湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0104民初2962号原告：段军民，男，1972年10月5日出生，汉族，住武汉市硚口区,委托代理人：熊双帆、杨曼，湖北瑞通天元律师事务所律师（特别授权）。被告：武汉癫痫病医院有限公司，住所地武汉市硚口区古田二路105号硚口高新技术创业中心A栋1单元2层1号。法定代表人：张建林。委托代理人：童坦，湖北今天律师事务所律师（一般授权）。委托代理人：廖佳丽，湖北维思德律师事务所律师（一般授权）。第三人：段绍龙，男，1964年5月24日出生，汉族，住武汉市硚口区,第三人：段利民，男，1977年1月7日出生，汉族，住武汉市江汉区,第三人共同委托代理人：童坦，湖北今天律师事务所律师（一般授权）。第三人共同委托代理人：廖佳丽，湖北维思德律师事务所律师（一般授权）。原告段军民诉被告武汉癫痫病医院有限公司、第三人段绍龙、第三人段利民公司决议撤销纠纷一案,本院受理后,依法适用普通程序，组成由审判员彭华勇担任审判长，和人民陪审员陈琴、人民陪审员郑芬参加的合议庭，于2019年9月10日公开开庭进行了审理。原告段军民诉讼代理人熊双帆，被告武汉癫痫病医院有限公司诉讼代理人童坦，第三人段绍龙及第三人段利民共同委托代理人廖佳丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告段军民向本院提出如下诉讼请求:1、请求撤销被告2019年第二次临时股东会决议；2、由被告、第三人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：被告2005年9月5日成立，工商登记资料显示注册资本为120万元。2012年6月26日，原告、两第三人成为癫痫病医院股东。原告段军民出资48万元，占40%股份，担任执行董事，法定代表人；第三人段绍龙出资36万元，占30%股份，担任监事；第三人段利民出资36万元，占30%股份。2019年2月15日，在原告不知情的情况下，由公司监事段绍龙召集和主持召开2019年第二次临时股东会，重新选举执行董事、监事、经理，并形成股东会决议。该召集程序、决议违反《公司法》及被告公司章程规定，损害了原告合法权益，应予撤销。为此根据《公司法》和公司章程规定请求依法撤销被告于2019年2月15日作出的第二资临时股东会决议，望依法判如所请。被告武汉癫痫病医院有限公司辩称，1.请法庭查明原告是否是按照《公司法》第二十二条第一款、第二款规定要求撤销，因涉案股东会决议作出的时间是2019年2月15日，若超过规定的期间，请求驳回原告的诉请。2.涉案股东会决议召集的程序及决议的内容符合规定。请求驳回原告的诉请。第三人段绍龙、第三人段利民与被告武汉武汉癫痫病医院有限公司答辩意见一致。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据。证据一、被告武汉武汉癫痫病医院有限公司章程。证明：章程第七章第二十三条约定公司监事对股东会只有提议权没有召集权。证据二、硚口法院（2017）鄂0104民初2191号民事判决书。证明：2017年3月16日两第三人召集股东会，该股东会被判决确认撤销。证据三、2019年2月15日股东会决议。证明：该决议两第三人未履行通知义务，召集人段绍龙没有权利召集股东会，该股东会决议违反公司章程。证据四、准予变更登记通知书。证明：因第三人违反章程召开股东会的行为，导致被告法人发生变更，损害了被告和原告的利益。上述证据，被告武汉武汉癫痫病医院有限公司、第三人段绍龙、第三段利民质证意见如下。证据一的真实性、合法性无异议，关联性有异议。2019年2月15日召集的股东会会议是第三人段绍龙即公司监事向原告提议召集提议，原告予以拒绝，依照《公司法》第四十条第三款规定，公司监事可自行召集临时股东会会议。该章程并未否定公司监事不能自行召集临时股东会会议的权利，且《公司法》第四十条第三款规定的权利是强制性规定，故不能通过任何其他规定排斥该条规定。证据二的真实性、合法性无异议，关联性不认可。该份判决与本案不相同，判决的案件没有召集程序，但本案提请了执行董事召集，但执行董事不予回复，两案之间没有可比性。