新疆维吾尔自治区阿拉山口市人民法院民 事 判 决 书（2020）新2702民初30号 原告：中国建设银行股份有限公司阿拉山口支行，住所地阿拉山口市天山街21号。负责人：马永祥，该分行行长。委托诉讼代理人：任兵，男，1966年11月23日出生，汉族，住博乐市，系中国建设银行股份有限公司博尔塔拉蒙古自治州分行员工。委托诉讼代理人：李颖锐，新疆爱博律师事务所律师。被告：乌鲁木齐众德成业商贸有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区鲤鱼山路888号盈科山水华庭小区15栋3层1单元301室。法定代表人：刘爱琴，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙立群，男，汉族，住乌鲁木齐市，系该公司股东。委托诉讼代理人：崔瑞强，新疆乌鲁木齐市沙依巴克区宇星法律服务所法律工作者。原告中国建设银行股份有限公司阿拉山口支行（以下简称建行阿拉山口支行）与被告乌鲁木齐众德成业商贸有限公司（以下简称众德成业公司）金融衍生品种交易纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告建行阿拉山口支行的委托诉讼代理人任兵、李颖锐，被告众德成业公司的委托诉讼代理人孙立群，崔瑞强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。建行阿拉山口支行向本院提出诉讼请求：1．众德成业公司偿还垫付交易款本金人民币968.34726万元；2．众德成业公司赔偿至2019年7月29日垫付交易款利息损失人民币87.403245万元，之后利息按照有效联邦基金利率计算至实际偿付日；3．众德成业公司赔偿自2019年7月30日之后按照《中国建设银行汇率交易总协议》约定计算至实际偿付日的利息；4.众德成业公司承担原告律师代理费2万元；5.众德成业公司承担本案的诉讼费及其他费用。事实和理由：2013年7月24日、2015年3月9日、2016年3月18日建行阿拉山口支行与众德成业公司分别签订《中国建设银行汇率交易总协议》，约定由建行阿拉山口支行向众德成业公司办理代客户结售汇及外汇买卖业务，同时众德成业公司提供保证金人民币843.414341万元。期间原告一直按照被告指令操作，但被告一直不予支付交易款，截至2018年11月23日，亏损金额人民币968.34726万元，经原告多次催要被告拒不履行给付义务，造成原告经济损失。众德成业公司辩称，请求驳回建行阿拉山口支行的全部诉讼请求，建行阿拉山口支行承担本案全部诉讼费用，并退回答辩人实缴全额保证金。一、众德成业公司熟知远期外汇买卖是通过保证金金额控制外汇买卖的交易金额，且交易发生亏损至保证金不能覆盖时会强行平仓，不会对银行和公司造成损失，众德成业公司是外贸进出口公司，符合银行业务规定，且有外汇买卖资质才与建行阿拉山口支行签订汇率交易总协议，并根据银行要求和公司需要在建行阿拉山口支行开立了多币种保证金准用账户，按银行要求分批汇入该账户人民币230万元，进行远期外汇买卖操作，于2013年7月3日起操作了首单业务以及后续的所有委托业务，所有操作均按协议约定及银行规定严格执行。二、因远期外汇买卖使用的是保证金杠杆定律具有较大的不确定性及风险，众德成业公司按银行规定协议开设了保证金专用账户，作为保证进行远期外汇买卖业务，后期一些业务有了盈利与亏损且都在可控范围之内，因后续业务需要在2018年1月28日按建行阿拉山口支行要求将专用账户盈利部分用于保证金，这样按保证金交易规则可以继续远期外汇买卖业务，业务一直延续至今，2018年2月8日做最后一笔业务。2014年后未接到银行的任何对账单及风险书面亏损通知书，众德成业公司一直认为保证金总额可以支持业务，2019年1月25日收到建行阿拉山口支行“2019004”号催款通知书，对该通知书不予认可。三、众德成业公司设立的专用账户资金一直被银行监管，公司未动用、提取过任何款项。