吉林省白山市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）吉06刑终74号 原公诉机关吉林省白山市江源区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李亚非，男，1980年6月17日出生，汉族，中专文化，无职业,户籍所在地及居住地：吉林省临江市。曾因犯盗伐林木罪、滥伐林木罪，于2008年4月24日被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10,000元，于2010年12月21日被长春市中级人民法院裁定假释，假释考验期限自2010年12月21日起至2012年9月18日止。曾因犯非法持有枪支罪、非法持有毒品罪，于2015年3月29日被判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币4,000元，于2016年2月4日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年5月2日被刑事拘留，因涉嫌犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，于2019年6月6日被逮捕。现羁押于白山市看守所。 辩护人关心，北京市京师律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）周文涛，男，1984年1月13日出生，汉族，初中文化，无职业。户籍所在地及居住地：吉林省临江市。曾因犯贩卖毒品罪，于2015年1月27日被判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币2,000元，于2015年11月30日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年5月2日被刑事拘留，因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年6月6日被逮捕。现羁押于白山市看守所。 吉林省白山市江源区人民法院审理吉林省白山市江源区人民检察院指控原审被告人李亚非、周文涛犯寻衅滋事罪，于2020年5月9日作出（2019）吉0605刑初136号刑事判决，宣判后，李亚非、周文涛不服，提出上诉。白山市江源区人民法院于2020年7月3日报送本院，本院受理后，依法组成合议庭。经审阅卷宗材料，讯问上诉人，听取辩护人的意见，决定不开庭审理了本案。现已经审理终结。 原审法院认定： （一）2011年9月13日晚，在临江市东大桥附近因被害人胡某甲没有让被告人李亚非超车，李亚非开车将胡某甲的车别停，并撞坏胡某甲的车后，李亚非下车用木棒将胡某甲左臂打伤。胡某甲因左胳膊受伤到临江市医院治疗，并告知李亚非让李亚非结算医药费，李亚非到临江市医院用自带的砍刀将胡某甲头部砍伤。经鉴定，胡某甲头部外伤，造成左头顶部4.0厘米瘢痕为轻微伤，左臂外伤造成左尺骨粉碎性骨折，损伤程度为轻伤一级。 另查明，李亚非赔偿胡某甲人民币2万元。 认定上述事实的主要证据有： 1.临江市公安局司法鉴定中心鉴定书证实：被害人胡某甲头部外伤，造成左头顶部4.0厘米瘢痕为轻微伤，左臂外伤造成左尺骨粉碎性骨折，损伤程度为轻伤一级。 2.住院病案证实：胡某甲于2011年9月13日在临江市医院入院，于2011年9月24日出院。诊断为左尺骨粉碎性骨折、头部、腰背部及四肢外伤，头皮裂伤。 3.证人金某甲财证言证实：我和胡某甲是朋友，我认识李亚非，但不是很熟。2011年夏天的一个晚上，我和胡某甲喝完酒，胡某甲开车拉着我往临城方向走，我喝多了在胡某甲的车上睡着了，走到临城小井那时，我听见轰隆一声我以为胡某甲下车小便，过了几分钟我看见一个警车闪着灯过来，我下车看见胡某甲和李亚非还有警车在离我七八米远的地方，胡某甲捂着胳膊，警察问怎么回事，他俩说没事撞车了，警察就走了。胡某甲开的是银灰色夏利车，车的前盖都起来了，我问胡某甲怎么了，胡某甲说因为开车别了李亚非的车一下，被李亚非开车撞的，胳膊让李亚非用镐把打了。然后胡某甲让我打车回家，他自己开车回大湖。