山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终39号 上诉人（原审被告）:翟三保，男，1957年4月16日出生，汉族，住址山西省运城市盐湖区。 委托诉讼代理人：翟峻，男，1982年10月30日出生，汉族，住址山西省运城市盐湖区。 被上诉人（原审原告）：高爱枝，女，1955年4月6日出生，汉族，住址山西省运城市盐湖区。 委托诉讼代理人：员顺兴，山西诚泰律师事务所律师。 上诉人翟三保因与被上诉人高爱枝身体权纠纷一案，不服山西省运城市盐湖区人民法院（2019）晋0802民初3380号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 翟三保上诉请求：一、撤销山西省运城市盐湖区人民法院（2019）晋0802民初3380号民事判决书，发回重审或依法改判；二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实不清，证据不足，判决内容错误。上诉人与被上诉人间的肢体冲突是极其轻微的，根据常识，这无法导致被上诉人身体遭受严重创伤。被上诉人却被诊断为：颈部外伤、颈3椎体滑落、胸部软组织损伤、脑外伤后神经反应综合征、胸骨凹陷性骨折。上诉人认为上述伤情不是双方肢体冲突导致的，被上诉人的伤情与上诉人的推人行为之间缺乏因果联系，且盐湖区人民医院与运城市第三人民医院出具的诊断书内容相互矛盾，真实性严重存疑。原审法院对上述事实认定不清，恳请二审法院予以查实。根据案外人孔宝娃在公安机关的称述，上诉人与被上诉人间的冲突是相互的、对等的，双方的肢体冲突并非击打而是推搡，原审法院却仅依据被上诉人的称述就认定上诉人用拳头击打被上诉人，证据严重不足。被上诉人要求上诉人支付护理费、营养费、住院伙食补助费没有事实依据。上诉人认为被上诉人的伤情不需要人护理，即便护理，也需要确定护理的具体天数。原审法院在没有鉴定机构出具的鉴定意见下，认定护理天数为8天，这缺乏事实和法律依据。原审法院认定护理人员姜艳丽月收入8000元，依据的证据是姜艳丽就职公司出具的证明。上诉人认为公司出具的证明无法证实该点，需要姜艳丽提供双方劳动合同、工资单及纳税凭证等来证明。原审法院单凭一份公司证明就确认姜艳丽的月收入，明显错误。二、原审法院适用法律错误，被上诉人是双方肢体冲突的发起者，存在明显过错，应当承担相应责任。根据《侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，被上诉人作为肢体冲突的发起者，对损害的发生存在明显过错，即便认定上诉人需要承担侵权责任，也应当减轻上诉人的侵权责任，原审法院忽视上述事实，未按规定减轻上诉人的侵权责任，适用法律有误。上诉人推被上诉人完全属于下意识的自卫行为，目的并非是伤害被上诉人，根据《侵权责任法》第三十条规定，正当防卫造成损害的，不承担责任，故上诉人作为自卫、防卫方，不应向被上诉人承担相应侵权责任。三、上诉人的住院花费可以抵顶被上诉人主张的相应费用，原审法院不应不予处理。上诉人在冲突后，被公安机关拘留五日。反观肢体冲突的发起者被上诉人当时却未被行政处罚，这造成上诉人身心的严重受损。拘留后，上诉人在运城市新平中医康复医院进行治疗，医药费用为11430元。上诉人认为，既然双方的医疗费均因肢体冲突事件而起，那医疗费应当可以相互抵顶，原审法院以与本案无关联性不予处理，明显错误。综上，原审法院认定事实不清，证据不足，判决内容缺乏事实和法律依据，请求二审法院查明事实，发回重审或依法改判。 高爱枝辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉人的诉请。上诉人认为颈部外伤、胸部软组织损伤、脑外伤后神经反应综合征、胸骨凹陷性骨折无因果关系是错误的。2019年4月19日上诉人侵害被上诉人健康权的事实认定清楚，适用法律正确。公安机关作出的行政处罚决定书中亦证明双方之间肢体冲突的事实，被上诉人的伤情与上诉人的侵权行为之间具有因果关系，且上诉人在上诉状中自认在被上诉人胸部侵权的事实。因此，上诉人应承担相应的法律责任。众所周知，运城市多数公司并不和员工签订双方劳动合同以及给员工参保等，上诉人不能以其它单位的违反劳动合同法规定，而否认上诉人的护理人员姜艳丽（儿媳）与运城亿豪建筑有限公司之间的劳动关系。上诉人认为被上诉人是双方肢体冲突的发起者，上诉人未能提供相关的证据加以证明。综上，被上诉人认为，原判事实清楚，适用法律正确，判决结果公正合法，请二审人民法院依法驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。 