外汇买卖业务是通过保证金金额控制的外汇买卖交易，银行系监管方，在交易发生亏损，保证金不能覆盖可控亏损银行会做平仓处理，众德成业公司实缴保证金加业务盈利合计800余万元，完全可以支持后续业务，银行在2019年1月25日通知强行平仓，使公司造成的巨大损失公司不予认可。四、根据银行监管规定相关外汇买卖交易规定，保证金账户开立在银行，每笔交易明细及亏损和盈利都由银行掌握，银行明知公司亏损保证金有可能不能覆盖或亏损公司不可承受，没有及时平仓同时也没有书面风险提示并送交催款通知书及银行对账单，后继续允许公司进行透支交易且不断放大透支交易亏损规模，累计造成了亏损，以致亏损大大超出了公司的承受范围能力，建行阿拉山口支行的行为已构成违约，根据过错责任原则及审理期货案件若干问题的规定第三十三条，应由建行阿拉山口支行承担亏损责任，并归还答辩人已交的全额保证金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告建行阿拉山口支行提交七组证据。第一组证据共八份：众德成业公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证、对外贸易经营者备案登记表、企业信用信息公示报告、客户董事会（股东会）决议五份、中国建设银行远期外汇买卖委托书两份及情况说明、企业信用报告，欲证明众德成业公司有对外贸易经营资质，符合开展远期结售汇/人民币掉期金融业务要求，众德成业公司股东孙力军个人占股95%，经股东会决议，授权其代表众德成业公司与原告进行业务沟通并指令交易。孙力军任法人的新疆亿方顺贸易有限公司有外汇买卖经验，孙力军对操作流程、后果熟悉并富有经验。众德成业公司质证认为：对该组证据的真实性、合法性、关联性以及证明问题均认可。第二组证据共三份：建行阿拉山口支行与众德成业公司于2013年7月24日、2015年3月9日、2016年3月18日签订的《中国建设银行汇率交易总协议》，欲证明建行阿拉山口支行与众德成业公司之间是金融衍生品交易法律关系，约定了金融产品的类型为即期/远期结售汇、人民币与外币掉期，并履行了风险提示义务，众德成业公司做了申明和保证；建行阿拉山口支行依据众德成业公司的申请和指令进行外汇交易操作；出现众德成业公司未能按时足额提供足额交易担保，或未能按时根据要求追加交易担保的，建行阿拉山口支行有权进行强制平仓并要求众德成业公司承担由此造成的全部相关损失；众德成业公司未按期付款，应当按照美元有效联邦基金利率支付自应付款日至实际偿付日的利息；在协议到期前30日内，任何一方未向对方提出书面异议，则协议有效期自动延期一年，以此类推顺延次数不受限制。众德成业公司质证认为：对该组证据的真实性、合法性认可，关联性以及证明问题不认可，依照合同规定，交易成交后建行阿拉山口支行应主动向众德成业公司出具交易实证可送交也可邮寄，寄出后的第三日即视为送达；在交易过程中，针对交易风险若超过保证金的范围，建行阿拉山口支行有告知义务，在双方履行远期外汇交易过程中众德成业公司交纳230万元人民币保证金，在交易具有超出保证金的风险时建行阿拉山口支行未履行通知和告知义务，造成的扩大损失系建行阿拉山口支行违约造成，应由其自行承担。第三组证据共十份：保证金质押合同六份、最高额保证金合同一份、凭据三份。欲证明2013年至2016年，双方签订保证金质押合同、最高额保证金合同，约定众德成业公司以保证金形式向在建行阿拉山口支行开办金融衍生产品交易的全部债务提供质押担保，实际交纳保证金本金人民币829.676995万元（其中2013年7月29日交纳人民币100万元，2013年9月29日交纳人民币50万元，2013年12月9日交纳人民币50万元，2015年1月19日盈利部分转为保证金人民币297.449371万元，2016年11月15日盈利部分转为保证金人民币229.832824万元、2016年11月15日盈利部分转为保证金人民币102.3948万元），截至2018年11月30日，本息余额人民币843.414341万元。