北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终7806号上诉人（原审原告）:北京嘉正伟业印刷包装有限公司,住所地北京市通州区潞城镇政府东侧。法定代表人:李海,总经理。委托诉讼代理人:郁永恩,男,北京嘉正伟业印刷包装有限公司副总经理。被上诉人（原审被告）:赵莉,女,1982年8月1日出生,住河北省廊坊市广阳区万庄镇。委托诉讼代理人:方鹏鹏,天津庆江律师事务所律师。上诉人北京嘉正伟业印刷包装有限公司(以下简称嘉正伟业公司)因与被上诉人赵莉劳动争议一案，不服北京市通州区人民法院（2020）京0112民初1708号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法由审判员刘茵独任审判，公开开庭进行了审理。上诉人嘉正伟业公司的委托诉讼代理人郁永恩，被上诉人赵莉的委托诉讼代理人方鹏鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。嘉正伟业公司上诉请求:1．请求撤销(2020)京0112民初1708号民事判决书;2．改判嘉正伟业公司无须向赵莉支付2019年10月1日至16日工资5442．34元;3．改判嘉正伟业公司无须向赵莉支付解除劳动合同经济补偿金177556．5元;4．改判嘉正伟业公司无须向赵莉支付未休带薪年休假工资14843元;5．改判嘉正伟业公司无须向赵莉支付2003年10月至2008年7月期间未缴纳养老、失业保险损失赔偿金7792．15元;6．本案一、二审诉讼费用由赵莉承担。事实和理由:一、一审法院判决嘉正伟业公司支付赵莉2019年10月1日至16日工资,与事实不符,属于事实认定不清,请求二审法院改判。因赵莉从2019年9月30放假后,再未到公司上班,虽然在此期间存在劳动关系,但是赵莉没有为公司提供服务,故嘉正伟业公司不同意支付此部分工资。二、一审法院判决嘉正伟业公司支付赵莉解除劳动合同经济补偿金属于事实认定不清,请求二审法院改判。赵莉主张于2019年10月16号被口头辞退,未提交任何证据,实时也存在被辞退,而是2019年10月以后擅自未到岗提供正常工作服务,属于旷工行为,并且达到公司《考勤管理制度》旷工时间上限,只能视为赵莉自动离职,解除劳动关系,员工自动离职的,按法律规定,用人单位不应支付经济补偿金。一审法院在判决中认为,赵莉未提交任何证据,嘉正伟业公司未能提供确实有效的证据证明赵莉旷工,视为嘉正伟业公司和赵莉协商一致解除劳动合同,和事实不符,嘉正伟业公司在一审时提交了员工上班指纹打卡系统导出的数据,因赵莉达到旷工天数上限,属于自动离职,嘉正伟业公司2019年10月下达解除劳动关系通知书,一审判决仍认定嘉正伟业公司应支付赵莉经济补偿金,嘉正伟业公司认为属于事实认定不清,请二审法院予以查明并改判。三、一审法院对带薪年休假诉讼时效适用法律错误,请求二审法院改判。赵莉主张的2017年10月17日和2019年10月16日的带薪年休假工资应适用1年的仲裁时效规定,对超过诉讼时效的带薪年休假工资,嘉正伟业公司不同意支付,且2018年10月17日、2019年10月16日带薪年休假,嘉正伟业公司已安排赵莉休息。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定:职工连续工作12个月以上的,享受带薪年休假。针对赵莉情况，由于2019年10月16日提出劳动仲裁申请,2017年10月17日至2018年10月16日的带薪年休假已经超过1年的仲裁时效,嘉正伟业公司认为赵莉无权再主张。2018年10月17日至2019年10月16日的带薪年休假,赵莉已在2019年1月2日、16日、19日、25日、29日、31日,共休六天,见《员工假单》,2019年2月2日、7日、8日、9日、11日,共五天,见《证明》单,证明单上明确写着年假。对此赵莉主张的带薪年休假工资,嘉正伟业公司不同意支付。四、一审法院判决嘉正伟业公司支付赵莉养老、失业保险补偿金,属于事实认定不清,请求二审法院改判。赵莉主张的2003年10月至2008年7月,期间未缴纳养老、失业保险损失赔偿金。因为赵莉在此期间为农业户口,没有相关法律条文明确规定必须给上养老保险,并且在2018年11月27日,对此部分嘉正伟业公司和赵莉经过协商,赵莉自愿放弃补缴,嘉正伟业公司已支付其4544元补偿金,赵莉同意并已签《自愿放弃补缴社保声明》,所以,对此嘉正伟业公司不同意再次支付。