浙江省嘉兴市南湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0402刑初259号 公诉机关嘉兴市南湖区人民检察院。 被告人谢州建，男，1994年10月24日出生，汉族，初中文化，农民，住福建省漳浦县。因本案于2018年4月13日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人朱安平，浙江圣文律师事务所律师。 被告人谢志雄，男，1994年3月19日出生，汉族，小学文化，农民，住福建省漳浦县。因本案于2018年4月13日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人何晓蓉，浙江圣文律师事务所律师。 被告人陈达明，男，1995年6月28日出生，汉族，初中文化，农民，住福建省漳浦县。因本案于2018年4月13日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人姚培坤，浙江圣文律师事务所律师。 被告人陈启禄，男，1995年1月4日出生，汉族，小学文化，个体经营，住福建省漳浦县。因本案于2018年4月13日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人柯华国，浙江圣文律师事务所律师。 被告人谢君财，男，1994年3月25日出生，汉族，大专文化，无业，住福建省漳浦县。因本案于2018年4月13日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被指定居所监视居住，同年7月31日被取保候审。 辩护人王惠明，浙江子城律师事务所律师。 被告人陈联丰，男，1998年3月1日出生，汉族，初中文化，农民，住福建省漳浦县。因本案于2018年4月13日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕，同年11月23日被嘉兴市南湖区人民检察院取保候审。 辩护人应姜敏，浙江圣文律师事务所律师。 被告人谢雪燕，女，1995年8月20日出生，汉族，大专文化，无业，住福建省漳浦县。因本案于2018年4月13日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕，同年11月23日被嘉兴市南湖区人民检察院取保候审。 辩护人顾荣根，浙江圣文律师事务所律师。 被告人陈五山，男，1990年9月16日出生，汉族，初中文化，农民，住福建省漳浦县。因本案于2018年6月23日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人俞佳伟，浙江圣文律师事务所律师。 被告人施全明，男，1993年5月16日出生，汉族，初中文化，农民，住福建省漳浦县。2011年12月19日因犯敲诈勒索罪被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑一年二个月。因本案于2018年4月13日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日变更为指定监视居住，同年7月13日被依法逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人徐金荣，浙江天程律师事务所律师。 被告人谢东冬，男，1996年11月23日出生，汉族，初中文化，个体经营，住湖南省新邵县。因本案于2018年4月13日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕，经本院决定于2019年12月18日被取保候审。 辩护人周述荣，浙江澜湾律师事务所律师。 被告人李勇，男，1998年5月26日出生，汉族，初中文化，无业，住江西省丰城市。因本案于2018年4月19日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕。现羁押于嘉善县看守所。 辩护人蔡中华、马聪，浙江中禾律师事务所律师。 被告人姜军，男，1992年6月1日出生，汉族，初中文化，农民，住湖南省邵阳县。因本案于2018年4月16日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕。现羁押于嘉善县看守所。 辩护人李三山、毛国强，浙江浙博律师事务所律师。 被告人黄乐勇，男，1985年10月13日出生，汉族，小学文化，农民，住江西省抚州市乐安县。因本案于2018年4月15日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕,2019年4月4日被嘉兴市南湖区人民检察院取保候审。 辩护人任汝平，浙江图腾律师事务所律师。 被告人金燕玲，女，1990年3月13日出生，汉族，小学文化，农民，住湖北省红安县。因本案于2018年4月16日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕，2019年1月3日被嘉兴市南湖区人民检察院取保候审。 辩护人张静，江苏博爱星律师事务所律师。 被告人王强华，男，1992年2月18日出生，汉族，初中文化，农民，住四川省资阳市乐至县。因本案于2018年4月16日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕，同年11月23日被嘉兴市南湖区人民检察院取保候审。 