陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1305号上诉人（原审原告）：榆林数源通信服务有限责任公司，住所地：陕西省榆林市高新技术产业园天源路荟景新园小区1幢9号商铺，统一社会信用代码：9161089*******。法定代表人：郭军琪，系公司总经理。委托诉讼代理人：刘小平，男，汉族，系该公司职员，住陕西省榆林市。委托诉讼代理人：霍月飞，男，汉族，系该公司职员，住陕西省榆林市横山区。被上诉人（原审被告）：任宏斌，男，汉族，住陕西省米脂县。委托诉讼代理人：高睿，陕西博照律师事务所律师。原审第三人：中国电信股份有限公司米脂分公司，住所地：陕西省榆林市米脂县银州中路25号，统一社会信用代码：91610****。负责人：孔令侗，系该公司副总经理。委托诉讼代理人：曹家瑞（系公司员工），男，汉族，住陕西省横山县。委托诉讼代理人：刘雷，陕西王东律师事务所律师。上诉人榆林数源通信服务有限责任公司（以下简称数源通信公司）因与被上诉人任宏斌、中国电信股份有限公司米脂分公司（以下简称米脂电信公司）劳动争议纠纷一案，不服陕西省米脂县人民法院(2019)陕0827民初1027号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人数源通信公司上诉请求：1、依法撤销陕西省米脂县人民法院（2019）陕0827民初1027号判决；2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人于2013年10月22日与上诉人签订了劳动合同后，被安排到米脂县从事电信客户经理工作，合同期限从2013年10月22日起至2018年12月31日止，期间上诉人委托第三人对其进行工作考核。因2018年度被上诉人被考评为“不称职”人员，在劳动合同终止后上诉人再未与其续订，后被上诉人申请劳动仲裁，榆林市劳动争议仲裁委员会依据被上诉人银行流水裁决上诉人支付被上诉人任宏斌工资差额贰万零叁佰肆拾玖圆伍角（20349.50）及经济补偿金，上诉人认为有误，理由如下：一、被上诉人所提补发2018年3月之前工资差额的诉求，已经超出法律规定的合理时效，依法不应当受理。故陕西省米脂县人民法院判决上诉人补足被上诉人2014年2月、3月、4月、7月、8月、10月、11月；2015年1月、2月、4月、5月、6月；2016年6月；2017年2月、3月、4月、5月、8月、10月、2018年3月的工资差额不符合法律规定。二、原审判决按照被上诉人扣完社保的实领工资来计算上诉人应当补足给被上诉人的工资差额，与事实不符。1、社评最低工资标准应当指的是劳动者的应发工资，而非实领工资（实领工资=应发工资-社保个人费用-个人所得税），上诉人提供的历年工资明细社保汇总表、年度工资差额汇总表、经济补偿金明细表，被上诉人对其真实性不予认可。一审法院以上诉人举证不力，依法不予支持上诉人的主张，现上诉人提供新的证据予以佐证。2、被上诉人从2018年6月开始至与上诉人单位终止劳动合同为止，并未正常出勤工作，2018年8月、9月、10月、11月、12月甚至没有出勤记录，故被考评为“不称职”，故不应当补足被上诉人此期间的工资差额。3、被上诉人不认真工作，连最基本的出勤都做不到，导致其终止合同前12个月的平均工资为1047.8元（1817.53+5752.8+0+0+307.53+937.53+1172.53+1217.53+317.53+266.49+292.01+492.01）/12=1047.8），故为其支付的经济补偿金为1047.8*9=9430.2元。请求二审法院依法支持上诉人的诉求。被上诉人任宏斌辩称：一、答辩人请求被答辩人支付答辩人从2014年2月至2019年2月的工资差额未超过诉讼时效。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，答辩人与被答辩人的劳动关系于2019年2月终止，答辩人于2019年4月向榆林市劳动争议仲裁委员会提起仲裁。因此，答辩人请求被答辩人支付工资差额未超过诉讼时效。二、最低工资标准不包含社会保险费用，答辩人实际领取的工资低于当地最低工资标准的，被答辩人应依法补足拖欠答辩人的工资差额。社会保险、住房公积金、年休假、带薪病假、婚假等都属于劳动者福利待遇，最低工资标准不包含社会保险费用。2、在劳动关系存续期间，答辩人提供了正常劳动，电信公司业务改革才导致答辩人业绩下滑，不存在被答辩人所称不出勤的情况。三、答辩人与被答辩人解除劳动关系前12个月的部分月工资低于当地最低工资标准，被答辩人支付答辩人的经济补偿金应当在补齐不足最低工资标准的月份后，按照解除劳动关系前12个月的平均工资来计算，被答辩人所述的计算方法无法律依据。请求驳回被答辩人的诉请。原审第三人米脂电信公司述称：原审第三人同意上诉人的上诉请求。数源通信公司向一审法院起诉请求：1.依法判决数源通信公司不应当支付任宏斌的所有工资差额。2.根据任宏斌终止劳动合同前12个月平均工资计算应当支付任宏斌的经济补偿金。一审法院认定的事实：任宏斌于2010年3月16日与陕西通盛通信工程有限责任公司榆林分公司签订了劳动合同，合同签订后在米脂电信公司工作，后于2013年10月22日至2018年12月31日期间与数源通信公司签订了固定期限的劳动合同，期间工作岗位和工作场所均未发生过改变，合同到期后，双方再未续订书面劳动合同。