湖南省邵东市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0521刑初156号公诉机关湖南省邵东市人民检察院。被告人杨有能，男，1979年11月2日出生于湖南省邵东市，汉族，初中文化，经商，住邵东市。因犯危险驾驶罪，于2017年8月1日被绥宁县人民检察院决定不起诉。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月29日被广东省茂名市电白分局城西派出所民警抓获，临时羁押于茂名市电白区看守所，2019年11月1日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现押邵东市看守所。辩护人赵正旺，湖南宏彦律师事务所律师。被告人石文能，男，1974年4月21日出生于湖南省邵东市，汉族，高中文化，经商，住邵东市。因犯挪用公款罪，于2008年8月21日被隆回县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；因殴打他人，于2011年5月10日被邵东市公安局行政拘留五日。因涉嫌开设赌场罪，于2019年12月27日经邵东市公安局决定取保候审，于2020年4月30日被逮捕。现押邵东市看守所。辩护人李大鹏，湖南宏彦律师事务所律师。被告人彭瑜，女，1984年12月28日出生于湖南省邵东市，汉族，初中文化，农民，住邵东市，于2016年9月23日被邵东市公安局决定行政拘留十四日，罚款三千元；因为赌博提供条件，于2017年6月20日被邵东市公安局决定罚款五百元。因开设赌场罪，于2019年4月9日被刑事拘留，因怀孕于2019年9月5日经邵东市公安局决定予以取保候审，2019年12月5日经邵东市人民检察院决定予以取保候审，2020年5月8日经本院决定继续予以取保候审。现在家。辩护人罗夏森，湖南宏彦律师事务所律师。被告人刘众喜，男，1992年8月1日出生于湖南省邵东市，汉族，初中文化，农民，住邵东市。因犯寻衅滋事罪，于2011年8月30日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因吸食毒品，于2018年6月12日被邵东市公安局行政拘留十日。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年9月20日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现押邵东市看守所。辩护人姜雅，湖南启航律师事务所律师。湖南省邵东市人民检察院以邵东市院刑诉（2020）164号起诉书指控被告人杨有能、石文能、彭瑜犯开设赌场罪，被告人刘众喜犯寻衅滋事罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年6月10日、7月22日公开开庭审理了本案。湖南省邵东市人民检察院指派检察员谢楚珍出庭支持公诉。因被告人杨有能、石文能、刘众喜没有委托辩护人，本院依法通知邵东市法律援助中心为三被告人指派律师，邵东市法律援助中心指派赵正旺、李大鹏、姜雅律师分别为被告人杨有能、石文能、刘众喜辩护。被告人杨有能、石文能、彭瑜、刘众喜及辩护人赵正旺、李大鹏、罗夏森、姜雅到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：（一）开设赌场罪（1）2016年7月，杨某2、杨珍荣及被告人杨有能在港龙宾馆一楼商量开设游戏厅，商定由杨珍荣联系场地，聘请杨珍荣患有××的叔叔杨某1担任法人代表，被告人杨有能、石文能负责装修，杨某2、杨珍荣负责购买游戏机。2016年7月份，杨某2、杨珍荣在邱之营处购买了30余万元的游戏机，其中有2台4座的捕鱼机，8台“狮王争霸”赌博机。尔后“和成天下动漫城”在邵东市“港龙宾馆一楼”营业，因被邵东市公安局查处并被行政处罚，需要资金周转，杨珍荣、杨某2及被告人杨有能、石文能商定另喊人入股。2016年10月份，被告人石文能纠集了李政改、唐某2入股。股份另行分配，杨某2占股40%、杨珍荣占股15%，唐某2占股15%、李政改占股15%、被告人石文能、杨有能各占股7.5%。当参赌人员赢分后，赌博机退出相应的彩票，玩家再拿彩票以5元钱一张换取现金，以兑现输赢情况，从中非法牟取暴利。当一些玩家因输钱较多时，采取输钱返点的方式安抚玩家。该赌博场所雇请杨某3、谭某、刘众喜等人充当打手看护赌博场所，当安抚方式不奏效时，打手以暴力方式对赌客进行了报复伤害。