四川省邻水县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1623刑初189号                            公诉机关                       四川省邻水县人民检察院                               被告人             基本情况                       被告人刘洋，男，1983年5月30日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地为四川省邻水县，现住地为四川省邻水县。因涉嫌非法经营罪，于2020年3月17日被邻水县公安局决定监视居住。                                                                   公诉机关             指控情况                       起诉书文号                       邻检二部刑诉〔2020〕149号                               指控事实                       2019年以来，被告人刘洋在未取得烟草专卖零售许可的情况下，多次在张小林（已起诉）处以明显低于邻水县烟草专卖局批发价的价格购买香烟，货款为67980元。被告人刘洋购进香烟后，自行对外销售，并通过周元成对外销售，共计非法获利9070元。             2020年3月16日邻水县公安局抓获被告人刘洋，后被告人刘洋主动退赃非法获利9070元。                               指控罪名                       非法经营罪                               量刑建议                       量刑建议为对被告人刘洋判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金一万元。                               被告人及其辩护人             意见                       被告人刘洋对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结。                               判决理由                       本院认为，被告人刘洋违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖零售许可证等许可证明的情况下非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成了非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人刘洋被动到案后，如实供述了自己的主要犯罪事实，系坦白，依法从轻处理。被告人刘洋自愿认罪认罚，并签署具结书，依法予以从宽处理。被告人刘洋在侦查阶段已全部退缴其违法所得，酌情予以从轻处理。             考虑到被告人刘洋有坦白、认罪认罚的具体情况，对被告人刘洋宣告缓刑，对其所居住社区没有重大不良影响，予以适用缓刑是为适宜。                               法律依据                       根据被告人刘洋的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，结合其认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条、第四条之规定。                               判决结果                       一、被告人刘洋犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币10,000元。             （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）             二、对被告人刘洋的违法所得人民币9,070元予以追缴，上缴国库。                                           权利告知                       如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。                               审 判 员 白深郡                         二〇二〇 年 七 月 十五 日                         书 记 员 沈 洁                附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； …… 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：…… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。