证据三的真实性、合法性无异议，关联性不认可。第三人段绍龙履行了提议、通知义务。证据四的真实性、合法性无异议，关联性不认可。因为原告在损害癫痫病医院的利益，擅自申请公司停止营业，持续性损害公司利益，故才召开2019年2月15日的股东会会议。被告武汉武汉癫痫病医院有限公司、第三人段绍龙、第三人段利民向本院出示的证据相同，举证如下。证据一：证据1.1、《承诺书》、《情况说明》（2019年2月）；证据1.2、《关于提请执行董事立即召开临时股东大会的函》（2019年1月15日）、函件寄交段军民的2429/8829邮政快递单。证明：1、癫痫病医院2019年第二次临时股东会会议召开的紧迫性和合法性；2、公司监事段绍龙依法于2019年1月15日向执行董事提议召开股东会议，执行董事段军民不履行召集临时股东大会的职责。证据二：证据2.1、致段军民《武汉癫痫病医院有限公司召开临时股东会议通知》（2019年1月25日）；证据2.2、段绍龙向段军民发出“通知”短信（2019年1月15日）；证据2.3、召开会议通知寄交段军民的0629邮政快点和妥投回执；证据3.1、致段利民《武汉癫痫病医院有限公司召开临时股东会议通知》（2019年1月25日）；证据3.2、召开会议通知寄交段利民的5929邮政快点和妥投回执；证据4.1、致癫痫病医院《武汉癫痫病医院有限公司召开临时股东会议通知》（2019年1月25日）；证据4.2、召开会议通知寄交癫痫病医院的8329邮政快点和妥投回执。证明：1.公司监事段绍龙在公司执行董事段军民不履行召集临时股东会会议的情况下，依照《公司法》第四十条第三款规定，履行其召集临时股东会会议的职责；2.段绍龙依法履行了通知公司股东段军民、段利民参加该临时股东会会议的职责，符合《公司法》第四十条及公司章程第16条的规定。该临时股东会大会会议召集程序合法。证据三：《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会决议》（2019年2月15日）、《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会会议纪要》（2019年2月15日）。证明：癫痫病医院2019年第二次临时股东会决议作出的程序符合《公司法》和公司章程的规定，表决程序合法，决议内容合法。证据四：宁波市中级人民法院（2014）浙甬商终字第1298号民事判决书、武汉癫痫病医院有限公司公司章程。证明：公司监事段绍龙提议召集、召集主持2019年第二次临时股东会的程序完全符合《公司法》的规定和公司章程的规定，该决议合法有效。证据五：2019年1月16日向原告（186××××9220）发送的短信，要求原告作为执行董事召开临时股东会。证明：第三人已按照法律的规定向原告提议召集股东会，且提议的内容以短信的方式通知原告，且采取邮寄送达的方式寄送给原告。提议程序合法有效。上述证据，原告段军民的质证意见如下。证据一中证据1.1承诺书、情况说明的三性均有异议，2019年2月加盖癫痫病医院的章子是已注销的印章，2017年11月16日有不法分子将公司的印章、营业执照正副本及相关证件全部盗走且公司被强占，原告当时已报案，公司于2017年11月17日登报公告编号30的印章已作废。故两份材料的系虚假材料，且表述的内容不是客观事实；证据1.2、证据1.3，原告并未收到通知，若被告及第三人认为原告已收到应出具原告签收的原件。邮寄单不足以证明原告已收到证据1.2、证据1.3的邮寄内容。证据二原告未收到，即使收到短信，短信非书面通知，不具备书面通知的效力，不足以证明原告收到通知。证据三对会议纪要及临时股东会决议均不认可，违反公司章程规定。证据四中的判决书与本案无关，不予质证。对章程无异议，对证明目的有异议，章程第16条只有提议权没有召集权。对证据五，该证据我作为代理人不清楚原告是否收到，即使收到，短信不是法定的通知方式，双方未约定可以以短信方式通知，不具备通知的形式要件。综合诉辩双方陈述、举证及质证意见，对双方无异议的证据，本院予以确认，有争议的事实和证据认证如下：原告证据一，公司法第四十条第三款规定监事有权召集、主持股东会，故章程的真实性予以确认，证明对象不予采信；原告证据二，系本院的（2017）鄂0104民初2191号生效民事判决书，该判决书撤销股东会决议情形与本案有实质不同，不具有参照性，其证明对象不予采信；从原告证据三、四的内容判断，无法佐证其证明对象，但真实性和关联性应予确认。