陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕07民终832号上诉人(原审被告):中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司，住所地陕西省汉中市汉台区，统一社会信用代码91610700709991091U。负责人：王瑞，系公司总经理。委托诉讼代理人：罗震，陕西锐博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：余化春，男，1951年2月5日出生，汉族，住陕西省城固县。委托诉讼代理人：余建斌（余化春之子），男，1985年7月25日出生，汉族，陕西省城固县。被上诉人（原审被告）：熊克，男，1995年4月5日出生，汉族，住陕西省城固县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称平安财险汉中支公司）与被上诉人余化春、熊克机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院(2020)陕0722民初944号民事判决提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险汉中支公司上诉请求：1、撤销一审判决主文第一项，依法改判不合理部分；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、本案误工费判决不当。本次事故发生时，余化春已经年近七旬，早已达到退休年龄，不存在持续误工的可能性，也不存在与用人单位签订劳动合同的可能性，一审判决支持误工费错误。即使退一步讲，鉴定的误工天数已经大大超过余化春的实际受伤情况，依据人身损害赔偿司法解释，误工期可以计算至定残前一天，即使支持误工期也应计算至定残前一日才符合余化春的实际伤情，一审判决认定误工天数错误。2、本案中，余化春伤残鉴定的时间为2020年3月13日，余化春在进行伤残鉴定时已经年满69周岁，其残疾赔偿金的计算年限应为11年，一审判决认定12年，计算年限错误，额外增加残疾赔偿金3609.8元。二审中当庭明确上诉请求为撤销一审判决主文第一项，改判不支持余化春误工费、残疾赔偿金按照11年计算。余化春辩称，误工费应当赔偿，就是180天，一审判决正确，不同意计算至定残前一天。同意残疾赔偿金按照法律规定依法计算。熊克未到庭，亦未提交书面答辩意见。余化春向一审法院起诉请求：1、依法判令熊克赔偿余化春因本起事故造成的医疗费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失共计112910.03元，由平安财险汉中支公司在承保范围内直接赔偿给余化春，不足部分由熊克承担；2、本案诉讼费、鉴定费由熊克承担。一审法院认定的事实：2019年11月11日23时00分许，熊克驾驶陕FXXXXX号小型轿车沿城固县东环二路由南向北行驶至荷花园十字以北路段与同向驾驶两轮电动车的余化春发生碰撞，致余化春受伤，两车受损。事故发生后，余化春被送城固县医院救治，诊断为：1、重型开放性颅脑损伤、脑挫裂伤并血肿形成、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、脑脊液鼻漏、双侧额颞部硬膜下积液、头皮血肿、肺部感染、腰椎第2、3横突骨折等，住院35天，花费医疗费44520.33元（其中熊克垫付13000元，平安财险汉中支公司垫付10000元）。该起事故城固县公安局交通警察大队认定，熊克负本起事故的主要责任，余化春负本起事故的次要责任。2020年3月13日，陕西汉中市汉航法医司法鉴定所法医学司法鉴定：余化春为十级伤残，误工期为180日、护理期60日、营养期120日。熊克驾驶的陕FXXXXX号小型轿车在平安财险汉中支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，该起事故发生在保险期内。2020年4月，余化春诉至法院。一审庭审中，余化春变更诉讼请求：医疗费4450.33元、营养费20元/日*90日=1800元、护理费100元/日*120日=12000元、误工费60元/日*180日=10800元、伤残赔偿金36098元/年*12年*10%==43317.6元；其他赔偿项目不变，合计诉讼请求变更为118044.83元。一审法院认为，公民生命健康权受法律保护。侵害他人人身权利造成损害的，应当承担侵权责任。机动车发生道路交通事故致人损害的，保险公司应在该机动车投保的第三者责任强制保险理赔限额范围内和商业险理赔限额范围内按合同约定直接赔偿余化春损失；不足部分应由肇事双方按事故责任分别承担赔偿责任。熊克驾驶陕FXXXXX号小型轿车与余化春两轮电动车发生碰撞，致余化春受伤，两车受损的交通事故，交警部门认定熊克负本起事故的主要责任、余化春负本起事故的次要责任，司法鉴定意见书鉴定余化春十级伤残，“三期”为误工期180日、护理期60日、营养期120日，鉴定费1560元，双方对事故责任认定书和鉴定书均无异议，予以确认。余化春赔偿请求中，符合法律规定的应予以支持。余化春住院治疗35日，花费医疗费44520.33元，其中熊克垫付医疗费13000元、平安财险汉中支公司垫付医疗费10000元，予以确认；误工费、护理费应当依据余化春伤情，同时参照当地经济状况、从业人员收入及护理人员从事同等级别护工的劳务报酬标准和余化春年龄等情形，确定余化春误工费为60元/日、护理费为100元/日；余化春为十级伤残，综合余化春伤情及造成的损害，平安财险汉中支公司认可精神抚慰金1000元，予以确认；余化春交通费的主张，结合余化春治疗期间花费交通费和其子从外地返回看望护理余化春所花费交通费的实际情况，确认交通费500元；余化春变更医疗费44520.33元、伤残赔偿金为43317.6元，熊克和平安财险汉中支公司认可，予以确认；余化春营养期鉴定为120日，余化春庭审中变更营养费按90日*20元/天计算，熊克和平安财险汉中支公司认可，视为余化春放弃部分权利，予以确认。