甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2020）甘09民终577号上诉人（原审被告）:马某，住甘肃省玉门市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：李某，甘肃竭诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肃州区阿凡提牛肉拉面馆,注册号620902600289563。经营者：咸某，住甘肃省酒泉市××区，公民身份号码×××。上诉人马某因与肃州区阿凡提牛肉拉面馆（以下简称阿凡提牛肉面馆）工伤保险待遇纠纷一案，不服甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2019）甘0902民初4445号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。马某上诉请求：撤销一审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人停工留薪期工资9000元、一次性伤残补助金40500元、一次性医疗补助金40500元、一次性伤残就业补助金40500元、住院伙食补助费3810.24元。事实和理由：一审判决参照上诉人受伤时上一年度即2015年甘肃省城镇私营企业就业人员年平均工资31091元（2590.92元/月）的标准计算工伤保险待遇费用，不符合上诉人实际工资标准。依据法律规定，劳动者的工资发放证明属于用人单位举证的范围，用人单位不能提供相应证据的，其理应依法承担不利的法律后果。因此，被上诉人应按照每月4500元的工资标准支付上诉人各项保险待遇和停工留薪期间的工资。上诉人的住院伙食补助费应按照《甘肃省实施办法》的规定，参照上年度职工平均工资基数计算（每天为2%），上诉人应得住院伙食补助费为3810.24元。阿凡提牛肉面馆辩称，原审判决认定事实清楚，判决公正，请求二审法院维持原判。阿凡提牛肉面馆向一审法院起诉请求：判令原告不支付被告各类工伤保险费用。一审法院认定事实：2015年11月7日,被告到原告处从事牛肉拉面工作，双方未签订书面劳动合同。2016年1月28日上午7时左右，被告和面时，右手臂不慎被和面机捻挫伤。2016年1月28日至2016年3月3日，被告在酒泉市人民医院住院35天，医疗费38943.84元；2017年7月8日至7月15日，被告在玉门市第一人民医院住院7天，医疗费3262.78元。上述医疗费，被告支付了6262.78元，其余均已由原告支付。2016年9月29日，原告因不服肃劳仲裁字[2016]116号仲裁裁决书提起诉讼，要求确认原告与被告之间不存在事实劳动关系。2016年12月13日，一审法院作出（2016）甘0902民初2975号民事判决书，判决双方存在事实劳动关系。2017年11月3日，酒泉市人力资源和社会保障局作出酒人社工伤认字[2017]2075号工伤认定结论通知书，认定马某受伤为工伤。2018年12月29日，酒泉市劳动能力鉴定委员会作出酒市劳鉴[2018]278号劳动能力鉴定结论通知，鉴定马某劳动功能障碍九级，鉴定花费293元。因工伤保险待遇纠纷，马某向肃州区人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除与阿凡提牛肉面馆的劳动关系；2.阿凡提牛肉面馆支付解除劳动合同经济补偿金；3.阿凡提牛肉面馆支付拖欠工资2250元、返还扣留的工作押金1000元；4.阿凡提支付医疗费6262.78元、住院伙食补助费4455元、停工留薪期工资27000元、一次性医疗补助金40500元、一次性伤残补助金40500元、一次性就业补助金40500元、劳动能力鉴定费293元。2019年5月30日，该委作出肃劳仲裁字[2019]71号仲裁裁决书，裁决双方解除劳动关系；阿凡提牛肉面馆向马某支付一次性伤残补助金40500元、一次性医疗补助金40500元、一次性就业补助金40500元、住院伙食补助费3810.24元（包含交通费）、医药费6262.78元、停工留薪期工资9000元、劳动能力鉴定费293元；马某的其他请求不予支持。一审法院认为，本案属于工伤保险待遇纠纷。被告马某在原告处工作期间因工受伤，且构成九级伤残，有生效的民事判决及工伤认定结论、劳动能力鉴定结论予以确认，其有权依法享受相应工伤保险待遇。本案争议焦点是被告的工伤保险待遇费用计算标准。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告主张被告工资60元/天，月工资1800元，但未提供任何证据予以证实，不予采信。被告主张月工资4500元，也未提供相应证据，且结合证人证言及被告在原告处实际工作情况，其主张的工资标准亦不可信。因原告系个体工商户，且双方对各自主张的工资标准均未提供证据予以证实，故按照被告受伤时上一年度即2015年甘肃省城镇私营企业就业人员年平均工资31091元（2590.92元/月）的标准计算被告有关工伤保险待遇费用较为公平合理。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的医疗费用、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、终止或解除劳动合同时应享受的一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费等费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付。