被告及第三人的证据1.2、2.1、2.3、3.1、3.2、4.1、4.2及证据三、四真实性、证明效力予以采信，理由是：1、第三人段绍龙作为公司监事以书面形式向执行董事即原告段军民提议召开临时股东会的函，符合公司法第三十九条规定，《关于提请执行董事立即召开临时股东在会的函》由段绍龙在2019年1月16日邮寄至原告段军民通讯住地即武汉市硚口区解放大道1045号宝丰时代2602室，该通讯地址系段军民曾于2018年12月20日向段利民邮寄《股东会会议通知地址》确认的地址，真实可信，邮件寄出后无退回记录。为保证《关于提请执行董事立即召开临时股东在会的函》向段军民送达落至实处，段绍龙又于同日向段军民另一住址即武汉市硚口区罗家墩122-69号1楼2号邮寄《关于提请执行董事立即召开临时股东在会的函》，该地址亦是原告段军民起诉状登记地址，同样真实可信，EMS官方查询记录显示邮件由他人代收妥投，无退回记录，应视为段军民收到《关于提请执行董事立即召开临时股东在会的函》，故段绍龙提请召集股东会提案具备合法有效性，应予采信。同理，段绍龙于2019年1月25日以EMS向段军民住址武汉市硚口区罗家墩122-69号1楼2号邮寄《武汉癫痫病医院有限公司召开临时股东会议通知》，EMS查询显示由收发室代收妥投，无退回记录，应视为段军民收到会议通知，故《武汉癫痫病医院有限公司召开临时股东会议通知》的送达具备合法有效性，亦应予采信。如前所述因段绍龙依法提议、召集、通知、并主持了股东会、最终行成的《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会会议纪要》及《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会决议》真实有效，应予采信。被告及第三人的证据1.1，原告仅否认和质疑，无相反证据推翻，本院予以确认。证据2.2及证据五系手机短信具有可塑性，证明力较弱，原告亦不认可，本院不予采信。经审理查明，武汉癫痫病医院有限公司成立于2005年9月5日。2012年，原告段军民、第三人段绍龙、第三人段利民均成为武汉癫痫病医院有限公司的股东。2012年6月，武汉癫痫病医院有限公司法定代表人由段利民变更为段军民并任执行董事，第三人段绍龙任监事。段军民持股比例为40%，段利民持股比例为30%，段绍龙持股比例为30%。武汉癫痫病医院有限公司章程第十六条股东会的议事方式和表决程序规定：1、股东会会议分定期会议和临时会议，定期会议原则上定为每年12月份召开一次，监事或持有公司股份百分之十以上的股东可以提议召开临时会议；2、召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前将会议日期、地点和内容通知全体股东，股东应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名；3、股东会会议由执行董事主持召开，执行董事因特殊原因不能履行职务时，由执行董事指定的其他股东代表主持；4、股东会对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散、变更公司形式作出决议时必须经代表三分之二以上的表决权的股东通过；5、修改公司章程的决议，必须以代表三分之二以上表决权的股东通过。第十七条公司不设董事会，只设一名执行董事，执行董事为公司法定代表人，执行董事可以兼任公司经理。第十九条执行董事任期每届三年，执行董事任期届满，连选可以连任，执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务，因特殊原因要解除的，须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第二十三条监事行使下列职权：1检查公司财务；……4、提议召开临时股东会。