杨某2、杨某1等人与赌博场所工作人员约定，工作人员如被行政处罚，每日补偿100元；如被刑事拘留，补偿生活费1000元，另每日补偿100元1天。在经营期间唐某2、李政改及被告人杨有能、石文能共获利20余万元。各股东及管理人员的行为如下：2016年8月至10月份期间，被告人杨有能负责招聘、管理员工。2016年8月份至2018年12月期间，杨某1担任法人代表，并伙同杨某2具体办理相关营业手续，负责具体事务，杨某2负责全盘工作、赌博机数据抄取，核对营业收入；李政改商定由唐某2出面进行每月的资金结算及重大事项的商定。唐某2在2016年10月至2017年5月期间具体参与管理游戏厅，接手被告人杨有能的工作，并于2017年7月安排曾春媛在赌博场所收银。各工作人员的行为如下：杨军前于2016年10月份至2018年10月8日在该赌博场所工作，并二次被邵东市公安局行政处罚。曹某系杨军前的女友，由杨军前介绍至该赌博场所工作，2018年4月至10月，2018年12月2日至24日期间在该赌博场所收银，并提供微信、支付宝二维码用于收银，一张建设银行卡绑定微信、支付宝用于提现，银行卡由杨某1掌管，2018年12月份，曹某的微信提现金额为120796.58元，支付宝提现金额为232363.67元。唐某1于2016年9月至2017年5月期间，在杨珍荣的纠集下至该赌博场所工作，负责卖币、收币，中途离开；2018年5月至同年12月24日期间，唐某1在杨某1的纠集下，利用其在邵东市公安局红土岭派出所担任过辅警的身份，帮其看门、看场子，看监控，如公安民警过来查处就不开门，工资3000-3700元每月。王某2于2016年8月29日至该赌博场所工作，2018年4月负责收银工作，并提供支付宝、微信二维码用于收银，提供银行卡给杨某1掌管用于提现。石优平于2016年12月至2018年12月24日期间至该赌博场所工作，负责机修和调整赌博机难易程度，提供技术支持。杨某3于2017年3月至2018年12月期间在该赌博场所工作，3500元每月，负责看场子、维持秩序。邱之营提供赌博机，并于2016年8月至12月期间在该赌博场所工作，负责机修和调整赌博机的难易程度，提供技术支持。被告人彭瑜于2016年8月至2018年12月在港龙宾馆801房、803房及港龙宾馆后面民房的赌场收银，并提供微信收款码与银行卡用于收银，并两次被公安机关行政处罚。（2）2016年8月份左右至2017年年初，“和成天下动漫城”为逃避打击，杨珍荣、杨某2等老板共同商量租用“港龙宾馆”8楼801、803总统套房用于开设赌博场所，并通过电话联系邱之营，又从邱之营处购买了“黑红梅方机”及“捕鱼机”，由被告人杨有能招聘员工。在“港龙宾馆”的801房、803房摆放1台10座的捕鱼机、2台8座的“黑红梅方”游戏机，采取上分，退币、以小博大、赔率返奖的方式，雇请被告人彭瑜及王某2、杨军前、曹某、曾春媛等人负责具体工作，进行赌博活动，非法牟取暴利。被告人彭瑜提供微信用于收银，并将微信绑定的农业银行卡用于提现，银行卡交给杨某1保管。该场所3次被邵东市公安局查处，并在查处修复后继续营业，3次查处情况具体分述如下：2016年9月1日，该803房间赌博场所被邵东市公安局查处，邵东市公安局对工作人员王某2，参赌人员邓锋云、何畅钦作行政处罚。2016年9月23日，该801房间赌博场所被邵东市公安局查处，查获参赌人员14人，10座捕鱼机一台，8座黑红梅方机2台，从被告人彭瑜处扣押非法获利113058.41元，从李雄处扣押2016年9月22日当日营利2900元，被告人彭瑜及邱之营、陈强、李雄4名工作人员及韩云、金增贤等15个参赌人员被邵东市公安局行政拘留，赌博机被销毁。2017年1月18日，该801房间赌博场所被邵东市公安局查处，查获8座黑红梅方机2台，10座捕鱼机1台，2名工作人员杨军前、刘哲，15名参赌人员杨校军、罗国庆、徐小波等被行政拘留，赌博机被销毁。被查处3次后，杨某2、杨某1等人将港龙宾馆8楼的3台赌博机转移至港龙宾馆后面的民房。（3）因“港龙宾馆”8楼的赌博场所受到邵东市公安局3次行政处罚，杨某2、杨某1商量将赌博机换地方，2017年2月初，杨某1出面以租仓库的名义租用“港龙宾馆”后面大禾塘街道办事处福田社区育才三路13号李小田的两间门面，放置2台各8座“黑红梅方”赌博游戏机，并对该民房加装了监控设备及安防措施，为逃避打击，该赌博场所雇请了相对固定的工作人员包括被告人彭瑜及杨军前、刘哲等工作人员负责收钱、上分、下分，进行赌博活动，继续非法牟取暴利。该赌博场所两次被邵东市公安局查处，查处之后修复又继续营业，两次查处情况具体分述如下：2017年3月19日，该赌博场所被邵东市公安局查处，查获2台8座的黑红梅方赌博机，查获杨军前、刘哲二名工作人员，查获袁足柱、王华、刘海平共11名参赌人员。