山东省青岛市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁02执复74号 复议申请人（申请执行人）：青岛浩成投资有限公司 被执行人：青岛国隆昌盛投资置业有限公司 被执行人：青岛国隆和苑度假村管理有限公司 被执行人：青岛国隆房地产有限责任公司 被执行人：赵某 复议申请人青岛浩成投资有限公司不服青岛市市北区人民法院（2020）鲁0211执异79号执行裁定书，向本院申请复议，本院依法立案受理，并组成合议庭审查，现已审查终结。 青岛市市北区人民法院（下称“市北法院”）在执行申请执行人青岛浩成投资有限公司与被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司、青岛国隆和苑度假村管理有限公司、青岛国隆房地产有限责任公司、赵某借款合同纠纷一案【执行案号：（2016）鲁0303执2585号】过程中，申请执行人青岛浩成投资有限公司提出异议称，本案处置被执行人财产后，执行法院于2019年9月30日作出执行分配方案，对此执行分配方案，申请执行人提出如下异议：一、执行法院不应仅以未售部分分摊续建成本，已售部分作为整体项目不可分割的一部分当然应当分摊续建成本；不应按照评估价值占比分摊，应当按照各部分的面积均摊。二、停车位系抵押财产，拍卖价款应当由申请执行人优先受偿，不应发放给南通八建集团有限公司和王卓峰。三、南通八建集团有限公司已放弃其建设工程价款优先权，无权优先于申请执行人的抵押权受偿。四、青岛市中级人民法院划转的26155206.31元系已售部分房款，包括商品房销售价款，申请执行人有权优先受偿，不应发放给无优先权的南通八建集团有限公司。五、王祖辉、石巧珺异议案的涉案房产系申请执行人的抵押房产，拍卖价款应由申请执行人优先受偿。综上，申请执行人对执行分配方案提出异议，请求在现有的分配方案基础上再向申请执行人增加分配案款77578000元。 异议人青岛浩成投资有限公司向市北法院提交以下证据：一、南通八建集团有限公司《声明》复印件一份，显示的内容为：“本公司系青岛国隆昌盛投资置业有限公司昌盛花园二期项目承包人，鉴于青岛国隆昌盛投资置业有限公司与中国东方资产管理公司青岛办事处签订《融资协议》，本公司现郑重承诺：自愿放弃该工程工程款优先受偿权，特此声明”，下方声明人处有“南通八建集团有限公司”的公章图样，以及法定代表人处有某某人的签名字样和手印，落款日期为2013年12月18日。二、不动产他项权证复印件一份，显示的内容为中信银行股份有限公司青岛分行系抵押权人，青岛国隆昌盛投资置业有限公司为抵押人，登记的抵押物为坐落于青岛市市北区广昌路5号的在建工程，债权数额为3.7亿元，登记时间为2013年12月27日，他项权的权证号为青房地建市字第2013166392号。 市北法院查明，中国东方资产管理公司青岛办事处与被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司、青岛国隆和苑度假村管理有限公司、青岛国隆房地产有限责任公司、赵某借款合同纠纷一案，山东省高级人民法院2015年6月25日作出的（2015）鲁商初字第27号民事调解书已发生法律效力，该调解书查明，2013年12月16日，青岛国隆昌盛投资置业有限公司与中信银行股份有限公司青岛分行签订《人民币委托贷款借款合同》，贷款本金3.7亿元，同日签订《抵押合同》，以昌盛花园二期在建工程一至七栋楼房及项下分摊的土地使用权提供抵押担保，并依法办理了抵押登记手续，青岛国隆和苑度假村管理有限公司、青岛国隆房地产有限责任公司分别以其名下土地或股权提供抵押担保或质押担保，赵某提供连带责任保证，约定贷款已发放；2014年12月25日，中国东方资产管理公司青岛办事处与中信银行股份有限公司青岛分行签订《债权转让协议》，受让本案全部债权及从权利；确认调解协议如下：青岛国隆昌盛投资置业有限公司按约定期限偿还中国东方资产管理公司青岛办事处借款本金3.7亿元及利息等，赵某承担连带偿还责任，不能按时足额偿还的，中国东方资产管理公司青岛办事处有权就全部款项要求立即支付和申请强制执行，并有权对上述抵押和质押权利行使优先受偿权。中国东方资产管理公司青岛办事处申请执行后，青岛市中级人民法院以（2015）青执字第719号立案执行，并于执行中以（2016）鲁02执异176号裁定本案债权受让人山东省金融资产管理股份有限公司为本案申请执行人。2016年8月4日，青岛市中级人民法院以（2016）鲁02执恢字第55号执行裁定书指定本案由市北法院执行，市北法院受理后以（2016）鲁0203执2585号立案执行。2016年12月6日，山东省金融资产管理股份有限公司将本案全部债权转让给青岛金汇幸福投资合伙企业（有限合伙），2017年7月21日，青岛金汇幸福投资合伙企业（有限合伙）将本案全部债权转让给山东九信资产管理有限公司，同日山东九信资产管理有限公司将本案全部债权转让给青岛浩成投资有限公司，2017年8月2日，市北法院作出（2017）鲁0203执异79号执行裁定书，裁定变更青岛浩成投资有限公司为本案申请执行人。 