山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终3605号 上诉人（原审原告）：杨立柱，男，1954年2月13日出生，汉族，居民，住山东省平邑县。 委托诉讼代理人：蒋其锋，平邑丰阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：林化凤，男，1966年1月8日出生，汉族，居民，住山东省。 被上诉人（原审被告）：平邑县兴水居建筑有限公司，住所地山东省平邑县蒙山大道中段。 法定代表人：宋开峰，总经理。 委托诉讼代理人：丁存丽，山东鲁南律师事务所律师。 上诉人杨立柱因与被上诉人林化凤、平邑县兴水居建筑有限公司（兴水建筑公司）劳务合同纠纷一案，不服平邑县人民法院（2019）鲁1326民初5582号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨立柱及其委托诉讼代理人蒋其锋、被上诉人林化凤、被上诉人兴水建筑公司委托诉讼代理人丁存丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨立柱上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.依法判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定本案与（2018）鲁1326民初2155号判决书、（2018）鲁13民终6960号调解书的内容履行完毕，属于重复起诉错误。一审法院以证据不足驳回上诉人的诉讼请求与事实严重不符，更存在审判主观意识上的偏见。上诉人提交的证据通过庭前证据交换笔录和庭审过程中，在老邱峪社区与平邑县兴水居建筑有限公司是承包关系，林化凤与平邑县兴水居建筑有限公司是承包关系，系属于违法承包工程，林化凤将老年公寓工程部分工程包清工给了原告，林化凤与原告只是劳务关系，从承包合同和施工图纸上认定正负零以上工程双方确认按每平方米280元的人工费是按0.24公分墙体结算的，而增加到0.37公分的墙体是属于隐蔽工程，合同中也没有约定隐蔽工程即追加的小红砖工程的人工费结算方式，按常理的工程结算上，正负零以下工程为隐蔽工程，不能按每平方米多少元钱的结算方式计算，应当按立方米计算或其它约定的结算方式计算。从合同内容上看，签定合同在前，追加工程在后，原告与被告所签定的合同中结算的方式与本案无关。在庭前证据交换笔录中黄孝常的证人证言和庭审中谢某的证人证言中充分证实了增加到37公分的实墙体改变了施工图纸，增加了工程量，所追加的小红砖工程是林化凤授意的，从录像和照片的证据证实现在正负零以下实墙为37公分，更能证实了被告授意要求原告追加该工程的，原告只是包清工，只要按图纸施工就行了，按常理原告不会干徒劳无功多支付人工费用的活。3、一审判决书中摘抄庭审笔录的内容，很明显是原审法院有意识对被上诉人进行袒护，这与事实不符。二、一审判决适用法律错误。一审判决对上诉人提供的大量证据在一审判决书中只字未提，却对被上诉人没有提交任何证据加以证明的事实予以认定，明显违反了人民法院“以事实为根据，以法律为准绳”的基本原则，一审判决认定事实不清，适用法律错误。 被上诉人辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。 杨立柱向一审法院起诉请求：判令被告支付追加正负零以下小红砖的人工费150844元及利息。 一审法院认定事实：2013年9月16日，平邑县长山生态保护区管理办公室老邱峪村村民委员会为甲方，平邑县兴水社区建筑有限公司为乙方签订《建筑安装工程施工合同》，合同对工程情况、双方工地代表、安全施工、质量与检查、工程变更与工程量确认、工程款支付、竣工验收与结算、保修、争议处理等都做了约定，约定工程名称：老邱峪社区老年公寓；工程地点：老邱峪社区；工程内容：包工包料；承包范围：以图纸为依据，承保范围内的工程，包括门窗、水电、院墙、铁大门、硬化地面；竣开工日期：自2013年9月18日开工，至2014年4月18日竣工；质量等级：合格；合同价款：每户48000元，大写肆万捌仟元整，共计126户；材料供应方式：由乙方自购；双方工地代表：1.甲方驻工地代表及委派人员，2.乙方驻工地代表。并约定工程变更与工程量确认：承包人严格按照图纸施工，如有变更追加需经发包人、承包人签字认可。