贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终3364号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司，住所地：襄阳市襄城区环城南路128号，统一社会信用代码：91420600879386169F。负责人：王明礼，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：赵鑫，贵州锐驰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐攀，男，1999年10月21日出生，汉族，住贵州省大方县。委托诉讼代理人（特别授权）：徐德启，男，1965年12月30日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区，公民代理，系徐攀所在三元村村民委员会推荐。被上诉人（原审被告）：张祥普，男，1979年1月22日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司（以下简称人民财险襄阳分公司）因与被上诉人徐攀、张祥普机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初10820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人民财险襄阳分公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判上诉人不承担残疾赔偿金、精神抚慰金，改判上诉人承担误工费期限为定残之日止即122天，改判上诉人在商业险范围内不承担赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、徐攀不构成十级伤残，一审未予准许上诉人的重新鉴定申请不当。徐攀受伤股骨骨折位置为累及关节面，不会造成关节活动度丧失，不构成十级伤残。二、一审认定误工期为150天错误，至多应计算至定残前一日。三、本案事故原因无法查清，七星关区交通警察大队六中队仅出具《证明》而未出具机动车交通事故认定书，不能以此划分事故责任。四、即便上诉人应在商业险范围内承担责任，也应与挂车保险人在各自责任限额内分摊。被上诉人徐攀辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审法院予以维持。原审原告徐攀向一审法院起诉请求：1.判决两被告赔偿因交通事故致原告受伤的损失护理费11525.42元、住院伙食补助费6700元、营养费9000元、误工费27237.94元、残疾赔偿金63184元、精神抚慰金5000元、鉴定费1900元、交通费1000元共计125547.36元；2.判决三被告承担本案诉讼费用。一审法院查明：2019年1月14日15时0分，被告张祥普驾驶鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车在七星关区鸭池镇营脚村村公所背后路段挖机修理厂内起步时与原告徐攀驾驶的无号牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告徐攀受伤及其二轮摩托车受损的交通事故。该事故经毕节市公安局七星关分局交警大队六中队认定被告张祥普负事故全部责任，原告徐攀无责任。该事故导致原告在毕节市第一人民医院住院67天，被告张祥普垫付医疗费25960.04元。经诊断原告伤情为右侧大腿挤压伤、右大腿皮肤缺损、右大腿皮肤裂伤、右股骨内测髁骨骨折、右侧髌骨下极骨折。原告出院后，经司法鉴定原告伤残等级为十级，需误工期150日、护理期90日、营养期90日，因鉴定原告支付鉴定费1900元。被告张祥普驾驶的鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车在被告人民财险襄阳跟公司投保交强险、商业第三者责任险并投保不计免赔险，保险金额分别为12.2万元和100万元，交通事故发生在该车保险期内。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》有关规定、参照贵州省交警总队2019年5月1日公布的道路交通事故赔偿计算标准及贵州省辖区法院司法实践、结合原告诉讼请求，查明原告因交通事故遭受的损失计算如下：⑴医疗费25960.04元，系被告张祥普全部垫付；⑵护理费因原告未提供护理人员收入状况，比照居民服务行业平均工资计算为43654元/年÷365天×护理期90天×1人=10764元；⑶住院伙食补助费按国家机关工作人员出差伙食补助标准100元/天×住院67天=6700元；⑷营养费比照住院伙食补助费100元/天×营养期限90天=9000元；⑸误工费原告未提供近三年收入状况，比照居民服务行业平均工资计算为43654元/年÷365天×误工期150天×1人=17940元；⑹残疾赔偿金按城镇居民年人均纯收入31592元/年×20年×10%=63184元；⑺精神抚慰金根据原告诉讼请求结合原告伤情酌情支持3000元；⑻鉴定费按发票据实支持1900元；上述⑴至⑻项合计原告损失为138448.04元。一审法院认为，被告襄阳捷顺达物流有限公司系事故车鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车挂靠登记公司，原告损失138448.04元在被告人民财险襄阳分公司承保责任限额内，原告当庭申请撤回对该公司的起诉系自愿处分诉讼权利，一审法院予以准许。到庭被告在本案中承认原告主张的事实并承认原告部分诉讼请求，原告承认被告张祥普为原告垫付住院医疗费25960.04元的事实，均不违反法律规定，故一审法院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”再根据《道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。”本案被告张祥普负事故全部责任，其驾驶的被告张祥普驾驶的鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车在被告人民财险襄阳分公司投保交强险、商业第三者责任险并投保不计免赔险，保险金额分别为12.2万元和100万元，交通事故发生在该车保险期内。原告损失138448.04元现在该车交强险限额内不分责不分项赔付12.2万元，但是被告张祥普在原告住院期间为原告垫付的医疗费25960.04元应当予以扣减。原告剩余损失16448.04元，由被告人民财险襄阳分公司在该车商业第三者责任险责任限额内直接向原告赔付。原告主张的交通费1000元，因无事实依据，不予支持；被告人民财险襄阳分公司主张交强险分责分项赔付不符合交通安全法七十六条规定，不予支持；被告人民财险襄阳分公司主张被扣除非医保用药，因于法无据，不予支持；被告人民财险襄阳分公司主张牵引车和挂车保险分担赔偿责任，无事实依据和法律依据，不予支持；诉讼费、鉴定费仍然是原告因本次交通事故遭受的损失，赔偿义务人应当予以赔偿。