辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终3417号上诉人（原审被告）：沈阳一鸣咨询服务有限公司，住所地沈阳市沈河区。法定代表人：李向忠，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杜娟（系该公司工作人员），女，汉族，住址沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：曾超（系该公司工作人员），女，汉族，住址沈阳市沈河区。被上诉人（原审原告）：于桂香，女，汉族，住址沈阳市皇姑区。被上诉人（原审被告）：沈阳地铁物业管理有限公司，住所地沈阳市沈河区。法定代表人：韩玉良，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张弢，系辽宁弘立律师事务所律师。委托诉讼代理人：马小川（该公司员工），女，汉族，住址沈阳市和平区。委托诉讼代理人：张弢，系辽宁弘立律师事务所律师。上诉人沈阳一鸣咨询服务有限公司因与被上诉人于桂香、沈阳地铁物业管理有限公司（以下简称“地铁物业公司”）提供劳务者致害责任纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初5120号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法由审判员宋宁担任审判长（并任主审），与审判员刘小丹、任江共同组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人沈阳一鸣咨询服务有限公司上诉请求：1.撤销一审判决的第一项，或依法改判；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决的伙食补助费、护理费、精神损害抚慰金没有依据。二、一审判决的责任比例不当，被上诉人于桂香应当承担主要责任。三、于桂香是在被上诉人地铁物业公司试岗期间发生意外，按照谁用工谁受益的原则，本案不应由我公司承担责任。被上诉人于桂香辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人地铁物业公司辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。上诉人的第三项上诉理由，引用的是侵权责任法第34条规定，引用法律不适当，该条是指用人单位工作人员致他人损害，才由用人单位承担责任，而本案中，于桂香是由自身疏忽造成自身损害，与该条法律适用情形不一致，因此上诉人的该条上诉理由不成立。原告向一审法院起诉请求：1、由被告赔偿医疗费26527.65元、住院伙食补助1000元、护理费1444元、误工费6333.3元、残疾赔偿金74684元、精神抚慰金5000元、鉴定费1000元、辅助器具费600元、复印费20元、交通费1000元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年4月，原告经被告一鸣服务公司招聘，被指派至被告地铁物业公司工作，具体工作为地铁二号线沈阳航空航天大学站的保洁工作，月薪1900元。2019年4月14日，原告在工作期间对航空航天大学站C出口电梯保洁时摔伤，受伤后送至沈阳市骨科医院就医，经诊断为锁骨骨折、肋骨骨折，现已出院。因与二被告就赔偿事宜未达成一致，故诉至法院。一审法院认定事实：被告地铁物业公司与被告一鸣服务公司签订劳务派遣协议。2019年4月12日，被告一鸣服务公司为原告出具报到证，推荐原告到被告地铁物业公司试岗。报到证背面为地铁物业保洁岗位应聘面试须知，内容为：薪资待遇每月1620元；试岗通过后，准备办理入职手续相关材料，如无劣迹证明、体检报告等，齐备后即可与一鸣公司签订劳务派遣合同缴纳社保，试用期一个月，原告在须知下签字确认。原告于2019年4月13日到被告地铁物业公司报到后，被安排至地铁二号线沈阳航空航天大学站从事保洁工作。2019年4月14日，原告在清洁手扶电梯时摔伤。当日，原告到沈阳七三九医院就医。2019年4月19日至2019年4月29日，原告在沈阳市骨科医院住院治疗10天，住院期间为二级护理，出院诊断为锁骨骨折、肋骨骨折。出院后，沈阳市骨科医院开具诊断书五张，医嘱休息至2019年7月23日。该院治疗期间，共花费医疗费26527.65元。另查明，原告已经办理退休手续并领取养老保险金，原告系城市户口。又查明，2019年9月4日，经中国医科大学司法鉴定中心鉴定，原告肋骨伤残程度为十级，发生鉴定费1000元。一审法院认为：公民的健康权受法律保护，虽原告已办理退休手续，不适用被告一鸣服务公司与被告地铁物业公司签订的劳务派遣协议，但被告一鸣服务公司为原告开具报到证，指派工作单位，并与原告约定工资数额，据此可认定该单位与原告成立劳务关系。