湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终977号上诉人（原审被告）：湖北荆宜高速公路有限公司，住所地武汉市东湖技术开发区光谷街20号光谷世界城康桥小区1栋1单元22层01号。统一社会信用代码91420000744605299B。法定代表人：陈四来，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨傲，湖北诚业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张祖道，男，1947年10月1日出生，汉族，住当阳市。委托诉讼代理人：张武，男，1975年5月15日出生，汉族，住当阳市，系张祖道之子。委托诉讼代理人：涂雪峰，湖北弘发律师事务所律师。上诉人湖北荆宜高速公路有限公司（以下简称荆宜高速公司）因与被上诉人张祖道侵权责任纠纷一案，不服湖北省当阳市人民法院(2019)鄂0582民初1728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。荆宜高速公司上诉请求：判令依法撤销一审判决第一项，改判驳回张祖道的诉讼请求或者裁定将本案发回重审(不服金额76160元）。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，导致认定事实不清。1.一审法院不能直接认定荆宜高速公司存在过错，应当承担赔偿责任。根据广东保顺检测鉴定有限公司出具的保顺鉴字（2019)SW2794-1号、（2019)SW2794-2号的鉴定报告，明确确定了其房屋的受损是由于房屋自身原因所造成的，不排除高速公路长期通行对损害的发展产生一定的促进作用。该鉴定报告即证明房屋损害本身是由于房屋自身结构的问题，而用“不排除”也就是不确定是否存在促进作用——有可能有，也有可能没有，并不是明确确定该作用的存在，一审法院直接认定荆宜高速公司存在过错，承担赔偿责任，属于事实认定不清。2.一审判决不能直接引用湖北仲智恒价格鉴定评估有限公司（以下简称仲智恒价格评估公司）的鉴定报告。一审法院判决所依据的是仲智恒价格评估公司作出的全屋及地上附属设施损失的价格鉴定，那么适用该价格鉴定的前提是高速公路通行是造成了张祖道房屋的全部损失，且必须是高速公路运行的行为导致其房屋的全损，而保顺鉴字（2019)SW2794-1号、（2019)SW2794-2号的鉴定报告明确的建议为：立即停止使用进行加固，若加固费用过高，适修性差，条件允许的可选择拆除重建。也即证明张祖道应当自行修理，修理费用过高才能拆除重建。而仲智恒价格评估公司作出的评估报告是一份全屋损失鉴定，既不是修理费用也不是拆除重建费用，一审法院不能直接引用。3.荆宜高速公司的经营行为是否存在错，一审法院根本没有查明。张祖道的房屋并不在高速公路上，而是在离高速公路较远的位置。鉴定报告都已经说明，是由于张祖道自身房屋的问题，而非荆宜高速公司的经营行为。二、一审法院适用法律错误。其一，根据《侵权责任法》的归责原则以及相关条款，张祖道必须证明荆宜高速公司存在侵权行为、违法行为、侵权行为造成的损害后果、侵权行为与损害后果之间具有因果关系。张祖道在整个庭审中均没有对侵权的四要件举证证明，或者说证据达不到高度盖然性，原审法院的判决没有法律依据。其二，一审法院运用自有裁量权在次要责任的顶格做出裁判，明显不公；其三，一审法院枉顾鉴定结论，直接做出给予赔偿的判决，属于适用法律不当。张祖道辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉请求缺乏事实和法律依据，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判张祖道一审诉讼请求：一、荆宜高速公司赔偿张祖道因高速公路通行震动导致房屋重置损失184000元；二、由荆宜高速公司承担诉讼费。一审法院认定事实：张祖道系当阳市淯溪镇勤丰村四组村民，其住房位于勤丰村四组荆宜高速公路路边。荆宜高速公司系荆宜高速公路经营者。张祖道因其房屋产生裂缝，委托恩施自治州正宇房屋安全鉴定事务所对房屋安全进行鉴定。经鉴定，该房屋危险性等级为D级，建议整体拆除。另张祖道委托湖北仲智衡价格鉴定评估有限公司对该房屋及地上附属设施损失进行了价格评估。2019年5月25日，仲智恒价格评估公司出具评估意见书，评估意见为：以2019年5月15日为价格评估基准日，委评标的损失总金额为175000元（包括：住宅94050元，厨房20520元，杂物间17280元，猪舍29640元，厕所4320元，鸡舍600元，围墙5600元，雨棚896元，遮雨棚1493元，压井600元）。