工作人员杨军前、刘哲、参赌人员袁足柱、王华、刘海平被行政拘留，赌博机被销毁。2017年6月20日，该赌博场所被邵东市公安局查处，查获工作人员被告人彭瑜，查获参赌人员陈社阳等4人，查获2台各8座“黑红梅方机”，赌博机被销毁。（4）2018年3月，由于“和成天下动漫城”的股东之间发生矛盾，该赌博场所以签订《股权转让协议》的方式，将股份以90万元的价格全部转让给杨某2经营，因杨某1患××，为逃避邵东市公安局处罚，仍由杨某1担任该赌博场所的法人代表，月薪6000元。但经营管理仍以杨某2、杨某1为主，由于“港龙宾馆”一楼房东要租给他人，杨某2就将该动漫城搬至“港龙宾馆”的二楼，摆放了“飞禽走兽”赌博游戏机，并继续雇请了王某2、唐某1、石优平、曹某、曾春媛等工作人员负责收钱、上分及退卡、退钱、机修等，供顾客在游戏机上进行赌博活动，并被邵东市公安局查处一次。杨某2继续租用“港龙宾馆”后面大禾塘街道办事处福田社区育才三路13号李小田的两间门面，放置2台各8座“黑红梅方”赌博游戏机用于赌博，被告人彭瑜继续在该场所收银，并提供微信、银行卡用于收银。2018年4月17日，该港龙宾馆二楼赌博场所被邵东市公安局查处，工作人员唐喜乐、参赌人员李海林、徐海雄被行政处罚，一台“飞禽走兽机”被查处。2018年11月，为牟取更大的利润，该二楼赌博场所的里面大厅重新装修了一个小房间用来收钱赔钱，该小房间留有单独的通道，为逃避打击，还在里面的游戏厅摆放了2台各8座“黑红梅方”游戏机、1台10座的捕鱼机、“狮王争霸连线机”8台等赌博游戏机，继续雇请王某2、曹某负责收银工作；曾春媛等人负责收卡、服务等工作。2018年12月24日，港龙宾馆二楼赌博场所、邵东市红岭路“港龙宾馆”后面一楼民房游戏厅均被邵东市公安局查处：从曾春媛处扣押手机一台，收款二维码四张，微信二维码二张，支付宝收款码二张，上分卡62张，上分器1台，电脑3台，1台电脑主机，2台监控视频，赌博机16台，2台名牌龙虎4座捕鱼机，1台8座如意算盘捕鱼机，2台一人座杂牌捕鱼机，一台10座熊猫图案捕鱼机，8台一人座ＧＥＤｏｕ捕鱼机，2台8座“黑红梅方”扑克赌博机。查获洪某等9名参赌人员。经邵阳市公安局认定：在邵东市游戏厅查获的捕鱼机（主机）2台10座，“黑红梅方”游戏机（主机）2台18座，狮王连线机8台，均具有上分，退币、以小博大、赔率返奖功能，根据《文化部关于电子游戏经营场所专项治理有关问题的通知》第二条的规定，以上电子游戏机属于赌博工具。邵东市红岭路“港龙宾馆”后面一楼民房游戏厅查获的“黑红梅方游戏机”（主机）2台18座，上述电子游戏机具有上分，退币、以小博大、赔率返奖功能，根据《文化部关于电子游戏经营场所专项治理有关问题的通知》第二条的规定，以上电子游戏机属于赌博工具。经湖南云电司法鉴定所司法鉴定：邵东市公安局所送检的4台黑红梅方机的数据信息进行鉴定：4台主机当前盈利为308910元。2019年12月27日，被告人石文能自动投案。就上述事实，公诉机关向法庭提交了被告人杨有能、石文能、彭瑜的供述与辩解，证人赵某2、张某、彭某2、洪某、尹某等人的证言，辨认笔录，湖南云电司法鉴定所司法鉴定意见书，视听资料，杨有能的不起诉决定书，石文能、刘众喜的行政处罚决定书，石文能、刘众喜曾被判刑的刑事判决书，扣押决定书，扣押物品、文件清单，到案经过及被告人杨有能、石文能、彭瑜的户籍资料等相关书证等证据证实。（二）寻衅滋事罪2017年4月21日19时许，参赌人员彭某1因在“和成天下动漫城”玩赌博游戏机输了钱，就踢打了赌博游戏机，杨某2电话告知了杨某3，杨某3纠集谭某等人携带2把水果刀，赶到“和成天下动漫城”，在查看监控发现是彭某1砸游戏机时，用刀子威胁彭某1蹲下，等彭某1蹲下后，杨某3朝彭某1头部踢了一脚，将彭某1踢伤，谭某用刀侧面在彭某1头部砸了2、3下，另一个人对彭某1实施殴打。受伤后，彭某1报警，并电话联系杨某2，同年4月22日，杨某2、杨某1、唐某1带彭某1到邵阳市中心医院进行手术，杨某2预交手术费2.2万元，后彭某1因自己没有钱，而预交的手术费不够，杨某2等人逼迫彭某1签订放弃自己的法医鉴定及不追究打人者的法律责任《调解协议书》，杨某2才为彭某1再预交了1.8万元手术费，彭某1被迫同意。2017年5月15日，在红土岭中心派出所治安队，唐某1陪同杨某2、杨某1至派出所，杨某2与彭某1达成和解，杨某2代表动漫城赔偿彭某13.2万元，彭某1出具了自愿放弃追究对方法律责任及放弃法医鉴定的《申请书》。经鉴定：彭某1左下下颌骨体部骨折，属轻伤贰级。