四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0191民初2222号 原告：成都汉韵投资管理有限公司，住所地成都市武侯区洗面桥东一街8号附2号1层。 法定代表人：余学海，职务总经理。 委托诉讼代理人：王思艳，四川思勉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡泓涛，四川思勉律师事务所律师。 被告：成都职业技术学院，住所地成都市高新区站华路15号。 法定代表人：王涛，职务院长。 委托诉讼代理人：来建林，四川炜烨律师事务所律师。 原告成都汉韵投资管理有限公司（以下简称汉韵公司）与被告成都职业技术学院合同纠纷一案，本院于2020年4月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。汉韵公司的委托诉讼代理人王思艳，成都职业技术学院的委托诉讼代理人来建林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汉韵公司向本院提出诉讼请求：1.判令成都职业技术学院立即向汉韵公司支付违约金200000元；2.判令成都职业技术学院向汉韵公司赔偿经济损失477149元。事实与理由：2012年5月21日，汉韵公司与成都职业技术学院签订《成都职业技术学院、成都汉韵投资管理公司合作共建花源××区实习宾馆合作协议》一份。该《合作协议》对项目基本情况、合作经营方式、经营期限、实物交付、违约责任及协议的解除等进行了明确约定。合同签订后，汉韵公司于2012年6月开始组建宾馆筹建班子，并按照合同约定成立牧马山公司，同时开始投入资金开展前期培训工作等。按照《合作协议》的明确约定，成都职业技术学院最迟应于2013年1月1日向汉韵公司交付花源××区实习宾馆，但成都职业技术学院一直未向汉韵公司进行交付。2013年5月24日，汉韵公司针对花源××区交付事宜及损失问题等向成都职业技术学院发送《关于花源××区实习宾馆工作联系函》，但成都职业技术学院未予答复。后汉韵公司又于2014年5月29日、2015年5月13日、2016年6月22日、2016年11月7日共计4次向成都职业技术学院发函确认实习宾馆交付事宜，但成都职业技术学院一直未对交付事宜明确表态。汉韵公司为实习宾馆后期工作的开展投入了大量的人力、物力和财力，从2012年6月按照合同约定成立牧马山公司后，便一直与成都职业技术学院协商交付实习宾馆并尽快开展经营，以减少损失。但在汉韵公司多次致函后，成都职业技术学院分别于2017年5月9日、5月23日、6月7日共计三次向汉韵公司发函要求解除合同，但并未对汉韵公司经济损失事宜进行明确。汉韵公司本着诚信、互惠的原则与成都职业技术学院合作，在合同签订后，严格按照合同约定履行义务，但成都职业技术学院在汉韵公司多次催告后直接提出解除合同，严重损害了汉韵公司的信赖利益。为此，为维护汉韵公司合法权益，特此诉讼。 成都职业技术学院辩称：1.成都职业技术学院已经依据合同约定和法律规定行使合同解除权，合同已经解除；2.成都职业技术学院未交付花源××区实习宾馆系因为不可抗力。成都职业技术学院为国家全额投资的公办学校，花源××区为政府全额投资的工程。花源××区实习宾馆因国家政策原因至今未完成建设工程五方验收，未取得房屋所有权证，导致不能向汉韵公司交付，属于不可抗力。根据合同约定，因不可抗力造成双方损失的，双方均不承担责任。因此，成都职业技术学院不应承担违约金或者赔偿损失；3.根据合同约定，即使成都职业技术学院要承担违约责任，也仅限于汉韵公司投资后的残值。但是，在成都职业技术学院未向汉韵公司交付宾馆的情况下，汉韵公司并未对宾馆进行投资改造，也更不存在对宾馆的经营投入和人员培训，其所谓的经营损失为无中生有，没有证据支撑。 