四川省南江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1922民初2699号 原告：四川鑫涌鑫房地产开发有限公司，住所：成都市高新区芳草街6号，统一社会信用代码91510000054148270A。 法定代表人：李克勇，系公司董事长。 委托诉讼代理人：涂鸿君，四川米原尺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴永杰，男，汉族，1980年8月30日出生，住四川省南江县，系公司员工。 被告：中龙腾辉西南建设有限公司，住所：重庆市巴南区巴南大道9号10幢2单元7-5号，统一社会信用代码91500113MA5U5Q642D。 法定代表人：罗洪，系公司经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：张智勇，男，汉族，1963年3月26日出生，住四川省仪陇县，系公司员工。 被告：戚仕明，男，汉族，1976年5月6日出生，住四川省巴中市巴州区。 原告四川鑫涌鑫房地产开发有限公司（以下简称鑫涌鑫公司）诉被告中龙腾辉西南建设有限公司（以下简称中龙腾辉公司）、戚仕明建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月9日、5月22日公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人涂鸿君、吴永杰，被告中龙腾辉公司委托诉讼代理人张智勇，被告戚仕明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鑫涌鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2016年8月30日签订的《合同》及《补充协议》，判决二被告立即排除妨碍；2、判令二被告支付原告违约金100万元，并赔偿损失100万元，抵减原告应支付二被告的下欠工程款1087470.21元外，二被告应支付和赔偿原告共计912529.79元。在诉讼中，原告将违约金的请求变更为：以920000元为基数，每天按0.5%计算，自2018年4月30日至2019年12月，即920000×0.5%×(20×30)=2760000.0元，并以此标准计算到被告全部履行完毕时止；并赔偿原告损失1862587.92元；抵扣原告已支付被告18321873.33元相关费用，被告共计应支付原告5524936.95元。事实及理由：原告依法取得南江县南江镇光雾山大道城庙段石人山“锦绣华庭小区”的商品房开发权。2016年8月30日，被告中龙腾辉公司以张智勇作为委托代理人，在南江县南江镇的该项目部会议室与原告签订了《建设工程施工合同》，该合同约定：被告中龙腾辉公司全额自筹垫资修建“锦绣华庭小区”项目工程1、2、3、4、5、6、8号楼；2017年6月30日全面竣工交付；最终价格以定额同期造价，以结算为准；被告违约向原告承担数百户购房户延期交房违约等的全部损失等条款（见合同）。合同签订生效后，二被告开始进场施工，由于被告中龙腾辉公司和实际施工人戚仕明经营管理不善，无法按约履行，无法按时按质完工交付，数次严重违约，造成经常停工停产，社会矛盾十分突出，治安状况混乱。2018年1月29日，经南江县委维稳工作组协调，二被告承诺在2018年2月27日解除合同。2019年2月3日、2月17日，二被告又再次与原告达成解除合同内容。原、被告达成解除合同后，原告依法申请南京永道工程咨询有限公司，对二被告实际完工的全部工程，进行了客观公正的造价鉴定，总价为16556936.38元。截止2019年8月30日为止，原告已支付被告的工程款18321873.33元，其中被告支付砖款421221.33元、代扣税款1821263元、代支工程材料等15280041元、代付民工工资2620611.0元。