湖南省中方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1221民初728号 原告：湖南红太阳新能源科技有限公司，住所地长沙市天心区新开铺路1025号湖南天心环保工业园内，统一社会信用代码：91430000675589220M。 法定代表人：周大良，该公司董事长。 委托诉讼代理（特别授权）：徐逸峰，湖南人和人律师事务所律师。 委托诉讼代理：杜天雨，湖南人和人律师事务所律师。 被告：天地润和科技（深圳）有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室，统一社会信用代码：914403003601002249。 法定代表人：陈朝晖，该公司负责人。 被告：陈朝晖，男，汉族，1970年3月18日出生，住湖南省长沙市。 原告湖南红太阳新能源科技有限公司（以下简称红太阳公司）与被告天地润和科技（深圳）有限公司（以下简称天地润和公司）、陈朝晖、张伏虎建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后，依法适用普通程序进行审理。2019年8月6日，原告红太阳公司申请撤回对被告张伏虎的起诉，同年8月7日，本院裁定予以准许。另本案在审理过程中，本院依原告红太阳公司的申请，委托中审华国际工程咨询（北京）有限公司对涉案工程量及工程造价进行鉴定，2020年6月28日，中审华国际工程咨询（北京）有限公司出具了工程造价鉴定意见书。2020年7月16日，本院对本案公开开庭进行了审理，原告红太阳公司的委托诉讼代理人徐逸峰、杜天雨，被告天地润和公司的法定代表人陈朝晖及被告陈朝晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告红太阳公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》；2、判令被告天地润和公司返还原告红太阳公司工程款3893400元；3、判令被告天地润和公司向原告红太阳公司支付利息暂为347269.65元（以3893400元为基数，按人民银行同期贷款利率4.75%，从2017年8月3日暂计算至2019年6月10日，并请求计算至实际清偿之日）；4、判令被告陈朝晖在未出资2000万元范围内，对第2、3项诉请债务承担补充赔偿责任；5、判令被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告红太阳公司变更诉讼请求：其中第1项诉讼请求变更为确认原、被告签订的《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》于2017年12月4日解除；第2项诉讼请求返还的工程款金额变更为3812967.75元；第3项诉讼请求变更为以3812967.75元为基数，按人民银行同期贷款年利率4.75%，从2017年12月4日计算至清偿之日止。事实和理由：2017年7月28日，原告红太阳公司与被告天地润和公司签订《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》，约定：由被告天地润和公司承包原告红太阳公司光伏发电工程项目，包括进行勘测、设计、安装、运行等。计划开工日期为2017年8月1日，计划竣工日期为2017年11月30日。工程总工期不超过5个月，开工日期为双方书面确认的实际日期，以预付款付款之日开始计算，竣工日期为工程验收合格或视为验收合格之日，由原告红太阳公司按照国家、行业标准验收。结算方式为实际装机量乘以固定综合单价，合同综合固定单价为4.14元/W（已扣除0.21元/W管理费），总价为1780.2万元，超出工程范围费用据实结算（实际合同履行过程中，工程总装机容量调整为2.1MWP）。被告天地润和公司应在收到预付款3日内开工，30日内完成县工业园屋顶光伏的组件施工安装。合同签订后，原告红太阳公司依约向被告天地润和公司支付共计534.06万元工程款，截至2017年11月30日，原告红太阳公司现场核查了解，被告天地润和公司所完成的工程量远未达到约定要求，亦未达到所付工程款对应工作量，且被告天地润和公司已经停止了工程建设。2017年12月4日，原告红太阳公司向被告天地润和公司发出《中方县光伏扶贫电站建设项目告知函》、《中方县光伏扶贫电站建设项目终止合同通知》，致函要求其三个工作日内回复工程进度事宜并与之协商《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》的合同终止事宜，但被告天地润和公司既未予以回复，也未继续进行施工。经统计，被告天地润和公司最终完成的工程量核算仅约为144.72万元，原告红太阳公司多次要求被告天地润和公司返还相应款项，但被告天地润和公司一直置之不理。