第四十一条规定,职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。据此，原告应当支付被告医疗费6262.78元、劳动能力鉴定费293元及各项工伤保险待遇费用。原告主张不支付被告上述费用，理据不足。（一）关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，工伤职工需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。依照该规定，原告作为用人单位，应向被告支付相应停工留薪期工资。本案中，结合被告伤残情况及住院天数，其停工留薪期确定为三个月较为合理，原告应支付被告停工留薪期工资7772.76元（2590.92×3）。(二)关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金数额。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项及《甘肃省工伤保险实施办法》第三十一条规定，原告与被告解除劳动合同后有权享受一次性伤残补助金23318.28元（2590.92×9）、一次性医疗补助金23318.28元、一次性伤残就业补助金23318.28元。（三）关于住院伙食补助费。根据《甘肃省工伤保险实施办法》第二十六条第一款规定，职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，按照不超过上年度全省城镇居民日人均消费支出额的40%，由工伤保险基金支付。据此，原告应向被告支付住院伙食补助费803元（17451/365×40%×42天）。双方对肃劳仲裁字[2019]71号仲裁裁决解除劳动关系事项均未提出异议，予以确认。被告对该裁决未起诉，视为认可与服从，故该裁决未予支持其仲裁请求的部分，亦不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条第二项、《甘肃省工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第二十六条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、原告肃州区阿凡提牛肉拉面馆与被告马某之间的劳动关系解除；二、原告肃州区阿凡提牛肉拉面馆支付被告马某停工留薪期工资7772.76元；三、原告肃州区阿凡提牛肉拉面馆支付被告马某医疗费6262.78元；四、原告肃州区阿凡提牛肉拉面馆支付被告马某一次性伤残补助金23318.28元；五、原告肃州区阿凡提牛肉拉面馆支付被告马某一次性医疗补助金23318.28元；六、原告肃州区阿凡提牛肉拉面馆支付被告马某一次性伤残就业补助金23318.28元；七、原告肃州区阿凡提牛肉拉面馆支付被告马某住院伙食补助费803元；八、原告肃州区阿凡提牛肉拉面馆支付被告马某鉴定费293元；九、驳回被告马某的其他请求事项。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案双方当事人争议的焦点是马某的工资标准如何确定，一审法院对马某一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资和住院伙食补助费的数额判决是否正确。依据本案查明的事实，阿凡提牛肉面馆在肃州区劳动人事争议调解仲裁委员会审理中和本案一、二审诉讼中，均未提供其向马某发放工资的书面名册或工资领条，阿凡提牛肉面馆主张马某每日工资60元、月工资1800元的理由，仅有其单方陈述而无其他充分证据加以印证，不予支持。马某在仲裁和诉讼期间亦未提供证据证明其实际工资数额，故其主张每月工资4500元的请求，证据不足，不予支持。在本案双方当事人均不能提供充分、有效证据证明马某工资标准的情形下，一审法院按照马某受伤时上一年度即2015年甘肃省城镇私营企业就业人员年平均工资31091元（2590.92元/月）计算一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资数额，符合本案事实和法律规定。本案中，马某受伤、治疗发生在2016年，其住院伙食补助费亦应按照当时的法律法规和相关规定计算。依照《甘肃省实施〈工伤保险条例〉办法》（2012年4月1日起施行）第十五条“职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%，从工伤保险基金支付”的规定，马某住院伙食补助费应为3810.24元（包含交通费）。一审判决依照《甘肃省工伤保险实施办法》（2018年9月1日起施行）第二十六条第一款的规定计算马某住院伙食补助费，适用法律有误，应予纠正。综上，马某的上诉请求部分成立，一审判决适用法律部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2019）甘0902民初4445号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第八项、第九项；二、变更甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2019）甘0902民初4445号民事判决第七项为肃州区阿凡提牛肉拉面馆支付马某住院伙食补助费（包含交通费）3810.24元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由被上诉人肃州区阿凡提牛肉拉面馆负担。本判决为终审判决。审判长 刘 平审判员 张耀泽审判员 董 海二〇二〇年七月一日书记员 刘思敏