众德成业公司质证认为：对该组证据的真实性、合法性、关联性认可。公司实缴保证金为230万元，在做远期外汇买卖逐渐有盈利，建行阿拉山口支行通知追加保证金，双方签订盈利部分转保证金协议，保证金账户由建行阿拉山口支行监管，按照盈利转保证金后应该为800余万元保证金，公司能够做的业务要远远大于现在保证金人民币230万元项下的业务，建行阿拉山口支行在发生亏损没有通知公司的情况下，将损失累计超过800余万元保证金后强行平仓，导致的损失公司不承担。第四组证据共二十七份：众德成业公司外汇买卖交易明细表、内部账余额查询表、外汇买卖交易申请书十二份、申请书十一份、外汇买卖水单、短信记录。欲证明建行阿拉山口支行按照众德成业公司指令自2013年至2018年完成远期外汇买卖（远期结售汇/人民币与外币掉期）交易，其中亏损交易11笔，截至2018年11月30日亏损数额143.102687万美元折合人民币968.34726万元。众德成业公司质证认为：对该组证据的真实性、合法性、关联性认可。对交易明细表建行阿拉山口支行未向公司送达，表中记载的亏损是在强行平仓后产生的；远期外汇买卖以保证金为杠杆，众德成业公司的保证金达800余万元，业务量远不止现在的业务量，如不强行平仓就不能造成亏损，远期外汇买卖是汇率上的波动，如业务继续开展这种浮亏也可能缩小，因此该亏损系建行阿拉山口支行违约强行平仓造成，不应由众德成业公司承担。第五组证据共十一份：关于远期外汇买卖延期的申请九份、关于远期外汇买卖延期申请及后续操作策略、关于远期外汇交易情况及交易策略的说明。欲证明业务合作期间众德成业公司向建行阿拉山口支行出具，将保证金数额变更至八百余万元，对市场分析延期交易，众德成业公司对亏损事实明知。众德成业公司质证认为：对该组证据的真实性、合法性、关联性认可。第六组证据共一份：外汇买卖损失化解方案，2019年2月11日众德成业公司向建行阿拉山口支行出具。欲证明因众德成业公司违约，认可平仓损失数额为建行阿拉山口支行垫付143.102687万美元折合人民币968.34726万元，愿意积极采取举措赔偿建行阿拉山口支行损失。众德成业公司质证认为：对该组证据的真实性、合法性认可，关联性不认可。远期外汇交易有延续性，以保证金为杠杆，损失系建行阿拉山口支行强行平仓造成。第七组证据共两份：利息计算详单、关于动用保证金账户购汇归还亏损垫款的通知书。欲证明建行阿拉山口支行垫付损失按照合同约定以有效联邦基金利率计算利息为14.266811万美元。众德成业公司质证认为：对该组证据的真实性、合法性认可，关联性不认可。损失系建行阿拉山口支行强行平仓造成。本院对上述第一组证据的真实性、合法性、关联性及证明问题予以确认；对上述第二组证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对证明目的结合全案证据综合认证。众德成业公司对证据关联性及证明问题有异议，但其理由不能表明证据在关联性方面存在问题，因此本院不予采信。对上述第三组、第四组、第五组、第六组、第七组证据的真实性、合法性、关联性予以确认，对证明目的结合全案证据综合认证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、与涉案交易相关的当事人资质及审批情况2004年10月6日，中国银行业监督管理委员会作出银监复［155］号《关于建设银行开办衍生产品交易业务的批复》，同意建设银行开办衍生产品交易业务（与股权和商品有关的衍生产品交易除外）。2004年11月12日，中国建设银行作出建总函［2004］1023号《关于开办衍生产品交易业务的通知》，建行获准全面开办衍生产品交易业务，各级分支机构业务范围为代客衍生产品交易业务（与股票、商品有关的除外），包括与黄金有关的衍生产品交易。2001年4月2日中国建设银行作出建总函［2001］第228号《关于对新疆区分行所属部分分支机构开办外汇业务请示的批复》，同意博州地区阿拉山口支行开办外汇业务，业务范围包括外汇存款、外汇贷款、外汇汇款、外币兑换、国际结算、结汇、售汇业务。