被告陈朝晖系被告天地润和公司的股东兼法定代表人，认缴出资额2000万元。经查询，被告天地润和公司名下已无财产偿还债务。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”被告陈朝晖仅认缴出资并未履行相应的出资义务，故应由被告陈朝晖在未出资2000万元范围内，对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。综上所述，上述被告行为给原告红太阳公司造成了重大损失。现原告红太阳公司为维护自身的合法权益，特具状起诉，望判如所请！ 被告天地润和公司辩称，1、法人陈朝晖没有参与工程具体施工过程，是不是按照当时的合同来计算的，法人陈朝晖不清楚。2、被告天地润和公司作为总承包，在原告红太阳公司没有提供任何图纸的情况下施工的，具体施工方案是由被告天地润和公司设计施工的，设计费用应考虑由原告红太阳公司承担。 被告陈朝晖辩称，首先被告陈朝晖只是股份代持人，再就是合同签订的时候，被告陈朝晖没有在场签字，公司注册的时候被告陈朝晖也没有在场，故被告陈朝晖不应承担任何责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告红太阳公司提交的工程量清单表，被告天地润和公司虽未参与，但该工程量清单表有项目公司中方县航润光伏发电有限公司的盖章认可，本院予以采信。2、对原告红太阳公司提交的预算估算表，系原告红太阳公司单方面提供，且无任何人签字盖章，本院不予采信。3、对被告陈朝晖提交的股份代持协议，系被告陈朝晖与案外人签订，且案外人未到庭对其真实性予以证实，本院不予采信。4、对被告陈朝晖提交的张伏虎承诺书，张伏虎未到庭对其真实性予以证实，本院不予采信。5、对被告陈朝晖提交的陈朝晖未签名证据，系被告陈朝晖本人出具，本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月28日，原告红太阳公司与被告天地润和公司签订了《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》，约定：原告红太阳公司将中方县光伏发电扶贫项目承包给被告天地润和公司，工程内容为4.3MWP分布式光伏电站项目总承包，工程地址为中方县工业园、中方县泸阳镇白洋坪村，承包方式为设计施工承包，承包人的工作范围包括现场勘测、设计、设备材料采购、安装施工、调试、试运行、竣工验收。计划开工日期为2017年8月1日，计划竣工日期为2017年11月30日，工程总工期不超过5个月，具体开工日期为双方书面确认的实际进场日期，以预付款付款日开始计算，竣工日期为工程竣工验收合格或视为验收合格之日，由原告红太阳公司按照国家、行业相关验收标准负责验收。结算方式按照最终实际完成装机容量乘以相应的固定综合单价计算总价（固定综合单价为4.35元/W），超出工程承包范围内容部分费用据实结算。原告红太阳公司向被告天地润和公司收取工程实际总装机容量每瓦0.21元的管理费，即本合同综合固定单价为4.14元/W，合同总价为1780.2万元。被告天地润和公司在收到预付款3日内开工，30日内完成县工业园屋顶光伏的组件施工安装，白洋坪村光伏支架安装完成后3天内，原告红太阳公司向被告天地润和公司支付本合同总工程款40%的工程进度款等。合同签订后，原告红太阳公司于2017年8月2日、3日分两次向被告天地润和公司支付预付工程款251万元、283.06万元，共计534.06万元。被告天地润和公司收款后即组织人员进场进行了施工，后被告天地润和公司停止了工程的施工建设。2017年12月5日，原告红太阳公司通过邮寄方式向被告天地润和公司发出《中方县光伏扶贫电站建设项目告知函》、《中方县光伏扶贫电站建设项目终止合同通知》，告知函的内容为“天地润和科技（深圳）有限公司：我司与贵司于2017年7月28日签订《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》。根据该合同约定中方县光伏发电扶贫项目计划竣工时间为2017年11月30日。合同签订后，我司已累计向贵司支付合同款534.06万元。现根据业主单位以及我司人员现场核查情况了解，截止到本函件发出之日，贵司承包的中方县光伏发电扶贫项目远未达到我司已付合同款项对应工程量：工业园屋顶部分（0.65MW）已完成光伏区的建设，还差接入系统工程，待并网；白洋坪地面部分（1.45MW），目前才刚开始做完地面清表场平、基础桩子工程，并且，按此进度，贵司亦未能在合同约定时间内（2017.11.30）完成项目竣工。基于上述情况，我司正式函告贵司：1、贵司就本项目建设进度情况已存在严重违约行为；2、基于贵司严重违约行为，敬请贵司接函后三个工作日内就中方县光伏发电扶贫项目建设进度情况进行书面回复，并与我司协商解决《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》履行事宜。