湖南省邵东市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0521刑初105号公诉机关湖南省邵东县人民检察院。被害人刘某1，女，1989年11月28日出生，汉族，住湖南省邵东市。被告人肖祥祝，男，1993年9月14日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省武冈市。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年9月3日被刑事拘留，2019年10月18日被逮捕。现羁押于邵东市看守所。指定辩护人谭满华，湖南白泉律师事务所律师。邵东县人民检察院以邵东县院刑诉〔2020〕105号起诉书指控被告人肖祥祝犯诈骗罪，于2020年4月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年6月17日、7月28日公开开庭进行了审理。湖南省邵东县人民检察院指派检察员申健吾出庭支持公诉，被告人肖祥祝、被害人刘某1及辩护人谭满华到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2010年，被告人肖祥祝与李小春在被告人肖祥祝家同居并陆续生育2个小孩，后被告人肖祥祝外出务工、李小春在家中带小孩。2017年被告人肖祥祝结识姚某后2人先后在长沙、邵东2地同居，并于2018年8月生育1个小孩，因2人是同镇人且已生育小孩，被告人肖祥祝被迫同意结婚，但仍未办理结婚登记。2018年5月被告人肖祥祝应聘到邵东名匠装饰公司上班，后认识2018年8月到该公司上班的被害人刘某1，至2019年4月被告人肖祥祝假借与刘某1谈恋爱，以投资分红、投资ＫＴＶ、买车、朋友借钱、房产过户等等名义骗取刘某1共计人民币26.4万余元。其中，2018年11月6日伪造“魅力四射娱乐有限公司”股权转让协议，转让10%股权给刘某1，以取得刘某1信任；2018年11月10日、11日以买车为名，骗取刘某1人民币2.8万元；2019年3月伪造房产证，称将长沙市岳麓区一商品房过户为肖祥祝、刘某1共同共有，骗取刘某1人民币3.1万。被告人肖祥祝将骗取钱财用于网络大额非正常支出。为证明上述事实，公诉机关向法院举出了如下证据：1.书证：抓获经过、微信聊天记录、转账记录、长沙不动产查询、伪造的股权转让证明、伪造的营业执照、户籍资料；2.证人证言：证人刘某2、杜某、姚某的证言；3.被害人陈述：被害人刘某1的陈述；4.被告人的供述和辩解：被告人肖祥祝的供述和辩解。公诉机关认为，被告人肖祥祝以非法占有为目的，以谈恋爱为名，虚构事实骗取公私财产，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。并建议对被告人肖祥祝在有期徒刑五年至六年内判处刑罚。被告人肖祥祝辩称，他诈骗刘某1三万余元，而不是二十多万元。辩护人谭满华辩称，本案涉案金额二十多万元，有一部分系双方生活共同消费掉的，不应全部认定为诈骗金额。经审理查明：2010年，被告人肖祥祝与李小春在被告人肖祥祝家同居并生育2个小孩，后被告人肖祥祝外出务工，李小春在家中带小孩。2017年被告人肖祥祝结识姚某后，二人先后在长沙、邵东2地同居，并于2018年8月生育1个小孩。2018年5月，被告人肖祥祝应聘到邵东名匠装饰公司上班，后认识2018年8月到该公司上班的被害人刘某1。2018年10月份，被害人刘某1知道被告人肖祥祝有同居女友并生有小孩，两人仍确定男女朋友关系并发生过性关系。2019年3月，被告人肖祥祝伪造房产证，称将长沙市岳麓区一商品房过户为肖祥祝、刘某1共同共有，骗取被害人刘某1人民币3.1万元。另查明，被告人肖祥祝与被害人刘某1确定男女朋友关系期间，被害人刘某1先后七十余次共向被告人肖祥祝转账二十多万元；被告人肖祥祝先后四十余次共向被害人刘某1转账四万余元。