辩护人谢秋杰，浙江隆智律师事务所律师。 被告人吴奕斌，男，1995年8月25日出生，汉族，大学文化，无业，住广东省汕头市金平区。因本案于2018年4月13日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕。 辩护人郑红霞，浙江三利律师事务所律师。 被告人安成龙，男，1990年10月3日出生，汉族，初中文化，无业，住河北省唐山市路南区。因本案于2018年4月13日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕，同年11月23日被嘉兴市南湖区人民检察院取保候审。 被告人张继京，男，1990年10月13日出生，汉族，中专文化，个体经营，住河南省滑县。因本案于2018年4月15日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕，经本院决定于2020年4月20日被取保候审。 辩护人胡忠超，浙江金九鼎律师事务所律师。 被告人李贵朋，男，1990年3月25日出生，壮族，初中文化，农民，住广西壮族自治区南宁市青秀区。因本案于2018年6月8日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕,2019年4月4日被嘉兴市南湖区人民检察院取保候审。 辩护人王小兵，广西佳宾律师事务所律师。 被告人**伟，男，1988年8月18日出生，汉族，大专文化，无业，住河南省新蔡县。因本案于2018年6月11日被嘉兴市公安局南湖区分局刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕,2019年4月4日被嘉兴市南湖区人民检察院取保候审。 辩护人罗进华，浙江兴嘉律师事务所律师。 嘉兴市南湖区人民检察院以嘉南检刑诉（2019）245号起诉书指控被告人谢州建、谢志雄、陈达明、陈启禄、谢君财、陈联丰、谢雪燕、陈五山、施全明、李勇、谢东冬、姜军、黄乐勇、金燕玲、王强华、吴奕斌、安成龙、李贵朋、**伟、张继京犯贩卖淫秽物品牟利罪、被告人谢州建、谢志雄犯容留他人吸毒罪，于2019年4月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年7月8日、9日公开开庭进行了审理。嘉兴市南湖区人民检察院指派检察员李冬冬、陈婷出庭支持公诉。上述被告人及辩护人朱安平、何晓蓉、姚培坤、柯华国、俞佳伟、王惠明、应姜敏、顾荣根、周述荣、蔡中华、李三山、任汝平、谢秋杰、郑红霞、王小兵、罗进华、嘉兴市南湖区法律援助中心指派的辩护人徐金荣、胡忠超到庭参加诉讼。本案延期审理二次，因疫情原因中止审理一次，现已审理终结。 公诉机关指控，被告人谢州建、谢志雄、陈达明、陈启禄、谢君财、陈联丰、谢雪燕、陈五山以牟利为目的，明知是淫秽物品而合伙予以贩卖，情节特别严重；被告人施全明、李勇、谢东冬、姜军、黄乐勇、金燕玲、王强华、吴奕斌、安成龙、李贵朋、**伟以牟利为目的，明知是淫秽物品而予以贩卖，情节严重；被告人张继京以牟利为目的，明知是淫秽物品而予以贩卖，均应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人谢州建、谢志雄多次容留他人在自己的住处吸食甲基苯丙胺，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人陈联丰、谢雪燕、陈五山在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人谢州建、谢志雄一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人谢志雄、陈启禄、陈联丰、谢雪燕、陈五山、李勇、谢东冬、姜军、黄乐勇、金燕玲、王强华、吴奕斌、安成龙、李贵朋、**伟能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。 被告人谢州建对指控的基本事实无异议并自愿认罪，但辩解贩卖卡密及获利的数量没有指控的那么多，其系主动交代容留他人吸毒的行为，构成自首。其辩护人的辩护意见是：1、被告人谢州建等通过收款账户收取的款项包含投放广告收取的费用，公诉机关据此认定被告人的获利金额证据不足。2、本案中认定“MAX”平台中所有淫秽视频数量系被告人谢州建等被羁押后提取的，与本案无关。3、被告人谢州建等与平台的制作者陈佳雄等系共同犯罪，被告人谢州建等仅起到帮助作用，应认定为从犯。4、被告人谢志雄、施全明一直住在被告人谢州建家中，两人吸毒不需要谢州建同意，故谢州建行为不构成容留他人吸毒罪。5、被告人谢州建有坦白情节，依法从轻处罚；被告人谢州建系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。 被告人谢志雄对指控的基本事实无异议并自愿认罪，但辩解贩卖卡密及获利的数量没有指控的那么多。其辩护人的辩护意见是：1、公诉机关认定被告人谢志雄等人贩卖卡密76万张，并向平台支付224万元，据此可以得出每张卡密的价格不到3元，与被告人供述的每张卡密7元的价格明显不符；同时被告人谢志雄等人的收入含有合法收入，故公诉机关指控被告人牟利300余万元的证据不足。2、被告人谢志雄在整个犯罪链条中处于从犯的地位，依法可减轻处罚；其主观恶性不大，并具有坦白情节，请求对其从轻处罚。 被告人陈达明对指控的基本事实无异议并自愿认罪，但辩解贩卖卡密及获利的数量没有指控的那么多。