张祖道支付鉴定费4000元。2019年7月16日，张祖道向当阳市人民法院提起诉讼，请求荆宜高速公司赔偿其损失184000元。一审诉讼中，因荆宜高速公路公司对张祖道提交的房屋安全鉴定报告等提出异议，张祖道向一审法院申请对其房屋是否构成危房等进行鉴定。经一审法院委托，广东保顺检测鉴定有限公司出具了保顺鉴字[2019]SW2794-1号、保顺鉴字[2019]SW2794-2号房屋鉴定报告，鉴定意见分别为：张祖道房屋的等级为D级，承重结构已不能满足安全使用要求，房屋整体处于危险状态，构成整幢危房；张祖道屋后猪圈的等级为D级，承重结构已不能满足安全使用要求，房屋整体处于危险状态，构成整幢危房；张祖道房屋及屋后猪圈损坏主要是由于房屋自身因素导致，不排除高速公路长期通行产生地面震动对该房屋原有损害的发展会产生一定的促进作用；建议立即停止使用，并委托有资质的单位对该房屋进行整体修缮加固，若修缮加固费用过高，适修性差，条件允许可选择拆除重建。张祖道支付鉴定费12000元。一审法院认为，张祖道房屋及猪圈遭受损害，其主要原因在于自身因素，但高速公路的长期通行具有一定的促进作用，故对张祖道遭受的经济损失，荆宜高速公司作为荆宜高速公路的经营者，应当承担一定的赔偿责任，综合本案案情，一审法院认为，荆宜高速公司赔偿张祖道损失的40%较为适宜。关于张祖道的经济损失，评估意见为175000元，一审法院认为，张祖道并未提交相应证据证明高速公路的通行对压井造成损害，故对压井的600元损失一审法院不予确认，对房屋、猪圈及其附属物的损失一审法院予以确认。因此，张祖道的经济损失为190400元（175000元-压井600元+鉴定费4000元+鉴定费12000元），荆宜高速公司应赔偿76160元（190400元×40%）。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十九条规定，判决：一、荆宜高速公路有限公司于本判决生效之日起十日内向张祖道赔偿经济损失76160元。二、驳回张祖道的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审法院并同时决定一审案件受理费3980元，减半收取1990元（张祖道已预交），由张祖道负担990元，荆宜高速公路公司负担1000元。在二审审理过程中，双方当事人均未向本院提交新的证据。经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，广东保顺检测鉴定有限公司系一审法院依当事人的申请依照法定程序委托的鉴定机构，由该鉴定机构作出的鉴定报告具有较强的证明力，本案当事人亦均未对该鉴定结论提出异议，该保顺鉴字【2019】SW2794-1号鉴定报告的相关结论应该作为认定本案事实的依据。经该鉴定机构经现场了解测量，涉案高速公路位于张祖道房屋西北侧，高速公路边缘距离张祖道房屋最近处约为16米，该鉴定结论显示张祖道房屋及屋后猪圈损坏主要是由于房屋自身因素导致，不排除高速公路长期通行产生地面震动对该房屋原有损害的发展会产生一定的促进作用。同时，《公路安全保护条例》第十一条规定，县级以上地方人民政府应当根据保障公路运行安全和节约用地的原则以及公路发展的需要，组织交通运输、国土资源等部门划定公路建筑控制区的范围。公路建筑控制区的范围，从公路用地外缘起向外的距离标准为：（一）国道不少于20米；（二）省道不少于15米；（三）县道不少于10米；（四）乡道不少于5米。属于高速公路的，公路建筑控制区的范围从公路用地外缘起向外的距离标准不少于30米。公路弯道内侧、互通立交以及平面交叉道口的建筑控制区范围根据安全视距等要求确定。由上述规定可知，张祖道的房屋正处于高速公路建筑控制区的范围。因此，根据上述《公路安全保护条例》中关于高速公路的设计规范，结合前述鉴定意见，本院认为涉案高速公路长期通行对该房屋原有损害的发展应当有一定的促进作用。一审法院认定荆宜高速公司赔偿张祖道损失40%并无不当。鉴于张祖道的房屋处于高速公路建筑控制区的范围，原地整体修缮加固并无必要，一审法院采纳仲智恒价格评估公司作出的价格评估报告具有事实依据。因此，荆宜高速公司的上诉请求不能成立，本院应予驳回。经合议庭评议决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3980元，由湖北荆宜高速公路有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱红洲审判员  王明兵审判员  关俊峰二〇二〇年七月三十日法官助理戴倩倩书记员王彩霞