重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0106民初9316号 原告：冉广淑，女，1967年1月5日出生，汉族，无固定职业，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人王研，重庆优浩律师事务所律师。 被告：王国亮，男，1964年6月19出生，汉族，湘西自治州欣鑫建材销售有限公司法定代表人，户籍所在地重庆市巫溪县，现住重庆市沙坪坝区。 被告：湘西自治州欣鑫建材销售有限公司，住所地湖南省吉首市镇溪办事处人民南路168号正阳半山公馆B栋1502室，统一社会信用代码91433100MA4L8DXY04。 法定代表人：王国亮，该公司执行董事。 原告冉广淑与被告王国亮、被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月15日立案受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告冉广淑的委托诉讼代理人王研、被告王国亮、被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司法定代表人王国亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冉广淑向本院提出诉讼请求，一、请求人民法院依法判决被告王国亮、被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司偿还原告借款本金250万元，并支付借款期间利息（利息以借款本金100万元为基数，按月息两分计息，自2016年12月5日起暂计算至2020年6月4日，为766200元；以借款本金150万元为基数，按月息两分计息，自2017年1月25日起暂计算至2020年6月4日，为1103400元），并支付自2020年6月5日起至被告实际付清之日止，以尚欠款项为基数，按月息两分计算的逾期还款利息。二、本案诉讼费由被告王国亮、被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司承担。审理中原告冉广淑明确被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司对被告王国亮的债务承担连带清偿责任。 事实和理由：原告冉广淑与被告王国亮系朋友关系，2017年1月25日，被告王国亮与原告冉广淑签订《补充协议》一份，协议约定：由被告王国亮接管并购买原告冉广淑与案外人冉广林共同所有的位于湖南省湘西州凤凰县的石料供应基地及基地内部的相关设施设备及债权债务，转让价款为人币180万元,其中原告冉广淑的金额为150万元。《补充协议》签订后，被告王国亮正式接手石料供应基地，并运营管理，被告王国亮未支付转让款150万元。后经原告冉广淑与被告王国亮协商，同意将该笔款项以借款的方式出借于被告王国亮、被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司，并于2017年元月25日签订了《还款协议》，协议约定：由原告冉广淑将150万元款项借给被告王国亮、被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司用于投资使用，按年息24%向原告冉广淑支付借款利息，并对还款时间、还款金额等进行约定。《还款协议》签订后，被告王国亮并未依约还款，经沟通确认，由原告冉广淑与被告王国亮再行签订《借款协议》一份，确认被告王国亮于2016年12月5日向原告冉广淑借款100万元，于2017年1月25日向原告冉广淑借款150万元，借款利息为月息两分，此协议之前的所有借款手续作废。并约定若因此协议产生争议，由重庆市沙坪坝区人民法院管辖。被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司对上述债务承担连带保证责任。 《借款协议》签订后，被告王国亮并未依约付息，后原告冉广淑因资金需要，多次联系被告王国亮还本付息，但被告王国亮均以各种理由拖延并拒绝偿还。 综上，原告冉广淑认为，被告王国亮、被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司逾期还款的行为以严重侵害原告冉广淑的合法权益，现原告冉广淑为维护其自身的合法权益，依据《民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特向贵院提起诉讼，请予支持。 被告王国亮辩称，原告冉广淑诉称答辩人借款250万元不是事实。2016年11月，原告冉广淑、冉广林兄妹在湖南湘西州凤凰县的石料供应基地无法继续经营，遂与被告王国亮协商收购该基地。经双方议价决定以180万元收购。2017年1月25日，双方签订了《补充协议》，被告王国亮支付了原告冉广淑30万元，实欠冉广淑120万元。2016年12月2日，被告王国亮与原告冉广淑协商合伙经营泸溪县能滩至浦市公路建设项目，并签订《合伙协议》，由原告冉广淑投资入伙150万元并担任项目出纳，《合伙协议》约定了分红方式和比例，原告冉广淑投资分为两个部分：1、投资现金100万元，2、被告王国亮应支付原告冉广淑的收购款中抵50万元，合计150万元。后因合作项目严重亏损，原告冉广淑无视合伙亏损事实，拒绝承担亏损责任，在2018年12月要求被告王国亮出具借条，将原收购款尚欠的100万元和合伙亏损的150万元写成借条。被告王国亮认为本案不属于民间借贷纠纷，答辩人与原告冉广淑间没有实质的借款事实发生。其中70万元为收购款，另150万元为合伙经营项目投资款。依据《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款之规定，人民法院应当依法查明案件事实，按照基础法律关系审理。70万元收购款应当支付，但不应当按月息2分计算利息。150万元投资款应当“风险共担，利益共享”不能违反合伙经营原则及法律规定，更不能让合伙一方既承担保底投资本金又承担本金利息，还要分利。不同意原告冉广淑的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年12月2日，原告冉广淑与被告王国亮签订合伙协议一份，载明：“一、双方自愿合伙经营，泸溪县能滩至浦市公路建设项目。被告集资150万元参与被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司经营。