1995年10月1日中国建设银行施行《中国人民建设银行分支机构开办外汇业务审批管理暂行办法》对分支机构开办外汇业务管理、增办、停办、中止等作出规定。2011年9月1日中国建设银行施行《中国建设银行代客结售汇及外汇买卖业务管理办法》，对建设银行进行客户外汇买卖业务的准入和退出、权限管理、风险管理等作出规定。众德成业公司于2010年5月13日成立，注册资本200万元，依法进行对外贸易经营登记备案。公司经营范围为销售、仓储服务、货物与技术的进出口业务、工程技术咨询（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。二、涉案交易的缔约情况2013年7月24日、2015年3月9日、2016年3月18日，建行阿拉山口支行与众德成业公司签订内容一致的《中国建设银行汇率交易总协议》，协议共十二条，分别为协议的适用、风险提示、声明与保证、交易办理、申请书交易向项下支付义务的履行、履约保障、违约事件、利息、通知方式、其他条款、协议修改、协议签署及终止。第一条协议的适用（一）协议项下交易包括：即期/远期结售汇、人民币与外币掉期、即期/远期外汇买卖、外汇掉期、外汇期权。第二条风险揭示：本协议项下交易属于汇率类金融产品，受各种政治、经济因素以及突发事件的影响，汇率波动是汇率市场的正常现象，有时甚至会出现大幅波动。交易存续期内的价格波动会导致交易产生重估亏损或实际亏损，乙方应充分认识到进行外汇交易可能涉及的风险。远期及掉期外汇交易仅是对未来价格的锁定，并不能保证该锁定价格在未来必然好于市价，可能会出现机会成本；买入期权交易锁定的是未来的最差价格，卖出期权的理论损失无上限。如在交易未到期的情况下提前平盘可能产生实际损失。第三条声明与保证：乙方在签署本协议及补充协议（若有）之时向甲方作出下列声明与保证，各项声明与保证视为在每项交易达成之日重复作出：1．甲方已向其进行过风险揭示，其出于自愿与甲方达成交易，与甲方达成的所有交易的目的均为满足其正常经营范围内的实际需求或规避风险乙方认为其需要套期保值的基础资产或基础负债的主要风险特征可通过该交易进行对冲，并承诺以上基础资产或基础负债的真实性，且不存在与以上基础资产或基础负债相关的尚未结清的金融产品交易敞口。其知晓该类交易锁定的远期价格不能保证比到期日即期价格更好，并完全知晓交易可能给其带来的风险，从事以上交易的全部风险由其自行承担；2．其同甲方所达成的本协议及补充协议（若有）、交易合同及交易指令等协议文本的签署人已获充分和必要的授权，并履行其在本协议及补充协议（若有）及单笔交易下的全部的义务，上述行为不违反任何适用于其的法律、公司章程与协议；3．其具备独立评估交易风险的能力，能够对交易中所涉及的法律、财务、税务、会计和其他事项自行调查评估（不依赖甲方的意见），且充分认识并愿意承担交易风险，根据自身的利益和判断进行交易。其并不依赖来自于甲方的任何（书面或口头的）通讯，并不以此作为投资意见或建议。从甲方收到的任何（书面或口头的）通讯不会被视为对该交易预计效益的担保或保证。其有能力评估该交易的价值（自己或通过独立的专业顾问的帮助），有能力理解并理解了该交易的条款、条件和风险，有能力承担并且愿意承担该交易的风险，包括最差情况下的风险。甲方并非乙方的受托人或顾问；4．其应遵守任何适用的法律，且应尽合理的努力获得且保有本协议及进行本协议下的所有交易所要求的一切必要的政府或其他监管机构的许可；5．其保证交易资金来源的真实性和合规性，换入资金的使用符合国家有关规定；6．乙方同意按照甲方的规定在交易之前提供初始交易担保，并同意按照甲方要求随时追加交易担保；7、就其根据本协议规定需要向甲方交付的任何实物或支付的款项（为本款之目的，统称为“资产”）而言，其为该等资产的唯一所有人或拥有交付和转让该等资产的完整权利，且该等资产未被设定任何担保物权、权益负担或其他限制；8．其向甲方提供的任何文件、信息、资料等均为真实、准确、完整、有效。