河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初3116号原告：胥满根，男，生于1982年7月5日，汉族，住河北省张家口市涿鹿县。委托诉讼代理人：王欣一，河南中砥律师事务所律师。被告：李超，男，生于1983年8月18日，汉族，住河南省中牟县。被告：张国强，男，生于1952年10月17日，汉族，住河南省中牟县。被告：朱昆冰，男，生于1984年6月28日，汉族，住河南省南阳市卧龙区。被告：中牟县黄开贸易有限公司，住所地：中牟县官渡镇官渡旅游区6号，统一社会信用代码：914101221703972234。法定代表人：杨顺亭，系该公司经理。委托诉讼代理人：曹清平，河南官渡律师事务所律师。原告胥满根与被告李超、张国强、朱昆冰、中牟县黄开贸易有限公司（以下简称黄开公司）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王欣一、被告李超、张国强，被告黄开公司委托诉讼代理人曹清平到庭参加诉讼。被告朱昆冰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胥满根向本院提出诉讼请求：要求李超、张国强、朱昆冰、黄开公司赔偿胥满根医疗费、误工费、护理费、交通住宿餐饮费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费等共计193624.81元。事实和理由：2019年6月2日，胥满根经人介绍，跟随李超、张国强【经查李超、张国强是中牟县众旺节能新材料经营部（以下简称众旺经营部）的实际经营者，二人是合伙关系】到黄开公司施工干冷库保温的活。第二天上午，在干活过程中，胥满根踩在脚手架上施工干活时，下面推脚手架的两个工人（二人是李超、张国强的亲戚，也受雇于李超、张国强）操作不当，把脚手架推倒，致使胥满根从脚手架上摔下受伤。后胥满根到中牟县中医院接受治疗，诊断结果为：双跟骨骨折（粉碎性），多处软组织挫伤，共住院治疗36天，现已治疗终结。经鉴定伤残等级为十级。胥满根是在为李超、张国强、朱昆冰、黄开公司提供劳务过程中受伤，对其损失李超、张国强、朱昆冰、黄开公司应承担赔偿责任，但李超、张国强、朱昆冰、黄开公司一直未对胥满根进行相应的赔偿。胥满根为维护自身合法权益，诉至法院。李超辩称：1、李超与胥满根之间不存在雇佣关系。根据法律规定，雇佣关系是受雇人在一定或不特定期间内从事雇主授权或在指示范围内生产经营活动或者劳务活动，雇主接受雇工提供劳务并按约定给付报酬这种权利义务关系，而胥满根和李超之间不存在任何控制支配和从属关系，更不是李超要求雇佣新员工过来工作，李超也不向胥满根支付相关的劳动报酬，因此胥满根要求李超承担赔偿责任无事实及法律依据。2、李超对胥满根不存在任何侵权行为，李超在诉状中自认其是踩在脚手架上，在为黄开公司冷库施工时，违反操作规定，挪动脚手架时没有按要求从脚手架上下来，而是让另两个工人直接推动脚手架，接着摔下受伤。施工期间，另两名工人均多次劝告胥满根从脚手架上下来，胥满根称太费事拒绝下来，进而导致此次事故发生。胥满根对事故的发生存在主要过错，应承担主要责任。3、事故发生时，李超并不在现场，胥满根受伤不是李超造成的，李超与胥满根的受伤不存在任何关系，因此李超不应承担任何责任。综上所述，应驳回胥满根对李超的诉讼请求。张国强辩称：这个事跟朱昆冰无关，跟众旺经营部无关，只跟李超、张国强有关系。因为黄开公司冷库顶部保温层需修补，黄开公司与张国强联系后，张国强介绍胥满根来干，没给众旺经营部说过。张国强跟李超合伙做保温材料，黄开公司用李超、张国强的材料。胥满根是农村的，应该按农村标准进行赔偿。住院时张国强已经给胥满根垫付两万多元医疗费，不愿意再赔偿。朱昆冰未答辩，亦未提供证据。