湖南省安乡县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0721民初626号原告：黄仁舣，女，1964年4月27日出生，汉族，湖南省安乡县人，居民，住湖南省安乡县。委托诉讼代理人：刘德惠，湖南信义律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：戴红杰，湖南信义律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：安乡县政鑫装卸码头，住所：湖南省安乡县大鲸港镇永乐社区。诉讼：黄正，男，1983年10月12日出生，汉族，湖南省安乡县人，居民，住湖南省安乡县。诉讼代表人：杨文国（合伙人），男，1972年2月9日出生，汉族，湖南省安乡县人，居民，住湖南省安乡县。第三人：丰金平，男，1967年2月22日出生，汉族，湖南省安乡县人，居民，住湖南省安乡县。委托诉讼代理人：田祖明，湖南中思律师事务所律师，代理权限为一般授权。原告黄仁舣与被告安乡县政鑫装卸码头、第三人丰金平合伙企业纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄仁舣及委托诉讼人刘德惠、戴红杰、被告安乡县政鑫装卸码头诉讼代表人黄正、杨文国、第三人丰金平及委托诉讼代理人田祖明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告为被告企业合伙人；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年4月13日，黄正、杨文国、第三人丰金平签订《个人合伙协议》，合伙经营政鑫装卸码头，三人对合伙事项作出约定。2011年8月31日，因工商登记需要，按工商局的要求，三人又签订了一份形式上的《合伙协议》，2011年10月11日，正式登记成立安乡县政鑫装卸码头（普通合伙）。码头总投资110万元，杨文国、丰金平各出资33万元，各占合伙份额30％，黄正出资44万元，占合伙份额40％。2011年，政鑫码头吸收刘峰入伙，合伙份额变更为：黄正占30.7％，杨文国、丰金平、刘峰各占21.6％。2015年由于刘峰及第三人丰金平欠原告资金无法偿还，原告经与刘峰、丰金平协商，刘峰、丰金平愿以在合伙企业中入伙份额抵偿欠款，经征得全体合伙人同意，原告分别持刘峰、丰金平的出资收据，办理了合伙份额变更登记，并给原告开出了入股收据，确认原告的合伙人身份。原告入伙后，参与了合伙经营及分配。后政鑫码头被征收获得补偿，合伙人对财产分配产生纠纷，遂诉至法院，要求确认原告的合伙人身份。被告执行事务合伙人黄正辩称，原告所述属实。刘峰和丰金平在合伙企业中的股份均为68万元，因欠原告资金，合伙人均同意他们俩人以合伙企业中所占股份抵偿原告的债权，当时刘峰抵偿了68万元，丰金平抵偿了56万元，并为原告开出了出资收据，之后丰金平又领走出资股金10万元，俩人退伙，原告入伙。被告诉讼代表人杨文国辩称，知道刘峰与原告抵债的事，对丰金平抵债之事不知情，是黄正一人做主，没有人征求他的意见，没有经过他的同意，不认可原告入伙。第三人丰金平辩称，自己未向原告借款，对刘峰与原告之间的股份转让不知情，未经其同意。其代理人辩称，政鑫装卸码头不是适格被告，适格被告是原合伙人，本案遗漏利害关系人。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、原、被告身份信息，拟证明主体资格；2、《个人合伙协议》、《合伙协议》，拟证明黄正、丰金平、杨文国三人合伙共同经营政鑫装卸码头，后经工商登记，成立合伙企业（普通合伙）；3、营业执照，拟证明合伙企业经过了工商登记；4、政鑫装卸码头于2015年1月1日、2015年4月8日出具的收据，拟证明原告入伙政鑫装卸码头，入伙份额进行了登记；5、2012年至2015年政鑫装卸码头利润分配表，拟证明2015年之前，参与政鑫装卸码头利润分配的合伙人为黄正、丰金平、杨文国、刘峰四人，2015年后参与利润分配的合伙人为黄正、杨文国和原告三人，丰金平、刘峰已不是合伙人；6、丰金平的微信声明，拟证明丰金平对股份转让作出了声明；7、丰金平的收条，拟证明丰金平领走了剩余股金10万元，丰金平退伙；8、证人杨某、黄某的证言，拟证明原告黄仁舣成为合伙人的经过。