山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终1201号 上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司，住所地：运城市盐湖区铺安街天泰房产文化苑A号楼1-2层。 负责人：张烨，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程建立，山西弘明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李玉娥，女，1954年3月22日出生，汉族，运城市盐湖区上郭乡上郭村十四组居民。 委托诉讼代理人：李惠兵，女，1977年5月2日出生，汉族，运城市盐湖区北相镇张村四组居民。系上诉人李玉娥之女。 委托诉讼代理人：李养林，运城市盐湖区法律援助中心法律工作者。 被上诉人（原审被告）：胡肖鹏，男，1985年5月9日出生，汉族，万荣县南张乡南张村第九组居民。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称平安财险运城公司）因与被上诉人李玉娥、胡肖鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省运城市盐湖区人民法院（2018）晋0802民初5090号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 平安财险运城公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判我司少承担65320.8元；2.请求判决诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：伤残赔偿金应该计算两处十级伤残。伤者为十根肋骨骨折，肩胛骨骨折，根据人体损伤致残程度分级的5.10.3.7伤者可以达到一处十级伤残，且其片子上并无畸形愈合，故我司申请重新鉴定，请求贵院予以支持。综上，上诉人对一审判决的不服金额为19212×17×（31-11%）=65320.8元。 李玉娥辩称，上诉人已经失去对鉴定重新鉴定的权利，按照规定，应在收到鉴定报告十天后不服才能申请重新鉴定。上诉人拖延诉讼，滥用诉权。请求，驳回上诉，维持原判。 李玉娥向一审法院提出请求：1、请求判决二被告赔偿原告各项损失282992.99元；2、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2017年9月30日7时00分，被告胡肖鹏驾驶车牌号为晋Ｍ×××××的小型客车，沿运稷线由北向南行驶至运稷线东古村口时由于未注意道路情况追尾至李某驾驶的无号牌三轮车尾部，晋Ｍ×××××车辆失控又撞至路旁农田里，致两车受损、胡肖鹏、李某、李玉娥受伤，形成交通事故。运城市公安局盐湖分局交警大队作出道路交通事故认定书，认定被告胡肖鹏负事故的全部责任。原告受伤后在运城市盐湖区人民医院住院治疗100天。被告胡肖鹏驾驶晋Ｍ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司投有保险，二被告应承担连带赔偿责任。 一审法院认定事实：2017年9月30日7时00分，被告胡肖鹏驾驶车牌号为晋Ｍ×××××的小型客车，沿运稷线由北向南行使至运稷线东古村口时由于未注意道路情况追尾至李某驾驶的无号牌三轮车尾部，晋Ｍ×××××车辆失控又撞至路旁农田里，致两车受损、胡肖鹏、李某、李玉娥受伤，形成交通事故。运城市公安局盐湖分局交警大队作出道路交通事故认定书，认定被告胡肖鹏负事故的全部责任，原告李玉娥无责任。事故发生后原告李玉娥在运城市盐湖区人民医院住院治疗100天，共花费医疗费40090.09元，其中被告胡肖鹏为原告李玉娥垫付医疗费7000元。审理中，原告李玉娥申请对其伤残等级进行鉴定，运城市中级人民法院委托山西省万荣司法鉴定中心对原告的申请事项进行鉴定。2018年9月7日，山西省万荣司法鉴定中心作出（2018）临鉴字第182号司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人李玉娥双侧肋骨骨折12根以上遗留7处畸形愈合属八级伤残；左肩关节活动功能受限程度属十级伤残。原告李玉娥支付鉴定费用1500元。2018年10月10日，被告平安财险运城公司对原告是否属于挂床、非医保用药部分以及治疗糖尿病的费用和交通事故的因果关系进行鉴定。运城市中级人民法院委托司法鉴定科学研究院对被告平安财险运城公司的申请事项进行鉴定。司法鉴定科学研究院以医疗（费用）合理性与相关性等鉴定要求超出本院技术条件或者鉴定能力为由不予受理本案鉴定委托。运城市中级人民法院终结被告平安财险运城公司的鉴定委托。同时查明：被告胡肖鹏驾驶晋Ｍ×××××号车在被告平安财险运城公司及保险限额为300000元的商业三者险，保险期间均为2017年1月2日至2018年1月1日，事故发生在保险期间内。另查明，本起事故的另一伤者李某在机动车交强险医疗费用项下的损失为24124.52元，在机动车死亡伤残项下的损失为20550.8元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人人身权益，应当承担民事责任。因机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。不足部分，按各自过错比例分担责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案交通事故经公安交警部门认定，被告胡肖鹏负事故全部责任，原告李玉娥、案外人李某无责任。该认定书认定的事实清楚，定责准确，应予以采纳。原告李玉娥主张的误工费计算时间过长，可按实际住院天数100天计算；护理费计算标准过高，可按2017年山西省居民服务业标准38547元/年计算，计算时间可按实际住院天数计算；事故发生时，原告已年满63周岁，故原告主张的伤残赔偿金应按17年计算；精神损害抚慰金计算过高，依法酌定为9000元；原告主张的交通费依法酌定为1000元。原告李玉娥的合理损失核定如下：医疗费40090.09元、住院伙食补助费10000元（100元×100元/天）、营养费5000元（100元×50元/天）、误工费14200元（142元/天×100天）、护理费10560元（38547元/年÷365天×100天）、伤残赔偿金101247.24元（19212元/年×17年×31%）、精神损害抚慰金9000元、交通费1000元、鉴定费1500元，上述损失共计192597.33元（包含被告胡肖鹏为原告李玉娥垫付的医疗费7000元）。被告胡肖鹏驾驶的晋Ｍ×××××号车在被告平安财险运城公司投有交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。鉴于事故发生后，被告平安财险运城公司为案外人李某垫付医疗费10000元，故原告李玉娥的损失，应首先由被告平安财险运城公司按照损失比例在机动车死亡伤残赔偿限额内赔付原告95557元。因被告胡肖鹏负事故全部责任，故原告李玉娥的剩余损失95540.33元（包含被告胡肖鹏为原告李玉娥垫付的医疗费7000元），由被告平安财险运城公司在机动车商业三者险赔偿限额内赔付原告。为避免诉累，被告胡肖鹏为原告垫付的医疗费7000元由被告平安财险运城公司在赔偿原告的数额内扣减后直接返还被告胡肖鹏，即被告平安财险运城公司在机动车商业三者险赔偿限额内赔付原告李玉娥88540.33元、返还被告胡肖鹏7000元。因被告胡肖鹏承担事故的全部责任，故原告李玉娥支出的鉴定费1500元由被告胡肖鹏承担。综上所述，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十五日内在机动车死亡伤残赔偿限额内赔付原告李玉娥95557元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在本判决生效后十五日内在机动车商业三者险限额内赔付原告李玉娥88540.33元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司在本判决生效后十五日内在机动车商业三者险限额内返还被告胡肖鹏7000元；四、驳回原告李玉娥的其他诉讼请求。 二审中，当事人未提交新证据。二审查明事实与一审查明的事实一致。 本院认为，上诉人平安财险运城公司主张被上诉人李玉娥伤残赔偿金应按十级计算，并申请重审鉴定。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。”涉案鉴定系人民法院对外委托作出，上诉人没能提供足以反驳的证据和理由，故一审法院对该鉴定结论予以认定正确。上诉人平安财险运城公司上诉主张证据不足，本院不予支持。 综上所述，平安财险运城公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费653元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王玉林 审判员  高军武 审判员  胡 玮 二〇二〇年七月二十九日 书记员  介 宁