经审理查明，2012年5月21日，成都职业技术学院与汉韵公司签订《合作共建花源××区实习宾馆合作协议》（以下简称《合作协议》），约定： 1.成都职业技术学院委托汉韵公司经营位于花源××区实习宾馆项目，共同打造“酒店管理专业实习实训基地”，委托经营管理期限十二年。汉韵公司自主经营、独立核算、自负盈亏，经营所得全部归汉韵公司所有，经营亏损由汉韵公司自行承担，经营过程中产生的债权债务与成都职业技术学院无关，成都职业技术学院每年一次性向汉韵公司收取合作管理费； 2.成都职业技术学院应于2012年9月30日前将花源××区实习宾馆交付汉韵公司，实际交付后满三个月之日为合作经营管理期限起算日。2012年7月1日至2012年12月31日为成都职业技术学院对花源××区实习宾馆××装修、设施设备采购安装及汉韵公司试××期，此期间不收取合作管理费。成都职业技术学院应于2013年1月1日前将前期装修完成的花源××区实习宾馆交付汉韵公司使用并保证前期装修及设施设备验收合格能正常运行。2013年1月1日至2015年12月31日为市场培育期，不收取合作管理费； 3.汉韵公司根据运营需要投资改造现有资源，改造方案书面报经汉韵公司批准、备案，二次投入须在花源××区实习宾馆正式运营前完成，由成都职业技术学院对二次建设投入进行竣工验收。汉韵公司负责在项目所在地就该项目设立一家从事酒店经营活动的公司（牧马山大酒店有限公司），对花源××区实习宾馆进行后期投资改造及经营管理，设立公司和后期投资改造花源××区实习宾馆所需资金和费用均由汉韵公司提供和承担； 4.协议签订且成都职业技术学院正式将花源××区实习宾馆移交给汉韵公司之后10个工作日内，汉韵公司向成都职业技术学院支付项目保证金200000元； 5.违约责任及协议的解除：第十条第一款：因自然灾害或国家政策等不可抗力因素造成一方或双方损失的，双方均不承担责任，但因此产生的补偿、补贴、补助等费用，双方视产权人、使用人按政策各享其权益。第十条第二款：任意一方需提前解除或终止本协议，均应提前2个月书面通知对方，经双方协商达成书面一致意见后方可执行，否则，双方须继续履行本协议。若成都职业技术学院执意解除或终止本协议的，成都职业技术学院按照本条第（四）款的约定赔偿乙方的损失。汉韵公司执意解除或终止本协议的，无权要求成都职业技术学院赔偿其投资。第十条第四款：在本协议期内，除协议约定单方可以解除协议的情形外，因国家（省、市）政策发生变化，或因成都职业技术学院的上级主管部门提出双方签订的协议无效以及含政府或单位征用校区等原因导致本协议无法履行而确需终止、解除或确认协议无效（含成都职业技术学院单方面解除协议）时，成都职业技术学院应按照如下办法赔偿汉韵公司的损失：本协议签订后发生导致本协议无法履行确需终止、解除或确认协议无效的任一情况出现时，成都职业技术学院须按照“汉韵公司投资总额（正式运营前二次投入）”以10年使用年限进行折旧后回购汉韵公司在试运行前进行装饰装修、改建、扩建、新建的投资残值，投资残值折旧比率表如下：第1年按3%，第2年7%，第3年15%，第4年25%，第5年35%，第6年45%，第7年55%，第8年65%，第9年75%，第10年85%，第11-12年投资残值为零。成都职业技术学院不承担汉韵公司因经营管理需要正式运营后投入的任何经济责任。第十条第八款：双方均应严格遵守和履行本协议的相关约定，不得单方终止协议，任何一方提出终止协议，违约方须向守约方支付本协议的违约金（即本项目保证金），赔偿守约方经济损失，并承担一切相关的法律责任。双方承担对方相关损失及赔偿的数额以本协议总金额为限。 2015年5月13日，汉韵公司向职业技术学院致函《关于恳请明确花源××区实习宾馆移交时间的函》，载明：“……贵院应于2013年1月1日将前期装修完成的花源××区实习宾馆交付我方使用并保证前期装修及设施、设备经验收合格能正常运行。