被告安乡县政鑫政装卸码头未提交证据。第三人丰金平为支持其辩称，向本院提交了如下证据：1、内资企业登记信息，拟证明安乡县政鑫装卸码头成立的合伙人为黄正、丰金平、杨文国；2、《合伙协议》，拟证明合伙协议规定合伙人的份额转让及新合伙人入伙要经全体合伙人同意，原告入伙未经全体合伙人同意。经庭审举证、质证，被告事务执行合伙人黄正对原告所举的证据没有异议。代表人杨文国对证据4提出不知情异议，对证人杨某的证言有关丰金平合伙份额转让提出不知情异议，对证人黄某证言有异议，但认可知道2015年利润分配的情况。第三人丰金平对证据2提出《个人合伙协议》失效的异议，对证据4的证明目的有异议，对证据5持不知情异议，对证据6提出20％是指占其个人财产份额的比例，对证据7持所领取10万元不是本案合伙企业的股金的异议，对证据8的证明目的有异议。原告对被告所举的证据1的证明目的有异议，对证据二的关联性有异议。本院对原、被告及第三人无异议的证据予以认定，对有异议的证据认证如下：原告证据2为两份协议，第一份《个人合伙协议》，是黄正、杨文国、丰金平初次合伙时签订的《个人合伙协议》，该协议仅能证明三人曾经合伙的过程及对合伙事项曾有的约定，从三人又重新签订了《合伙协议》（第二份）并进行工商登记后，该协议已失效；证据4是安乡县政鑫装卸码头向原告出具的入伙资金收据，证据5是合伙企业数年的利润分配表，证据6是丰金平本人的声明，证据8中有证人杨某的证言，上述证据证明的是原告以债权转换为合伙财产份额的过程，与被告执行事务合伙人黄正的陈述一致，证明原告入伙安乡县政鑫政装卸码头，本院予以采信。证据7与本案关联性不强，证人黄某的证言不具有证明力，本院不予采信。第三人的证据1、证据2与本案具有关联性，但达不到待认证目的，对证明目的不予认定。经举证、质证、认证并结合当事人陈述，本院认定案件实事如下：2010年4月13日之前，安乡县政鑫装卸码头场地及项目由黄正的父亲黄爱文个人经营，后码头权利归黄正享有。2010年4月13日，黄正、丰金平、杨文国三人签订《个人合伙协议》，三人共同出资共同经营政鑫装卸码头项目，协议约定黄正原有政鑫码头经营权及财产权作价110万元，黄正转让给丰金平、杨文国各30％的股份，二人各给黄正33万元后，黄正占40％股份，丰金平、杨文国各占30％股份；合伙净利润及亏损均按股份比例分配和承担；推举丰金平为合伙负责人，对外代表全体合伙人，黄正为合伙财务负责人，重大经营决策由全体合伙人共同决定，意见不一时实行少数服从多数方式，全体合伙人均有权监督合伙事务的执行，了解经营项目状况和财务状况等；新合伙人入伙，应当经全体合伙人同意并签订书面协议；非经全体合伙人同意，合伙人不得退伙，擅自退伙的应当赔偿给其他合伙人造成的损失；非经全体合伙人同意，合伙人不得将股份转让第三人，如果全体合伙人同意的，应优先转让给合伙人，合伙人不接受的方可转让第三人；合伙财务账目由专人管理，财务负责人有义务每季召开合伙人会议，公布财务状况；每年进行结算（或码头经营业项目到期），在清偿税款、合伙债务、留足项目发展基金后，剩余部分按股份比例分配……。合伙经营一段时间后，上述三合伙人为成立合伙企业（普通合伙），于2011年8月31日，重新签订《合伙协议》，对企业名称、经营场所、合伙期限、经营范围作出了约定；约定黄正占合伙企业40％股份，丰金平、杨文国各占30％股份，如追加出资，按股份比例追加；纯利润的80％按出资比例分配，10％按内部承包合同规定的工作量分配，10％作为福利费按人均分配，分配方案连同会计每年度经营收支明细在会计年度终止前一个月公布，合伙人在分配方案公布之后，实施之前，可对分配方案和账目进行审核，对分配方案持有异议，应由合伙人全体会议裁决。