2019年3月1日，数源通信公司以米脂电信公司在年度考核时将任宏斌考评为不称职为由口头通知其离职，并开始停发任宏斌的工资，双方劳动关系解除。任宏斌2013年10月22日至2019年2月期间，月工资分别为：2013年10月124.84元、11月1867.76元、12月5544.06元；2014年1月2900元、2月348元、3月432.37元、4月1266.13元、5月1440.24元、6月1575.57元、7月1110.12元、8月901.89元、9月1569.31元、10月358.48元、11月1004.91元、12月3952.21元；2015年1月1257.90元、2月1215.46元、3月1552.84元、4月0元、5月0元、6月0元、7月3184.08元、8月1554.56元、9月3111.11元、10月4332.71元、11月3068.88元、12月4077.63元；2016年1月3050元、2月1882.58元、3月2524.52元、4月2097.56元、5月6469.49元、6月1403.32元、7月3472.62元、8月3397.40元、9月3725.51元、10月2944.53元、11月2297.85元、12月8439.02元；2017年1月2100元、2月1145.85元、3月1376.13元、4月1311.13元、5月1311.13元、6月4848.78元、7月3107.40元、8月1584.34元、9月2194.34元、10月1584.34元、11月5412.58元、12月2741元；2018年1月5634.55元、2月1817.53元、3月1047.85元、4月1817.53元、5月5752.80元、6月0元、7月0元、8月307.53元、9月937.53元、10月1172.53元、11月1217.53元、12月317.53元，2019年1月266.49元、2月292.01元。另查明，陕西省最低工资标准自2013年1月1日起，为1150元／月；2014年2月1日起，为1280元／月；自2015年5月1日起，为1480元／月；自2017年5月1日起，为1680元／月。一审法院判决认为，《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。经该院审查，被告任宏斌在2013年10月22日至2019年2月期间实领工资中，低于社会最低工资标准的差额为：2014年2月932元(1280-348)、3月847.63元(1280-432.37)、4月13.87元(1280-1266.13)、7月169.88元(1280-1110.12)、8月378.11元(1280-901.89)、10月921.52元(1280-358.48)、11月275.09元(1280-1004.91)，2015年1月22.1元(1280-1257.90)、2月64.54元(1280-1215.46)、4月1280元；2015年5月1480元、6月1480元，2016年6月76.68元(1480-1403.32)、2017年2月334.15元(1480-1145.85)、3月103.87元(1480-1376.13)、4月168.87元(1480-1311.13)；2017年5月368.87元(1680-1311.13)、8月95.66元(1680-1584.34)、10月95.66元(1680-1584.34)，2018年3月632.15元(1680-1047.85)、6月1680元、7月1680元、8月1372.47元(1680-307.53)、9月742.47元(1680-937.53)、10月507.47元(1680-1172.53)、11月462.47元(1680-1217.53)、12月1362.47元(1680-317.53)，2019年1月为1413.51元(1680-266.49)、2月为1387.99元(1680-292.01)，以上共计20349.5元，故原告认为不应当支付被告工资差额的诉请依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定：“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位的认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作。”，本案中，被告于2010年3月16日起至2019年2月止的工作岗位和工作场所均未发生改变，一直在米脂电信公司工作，被告非因本人的原因，用人单位由陕西通盛通信工程有限责任公司榆林分公司变更为原告，符合工作期限连续计算的规定，被告的工作年限应当连续计算。原告支付给被告解除劳动合同前12个月的工资，应当依照法律规定不得低于当地最低工资标准，故计算经济补偿金时，应当按照补齐工资差额后的应发工资计算。经审理查明，被告的工作期限为2010年3月16日至2019年3月1日，共计8年11个月12天。故其经济补偿应当以9个月的工资标准向被告支付。被告在双方解除劳动关系前12个月的平均工资为2030.86元[(1680元+1817.53元+5752.80元+1680元×9个月)÷12]。因此，原告应当向被告支付解除劳动关系的经济补偿金为18277.74元(2030.86元×9个月)。