赵莉辩称，同意一审判决，不同意嘉正伟业公司的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。工资没有支付，应支付；我方是被辞退的，应支付经济补偿金；在职期间没有享受过年休假，应支付；养老失业保险损失赔偿金，公司在此期间未交纳，应支付各项费用。嘉正伟业公司向一审法院提出诉讼请求：1．嘉正伟业公司不支付赵莉2019年10月1日至16日期间工资5442．34元；2．嘉正伟业公司不支付赵莉解除劳动合同经济补偿金181500元；3．嘉正伟业公司不支付赵莉未休带薪年休假工资16821．79元；4．嘉正伟业公司不支付赵莉2003年10月至2008年7月期间未缴纳养老保险损失赔偿金6168．15元；5．嘉正伟业公司不支付赵莉2003年10月至2008年7月期间未缴纳失业保险损失赔偿金6168．15元；6．诉讼费用由赵莉承担。一审法院认定事实：2003年10月8日，赵莉入职嘉正伟业公司处工作，双方签订终止日期为2019年10月3日的书面劳动合同。劳动合同期满后，双方未续订书面劳动合同，但继续履行劳动关系。另查，赵莉系农业户籍，嘉正伟业公司未为其缴纳2003年10月至2008年7月期间的养老、失业保险。2018年11月27日，赵莉书写声明，称其因个人原因放弃补缴上述期间社会保险，同意嘉正伟业公司支付其补偿金4544元。其后，嘉正伟业公司支付其经济补偿4544元。2019年10月16日，赵莉向北京市通州区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起仲裁申请。2019年12月25日，仲裁委做出京通劳人仲字【2019】第7101号裁决书，裁决：1．确认赵莉与嘉正伟业公司2003年10月8日至2019年10月16日期间存在劳动关系；2．嘉正伟业公司支付赵莉2019年10月1日至16日期间工资5442．34元；3．嘉正伟业公司支付赵莉解除劳动关系经济补偿金181500元；4．嘉正伟业公司支付赵莉2017年10月17日至2019年10月16日期间未休年休假工资16821．79元；5．嘉正伟业公司支付赵莉2003年10月至2008年7月期间未缴纳养老保险损失赔偿金6168．15元；6．嘉正伟业公司支付赵莉2003年10月至2008年7月期间未缴纳失业保险损失赔偿金6168元；7．驳回赵莉的其他仲裁请求。嘉正伟业公司不服其中部分裁决，向法院提起诉讼。庭审中，嘉正伟业公司、赵莉认可赵莉离职前月平均工资为10761元。嘉正伟业公司主张赵莉十一假后未到岗，至10月17日已连续旷工超过7天，故于10月17日作出解除劳动关系通知书并于19日邮寄送达。为证明其主张，嘉正伟业公司提交了打卡记录、考勤管理制度、快递信息查询。赵莉对此不予认可，主张其正常出勤至10月16日被辞退，随即申请劳动仲裁。此外，嘉正伟业公司主张已安排赵莉年休假，为证明其主张，嘉正伟业公司提交了《证明》（仅记载赵莉2、16、19、25、29、31）、《员工请假单》（记载赵莉休年假5天）。赵莉认可《员工请假单》的真实性，并认可已休年假5天，其主张15天未休年休假工资；否认《证明》的证明目的，主张此项漏打卡申请，并非年假。一审法院认为，仲裁委确认双方2003年10月8日至2019年10月16日期间存在劳动关系，双方亦予以认可，法院对此不持异议。对于2019年10月工资一节。当事人对自己的主张有责任提供证据予以证明，所提供证据不足以证明自己主张的由负有举证责任的一方当事人承担不利的法律后果。嘉正伟业公司主张赵莉2019年10月未出勤，但其仅提交了打卡记录，尚未构成完整证据链，故对其该项主张，法院不予采信，对其要求不支付该月工资的诉请，缺乏事实与法律依据，法院不予支持。对于经济补偿金一节。嘉正伟业公司、赵莉均主张双方劳动关系解除，法院对此不持异议。对于解除原因，赵莉主张于2019年10月16日口头辞退，因其未能提交任何证据予以证实，法院不予采信；嘉正伟业公司主张赵莉2019年10月旷工未到岗，但同上所述嘉正伟业公司未能提供确实有效证据予以证实，同时，嘉正伟业公司无法联系赵莉返岗的陈述，亦与其送达解除通知的事实相悖，对嘉正伟业公司该项主张，法院难以采信。综合双方行为及各自主张，应视为双方协商一致解除劳动关系，嘉正伟业公司应依法支付赵莉解除劳动关系经济补偿，具体数额由法院核算。对于未休年休假工资一节。赵莉认可《员工请假单》记载的5天年假，法院对此不持异议。嘉正伟业公司提交的《证明》未明确记载安排赵莉年休假，且该《证明》的格式、内容均与《员工请假单》具有明显区别，对该份证据的关联性及证明目的，法院不予采信。