内蒙古自治区达拉特旗人民法院刑 事 判 决 书（2019）内0621刑初219号公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗人民检察院。被告人李某1，户籍地及现住址鄂尔多斯市。2018年2月12日因涉嫌非法占用农用地罪被达拉特旗森林公安局取保候审，2019年1月18日转为监视居住。辩护人贺某，内蒙古盖伦律师事务所律师。达拉特旗人民检察院以达检公诉刑诉（2019）188号起诉书指控被告人李某1犯非法占用农用地罪，于2019年6月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。达拉特旗人民检察院依法指派检察员李某2、王某出庭支持公诉，被告人李某1及其辩护人贺某到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018-2019年，被告人李某1明知被开垦土地属于林地的的情况下将位××旗的林地非法开垦种植农作物，改变了土地用途。经鄂尔多斯市林业规划设计院鉴定，李某1种植农作物的土地中林业用地10.5131公顷，其中有林地为0.9540公顷，林种为防护林，优势树种为杨树；灌木林地为9.5591公顷，林种为防护林，优势树种为柠条。上述事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人李某1违反土地管理法规，非法占用林地，改变土地类型，数量较大，造成林地大量损毁的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究刑事责任。被告人李某1对公诉机关指控的罪名无异议，其辩称指控的占用农用地范围内有其177亩口粮地。辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控的罪名和事实不认可；2、本案的土地性质不明确，政府部门也没有进行公告，被告人进行开垦并不违法；3、鉴定意见不合法，不应采信。综上，指控被告人构成非法占用农用地罪证据不足。经审理查明，1998年，被告人李某1向所在的村集体承包五荒地1352亩并办理了草牧场使用证。按照承包合同约定五荒地上只能种树种草，被告人李某1陆续种植了柠条。2002年，村集体向李某1分了口粮地177亩。2018年至2019年，被告人李某1将其承包的五荒地部分开垦用于种植农作物。经勘测公司测绘，被告人李某1在2018年度种植农作物的土地面积为222.7312亩。经鄂尔多斯市林业规划设计院鉴定，委托鉴定总面积16.1688公顷，其中林业用地10.5131公顷。具体有林地0.9540公顷，林种为防护林，优势树种为杨树；灌木林地为9.5591公顷，林种为防护林，优势树种为柠条。经达拉特旗森林公安局对被告人种植地块与口粮地位置关系制作套图，李某1推毁五荒地种植农作物面积3.9828公顷。另查明，被告人李某1系电话传唤到案，归案后如实供述了犯罪事实。上述事实有经庭审举证质证的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书，证实本案系匿名报案，达拉特旗森林公安局于2018年2月7日立案侦查。2.强制文书，证实被告人李某1于2018年2月12日被取保候审，2019年1月18日转为监视居住。3.鄂尔多斯市林业规划设计院鉴定意见，证实鄂尔多斯市林业规划设计院于2018年1月30日出具鉴定意见，鉴定依据为航拍影像图、二类资源数据（2010年数据）、公益林落界图、林保数据；鉴定意见为委托鉴定总面积16.1688公顷，其中林业用地10.5131公顷。具体有林地0.9540公顷，林种为防护林，优势树种为杨树；灌木林地为9.5591公顷，林种为防护林，优势树种为柠条。附有鉴定图。4.被告人李某1的供述与辩解，证实其于1998年向村集体承包五荒地1352亩，原乡政府给颁发过草牧场使用证。口粮地分地按照每人9亩，一共13个人，共分117亩，后来社里又给每户人家分30亩，其家按照2户分的，分了60亩，共计177亩口粮地。当时拍卖下土地政府让种树种草，其从1998年开始陆续在这块地上种植柠条，其中包含其家的口粮地100亩左右，现在种植农作物的土地有200多亩，多出的土地是其逐年扩出来的，当时括出来的土地有零星的柠条、杂草，被其雇铲车推掉了。其2018年种植地块和2017年种植籽瓜、玉米的位置一样，2018年其种植了240亩的玉米，2019年种植的面积还是240亩。其不清楚这块土地何时被划到林地里，也没有人告知其这块地里有林地。5.证人周某的证言，证实其担任过新华村的村长和书记，李某1是蒲圪卜村新华六社的村民，李某1种植玉米的土地包括五荒地和口粮地，五荒地是1998年李某1通过拍卖获得的，口粮地是村集体2002年给村民分的，许多村民的五荒地和口粮地是在一起的。当时村民将拍卖五荒地的钱付清以后，村里负责给办理草牧场使用证，目的是让村民放心并更好的治理五荒地。明确规定拍卖出去的五荒地只能种树种草，其不清楚李某1种植玉米的土地被划入林地一事。李某1的涉案地块的东北边有一块杨树地，杨树地最北边为线，一直向南延伸就是李某1向村里买的五荒地。李某1的口粮地在杨树地北边东西延长线的北边，具体四至界限为东至白玉清的口粮地，南至李某1的五荒地，西至五社的口粮地，北至退耕还林的地边。李某1怎么将口粮地兑至五荒地边其不清楚。分口粮地按规定是每人9亩，实际是按照每人10亩多分的。