第四条交易办理乙方在同甲方叙做业务时需按照甲方规定填写交易申请。若客户交易日办理多笔交易，可填写一份交易申请书，但必须将同此笔申请书所含交易的信息（申请书所要求）附在申请书之后，并加盖与交易申请书一致的印鉴章。第五条申请书交易项下支付义务的履行1．若交易一方在交易项下负有向另一方付款的义务（即支付义务），付款方应根据交易双方约定的时间、地点、货币、金额、账户以及支付路径等条件向另一方进行支付。2．如乙方付款账户在甲方开立，乙方应保证账户中有足够资金用于支付。第六条履约保障1．乙方在交易前需根据甲方要求提供初始交易担保。初始交易担保比率根据交易金额、期限、产品结构及乙方信用状况等因素计算确定，甲方有权根据市场情况及交易风险情况对初始交易担保比率进行调整。甲方有权根据交易重估、客户信用状况等因素的变化要求乙方追加交易担保。2．乙方在对交易进行展期时，所须提供的交易担保除展期交易的担保以外，还须包括原交易到期的重估亏提。3．如乙方采取保证金方式提供交易担保，保证金币种可以采用甲方外汇买卖业务可交易的任一外币或人民币，折算汇率为上一工作日甲方下午3点在路透页面＂CCBT＂公布的中间价或根据以上中间价计算确定。4．甲方为计算机构，按照一定率对交易进行重估。当重估导致甲方认为乙方提供的有效交易担保不足时，则甲方有权随时要求乙方追加交易担保。甲方可根据乙方信用状况等因素给予乙方授信额度，此额度用来同乙方办理汇率交易。甲方给予乙方授信额度并不意味着放弃收取乙方交易担保的权利。第七条违约事件，如出现以下违约事件，甲方有权对双方未到期交易进行强制平盘并要求乙方承担由此造成的全部相关损失，该损失可由甲方直接从乙方在甲方开立的任何账户中扣划进行抵补，如不足，甲方有权继续向乙方追索；1．乙方未在交割前按时提交全部有效凭证及/或有效商业单据；2．乙方无法在交割日或宽限期（如有）内支付全部资金；3．乙方及/或相关担保提供者违反相关担保交易文件下任一约定；4．乙方明示或默示其将不履行本协议项下任一约定的；5．乙方未能按时提供足额交易担保，或未能按时根据甲方要求追加交易担保；6．乙方经营情况发生重大变故或其他事项导致甲方认为乙方难以履约，如乙方被发现有隐匿资产逃避债务、严重丧失商业信誉等情况；7．乙方其它违反本协议及/或补充协议及/或单笔交易相关约定事项的行为；……第八条利息1.乙方未按时履行其在本协议下就任何款项进行付款的义务，则应就该款项以相同币种的货币向甲方支付利息。利息期间始于本应履行支付义务之日（含），止于实际付款之日（不含），利息率为违约利率。违约利率为银行间利率＋基点。2．银行间利率的确定方式:除非交易双方另有约定，就每一个计息日而言，针对人民币是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的上海银行间同业拆放利率(SHIBOR)中的隔夜利率；针对美元是指美元有效联邦基金利率(EffectiveFederalFundsRate）针对欧元是指欧元隔夜平均指数(EONIA）针对英镑是指英镑隔夜平均指数(SONIA）针对其他币种是指主要银行之间就在相关的付款地以该币种货币进行隔夜存款而报出的同业拆放利率。第九条通知方式交易成交后，甲方应主动向乙方出具交易证实。送交可以当面递交;也可以采取邮寄等其他方式，如采取寄送方式，则甲方寄出后的第3日即应被视为送达乙方。如成交后10天内乙方未收到甲方寄送的证实，应及时查询甲方;如交易成交后30天未查询甲方，该交易以甲方的记录为准。如乙方地址变更，须及时书面通知甲方，如因乙方通知有误或者通知不及时造成资料无法送达，由此造成的损失甲方不承担责任。第十条其他条款1.费用的承担本协议及与本协议项下担保有关的律师服务、保险、评估、登记保管、鉴定、公证等费用，由乙方承担，双方另有约定的除外。