河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终1683号上诉人（原审被告）：河南亚星建筑安装工程有限公司，住所地：河南省郑州市上街区许昌路西段。法定代表人：王保民，总经理。委托诉讼代理人：李宁，公司员工。被上诉人（原审原告）：宋银龙，男，1990年1月4日出生，汉族，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：秦童，河南苍穹律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛志华，河南苍穹律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王高峰，男，1985年10月7日出生，汉族，住河南省武陟县。上诉人河南亚星建筑安装工程有限公司因与被上诉人宋银龙、王高峰提供劳务受害者责任纠纷一案，不服河南省武陟县人民法院（2020）豫0823民初439号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河南亚星建筑安装工程有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，将本案发回重审；2、一审、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人为包括宋银龙在内的所有工人，在中国人寿保险（集团）公司河南郑州分公司投保了意外伤害险和团体医疗保险，人寿保险公司应作为本案必要的共同被告参加诉讼，而一审法院并未通知其参加诉讼，遗漏了当事人，严重违反法定程序；2、上诉人通过王高峰为宋银龙支付了医疗费，一审判决不应再支持宋银龙损失中的医疗费部分；3、宋银龙只是不定时到工地打工，并非建筑行业专职从业人员，且宋银龙并未举证证明其最近三年的平均收入，故对其误工费按建筑业年均工资计算无任何依据。被上诉人宋银龙辩称：1、上诉人在一审中并未披露或申请追加保险公司承担赔偿责任，且本案为侵权法律关系，与其所称的保险合同关系并非同一法律关系，也并非必要共同诉讼，原审不存在程序违法问题；2、王高锋在一审庭审中已经明确表示其没有为宋银龙垫付医疗费，不存在上诉人主张的扣除相应医疗费的问题；3、宋银龙从事木工工作长达十余年，证人也证实了其一天是按照330元的标准支付工资，宋银龙的实际收入远比2019年河南省建筑业平均工资要高，且上诉人曾经以宋银龙从事木工行业十余年工作经验为由主张宋银龙在受伤事件中存在过错，说明其对宋银龙的工作性质的明知的，原审法院按照上述标准支付误工费并无不当。王高峰辩称：我们一起出来带宋银龙干活受伤了，上诉人现在还欠我的钱没有支付，请求法院依法判决。宋银龙起诉请求：1．依法判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计164638．88元；2．本案诉讼费用等由二被告承担。一审法院认定事实：亚星公司第五项目部将其在郑州市上街区淮阳路与丹江南路交叉口西南区域的“上湖嘉园南区一期7#、12#楼及地下车库”工程分包给王高峰。2019年4月6日，原告宋银龙在王高峰承包的工地使用电锯锯模板时，未尽注意义务致右手示指断离受伤。原告随后在郑州市第十五人民医院就诊，诊断为：1．右手示指离断伤；2．右手中环指开放性血管神经损伤。住院治疗21天，共支出医疗费25428．3元。原告宋银龙的伤情经焦作市天援法医临床司法鉴定所鉴定，该所于2019年12月13日作出司法鉴定意见为：宋银龙构成十级伤残。支出鉴定费700元。另查明：宋银龙被扶养人为长女宋一凡（2012年11月18日出生），次女宋安琪（2017年6月29日出生）。一审法院认为，宋银龙为王高峰提供劳务，双方形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。宋银龙在从事雇佣活动中受伤，与王高峰存有法律上的因果关系，王高峰应当对宋银龙受伤后果承担赔偿责任。宋银龙作为完全民事行为能力人且具有一定的专业技能，在施工存在危险的情况下，没有采取必要的安全防范措施，导致事故的发生，未尽普通人的注意义务，具有重大过失。按照无过错归责原则，可以减轻雇主王高峰的赔偿责任。本院酌定，王高峰对原告各项损失承担70％的赔偿责任。