如贵司不继续履行《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》，则请配合我司办理合同终止事宜，并对已经完成施工工程部分进行清算。3、如贵司接函后三个工作日内未作回复，我司有权进一步采取法律手段追究贵司的法律责任。”终止合同通知的内容为“天地润和科技（深圳）有限公司：我司与贵司于2017年7月28日签订了《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》。合同约定本项目计划竣工时间为2017年11月30日，现根据业主单位以及我司人员现场情况了解，本项目建设中贵司已经严重违约，未能在合同约定时间内完成竣工，且根据我司2017年12月4日发函内容，贵司未对项目建设及合同履行进行任何回复，贵司上述行为已严重阻碍项目建设及合同目的的实现。为此，我司依据《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》的约定以及《中华人民共和国合同法》的规定，向贵司发出正式终止《关于中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》的通知：1、立即终止我司与贵司签订的《关于中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》；2、经统计，截止到本通知发出之日，贵司工业园屋顶部分（0.65MW）已完成光伏区的建设，还差接入系统工程，待并网；白洋坪地面部分（1.45MW），目前才刚开始做完地面清表场平、基础桩子项工程，上述工程量经我司核算金额约为144.2万元。如对我司核算的工程量和金额有异议，请贵司在接此函后五个工作日内对我司提出书面异议，逾期提出则我司视为已认可并接受；3、合同终止后，我司将依据《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》的约定以及《中华人民共和国合同法》等法律规定依法追究贵司有关法律责任。”2017年12月11日，项目公司中方县航润光伏发电有限公司对被告天地润和公司完成的工程量予以核算，并盖章认可。本案在审理过程中，原告红太阳公司申请对涉案工程量及工程造价进行鉴定，经本院委托，中审华国际工程咨询（北京）有限公司于2020年6月28日出具了中审华报字〔2020〕第10017号工程造价鉴定意见书，鉴定结论为：1、中方县工业园区屋顶分布式光伏电站项目，实际完成装机容量为650.24KW，实际完成工程量清单为：①、钢筋砼基础制作工程完成100%；②、光伏支架安装工程完成100%；③、光伏组件安装工程完成100%；④、逆变器安装工程完成100%；⑤、交流配电箱安装工程完成100%；⑥、防雷接地工程完成100%；⑦、电线导管、电缆导管和线槽敷设工程完成100%；⑧、电缆头制作、接线工程完成100%；⑨、变压器安装及低压接入工程完成100%；⑩、高压接入未完成，完成0%。2、中方县泸阳镇白洋坪村地面分布式光伏电站项目，实际完成装机容量为1.4MW，实际完成工程量清单为：①、场地清表、平整工程完成100%；②、直径为250mm钢筋砼基础制作工程完成100%（其中具体包含：基础砼制作及养护、钢筋及钢筋笼制作安装、每根桩基础钻孔打孔2.2米深、模具安装）。3、依据以上已完成工程内容，中方县光伏发电扶贫项目工程初步鉴定工程造价暂计1527632.25元，其中中方县工业园区屋顶分布式光伏电站项目暂计1078106.18元，中方县泸阳镇白洋坪村地面分布式光伏电站项目暂计449526.07元…… 另查明，被告天地润和公司系有限责任公司（自然人独资），注册资本2000万元，股东为被告陈朝晖，其认缴出资额2000万元，认缴出资方式为货币，实缴额为0元，认缴出资日期为2036年2月24日。 本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。原告红太阳公司与被告天地润和公司签订的《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》系双方当事人的真实意思表示，未违背法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，双方均应按照合同的约定履行各自的义务，原告红太阳公司按合同约定给被告天地润和公司预付了工程款534.06万元，但被告天地润和公司在完成部分工程量的施工后，即停止施工，未按照合同约定完成施工任务，被告天地润和公司实际完成的工程量的工程造价经鉴定为1527632.25元，鉴于被告天地润和公司已不可能完成剩余工程，故原告红太阳公司要求被告天地润和公司返还多支付的工程款3812967.75元的诉讼请求应予支持。