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中国华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司于本判决生效之日起十日内在鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车所投交强险保险责任限额范围内直接赔付原告徐攀因本次交通事故遭受的损失护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计人民币96039.96元（被告张祥普为原告垫付的住院医疗费25960.04元，由被告中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司在理赔时直接支付给张祥普）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司于本判决生效之日起十日内在鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车所投商业第三者险保险责任限额范围内直接赔付原告徐攀因本次交通事故遭受的损失护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计人民币16448.04元。三、驳回原告徐攀的其他诉讼请求。本案受理费减半收取人民币1405元，由被告中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司负担。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，本院围绕人民财险襄阳分公司的上诉请求进行审理。关于人民财险襄阳分公司认为徐攀不构成十级伤残、不应支付残疾赔偿金、一审对其重新鉴定申请未予准许不当的上诉理由。毕节市第一人民医院法医司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》系经毕节市公安局七星关分局交通警察大队委托作出，人民财险襄阳分公司并未举证证明该《司法鉴定意见书》存在鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足等不能作为证据使用的情形，故，一审法院未予准许其重新鉴定的申请，以该《司法鉴定意见书》为据认定徐攀因本次交通事故造成的残疾赔偿金损失并无不当，本院予以确认。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于人民财险襄阳分公司主张一审计算的误工期过长，应计算至定残前一日、精神损害抚慰金不应支持的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，误工时间最长计算至定残前一日。本案中，徐攀于2019年1月14因本次交通事故受伤，毕节市第一人民医院法医司法鉴定所于2019年5月17日出具《司法鉴定意见书》认定其右膝关节被动活动功能部分丧失构成十级伤残，故其误工时间应为122天（2019年1月14日至2019年5月16日），一审认定误工期为150天不当，本院予以纠正。上诉人的该项上诉理由成立，本院予以采纳，徐攀因本次事故造成的误工损失应为43654元/年÷365×122天=14591.2元。关于精神抚慰金的问题，一审根据本案事故发生的原因、徐攀的受伤程度等因素酌情支持3000元并无不当，本院予以确认。除此之外，双方当事人对一审认定的其他损失赔偿金额均未提出异议，本院予以确认，故，徐攀因本次交通事故造成损失共计应为135099.2元。关于人民财险襄阳分公司主张毕节市公安局七星关分局交通警察大队六中队出具的《证明》不能作为划分事故责任的依据的上诉理由。根据本院二审调查核实，毕节市公安局七星关分局交通警察大队六中队认可该《证明》的真实性，且陈述系经现场出警确认事故发生的原因之后作出。人民财险襄阳分公司虽不认可该《证明》，但并未举出足以推翻该《证明》的证据，故一审法院采信该《证明》作为认定本案案件事实的依据并无不当，本院予以确认。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于人民财险襄阳分公司主张应由挂车承担责任的上诉理由。根据毕节市公安局七星关分局交通警察大队六中队出具的《证明》载明，本次事故是因张祥普驾驶的鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车起步时未注意观察造成的，人民财险襄阳分公司的该项上诉理由无充分的事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人人民财险襄阳分公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决对误工费认定不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初10820号民事判决第一项、第三项，即：“中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司于本判决生效之日起十日内在鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车所投交强险保险责任限额范围内直接赔付徐攀因本次交通事故遭受的损失护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计人民币96039.96元（张祥普垫付的住院医疗费25960.04元，由中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司在理赔时直接支付给张祥普）”、“驳回徐攀的其他诉讼请求”；二、变更贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初10820号民事判决第二项为：“中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司于本判决生效之日起十日内在鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车所投商业第三者险保险责任限额范围内赔付徐攀因本次交通事故造成的护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项损失共计人民币13099.2元”；三、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1405元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司负担；二审案件受理费1538元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司负担1488元，由上诉人徐攀负担50元。本判决为终审判决。审判长  黄世军审判员  徐 洪审判员  刘光全二〇二〇年七月三日法官助理张园园书记员谢贤聪