四川省宜宾市翠屏区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川1502执异109号 案外人：马正宇，男，1987年5月19日生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托代理人：郭学雯，四川京泸律师事务所律师。执业证号：15105200111238367。 申请执行人：付艳超，男，1986年1月2日生，汉族，住河南省荥阳市。 被执行人：宜宾新荣建筑工程有限公司，住所地：四川省叙州区柏溪镇长江路2幢1层。统一社会信用代码：91511521MA62AB2078。 被执行人：邓招燕，女，1989年9月7日生，汉族，住四川省屏山县。 本院在执行付艳超申请执行宜宾新荣建筑工程有限公司（以下简称新荣建司）、邓招燕借款合同纠纷一案中，于2018年8月17日作出（2018）川1502执2810号执行裁定、协助执行通知书，于2019年1月22日作出（2019）川1502执68号执行裁定、协助执行通知书。案外人马正宇对上述两份执行裁定及协助执行通知书向本院提出书面执行异议，请求予以撤销。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 案外人马正宇称，请求撤销（2018）川1502执2810号执行裁定、协助执行通知书和（2019）川1502执68号执行裁定和协助执行通知书。事实和理由：2017年11月10日，泸州汇兴城市开发投资有限公司（以下简称汇兴城市开发公司）与被执行人新荣建司签订长江上游百年龙眼长廊旅游配套基础设施建设项目（场镇升级改造）工程施工标段的建设工程施工合同。新荣建司由于资金短缺，与案外人签订内部承包合同，将该工程全部承包给案外人施工。约定案外人对项目所发生的一切经济、民事纠纷、债权、债务等负全部责任并承担一切费用，公司不承担任何责任计费用。同时约定公司收取技术指导费以及税收缴纳、财务资料完善等相关事项。责任书签订后，案外人即组织进行施工。案外人与新荣建司之间内部结算也完全按照转包合同约定进行结算，该工程所有费用是案外人垫资，税收是案外人缴纳。综上，案外人是案涉工程项目的实际施工人，工程款应该支付给案外人，不能作为新荣建司在汇兴城市开发公司的应收款而被冻结、提取。 经审查查明，本院审理付艳超与新荣建司、邓招燕借款合同纠纷一案，于2018年1月30日作出（2018）川1502民初836号民事调解书,确认：一、新荣建司、邓招燕共欠付艳超借款本金322万元，还款方式如下：1、新荣建司、邓招燕于2018年1月29日之前向付艳超返还借款本金31万元；2、新荣建司、邓招燕于2018年2月15日之前向付艳超返还借款本金19万元；3、新荣建司、邓招燕于2018年4月15日之前向付艳超返还借款本金50万元及支付相应利息。利息计算方式为：以50万元借款本金为基数，按照年利率24%计算，从2018年2月16日起计算至本协议约定的本金清偿之日止。如果新荣建司、邓招燕未履行当期还款义务，则利息计算至当期借款本金实际清偿日止；4、新荣建司、邓招燕于2018年7月30日之前向付艳超返还借款本金100万元并支付相应利息。利息计算方式为：以100万元借款本金为基数，按照年利率24%计算，从2018年2月16日起计算至本协议约定的本金清偿之日止。如果新荣建司、邓招燕未履行当期还款义务，则利息计算至当期借款本金实际清偿日止；5、新荣建司、邓招燕于2018年12月31日之前向付艳超返还借款本金122万元并支付相应利息。利息计算方式为：以122万元借款本金为基数，按照年利率24%计算，从2018年2月16日起计算至本协议约定的本金清偿之日止。如果新荣建司、邓招燕未履行当期还款义务，则利息计算至当期借款本金实际清偿日止。二、如果新荣建司、邓招燕未在2018年12月31日之前还清所有的借款本金322万元，则于2019年1月1日应支付付艳超截止于2018年2月15日的利息30万元；如果还清则免除该30万元利息。三、案件受理费32576元，减半收取计16288元，新荣建司自愿承担。保全费5000元，付艳超自愿承担。