原告红太阳公司要求确认与被告天地润和公司签订的《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》于2017年12月4日解除，原告红太阳公司虽然提供了邮寄回执，但仅凭该邮寄回执不足以证实终止合同的通知确已送达到被告天地润和公司的确切时间，故原告红太阳公司主张确认解除合同的时间，本院不予支持，本案解除合同的时间应以原告红太阳公司起诉的时间为解除时间。因原告红太阳公司与被告天地润和公司签订的《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》中，对利息没有约定，故原告红太阳公司要求被告天地润和公司支付利息的诉讼请求，本院不予支持，但被告天地润和公司因多领取的工程款，给原告红太阳公司造成的损失，应当按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算支付资金占用费，计算时间应从工程款鉴定确定之日起计算至付清之日止。因被告陈朝晖作为被告天地润和公司的股东，其认缴的出资额2000万元并未实际缴纳，故原告红太阳公司要求被告陈朝晖在未出资的2000万元范围内，对被告天地润和公司应返还的工程款及资金占用费承担补充赔偿责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。被告天地润和公司提出设计费应由原告红太阳公司承担，但并未提供相应的证据予以证实，故本院不予支持。另被告陈朝晖提出的被告陈朝晖与他人签订的股份代持协议，系其二人内部之间的关系，他人并未登记为被告天地润和公司的股东，根据《中华人民共和国公司法》第三十三条第三款“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”的规定，被告陈朝晖作为被告天地润和公司的股东，不得以此为由对抗第三人，故被告陈朝晖的提出股份系代持，其个人不应承担责任的抗辩理由不成立，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第三十三条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，判决如下： 一、原告湖南红太阳新能源科技有限公司与被告天地润和科技（深圳）有限公司签订的《中方县光伏发电扶贫项目工程设计施工承包合同》于2019年6月24日解除; 二、限被告天地润和科技（深圳）有限公司于本判决生效之日起15日内返还原告湖南红太阳新能源科技有限公司工程款3812967.75元； 三、限被告天地润和科技（深圳）有限公司于本判决生效之日起15日内，以工程款3812967.75元为基数，自2020年6月28日起至工程款付清之日止，按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算支付原告湖南红太阳新能源科技有限公司资金占用费； 四、被告陈朝晖在未出资2000万元范围内，对本判决第二、三项债务承担补充赔偿责任； 五、驳回原告湖南红太阳新能源科技有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费40725元，财产保全措施申请费5000元，共计45725元，由原告湖南红太阳新能源科技有限公司负担4110元，被告天地润和科技（深圳）有限公司、陈朝晖负担41615元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长 李 怀 志 人民陪审员 唐 光 礼 人民陪审员 梁  军 二〇二〇年七月十六日 书 记 员 林余立文 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国公司法》 第三十三条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及住所； （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》 第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持： （一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的； （二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的； （三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的； （四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。