沈阳市皇姑区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0105民初4951号原告：唐山建设集团有限责任公司，住所地唐山市唐山路南区国防道21号。法定代表人：许永泉，系该公司董事长。委托诉讼代理人：任华金，系辽宁楷格律师事务所律师。被告：中国人民解放军辽宁省军区沈阳第十一离职干部休养所，住所地沈阳市皇姑区北陵大街49号。负责人：周长青，系该所所长。委托诉讼代理人：尹书利，系辽宁汕众律师事务所律师。原告唐山建设集团有限责任公司与被告中国人民解放军辽宁省军区沈阳第十一离职干部休养所建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人任华金及被告委托诉讼代理人尹书利均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告唐山建设集团有限责任公司诉称，1、判令被告给付原告工程余款137017.96元；2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：2016年9月8日，原、被告双方就营区综合整治工程签订了《建设工程施工合同》。原告按约定完工并经验收合格。工程造价经被告征得上级主管部门辽宁省军区同意，于2017年3月25日委托独立第三方公司审核后，三方一致确认金额为137017.96元。被告先后累计支付原告工程款100万元，截止起诉日包含质保期已过的质保金在内的余款共计137017.96元未付。原告为维护合法权益特提起诉讼。被告中国人民解放军辽宁省军区沈阳第十一离职干部休养所辩称，答辩人原为沈阳第五离职干部休养所，2018年军队编制体制调整改革后更名为中国人民解放军辽宁省军区沈阳第十一离职干部休养所。2016年8月12日，根据答辩人上级辽宁省军区的统一安排，沈阳第五离职干部休养所老旧房屋综合整治工程统一组织施工招标。被答辩人中标后，9月8日双方签订《建设工程施工合同》（编号:SJZB1603X），后被答辩人组织进场施工。2017年1月4日，辽宁省军区和原沈阳军区工程环境质量监督站对综合整治工程进行了竣工验收，并出具了竣工验收报告。2017年3月2日，经双方协商同意，由答辩人委托辽宁经纬工程管理有限公司（简称“经纬公司”）对综合整治工程进行工程结算审计并出具报告。同年5月19日，按照合同约定，答辩人上级主管部门对案涉工程进行审计审核时，指出经纬公司出具的工程结算审计报告中存在工程在辽宁省施工按河北省规费计取规费不符合合同约定，及未按招标文件规定对施工单位多报结算造价部分进行罚款等问题。答辩人将以上意见反馈给经纬公司后，经纬公司认可以上问题的存在，并同意重新出具审计报告。但被答辩人不同意重新出具审计报告，经多次协商无果。2017年12月29日，经纬公司正式出具第二次审计报告，审核金额为996,476.39元，被答辩人拒绝签字。一、工程竣工结算金额应以第二次出具审计报告为准。经纬公司第一次出具的审计报告没有按照《施工合同》的约定，采用辽宁省规费计算标准，也没有扣减被答辩人多报结算造价部分进行罚款，个别工程量计算有误。经纬公司在重新审计后对相关问题进行了更正，并重新出具了审计报告。我们认为，该工程的竣工结算金额应以2017年12月29日调整后的审计报告为准，即996,476.39元。二是被答辩人应承担其编制结算超额部分的扣减责任。被答辩人上报的结算金额为1,604,341.41元，经纬公司纠正规费计取错误并调整了少量工程计算标准后审核金额为1,037,587.92元。按照合同约定，承包人编制的工程结算累计核减金额超过审定结算总价15%以上的，处以超过部分的10%罚款。被答辩人应承担超额15%以上部分10%的罚款责任，即应在审定的结中扣减41,111.53元（〔1,604,341.41—1,037,587.92*（1+15%）*10%〕=41,111.53。二、答辩人已超额支付了工程款。最后的工程结算价应采纳经纬公司第二次审计报告意见即996,476.39元，答辩人已先后4次分别支付被答辩人100万元的工程款。答辩人已超额支付了全部工程款，根本不存在答辩人欠付被答辩人工程款的情况，而是被答辩人应返还不当得利的工程款3523.61元。三、答辩人提前取得了质保金，仍需承担相应的质保责任。按照《施工合同》及《房屋建筑工程质量保修书》的约定，被答辩人应在其承诺的质保期间继续承担质保责任。