高爱枝向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告医药费7629.85元、住院伙食补助费900元、营养费4250元、护理费2367.12元、交通费600元、误工费6907.36元、精神损害抚慰金1000元、后续治疗费与康复费500元，共计24154.33元；二、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年4月29日14时许，在盐湖××××队，原告因打麻将琐事和被告发生争执，后原告用手指在被告胸前戳了一下，被告在原告胸前用拳头打了一拳，致使原告倒地。当日，原告在运城市盐湖区人民医院住院治疗，诊断为：颈部外伤、颈3椎体滑落、胸部软组织损伤、脑外伤后神经反应综合征，于2019年5月7日出院，实际住院8天，住院期间由原告儿媳姜艳丽护理。2019年4月30日，运城市公安局盐湖分局作出运盐公行罚决字（2019）001597号行政处罚决定书，决定对被告行政拘留五日。原告因此次受伤造成的合理损失为：1.医疗费：原告提供的华强百汇医药发票，说明购买西药381元，但未提供药品名称或处方，对该部分费用不予支持。医药费认定为7248.85元；2.住院伙食补助费：按100元/天的标准计算，为：100元/天×8天＝800元；3.营养费：按50元/天的标准计算，为：50元/天×8天＝400元；4.护理费：根据护理人员姜艳丽的收入情况，按月平均工资8000元计算，为：8000元/月÷30天×8天＝2133元；5.交通费：考虑原告在住院治疗期间确有该项花费，酌定支持100元。以上共计10681.85元。同时查明，2019年5月17日，被告以运城市公安局盐湖分局作出的行政处罚决定书所认定的事实错误，证据不足，适用法律存在错误，程序错误为由向一审法院提起行政诉讼，在行政诉讼审理中，运城市公安局盐湖分局作出运盐公行罚决字（2019）002659号行政处罚决定书，决定对原告罚款200元处罚。被告于2019年8月22日撤诉。 一审法院认为，公民享有生命健康权。侵权人侵害他人身体健康权，应承担相应的赔偿责任。本案中，原、被告因琐事发生肢体冲突，原告因此受伤并住院治疗，公安机关在作出的行政处罚决定书中亦认定双方发生肢体冲突的事实，故原告的伤情与原、被告之间的肢体冲突具有因果关系。对于原告因受伤住院造成的损失10681.85元，被告应予赔偿。鉴于原告无职业其已经64周岁，故对原告主张的误工费，一审不予支持。原告未提供证据证实其构成伤残，对原告主张的精神损害抚慰金不予支持。原告主张的后续治疗费与康复费500元，未提供证据证实，一审不予支持。被告辩称双方仅是相互辱骂、推搡，肢体冲突极其轻微，认为原告的伤情与被告的行为无关，理据不足，一审不予采纳。被告认为在冲突发生后，因原告的不真实陈述，导致被告被行政处罚拘留5天，而原告未受到行政处罚，被告因此感到身体不适而花费医药费11430元，要求抵销原告的相应损失，原告以被告的医疗费用与本案并无关联性为由不同意抵销，故对被告辩称的损失在本案中不予处理。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告翟三保于本判决生效后十五日内赔偿原告高爱枝各项损失共计10681.85元；二、驳回原告高爱枝其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元，由原、被告各半承担。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人高爱枝一审提交的公安机关的《行政处罚决定书》及医院病历资料，可以证明其伤情与上诉人翟三保具有因果关系；上诉人翟三保虽认为双方之间的肢体冲突极其轻微，不可能导致被上诉人高爱枝身体严重创伤，但未能提供相应的证据证明其主张，应承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定，“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出”。上诉人翟三保二审申请因果关系鉴定及护理期、营养期鉴定，不符合上述规定，本院不予支持。一审法院依据医院的病历资料、村委会的证明及运城亿豪建筑有限公司出具的姜艳丽的工资证明，认定上诉人高爱枝的护理费、营养费及住院伙食补助费数额，并无不当。双方当事人因琐事发生争执后相互推搡，上诉人翟三保在高爱枝胸前打了一拳，致其倒地后住院治疗。上诉人翟三保的行为并非正当防卫，其对高爱枝的损害后果应当承担全部赔偿责任。上诉人翟三保若认为其在运城市新平中医康复医院治疗花费的医疗费用，与被上诉人高爱枝有因果关系，可另案主张。 综上所述，翟三保的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由上诉人翟三保负担。 本判决为终审判决。 审判长 胡 玮 审判员 高军武 审判员 王玉林 二〇二〇年七月七日 书记员 陈 瑶