湖南省常德市鼎城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0703民初1736号 原告：洪波，男，1981年2月24日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区。 委托诉讼代理人：张强，湖南经卫律师事务所执业律师。 被告：湖南佳美建设工程有限公司，住所地湖南省常德市石门县楚江街道老西门社区澧阳中路001号。 法定代表人：易继辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘楚双，湖南前进律师事务所执业律师。 被告：王珍全，男，1960年10月15日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区。 原告洪波与被告湖南佳美建设工程有限公司（以下简称佳美公司）、王珍全建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案受理，后适用简易程序，于2020年6月22日公开开庭进行了审理。原告洪波的委托诉讼代理人张强，被告佳美公司的委托诉讼代理人刘楚双，被告王珍全到庭参加诉讼。诉讼中，根据原告洪波的申请对被告佳美公司的相应财产进行了财产保全并将第三人王珍全变更为被告。本案现已审理终结。 原告洪波向本院提出诉讼请求：两被告向原告支付工程款350000元。事实与理由：原、被告双方于2010年11月8日签订了“宏泽佳园”xxx#楼《内外架承包协议》，原告以包工包料的方式承接了被告王珍全实际承包施工的“宏泽佳园”xxx#楼内外架搭设与拆除工程,工程款按建筑面积结算，约定工程款发生拖欠则按月利率1.5%加收滞纳金。工程完工后，原告仅收到了部分款项。2015年5月10号，被告王珍全向原告出具《欠条》1份，尚欠原告钢管架子租金350000元，该欠款经原告多次催讨至今未付。原告为维护自身合法权益，故依法提起诉讼。 被告佳美公司辩称：佳美公司与原告之间未建立建设工程施工合同关系，故原告的诉请没有事实与法律依据；王珍全不具有佳美公司宏泽佳园项目负责人的身份，故王珍全对外及向原告以宏泽佳园项目负责人的身份给其出具的欠条，对被告公司没有法律约束力。 被告王珍全辩称：被告王珍全系宏泽佳园xxx#楼实际施工人，工程款都是通过佳美公司账户支付。拖欠原告洪波350000元工程款属实，因佳美公司未向被告王珍全支付工程款，故没钱支付原告工程款。 根据当事人举证、质证及庭审陈述，本院依法确认如下案件事实： 2010年2月28日，被告佳美公司与常德市兴广龙房地产开发有限公司签订《建设工程施工承包补充协议书》，由被告佳美公司承建常德市兴广龙房地产开发有限公司开发的常德市鼎城区武陵镇常沅社区“宏泽佳园”小区工程xxx#楼。2010年11月1日，被告佳美公司与王珍全签订《内部承包责任合同》，约定宏泽佳园xxx#楼由被告王珍全承包施工，佳美公司按工程决算总价总金额的7%收取管理费。2010年11月8日，王珍全与洪波签订《内外架承包协议》，约定：宏泽佳园xxx#楼工程（建筑面积12700平方米）由洪波提供内外钢架子（包工包料），单价为48元/平方米；主体封顶后15天一次性支付合同总价值60%作为进度款，外架（不包含施工电梯、楼梯防护）拆除后15天支付总工程量的85%作为进度款，验收合格后1个月内付清余款；结算价格为：建筑面积*包干单价；甲方按照合同约定拨付进度款，如发生拖欠，乙方可以根据逾期天数向甲方按月利率1.5%标准加收滞纳金。 2015年5月10日，被告王珍全与原告洪波进行结算，并出具欠条1份：“今欠到宏泽佳园xxx#钢管架子租金叁拾五万元整（350000.00元），以前所有欠条都作废以本欠条为准”。 因建设单位常德市兴广龙房地产开发有限公司现已进入破产清算，案涉工程项目未进行竣工验收结算。 本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点为：被告佳美公司是否应当对被告王珍全欠付的工程款承担连带责任。 首先，被告佳美公司承建常德市兴广龙房地产开发有限公司开发的“宏泽佳园”小区工程，并与被告王珍全签订挂靠转包的《内部承包协议书》，将其承建的“宏泽佳园”小区xxx#楼转包给被告王珍全，由王珍全用佳美公司的资质施工，违反了法律禁止性规定。原告洪波作为个人不具备相应的资质，其与被告王珍全签订的《内外架承包协议》亦违反了法律的强制性规定，该两份合同均应认定为无效。 其次，《中华人民共和国建筑法》对借用资质承揽工程和违法转包作出了禁止性规定，被告佳美公司与王珍全以挂靠的方式违法转包违反了法律禁止性的规定，双方签订的《内部承包协议书》无效。无效合同自始没有法律约束力，但也会产生一定的法律后果，行为人必须为此承担相应的法律责任。被告佳美公司作为总承包企业，未尽到监督管理责任，且存在违法行为。王珍全作为违法分包人，本身缺乏偿还债务的能力，为维护原告合法权利，亦应由被告佳美公司对被告王珍全与原告洪波之间的劳务分包合同的履行承担连带责任。 再次，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条关于“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”的规定，民事诉讼中将挂靠人和被挂靠人列为共同诉讼人，以便二者共同对外承担民事责任，这既是对被挂靠人允许他人以自己的名义挂靠经营归责的程序回应，也是规范市场主体、治理非法挂靠的法律举措。本案中，原告洪波与被告王珍全发生建设工程分包合同关系时虽然是以个人的名义进行，但该合同行为从属于王珍全的挂靠经营活动，被告佳美公司的资质在挂靠活动中已被王珍全借用，佳美公司作为公开的被挂靠人，依法应当与挂靠人王珍全一同对外承担民事责任。 另，因涉案工程尚未结算，佳美公司承担连带责任后，可将其支付给原告的工程款在与被告王珍全进行工程结算时折抵。如果工程结算后，佳美公司已支付的工程款超出应付王珍全的工程款，则其可向王珍全追偿。因佳美公司违法转包，导致本次诉讼，故应与王珍全共同承担本案诉讼费。 综上，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条、第九十条之规定，判决如下： 一、被告王珍全于本判决书生效之日起30日内向原告洪波支付工程款350000元； 二、被告湖南佳美建设工程有限公司对被告王珍全的上述债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6550元，减半收取3275元，保全费2520元，共计5795元，由被告王珍全与被告湖南佳美建设工程有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 （本页无正文） 审判员 李 昌 二〇二〇年七月二十九日 书记员 刘欣玲 附法律条文： 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 《最高人民法院关于适用的解释》 第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。