福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终3277号 上诉人（原审被告）：杨远成，男，1967年11月4日出生，汉族，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：曾志攀，福建志立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张萍瑜，福建志立律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：杨廷明，男，1969年5月26日出生，汉族，户籍地重庆市丰都县，现住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：黄淑芬，福建鹭明径律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴锦轮，男，1977年11月17日出生，汉族，住福建省晋江市。 被上诉人（原审被告）：李秀免，女，1957年9月22日出生，汉族，住福建省晋江市。 上诉人杨远成因与被上诉人杨廷明、吴锦轮、李秀免提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初11854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 杨远成上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判；2.本案一审、二审诉讼费用由杨廷明、吴锦轮、李秀免共同承担。 事实和理由：杨远成与杨廷明同时受雇于吴锦轮，理由如下：一、本案不存在一审认定的分包情况，杨远成与杨廷明均为吴锦轮雇佣的工人。杨廷明的工资为吴锦轮支付，杨远成因与吴锦轮更熟悉，且有领班之责，负责人员招纳调配帮忙转交工资。杨廷明的工资多少、如何发放，都是由吴锦轮决定并发放。杨廷明受伤后，吴锦轮作为雇主主动垫付了大部分医药费，杨廷明实际受雇于吴锦轮。二、杨远成与杨廷明不存在雇佣关系。杨远成与杨廷明皆是重庆人，因有老乡关系，又住得较近，平日会一起做工，但是两人之间不存在雇佣关系。杨远成在杨廷明受伤之后主动带其就医，又先行帮忙垫付医疗费，已尽同乡、工友、邻里之情，实不该再负无事实根据的雇佣责任。 杨廷明辩称，一审认定事实清楚，所作判决适用法律正确。要求维持原判，驳回杨远成的上诉。 吴锦轮辩称，其把倒水泥倒楼板项目分包给杨远成，杨廷明是杨远成雇佣的工人。杨廷明在工地出事故时，吴锦轮并不在场，是事后才知道杨廷明眼睛受伤。 李秀免辩称，其因旧房翻新雇请吴锦轮施工，其并不认识杨廷明、杨远成。 杨廷明向一审法院起诉请求：判令杨远成、吴锦轮、李秀免承担医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计124476.65元。 一审法院认定事实：吴锦轮向李秀免承揽民宅建筑的绑钢筋倒楼板工程，杨廷明在工地现场从事搅振动棒工作，2018年11月21日，杨廷明在一楼准备拆除电线，抬头观察三楼线路时，突然的掉落物把杨廷明的左眼砸伤。杨廷明住院治疗13天，花费医药费10142.68元，杨远成垫付了5000元，吴锦轮垫付了8000元。 一审法院对有争议的事实认定如下：一、杨廷明系受雇于杨远成还是受雇于吴锦轮问题。杨廷明主张，其在杨远成底下做工已有2年多了。杨远成主张，是吴锦轮叫其去做倒楼板工程的，杨廷明是其叫来一起干活的，工钱按工作量计算，一场80元，一天有时候做一场有时候做二场，有做的话就有工钱，没有做就没钱。吴锦轮主张，其叫杨远成来做倒楼板工程，并直接将工程款项支付给杨远成。一审法院据此认定吴锦轮将倒水泥楼板工程发包给杨远成，杨廷明受雇于杨远成做搅振动棒工作。 二、杨廷明因本次提供劳务受害可获得的赔偿项目及数额认定问题。在本案审理过程中，吴锦轮对杨廷明伤残等级（十级）存有异议，向法院提出重新鉴定的申请，一审法院委托福建海峡司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2020年1月10日出具司法鉴定意见书，评定杨廷明的损伤为十级伤残。杨廷明提供的居住证、证明及晋江罗山街道流动人口服务所出具的暂住轨迹可相互印证体现，杨廷明的居住范围均在××街道，故可认定杨廷明在城镇居住连续一年以上并在城镇生活，可按城镇居民标准获得赔偿。1.医疗费。依照医疗票据为10142.68元，双方均无异议，予以确认。2.营养费。杨廷明主张1000元，考虑到杨廷明的伤情确需加强营养，结合杨廷明的伤情，予以照准。3.住院伙食补助费。