江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0102民初7694号原告：范胜生，男，1961年2月1日生，汉族，住安徽省巢湖市庐江县。委托诉讼代理人：王莉，南京市玄武区法律援助中心律师。被告：江苏宏图三胞高科技术投资有限公司，住所地南京市玄武区太平北路106号。法定代表人：廖帆，该公司总经理。委托诉讼代理人：李文静，该公司员工。委托诉讼代理人：谢宁宁，该公司员工。原告范胜生与被告江苏宏图三胞高科技术投资有限公司（以下简称宏图三胞公司）劳动争议一案，本院2019年6月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告范胜生及其委托诉讼代理人王莉，被告宏图三胞公司委托诉讼代理人李文静、谢宁宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。范胜生向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告违法解除合同经济赔偿金74740元;2.判令被告与原告2001年5月至2007年10月期间存在劳动关系。事实与理由：原告于2001年5月进入被告处工作，2007年10月才开始缴纳社保和公积金。工作期间，原告月平均工资为2020元。2019年6月4日，被告通知原告解除合同并拒绝给予经济补偿金。原告在被告处工作18年1个月，被告的行为严重违反了法律规定，属于违法解除合同，应当向原告支付经济赔偿金。为维护原告合法权益，诉至法院请求判如所请。宏图三胞公司辩称，被告自2018年下半年以来，受到集团公司流动性危机的影响，资金周转十分困难，经营严重不善，各主要业务均已暂停或处于停滞状态，已无法继续履行与原告的劳动合同，鉴于公司的实际情况，被告依据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十条第（三）款的规定向原告提出书面的解除劳动合同通知，并非违法解除，被告无需向原告支付经济赔偿金;原告提供的证据不足以认定原、被告存在劳动关系的具体时间；根据原告2018年6月至2019年5月的工资明细表，原告离职前十二个月实得平均工资为1706.74元，应根据相关证据明确双方存在劳动关系的具体时间计算经济补偿金数额。当事人围绕诉讼请求依法提交了不予受理通知书、劳动合同、解除劳动关系通知书、社保缴费记录、工资明细表、应诉通知书、企业信息报告、年度报告、委托缴纳社保证明、解除劳动合同证明书、离职材料签收确认单、到职通知书、微信聊天记录截图打印件等证据，本院予以核实确认，并在卷佐证。结合当事人的陈述，本院经审理认定事实如下：范胜生与宏图三胞公司签订自2015年10月1日起无固定期限劳动合同。2018年6月起，宏图三胞公司遭遇了严重的流动性困难，经营发展遇到了极大的阻碍，各主要业务均已暂停或处于停滞状态，并出现大量涉诉案件，资产和银行账户被查封、冻结。2019年6月3日，宏图三胞公司向范胜生出具《解除劳动关系通知书》，通知书载明：“因建立劳动合同时的客观环境发生了巨大变化，公司多次与您沟通变更劳动合同事宜，但双方始终未能达成一致。公司于2019年6月1日解除与范胜生的劳动关系。”2019年6月12日，范胜生提起劳动争议仲裁，请求裁决宏图三胞公司支付赔偿金74740元、确认劳动关系。同年6月17日，南京市玄武区劳动人事争议仲裁委员会作出宁玄劳人仲不字[2019]第303号不予受理通知书，以范胜生未提供证明与宏图三胞公司具有劳动人事关系及与其请求事项相关事实的初步证据为由，决定对范胜生的申请不予受理。范胜生遂提起本案之诉。庭审中，宏图三胞公司提交的范胜生没有异议的工资表显示，范胜生2018年6月至2019年5月的实发平均工资为1706.74元/月，应发平均工资为2252.24元/月，2019年5月的应发工资为2298.62元。原告主张每月工资按2020元计算。另，本院（2019）苏0102民初7468号、（2019）苏0102民初7479号等案件中均查明宏图三胞公司通过公司会议、内部宣传、发送邮件等方式与员工协商变更劳动合同。