黄开公司辩称：1、黄开公司将本公司的保温工程承包给他人以后，胥满根到该工地施工时受伤，胥满根没有与黄开公司形成劳务关系，而是受雇于他人；2、胥满根是在从事雇佣活动中，由于其他雇员在操作过程中操作不当及其本人的过错致使其受伤，对其所受损失应由有过错的雇员以及其本人承担相应的责任，黄开公司不应承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：黄开公司冷库顶部保温层需修补，该公司经理孙二栓即与众旺经营部（系个体工商户，登记经营者为朱昆冰，实际经营者为李超、张国强）的张国强联系修补事宜。张国强即电话联系胥满根。胥满根于2019年6月1日来到中牟县，张国强到车站接胥满根，并在施工前告诉胥满根挪动脚手架时人一定要下脚手架。次日（同年6月2日）即开始施工。6月3日9时左右，因施工需要，在胥满根未下脚手架的情况下，李超、张国强的雇员张国松、张国副推拉挪动脚手架时，轮子碾到地上异物，脚手架倾倒，致使胥满根摔下受伤。胥满根受伤后，被送往中牟县中医院治疗，中医诊断为：××、气滞血瘀证；西医诊断为：双跟骨骨折（粉粹性）、多处软组织损伤，住院治疗34天，花医药费29023.95元，其中李超、张国强垫付19023.95元，黄开公司垫付10000元，该次住院期间张国松、张国副在医院护理并负责胥满根的饮食。胥满根于7月7日办理出院后又于7月8日再次入住该院，中医诊断为：××、气滞血瘀证；西医诊断为：双跟骨骨折术后，住院治疗2天，于7月10日出院，花医药费220.68元。后胥满根于11月20日向本院主张权利，本院依据胥满根申请，委托郑州华美法医临床司法鉴定所对胥满根的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行法医学鉴定，该所于2020年1月31日作出郑华美司鉴所[2020]临鉴字第013号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人胥满根意外摔伤致双跟骨粉碎性骨折，经手术治疗，左跟骨畸形愈合评定为十级伤残。2、被鉴定人胥满根意外摔伤致双跟骨粉碎性骨折，经手术治疗，右跟骨无明显畸形愈合构不上伤残。该所出具关于胥满根误工期、护理期、营养期的评估意见为：依据中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014《人身损伤误工期、护理期、营养期评定规范》，结合临床综合评定，被鉴定人胥满根误工期240日、护理期90日，营养期90日。胥满根支出鉴定费2134.5元。胥满根在开庭审理后，以“遗漏了必要的共同被告，不利于充分保障申请人的权利”为由，撤回起诉。后又于同年6月5日起诉至本院，称其是为李超、张国强、朱昆冰、黄开公司提供劳务过程中受伤，要求李超、张国强、朱昆冰、黄开公司赔偿其损失。李超、张国强辩称李超、张国强和胥满根不存在雇佣关系，李超、张国强对胥满根不存在任何侵权行为，不应承担任何责任，本案与朱昆冰、众旺经营部无关。黄开公司则认为胥满根与黄开公司没有形成劳务关系，胥满根是受雇于张国强，在从事雇佣活动中，由于其他雇员张国松、张国副在操作过程中操作不当及胥满根本人的过错致其受伤。另查明，胥满根之父胥生柱，生于1955年3月24日，胥满根之母胥永梅，生于1954年9月2日，胥满根长子周欣梁，生于2007年10月24日，胥满根次子周欣浩，生于2017年9月14日，四人于胥满根定残之日分别年满64周岁、65周岁、12周岁、2周岁，均住河北省××××。胥满根兄弟姐妹共二人，现均已成年。本院认为，当事人对于自己的主张，有责任提供证据。在诉讼中，个体工商户营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，胥满根在为黄开公司的冷库进行保温层修补时，因李超、张国强的雇员张国松、张国副推脚手架时，胥满根未下脚手架，脚手架的轮子碾到异物致使脚手架倾倒、胥满根摔下受伤，经鉴定为十级伤残。李超、张国强及黄开公司均否认胥满根系受雇于己方。本院综合考虑胥满根受伤时所从事的是黄开公司冷库顶保温层修补工作，胥满根到现场施工均由张国强联系、组织施工，现场辅助工作及推脚手架也由李超、张国强的雇员操作，胥满根从事冷库顶保温层修补工作，未听从张国强“挪架子时人要下架子”的安全注意提醒，亦未尽到高处作业的安全注意义务，张国松、张国副也未听从张国强的安全注意提醒，在胥满根未下脚手架时仍然挪动脚手架致使胥满根摔下受伤等因素，结合原、被告过错程度，酌定胥满根承担30%，李超、张国强承担40%，黄开公司承担30%的责任较为适宜。