广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1102民初1334号 原告：梁石火，男，汉族，1971年11月11日出生，住广西贺州市八步区。 委托诉讼代理人：罗志刚，广西汇豪律师事务所律师。 被告：贺州鹏达不锈钢金属有限公司，住所地：广西贺州市八步区信都镇信都工业区。社会统一信用代码：91451100ＭＡ5ＫＤ4321Ｆ。 法定代表人：魏秋群。 委托诉讼代理人：刘海，广东邦南律师事务所律师。 原告梁石火与被告贺州鹏达不锈钢金属有限公司（以下简称“鹏达公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年5月27日公开开庭进行了审理。原告梁石火及其委托诉讼代理人罗志刚、被告鹏达公司的委托诉讼代理人刘海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁石火向本院提出诉讼请求：判令1.被告赔偿原告各项工伤保险待遇等合计共398979.1元（一次性残疾补助金78107.7元、一次性医疗助金92309.1元、一次性就业补助金78107.7元、住院伙食补贴2800元、护理费6862元、停工留薪期工资138792.6元、交通费2000元，合计398979.1元）。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、裁决书确定的月平均工资计算与实际不符，原告月平均工资应为7100.7元。原告2017年9月中旬入职，双方约定月最低工资5500元，多劳多得。原告9月份的工资3315元并不是一个完整月的工资，只是半个月左右的工资,从仲裁委查明的8个月份的工资也可以看出，9月份工资明显是其他月份工资的一半左右。因此，贺州市八步区劳动争议仲裁委员会裁决书将9月份半个月的工资作为一个月工资进行计算月平均工资，与实际不符合。因此，原告的月平均工资应按足月发放的工资计算为7100.7元[（5640元+5948元+6842元+6935元+10019元+6835元+7486元)÷7个月]。二、裁决书重复扣减款项问题。原告在仲裁庭审过程中，认可被告共向原告支付了各类款项共计52983元，该52983元包含了被告支付的18个月停工留薪期工资和原告配偶陈运肖的两个月工资（护理费)、原告女儿领取的20天护理费等其他所有费用。仲裁委裁决书在扣减数额时既将原告认可的52983元数额扣减，又将被告支付的停工留薪期工资47250元重复扣减。而且，该47250元停工留薪期工资与仲裁委自己计算出来的39765元严重不符。三、护理费问题。原告受工伤后，在贺州市人民医院首次住院期间，由原告配偶陈运肖护理（陈运肖亦为被告员工），被告正常发放其工资。但原告随后在贺州市八步区信都卫生院、八步现代医院、第二次在贺州市人民医院住院均是原告女儿护理。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，被告应当支付护理费，后面三次住院共52天。原告女儿无固定工作，参照广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准“农、林、牧、渔业”年平均工资标准48166元计算，被告应支付护理费6862元。仲裁委不予支持无法律和事实依据。四、停工留薪期问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，原告在首次住院治疗60天出院后，医生建议全休3个月，因为术后感染问题，先后又到贺州市八步区信都卫生院住院治疗22天、八步现代医院住院治疗9天，并持续到新型农村合作医疗村级定点医疗诊所去拿药治疗，随后第二次到贺州市人民医院住院治疗取出固定物，住院21天，医生建议全休两个月，证明原告右侧根骨术后持续感染至2019年6月28日。与此同时，被告对原告工伤后一直在治疗的事实清楚并认可，支付了该期间的全部医疗费，并从2018年5月至2019年10月按每月1450元的标准支付了18个月的停工留薪期工资（其中2018年5月为4050元、6月为5500元），直至伤残等级鉴定结果出来才停止支付，即被告已经认可了18个月的停工留薪期。停工留薪期的待遇每月应为工伤前的12个月的月平均工资，而不是按最低工资标准1450元发放。