安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖11民终1805号上诉人(原审被告)：王行星，男，1987年4月15日出生，汉族，住安徽省明光市。上诉人(原审被告):李林，男，1985年4月4日出生，汉族，住安徽省明光市。被上诉人（原审原告）：华那那，男，1987年8月9日出生，汉族，住安徽省明光市。委托诉讼代理人：贺兆伟，安徽马玉真律师事务所律师。上诉人王行星、李林因与被上诉人华那那买卖合同纠纷一案，不服安徽省明光市人民法院(2020)皖1182民初654号民事判决。宣判后，王行星、李林不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，由审判员陶继航担任审判长，审判员邓见阁、王娟娟参加评议审理了本案。本案现已审理完毕。王行星、李林上诉请求：1.请求撤销安徽省明光市人民法院（2020）皖1182民初654号民事判决;2.依法改判驳回华那那的全部诉讼请求;3.本案一审、二审诉讼费由华那那承担。事实与理由：王行星、李林去安装支架及棚板是华那那认为压力小,火头不够,安装的位置和具体安装全程都由华那那参与指挥,王行星只是完全按照华那那的指示安装,只有一般注意义务,华那那作为饭店经营者,使用生物油不当导致火灾,综合此次事件的全部过程,王行星不存在故意或者重大过失,作为雇员不应承担责任,原审法院判决王行星、李林承担赔偿责任无事实和法律依据,请求二审法院予以纠正。华那那辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，王行星、李林的上诉理由与事实不符，华那那已按比例承担了部分责任，原审判决并无不当，依法应当驳回上诉，维持原判。华那那向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告伤残赔偿金、误工费等损失共计176480.57元；2、依法判令被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年3月20日，华那那承接经营明光市中央广场“老谢鸭煲店”，因经营需要，向李林购买塑料桶装生物油，并要求在厨房内重新安装固定三角支架存放生物油桶。李林安排王行星到店面厨房内量了三角支架的尺寸后，3月23日，王行星在厨房内的墙壁上安装了三角支架，并将生物油桶放在其上。3月28日下午，王行星运来生物油用水泵将油桶注满，并用铁丝将油桶缠绕在三角支架上。当晚18时19分，华那那在使用灶具过程中，由于支架棚板系木质材料，承载力过低，生物油桶倾倒，桶内的生物油溅落到正在燃烧的灶头上，火势迅速蔓延，形成火灾。18时28分，明光市公安消防大队接到报警后出警，于19时21分将火灾扑灭。4月28日，出具了明消火认字（2019）第0001号火灾事故认定书，确认火灾造成该饭店一层厨房及厨房上部隔层包厢烧毁，一层大厅及大厅上部隔层包厢、走道区域不同程度烟熏受损，二层明光市云尚小蜜蜂火锅店东侧外墙上的部分空调外机烧毁、烧损，同时造成1人受伤。火灾直接经济损失统计为177433元。对起火原因认定如下：起火点为该区域的灶具灶头所在位置上；起火原因为生物燃料油桶倾倒掉落致大量可燃油品溅落至灶具灶头遇明火燃烧并燃及周边可燃物后蔓延成灾。同时，明光市公安消防大队委托明光市价格认证中心认定“老谢鸭煲店”火灾直接财产损失为56463元。华那那被烧伤后随即送至明光市中医院治疗，花去医疗费550.71元。因伤情严重，于当日转至安徽医科大学第一附属医院高新院区住院治疗26天，诊断伤情为：多个部位烧伤，述及的烧伤至少有一处三度烧伤。累及体表20%-29%的烧伤。花去医疗费111699.60元。另查明，本案中，塑料桶装生物油是饭店经营灶具使用的液体燃料，以甲醇为主勾兑，俗称工业酒精，属于国家限制买卖的危险化学品，买卖、运输都需相应资质并得到许可。李林虽销售、经营生物油，但承认其并未取得工商营业执照，未办理危险品经营许可证，王行星系李林雇员，为客户更换生物油桶，未经过相关培训，也无相关资质。因本次火灾事故，华那那于2019年5月15日第一次向该院起诉，诉讼请求为：判令李林、王行星赔偿华那那医疗费、住院伙食补助费等损失共计173493.31元（伤残赔偿金、误工费等其他损失待鉴定后另行起诉）。2019年8月19日，该院作出（2019）皖1182民初2600号民事判决，判决被告李林、王行星于判决生效后十日内赔偿原告华那那各项损失共计119695.32元，驳回原告华那那的其他诉讼请求。李林、王行星不服，提起上诉。2019年12月16日，安徽省滁州市中级人民法院作出（2019）皖11民终2971号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2019年4月23日，华那那从安徽医科大学第一附属医院高新院区出院，按医嘱购买医用弹力套，花去费用2816元。2019年12月27日，安徽金盾司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，经鉴定华那那伤残等级为九级，误工期120日，护理期90日，营养期90日。鉴定费1800元。华那那共生育两个儿子，长子华梓轩，2009年9月13日出生，次子华梓旭，2018年10月20日出生。华那那受伤前从事厨师职业。故要求被告赔偿营养费2700元、护理费11115元、误工费22000元、辅助器具费2816元、伤残赔偿金150160元、鉴定费1800元、被抚养人生活费64211.40元、精神抚慰金16000元，合计189561.68元。一审法院认为，一、关于本案民事赔偿责任的认定及承担。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”。本案中，李林向华那那供应生物油并指派其雇员王行星为华那那安装三脚架放置油桶，李林与华那那之间存在买卖合同关系，安装三脚架是李林履行的附随义务。因李林的雇员王行星安装的三脚架不能固定油桶，导致华那那在使用灶具过程中，放置在三脚架上的油桶倾倒掉落，致大量可燃油品溅落至灶具灶头遇明火燃烧，造成火灾，导致华那那的财产及人身受损。李林的该履约行为不符合保障消费者人身和财产安全的要求，存在违约行为，侵害了华那那的人身、财产权益，李林依法应当向华那那承担违约责任或侵权责任。