民事调解书约定的履行期限届满后，新荣建司、邓招燕未履行生效法律文书确定的义务，付艳超于2018年8月1日向本院申请强制执行，本院立案执行，于2018年8月17日作出（2018）川1502执2810号执行裁定，并向汇兴城市开发公司发出协助执行通知书，冻结、提取新荣建司在汇兴城市开发公司的应收款1699400元，并将该提取款转入本院诉讼费及案款专户。2019年1月2日，付艳超又向本院申请强制执行，本院立案执行，于2019年1月22日作出（2019）川1502执68号执行裁定，并向汇兴城市开发公司发出协助执行通知书，冻结、提取新荣建司在汇兴城市开发公司的应收款1814560.33元，并将该提取款转入本院诉讼费及案款专户。汇兴城市开发公司对本院上述两份执行裁定和协助执行通知书均未提出异议。 另查明，2017年11月10日，汇兴城市开发公司（发包方）与新荣建司（承包方）签订《建设工程施工合同》，新荣建司承接汇兴城市开发公司发包的长江上游百年龙眼长廊旅游配套基础设施建设项目（场镇升级改造）工程。之后，新荣建司（中标公司、甲方）与马正宇（项目负责人、乙方）签订《宜宾新荣建筑工程有限公司各项目部生产、安全、交通、消防生产责任书》，主要约定：项目负责人（及乙方责任人）对项目所发生的一切经济、民事纠纷，债权、债务等负全部责任并承担一切费用，公司不承担任何责任及费用；公司技术指导费按该项目合同签订总造价的2%，项目总造价以工程计算审计报告为准按实计算；国家规定的税、费均由乙方承担费用，公司不承担任何税、费和其他费用，本项目的各类税票交回公司备案做账；工程保险由乙方按照国家规定应为工人办理意外伤害险和医疗险及工伤险等五险，费用由乙方负责，保单及发票原件交回公司备案；该项目的工程款必须本项目在泸州开具的专用账户，公司根据工程进度拨款（扣除技术指导费用和各种税金、预留保证金）剩余100%将工程款拨付给项目负责人马正宇个人账号（开户银行：工行龙透关支行、卡号：62×××34），由马正宇负责分发……。此后，马正宇组织进行项目工程施工，新荣建司也依约将工程进度款拨付马正宇或依马正宇的委托进行支付。目前，该项目工程尚未进行审计和办理结算。 以上事实，有本院（2018）川1502民初836号民事调解书、（2018）川1502执2810号执行裁定书和协助执行通知书、（2019）川1502执68号执行裁定书和协助执行通知书、《建设工程施工合同》、《宜宾新荣建筑工程有限公司各项目部生产、安全、交通、消防生产责任书》、项目工程相关工程款及税费的支付凭证在案佐证。 本院认为，本案争议焦点是案外人马正宇以实际施工人的名义主张案涉工程款能否排除本案执行。本院对此作如下评析：一、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条规定“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知……”。本案中，被执行人新荣建司与第三人汇兴城市开发公司签订《建设工程施工合同》，新荣建司承接汇兴城市开发公司发包的长江上游百年龙眼长廊旅游配套基础设施建设项目（场镇升级改造）工程，新荣建司对汇兴城市开发公司享有应收工程款的到期债权，本院依法作出执行裁定冻结、提取该款项，并向汇兴城市开发公司发出协助执行通知书符合法律规定，且汇兴城市开发公司亦未提出异议。二、案涉《建设工程施工合同》的签订主体是新荣建司和汇兴城市开发公司，根据合同的相对性，新荣建司作为承包方享有向发包方汇兴城市开发公司请求工程款的权利，即新荣建司是收取工程款的适格主体。“实际施工人”系《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中所规定的概念，因其规范情形的特定性，故亦应在该规范所涉及的建设工程施工合同纠纷案件中，才适宜对“实际施工人”身份作出认定。如果新荣建司对马正宇有工程欠款，马正宇可依据其与新荣建司之间签订的协议另行诉讼要求新荣建司支付剩余工程欠款。综上，案外人马正宇的异议理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条的规定，裁定如下： 驳回案外人马正宇的异议请求。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。 审判长 李 兵 审判员 谯雪川 审判员 唐云华 二〇二〇年七月二十二日 书记员 陈佳丽