相抵扣后被告应支付原告的款项合计为5524936.95元。二被告故意拖欠部分民工工资，支使民工阻碍原告的工程正常进行，引发了很多社会矛盾和纠纷。综上所诉，二被告严重违反合同约定，严重违约，严重违反补充合同的内容，损害了原告和数百户还房户和购房业主的合法权益。为维护原告的合法权益和社会的和谐稳定，依照我国《合同法》、《民事诉讼法》及相关规定，特提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。 被告中龙腾辉公司辩称：被告中龙腾辉公司与被告于2016年8月25日签订《建设工程施工合同》属实。中龙腾辉公司与戚仕明没有任何关系，该案与戚仕明没有关系，中龙腾辉公司也未向戚仕明出具任何授权委托文件，被告戚仕明以本公司名义签署的任何文件，都是无效的，我公司均不予认可。我公司与原告约定，在合同签订后三天内，发包人（原告）向承包人（被告）提供施工图纸一套，但发包人至今未向被告中龙腾辉公司提供正式施工蓝图，无施工蓝图就无法办理相关手续。2016年8月30日双方签订的《建设施工合同》及《补充协议》已于2018年3月4日双方协议解除。 原告与被告中龙腾辉公司签订的合同约定，于2016年8月30日开工，但是由于发包人（原告）因与原施工人云南景升建筑工程有限公司双方存在纠纷，云南景升建筑工程有限公司阻止我公司进场，双方发生打架斗殴，警察多次出面解决，致使未按约定时间开工，而且原告方也未向被告中龙腾辉公司提供正式施工蓝图，在施工过程中原告多次调整更改施工设计，致使我方公司不能正常施工。2017年5月24日原告方改变设计，将锦绣华庭项目地下室隐藏工程钢筋取消，要求我方公司施工，我方公司与原告未能达成一致意见，为了保证工程结构质量，我方主动停工，要求原告方提供设计单位调整后的正式设计图后才能复工，但是原告方至今未向被告出示设计单位取消钢筋后的正式设计图。后来原告方另行找其他施工单位施工，还用掉我公司准备施工用的钢材。我公司停工是为了保证工程质量，因而我方公司不存在违约。 2017年9月23日被告中龙腾辉公司向原告（发包人工地现负责人吴永杰收）发出工作联系函，要求原告方督促其他配套工程的承包单位先行完成施工，我方公司才能进行后期施工，因为发包人原告方未向其它配套施工单位支付工程进度款项，造成配套施工单位无法正常施工，进而造成被告方也无法正常施工，给我方公司造成损失达145万元。 关于1-2#楼的给排水，被告中龙腾辉公司请求原告要求相应的施工单位在2017年10月10日前完成安装，3-4#楼在11月10日前完成安装。但是，原告方在2018年8月21日才将给水管走向工程变更通知单移交我方公司，且该工程变更设计通知单也无设计单位签名盖章，此工程变更通知单也为无效通知单。被告中龙腾辉公司已完成工程量造价为17652025.0元，原告称已向被告支付相关工程款共计为18321873.33元，不属实，原告的支付无被告委托代理人张智勇的签名或授权委托，我方公司均不予认可。关于税率，2019年4月1日国家将建设工程增值税率调整为9%，原告从应付被告工程款中扣税款16556936.38×11%=1821263元，我方公司不予认可。 关于原告请求被告支付违约金，以920000元为基数按每天0.5%计算，自2018年4月30日至2019年12月止920000×0.5%×600天=2760000.0元，并以此标准计算到被告全部履行完毕时为止；损失计算为1862587.92元，其中给南江县林业局造成的违约损失为312957.76元，给南江县财政局造成的违约损失549630.16元，延期、窝工、停工等损失共计1000000.0元的问题。