然而时逾三年多，贵院到目前为止尚未交付我公司……我司为认真履行协议，于2012年6月组建了花源××区实习宾馆管理团队并招聘各部门、岗位员工进行培训和开展前期工作。由于贵院未按合同约定交付我司，经与贵院协商于2013年5月底将各部门、岗位员工辞退，只保留管理团队。迄今为止已达36个月，为此产生的各项费用给我司造成了巨大的经济损失……” 2015年5月20日，成都职业技术学院向汉韵公司回复《关于我院花源××区实习宾馆移交事宜的回复函》，提出正在推进花源××区实习宾馆的各项建设工作，由于多种原因，暂不能明确准确的移交时间。待宾馆正式移交后，再由双方另行协商市场培育期。 2016年6月22日，汉韵公司向成都职业技术学院致函《关于再次恳请明确花源××区实习宾馆移交时间的函》，提出希望成都职业技术学院以书面形式明确移交时间和协商延长市场培育期。 2016年11月7日，汉韵公司再次去函职业技术学院《关于再次恳请明确花源××区实习宾馆移交时间的函》，提出以书面形式明确移交时间和协商因延迟移交产生的费用。 2017年5月9日，成都职业技术学院向汉韵公司发出《解除合同通知书》，提出因不可抗力，花源××区所有建筑至今未进行综合验收，致使双方无法按《合作协议》的约定进行资产交付、装修及经营等实质性的合同履行。《合作协议》在法律和事实上均不能履行，合同目的不能实现，故发出解除合同通知，望汉韵公司理解和支持。 2017年5月23日，成都职业技术学院再次向汉韵公司发出《关于解除合作协议的函》，提出经学院研究决定，诚请汉韵公司根据《合作协议》第十条拟定的违约责任和协议的解除，提出解除协议的具体方案，并提供法律政策依据和相关支撑材料。其将与汉韵公司共同协商解除合作协议。 2017年5月31日，汉韵公司向职业技术学院回复《关于的回函》，载明：“……一、‘花源合作协议’‘海外培训中心协议’系两关联协议，贵院在未能妥善解决‘海外培训中心协议’问题基础上，不能一味要求单独解除‘花源合作协议’……二、协议履行中并不存在不可抗力的情形，贵院以‘不可抗力’为由解除‘花源合作协议’缺乏事实和法律依据……三、贵院作为违约方应先行对导致我公司的损失承担赔偿责任……四、请贵院及时与我司就海外培训中心下一步合作方向进行积极协商，以避免损失的进一步扩大……” 2017年6月7日，成都职业技术学院向汉韵公司发出《关于解除合作协议的第三次致函》，提出因花源××区所有建筑至今未进行综合验收，致使《合作协议》无法履行，再次通知汉韵公司就合同解除后相关事宜进行协商。 另查明，汉韵公司于2013年9月22日设立成都汉韵牧马山酒店管理有限公司。汉韵公司主张自2012年6月至2017年期间，因设立公司、房租、员工工资、培训费用、办公费用等花费两百余万元。 上述事实，有汉韵公司、成都职业技术学院的当庭陈述，以及经本院审查确认的证据—《合作共建花源××区实习宾馆合作协议》《关于恳请明确花源××区实习宾馆移交时间的函》《关于我院花源××区实习宾馆移交事宜的回复函》《关于再次恳请明确花源××区实习宾馆移交时间的函》《解除合同通知书》《成都职业技术学院关于解除合作协议的函》《关于的回函》《关于解除合作协议的第三次致函》等在案佐证，本院予以认定。汉韵公司用以证明其损失数额的相关证据《关于花源××区实习宾馆合作协议初步赔偿方案》《利润表》《资产负债表》、房屋租赁合同及租金收条等，汉韵公司以此证明损失数额达到二百余万元，本院对其证明目的不予采纳，于下文具体论述。 本院认为，汉韵公司虽认为成都职业技术学院于2017年5月9日发出的《解除合同通知书》不产生解除合同的效力，但现双方对于不再履行《合作协议》持一致意见，故本案的争议焦点为成都职业技术学院是否存在违约行为，是否应当承担违约金及赔偿经济损失。 