其辩护人的辩护意见是：1、被告人陈达明等人通过贩卖淫秽平台卡密牟利，其行为不构成情节特别严重。2、本案系陈佳雄案件中的一个犯罪链条，陈达明起到的只是从属作用，应认定为从犯，依法从轻、减轻处罚；被告人陈达明系初犯、偶犯，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。 被告人陈启禄对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：1、本案指控的贩卖卡密数量及牟利金额的证据不足，被告人的收入记录中有部分广告收入，根据被告人每张卡密获利0.7元，累计获利为50余万元。2、被告人陈启禄前期负责客服，后期与他人一起经营手机店等生意，因此在共同犯罪中所起作用较小，在量刑应予考虑。3、被告人陈启禄有坦白情节，当庭自愿认罪，且无前科劣迹，请求对其从轻处罚。 被告人谢君财对指控无异议并自愿认罪，但辩解其系后面加入的，起次要作用。其辩护人的辩护意见是：被告人谢君财是最后加入团伙的，只应对其加入后的犯罪负责；被告人谢君财在团伙中负责财务统计，没有参与贩卖卡密，且只是拿固定工资，且现有证据不能证实其系股东，故应认定为从犯；被告人谢君财当庭自愿认罪，愿意退缴违法所得，又系初犯、偶犯，主观恶性较小，故请求对其减轻处罚并适用缓刑。 被告人陈联丰对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人陈联丰系从犯，犯罪较轻，主观恶性小，又系初犯、偶犯，能如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度好，请求对其减轻处罚并适用缓刑。 被告人谢雪燕对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人谢雪燕曾有停止犯罪的表示，主观恶性较小，可酌情从轻处罚；被告人谢雪燕系从犯，应依法减轻处罚；其有坦白情节，又系初犯、偶犯，并愿意退缴违法所得，请求对其减轻处罚并适用缓刑。 被告人陈五山对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人陈五山参与犯罪的时间短，获利少，犯罪情节比较轻微；公诉机关指控被告人陈五山等贩卖淫秽物品数量、卡密数量及获利金额的证据不足；被告人陈五山系从犯，有坦白情节，当庭自愿认罪，又系初犯、偶犯，请求对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。 被告人施全明辩解其只是贩卖了四、五百张卡密，获利几千元。其辩护人的辩护意见是：本案中只有被告人施全明购买卡密的证据，而无销售卡密的证据，根据施全明的供述，其贩卖淫秽物品牟利的行为不构成情节严重，请求对其在三年以下有期徒刑从轻处罚。 被告人谢东冬对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人谢东冬只是贩卖卡密牟利，对平台有多少淫秽视频不知情，且公诉机关提供的淫秽视频数量大部分是在被告人谢东冬被抓获后提取的，与谢东冬关系不大。被告人谢东冬是下级代理，在整个犯罪链条的地位较低、所起作用次要；其有坦白情节，认罪认罚，并已退缴全部违法所得，请求对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人李勇对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人李勇有坦白情节，其获利均在银行卡内并未使用，且其系三级或四级代理，所起作用较小，请求对其从宽、从轻处罚。 被告人姜军对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人姜军犯罪时间较短，其贩卖卡密的对象仅有两人，且系初犯、偶犯，归案后如实供述自己的罪行，请求对其从轻处罚。 被告人黄乐勇对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人黄乐勇犯罪情节较轻，归案后如实供述自己的罪行，愿意退缴违法所得，请求对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人金燕玲对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人金燕玲在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，依法应从轻、减轻处罚；其具有坦白情节，当庭自愿认罪，又系初犯、偶犯，请求对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人王强华对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人王强华系初犯、无前科劣迹，归案后如实供述自己的罪行，无再犯可能性，请求对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人吴奕斌对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人吴奕斌系初犯、偶犯，归案后如实供述自己的罪行，并退缴全部违法所得，故请求对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人安成龙对指控无异议并自愿认罪。 