2017年7月13日，市北法院作出（2016）鲁0203执2585号之一执行裁定书，裁定对被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司名下位于青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期在建工程进行拍卖。2017年8月2日市北法院发出拍卖公告，预定的2017年9月11日10时至9月12日10时的拍卖活动因故未进行。2017年9月28日，市北法院再次发布拍卖公告，拍卖时间为2017年10月14日10时至10月15日10时。拍卖公告中已经示明，拍卖标的现状为在建工程，尚未完工，竞买人成交后应当承担整个项目续建费用并保证继续完成该项目的施工，验收合格后交付购房者。拍卖底价包含标的项目已售房未收房款147620419.71元，该数据系由被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司提供，可能存在与实际不一致的情况，由买受人与已售部分购房者及工程抵账房者据实结算。2017年10月31日，市北法院作出（2016）鲁0203执2585号之三执行裁定书，示明市北法院于2017年9月28日在淘宝网司法拍卖网络平台发布公告，拍卖被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司所有的青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期在建项目，并于2017年10月14日10时至10月15日10时进行了公开竞价，案外人青岛市北城市建设投资有限公司以603487006.12元的最高应价竞得该项目，竞买人已缴纳竞买款，裁定如下：一、青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期在建项目（包含青房地权市字第201277965号、青房地权市字第201278857号、青房地权市字第201277875号、青房地权市字第××号房地产权证项下的土地使用权及地上、地下的所有建筑物）的所有权利归买受人青岛市北城市建设投资有限公司所有，买受人青岛市北城市建设投资有限公司承受对青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期所有已售及未售建筑物的权利和义务，并依照相关法律、法规规定承受青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期在建项目建设过程中与相关行政机关形成的权利和义务。青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期在建项目（包含青房地权市字第201277965号、青房地权市字第201278857号、青房地权市字第201277875号、青房地权市字第××号房地产权证项下的土地使用权及地上、地下的所有建筑物）的所有权利自本裁定送达买受人青岛市北城市建设投资有限公司时起转移。二、买受人青岛市北城市建设投资有限公司可持本裁定书到相关部门办理产权过户登记及开发建设手续。三、中信银行股份有限公司青岛分行他项权证（证号：青房地建市字第2013166392号）项下记载的抵押权予以注销。四、解除对青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期5号3号楼、4号楼房产，青岛市市北区广昌路5号1-101、102网点，1号楼1701、805、2005户、5号楼505、506、1904、2405、2805、2905户、6号楼605、1005、1105、1205、1504户，7号楼1006、1205、1706、2305、2504户房产，青岛市市北区广昌路5号（证号：青房地权市字第201277965号、青房地权市字第××号）土地的查封。 2019年9月30日，本院公布（2016）鲁0203执2585号《关于被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司名下昌盛花园二期项目整体拍卖案款发放的通知书》，示明市北法院在执行申请执行人青岛浩成投资有限公司与被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司、青岛国隆和苑度假村管理有限公司、青岛国隆房地产有限责任公司、赵某借款合同纠纷一案中，依法对被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司名下位青岛市市北区广昌路5号昌盛花园二期在建工程项目进行了评估拍卖，拍卖所得款项为603487006.12元，上述款项已由买受人青岛市北城市建设投资有限公司全部交付市北法院。其中未售部分价值为455866586.41元（包含住宅、商业部分、地下停车位、教育部分），已售部分未收房款为147620419.71元（包含已网签限价房未收房款91200333元，未网签限价房未收房款393552.8元，已网签商品房未收房款43129383.56元，未网签已销售商品房未收房款12897150.35元）。