上述事实，有如下经庭审质证且查证属实的证据证明：（1）证人刘某2的证言，证明刘某1和肖样祝是男女朋友，交往有半年多了。2019年3月1日，刘某1跟她说其男朋友肖祥祝在长沙有套房子要过户到肖祥祝和刘某1名下，但是还少3万元钱，就要她借3万元，她就借了3万元给刘某1。2019年4月23日，她和刘某1一起到长沙去查房产证时，才知道刘某1在长沙根本没有房产登记信息，肖祥祝跟刘某1所说的过户房产的事是假的，所以她就陪刘某1一起报案。（2）证人杜某的证言，证明他是肖祥祝的舅舅。肖祥祝在长沙没有房子，肖祥祝和其老婆有两个小孩，家庭经济条件很差，肖祥祝的两个小孩都是其父母在帮忙养着。他听朋友说，肖祥祝在邵东跟另一个女人（即刘某1）在一起，并且肖祥祝说在长沙过户一套房给刘某1，拿了刘某13万元。（3）证人姚某的证言，证明2016年底，她和肖祥祝通过一个装修群认识，后在肖祥祝的追求下，两人成为男女朋友，先后在长沙、邵东2地同居。2018年8月，她产下一子，两人计划于2019年9月9日结婚。（4）被害人刘某1的陈述，证明2018年8月，她到邵东市名匠装饰公司上班。2018年10月份，她跟肖祥祝确定男女朋友关系。肖祥祝追她时跟她说过，他老婆是贵州的，并生有小孩，感情不好，分居几年了。但肖祥祝没有跟她提起过姚乂辉。2019年5月7日，她才发现肖祥祝跟姚乂辉也生了一个儿子。2018年11月8日，肖祥祝拿出一份转让魅力四射KTV10%股份的合同要她签名，说是王武要肖祥祝做邵东KTV的法人就将邵阳魅力四射KTV10%的股权转给肖祥祝，肖祥祝说她跟肖祥祝在一起，肖祥祝的就是她的，所以要她签名，将10%股权让给她。2019年2月7日，肖祥祝用微信发了一张肖祥祝跟王武的微信记录截图给她看，大致内容是王武要移民了，要肖祥祝抽时间将王武的房过户到肖祥祝名下。肖祥祝说过户房子少了2万多元，问她还有没有钱，她就说没有。2019年3月1日，肖祥祝又在微信里跟她说，他去过户长沙的房子，还说要在房产证上面加她的名字，后面她问肖祥祝房产证办有没有办下来，肖祥祝就说房产证办下来了，并将房产证照片发给她看了。下午5点多，肖祥祝在微信里跟她说：“老婆，你还能哪里想点钱么”，她看到肖祥祝在房产证上面加了她的名字，就相信了肖祥祝，她就将肖祥祝发给她的房产证照片拿给她姐姐刘某2看，并向她姐姐借了30000元。当天21时，她用她的支付宝账号18×××56转了两笔10000元和一笔2000元给肖祥祝的支付宝账号186××××2223，另外，她用她的微信号×××转了一笔4000元和一笔5000元给肖祥祝的微信号×××，这次她一共转了31000元钱给肖祥祝。2019年4月23日，她去长沙查肖祥祝发给她的房产证，工作人员说她在长沙没有任何不动产登记信息，肖祥祝发给她的房产证是假的。后她就报警了。肖样祝跟她在一起后，以借钱帮朋友王武、朋友家人生病、买车、还信用卡等理由，总共从她手里拿了二十多万元。（5）被告人肖祥祝的供述，证明他有三个孩子，他大儿子肖湘和女儿肖燚是他跟李小春生的，他小儿子肖睿是他跟姚某生的。他跟李小春、姚某都没有登记结婚。他跟李小春认识后一直在一起，两人一起生活居住了5年多，2016年，因为他儿子肖湘要到武冈市去读一年级，李小春就带着肖湘住到武冈市区去陪读了，他就在长沙装修公司做事。他与李小春之间感情不好，只有过年时，他回家跟李小春以及小孩一起住，在武冈市他老家过年。2017年下半年，他在长沙一个喜家装修公司工作时，他同事沈敦力（同音）建了一个微信群，并介绍他和姚某认识，之后他就追姚某。2017年12月份左右，姚某回长沙了，然后他在长沙就跟姚某在一起了。2018年5月，他来到邵东市名匠装饰公司上班，姚某就跟着他一起住在邵东。2018年10月份，姚某生小孩肖睿后，他跟姚某和姚某的家人一起商量，定到2019年9月9日准备结婚办酒。2018年8月，刘某1来到名匠装饰公司上班，之后他就认识了刘某1。