湖南省常宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0482民初1062号 原告：郑某某，男。 委托诉讼代理人刘某某。（特别授权） 被告一：五矿某某建设集团有限公司。 法定代表人：宁某某，该公司董事长。 委托诉讼代理人杨某某。（特别授权） 委托诉讼代理人：马某某。 被告二：株洲某某建筑安装劳务有限公司。 法定代表人：甘某某，执行董事。 原告郑某某与被告五矿某某建设集团有限公司、株洲某某建筑安装劳务有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑某某及其委托诉讼代理人刘某某、被告五矿某某建设集团有限公司的委托诉讼代理人杨某某、马某某、株洲某某建筑安装劳务有限公司法定代表人甘某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑某某向本院提出诉讼请求一、判决原告与被告终止劳动关系；二、判决被告依法支付原告因工受伤的相关待遇，合计562924.4元。 五矿某某建设集团有限公司辩称：一、根据被答辩人要求终止劳动合同和支付工伤保险待遇的诉讼请求，本案案由实际为工伤保险待遇纠纷，并且，被答辩人的证据1、证据2均确认了被答辩人构成工伤。而工伤的前提条件是建立在劳动关系基础之上的，故本案案由不是提供劳务者受害责任纠纷，而是劳动争议中的工伤保险待遇纠纷。根据我国劳动法等相关规定，仲裁程序是人民法院受理和处理劳动争议案件的前置程序，未经仲裁，案件不能进入诉讼程序。被答辩人在没有经过劳动仲裁程序的情况下，法院应驳回其起诉。二、答辩人和被答辩人不存在劳动关系，故不存在双方终止劳动关系。理由如下：1、答辩人从未和答辩人签订过任何书面劳动合同，答辩人从未对被答辩人发放过工资。2、被答辩人的证据1、证据2可以确认用人单位均是株洲某某建筑安装劳务有限公司，被答辩人既未申请复议也未提起行政诉讼，说明其是确认、认可这一事实的。3、基于建筑行业的特点，人社部发[2014]103号文和人社险中心函[2015]38号两文要求由建设单位按项目为工地上的劳动者参加工伤保险，这仅仅只是一种特殊的参保政策、参保渠道而已，并不意味着也不需要双方存在劳动关系。三、答辩人已根据人社部发[2014]103号文和人社险中心函[2015]38号两文要求按项目参加了工伤保险，依法应由工伤保险基金承担的赔偿项目应由工伤保险基金支付。四、答辩人诉请的各项损失计算标准过高，应依法予以核减。 株洲某某建筑安装劳务有限公司辩称：一、原告郑某某主张的是工伤保险待遇，我公司不是该主张的适格被告。其保险待遇我公司无权答辩。二、停工留薪期工作应发6个月，而不是10个月。1、根据《工伤保险条例》的规定，本案发生时间为2018年11月28日，定残时间为2019年5月28日，停工留薪期应为6个月，而不是10个月。2、参照《工伤保险条例》护理费应为1332.36元。三、据国务院《建设工程安全生产管理条例》第二十四条规定，“由总包单位对施工现场的安全生产负总责”，“总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任”，只是“分包单位不服从管理导致生产安全事故的，由分包单位承担主要责任”。 经审理查明：2018年11月8日，被告五矿某某建设集团有限公司与被告株洲某某建筑安装劳务有限公司签订《建设工程施工劳务分包合同》、五矿某某建设集团有限公司将其承建的铜铅锌产业基地项目第一标段建设安装工程分包给株洲某某建筑安装劳务有限公司建设；双方还签订了《劳务分包工程安全生产管理协议》。原告郑某某于2018年9月5日被聘用为被告株洲某某建筑安装劳务有限公司分包该项目的管道安装项目施工现场负责人，片区项目经理，月工资15000元。2018年11月28日，原告指挥装载机转运管网行架时被炮车的托盘将小腿砸伤。原告伤后在南华大学附属第二医院住院治疗20天，医院诊断为：左腓骨粉碎性骨折。原告在治疗期间，用去门诊费用350元。2019年1月30日，衡阳市人力资源和社会保障局作出（2019）衡工伤认字7016号的《认定工伤决定书》，认定郑某某为工伤。2019年5月23日，衡阳市劳动能力鉴定委员会作出衡劳鉴20190429156号《劳动能力鉴定结论书》，认定郑某某为九级伤残；郑某某花去鉴定费200元，检查费80元。被告五矿某某建设集团有限公司为该项目投保了工伤保险，2020年4月2日，常宁市工伤保险基金管理中心向郑某某支付一次性伤残补助金41823元。2020年5月6日，常宁市劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）常劳人仲不字第032号《不予受理决定书》，对郑某某的仲裁申请认为不符合受理条件，决定不予受理。原告郑某某在住院期间及申请工伤认定和劳动能力鉴定，花去交通费2504.5元、住宿费844元。2020年7月17日，郑某某向本院提交撤诉申请书，认为该案中已查明五矿某某建设集团有限公司已对该项目投保了工伤保险，被告株洲某某建筑安装劳务有限公司具有劳务分包资质，申请撤回对五矿某某建设集团有限公司的起诉。 本院认为，合法的劳动关系属法律保护。原告郑某某被被告株洲某某建筑安装劳务有限公司聘用为管道安装项目工程的施工现场负责人，片区项目经理，二者建立了劳动关系。被告五矿某某建设集团有限公司为该项目购买了工伤保险，原告郑某某因工受伤后，应当享受工伤保险待遇，被告株洲某某建筑安装劳务有限公司应向原告郑某某支付住院期间的护理费及停工留薪期间工资和一次性工伤就业补助等。原告诉请要求支付的交通费、住宿费是其住院期间和申请工伤确认、劳动能力鉴定所产生的必要费用，应由被告株洲某某建筑安装劳务有限公司承担，对该诉请，本院予以支持；但其诉请要求被告支付的医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金均应由工伤保险基金支付，对该诉请本院不予支持。原告受伤之日是2018年11月28日，定残之日是2019年5月23日，其停工留薪期间应为6个月，其诉请要求10个月不当，应予纠正。现原告基于与被告株洲某某建筑安装劳务有限公司的劳动合同关系无法继续履行，要求终止劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。同时，原告基于被告五矿某某建设集团有限公司已为该项目投保了工伤保险，承包人被告株洲某某建筑安装劳务有限公司具有分包资质，向本院申请撤回对五矿某某建设集团有限公司起诉，是对自己民事权利的处分，符合法律规定，本院予以准许，且已被本院裁定准予原告撤回对被告五矿某某建设集团有限公司的起诉。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款（六）项、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下： 一、解除原告郑某某与被告株洲某某建筑安装劳务有限公司的劳动合同关系。 二、限被告株洲某某建筑安装劳务有限公司在本判决发生法律效力后十日内支付原告郑某某护理费3330.9元（60789元/年÷365天×20天）、交通费2504.5元，住宿费844元、一次性工伤就业补助金120000元（8个月×15000元/月）、停工留薪期间工资90000元（6个月×15000元/月），共计216679.4元。 三、驳回原告郑某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9428元，减半收取4714元，由原告郑某某负担2000元，由株洲某某建筑安装劳务有限公司负担2714元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员  吴友佳 二〇二〇年七月三十一日 代理书记员  付敏敏                            打印责任人: 付敏敏 校对责任人: 吴友佳                附相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。