浙江省文成县人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0328民初1330号原告：文成县龙翔混凝土有限公司，住所地浙江省文成县百丈漈镇外垟工业园区B-09地块，统一社会信用代码913303280595597067。法定代表人：陈焕庆，系该公司董事长。委托诉讼代理人：夏鹏程，浙江诚意律师事务所律师。被告：汪士同，男，1972年4月18日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。被告：浙江有色建设工程有限公司，住所地浙江省绍兴市越城区环城东路2082号，统一社会信用代码913306001458800109。法定代表人：邬宇平，系该公司董事长。委托诉讼代理人：吴族春，浙江天册律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈思源，浙江天册律师事务所律师。被告：浙江有色建设工程有限公司杭州分公司，住所地浙江省杭州市西湖区留下村工业区块7号1幢6楼607室，统一社会信用代码913301068430693483。负责人：沈永根，系该分公司总经理。委托诉讼代理人：吴族春，浙江天册律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈思源，浙江天册律师事务所律师。原告文成县龙翔混凝土有限公司与被告汪士同、浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司民间借贷纠纷一案，原告于2020年5月27日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月23日公开开庭进行了审理。原告文成县龙翔混凝土有限公司的委托诉讼代理人夏鹏程、被告浙江有色建设工程有限公司和被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司的共同委托诉讼代理人吴族春、被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司的负责人沈永根到庭参加诉讼，被告汪士同经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告文成县龙翔混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：⒈判令三被告共同偿还借款本金1225000元及利息（从2016年6月9日起以借款本金1200000元为基数按月利率1.5%计算至款还清之日止）；⒉本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司为企业非法人，隶属于被告浙江有色建设工程有限公司。被告汪士同系被告浙江有色建设工程有限公司苔湖区一期改造保障性安置房项目桩基工程项目部负责人。2014年6月初，原告向被告催讨混凝土货款时，被告汪士同以其资金短缺无力支付农民工工资、无钱继续开展工程为由与原告协商将其所在的被告浙江有色建设工程有限公司支付给原告的货款重新出借给其用于以上工程所需。经原告股东会决议，认为保障农民工工资及时支付有利于上述工程的顺利进行，更能保障原告顺利收回全部混凝土货款，故同意汪士同方案。2014年6月5日，被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司支付原告货款1000000元。2014年6月6日，被告汪士同到原告处要求将上述款项借走，并出具借条一份给原告，原告法定代表人亦当场在借条上签字确认因该款系上述工程业务需要而同意借出。当日即通过公司股东支付汪士同400000元。2014年6月9日，又通过原告账户向被告汪士同转账600000元。2014年10月30日，被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司向原告支付混凝土货款700000元。同日，被告汪士同即到原告处要求借走，并出具借条两份给原告，分别约定300000元和100000元。当日原告又向被告转账300000元。2014年10月31日再向被告转账100000元。2014年12月23日，浙江有色建设工程有限公司杭州分公司支付原告混凝土货款600000元。2014年12月24日，被告汪士同又以支付工人工资为由要求借款200000元，并出具借条一份给原告，并要求原告将款项支付至指定的工头账户，原告即按约向被告汪士同指定的账户转账。此后，上述工程顺利完工，原告多次就上述借款向被告催讨未果，遂于2016年1月28日向法院起诉。2016年3月8日，经原、被告三方庭外和解达成协议，主要内容为：⒈原告需在三天内向法院撤诉；⒉被告汪士同应迅速组织人员完成工程决算，将欠甲方借款1200000元及诉讼费等合计1225000元优先归还给原告，超过三个月仍不能还清借款，则以月息1.5%计算利息；⒊被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司负责监督控制本桩基工程决算审计后工程款，进账后当日即支付给原告，未尽责任，全权负责原告损失。