温州市龙湾区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙0303行初39号 原告朱崇西，男，1957年1月6日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。 委托代理人朱文永（特别授权），男，1984年1月12日出生，汉族，住温州市龙湾区××街道××街××号，系原告之子。 委托代理人晏红霞（一般授权），北京京平律师事务所律师。 被告温州市龙湾区人民政府瑶溪街道办事处，住所地浙江省温州市龙湾区瑶溪街道河头龙西路2号。 法定代表人林文辉，街道办事处主任。 委托代理人陈温柔（特别授权），上海兰迪（温州）律师事务所律师。 原告朱崇西诉被告温州市龙湾区人民政府瑶溪街道办事处（以下简称瑶溪街道）、温州市龙湾区人民政府（以下简称龙湾区政府）房屋行政强制一案，于2018年10月19日向温州市中级人民法院提起诉讼，温州市中级人民法院作出（2018）浙03行初404号行政裁定，驳回原告朱崇西对龙湾区政府的起诉并将本案移送本院审理。原告朱崇西不服，向浙江省高级人民法院提起上诉，浙江省高级人民法院作出（2019）浙行终1099号行政裁定，驳回上诉，维持原裁定。温州市中级人民法院移送本院审理，本院于2020年3月13日受理后，于2020年4月1日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年4月23日公开开庭审理了本案。原告朱崇西的委托代理人朱文永、晏红霞，被告瑶溪街道行政诉讼负责人王奔及委托代理人陈温柔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱崇西诉称，原告在温州市龙湾区××街道××街××号××地及房屋。被告在未与原告就补偿安置达成一致意见、签订补偿协议的情况下，于2018年10月3日未出示任何合法手续将原告上述房屋强制拆除。被告的上述强拆行为未经法定程序，未有相关批文，严重违反土地管理法等法律、法规的规定。请求确认被告的上述强拆行为违法。 原告朱崇西在举证期限内向本院提交的证据： 1.个人建房批准书，以证明原告系被拆房屋所有权人及宅基地使用权人。 2.照片、音视频、（2018）浙0303行初404号及（2019）浙03行终1099号行政裁定书，以证明对原告房屋的拆除是政府拆迁行为及拆迁时间。 3.（2018）浙03行初281号行政判决书，以证明案件因征收强拆，并非被告所述的拆违。 被告瑶溪街道辩称，瑶溪街道实施被诉强拆行为认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确。1.原告房屋系在未取得建设工程规划许可证等相应审批手续的情况下建成，属于违法建筑，在对原告房屋实施强制拆除前，龙湾区综合行政执法局已向原告送达了《限期拆除告知书》及《限期拆除决定书》，明确要求原告自行拆除违法建筑，否则将采取强制拆除措施。2.原告房屋所涉土地属于征收范围，已被征收为国有。因原告未在房屋补偿签约期限内与瑶溪街道签订征地房屋补偿协议及腾空交出土地，温州市国土资源局作出《责令交出土地决定书》并送达原告，该决定书中明确了涉案房屋的补偿方式及补偿内容，并责令原告将房屋搬迁腾空，交出已被征收的土地，明确告知了原告拒不履行的法律后果。请求驳回原告起诉或驳回原告诉讼请求。 被告瑶溪街道在举证期限内向本院提交的证据、依据： 1.《温州市龙湾区瑶溪街道城中村改造调查登记表》，以证明原告房屋的实际建设情况。 2.《限期拆除告知书》、《限期拆除决定书》及送达回证，以证明原告房屋系违法建筑，被告对涉案房屋实施强制拆除前，龙湾区综合行政执法局已向原告明确告知认定违法建筑的依据、自行拆除的期限、救济途径及相应的法律后果的事实，被诉强拆行为程序合法。 3.温土资责龙[2018]8号《责令交出土地决定书》及送达回证材料，以证明因原告未能在限定的期限内签订协议，温州市国土资源局作出该决定并送达原告。 4.《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条，《住房和城乡建设部关于印发〈关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见〉的通知》第四条、第七条，《中华人民共和国行政强制法》第十七条第二款，《温州市区整治和查处违法建筑暂行办法》第六条，作为作出被诉行政行为的依据。 经庭审质证，被告对原告证据1三性无异议，认为实际面积与批准书中所述面积不符；对证据2无异议；对证据3真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为瑶溪街道之前实施的拆除行为，不排除系其拆除周边征收房屋时没有尽到注意义务，对涉案房屋造成侵害，无法达到原告证明目的。原告对被告证据1有异议，认为房屋建设时间与事实不符，原告前面4层共247.3平方建于94年航拍前，后2层99.66平方建于2002年，同时证据1能证明原告房屋因征收被强拆并不是被告所述的因违建拆除；对证据2、3提出异议，认为：1.《限期拆除决定书》、《责令交出土地决定书》尚在另案审理中，被告直接拆除原告房屋，程序严重违法。2.强制执行行为作出的依据应是《行政强制法》第37条规定的《强制执行决定》而不是《限期拆除决定书》、《责令交出土地决定书》。3.依据《行政强制法》第53条规定，被告没有强拆的法定职权。4.《限期拆除决定书》中涉及的为原告部分房屋，被告将原告房屋全部拆除没有法律依据。 本院对上述证据认定如下：原告证据1及被告证据1、2，证明原告系涉案房屋所有权人，经龙湾房管所批准新建面积为198.4平方米，原告在未取得建设工程规划许可证的情况下，建成涉案房屋300.57平方米，经认定，违建建筑面积为73.01平方米的事实；原告证据2被告无异议，本院予以采信；原告证据3不能证明原告的待证事实。