根据《合作协议》的约定，成都职业技术学院应于2012年9月30日前将花源××区实习宾馆交付汉韵公司，于2013年1月1日前完成前期装修并保证前期装修及设施、设备经验收合格能正常运行。但至今，成都职业技术学院未向汉韵公司交付宾馆，故其行为构成违约。对此，成都职业技术学院抗辩，其未能履约的原因系因花源××区实习宾馆至今未完成建设工程五方验收，未取得房屋所有权证书，不符合交付条件，属于因国家政策原因导致的不可抗力。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十条，不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。本案花源××区实习宾馆未能完成建设工程五方验收，不具备交付条件，显然不属于不可抗力的范畴，故成都职业技术学院的抗辩意见不能成立，其应根据合同约定承担相应的违约责任。 对于违约责任，成都职业技术学院主张按照《合作协议》第十条第二款约定，若其执意解除或终止协议，按照第十条第四款的约定赔偿汉韵公司的损失。而第十条第四款系以汉韵公司“投资总额”为基数，以10年使用年限进行折旧后计算投资残值。现因花源××区实习宾馆未予交付，汉韵公司并未进行二次投入产生“投资总额”，故成都职业技术学院抗辩无需进行赔偿；汉韵公司主张按照《合作协议》第十条第八款的约定，任何一方提出终止协议，违约方须向守约方支付违约金（即本项目保证金），赔偿守约方经济损失。对此，《合作协议》第十条第二款、第八款约定了不同的违约责任承担方式，汉韵公司作为守约方，有权选择适用其要求承担违约责任的具体条款，且本案因成都职业技术学院未交付宾馆的违约行为，导致汉韵公司未进行二次投入，实际不可能按照第十条第二款的约定计算投资残值进行赔偿，故汉韵公司有权依照协议约定主张违约金，违约金的数额为项目保证金数额200000元。 汉韵公司在主张违约金的同时还要求赔偿经济损失477149元，而违约金的适用应以补偿性为主，惩罚性为辅。汉韵公司在请求违约金的同时另请求赔偿损失，则需要证明违约金低于实际损失，其主张的损失系违约金所不能弥补之范围。但无论是其据以主张损失的《关于花源××区实习宾馆合作协议初步赔偿方案》，还是《利润表》《资产负债表》，均为其单方面制作，不能以此证明汉韵公司的实际损失。并且，《合作协议》明确约定成都职业技术学院将花源××区实习宾馆交付汉韵公司后，由汉韵公司按照成都职业技术学院批准的改造方案在宾馆正式运营前进行投资改造，改造经竣工验收后才投入正式运营。汉韵公司在未接收宾馆移交的情况下，即使产生二百余万元的人工工资、房租、办公费用等支出，也不能证明相关费用均用于花源××区实习宾馆项目，亦有不当扩大损失之嫌。故，在双方均未提交充分证据证明汉韵公司的实际损失高于或过分低于协议约定违约金的情况下，鉴于汉韵公司为履行《合作协议》设立公司、必要的前期准备，产生损失实为必然，而成都职业技术学院数年间未履行协议具有明显过错，本院对汉韵公司主张的违约金200000元予以支持，对其另行主张赔偿损失不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告成都职业技术学院于本判决生效之日起十日内向原告成都汉韵投资管理有限公司支付违约金200000元； 二、驳回原告成都汉韵投资管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5286元，由被告成都职业技术学院承担2150元，由原告成都汉韵投资管理有限公司承担3136元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  罗莎 二〇二〇年七月六日 书记员  张娇