浙江省诸暨市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0681民初8908号原告：冷世国，男，1979年1月15日出生，汉族，住吉林省九台市。委托诉讼代理人：张亚，浙江融哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：方双燕，浙江云乐律师事务所律师。被告：诸暨市鸿美进口商品市场管理有限公司，住所地浙江省诸暨市暨南街道暨南路8号23号楼101室。法定代表人：冷世国。被告：浙江越美国际轻纺商贸城有限公司，住所地浙江省诸暨市暨南街道暨南路8号。法定代表人：徐培根。上述两被告的共同委托诉讼代理人：徐志明，系公司员工。原告冷世国与被告诸暨市鸿美进口商品市场管理有限公司（以下简称“鸿美公司”）、浙江越美国际轻纺商贸城有限公司（以下简称“越美公司”）追偿权纠纷一案，本院于2020年5月28日立案后，依法适用简易程序于2020年6月17日公开开庭进行了审理。原告冷世国的委托诉讼代理人方双燕、被告鸿美公司、越美公司的共同委托诉讼代理人徐志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冷世国向本院提出诉讼请求：1.判令被告鸿美公司偿还原告为其代偿的款项1191221元，代为支付的诉讼费、执行费24939.46元，共计1216160.46元；2.被告越美公司在未出资本息范围内对被告鸿美公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。事实和理由：姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍与被告鸿美公司于2018年1月分别签订《浙江省商业用房买卖合同》，姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍共向鸿美公司支付购房款953465元。2018年10月21日，经双方协商，前述合同不再履行，并约定鸿美公司退还购房款及违约责任金（自2018年3月1日起至2018年10月31日止按日万分之一）共计976825元，定于2018年10月31日前扣除礼品3781元后全部退还。同时，冷世国、徐兴旵自愿对鸿美公司的付款义务承担连带责任。姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍提起诉讼，诸暨市人民法院作出（2018）浙0681民初19181号民事判决书，判令冷世国、徐兴旵对上述债务及利息承担连带保证责任。朱上应于2018年1月1日与被告鸿美公司签订《浙江省商品房买卖合同》后，向被告鸿美公司交付了部分购房款。后因该房屋缺少相应证书，在双方约定的交付日期前不能办理相应的过户手续，导致合同不能继续履行。后经双方协商，被告鸿美公司同意退还所有的购房款并承诺在一定期限内支付完成，但鸿美公司却未按约履行。2018年12月29日，鸿美公司出具承诺书一份，承诺在2018年12月29日至2019年1月5日内退还房款237756元。冷世国对上述债务承担连带还款责任。朱上应提起诉讼，诸暨市人民法院作出（2019）浙0681民初5095号民事判决书，判令冷世国对鸿美公司的债务及利息承担连带保证责任。2020年5月6日，原告与姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍及朱上应在诸暨市人民法院执行服务中心，在执行法官主持下签订《执行和解协议》，约定原告向姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍支付953465元，向朱上应支付237756元，合计1191221元，前述人员放弃原告其他应当支付的款项。原告随即依约支付款项，并向诸暨市人民法院支付诉讼费、执行费合计24939.46元，姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍及朱上应同时提交结案申请。原告承担连带保证责任后，现依法向被告鸿美公司追偿，被告越美公司为被告鸿美公司的股东，因其未履行出资义务，故请求其在未出资本息范围内对被告鸿美公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。被告鸿美公司辩称，被告鸿美公司不认可原告的诉请。1.被告鸿美公司没有收到原告代偿的五个购房户的房款，原告应提供该五人支付给被告鸿美公司的付款凭证；2.被告鸿美公司与五个购房户签订的合同是原告未经开发商越美公司同意的情况下签订的，裁定机构约定应当是诸暨仲裁委，而不是诸暨市人民法院，法院在被告缺席的情况下进行了判决，是违规判决，要求撤销该案由诸暨市仲裁委重新仲裁，请求法院驳回起诉，改为由仲裁委审理；3.