故根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，被告一鸣服务公司应对原告在劳动工作中所受损害承担相应赔偿责任。原告在工作中未尽到谨慎注意义务，对事故的发生亦具有一定过错，可适当减轻被告一鸣服务公司的赔偿责任，被告一鸣服务公司以承担80%责任为宜，原告以承担20%的责任为宜。原告的各项损失数额经审查认定如下：关于医疗费，根据原告提供的票据，本院认定医疗费数额为26527.65元。关于住院伙食补助费，原告住院10天，每天按100元计算，住院伙食补助费应为1000元。关于护理费，原告住院期间二级护理10天，原告主张按照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业收入每日144.4元的标准计算，本院予以支持，故护理费应为1444元。关于误工费，原告2019年4月14日受伤，出院后诊断书医嘱休息至2019年7月23日，共计100天，原告与被告一鸣服务公司约定入职后工资标准为每月1620元，故原告误工费应为5400元（1620元÷30天×100天）。关于残疾赔偿金，原告城市户口，应按辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准中城镇标准计算残疾赔偿金数额。结合原告年龄、伤残等级，残疾赔偿金数额应为74684元（37342元×20年×10%）。关于精神损害抚慰金，因原告在此次事故中身体受到伤害，被评定为十级伤残，致其精神受损，故本院对原告主张的精神损害抚慰金数额予以支持。关于交通费，虽原告无法提供相关票据，但结合原告伤情，交通费应属合理必要支出，被告应予赔偿。但原告主张数额过高，本院酌定交通费数额为500元。关于复印费和鉴定费，属于原告诉讼中支出的合理必要费用，且均能提供相关收据，本院予以支持。关于辅助器具费，事故造成原告肋骨、锁骨骨折，配备肋骨带系合理支出，且原告能提供相关收据，对该笔费用本院予以认定。以上款项，共计116175.65元，应由被告一鸣服务公司赔偿原告92940.52元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下：一、被告沈阳一鸣咨询服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿原告于桂香医疗费26527.65元、住院伙食补助费1000元、护理费1444元、误工费5400元、残疾赔偿金74684元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、复印费20元、鉴定费1000元、辅助器具费600元的80%，共计92940.52元；二、驳回原告于桂香其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费500元，减半收取250元，由原告于桂香负担52元，由被告沈阳一鸣咨询服务有限公司负担198元。本院二审期间，三方当事人均没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实正确，本院予以确认。本院认为：三方当事人在二审中均确认一审法院认定的事实正确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条和《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本院仅就上诉人上诉请求的范围进行审理。关于上诉人提出的其不应承担责任，而应由被上诉人地铁物业公司承担责任及应由被上诉人于桂香承担主要责任的问题，本院认为，因上诉人承认被上诉人于桂香是其面试招录后推荐到被上诉人地铁物业公司工作的，虽然双方还没有来得及签订书面劳务合同，但是，上诉人与被上诉人于桂香形成了劳务关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，于桂香在工作中遭受人身损害，应由上诉人承担赔偿责任，原审法院判决上诉人承担赔偿责任，并无不当。同时，依照上述司法解释的规定，本院对上诉人提出的应由于桂香自己应承担主要责任的上诉理由，不予支持。关于上诉人提出的一审判决赔偿被上诉人于桂香的伙食补助费、护理费、精神损害抚慰金没有依据的问题，本院经查，原审法院根据被上诉人于桂香提供的住院病历、伤残鉴定意见，并根据相关法律规定，确定的伙食补助费、护理费、精神损害抚慰金并无不当，本院对上诉人提出的此项上诉理由，亦不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人沈阳一鸣咨询服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 宋 宁审判员 刘小丹审判员 任 江二〇二〇年七月三十日法官助理韩雪书记员王天秀本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；