陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院民 事 判 决 书 （2020）陕01民终9096号上诉人（原审原告）：西安市雁塔区大雁塔街道办事处，住所地：西安市。负责人：赵亚峰，该街办党工委书记。委托诉讼代理人：潘福利，陕西维秉律师事务所律师。委托诉讼代理人：李肖雨，陕西维秉律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：翟六运，女，汉族，1962年12月22日出生，住陕西省商洛市商州区。被上诉人（原审被告）：武妮，女，汉族，1983年7月7日出生，住陕西省商洛市商州区。被上诉人（原审被告）：武涛，男，汉族，1985年8月15日出生，住陕西省商洛市商州区。被上诉人（原审被告）：武海涛，男，汉族，1987年2月14日出生，住陕西省商洛市商州区。共同委托诉讼代理人：卢斌，泰和泰（西安）律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：苏莲莲，泰和泰（西安）律师事务所律师。上诉人西安市雁塔区大雁塔街道办事处（以下简称大雁塔街办）因与被上诉人翟六运、武妮、武涛、武海涛劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初4000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。大雁塔街办上诉请求：撤销一审判决，改判其无需向翟六运、武妮、武涛、武海涛支付丧葬补助金33716.52元及一次性工亡补助金727920元，共计761636.52元，无需向翟六运支付自2018年7月23日至2019年11月22日期间的供养亲属抚恤金共计18048元，及自2019年11月23日起以每月1128元的标准向翟六运支付供养亲属抚恤金至翟六运死亡止；本案一、二审诉讼费用由翟六运、武妮、武涛、武海涛承担。事实和理由： 一、武某甲自2018年1月开始在其处工作，XX路XX段保洁员。考虑到武某甲入职时已年满58周岁，接近男性法定退休年龄，故其未与武某甲建立劳动关系，而是成立劳务关系。其作为西安市雁塔区城市管理和综合执法局的下级单位，由该执法局作为投保人购买了雇主责任险，其提供人员名单。在2018年的名单中有武某甲的名字，故其为武某甲购买了商业保险。武某甲入职时，所在路段的管理员已明确告知武某甲要为他缴纳西安市XX镇职工四险，但武某甲一直以个人原因不予配合办理，武某甲没有缴纳XX镇四险是由于他自身原因，并非其不给缴纳。故一审判决其支付丧葬补助金、一次性工亡补助金，事实不清，证据不足。二、1. 翟六运、武妮、武涛、武海涛以翟六运无劳动能力为由，向其主张供养亲属抚恤金，但未提交有关翟六运丧失劳动能力的鉴定予以证明。根据《工伤保险条例》第三十九条之规定，一审判决其支付供养亲属抚恤金，无事实及法律依据。2.武某甲与翟六运作为商洛市商州区XX镇XX村XX组村民，在村集体中拥有自留地，且自留地现已出租，武某甲与翟六运的经济来源包括自留地出租后的租金。武某甲在其处仅工作七个月，翟六运在此之前并非无经济来源。因此，一审认定翟六运的主要经济来源只有武某甲去世前在其处的收入，与事实不符。三、武某甲在职期间的报酬由基本工资、绩效工资、岗位津贴、加班费、降温费五部分组成，其中工资应包括基本工资、绩效工资、岗位津贴，根据其提供的《大雁塔街道办事处道路保洁员工资表》计算可知，武某甲去世前的平均工资应为2673元，一审认定武某甲去世前的平均工资为2820元，与事实不符。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。翟六运、武妮、武涛、武海涛辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。大雁塔街办向一审法院起诉请求：1.其无需向翟六运、武妮、武涛、武海涛支付丧葬补助金33716.52元及一次性工亡补助金727920元，共计761636.52元；2.其无需向翟六运支付自2018年7月23日至2019年11月22日期间的供养亲属抚恤金共计18048元，及自2019年11月23日起以每月1128元的标准向翟六运支付供养亲属抚恤金至翟六运死亡止；3.本案诉讼费由翟六运、武妮、武涛、武海涛承担。 一审法院认定事实：武某甲与翟六运系夫妻关系，共同育有一女二子，即武妮、武涛、武海涛。2018年1月2日，武某甲入职大雁塔街办，从事保洁工作，双方没有签订书面劳动合同，大雁塔街办未给武某甲缴纳工伤保险费。2018年7月22 日5时47分许，武某甲在XX路XX城附近的道路上保洁作业时，被一辆小型越野客车撞倒受伤，发生交通事故，武某甲无事故责任。武某甲经医院抢救无效于2018年7月22 日7时许死亡。2019年11月14 日，对武某甲家属提出的工伤认定申请，西安市雁塔区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书。另，武某甲的月平均工资为2820.5元。商洛市商州区大荆镇砚川村民委员会、商洛市商州区大荆镇人民政府共同出具证明，证明翟六运长期在家务农，其生活来源依靠丈夫武某甲务工为生，无任何经济收入。翟六运、武妮、武涛、武海涛向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求大雁塔街办：1.