现有证据表明赵莉2017年10月17日至2019年10月16日期间已休年休假天数低于法定天数，嘉正伟业公司应支付赵莉应休未休的年假工资；同时，因年休假可以跨1个年度安排，上述未休年休假工资未超仲裁时效。故对嘉正伟业公司的过高请求，无事实与法律依据，法院不予支持。对于未缴纳养老、失业保险损失赔偿一节。赵莉系农业户籍，嘉正伟业公司未为其缴纳2003年10月至2008年7月期间养老、失业保险，嘉正伟业公司应赔偿赵莉因此遭受的损失。现嘉正伟业公司已支付赵莉4544元补偿，此款应予以扣除，对嘉正伟业公司的过高请求，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认北京嘉正伟业印刷包装有限公司与赵莉2003年10月8日至2019年10月16日期间存在劳动关系；二、北京嘉正伟业印刷包装有限公司支付赵莉2019年10月1日至16日期间工资5442．34元，于判决生效之日起七日内执行清；三、北京嘉正伟业印刷包装有限公司支付赵莉解除劳动关系经济补偿金177556．5元，于判决生效之日起七日内执行清；四、北京嘉正伟业印刷包装有限公司支付赵莉2017年10月17日至2019年10月16日期间未休年休假工资14843元，于判决生效之日起七日内执行清；五、北京嘉正伟业印刷包装有限公司支付赵莉2003年10月至2008年7月期间未缴纳养老、失业保险损失赔偿金差额7792．15元，于判决生效之日起七日内执行清；六、驳回北京嘉正伟业印刷包装有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于2019年10月1日至16日工资，嘉正伟业公司上诉认为赵莉从2019年9月30放假后,再未到公司上班,故不同意支付此部分工资。对此本院认为，用人单位应对劳动者出勤情况进行举证，嘉正伟业公司主张赵莉2019年10月未出勤，但其提交的打卡记录缺乏赵莉的确认，且赵莉对于打卡记录真实性不予认可，嘉正伟业公司亦未提交其他充分证据证明赵莉存在旷工情形，故一审法院支持赵莉2019年10月1日至16日工资并无不当，本院予以维持。关于劳动合同经济补偿金，嘉正伟业公司上诉认为赵莉主张其于2019年10月16号被口头辞退,未提交任何证据,实际上是由于赵莉存在旷工情形，根据公司的管理制度，赵莉因旷工应属于自动离职，且嘉正伟业公司也已下达解除劳动关系通知，故不应当支付补偿金。对此本院认为，嘉正伟业公司主张系由于赵莉旷工所以属于自动离职，但其就赵莉旷工并未提交充分证据予以证明，赵莉主张系嘉正伟业公司口头将其辞退，但其就此事实亦未提交充分证据予以证明。鉴于双方对于劳动合同解除事实均予以认可，且双方均未提交充分证据证明解除原因，一审法院认定双方视为协商一致解除劳动关系并无不当，本院予以维持。关于带薪年休假，嘉正伟业公司上诉认为一审法院诉讼时效适用法律错误,2017年10月17日至2018年10月16日的带薪年休假已经超过1年的仲裁时效,2018年10月17日至2019年10月16日的带薪年休假,《员工假单》、《证明》显示其已经休息了年休假。对此本院认为，因年休假可集中、分段和跨年度安排的特点，故劳动者每年未休带薪年休假应获得年休假工资报酬的诉讼时效应从第二年的12月31日起算，因此赵莉2019年10月16日提起仲裁并未超过诉讼时效。《员工请假单》中的5天已休年假一审法院已予以扣除，对于《证明》并未明确记载年休假相关事宜，且格式与正常员工请假单存在明显差异，一审法院未予采信并无不当。关于养老、失业保险补偿金,嘉正伟业公司上诉认为因为赵莉为农业户口,2003年10月至2008年7月期间没有相关法律条文明确规定必须给上养老保险,且后续赵莉签署《自愿放弃补缴社保声明》并得到4544元补偿，不应再要求补偿。对此本院认为根据《北京市农民工养老保险暂行办法》的规定劳动者有依法享受社会保险和福利的权利，用人单位应自招用农民工之月起，必须与其签订劳动合同，并为其办理参加养老保险手续，因用人单位未参加养老保险或未足额缴纳单位与个人的养老保险费，致使农民工不能按规定享受养老保险待遇的，用人单位应予以补偿。因此一审法院判决嘉正伟业公司补齐未缴纳养老、失业保险损失赔偿金差额并无不当，本院予以维持。综上所述，嘉正伟业公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京嘉正伟业印刷包装有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  刘 茵二〇二〇年七月三十一日法官助理  沈 力书 记 员  张晓华