余化春病历复印费89元，提供有相关医疗发票，予以确认；余化春日用品费18.9元，无有效证据证明，不予确认；熊克、平安财险汉中支公司请求将垫付费用在本案一并处理的意见，予以支持。综上，余化春的各项损失为：医疗费44520.33元、住院伙食补助费1050元（30元/天×35天）、营养费1800元（20元/天×90天），护理费6000元（100元/天×60天）、误工费10800元（60元/天×180天）、伤残赔偿金43317.6元（36098元X12年X10%）、精神抚慰金1000元，交通费500元，病历复印费89元，共计109076.93元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决：1、余化春的医疗费44520.33元、住院伙食补助费1050元、营养费1800元、病历复印费89元，护理费6000元、误工费10800元、伤残赔偿金43317.6元、精神抚慰金1000元、交通费500元，共计109076.93元。由平安财险汉中支公司在陕FXXXXX号小型轿车购买的交强险理赔限额内赔偿71617.6元（执行时扣除已垫付的医疗费10000元）；不足部分37459.33元，由平安财险汉中支公司在陕FXXXXX号小型轿车购买的商业险理赔限额内赔偿70%即26221.53元，由余化春承担30%即11237.8元。2、由余化春返还被告熊克垫付费用13000元。3、驳回余化春其他诉讼请求。以上第一、二项限判决书生效后三十日内履行完毕。案件受理费1065元，减半收取计532.5元，由余化春承担159.75元，由熊克承担372.75元；鉴定费1560元，由余化春承担468元，由熊克承担1092元。以上由熊克承担的受理费、鉴定费先由余化春垫付，待执行时一并结算。二审中，上诉人平安财险汉中支公司、被上诉人余化春均未提交新的证据。各方当事人对一审审理查明的事实均无异议，二审依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、一审判决支持余化春的误工费是否正确，误工费计算是否符合法律规定。2、一审判决关于余化春残疾赔偿金的计算年限是否正确。关于争议焦点一误工费是指受害人如未遭受人身损害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。超过法定退休年龄并不必然意味着劳动能力的丧失。在我国农村，农民从事劳动生产是普遍现象，也是自身创造劳动价值的一种方式，二审中平安财险汉中支公司并未提供证明余化春不具有劳动能力的相关证据，一审法院结合本案客观事实以及我国农村社会现状确定余化春误工费为60元/天符合本案事实。平安财险汉中支公司上诉提出不应判决支持余化春误工费的上诉请求不能成立，不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”所谓定残日是指伤残鉴定机构对受害人的残疾程度或残疾等级出具鉴定意见之日。至于定残日之后，因完全或部分丧失劳动能力而导致的预期收入损失应当以残疾赔偿金的方式给予赔偿，就不属于误工费之列。受害人因伤致残或者死亡的，误工时间应当计算至定残之日的前一日或者按照实际误工时间计算。本案中余化春的误工期应计算至定残前一日，本案交通事故发生时间为2019年11月11日，余化春定残日为2020年3月13日，从本案交通事故发生之日至定残前一日为123天，余化春的误工费为7380元（60元/天×123天）。一审判决依据鉴定意见确定余化春的误工期180天不当，二审予以纠正。关于争议焦点二《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，余化春1951年2月5日出生，定残日为2020年3月13日，定残时余化春已经年满69周岁，故余化春的残疾赔偿金的计算年限应为11年（20年-9年），余化春的残疾赔偿金为39707.8元（36098元×11年×10%），一审判决认定余化春残疾赔偿金计算年限为12年有误，二审依法予以纠正。综上，上诉人平安财险汉中支公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下:一、维持陕西省城固县人民法院（2020）陕0722民初944号民事判决第二项；二、撤销陕西省城固县人民法院（2020）陕0722民初944号民事判决第一项、第三项；三、被上诉人余化春的医疗费44520.33元、住院伙食补助费1050元、营养费1800元、病历复印费89元，护理费6000元、误工费7380元、伤残赔偿金39707.8元、精神抚慰金1000元、交通费500元，共计102047.13元。由上诉人中国平安保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FXXXXX号小型轿车购买的交强险理赔限额内赔偿64587.8元（执行时扣除已垫付的医疗费10000元）；不足部分37459.33元，由上诉人中国平安保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FXXXXX号小型轿车购买的商业险理赔限额内赔偿70%即26221.53元，由被上诉人余化春承担30%即11237.8元。四、驳回被上诉人余化春在原审的其他诉讼请求。上列有执行内容的事项自判决书生效后三十日内履行完毕。如未在本判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担维持不变。二审案件受理费144元，由上诉人中国平安保险股份有限公司汉中中心支公司负担74元，由被上诉人余化春负担70元。上诉人中国平安保险股份有限公司汉中中心支公司多预交的二审案件受理费921元（1065元-144元）予以退还，由上诉人中国平安保险股份有限公司汉中中心支公司持据来本院领取。判决由余化春负担的二审案件受理费70元，双方在执行过程中予以抵扣。本判决为终审判决。审 判 长 仵瑞梅审 判 员 刘新星审 判 员 李 涛二〇二〇年七月二十八日法官助理 徐文婷书 记 员 林卓青1