原告的月平均工资为7100.7元,停工留薪期工资为138792.6元。贺州市八步区劳动仲裁委员确认停工留薪期为6个月无事实和法律依据。五、伙食费问题。根据广西贯彻执行《工伤保险条例》若干规定第三点“工伤保险待遇”的规定，住院伙食补贴为每天25元，原告共住院112天，伙食费共计2800元。六、交通费问题。原告第一次住院出院后医嘱明确每月复查，原告多次往返贺州市人民医院、贺州市中医院、信都卫生院等检查治疗，交通费客观存在。原告虽未有相关车票等凭证，但往返医院检查治疗产生交通费属于事实，原告主张交通费2000元，请人民法院予以支持。综上所述，为维护原告的合法权利，请人民法院依法判决。 被告鹏达公司答辩称：关于原告诉请的各赔项，被告认为有部分是没有事实和法律依据的，对原告诉请中合理的部分，被告愿意作出赔偿，对于不合理的部分请求法院予以驳回。1.关于原告的平均工资，被告认为八步区仲裁委计算的平均工资为6627.5元是正确的，原告的工资是计件工资，也不存在折算的问题，请法院按照该数据计算一次性残疾补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金。2.关于原告受伤后，被告支付给原告的费用问题，原告诉状中承认了52983元，是否包含了借支的10000元，被告认为该数据的计算不准确，真实情况是，被告合计支付给原告的各项费用为53545元（包含①原告受伤后2018年5、6月每月各发放5500元，2018年7月至2019年10月每月各发放1450元，小计34200元。②原告妻子陈运肖及其女儿以护理费的名义收取9045元。③借支10000元。④以报销交通费名义收取300元。以上四项合计为53545元）。3.关于护理费，被告认为根据《社会保险法》第三十八条第一款第五项的规定以及《工伤保险条例》第三十四条第一款的规定，工伤人员应当经过劳动能力鉴定委员会确认需要护理才能享受护理费的待遇。原告没有劳动能力鉴定委员会的鉴定意见，因此被告无需支付护理费。原告之前以护理费名义所收取的款项应当在赔偿总额中扣减。4.关于停工留薪期，被告认为仲裁委裁决原告停工留薪期为六个月是合理的。虽然被告连续18个月发给原告工资或者生活费，但是并不意味着被告认为原告的停工留薪期为18个月，在原告没有进行停工留薪期鉴定的情况下，被告考虑到原告的实际情况预先给原告发放工资或者生活费是被告有责任心的表现，并不能成为原告索要超额停工留薪期待遇的理由。5.关于伙食费问题，首先，原告住院合计为102天，并原告所言112天。按每天25元计算，伙食费为2550元。其次，住院期间的伙食费事实上被告已经完全支付且该费用远远超出2550元，且原告也没有别的证据证明其另外还支付了其他的住院期间伙食费。6.关于交通费，根据《社会保险法》第三十八条第一款第三项的规定，到统筹地区以外就医的交通食宿费被告才应当支付，原告受伤后一直在贺州市区域范围内就医，被告也已经支付了所有的医疗费，包含中草药的费用和所谓的交通费300元，该交通费不应当赔偿给原告，请法院在赔偿总额中相应扣减。 原告梁石火为其诉讼主张向本院提供了如下证据： 1.贺八劳人仲案字〔2020﹞第2号仲裁裁决书、送达回证复印件，证明原告与被告存在劳动关系以及原告2017年9月至2018年4月共8个月的工资等仲裁委认定的事实。 2.认定工伤决定书复印件，证明原告在被告处工作受伤并被认定为工伤的事实。 3.劳动能力鉴定结论通知书复印件，证明原告伤残等级为八级。 4.贺州市人民医院疾病证明书1张、贺州市人民医院入院记录1份、出院记录1份，证明原告受伤后住院60天治疗的事实，以及医生建议全休3个月，每月定期复查，住院需陪护1人等事实。 5.八步区信都镇中心卫生院诊断证明书复印件1张、入院记录复印件1份、出院记录复印件1份，证明原告因伤口感染继续治疗，住院22天的事实。 6.八步现代医院疾病诊断证明书1张、入院记录1份、出院记录1份，证明原告因伤口感染继续治疗，住院9天的事实。 7.贺州市人民医院疾病证明书3张、入院记录复印件1份、出院记录复印件1份，证明原告在贺州市人民医院拆除固定物，住院治疗21天，医生建议全休2个月。同时证明原告在第一次住院手术后创面感染，感染持续至2019年6月28日的事实。 