云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初2177号原告郝某，女，汉族，1985年5月11日生，身份证登记住址云南省昆明市官渡区。原告杨某2，男，汉族，1979年1月3日生，身份证登记住址云南省昆明市官渡区。原告杨某1，男，汉族，2007年5月7日生，身份证登记住址云南省昆明市官渡区。法定代理人郝某、杨某2，系原告杨某1的父母。三原告共同委托代理人阮静萍、曾路，北京盈科（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。被告昆明银海商业运营管理有限公司。住所昆明市滇池度假区红塔东路669号A座办公楼2楼204号。法定代表人范雁川。委托代理人张萌、杨西安，云南震序律师事务所律师。特别授权代理。原告郝某、杨某2、杨某1诉被告昆明银海商业运营管理有限公司租赁合同纠纷一案，本院于2020年1月20日受理后，根据《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》，依法适用普通程序，由审判员林胜华独任审判，于2020年5月21日公开开庭进行了审理。原告郝某、杨某2、杨某1的特别授权代理人阮静萍、曾路，被告昆明银海商业运营管理有限公司的特别授权代理人张萌、杨西安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郝某、杨某2、杨某1诉称：2014年3月29日，三原告与被告签订《某商铺委托经营管理合同》一份，约定三原告将所购买的某广场Ａ2地块第Ｅ栋第2层2093号套内面积68.32平方米商铺（建筑面积101.59平米），委托给被告经营管理，经营管理期限为2015年1月1日起至2026年12月31日止，双方对委托经营管理期间的收益及支付方式等进行了详细约定。合同签订后，现被告无故不履行合同，严重损害原告的合法权益。原告认为，双方签订的《某商铺委托经营管理合同》合法有效，被告应当继续履行合同，并按约向原告支付相应的收益金，以保障原告的合法权益。故原告诉至法院诉请判令：1、被告继续履行原、被告双方于2014年3月29日签订的《某商铺委托经营管理合同》；2、被告按《某商铺委托经营管理合同》约定向原告继续支付税后收益金至该委托经营管理合同中约定的终止之日2026年12月31日为止（暂计算2019第二期，自2019年7月1日计算至2019年12月31日6个月的收益金：计算公式128172÷12个月×6个月＝64086元，税费按照实际发票扣减）；3、被告向原告支付延迟支付部分每日万分之二的违约金【暂计算为（64086元-税费）×0.0002×92天＝1179.18元，税费按照实际发票金额进行扣减】；（以上诉讼请求2和3项共计65265.18元）；4、本案诉讼费、保全费、保全担保费、执行费、律师费等与本案相关合理费用全部由被告承担。被告昆明银海商业运营管理有限公司辩称：2014年3月29日，原、被告签订《某商铺委托经营管理合同》（以下简称“委托经营管理合同”）。合同签署后，因市场变化，被告受托经营管理的某商铺的营业收入不足以向原告在内的委托人支付收益，被告处于巨额亏损状态，被告已无法履行与某商铺的业主签订的委托经营管理合同。自2017年起，经协商，被告已与除原告之外的其他某商铺业主解除了委托经营管理合同。就解除合同事宜，原、被告多次协商，但原告不同意解除。根据合同法第94条、96条、第410条之规定，被告于2019年6月17日向原告发送了《关于解除某商铺委托经营管理合同的通知》，解除通知的具体内容为：1、本通知送达之日双方签署的委托经营管理合同立即解除；2、在收到本通知之日起3日内到被告处办理某项目E-2093商铺返还的交接事宜的;3、自本通知送达之日起，被告不再按委托经营管理合同约定支付委托经营管理收益，解除通知于2019年6月18日送达原告。根据合同法第96条的规定，委托经营管理合同已于2019年6月18日解除。原告要求被告继续履行合同并支付收益的诉请，没有事实和法律依据。