尔后，杨某2指使杨某3购买了三把砍刀放在该赌博场所，2017年7月份，彭某3因在“和成天下动漫城”玩赌博游戏机，一个星期输了5万元钱，多次找“和成天下动漫城”讨要说法，但彭某3的要求未得到满足。2017年7月19日17时许，彭某3、刘某二人指使李某1纠集赵某1、罗某、黄立晨、刘凤源、罗魁、贺学斌等10余人帮其讨钱，李某1、赵某1等四人戴黑色口罩带领其余人员开车前往“和成天下动漫城”讨要说法，被告人刘众喜及杨某3、“峰伢子”（未查明身份）、峰伢子的二个朋友开车经过邵东市城区新华书店路段时，发现了蒙面前往“和成天下动漫城”的李某1、赵某1等人，被告人刘众喜五人便跟踪李某1等人，同时打电话向杨某2报告，杨某2说先不要动手，看他们到店里来干什么，到了“和成天下动漫城”，李某1等人欲赶走客人讨要说法时，被告人刘众喜及杨某3五人下车，携带了三把“尼泊尔军刀”及一根钢管，被告人刘众喜及杨某3等五人对李某1进行殴打，用脚踩李某1头部，踩了几脚后，又对赵某1进行踢打，用尼泊尔军刀背部击打了赵某1背部，后看到有人报警后，被告人刘众喜五人逃离现场。由杨某2出面与对方协商处理，由杨某2赔偿李某1、赵某15000元医药费，李某1、赵某1自愿放弃做法医鉴定，并放弃追究杨某3等人的法律责任，双方签订谅解书。2018年2月10日，杨某3因该寻衅滋事事实被邵东市公安局行政拘留10日。就上述事实，公诉机关向法庭提交了被告人刘众喜的供述与辩解，证人贺某、王某1、刘某、唐某1、罗某、李某2、赵某3、彭某3、王某2、曹某、杨某1、杨某2、杨某3、谭某、唐某2的证言，被害人彭某1、李某1、赵某1的陈述，鉴定意见，视听资料，收条，调解协议，申请书，抓获经过及被告人刘众喜的户籍资料等证据证实。公诉机关认为，被告人杨有能、石文能、彭瑜伙同他人开设赌博场所、情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款；被告人刘众喜伙同多人随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项；犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究被告人杨有能、石文能、彭瑜的刑事责任，应当以寻衅滋事罪追究被告人刘众喜的刑事责任。在共同犯罪中，被告人杨有能、石文能、彭瑜、刘众喜均起主要作用，均系主犯，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款。被告人石文能案发后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款。被告人杨有能、石文能、彭瑜、刘众喜对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有提出异议，出具了认罪认罚具结书。被告人杨有能的辩护人赵正旺辩称杨有能不是恶势力犯罪，杨有能占股少，参与管理时间短，只招聘了三个负责做饭、清洁的员工，作用小，认罪态度好，请求对杨有能从轻处罚。被告人石文能的辩护人李大鹏辩称石文能虽有股份，但未参与管理，作用小且有自首，不能认定为恶势力犯罪成员，请求请求对石文能从轻或减轻处罚。被告人彭瑜的辩护人罗夏森辩称彭瑜是被雇请在赌场工作，对赌场的经营只起了辅助的作用，应认定为从犯。并且也不宜认定为恶势力犯罪。彭瑜因为压力过大摔跤致流产，身体虚弱，请求对彭瑜从轻处罚并适用缓刑。被告人刘众喜的辩护人姜雅辩称刘众喜不是赌场工作人员，系临时被纠集参与犯罪，所起作用小，应认定为从犯，且不能认定为恶势力犯罪。刘众喜认罪认罚，应从轻处罚。经审理查明：（一）开设赌场罪（1）2016年7月，杨某2、杨珍荣及被告人杨有能商量合股开设电子游戏厅，商定由杨珍荣联系场地，聘请杨珍荣患有××的叔叔杨某1担任法人代表，出面办理各项登记手续，被告人杨有能、石文能负责装修，杨某2、杨珍荣负责购买游戏机。2016年7月份，杨某2、杨珍荣在邱之营处购买了30余万元的游戏机。尔后“和成天下动漫城”在邵东市“港龙宾馆一楼”正式营业，游戏厅摆放2台各4座的捕鱼机，8台“狮王争霸”赌博机等游戏机，招揽人员参加赌博。同年10月，因被邵东市公安局查处并被行政处罚，需要资金周转，杨珍荣、杨某2及被告人杨有能、石文能商定另喊人入股，之后通过被告人石文能纠集了李政改、唐某2入股。股份重新分配为杨某2占股40%、杨珍荣占股15%，唐某2占股15%、李政改占股15%、被告人石文能、杨有能各占股7.5%。“和成天下动漫城”营业后，为牟取非法利益，设置具有退币、退分等功能的电子游戏赌博机，采取上下分、退币、以小博大、赔率返奖等方式，兑现参赌人员的游戏积分，或赌博机退出相应的彩票给玩家换取现金，兑现输赢，招揽赌客。