福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0802民初3329号 原告：黄雯，男，1989年8月16日出生，汉族，龙岩卫校学生，住福建省上杭县。 原告：黄锦，男，1989年2月2日出生，汉族，公司职员，住福建省厦门市思明区。 共同委托诉讼代理人：涂睿，福建联合信实（龙岩）律师事务所执业律师。 共同委托诉讼代理人：杨艳彦，福建联合信实（龙岩）律师事务所执业律师。 被告：福建全祥大药房连锁有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区西陂街道张白土村4幢4层401南侧，统一社会信用代码913508007356566415。 法定代表人：钟永祥，董事长。 委托诉讼代理人：王启林，男。 被告：王启林，男，1965年9月11日出生，汉族，公司职员，住福建省龙岩市新罗区。 原告黄雯、黄锦与被告福建全祥大药房连锁有限公司（以下简称：全祥大药房公司）、王启林合同纠纷一案，本院于2020年4月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄雯、黄锦及其委托诉讼代理人涂睿、杨艳彦、被告全祥大药房公司委托诉讼代理人王启林、被告王启林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄雯、黄锦向本院提出诉讼请求：判决1、终止黄雯、黄锦、全祥大药房公司之间的合伙关系；2、全祥大药房公司向黄雯支付代垫款25642元及利息（自起诉之日起至款清结之日止按年利率6%计算）；3、全祥大药房公司向黄雯支付合伙财产分配款35941.2元及利息、向黄锦支付合伙财产分配款47921.6元及利息（均自起诉之日起至款清结之日止按年利率6%计算）；4、全祥大药房公司向黄雯、黄锦支付违约金120000元；5、王启林对全祥大药房公司的上述债务承担连带责任。 事实与理由：2018年5月24日，黄雯、黄锦与全祥大药房公司签订《福建全祥大药房连锁有限公司门店合营协议书》（以下简称：合营协议书），协议书约定：连锁门店名称为福建全祥大药房连锁有限公司龙岩天琴湾店（以下简称：天琴湾店），经营地址为龙岩市新罗区西陂街道华莲路国贸天琴湾商业店铺5幢103号店；合伙总投资共计50万元，为合伙经营。其中，全祥大药房公司以现金出资15万元（以货物的形式作投资款，药店请货上限为20万元内，超过20万元货，按超过部分的金额0.5%计息），占总投资的30%，黄雯以现金方式出资15万元，占总投资额30%，黄锦以现金方式出资20万元，占总投资额40%；各方出资应于本协议签订之日起十日内存入指定账户，实行专款专用，严禁挪作他用。各方出资及合作期间的资金收支均通过前述指定账户由全祥大药房公司统一保管，各股东有监督和核查权；如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿，以全祥大药房公司、黄雯、黄锦在本协议中认缴出资的比例为依据承担；天琴湾店经营中各种费用支出，均应由各合伙人共同商定，并严格按有关规定执行，所有物品添置购买需双人验收签字，天琴湾店新增设备，单品价值在200元以上，须经门店管理部审批，方可购进执行；天琴湾店财务由全祥大药房公司负责单独建立账户和账本，独立核算，严格执行财务审核制度，随时接受股东查询。上个月的财务收支报表和财务结算务必于次月15日前完成，并通过公司财务人员把财务收支报表和财务结算情况以电子邮件形式发送到股东的邮箱中；应严格遵守协议规定，如任何一方违反本协议均按违约处理（特别约定除外），违约者应承担违约金以持股比例的80%计,并赔偿经济损失,严重违约者,守约方有权解除本协议；天琴湾店因特殊原因，造成无法继续经营，由各合伙人共同进行清算，天琴湾店的债权债务和剩余财产，由各合伙人按出资比例承担和分配。 合营协议书签订后，黄雯、黄锦依约按时足额出资。在合伙期间，黄雯还代为垫付天琴湾店租金、物业费、水电费、通信费、水费等共计25642元。全祥大药房公司作为财务的管理者，却未按照合营协议书的约定在次月15日前将上个月的财务收支报表和财务账务结算情况以电子邮件形式发送到股东的邮箱中，也并未严格实行专款专用，存在擅自将款项挪作他用的行为，全祥大药房公司的上述行为已构成违约。