云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终1697号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司。统一社会信用代码：915303027452865251。负责人：吴学彬，经理。地址：云南省曲靖市南片区。委托代理人：刘燕玲，公司员工。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：刘双存，女，汉族，1968年2月7日生，宣威市人。住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审被告）：王福平，男，汉族，1972年9月24日生，马龙区人。住曲靖市马龙区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司（以下简称平安财保曲靖支公司）因与被上诉人刘双存、王福平机动车交通事故责任纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2019）云0302民初5270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、一审认定事实不清。一审中上诉人对一审原告的医疗费与交通事故关联性及住院时间的合理性必要性进行鉴定，鉴定中心鉴定合理住院治疗时间为8个月，一审法院仅扣除不合理住院期间的伙食费、护理费及营养费，未扣除不合理住院期间的医疗费，且根据鉴定报告，治疗终结后无需后期治疗费，应该扣除后续治疗费。2、一审中原告提供一份登记日期为交通事故发生后3个月即2018年6月25日的营业执照，并未提供收入减少证明，一审按照行业标准计算误工费系适用法律错误。被上诉人刘双存答辩称，1、刘双存是遵医嘱治疗，不存在主观上擅自过度治疗的情形；2、一审计算误工费正确；3、一审计算误工期错误，造成其持续误工的责任在于上诉人。请求二审驳回上诉。被上诉人王福平未作答辩。被上诉人刘双存向一审法院起诉请求：1、请求判令被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的范围内赔偿原告刘双存医疗费88635.36元、残疾赔偿金80371元、误工费207186元、护理费60866元、住院期间的伙食补助费30900元、后期治疗费14400元、鉴定费1800元、营养费30900元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元，合计522058.36元。其中，精神损害抚慰金5000元在交强险赔偿范围内予以优先支付。2、被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司赔偿不足部分或不予赔偿的部分由被告王福平赔偿。3、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更护理费为60893元，赔偿总额为522095.36元。原审法院确认事实如下：一、2018年3月21日10时45分，被告王福平驾驶云Ｄ×××××号小型轿车停于三江大道南侧停车位，10时48分许王福平驾驶云Ｄ×××××号小型轿车在掉头过程中与沿三江大道由西向东刘双存驾驶的云Ｄ×××××号超标电动自行车相撞，造成原告刘双存受伤，两车部分受损的道路交通事故。经曲靖市公安局麒麟分局交通警察大队认定，被告王福平驾驶机动车掉头时妨碍正常行驶的车辆，承担此事故的全部责任，原告刘双存不承担责任。原告受伤后，随即到曲靖市附属医院多次周转住院治疗。2019年7月3日，经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，原告刘双存颅后术属交通事故所致的拾级伤残、刘双存脑软化属交通事故所致的拾级伤残、刘双存嗅觉丧失属交通事故所致的拾级伤残，需后期治疗费14400元。二、原告因本次交通事故共计产生医疗费人民币156793.1元。后经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，其中642.39元与本次交通事故无关，刘双存颅脑损伤的住院治疗终结时间（合理住院治疗时间）为自2018年3月21日至2018年11月21日期间。被告平安财保曲靖支公司垫付76880.37元，原告支出86837.99元（其中原告多支付的医疗费6925.26元在被告王福平处）。因做伤残等级及后期治疗费鉴定，原告支付鉴定费1800元。三、被告王福平驾驶的云Ｄ×××××号小型轿车在被告平安财保曲靖支公司购买了交强险以及保险限额为100万元的机动车第三者责任险（不计免赔）等险种，保险期间为2018年3月10日0时至2019年3月9日24时。事故发生于保险期间。四、原告住院期间，2018年3月21日至2018年4月10日在重症监护室治疗，自2018年4月11日至2018年11月9日期间，由原告女儿叶睿陪护，自2018年11月10日至2019年1月27日由原告丈夫叶文礼陪护。叶睿于2017年6月1日到中铁十二局集团第四工程有限公司工作，自2017年6月至2018年3月期间，月平均工资为3726.72元，叶睿护理原告刘双存期间共计产生工资收入10051.64元。