华那那向李林主张侵权赔偿责任，符合法律规定。王行星作为李林的雇员，其在从事雇佣活动为华那那安装三脚架过程中，未尽到审慎义务，安装的三脚架不符合安全要求，存在重大安全隐患，具有重大过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条关于“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，王行星应当与雇主李林承担连带赔偿责任。二、关于责任比例。综合本案看，李林经营的生物油系液体燃料，属于危险化学物品，根据《危险化学物品经营许可证管理办法》的有关规定，国家对危险化学物品经营实行许可制度，未取得经营许可证，任何单位和个人不得经营。李林未取得经营许可证而从事危险化学物品的经营，显然违反法律法规的规定，主观上存在重大过错。王行星安装的三脚架不能固定油桶，导致油桶倾倒掉落引起案涉火灾，其存在重大过失。其二人应当对该火灾造成的损失承担主要责任。华那那对李林是否具有生物油的经营资质审查不严，对安装三脚架可能存在的安全风险评估不足，未尽到合理的审慎义务，对损害的发生也存在一定的过错，应当承担次要责任。该院根据双方当事人的过错程度、实际损失等情况，综合确定李林、王行星承担损失的70％，由华那那自行承担损失的30%。三、关于伤残等级鉴定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”根据该规定，当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论并非一律不能采信，安徽金盾司法鉴定所接受华那那委托作出皖金盾司鉴（2019）法临鉴字第828号《司法鉴定意见书》符合法律规定，华那那将该鉴定意见书作为证据提交并不违反法定程序。该鉴定系针对本案所涉医院病例材料作出，李林、王行星不能证明上述材料虚假，其主张鉴定结论错误亦无依据。四、关于本案赔偿的标准和具体数额的确定。对华那那主张的各项费用该院依法核定为：1.营养费2700元。华那那主张营养费2700元（30元/天＊90天），未超过法律规定的范围，予以确认。2.护理费11115元。华那那主张护理费11115元（45070元/365天＊90天），符合法律规定，予以确认。3.误工费13173.6元。华那那主张误工费22000元（5500元/月＊4个月120天），由于华那那仅提供明光市品悦大酒店的工资表，不足以证明相关的劳动合同关系，该院以安徽省2018年城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资标准予以确定，住宿和餐饮业日平均工资为109.78元，故华那那误工费为13173.6元（109.78元＊120天）。4.辅助器具费2816元，系华那那依据医嘱购买，予以确认。5.伤残赔偿金150160元。华那那伤残等级为九级，主张伤残赔偿金150160元（37540元/年＊20年＊20%），符合法律规定，予以确认。6.鉴定费1800元。华那那主张鉴定费，符合法律规定，予以确认。7.被抚养人生活费64211.40元。长子华梓轩，2009年9月13日出生，次子华梓旭，2018年10月20日出生。故华梓轩的生活费为23782/年＊9年＊20%/2=21403.8元，次子华梓旭的生活费为23782/年＊18年＊20%/2=42807.6元，合计64211.4元。8.精神抚慰金16000元。华那那主张精神抚慰金16000元（8000元＊20%），符合法律规定，该院予以确认。综上，经该院核定，华那那本次主张营养费等各项损失合计为261976元（2700元＋11115元＋13173.6元+2816元+150160元+1800元+64211.4元+16000元），按70%比例，李林、王行星应承担183383.20元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条规定，判决：一、被告李林、王行星于判决生效后十日内赔偿原告华那那各项损失共计183383.20元；二、驳回原告华那那的其他诉讼请求。案件受理费4091元，减半收取2045元，由原告华那那负担62元，由被告李林、王行星负担1983元。二审中，当事人未举证新证据，当事人所举其他证据与原审相同，相对方质证意见同于原审，本院认证意见与原审一致。二审查明的事实与原审一致，对原审查明的事实予以确认。综合双方当事人的诉辩意见，本院确定本案二审的争议焦点是：王行星、李林是否应当对华那那主张的损失承担赔偿责任，若承担，赔偿数额如何确定。本院认为，依法成立的合同具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行合同义务。本案中，李林向华那那供应生物油并指派其雇员王行星为华那那安装三脚架放置油桶，李林与华那那之间形成事实上的买卖合同关系，安装三脚架是李林履行的附随义务。因李林的雇员王行星为华那那安装的三脚架不能固定油桶，导致华那那在使用灶具过程中，放置在三脚架上的油桶倾倒掉落，造成火灾，致华那那的财产及人身受损。李林的该履约行为不符合保障消费者人身和财产安全的要求，存在违约行为，侵害了华那那的人身、财产权益。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”。华那那向李林主张侵权赔偿责任，符合法律规定。王行星作为李林的雇员，其在从事雇佣活动为华那那安装三脚架过程中，未尽到审慎义务，安装的三脚架不符合安全要求，存在重大安全隐患，具有重大过失，应当与雇主承担连带赔偿责任。关于责任比例，原审确定李林、王行星负主要责任，承担损失总额261976元的70%即183383.20元，并无不当。王行星、李林的上诉理由不成立，本院不予采信。综上，王行星、李林的上诉请求不成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3968元，由上诉人王行星、李林负担。本判决为终审判决。审判长  陶继航审判员  邓见阁审判员  王娟娟二〇二〇年七月二十九日书记员  张玉格附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。