江苏省南通市通州区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0612民初586号原告：南通市通州区东升农村小额贷款有限公司，统一社会信用代码91320612681109799N，住所地南通市通州区川姜镇志浩工业园区。法定代表人：袁洪兵，董事长。委托诉讼代理人：张杰，江苏友诚（南通）律师事务所律师。被告：茅卫新，男，1956年4月11日生，汉族，住南通市通州区。被告：王进飞，男，1955年7月26日生，汉族，住南通市通州区。被告：江苏帝奥控股集团股份有限公司，统一社会信用代码91320600138360850T，住所地南通市通州区金沙镇新金西路66号。法定代表人：王进飞，董事长。委托诉讼代理人：费建东，副总经理。原告南通市通州区东升农村小额贷款有限公司（以下简称东升小贷公司）与被告茅卫新、王进飞、江苏帝奥控股集团股份有限公司（以下简称帝奥公司）小额借款合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案受理后，依法适用简易程序公开进行了审理。后因案情复杂，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告帝奥公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告茅卫新、王进飞经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告东升小贷公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告茅卫新偿还原告借款本金5000000元，利息和逾期罚息1533333元（暂计算至2019年10月15日），从2019年10月16日起至实际还款之日起按年利率24%的标准向原告支付利息和逾期罚息；2.被告茅卫新向原告支付实现债权的费用105000元；3.被告王进飞、帝奥公司对上述一、二项付款义务承担连带责任。事实与理由：2017年10月20日，原告与被告茅卫新签订《借款合同》，约定被告茅卫新向原告借款5000000元，于同年11月20日前还款；月利率12‰；逾期按约定利率加付200%的利息；违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应承担实现债权的诉讼费、律师费、差旅费等一切费用。同日，原告与被告王进飞、帝奥公司签订《保证合同》，约定被告王进飞、帝奥公司为上述借款作连带责任保证担保，保证担保的范围包括全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、抵押权人实现债权的费用等。合同签订后，原告于同日向被告支付借款5000000元。上述借款到期后，被告仅支付了2018年7月12日前的利息和罚息，本金及剩余利息、罚息均未能偿还，原告多次催要未果。被告帝奥公司辩称，对被告茅卫新收取5000000元的贷款无异议，但其公司并未为上述借款提供担保，案涉担保违反公司法的规定，系公司法定代表人王进飞利用职务之便的个人行为。对原告主张的律师费因尚未实际发生，且律师费包括在24%年利率的利息中，故请求驳回对其公司的诉讼请求。被告茅卫新、王进飞未作答辩。原告围绕其诉讼请求向本院提交借款合同、借款借据、支付凭证、保证合同以及帝奥公司章程、章程修正案、公司准予变更登记通知书、股东会决议、律师函等证据，被告帝奥公司根据其辩称提供王进飞的银行流水、帝奥公司的企业信用信息公司报告，本院组织当事人进行举证质证，对无争议的证据经本院核查予以确认，并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告经营范围为：面向“三农”发放贷款、提供融资性担保、开展金融机构业务代理以及其他业务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。被告王进飞系被告帝奥公司法定代表人。2017年10月20日，被告茅卫新（借款人）因经营周转需要与原告签订借款合同（合同编号：通东农贷借字[2017]第102003号），约定借款本金5000000元，期限为2017年10月20日起至2017年11月20日止，月利率为12‰。该合同第五条第一款第（一）项约定“借款人不按期归还贷款本金又未获准展期，从逾期之日起按合同约定利率加付200%的利息”，第五条第一款第（七）项约定“因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）及实现债权的其他一切费用。同日，原告向被告茅卫新在中国邮政储蓄银行建设路支行62×××96账户汇入5000000元。2017年10月20日，被告王进飞、帝奥公司与原告签订保证合同（合同编号：通东农贷保字[2017]第102003号），被告帝奥公司在保证人处盖章并加盖法定代表人王进飞印章，被告王进飞在保证人处签字。该保证合同约定保证人帝奥公司、王进飞为被告茅卫新的上述5000000元的借款承担连带责任保证。保证担保范围包括：主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金，实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用。保证期限为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。借款到期后，被告茅卫新仅偿还了2017年10月20日至2018年7月12日按借期内利率计算的利息共计532000元。