当一些玩家输钱较多时，采取输钱返点的方式安抚玩家。该赌博场所先后雇请王某2、唐某1、邱之营、石优平、曹某、杨军前、曾春媛以及被告人彭瑜等人负责具体工作，进行赌博活动。该赌博场所还雇请杨某3、谭某及被告人刘众喜等人充当打手看护赌博场所，当安抚方式不奏效时，打手以暴力方式对赌客进行了报复伤害。杨某2、杨某1等人与赌博场所工作人员约定，工作人员如被行政处罚，每日补偿100元；如被刑事拘留，补偿生活费1000元，另每日补偿100元一天。在经营期间唐某2、李政改及被告人杨有能、石文能等人共获利20余万元，其中被告人杨有能、石文能各分红三万元。各股东及工作人员的具体行为如下：2016年8月至10月份期间，被告人杨有能负责招聘、管理员工。2016年8月至2018年12月期间，杨某1担任法人代表，并伙同杨某2具体办理相关营业手续，负责具体事务，杨某2负责全盘工作、赌博机数据抄取，核对营业收入；李政改商定由唐某2出面进行每月的资金结算及重大事项的商定。唐某2在2016年10月至2017年5月期间具体参与管理游戏厅，接手被告人杨有能的工作，并于2017年7月安排曾春媛在赌博场所收银。杨军前于2016年10月至2018年10月8日在该赌博场所工作，并二次被邵东市公安局行政处罚。曹某系杨军前的女友，由杨军前介绍至该赌博场所工作，2018年4月至10月，2018年12月2日至24日期间在该赌博场所收银，并提供微信、支付宝二维码用于收银，一张建设银行卡绑定微信、支付宝用于提现，银行卡由杨某1掌管，2018年12月份，曹某的微信提现金额为120796.58元，支付宝提现金额为232363.67元。唐某1于2016年9月至2017年5月期间，在杨珍荣的纠集下至该赌博场所工作，负责卖币、收币，中途离开；2018年5月至同年12月24日期间，唐某1在杨某1的纠集下，利用其在邵东市公安局红土岭派出所担任过辅警的身份，帮其看门、看场子，看监控，如公安民警过来查处就不开门，工资3000-3700元每月。王某2于2016年8月29日至该赌博场所工作，2018年4月负责收银工作，并提供支付宝、微信二维码用于收银，提供银行卡给杨某1掌管用于提现。石优平于2016年12月至2018年12月24日期间至该赌博场所工作，负责机修和调整赌博机难易程度，提供技术支持。杨某3于2017年3月至2018年12月期间在该赌博场所工作，3500元每月，负责看场子、维持秩序。邱之营提供赌博机，并于2016年8月至12月期间在该赌博场所工作，负责机修和调整赌博机的难易程度，提供技术支持。被告人彭瑜于2016年8月至2018年12月在港龙宾馆801房、803房及港龙宾馆后面民房的赌场所收银，并提供微信收款码与银行卡用于收银，并二次被公安机关行政处罚。（2）2016年8月份左右至2017年年初，“和成天下动漫城”租用“港龙宾馆”8楼801、803总统套房用于开设赌博场所。由被告人杨有能招聘员工，在“港龙宾馆”的801房、803房摆放一台10座的捕鱼机、二台8座的“黑红梅方”游戏机，采取上分，退币、以小博大、赔率返奖的方式，雇请被告人彭瑜及王某2、杨军前、曹某、曾春媛等人负责具体工作，进行赌博活动，非法牟取暴利。被告人彭瑜提供微信用于收银，并将微信绑定的农业银行卡用于提现，银行卡交给杨某1保管。该场所三次被邵东市公安局查处，并在查处修复后继续营业，三次查处情况具体分述如下：2016年9月1日，该803房间赌博场所被邵东市公安局查处，邵东市公安局对工作人员王某2，参赌人员邓锋云、何畅钦作行政处罚。2016年9月23日，该801房间赌博场所被邵东市公安局查处，查获参赌人员14人，10座捕鱼机一台，8座黑红梅方机2台，从被告人彭瑜处扣押非法获利113058.41元，从李雄处扣押2016年9月22日当日营利2900元，被告人彭瑜及邱之营、陈强、李雄4名工作人员、韩云、金增贤等15个参赌人员被邵东市公安局行政拘留，赌博机被销毁。2017年1月18日，该801房间赌博场所被邵东市公安局查处，查获8座黑红梅方机2台，10座捕鱼机1台，2名工作人员杨军前、刘哲，15名参赌人员杨校军、罗国庆、徐小波等被行政拘留，赌博机被销毁。被查处三次后，杨某2、杨某1等人将港龙宾馆8楼的3台赌博机转移至港龙宾馆后面的民房。（3）因“港龙宾馆”8楼的赌博场所受到邵东市公安局三次行政处罚，杨某2、杨某1商量换地方，2017年2月初，杨某1出面以租仓库的名义租用“港龙宾馆”后面大禾塘街道办事处福田社区育才三路13号李小田的二间门面，放置二台各8座“黑红梅方”赌博游戏机，并对该民房加装了监控设备及安防措施，为逃避打击，该赌博场所雇请了相对固定的工作人员包括被告人彭瑜及杨军前、刘哲等工作人员负责收钱、上分、下分，进行赌博活动，继续非法牟取暴利。