新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院行 政 判 决 书（2020）新31行终12号 上诉人（原审原告）：喀什深喀现代农业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什市。法定代表人：金玲，该公司董事长。委托诉讼代理人：吕元红，该公司总经理。委托诉讼代理人:张婷，新疆叶尔羌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：喀什市人力资源和社会保障局，住所地新疆维吾尔自治区喀什市。法定代表人：普尔卡提·麦麦提，该局局长。委托诉讼代理人：王莹，该局劳动仲裁科副科长被上诉人（原审第三人）：喀什市东城丝路小学，住所地新疆维吾尔自治区喀什市。法定代表人：杨珍，该校校长。委托诉讼代理人：阿不都合力克·塔什，新疆德新律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：阿不都卡哈尔·艾依提，男，维吾尔族，住新疆维吾尔自治区喀什市。（系死者努某之夫）委托诉讼代理人：田霄，新疆驼铃律师事务所律师。上诉人喀什深喀现代农业有限公司（以下简称深喀公司）因与被上诉人喀什市人力资源和社会保障局（以下简称喀什市人社局）、喀什市东城丝路小学（以下简称丝路小学）、阿不都卡哈尔·艾依提工亡行政确认一案，不服新疆维吾尔自治区喀什市人民法院（2019）新3101行初26号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月29日公开开庭进行了审理。上诉人深喀公司的委托诉讼代理人吕元红、张婷，被上诉人喀什市人社局的委托诉讼代理人王莹，丝路小学的法定代表人杨珍、委托诉讼代理人阿不都合力克·塔什，阿不都卡哈尔·艾依提及其委托诉讼代理人田霄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人深喀公司上诉请求：1.请求撤销新疆维吾尔自治区喀什市人民法院作出的（2019）新3101行初26号行政判决；2.请求撤销喀什市人社局2019年4月20日作出的喀市人社工伤认[2018]178号《认定工伤（亡）决定书》。事实与理由：一审法院认定深喀公司与努某存在事实劳动关系事实不清、证据不足。喀什市教育局与深喀公司签订的是《喀什市教育局食堂生鲜食材采购合同》，双方之间仅约定采购食材，未约定承包教育系统的食堂，也未约定将生鲜食物加工成熟食；学校的营养餐不能进行外包，只能由学校自己加工；努某的工作场地、服务对象、实际受益人均属丝路小学，深喀公司没有招聘其工作，只是依据行政决定给其发放工资；喀什市教育局在给深喀公司的报告中明确指出：“喀什市农村中小学、东城寄宿制、幼儿园现配备1552名食堂工作人员……。”说明喀什市教育局认可食堂工作人员由学校配备，努某与丝路小学存在劳动关系；喀什市国有资产管理中心（以下简称国资中心）的文件也可以证明，如果深喀公司与努某存在劳动关系，无需经过国资中心的审批；努某出车祸身亡后，丝路小学将其身亡情况向喀什市教育局进行了汇报，证明努某是归丝路小学管理的员工；丝路小学厨师的名单、工资表均由喀什市教育局提供，深喀公司并不掌握厨师情况。被上诉人喀什市人社局辩称,该局办案程序合法，用人单位主体责任认定正确，事实认定清楚,适用法律正确,证据确实充分，请求维持该局作出的行政行为。被上诉人丝路小学辩称,努某的诉讼请求没有事实和法律依据，喀什市人社局的行政行为合法正确，一审法院认定事实及适用法律正确，请求驳回深喀公司的上诉请求，维持原判。被上诉人阿不都卡哈尔·艾依提辩称，努某的工资是由深喀公司发放，证明存在劳动关系，一审法院判决及喀什市人社局的确认符合法律规定，请求予以维持。一审法院认定事实，2017年9月，努某在丝路小学食堂当厨师，工资由深喀公司发放。2018年6月14日北京时间15：00时许，努某驾驶新电QXXXXX电动三轮车在去廊桥学校取面粉的途中，在喀什市多乡13村丝路小学旁边的道路上由南向北方向行驶时与此路段胡玉峰由南向北方向停放的×××重型半挂牵引车×××重型仓栅式半挂车接触，造成努某抢救无效死亡和两车受损的交通事故。2018年6月23日，喀什市公安局作出6531012XXXXXXXXX道路交通事故认定书，努某承担本次事故的主要责任，胡玉峰承担本次事故的次要责任。2019年2月25日，喀什市人社局受理努某的丈夫阿不都卡哈尔·艾依提提出的工伤认定申请后，于2019年2月27日向深喀公司送达了《工伤认定调查通知书》，该公司在规定的期限内未答辩。喀什市人社局向丝路小学进行调查并根据阿不都卡哈尔·艾依提提供的材料，认为努某属于《工伤保险条例》第十四条第一款“在工作时间和场所内，因工作原因受到事故伤害的”之规定，对努某予以认定工伤。另查，2018年2月27日，深喀公司中标2018-2020年喀什市教育系统学校（幼儿园）大宗食材采购项目。2018年3月5日喀什市教育局与深喀公司签订《喀什市教育局食堂生鲜食材采购合同》。2018年5月1日，喀什市教育局向深喀公司出具《关于支付喀什市教育系统学校食堂工作人员工资的报告》，喀什市农村小学、东城寄宿制、幼儿园现配备1552名食堂工作人员，每月累计实发工资332.4128万元，现需发放4月份工资。2018年5月4日，国资中心作出喀市国资字[2018]35号《关于深喀公司发放教育局厨师工资的备案》。一审法院认为，喀什市人社局是县级劳动行政主管部门，根据国务院《工伤保险条例》第五条第二款规定，具有受理本行政区域内的工伤认定申请，并根据事实和法律作出是否工伤认定的行政管理职权。本案的争议焦点为：一、深喀公司与努某是否存在劳动关系。喀什市教育局与深喀公司签订《喀什市教育局食堂生鲜食材采购合同》，并由该公司向喀什市农村小学、东城寄宿制、幼儿园食堂工作人员发放工资，努某的工资也由该公司发放，故可以认定，该公司与努某存在事实劳动关系。