集资款第1期退还期限为2017年7月28日退还50万元，第2期为2017年12月28日退还50万元，第3期为2018年3月28日退还50万元。被告王国亮按年利率24%支付集资款150万元的利息，付款时间以转账之日起，支付利息的期限为第1次付息的时间2017年3月28日，之后的付息时间为每月的28日。二、合伙期限为项目完工为止，也可另行约定。三、原告冉广淑不参与项目的经营，由被告王国亮承包经营，独立核算，自负盈亏……。协议签订后，原告冉广淑于2016年12月5日，通过湖南省农村商业银行向被告王国亮汇款100万元。 2017年1月25日，被告王国亮为收购原告冉广淑及案外人冉广林在湖南省湘西州凤凰县经营的石料供应基地，签订补充协议一份，载明：“经双方友好协商，从2017年1月25日起，由原告冉广淑与冉广林共同投资建设的，在湖南省湘西州凤凰县地域，重庆交通建设集团有限责任公司石料供应基地，由王国亮，邹时爱接管。原基地内的一切设施设备及相关配套建筑至本协议签订之日起均归属重庆交通建设集团有限责任公司石料供应基地。双方确认原告冉广淑及冉广林（案外人）移交的设备设施有：一套完整的750差1060生产线、全套输送支架等……。上述各项均计算原告冉广淑及冉广林（案外人），实际投资人民币200多万元。经商定，王国亮以180万元进行接收……，基地内所有债权债务由王国亮负责处置与原告冉广淑及冉广林（案外人）无关。 因被告王国亮无力向原告冉广淑支付上述协议的转让费，当日双方签订还款协议一份，载明：“原告冉广淑将150万元人民币借给被告王国亮投资使用，被告王国亮将承担年息24%的资金利息。1、被告王国亮每月必须按时缴纳3万元的利息给原告冉广淑，第1次本金定于2017年6月30日归还40万元；2、第2次本金定于2017年8月30日归还50万元；3、第3次本金定于2017年12月30日还60万元。 被告王国亮于2017年4月6日向原告冉广淑支付利息5万元，2017年7月27日向原告冉广淑支付利息10万元，2017年12月24日向原告冉广淑支付利息10万元，2018年1月向原告冉广淑支付利息5万元。 2018年12月20日，原、被告就上述款项重新签订借款协议一份，载明：“一、被告王国亮自2016年以月息两分陆续向原告冉广淑借款，借款明细如下。1、2016年12月5日向原告冉广淑借款100万元用于湖南吉首市泸溪县能滩至浦市公路建设项目石厂使用；2、2017年1月25日向原告冉广淑借款150万元用于湖南吉首市凤凰县廖家桥石厂。二、此笔借款从借款之日起，以月息两分计算。三、此协议签订之日前所有借款手续无效。四、双方本着诚实信用的原则友好协商，因此协议产生的纠纷，由重庆市沙坪坝区人民法院管辖。被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司以担保人身份在该借款协议上签章。 审理中，原、被告及案外人冉广林均确认，补充协议中的180万元，原告冉广淑的金额为150万元，案外人冉广林的金额为30万元。 上述事实，有原告冉广淑提交的湖南省农村商业银行个人业务存款凭证、还款协议、补充协议、借款协议，被告王国亮举示的合伙协议，案外人冉广林的询问笔录及原、被告的陈述等证据证明。这些证据的真实性、合法性、关联性已经当庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。但原告冉广淑与被告王国亮2016年12月2日签订的合伙协议，原告冉广淑只负责出资，不负担风险，收取固定利息，该类协议约定不符合“共同出资、共同经营、共享收益、共担风险”的合伙特征，其名为合伙协议，实为借款协议。原告冉广淑2016年12月5日向被告王国亮的汇款100万元，应为借款。 被告王国亮应支付原告冉广淑在2017年1月转让的，位于湖南省湘西州凤凰县的石料供应基地及基地内部的相关设施设备150万元。然双方协议将该款转为借款，属于原、被告双方的意思自治，不违反法律规定，本院予以确认。被告王国亮称依据《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款之规定，原告冉广淑以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告王国亮依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的。该条是指对法律关系没有转化的情况下，按基础关系审理。但原、被告已将2017年1月25日协议中的法律关系转为民间借贷关系，且被告王国亮对基础法律关系中差欠原告冉广淑的金额并无异议，故本案应按照民间借贷关系审理。 2018年12月20日，原、被告就上述250万元款项重新签订借款协议确认款项的性质，是双方真实意思表示。被告王国亮在庭审声称系投资款，显然与借款协议的内容不相符合。现原告冉广淑要求被告王国亮归还借款本金及利息的请求事实清楚，本院予以支持。被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司以担保人身份在该借款协议上签章，表明其愿意对被告王国亮的债务向原告冉广淑承担连带保证责任。借款协议未约定还款期，应从原告冉广淑主张债务时视为债务期满，原告冉广淑要求被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司承担连带清偿责任，本院予以确认。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告王国亮于本判决发生法律效力后三日内返还原告冉广淑借款本金250万元。 二、被告王国亮于本判决发生法律效力后三日内支付原告冉广淑利息。该利息截止到2018年1月31日为342666.67元；并从2018年2月1日起以未还本金为基数（截止到2018年2月1日未还本金为250万元），按照年利率24%计算至本金付清时止。 三、被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司对被告王国亮的上述债务向原告冉广淑承担连带清偿责任。 减半交纳案件受理费20600元、财产保全费5000元，共计25600元由被告王国亮、被告湘西自治州欣鑫建材销售有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  刘海曦 二〇二〇年七月二十三日 书记员  张 钰