新疆维吾尔自治区特克斯县人民法院民 事 判 决 书（2019）新4027民初534号原告（反诉被告）：新疆中强大建筑工程有限公司，住所地新疆阿勒泰地区吉木乃县人民街北广汇路东广电楼一层。法定代表人：黄刚，系该公司董事长。委托诉讼代理人：杨新丽，女，1975年1月23日出生，汉族，该公司行政人员，住址新疆哈密市。委托诉讼代理人：谭国忠，新疆公论律师事务所律师。被告（反诉原告）：伊犁恒旭劳务有限责任公司。住所地新疆伊犁州霍尔果斯市兰新路6号华阳小区6栋2单元201号。法定代表人：张秀兰，系该公司经理。委托诉讼代理人：王华，新疆秉政律师事务所律师。被告（反诉第三人）：李士清，男，1967年11月3日出生，汉族，工人，现住新疆伊宁市××苑。原告（反诉被告）新疆中强大建筑工程有限公司（以下简称中强大公司）与被告（反诉原告）伊犁恒旭劳务有限责任公司(以下简称恒旭劳务公司)、（反诉第三人）李士清劳务合同纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月10日开庭进行了审理。被告恒旭劳务公司于2019年5月20日向我院提起反诉，原告中强大公司于2019年6月10日向法庭申请追加李士清为本案被告。原、被告各方分别向我院提出鉴定申请。我院于2019年12月13日将本案转为普通程序审理，于2020年7月14日开庭进行了审理。原告（反诉被告）中强大公司的委托诉讼代理人杨新丽、谭国忠，被告（反诉原告）恒旭劳务公司的委托诉讼代理人王华，被告（反诉第三人）李士清均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）中强大公司向本院提出诉讼请求：1.解除2017年7月4日原被告双方签订的建设工程施工劳务分包合同；2.判令被告赔偿原告损失230,000元；3.判令被告返还原告多支付劳务费166,052元；4.判令被告支付本案诉讼费。事实与理由：原、被告双方于2017年7月4日签订劳务合同，约定由被告为原告施工新疆维吾尔自治区××区线旱田至××公路改建工程（二期工程）配套房建设工程2标段的室内外施工图纸范围内的水电暖消防弱电项目的劳务施工，约定单价为每平方米88元，暂定劳务费为2,000,000元，最终结算价以实际完成工程量按实结算。合同签订后被告进场施工，原告在施工过程中向被告预付劳务费658,500元，远超被告完成劳务费。后被告在没有通知原告情况下擅自停工，并撤出工地现场，经原告发出书面通知后仍未进行施工，被告擅自停工20天，且未经过验收达到合同约定的质量合格标准，给原告和建设方造成极大损失，根据相关法律规定，原告在工期紧迫的情况下将被告施工遗留项目的施工交由第三人进行施工，第三人施工劳务费为17万元。后经原告核算被告劳务费总价值应为492,448元（含被告未完成施工项目劳务费），但被告已经超支166,052元，被告的行为已经明确表明其不履行劳务合同规定的被告义务，且原告已经向被告发出书面解除通知。根据合同法94条规定，请求法院依法解除原被告之间的劳务合同，判决被告向原告赔偿违约损失，并判决被告向原告返还多收的劳务费。被告（反诉原告）辩称，1、我方同意解除原、被告双方签订的合同。在合同履行过程中，由于原告严重拖欠劳务工资及劳务费，导致农民工无法按时足额领取工资，在此情形下被告已经实际完成了总工程量的95%，原告为规避其支付劳务费的义务，在未同被告协商一致的情形下另行将剩余工程转包给第三方，其行为已经导致了双方所签订的劳务分包合同无继续履行的可能；2、合同签订后，被告即积极组织施工，由于原告未履行支付劳务费的义务，被告所属的农民工分别向县、州两级劳动监察部门进行了投诉，因此在本案中原告是违约方；3、原告作为长期从事建筑施工的企业，其自身具备完善的工程量审核的知识和条件。在签订合同时，案涉工程的图纸均已具备，合同之所以约定暂定劳务费为2,000,000元，就是在图纸的范围内进行的估算暂定，通常情况下合同价一般低于实际决算价，但是原告的核算仅为49万余元，这完全不符合合同约定的计价取费方式；4、本案的案涉工程被告方仅是劳务单包，施工所需的主材和辅材所有材料均是由原告提供，而且在未竣工验收的情形下，建设方已提前使用案涉工程，因此对于原告主张的损失项完全没有事实和法律依据，对于原告所称的未完工工程量部分我方不认可；5、根据合同约定的计价取费标准，原告支付到我公司的劳务费为290,000元。