应驳回原告的全部诉讼请求。原告还认为：《某商铺委托经营管理合同》的性质不是租赁合同，而是委托合同，无论是基于法定解除还是约定解除，被告均有权行使合同解除权，委托合同已于2019年6月18日解除，双方的委托关系已终止，案涉商铺已交还给原告，自合同解除之日起，被告不再负有向原告支付经营收益的义务。原告方认可收到被告的解除通知，但认为自己一方并不接受，也未接收商铺，该商铺还在被告使用。原告郝某、杨某2、杨某1为证明自己的主张提交以下证据：一、三原告身份证复印件、被告工商登记信息一份，欲证明原、被告主体身份信息；二、商铺房购销合同，欲证明2014年3月29日，三原告与昆明云秀房地产开发有限公司签订《商品房购销合同》一份，以1424130元的价格向该公司购买某广场Ａ2地块第Ｅ栋第2层2093号68.32平方米商铺，是该商铺的所有权人；三、某商铺委托经营管理合同，欲证明2014年3月29日，三原告与被告签订《某商铺委托经营管理合同》一份约定三原告将所购买商铺委托给被告经营管理，经营管理期限为2015年1月1日起至2026年12月31日止。双方对委托经营管理期间的收益及支付方式进行了详细约定。其中第2年至第12年的税前收益，被告以每6个月为一期，共分为22期支付，每期起始日之日起15个工作日内，被告按税法及税收征管部门的规定和要求，在代扣代缴相关税费后将当期的税后收益支付给原告。并约定每逾期一日，按每日万分之三的标准向原告支付违约金。该份委托经营合同实质为租赁合同；四、声明，欲证明2019那年9月17日，原告杨某1向被告出具声明一份，声明不同意解除《某商铺委托经营管理合同》，并要求被告继续履行合同；五、（2019）云0111民初3941号民事判决书，欲证明经官渡区人民法院认定，原、被告双方签订的《某商铺委托经营管理合同》实质为租赁合同；六、商铺照片10张。被告昆明银海商业运营管理有限公司质证认为：对证据一至五的真实性无异议。对证据六的真实性没有意见，但是那是解除合同之前拍的照片，且拍摄的是整个商场的照片，并不是原告所有的商铺的情况，原告自己也无法指认。被告昆明银海商业运营管理有限公司为其辩解向法庭提交以下证据：一、某商铺委托经营管理合同，欲证明2014年3月29日，原、被告签订《某商铺委托经营管理合同》，双方之间是委托关系，不是租赁关系；二、公证书，欲证明被告向原告发送解除通知的情况；三、送达回执，欲证明《关于解除某商铺委托经营管理合同的通知》于2019年6月18日送达原告，根据上述规定，《某商铺委托经营管理合同》已于2019年6月18日解除，原告要求被告继续履行《某商铺委托经营管理合同》并支付委托经营管理收益的诉讼请求没有事实和法律依据；四、照片，欲证明被告已经将原告的商铺恢复了原样，具备独立经营的条件。原告郝某、杨某2、杨某1质证认为：对证据一至三的真实性无异议。证据四看不出来是原告的商铺。原、被告提交的证据形式合法，内容印证本案案件事实，本院作为认定案件事实的证据予以采信。根据举证、质证意见及庭审情况，本院确认本案法律事实如下：三原告向昆明云秀房地产开发有限公司以1,424,130元的价格购买位于坐落于官渡街道办事处某广场E栋2层2093号商业用房，建筑面积101.59平方米。2014年3月29日，三原告（合同甲方）与被告（合同乙方）签订《某商铺委托经营管理合同》约定：甲方委托给乙方经营管理的房屋系甲方向昆明云秀房地产开发有限公司购买的位于昆明市官渡区间，建筑面积为101.59平方米。甲方将该商铺委托给乙方经营管理的期限共计12年，即自2015年1月1日起至2026年12月31日止。甲方委托乙方代其经营管理该商铺，由乙方同意招商、出租、管理。甲方授权乙方并代甲方与承租人签订商铺租赁合同，代甲方向承租人收取租金，并按本合同的约定向乙方支付税后收益。在委托经营管理期间内，乙方按下列公式计算应向甲方支付的税前收益：第一年和第二年每年的税前收益数额＝甲方向开发商购买该商铺的购房价款×7%；第三年和第四年每年的税前收益数额＝甲方向开发商购买该商铺的购房价款×8%；第五年和第六年每年的税前收益数额＝甲方向开发商购买该商铺的购房价款×9%；第七年和第八年每年的税前收益数额＝甲方向开发商购买该商铺的购房价款×10%；第九年和第十年每年的税前收益数额＝甲方向开发商购买该商铺的购房价款×11%；第十一年和第十二年每年的税前收益数额＝甲方向开发商购买该商铺的购房价款×12%。