被告中龙腾辉公司于2017年9月23日向原告发出给水管走向工作联系函，原告单位工地现场负责人吴永杰于2017年9月25日签收，原告方吴永杰于2018年8月21日才将没有设计单位签章的工程设计变更通知单交给被告，确认给水走向后，被告只有等待给排水施工单位完成给排水施工后，我方公司才能进行室内卫生间和厨房及公共区域的施工，是原告方的原因造成我方无法正常按时施工。首先原告方经常变更施工设计，不能及时向被告方提供施工建设方案，造成我方公司等待原告方案而停工，造成我方公司管理人员、劳务班组人员工资及现场租赁物损失高达418万元。其次关于给南江县林业局和南江县财政局造成的违约损失862587.92元，造成该部分违约损失的责任是原告方自己，真正的原因是原告公司于2013年将锦绣华庭项目的土地使用权抵押给四川亿联安投资有限公司，贷款3000万元，四川亿联安投资有限公司又将该土地使用权抵押给成都银行股份有限公司长顺支行，贷款5100万元。因而引起集团预售给南江县林业局和南江县财政局的房屋不能办理网签及相关手续，引起购房户拒不交纳房款。给南江县林业局和财政局集团购房户造成的损失是原告的责任，与我方公司无关。原告方未向被告中龙腾辉公司提供符合国家建筑法要求的正式施工蓝图，给我方公司的施工图，也只是电子版的施工图，属草图，原告违法违规，我方公司未违约。原告的“锦绣华庭”项目，表面上看是一个合法的建设工程项目，实际是一个没有土地使用权证的违规项目，原告釆用了欺骗方式将该项目发包给被告中龙腾辉公司，原告违法违规，不能认为被告违约。造成案涉工程项目烂尾的主要原因是原告与被告签订合同时，原告并未告知被告案涉工程项目土地使用权已被抵押，由于原告违反规定将土地使用权抵押，致建修的房屋不能办理相关手续，购房户不交纳相应的购房款，而引起其他问题。由于原告方改变结构设计图，取消滑板结构钢筋，为了保证工程质量，我方于2017年5月24日向原告发出通知，要求原告提供设计单位出具的正式变更设计施工图，方能组织施工，该停工行为，造成工期延误，不能认为我方公司违约。原告方未按照法律的规定向我方提正式施工蓝图，其行为违反了《房屋建筑和市政基础设施工程施工图设计文件审查管理办法》第三条的规定，施工图未经审查合格的，不得使用。综上，被告中龙腾辉公司不构成违约，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告戚仕明辩称：我与被告中龙腾辉公司没有任何关系，该案涉案工程施工过程中被告中龙腾辉公司也未向我出具任何授权委托书。我作为深圳市新鹏都装饰工程有限公司的委托代理人与原告签订了《建设工程施工合同》。原告对我的诉讼请求，我不予认可，请求人民法院驳回原告对我的诉讼请求。 本院根据原、被告向法庭提供的证据（在卷予以佐证）、结合庭审原、被告的当庭陈述，本院确认如下事实：案涉工程原告与云南景升建筑工程有限公司于2016年发生纠纷双方解除合同。2016年8月25日原告与被告中龙腾辉公司签订《建设工程施工合同》，张智勇以委托代理人的身份在该合上签名。合同约定计划开工日期为2016年8月30日，计划竣工时：①1、2、3、4、8号楼及中庭地下室工程竣工时间为2016年12月30日；②5、6号楼工程竣工时间为2017年6月30日。约定工程承包内容及范围：锦绣华庭1、2、3、4、5、6、8号楼及中庭地下室招标文件及设计施工图、设计变更、设计总说明及全套施工图所涉及的云南景升建筑工程有限公司已完工程除外的全部工作内容（本工程的三通一平、强弱电、消防、电梯、保温隔热、总平绿化、污水处理工程除外）的施工总承包。发包人（原告）承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款，承包人（被告中龙腾辉公司）承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。