文书内容江苏省涟水县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0826民初2359号原告：朱成康，男，1985年7月30日出生，汉族，居民，住江苏阜宁县。被告：孟昭成，男，1976年8月3日出生，汉族，居民，住江苏省滨海县。被告：江苏国淮建设工程有限公司，住所地淮安市淮海东路29号4楼。法定代表人：刘林，该公司董事长。原告朱成康诉被告孟昭成、江苏国淮建设工程有限公司（以下简称国淮公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月22日公开开庭进行了审理，原告朱成康到庭参加诉讼。被告孟昭成、国淮公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。原告朱成康向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即退还原告10万元保证金，并按照年利率6%支付利息；2.被告立即支付原告5.04万元工资，并按照年利率6%支付利息。事实和理由：2012年8月，被告国淮公司高沟佳航微生物复合肥工厂项目负责人即被告孟昭成，与原告洽谈佳航微生物复合肥工厂水电安装分包合同。双方于2012年8月27日签订意向协议书，并于2012年9月9日签订正式承包合同，约定我方人员进场三日内向其交纳10万元保证金。合同签订后，被告孟昭成以搭建临时设施为由，要求我安排2名工人进场，并催要10万元保证金。我方人员进场后，并无实际进展性工作，我多次提议撤回工人，均被被告孟昭成以过几天就要开工为由拒绝。直至2013年1月24日（农历12月13日）发现佳航微生物项目场地被别的单位进驻施工，原告找被告孟昭成质问缘由，被告孟昭成才告知此项目已交由别的施工单位承建。至此，我已向2名工人支付5.04万元工资。经多年向被告孟昭成索要欠款未果，故诉至人民法院，请求人民法院作出合理判决。被告国淮公司提交书面答辩状，1.国淮公司不认识原告，也不认识被告孟昭成，我公司也没有高沟佳航微生物复合肥工厂这个项目；2.被告孟昭成不是我公司员工，我公司没有委托被告孟昭成与原告签订分包合同，没有盖章，没有收取原告保证金；3.因国淮公司法定代表人在外省，无法到庭参加庭审，提供章卡、营业执照、法定代表人身份证明以供法庭核对，没有其他材料提供。被告孟昭成未做答辩。经审理认定事实如下：2012年8月27日，蔡明祥自称系作为甲方即被告国淮公司的代表，与乙方即原告朱成康签订1份《意向协议书》，约定甲方将高沟镇（杨口办事处）微生物复合肥新厂建设项目中的水电、消防工程承包（意向）给乙方，价格遵照主合同中的土建条项，支付方式遵照主合同执行，乙方在正式签订（进场时签订正式合同）三日内，向甲方交纳质保金（一次性）10万元，此款二月内退还（二期进度支付时），甲方通知乙方进场时，乙方应遵甲方要求进场，否则视为放弃，其他未尽事宜，将来在主合同上和正式协议上一应注明。2012年9月9日，被告孟昭成与原告签订1份《建筑承包协议书》，该协议书抬头甲方为被告国淮公司（无印章），最后签章处甲方盖有淮安佳航微生物复合肥有限公司江苏国淮建设工程有限公司施工项目部印章。该协议书约定，承包方式为包工包料，施工内容为施工图中所要求的全部水电、消防，施工日期为240天（2012年9月10日-2013年5月10日，进场以业主通知为准），结算方式为按照2004年定额（随主合同的规定区域定额）下浮15%（除未计价材料和人工费外），款项支付方式为每月按进度支付70%（每月25日报施工进度，7日内审批及款式支付）。竣工时支付85%，结算完支付95%，余下5%为质保金维修金，质保期为2年。合同签订时，乙方自愿向甲方交纳质量保证金10万元（本合同签订当天交纳2万元，进场3天内交纳8万元），本质量保证金在第二次进度款支付时退还。该《建筑承包协议书》未约定工程项目名称，未约定工程地点等。2013年11月1日，被告孟昭成向原告补出具了1张收条，确认收到原告10万元，同时注明2013年11月1日前高沟杨口保证金的银行回单或相同保证金收据不具有法律作用，该收条落款日期为2012年9月10日。以上事实，有原告当庭陈述，原告提供的《意向书》、《建筑承包协议书》、收条等在卷为证，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。根据上述规定，被告孟昭成并无承包涉案工程的资质，原、被告于2012年9月9日签订的《建筑承包协议书》属于无效合同，且被告孟昭成并未将涉案工程交给原告施工，故被告孟昭成收取的10万元保证金理应返还原告。原告主张与被告孟昭成签订的《建筑承包协议书》约定，保证金在第二次进度款支付时退还，但因涉案工程并未实际施工，故保证金亦无退还节点，且因该《建筑承包协议书》无效，原、被告双方均有过错，本院确定被告应于原告起诉之日起，按照年利率6%向原告支付资金占用费至实际退还之日止。原告要求被告孟昭成支付工人工资5.04万元及利息，但其自称工程并未实际施工，且未提供证据证明工人施工的工程量等证据，故本院不予支持。原告要求被告国淮公司承担向其退还10万元保证金及工人工资的义务，但其提供的《建筑承包协议书》并未加盖被告公司印章，且无证据证明被告国淮公司收取其工程保证金，被告孟昭成有代表被告国淮公司签订《建筑承包协议书》的权利，故对原告的该主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告孟昭成于本判决生效后十日内退还原告朱成康保证金10万元，并自2020年6月4日起至实际给付之日止，按照年利率6%支付资金占用费。二、驳回原告朱成康的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1654元，由被告孟昭成负担1150元，原告朱成康负担504元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款单位：江苏省淮安市中级人民法院，收款银行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，收款账号：62×××88）。审判员  王丽二〇二〇年七月二十七日书记员  钱泉附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。