2018年10月29日，经买受人青岛市北城市建设投资有限公司与已知购房者核对，已售部分未收房款存在35576524.55元差额，已售部分实际未收房款为112043895.16元（其中已网签限价房未收房款70836914.8元，已网签商品房未收房款32653707.56元，未网签已销售商品房未收房款8553272.8元），该部分数据经评估公司重新核对予以确认。另外，2017年3月1日，青岛市中级人民法院划转市北法院26155206.31元（依照最高人民法院的执行裁定，该部分款项系限价房预售资金，用于支付昌盛花园二期项目工程款，南通八建集团有限公司对此享有优先受偿权）。综上，退还买受人青岛市北城市建设投资公司多交的应收账款35576524.55元后，实际执行到位案款为594065687.9元。按照法律规定，市北法院已向抵押权人青岛浩成投资有限公司发放案款372200000元，扣除部分执行费169600元；向建设工程价款优先受偿权人南通八建集团有限公司发放案款106809058.96元。目前剩余未发放案款114887028.92元。一、建设工程优先受偿权、抵押担保债权及首封债权的执行案件情况：1、债权人南通八建集团有限公司申请执行的依据之一为（2015）青民一初字第12号民事调解书，执行案号为（2016）鲁0203执2527号，申请执行标的73101700元，其中本金7300万元。债权人南通八建集团有限公司申请执行的依据之二为（2017）鲁02民初1079号民事调解书，执行案号为（2018）鲁0203执95号，申请执行标的96050350元，其中本金69247622.14元。上述两项合计，债权人南通八建集团有限公司的债权本金为142247622.14元。债权人南通八建集团有限公司对昌盛花园二期在建项目享有建设工程价款优先受偿权。2、债权人青岛浩成投资有限公司申请执行的依据为山东省高级人民法院（2015）鲁商初字第27号民事调解书，执行案号为（2016）鲁0203执第2585号。债权人青岛浩成投资有限公司对昌盛花园二期在建工程（1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#共计7栋楼房）及项下分摊的土地使用权享有抵押权，抵押权证记载的范围包括商品房和商业部分。截止到2017年10月15日，被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司尚欠债权人青岛浩成投资有限公司借款本金37000万元、基本服务费7408200元、特别费用37784400元、利息7844000元、诉讼费1083491.5元、2015年1月6日至2015年7月7日利息46143400元、2015年7月8日至2017年10月15日利息209536200元、2015年7月8日至2017年迟延履行期间的利息68388080元，申请执行标的748187770元。3、债权人王钢申请执行的依据为（2014）青金初字第171号民事调解书，执行案号为（2016）鲁0203执2526号，申请执行标的40619025元。债权人王钢对20××37号土地证项下的教育部分土地使用权为首封。4、债权人王卓锋申请执行的依据为（2017）鲁02民初867号民事判决书，执行案号为（2019）鲁0203执2927号，申请执行标的75085935元。债权人王卓锋对地下停车位为首封。5、债权人史巧珺申请执行的依据为（2015）北民初字第6387号民事调解书，执行案号为（2016）鲁0203执296号，申请执行标的867325.5元。债权人史巧珺对5号楼506户房产为首封。二、拍卖成交后未售部分价值455866586.41元（包含住宅、商业部分、地下停车位、教育部分）分项的区分：1、成交价值的构成及区分原因：未售部分评估总价为892146601.3元（评估报告中未售部分总价为855559732元，后加上22套未售商品房总值36586869.27元）扣除续建成本179855060元后为712291541.3元，第一次拍卖降价20%后为569833233.04元，第二次拍卖降价20%后为455866586.41元，已售部分未收房款总值147620419.71万元不在降价范围内，最终成交价值为603487006.12元。成交价值中的455866586.41元中包含住宅、商业部分、地下停车位、教育部分四个部分，因此，需要通过一定方式计算出每个部分的成交价值。2、区分方案：以扣除的续建成本179855060元占评估总价892146601.3元的比例来确定各项价值，179855060元除以892146601.3元得出比例数为20.16%，各部分分别扣除20.16%之后再乘以降价比例得出各部分的成交价值：（1）住宅部分：355125808.27元（评估值）*79.84%（净值比例）*80%（一拍降价）*80%（二拍降价）＝181460765元。