价款按照现行造价部门的规定据实结算。工程款支付方式：合同签订后，主体完成付一半，待工程竣工完毕后，工程款付至合同价款的97%，其余款项待工程结算完毕，扣除3%保修金，一次性付清；保修金待保修期满后付清等内容。林化凤系兴水建筑公司驻老邱峪社区的项目负责人，负责该项目工程的拨付款、进料、施工、质量监督等职责。 2013年11月10日，以林化凤为甲方，杨立柱为乙方签订《工程承包合同》，约定：“老邱峪社区老年公寓工程由杨立柱包清工，负责完成甲方要求范围内的工程（土建、安装）的人工费及负责工程所需的工器具的使用。工程价格：按照建筑面积计算，单价280元/平方米（包括完成该项目所需的一切费用），竣工按实收方。付款方式：按照工程量进度支款，工程完成验收合格一次性付清。”还约定了其他事宜。 2018年3月20日，杨立柱向本院提起诉讼要求林化凤支付欠付的人工费522690.3元及利息，追加人工费95040元，工程造价审计费2000元；合计617930.3元。2018年7月26日本院作出（2018）鲁1326民初2155号民事判决书，其中关于杨立柱主张的追加工程费用95040元审理认为，杨立柱提供的老邱峪老年房追加工程项目明细中的零工压炮3600元、看工地人工费18000元、追加小红砖60000元，对杨立柱上述主张，杨立柱的证人谢某、杜某均不能证明其主张事实成立，也未提供其他证据加以印证该债权债务关系真实存在，该主张本院不予支持。判决：一、林化凤待本判决生效后五日内支付给杨立柱劳务人工费396729.84元及利息（自2018年3月20日起按年利率6%计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；二、驳回杨立柱的其他诉讼请求。林化凤不服判决，上诉于山东省临沂市中级人民法院，（2018）鲁13民终6960号调解达成协议，林化凤于2018年11月18日前一次性支付杨立柱380000元；如逾期未履行，双方同意按照原审判决执行。林化凤、杨立柱于2018年11月22日达成协议：一、林化凤支付38万元。二、因杨立柱在老邱峪工地塔吊暂未拆除清理影响林化凤施工结算，以上劳务费中3万元现金，暂时放在鲁南律师事务所丁存丽处保管，以督促杨立柱在二十日内拆除清理塔吊，若杨立柱如期清理现金即时退还，若杨立柱不按期履行该3万元作为林化凤自行清理塔吊的费用，不再退还杨立柱。以上协议是各方真实的意思表示，双方签字生效后，本协议签字履行后，双方就劳务纠纷一案案结事了，今后双方互不追究任何责任。林化凤代理人丁存丽、杨立柱代理人蒋其峰参与协商并在协议书上签字。以上协议双方履行完毕。 2019年3月11日杨立柱再次向本院提起诉讼，要求林化凤支付追加正负零以下小红砖的人工费77000元和零工压炮的人工费3600元，合计80600元。2019年4月16日杨立柱向本院提出撤诉申请，本院于2019年4月16日作出（2019）鲁1326民初1613号民事裁定书准许原告杨立柱撤回起诉。 2019年6月25日杨立柱第三次向本院提起诉讼，要求林化凤支付追加正负零以下小红砖的人工费50281.73元及利息。本院经审查认为，平邑县老邱峪村为建设老邱峪社区老年公寓于2013年9月16日与兴水建筑公司签订建设安装工程施工合同，2013年11月10日，林化凤为甲方、杨立柱为乙方签订工程承包合同，将兴水建筑公司承包的老邱峪社区老年公寓建筑工程以包清工的形式承包给杨立柱，杨立柱负责完成甲方要求范围内的工程的人工费及负责工程所需的工器具的使用。林化凤主张本人系兴水建筑公司该工程项目负责人，杨立柱起诉林化凤要求支付追加的工程款，且不同意追加兴水建筑公司参加诉讼，被告主体不适格，本院作出（2019）鲁1326民初4383号民事裁定书裁定驳回杨立柱的起诉。 一审法院认为，本案争议的焦点有以下两个方面：1、地基宽度由24公分变更为37公分是在确定包清工价格280元/平米之前还是之后，是否应当追加工程人工费。2、2018年11月22日协议书与本案的关系。 1、关于是否追加工程人工费问题。林化凤、杨立柱2013年11月10日签订的工程承包合同约定工程价格按照建筑面积计算，单价280元/平方米（包括完成该项目所需的一切费用），竣工按实收方。在实际施工中，基础中正负零以下梯阶式砌垒，最低层砌垒砖宽是37公分、再缩到正负零为24公分，这一施工是否属于变更了图纸，或是在双方签订承包合同时间的先后确定变更的，直接影响是否追加工程人工费的结算。 