原告诉称社评最低工资标准应当按照被告的应发工资计算，但其并未提交相关证据证明其主张，依法应当承担举证不利的后果，故对原告的该主张依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条，第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决：一、榆林数源通信服务有限责任公司于该判决书生效后十五日内支付任宏斌工资差额20349.5元；二、榆林数源通信服务有限责任公司于本该判决书生效后十五日内支付任宏斌解除劳动关系的经济补偿金18277.74元。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告榆林数源通信服务有限责任公司负担。二审中，上诉人提交两组证据：一组是数源通信公司委托长安银行股份有限公司榆林肤施路支行代发工资清单4份。分别是2015年4月27日、2015年6月9日、2015年6月26日、2018年6月4日的代发工资清单，证明上诉人每个月都给任宏斌发放工资；另一组是社会保险缴纳证明，证明上诉人为任宏斌缴纳了工伤保险、医疗保险、养老保险、失业保险等社会保险，其中个人缴纳部分是从任宏斌的工资中扣除的，也属于上诉人公司给任宏斌发放的工资范畴。被上诉人任宏斌对上诉人提交的证据认为：第一组证据上诉人在一审中已经提交过工资表，因此其提交的工资表属于重复举证；第二组证据的真实性无异议，证明目的有异议，《劳动法》规定用人单位发放的工资不得低于社会最低工资，社会保险费用是劳动者的福利，最低工资标准不包含社会保险费用，被上诉人的工资低于社会最低工资标准。原审第三人对上诉人提交的两组证据均无异议。本院对上诉人提交的证据认为：上诉人提交的证据均属其故意或者重大过失逾期提交的证据，不作为证明本案争议事实的证据采信。一审法院依据有效证据认定案件事实符合法律规定，本院予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点是：被上诉人任宏斌诉请的补足工资差额的诉请是否超过诉讼时效，一审判决认定被上诉人任宏斌的工资差额、经济补偿金是否正确的问题。本案中，双方当事人对被上诉人任宏斌于2010年3月16日与陕西通盛通信工程有限责任公司榆林分公司签订了劳动合同后在原审第三人电信公司米脂公司工作，2013年10月22日至2018年12月31日期间被上诉人与上诉人数源通信公司签订了固定期限的劳动合同，期间工作岗位和工作场所均未发生过改变，合同到期后，双方再未续订书面劳动合同。2019年3月1日，数源通信公司口头通知被上诉人离职，后双方劳动关系解除等事实均无争议，本院予以确认。关于被上诉人任宏斌诉请的补足工资差额的诉请是否超过诉讼时效的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款之规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。上诉人与被上诉人任宏斌于2019年3月解除劳动关系,被上诉人于2019年4月向榆林市劳动争议仲裁委员会提起仲裁并未超过诉讼时效，一审判决支持被上诉人补足工资差额的请求并无不当。上诉人主张被上诉人请求补发2018年3月之前的工资差额已超过法律规定的时效，不应受理的上诉理由不能成立。关于一审判决认定被上诉人任宏斌的工资差额、经济补偿金是否正确的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定,国家实行最低工资保障制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。中华人民共和国劳动部1995年印发的《关于贯彻执行若干问题的意见》第54条规定，《劳动法》第四十八条中的“最低工资”是指劳动者在法定工作时间内履行了正常劳动义务的前提下，由其所在单位支付的最低劳动报酬。最低工资不包括延长工作时间的工资报酬，以货币形式支付的住房和用人单位支付的伙食补贴，中班、夜班、高温、低温、井下、有毒、有害等特殊工作环境和劳动条件下的津贴，国家法律、法规、规章规定的社会保险福利待遇。依据上述规定,一审判决根据双方劳动关系存续期间被上诉人任宏斌的每月所得工资数额计算应补发的工资差额并无不当,上诉人主张以应发工资认定最低工资差额的请求不能成立。被上诉人从2010年3月至2019年2月一直在原审第三人处工作，工作岗位和工作场所均未发生改变，工作年限应当连续计算，一审判决以9个月计算其工作年限，并根据补足工资差额后的月工资认定上诉人解除被上诉人解除劳动关系前12个月的月均工资，计算被上诉人的经济补偿金符合法律规定。上诉人所持该上诉理由不能成立。综上所述，上诉人数源通信公司所持上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中国华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人榆林数源通信服务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李永旺审 判 员 霍 韬审 判 员 王 娟二〇二〇年七月三十日法官助理 梁生生书 记 员 王 媛