2019年1月15日，因武汉癫痫病医院有限公司出现经营困难，第三人段绍龙以公司监事身份经EMS方式向原告段军民邮寄《关于提请执行董事立即召开临时股东大会的函》，提请执行董事段军民召集临时股东会，议案包括：选举公司执行董事、监事、经理、法定代表人、及职务任期等，段军民未回复未召集股东会议，也未委托他人召集股东会。2019年1月25日，段绍龙向原告段军民、股东段利民发出《武汉癫痫病医院有限公司召开临时股东会议通知》，通知开会时间为2019年2月15日上午10时，会议地点为武汉市武昌区洪山路64号湖光大厦西门18楼湖北今天律师事务所会议室。会议议题为：选举公司执行董事、监事、经理、法定代表人、及职务任期等。召集人：武汉癫痫病医院有限公司监事—段绍龙。2019年2月15日上午，武汉癫痫病医院有限公司按时召开2019年第二次临时股东会会议，会议内容记载于会议纪要并形成《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会决议》。内容有：根据公司法及公司章程的规定，公司召开2019年第二次临时股东会会议。应到股东段军民、段绍龙、段利民共3名，实到股东段绍龙、段利民共2名，代表60%的表决权，经代表60%的表决权的股东讨论，通过达成如下协议：一、决定由张建林担任公司执行董事兼法定代表人，任期三年，可连选连任；二、决定由段利民担任公司监事，任期三年，可连选连任；三、决定由段绍龙担任公司经理，任期三年，可连选连任。本决议自符合法定表决权比例的股东签字后生效。段军民未参与会议，参会的段绍龙、段利民在股东会决议上签字。另查明，依据《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会决议》内容，2019年2月28日，武汉癫痫病医院有限公司办理完成工商变更登记，变更内容为：张建林为公司执行董事，段利民为公司监事，段绍龙为公司经理。本院认为，根据公司法第二十二条规定，股东会会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。原告段军民于2019年4月15日提起本案撤销权之诉，在法定的期限内提出。本案争议焦点为：段绍龙作为公司监事召集和主持股东会会议是否违反公司法或公司章程。案件查明事实表明，公司因经营困难，为改良公司经营现状，作为公司的监事段绍龙有权提议召开临时股东会，这既是公司法第三十九条的规定,也是公司章程确定的内容。段绍龙将《关于提请执行董事立即召开临时股东大会的函》向原告段军民邮寄送达，即表明其行使提请召集临时股东会这一法定权利，原告段军民作为执行董事无正当理由未予理睬，应视为拒不召集和主持临时股东会，此属于公司法第四十条第三款规定的执行董事不履行召集股东会会议职责的情形，应由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持情形。因此，段绍龙主持召开2019年2月15日的临时股东会具有法律依据。在会议召开前，段绍龙按照公司法的有关规定，提前15日向各股东发出《武汉癫痫病医院有限公司召开临时股东会议通知》，详细告知会议时间、地点、议题等，已履行通知义务，原告段军民未出席会议，其他代表60%表决权的股东如期参会，会议内容由《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会会议纪要》记录在案，形成《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会决议》的程序合法。原告段军民以未收到《关于提请执行董事立即召开临时股东大会的函》及《武汉癫痫病医院有限公司召开临时股东会议通知》，在其不知情的情形下形成《武汉癫痫病医院有限公司2019年第二次临时股东会决议》的程序违法，与事实不符，对其诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、第三十九条、第四十条第三款、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告段军民的诉讼请求。本案诉讼费500元，由原告段军民负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  彭华勇人民陪审员  陈 琴人民陪审员  郑 芬二〇二〇年七月十八日书 记 员  罗 红