福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0602民初3019号 原告：苏某1，男，2013年7月26日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 法定代理人：苏某2，男，1987年2月18日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区，系苏某1父亲。 法定代理人：杨某，女，1987年7月26日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区，系苏某1母亲。 委托诉讼代理人：郑南铿，北京惠诚（厦门）律师事务所律师。 被告：何某1，男，2012年6月24日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 法定代理人：何某2，男，1979年8月11日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区，系何某1父亲。 法定代理人：吴某，女，1981年12月20日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区，系何某1母亲。 被告：何某2，男，1979年8月11日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：吴某，系何某2的妻子。 被告：吴某，女，1981年12月20日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 原告苏某1与被告何某1、何某2、吴某生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苏某1的委托诉讼代理人郑南铿，被告吴某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苏某1向本院提出诉讼请求：1、请求判令各被告赔偿原告医疗费13900.14元、营养费1500元、住院伙食补助费400元、住院期间护理费1671.6元、出院后护理费6268.5元、交通费80元、精神损害抚慰金6000元等共计29820.24元；2、本案受理费由各被告承担。事实和理由：原告与被告何某1系同校学生。2019年11月18日，学校课间休息期间，原告与数名学生在学校旧教学楼停车场附近玩耍，被告何某1也在其中。玩耍期间，被告何某1突然从背后推搡原告，致原告从近一米高围墙上摔下，后原告被立即送往漳州市中医院进行抢救治疗。经诊断为：左肱骨髁上骨折。共住院8天。出院医嘱：1、每周门诊复查随诊；2、石膏托、克氏针固定1个月，定期Ｘ线检查，决定拆除固定物时间；3、多鼓励其进行患肢手部活动，加强患肢功能锻炼；4、日后若出现肘内翻畸形，可二期手术矫正。根据《侵权责任法》第三十二条：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。”被告何某1系无民事行为能力人，造成原告损害的，被告何某2、吴某作为被告何某1的法定代理人，应当承担侵权责任。请求依法裁处为盼。 被告何某1、何某2、吴某辩称，一、何某1不是本案适格被告。根据《侵权责任法》第三十二条：无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。因此，本案中不应将何某1列为共同被告。二、原告应当依法追加漳州市芗城区岳口小学为本案共同被告，并承担主要责任：1、本案侵权行为发生于漳州市芗城区岳口小学校内，由于学校的疏于管理，保护不够，学校未对学生进行相应的安全教育、特别是学校未在可预见的范围内采取必要的安全措施等主要原因，才导致了最后的伤害事故的发生。所以说，学校对于事故的发生是有重大过错的，应当承担法律所规定相适应的主要责任；2、如果原告不依法追加漳州市芗城区岳口小学为本案共同被告，那么漳州市芗城区岳口小学依法应当承担的主要赔偿责任部分应当予以扣除，不应由答辩人来承当。三、原告本身对于本案损害事故的发生也存在过错，依法可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。四、答辩人依法应承担的赔偿责任不应超过20%。漳州市芗城区岳口小学在本案中依法应当承担主要责任，原告和答辩人共同承担次要责任，因此，答辩人依法应承担的赔偿责任不应超过20%。五、被告父母在得到学校告知事故发生的第一时间内迅速赶往医院，并多次带着水果到原告家中慰问，以小孩的人身健康为第一位，积极的去承担责任，积极配合学校的调解。六、漳州市芗城区岳口小学为原告投保学平险、意外险等，原告应当先行理赔后，就剩余损失再向答辩人主张赔偿，不得重复要求赔偿医药费部分的损失。七、原告提出的相关赔偿费用：1、医疗费：数额没有异议，但是应当扣除学平险、意外险可以理赔的部分。2、营养费：原告提供的出院记录中，医疗机构没有加强营养的建议，不应支持。3、住院伙食补助费：原告提出的每日伙食补助费标准过高，按住院天数8天，每天20元计算。4、住院期间护理费过高：原告应提供护理人员的收入状况凭证予以确定。出院后护理费不应支持：原告没有证据证明其出院后需要继续护理及护理期限，也没有证据证明护理人员的误工损失数额。5、交通费：没有异议。6、精神损害抚慰金不应支持：原告的伤情未构成伤残，该请求无依据。 本院经审理认定事实如下： 苏某1和何某1均系漳州市芗城区岳口小学学生。2019年11月18日上午9时30分左右课间休息期间，苏某1、何某1与同学在漳州市芗城区岳口小学校内男厕所与教师停车场之间的矮墙附近玩耍。苏某1爬上矮墙并站在矮墙上，何某1突然推搡苏某1，致苏某1从矮墙上摔下受伤。后何某1家长陪同苏某1家长送苏某1前往漳州市中医院住院治疗，共计住院8天。经诊断：苏某1左肱骨髁上骨折。出院医嘱：1、每周门诊复查随诊；2、石膏托、克氏针固定1个月，定期Ｘ线检查，决定拆除固定物时间；3、多鼓励其进行患肢手部活动，加强患肢功能锻炼；4、日后若出现肘内翻畸形，可二期手术矫正。至起诉前苏某1共花费医疗费13900.14元。 另查明，事发后，漳州市芗城区岳口小学组织苏某1和何某1双方家长协商赔偿事宜，但就赔偿数额未能达成一致意见。原、被告均不申请追加漳州市芗城区岳口小学为本案被告。苏某1及其父母为城镇居民。据统计：2019年度福建省城镇单位从业人员平均工资84374元／年。 上述事实，有原、被告庭审陈述及原告提供的光盘、出院记录、疾病证明书、收费票据、费用清单、户口簿、身份证等予以证实，可以作为认定事实的依据。 对于原告苏某1所主张的赔偿项目，本院认定如下：1、医疗费13900.14元。2、营养费：无医嘱，不予支持。3、住院伙食补助费：50元／天×8天＝400元。4、护理费：原告苏某1系城镇居民，其住院期间护理费标准可参照2019年城镇单位从业人员平均劳动报酬84374元／年计算为84374元／年÷365天×8天＝1849.3元；出院后护理费：原告未申请对出院后护理期限及护理依赖程度进行鉴定，故不予支持。5、交通费：酌定80元。6、精神损害抚慰金：未构成伤残，不予支持。以上合计16229.44元。 综上所述，本院认为，公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。苏某1的伤情是在玩耍过程中因为何某1的推搡造成的，因此何某1应当对苏某1的损失承担相应的赔偿责任，但何某1属于无民事行为能力人，所以何某1的监护人即父母何某2、吴某应当赔偿苏某1医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费等损失共计16229.44元ｘ60%＝9737.7元。本案发生在漳州市芗城区课间休息期间，苏某1、何某1均为无民事行为能力人，漳州市芗城区岳口小学对学生在校期间除进行教育外，还应该对学生进行管理及人身安全保护，因此漳州市芗城区岳口小学未尽到必要的教育管理职责，对苏某1的受伤存在一定过错，对于苏某1的损失应当承担相应的赔偿责任；但苏某1并未起诉要求漳州市芗城区岳口小学承担赔偿责任，应当视为苏某1放弃该部分的诉求。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十二条、第三十八条规定，判决如下： 一、被告何某2、被告吴某应于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告苏某1各项损失合计9737.7元； 二、驳回原告苏某1的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费545.5元，减半收取272.8元，由被告何某2、吴某负担89.1元，原告苏某1负担183.7元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员      二〇二〇年七月七日 书记员  王惠敏 附主要法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。 ······ 第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。