湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初5588号原告：涂文利，女，1981年11月8日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。被告：广州博斯绅威商贸有限公司，住所地广东省广州市白云区云城南三路399号904、905、906房。法定代表人：孙文博，总经理。委托诉讼代理人：熊英，女，1975年5月9日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。被告：广州市赫莲娜服饰实业有限公司，住所地广东省广州市白云区云城南三路399号801-805房。法定代表人：孙文祥，总经理。原告涂文利（以下简称原告）与被告广州博斯绅威商贸有限公司（以下简称绅威公司）、广州市赫莲娜服饰实业有限公司（以下简称赫莲娜公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告，被告绅威公司的委托诉讼代理人熊英到庭参加诉讼。被告赫莲娜公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决绅威公司支付经济补偿31775.44元（3971.93元×8个月）；2.判决绅威公司支付2020年1月、2月克扣工资差额558元(260元+298元)；3.判决绅威公司支付社会保险损失差额741.1元;4.判决绅威公司支付涂文利2019年至2020年度未休年休假工资2739.26元（3971.93元/月÷21.75天×5天×300%）；5.判决绅威公司支付2012年9月至2020年4月19日1.5倍加班工资100元。事实与理由：原告于2012年9月入职绅威公司，岗位为商场专柜店长，两被告对原告实行混同管理。入职后，两被告未及时为原告缴纳社会保险，工作期间安排原告加班未按150%支付加班费。2020年1月、2月，两被告克扣原告劳动报酬，2月实际发放金额低于长沙市最低工资标准。2020年3月中下旬，两被告在未与原告协商的情况下，变更原告的用人单位，将原告转由湖南铭智鑫塬公司管理，并不再执行此前的薪资标准。湖南铭智鑫塬管理人员向原告告知需要重新签订劳动合同，工龄重新计算，并明确了之后的薪资标准（低于此前的薪资标准）。2020年4月19日，原告因上述违法行为书面提出解除劳动关系，原告解除劳动关系前的平均工资为3971.93元／月（实际发放工资为3653.97元／月，社保每月扣缴317.96元）。原告于2020年4月20日向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年6月3日仲裁委员会作出长劳人仲案字[2020]第447号《裁决书》。原告认为，绅威公司在仲裁答辩中明确2020年9月可以休2019至2020年度的年休假，原告是按照公司规定休年休假。因原告2013年没有休年休假,原告往年都是休的上个年度的年休假，所以2019至2020年的年休假没有休。另，工资条上有体现加倍工资及加班费，公司也发放了认可加班事实却从未按150%支付加班费。被告绅威公司辩称,1.答辩人无需向原告支付经济补偿。双方解除劳动合同的原因是原告自2020年4月19日起未至其岗位工作，连续旷工4天后答辩人向原告发通知接受其离职请求。并非原告在《解除劳动关系告知函》中提到的擅自变更合同主体和变更薪资方案一事。因答辩人注册地在广州，为避免因广州与长沙社保政策不一致导致原告日后转保与及时享受社保待遇产生障碍，原告要求答辩人在长沙为其购买社保。因此答辩人委托代理公司为原告在长沙参保并向该代理公司支付代理费。后因节省运营成本，撤销办事处以及长沙业务负责人离职，答辩人为便于管理需要，与湖南铭智鑫塬品牌管理有限公司（以下简称铭智鑫塬公司）达成协议，由铭智鑫塬公司对原告及其余员工进行托管管理，但原告与答辩人的劳动关系并未改变，原告的薪资也是由答辩人发放，原告对此系知情的。因答辩人与原告的劳动合同并未到期，铭智鑫塬公司向原告表示需要订立书面劳动合同并未经过答辩人的授意或同意。即使该公司向原告发出了《薪资管理制度2020（初稿）》并表示要求原告4月与其签订劳动合同，但原告并未同意该方案，原告可按照之前的合同与答辩人签订劳动合同，铭智鑫塬公司并不能自行决定结束答辩人与原告的劳动关系而迫使原告与其建立新的劳动关系。被答辩人在未收到任何答辩人发出的变更劳动合同的通知的情况下，擅自脱离工作岗位，单方面与答辩人解除劳动关系，属于其自动离职，并且在未告知答辩人也未进行工作交接的情况下长时间旷工，答辩人有权依据劳动合同法第三十九条规定与原告解除劳动关系且不向其支付经济补偿金。2.原告无权要求答辩人向其支付未休年休假工资。