甘肃省永登县人民法院民 事 判 决 书(2019)甘0121民初2218号原告：铁环生，女，1976年7月5日出生，汉族，住甘肃省永登县。委托诉讼代理人：田文生（系铁环生丈夫），男，1973年1月20日出生，汉族，住甘肃省永登县。委托诉讼代理人：张斌，永登县法律援助中心指派律师。被告：兰州连铝总医院，住所地：兰州市永登县河桥镇建设坪。法定代表人：李智平，系该院院长。委托诉讼代理人：刘方玲，甘肃正天合（兰州新区）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李琴，甘肃正天合律师事务所律师。原告铁环生诉被告兰州连铝总医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年7月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告铁环生及其委托诉讼代理人田文生、张斌、被告兰州连铝总医院委托诉讼代理人刘方玲、李琴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铁环生向本院提出的诉讼请求：1、要求被告赔偿造成原告多次手术及术后骨畸形，活动受限需治疗的各项经济损失：医疗费9000元、误工费86400元、护理费43200元、伤残赔偿金83291元、营养费14600元、伙食补助费2560元、后续治疗费8000元、鉴定费4200元、精神抚慰金10000元，共计261251元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年6月18日，原告因外伤后导致右肩部疼痛，右上肢功能活动受限，在被告医院检查治疗，经诊断：右锁骨骨折；右侧第5、6、7肋骨骨折；右侧胸腔积液。住院治疗9天，进行了“右锁骨远端骨折切开复位内固定术”。2017年3月13日，原告因“右侧锁骨骨折内固定术后2年”入住被告医院，进行了“右侧锁骨骨折内固定取出术”。2017年8月14日，原告因“右侧锁骨骨折术后不愈合”入住被告医院。2018年5月8日原告因“右锁骨陈旧性骨折内固定术后8月余，伴畸形、异常活动”入住窑街煤电集团公司总医院，出院诊断：1、右锁骨陈旧性骨折骨不连；2、右锁骨内固定寄留。2018年7月9日，原告向兰州医学会申请医疗事故技术鉴定，经鉴定：本病例属于叁级戊等医疗事故，医方承担主要责任。被告医院手术不成功导致原告多次手术且骨折不愈合，不仅给原告身心造成极大痛苦，给家庭经济也带来损失，而被告医院至今拒绝赔偿。为维护原告的合法权益，现原告起诉法院，请求判如所请。被告兰州连铝总医院辩称：1、根据诊疗过程和病历记载的事实可知，被告对原告整个诊疗过程规范合理，不存在手术不成功的情形，且被告对原告术中术后可能出现的并发症已详细告知原告并经家属签字，已完全履行告知义务，故原告以被告手术不成功导致其多次手术及术后因自生原发病导致的骨折不愈合后果，要求被告承担赔偿责任无事实及法律依据。2、原告依据甘肃信安司法医学鉴定所作出的甘信安[2019]司临鉴字第068号司法鉴定意见书及异议答复函请求被告赔偿损失，被告认为，鉴定结论以被告术前未仔细阅片，未发现骨折愈合不良而取出固定钢板导致断端错位后果来认定被告诊疗行为与原告损害后果之间存在因果关系、参与度为主要原因，不符合逻辑及法律规定。综上，被告的诊疗过程规范合理，不存在过错，原告依据鉴定意见书要求被告承担赔偿责任无事实及法律依据，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2015年6月18日，原告因“右肩部疼痛、肿胀，伴活动受限1小时”到被告处就诊，诊断为：1、右锁骨远端骨折；2、右侧第5、6、7肋骨骨折；3、右侧胸腔积液。当日，被告对原告进行了“右锁骨远端骨折切开复位内固定术”，原告于2015年6月27日出院，经医保报销后自费医疗费5800元。2017年3月13日，原告因“右侧锁骨骨折内固定术后2年”到被告处就诊，并于次日进行了“右侧锁骨骨折内固定取出术”，原告于2017年3月21日出院，实际住院8天。2017年8月14日，原告因“右锁骨骨折术后不愈合”再次到被告处就诊，诊断为：右锁骨骨折术后不愈合。当月27日，被告对原告进行“右锁骨骨折术后不愈合髂骨取骨术+畸形愈合折骨术+断端植骨术+锁骨断端内固定术”，原告于同年9月15日出院，实际住院32天。2018年5月8日，原告因“右锁骨陈旧性骨折内固定术后8月余，伴畸形、异常活动”到窑街煤电集团有限公司总医院住院治疗，经诊断：1、右锁骨陈旧性骨折并骨不连；2、右锁骨内固定寄留。就诊次日，该医院对原告进行“右锁骨原内固定取出+骨折复位+取髂骨植骨钢板螺丝钉内固定”术，原告于2018年5月23日出院，实际住院15天，共产生医疗费23959.66元，医保统筹支付19586.57元，其他医保支付726.64元，个人支付3646.45元，又经兰州市医疗救助“一站式”服务救助2901.32元，原告实际自费745.13元。期间还产生护理费242元、治疗费共360元，合计602元，由原告自费。原告还分别于2017年5月23日、2017年6月19日、2017年7月25日、2017年10月18日、2018年6月29日、2018年12月21日在窑街煤电集团有限公司总医院和窑街煤电集团有限公司总医院海石分院自行拍摄X光片或CT，共产生检查费用738元。2018年7月9日，原告委托兰州医学会对被告于2017年3月14日对原告进行的“右侧锁骨骨折内固定取出术”是否构成医疗事故及明确责任程度进行鉴定，鉴定费为2000元，经鉴定：本病例属于叁级戊等医疗事故，医方承担主要责任。