程局安九铁路安徽段项目部工作期间，根据每月考勤情况和工资银行流水，原告每月工资约4500元。 另查明：2018年1月17日，中铁上海工程局因新建安庆至九江工程需要，与国元农业保险上海分公司签订建筑施工人员团体意外伤害险保险协议。建筑施工人员团体意外伤害险保险条款约定，保障额度为：意外身故、残疾50万元／人，伤残程度第十级对应的保险金给付比例为10%，每级相差10%；意外医疗费用5万元／人，医疗费用免赔额度为100元，超出部分按100%的比例给付。保险期间自2018年1月18日零时起至2022年10月9日二十四时止。 2018年7月13日，中铁上海工程局与国元农业保险上海分公司和中华联合保险安徽分公司签订建筑工程一切险及第三者责任险保险协议。建筑工程一切险及第三者责任险保险条款约定，保险范围：第一部分物质损失，在保险期间内，若保险单明细表中分项列明的被保险财产在列明的工地范围内，因保险单除外责任以外的任何自然灾害或意外事故造成的物质损坏或灭失，保险公司按保单的规定负责赔偿；第二部分第三者责任，在保险期间内，因发生与本保险合同所承保工程直接相关的意外事故引起工地内及邻区域的第三者人身伤亡、疾病或财产损失，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照保险合同约定负赔偿责任。 根据当事人的诉讼请求，本院依照法律规定对原告的损失数额作如下认定： 1、原告的医疗费19759.9元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费920元（住院23天×40元/天）、营养费3600元（90天×40元/天）、护理费12198.6元（135.54元/天×90天，原告赔偿清单中写成1219.86元系笔误）、残疾赔偿金112620元（37540元/年×15年×20%），符合法律规定，本院予以确认。 2、原告主张误工费26400元（176天×4500元/月），根据银行流水、工资发放记录和考勤记录，可认定原告月工资约为4500元，原告的误工时间经鉴定为至定残前一日应为219天，原告实际误工损失应为32850元（219天×4500元/月÷30），故原告主张误工费26400元，本院予以确认。 3、原告主张精神损害抚慰金16000元。相对过高，参照《安徽省高院关于审理人身损害案件的指导意见》有关精神损害抚慰金的规定，结合原告的伤残等级（九级）、受诉法院所在地的平均生活水平等因素本院酌定14000元。 4、原告主张交通费500元。虽然原告未能举证证明，但原告因受伤住院确有交通费用实际支出，本院综合考虑原告住院时间（23天）、住院地点以及尚需后续取内固定情况，原告主张500元适宜。 综上，本院认定原告的各项损失为：医疗费19759.9元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费920元、营养费3600元、护理费12198.6元、误工费26400元、残疾赔偿金112620元、精神损害抚慰金14000元、交通费500元，共计198998.5元。 本院认为，根据法律规定，劳务派遣单位未能履行用人单位对劳动者义务的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，原告受合肥纵横建筑劳务有限公司派遣到中铁上海工程局安九铁路安徽段项目部从事杂工工作，原告在执行中铁上海工程局安九铁路安徽段项目部安排的工作时受伤，原告受伤后，合肥纵横建筑劳务有限公司未对原告申请工伤认定，合肥纵横建筑劳务有限公司与中铁上海工程局未按照《劳务派遣协议书》的约定和劳动合同法规定，应当履行为原告进行工伤保险等劳动者权利的保障义务，亦未对原告的损失进行合理赔偿。故合肥纵横建筑劳务有限公司与中铁上海工程局应承担连带赔偿责任。参照《安徽省高级人民法院关于涉及农民工权益案件审理工作意见》第5条规定，农民工对用人单位不要求工伤赔偿，仅提起人身损害赔偿的，人民法院应当按照普通民事案件受理。本案中，原告系农民工，仅提起人身损害赔偿诉讼，符合法律规定。根据侵权责任法规定，法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。故原告要求中铁上海工程局承担赔偿责任的诉讼请求本院予以支持。中铁上海工程局在国元农业保险上海分公司投保了建筑施工人员团体意外伤害险，要求由国元农业保险上海分公司赔偿原告各项损失，且国元农业保险上海分公司同意按保险合同约定在保险限额内予以赔偿，该意见本院予以采纳。根据建筑施工人员团体意外伤害险保险合同约定，国元农业保险上海分公司应赔偿原告残疾赔偿金100000元（50万元×20%）、医疗费用28659.9元（已扣除免赔额100元），合计128659.9元。超出赔偿限额部分损失由用工单位中铁上海工程局予以赔偿，扣除其垫付24759.9元，尚应赔偿45578.7元（198998.5元-128659.9元-24759.9元）。原告要求国元农业保险上海分公司与中华联合保险安徽分公司在建筑工程一切险及第三者责任险的保险限额内赔偿其损失，国元农业保险上海分公司与中华联合保险安徽分公司认为本案不适用建筑工程一切险及第三者责任险。本院认为，原告系中铁上海工程局接受派遣单位派遣的劳务人员，在派遣期间，从事中铁上海工程局安九铁路安徽段项目部安排的工作，属于中铁上海工程局的建筑工程施工人员，不属于建筑工程一切险及第三者责任险保险合同约定的第三者，不属于该保险合同约定的保险范围，故原告该诉讼请求本院不予支持。 综上所述，对于原告的各项诉讼请求，符合法律规定部分，本院予以支持。不符合法律规定部分，依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十三条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第九十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告国元农业保险股份有限公司上海分公司于本判决生效后10日内赔偿原告胡新友的各项损失128659.9元； 二、被告中铁上海工程局集团有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告胡新友的各项损失45578.7元； 三、驳回原告胡新友的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3766元，减半收取1883元，鉴定费3000元，合计4883元。由原告胡新友负担883元，被告中铁上海工程局集团有限公司负担2000元，由被告国元农业保险股份有限公司上海分公司负担2000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  王永忠 二〇二〇年七月二十日 书记员  江菲菲 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《中华人民共和国劳动合同法》 第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事由外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣时间、工作岗位等情况。 劳务派遣单位应当与被派遣的劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。 第九十二条劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准罚款，由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。