甲方为实现权利而实际发生的一切费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费送达费、公告费、律师费等)均由乙方承担；……（四）甲方记录的证据效力，除非有可靠、确定的相反证据，甲方有关交易的相关记录等内部账务记载，甲方制作或保留的交易办理过程中发生的单据、凭证及甲方催收的记录、凭证，均构成有效证明甲乙双方之间权利义务关系的确定证据。乙方不能仅因为上述记录、记载、单据、凭证由甲方单方制作或保留，而提出异议。……（七）争议的解决，协议双方因履行本协议或与本协议有关的一切争议或未尽事宜，双方应友好协商解决，协商不成，可向甲方所在地法院提起诉讼。2013年7月29、9月29日、12月9日，2015年1月19日，2016年11月15日建行阿拉山口支行（乙方）与众德成业公司（甲方）签订内容基本一致的《保证金质押合同》，合同共八条，其中第一条：甲方以本合同约定的保证金专户中的保证金提供质押担保。第二条保证金专户。第三条质押担保范围。其余各条分别对合同变更、质权实现、违约责任等作出明确约定。众德成业公司于2013年7月29日在建行阿拉山口支行开立外汇买卖账户，交纳保证金人民币100万元，于2013年9月29日交纳保证金人民币50万元，于2013年12月9日交纳保证金人民币50万元，于2015年1月19日将盈利人民币297.449371万元转为保证金，于2016年11月15日将盈利人民币229.832824元转为保证金，2016年11月15日将盈利人民币102.3948万元转为保证金。众德成业公司于2013年7月29日、2014年7月29日、2015年7月29日、2016年7月29日、2017年7月29日向建行阿拉山口支行提交董事（股东会）决议，同意向建行阿拉山口支行申请外汇买卖业务美元叁亿元以下（含本数），期限壹年。同意以公司合法拥有的保证金抵（质）押给建行阿拉山口支行作为保证。公司董事会（股东会）授权本公司法人刘爱琴、股东孙力军代表公司办理上述事宜并签署有关合同及文件规定的所有提款、用款、转账、开立信用证、登记、备案和资料提供等事宜。三、涉案交易的履行及交易平盘及后续处理情况建行阿拉山口支行按照众德成业公司的指令进行外汇买卖交易。乌鲁木齐众德成业商贸有限公司分于2014年5月14日买入欧元200万元，卖出美元274.56万元；2014年6月11日买入欧元200万元，卖出美元271.08万元；2014年9月5日买入欧元200万元，卖出美元259.26万元；2014年10月9日买入欧元200万元，卖出美元256.18万元；2014年10月10日买入欧元200万元，卖出美元254.72万元。2015年3月12日卖出欧元200万元，买入美元210.42万元；2015年3月12日卖出欧元200万元，买入美元210.42万元；2015年3月12日卖出欧元300万元，买入美元315.78万元；2015年3月12日卖出欧元300万元，买入美元315.78万元；2017年3月22日卖出欧元100万元，买入美元108.6968万元；2018年2月8日买入欧元113万元，卖出美元139.6567万元；2018年11月23日卖出欧元13万元，买入美元14.702025万元，共计交易12笔，亏损美元279.957875万元，造成建行阿拉山口支行垫付外汇买卖款美元279.957875万元。乌鲁木齐众德成业商贸有限公司分别于2015年3月11日卖出欧元300万元，买入美元321.27万元；2016年12月5日买入欧元300万元，卖出美元317.28万元；2016年12月9日买入欧元200万元，卖出美元214.22万元；2016年12月15日买入欧元100万元，卖出美元105.74万元；2017年2月22日买入欧元100万元，卖出美元105.9215万元；2017年3月10日卖出欧元100万元，买入美元106.1138万元；2017年3月16日卖出欧元300万元，买入美元323.1069万元；2017年5月24日买入欧元100万元，卖出美元112.92万元；2017年7月12日，卖出欧元100万元，买入美元115.03万元；2017年8月3日买入欧元125万元，卖出美元148.832375万元；2018年卖出欧元125万元，买入美元150.5万元，共计11笔交易，收益合计11.106825万美元。