后来我打车快到家的时候，胡某甲给我打电话说他在二医院了，胳膊疼的不行了，过去拍个片，让我去医院陪着他。我到了医院看见胡某甲在急诊室里坐着，胡某甲跟我说胳膊骨折了，让我去办理缴费住院，我刚交完钱听见急诊室有人骂人，我回去看见胡某甲满脸都是血，李亚非在那骂他，我就把李亚非推出去了。砍胡某甲的刀大约是七八十公分长、三四公分宽。 4.证人崔某甲（胡某甲母亲）证言证实：我认识李亚非，我们家和李亚非的父母关系挺好。胡某甲曾经被李亚非打过，我听胡某甲说因为开车，当时路很窄，李亚非要超车，胡某甲没让，把李亚非的车给别住了，接着李亚非把车超过去别停了胡某甲的车，然后李亚非拿棒子打胡某甲，胡某甲用胳膊挡，胳膊被打骨折了，到了医院后李亚非带人拿刀把胡某甲的头砍了。后来李亚非的父亲李某甲来看胡某甲，胡某甲当时表示不追究了，李某甲把住院费结清，又给了两万元钱，胡某甲也到派出所把案子销了。 5.证人李某甲（李亚非父亲）证言证实：我和胡某甲的父母关系处的不错，胡某甲从小我就认识他。2011年胡某甲和李亚非打仗，胡某甲的车前面确实撞坏了，我给修好了，我去医院看胡某甲，胡某甲的父母也在，因为两家的关系比较好，胡某甲的母亲说都是自己家的事让我看着办，我就赔偿了二万元钱并把医药费全部付清了。 6.被害人胡某甲陈述实：大概2011年晚上八九点，我和朋友金某甲才喝了酒开车行驶在临江市东大桥那，当时后面有辆捷达车要超车，因为东大桥特别窄，不好让，而且那辆车一直在后面按喇叭，我就挺生气的，开车别了他一下，我当时不知道是李亚非开的车，我看到那辆车开到船营的李亚非停车场那了。后来我行驶到临城小井处的时候，一辆白色三菱车开了过来，把我的车给别停了，之后就挂倒挡用他车的尾部撞了我的车头，我的车前盖被撞了起来，然后李亚非下车从后备箱里拿了根镐把，这时我就知道刚才的车是李亚非开的了，我看李亚非拿着镐把朝我过来，我当时害怕就赶紧下车在地上捡了块石头，李亚非上来啥也没说就用镐把朝我打了过来，我用左胳膊挡了一下，镐把打在我左胳膊上，我用右手拿着的石头朝李亚非扔了过去，然后我就往临江方向跑，李亚非就拿着镐把追我，这时临城边防派出所的民警巡逻看见我俩，过来问怎么回事，因为我和李亚非都认识，所以我俩当时对民警说没事，之后我们就走了，我让金某甲才打车先回家。我开车到临城桥头的时候，感觉胳膊疼的不行了，开不了车了，我就打车去临江市二医院看胳膊，并给金某甲才打电话让他上医院陪我。我到了医院拍完片子知道胳膊骨折了，让金某甲才拿着我的包去交钱，但是我的钱没带够，我就给李亚非打电话说：“我在二医院了，我的胳膊让你给打骨折了，你过来把医药费给我算了，这事我就不报案了”，李亚非说：“××妈的你给我等着，我这就过去啊”。过了大概5、6分钟，当时我在医院急诊室里背对着门坐着，李亚非带了一帮人进来我没看到，李亚非什么也没说上来就朝我的头部砍了一刀，当时我的头就出血了，金某甲才就赶紧把李亚非拦住了给他推了出去。我当时去了临江市兴隆边防派出所报的案，后来李亚非把医药费交了，又赔了两万元钱，李亚非的父亲李某甲把我的车修好了，我就上兴隆派出所说我不报案了。我辨认不出来李亚非带的人。 7.被告人李亚非供述证实：大概七、八年前的一天晚上，我开车往临城方向走，在过了临江市东大桥的时候，我当时要超车，前面的一辆轿车就一直不让我超车，后来快到临城的时候我超了过去把那辆轿车别停了，然后那辆轿车下来两个人，那个司机晃晃悠悠像喝多了似的，我上去就骂他：“你他妈喝了多少假酒，会不会开车”，我看他们是两个人我怕动手吃亏，我从道边捡了一根棍子，打了那司机一棍，当时那个司机用胳膊挡了一下，然后我就开车走了。我之前认识胡某甲，见面打招呼，当时没看出司机是胡某甲。我打完那个司机过了不长时间，有人给我打电话，我接电话对方说他是胡某甲，说我刚才把他打了，现在胳膊骨折了，问我怎么办，我听他电话里有点想威胁我的意思，我挺生气就让他在医院等我，之后我一个人拿着刀去医院找他，到了医院我和胡某甲因为点事又吵起来了，我上去用刀背砍了胡某甲脑袋一下，他脑袋出血了我就走了。刀是我在车上拿的，长约40公分，宽约2公分。我和胡某甲我们两家的老人平时关系都处的不错，这事过后我也挺不好意思的，就给胡某甲拿了两万块钱，胡某甲就同意跟我私了了。 （二）2017年2月2日晚，被告人李亚非与被害人李某乙因琐事在电话中发生争吵，双方相约到临江市东嘉花园小区门口见面，李某乙开车到东嘉花园小区门口后，李亚非持刀与被告人周文涛，还有其他人员（未到案），对李某乙进行了多次殴打。经鉴定，李某乙头顶部及右臂外伤造成右侧头顶部3.0厘米瘢痕、右臀部4.0厘米和1.5厘米两处瘢痕，损伤程度为轻微伤。 另查明，李亚非赔偿李某乙人民币6万元，李某乙表示对此事不再追究，对李亚非表示谅解。 认定上述事实的主要证据有： 1.鉴定意见书证实：被害人李某乙头顶部及右臂外伤造成右侧头顶部3.0厘米瘢痕、右臀部4.0厘米和1.5厘米两处瘢痕，损伤程度为轻微伤。 2.住院病案证实：被害人李某乙于2017年2月2日因头顶部头皮裂伤、臀部软组织裂伤到临江市友谊医院住院，2017年2月3日转院到白山市中心医院治疗，2017年2月7日出院。 3.赔偿谅解协议书证实：被告人李亚非与被害人李某乙于2017年2月6日达成协议，李亚非赔偿李某乙6万元，李某乙不再索要因本次纠纷产生的任何赔偿，对李亚非的行为表示谅解。 4.被害人李某乙陈述证实：我的外号叫“彬某甲”。2017年我在临江市兴隆街加油站附近的汽车修理部买了一辆捷达车，当时那辆捷达车没有手续，修理部的人答应给我一副牌照让我先用着，但是过了20多天也没给我，我就给修理部的人打电话要牌照，修理部的人说没有，我就和他们在电话里吵了起来，李亚非不知道如何知道了。2017年2月2日0时左右，李亚非给我打电话说：“大半夜的你给人家打什么电话要什么车牌照，不能消停点吗？”我说：“问问都不行吗”，之后我们就吵起来了。李亚非问我在哪，我说在家，李亚非要过来找我，因为我父母在家，我不想让他们看到李亚非过来找我，我就说我去找他，李亚非让我在东嘉花园门口找他，然后我就开车去了。当晚半夜十二点多，我到了东嘉花园给李亚非打电话，过了一会李亚非就拎着刀下来了，还有周文涛和几个我不认识的男的，我当时在车里坐着，李亚非啥也没说，上来打开驾驶室的门用刀砍我，我就往副驾驶那躲，周文涛就和人把副驾驶的车门打开打我，我发现我出不去了，我就把我车的前挡风玻璃踹碎了钻出去，我出去之后李亚非他们把我打倒在车旁边，倒地之后他们一帮人上来踹我，踹完我他们就往回走，我看他们走了我就站起来了，他们看我站起来，又回来把我打倒上来踹我，踹完我又走了，我看他们走了，我又站起来，他们又上来踹我，之后才走，然后我被韩某甲扶起来，开车去医院了。我头部被砍了一刀，缝了6针，屁股上缝了5、6针。打我的有六、七个人，我认识李亚非和周文涛，拉仗的是个女的，好像是李亚非的媳妇。李亚非、周文涛殴打我一事，我和李亚非签订了谅解协议，谅解了李亚非，对其他打我的人不谅解。 5.证人于某甲证言证实：2017年2月2日1时许，我开车路过临江市东嘉花园小区门口，看见至少三四名男子打一个倒在地上的男子，打人的其中一个男子拿着一把长刀，刀长接近半米长、刀刃有2、3公分宽，被打的男子倒在地上一动不动，后来打人的那几个男子走了，走出没多远的时候，被打的男子站起来了，他们就又回去将被打的男子打倒在地，围着他踹了一顿，之后他们又走出去没多远，被打的男子又站起来，他们又上去将被打的男子打倒后围着他踹，这时还有一个女的过来拉仗，之后打人的这几个人走了，被打的男子上了一台白色捷达车自己开车走了，我看见那台捷达车的挡风玻璃掉地上了。天太黑打人的人我都不认识也辨认不出。 6.证人刘某甲证言证实：在2016年或者2017年我在临江开了一家鹏宇修理部，卖给一个叫彬某甲（李某乙）的人一台捷达车，因为车牌照到期了我就把车牌照摘了下来，卖车的时候我告诉彬某甲等牌照找到了就给他，彬某甲总给我打电话要牌照，还骂我，说要把我的店砸了，因为当时过年不想让他来闹事，我就找公安局姓郑的（车就是他的）说车是帮你卖的，你告诉彬某甲别来闹事了，牌照找到了就给他，一个月以后听说彬某甲被李亚非打了。 7.证人李某丙证言证实：2017年正月的时候，周文涛给我打电话，让我去李亚非家楼下一趟有急事，但当时我的车打不着火了，等我到了东嘉花园时没有看见人，我就给周文涛打电话，周文涛告诉我在鸭绿江大酒店门口，我就开车过去了，当时有李亚非以前的对象、周文涛、徐某甲，还有两个我不认识的男的在那，过了一会刘某乙也来了，李亚非跟我说：“都打完了你才来，幸亏找了别人”。