被告人张继京辩解其只是购买卡密，但没有卖。其辩护人的辩护意见是：被告人张继京在侦查阶段的后几次供述推翻了前供，其供述不稳定，不能作为证据使用；公诉机关提供的证人证言也不能证实被告人张继京犯罪的事实，所以被告人张继京的行为不构成犯罪。 被告人李贵朋对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：公诉机关指控被告人李贵朋贩卖卡密的数量证据不足，其牟利也是根据其自认，基于上述情况，不应认定被告人李贵朋的行为属于情节严重；被告人李贵朋当庭自愿认罪，愿意退缴违法所得，另外其文化程度低，家庭经济困难，故请求对其处以一年以下有期徒刑并适用缓刑。 被告人**伟对指控无异议并自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人**伟仅贩卖卡密8000余张，获利30000余元，公诉机关指控其犯罪属情节严重不成立；被告人**伟无前科劣迹，主观恶性不深，归案后如实供述自己的罪行，愿意退缴违法所得，请求对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 一、贩卖淫秽物品牟利 2017年7月以来，陈佳雄、周安达、郭新涯（均另案处理）经预谋，合伙制作一个付费观看色情直播和色情电影的手机APP网络平台，后该平台创立后先后命名为“小强魔盒”、“V客”、“URBOX”,“MAX”，“GREEN”，“ROSE”，“color”等（以下统称为“MAX”）。陈佳雄、周安达通过在全国范围内招募代理，贩卖该平台卡密进行牟利，部分下级代理贩卖卡密具体情况如下： 1、2017年8月份左右至2018年4月期间，被告人谢州建、谢志雄、陈达明、陈启禄、谢君财先后加入并组建了一个贩卖“MAX”平台卡密的团伙，上述人员为该团伙的管理人员且分工明确，并招募了被告人陈联丰、谢雪燕、陈五山为贩卖卡密的客服，上述被告人明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，直接向平台开发者购买该平台卡密后，通过微信、QQ加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，该团伙贩卖“MAX”平台各种卡密数量巨大，至少76万余张，牟利50余万元。 2、2018年3月至2018年4月期间，被告人施全明明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，从陈达明处购买该平台卡密后，通过微信加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，被告人施全明共贩卖该平台月卡合计5000余张。 3、2017年11月至2018年4月期间，被告人谢东冬明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，从上家购买该平台卡密后，通过微信、QQ加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，被告人谢东冬贩卖过该平台月卡、季卡、年卡、终身卡，牟利80000多元。 4、2017年8月至2018年4月期间，被告人李勇明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，从上家购买该平台卡密后，通过微信、QQ加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，被告人李勇共贩卖该平台月卡、季卡、年卡、终身卡合计11000余张，牟利130000多元。 5、2017年12月至2018年4月期间，被告人姜军明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，从上家购买该平台卡密后，通过微信、QQ加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，被告人姜军共贩卖该平台月卡、季卡合计5000多张，牟利10000多元。 6、2017年10月至2018年4月期间，被告人黄乐勇明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，从上家购买该平台卡密后，通过微信、QQ加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，被告人黄乐勇共贩卖该平台月卡、季卡、年卡、终身卡合计7000多张，牟利50000多元。 7、2017年7月左右至2018年4月期间，被告人金燕玲明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，从上家购买该平台卡密后，通过微信加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，被告人金燕玲共贩卖该平台月卡、季卡、年卡、终身卡合计24000多张，牟利20000多元。 8、2017年12月至2018年4月期间，被告人王强华明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，从上家购买该平台卡密后，通过微信加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，被告人王强华共贩卖该平台月卡、季卡、终身卡合计11000多张，牟利10000多元。 