该赌博场所二次被邵东市公安局查处，查处之后修复又继续营业。二次查处情况具体分述如下：2017年3月19日，该赌博场所被邵东市公安局查处，查获2台8座的黑红梅方赌博机，查获杨军前、刘哲二名工作人员，查获袁足柱、王华、刘海平共11名参赌人员。工作人员杨军前、刘哲、参赌人员袁足柱、王华、刘海平被行政拘留，赌博机被销毁。2017年6月20日，该赌博场所被邵东市公安局查处，查获工作人员被告人彭瑜，查获参赌人员陈社阳等4人，查获2台各8座“黑红梅方机”，赌博机被销毁。（4）2018年3月，由于“和成天下动漫城”的股东之间发生矛盾，该赌博场所股东签订《股权转让协议》，将股份以90万元的价格全部转让给杨某2，因杨某1患××，为逃避邵东市公安局处罚，仍由杨某1担任该赌博场所的法人代表，月薪6000元。但经营管理仍以杨某2、杨某1为主，由于“港龙宾馆”一楼房东要租给他人，杨某2就将该动漫城搬至“港龙宾馆”的二楼，摆放了“飞禽走兽”赌博游戏机，并继续雇请了王某2、唐某1、石优平、曹某、曾春媛等工作人员负责收钱、上分及退卡、退钱、机修等，供顾客在游戏机上进行赌博活动，并被邵东市公安局查处一次。杨某2继续租用“港龙宾馆”后面大禾塘街道办事处福田社区育才三路13号李小田的二间门面，放置二台各8座“黑红梅方”赌博游戏机用于赌博，被告人彭瑜继续在该场所收银，并提供微信、银行卡用于收银。2018年4月17日，该港龙宾馆二楼赌博场所被邵东市公安局查处，工作人员唐喜乐、参赌人员李海林、徐海雄被行政处罚，一台“飞禽走兽机”被查处。2018年11月，为牟取更大的利润，该二楼赌博场所的里面大厅重新装修了一个小房间用来收钱赔钱，该小房间留有单独的通道，为逃避打击，还在里面的游戏厅摆放了二台各8座“黑红梅方”游戏机、一台10座的捕鱼机、八台“狮王争霸连线机”等赌博游戏机，继续雇请王某2、曹某负责收银工作；曾春媛等人负责收卡、服务等工作。2018年12月24日，港龙宾馆二楼赌博场所、邵东市红岭路“港龙宾馆”后面一楼民房游戏厅均被邵东市公安局查处：从曾春媛处扣押手机一台，收款二维码四张，微信二维码二张，支付宝收款码二张，上分卡62张，上分器1台，电脑3台，1台电脑主机，2台监控视频，赌博机16台，2台名牌龙虎4座捕鱼机，1台8座如意算盘捕鱼机，2台一人座杂牌捕鱼机，一台10座熊猫图案捕鱼机，8台一人座ＧＥＤｏｕ捕鱼机，2台8座“黑红梅方”扑克赌博机。查获洪某等9名参赌人员。经邵阳市公安局认定：在邵东市游戏厅查获的捕鱼机（主机）2台10座，“黑红梅方”游戏机（主机）2台18座，狮王连线机8台，均具有上分，退币、以小博大、赔率返奖功能，根据《文化部关于电子游戏经营场所专项治理有关问题的通知》第二条的规定，以上电子游戏机属于赌博工具。邵东市红岭路“港龙宾馆”后面一楼民房游戏厅查获的“黑红梅方游戏机”（主机）2台18座，上述电子游戏机具有上分，退币、以小博大、赔率返奖功能，根据《文化部关于电子游戏经营场所专项治理有关问题的通知》第二条的规定，以上电子游戏机属于赌博工具。经湖南云电司法鉴定所司法鉴定：邵东市公安局所送检的4台黑红梅方机的数据信息进行鉴定：4台主机当前盈利为308910元。2019年12月27日，被告人石文能主动向邵东市公安局投案，并如实供述了自己的上述犯罪事实。2020年6月3日，邵东市司法局出具的调查评估意见书评估意见为：建议对被告人彭瑜适用社区矫正。在法院审理过程中，被告人杨有能、石文能各主动退赃三万元。上述事实，被告人杨有能、石文能、彭瑜在开庭审理过程中亦无异议，并有证人赵某2、张某、彭某2、洪某、尹某等人的证言，辨认笔录，湖南云电司法鉴定所司法鉴定意见书，视听资料，杨有能的不起诉决定书，石文能、刘众喜的行政处罚决定书，石文能、刘众喜曾被判刑的刑事判决书，扣押决定书，扣押物品、文件清单，邵东市司法局出具的调查评估意见书，到案经过及被告人杨有能、石文能、彭瑜、刘众喜的户籍资料等相关书证等证据证实，足以认定。（二）寻衅滋事罪2017年4月21日19时许，参赌人员彭某1因在“和成天下动漫城”玩赌博游戏机输了钱，就踢打了赌博游戏机，杨某2电话告知了杨某3，杨某3纠集谭某等人携带两把水果刀，赶到“和成天下动漫城”，在查看监控发现是彭某1砸游戏机时，用刀子威胁彭某1蹲下，等彭某1蹲下后，杨某3朝彭某1头部踢了一脚，将彭某1踢伤，谭某用刀侧面在彭某1头部砸了两三下，另一个人对彭某1实施殴打。