安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖11民终1449号 上诉人（原审被告）：周群，女，1970年3月28日出生，汉族，住安徽省全椒县。 委托诉讼代理人：章倩，安徽衡远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：虞爱荣，安徽衡远律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杜向东，男，1967年3月25日出生，汉族，住安徽省全椒县。 委托诉讼代理人：魏兴奇，安徽儒林律师事务所律师。 上诉人周群因与被上诉人杜向东民间借贷纠纷一案，不服安徽省全椒县人民法院作出的(2020)皖1124民初222号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 周群上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回杜向东的诉讼请求。2、一、二审诉讼费由杜向东承担。事实与理由：1、一审法院认定事实不清，没有对周群提交的录音进行认真审核，对该事实没有进一步予以查明。杜向东在明知周群从其处借款是用于赌博的情况下，仍将钱借给周群，应认定借款合同无效。2、根据全椒县人民检察院不起诉决定书查明的情况看，周群自2013年至2014年沉迷于赌博无法自拔，结合周群向杜向东借款的时间来看，与不起诉决定书认定的周群赌博时间高度吻合。周群短期内连续多次向杜向东借款并付其高利，加之周群经常到杜向东处打麻将且经常输钱，即使没有上述录音作为证据，依常理推断，也可以推断出杜向东对周群借款用于赌博是明知或应知的。 杜向东答辩称，周群的上诉请求不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确。周群在上诉状中称一审法院没有对其提交的录音证据进行认真审核，这与事实不符。一审判决中法院已对录音证据进行了审查，并作了解释，同时周群在一审中提供的录音证据也不能证明周群向杜向东借款时杜向东明知其用于赌博的事实。全椒县人民检察院的不起诉决定书明确载明周群因急于借钱赌博及还赌债，编造其侄子做生意缺少资金的理由向杜向东借款。综上，请求驳回上诉，维持原判。 杜向东向一审法院起诉请求：1、判令周群立即偿还借款本金96800元及利息，暂计算至2020年1月1日为127776元，合计224576元；2、本案诉讼费由周群承担。 一审法院查明：杜向东与周群系朋友关系。2013年6月16日，周群向杜向东借款3万元，约定月息4分；2013年6月22日，周群向杜向东借款5万元，约定月息5分；2013年7月7日，周群向杜向东借款5万元，约定月息4分；2013年7月17日，周群向杜向东借款4万元，约定月息4分。以上借款均按借条约定的利率预先扣除1个月的利息。2014年1月1日，周群按借条约定利率结清四张借条的利息后重新出具三张借条交杜向东收执，其中一张借条约定借款5万元、月利率5分，其余两张借条分别约定借款3万元、9万元，月利率均为4分。后周群偿还杜向东10.5万元，其中2014年1月9日偿还1万元，3月5日偿还2.5万元，3月8日偿还3万元，4月7日偿还2.5万元，4月30日偿还1万元，7月25日偿还5000元。 另查明，2015年，周群因涉嫌诈骗罪被全椒县公安局立案侦查，2015年8月5日向全椒县人民检察院移送审查起诉，2016年1月8日，全椒县人民检察院作出全检刑不诉【2016】1号不起诉决定书，决定对周群不起诉。不起诉决定书载明：2013年6、7月份期间，被不起诉人周群急于借钱赌博及还赌债，四次找到被害人杜向东，编造其侄子做沙石生意缺少资金，找杜向东借款17万元，答应支付月利息4分，并打了17万元借条给杜向东，后来周群还了9.5万元。 再查明，杜向东系全椒县华东电气有限公司法定代表人。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。2013年6、7月份期间，周群向杜向东借款17万元并出具借条，2014年1月1日，周群按借条约定结清利息后重新向杜向东出具借条，双方借贷关系成立。因杜向东认可2013年6、7月份，周群向其借款时已按借条约定的利率预先扣除1个月的利息，经计算为7300元，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条的规定，预先扣除的利息应从本金中予以扣除，故周群实际向杜向东借款162700元。杜向东认可2014年1月1日周群重新出具借条前，已按约定利率付息至2013年12月31日。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。故周群支付利息中超过年利率36%的部分14704元，亦应从借款本金中扣除，因此截至2014年1月1日，周群尚欠杜向东借款本金147996元。周群重新出具借条后至2014年7月25日，又陆续偿还杜向东借款10.5万元，因双方未约定系偿还利息，故应从借款本金中予以扣除，周群应偿还杜向东下剩借款本金42996元及截至2014年7月25日的利息10629元，并自2014年7月26日起以下剩本金42996元为基数按年利率24%支付利息至清偿之日止。至于周群辩称借款用于赌博，因周群提供的录音不能证明周群向杜向东借款时，杜向东明知周群借款用于赌博，且全椒县人民检察院不起诉决定书载明，周群因急于借钱赌博及还赌债，编造其侄子做沙石生意缺少资金，向杜向东借款，故对周群此辩论意见，不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条之规定，判决：被告周群于本判决生效之日起十日内偿还原告杜向东借款本金42996元及截至2014年7月25日的利息10629元，并自2014年7月26日起以借款本金42996元为基数按年利率24%支付利息至清偿之日止。案件受理费2334.5元，由原告杜向东负担996.5元，被告周群负担1338元。 周群二审提交光盘一张，证明杜向东明知周群借钱是用于赌博。 杜向东对周群提交证据的质证意见为：该证据一审已提供过了并已质证，不属于新证据。周群说在4分多钟时陈志明问杜向东是否用于赌博，但杜向东没有回答。对该证据不认可。 杜向东二审未提交新证据。 本院对周群提交证据的将结合本案其他证据予以综合认定。 二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为：综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点是：周群与杜向东之间的借贷关系是否合法。 周群上诉称，杜向东明知其借款用于赌博而向其借款，依据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第十四条的规定，该借款应认定无效。第十四条规定，有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的。周群在2015年1月27日和2015年6月24日公安机关对其所作的讯问笔录中陈述其自2013年前后经常参与赌博，输了有三十多万元，欠一大笔赌债，没有办法，其就虚构各种事实找认识的人借钱，为了让别人相信，其都答应支付较高利息。第一次笔录中承认借杜向东九万元，月利五分。第二次笔录中承认借杜向东七万五千元。后周群在检察院称公安机关笔录与其陈述不符，是侦查人员诱骗其签字的，对该主张其无证据证明。周群主张杜向东向其借款时明知周群是用于赌博，但周群提交的证据达不到该证明目的，也与其在公安机关的陈述不符。根据谁主张谁举证的原则，其应当承担举证不能的后果。 综上所述，周群的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1141元，由周群负担。 本判决为终审判决。 审判长 柳 冰 审判员 董凡睿 审判员 高 峰 二〇二〇年七月二十九日 书记员 司晓丽 附：本案处理适用的相关法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；