四川省兴文县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1528民初1471号 原告：兴文县自然资源和规划局，地址：兴文县古宋镇香山东路64号。 法定代表人：张锡江。 委托诉讼代理人：郑克克，系单位职工。 委托诉讼代理人：刘玉春，四川晏州律师事务所律师。 被告：四川衡信建设工程有限公司，住所：成都市青羊区敬业路218号7栋6层1号。 法定代表人：杨玉琴。 委托诉讼代理人：吕坤，系公司职工。 委托诉讼代理人：何滔，四川蜀鼎律师事务所律师 被告：深圳南山宝生村镇银行股份有限公司，住所：深圳市南山区粤海街道高新南一道德赛科技大厦1层0101A-1、2层0201、20层2003C室。 法定代表人：王宇星。 原告兴文县国土资源局（以下简称国土局）与被告四川衡信建设工程有限公司（以下简称衡信建司）、被告深圳南山宝生村镇银行股份有限公司（以下简称南山公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月24日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告兴文县国土资源局的委托代理人郑克克、刘玉春，被告四川衡信建设工程有限公司委托代理人何滔到庭参加诉讼，被告深圳南山宝生村镇银行股份有限公司经本院合法传唤后向本院提交了书面答辩状，陈述其意见，因疫情原因申请不到庭参加诉讼，本庭准许其不到庭参与诉讼。本案现已审理终结。 原告国土局诉称：2017年7月31日，原告与被告衡信建司签订了《兴文县2016年度第一批省投资土地开发整理项目（八标段：兴文县古宋镇金龙村、梧桐村、桃子坪村、金凤村土地整理项目）施工合同》，合同约定由被告衡信建司承建兴文县古宋镇金龙村、梧桐村、桃子坪村、金凤村土地整理项目，合同金额10224735元。同时，合同第三条约定：“开工日期以监理方发布开工令时间为准，合同工期总日历天数：180日历天。”及第二节“专用合同条款”部分第十条约定“因承包人原因造成工程延误，承包人应向发包人偿付逾期违约金，每逾期一天承担违约金人民币1000元整，误期赔偿金限额为合同总价的5%”。另外，被告南山公司向原告出具的《履约保函》，担保金额为1022473.5元，保证方式为连带保证责任。按照合同约定，项目监理方于2017年10月22日向被告衡信建司发出开工令，确定开工日期为2017年10月26日。按合同约定的180日工期，竣工日期为2018年4月24日。但被告四川衡信建司未按合同约定进度施工，造成工期严重超期。经原告多次书面通知，并约谈了公司负责人，但工程仍未竣工验收。综上，被告衡信建司已经构成违约，应按照合同第二节“专用合同条款”部分第十条承担违约责任。另据《担保法》第十八条之规定，被告南山公司应承担连带保证责任。为此，诉至来院，请求判令：1、解除原告与被告衡信建司于2017年7月31日签订的《兴文县2016年度第一批省投资土地开发整理项目（二标段：兴文县古宋镇金龙村、梧桐村、桃子坪村、金凤村土地整理项目）施工合同》；2、被告衡信建司支付原告逾期违约金511236.75元；3、由被告南山公司在保证范围内承担连带保证责任；4、由被告承担本案诉讼费。 被告衡信建司辩称：同意原告解除合同的意见；工期延误系发包人原因以及不可抗力，衡信建司不应承担违约责任；请求驳回原告的其他诉讼请求。另请求原告在本案中一并支付被告已完成工程量部分尚欠的工程款，被告不再另行提起反诉。 被告南山公司辩称：南山公司仅承担独立保函责任而非原告所诉的连带担保责任；南山公司出具的担保已经过了有效期，被告南山公司保函责任已解除，不再承担保证责任。 综合各方当事人提交的证据以及庭审中的陈述，可以认定以下事实：2017年7月31日，原告与被告签订了《兴文县2016年度第一批省投资土地开发整理项目（二标段：兴文县古宋镇金龙村、梧桐村、桃子坪村、金凤村土地整理项目）施工合同》，该土地整理项目工程即通常所称的“农村金土地工程”，项目资金来源于省级财政专项补助资金，合同双方对工期、质量、材料采购等作了相应的约定，合同约定由被告衡信建司承建兴文县古宋镇金龙村、梧桐村、桃子坪村、金凤村土地整理项目，合同价款10224735元。其中，对工程量的确认约定为：“承包人向工程师提交已经完成工程量报告、质量证明材料及工程款（进度款）付款申请表送交监理工程师审核，监理工程师应于承包人递交已完成工程量报告及工程款付款申请表后5日内审核进行计量和确认”。对工程款的支付方式约定为：“工程款的支付为按进度支付，发包人在收到承包人付款申请后以发包人和监理工程师共同确认的实际完成的工程量并提供民工工资兑现承诺后拨付，第一次进度款支付时间为工程量完成50%支付合同价款的30%，第二次进度款的支付时间为工程完成80%支付合同价款的50%，第三次进度款的支付时间为工程全部完成并经兴文县国土局组织县级相关部门初验合格且施工单位将工程结算资料提交审计部门后支付合同价款的75%，第四次进度款的支付时间为待审计决算并经宜宾市国土局验收合格后，拨付到审计决算确认工程量的95%，另5%作为工程质量保证金，待保修期满工程无质量问题后30天内一次性支付给承包人”。同时，合同第三条约定：“开工日期以监理方发布开工令时间为准，合同工期总日历天数：180日历天。”及第二节“专用合同条款”部分第六条12.1约定“本合同价款采用固定单价合同方式确定”第十条约定“19.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：当工期无故延长30天以上时，发包人有权终止合同，由此造成的一切损失和责任均由承包人承担。”24担保：合同签订前，承包人应向发包人提供履约保证金担保函（基本履约保证金+差额履约保证金）以及农民工资保证金，该工程的差额履约保证金备案时确定的倍数为8倍（保证金的结算方式为该项目的招标文件中规定为准），施工过程中，如发生履约诚信问题，根据情节轻重，扣除履约保证金”。 