9、2017年9月至2018年4月期间，被告人吴奕斌明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，从上家购买该平台卡密后，通过微信、网站加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，被告人吴奕斌共贩卖该平台月卡、季卡合计20000多张，牟利50000多元。 10、2017年11月至2018年4月期间，被告人安成龙明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，从上家购买该平台卡密后，通过微信加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，被告人安成龙共贩卖该平台月卡、季卡合计4800多张，牟利5000多元。 11、2018年2月至2018年4月期间，被告人张继京明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，从上家购买该平台卡密后，通过微信、line加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，被告人张继京共贩卖该平台月卡合计500多张，牟利1000多元。 12、2017年11月至2018年4月期间，被告人李贵朋明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，从上家购买该平台卡密后，通过微信加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，被告人李贵朋共贩卖该平台月卡合计13000多张，牟利100000多元。 13、2017年11月至2018年4月期间，被告人**伟明知手机APP“MAX”平台内存储大量可以播放的淫秽视频，从上家购买该平台卡密后，通过微信加价贩卖给他人，从中牟利。至案发，被告人**伟共贩卖该平台月卡、季卡、终身卡合计8000多张，牟利30000多元。 2018年4月5日至15日，民警使用手机屏幕录制的方式对MAX软件上云播栏目的精彩视频录制取证，共录制186段视频文件，经过鉴定，有183段视频属于淫秽视频；2018年5月1日至5月23日，民警使用手机屏幕录制的方式对GREEN软件上云播栏目的精彩视频录制取证，共录制168段视频文件，经过鉴定，168段视频均属于淫秽视频；5月27日至7月11日，民警使用手机屏幕录制的方式对ROSE软件上云播栏目的精彩视频录制取证，共录制122段视频文件，经过鉴定，有121段视频属于淫秽视频。 2018年9月3日，嘉兴市公安局南湖区分局委托了上海弘联网络科技有限公司计算机司法鉴定所对网站后台进行证据固定，从数据库wangpan数据表magnetlinks中检出708条下载链接，从数据表mediafiles中检出5982条下载链接，从上述链接中固定视频文件共2999个，去重后共1624个，经鉴定，其中1563部属于淫秽视频。 案发后，公安机关扣押被告人谢州建手机二部、谢志雄手机五部、陈达明手机七部及笔记本电脑一台、陈启禄手机一部、施全明手机一部、陈联丰手机一部、谢雪燕手机二部、谢君财手机一部、谢东冬手机一部、李勇手机二部、姜军手机一部、黄乐勇手机二部、金燕玲手机一部、王强华手机一部、吴奕斌手机四部及笔记本电脑一台、安成龙手机二部、张继京手机二部、李贵朋手机一部、**伟手机一部。 在本案审理过程中，被告人谢君财退缴违法所得10000元，被告人陈联丰退缴违法所得14000元，被告人谢雪燕退缴违法所得30000元，被告人陈五山退缴违法所得10000元，被告人谢东冬退缴违法所得80000元，被告人姜军退缴违法所得10000元，被告人黄乐勇退缴违法所得50000元，被告人金燕玲退缴违法所得20000元，被告人吴奕斌退缴违法所得50000元，被告人安成龙退缴违法所得5000元，被告人王强华退缴违法所得10000元，被告人**伟退缴违法所得30000元，被告人李贵朋退缴违法所得100000元。 二、容留他人吸毒 1-3、2017年8月至10月，被告人谢州建先后3次容留谢志雄、施全明在其家中吸食甲基苯丙胺。 4、2018年2月的一天，被告人谢志雄容留谢州建、施全明在其租房内吸食甲基苯丙胺。 5、2018年4月初的一天，被告人谢志雄容留谢州建、施全明在其租房内吸食甲基苯丙胺。 6、2018年4月10日，被告人谢志雄容留谢州建、施全明在其租房内吸食甲基苯丙胺。 上述事实，有经庭审质证的证人谢某1、崔某、王某1、张某、李某、朱某、曹某、魏某、刘某、余某、楼某、陈某、栾某1、栾某2、苏某、王某2、单某、谢某2的证言及谢某1的辨认笔录、被告人陈达明、谢雪燕的辨认笔录、微信聊天截图、现场检查笔录、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及被扣押物品照片、电子数据检查工作记录、视听资料制作说明、上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所司法鉴定意见书、嘉兴市公安局南湖区分局淫秽物品审查鉴定书、户籍证明材料、到案经过、福建省晋江市人民法院（2011）晋刑初字第1651号刑事判决书等证据予以证实，足以认定。 关于控辩双方的意见，本院综合评判如下： 1、关于本案中各被告人贩卖卡密数量的问题。经查，公诉机关的指控系根据从平台后台提取的各被告人开设账户中贩卖卡密的数量确定，本院予以支持。 