另根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，发包人接受发包的雇主没有相应的资质，对于事故发生具有过错，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，亚星公司将“上湖嘉园南区一期7#、12#楼及地下车库”工程分包给没有相应资质的王高峰，存在过错，应当与王高峰承担连带赔偿责任。关于原告宋银龙按照城镇标准计算伤残赔偿金的主张，庭审中宋银龙提供了房屋租赁合同、武陟县龙源街道办事处仲许社区居住证明，结合宋银龙从事行业及收入水平，本院予以支持。宋银龙主张的误工费，结合案情，应当按照2019年河南省建筑业年平均工资53163元／年计算。关于宋银龙主张的误工期，结合原告伤情及住院治疗情况，本院酌定为120天，宋银龙主张期间超出部分，本院不予支持。宋银龙主张的精神抚慰金3000元，结合宋银龙伤情及受诉法院所在地平均生活水平，本院予以支持。经审核，本院对原告宋银龙所主张的各项损失认定如下：1．医疗费25428．3元，2．营养费420元（20元／天×21天，3．住院伙食补助费1050元（50元／天×21天），4．护理费2628元（2019年河南省居民服务业年均工资45677元／年÷365天×21天），5．误工费17478．2元（2019河南省建筑业年均工资53163元／年÷365天×120天），6．残疾赔偿金68401．8元（2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200．97元×20年×10％），7．被扶养人生活费16741．7元（原告主张，宋一凡为6927．6元即2019年河南省农村居民人均消费支出11549．99元／年×12年×10％／2人；宋安琪为9814．1元即2019年河南省农村居民人均消费支出11549．99元／年×17年×10％／2人），8．精神损害抚慰金3000元，9．交通费420元，10．鉴定费700元。以上各项共计136268元，由王高峰、亚星公司按照责任比例70％连带赔偿原告宋银龙95387．6元。关于亚星公司辩称，原告的伤残是因医院医疗过错所导致，原告应当就本案侵权因果关系承担举证责任的意见，于法无据，本院不予采纳。一审法院判决：一、被告王高峰于本判决生效后十日内支付原告宋银龙医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失共计95387．6元；二、被告河南亚星建筑安装工程有限公司对上述第一项义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告宋银龙的其他诉讼请求。案件受理费3735元，减半收取计1867．5元，由王高峰、河南亚星建筑安装工程有限公司负担1037元，由宋银龙负担830．5元。本院二审期间，上诉人河南亚星建筑安装工程有限公司向本院提交以下证据：证据1：保险合同一份；证据2：发票两张。证明：上诉人就涉案工程投保有团体意外伤害保险、团体医疗保险，该部分保险利益被上诉人宋银龙完全可以获得，因此应当在其赔偿款中予以相应的扣除。被上诉人宋银龙质证：上诉人提供的保险合同以及发票系复印件，无法核实其真实性，且该证据并非新证据。在一审庭审中，上诉人并未向一审法官陈述其投保有团体意外险的事实，且被上诉人被上诉人宋银龙从始到终也不知道公司投有该保险。被上诉人王高峰质证：同意宋银龙质证意见。本案二审期间，被上诉人宋银龙及王高峰未向本院提交新证据。证据分析与认定：上诉人提交的证据，不属于新证据，且均为复印件，被上诉人宋银龙及王高峰亦不予认可，本院依法不予采信。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，上诉人河南亚星建筑安装工程有限公司一审二审中均未提交有效证据证明其为涉案项目购买了团体意外伤害保险和团体医疗保险，且该保险合同关系与本案不属于同一法律关系，即使所述属实亦可另行主张，本院对其要求发回重审的上诉请求不予支持。河南亚星建筑安装工程有限公司称其通过王高锋为宋银龙支付了医疗费，没有证据证明，本院不予支持。关于误工费标准问题，河南亚星建筑安装工程有限公司认可宋银龙为从事专业技术的木工人员，并在涉案建筑工地从事木工，故原审法院按照2019年河南省建筑业年平均工资计算其误工费亦无不当。综上所述，河南亚星建筑安装工程有限公司的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3735元，由上诉人河南亚星建筑安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘志雷审判员  付明亮审判员  孙志强二〇二〇年七月三十日书记员  张钰冰