还约定：合伙事务由全体合伙人共同决定，若有争议，依半数以上的主导意见，实行一人一票表决，推举黄正为执行事务合伙人，执行过半数主导意见制定的执行方案，主管执行过程中的一切事务，亦可提出经营方案、经营计划，交全体合伙人通过，在合伙事务范围内，每一合伙人都可代表全体合伙人对外开展业务，每个合伙人在经营范围的活动由全体合伙人负责；合伙债务按出资比例分担，合伙人接到履行债务通知后应于15日之内，将各自应分担的份额交主管财务的合伙人；新的合伙人对他加入合伙的债务应按核定的出资比例和盈余分配比例分担清偿；退伙人对退伙时已存在的合伙债务，无论到期与否应承担清偿义务；合伙的股权不得转让本协议当事人以外的其他人；接纳新的合伙人须由本协议的当事人一致同意；合伙人在本协议存续期间不得退伙，但出现协议约定的提前终止原因、合伙经营连续3个月出现亏损、半数以上合伙人表决对合伙经营投不信任票或者合伙人可以声明退伙，但应在退伙前一个月前以书面形式向其他合伙人转达退伙意向……；合伙负责人应将年度资产负债和经营报告的复印件交送全体合伙人，如合伙人在收到上述复印件之后一个月内没有向合伙负责人提出书面或口头的反对意见，推定他对该年度的经营状况没有异议。该协议签订后，进行了工商登记，登记为普通合伙企业，登记企业成立日为2011年10月11日，企业名称为“安乡县政鑫装卸码头”，执行事务合伙人为黄正。2011年年底，因码头投资增大，吸收刘峰入伙，刘峰出资入伙后，各合伙人的出资比例发生变动，黄正占4/13，丰金平、杨文国、刘峰各占3/13。刘峰入伙时，未签订书面协议，未进行工商变更登记。至2012年12月31日，企业各合伙人又追加了投资，对码头进行了扩建，增加了设备，企业总资产额达2,808,173元，黄正股份资产额为864,053元，丰金平、杨文国、刘峰股份资产额各为648,040元。2013年期间，合伙企业又追加投资138,692元，其中黄正追加42,674元，丰金平、杨文国、刘峰各追加32,006元。至2014年12月31日止，各合伙人均按变动后的股份造表分得了利润。因丰金平欠原告黄仁舣借款未偿还，丰金平愿意以在“安乡县政鑫装卸码头”合伙企业中的财产份额抵债，经丰金平、黄仁舣与黄正联系抵债事宜后，黄正再与杨文国商议同意，黄仁舣于2015年元月1日，持丰金平的相关借款单据，由黄正经手转据，被告“安乡县政鑫装卸码头”财务向黄仁舣出具了：收到黄仁舣入股资金560,000元的收条，用以抵偿丰金平560,000元的债务。同样，因刘峰欠原告黄仁舣借款未偿还，刘峰以在“安乡县政鑫装卸码头”合伙企业中的财产份额抵债，经黄正、杨文国商议，黄仁舣于2015年4月8日，持刘峰的相关借款单据，黄正经手转据，被告“安乡县政鑫装卸码头”财务出具了：收到黄仁舣入股资金680,043元的收条，用以抵偿刘峰680,043元的债务。安乡县政鑫装卸码头收到黄仁舣入股资金后，未对合伙协议进行修改，未进行工商变更登记。2015年，黄仁舣参与了合伙企业的相关会议，并参与了当年的分配，刘峰、丰金平未参与分配。此后的2016年、2017年亦是如此，其中2016年，黄正、杨文国、黄仁舣共承担了企业亏损50,000元。本案合伙企业成立后，每年的利润分配，采取召开合伙人会议公布，然后由财务造表列出开支、投资、利润，分配事项，合伙人并不在分配表上签字。2019年2月1日，丰金平从黄正手中领走剩余股金10万元。本院认为：本案属于入伙纠纷，被告安乡县政鑫装卸码头为普通合伙企业，因原告黄仁舣加入合伙数年后而产生的纠纷，本案争议的焦点是原告黄仁舣是否系安乡县政鑫装卸码头的合伙人。根据《中华人民共和国合伙企业法》的有关规定，合伙人以外的人可以通过两种方式成为一个已经核准登记的合伙企业的合伙人，一是经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议入伙成为合伙企业的新合伙人；二是通过依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人。