被告证据2证明温州市龙湾区行政综合执法局对涉案房屋作出限期拆除决定；证据3证明温州市国土资源局对涉案房屋作出责令交出土地决定，对上述被告证据本院予以采信。 原告对被告瑶溪街道作出行政行为的法律依据提出异议，认为法律适用错误。 经审理查明，原告朱崇西涉案房屋位于温州市龙湾区××街道××街××号。2018年7月10日，温州市龙湾区综合行政执法局作出温龙综法限拆决字［2018］第009-Ｃ04号限期拆除决定书，认定涉案房屋在未取得建设工程规划许可证等相应审批手续情况下建设而成，未登记建筑面积为300.57平方米，其中违建建筑面积为73.01平方米，该违建属于无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形，并责令原告自行拆除违法建设部分。因涉案房屋所坐落的土地属于瑶溪街道朱宅村征地范围，该土地已于2017年6月23日被征收为国有土地，原告未能在房屋补偿签约期限内签订征地房屋补偿协议及腾空交出土地，温州市国土资源局（现已更名为温州市自然资源和规划局）作出温土资责龙［2018］8号《责令交出土地决定书》，并于2018年9月28日留置送达给原告。该决定书中明确告知涉案房屋合法建筑面积的补偿方式及补偿内容，并责令原告在决定书送达之日起15日内将涉案房屋搬迁腾空交区房屋征收机构验收，交出已被征收的土地。因原告未自行拆除涉案房屋，被告瑶溪街道于2018年10月3日将涉案房屋强制拆除，原告不服，于2018年10月19日向温州市中级人民法院起诉，请求确认瑶溪街道、龙湾区政府强制拆除行为违法。温州市中级人民法院于2019年3月19日作出（2018）浙03行初404号行政裁定书，裁定驳回原告朱崇西对龙湾区政府的起诉，将本案移送本院处理。原告不服，上诉于浙江省高级人民法院。浙江省高级人民法院于2019年7月22日作出（2019）浙行终1099号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。 本院认为，1.根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。《住房和城乡建设部关于印发〈关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见〉的通知》第四条规定，违法建设行为有下列情形之一的，属于尚可采取改正措施消除对规划实施影响的情形：（一）取得建设工程规划许可证，但未按建设工程规划许可证的规定进行建设，在限期内采取局部拆除等整改措施，能够使建设工程符合建设工程规划许可证要求的。（二）未取得建设工程规划许可证即开工建设，但已取得城乡规划主管部门的建设工程设计方案审查文件，且建设内容符合或采取局部拆除等整改措施后能够符合审查文件要求的。第七条：第四条规定以外的违法建设行为，均为无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形。本案中，涉案房屋未取得建设工程规划许可证，又不属于第四条规定的情形，为无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形，据此龙湾区行政综合执法局作出限期拆除决定，并无不当。2.根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《浙江省城乡规划条例》第六十六条第二款规定，城乡规划主管部门作出责令限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的，城乡规划主管部门应当自法定期限届满之日起十五日内向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起六十日内书面责成有关部门强制拆除。故相关职能部门作出限期拆除决定和政府责成是实施强制拆除的两个前提条件。本案中，龙湾区综合行政执法局已就涉案房屋违建部分作出限期拆除决定，但被告瑶溪街道在无县级人民政府责成的情况下直接对涉案房屋实施强制拆除，违反上述法律规定。3.根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条规定，违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十七条第一款规定，实施房屋征收应当先补偿、后搬迁。据此，行政机关没有直接强制拆除被征收人房屋的权利，即使要实现强制搬迁和拆除，必须按照法定程序申请人民法院强制执行。本案中，原告朱崇西未与被告瑶溪街道签订补偿协议，原告涉案房屋中有部分属于合法建筑，原温州市国土资源局已就涉案房屋作出责令交出土地决定，但未按法定程序申请人民法院强制执行，被告瑶溪街道直接对涉案房屋实施强制拆除，违反上述法律规定。 综上，被告瑶溪街道对涉案房屋违建部分在无县级人民政府责成及合法建筑部分未申请人民法院强制执行便对涉案房屋进行强制拆除，违反法律规定，构成程序违法。原告要求确认该强制拆除行为违法的请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 确认被告温州市龙湾区人民政府瑶溪街道办事处于2018年10月3日强制拆除原告坐落于温州市龙湾区××街道××街××号房屋的行政行为违法。 本案受理费50元，由被告温州市龙湾区人民政府瑶溪街道办事处负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 长  张 敏 审 判 员  陈露露 人民陪审员  陈 辉 二〇二〇年七月三十日 书 记 员  陈 升