协议达成后，原告即向法院申请撤诉。此后，三被告相互推诿，至今未与工程发包方结算全部工程款。被告汪士同未作答辩，也未提供证据材料。被告浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司辩称，⒈浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司不是本案借款合同纠纷的适格被告，本案借款人是汪士同，且汪士同个人借款的事实在2016年3月8日三方签订的协议上又进行了确认；⒉本案原告对被告浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司的诉讼是滥用诉权，已经侵害到我方的利益，我方保留追究的权利；⒊本案诉讼请求不清，原告主张共同偿还，共同偿还是什么责任，是连带责任还是共同责任，还是补偿责任没有表明清楚，且诉讼请求与三方协议的第三点是相违背的。综合以上三点，恳请驳回原告的诉讼请求。原告文成县龙翔混凝土有限公司为证明自己主张的事实，向本院提供了以下证据：⒈原告营业执照、被告浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司工商登记信息各一份，用以证明原、被告的主体资格。⒉预拌混凝土购销合同复印件一份，用以证明被告汪士同系浙江有色建设工程有限公司苔湖片区一期改造保障性安置房项目桩基工程项目部负责人。⒊借条四份，用以证明被告汪士同以其负责的苔湖片区一期改造保障性安置房项目桩基工程需支付农民工工资及工程建设需要为由，要求原告将被告浙江有色建设工程有限公司支付给原告的货款重新借出。⒋扣款通知书三份、进账单二份、单笔查询明细复印件二份、入账通知书复印件一份，用以证明原告已按约向被告汪士同支付借款，且被告所借款项用于其负责的苔湖片区一期改造保障性安置房项目桩基工程的生产经营及支付农民工工资需要。⒌协议一份、民事裁定书复印件二份，用以证明2016年1月28日原告就被告汪士同所欠债务提起诉讼，2016年3月8日三方达成和解协议，且原告已依协议向法院撤诉。被告浙江有色建设工程有限公司向本院提供了营业执照一份。被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司未提供证据材料。本院依原告申请从文成县新城镇投资开发有限公司调取了电子回单二份、收据二份、发票一份、支付申请表二份。本院依法对各方当事人提供的证据进行审查、核实，并经当庭质证，本院认定如下：⒈原告提供的证据1。经质证，各方当事人均无异议，本院予以采信。⒉原告提供的证据2。被告浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司对该证据的真实性、合法性和关联性均有异议。本院认为该证据无法证明待证内容，即汪士同系浙江有色建设工程有限公司苔湖片区一期改造保障性安置房项目桩基工程项目部负责人。⒊原告提供的证据3。被告浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司认为借条系汪士同出具，真实性无法确认，且借条证明债务系汪士同个人债务。本院认为，该证据结合原告提供的其他证据能证明被告汪士同向原告借款的事实。⒋原告提供的证据4。被告浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司认为该组证据仅能证明付款事实，和项目工程的需要、支付农民工工资没有关联性。本院认为两被告的质证观点成立，予以支持。⒌原告提供的证据5。被告浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司认为，《协议》因损害国家利益而无效；按协议第三条约定，被告的责任是在本工程决算审计后所谓的监管责任，而现在没有决算，不存在监管责任；民事裁定书真实性、合法性无异议，但与本案无关。本院认为，原、被告之间的《协议》的证明效力将在说理部分予以说明，民事裁定书来源合法、内容真实，且与本案具有关联性，予以采信。⒍本院依法调取的证据。原告认为发包方在原、被告三方签订协议之后有向被告浙江有色建设工程有限公司支付了部分工程款；被告浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司认为被告与发包方有两个标段，两张电子回单（分别为624075元和550000元）的款项是另外一个标段的结算款，与本案无关，另外237183.9元系两个标段的保证金，且保证金并不在《协议》约定的范围之内，《协议》第三条约定的是工程款，和退回的保证金无关。经审理查明：被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司为企业非法人，隶属于被告浙江有色建设工程有限公司。被告汪士同系浙江有色建设工程有限公司苔湖片区一期改造保障性安置房桩基工程项目的工作人员。