（2）商业部分：432606992元（评估值）*79.84%（净值比例）*80%（一拍降价）*80%（二拍降价）＝221051790.34元。（3）地下停车位：8208万元（评估值）*79.84%（净值比例）*80%（一拍降价）*80%（二拍降价）＝41940910.08元。（4）教育部分：22333801万元（评估值）*79.84%（净值比例）*80%（一拍降价）*80%（二拍降价）＝11412036.30元。评估公司对教育部分的土地使用权评估值为9728791元，根据比例计算拍卖成交后教育部分的土地使用权价值为：9728791元*79.84%（净值比例）*80%（一拍降价）*80%（二拍降价）＝4971179元。教育部分建成的房产价值为6440857.3元。三、案款发放方案：依照法律规定，市北法院按照建设工程价款优受偿权人、抵押权人、首封债权人的顺序制定以下案款发放方案：1、归属于债权人南通八建集团有限公司的价值为142247622.14元（限价房应收账款70836914.8元+中院划转款项26155206.31元+教育建成部分6440857.3元+地下停车位部分38814643.73元），扣除已发放案款106809058.96元及执行费303720元，应予发放剩余案款35134843.18元。2、归属于债权人青岛浩成投资有限公司的价值为443719535.66元（住宅和商业部分402512555.3元+已网签商品房应收账款32653707.56元+未网签已销售商品房应收账款8553272.8元），扣除已发放案款37220万元及执行费815588元，应予发放案款70703947.66元。债权人王祖辉对未签网已售17套商品房的处置提出执行异议，正在处理过程中，市北法院对未网签已销售商品房未收房款8553272.8元暂缓发放。债权人史巧珺对5号楼506户房产的处置提出执行异议，正在处理过程中，市北法院预留150万元案款暂缓发放。实际发放给债权人青岛浩成投资有限公司案款60650674.86元。3、归属于债权人王钢的价值4971179元，扣除执行费244895元，应予发还案款4726284元。4、归属于债权人王卓锋的价值为3126266.35元，扣除执行费417230元，应予发还案款2709036.35元。5、考虑到可能存在被执行人青岛国隆昌投资置业有限公司拖欠职工工资，在未有生效法律文书确定工资欠款数额的情况下，市北法院分别从债权人王钢和债权人王卓锋应受偿案款中预留100万元暂缓发放。实际发还债权人王钢案款2726284元，实际发还债权人王卓锋案款1709036.35元。6、因区分比例79.84%采取了四舍五入的计算方式，本次案款的应发放总额与市北法院账面剩余案款数额存在1084元的差额，特此说明。本通知书所称债权人，均为生效裁判文书所确定的被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司的债权人，除青岛浩成投资公司为本案申请执行人外，其余债权人为另案申请执行人。如当事人、债权人、利害关系人对本通知书的案款发放顺序及数额有异议，可以向市北法院提出书面异议。申请执行人青岛浩成投资有限公司即提出本次异议。 市北法院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十一条至第五百一十六条规定，多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。在执行中，作为被执行人的企业法人符合企业破产法第二条第一款规定情形的，执行法院经申请执行人之一或者被执行人同意，应当裁定中止对该被执行人的执行，将执行案件相关材料移送被执行人住所地人民法院。被执行人住所地人民法院应当自收到执行案件相关材料之日起三十日内，将是否受理破产案件的裁定告知执行法院。不予受理的，应当将相关案件材料退回执行法院。被执行人住所地人民法院裁定受理破产案件的，执行法院应当解除对被执行人财产的保全措施。被执行人住所地人民法院裁定宣告被执行人破产的，执行法院应当裁定终结对该被执行人的执行。被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院应当恢复执行。当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五条规定，多个债权人对同一被执行人申请执行或者对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。第二十六条规定，债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人或被执行人。未提出异议的债权人、被执行人收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院依原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当将与争议债权数额相应的款项予以提存。 