湖南省蓝山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1127刑初73号 公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。 被告人刘延晟，外号“牛头”，男，1978年12月5日出生于湖南省蓝山县，汉族，高中文化，无业，住蓝山县。因涉嫌犯赌博罪，于2019年11月24日被蓝山县公安局刑事拘留，同年12月30日经蓝山县人民检察院批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。现羁押于蓝山县看守所。 被告人邹廷华，男，1979年6月8日出生于湖南省蓝山县，汉族，大专文化，中共党员，现住蓝山县。因涉嫌赌博罪，2019年12月9日主动向蓝山县公安局投案，次日被蓝山县公安局刑事拘留，2019年12月30日经蓝山县人民检察院以涉嫌赌博罪批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕，2020年2月28日经蓝山县公安局决定取保候审。 蓝山县人民检察院以湘蓝检刑诉〔2020〕45号起诉书,指控被告人刘延晟、邹廷华犯赌博罪，向本院提起公诉，本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，于2020年7月17日公开开庭进行了审理。蓝山县人民检察院指派检察员秦云晖出庭支持公诉，被告人刘延晟、邹廷华到庭参加诉讼。期间，蓝山县人民检察院建议延期一次，本案现已审理终结。 蓝山县人民检察院指控，2019年上半年，被告人刘延晟、邹廷华经商量决定一起销售地下六合彩，由被告人刘延晟通过微信收受他人填写的地下六合彩以及购买码单的金钱后通过微信报至被告人邹廷华处，其从中赚取4%至11%的提成，被告人邹廷华将收到的地下六合彩码单及金钱报至网站为××赌博网站中，其从中赚取2%的提成，同时其参与地下六合彩赌博。经统计：2019年8月至11月期间，被告人刘延晟报至被告人邹廷华处的特码总金额为406090元、平码总金额为120450元，涉案金额总计为526540元；被告人刘延晟从中非法获利49487元，被告人邹廷华从中非法获利62084元。 被告人刘延晟于2019年11月19日被蓝山县公安局抓获到案，被告人邹廷华于2019年12月9日主动到蓝山县公安局投案。案发后，被告人邹廷华于2020年2月28日向蓝山县公安局退出违法所得人民币62084元。 公诉机关为证明上述事实，当庭出示并宣读了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录、电子数据等证据证明指控事实。 公诉机关认为，被告人刘延晟、邹廷华共同以营利为目的，接受他人投注地下六合彩进行输赢结算从事赌博，涉案赌资达52万余元，其二人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以赌博罪追究二被告人刑事责任。 被告人刘延晟辩称，其接收他人投注金额只有9万余元，其他四十万余元是自己赌博投注的金额，非法获利只有一万元左右。对指控的罪名无异议。 被告人邹廷华对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议。 经审理查明，2019年上半年，被告人刘延晟通过微信收受他人填写的地下六合彩以及购买码单的金钱后通过微信报至被告人邹廷华处，其从中赚取4%至11%的提成，同时其自己也参与地下六合彩赌博。被告人邹廷华将刘延晟报给他的地下六合彩码单及金钱报至网站为××赌博网站中，其从中赚取2%的提成，同时其参与地下六合彩赌博。经统计：2019年8月至11月期间，被告人刘延晟报至被告人邹廷华处的特码总金额为406090元、平码总金额为120450元，涉案金额总计为526540元；其中被告人刘延晟接收他人码单金额93137元。被告人刘延晟从中非法获利10000余元，被告人邹廷华从中非法获利62084元。 另查明，被告人刘延晟于2019年11月19日被蓝山县公安局抓获到案，被告人邹廷华于2019年12月9日主动到蓝山县公安局投案。案发后，被告人邹廷华于2020年2月28日向蓝山县公安局退出违法所得人民币62084元。 再查明，被告人邹廷华于2020年6月21日与其朋友王某陪同冉某某到蓝山县公安局投案自首，冉某某对盗窃工友刘某某8900元的事实供认不讳。蓝山县公安局于2020年6月21日对刘某某财物被盗案立案，并将犯罪嫌疑人冉某某拘留。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证明： 1.书证 （1）接报案登记表、立案决定书。证明本案立案程序合法。 （2）户籍资料，证明被告人刘延晟、邹廷华均已年满18周岁，案发时负完全刑事责任能力。 （3）到案经过，证明被告人刘延晟于2019年11月19日因吸毒被蓝山县公安局抓获到案，被告人邹廷华于2019年12月9日主动到蓝山县公安局投案。 （4）被告人刘延晟与邹廷华、黄某、马某等人的微信聊天记录、转账记录截图若干，证明被告人刘延晟通过手机微信收受地下六合彩码单，报至其微信好友邹廷华处，从中赚取提成的事实。 （5）扣押决定书、湖南省非税收入一般缴款书，证明被告人邹廷华在公安机关退出违法所得62084元。 （6）情况说明、立案决定书、询问笔录、拘留决定书，证明被告人邹廷华于2020年6月21日与其朋友王某陪同冉某某到蓝山县公安局投案自首，冉某某对盗窃工友刘某某8900元的事实供认不讳。蓝山县公安局于2020年6月21日对刘某某财物被盗案立案，并将犯罪嫌疑人冉某某拘留。 2.证人证言 （1）证人李某的证言，证明其从2019年10月29日开始通过微信发信息的方式在刘延晟处购买地下六合彩，陆续大概买了一百多元。 （2）证人赵某1的证言，证明其在2019年8月份左右在外号“牛头”的男子那里通过微信发信息的方式购买地下六合彩，大概买了两千多元。 （3）证人马某的证言，证明其通过微信向刘延晟购买地下“六合彩”事实。 （4）证人杨某的证言，证明其2019年11月2日开始通过微信向刘延晟购买地下“六合彩”事实。 （5）证人赵某2的证言，证明其2019年10月份开始通过微信向刘延晟购买地下“六合彩”，每周星期二、四、六通过手机微信将要购买六合彩的生肖和数字及购买的金额用纸写好拍照通过微信发给牛头，或者是直接把需要购买的生肖和数字及金额发给牛头进行购买，等晚上九点半开码后与牛头进行结算。其在牛头那购买地下六合彩赢了大概9000多元。 （6）证人黄某的证言，证明其2019年7月份开始通过微信在刘延晟那里购买地下六合彩，买了大概五六千元钱，基本没有怎么中过。 （7）证人朱某的证言，证明其2019年6月开始通过微信向刘延晟购买地下“六合彩”事实。 3.被告人的供述与辩解 （1）被告人刘延晟的供述与辩解。证明其从2019年6月份开始收受他人购买地下六合彩的单，然后通过微信报到邹廷华那里。特码总金额是406090元，按11%的提成计算；平码总金额是120450元，按4%的提成计算；其中接收他人码单金额93137元。其收受他人的地下六合彩码单，在开码后，根据输赢情况，通过微信转账进行结算。与邹廷华也是通过微信转账进行结算，有时候金额比较大的话，就会通过支付现金的方式进行结算。 （2）被告人邹廷华的供述与辩解。证明其2019年六七月份开始收受刘延晟的地下六合彩码单。2019年上半年六七月份的一天晚上，我和刘延晟一起吃夜宵聊天时，刘延晟说他有些地下六合彩的码单，每期能够收到的金额有万把块左右，但是没地方报，问我有没有认识这方面的人。我告诉他我平时也买点地下六合彩，我是报到网站上的，然后跟刘延晟讲了网站上的赔率跟返点比率，刘延晟觉得返点和赔率都比较高，就说将他的码单报给我，由我帮他报到网站上去。我给他的返点是特码返点11%，平码返点4%。收到刘延晟的码单后，报到××网站上。2019年8月份至11月份，刘延晟通过微信或者现金转账给邹廷华的金额扣除返点和中奖后的金额，邹廷华获利62048元。 4.辨认笔录 （1）被告人刘延晟辨认出收受其地下六合彩码单的上线邹廷华。 （2）证人李某辨认出收受其地下六合彩码单的刘延晟。 （3）证人赵某1辨认出收受其地下六合彩码单的刘延晟。 （4）证人黄某辨认出收受其地下六合彩码单的刘延晟。 （5）证人杨某辨认出收受其地下六合彩码单的刘延晟。 （6）证人马某、朱某、赵某2分别辨认出收受其地下六合彩码单的刘延晟。 本院认为，被告人刘延晟、邹廷华以营利为目的，接受他人投注“地下六合彩”进行输赢结算从事赌博，涉案赌资达52万余元，并从中非法获利，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控被告人刘延晟、邹廷华犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。两被告人在共同犯罪中均系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人邹廷华系国家工作人员，实施赌博犯罪，依法从重处罚。被告人邹廷华主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。被告人邹廷华自愿退出违法所得，酌情可从轻处罚。被告人邹廷华陪同犯罪嫌疑人到公安机关自首，刘某某财物被盗案得以侦破，系立功，依法可以减轻处罚。被告人邹廷华自愿认罪认罚，依法可从宽处理。综上，被告人邹廷华有自首情节，并在公安机关退出全部违法所得，且自愿认罪认罚，又有立功表现，犯罪情节轻微，可以对其免予刑事处罚。被告人刘延晟到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人刘延晟自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。根据两被告人犯罪事实的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，同时对被告人刘延晟适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，对被告人邹廷华适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第六十八条第一款、第三十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条（一）项，同时对两被告人适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人刘延晟犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2019年11月24日起至2020年8月23日止；所判处罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人邹廷华犯赌博罪，免予刑事处罚。 三、被告人邹廷华退出的违法所得人民币62084元，予以没收，上缴国库。 四、责令被告人刘延晟退出违法所得人民币10000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  欧日宏 人民陪审员  赵 勇 人民陪审员  黄万庆 二〇二〇年七月二十七日 法官助理王璐 书记员田喜菊 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条实施赌博犯罪，有下列情形之一的，依照刑法第三百零三条的规定从重处罚： （一）具有国家工作人员身份的； （二）组织国家工作人员赴境外赌博的； （三）组织未成年人参与赌博，或者开设赌场吸引未成年人参与赌博的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。