湖北省嘉鱼县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1221民初768号原告：金星，男，1977年3月11日出生，汉族，湖北省嘉鱼县人，住湖北省潜江市。委托诉讼代理人：冯兴发，湖北捷贯律师事务所律师。被告：上海共工建筑工程有限公司。住所地：上海市嘉定区启源路1000弄10号502室。统一社会信用代码：91310230MA1K0HYN8K。法定代表人：董必胜。被告：董必胜，男，1983年10月26日出生，汉族，安徽省无为县人，住安徽省芜湖市无为县。被告：宋桂花，女，1984年12月9日出生，汉族，安徽省无为县人，住安徽省芜湖市无为县。被告：尤梅馨，女，1957年3月1日出生，汉族，上海市人，住上海市松江区。原告金星与被告上海共工建筑工程有限公司（共工公司）、董必胜、宋桂花、尤梅馨合伙协议纠纷一案，本院于2020年6月17日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人冯兴发到庭参加诉讼，被告共工公司、董必胜、宋桂花、尤梅馨经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告共工公司、董必胜共同返还投资款61.4万元及违约金；2.依法判令被告宋桂花、尤梅馨对上述全部债务承担连带责任；3.案件受理费由被告承担。事实和理由：原告金星与被告董必胜系战友关系，被告宋桂花与董必胜系夫妻关系，被告尤梅馨与董必胜系熟人关系。2018年7月10日，被告董必胜以其个人独资注册登记的上海共工建筑工程有限公司（甲方）的名义与原告（乙方）签订了《上海市虹口区嘉兴街道157街坊还建房人工施工合作合同》，合同约定：1.甲方负责与上海建工集团签订本工程包工合同。2.乙方负责该项目所需资金120万元，分三次支付（即2018年8月1日前支付40万元用于工程项目启动，进场三十日内支付50万元，进场六十日内再支付30万元均用于项目支出），该项目不足资金由甲方负责筹集。3.该项目在2018年9月30日前未开工，甲方退还40万元给乙方，并自乙方付款之日起按每日千分之一向乙方支付违约金，至全部款项退还完毕为止。4.至2019年8月1日前的六个月内，甲方共计向乙方支付120万元（即每月向乙方支付20万元），如甲方违约应支付违约金，计算标准同前。5.自2020年1月至10月，甲方每月向乙方支付分红收益款10万元，共计100万元。如甲方违约，自应支付时起按每日千分之一计付违约金。…9.如发生纠纷，双方约定由湖北省嘉鱼县人民法院管辖。10.尤梅馨为甲方提供担保，并同意以其位于上海市××区新桥镇××号房屋中所拥有的产权为甲方提供担保责任，至甲方向乙方支付全部款项为止。同时，被告董必胜之妻宋桂花也在合同上签署了“宋桂花对甲方支付给乙方所有款项承担担保责任，至全部款项付清之日止”的意见。合同签订后，原告按董必胜的指定于当月向董必胜个人账户转入35万元，同年9月21日转入15万元，同年10月26日转入4.9万元，同年11月19日转入6.5万元，共计投入61.4万元。然而，董必胜所称工程一直未开工，原告发现后要求被告退款并支付违约金，被告同意退款并支付违约金，但拖延至今，被告宋桂花、尤梅馨也未履行担保责任。被告董必胜两次向原告支付了违约金13000元。因董必胜多次以个人账户接收原告投资款，又以个人账户向原告支付部分利息，董必胜与共工公司之间存在人格混同，应共同承担退还投资款的责任，宋桂花与尤梅馨应承担连带责任。双方约定按每日千分之一计算违约金是双方真实意思表示，不违反法律规定。为此，原告向本院提起民事诉讼。原告为证明其诉讼请求，向本院提交如下证据：1.原、被告告居民身份证、共工公司工商登记信息，用以证明原、被告的诉讼主体资格；2.《上海市虹口区嘉兴街道157街坊还建房人工施工合作合同》，用以证明原、被告于2018年7月10日签订合作合同及担保人在合同上签字担保的事实成立，合同约定原告出资的数额及时限，被告退还款项的条件、时限、违约金计算方式与标准等内容，以及担保人承担保证责任的形式与期限；3.收条及银行明细清单，用以证明原告先后向被告董必胜个人账户转入资金61.4万元，同时证明被告共工公司和董必胜存在人格混同；4.微信聊天记录，用以证明被告董必胜同意全部退还原告投资款并支付相应利息，同时证明原告多次向被告追索款项，被告自2018年11月底开始承诺还款，但迟延至今分文未付；5.被告董必胜、宋桂花、尤梅馨出具的承诺函及视频，用以证明被告董必胜、宋桂花、尤梅馨已收到法院的应诉材料，因时间原因无法到庭，被告对原告的诉讼请求均认可，同意履行生效法律文书确定的义务。被告共工公司、董必胜、宋桂花、尤梅馨未答辩，亦未举证。被告共工公司、董必胜、宋桂花、尤梅馨经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的审理，应视为其放弃答辩权、举证权和质证权。原告所举证据经本院核实，具备真实性、合法性，能够证明本案合伙事实，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：原告与被告董必胜系战友关系，被告共工公司系董必胜于2018年3月15日注册成立的自然人独资公司，董必胜系该公司唯一股东。