吉林省松原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉07民终949号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司，住所地深圳市宝安区。 负责人：刘明鑫，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘非非，吉林司评律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张洪生，男，1986年11月13日生，蒙古族，农民，现住吉林省前郭县。 被上诉人（原审被告）：金手指（营口）物流有限公司，住所地辽宁省营口市鲅鱼圈区。 法定代表人：张智博，系该公司经理。 被上诉人（原审被告）：赵怀东，男，1972年2月14日生，汉族，住辽宁省营口市鲛鱼圈区。 原审被告：中国人民财产保险股份有限公司法库支公司，住所地辽宁省法库县法库镇。 负责人：李春山，系该公司经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司因与被上诉人张洪生、赵怀东、中国人民财产保险股份有限公司法库支公司、金手指（营口）物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院（2019）吉0721民初5659号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭，进行了书面审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司上诉请求：一、撤销吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院（2019）吉0721民初5659号民事判决书，依法改判。二、一审和二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决上诉人在商业三者险限额内赔偿被上诉人张洪生经济损失44,793.91元,没有事实及法律依据，上诉人在商业三者险范围内不承担赔偿责任。1.前郭县公安局交通警察管理支队作出道路交通事故认定书认定:赵怀东驾驶机动车发生交通事故后驾车逃离事故现场并毁灭证据......承担事故的全部责任。根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款机动车第三者责任保险>》第二十四条:下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿:（二)驾驶人有下列情形之一者:1、事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场;因此，被上诉人赵怀东驾驶车辆逃离事故现场并毁灭证据，上诉人依照保险合同约定，在商业第三者险范围内不应承担赔偿责任。2、逃逸是严重违反《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》的行为，违反法律、行政法规的禁止性规定，作为一名营运车辆的驾驶员对此应该十分清楚。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二)》第十条:保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由,保险人对该条款作出提示后,投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。第十一条:保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上,对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的,人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。上诉人在《机动车综合商业保险条款》中以黑体字加粗的形式对第二十四条第二款第1项的内容进行提示,保险单中的特别提示也已经提示投保人注意阅读免责条款等内容。因此，对于保险条款第二十四条第二款第1项上诉人已经尽到了法律规定的提示义务。二、被上诉人张洪生的误工费足月的应按照《吉林省高级人民法院关于二〇一九年度人身损害赔偿执行标准的通知》中农、林、牧、渔业的月标准3,199.75元计算。虽规定误工时间以日为单位，但从该标准中的“各行业职工平均工资”农、林、牧、渔业以年（38,397元）、以月（3,199.75元）、以日（147.11元）为单位体现的数额来看，日标准是每月扣除公休日按照21.75天来计算得出的。因此，误工时间足月的就应当按照月标准计算。三、一审法院按照每天100元标准判决上诉人赔偿被上诉人张洪生营养费过高。四、诉讼费、鉴定费不应由上诉人承担。本案是交通事故人身损害赔偿案件，保险公司不是存在过错的侵权人，只是基于法律的规定参加诉讼,并按照法律规定以及保险合同的约定代替被保险人按事故责任比例承担保险理赔责任,因此不应承担与保险公司无关的侵权诉讼的相关程序性费用。并且根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十六条第七款规定:律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费保险人不负责赔偿。综上，一审法院事实认定错误，适用法律不当，请求二审法院依法予以改判。 张洪生、赵怀东、中国人民财产保险股份有限公司法库支公司、金手指（营口）物流有限公司辩称，认为上诉请求和理由不成立，同意驳回上诉，维持原判。 张洪生向一审法院起诉请求：请求判令被告保险公司在保险责任限额范围内赔偿原告1.医疗费38,605.91元。2.护理费5,505.62元（包含一级护理）。3.误工费2,500.87元。4.伙食补助费1,700元。5.药费2,235元。6.交通费1,000元。7.残疾赔偿金27,496元。8.精神抚慰金5,000元。9.出院后误工费17,653.2元。10.营养费6,000元。11.鉴定费3,300元。12.CT费用188元。以上合计111,184.6元。不足部分由被告赵怀东及被告物流公司承担。由被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年9月7日7时30分，赵怀东驾驶金手指（营口）物流有限公司所有的辽H×××23陕汽牌重型半挂牵引车牵引辽H××17号中集牌重型集装箱半挂车，在沿前郭县203公路由西向东行驶至事故地点时，因未与前车保持安全距离，与同方向前车由齐振国驾驶的无牌照金城牌三轮摩托车追尾相撞。事故致两车损坏。齐振国及三轮摩托车乘车人张洪生受伤。此次事故经前郭县交通警察管理大队作出第8017号道路交通事故认定书,认定赵怀东负事故的全部责任,齐振国、张洪生无责任。另物流公司所有的辽H×××23陕汽牌重型半挂牵引车在中国人民财产保险股份有限公司法库支公司投保了机动车强制保险。在中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司投保了商业三者险。审理期间法庭限期人保宝安公司举证证明其与投保人金手指（营口）物流有限公司在签订保险合同时履行免责条款告知的相关证据，保险公司逾期未能提供。审理过程中张洪生提出伤残等级等相关鉴定申请，经本院移送松原市中级人民法院司法辅助办公室，并由其组织选定吉林正达司法鉴定中心进行鉴定，吉林正达司法鉴定中心于2019年12月20日作出鉴定意见为:张洪生此次外伤致颅脑损伤后果评定为十级残、张洪生无后续治疗费、张洪生此次损伤误工期限评定为120日、张洪生此次损伤的营养期限评定为60日。 