受伤后，彭某1报警，并电话联系杨某2，同年4月22日，杨某2、杨某1、唐某1带彭某1到邵阳市中心医院进行手术，杨某2预交手术费2.2万元，后彭某1因自己没有钱，而预交的手术费不够，杨某2等人逼迫彭某1签订放弃自己的法医鉴定及不追究打人者的法律责任《调解协议书》，杨某2才为彭某1再预交了1.8万元手术费，彭某1被迫同意。2017年5月15日，在红土岭中心派出所治安队，唐某1陪同杨某2、杨某1至派出所，杨某2与彭某1达成和解，杨某2代表动漫城赔偿彭某13.2万元，彭某1出具了自愿放弃追究对方法律责任及放弃法医鉴定的《申请书》。经鉴定：彭某1左下下颌骨体部骨折，属轻伤贰级。尔后，杨某2指使杨某3购买了三把砍刀放在该赌博场所，2017年7月份，彭某3因在“和成天下动漫城”玩赌博游戏机，一个星期输了5万元钱，多次找“和成天下动漫城”讨要说法，但彭某3的要求未得到满足。2017年7月19日17时许，彭某3、刘某二人指使李某1纠集赵某1、罗某、黄立晨、刘凤源、罗魁、贺学斌等10余人帮其讨钱，李某1、赵某1等四人戴黑色口罩带领其余人员开车前往“和成天下动漫城”讨要说法，被告人刘众喜及杨某3、“峰伢子”（未查明身份）、峰伢子的两个朋友开车经过邵东市城区新华书店路段时，发现了蒙面前往“和成天下动漫城”的李某1、赵某1等人，被告人刘众喜五人便跟踪李某1等人，同时打电话向杨某2报告，杨某2说先不要动手，看他们到店里来干什么，到了“和成天下动漫城”，李某1等人欲赶走客人讨要说法时，被告人刘众喜及杨某3等五人下车，携带了三把“尼泊尔军刀”及一根钢管，被告人刘众喜及杨某3等五人对李某1进行殴打，用脚踩李某1头部，踩了几脚后，又对赵某1进行踢打，用尼泊尔军刀背部击打了赵某1背部，后看到有人报警后，被告人刘众喜等五人逃离现场。由杨某2出面与对方协商处理，由杨某2赔偿李某1、赵某15000元医药费，李某1、赵某1自愿放弃做法医鉴定，并放弃追究杨某3等人的法律责任，双方签订谅解书。2018年2月10日，杨某3因该寻衅滋事事实被邵东市公安局行政拘留10日。上述事实，被告人刘众喜在开庭审理过程中亦无异议，并有证人贺某、王某1、刘某、唐某1、罗某、李某2、赵某3、彭某3、王某2、曹某、杨某1、杨某2、杨某3、谭某、唐某2的证言，被害人彭某1、李某1、赵某1的陈述，鉴定意见，视听资料，收条，调解协议，申请书，抓获经过及被告人刘众喜的户籍资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人杨有能、石文能、彭瑜伙同他人以电子游戏设备开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且系情节严重。被告人刘众喜伙同多人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。湖南省邵东市人民检察院指控被告人杨有能、石文能、彭瑜犯开设赌场罪，被告人刘众喜犯寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人杨有能、石文能、刘众喜均起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人彭瑜在共同犯罪中，起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。被告人石文能自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，予以减轻处罚。被告人杨有能、石文能、彭瑜、刘众喜认罪认罚，予以从轻处罚。被告人杨有能、石文能积极退赃，酌情予以从轻处罚。根据被告人彭瑜的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，对所居住的社区没有不良影响，邵东市司法局亦建议对被告人彭瑜实行社区矫正，可对其适用缓刑。四被告人的辩护人辩称四被告人不是恶势力犯罪。经查，该电子游戏厅设置赌博机开设赌场，其本质是单纯为牟取不法经济利益而实施违法犯罪活动，其对在游戏厅赌场发生纠纷的赌客所实施的寻衅滋事犯罪，是为维持赌场利益而在特定情境下针对相对特定对象所实施的行为。并不完全具有为非作恶、欺压百姓的明显特征，不符合“两高两部”关于恶势力犯罪的认定标准，不宜认定为恶势力犯罪。故对四辩护人提出的不是恶势力犯罪的辩护意见，本院予以采纳。对公诉机关指控四被告人为恶势力犯罪的指控，本院不予支持。对辩护人赵正旺辩称的被告人杨有能占股少，参与管理时间短，认罪态度好，请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。