依照上述法律规定，执行分配方案制度系多个债权人对同一被执行人申请执行的情形下，执行法院制作财产分配方案，分为普通分配和参与分配：被执行人为企业法人、多个债权人对同一被执行人申请执行、尚未出现破产申请或者破产申请尚未被受理之时，对于执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿，属于普通分配。被执行人为公民或者其他组织的适用参与分配制度，即《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条以及其他相关法律规定的制度。两种被执行人类型分别适用的分配均应当由执行法院制作财产分配方案，相关债权人依据上述法律规定行使权利，并可以提起分配方案之诉。相关债权人对执行分配方案的实体性异议，法律已经作出上述规定供执行法院和相关债权人遵照执行，并非需要先行通过执行异议复议审查程序作为前置而是直接依照上述法律规定执行，不属于执行异议复议审查程序审查的范围。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条规定，执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 青岛浩成投资有限公司对市北法院2019年9月30日执行分配方案提出的异议均属于对该分配方案的实体性异议，应当依照上述法律规定处理，不属于执行异议非诉审查程序的审查范围，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，市北法院对青岛浩成投资有限公司就2019年9月30日执行分配方案提出的实体性异议在执行异议非诉审查程序中予以驳回申请。因不属于执行异议复议审查程序的审查范围不予受理或者受理后的驳回申请，不影响债权人依照法律规定的执行方案分配制度主张权利。综上，市北法院于2020年4月20日作出（2020）鲁0203执异79号执行裁定书，裁定在执行异议非诉审查程序中驳回申请执行人青岛浩成投资有限公司就2019年9月30日执行分配方案提出的实体性异议申请。 申请执行人青岛浩成投资有限公司不服上述执行裁定，向本院提出执行复议，请求：青岛市中级人民法院裁定撤销（2020）鲁0203执异79号执行裁定书，并依法裁定对财产分配方案予以纠正，在财产分配方案分配金额的基础上再向复议申请人增加分配案款77578000元。事实与理由：一、市北法院程序错误、适用法律错误，应依法撤销其作出的异议裁定。1、市北法院至今未依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十二条之规定向债权人、被执行人送达异议，程序错误。2、市北法院在未履行送达义务的同时径自裁定驳回复议申请人的异议，适用法律严重错误。二、市北法院执行分配方案存在多处错误，依法应予以纠正。1、市北法院仅以未售部分、按照评估价值分摊续建成本以计算财产分配金额明显错误。2、停车位系抵押财产，其拍卖价款应由复议申请人优先受偿，市北法院将对应拍卖价款向无优先权的南通八建集团有限公司、王卓峰发放，明显错误。3、南通八建集团有限公司已放弃其建设工程价款优先权，已无权优先于复议申请人受偿，市北法院优先向其发放案款明显错误。4、青岛市中级人民法院划转的26155206.31元系已售部分房款，包括商品房销售价款，复议申请人有权就其款项优先受偿，市北法院却向无优先权的南通八建集团有限公司全额发放明显错误。5、王祖辉、史巧珺异议案事实清楚，涉案房产均系复议申请人抵押权，其拍卖价款亦应由复议申请人优先受偿，市北法院无权扣发。 经审查，本院对市北法院查明的事实予以确认。 本院认为，首先，对参与分配申请的审查应当区分程序性事项与实体性事项。程序性事项主要包括是否应当适用参与分配程序等问题;实体性事项则包括分配方案所列债权是否存在、是否应予优先受偿等问题。对程序性事项的异议应当通过执行异议、复议程序审查并作出认定;对实体性事项的异议应当通过分配方案异议和分配方案异议之诉寻求救济。其次，根据最高人民法院执行局《人民法院办理执行案件规范》中的相关规定，多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案。被执行人是法人的，执行法院需要对多个债权进行分配时，也需要制作分配方案。当事人可以提起分配方案异议、分配方案异议之诉。本案中，复议申请人青岛浩成投资有限公司关于市北法院分配方案计算金额错误、认定优先受偿权错误等主张系对分配的实体性事项提出异议，应通过提起分配方案异议之诉的方式主张权利。市北法院驳回复议申请人青岛浩成投资有限公司的执行异议，并无不当。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项规定、裁定如下： 驳回复议申请人青岛浩成投资有限公司的复议申请，维持青岛市市北区人民法院（2020）鲁0203执异79号执行裁定书。 本裁定为终审裁定。 审判长  于瑞军 审判员  马 捷 审判员  焦兴凯 二〇二〇年七月三十日 法官助理 李兰兰 书记员陈春阳