李亚非让我去林业局医院看看李某乙（彬某甲）怎么样了，我去了医院问护士，护士说砍的挺深的在缝针，没什么事，然后我把情况告诉了李亚非。当天晚上我看见平时放在李亚非家窗台的刀，放在李亚非三菱车副驾驶脚垫上。我猜李亚非砍李某乙的刀是李亚非从家里拿的。刀是八十公分长、十公分宽的砍刀。 8.证人刘某乙证言证实：2017年2月份一天晚上后半夜，李亚非给我打电话说，他要打李某乙让我去东嘉花园门口找他，我就打车去了，等我到的时候发现东嘉花园门口没有李亚非，我就给他打电话，李亚非让我去临江市林区医院，到了之后看见了李亚非、周文涛、李某丙还有一帮小孩（不认识）在一台白色三菱车上坐着，李亚非告诉我把李某乙打了正在医院缝针，后来李某丙开车把我送回家了。 9.证人徐某甲证言证实：2017年2月2日那天李亚非打李某乙我没有参与，后来我是听周文涛和我说的。那天我一直在临江市鑫磊浴池打麻将。 10.证人田某甲证言证实：我和李亚非于2018年9月份领证结婚，2017年5、6月份第一次去李亚非家里，不知道李亚非2017年2月份打架的事情。 11.被告人李亚非供述与辩解证实：我和李某乙从小就认识，我管他叫彬某甲。2017年大年初几的时候，我的一个朋友给我打电话，说李某乙要去砸人家修理部，让我和李某乙说说别让他来闹事。2017年2月2日0时左右，我给李某乙打电话，我和李某乙在电话里吵起来了，他问我在哪，我跟他说我在东嘉花园，他说他要过来找我，我说行。过了一会，李某乙给我打电话说他到我家楼下了，当时周文涛也在我家住，我和周文涛一起下楼，看见李某乙开着一辆白色捷达轿车在车里坐着，李某乙跟我说上车咱们谈，我看到他车上有把斧子，我就说：“彬某甲怎么的还要干我”，然后我和他就在车上打了起来，我不知道从什么地方摸了一把刀，用刀砍了他几下，当时李某乙脑袋出血了，车风挡玻璃好像也碎了。我记不清楚和我一起殴打李某乙的人还有谁，我没有给刘某乙打电话让他帮我打李某乙，周文涛也没有给李某丙打电话让他来打仗，我和周文涛没有给别人打电话来帮忙，公安机关出示的打仗当日的视频监控中的人都是谁我不清楚。我赔偿了李某乙6万元，还签了一份和解协议。 12.被告人周文涛供述与辩解证实：2017年2月份的一个晚上我在李亚非家，李亚非接到一个电话说李某乙总打电话说要砸一个修车店，让李亚非帮着和李某乙谈谈。李亚非接完电话就给李某乙打电话，但是他们吵了起来。李某乙到了李亚非家楼下给李亚非打电话，李亚非的媳妇田某甲让我和李亚非一起下楼。下楼后看见李某乙在捷达车的主驾驶上坐着，李某乙让李亚非上车，李亚非在主驾驶的门口，看见李某乙副驾驶座上有一把斧子，他俩就在车里打了起来，我当时看到李某乙和李亚非在车里抢刀，我把副驾驶的门打开往外拽李某乙，并从地上捡起了一个木棍（装修材料）打李某乙的腿，这时车前的挡风玻璃碎了，李某乙从挡风玻璃出来倒在了车旁，我用脚踹了李某乙几下。我和李亚非没有打电话让别人来帮忙，我给李某丙打过电话，说什么我忘了，没有别人参与殴打李某乙，刘某乙、李某丙、徐某甲也没有到现场。案发当晚的视频监控中其他殴打李某乙的人是谁我忘了。 13.视听资料证实：2017年2月2日00：40，在临江市东嘉花园门前，包括李亚非、周文涛在内的三名男子堵住李某乙的白色轿车，持刀殴打李某乙，李某乙从车内逃出来后，三人将李某乙打倒在地，这时从路对面过来四名男子，其中一人踹了李某乙，其他人在旁围观。殴打后，李亚非等人准备离开，李某乙从地上爬起来，李亚非等三人又将李某乙打倒，李亚非等人再次准备离开时，李某乙又从地上爬起来，李亚非再次将李某乙打倒，这时有一名白衣女子将李亚非拽走，后三名男子将李某乙送到李某乙的车内，李某乙离开，李亚非等人有两人坐出租车，四人开了一辆轿车，一人开了一辆越野车带着白衣女子离开。 14.临江市公安局刑事侦查大队情况说明证实：李亚非、周文涛聚众斗殴案，经调查当晚路过现场的证人韩某甲，侦查人员多次与其联系，寻找该人，均未找到。李亚非、周文涛聚众斗殴案中，当晚视频监控中拉架的女子有可能为赵某甲，侦查人员多次联系该人，均无法找到。视频中其他犯罪人员，至今没有查明。 综合证据 1.