2014年6月至12月，被告汪士同多次向原告文成县龙翔混凝土有限公司借款。2016年3月8日，经结算，原告与被告汪士同、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司签订《协议》一份，其主要内容为：⒈甲方（即原告文成县龙翔混凝土有限公司）在三方协议签订后两天内完成向法院撤诉；⒉乙方（即被告汪士同）应在本协议签订后迅速组织人员收集本桩基工程决算相关资料，完成决算报告并审计，审计结束后本工程尾款收到后，当日即将欠甲方借款120万人民币及诉讼费和律师费共计122.5万元人民币优先归还。自协议签订日起超过三个月仍不能还清向甲方借款，甲方向乙方收取120万人民币货款以月息1.5%的利息；⒊丙方（即被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司）在该协议签订后即刻支付清文成苔湖区一期C、E区块桩基工程欠甲方混凝土款约72万元，并有责任监督控制本桩基工程决算审计后工程款。进账到丙方后当日支付乙方欠甲方的借款。直到乙方付清为止。如丙方未尽到上述责任，需全权负责甲方的损失。此后，被告汪士同未按约定偿还借款本息。本院认为，一、关于原告文成县龙翔混凝土有限公司和被告汪士同之间的民间借贷关系是否成立问题。原告文成县龙翔混凝土有限公司和被告汪士同之间的民间借贷关系有借条、协议作为凭证，借条系证明双方存在借贷合意和借贷关系实际发生的直接证据，具有较强的证明力；且原告对于款项支付情况、债务的形成能做合理说明，故原告文成县龙翔混凝土有限公司和被告汪士同之间的民间借贷关系依法成立有效，现被告汪士同未能按约偿还借款，已属违约，故原告要求被告汪士同支付借款本息的诉讼请求于法有据，本院予以支持。二、关于被告浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司是否应承担共同偿还责任问题。原告主张被告浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司承担共同偿还责任主要依据为原、被告三方在2016年3月8日签订的《协议》，其中第三条约定：丙方（即被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司）在该协议签订后即刻支付清文成苔湖区一期C、E区块桩基工程欠甲方混凝土款约72万元，并有责任监督控制本桩基工程决算审计后工程款。进账到丙方后当日支付乙方欠甲方的借款。直到乙方付清为止。如丙方未尽到上述责任，需全权负责甲方的损失。本院认为，依据该协议约定，被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司只有在收到文成苔湖片区一期C、E区块桩基工程工程款之后，才有将工程款支付给原告的义务，现原告未能提供证据证明被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司在2016年3月8日协议签订之后有收到上述协议约定的工程款，因此要求被告浙江有色建设工程有限公司杭州分公司付款的条件尚未成就。被告浙江有色建设工程有限公司虽在2017年收到苔湖片区一期改造保障性项目桩基工程履约保证金237183.9元，但该款属于履约保证金，工程款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，而履约保证金是指工程发包人为防止承包人在合同履行过程中违反合同约定，并弥补发包人因此造成损失而要求承包人交纳的款项，显然不属于工程款，故该笔款项不在原、被告三方约定的范围之内。因此，原告请求被告浙江有色建设工程有限公司、浙江有色建设工程有限公司杭州分公司偿还借款的请求，于法无据，本院不予支持。被告汪士同经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。综上所述，原告诉讼请求中合理的部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告汪士同于本判决生效之日起十日内偿还原告文成县龙翔混凝土有限公司1225000元及利息（以1200000元为基数，按月利率1.5%从2016年6月9日起计算至实际履行完毕之日止）。二、驳回原告文成县龙翔混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15825元，减半收取7912.5元，由被告汪士同负担，款限于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 员 陈尔赞二〇二〇年七月三十日代书记员 郑文君?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3．【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。?*ArabicDash?-10-??*ArabicDash?-9-?