被告（反诉第三人)李士清辩称，我没有新的答辩意见。反诉原告（被告）恒旭劳务公司向本院提出反诉诉讼请求：1.请求依法判令被反诉人立即支付劳务费3,133,450.26元；2.判令被反诉人自2018年10月12日起，按年息百分之4.75承担逾期付款期间利息；3.本案涉诉费用由被反诉人承担。事实与理由：2017年7月4日，反诉人与被反诉人依法签订《建设工程施工劳务分包合同》。合同约定：由我方承包被反诉人承建的“新疆维吾尔自治区××区线旱田至××公路改建工程（二期工程）配套房建设工程HTFJ-2标段”室内外施工图纸范围内的给排水、电、消防、弱电预埋等安装工程的劳务；劳务分包方式为单包工；劳务费按施工面积88元/m2结算，暂定劳务费为2,000,000元；工程量按当月实际完成进度进行核定，并以每月核定实际完成工程量的80%支付当月劳务费，竣工验收合格后付至95%，余款待保修期满前付清。同时合同约定了违约责任。合同签订后，反诉人依约积极组织人员施工，按施工图纸和合同要求履行了施工义务，包括合同外的增项部分。但被反诉人严重违约，始终不按约定标准支付进度款，整个合同履行期间仅向反诉人支付290,000元劳务费，导致反诉人无法按时发放农民工工资，最终导致农民工分别到×××县、××县、××州三地劳动部门及信访局投诉上访，给反诉人声誉造成恶劣影响。鉴于被反诉人欠付进度款的行为已构成严重违约，导致工人拒绝继续施工，反诉人被迫于2018年10月11日停工，停工时已完成工程量的95%，工程量约为3,000,000元。期间，反诉人一直就欠付工程进度款事宜找被反诉人沟通协商，以期能和平解决，然而被反诉人不仅未履行支付工程款义务，反而以违约为由诉至法院，其目的就是逃避其应承担的付款义务。为此反诉人现依法提起反诉，维护自身的合法权益。反诉被告（原告）中强大公司辩称，对反诉原告的第一项反诉请求我方不认可，理由如下：1、反诉原告没有完成双方合同中约定的劳务内容，反诉原告在反诉状中自认其于2018年10月11日停工；2、反诉原告主张其已完成工程量的95%，我方认为反诉原告实际完成工程量不足80%且劳务项目质量不合格；3、反诉原告称从反诉被告处领取劳务费290,000元，我方实际给付了劳务费658,500元，剩余的部分由我公司依据李士清提交的工资表向李士清本人代恒旭公司支付了368,500元。不包括我方主张的损失230,000元，因此反诉被告向反诉原告支付的劳务费已经超支，故对反诉原告的第一项反诉请求不予认可。综上，因不存在反诉请求的第一项故对反诉请求第二、第三项均不认可。反诉第三人（被告）李士清述称，案涉工程量我实际干了95%，原告说总工程量40多万元，维修我没干的5%就42万多元，原告说总面积是5000个平方，是从哪计算出来的？案涉工程我干了两年，10多个人两年49万元减去42万元，就7万元工资，那我的人工工资如何计算？我在原告处领取了劳务费368,500元。本院经审理认定事实如下：2017年7月4日，原告中强大公司与被告恒旭劳务公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，合同中约定：“工程承包人：新疆中强大建筑工程有限公司新疆维吾尔自治区××区线旱田至××公路改建工程（二期工程）配套房建设工程HTFJ-2标段项目经理部，劳务分包人：伊犁恒旭劳务有限责任公司，1、劳务分包人资质情况……。2、劳务分包工作对象及提供劳务内容，2.1工程名称：新疆维吾尔自治区××区线旱田至××公路改建工程（二期工程）配套房建设工程HTFJ-2标段；2.2工程地点：项目所在地；2.3本工程劳务费为：按施工面积88.00元/m2结算，暂定劳务费为2,000,000元（大写：贰佰万元整）。最终结算以实际完成工程量按确认单按实结算。2.4分包范围：室内外施工图纸范围内的给排水、电、消防、弱电预埋安装工程工作范围内工程的劳务分包，劳务分包内容：单包工，不带任何辅材。