贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终3081号上诉人（原审原告）：王慧，女，1988年6月5日出生，苗族，贵州省人，住贵州省。委托诉讼代理人（特别授权）：李岩珈，贵州黔骏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄小梅，女，1984年6月27日出生，彝族，住贵州省黔西县。上诉人王慧因与被上诉人黄小梅合伙协议纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2019）黔0522民初4564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王慧上诉请求：1.撤销一审判决或将本案发回重审；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实不清，判决结果不当。首先，双方的合作合同明确约定，由上诉人垫资对所需物资进行购买，且每一次购买均有记载，后合同约定的试运营期未到，被上诉人有转让会所的想法，双方经协商后便进行了盘点，库存盘点清单及金额均有上诉人、被上诉人及参与员工的签名。上诉人与被上诉人的微信聊天记录也明确记载了上诉人的资金投入。其次，除能退回供货方的物资，剩余物资已全部交付给被上诉人，被上诉人应将上诉人垫付的资金支付给上诉人。第三，双方对库存的清点确认，完全可以视为双方合作关系结束清算的依据，一审未予认定错误。综上，一审认定事实不清，适用法律不当，请求二审依法裁判。被上诉人黄小梅辩称：上诉人主张的其提供的物资没有充分依据，我也没有委托上诉人垫资。我要求解除合伙是因为上诉人收走我的营业额，违反了合伙协议约定。店内物资有我本人签字的我均认可，但上诉人放在店里的物资应由其自行撤走。购买物资的数量我不清楚，清单均是上诉人自行打印的。店里并未收到该批货物，且上诉人就是该产品的贵州代理人，有可能是其将积压的库存强加于我。原审原告王慧诉称：2019年2月13日，原告与被告就其经营的大美女子会所筑美中心签订《合作合同》，约定：1.原、被告双方合作该项目，合作期限为2019年2月13日至2019年8月31日（项目试运期限）；2.试运期间以及本合同签订前的一切债权债务、刑事责任、民事责任等问题与原告无关，原告只负责对店铺的维护管理，被告应积极配合原告对店铺的经营管理，协调内部关系；3.试运期间，若原告管理店无盈利的，原告自愿退出，店里的一切权益归被告所有，若有盈利的，被告无条件将本店30%原始股赠予原告；4.原告作为美容院的负责管理人，负责对美容院的日常经营管理，负责统筹财物、美容院合作项目考察、开发决策权，负责对外开展业务、签订合同、采购和销售工作、外部关系维护等。合同签订后，原告即开始试运期的各项工作，对美容院进行日常经营管理。2019年5月，被告以原告经管美容院期间的营业额较低，且未实际投入资金为由，对原告开始不满，于同年6月提出终止双方的合作关系。原告经营管理美容院期间，按被告要求为美容院垫付各项开支费用共计184079元，后因美容院向供应商退还价值46805元的货物，故原告垫付的费用应为137264元，扣除原告管理美容院期间的收入（含成本）30387元，被告应向原告支付垫付的费用106877元。原告诉至法院请求判决：1.解除原、被告双方于2019年2月13日签订的《合作合同》；2.被告向原告支付因管理黔西县大美女子会所筑美中心所垫付的各项费用106877元；3.本案诉讼费由被告黄小梅承担。原审查明：被告黄小梅系黔西大美女子会所筑美中心（个体工商登记的美容店）登记的经营者。2019年2月13日，原、被告双方签订《黔西大美女子会所筑美中心合作合同》，约定双方对被告黄小梅经营的美容店进行合伙经营管理，试运行期为2019年2月13日至2019年8月31日。试运行期以及在本合同签订前该店的一切债权债务、刑事责任、民事责任等问题均与原告无关，原告有义务配合被告处理。被告应积极配合原告对店里的经营管理，协调内部关系，试运行期满如原告管理美容店无盈利，则原告自愿退出，美容店的一切权益归被告所有，若美容店盈利，被告无条件将该店30%的原始股份赠予原告。被告注入全部资金投入，原告投入资源管理。合同对入伙、退伙、出资转让及合伙的终止与清算等事宜进行约定，特别约定在试运期间店内的一切亏损与原告没有关系,原告尽力维护。合同签订后，原告开始试运期的各项工作，对美容店进行日常经营管理。2019年6月21日，被告以原告未按照合同约定为美容店创收，占用美容店的招牌为其个人打广告，擅自将美容店技师带走，擅自将收到的营业款挪用等违反合同约定并损害被告合法利益为由，通过微信聊天方式通知原告，要求解除与原告的合作关系，双方为此发生矛盾纠纷。