一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法的民事权益受法律保护。任何公民法人由于过错侵害国家的集体的财产，侵害他人财产人身的均应承担相应的民事责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。公安交警部门出具的责任认定划分客观准确，本院予以采信。中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司辩称赵怀东逃逸行为属于保险合同中免责事项，而投保人金手指（营口）物流有限公司称在签订保险合同时保险公司未履行免责条款告知义务。审理期间法庭限期人保宝安公司举证证明其与投保人金手指（营口）物流有限公司在签订保险合同时已履行免责条款告知义务的相关证据，保险公司逾期未能提供。依据《中华人民共和国保险法第十七条》规定：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单、或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者说明的，该条款不产生效力。而中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司未能提供证据证明已尽上述法律规定的提示义务，故其商险免责的辩解意见不予支持。其仍应在商业三者险赔偿范围内承担赔付责任。张洪生在此次事故中的经济损失综合评判如下：1.医疗费38605.91元，有票据为凭，予以保护。2.护理费5,505.62元,张洪生住院治疗17天，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。按两个人的标准请求护理费的证据不足，故护理费按一人标准保护即161.93元X17天=2752.81元；3.误工费请求2500.87元（147.11元X17天）加出院后误工费17653.2元（147.11X120天）。因鉴定意见为张洪生此次损伤的误工期限为120日其请求住院17天加120日为其理解错误，误工费应为17653.2元；4.伙食补助费1700元（100元X17天）符合法律规定计算无误，予以确认。5.药费2235元物流公司答辩意见为：对于出院后购买药品的票据因没有相关的医嘱及正规发票，我公司不同意承担。对此辩解予以支持，对此项请求不予保护。6.交通费1000元，因未提供相关证据，本院酌定交通费保护300元。7.残疾赔偿金27496元（13748元X20年X0.1）符合法律规定计算无误，予以确认。8.精神抚慰金5000元,予以确认。9.营养费6000元，有鉴定意见为凭，予以保护。11.鉴定费3300元，为了明确损失实际发生,予以保护。12.CT费用188元，实际发生，予以保护。以上合计102995.92元。以上各项损失由交强险保险公司承担赔付责任的为：医疗费项下，医疗费38605.91元、伙食补助费1700元（100元X17天）、营养费6000元，合计46305.91元。此项下保险赔偿限额为10000元，本次事故还有另外一名伤者齐振国，为其预留百分之五十比例的赔偿份额，在此项下由中国人民财产保险股份有限公司法库支公司赔偿张洪生5000元，超出的41305.91元，由商业三者险的中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司承担赔付责任。死亡伤残项下，护理费2752.81元、误工费17653.2元、交通费300元、残疾赔偿金27496元、精神抚慰金5000元，合计53,202.01元，此项下赔偿金额为110000元，预留百分之五十的份额55,000元，未有超出，此部分损失由中国人民财产保险股份有限公司法库支公司赔付给张洪生。鉴定费及检查费合计3,488元，为查明损失而发生的必要费用由商业三者险的中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司承担。赔偿数额未超出保险限额，金手指（营口）物流有限公司及赵怀东在本次诉讼中不直接承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法第十七条》《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，第二十一条，之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司法库支公司于本判决生效后立即赔付给张洪生58202.01元;二、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司于本判决生效后立即赔付给张洪生44793.91元;三、金手指（营口）物流有限公司及赵怀东在本次诉讼中不直接承担责任;四、驳回张洪生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1150元，由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，且双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二)》第十条及第十一条之规定，主张其在《机动车综合商业保险条款》中以黑体字加粗的形式对第二十四条第二款第1项的内容进行提示,保险单中的特别提示也已经提示投保人注意阅读免责条款等内容。因此，对于保险条款第二十四条第二款第1项上诉人已经尽到了法律规定的提示义务。但中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司未提交相关证据证明其主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款:“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，依据现有证据，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司应承担不利的后果；依照《吉林省高级人民法院关于二〇一九年度人身损害赔偿执行标准的通知》：“三、误工时间一日为单位，计算公式：误工费＝误工天数X日误工费计算标准”、“四、住院伙食补助费计算标准为每人每天100元”之规定，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司主张张洪生的误工费足月的应按月标准计算及张洪生营养费过高均无法律依据；至于案件受理费、鉴定费是被害人因第三者侵权提起诉讼而产生的必要的合理的费用，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款之规定“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司承担本案案件受理费、鉴定费并无不妥。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2,300元，由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司宝安支公司负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长  冷晓峰 审判员  李敏英 审判员  杨小玉 二〇二〇年七月二十九日 书记员  高远欣