3、分包工作期限：开始工作日期：2016年9月1日，结束工作日期：2018年5月1日。4、质量标准……。5、合同文件及解释顺序……。6、总包合同……。7、图纸……。8、项目经理……。9、工程承包人义务……。10、劳务分包人义务……。11、安全施工与检查……。12、安全防护……。13、保险……。14、劳务报酬……。15、工时及工程量的确认……。16、劳务报酬的中间支付……。17施工验收……。18、施工配合……。19、劳务报酬最终支付……。20、违约责任……。21、争议……。22、不可抗力……。23、环境、文物和地下障碍物……。24、合同解除……。25、合同终止……。26、合同份数……。27、补充条款：无。28、合同生效，合同订立时间：2017年7月4日，合同订立地点：伊犁恒旭劳务有限责任公司，本合同双方约定后生效。附件一：不同工作成果的计件单价；”合同落款处由原、被告双方公司盖章，被告李士清亲笔签字。另查明，2017年7月4日，被告公司出具的《法定代表人授权委托书》，内容载明：“本人（姓名）张秀兰系伊犁恒旭劳务有限责任公司的法定代表人，现委（姓名）李士清为我方代理人，代理人根据授权以我方名义签署、澄清、说明、补正、递交、撤回、修改新疆维吾尔自治区××区线旱田至××公路改建工程（二期工程）配套房建设工程HTFJ-2标段项目”劳务分包签订合同、有关技术、现场管理、工程进度、质量检验、安全生产相关事宜，其法律后果有我方承担。委托期限至完成新疆维吾尔自治区××区线旱田至××公路改建工程（二期工程）配套房建设工程HTFJ-2标段项目劳务分包全部内容为止。代理人无转委托权，特此委托”。落款处由被告公司盖章，由被告李士清签字。再查明，被告恒旭劳务公司就案涉工程于2017年4月26日进场，2018年10月11日退场。再查明，原告中强大公司向被告恒旭劳务公司支付劳务费290,000元，原告中强大公司向被告李士清支付劳务费368,500元，共计658,500元。再查明，原告中强大公司于2019年6月20日向我院提出对被告恒旭劳务公司在××线旱田至××公路改建工程（二期工程）配套房建设工程中施工的水、电、暖、消防、弱电及室外管网安装（不包含土建部分）劳务内容按照伊犁地区同类劳务价格进行评估。新疆建正工程项目管理咨询有限公司于2020年6月16日作出建正造字[××]××-××号鉴定意见书，（一）新疆中强大建筑工程有限公司与被告伊犁恒旭劳务有限公司、李士清劳务合同纠纷一案，需要对在××旱田至××公路改建工程（二期工程）配套房建设工程中施工的水、电、暖、消防、弱电及室外管网安装（不包含土建部分）劳务内容按照伊犁地区同类劳务价格进行评估造价确定性意见为：壹佰壹拾壹万伍仟零贰拾肆元叁角（小写：1,115,024.30元）；（二）新疆中强大建筑工程有限公司与被告伊犁恒旭劳务有限公司、李士清劳务合同纠纷一案，需要对在××线旱田至××公路改建工程（二期工程）配套房建设工程中施工的水、电、暖、消防、弱电及室外管网安装（不包含土建部分）劳务内容按照伊犁地区同类劳务价格进行评估造价供选择性意见为：叁拾伍万柒仟捌佰贰拾壹元叁角贰分（小写：357,821.32元）。2019年6月11日，原告中强大公司向我院提出被告恒旭劳务公司在××线旱田至××公路改建工程（二期工程）配套房建设工程中对被告施工过程中不合格部分施工修复的五项内容进行修复，新疆建正工程项目管理咨询有限公司于2020年6月16日作出建正造字[××]××-××号鉴定意见书，鉴定意见为：新疆中强大建筑工程有限公司与被告伊犁恒旭劳务有限公司、李士清劳务合同纠纷一案，需要对在××线旱田至××路改建工程（二期工程）配套房建设工程中对被告施工过程中不合格部分施工修复的以下五项内容进行修复造价确定性意见为：贰万陆仟伍佰贰拾玖元伍角玖分（小写：26,529.59元）。其中：1、××养护工区给水管维修工程造价为：7684.33元；2、××停车区给水管维修工程造价为：10,035.58元；3、××车区排水管维修工程造价为：615.83元；4、××收费站排水管维修工程造价为：1159.87元；5、2019年6月16日时××养护工区给水管维修工程造价为：7033.98元。