对辩护人李大鹏辩称石文能未参与管理且有自首，请求减轻处罚的意见，本院予以采纳。对辩护人罗夏森辩称彭瑜是被雇请在赌场工作，对赌场的经营只起了辅助的作用，应认定为从犯。彭瑜因为压力过大摔跤致流产，身体虚弱，请求对彭瑜从轻处罚并适用缓刑的意见，本院予以采纳。对辩护人姜雅辩称刘众喜认罪认罚，请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。但对认定刘众喜为从犯的意见，本院不予采纳，因刘众喜在寻衅滋事中动手打人，起了主要作用，应认定为主犯。综上所述，对被告人杨有能适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第六十四条之规定；对被告人石文能适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条之规定；对被告人彭瑜适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条，第七十二条，第七十三条，第五十二条之规定；对被告人杨有能、石文能、彭瑜均适用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一条，第二条第二款第（一）项、第（二）项、第三款、第四款之规定；对被告人刘众喜适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三第一款第（一）项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人杨有能犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月29日起至2022年10月28日止。罚金已缴清。）二、被告人石文能犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月30日起至2022年4月29日止。罚金已缴清。）三、被告人彭瑜犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴清。）四、被告人刘众喜犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月20日起至2021年6月19日止。）五、对被告人杨有能违法所得30000元、被告人石文能违法所得30000元依法追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵新燕审 判 员  谢云春人民陪审员  李雪军二〇二〇年七月二十二日法官助理胡昌禄代理书记员  肖国庆附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定。设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物(以下简称设置赌博机)组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚:(一)设置赌博机10台以上的;(二)设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的;(三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的;(四)违法所得累计达到5000元以上的;(五)赌资数额累计达到5万元以上的;(六)参赌人数累计达到20人以上的;(七)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的;(八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的;(九)其他应当追究刑事责任的情形。设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:(一)数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的;(二)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的;(三)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的;(四)其他情节严重的情形。可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。