江西省抚州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣10民终604号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司金溪支公司，住所地：金溪县秀谷镇疏山南路现代城14、15号。负责人：朱智，该公司经理。委托诉讼代理人：刘佳玲，江西衡业律师事务所律师，代理权限为一般代理。被上诉人(原审原告)：黄样兵，男，1986年7月23日出生，汉族，住金溪县。被上诉人(原审被告)：童鸿君，男，1987年2月13日出生，汉族，住金溪县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司金溪支公司（以下简称金溪平安保险）因与被上诉人黄样兵、童鸿君机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省金溪县人民法院（2020）赣1027民初362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭，书面进行了审理。本案现已审理完毕。上诉人金溪平安保险上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判金溪平安保险赔偿黄样兵各项经济损失61446.65元；2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审认定黄样兵十级伤残与客观事实不符。①委托鉴定应在治疗终结时间三个月后进行，黄样兵治疗终结时间为2019年10月23日，鉴定时间2019年12月27日，不足三个月；②根据《江西省法医临床鉴定若干问题的执业批引》第5.4条规定，内固定在位可能影响关节功能并载需据此评定伤残等级的，原则上需取出内固定并经适当功能锻炼方能进行鉴定，故黄样兵鉴定时不符合上述执业批引，评定后续治疗费11000元能够证明内固定不属于不必取出的情形；③上诉人提供的对黄样兵复勘照片能够证明黄样兵右手活动度与左手没有差异，不存在右户关节功能丧失27.5%的事实。2、即便黄样兵构成伤残，其母尧爱兰不满60周岁，不符合支付被抚养人生活费的年龄条件。另黄余诚的被抚养人生活费城镇标准计算缺乏证据证明。被上诉人黄样兵答辩称：1、金溪平安保险称黄样兵不构成十级伤残没有事实和法律依据。①黄样兵的伤残是在一审法院的委托下，由双方共同参与进行的鉴定，鉴定时已经四个多月，符合《江西省法医临床鉴定若干问题的执业批引》第5.2条的规定。②一审中金溪平安保险提供的自行复勘照片不具有合法性，不应采信。本案不存在需要重新鉴定的情形。③金溪平安保险第二条上诉理由中认可黄样兵构成伤残，上诉状前后矛盾。2、黄样兵的母亲已满55周岁，达到法定退休年龄，符合支付被扶养人生活费的年龄条件。黄宇诚经一审查明在金溪县城就读，按城镇居民标准计算生活费符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人童鸿君辩称，请求二审依法处理。黄样兵向一审法院提出诉讼请求：1、两被告赔偿原告各项经济损失135031元，庭审中原告要求按照新的标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费，其中残疾赔偿金增加2672元，被扶养人生活费增加2899.4元，共计增加5571.4元；2、本案诉讼费用由被告方承担。一审法院审理查明：2019年8月24日晚上，童鸿君驾驶赣Ｆ×××××号轻型普通货车沿206国道从金溪县城往里吴村方向行驶。19时许，当行驶至206国道金溪县秀谷镇里吴村路段，在转弯过程中，因未确保安全，与直行一辆由黄样兵驾驶的赣Ｆ×××××号两轮摩托车发生碰撞，造成黄样兵受伤及两车受损的交通事故。本次事故经金溪县公安局交警大队认定，童鸿君负本次事故全部责任。赣Ｆ×××××号轻型普通货车在金溪平安保险投保了交强险及50万元不计免赔率的商业三者险，事故发生在保险期间。黄样兵受伤后，被送至金溪县中医院住院治疗60天，花费医疗费36591.85元。事故发生后，经定损，黄样兵车损为300元。2019年12月27日，经抚州金田法医学司法鉴定所鉴定，黄样兵被评定为十级伤残，后续治疗费为11000元。花费鉴定费1500元。黄样兵户籍所在地为金溪县陈坊积乡西桥村，儿子黄宇诚2015年11月22日出生，就读于金溪县溢香花城幼儿园，父亲黄润和出生于1957年9月17日，母亲尧爱兰出生于1962年2月8日，黄样兵父母户籍所在地为金溪县陈坊积乡西桥村，共生育四个子女。事故发生后，童鸿君向黄样兵垫付5000元，金溪平安保险垫付10000元。庭审中，童鸿君同意承担黄样兵医疗费中10%的非医保用药费用。一审法院认为，黄样兵因童鸿君的侵权行为而遭受经济损失，双方形成了机动车交通事故责任纠纷。现黄样兵要求童鸿君承担机动车交通事故侵权责任，予以支持。