甲、乙双方确认，甲方向开发商购买该商铺的价款为1424130元。委托经营管理期限内，乙方应向甲方支付的税前收益数额详见下列明细表：第一年2015年1月1日起至2015年12月31日止，税前收益金额99689元；第二年2016年1月1日起至2016年12月31日止，税前收益金额99689元；第三年2017年1月1日起至2017年12月31日止，税前收益金额113930元；第四年2018年1月1日起至2018年12月31日止，税前收益金额113930元；第五年2019年1月1日起至2019年12月31日止，税前收益金额128172元；第六年2020年1月1日起至2020年12月31日止，税前收益金额128172元；第七年2021年1月1日起至2021年12月31日止，税前收益金额142413元……上述约定的乙方向甲方支付的税前收益数额为尚未纳税的金额，根据税法及税收征管等部门的规定和要求，甲方应当缴纳的相关税费等由甲方承担，乙方有权代扣代缴。在2015年1月15日前，乙方按税法及税收征管等部门的规定和要求，在代扣代缴相关税费后将第一年的税后收益支付给甲方。第2年至第12年的税前收益，乙方以每6个月为一期，共分为22期支付，每期起始日（以委托经营管理期限的起始日当日的对应日起为准）之日起15个工作日内，乙方按税法及税收征管等部门的规定和要求，在代扣代缴相关税费后将当期的税后收益支付给乙方。合同还约定了其他权利义务。在合同履行过程，被告将一层委托户的商铺隔墙打开，做成商场并再次招租经营。被告差欠原告2018年下半年和2019年上半年的收益金，故原告诉至本院，本院于2019年5月15日作出（2019）云0111民初3941号民事判决书判决：“一、被告昆明银海商业运营管理有限公司于本判决生效后十日内向原告郝某、杨某2、杨某1支付2018年7月1日起至2018年12月31日止的税后收益金46141.65元及以46141.65元为基数自2018年7月16日起至付款之日止按每日万分之二计算的违约金；二、被告昆明银海商业运营管理有限公司于本判决生效后十日内向原告郝某、杨某2、杨某1支付2019年1月1日起至6月30日止的税后收益金51909.66元及以51909.66元为基数自2019年1月16日起至付款之日止按每日万分之二计算的违约金。”2019年6月17日，被告向原告邮寄《关于解除某商铺委托经营管理合同的通知》载明：“杨某2、赫玉伟、杨某1：你们与昆明银海商业运营管理有限公司（以下简称我公司）于2014年3月29日签署了《某商铺委托经营管理合同》。该合同约定：由你们将位于昆明市该地区（建筑面积101.59平方米）委托给我公司经营管理，委托经营管理的期限壹拾贰年，自2015年1月1日至2026年12月31日止。因市场发生变化加之双方已缺少信赖关系，双方签订的《某商铺委托经营管理合同》已无法履行。依据《中华人民共和国合同法》第94条、第96条、第410条规定，我公司决定解除我公司与你们于2014年3月29日签署的《某商铺委托经营管理合同》。为此我公司特向你们通知如下:1、自本合同送达你们之日起，双方签署的《某商铺委托经营管理合同》立即解除；2、请你们在收到本通知之日起三日内，到我公司办理某广场项目Ｅ-2093商铺返还的交接事宜；3、自本通知送达你们之日起，我公司不再按《某商铺委托经营管理合同》约定支付委托经营管理收益。”2019年9月17日，杨某1作出声明载明：“昆明银海商业运营管理有限公司：你公司单方提出的解除《某商铺委托经营管理合同》行为，已严重侵犯了我的合法权益，根据《合同法》、《未成年人保护法》等法律的规定，现对贵公司提出郑重申明：我不同意解除合同，请贵公司继续履行合同，保障我的合法权益，让我上学有保证。”原告认为《某商铺委托经营管理合同》应继续履行，故原告诉至法院，诉请如上。