上述两项鉴定费合计为24,000元。再查明，被告恒旭劳务公司于2019年6月20日向我院提出对其在××线旱田至××公路改建工程（二期工程）配套房建设工程HTFJ-2标段室内外施工图纸范围内的给排水、电、消防、弱电预埋及增项部分依据劳务合同约定对全案工程量进行造价鉴定。新疆方夏建设工程项目管理有限公司于2020年5月22日作出方夏工程鉴定初字（××）××号鉴定意见书。鉴定意见：根据《委托书》鉴定内容，经鉴定：按本鉴定意见书初稿第六章节“鉴定方法”，由于合同中对“施工面积”描述不明确，我公司采取三种计价方式。计价方式一：依据双方签订的施工劳务合同：按施工面积88.00元/m2结算，施工面积依据双方质证后的施工图纸中所提供的建筑面积计入。合计面积为40950.35m2。计价方式二：依据双方签订的施工劳务合同：按施工面积88.00元/m2结算，按长度计算的施工内容及按个数计算的施工内容均无法计算施工面积，本方式只提供长度及个数（电气设备安装工程：桥架、配管、配线按长度计入，设备按个数计入；给排水工程：管道按长度计入，管件、阀门、卫生器具按个数计入；采暖工程：管道按长度计入，管件、阀门、散热器按个数计入；通风工程：风管按面积计入，阀门及设备按个数计入）。计价方式三：依据双方质证后的施工图纸提取工程量，计算原则符合国家计算规范。总价为：1,328,980.61元。鉴定费为42,000元。再查明，被告李士清于2019年6月20日向我院提出对××线旱田至××公路改建工程（二期工程）配套房建设工程HTFJ-2标段室内外施工图纸范围内的给排水、电、消防、弱电预埋等安装工程的材料是否符合设计要求进行鉴定。新疆宏滙建筑建材检测有限公司于2019年7月31日作出新乌建质鉴（委）字第××-××号鉴定报告，结论意见为：1、经抽查检测，××停车区东西两侧、××养护工区、××停车区排水管（污水、雨水）图纸设计均为HDPE双壁缠绕管，现场实测所用材料为双壁波纹管，所有管材种类不符合设计图纸要求。2、经抽查检测，××停车区东西两侧、××养护工区、××停车区电力井内电力穿线管端部200mm～1000mm范围内S100镀锌钢管，所用管材种类符合设计图纸要求；200mm～1000mm以外为非镀锌钢管，所有管材种类不符合设计图纸要求。3、经抽查检测，××养护工区综合楼室内一层值班室、二层宿舍插座电线暗敷穿线管所有管材种类不符合设计图纸要求。鉴定费为15,000元。上述事实有原告中强大公司向法庭提交的《建设工程施工劳务分包合同》、法定代表人授权委托书、李士清签字确认的收条、借款单，被告恒旭劳务公司向法庭提交的《建设工程施工劳务分包合同》，被告李士清向法庭提交的其与原告中强大公司、黄光辉签订的《劳务协议》以及原、被告各方的当庭陈述在案佐证，本院予以确认。对于原告中强大公司向法庭提交的照片、《安装工用工合同》、工程量清单因无其他证据予以佐证，故本院不予采信。对于被告恒旭劳务公司向法庭提交的夏尔湖收费站完成量、增加与变更项、特克斯养护工区完成量、照片均无原告中强大的签字确认，系被告恒旭劳务公司自行出具，故本院不予采信。本院认为，针对本诉、反诉部分，原、被告各方的争议焦点为：一、关于原告主张解除双方于2017年7月4日签订的《建设工程施工劳务分包合同》的问题；二、本案被告未完工工程量及劳务费如何确定的问题；三、方夏工程鉴定初字（2019）003号鉴定意见书中应当采取哪种计价方式计算劳务费的问题；四、反诉原告主张反诉被告支付2018年10月12日起，按年息百分之4.75承担逾期付款期间利息是否符合合同约定的问题。针对焦点一：关于原告主张解除双方于2017年7月4日签订的《建设工程施工劳务分包合同》的问题。在庭审辩论中原告中强大公司主张其要将该项诉讼请求变更为撤销之诉。本院认为，第一、在原告向法庭陈述其诉讼请求时本庭已经向其释明是否变更诉讼请求，原告中强大公司明确表示不变更；第二，根据《中华人民共和国合同法》第五十五条之规定，原告变更诉讼请求第一项为撤销之诉已经超过了其知道或者知道撤销权事由之日起一年，故原告中强大公司的该项申请本院不予准许。