呼和浩特市回民区人民法院刑事判决书（2020）内0103刑初52号公诉机关呼和浩特市回民区人民检察院。被告人张波，男，出生于内蒙古自治区呼和浩特市，小学文化，无业，住呼和浩特市。2018年8月28日因犯非法持有毒品罪被呼和浩特市回民区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元，2019年11月7日刑满释放。2019年11月7日因涉嫌犯非法持有毒品罪被呼和浩特市公安局新城区分局执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。指定辩护人成晟，内蒙古信真律师事务所律师。呼和浩特市回民区人民检察院以呼回检刑诉〔2019〕377号起诉书指控被告人张波犯非法持有毒品罪，于2019年10月31日向本院提起公诉。本院于2019年12月6日作出（2019）内0103刑初415号刑事判决书，宣判后被告人张波不服，提出上诉。呼和浩特市中级人民法院以（2020）内01刑终63号刑事裁定书裁定撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。呼和浩特市回民区人民检察院指派检察员常某出庭支持公诉，被告人张波及其指定辩护人成晟到庭参加诉讼。现已审理终结。呼和浩特市回民区人民检察院起诉书指控称，2018年5月7日中午，呼和浩特市公安局回民区分局环河街派出所副所长王某（另案处理）带领民警，在呼和浩特市××区被告人张波的住处将张波抓获，现场查获冰毒两包、麻古13粒，其中冰毒一包及麻古13粒被王某与该派出所教导员李某1（另案处理）私自扣留，另外一包（经鉴定净重21.974克，含甲基苯丙胺成分）随案移送。2019年3月26日，呼和浩特市回民区监察委办案人员在李某1宿舍内搜查出王某与李某1私自扣留的张波非法持有的毒品，经鉴定，白色晶体一包净重18.73克，含甲基苯丙胺成分，红色片剂13片净重1.26克，含甲基苯丙胺、咖啡因成分。公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定文书、提取、称重笔录、视听资料等证据，认为应当以非法持有毒品罪追究被告人张波刑事责任，系判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第七十条之规定处罚。被告人认罪认罚，建议判处有期徒刑一年至一个六个月，并处罚金，合并执行有期徒刑二年四个月至二年八个月，并处罚金。被告人张波在法庭审理过程中对指控的事实无异议，表示认罪，请求从轻处罚。指定辩护人对起诉书认定被告人张波非法持有的毒品数量有疑问，从李某1处扣押的毒品是否张波所有存在疑问，本案中未在第一时间对毒品数量进行鉴定，在未录音录像的情况下，仅凭嫌疑人自认的毒品数量来认定，有悖证据规则；认为张波主动供述从李某1处搜查出的毒品系自己所有，构成自首；如不认定自首，在公安机关调查李某1违法犯罪事实时，张波即主动交代李某1其他违法犯罪事实，也应认定立功，请求从轻处罚。经审理查明，2018年5月7日中午，呼和浩特市公安局回民区分局环河街派出所副所长王某（另案处理）带领民警，在呼和浩特市××区被告人张波的住处将张波抓获，现场查获冰毒两包、麻古13粒，公安人员当日未对张波家中搜出的毒品进行现场封装、扣押、称量，同时未对抓获现场及毒品指认过程进行录音录像。其中一包冰毒及13粒麻古被王某与该派出所教导员李某1（另案处理）私自扣留，另外一包冰毒（经鉴定净重21.974克，含甲基苯丙胺成分）随案移送。2018年5月8日，王某、李某1带领民警返回张波家中，恢复现场，对扣押毒品进行称量，毒品重量为27.473克。2018年5月24日，在呼和浩特市第一看守所提审室内，在张波在场情况下，再次对扣押毒品进行称重，毒品净重21.974克。2018年8月28日，张波因犯非法持有毒品罪（持有毒品甲基苯丙胺21.974克）被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。2019年3月26日，呼和浩特市回民区监察委办案人员在环河街派出所李某1休息室内搜查出三包疑似毒品，经鉴定，白色晶体一包净重18.73克，含甲基苯丙胺成分，红色片剂13片净重1.26克，含甲基苯丙胺、咖啡因成分，褐色粉末7.12克未检出常见毒品成分。认定事实的证据有：1.书证。（1）张波人员基本信息，证明达到刑事责任年龄。（2）呼和浩特市回民区人民法院（2018）内0103刑初190号刑事判决书、内蒙古自治区呼和浩特第四监狱释放证明书，证明张波2018年因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年六个月的刑罚已经执行完毕。2.证人证言。证人李某1、王某、陈某1、刘某、陈某2、李某2、郭某、张某、白某的证言。3.照片5张、扣押款物清单，证明2018年3月26日从李某1处扣押了人民币6400元、欢乐时光KTV卡4张、红色颗粒13粒（片）、白色晶体1袋、棕褐色颗粒粉末1袋，其中红色丸状物品、白色晶体、棕褐色颗粒粉末移交至呼和浩特市公安局禁毒支队毒品检验科。4.称重笔录，证明2018年5月8日在派出所审讯室内，称重27.473克，2018年5月24日在看守所审讯室内，再次称重为21.974克。2019年3月29日对从李某1休息室扣押的疑似毒品3小包进行称重，分别为18.73克、7.12克、1.26克。5.呼和浩特市公安局刑事科学技术呼公（禁毒）鉴（毒品）字[2019]041号毒品检验鉴定书，接受上交缴获毒品清单，证明对李某1处扣押的物品检验结果：白色晶体含甲基苯丙胺成分，红色片剂含甲基苯丙胺、咖啡因成分，褐色颗粒未检出常见毒品成分。6.被告人张波的供述与辩解（讯问同步录音录像），证明2018年5月7日公安人员从他家里南侧卧室衣柜里一女式大包里搜出毒品，一袋淡黄色晶体，一袋黄色重一些、湿乎乎的，麻古是红色药片，13片。毒品是从和林买的，45克，花了11200元。买回后吸食了约1到2克毒品。2018年5月8日去他家里称重时就称了那包黄色湿乎乎的的毒品。以上证据经当庭出示、质证，能客观反映案件事实，具有证明力，予以确认。本院认为，被告人张波违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法持有，数量为甲基苯丙胺19.99克，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本次犯罪系判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，应当数罪并罚。犯罪分子揭发他人犯罪，提供侦破其他案件重要线索的，经查证属实才能认定立功。本案中张波的行为不符合上述规定，不构成立功。犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。张波并非自动投案，不构成自首，故张波指定辩护人提出的自首、立功的辩护意见均不予采纳。张波当庭自愿认罪认罚，依法从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第七十条、第六十九条之规定，判决如下：被告人张波犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元，与前罪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元并罚，决定合并执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月8日起至2020年9月7日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳至本院。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审判长 张 钰人民陪审员 李清秀人民陪审员 张昱敏二〇二〇年七月二十日书记员 张振兴附:相关法律规定《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役的管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。