2、被告人谢州建等人牟利的数额及是否构成情节特别恶劣。经查，公诉机关根据查明的被告人谢州建等人收入总额减去支付给平台的数额后，确定为牟利的数额，但并未排除其收入中存在的非贩卖卡密的收入，故公诉机关指控不当，应根据本案中被告人供述的营利予以确认为50余万元；被告人谢州建等人贩卖卡密76万张，牟利50余万元，应认定为情节严重。 3、本案各被告人是否与平台开发者构成共同犯罪。经查，本案被告人仅是购买陈佳雄等人开发的平台的卡密贩卖牟利，与陈佳雄等人并无共同犯罪的故意，故本案各被告人与陈佳雄等人不构成共同犯罪。 4、关于被告人谢君财在共同犯罪中的地位问题。经查，被告人谢君财系后期加入，负责财务统计，并未直接从事卡密的购买及销售，且各被告人关于谢君财的地位问题的供述存在矛盾，不足以证实谢君财与被告人谢州建、谢志雄、陈达明、陈启禄地位相当，故应认定被告人谢君财在共同犯罪中起次要作用，系从犯。 5、被告人张继京归案后在前三次供述中均承认其购买卡密后进行销售，此后其推翻前供，辩称其虽购买近200张卡密，但并未向他人出售。经查，证人苏某、王某2均称向张继京购买过卡密，同时查询被告人张继京在平台的后台账户，可以证实被告人张继京购买月卡589张，上述证据足以证实被告人张继京贩卖卡密的事实，故被告人张继京的辩解及其辩护人的辩护意见不予采纳。 6、被告人谢州建关于其主动交代容留他人吸毒的犯罪事实构成自首的辩解。经查，被告人谢州建、谢志雄、施全明被抓获后，是被告人施全明首先交代被告人谢州建、谢志雄容留其吸毒，故被告人谢州建的辩解本院不予采纳。 本院认为，被告人谢州建、谢志雄、陈达明、陈启禄、谢君财、陈联丰、谢雪燕、陈五山以牟利为目的，明知是淫秽物品而合伙予以贩卖，情节严重，被告人施全明、李勇、谢东冬、姜军、黄乐勇、金燕玲、王强华、吴奕斌、安成龙、李贵朋、**伟以牟利为目的，明知是淫秽物品而予以贩卖，情节严重，被告人张继京以牟利为目的，明知是淫秽物品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖淫秽物品牟利罪；被告人谢州建、谢志雄多次容留他人在自己的住处吸食甲基苯丙胺，其行为均已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控罪名成立。被告人谢州建、谢志雄一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人谢君财、陈联丰、谢雪燕、陈五山在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚；被告人谢志雄、陈达明、陈启禄、陈联丰、谢雪燕、陈五山、李勇、谢东冬、姜军、黄乐勇、金燕玲、王强华、吴奕斌、安成龙、李贵朋、**伟能如实供述自己的犯罪事实，依法从轻处罚；被告人谢州建如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，依法从轻处罚；被告人谢州建、施全明当庭自愿认罪，酌情从轻处罚；被告人谢君财、陈联丰、谢雪燕、陈五山、谢东冬、姜军、黄乐勇、金燕玲、王强华、吴奕斌、安成龙、李贵朋、**伟积极退缴违法所得，酌情从轻处罚。辩护人的合理辩护意见予以采纳。根据被告人谢君财、陈联丰、谢雪燕、陈五山、谢东冬、姜军、黄乐勇、金燕玲、王强华、吴奕斌、安成龙、李贵朋、**伟的犯罪情节和悔罪表现可对其适用缓刑。上述被告人回到社区后，应当接受社区矫正，遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人谢州建犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑八年，并处罚金十万元，犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金一千元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金十万一千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月13日起至2026年4月12日止；罚金限判决生效后七日内缴纳） 二、被告人谢志雄犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑七年，并处罚金八万元，犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金一千元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金八万一千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月13日起至2025年4月12日止；罚金限判决生效后七日内缴纳） 三、被告人陈达明犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑七年，并处罚金八万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月13日起至2025年4月12日止；罚金限判决生效后七日内缴纳） 四、被告人陈启禄犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑七年，并处罚金八万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月13日起至2025年4月12日止；罚金限判决生效后七日内缴纳） 