本院经调查并经庭审质证的康连修、肖增轩证言，其二人均为建设方施工代表，均能证实在施工过程中从未听说过变更地基砌垒。施工是套用的图纸梯阶式砌垒，变更应当协商。证言客观真实，本院予以采信。杨立柱在本案中申请曾在前诉中出庭作证过的谢某出庭作证，其为杨立柱雇工，不能明确说明变更地基砌垒经双方协商的时间、过程以及协议变更的主要内容。杨立柱几次起诉均系证据不足，本案提供的证据也不能补强前诉的证据。结合工程施工中对于变更门口、窗口施工有签字，基础施工属于隐蔽工程，且工程量大却没有双方签字确认，综合分析杨立柱主张地基宽度由24公分变更为37公分，应当追加工程人工费的证据不足，本院无法确认。 2、林化凤、杨立柱于2018年11月22日达成协议，林化凤一次性支付杨立柱劳务费380000元。明确说明了上述协议是各方真实意思表示，双方签字生效，本协议签字履行后，双方就劳务纠纷一案案结事了，今后双方互不追究任何责任。 这一协议协商的基础是（2018）鲁13民终6960号调解书，该调解书虽然不明确（2018）鲁1326民初2155号民事判决书中关于驳回诉讼请求中有关追加小红砖的内容，但一、二审诉讼案件诉讼标的涉及追加小红砖的人工费，在此基础上达成的劳务纠纷案结事了，应当认定林化凤、杨立柱于2018年11月22日达成协议后，双方就涉案劳务纠纷已做实体处理，当然地包含本案追加小红砖人工费的劳务纠纷。双方是在参加多次诉讼的诉讼代理人参与下达成的一致意见，不存在理解错误和违背自已意思表示，协议已履行完毕，对双方当事人具有约束力。 综上所述，合同当事人应按照合同约定全面履行自己的义务。 平邑县长山生态保护区管理办公室老邱峪村村民委员会与兴水建筑公司签订《建筑安装工程施工合同》，有项目经理林化凤具体组织施工。林化凤与杨立柱签订劳务合同，经过诉讼，林化凤支付了拖欠的人工费，对于要求支付追加小红砖人工费，证据不足，且双方达成协议，在支付38万元人工费后，双方确认就劳务纠纷一案案结事了，双方互不追究任何责任，实质上是对自已权利的处理。因此，杨立柱要求林化凤支付正负零以下小红砖人工费150844元，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第一百零九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条、第二百四十八条的规定，判决：驳回原告杨立柱的诉讼请求。案件受理费3317元，由原告杨立柱负担。 本院二审期间，上诉人杨立柱提交山东海诚建设管理有限公司工程造价报告复印件一份，证实工程量正负零以上按平米280元进行结算，不包括正负零以下，双方签订的施工合同中未约定，应按立方米进行结算或按其他由约定的方式计算。被上诉人兴水建筑公司质证称，对证据三性有异议，双方在工程承包合同第二条中有明确约定，工程价格结算按建筑面积计算，单价280元每平，该价款包括完成该项目所需的一切费用。林化凤质证称，同公司质证意见。本院对该证据认定如下：该证据在一审中已提交，本院对该证据的证明效力不再评述。 本院认为，被上诉人林化凤、上诉人杨立柱于2018年11月22日针对（2018）鲁1326民初2155号一案（二审案号：（2018）鲁13民终6960号）达成协议，林化凤一次性支付杨立柱劳务费380000元，明确说明了上述协议是各方真实意思表示，双方签字生效，本协议签字履行后，双方就劳务纠纷一案案结事了，今后双方互不追究任何责任。而上诉人杨立柱在上述案件中已针对本案标的物正负零以下小红砖人工费提出过诉求，故应当认定上诉人本案关于涉案工程正负零以下小红砖人工费的诉求已被各方2018年11月22日达成的协议解决，上诉人虽主张本案诉求与（2018）鲁1326民初2155号一案关于小红砖人工费的诉求不同，但上诉人在庭审中明确认可小红砖只在涉案工程正负零以下使用，故应当认定上诉人两案诉求的小红砖人工费针对的标的物相同，该争议纠纷各方之前已协议解决，上诉人主张不成立，本院不予采信。 综上所述，杨立柱的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3317元，由上诉人杨立柱负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇二〇年七月六日 书记员 张洪亮