新型农村合作医疗村级定点医疗票据复印件，贺州市信都镇联盟村卫生所医药费收费收据复印件、广西壮族自治区医疗门诊收费票据复印件，证明原告在第一次住院后，因伤口创面感染，持续不间断进行治疗的事实。 8.贺州鹏达不锈钢金属有限公司工资表复印件，证明被告向原告支付18个月停工留薪期工资的事实。其中2018年5月支付4050元，2018年6月支付5500元，2018年7月至2019年10月每月支付1450元。 被告鹏达公司为其答辩主张向本院提供了如下证据： 1.原告2017年9月至2018年4月的工资单、银行转账凭证复印件，证明原告2017年9月至2018年4月的工资分别为3315元、5640元、5948元、6842元、6935元、10019元、6835元、7486元。2018年2月工资10019元是作为过年时多发了一个月给原告，该多发的一个月工资应当按全年12个月平均计算，真实2018年2月工资为5009.5+417.45元＝5426.96元。另外2018年4月工资在银行转账记录中是11346元，该款包含了陈运肖3860元，原告真实该月工资是7486元。因此，原告的平均工资为6053.5元。 2.原告2018年5月至2019年10月以工资名义收取被告费用情况复印件，证明原告受伤后，被告2018月5月、6月各发放原告5500元，从2018年7月至2019年10月每月发放原告1450元。该款应当在赔偿总额中扣减。 3.借款借据和借支单复印件，证明2018年9月5日原告向被告借支8000元，2019年1月4日原告向被告借支2000元，合计10000元。该款应当在赔偿总额中扣减。 4.被告2018年5月后支出的护理费明细（其中2019年6月被告支付了护理费1063元为原告手写原件，其他都是复印件），证明原告受伤后，原告妻子陈运肖及原告收取护理费9045元（包含陈运肖以工资方式收取7000元）。该款应当在赔偿总额中扣减。 5.交通费发票复印件，证明原告以报销交通费的名义向被告索要了300元。该款应当在赔偿总额中扣减。 经开庭质证，被告对原告证据1的真实性没有异议，但无法从证据1中看出原告是在法定的期间内提起诉讼，法院应就该事实进行审查，若原告在收到仲裁书后超过十五天起诉，请法院裁定驳回起诉。对原告证据2、3的三性都没有异议。对证据4贺州市人民医院疾病证明书、入院记录、出院记录的真实性没有异议，原告也确实是在此期间住院60天，但是医嘱全休三个月并不能简单的与住院时间相加，因为在医嘱全休三个月之内又第二次住院，中间有重合。对于建议住院期间陪护一人，被告认为该建议不能成为主张护理费的依据，理由是不符合《社会保险法》和《工伤保险条例》的有关规定。对证据5信都中心卫生院的诊断证明、入院记录、出院记录的真实性无异议，但是从出院记录可知，住院天数是12天，并非原告所述22天，且该住院的日期与前一次住院后建议全休三个月的期间重合。对证据6八步现代医院诊断证明书、入院记录、出院记录的真实性无异议，原告确实在该医院住院9天。对证据7贺州市人民医院疾病证明书（电脑打印件）、入院记录、出院记录的真实性无异议，原告住院21天，但是对手写的疾病证明书的三性不予认可，手写的疾病证明书落款日期为2019年11月12日，与电脑打印件疾病证明书（2019年7月19日）相隔近4个月，且两者的内容有很不一致的地方，很明显是原告为诉讼需要事后找医院或其他人所作的虚假证据，不具有证据效力。对于新型农村合作医疗村级定点医疗票据、贺州市信都镇联盟村卫生所医药费收费收据、广西壮族自治区医疗门诊收费票据等票据的真实性予以确认，该票据恰恰证明被告一直关心原告伤情，为原告报销了所有的费用，但是住院后的门诊治疗和不定期的用药，不能成为增加停工留薪期的证据。对证据8的真实性没有异议，2018年5月真实的支付工资是5500元而不是4050元，从2018年5月工资表（两张）可看出，5月份工资第一次发放1450元，第二次发4050元，合计5500元。原告对被告证据1真实性没有异议，对证明内容有异议，对于被告所述的多发一个月工资不能分摊到一年12个月中，而是当月工资。对被告证据2真实性没有异议，对证明内容有异议，认为这是被告向原告支付的停工留薪期的工资。对于证据3的真实性无异议，对证据4真实性无异议，但无法核实是9045元。 本院对证据分析认定:对原告证据1，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认，根据原告通过网上向本院递交起诉材料日期，并未超过起诉时限范围。