合同约定：发包人向承包人在合同签订3天内向其提供施工图，施工中根据工程实际需要，设计单位或发包人提出必须变更补充设计的，以工程变更或者补充设计通知为准，承包人依照变更后的文件施工，工程量进入竣工结算。合同约定发包人违约情形：发包人按约定支付工程款等，因发包人原因未能在计划开工日前7天内下达开工通知，发包人未按照本合同的约定向承人支付工程款的时间超过30日的，自第31日起，发包人按月利率0.18％向承包人支付利息直至应付工程款付清为止，发包人在未付清工程款期间，承包人不得停工；承包人违约的情形：未按期完工和以未支付工程款为由停工等，未按期完工和以未支付工程款为由停工，承包人应承担由此造成的一切损失（包括但不限于发包人向购房户延期交房的损失）。合同签订后，被告中龙腾辉公司组织人员于2016年8月30日进场施工，但由于原告和原承包人云南景升建筑工程有限公司建设施工合同纠纷未清洁，云南景升建筑工程有限公司与被告中龙腾辉公司发生冲突，进场时间调整为2016年11月16日，当时在县特警大队、县住建局、县维稳办、县城管局等相关执法部门的干涉下，被告中龙腾辉公司才得以清理场地进场施工，至2017年2月基本结束清场正常施工。在施工过程中，原告鑫涌鑫公司于2016年12月9日回复被告中龙腾辉公司“锦绣华庭工程土建项目急需解决1-6﹟楼的几个问题”的回复函，第11条载明：“（被告问）现由甲方（原告方）自行更改的图纸，是否得到设计部门的确认，请甲方（原告方）给出经设计部门确认的施工图于我方（被告），便于我方（被告）组织大规模施工，未经设计单位确认的施工图出现问题，责任将由甲方自行承担，请给出书面回复，原告回复：以建设单位的通知为准，以调整后的工程量进入工程结算。”2017年5月23日被告中龙腾辉公司向原告发出工作联系函，载明：“四川鑫涌鑫房地产开发有限公司，我司（被告）承建的锦绣华庭项目地下室部分项工程，按贵司提供的图纸及要求。可能存在以下隐患：1、地下室底板局部无钢筋，底板易开裂；2、靠1、2＃楼地下室挡墙无防水要求，雨季易渗漏；3、地下室室内排水设施不完善。以上问题希望贵司高度重视，在贵司无书面通知下达之前，我司将按计划施工，由此造成的质量问题与经济损失均与我司无关。原告2017年5月24日回复：1、地下室-5.35米1-Ｊ-1-Ｎ交1-1-8轴线范围内抗渗底板因取消局部板筋而造成的砼开裂由建设单位承担。2、1-Ｎ轴线剪力墙取消防水，该施工单位不承担该轴线剪力墙渗水的责任；3、关于地下室内的排水问题，请施工单位严格按建设监理单位的要求施工。”因该问题被告中龙腾辉公司停止施工。关于建设工程给排水走向，原告方于2018年8月21日向被告中龙腾辉公司发出工程设计变更通知：“1、水施工中给水管材质根据建设单位要求，将钢塑复合管更为ＰＰＲ,管道直径、壁厚按原设计图纸执行，2、水施工中给水管原设计从楼层地面（楼板）中布置到每户，为了方便日后维修检查，经建设单位要求，现修改为从墙面明管布置到每户。其它按原设计图纸执行。”2017年9月25日被告中龙腾辉公司向原告送达工作联系函，要求承包“绵绣华庭项目”的1-4＃楼消防、给排水、空调百叶、防盗门安装等工程的施工单位，要求在2017年11月20日前完成相关施工，被告中龙腾辉公司才能进行下一步工序施工。2018年1月29日被告戚仕明书面向锦绣华庭业主承诺：“我戚仕明（身份证号5130271976××××××××）代表中龙腾辉西南建设有限公司就‘锦绣华庭’项目目前的施工进度作出如下承诺：一、此次从业主代表处拨款600000元（陆拾万元）整，用于1＃、2＃楼由我公司项目部承包范围内的施工项目，保证于2018年2月12日前完成：1、1＃、2＃楼的栏杆安装；2、1＃、2＃楼的电梯门套安装；3、1＃、2＃楼的建筑垃圾清运；4、中庭阀板及已制模混凝土浇筑。否则，赔偿违约金50000元整。二、保证3＃、4＃楼在2018年2月25日前顺利进行各项工程正常施工，在2018年4月30日前必须达到业主进场装修条件，否则每日按拨款总金额920000元整的0.5%计罚金。