盘锦市兴隆台区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1103民初992号原告：马立军，1975年5月8日生，汉族，辽宁省盘锦市人，无业，住盘锦市盘山县。委托诉讼代理人：胡大勇，辽宁许传恩律师事务所律师。被告：盘锦中美天元房地产开发有限公司，住所地盘锦市兴隆台区中兴公园。法定代表人：张凤锦，该公司经理。委托诉讼代理人：董文科、蒋醒，江苏同帆律师事务所律师。第三人：辽宁光大建设工程有限公司，住所地：沈阳市近海经济区近海大街1号510室。法定代表人：宋杰，该公司董事长。原告马立军诉被告盘锦中美天元房地产开发有限公司（以下简称中美天元）、第三人辽宁光大建设工程有限公司（以下简称辽宁光大）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马立军及其委托诉讼代理人胡大勇，盘锦中美天元房地产开发有限公司委托诉讼代理人董文科、蒋醒到庭参加了诉讼。第三人辽宁光大建设工程有限公司经合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。原告马立军向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告工程款4,101,081.00元，并从2014年5月28日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期同类货款利率支付利息。2.由被告承担本案全部涉诉费用。因鉴定意见书将本案涉案工程总造价认定为23,431,376.14元，扣除被告已给付的工程款18,902,970.00元，所以增加诉讼请求427,325.14元，将第一项诉讼请求变更为判令被告给付原告马立军工程款4,528,406.14元，并从2014年5月28日起支付利息;请求被告给付鉴定费200,000.00元。事实与理由：2012年5月，辽宁光大建设工程有限公司与被告签订《工程施工合同》，原告挂靠辽宁光大，约定将天元蓝城小区外墙挂大理石装修工程承包给原告进行施工。2013年12月30日施工完毕，该单项工程总造价为15,191,693.00元。2012年10月，原告挂靠辽宁光大建设工程有限公司对被告开发建设的天元蓝城小区电梯门套工程进行施工。2013年9月26日施工完毕，该单项工程总造价为1,827,360.00元。2012年11月，辽宁光大建设工程有限公司与被告签订《工程施工合同》，原告挂靠辽宁光大，约定将天元蓝城小区排水、采暖等工程承包给原告进行施工。2013年5月30日施工完毕，该单项工程总造价为5,069,282.00元。2013年8月，原告挂靠辽宁光大建设工程有限公司对被告开发建设的天元蓝城小区自行车、汽车坡道阳光雨棚工程进行施工。2013年12月17日施工完毕，该单项工程总造价为915,716.00元。上述4个单项工程的工程总造价合计为23,004,051.00元。截止到2014年5月27日，被告共计支付原告上述单项工程款总计为18,902,970.00元，尚欠410,108.00元工程款至今没有给付。原告认为，原告已经将承包工程施工完毕，且已投入实际使用，作为实际施工人原告有权要求被告支付工程款，并按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定要求被告支付利息。原告多次找被告，要求结算工程欠款，被告方临时人员均以公司领导被判刑无法支付，因相关案件均无法送达不存在诉讼时效问题。原告为了维护自己的合法权益，追讨欠付工程款，诉至贵院，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告中美天元辩称:原告的诉求无事实及法律依据，应予驳回，理由是:1.原告不是适格主体，马立军不应作为本案的原告。