2019年8月31日，因经营不善，天琴湾店停止营业，经清算，合伙财产尚余店内库存货物的退货款145446元。根据合营协议书第10条第4款约定，黄雯、黄锦多次要求全祥大药房公司对合伙财产进行分割，向黄雯支付代垫款25641元、按出资比例向黄雯支付35941.2元和向黄锦支付47921.6元合伙财产分配款，但全祥大药房公司均不予配合。王启林作为全祥大药房公司的股东，利用其个人账户收取各合伙人的出资款及天琴湾店的经营款项，与全祥大药房公司和天琴湾店均存在财产混同，依法应对全祥大药房公司的债务承担连带责任。为维护自身的合法权益，黄雯、黄锦向本院起诉，请求法院判如所请。 王启林辩称，1、同意终止黄雯、黄锦、福建全祥大药房连锁有限公司合伙关系。2、黄雯要求全祥大药房公司支付代垫款25642元及利息没有依据，黄雯提供的清单没有对方收据也没有全祥大药房公司的确认和同意，并不是真实的支出。即使是真实支出，也不应由全祥大药房公司一方承担，应由三方分担。三、黄雯、黄锦分别要求全祥大药房公司支付合伙财产分配款35941.2元及利息和47921.6元及利息没有事实依据，原、被告双方为了尽快把空店及医保刷卡资质转让出去减少经营亏损，先把药店剩余货品清点后暂存于全祥大药房公司仓库并不是退还给全祥大药房公司，全祥大药房公司也没有同意购回，黄雯、黄锦提供的证据“8月27日清完库存”数据属于药店内货品清点数据，也没有双方确认签字，而且也清楚载明“店内损益”9100.48（其中退厂802.9元），9月过期531.9，“2019.10.1-2020.3.31效期15641.03”，中药11019.13，“贵细44310.86”等数据。“店内损益9100.48”已经报损失了如何要全祥大药房公司来承担？效期不足2个月的药品必须自动下架不能销售，根据药品管理有关规定中药拆包后（包装不完整）非质量问题不能退货。所以，中药11019.13元当时就已经不具备再销售的条件，还有退到龙岩昌源贸易有限公司26217.64元也不该由全祥大药房公司承担，因为龙岩昌源贸易有限公司是一个独立法人单位。4、黄雯作为大股东代表负责空店转让和店铺固定资产的处置，其转让店铺和资产后，至今没有告知空店转让、资产处置的价款情况，转让金是多少？资产处置了多少钱？全祥大药房公司一无所知。5、黄雯、黄锦要求全祥大药房公司支付120000元违约金没有事实依据，全祥大药房公司不存在违约的事实。6、王启林对全祥大药房公司的债务承担连带责任更是没有依据。天琴湾店的资产、财务没有最后清算清楚，不存在全祥大药房公司需要支付黄雯、黄锦合伙财产款和违约金的事实。 全祥大药房公司答辩意见与王启林的一致。 经审理查明，2018年5月24日，黄雯、黄锦与全祥大药房公司合伙经营福建全祥大药房连锁有限公司龙岩天琴湾店，三方签订了《福建全祥大药房连锁有限公司门店合营协议书》，约定：合伙总投资共计50万元，其中，全祥大药房公司以现金出资15万元（以货物的形式作投资款，药店请货上限为20万元内，超过20万元货，按超过部分的金额0.5%计息），占总投资的30%，黄雯以现金出资15万元，占总投资额30%，黄锦以现金出资20万元，占总投资额40%；各方出资应于本协议签订之日起十日内存入指定账户，实行专款专用，严禁挪作他用。各方出资及合作期间的资金收支均通过前述指定账户由全祥大药房公司统一保管，各股东有监督和核查权；如在合伙经营过程中有债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以三方在本协议中认缴出资的比例为依据承担。还约定，应严格遵守协议规定，如任何一方违反本协议均按违约处理（特别约定除外），违约者应承担违约金以持股比例的80%计,并赔偿经济损失,严重违约者,守约方有权解除本协议。天琴湾店因特殊原因，造成无法继续经营，由各合伙人共同进行清算，天琴湾店的债权债务和剩余财产，由各合伙人按出资比例承担和分配。同时，对经营管理方式、资源管理、质量管理等均作了约定、规范。 合同签订后，三方当事人均依约出资。2019年8月31日，因经营不善，天琴湾店停止营业，2019年11月30日，天琴湾店退还房东。店中家具、电脑等设备，部分转让，部分由黄雯保管，剩余的药物等货物，由全祥大药房公司保管。