甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民初831号原告：***，男，1964年1月3日出生，汉族，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：岳明全，甘肃律格律师事务所律师。委托诉讼代理人：李杨，甘肃律格律师事务所律师。被告：甘肃大道房地产开发有限公司，住所地兰州市兰州新区祁连山大道北段1999-6号。法定代表人：唐小英，该公司总经理。委托诉讼代理人：强承军，北京大成（兰州）律师事务所律师。被告：唐小英，女，1972年6月10日出生，汉族，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：强承军，北京大成（兰州）律师事务所律师。原告***与被告甘肃大道房地产开发有限公司（以下简称大道公司）、被告唐小英民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告***的委托诉讼代理人岳明全、被告大道公司的法定代表人唐小英及其委托诉讼代理人强承军、被告唐小英及其委托诉讼代理人强承军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告***向本院提出诉讼请求：1.判令被告大道公司和唐小英归还原告的借款本金17000000元以及利息按照月息2分、从2016年1月1日起至本金付清为止；2.本案的诉讼费保全费、保单费由两被告承担。事实和理由：在2014年3月开始，被告唐小英因要和甘肃盛鑫投资发展有限责任公司签订关于兰州新区综合市场暨失地农民安置项目建设工程施工合同，因工程施工需要缴纳保证金和垫付工程款等，向原告借款。原告和被告达成借款协议，按约定支付利息。从2014年3月14日到2014年9月24日，原告按照被告唐小英的要求，向唐小英本人账户和王小菊账户转入现金17764083元，均有转账凭证佐证。在2015年期间，唐小英按照双方的约定归还了2014年到2015年12月31日期间的利息。在2016年1月1日，被告唐小英和***关于借款本金和利息计算方式等达成新的结算协议。于是唐小英向***出具《借款说明还款承诺》，约定:从2016年1月1日还欠***本金17000000元，月息按照2分计算，直到本息还清为止;唐小英的债务人可转换为***的债务人并无条件予以配合等。因甘肃盛鑫投资发展有限责任公司无力偿还拖欠唐小英的工程款、保证金、违约金、机械费等损失共计21539700元，同意把兰州新区综合市场在建工程抵偿唐小英的欠款。于是，在2017年6月10日，甘肃盛鑫投资发展有限责任公司和唐小英达成《协议书》。在2017年6月12日，唐小英作为自然人独资成立大道公司，承接甘肃盛鑫投资发展有限责任公司转让给唐小英的兰州新区综合市场国有土地使用权和在建建筑物。在2017年7月17日，甘肃盛鑫投资发展有限责任公司向兰州新区新港物流发展有限公司发出《关于转让兰州新区地块内建筑建设权的申请》。在2018年5月25日，大道公司通过公开的方式竞拍兰州新区ＬＸＱ2018002Ｃ号（Ｃ10）宗地的国有土地使用权，建设用地面积5822.8平方米，另代征面积3537.3平方米，合计9360.1平方米（合14.04亩）。在2018年7月20日，大道公司取得位于兰州新区祁连山大道（经七路）以西土地的国有土地，使用权证证号甘（2018）兰州新区不动产产权第0010860号，该地用途为其他商服用地。大道公司由唐小英控制，受让了唐小英的资产（债权）。***为了支持唐小英和大道公司顺利将项目对接完成，一直没有采取法律途径，让甘肃盛鑫投资发展有限责任公司把兰州新区综合市场项目的各项手续办理在大道公司名下。现在大道公司已经步入正轨多年一直在正常经营中，但是大道公司和唐小英均不归还借款和支付利息。原告为了维护自身合法权益只有诉至贵院判如所请。被告大道公司辩称，1.原告起诉状关于大道公司的起诉与事实不符，唐小英与***的借款是2014年的，大道公司成立于2017年。2.大道公司与甘肃盛鑫投资发展有限责任公司取得失地农民安置项目的依据是兰州市中级人民法院执行局对于甘肃盛鑫投资发展有限责任公司与山东天幕公司之间的债权债务和解所得，与原告的债务无关。3.大道公司与***从未发生过债权债务及相关的经济往来。被告唐小英辩称，2014年其及其妹妹王小菊、合作伙伴高朋飞因黑石川土方项目，向朋友介绍的***开办的甘肃鼎立昌投资有限公司借款，当时***为甘肃鼎立昌投资有限公司的股东及法定代表人，罗宏玉系甘肃鼎立昌投资有限公司的财务负责人。