①马立军主张与辽宁光大之间为挂靠关系，却未举证挂靠合同，其与光大之间具体的权利义务是什么都无从体现，且证明挂靠关系的基础证据是挂靠合同，但是现在其无法提供，其主张挂靠光大的事实不存在:②其举证的项目部出具的说明不真实，被告并未刻制该项目部印章，且该证据也并没有任何经办人员的签字，也没有被告的公章，更没有被告的负责人吴浩的签字，所以该份证据显然不是被告的意思表示，是不真实的;③马立军主张挂靠关系理应提供其直接的合同相对方辽宁光大出具的合同或证明，而不应由毫无合同关系的开发商证明其身份，证明了其并未施工涉案工程;④被告从未向马立军支付工程款，如此巨额的款项如是马立军施工的，我方也不可能没有向其支付过工程款，所以也能证期马立军不是施工人;⑤马立军主张其是施工人，却未提交证据证明其对涉案工程存在投入，如塔吊租赁、钢管脚手架租赁、人员工资辅材购买的证据，这些能够证明其施工的证据马立军从未提交，也证明了其并不是施工人;⑥马军现提交的证据材料反映均是光大与我方之间存在施工合同及施工过程的沟通，而与马立军没有任何关联，更没有马立军的施工人身份的内容体现，恰恰证明了涉案工程是辽宁光大施工的而不是马立军施工的。综上，马立军并不是涉案工程的施工方，其与光大之间也不存在挂靠关系，因此马立军不是本案适格原告；2.光大与我方之间的工程款纠纷已经在盘锦市中级人民法院作出的(2014)盘中民一初字第78号案中处理完毕，所有的工程款已经全部通过执行程序支付完毕，我方现已不欠付辽宁光大工程款，因此，即便马立军主张的施工人身份成立，依法其也无权要求我方承担付款责任;3.假设马立军的主张成立，其诉求也已经超过了诉讼时效，马立军主张利息从2014年5月28日起支付，即其认为在该日被告就欠付其工程款，诉讼时效也应该从2014年5月28日开始计算，即便从辽宁光大向我方主张权利算起，诉讼时效起算点应从2015年11月11日开始计算，而本案立案时间是2019年3月14日，远超过法律规定的3年的诉讼时效期，其显然也丧失了胜诉权;4.关于鉴定报告，不应作为本案的判决依据，因为鉴定依据的材料均与马立军无关，体现的均是光大的内容，故马立军无权依据该份鉴定报告主张工程款。第三人辽宁光大建设工程有限公司未到庭，亦未提交书面答辩材料，在审理期间向本院提交一份情况说明。本院经审理认定事实如下：2011年1月，辽宁光大与被告盘锦中美天元签订了《建设工程施工合同》，约定由辽宁光大承包被告开发的位于盘锦市，中兴公园以北天元蓝城三标段项目。后就部分外委工程签订了合同和达成了口头协议。其中主体部分工程款项经盘锦市中级人民法院（2014）盘中民一初字第00078号案件以调解的形式已经支付完毕。部分外委工程中楼梯扶手、空调、护栏、阳台护栏工程款经盘锦市中级人民法院（2014）盘中民一初字第00091号案件以调解的形式已经结案。本案所涉的外委工程款未完全支付。经查，2012年5月，辽宁光大建设工程有限公司与被告签订《工程施工合同》，原告挂靠辽宁光大，双方约定将被告开发的天元蓝城小区外墙挂大理石装修工程承包给原告进行施工。2013年12月30日施工完毕，该单项工程经被告审定造价为15,191,693.00元。2012年10月，原告挂靠辽宁光大建设工程有限公司对被告开发建设的天元蓝城小区电梯门套工程进行施工。2013年9月26日施工完毕，2014年1月7日经双方竣工结算并形成各项经济指标情况汇总，证明该单项工程总造价为1,827,360.00元。2012年11月，辽宁光大与被告签订《工程施工合同》，约定被告将天元蓝城小区排水、采暖等工程承包给辽宁光大进行施工。原告挂靠辽宁光大对此工程于2013年5月30日施工完毕，该单项工程经被告审核造价为5,069,282.00元。2013年8月，原告挂靠辽宁光大对被告开发建设的天元蓝城小区自行车、汽车坡道阳光雨棚工程进行施工。2013年12月17日施工完毕，该单项工程经被告与第三人方复核金额价款为915,716.00元。上述4个单项工程的工程总造价合计为23,004,051.00元。截止到2014年5月27日，被告就外委工程共计支付给第三人工程款为18,902,970.00元，第三人已将以上款项支付给实际施工人马立军。