原告年休假为5天，根据答辩人提交的原告往年的休年休假单可知，原告于2012年9月入职，自2013年9月起可以申请休2012年至2013年的年休假，依次类推，2020年9月起方可申请休2019年至2020年的年休假。但由于今年疫情影响，根据《人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会、中国企业家协会、全国工商联、关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》第四条：在受疫情影响的迟延复工或未返岗期间，对用完各类休假仍不能提供正常劳动或其他不能提供正常劳动的职工，指导企业参照国家关于停工、停产期间工资支付相关规定与职工协商，在一个工资支付周期内的按照劳动合同规定的标准支付工资，超过一个工资支付周期的按有关规定发放生活费。故2020年年休假已由疫情期间的迟延复工的休假进行了抵休，原告无权再主张未休年休假工资。3.答辩人无需向被答辩人支付2012年9月至2020年4月19日1.5倍加班工资100元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，原告此项诉讼请求在仲裁申请时并未提出，且该项诉讼请求并非与诉争的劳动争议具有不可分性，故原告该项诉讼请求应当先申请仲裁。综上，原告诉讼请求第1、4、5项诉讼请求缺乏事实及法律依据，请求予以驳回。被告赫莲娜公司未答辩，亦未提交证据。经审理查明，涂文利于2012年9月入职绅威公司，在长沙友谊商城从事营业员工作。双方签订了书面劳动合同，其中最后一份《劳动合同》签订于2018年9月18日，约定：合同期限自2018年9月29日起至2021年9月28日止；乙方（涂文利）正常工作时间的月基本工资为1600元，如基本工资低于本合同履行地同期最低工资标准，以本合同履行地同期最低工资标准为计算加班工资的基数，绩效工资根据乙方的实际业绩考核情况核定，绩效工资包含乙方的加班工资，乙方的加班工资基数以基本工资为准；甲方（绅威公司）每月28日发放上月工资（税前工资），如对劳动报酬有异议，乙方应当自收到劳动报酬发放之日起三日内向甲方书面提出，否则视为乙方确认甲方已足额结清劳动报酬；乙方每周的正常工作时间不超过40小时（乙方工作期间的用餐时间不属于工作时间），乙方延长工作时间必须事前经甲方书面确认，否则不属于加班；甲方每月根据乙方出勤记录审查乙方出勤情况，甲方向乙方出示后，如乙方无异议或须有异议但无法提供相反证据推翻的，则以该表作为乙方薪资核算依据，同时视作乙方对考勤结果无异议。同日，双方还签订《补充协议》，载明因甲方工商注册地在广州市，乙方（涂文利）提出甲方（绅威公司）在广州市为其建立社保关系不利于日后转保和及时享受社保待遇，故乙方要求甲方为其在长沙市参加社会保险，乙方同意甲方委托代理机构在长沙为乙方代缴社保费。2020年1月，绅威公司因撤销了长沙办事处及长沙业务负责人离职，委托第三方铭智鑫塬公司对涂文利所在柜台的员工进行托管管理。2020年3月，铭智鑫塬公司工作人员告知涂文利2020年4月开始与该公司签订合同，之前的工龄该公司不管，并向涂文利发送拟于2020年4月开始执行的《薪资管理制度2020（初稿）》。涂文利认为公司在未与其协商的情况下单方变更劳动合同，以实际行为表示不再履行双方之间的劳动合同，侵犯了其合法权益，并存在欠缴社保、克扣劳动报酬等违法情形，遂于2020年4月9日向两被告发出了《解除劳动关系告知函》，要求自公司收到该通知之日起解除双方劳动关系。涂文利在绅威公司上班至2020年4月19日，并于当日与绅威公司办理了离职交接。2020年4月24日，绅威公司向涂文利发出《同意涂文利与我单位解除劳动合同的通知》，同意于2020年4月19日解除双方的劳动关系。之后，涂文利向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：绅威公司支付经济补偿31775.44，克扣的2020年1月工资260元、2月工资2440元，2012年9月至2020年4月19日休息日加班工资132945.52元，2019年至2020年未休年休假工资2739.26元，2012年11月至2014年2月社保损失8132.24元，并出具解除劳动关系证明和配合办理失业保险金申领手续；赫莲娜公司对上述请求事项承担连带责任。2020年6月3日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2020）第447号《裁决书》，裁决：绅威公司支付涂文利经济补偿31775.44元、工资差额558元、社会保险损失差额741.1元，并为涂文利出具解除合同证明及配合办理失业申领手续。涂文利对上述裁决均不服，于2020年6月16日诉至本院，请求判如所请。