安徽省怀宁县人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)皖0822民初4304号 原告：张剑锋，男，1963年4月26日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 委托诉讼代理人：檀小红,安徽文法律师事务所律师。 被告：怀宁县红叶房地产开发有限公司，住所地安徽省怀宁县工业聚集区,统一社会信用代码91340822092481664G。 法定代表人：吴长伍，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：徐红炼，安徽晨曦律师事务所律师。 被告：怀宁县飞达纺织制品有限公司，住所地安徽省怀宁县高河镇工业小区，统一社会信用代码91340822711750289D。 法定代表人：程烨，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：徐红炼，安徽晨曦律师事务所律师。 被告：程烨，男，1963年1月20日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 委托诉讼代理人：徐红炼，安徽晨曦律师事务所律师。 原告张剑锋与被告怀宁县红叶房地产开发有限公司（以下简称红叶公司）、怀宁县飞达纺织制品有限公司（以下简称飞达公司）、程烨合资合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2019年12月9立案后，依法适用普通程序，于2020年6月19日公开开庭进行了审理，原告张剑锋及其委托诉讼代理人檀小红，红叶公司、飞达公司、程烨的委托诉讼代理人徐红炼均到庭参加诉讼。 张剑锋向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认原、被告之间的协议已经解除；2.请求依法判决三被告共同偿还原告追加借款740000元及其利息(自2016年3月22日起按全国银行间中国人民银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)；3.被告承担本案诉讼费用（含保全费用）。事实与理由：被告红叶公司与飞达公司开发怀宁县江南明珠一期和二期项目,因投资需要向原告首期借款3400000元,后期追加投资740000元,共计4140000元,被告分别向原告出具了出资证明书和追加投资款收据,并约定优先支付追加投资款及相应投资款利息。2017年4月5日，三被告共同出具了一份承诺书,承诺对所欠债务共同承担连带偿还责任,据此，原、被告之间存在的是民间借贷法律关系。2019年9月份,被告飞达公司与怀宁县石牌镇政府合同纠纷一案经怀宁县人民法院(2019)皖0822民初3408号民事调解书调解结案,该调解书确认:一、怀宁县飞达纺织制品有限公司与怀宁县石牌镇政府解除了《怀宁县石牌镇姜网棚户区改造合作框架协议》。二、怀宁县石牌镇政府应返还怀宁县飞达纺织制品有限公司垫付款7500000元及损失1000000元,合计8500000元。该调解书证实江南明珠二期项目目的无法实现，原告与被告之间的投资协议无法履行。为此原告特依据《合同法》等法律规定,提出上述诉求,请求法院依法审判。 红叶公司、飞达公司、程烨共同辩称，1.三被告主体不适格。对三被告享有债权的人有102人，债权高达1.5亿元。2015年7月29日，红叶公司、飞达公司与全体债权人（包含原告）达成债权人债务人和解及房地产开发合作协议。原告诉请被告返还的借款系合作开发房地产期间追加的投资款，是原告按照合资合作开发主体即全体债权人的约定进行的投资，该款与三被告没有关系，不是三被告向原告的借款。2.合资合作一期项目至今尚未结算，原告可能要承担合资合作开发形成的债务，二期项目因不可抗力导致不能继续开发，也不是三被告的原因。3.原告起诉的类似款项总额达18802000元，涉及21个债权人，一期项目房产证未办，项目未经结算，对外欠款达15607821元，全体债权人与三被告之间没有形成协议解除的合意，原告提出原、被告之间的投资协议解除与客观事实不符，且损害其他债权人利益，原告主张的民间借贷法律关系亦无事实和法律依据。综上，建议法庭驳回原告诉请。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2000年8月23日，程烨、黄小红共同投资成立飞达公司，公司注册资本958万元，经营范围为家纺、床上用品等，程烨担任公司的法定代表人，其投资比例分别为94.78%和5.22%。2014年2月25日，飞达公司又投资开办红叶公司，公司注册资本1000万元，经营范围为房地产开发经营，公司法定代表人程烨，后变更为方月保、吴长伍。在飞达公司和红叶公司经营过程中程烨分别以两公司名义或其本人名义曾向社会不特定人员进行高息融资借款，融资总额达1.5亿元，涉及债权人达102人。 2015年4月30日，程烨以红叶公司和飞达公司名义召其上述债权人参加的债权人会议，形成所谓《债转股、股投资合作开发方案》，记载内容是“因怀宁县红叶房地产开发有限公司面临巨大债务危机，该公司对坐落于石牌镇两地块开发项目，无法继续投资进行开发。