对原告证据2、3，被告无异议，本院予以确认。对原告证据4、5、6、8，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认，根据证据5的入院、出院记录，原告在八步区信都中心卫生院住院天数为12天，而不是22天。对原告证据7，被告对其中手写的疾病证明书被告不予认可，认为手写的疾病证明书系原告为诉讼需要事后找医院或其他人所作的虚假证据，结合出具时间，两张手写内容疾病证明书是2019年11月12日补充出具，而其中“于2018年5月1日-2019年6月30日在我科住院治疗”内容与当时出院记录不符，“感染持续至2019年6月28日”内容与原告本人在八步区信都中心卫生院入院时“自述。恢复良好。近一周来右足跟部外侧见一小窦口间歇渗脓液。”有所冲突，本院主要以住院时的材料为依据，适当参考补充出具内容。对被告证据，原告对其真实性均无异议，本院对其真实性予以确认。对被告证据1，原告对其真实性没有异议，本院对其真实性予以确认，对于被告主张2018年2月工资10019元是过年时多发了一个月工资给原告，被告提供的工资转账明细只备注了“工资（自助汇款）”，无法体现是两个月的工资，在被告未提供其他证据证实其主张的情形下，本院对其该主张不予采信。对被告证据2、3、4，原告对其真实性没有异议，本院对其真实性予以确认。根据工资表，原告2018年5月的工资应为5500元（1450元+4050元）。对于原告提出证据4无法核实是9045元的问题，原告既然对该证据真实性无异议，原告在庭审过程中也承认2019年6月支护理费1063元的书面材料是其在2019年11月所写，其称存在认识错误，没有证据证实，本院不予采信。 结合全案证据及当事人陈述，本院确认以下法律事实： 原告于2017年9月入职被告处，从事炼钢烧炉工一职。原告的工资根据每月的产量计发，多劳多得。原告入职后被告一直没有为其缴纳工伤保险。2018年5月1日，原告在工作时不慎摔伤，当即被送往贺州市人民医院住院治疗。被诊断为“1.右桡骨远端闭合性粉碎性骨折，2.双侧跟骨闭合性粉碎性骨折，3.腰3椎体压缩性骨折”。2018年6月30日，原告出院，出院医嘱为“1.全休三个月，加强营养；2.每月复查，骨折愈合后返院取内固定物；。”。2018年8月1日，原告亲属陈运肖为原告到贺州市八步区人力资源和社会保障局申请工伤认定，贺州市八步区人力资源和社会保障局于2018年9月11日作出《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害为工伤。2018年9月26日，原告到八步区信都中心卫生院住院治疗，被诊断为“右跟骨骨折术后并感染”，2018年10月7日出院。2019年2月25日，原告到八步现代医院住院治疗，被诊断为“皮肤感染”，2019年3月5日出院。2019年6月28日，原告到贺州市人民医院住院取内固定物，2019年7月19日出院。出院医嘱“1.注意休息，加强营养饮食。”。2019年11月1日，经贺州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的劳动能力伤残等级为八级。 原告2017年9月工资领取3315元，10月工资5640元，11月工资5948元，12月工资6842元。2018年1月工资6935元，2月工资10019元，3月工资6835元，4月工资7486元。2018年5月、6月，被告各向原告发放工资5500元，2018年7月至2019年10月，被告每月向原告发放工资1450元。2018年9月5日，原告向被告借支8000元，2019年1月4日，原告向被告借支2000元。被告还向原告支付交通费300元。原告受伤后，原告亲属陈运肖为护理原告，被告支付陈运肖2018年5月、6月工资各3500元，被告另支付原告护理费2045元。2019年11月后，被告不再发放原告月工资。原告自从受伤后一直没有回被告处上班，双方两不过问。贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月3日受理原告的劳动仲裁申请，并于2020年3月27日作出贺八劳人仲案字〔2020〕第2号仲裁裁决书，原告不服起诉至本院。诉讼中双方均认可双方劳动关系于2019年11月解除。 