特别约定：1、我公司在2018年2月12日前如未在承诺的时间全部完成，愿无条件在15个工作日内退出锦绣华庭项目，放弃与四川鑫涌鑫房地产开发有限公司的承包合同，由此造成的一切法律和经济责任由中龙腾辉西南建设有限公司承担。2、3＃、4＃楼在全面开工后（内外墙体粉刷、外墙装修、公共区域装修、中庭及总平同时施工及后续栏杆安装）有工人积极作业，业主在开工10个工作日拨付启动资金300000.0元整，否则中龙腾辉西南建设有限公司履行以上违约责任。承诺人：戚仕明，见证人：中共南江县委维护社会稳定“锦绣华庭”建设项目维稳工作组加盖印章。”2018年3月4日原告四川鑫涌鑫房地产开发有限公司（甲方）与被告中龙腾辉西南建设有限签订了“关于锦绣华庭小区《建设工程施工合同》内容变更的补充协议”，约定：中龙腾辉西南建设有限公司原承包范围1、2、3、4、5、6、8号楼及中庭地下室，现变更为1、2、3、4号楼按合同约定完成，5、6、8号楼及中庭地下室从2018年3月4日不属于合同约定范围，未完的施工内容由四川鑫涌鑫房地产开发有限公司另行发包给其他建筑公司承建。中龙腾辉负责已施工内容验收，交付使用及施工现场材料清理、拆除及施工作业人员的一切工作，不给后续施工单位造成任何影响。中庭地下室及5、6、8号楼已完工程量由建设单位、监理单位、施工单位共同确定已完工程量及工程价款，该已完工程量及工程价款确认单位为本补充协议的附件，该部分工程款的支付按照1、2、3、4号楼工程款支付约定执行。本补充协议签订后，双方均不承担变更工程范围所引起的违约责任。本补充协议从2018年3月4日双方签字之日起生效。甲方（原告法定代表人）李克勇签名，乙方中龙腾辉西南建设有限公司唐宇俊、陈明军签名，（唐宇俊系被告中龙腾辉“锦绣华庭”项目部管理人员、陈明军系被告中龙腾辉“锦绣华庭”项目部执行经理）。对该补充协议，被告中龙腾辉公司的委托代理人张智勇表示对唐宇俊、陈明军签名签订的协议予以认可。2019年2月17日经过南江县委维稳办公室协调被告中龙公司退场不再施工。 另查明，2012年10日24日，原告与南江县林业局锦绣华庭购房业主委员会签订了《合作开发协议》，原告向其提供510套的商住房，价格按每平方米2477.00元计；2012年11月25日，原告与南江县财政局签订了《锦绣华庭商品房团购框架协议》，原告向其提供价格按每平方米2477.00元计的一定数量的商住房。 再查明，被告戚仕明作为深圳市新鹏都装饰工程有限公司的委托代理人，于2016年3月20日与原告签订了《建设工程施工合同》，约定工程承包内容及范围:①锦绣华庭7号楼装饰装修工程包括：室内套装门、室内客厅、卧室采用仿瓷墙面、仿瓷天棚、防滑地砖楼地面；厨卫间墙面贴墙砖、仿瓷天棚、防滑地砖楼地面、厨卫间设施设备必须满足基本使用功能；公共部分的装饰装修满足设计要求。②锦绣华庭总平绿化工程包括：南江锦绣华庭总图设计总说明及全套施工图。 又查明：原告在增加变更诉讼请求中称，代扣税款1821263元，经审查原告未实际代被告中龙腾辉公司交纳；原告称，担保被告支付南江县聚源科技实业有限公司（任宗炬）的砖款421221.33元，未实际支付。2020年5月25日双方核算原告四川鑫涌鑫房地产开发有限公司已向被告中龙腾辉公司支付工程款15315741.00元。 本院认为：原告四川鑫涌鑫房地产开发有限公司与被告中龙腾辉西南建设有限公司于2016年8月25日签订《建设工程施工合同》，2018年3月4日原告法定代表人李克勇与被告中龙腾辉公司“锦绣华庭”项目部管理人员唐宇俊、陈明军以被告中龙腾辉公司委托代理人身份签订了《关于锦绣华庭小区内容变更的补充协议》，该协议，被告中龙腾辉公司委托代理人张智勇予以认可。