吉林省大安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0882民初835号 原告：王振山，男，1970年5月13日生，个体，现住吉林省大安市。 被告：大安市新平安镇人民政府。 法定代表人：管立松，职务：镇长 委托诉讼代理人：刘中显，吉林乾奕铭律师事务所律师。 被告：松原市富佳建筑工程有限公司。 法定代表人：杨凤春，职务：经理。 被告：王晓东，男，1971年1月17日生，工人，现住吉林省大安市。 委托诉讼代理人：张晓光（系王晓东亲表弟），现住吉林省大安市。 原告王振山与被告大安市新平安镇人民政府、松原市富佳建筑工程有限公司、本院追加被告王晓东建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案，依法适用普通程序作出(2019)吉0882民初990号民事判决书，原告王振山不服向吉林省白城市中级人民法院提起上诉，吉林省白城市中级人民法院2020年4月23日作出(2020)吉08民终150号民事裁定书，撤销吉林省大安市人民法院(2019)吉0882民初990号民事判决，发回吉林省大安市人民法院重审。重审后本院依法组成合议庭，对本案公开开庭进行了审理。原告王振山、被告大安市新平安镇人民政府委托诉讼代理人刘中显、被告王晓东委托诉讼代理人张晓光到庭参加诉讼。被告松原市富佳建筑工程有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼本案缺席进行了审理，现已审理终结。 王振山向本院提出诉讼请求：要求三被告立即给付拖欠工程款及为该工程垫付的各种费用共计527,0元，并自2019年1月1日起按照同期人民银行贷款基准利率给付利息，三被告对上款承担连带给付责任。事实和理由：2017年9月25日,被告大安市新平安镇人民政府将其需要承建的大安市新平安镇自然屯2号标段-长征村共8.466公里路线发包给了松原市富佳建筑工程有限公司，并与松原市富佳建筑工程有限公司签订建设工程承包合同。当时案外人王晓东称2号标段工程的实际承包人为其本人，因其没有资质，靠挂在被告松原市富佳建筑工程有限公司名下，并与我口头商定2号标段由我承包清工，工程总造价为520,0元。原告王振山施工期间应王晓东的要求垫付了场地费12.0元、电费2,500元、买混凝土11,500元、柴油17,0元、租钩机14,400元、铲车12,600元，共计70,0元。后期被告松原市富佳建筑工程有限公司不承认与王晓东存在靠挂关系，称王晓东只是其单位所承包2号标段的场地负责人，对此大安市新平安镇长征村村民委员会也予以证实。王晓东为松原市富佳建筑工程有限公司场地负责人，将松原市富佳建筑工程有限公司承包的工程发包给本案原告王振山的行为构成表见代理，被告大安市新平安镇人民政府作为发包方受益人，现原告已将该工程施工完毕交付使用，应与被告松原市富佳建筑工程有限公司共同对原告王振山的工程款承担给付责任。故向吉林省大安市人民法院起诉，要求被告大安市新平安镇人民政府、松原市富佳建筑工程有限公司连带给付原告王振山工程款520,0元及施工期间为其垫付的各项费用70,0元，共计590,0元，并自2018年9月份起至给付之日止按同期人民银行贷款利率给付利息。垫付的70,0元费用是因为王晓东承诺该路段的路基平整及填充所需的材料及机械设备费用都由王振山按照成本价进行垫付，结算时按照成本价给付。经王晓东与王振山核算诉讼请求变更为527,0元其余诉讼请求放弃，现要求三被告立即给付拖欠工程款及为该工程垫付的各种费共计用527,0元。要求给付的利息变更为自2019年1月1日起按照同期人民银行贷款基准利率给付利息，三被告对上款承担连带给付责任。 大安市新平安镇人民政府（以下简称新平安镇政府）辩称,1.不是适格主体。2.不应该承担连带责任。3.依法查明之后如果王振山是实际施工人的话就依法判决。我们没有办法给付利息，因为他们保全了工程款，所以利息不应该支付，我们可以支付本金。 松原市富佳建筑工程有限公司（以下简称富佳公司）未提出答辩意见。 王晓东辩称，新平安镇长征村至长胜村6.1公里标段实际施工人是王振山每公里70,0元。其中有王振山垫付一部分费用100,0元总计520000多元。我同意给这个钱，对527,0元这个数额没有意见，给付利息的日期也没有意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：王振山向本院提供的证据：1.2018年9月30日王晓东与王振山签订的协议书一份,证明王振山当时干的活和王晓东之间有协议。2.王晓东与王振山签订的工程量清单（未书写时间）,证明王振山实际干了多少活，应付的钱数共计527,0元。3.王晓东自己出具的说明一份、农民工工资表一份,证明当时王晓东应给付的工人工资到现在也没有给付（农民工工资表与复印件一致，将证据原件退回）。新平安镇政府质证对所有的证据都不清楚,因为新平安镇政府只是对富佳公司说话,具体富佳公司活怎么干的新平安镇政府不知道。