被告则认为被告经营困难，无法继续履行合同，要求解除合同，且将原来打开的隔墙全部恢复到原本状况。并认为本案《某商铺委托经营管理合同》为委托合同，并非租赁合同。双方产生争议，诉至本院。审理中，被告陈述其接受托管的商铺共计160余家，因为自己经营惨淡，无法继续经营，现在已经与除本案原告之外的160余家全部解除了合同并按照违约条款赔偿了违约金，愿意与原告协商。经调解，原告坚持诉讼请求，无法调解。本院认为，原、被告签订的《某商铺委托经营管理合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，合法成立。原、被告应根据合同约定履行合同，在履行过程中，被告因自身经营困难原因，无法按时按期支付收益，原、被告之间已就2018年下半年和2019年上半年的收益支付问题产生纠纷，形成诉讼，（2019）云0111民初3941号案件支持原告主张，判决被告向原告支付收益并支付违约金。现被告无法正常履行支付收益的义务，故被告向原告发出解除合同的通知，原告明确表示不同意解除。根据当事人争议的事实，本院认为《某商铺委托经营管理合同》合同约定内容为被告使用原告具有产权的商铺，并向原告支付收益，原告则交付商铺给原告使用，双方之间的关系属于租赁合同关系，被告认为原、被告形成委托合同关系的辩称，本院不予采纳。本案被告已经与商场其余业主都解除了合同并承担了违约责任，原告仍继续要求履行合同已不现实。且被告表示了违约在己，愿意按照违约金条款赔偿原告，解除合同。故原告要求继续履行《某商铺委托经营管理合同》的现实根据已不成立，原告要求继续履行《某商铺委托经营管理合同》的诉请，本院不予支持。但对于被告使用租赁物期间应当支付给原告的收益，本院予以支持。被告逾期支付收益，应承担违约责任，本院予以支持。（2019）云0111民初3941号案件已经判决支持至2019年6月30日期间的租金，本案中本院予以支持2019年7月1日至开庭之日即2020年5月21日期间的税后收益92,572.23元，违约金支持2019年7月1日至2019年12月31日半年的税后收益51,909.66元为基数自2019年7月16日起至付款之日止按每日万分之二计算的违约金以及2020年1月1日至2020年5月21日（141天）期间的税后收益40,662.57元【128,172元/年÷360天×141天×0.81】为基数自2020年1月16日起至付款之日止按每日万分之二计算的违约金。被告存在违约，原告的权利可以通过主张违约金获得赔偿等方式进行，在合同无继续履行现实基础上，原告主张继续履行合同有悖客观事实，但被告虽有抗辩但未形成诉权，本院就不告不理原则不就解除问题予以评价，原、被告可另案处理。本院根据查明事实支持原告收益金至开庭之日止。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告昆明银海商业运营管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赫玉伟、杨某2、杨某1支付2019年7月1日至2019年12月31日半年的税后收益金51909.66元及以该款为基数自2019年7月16日起至付款之日止按每日万分之二计算的违约金；二、被告昆明银海商业运营管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赫玉伟、杨某2、杨某1支付2020年1月1日至2020年5月21日期间的税后收益金40662.57元及以该款为基数自2020年1月16日起至付款之日止按每日万分之二计算的违约金；三、原告赫玉伟、杨某2、杨某1的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1432元，由被告昆明银海商业运营管理有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案申请执行的期间为本判决生效后两年。审判员  林胜华二〇二〇年七月三十日书记员  李彦霈