同时原告刘双存为曲靖市麒麟区雪兰牛奶教场东路店（成立日期为2010年4月30日）登记经营者，经营范围为预包装食品批发及零售。原审法院认为，侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。被告王福平驾车与原告驾驶的电动自行车相撞，致使原告受伤，被告王福平负全部责任，应对原告的损害承担赔偿责任。被告王福平驾驶的云Ｄ×××××号小型轿车在被告平安财保曲靖支公司购买了交强险及第三者责任险（不计免赔），原告的损害应由被告平安财保曲靖支公司依法在保险限额内优先赔偿，不足部分再由被告王福平予以赔偿。原告主张的残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费符合规定，本院予以确认。原告因本次事故产生的住院费以实际票据金额扣减与本次事故无关的费用后，依法确认为156150.71元。原告主张的住院伙食补助费，本院根据合理住院治疗时间以100元／天的标准依法计算为24600元。由于原告住院期间已给予营养脑细胞及营养支持等对症治疗，原告主张的营养费，本院结合医嘱，并根据合理住院时间、以30元每天计算为7380元。原告住院期间，由其女儿叶睿护理213天（自2018年4月11日至2018年11月9日期间），结合事故发生前10个月护理人员叶睿的月平均工资，扣减护理期间已发放的工资后，叶睿护理期间的护理费计算为16408.07元；原告丈夫叶文礼提供护理期间的护理费，由于原告未提供叶文礼的收入状况，本院参照农林牧渔业在岗职工平均工资标准（160.26元／天）、结合原告合理住院治疗时间计算为1923.12元（160.26元／天×12天）。事故发生后原告因伤住院治疗造成持续误工，结合原告的住院治疗情况以及鉴定确定的合理住院治疗时间，原告的误工期本院确认为自受伤之日起至合理住院治疗期满后两个月，具体为307天；事故发生前原告刘双存经营预包装食品的批发及零售，误工费参照批发和零售业在岗职工年平均工资标准（445.56元）。综上，原告主张的误工费本院支持136786.92元（445.56元／天×307天）。原告主张的交通费，因未提供票据，本院酌情支持800元。结合原告的伤情及被告王福平的过错，原告主张的精神损害抚慰金，本院酌情支持2000元。原告因本次交通事故产生的各项损失，本院确认如下：医疗费156150.71元、残疾赔偿金80371元、误工费136786.92元、护理费18331.19元、住院伙食补助费24600元、后期治疗费14400元、鉴定费1800元、交通费800元、精神抚慰金2000元，合计人民币435239.82元。其中鉴定费1800元由被告王福平承担，精神抚慰金2000元由被告平安财保曲靖支公司优先在交强险限额内予以赔偿，剩余款项由被告平安财保曲靖支公司在交强险及第三者责任险限额内予以赔偿。扣减被告平安财保曲靖支公司已垫付的76880.37元，实际支付赔偿款356559.45元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告刘双存医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、后期治疗费、交通费、精神抚慰金合计人民币433439.82元，扣减已垫付的76880.37元，实际再支付人民币356559.45元。二、被告王福平于本判决生效之日起三十日内赔偿原告刘双存鉴定费1800元、返还原告医疗费6925.26元，合计人民币8725.26元。案件受理费50元（已预交），减半收取25元，由被告王福平承担。（于本判决确定的履行期限内支付原告）二审中，当事人没有提交新的证据。经二审审理查明的事实与一审查明一致，本院依法予以确认。本院认为，本案被上诉人王福平驾车与刘双存驾驶的电动自行车相撞，致使刘双存受伤，王福平负全部责任，应对刘双存的损害承担赔偿责任。王福平驾驶的云Ｄ×××××号小型轿车在上诉人平安财保曲靖支公司购买了交强险及第三者责任险（不计免赔），刘双存的损害应由平安财保曲靖支公司依法在保险限额内优先赔偿，不足部分再由王福平予以赔偿。关于被上诉人刘双存的损失费用，经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，刘双存的医疗费用中有642.39元的医疗费用与本次交通事故无关，一审法院已经予以扣除。且该鉴定报告仅对刘双存产生的医疗费与交通事故的关联性和住院时间的合理性、必要性进行鉴定，并未认定无需后期治疗费。一审中被上诉人刘双存提供的营业执照落款日期显示是2018年6月25日，但刘双存作为曲靖市麒麟区雪兰牛奶教场东路店登记经营者的注册时间是2010年4月30日，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”一审判决上诉人承担刘双存的各项损失费用并未不当。上诉人的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司曲靖中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  迟少杰审判员  李强明审判员  刘跃昌二〇二〇年七月三十一日法官助理刘莹靖书记员胡雪娇