综上，被答辩人要求给付工程余款137017.96元的主张无事实和法律依据，请求人民法院依法判决驳回被答辩人的诉讼请求，由被答辩人承担本案诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了2016年9月8日合同协议书、被告方出具的工程竣工说明、单位工程交工验收证明、单位（子单位）工程质量竣工验收记录、工程结算审核定案单、工程造价咨询文件、营区综合整治结算书、营区综合整治结算审核报告、营区综合整治工程汇总表、房屋建筑工程质量保修书、《建设工程施工招标文件》、《建设工程施工合同》、《建设工程造价咨询合同》、2017年12月29日经纬公司出具《工程审计结算报告》、原、被告与经纬公司三方会议纪要、《工程审计结算报告》、及当事人陈述等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月8日，辽宁省军区沈阳第五离职干部休养所（现已更名为中国人民解放军辽宁省军区沈阳第十一离职干部休养所）为发包人与原告（承包人）签订《建设工程施工合同》一份。合同约定：工程内容为屋面整修、外墙整修及附属配套工程等，承包范围：建筑装饰、安装等内容（具体内容以施工图纸和工程量清单为准）。开工日期2016年9月10日至2016年11月30日。合同价款1039700元。合同约定工程款支付和结算的方式和时间，承包人完成合同总价款的30%形象工程后，发包人开始支付工程款，每月支付一次，每次支付到完成形象工程价款的70%。工程全部竣工验收合格后，由发包人支付工程总造价的85%,上级主管部门对工程造价完成审计审核后，由发包人支付工程总造价的95%，保留5%质保金，按国家有关规定执行。合同签订后，原告开始施工，至2016年12月1日竣工，并于2017年1月4日验收合格。期间，被告累计给付原告工程款1000000元。2017年3月2日，辽宁省军区沈阳第五离职干部休养所与原告协商一致由第五休养所委托辽宁经纬工程管理有限公司对涉案工程进行审核，该公司于2017年3月25日出具了对营区综合整治工程结算书，审核结论：施工单位上报额1604341.41元；审核额1137017.96元；核减额467323.45元。后被告上级主管部门对案涉工程进行审计审核时，指出经纬公司出具的工程结算审计报告中存在工程在辽宁省施工按河北省规费计取规费不符合合同约定，及未按招标文件规定对施工单位多报结算造价部分进行罚款等问题，被告提出由辽宁经纬工程管理有限公司重新出具审核结论。2017年12月29日，辽宁经纬工程管理有限公司沈阳分公司又重新出具结算书，审核结论：996476元。该工程造价咨询文件加盖辽宁经纬工程管理有限公司沈阳分公司印鉴。另查，2018年军队编制体制调整，将沈阳第五离职干部休养所更名为中国人民解放军辽宁省军区沈阳第十一离职干部休养所。本院认为，依法成立的合同受法律保护。辽宁省军区沈阳第五离职干部休养所与被告签订的《建设工程施工合同》系当事人真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规强制性禁止性规定，为合法有效。现工程已竣工验收完毕实际交付使用，被告应给付原告工程款。对工程款金额，经辽宁经纬工程管理有限公司对涉案工程进行审核，审核结论：审核额1137017.96元，被告已给付工程款1000000元，原告主张剩余工程款137017.96元，符合法律规定，本院应予支持。因沈阳第五离职干部休养所更名为中国人民解放军辽宁省军区沈阳第十一离职干部休养所，故此，该款项应由本案被告给付。被告提出应按辽宁经纬工程管理有限公司沈阳分公司对涉案工程审核结论996476元计算，被告不应再给付原告工程款。因涉案工程系辽宁省军区沈阳第五离职干部休养所委托辽宁经纬工程管理有限公司作出审核结论，该公司鉴定结论1137017.96元。如该结论存在问题，亦应由该公司重新出具鉴定结论，而不是该公司下属分公司出具结论对原鉴定结果予以纠正。庭审中，被告虽申请证人到庭证明应以辽宁经纬工程管理有限公司沈阳分公司对涉案工程审核结论996476元为依据给付原告工程款，但未能提供证人系辽宁经纬工程管理有限公司委托作证有效身份证明，也不能证明其系该公司、该项目负责人的证明。故此，该证人的证明对被告主张的待证事实，不具有证明力。被告要求以沈阳分公司鉴定结论确认工程款主张，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国人民解放军辽宁省军区沈阳第十一离职干部休养所于本判决生效后十日内给付原告唐山建设集团有限公司工程款137017.96元；二、驳回原、被告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3040元，由被告中国人民解放军辽宁省军区沈阳第十一离职干部休养所负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  杨慧云人民陪审员  宛 霞人民陪审员  张 燕二〇二〇年七月二十七日法官助理吕丹书记员张楠本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。