安徽省阜阳市颍州区人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖1202刑初131号公诉机关安徽省阜阳市颍州区人民检察院。被告人杨彬，男，汉族，1985年2月13日出生，小学文化，无业，安徽省阜阳市人，户籍地安徽省阜阳市颍州区，现住安徽阜阳市经济技术开发区。被告人杨彬因涉嫌犯非法经营罪，于2019年6月11日被阜阳市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年7月16日经颍州区人民检察院批准逮捕，次日由阜阳市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。2020年6月23日本院依法对其取保候审。辩护人王蒙，安徽皖北律师事务所律师。被告人袁宝林，男，汉族，1987年10月1日出生，大专文化，中共党员，阜阳市钢铁贸易商会工作人员，安徽省阜阳市人，户籍地安徽省阜阳市颍州区，现住安徽省阜阳市。被告人袁宝林因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月1日被阜阳市公安局经济技术开发区分局取保候审。2020年3月30日本院依法对其取保候审。辩护人何胜、肖艳，安徽皖北律师事务所律师。被告人张军，男，汉族，1983年11月6日出生，初中文化，经商，安徽省太和县人，户籍地安徽省太和县，现住安徽省阜阳市经济技术开发区。被告人张军曾因犯抢劫罪，于2003年被阜阳市颍州区人民法院判处有期徒刑一年；曾因赌博，于2010年9月被阜阳市公安局经济技术开发区分局罚款500元；因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月22日被阜阳市公安局经济技术开发区分局监视居住,2020年2月19日颍州区人民检察院依法对其取保候审。2020年3月30日本院依法对其取保候审。辩护人张燕，安徽景涛律师事务所律师。阜阳市颍州区人民检察院以州检一部刑诉（2020）83号起诉书指控被告人杨彬、袁宝林、张军犯非法经营罪，于2020年3月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。阜阳市颍州区人民检察院指派检察官邵利云出庭支持公诉，被告人杨彬及其辩护人王蒙、被告人袁宝林及其辩护人肖艳、被告人张军及其辩护人张燕等均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2018年8月底至2018年12月27日，被告人杨彬、袁宝林、张军三人在不具备相关资质的情况下非法从事汽油销售，将“皖Ｋ×××××”白色江铃牌厢式货车改装成油罐货车，车上装有加油机，通过微信群联系客户前来加油，并雇佣加油员安鹏飞（另案处理）于每天给他人加油，安鹏飞每天通过微信将加油机的销售总额及销售总量发给杨彬三人，涉案金额达1100381.83元，非法获利10万元。各被告人主动投案后自愿如实供述自己的罪行。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了到案经过、户籍信息等书证、证人薛某、赵某的证言、三被告人的供述、物证检验报告、勘验、检查笔录等证据。公诉机关认为，三被告人未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百二十五条第一款第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究三被告人的刑事责任；建议对被告人杨彬判处有期徒刑二年，并处罚金十万元（若积极退赃，缴纳罚金，可以适用缓刑三年）、对被告人袁宝林判处有期徒刑一年六个月，并处罚金十万元（若积极退赃，缴纳罚金，可以适用缓刑三年）、对被告人张军判处有期徒刑一年六个月，并处罚金十万元（若积极退赃，缴纳罚金，可以适用缓刑三年）。被告人杨彬对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见为：被告人具有自首情节；无前科，系初犯；积极退赃，缴纳罚金，建议对其从轻处罚并适用缓刑。被告人袁宝林对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见为：被告人具有自首情节；自愿认罪认罚，积极退赃，缴纳罚金，建议对其从轻处罚并适用缓刑。被告人张军对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见为：被告人具有自首情节；自愿认罪认罚，积极退赃，缴纳罚金，建议对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2018年8月底至2018年12月27日，被告人杨彬、袁宝林、张军三人在不具备相关资质的情况下分别出资及场地非法从事汽油销售，将“皖Ｋ×××××”白色江铃牌厢式货车改装成油罐货车，车上装有加油机，通过微信群联系客户前来加油，并雇佣安鹏飞（另案处理）负责给他人加油。安鹏飞每天通过微信将加油机的销售总额及销售总量发给杨彬三人对账，涉案金额达1100381.83元，非法获利10万元。三被告人分别于2019年6月10日、8月1日、8月22日向公安机关投案，并在到案后如实供述了共同犯罪事实。另查明：审理过程中，被告人杨彬退出赃款四万元，并缴纳罚金十万元；被告人袁宝林退出赃款三万元，并缴纳罚金十万元；被告人张军退出赃款三万元，并缴纳罚金十万元。上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍信息、前科情况查询证明、撤销案件决定书、调解书、阜阳市应急管理局说明、阜阳市商务局说明、证据保全决定书、证据保全清单、收条等书证；证人薛某、赵某、杨某的证言；被告人杨彬、袁宝林、张军的供述；阜阳市公安局刑事科学技术研究所（阜）公（理化）鉴字[2019]1号微量物证检验报告、阜阳市产品质量监督检验所（2019）阜检HG字第060033号检验报告；检查笔录、现场勘验笔录、现场图、现场照片、提取笔录、微信群聊截图及视频、辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为：被告人杨彬、袁宝林、张军为非法牟利，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。鉴于三被告人案发后均系主动投案，且到案后能如实供述犯罪事实，具有自首情节；自愿认罪、认罚，且积极退赃，缴纳罚金，依法均可从轻处罚。对辩护人关于三被告人具有自首情节，系初犯，认罪认罚，积极退赃并缴纳罚金，可从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。根据三被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，结合三被告人居住地司法行政部门出具的社区评估意见，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人杨彬犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。二、被告人袁宝林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。三、被告人张军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）（缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算）三、作案工具皖Ｋ×××××白色江铃牌厢式货车及加油机一台、赃物95﹟汽油3349升予以没收，由扣押机关依法处理。四、对三被告人违法所得十万元依法予以追缴（已追缴）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王黎明人民陪审员  吕学峰人民陪审员  李春光二〇二〇年七月十七日书 记 员  程 橙本案引用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处罚。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。