《建设工程施工合同》与《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国建筑法》第五十四条规定，建设单位不得以任何理由，要求建筑设计单位或者建筑施工企业在工程设计或者施工作业中，违反法律、行政法规和建筑工程质量、安全标准，降低工程质量，建筑设计单位和建筑施工企业对建设单位违反前款规定提出的降低工程质量的要求，应当予以拒绝。中华人民共和国国务院发布的《建设工程质量管理条例》第二十六条规定，施工单位对建设工程的施工质量负责。因而原告多次更改工程施工图纸设计要求，被告等待原告按法律规定的程序，交付施工图纸施工，这期间的待工、停工、拒绝施工，亦属于被告中龙腾辉公司对工程质量负责的具体体现，不能认定被告中龙腾辉公司对原告的违约。且2018年3月4日原告四川鑫涌鑫房地产开发有限公司与被告中龙腾辉西南建设有限签订《补充协议》，协议约定双方均不承担变更工程范围所引起的违约责任。2018年1月29日戚仕明的书面承诺是向锦绣华庭业主的承诺，承诺保证3#、4#楼在2018年2月25日前顺利进行各项工程正常施工，在2018年4月30日前必须达到业主进场装修条件，否则每日按拨款总金额920000.0元整的0.5%计罚金，该承诺并非被告戚仕明向原告的承诺。而且原告也未提供证据证明被告戚仕明在案涉工程项目中的一切行为均有权代表被告中龙腾辉公司，从原告与被告中龙腾辉公司签订的《建设工程施工合同》显示，被告签名的委托代理人为张智勇，而非本案被告戚仕明，根据原告提供的证据，本院无法认定被告戚仕明即为本案实际施工人。如果认定被告戚仕明仕借用被告中龙腾辉公司名义与原告签订《建设工程施工合同》，被告戚仕明属于实际施工人，则原告与被告中龙腾辉公司之间签订的合同违背了《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程的规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义，签订的建设施工合同应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。原告与被告中龙腾辉公司之间签订的《建设工程施工合同》则属于无效合同。无效合同，就不存在合同条款中对双方当事人权利义务的约定，则不构成合同一方当事人对另一方当事人的违约。《建设工程质量管理条例》第十一条规定，施工图设计文件未经审查批准的，不得使用。被告中龙腾辉公司在诉讼中提出，原告向被告提供的施工图为白图，系草图，仅向其提供了电子板的施工图，未向其提供正式施工蓝图，但原告至今未向法庭提供已向被告中龙腾辉公司提供正式施工蓝图的证据。原告应承担举证不能的法律后果。为此，总揽全案，被告中龙腾辉公司未构成违约，不应向原告承担违约责任并赔偿损失的责任。本案在诉讼过程中,《建设工程施工合同》与《补充协议》双方均表示已协议自愿解除，且被告已退场，原告也明确表示对本案请求解除《建设工程施工合同》、《补充协议》及判令被告立即排除妨害的诉讼请求予以放弃，本院予以确认。 综上所述，原告请求被告中龙腾辉公司、被告戚仕明对原告承担违约责任并赔偿损失的诉讼请求，本院不予支持。为此，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷事件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告四川鑫涌鑫房地产开发有限公司的诉讼请求。 本案受理费50475.00元，由原告四川鑫涌鑫房地产开发有限公司负担。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按照对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  何 涛 人民陪审员  佘孝奎 人民陪审员  岳贤华 二〇二〇年七月二日 书 记 员  田 刘