深喀公司认为努某与其不存在劳动关系，努某受丝路小学聘用并管理，但其未能提供证据予以证明，故对深喀公司的辩解理由，该院不予采信。二、努某发生事故是否属于工伤。《工伤保险条例》第十四条规定，职工在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的,应当认定为工伤。本案中，努某驾驶新电QXXXXX电动三轮车在去廊桥学校取面粉的途中，发生交通事故死亡，喀什市人社局对努某作出认定工伤决定，程序合法，认定事实清楚。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告深喀公司的诉讼请求。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经审理查明的事实与一审法院一致，本院予以确认。2019年4月20日，喀什市人社局作出喀市人社工伤认（2018）178号《认定工伤（亡）决定书》。本院认为，根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：喀什市人社局作出的喀市人社工伤认（2018）178号《认定工伤（亡）决定书》是否合法。关于事实认定部分。参照《工伤认定办法》第九条的规定，社会保险行政部门受理工伤认定申请后，可以根据需要对申请人提供的证据进行调查核实。第十七条的规定，职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由该用人单位承担举证责任。用人单位拒不举证的，社会保险行政部门可以根据受伤害职工提供的证据或者调查取得的证据，依法作出工伤认定决定。由此可见，法律并未明确限定用人单位的举证期限，只是要求社会保险行政部门自受理工伤认定申请之日起60日内，作出工伤认定决定。本案中，无论深喀公司提交证据的日期是2019年3月6日，还是同年3月14日，喀什市人社局在同年4月20日作出工伤认定决定之前，均应当对全案证据予以核实，必要时还应当进行调查取证。丝路小学校长杨珍关于努某聘用过程的陈述与深喀公司提供的证据明显冲突，喀什市人社局对此未予核实、分析，其认定努某于2017年9月被深喀公司聘用到丝路小学当厨师，属于认定事实不清。关于法律适用部分。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条，参照原劳动和社会保障部（劳社部发[2005]12号）《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，劳动关系，是指劳动者与用人单位依法签订劳动合同或虽没有签订书面劳动合同，但在劳动者与用人单位之间产生的权利义务关系。劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取劳动报酬并受用人单位劳动保护。劳动关系的构成主要包括：1.一方应是符合法定条件的用人单位，另一方必须是符合劳动年龄条件，且具有与履行劳动合同义务相适应能力的自然人；2.员工需遵守用人单位的规章制度，服从单位的领导，双方存在人身隶属关系；3.劳动关系中的风险由用人单位承担；4.用人单位对员工违反用人单位劳动纪律和规章制度等行为，有权依法进行处理；5.用人单位对员工有工资、奖金等方面的分配权利，用人单位向员工支付的工资应遵循按劳分配、同工同酬的原则，并遵守当地有关最低工资标准的规定，双方之间存在财产隶属关系。如前文所述，喀什市人社局认定努某被深喀公司聘用到丝路小学当厨师，属于认定事实不清，则其据此认定努某与深喀公司之间存在劳动关系，显属适用法律错误。《工伤保险条例》第十四条第一项、第五项规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的……（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的。”因丝路小学的食堂缺少面粉，努某经许可后前往廊桥学校取面粉的途中遇害，符合因工外出期间，由于工作原因受到伤害的情形，喀什市人社局认为其系在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，属于适用法律错误。关于行政程序部分。参照《工伤认定办法》的相关规定，喀什市人社局经过立案受理、调查取证等程序作出工伤决定，符合法律规定，但参照《工伤认定办法》第二十二条第一款的规定，社会保险行政部门应当自工伤认定决定作出之日起20日内，将《认定工伤决定书》送达受伤害职工（或者其近亲属）和用人单位，并抄送社会保险经办机构。喀什市人社局作出工伤认定决定的时间为2019年4月20日，其向努某亲属送达的时间为同年6月20日，远超20日的送达期限，违反法定程序。综上所述，上诉人深喀公司的上诉请求成立，本院予以支持。一审法院适用法律错误，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条、第八十九条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区喀什市人民法院（2019）新3101行初26号行政判决；二、撤销被上诉人喀什市人力资源和社会保障局2019年4月20日作出的喀市人社工伤认（2018）178号《认定工伤（亡）决定书》；三、责令被上诉人喀什市人力资源和社会保障局重新作出行政行为。一审诉讼费共计50元（上诉人喀什深喀现代农业有限公司已预交50元），由被上诉人喀什市人力资源和社会保障局负担50元；二审诉讼费共计50元（上诉人喀什深喀现代农业有限公司已预交50元），由被上诉人喀什市人力资源和社会保障局负担50元。本判决为终审判决。审  判  长   汤        超审  判  员   帕提古 丽 艾 则孜审  判  员   阿地力江阿布都克力木二 〇 二 〇 年 七 月 二 十 二 日书  记  员   姜   冠    群