2018年7月10日，被告董必胜以共工公司（甲方）的名义与原告（乙方）签订了《上海市虹口区嘉兴街道157街坊还建房人工施工合作合同》，合同约定：1.甲方负责与上海建工集团签订该工程人工大包合同；2.乙方负责该项目所需资金120万元，分三次支付（即2018年8月1日前支付40万元用于工程项目启动，进场30天内支付50万元，进场60天内再支付30万元），该项目不足资金由甲方负责筹集；3.该项目在2018年9月30日前未开工，甲方退还40万元给乙方，并自乙方付款之日起按每日1‰向乙方支付违约金，至全部款项退还完毕为止；…8.乙方所提供120万元人民币和本项工程结算的工程款，甲方须专款专用，只能用于该工程项目人工工资、机械费、材料费等开支，乙方发现甲方将款项用于非该项目开支，乙方有权停止提供资金，除第2、3、4条违约金外，按乙方所提供资金总额，每日1‰支付违约金给乙方；9.…如有纠纷，双方约定在湖北省咸宁市嘉鱼县人民法院诉讼；10.尤梅馨为甲方提供担保，并同意以其位于上海市××区新桥镇××号房屋中所拥有的产权为甲方提供担保责任，至甲方向乙方支付全部款项结束之日止。当天，被告董必胜之妻宋桂花也同意提供担保，并在合同上书写担保条款“宋桂花（）对甲方支付给乙方所有款项承担担保责任，至全部款项付清结束之日止.宋桂花”。合同签订前，原告于2018年6月1日出借5万元给被告董必胜，合同签订后，双方一致同意将该5万元借款抵作原告的合伙出资款，为履行出资义务，原告于同年7月13日向董必胜转账25万元，7月20日转账5万，9月21日转账15万元，10月26日转账4.9万元，11月19号转账6.5万元，共计向被告董必胜转账61.4万元。此后，原告发现被告未取得上海市虹口区嘉兴街道157街坊还建房工程的施工权，双方约定的合伙项目无法进行，遂要求被告退还出资款，被告也同意退还出资款，但仅支付了13000元违约金，其余款项均未支付。为此，原告提起民事诉讼。2020年7月16日，董必胜、宋桂花、尤梅馨共同向本院出具承诺函，表示已经收到本院的传票及诉讼材料，对原告的诉讼请求均认可，同意履行法律文书确定的义务。董必胜、宋桂花、尤梅馨在该承诺函上签字并按手印。本院认为，原告与被告共工公司签订了《上海市虹口区嘉兴街道157街坊还建房人工施工合作合同》，双方之间合伙关系成立并生效，因约定的合伙事项并未实施，被告共工公司理应将出资款退还给原告并按约定支付违约金。因合同中约定按每日1‰（即每月3%）计算违约金过高，本院参照民间借贷司法解释对利息的限制，将违约金标准调整为从原告付款之日起按每月2%支付违约金。原告于2018年6月1日出借给被告董必胜的5万元应从双方签订合作合同之日（即2018年7月10日）起计算违约金。《公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，被告共工公司属于一人有限责任公司，其唯一股东被告董必胜多次以个人资金账户接收原告出资款、向原告支付违约金，并将其个人向原告借款抵作原告合伙出资，被告共工公司与董必胜之间存在财产混同，而被告董必胜未行使举证权利向本院举证证明其财产独立于被告共工公司，故被告董必胜应对本案债务承担连带清偿责任。被告宋桂花、尤梅馨在合同中签字，同意以个人财产对本案债务提供担保至全部款项付清之日，该意思表示真实，被告宋桂花、尤梅馨亦应对本案债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国公司法》第五十七条、第六十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告上海共工建筑工程有限公司退还原告金星出资款61.4万元并支付违约金（以本金5万元为基数，按每月2%从2018年7月10日起计算至2018年7月13日止；以本金30万元为基数，按每月2%从2018年7月14日起计算至2018年7月20日止；以本金35万元为基数，按每月2%从2018年7月21日起计算至2018年9月21日止；以本金50万元为基数，按每月2%从2018年9月22日起计算至2018年10月26日止；以本金54.9万元为基数，按每月2%从2018年10月27日起计算至2018年11月19日止；以本金61.4万元为基数，按每月2%从2018年11月20日起计算至实际付清之日止；被告已支付了13000元违约金，应予扣减），限于本判决生效之日起十日内一次性付清；二、驳回原告金星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4970元，由四被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院，上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17×××50。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 周 勇二〇二〇年七月二十八日书记员 黄纯贺附：相关法律条文(及司法解释)《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国公司法》第五十七条一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。