被告鸿美公司要求原告在未经股东及董事会同意的情况下将原告挪用的1200万元款项追回，否则将追究法律责任，原告是被告鸿美公司的法定代表人，又是浙江鸿石进出口贸易有限公司（以下简称“鸿石公司”）的总经理。被告越美公司辩称，不认可原告要求被告越美公司承担责任。1.原告违反公司董事会决议私下违法签订的房屋销售合同，被告越美公司从未签字，也没有收取任何款项，责任应当由原告承担；2.被告越美公司作为被告鸿美公司的股东之一，公司业务均由原告冷世国一人操作，对被告鸿美公司的账目均不知情，现被告鸿美公司均未收到五个购房户的购房款，款项均由鸿石公司收取，原告系鸿石公司的总经理，责任应当由原告承担；3.被告越美公司对被告鸿美公司的财务进行审计，将对公安机关进行报案，怀疑原告有挪用公款嫌疑；4.原告在被告越美公司不知情的情况下违规对外进行担保；5.原告只起诉了被告鸿美公司、越美公司，却不起诉徐兴旵和鸿石公司，徐兴旵是担保人，理应承担担保责任，鸿石公司是被告鸿美公司占股50%的股东之一，原告是鸿石公司占股50%的股东之一，原告资本金未出资到位，应当承担未出资的责任，故申请将徐兴旵和浙江鸿石进出口有限公司作为共同被告。原告冷世国为证实其主张向本院提供证据材料如下：1.（2018）浙0681民初19181号民事判决书、（2019）浙0681民初5095号民事判决书各1份；2.执行和解协议2份；3.对账单2份；4.（2019）浙0681执异84号执行裁定书1份；5.招商银行账户历史交易明细表1份；6.被告鸿美公司的工商登记情况及章程。经质证，两被告对证据1的真实性由法院核实；对证据6的真实性无异议；对其余证据表示不清楚。本院经核实对上述证据的真实性均予以确认。被告鸿美公司、越美公司为证实其抗辩主张向本院提供证据材料如下：7.会议纪要1份；8.通知1份；9.鸿美公司的章程1份；10.收据2份；11.管理人执行职务工作报告1份，经质证，原告对证据7有异议，认为内容是公司的经营情况，与本案无关；对证据8的证据三性不予认可，且与本案无关；对证据9的真实性无异议，但是对证明目的有异议；对证据10表示仅有被告越美公司加盖的公章，且无其他证据证明租赁事实的存在以及抵扣本金的合意，不足以证明被告越美公司实缴该100万元出资本金的事实；同时对该份证据的真实性亦不予认可，在2019年3月22日作出（2019）浙0681执异84号执行裁定书中，法院未认可被告越美公司实缴另外100万元的事实，被告越美公司当时未提供任何证据，而该案提供的收据显示时间为2017年3月3日和2018年3月7日，又仅有被告越美公司的盖章，真实性大大存疑；对证据11表示与本案无关。本院认为，证据7、8、11与本案缺乏关联性，故不予采纳；对证据9的真实性予以确认；证据10，该份证据由被告越美公司自行制作，不足以证实已缴纳另外100万元出资的事实，故对其证明力不予采纳，根据现有证据仅能证实被告越美公司出资100万元的事实。本院经审理查明的事实如下：朱上应于2018年1月1日与被告鸿美公司签订《浙江省商品用房买卖合同》后，向被告鸿美公司交付了部分购房款。后因该房屋缺少相应的证书，在双方约定的交付日期前不能办理相应的过户手续，导致合同不能继续履行。后经双方协商，被告鸿美公司同意退还所有的购房款并承诺在一定的期限内支付完成，但被告鸿美公司却未按约履行。2018年12月29日，被告鸿美公司出具承诺书一份，承诺在2018年12月29日至2019年1月5日内退还房款237756元，冷世国对上述债务承担连带还款责任。2019年3月28日，朱上应以鸿美公司、冷世国为被告诉至本院，本院于2019年4月29日作出（2019）浙0681民初5095号民事判决，内容如下：“一、诸暨市鸿美进口商品市场管理有限公司应返还朱上应购房款237756元，并支付该款自2019年1月6日起至款付清日止按年利率6%计算的利息损失，款限判决生效之日起十日内付清；二、冷世国对诸暨市鸿美进口商品市场管理有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任。”后朱上应向本院申请强制执行。2020年5月6日，朱上应与冷世国签订执行和解协议，约定冷世国应于2020年5月6日前向朱上应支付237756元。冷世国依约支付完毕。姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍与被告鸿美公司于2018年1月分别签订了《浙江省商业用房买卖合同》，姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍共向被告鸿美公司支付购房款953465元。2018年10月21日，经双方协商，前述合同不再履行，并约定被告鸿美公司退还购房款及违约责任金（自2018年3月1日起至2018年10月31日止按日万分之一）共计976825元，定于2018年10月31日前扣除礼品3781元后全部退还。同时，冷世国、徐兴旵自愿对鸿美公司的付款义务承担连带责任。