黄样兵营养费按每天30元标准计算，营养期为住院天数60天；住院伙食补助费以每天30元标准，按照住院天数60天计算；护理费参照江西省2018年护理行业48994元/年标准计算，护理期为60日；误工费参照江西省2018年农业私营行业年平均工资29800元/年标准计算，误工期计算至定残前一日，黄样兵主张误工期122日，予以支持；黄样兵构成十级伤残，伤残系数按10%计算，残疾赔偿金按江西省农村标准计算20年；黄样兵儿子的被扶养人生活费按城镇标准计算，黄样兵父母的被扶养人生活费按农村标准计算；精神损害抚慰金为5000元。考虑黄样兵的实际需要，酌情认定交通费为600元。黄样兵提出的赔偿项目及金额认定如下：1、医疗费36591.85元；2、营养费1800元；3、住院伙食补助费1800元；4、护理费8053.8元；5、后续治疗费11000元；6、交通费600元；7、误工费9960元；8、残疾赔偿金60761元（其中：残疾赔偿金31592元，被抚养人黄余诚生活费15900元，被抚养人黄润和生活费5520.5元，被抚养人尧爱兰生活费6248.5元，鉴定费1500元）；9、精神损害抚慰金5000元；10、车损300元，以上十项合计135866.65元。其中由童鸿君承担10%的非医保用药费用即3659元。因童鸿君承担事故的全部责任，余款132207.65元（135866.65元-3659元）由金溪平安保险在保险范围内向黄样兵赔偿，扣除已垫付10000元，还应赔偿122207.65元。童鸿君垫付5000元，扣除其应承担的医疗费3659元、诉讼费1504元，童鸿君还应赔偿163元。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，作出判决：一、金溪平安保险一次性赔偿给黄样兵各项经济损失共计122207.65元，该款在本判决生效之日起15日内履行完毕。二、童鸿君一次性赔偿给黄样兵各项经济损失共计163元，该款在本判决生效之日起15日内履行完毕。三、驳回黄样兵的其他诉讼请求。案件受理费3112元，减半收取计1556元，由黄样兵负担52元，童鸿君负担1504元。二审中，各方当事人未提供新的证据，一审判决认定的事实除金溪平安保险对黄样兵的伤残鉴定和黄样兵儿子黄宇诚就读金溪县溢香花园幼儿园有异议外，其他事实各方当事人均无异议，二审予以确认。另查明，2019年12月19日，根据黄样兵的诉前伤残鉴定申请，一审法院电话通知童鸿君、金溪平安保险进行鉴定证据质证和选择鉴定机构，金溪平安保险电话回复不参与质证和选择鉴定机构。一审法院经黄样兵、童鸿君对证据进行质证后，随机选择鉴定机构为抚州金田法医学司法鉴定所，一审法院将随机选定的鉴定机构电话告知金溪平安保险，并委托抚州金田法医学司法鉴定所对黄样兵的伤残等级进行鉴定。本案二审争议焦点：1、黄样兵是否构成十级伤残；2、被抚养人生活费是否合理。关于黄样兵的伤残问题。二审期间，金溪平安保险以一审鉴定时机不当导致鉴定结果错误，申请对黄样兵的伤残等级重新鉴定。本院认为，一审法院根据黄样兵的诉前伤残鉴定申请，通知金溪平安保险参与鉴定证据质证和选择鉴定机构，金溪平安保险明确表示不参与证据质证和选择鉴定机构，一审法院经过证据质证和随机选择鉴定机构后，将随机选定的鉴定机构抚州金田法医学司法鉴定所告知了金溪平安保险。随后，一审法院依法委托抚州金田法医学司法鉴定所对黄样兵的伤残等级进行鉴定，抚州金田法医学司法鉴定所鉴定黄样兵为伤残十级。鉴定时机是否成熟，应由专业鉴定人员确定。本案中，一审法院委托抚州金田法医学司法鉴定所进行鉴定，鉴定机构在黄样兵伤后四个月进行伤残鉴定，说明黄样兵的伤情符合鉴定条件。金溪平安保险申请重新鉴定，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形，对其要求重新鉴定的请求不予准许。金溪平安保险对黄样兵伤残十级提出异议的上诉不能成立。关于被抚养人生活费的问题。本院认为，被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，黄样兵未提供证据证明其母亲尧爱兰丧失劳动能力又无其他生活来源，一审支持尧爱兰的被抚养人生活费没有依据，金溪平安保险主张尧爱兰的被抚养人生活费不符合条件的上诉理由成立，予以支持，尧爱兰的被抚养人生活费6248.5元应予扣除。黄样兵的儿子黄宇诚随父母在金溪县城生活，一审按城镇居民标准计算黄宇诚的被抚养人生活费并无不当，金溪平安保险该上诉理由不能成立。综上所述，一审判决除认定尧爱兰被抚养人生活费不当外，其他事实认定清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江西省金溪县人民法院（2020）赣1027民初362号民事判决第二、三项，即：二、童鸿君一次性赔偿给黄样兵各项经济损失共计163元，该款在本判决生效之日起15日内履行完毕。三、驳回黄样兵的其他诉讼请求。二、变更江西省金溪县人民法院（2020）赣1027民初362号民事判决第一项为：金溪平安保险一次性赔偿黄样兵各项经济损失共计115959.15元，该款在本判决生效之日起15日内履行完毕。一审案件受理费3112元，减半收取计1556元，由黄样兵负担52元，童鸿君负担1504元。二审案件受理费1336元，由金溪平安保险负担1206元，黄样兵负担130元。本判决为终审判决。审判长 冯 武审判员 饶辉华审判员 杜小娟二〇二〇年七月三十日法官助理揭婷书记员黄围