五、被告人谢君财犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金四万元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 六、被告人陈联丰犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金二万元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 七、被告人谢雪燕犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金二万元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 八、被告人陈五山犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金二万元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 九、被告人施全明犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月13日起至2021年4月12日止；罚金限判决生效后七日内缴纳） 十、被告人谢东冬犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金三万五千元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 十一、被告人李勇犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金四万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月19日起至2021年6月18日止；罚金限判决生效后七日内缴纳） 十二、被告人姜军犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年二个月，并处罚金一万元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 十三、被告人黄乐勇犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年四个月，并处罚金二万七千元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 十四、被告人金燕玲犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金一万五千元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 十五、被告人王强华犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年四个月，并处罚金一万元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 十六、被告人吴奕斌犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金三万元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 十七、被告人安成龙犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金八千元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 十八、被告人李贵朋犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年九个月，并处罚金三万元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 十九、被告人**伟犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年二个月，并处罚金一万五千元。 （缓刑考验期自判决执行之日起计算；罚金限判决生效后七日内缴纳） 二十、被告人张继京犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年六日，并处罚金二千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月15日起至2020年4月20日止；罚金限判决生效后七日内缴纳） 二十一、从各被告人处扣押的作案用手机及笔记本电脑予以没收，其余个人物品予以发还（由公安机关办理）； 已退缴的违法所得419000元予以没收，被告人谢州建、谢志雄、陈达明、陈启禄的共同违法所得336000元、被告人李勇的违法所得130000元、被告人张继京的违法所得1000元继续追缴后予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  杨志勇 人民陪审员  欧文富 人民陪审员  钱金魁 二〇二〇年七月三十一日 书 记 员  费一萍 ?*ArabicDash?-10-? ?*ArabicDash?-11-?