支付工亡补助金及丧葬补助金共计826930.5元；2.支付翟六运自2018年7月23日至2019年11月22日期间供养亲属抚恤金18048元，及自2019年11月23日起每月按1128元的标准支付翟六运供养亲属抚恤金。西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会以雁劳仲案字[2019]1844号裁决书裁决：1.大雁塔街办支付翟六运、武妮、武涛、武海涛丧葬补助金33716.52元及一次性工亡补助金727920元，共计761636.52元；2.大雁塔街办支付翟六运2018年7月23日至2019年11月22日期间的供养亲属抚恤金共计18048元，并自2019年11月23日起以每月1128元的标准向翟六运支付供养亲属抚恤金至死亡之日止；3.驳回翟六运、武妮、武涛、武海涛的仲裁请求。翟六运、武妮、武涛、武海涛对该仲裁裁决并未提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。武某甲与大雁塔街办存在劳动关系，在工作中遭受交通事故死亡，经认定为工伤。大雁塔街办未依法为武某甲缴纳工伤保险，应当承担代偿义务。《工伤保险条例》第三十九条规定，职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属，标准为配偶每月40%；（三）一次性工亡补助金标准为上一年度全国XX镇居民人均可支配收入的20倍。根据2017年度陕西省在岗职工平均工资67433元计算，丧葬补助金应为33716.5元。根据2017年度全国XX镇居民人均可支配收入36396元计算，一次性工亡补助金应为727920元。《因工死亡职工供养亲属范围规定》第三条规定，依靠因工死亡职工生前提供主要生活来源，并且工亡职工配偶女年满55周岁的，可按规定申请供养亲属抚恤金。武某甲因工死亡时，其配偶翟六运已年满55周岁，且翟六运所在的街道办事处、乡镇人民政府出具经济状况证明，故翟六运应每月领取供养亲属抚恤金1128元(2820.5元/月×40%),直至失去供养条件止。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十九条、《因工死亡职工供养亲属范围规定》第三条、第四条，《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第十九条规定，判决：一、原告西安市雁塔区大雁塔街道办事处于本判决生效后十日内向被告翟六运、武妮、武涛、武海涛支付丧葬补助金33716.5元、一次性工亡补助金727920元。二、原告西安市雁塔区大雁塔街道办事处于本判决生效后十日内向被告翟六运支付2018年7月23日至2019年11月22日期间的供养亲属抚恤金共计18048元，并自2019年11月23日起以每月1128元的标准向翟六运支付供养亲属抚恤金直至死亡之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告负担。经审理查明，一审判决查明事实属实，本院予以确认。又查明，2019年5月23日，一审法院作出（2019）陕0113民初5666号民事判决，确认武海涛父亲武某甲与大雁塔街办在2018年1月2日至2018年7月22日期间存在劳动关系。大雁塔街办不服，向本院提起上诉，后又申请撤回上诉。上述事实有（2019）陕0113民初5666号民事判决、（2019）陕01民终10677号民事裁定、询问笔录等在卷佐证。本院认为，生效民事判决已经确认武某甲与大雁塔街办在2018年1月2日至2018年7月22日期间存在劳动关系，故大雁塔街办称其与武某甲之间成立劳务关系而非劳动关系的上诉理由不能成立，依法不予采纳。大雁塔街办称其给武某甲发放的报酬中含有加班费、降温费等，不应计入武某甲的月平均工资中，但未提交充分证据证明，依法不予采信。一审根据武某甲的银行流水认定武某甲的月平均工资为2820.5元并无不当。西安市雁塔区人力资源和社会保障局已对武某乙予以确认，且大雁塔街办未给武某甲缴纳工伤保险，故一审判令大雁塔街办给翟六运、武妮、武涛、武海涛支付丧葬补助金33716.5元和一次性工亡补助金727920元并无不当。商洛市商州区大荆镇砚川村民委员会、商洛市商州区大荆镇人民政府共同出具证明，证明翟六运长期在家务农，生活来源依靠丈夫武某甲务工为生，无任何经济收入，且翟六运在武某乙时已经年满55周岁，故一审判令大雁塔街办支付翟六运2018年7月23日至2019年11月22日期间的供养亲属抚恤金共计18048元，并自2019年11月23日起以每月1128元的标准向翟六运支付供养亲属抚恤金直至死亡之日止亦无不当。综上，大雁塔街办的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由西安市雁塔区大雁塔街道办事处承担。本判决为终审判决。                                   审  判  长   王    峰                     审  判  员   刘 春 梅审  判  员   范 水 艳                                二〇二〇年七月二十一日                               法 官 助 理  郭 振 祥                                书  记  员  黄 艳 玉 1