另查明，1.2012年12月20日，涂文利向绅威公司递交《自行购买社保申请书》，载明其在家乡自行办理了社会保险手续，申请公司将单位应承担的社保费用以现金形式发给其本人。2012年11月至2014年2月，涂文利以个人灵活就业形式自行缴纳了养老保险6588元、医疗保险1544.24元。绅威公司于2012年12月至2013年12月期间以现金形式每月向涂文利支付了社保补贴400元，合计13个月5200元。自2014年3月起绅威公司委托长沙易才人力资源顾问有限公司为涂文利缴纳社会保险。2.2015年至2019年涂文利每年已休年休假5天。3.2012年1月涂文利出勤22天，绅威公司扣发其当月工资260元；2020年2月受疫情影响，涂文利于2月10日复工，之后每工作1天停工休息2天，当月无销售业绩，绅威公司发放涂文利2月工资1402元（含社保个扣317.96元）。4.涂文利述称其工作实行轮班制，按早、中、晚进行轮班，其中周一至周四平均每天轮班6.6小时（早班6小时、中班7小时、晚班7小时），周五至周日每天轮班6.8小时（早班6小时、中班7小时、晚班7.5小时），每周工作6天，每班用餐时间为20分钟。5.涂文利离职前12个月的月平均应发工资3971.93元，扣除个人应缴社保费用317.96元，月平均实发工资3653.97元。5.涂文利述称其已领取失业保险金，不再主张要求绅威公司出具解除劳动关系和配合办理失业保险金申领手续。上述事实，有《裁决书》、《劳动合同》及补充协议、社保缴纳记录、请假单、微信截图、考勤记录、工资明细、银行账户交易明细、《自行购买社保申请书》、《解除劳动关系告知函》、《同意涂文利与我单位解除劳动合同的通知》、交接记录、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，绅威公司与涂文利签订了书面劳动合同，对涂文利进行了劳动管理并发放了工资。绅威公司与涂文利之间形成劳动关系，双方发生的劳动争议纠纷，应由绅威公司承担用人单位责任。关于经济补偿。涂文利在铭智鑫塬公司工作人员向其告知将与该公司重新签订劳动合同，重新计算工龄并执行新的薪资制度后，向绅威公司发出《解除劳动合同通知函》，涂文利在该函中明确告知了其要求解除劳动关系的事由。之后，涂文利从绅威公司离职并办理了交接。尽管绅威公司对涂文利述称的解除事由不予认可，但绅威公司向涂文利发送了同意解除劳动合同的通知，并确认涂文利离职之日即2020年4月19日为双方劳动关系解除之日，应视为涂文利与绅威公司双方协商一致解除劳动合同。据此，绅威公司依法应向涂文利支付经济补偿31775.4元（3971.93元×8个月）。关于工资差额和社会保险损失差额。因双方对绅威公司支付涂文利2020年1月和2月工资差额共计558元、社会保险损失差额741.1元的仲裁裁决无异议，故本院对绅威公司支付涂文利社会保险损失差额741.1元、工资差额558元予以确认。关于2019年至2020年度未休年休假工资。根据绅威公司提交的请假单，涂文利在2015年至2019年期间每年已休5天年休假，其中2015年的请假单载明休2015年度年休假，涂文利称其每年系休上一年度的年休假缺乏事实。涂文利在离职前享有的2019年至2020年期间的年休假，可用其在疫情停工期间的休假进行折抵。涂文利要求支付2019年至2020年度未休年休假工资2739.26元的诉讼请求，本院不予支持。关于加班工资。根据劳动合同约定及涂文利的陈述，涂文利工作时间未超出合同约定，且涂文利在本案中提交的证据不能达到证明其存在加班及绅威公司拖欠其加班工资的事实，故对涂文利要求支付加班工资100元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广州博斯绅威商贸有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告涂文利经济补偿31775.44元；二、被告广州博斯绅威商贸有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告涂文利工资差额558元；三、被告广州博斯绅威商贸有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告涂文利社会保险损失差额741.1元；四、驳回原告涂文利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告广州博斯绅威商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  王丽琴二〇二〇年七月八日书记员  杨雨晴附：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。