6.证人高某1的证言，证实其从1997年至2001年任新华村的村长，李某1是新华六社的村民，2017年的时候旗里给种植玉米的农户进行补贴，实际量过李某1的土地，李某1种植玉米的土地过去都是柠条地。李某1的土地部分是口粮地，部分是五荒地，口粮地是按照每户每人9亩分的，李某1家的口粮地比较多，五荒地是李某11998年拍卖获得的。李某1的口粮地和五荒地在一起了。当时为了让通过拍卖获得五荒地的村民放心并更好的治理五荒地，村集体和乡政府出面给办理的草牧场使用证。7.证人李某3的证言，证实1998年的时候其是新华村的包村干部，其联系的当时恩格贝乡负责民政干事的杜某（已故）给新华村拍卖的五荒地办理了草牧场使用证，办证目的就是让村民种树种草。8.证人高某2的证言，证实1995年至2001年其任新华六社的社长，李某1是社员。当时分地按照每人9亩，李某1家一共13个人，共分117亩，后来社里又给每户人家分30亩，李某1家按照2户分的，分了60亩，共计177亩口粮地，但是实际分地时候，又给多分了一些。当年给李某1打点量五荒地时，村社就高某1、周某、其和李某1在场，就是站在地边上附近用手指了一下就把地分了，分地的时候比较乱。附有辨认笔录及照片，高某2对被告人李某1口粮地的四至界限进行了辨认。9.现场勘验笔录及照片，证实2018年2月11日民警对涉案现场进行了勘验，涉案现场东边是一片杨树林地，南面、西面、北面都是成行的柠条，除去现场的北头还留着一些籽瓜苗外，其他地方都是一些玉米茬子。2019年1月16日，民警对涉案现场进行了勘验，现场全部种植了玉米，现场留有大量收割后留下的玉米秸秆以及堆放着玉米秸秆垛。2019年5月21日，民警对涉案现场进行了勘验，现场内东西两块土地均被种植成了玉米，两块土地内均铺设有成行的黑色滴灌设备。10.达拉特旗勘测公司测绘图，证实李某1开垦土地面积为222.7312亩。11.达拉特旗森林公安局出具的现场关系套图、口粮地坐标点号，证实李某1涉案总面积16.1688公顷；口粮地面积12.186公顷；推毁五荒地种植农作物面积3.9828公顷。12.辨认笔录及照片，证实被告人李某1对其占用农用地的地块进行了辨认。13.草牧场使用证，证实被告人李某1承包五荒地的四至界限。14.归案说明，证实被告人李某1系电话传唤到案。15.达拉特旗农牧业局出具的函，证实李某1持有的草牧场使用证非该局核发。16.达拉特旗草原监理所出具的函，证实从未发放过草牧场使用证，李某1占用地块属非草地。17.常住人口信息，证实被告人李某1达到刑事责任年龄。上述证据来源合法，法律手续完备，具备证据的客观性和关联性，其证明效力本院予以确认。本院认为，被告人李某1违反土地管理法规，非法占用草地并种植农作物，数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关的指控罪名成立。公诉机关指控李某1种植农作物的土地中林业用地为10.5131公顷，经查，关于土地性质问题，被告人李某1承包的五荒地有达拉特旗人民政府颁发的草牧场使用证，仅以达拉特旗农牧局及达拉特旗草原监理所分别出具一份函件就否定其效力，不仅程序存在瑕疵，而且也剥夺了当事人的复议权等权利，认定土地性质也不能仅仅依据鄂尔多斯市林业规划设计院的鉴定意见。土地类别应当由土地规划部门确定，主要依据是土地主管部门确定的规划图，而不应将土地的利用现状作为依据。依据现有证据，依据有利于被告人的原则，认定涉案土地为草地。关于土地亩数，核减口粮地后予以认定3.9828公顷。被告人李某1经电话传唤归案后，能够如实供述自己的罪行，属自首，依法予以从轻处罚。辩护人提出被告人不构成非法占用农用地罪的辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第四十二条、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、《最高人民法院》第二条第一款、第二款第（一）项之规定，判决如下：被告人李某1犯非法占用农用地罪，判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金三千元。罚金应于判决生效之日缴纳完毕。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  王俊杰审 判 员  李金珠人民陪审员  赵瑞英二〇二〇年七月六日书 记 员  肖 婧相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《最高人民法院》第二条非法占用草原，改变被占用草原用途，数量在二十亩以上的，或者曾因非法占用草原受过行政处罚，在三年内又非法占用草原，改变被占用草原用途，数量在十亩以上的，应当认定为刑法第三百四十二条规定的“数量较大”。非法占用草原，改变被占用草原用途，数量较大，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十二条规定的“造成耕地、林地等农用地大量毁坏”：（一）开垦草原种植粮食作物、经济作物、林木的；（二）在草原上建窑、建房、修路、挖砂、采石、采矿、取土、剥取草皮的；（三）在草原上堆放或者排放废弃物，造成草原的原有植被严重毁坏或者严重污染的；（四）违反草原保护、建设、利用规划种植牧草和饲料作物，造成草原沙化或者水土严重流失的；（五）其他造成草原严重毁坏的情形。