第三、该合同是原、被告双方自行签订，系双方的真实意思表示，不违反法律规定，该合同依法成立并受法律保护。在庭审中被告恒旭劳务公司同意解除双方于2017年7月4日签订的《建设工程施工劳务分包合同》，故本院予以确认。针对焦点二：本案被告未完工工程量如何确定的问题。本案系劳务合同纠纷，指双方当事人约定，在确定或不确定期间内，一方向他方提供劳务，他方给付报酬的合同。庭审中反诉原告恒旭劳务公司主张反诉被告中强大公司向其支付劳务费3,133,450.26元，但未向法庭提交其主张已实际完成案涉工程的95%的相关证据，故对反诉被告中强大公司认可反诉原告实际完成案涉工程的66%本院予以确认。反诉被告中强大公司未向法庭举证证明未完工的劳务费为230,000元，故对原告中强大公司主张被告向其赔偿损失230,000元的诉讼请求本院不予支持。针对焦点三：方夏工程鉴定初字（××）××号鉴定意见书中应当采取哪种计价方式计算劳务费的问题。本院认为，反诉原告授权反诉第三人李士清对案涉工程劳务进行管理等事宜，可以认定反诉被告中强大公司向反诉第三人李士清支付的劳务费368,500元系向反诉原告恒旭劳务公司支付的劳务费。该份鉴定意见书中罗列了三种不同的计价方式，根据原、被告双方签订的《建设工程施工劳务分包合同》中约定的内容，本院认为计价方式一的计算方法与双方约定的内容一致，故本案以计价方式一中的面积40,950.35m2计算案涉工程的劳务费，反诉被告中强大公司应当向反诉原告恒旭劳务公司支付剩余劳务费1,719,896元（40,950.35元×88元/m2＝3,603,630.8元－3,603,630.8元×未完工的34%＝2,378,396元－反诉原告已领取的劳务费290,000元－反诉第三人李士清已领取的劳务费368,500元＝1,719,896元）。综上，对于原告中强大公司主张被告向其返还多支付的劳务费166,052元的诉讼请求本院不予支持。针对焦点四、反诉原告主张反诉被告支付2018年10月12日起，按年息百分之4.75承担逾期付款期间利息是否符合合同约定的问题。本院认为，反诉原告恒旭劳务公司在案涉工程未完工的情况下中途退场，在双方无法继续履行合同情形下双方均未及时对已实际完工的工程量、劳务费进行结算，对案涉工程实际完的劳务费金额、还款日期均未作明确的约定，故对反诉原告的该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九条、第四十四条、第六十条、第九十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、解除原告新疆中强大建筑工程有限公司与被告伊犁恒旭劳务有限责任公司于2017年7月4日签订的《建设工程施工劳务分包合同》；二、驳回原告中强大建筑工程有限公司的其他诉讼请求；三、反诉被告中强大建筑工程有限公司向反诉原告伊犁恒旭劳务有限责任公司支付剩余劳务费1,719,896元，于本判决生效后十五日内给付完毕；四、驳回反诉原告伊犁恒旭劳务有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7240元，由原告新疆中强大建筑工程有限公司自行负担。反诉费31,867.6元，由反诉被告新疆中强大建筑工程有限公司负担20,279元，由反诉原告伊犁恒旭劳务有限责任公司负担11,588.6元。鉴定费81,000元（24000元由原告新疆中强大建筑工程有限公司预付、42,000元由被告伊犁恒旭劳务有限责任公司预付、15000元由被告李士清预付），由原告新疆中强大建筑工程有限公司负担59,000元，由被告伊犁恒旭劳务有限责任公司负担22,000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。（上诉期届满后，七日内未预交上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理）。审 判 长  肖 智审 判 员  刘甜甜人民陪审员  吕卫东二〇二〇年七月十八日书 记 员  杜欣莲