2018年8月23日，原告向三被告送达律师函，要求被告茅卫新偿还案涉借款本金、支付相应利息与逾期利息，并要求被告王进飞、帝奥公司承担连带给付责任保证。被告茅卫新在该律师函上签名。2019年9月2日，原告再次向三被告送达律师函，要求被告茅卫新偿还案涉借款本金、支付相应利息与逾期利息，并要求被告王进飞、帝奥公司承担连带给付责任保证。三被告仍未能偿还案涉款项。故原告诉至本院要求处理。为本次诉讼，原告委托江苏友诚（南通）律师事务所代理本案的诉讼，约定律师费105000元，原告尚未支付。本案的主要争议焦点：被告帝奥公司与原告签订的保证合同是否有效，被告帝奥公司应承担何种民事责任。原告为此提交了被告帝奥公司章程、股东会决议，并陈述上述证据系在签订保证合同时由被告帝奥公司提供，用以证明被告王进飞持有被告帝奥公司60%的股份，被告帝奥公司根据股东会决议为案涉借款提供担保符合公司章程第十五条的规定。被告帝奥公司对上述证据的真实性不持异议，但认为该股东会决议系被告王进飞利用职务之便的个人行为，王进飞未经公司授权擅自为他人提供担保，构成越权代表。根据公司规定，公司对公司以外人员的借款提供担保必须经董事会全体人员的同意，案涉保证合同仅依据王进飞一人签字的股东会决议进行签订，该担保不发生法律效力，其公司不承担担保责任。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第六十一条第三款规定“法人章程或者法人权利机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人”。《中华人民共和国公司法》第十六条规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者扣保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额……”。本案中，被告帝奥公司章程明确规定，决定对外担保需公司全体董事会成员同意。被告帝奥公司法定代表人王进飞未按公司章程规定，向原告提供了其一人签字的股东会决议，未获公司授权为他人借款作担保，属越权代表。原告在订立保证合同时已取得被告帝奥公司章程，应知道被告帝奥公司对外担保的决议机构为董事会，原告对此未尽审查注意义务，其与被告签订保证合同，不构成善意相对人。综上，原告与被告帝奥公司签订的保证合同无效。保证合同无效，应根据原告及被告帝奥公司的过错对主合同债权人的经济损失承担赔偿责任。本案中原告在订立保证合同时未尽审查注意义务，被告帝奥公司法定代表人越权代表，以公司名义与原告签订保证合同，导致保证合同无效，对此双方均有过错。被告帝奥公司应承担主债务人不能清偿部分的50%。本院认为，原告与被告茅卫新、王进飞签订的借款合同、保证合同，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的规定，合法有效。当事人应按约履行。本案原告已按约向被告茅卫新出借了借款，被告茅卫新亦应按合同约定偿还到期的借款本金及利息。被告茅卫新未按合同约定偿还借款本金，应按合同约定承担违约责任。故原告要求被告茅卫新偿还借款5000000元及自2018年7月13日起至实际还款之日，以本金5000000元为基数按年利率24%的标准计算逾期利息的诉请，在双方约定的逾期利息的范围内，且符合法律规定，本院予以支持。原告主张的律师费，因尚未实际发生，本院不予支持。在主债务人茅卫新未按主合同约定偿还借款本金及利息时，原告要求被告王进飞按保证合同的约定承担连带保证责任，符合双方约定，且于法不悖，本院予以支持。被告王进飞承担清偿责任，有权向被告茅卫新进行追偿。被告帝奥公司法定代表人王进飞未获公司授权，为他人借款作担保，属越权代表，原告在与被告帝奥公司签订保证合同时，也未尽审查注意义务，原告与被告帝奥公司签订的保证合同无效，双方在签订保证合同时均有过错，被告帝奥公司应对债务人茅卫新不能清偿案涉借款本金及利息的部分承担50%的赔偿责任。被告茅卫新、王进飞未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第六十一条第三款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告茅卫新偿还原告南通市通州区东升农村小额贷款有限公司借款本金5000000元；二、被告茅卫新向原告南通市通州区东升农村小额贷款有限公司支付逾期利息（以5000000元为基数，按年利率24%计算，自2018年7月13日起至实际还款之日止）；上述一、二项，限被告茅卫新于本判决发生法律效力后十日内履行。三、被告王进飞对上述一、二项确定的义务承担连带清偿责任；四、被告王进飞承担清偿责任后，有权向被告茅卫新进行追偿；五、江苏帝奥控股集团股份有限公司对被告茅卫新上述一、二项确定的义务不能清偿部分承担50%的赔偿责任；六、驳回原告南通市通州区东升农村小额贷款有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取58268元（原告已代垫），由原告南通市通州区东升农村小额贷款有限公司负担921元，由被告茅卫新、王进飞负担47347元，被告江苏帝奥控股集团股份有限公司负担10000元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省南通市中级人民法院。审 判 长  孙云霞人民陪审员  巫美娟人民陪审员  张武国二〇二〇年七月十五日法官 助理  宋学庆书 记 员  高 晗