经过协商后，***建议其可以向罗宏玉借款，其及其妹妹王小菊、合作伙伴高明飞向***及罗宏玉先后借款12，219，460元。借款后，由于黑石川项目负责人涉嫌诈骗犯罪，致使项目搁浅，唐小英无法按期偿还借款，经其与***、罗宏玉协商，他们同意唐小英分期偿还借款。截止今日，其共计还款14，097，741元，替***抵账已经全部清偿债务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。庭审中原告提供了以下证据。一、转账凭证共计21张。原告证明目的：从2014年3月14日至2014年11月3日，原告共向被告唐小英及被告指定的王小菊账户转账23，136，583元。大道公司、唐小英对该21张转账凭证的真实性无异议，证明目的有异议。被告未借原告所述的23，136，583元，真正借款是8，400，000余元。二、借款说明还款承诺。原告证明目的：1.至2016年1月1日，被告仍欠原告借款本金17，000，000元，并从2016年1月1日开始按照月息2%计算利息；2.被告的债务人可转换为原告的债务人，并无条件予以配合。大道公司、唐小英对该借款说明还款承诺的真实性无异议，证明目的有异议。1.未收到借款本金17，000，000元。2.该还款承诺可以说明***向唐小英借款并非***的个人自有资金。3.唐小英对还款承诺的效力是有质疑的，当时借款是三人，***承诺不光唐小英签字还要找另外两人高明飞、王小菊签字，但该承诺没有其他两人签字，该承诺没有生效。4.还款承诺是在唐小英本人非自愿情况下签的字。三、被告大道公司营业执照副本复印件、被告大道公司工商登记信息。该二份证据证明目的：被告大道公司于2017年6月12日成立，被告唐小英持股100%，由唐小英完全控制，并受让了唐小英的资产（债权）。大道公司、唐小英对大道公司的营业执照副本复印件、工商登记信息的真实性无异议，证明目的有异议。大道公司是有限责任公司，与实际控制人唐小英之间在资产上没有混同，因此，二被告之间的财产不能混合为向原告承担还款义务的财产。四、协议书、房屋抵押付款协议、甘肃盛鑫投资发展有限责任公司关于转让兰州新区地铁内建筑建设权的申请。该三份证据证明目的：兰州新区综合市场项目10＃地铁内建筑建设权现归被告大道公司所有，原告对此享有优先抵偿被告唐小英债权的权利。大道公司、唐小英对协议书、房屋抵押付款协议、甘肃盛鑫投资发展有限责任公司关于转让兰州新区地铁内建筑建设权的申请的真实性无异议，与本案债权债务没有关联，证明目的有异议。1.房屋抵押付款协议最终未履行应是涉及综合市场7-Ｄ-2的商铺，实际上由甘肃盛鑫投资发展有限责任公司转让给他人，与唐小英无关。2.协议书未得到履行，是2018年在兰州中院执行局的主持下甘肃盛鑫投资发展有限责任公司与山东天幕公司及大道公司形成执行和解协议，由大道公司依法出让形式取得了失地农民安置项目。五、兰州市中级人民法院作出的（2019）甘01民终1205号民事判决书。证明目的：经法院生效判决认定：1.在2018年5月25日，大道公司通过公开的方式竞拍兰州新区LXQ2018002C号（C10）宗地的国有土地使用权，建设用地面积5822.8平方米，另代征面积3537.3平方米，合计9360.1平方米（合14.04亩）；2.在2018年7月20日，大道公司取得位于兰州新区祁连山大道（经七路）以西土地的国有土地使用权证，证号甘（2018）兰州新区不动产产权第0010860号，该地用途为其他商服用地。大道公司、唐小英对该判决书的真实性无异议，与本案无关联，证明目的有异议，不能证明大道公司要承担原告***的债务。被告大道公司提供了以下证据。一、唐小英给***还款及按***指定账户还款的凭证及银行流水。大道公司证明目的：唐小英已经通过各种方式向***还款14，088，835元。***对有凭证证明打入其本人个人账户的钱均认可。由其指示的打款认可，但打款均是利息。二、三方转账、还款承诺协议书（唐小英、***、张忠杰）。大道公司证明目的：2018年8月8日，唐小英、***、张忠杰约定，由唐小英代***向张忠杰还款866，500元，并口头约定双方债权债务结清。***对三方转账、还款承诺协议书的真实性无异议，证明目的有异议，证明唐小英欠***的钱，同时对方要求从欠款总账中扣除866，500元。三、2015年4月至2019年1月，***与唐小英短信记录。大道公司证明目的：1.***指定唐小英还款账户的相关信息。2.***威胁谩骂唐小英还款的相关信息。