案涉工程按被告的要求完工后，已经交付使用，建设单位即被告先后于2013年至2015年元月对第三人辽宁光大出具完成工程项确认单（包含雨污水、自来水地库、热网等）、商网干挂理石工程价款计算表、入户门厅干挂理石工程款价款计算表、天元蓝城工程量复核意见书（天元蓝城自行车、汽车坡道阳光棚工程）、《电梯门套分项工程》竣工结算及各项经济指标情况汇总、《电梯门套》工程量完成情况统计表、工程质量报验单及工程结算审批表，标明了甲方工程部及监理确认意见“工程项已完”、落款时间、工程量、单价及工程价款等。2014年5月27日，就三标段外委工程款项拨款情况，盘锦中美天元与辽宁光大形成明细表，对项目名称和已经拨款金额予以载明，双方代理人签字确认，即已经支付款项为18,902,970.00元，其中含理石干挂项付款6,849,000.00元、自行车及车道雨棚项付款600,000.00元、热网工程项付款4,980,000.00元、电梯套子项付款1,570,000.00元、给排水供暖项付款4,903,970.00元。在审理中，因被告坚持已经全部付清工程款，双方对工程量及工程价款存在争议，原告于2019年8月26日申请对其所完成的工程量及工程价款进行司法鉴定，盘锦市中级人民法院依法委托辽宁辽河工程造价咨询事务所进行鉴定。2019年12月5日，辽宁辽河工程造价咨询事务所根据（2019）盘中法鉴委字第321号委托书作出辽河造鉴字第ZJ20109-286B工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：本案盘锦中美天元蓝城小区外挂大理石装修工程、电梯门套工程、地库自来水、雨污水、采暖工程、自行车棚汽车坡道阳光雨棚工程造价为23,431,376.14元。鉴定费用为200,000.00万元。据此被告拖欠原告工程价款总计为4,528,406.14元（23,431,376.14元-18,902,970.00元）。另查明，2015年3月18日，第三人辽宁光大就本案外委工程的工程款向盘锦市中级人民法院起诉，要求被告盘锦中美天元支付工程款4,033,680.99元，利息564,715.00元，因当时被告方法定代表人及主要负责人涉嫌刑事犯罪被异地羁押，公司所有工程及财务账目、公章等被运往广西警方处封存，被告方无法进行经营和应诉，诉讼程序无法进行，原告辽宁光大于2015年11月10日撤回起诉，因辽宁光大就此外委工程款项无法支付给实际施工人，马立军在多方主张无果的情况下向被告提起诉讼。第三人辽宁光大向本院出具情况说明，证明其与被告就案涉外委工程形成合同及分包给本案原告马立军，马立军挂靠辽宁光大完成全部外委工程，双方形成口头协议。2014年5月27日被告与第三人对账并形成《辽宁光大外委工程拨款明细表》，明细表中第3、5、6、7、8项体现的是原告施工项目已经支付一部分工程款情况，即被告曾支付外委工程价款18,902,970.00元给辽宁光大，辽宁光大已将此款给付给马立军。对尚欠的工程款辽宁光大曾作为原告在盘锦市中级人民法院起诉过，案号为（2015）盘中民一初字第30号，但被告负责人被异地羁押，无法送达，后来于2015年11月底撤诉，辽宁光大未再起诉主张，被告一直没有给付此款，辽宁光大同意马立军以实际施工人身份向被告主张该工程款。上述事实，有原、被告提交的《排水、采暖工程施工协议书》、《外墙挂大理石装修工程施工协议书》、完成工程项确认单（包含雨污水、自来水地库、热网等）、商网干挂理石工程价款计算表、入户门厅干挂理石工程款价款计算表、天元蓝城工程量复核意见书（天元蓝城自行车、汽车坡道阳光棚工程）、工程结算审批表、工程竣工结算造价确认表、辽宁光大外委工程拨款明细表、中国银行汇兑凭证（辽宁光大曾向马立军所指定的账户支付工程款）；盘锦市中级人民法院（2014）盘中民一初字第78号民事案件卷宗材料（包括起诉状、变更诉讼申请书）、（2014）盘中民一初字91号民事案件卷宗材料、（2015）盘中民一初字第30号民事案件卷宗材料（包括诉状、撤诉申请、中止裁定书、撤诉裁定书）、（2016）辽1103执413号之四执行裁定书两份；工程造价鉴定意见书及鉴定费收据；第三人的情况说明及原告、被告当庭陈述笔录、举证说明、书面质证意见等在卷佐证，这些证据均经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，关于原告的主体资格问题。