鉴于众旺经营部的登记经营者与实际经营者不一致，登记经营者朱昆冰应与李超、张国强共同承担上述40%的责任。关于张国强抗辩称本案与朱昆冰、众旺经营部无关，只跟李超、张国强有关的意见，因其未提供证据予以证明，故本院不予采纳。胥满根因本次事故造成的损失项目及数额，本院结合胥满根的诉讼请求及本案实际情况综合认定为：医疗费29244.63元（29023.95元+220.68元＝29244.63元）、住院伙食补助费1800元（50元/天×36天＝1800元）、营养费1800元【20元/天×90天（鉴定营养期）＝1800元】、护理费11260.35元【原告主张不违反法律规定，本院予以确认，】、误工费31082.96元【2019年河南省农、林、牧、渔业平均工资47272元/年÷365天×240天（鉴定误工期）＝31082.96元】、交通费1500元（考虑本案实际情况，结合原告住院就医情况等因素，本院酌定)、残疾赔偿金30327.5元（2019年河南省农村居民人均纯收入15163.75元×20年×10%＝30327.5元）、被抚养人生活费28287.68元【2019年度河南省农村居民人均生活消费支出11545.99元/年×（15年+14年+5年+15年）×10%÷2个抚养人=28287.68元】、鉴定费2134.5元，共计137437.62元；该损失由李超、张国强、朱昆冰赔偿54975.05元（137437.62元×40%＝54975.05元），扣除李超、张国强垫付的医药费19023.95元及33天的护理费4236.48元（2019年河南省居民服务业平均工资为46858元/年÷365天×33天＝4236.48元）及伙食补助费1650元（50元/天×33天＝1650元），还需赔偿30064.62元；由黄开公司赔偿41231.29元（137437.62元×30%＝41231.29元），扣除黄开公司垫付的医疗费10000元，还需赔偿31231.29元。精神损害抚慰金3500元（根据侵权人的过错程度、侵害手段、场合、行为方式、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任经济能力、受诉法院所在地平均生活水平酌定），其中李超、张国强、朱昆冰承担1400元，黄开公司承担1050元。胥满根的其他过高请求部分，证据不足，不予支持。关于胥满根要求按城镇标准进行赔偿的意见，因胥满根系农村户口，其亦未提供充分有效的证据证明其符合按城镇标准赔偿的条件，故本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条之规定，缺席判决如下：被告李超、张国强、朱昆冰于本判决生效之日起十日内赔偿原告胥满根医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等各项损失共计31464.62元；被告中牟县黄开贸易有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告胥满根医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等各项损失等共计32281.29元；被告李超、张国强、朱昆冰、中牟县黄开贸易有限公司对上述款项互负连带赔偿责任；驳回原告胥满根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4173元，减半收取2086.5元，由原告胥满根负担625.95元，被告李超、张国强、朱昆冰负担834.6元，被告中牟县黄开贸易有限公司负担625.95元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将诉讼费交费凭证交至本院查验。审判员  娄王记二〇二〇年七月十五日法官助理安静书记员边亚杰