由于原告黄仁舣不存在加入的方式成为新合伙人的情形，只能是通过受让合伙人在合伙企业中的财产份额成为合伙企业的新合伙人。《中华人民共和国合伙企业法》第二十二条第一款规定“除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。”和第二十四条规定“合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照本法和修改后的合伙协议享有权利，履行义务。”本案被告安乡县政鑫装卸码头为一家普通合伙企业，执行事务合伙人为黄正，第三人丰金平是该装卸码的合伙人，另一合伙人为杨文国。该三人为安乡县政鑫装卸码头原始合伙人。合伙企业成立时，三人签订的合伙协议第二条和第六条中约定“合伙的股权不得转让于协议当事人以外的其他人”和“接纳新的合伙人须经协议当事人的一致同意”。但是，在合伙经营期间，因第三人丰金平和案外人刘峰借原告黄仁舣资金未偿还，同意以其在合伙企业中的财产份额抵债，对这一抵债经过，有证人杨某的证言、执行事务合伙人黄正、合伙人杨文国的陈述、丰金平发布的微信声明证明，且事后多年，丰金平对原告黄仁舣参与合伙事务及分配后均没有提出异议；作为合伙人的黄正亲自为原告办理债权转入伙财产份额手续，在征求了另一合伙人杨文国同意后，以安乡县政鑫装卸码头名义给原告出具了入伙资金收据，此后，原告参与了收益分配和亏损负担等相关合伙事务，已实际行使了合伙人权利，履行了合伙人义务，因此应当认定全体合伙人同意原告黄仁舣的入伙。现丰金平提出不欠原告资金和未同意以合伙份额抵债，与其本人声明矛盾且不能自圆其说，对此，丰金平应当举证证明和对事后为何不提出异议举证。显然丰金平的意见没有证据支撑，不予采纳。另外，合伙人杨文国在庭审中，对刘峰转让合伙财产份额于原告不持异议，但对丰金平转让合伙财产份额于原告不作肯定，以不记得以对，但对原告黄仁舣在其后的几年中参与企业的分配和承担企业亏损不否定，应当认定杨文国并不反对原告入伙，可视为默认。上述合伙人一系列行为已经表明了对合伙协议第二条中的有关“合伙的股权不得转让于协议当事人以外的其他人”作出了可以转让的变更。另外，安乡县政鑫装卸码头给原告出具了入伙收据和在其后的分配表中列出了现存合伙人的分配份额，其中包括黄仁舣在内，合伙人的份额明确具体，可视为是对原合伙协议的修改。因合伙企业的原因未变更工商登记，包括刘峰入伙也未变更登记，其责任不在原告，且进行工商变更登记属于管理性规定，不是效力性强制性规定，未变更工商登记不能否认合伙人入伙的效力。故对原告要求确认原告为安乡县政鑫装卸码头合伙人的诉讼请求，本院予以支持。第三人诉讼代理人提出本案漏列了当事人刘峰的意见，因原告黄仁舣是以原合伙人以外的身份，要求确认入伙的效力，相对人为合伙企业即安乡县政鑫装卸码头，本案以安乡县政鑫装卸码头为被告并无不当，且经查找，无法找到刘峰本人，因此，对该意见不予采纳。第三人丰金平提出的未全部转让在合伙企业中财产份额，在合伙企业中还有财产份额，以及黄政提出的丰金平在转让财产份额时尝欠合伙企业12万元，不属于本案的审理范围，可另行处理。依据《中华人民共和国合伙企业法》第二十四条、《中华人民共和国合同法》第八条之规定，判决如下：确认原告黄仁舣为被告安乡县政鑫装卸码头合伙人。本案受理费200元，减半收取100元，由安乡县政鑫装卸码头负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员  钱正荣法官助理杨奕二〇二〇年七月十七日代理书记员  熊香容附：本案适用法律条文《中华人民共和国合伙企业法》第二十四条合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照本法和修改后的合伙协议享有权利，履行义务。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。