2018年11月23日，建行阿拉山口支行经众德成业公司同意对其购买的外汇买卖业务进行强行平仓处理，将前期众德成业公司存入建行阿拉山口支行的6笔保证金折美元121.427962万元，弥补建行阿拉山口支行外汇买卖垫款。建行阿拉山口支行向众德成业公司发出《关于保证金账户资金购汇归还亏损垫款的通知书》，通知被告众德成业公司弥补亏损，2018年11月30日众德成业公司归还建行阿拉山口支行外汇买卖垫款损失300万元人民币，折4.320401万美元。根据众德成业公司最初亏损279.957875万美元，后续盈利11.106825万美元，保证金弥补垫款损失121.427962万美元，经追索归还美元4.320401万元，共计造成建行阿拉山口支行外汇买卖垫款143.102687万美元，按当时汇率6.7668计算合计亏损人民币968.34726万元。中国人民银行授权中国外汇交易中心公布，2018年10月30日银行间外汇市场人民币对美元汇率中间价为1美元对人民币6.9438元。2018年11月23日银行间外汇市场人民币对美元汇率中间价为1美元对人民币6.9458元。2019年7月29日银行间外汇市场人民币对美元汇率中间价为1美元对人民币6.7668元。2019年2月1日众德成业公司向建行山口分行提交外汇买卖损失化解方案：认可平仓实际亏损143.102687万美元，提出化解方案。1、按博州建行要求，已于2018年11月30日自筹人民币30万元，使外汇买卖亏损降低至人民币1000万元以下；2、积极配合银行采取多集道、多途径的解决方法，积极寻找可以帮助公司的合规企业融资，以利率差和居间费产生的利润来弥补该外汇买卖损失。3、积极配合银行开展合规的旅购、期权等外汇业务，以盈利部分弥补我单位外汇买卖损失。4、公司擅长外汇买卖业务的操作，并有多年的操作经验，希望继续开展合规有效的远期外汇买卖业务，盈利部分弥补该外汇买卖损失。5、积极寻找客户，开展进出口业务，以公司盈利部分弥补该外汇买卖损失。6、积极寻求合适客户，开展国际保理、福费廷等外汇业务，以利差部分弥补该外汇买卖损失。通过采取以上措施与贵行的积极配合，力争尽早归还该外汇买卖损失。本院认为，根据双方当事人诉辩主张总结本案争议焦点并分析如下：一、案涉合同效力及双方当事人法律关系性质问题。本案中，《中国建设银行汇率交易总协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规关于合同效力的强制性规定，且建行阿拉山口支行具备从事金融衍生产品交易的资格。因此，上述合同合法有效，双方当事人应按合同约定履行义务及承担责任。《银行业金融机构衍生产品交易业务管理暂行办法（2011修订）》第三条规定“本办法所称衍生产品是一种金融合约，其价值取决于一种或多种基础资产或指数，合约的基本种类包括远期、期货、掉期（互换）和期权。衍生产品还包括具有远期、期货、掉期（互换）和期权中一种或多种特征的混合金额工具”。依据案涉《中国建设银行汇率交易总协议》第一条、第二条中约定“甲方（建行山口支行）向乙方（众德成业公司）提供即期/远期结售汇、人民币与外币掉期、即期/远期外汇买卖、外汇掉期、外汇期权等服务，协议项下交易属于汇率类金融产品”，建行山口支行与众德成业公司之间系金融衍生品交易法律关系。二、损失数额及责任承担问题。经建行山口支行举证证实，2018年11月23日交易平仓共产生亏损279.957875万美元，抵扣1、保证金美元121.427962万元（保证金人民币843.414341万元，汇率6.9458）；2、2018年10月30日补亏美元4.320401万元（人民币30万元，汇率6.9438）；3、盈利部分美元11.106825万元。交易损失合计美元143.102687万元。按照平盘当日中国人民银行人民币对美元汇率中间价1美元对人民币6.7668元，折算为人民币968.34726万元。