本案的争议焦点为：1.原告范胜生在被告宏图三胞公司处工作的起止时间；2.被告宏图三胞公司是否构成违法解除劳动合同。针对第一个争议焦点，原告提交了劳动合同书、社保缴费记录等证据。原告主张工作时间是2001年5月至2019年6月1日，理由如下：根据原、被告双方于2015年签订的劳动合同，该劳动合同书封面上记载，范胜生在本单位工作起始时间为2001年5月，且劳动合同书有被告和方矩公司的盖章；根据原告的社保缴费记录，自2007年10月至2019年5月原告的社保由方矩公司代为缴纳；故原、被告自2001年5月至2019年5月期间存在劳动关系。被告宏图三胞公司的质证意见为，因被告将劳动合同书给原告时，封面除了原告名字以外的其他地方都是空白的，相关内容都是由原告本人填写的，对2001年5月的入职时间不予认可；对于社保缴费记录予以认可，我公司委托方矩公司为原告缴纳社保，认可2007年10月之后的劳动关系。原告认为，合同封面都是自己填写，但都是自己写好后，公司认可才会盖章，所以被告陈述不属实。被告提交了《解除劳动合同证明》、离职材料签收确认单、到职通知书、原告本人暂住证等证据。被告主张原告的工作时间为2006年8月至2019年6月1日，理由如下：《解除劳动合同证明》记载：范胜生于2006年8月进入本单位，范胜生于2019年6月28日在离职材料签收确认单中签字确认收到《解除劳动合同证明》，表明其在签收材料时认可入职时间是2006年8月；到职通知书也载明原告的报到时间是2006年8月；故原告的入职时间应为2006年8月。原告的质证意见为，原告没有收到《解除劳动合同证明》，原告仅收到《解除劳动关系通知书》，对于证明记载的内容都是被告填写的，原告不知道，原告不认可2006年8月的入职时间；对于为何会在离职材料签收确认单上签字，原告称记不清当时情况了；对于到职通知书，该通知书是原告由山西路门店调往珠江路门店时出具的通知书，所以载明的时间是原告调往珠江路店的时间，并非入职时间。被告认为，原告辩解签收的是《解除劳动关系通知书》，但原告是在2019年6月12日申请的仲裁，在仲裁时原告已经提交了该通知书作为证据，而《解除劳动合同证明》签收时间是2019年6月28日，所以原告是收到该证明的，对入职时间也是没有异议的。针对第二个争议焦点，被告主张因客观环境发生重大变化，劳动合同无法履行，在双方就变更劳动合同的内容无法达成一致的情况下解除的劳动合同，不属于违法解除。为此提交了共享共创合伙人方案、微信聊天记录、证人赵某证言、企业年度报告、应诉通知书、“与范胜生解除劳动关系征询意见函”、“关于公司与范胜生解除劳动关系的回复”等证据。被告认为，因公司经营环境发生了重大变化，无法继续履行劳动合同，公司出台了共享共创合伙人方案，该方案包含员工作为合伙人承包门店等各项事宜，公司也在各个区域和门店进行多次宣讲；公司领导与原告进行面谈，谈话内容包括调整岗位、合伙人方案等，因双方无法协商一致，被告才解除的劳动合同；通过“意见函”和“回复”可以证明被告在解除劳动合同之前已经履行了通知工会的法律义务；原告离职前12个月平均工资应按照实发工资1706.74元/月计算，被告并非违法解除，只需支付经济补偿金。证人赵某称：“我当时是公司区域经理，行政经理沈某向我汇报工作，2019年5月,我安排他和范胜生进行协商，协商的内容包含公司目前的现状、公司后面的安排、合伙人方案、范胜生本人的意见等，都是进行的面谈。沈某向我汇报说谈了好几次，其中有一次是范胜生、沈某和我在我的办公室谈话的，我们说如果不同意合伙人方案就要解除劳动合同了。”原告范胜生的质证意见为，2019年5月期间，行政经理沈某和我先进行过两次谈话，均未告诉我合伙人方案，也没有说变更劳动合同，只说了公司要裁员了，要赔偿我9个月的工资，因为我要公司补交社保，所以我一直没同意公司给我9个月工资的方案；我、沈某和赵某在赵某的办公室进行了第三次谈话，他们不同意为我补交社保，并说要交给公司总部去解决，从来没有和我说过变更劳动合同；公司在门店宣讲合伙人方案一事我也不知道，公司没有和我说过这些事情；对于“意见函”和“回复”无法确认是否是被告在诉讼之后补充的，不能证明被告解除合同经过了相关程序，对于该证据不予认可；公司经营困难对原、被告之间的劳动关系不应该有影响。