他跟刘某1说过他有老婆和小孩，但是与老婆感情不好。2018年10月，他跟刘某1在一起谈男女朋友了。2019年3月份，他因没有钱还朋友的欠款，他就用微信骗刘某1说，他在长沙金茂苑有一套128平方米的房子需要过户到他名下，房价320万，说他可以将刘某1名字加到房产证上面，但是过户需要过户税，还少了3万元钱。当时刘某1说她没有那么多钱。过了大概3天，他跟刘某1说：“我的房子已经过了户，但是过户找朋友借了3万元钱，现在朋友在催我要了，你再想一下办法找一下钱”,刘某1不相信，要他发房产证给她看，他就用微信发了两张电脑合成的写有他和刘某1名字的假房产证给刘某1看。刘某1看完后找她姐姐借了3万元。然后，刘某1用微信转了1万元给他，用支付宝转了2万元给他。他收款的微信账号和支付宝账号都是绑定186××××2223手机号码的。他在长沙没有房子。他与刘某1恋爱期间，先后向刘某1借了20多万元，刘某1都是通过微信、支付宝转账给他的。借钱时，他没有骗刘某1。（6）转账记录及微信聊天记录，证明2019年3月1日16时许，被告人肖祥祝通过微信给被害人刘某1发了两张假房产证的图片。21时许，被害人刘某1给被告人肖祥祝转账共31000元。（7）转账记录与微信截图，证明被告人肖祥祝与被害人刘某1恋爱期间，从2018年11月至2019年4月，被害人刘某1共七十余次向被告人肖祥祝转账共二十多万元，最大金额一万余元，最小金额几十元；被告人肖祥祝共四十余次向被害人刘某1转账共四万余元，最大金额一万元，最小金额几元。（8）营业执照和邵东市公安局调取证据通知书，证明经查询，无邵东魅力四射娱乐有限公司登记信息。（9）长沙不动产信息查询证明，证明被害人刘某1在长沙市不动产登记中心查询，无刘某1房产产权。（10）到案经过，证明2019年9月3日，武冈市公安局出入境管理大队民警在办理身份证业务时发现网上在逃人员肖祥祝，出入境管理大队民警随即通知武冈市公安局刑事警察大队队，随后该刑事警察大队民警赶至政务中心，当场抓获在逃人员肖样祝。（11）户籍资料，证明被告人肖祥祝出生于1993年9月14日，作案时已成年。本院认为，被告人肖祥祝以非法占有为目的，虚构事实骗取公私财产，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人肖祥祝诈骗金额为26.4万元，数额巨大，因证据不确实充分，本院不予支持。理由如下：根据现有证据，能认定被告人肖祥祝虚构事实并骗取钱财的事实，仅有伪造房地产手续骗取被害人刘某13.1万元，被告人肖祥祝对此也予以承认。虽然刘某1在证言中称肖祥祝另以借钱帮朋友王武了难、朋友和家人生病、买车、还信用卡等理由骗取了她二十万余元，没有相关证据予以证明，支付宝、微信转账记录只能证明被害人刘某1数十次转账给被告人肖祥祝，被告人肖祥祝只承认借钱事实，未供认采取了欺骗手段。且被告人肖祥祝在与被害人刘某1恋爱期间，也向被害人刘某1转账四十余次共计四万余元，说明两人之间存在经济往来。故应当认定被告人肖祥祝诈骗金额为3.1万元。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条，第五十三条及第六十四条，判决如下：一、被告人肖祥祝犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月3日起至2021年9月2日止。罚金限判决生效后一个月内缴清。）二、责令被告人肖祥祝退还被害人刘某1违法所得人民币三万一千元。款限判决生效后一个月内付清。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴向阳人民陪审员  彭求卿人民陪审员  曾有能二〇二〇年七月二十八日法官助理刘川锦代理书记员  莫金文附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。