原告现以其管理美容店期间，曾按被告要求为其垫付各项开支费用共计137264元（已扣除退货价款及试运期间的收入）为由诉至法院，请求如上所判。双方对合伙终止事宜未有退伙协议，也未有相关退伙清算依据。原审认为，本案系原、被告双方签订合伙协议，约定由原告提供人力资源管理，被告投入全部资金，双方合伙经营美容店的一种个人合伙形式，双方基于合伙协议在试运行期间产生的的矛盾纠纷，故应定性为合伙协议纠纷。关于案涉《合作合同》的效力问题，案涉合同主要约定双方在试运行期的权利义务关系，并特别约定试运行期及合同签订前的一切债权债务、法律责任等均与原告无关，试运行期的一切亏损也与原告无关，原告仅在有盈利的情况下参与分配，该合同从内容上看有显失公平之嫌，属可变更、可撤销合同，但作为一种内部约定，被告并未举证证明该合同系原告以欺诈、胁迫或者乘人之危的方式，进而违背其真实意思表示所订立，在被告未对此主张变更或撤销的情况下，案涉合同并非当然无效。关于应否支持原告的诉求问题，本案中，双方签订合同的目的在于合伙经营后让美容店能够创收，双方均有盈余分配，在合同的试运行期内，这一合同目的并未实现，双方为此发生纠纷，在被告首先提出解除合同的情况下，原告并未有明显异议，且于本案中也主张解除合同，视为双方约定解除合同，故对原告关于解除合同的诉求，因有事实依据，应予支持。关于原告主张的垫付款问题，案涉合同约定原告仅提供人力资源管理，并未有资金垫付义务，双方在本案中也未有相关退伙清算的依据，在被告对此明确表示不予认可时，原告提交的证据尚不足以证明这一待证事实，故依法不予认定。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告应承担举证不能的不利后果，故对其关于由被告支付其垫付款计106877元的诉求，因无事实依据，不应支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条；《中华人民共和国民法通则》第九十二条、第一百零八条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告王慧与被告黄小梅于2019年2月13日签订的《黔西大美女子会所筑美中心合作合同》；二、驳回原告王慧的其他诉讼请求。案件受理费1159元（已减半收取），由原告王慧负担。二审期间，上诉人王慧向本院提交一组证据如下：结算凭证16张，用以证明：双方已对相应金额进行结算和确认，黄小梅应根据结算金额返还王慧相应款项。黄小梅质证意见：进货单确实是其签字，对于货物清单不清楚。本院经审查认为，王慧二审提交的这些单据，记载的内容不清晰、不具体，双方对记载内容的阐释不一，且这些证据不属二审新证据，本院不予采纳。经二审审查，一审查明的事实属实，本院予以确认。综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：如何确认王慧为案涉美容院垫付的相关费用，黄小梅是否应向王慧支付相关费用。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。就本案而言，首先，根据双方约定，案涉美容院试运行期（2019年2月13日至2019年8月31日）由王慧进行日常经营管理，黄小梅对采购、销售、财务等具有决策权。王慧在一审中提交的收入明细及采购、支出清单等证据均系其自行制作，其与黄小梅并未就试运行期间案涉美容院的盈亏情况进行结算，根据现有证据，不能证明王慧是否存在垫付费用以及垫付的数额等事实。其次,王慧在一审庭审中陈述其没有投资。结合案涉《黔西大美女子会所筑美中心合作合同》第二条第5款：“两方合作期间，所产生的盈利为共同财产，不得随意分割，在两方认同所开支的经费扣除后，按照纯利润两份比例分配。”、第三条第2款：“签订合同后，所有投资从运作利润资金扣除，不再做自有资金投资”以及第四条第2款：“统一财务支出，一方因公事支出必须经其他方签字认可凭票据事实报销，私事费用，私人开支等其他股东不知情的一律不予报销”之约定，在王慧所举证据不能证明其经营管理期间购买的物资全部系用其个人财产购买的情况下，其主张黄小梅返还其垫付的购买物资的款项共计106877元依据不充分，一审对王慧的该项诉请未予支持并无不当，本院予以确认。王慧的上诉理由并无充分的事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人王慧的上诉请求缺乏充分的依据，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币2318元，由上诉人王慧负担。本判决为终审判决。审判长  徐洪审判员  张雄审判员  殷勇二〇二〇年七月十三日书记员  刘佳