本院认为，原告于2017年9月入职被告公司，被告对其实际用工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”之规定，双方形成劳动关系。2018年5月1日，原告在工作中因工受伤，依法应享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第二条“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”、第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，被告未为原告缴纳工伤保险费，参加工伤保险，应由被告支付原告工伤保险待遇费用。首先，关于原告的月平均工资问题，原告2017年9月领取工资3315元，原告称其9月中旬入职，3315元实际为半个月工资，被告不认可，应由被告提供原告入职时间材料，被告未提供，本院采信原告意见，原告于9月中旬入职，将约半个月工资计作整月工资有失公平，本院酌情参照被告提供的工资表，9月出勤17.5天，将其折算为整月工资为3315÷17.5×30=5682.86元。原告10月工资5640元、11月工资5948元、12月工资6842元，2018年1月工资6935元、2月工资10019元、3月工资6835元、4月工资7486元。原告月平均工资为（5682.86元+5640元+5948元+6842元+6935元+10019元+6835元+7486元）÷8=6923.48元。其次，原告主张的各项费用，本院评定如下1.一次性伤残补助金,根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，“八级伤残为11个月的本人工资”，为6923.48元×11=76158.28元。2.一次性工伤医疗补助金，根据《广西壮族自治区实施》第二十四条规定，“八级伤残计发13个月”，为6923.48元×13=90005.24元。3.一次性伤残就业补助金，根据《广西壮族自治区实施》第二十四条规定，“八级伤残计发11个月”，为6923.48×11=76158.28元。4.住院伙食补助费，原告住院102天（60+12+9+21），原告主张住院伙食补助费25元/天，被告答辩亦认可，故原告的住院伙食补助费为25元×102=2550元。5.护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，原告主张住院期间的护理费本院认为合理，予以支持，原告第一次住院时被告按照3500元/月的标准发放护理人员工资，发放两个月，原告亦认可，对于后续住院护理费支付标准问题，原告未提供证据证实护理人员情况及其计算标准，本院继续参照此标准计算护理费。原告共计住院102天，护理费为3500元/月÷30×102=11900元。6.停工留薪期工资，结合原告的伤情及住院天数和出院医嘱等，本院酌情确定原告的停工留薪期为7个月，停工留薪期工资为6923.48元/月×7=48464.36元。7.交通费，原告已经向被告主张了300元交通费，现原告没有提供新的票据证实产生新的交通费，本院不再支持新的交通费。综上，原告的各项费用共计305536.16元，扣除被告已经支付给原告的费用53545元，被告还需支付原告251991.16元。 综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条和《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告贺州鹏达不锈钢金属有限公司鑫福建材厂于本判决生效后十日内支付原告梁石火一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、交通费共计251991.16元。 案件受理费10元（原告已预交），由原告梁石火承担。 上述应付款项，债务人应在本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。债权人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 员  赵 波 二〇二〇年七月十四日 法官助理  莫玉梅 书 记 员  陈 斌