各债权人为了自救，将各自享有的债权转为上述项目的投资，且负责上述项目后续追加投资……本次合作开发的标的物（项目名称：江南明珠）为：一、怀宁县红叶房地产开发有限公司已经办理国有土地使用证的原怀宁县老县委地块（土地使用证号：怀国用（2014）第500号，坐落于石牌镇汀字街），即一期地块开发项目。二、2013年4月23日怀宁县飞达纺织制品有限公司和石牌镇人民政府签订的《怀宁县石牌镇姜网棚户区改造合作框架协议书》所指项目，为二期地块开发项目……”。此后，红叶公司根据与各债权人结算的借款本息总额向债权人出具了出资证明书。 2015年9月7日，红叶公司向张剑锋出具出资证明书一份，证明张剑锋对“江南明珠”一期、二期项目出资额为人民币叁佰肆拾万元整，并出具收据一张，载明“债转股”。 2015年7月29日，债权人代表何明发与债务人红叶公司、飞达公司以及两公司的法定代表人程烨签订《债权人和债务人和解及房地产合作开发协议》，约定“……经红叶公司及其股东同意，将债权人享有的债权转为上述项目投资（债权金额即本协议约定的项目投资金额，以本协议约定出具的“项目出资证明”为依据），同时负责上述项目后续追加投资……红叶公司向各债权人出具对上述地块开发项目“出资证明”以确定其债权转为上列宗地项目开发投资，同时收回债务人原来出具的借款凭证……”。协议附件三有含原告在内的各债权人签名。 2015年8月5日，安徽省怀宁县公证处出具公证书两份，一份公证内容为红叶公司自愿将“江南明珠”一期开发项目用地，即怀宁县老县委用地【土地使用证号：怀国用（2014）第500号】国有土地使用权，包括所交土地出让金及税费等前期所有投资，全部冲抵债权人债务（债权人名单及债务金额见附表）。上述“江南明珠”一期项目，由债权人追加投资开发，全部收益归债权人所有，用于实现债权人债权。红叶公司前期投资不予返还，也不参与收益分配。另一份公证内容为飞达公司自愿将“江南明珠”二期开发项目，即2013年4月23日飞达公司与怀宁县石牌镇人民政府签订的《怀宁县石牌镇姜网棚户区改造合作框架协议书》所指开发项目，前期所有投资全部冲抵债权人债务（债权人名单及债权金额见附表），上述“江南明珠”二期项目由债权人追加投资开发，全部收益归债权人所有，用于实现债权人债权。飞达公司前期投资不予返还，也不参与收益分配。 2015年6月11日、2016年3月22日，张剑锋分两次追加投资款共计740000元。 另查明：“江南明珠”一期项目已经完成，但未经结算，二期项目因诸多因素，于2019年9月24日经怀宁县人民法院调解，解除了飞达公司与怀宁县石牌镇人民政府签订的《怀宁县石牌镇姜网棚户区改造合作框架协议书》，由石牌镇人民政府返还飞达公司投资款7500000元，并赔偿损失1000000元。 再查明：2019年11月11日，张剑锋同另案高锡凯、潘焰庆一起向本院申请诉前财产保全，请求冻结或查封红叶公司、飞达公司、程烨价值300万元的财产，本院依法准许。 上述事实有原告的身份证复印件、出资证明书、收据，被告的营业执照、《债转股、股投资合作开发方案》、《债权人和债务人和解及房地产合作开发协议》以及双方当事人当庭陈述等证据在卷佐证。 本院经审查认为，首先，程烨是飞达公司的控股股东，飞达公司又是红叶公司的独资股东，且程烨又是两公司的法定代表人，因此，程烨实质上是两公司的实际控制人。在两公司经营过程中，程烨分别以两公司名义或其本人名义对外高息借款，融资总额达1.5亿元，涉及融资人达102人，而且诉讼中程烨和红叶公司及飞达公司均未能提供资产负债表等财务报表说明融资去向；其次，在不能偿还所举债务的情况下，程烨又通过所谓的“债转股”、“股投资”协议形式，将红叶公司、飞达公司或其本人名义所举债务混同后一并转入红叶公司名下，由红叶公司向资金出借人出具所谓“出资证明书”，将债权转为红叶公司股权，将债权人变为红叶公司股东；第三、三被告所抗辩的红叶公司与飞达公司投资项目资产，及“江南明珠”一期开发项目土地使用权和二期开发项目姜网棚户区改造相关资产，在所谓“债转股”之前未经评估，从结果来看，该部分资产远远不能清偿前述所举债务，导致广大债权人债权至今无法实现。综上，程烨和红叶公司、飞达公司对外借款数额巨大，借款对象众多且不特定，诉讼中，又不能证明融资用途，其行为严重扰乱了国家金融秩序，已涉嫌非法吸收公众存款刑事犯罪。程烨作为红叶公司、飞达公司实际控制人，在不能清偿所举债务的情形下，通过所谓“债转股”形式，将所举债务混同转入红叶公司作为两公司持有项目投资，而项目资产并不能清偿所举债务，其行为不仅是对两公司法人人格的否认，更是欲以此来掩盖逃避债务和刑事打击的非法目的。因本案被告行为涉嫌违法犯罪，本案原告诉请的追加投资款也是基于此违法行为衍生而来，故本案不属于民事诉讼的受案范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定如下： 驳回原告张剑锋的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判长  陈义怀 审判员  方金才 审判员  赵小春 二〇二〇年七月三十日 书记员  王珊珊