原告马立军挂靠在辽宁光大名下，依据辽宁光大与被告间形成的外委工程施工合同进行施工，在履行完毕建设工程施工合同项下的义务后，有权请求发包人即被告支付工程价款。现工程已经全部竣工且交付使用，被告欠付第三人工程价款在先，原告对承包人即第三人享有涉案工程款债权，显见原告已经具备向被告主张权利的实体必备要件，被告应在欠付辽宁光大工程价款范围内支付原告的工程款。根据原告提交的证据及第三人的情况说明，能够认定原告已经按照合同约定履行相应义务，就实际完成的工程量及工程价款已有依法作出的鉴定结论证实，被告虽然对鉴定结论的关联性提出异议，但对鉴定结论的程序和内容并无异议，因有充分证据证实涉案工程系原告施工，故本院对该鉴定结论予以采信，并依照此鉴定结论确认被告所欠工程价款；被告在盘锦市中级人民法院的相关案件处理中只支付了主体工程和部分外委工程工程款，就涉案工程被告没有证据证明其已经支付给第三人，辽宁光大就此节予以证明，显见被告拖欠涉案工程款属实。第三人辽宁光大建设工程有限公司虽经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，但已提交书面情况说明，对原告作为实际施工人施工项目、外委工程付款情形及其撤诉理由予以陈述，所述内容与原告提交的付款凭证等相关证据相互印证，应视为其对原告的诉讼主张及相关证据予以确认，本院予以采纳。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十四条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。据此，原告作为实际施工人，在转包人辽宁光大放弃主张后以实际施工人名义直接向发包人主张权利而作为诉讼主体身份适格，且因被告方实际控制人涉嫌刑事犯罪等客观原因无法进行诉讼、未能支付涉案款项，致使第三人因此撤诉、原告在多方催款未果且对诉讼而言存在客观障碍的情形下，并未超过诉讼时效。关于工程价款的利息问题。法律规定支付工程价款是发包人的法定义务，不如约履行付款义务属违约行为，现涉案工程已经交付并实际使用，被告理应给付工程价款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息给付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。现原告要求被告支付欠款利息，因被告一直无故拖欠，对原告而言属于建筑工人的利益被损害，被告应当支付利息，因双方无明确约定，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息；至于起算节点，工程已经实际交付，但交付及竣工结算时间不一，原告认可从被告付给第三人部分工程价款后形成双方签字确认的《外委工程拨款明细表》的落款日期2015年5月27日的次日起算，本院予以支持。综上，原告请求被告给付拖欠的工程价款及利息并支付鉴定费的诉讼请求并无不当，本院予以支持。被告的抗辩意见与事实和法律规定不符，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:被告盘锦中美天元房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告马立军工程价款4,528,406.14元，并以4,528,406.14元为基数，自2015年5月28日起至2019年8月20日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息，自2019年8月21日起至实际给付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息。如果未按本判决指定的给付期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43,027.00元，减半收取21,513.50元，及鉴定费200,000.00元均由被告盘锦中美天元房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院。审判员  马力二〇二〇年七月三十日书记员  李宁