湖南省凤凰县人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘3123刑初134号公诉机关凤凰县人民检察院。被告人徐某，男，土家族，初中文化，无业，湖南省凤凰县人，住凤凰县。因涉嫌诈骗罪，于2020年3月25日被凤凰县公安局刑事拘留；因涉嫌诈骗罪、盗窃罪，经凤凰县人民检察院批准，于2020年4月8日被凤凰县公安局执行逮捕。现羁押于凤凰县看守所。凤凰县人民检察院以凤检刑检刑诉[2020]123号起诉书指控被告人徐某犯盗窃罪、诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2020年7月10日公开开庭进行了审理。凤凰县人民检察院指派检察员谭政华、程权出庭依法履行职务，被告人徐某到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年2月至4月期间，被告人徐某在凤凰县多次盗窃他人财物，共计人民币57211元。同时还诈骗他人财物50000元人民币，具体犯罪事实如下：一、被告人徐某盗窃田某甲53211元的犯罪事实1、2018年12月，被告人徐某与被害人田某甲在凤凰县结识，之后发展成为男女朋友，二人各自管理和支配自己的财物。2019年2月27日，徐某因没钱支付房租费、车辆租赁费，便趁手持田某甲手机之机，且未征得田某甲同意的情况下，直接通过使用田某甲的手机号码申请发送获取登录验证码的方式登录田某甲的支付宝账号，并重新设置支付密码，然后将田某甲支付宝里面余额宝的33211元转入自己的支付宝。次日，田某甲发现余额宝的钱被徐某盗取后准备报警，徐某便将剩下的23000元退转到了田某甲支付宝，并答应归还已经用掉的10000余元。2、2019年3月初，徐某与田某甲吵架时将田某甲的手机砸坏，田某甲便将自己的手机卡放置于徐某手机上使用。同年3月6日，在未征得田某甲同意的情况下，徐某用自己的手机通过使用田某甲的手机号码申请发送获取登录验证码的方式登录田某甲的微信，并重新设置田某甲的微信支付密码（田某甲的微信钱包绑定其尾数为4835的中国建设银行信用卡），然后在凤凰县“凤凰xx金店”使用田某甲的微信钱包支付10000元进行套现。次日，徐某在田某甲不知情的情况下，再次使用同样的方式登录田某甲的微信，然后在“凤凰xx金店”使用田某甲的微信钱包支付10000元进行套现。几天后，田某甲发现徐某盗刷其信用卡内的钱便报警，随后二人到凤凰县公安局沱江派出所进行协商处理，徐某答应归还盗取田某甲的钱，并于当天退还给田某甲6000元。二、被告人徐某诈骗刘某50000元，盗窃刘某4000元的犯罪事实1、2011年，被告人徐某和被害人刘某认识，但二人一直无联系和交往。2019年3月，徐某与刘某在凤凰县民族中医院偶遇后加了刘某微信，双方保持了联系。在得知刘某欲投资做生意挣钱，加上自己急需归还田某甲的钱，徐某遂编造事实，欺骗刘某同自己一起投资经营宾馆，称二人各投资5万元，一个月后每人可以分红1万元，刘某相信了徐某说的话。2019年3月28日，刘某和徐某在凤凰县民族中医院签订了一份二人各出资5万元合伙经营的合伙协议书，之后刘某将自己尾数为1818的农村商业银行便民卡（以下简称“便民卡”）交给徐某，并将密码告诉了徐某。当日，徐某持刘某的便民卡在凤凰县大转盘农村商业银行ＡＴＭ机上支取了20000元。同年3月30日，徐某持刘某的便民卡在吉首市商业城门口农村商业银行ＡＴＭ机上支取20000元。同年4月3日，徐某和刘某一起到凤凰县大转盘农村商业银行取款，刘某持自己的便民卡在ＡＴＭ机上取了10000元现金给徐某，之后便自己保管便民卡。徐某骗得刘某5万元后，并未按先前所说的用于投资宾馆，其中30000元用于归还田某甲，剩下的钱用于个人支出。2、2019年4月，因徐某不能按照事前约定付给刘某1万元分红，刘某要求徐某退款，在刘某的多次催款后，徐某便谎称其二伯帮其保管其父亲留下的遗产，并使用其他微信号冒充自己的二伯加刘某为好友与其聊天进行拖延，之后徐某又以其二伯帮他还款需要刘某的信用卡为由，拿到了刘某尾数为7124的中国邮政储蓄银行信用卡（以下简称“信用卡”）。