黄雯为天琴湾店垫付了租金、物业费、水电费、通信费、水费等费用合计25642元。诉讼中，全祥大药房公司同意终止与黄雯、黄锦的合伙关系，但三方对天琴湾店家具、电脑等设备怎么计价以及剩余药物等货物的具体数量、实际价值、哪些应该计算损耗，黄雯、黄锦与全祥大药房公司意见不一，结算没有结论。 上述事实，有黄雯、黄锦提供的福建全祥大药房连锁有限公司连锁门店合营协议书、内资企业登记基本情况表、存款明细账、租金、物业费、水电费、通信费、水费等费用支付凭证、微信转账凭证、微信聊天记录、黄雯与王启林微信聊天记录、2018-2019天琴湾让往来明细账、黄雯与全祥公司财务黄霞的微信聊天记录、租赁合同解约协议及当事人的陈述在案佐证。 本院认为，涉案合营协议书是各方当事人的真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效。本案的天琴湾店因经营不善，已停止营业，当事人对终止三方之间的合伙经营关系均无异议,本院予以照准。各方当事人争议的焦点是如何确定散伙时的具体财产及其价款以及全祥大药房公司是否违约？本案系合伙纠纷,合伙终止,合伙各方应当进行合伙清算，但当事人未能提供合伙经营期间的财务账册及可供清算的依据,且各方在审理中未能就合伙经营的清算达成一致,因此无法确认其终止合伙时的剩余的药物等货物情况,更无从确认其剩余之价款，故黄雯、黄锦要求全祥大药房公司分别支付其合伙财产分配款的诉讼请求,因证据不足,本院不予支持。黄雯、黄锦主张全祥大药房公司擅自将款项挪作他用，举证不能，其要求全祥大药房公司承担违约责任的诉讼请求，亦不予支持。王启林系全祥大药房公司员工，其代表全祥大药房公司履行职责，与本案无利害关系和权利义务关系，黄雯、黄锦要求其承担连带责任，于法无据，本院依法不予支持。合伙期间，黄雯为天琴湾店垫付了租金等费用合计25642元，黄锦、全祥大药房公司理应按各自出资份额承担。黄雯、黄锦提供的黄雯与全祥公司财务傅爱萍微信聊天记录、天琴盘点以及王启林提供的海华退货清单、库存照片，对方均不予认可，本院不予采信。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条规定，判决如下： 一、终止黄雯、黄锦与福建全祥大药房连锁有限公司签订的《福建全祥大药房连锁有限公司门店合营协议书》。 二、福建全祥大药房连锁有限公司应于本判决生效之日起十日内给付黄雯代垫款25642元中的30%即7692.6元及利息（自2020年4月24日起至款清结之日止按年利率6%计算）。 三、驳回黄雯、黄锦要求福建全祥大药房连锁有限公司分别支付其合伙财产分配款及利息的诉讼请求。 四、驳回黄雯、黄锦要求福建全祥大药房连锁有限公司给付违约金120000元的诉讼请求。 五、驳回黄雯、黄锦要求王启林对福建全祥大药房连锁有限公司的上述债务承担连带责任的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11095元，减半收取计5547.5元，由黄雯、黄锦负担5522.5元，福建全祥大药房连锁有限公司负担25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判员 吴 庆 华 二〇二〇年七月十六日 书记员 张晶（代） 附： 一、引用的主要法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》 第四十七条全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。 3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第一条原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当附有符合起诉条件的相应的证据材料。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、判决书履行提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到本院诉讼服务中心的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。