刑事判决书及刑满释放证明书证实：李亚非于2015年3月29日因犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，被判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币4,000元，于2016年2月4日刑满释放。周文涛于2015年1月27日因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2,000元，于2015年11月30日刑满释放。 2.监狱罪犯出监鉴定表、假释证明书及刑事裁定书证实：李亚非于2008年4月24日因犯盗伐林木罪、滥伐林木罪，被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10,000元，服刑于长春市北郊监狱，服刑期从2007年9月19日至2012年9月18日，于2010年12月21日被吉林省长春市中级人民法院（2010）长刑执字第4519号刑事裁定书裁定予以假释，假释考验期从2010年12月21日至2012年9月18日，罚金10,000元已缴纳。 原审法院认为，被告人李亚非持械随意殴打他人，致一人轻伤、轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪；被告人李亚非、周文涛伙同他人持械随意殴打他人致一人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的事实成立，罪名准确，予以支持。李亚非在实施本案第一起犯罪时，属于在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，实行数罪并罚。李亚非与周文涛的第二起犯罪系共同犯罪，其中李亚非起主要作用，应认定为主犯。周文涛起次要作用，应认定为从犯，且认罪认罚，可予以从轻处罚。二人在该起犯罪中均系累犯，予以从重处罚。李亚非在两起犯罪中，赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人李某乙的谅解，且认罪认罚，可予以从轻处罚，对李亚非辩护人认为李亚非积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，认罪认罚，应予以从轻处罚的观点，予以支持。对辩护人提出本案两起犯罪中，被害人均有过错的观点，与本案审理查明事实不符，不予支持。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第一款第一项、《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十五条、第六十九条、第七十一条之规定，认定被告人李亚非犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；撤销长春市中级人民法院（2010）长刑执字第4519号对被告人李亚非予以假释的刑事裁定书；与原犯盗伐林木罪、滥伐林木罪尚未执行完毕的余刑有期徒刑一年九个月零二十八天，并处罚金人民币10,000元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币10,000元。被告人周文涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。 李亚非上诉提出：两名被害人均存在过错，其不构成寻衅滋事罪；不应当撤销假释；司法鉴定仅对胡某甲住院病历审查鉴定，未对胡某甲进行活体检查，申请对胡某甲进行重新鉴定；其接到变更起诉书后原审法院未给予其足够的准备时间让其辩解，剥夺应有的权利；原审量刑过重；其盗伐林木罪未执行余刑刑期原审计算错误。 辩护人的辩护意见为：两名被害人均有过错，李亚非不构成寻衅滋事罪；不应撤销李亚非的假释；被害人胡某甲已经撤销案件，不应再对李亚非进行刑事处罚，且李亚非已积极对两名被害人赔偿，达成和解，应从轻处罚。 周文涛上诉提出：其因拉架不成才持木棍殴打李某乙，其不构成寻衅滋事罪；其接到变更起诉书后原审法院未给予足够的准备时间让其辩解，剥夺应有的权利。 