原、被告双方签订《中国建设银行汇率交易总协议》约定利率的确定方式:除非交易双方另有约定，就每一个计息日而言，针对人民币是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的上海银行间同业拆放利率中的隔夜利率；针对美元是指美元有效联邦基金利率;针对欧元是指欧元隔夜平均指数;针对英镑是指英镑隔夜平均指数;针对其他币种是指主要银行之间就在相关的付款地以该币种货币进行隔夜存款而报出的同业拆放利率。原告建行山口支行按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的上海银行间同业拆放利率中的隔夜利率即美元有效联邦基金利率，计算至判决确定给付之日期间的逾期利息，因上述交易损失及利息的计算方法不违反法律规定，众德成业对此亦无异议，本院予以支持。众德成业公司认为保证金账户开立在银行，每笔交易明细及亏损和盈利都由银行掌握，银行明知公司亏损保证金有可能不能覆盖或亏损公司不可承受，没有及时平仓同时也没有书面风险提示并送交催款通知书及银行对账单，后继续允许公司进行透支交易且不断放大透支交易亏损规模累计造成了亏损，建行山口支行的行为已构成违约，损失应由建行山口支行承担的答辩意见，对此本院认为，众德成业公司作为《银行汇率交易总协议》一方当事人，认可知悉远期外汇买卖的交易规则和分险，对合同的实际履行情况亦应知悉。在合同合法有效的情况下，双方应按照合同约定确定双方的权利义务。在订立《银行汇率交易总协议》时，建行山口支行就外汇买卖可能产生巨大亏损的风险向众德成业公司作出了明确风险提示，也约定了众德成业公司的申明和保证，众德成业公司具备独立评估交易风险的能力，对外汇交易市场情况作出判断，并完全知晓交易可能给其带来的风险，从事以上交易的全部风险由众德成业公司自行承担。在违约事件中约定了违约事件的情形，以及出现违约情形后建行有权对双方未到期交易进行强制平盘并要求承担由此造成的全部相关损失。在平盘出现亏损后，2019年2月11日众德成业公司向建行山口支行出具了外汇买卖损失化解方案，认可平仓损失数额为建行阿拉山口支行垫付美元143.102687万元折合人民币968.34726万元，愿意积极采取举措赔偿建行阿拉山口支行损失，由于现行法律、法规对代客外汇买卖业务的亏损数额和保证金比例无具体规定，且众德成业公司也未提供证据证明建行山口支行违反了法律规定，且亦未提出证据支持其该抗辩理由，众德成业辩称建行阿拉山口支行应承担亏损责任无事实和法律依据，本院不予采信。综上，依据双方合同约定，众德成业应当对交易损失、利息以及建行阿拉山口支行因实现权力而实际发生的律师代理费用承担责任，建行阿拉山口支行要求众德成业公司偿还垫付交易款本金人民币968.34726万元，赔偿垫付交易款利息损失并承担律师代理费的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐众德成业商贸有限公司于本判决生效之日起六十日内向原告中国建设银行股份有限公司阿拉山口支行支付垫付交易款人民币968.34726万元；二、被告乌鲁木齐众德成业商贸有限公司于本判决生效之日起六十日内向原告中国建设银行股份有限公司阿拉山口支行支付至2019年7月29日交易垫付交易款利息人民币87.403245万元，之后利息按照实际偿付日有效联邦基金利率计算至实际偿付日；三、被告乌鲁木齐众德成业商贸有限公司于本判决生效之日起六十日内向原告中国建设银行股份有限公司阿拉山口支行支付律师代理费人民币2万元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8.5145万元，减半收取4.25725万元，由被告乌鲁木齐众德成业商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。审  判  员   王铁宏二 〇 二 〇 年 七 月 三 十 日书  记  员   叶克山