另外，被告南山公司于2017年7月28日向原告出具的《履约保函》。该保函载明：1、担保金额为1022473.5元；2、保函有效期为自本保函开立之日起至发包人签发交工验收证书之日或2018年1月27日止，有效期截止时间以前述日前先到达者为准；3、在本保函有效期内，因承包人违反合同约定的义务给你方造成经济损失时，我方在收到你方书面索赔通知书、主合同约定的司法机关或仲裁机构出具的关于承包人应承担赔偿金额的生效法律文书、司法机关出具的承包人因无可供执行财产而终结执行的裁定后，在7个工作日内无条件支付。监理单位是四川眉山华能工程技术咨询设计有限公司兴文县工程监理部，总监理工程师为梅宁。项目监理方于2017年10月10日向被告衡信建司发出开工通知，确定开工日期为2017年10月26日。被告衡信建司于2017年10月22日收到开工通知。衡信建司进场施工，2018年5月9日，被告衡信建司向原告报告“由于本工程开工以来施工期下雨、施工地村民不配合并多次阻工等原因，且实施场地春耕时间已到，为保春耕生产，对部分工程位置进行停工保春耕等原因。特此报告请求对合同工期延长143天，完工日期从2018年4月26日延至2018年9月16日。”监理机构签署“情况属实，呈业主审批”的意见。原告方未作回应，被告完成了部分工程后停工至今。原告诉至来院，请求判令：1、被告衡信建司继续履行于2017年7月31日签订的《兴文县2016年度第一批省投资土地开发整理项目（二标段：兴文县古宋镇金龙村、梧桐村、桃子坪村、金凤村土地整理项目）施工合同》；2、被告衡信建司支付原告违约金511236.75元；3、由被告南山公司在保证范围内承担连带保证责任；4、由被告承担本案诉讼费。 诉讼过程中，被告请求对已完成工作量进行鉴定，原、被告共同选定了四川华蜀建设工程项目管理有限公司进行鉴定，原告遂申请将诉讼请求第一项“被告衡信建司继续履行于2017年7月31日签订的《兴文县2016年度第一批省投资土地开发整理项目（二标段：兴文县古宋镇金龙村、梧桐村、桃子坪村、金凤村土地整理项目）施工合同》”变更为“解除原告与被告衡信建司于2017年7月31日签订的《兴文县2016年度第一批省投资土地开发整理项目（二标段：兴文县古宋镇金龙村、梧桐村、桃子坪村、金凤村土地整理项目）施工合同》”，被告同意解除合同。经鉴定和补充鉴定后，原、被告双方自行对已完成工程量的造价进行了结算，确认无争议的部分为2153124.32元。双方对另有部分已完成工程量有争议，该部分的造价为38818.49元。原告已经支付被告工程款2167420元。 本院认为：原、被告在平等、自愿的基础上签订的《兴文县2016年度第一批省投资土地开发整理项目（二标段：兴文县古宋镇金龙村、梧桐村、桃子坪村、金凤村土地整理项目）施工合同》对双方均具有约束力，双方均应当按照诚实信用的原则全面履行合同约定的义务。原、被告双方均有解除合同的意愿，原告将继续履行合同的请求变更为解除合同的诉讼请求后，被告同意解除合同，双方均请求本院先行裁定协议解除合同，并自行结算了已完成工程量价值。但因原告坚持主张被告的违约责任，本院未对解除合同的协议作出裁定，认定原、被告经协商一致解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”的规定本院对原告的请求予以支持。合同解除后，双方合同权利义务终止，本院对原告请求被告承担违约责任的请求不予支持。原、被告双方自行对已完成工程量的造价进行了结算，确认无争议的部分为2153124.32元。双方对另有部分已完成工程量有争议，该部分的造价为38818.49元，该部分虽已完工，但主材材质系风化石，严重缩短了该部分工程有效使用周期，导致该部分工程的价值减损严重。且该工程部分现由农户使用中，重建给双方造成的损失会加重。本院酌情对该部分工程按照10000元计算，计入被告已完工工程量中，至此被告已完工并经原告确认的工程量价值为2163124.32元。原告已经支付被告工程款2167420元，但根据《中华人民共和国合同法》第九十八条“合同权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”的规定，原告请求被告退还超出已完成工程价款部分，符合法律规定，本院予以支持，被告应退还原告2167420元-2163124.32元＝4295.68元。根据担保函承诺的担保期间为“保函有效期为自本保函开立之日起至发包人签发交工验收证书之日或2018年1月27日止，有效期截止时间以前述日期先到达者为准。”在保函承诺的保证期间内，原告国土局未书面向被告南山公司主张保证责任，自保证期间届满次日起，被告南山公司保证责任免除。本院对原告请求被告南山公司承担保证责任的请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》九十三条第一款、第九十八条之规定，判决如下： 一、解除原、被告于2017年7月31日签订的《兴文县2016年度第一批省投资土地开发整理项目（二标段：兴文县古宋镇金龙村、梧桐村、桃子坪村、金凤村土地整理项目）施工合同》； 二、被告四川衡信建设工程有限公司于本判决生效之日起五日内一次性退还原告兴文县国土资源局工程款4295.68元； 三、驳回原告兴文县国土资源局其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8912元，由被告四川衡信建设工程有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 长  罗安涛 人民陪审员  任建平 人民陪审员  曾茂莲 二〇二〇年七月六日 书 记 员  高赫洲