原告认为，被告属于违法解除，原告自2001年5月入职，于2019年6月1日解除劳动关系，被告应支付原告18.5个月的经济赔偿金；原告解除劳动合同前十二个月平均工资应包含实发工资、公积金、社保等，原告主张工资2020元/月；经济赔偿金共计2020元/月×18.5个月×2倍=74740元。本院认为，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，但需支付经济补偿金。关于范胜生在宏图三胞公司的工作时间，《解除劳动合同证明书》及到职通知书均载明原告入职时间为2006年8月，原告在离职材料签收确认单中签字并确认收到了《解除劳动合同证明书》，证明原告是知晓《解除劳动合同证明书》中记载的相关内容的，签收时其对于入职时间并未提出异议；对于原告主张未收到《解除劳动合同证明书》，不知晓相关内容的抗辩意见，其未提供相关证据，本院不予采信；原告主张入职时间为2001年5月，该时间为原告本人在劳动合同书封面上填写，被告对此不予认可，原告亦未提供其它证据进行佐证，故对于原告主张2001年5月为入职时间，本院不予采信；原告主张确认原、被告在2001年5月至2007年10月期间存在劳动关系，依据不足，本院不予支持;综上，本院认定原告的入职时间为2006年8月，确认双方在2006年8月至2007年10月期间存在劳动关系。关于宏图三胞公司是否构成违法解除劳动关系。本案中，宏图三胞公司经营出现重大困难，造成劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，劳动合同已无法履行。根据证人证言以及被告的陈述，宏图三胞公司在2019年5月与原告进行过协商。根据被告提供的证据以及本院在其他关联案件中查明的事实，宏图三胞公司出台了变更合同内容的相关方案，并通过公司会议、内部宣传等方式就变更劳动合同内容与员工进行协商，原告作为公司员工理应知晓相关事宜，原告抗辩称被告从未就变更劳动合同与其协商，未提供相关证据，故对于原告的抗辩意见，本院不予采信。宏图三胞公司在与范胜生协商变更劳动合同无果的情况下，解除劳动合同，且事先通知了工会，其解除劳动合同的行为并不违反法律规定，但需支付解除劳动合同经济补偿金。范胜生主张宏图三胞公司属于违法解除劳动合同，应当支付赔偿金的请求，没有法律依据，本院不予支持。宏图三胞公司没有提前三十日以书面形式通知范胜生，还需额外支付其一个月工资（代通知金）。范胜生在职时间为2006年8月至2019年6月1日，工作年限为13年，解除劳动合同前十二个月平均工资应按照劳动者应发工资计算，月平均工资应为2252.24元/月，解除劳动合同前一个月应发工资为2298.62元。原告主张月平均工资为2020元/月，本院予以支持，故宏图三胞公司应当支付范胜生解除劳动合同经济补偿金和代通知金合计（13个月×2020元/月＋2298.62元）=28558.62元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告范胜生与被告江苏宏图三胞高科技术投资有限公司在2006年8月至2007年10月期间存在劳动关系；二、被告江苏宏图三胞高科技术投资有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告范胜生解除劳动合同经济补偿金、代通知金共计28558.62元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江苏宏图三胞高科技术投资有限公司负担，本院决定免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  查宣东人民陪审员  唐明才人民陪审员  马经杰二〇二〇年七月六日法官 助理  邹宇扬书 记 员  孙 楠