2019年4月21日，在刘某不知情的情况下，徐某拿着刘某的信用卡到凤凰县“凤凰县中国黄金店”套现，徐某使用刘某的便民卡密码套取信用卡密码，发现信用卡与便民卡的密码一样，然后在该店刷了刘某信用卡内4000元。刘某收到信用卡支取金额的短信提示后即联系徐某要求其归还钱，徐某便谎称和人打架需要钱赔偿对方。之后徐某为逃避刘某的追债跑往广州打工，不久便将刘某的微信拉黑，尔后又更换手机号码和微信，2020年初又将刘某的ＱＱ拉黑，致使刘某无法联系到徐某。2020年3月23日21时许，被告人徐某在凤凰县大转盘附近被刘某发现后报警，尔后徐某被赶到的凤凰县公安局民警带至凤凰县公安局。公诉机关认为，被告人徐某以非法占有为目的，未经他人同意，盗转他人支付宝内余额宝的钱，盗刷他人微信钱包（绑定信用卡）、信用卡内的钱，共计人民币57211元，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任；以非法占有为目的，虚构伙同他人投资经营宾馆的事实，诈骗他人50000元人民币，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任，数罪并罚，建议判处有期徒刑四年六个月至五年六个月，并处罚金。公诉机关提交了1.书证：接警案件登记表、立案决定书、拘留文书、逮捕文书、询问通知书、银行卡交易明细、银行存款账户金融交易明细、银行信用卡对账单、手机银行消费明细截图、手机账单交易记录、交易明细截图、合伙协议书、租车信息和收付款凭证、聊天记录截图、（凤凰县中国黄金）凤凰县良友珠宝店、凤凰xx金店账务凭证、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、户籍证明、认罪认罚具结书等；2.证人喻某、杨某1、田某2、杨某2、田某3证言；3.被害人田某甲的陈述；4.被告人徐某的供述与辩解；5.辨认笔录；6.其他证据：到案经过等证据在卷佐证，足以认定。被告人徐某对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。另查明，2019年2月底至4月初，被告人徐某将盗窃所得的53211元已全部退还给被害人田某甲。本院认为，被告人徐某以非法占有为目的，未经他人同意，盗转他人支付宝内余额宝的钱，盗刷他人微信钱包（绑定信用卡）、信用卡内的钱，共计人民币57211元，数额巨大；同时其又以非法占有为目的，虚构伙同他人投资经营宾馆的事实，诈骗他人50000元人民币，数额巨大，其行为分别已构成盗窃罪、诈骗罪，依法应当数罪并罚追究其刑事责任。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。但在案发后，被告人徐某如实供述自己的犯罪事实，同时自愿签字具结，认罪认罚，依法可以从轻从宽处罚。另外，被告人已将部分盗窃所得赃款退回对应的被害人，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑幅度建议适当，本院予以采纳并在公诉机关的量刑幅度范围内从宽处罚。被告人骗取、窃取刘某的财物共计54000元系非法所得，依法予以追缴发还被害人。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下:一、被告人徐某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑五年，并处罚金人民币20000元。（判决从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2020年3月25日起至2025年3月24日。罚金在本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人徐某盗窃非法所得4000元、诈骗非法所得50000元，依法应予以追缴发还被害人刘某。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴绍明人民陪审员  田茂辉人民陪审员  龙晓军二〇二〇年七月十日代理书记员  李嘉莹附：本案适用法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。