杨廷明主张住院伙食补助费390元，参照本地区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元／天×住院13天＝390元，予以照准。4.护理费。杨廷明主张按45天×159.09元／天＝7159.05元，鉴于杨廷明未举证证明护理依赖程度，结合杨廷明的伤情，认定为住院期间为部分护理依赖，出院后不需护理，护理费为159.09元／天×13天×50%＝1034元。5.误工费。杨廷明主张按130天×189.12元／天＝24585.6元计算，因杨廷明未提供证据证明其出院后持续误工，故其主张误工时间算至定残日前一天的依据不足，结合杨廷明的出院小结和受伤情况，酌定误工90天，杨廷明系农村户口，且未能提供证据证明其最近三年的平均收入状况的，根据“没有固定收入的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的相关规定，误工费应为90天×60510元／365天＝14920元。6.残疾赔偿金。杨廷明主张残疾赔偿金84242元，根据杨廷明的伤残程度为十级，按上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算为42120元／年×20年×10%＝84240元。7.精神损害抚慰金。杨廷明主张5000元，杨廷明因提供劳务受伤导致十级伤残，确实造成一定的精神痛苦，鉴于杨远成、吴锦轮在事发后积极救治，支付了全部医疗费，在一定程度上减轻了杨廷明的负担，综合考虑各项因素，可确定为3000元。8.交通费。杨廷明主张300元，虽然未能提供有效交通费发票予以支持，但根据住院治疗的实际情况，确实需要支出合理的交通费用，予以照准。9.鉴定费。杨廷明因伤委托鉴定机构鉴定所支出的费用1800元，应认定为损伤的费用之一。上述共计为116826.68元。 三、赔偿责任应如何承担的认定问题。杨廷明明知雇主没有相应资质和安全生产条件仍为其提供劳务，在工地施工操作过程中明知其工作是带有一定的风险性而未能采取必要的安全防护措施，也未尽到谨慎注意义务，导致左眼受伤，故其应对自身的损害结果自行承担部分责任，依法认定承担15%。杨远成作为直接雇主，应承担主要的赔偿责任。李秀免作为业主在选任承包方的时候，将民房建设工程发包给没有资质的吴锦轮，存在过错，应承担相应赔偿责任。吴锦轮未取得相应资质而承包工程，又将倒楼板工程分包给没有资质的杨远成，也未尽到监管责任，在管理上存在问题，应对损害结果承担相应的责任。因此，依法认定杨远成、李秀免、吴锦轮分别对原告所受损失承担45%、15%、25%的赔偿责任为宜。 一审法院认为，杨廷明在提供劳务过程中因伤致残，杨远成依法应当承担相应的45%赔偿责任即52572元，扣除其已支付的5000元，还应再赔偿杨廷明47572元。李秀免依法应当承担15%的赔偿责任即应赔偿杨廷明17524元。吴锦轮应承担25%的赔偿责任即29207元，扣除其已支付的8000元，还应再赔偿杨廷明21207元。 一审法院判决：一、杨远成应于判决生效之日起十日内赔偿杨廷明的医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计47572元（不包括先行支付的5000元）；二、吴锦轮应于判决生效之日起十日内赔偿杨廷明的医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计21207元（不包括先行支付的8000元）；三、李秀免应于判决生效之日起十日内赔偿杨廷明的医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计17524元；四、驳回杨廷明的其他诉讼请求。案件受理费2790元，减半收取为1395元，由杨廷明负担295元，杨远成负担600元，吴锦轮负担300元，李秀免负担200元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一审庭审中，杨远成自认其雇佣杨廷明在其向吴锦轮承包的倒楼板工程工地上做工，一审结合本案其他证据（包括吴锦轮、李秀免的陈述）认定杨远成与杨廷明存在雇佣关系，事实清楚、证据充分，二审维持该认定。杨远成主张其与杨廷明同时受雇于吴锦轮、其与杨廷明不存在雇佣关系，缺乏依据，不予采信。 综上所述，杨远成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费990元，由杨远成负担（多预交的1800元予以退回）。 本判决为终审判决。 审判长  贺张翡 审判员  郑程辉 审判员  陈志杰 二〇二〇年七月三十日 书记员  苏水福 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。