四、接处警工作登记表。大道公司证明目的：2019年1月16日***派人在唐小英的工地涂写还钱字样，唐小英工地负责人何继颜报警的事实。***对接处警工作登记表的真实性无异议，与本案没有关联，在另一案件中提供了是罗宏玉要钱并不是***。五、2014年4月至2014年11月，由唐小英、高明飞、王小菊向***出具的21分借据复印件。大道公司证明目的：借款的真实情况，唐小英出具的有借据的是借款关系，没有借据的转款不是借款关系，原告把走账的钱款全部加在一起计算了，申请法庭责令原告提交原件。***对21份借据复印件的真实性有异议不予认可，证明目的不予认可，其没有借据，2016年1月份对账很清楚之间是17，000，000元，其手中没有原件，2016年1月份对账后就销毁了不存在了。借据真实性无法确认，因为原件销毁不存在，是否当时的原件也不确定了。借据由本案被告及其他人出具的，不是三人唐小英、高明飞、王小菊同时在借据中签的字，2014年8月14日出具三份借据是不可思议的。原告***在庭审后提交书面质证意见为：对于证据一：经核对，原告对被告提供的转账凭证中的22份予以认可，即被告共还款9，219，000元，其中2016年1月1日之前还款9，179，000元，2016年1月1日之后还款40，000元。对被告提供的其他转账凭证及一些证据材料，原告不予认可。被告唐小英未举证。经本院审查，对于原告所举的21份转账凭证中被告不认可的支付给王小菊的2份共计288，663元不予以采信，其余凭证予以采信。对于原告所举的借款说明还款承诺，被告对其真实认可，予以采信。原告所举的其余证据与本案无关不予采信。对于被告所举的还款凭证及银行流水，经双方对账认可的予以采信，不予认可的不予以采信。对于被告所举的抵账协议原告予以认可予以采信。被告所举的其他证据与本案无关不予以采信。根据上述证据及当事人在庭审中陈述，本院认定如下事实：自2014年3月14日至2014年11月3日，被告唐小英多次向原告***借款，共计借款22,847,920元，被告唐小英多次支付还款,至2016年1月共支付7,170,000元，2016年1月1日被告唐小英与原告***关于借款及利息出具《借款说明还款承诺》,内容为本人唐小英(高明飞、王小菊)2014年从***处多次借到现金和银行转款共计17,000,000元，2015年期间，唐小英多次付此借款本金的2014年至2015年12月31日之前的利息。现欠借款本金17,000,000元，2016年1月1日开始双方约定每月按两分息给付，并从2016年1月1日开始，付息还本金，债权人***给本人出具收条作为还付依据。自2016年1月17日至2018年4月28日，唐小英给***指定人名下支付115，800元，其余本金及利息未归还，原告***诉至法院。另查明，大道公司于2017年6月12日成立，类型为有限公司（属自然人独资）。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告***给被告唐小英多次借款，该借款行为自被告唐小英收到借款时成立，至2016年1月1日被告唐小英出具还款承诺时，尚欠借款本金17,000,000元，并约定利息每月利息为二分，后只偿还部分款项，未按还款承诺履行偿还借款本息的义务，构成违约，根据合同法的关于违约的规定，被告唐小英应承担偿还本金17,000,000元及自2016年1月1日起本金付清的利息，其中扣除已支付115,800元的利息。关于原告***要求大道公司归还借款本息，本案中的借贷关系发生于大道公司成立之前，系被告唐小英本人借款，该借款与大道公司成立没有关系；大道公司成立时资产为兰州新区综合市场国有土地及在建建筑物。因此，该诉求于法无据不予支持。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条、第二十九条规定，判决如下：一、被告唐小英于本判决生效后三十日内向原告***支付借款本金17,000,000元及利息（自2016年1月1日起至实际给付之止的利息按年利率24%计算，应扣除已支付115,800元利息）；二、驳回原告***的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费123，800元、保全费5，000元由被告唐小英负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  张亦工审 判 员  关 涛人民陪审员  何绍君二〇二〇年七月六日法官 助理  王玉振书 记 员  张邴雯