后被告鸿美公司未付款，并于2018年12月7日给姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍发送了《承诺书》一份，载明：“1、我司承诺于2018年12月10日前全额退还客户；2、若我司在规定的2018年12月10日前未完成，但在2018年12月15日前完成，则在2018年3月1日起，予以退款人员每日0.03%的罚息予以归还；3、若我司在规定的2018年12月15日前未完成，但在2018年12月20日前完成，则在2018年3月1日起，予以退款人员每日0.04%的罚息予以归还。”姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍以鸿美公司为被告诉至本院，本院于2019年1月25日作出（2018）浙0681民初19181号民事判决，内容如下：“一、诸暨市鸿美进口商品市场管理有限公司返还姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍购房款953465元，并支付2018年10月31日前的利息19579元及自2018年11月1日起至判决确定日止按日万分之一计算的利息，限本判决生效之日起十五日内付清；二、冷世国、徐兴旵对上述第一项债务承担连带清偿责任。后姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍向本院申请强制执行。”2020年5月6日，姜云、陈飞、田锡棚、肖玉萍与冷世国达成执行和解协议，约定冷世国于2020年5月6日前一次性向姜云支付139893元，向陈飞支付282916元，向田锡棚支付247739元，向肖玉萍支付282917元。冷世国依约支付完毕。另查明，被告鸿美公司成立于2017年2月22日，股东为鸿石公司、越美公司，注册资本10000万元，两股东认缴的出资额各为5000万元，公司章程规定的出资时间为：自公司成立之日起三个月内。冷世国已支付执行费24939.46元。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。（2018）浙0681民初19181号、（2019）浙0681民初5095号生效民事判决确定由鸿美公司作为返还购房款的债务人，冷世国作为连带清偿责任的保证人。鸿美公司未能按照判决确定的付款时间履行付款义务，进入执行程序后，冷世国支付（2018）浙0681民初19181号和（2019）浙0681民初5095号案件的购房款1191221元，执行费24939.46元，共计1216160.46元，事实清楚，证据充分，本院予以确认。现原告起诉要求被告鸿美公司支付代偿款1216160.46元的诉请，于法有据，本院予以支持。根据鸿美公司的章程规定，被告越美公司系被告鸿美公司的股东之一，认缴出资额为5000万元，出资时间自公司成立之日起3个月内缴付完毕，根据现有证据显示被告越美公司仅出资100万元，本院确认未缴出资额为4900万元，依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。本案中，被告越美公司未全面履行出资义务，其应当在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。被告越美公司在审理中向本院申请追加徐兴旵和鸿石公司为本案共同被告，本院认为，原告可以选择追偿的对象，且原告不同意追加徐兴旵和鸿石公司，故本院对被告越美公司的追加申请不予准许。被告越美公司辩称原告涉及刑事犯罪，但其未提供相应证据，故本院不予采信。被告鸿美公司辩称应撤销（2018）浙0681民初19181号、（2019）浙0681民初5095号民事判决，本院认为，上述两案已生效并实际履行完毕，被告鸿美公司可以通过审判监督程序处理，该主张不属于本案处理范围，故本院对该辩称不予采信。综上，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定，判决如下：一、被告诸暨市鸿美进口商品市场管理有限公司应支付原告冷世国代偿款计人民币1216160.46元，款限本判决生效之日起十五日内付清；二、被告浙江越美国际轻纺商贸城有限公司在未出资本息（未出资本金额4900万元）范围内对被告诸暨市鸿美进口商品市场管理有限公司不能清偿部分承担补充赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15745元，依法减半收取7872.50元，由被告诸暨市鸿美进口商品市场管理有限公司负担，被告浙江越美国际轻纺商贸城有限公司在未出资本息范围内对被告诸暨市鸿美进口商品市场管理有限公司不能清偿部分承担补充责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员 何 婧二〇二〇年七月二十日书记员 谢周成?????9?