本院经审理查明，原审判决认定上诉人（原审被告人）李亚非、周文涛犯寻衅滋事罪的事实清楚，有临江市公安局司法鉴定中心鉴定书，住院病案，赔偿谅解协议书，刑事判决书及刑满释放证明书，罪犯出监鉴定表、假释证明书及刑事裁定书，证人金某甲、崔某甲、李某甲、于某甲、刘某甲、李某丙、刘某乙、徐某甲、田某甲等人证言，被害人胡某甲、李某乙陈述，被告人李亚非、周文涛的供述与辩解等。以上证据已经原审庭审举证、质证，可以作为定案的依据。在本院审理期间，上诉人及辩护人未提供新的证据。经审查，证据确实、充分，足资认定。 关于李亚非及其辩护人提出“两名被害人均存在过错，李亚非不构成寻衅滋事罪”的上诉理由、辩护意见及周文涛提出“其因拉架不成才持木棍殴打李某乙，其不构成寻衅滋事罪”的上诉理由。经查，1、根据证人金某甲才证言、被害人胡某甲陈述、李亚非供述及胡某甲住院病历、司法鉴定意见等证据证实，李亚非因胡某甲不让其超车，遂将胡某甲拦截，下车后持木棍将胡某甲左臂打伤，造成胡某甲左臂粉碎性骨折，轻伤一级；后因胡某甲让李亚非到医院结算医药费，李亚非再次持刀到医院将胡某甲头部砍伤，造成轻微伤，故李亚非的行为构成寻衅滋事罪。2、根据证人刘某甲、于某甲等人证言、被害人李某乙陈述、被告人李亚非的供述及李某乙住院病历、司法鉴定意见、监控视频等证据证实，李某乙在刘某甲的修理厂处购买一辆捷达车，因刘某甲没给李某乙牌照，双方产生纠纷，刘某甲找到中间人帮忙阻止李某乙到修理厂闹事，这名中间人找到李亚非处理此事，李亚非在给李某乙打电话谈及此事的过程中双方发生口角，后相约在李亚非家楼下见面，李亚非、周文涛下楼后与另一男子堵住李某乙的白色轿车，李亚非持刀伙同周文涛等人对李某乙殴打，李某乙从车内逃出来后被打倒在地，之后又来了四名男子，部分人上前用脚踹倒在地上的李某乙，部分人在旁围观，李亚非、周文涛等人打完李某乙后准备离开，在看到李某乙从地上爬起来时，又返回去将李某乙打倒在地两次，最终造成李某乙人身损伤程度为轻微伤。李亚非因受他人请托，帮忙摆事，与李某乙发生争吵，进而逞强耍横，持刀伙同周文涛等人殴打李某乙，李亚非、周文涛的行为构成寻衅滋事罪。故李亚非及辩护人提出的相关上诉理由、辩护意见以及周文涛提出的相关上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于李亚非提出“司法鉴定仅对胡某甲住院病历审查鉴定，未对胡某甲进行活体检查，申请对胡某甲伤情进行重新鉴定”的上诉理由。经查，胡某甲伤情鉴定是由临江市公安司法鉴定中心鉴定人员按照法定程序作出的鉴定意见，鉴定机构和鉴定人员具备合法的鉴定资质，鉴定意见符合法律规定。故李亚非提出的相关上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于李亚非提出“原审判决量刑过重”及辩护人提出“被害人胡某甲已经撤销案件，不应再对李亚非进行刑事处罚，且李亚非已积极对两名被害人赔偿，达成和解，应从轻处罚”的上诉理由及辩护意见。经查，虽证人崔某甲证言及被害人胡某甲陈某甲实，案发后胡某甲到兴隆派出所报警，胡某甲在接受李亚非的赔偿后又到派出所撤销案件，但并不影响司法机关在发现李亚非的行为构成犯罪后追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，犯寻衅滋事罪，应当判处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，原审判决量刑时已充分考虑李亚非赔偿被害人经济损失并取得谅解等量刑情节，并根据李亚非的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，对其犯寻衅滋事罪判处有期徒刑三年并无不当。故李亚非及辩护人的相关上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。 关于李亚非及辩护人提出“不应当撤销假释”的上诉理由及辩护意见。经查，依照《中华人民共和国刑法》第八十六条第一款之规定，被假释的犯罪分子，在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。李亚非在假释考验期内犯新罪，原审判决撤销假释并无不当。