王晓东质证对这些证据的真实性和证明问题都没有异议。本院对王振山提供的证据1.2.3的真实性予以确认。4.富佳公司与新平安镇政府签订的合同一份，证明这个工程是国家批准施工的,这个合同范围内的活是王振山干的。5.富佳公司于2019年4月20日说明一份,证明王晓东是富佳公司王振山施工标段的现场负责人。6.富佳公司没有日期的说明一份、吉林省大安市人民法院2019年6月18日执行笔录一份，证明王晓东挂靠富佳公司。7.2018年农村公路验收单一份，证明王振山干的这个活合格经过验收,验收时间2018年12月份，具体时间不清楚。8.新平安镇长征村委会的证明两份，村民丛艳明、毕金超、毕江书面证明各一份。9.本案的原审庭审笔录一份，以上8.9两组证据证明新平安镇长征村至长胜村6.1公里是王振山修的，庭审笔录证明王振山是此标段的实际施工人。新平安镇政府质证施工合同真实性没有异议，但是新平安镇政府认为实际施工人应该是王晓东，王振山我们不熟悉,所以原告提供的其他证据新平安镇政府不清楚，该路段现在已经竣工验收,具体时间不太清楚。王晓东质证对真实性没有异议，证明原告修的6.1公里公路已经验收使用，验收时间是2018年12月份，具体哪天记不清楚了。本院对王振山提供的证据4.5.6.7.8.9的真实性予以确认。 大安市新平安镇政府未提供证据。 富佳公司未提供证据。 王晓东未提供证据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月25日，新平安镇政府与富佳公司签订合同协议书，将大安市新平安镇自然屯道路硬化项目02标段修路工程发包给了富佳公司。王晓东挂靠富佳公司为该项目的实际施工人。 本院认为，本案的争议焦点为原告的请求是否应予支持？根据原告提供的证据可以认定王晓东挂靠富佳公司为大安市新平安镇自然屯道路硬化项目02标段实际施工人。王晓东将该工程中的6.1公里采取包清工的形式以每公里70,0元的价格转包给王振山施工，王晓东与王振山之间形成了转包关系。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”王晓东欠付王振山工程款为6.1公里×70,0元每公里，计427，0元，根据王晓东与王振山签订的协议书和工程量清单证明垫付款事实存在，王振山为该工程垫付100，0元应予保护，以上两项共计527,0元。王振山作为该工程的实际施工人王晓东理应承担给付工程款及垫付款的责任。王晓东虽为违法分包人，但不能排除其对实际施工人王振山给付工程款及垫付款的责任。富佳公司作为违法分包人，应该对给付工程款及垫付款承担连带给付责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条“当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。”第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为付款之日；”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。王振山虽提出给付利息的请求但未能提供工程实际交付具体时间的证据故该请求不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条”实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”该工程发包人为新平安镇政府，新平安镇政府自认大安市新平安镇自然屯道路硬化项目02标段修路工程中标总工程量8.466公里，中标价款为4，155，836元，平均每公里490，885元×6.1公里为2，994，401元，该标段6.1公里工程款尚未给付富佳公司，故新平安镇政府对于王振山诉求的527,0元工程款应承担给付责任。 综上所述，本院对王振山要求大安市新平安镇政府、松原市富佳建筑工程有限公司、王晓东给付工程款及垫付款的诉讼请求依法予以支持，王振山的其他诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第六条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告王晓东给付原告王振山工程款和垫付款共计527,0元。被告松原市富佳建筑工程有限公司承担连带给付责任。大安市新平安镇人民政府在欠付工程价款范围内承担给付责任。上款于判决发生法律效力后十日内给付。 二、驳回王振山的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9,070元，由王晓东、松原市富佳建筑工程有限公司共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。 审 判 长  程 博 审 判 员  王化龙 人民陪审员  陈亚秋 二〇二〇年七月十六日 书 记 员  张 蕊