故李亚非及辩护人提出的相关上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。 关于李亚非、周文涛上诉提出“接到变更起诉书后原审法院未给予其足够的准备时间让其辩解，剥夺应有的权利”的上诉理由。经查，原审法院于2020年4月22日将公诉机关变更起诉决定书送达二被告人，并于2020年5月9日开庭审理并进行宣判，符合法律规定。故李亚非、周文涛的相关上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于李亚非提出“其盗伐林木罪未执行余刑刑期原审计算错误”的上诉理由。经查，罪犯出监鉴定表、假释证明书及刑事裁定书等证据证实，李亚非于2008年4月24日因犯盗伐林木罪、滥伐林木罪，被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10,000元，服刑于长春市北郊监狱，服刑期从2007年9月19日至2012年9月18日，2010年12月21日被长春市中级人民法院裁定予以假释，假释考验期从2010年12月21日至2012年9月18日，罚金10,000元已缴纳。经查，李亚非未执行的余刑刑期为2010年12月21日至2012年9月18日，即一年八个月零二十九天，原审认定为一年九个月零二十八天系计算错误。故李亚非的此点上诉理由成立，本院予以支持。 本院认为，上诉人（原审被告人）李亚非持木棍、刀随意殴打胡某甲，致胡某甲左臂轻伤、头部轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪；李亚非持刀伙同上诉人（原审被告人）周文涛及他人随意殴打李某乙，致李某乙轻微伤，情节恶劣，李亚非、周文涛的行为均已构成寻衅滋事罪。原审判决认定李亚非、周文涛犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。但对李亚非犯盗伐林木罪、滥伐林木罪未执行余刑的刑期计算错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十五条、第六十九条、第七十一条、第八十六条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、维持吉林省白山市江源区人民法院（2019）吉0605刑初136号刑事判决第一项中对被告人李亚非犯寻衅滋事罪的定罪、量刑、撤销假释部分及第二项，即被告人李亚非犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；撤销长春市中级人民法院（2010）长刑执字第4519号对被告人李亚非予以假释的刑事裁定书；被告人周文涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月； 二、撤销吉林省白山市江源区人民法院（2019）吉0605刑初136号刑事判决第一项中对李亚非犯盗伐林木罪、滥伐林木罪未执行完毕的余刑部分及决定执行刑期部分，即与原犯盗伐林木罪、滥伐林木罪尚未执行完毕的余刑有期徒刑一年九个月零二十八天，并处罚金人民币10,000元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币10,000元； 三、上诉人（原审被告人）李亚非犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；撤销吉林省长春市中级人民法院（2010）长刑执字第4519号对被告人李亚非予以假释的刑事裁定书；与原犯盗伐林木罪、滥伐林木罪尚未执行完毕的余刑有期徒刑一年八个月零二十九天，并处罚金人民币10,000元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币10,000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月2日起至2023年5月1日止；罚金已缴纳。） 本判决为终审判决。 审 判 长 顾人洲 审 判 员 王 妍 审 判 员 王士霞 二〇二〇年七月三十一日 法官助理 李云鹏 书 记 员 刘 彬