2018年8月15日，受永登县卫生和计划生育局委托，甘肃省医学会再次对被告的医疗行为是否构成医疗事故进行鉴定，经鉴定认为：被告在对原告的诊疗过程中存在以下过失行为：1、内固定钢板取出术（2017年3月14日）前阅片不仔细，未发现骨折愈合不良的情况：2、拆除钢板后导致骨折端错位，给原告造成了直接损害。故本病例属于四级医疗事故，医方承担主要责任。2018年12月4日，原告自行委托甘肃信安司法医学鉴定所对伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费用进行鉴定，鉴定费为2200元。该鉴定所于2018年12月17日作出甘信安[2018]司临鉴字第089号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、铁环生本次损伤之右肩关节功能丧失33.33%评定为十级伤残；2、铁环生本次损伤四次治疗综合评定误工期为480天、护理期为240天、营养期为360天；3、铁环生本次损伤后续治疗项目为：右锁骨骨折内固定物取出术，总费用评估为8000元。2019年7月29日原告诉至本院，要求被告予以赔偿。本案在审理过程中，2019年7月31日，被告申请对本案中：1、被告对原告的医疗行为是否存在过错进行鉴定；2、若被告的医疗行为存在过错，该过错与损害后果之间是否存在因果关系进行鉴定；3、若存在因果关系，该过错在原告的损害后果中的参与度为多少进行鉴定。原、被告选择甘肃信安司法医学鉴定所进行鉴定。2019年10月14日该所作出甘信安[2019]司临鉴字第068号司法鉴定书，鉴定意见为:1、兰州连铝总医院在铁环生本次损伤治疗过程中存在过错；2、兰州连铝总医院在铁环生本次损伤治疗过程中因为医疗事故的原因已造成人身损害的后果；3、兰州连铝总医院在铁环生本次损伤治疗过程中的过错在损害后果中为主要因果关系，参与度70%。被告对该鉴定意见不服，并提出鉴定异议书，甘肃信安司法医学鉴定所作了书面答复。原、被告均未对此事项申请重新鉴定。2020年3月19日，被告申请对原告的伤残等级、护理期、误工期、营养期以及后续治疗费进行重新鉴定，原、被告选择甘肃集天司法鉴定所进行鉴定，鉴定费为6800元。2020年4月28日，该所作出甘肃集天司法鉴定所【2020】甘集天司鉴字第A057号司法鉴定意见书，鉴定意见为:1、铁环生之损伤为十级伤残；2、铁环生的后续治疗费用评定应在0.3-0.4万元之间，当然，此费用为后续治疗前的评估费用，若要准确计算，应根据临床治疗情况确定；3、铁环生的误工期为90-120日，护理期为30-60日，营养期为60-90日。原告对该鉴定意见有异议，依法申请鉴定人员出庭，甘肃集天司法鉴定所鉴定人员张斌、曾昭洋出庭接受法庭询问，对原告提出的异议进行了答复。原、被告均未申请重新鉴定。庭审中，铁环生变更诉讼请求，将医疗费变更为8591元、误工费变更为101760元、护理费变更为50880元、伤残赔偿金变更为96970元，并增加诉讼请求交通费2000元，原告要求被告赔偿各项经济损失合计295361元。另查明，甘肃省2019年度农、林、牧、渔业年人均工资为56208元/年；甘肃省2019年度农村居民人均可支配收入为9628.9元/年；甘肃省党政机关和事业单位人员出差伙食补助标准为40元/天。上述事实,有医院的病历及诊断书，医疗费发票，护理费发票，鉴定报告及其收费发票、原、被告的陈述在卷佐证。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案的争议焦点为：1、兰州连铝总医院应否对铁环生的损失承担相应的民事赔偿责任；2、兰州连铝总医院依法所应赔偿损失的认定。关于兰州连铝总医院应否对铁环生的损失承担相应的民事赔偿责任。本案在审理中经兰州连铝总医院与铁环生共同选定，甘肃信安司法医学鉴定所对兰州连铝总医院对铁环生的医疗行为是否存在过错，过错行为与铁环生的损害后果之间是否存在因果关系及该过错行为在铁环生损害后果中的参与度作出鉴定。兰州连铝总医院对该鉴定意见有异议，甘肃信安司法医学鉴定所对该异议作出了书面答复，兰州连铝总医院亦未申请重新鉴定。故本院对甘肃信安司法医学鉴定所的甘信安[2019]司临鉴字第068号司法鉴定意见予以采信。兰州连铝总医院对铁环生的医疗行为存在过错，与铁环生的损害后果之间存在因果关系，过错在损害后果中为主要因果关系，参与度70%。故对铁环生的各项损失，兰州连铝总医院应承担70%的赔偿责任，铁环生自负30%。关于兰州连铝总医院应赔偿损失的认定。甘肃信安司法医学鉴定所做出的甘信安[2018]司临鉴字第089号司法鉴定意见书，系铁环生单方委托作出，兰州连铝总医院不认可。本案在审理中，经兰州连铝总医院与铁环生共同选定，甘肃集天司法鉴定所对铁环生的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，铁环生虽对该鉴定意见有异议，但鉴定人员出庭接受了法庭询问，铁环生也未申请重新鉴定，故本院对甘肃集天司法鉴定所【2020】甘集天司鉴字第A057号司法鉴定书鉴定意见予以认定。根据该鉴定意见，本院认定铁环生的后续治疗费4000元、误工期为120天、护理期60天、营养期90天。故对于兰州连铝总医院应赔偿损失认定如下：1、医疗费：对于铁环生在窑街煤电集团有限公司总医院的医疗费745.13元和护理费、治疗费602元、2017年5月23日在窑街煤电集团有限公司总医院海石分院门诊检查费69元予以认定，对铁环生主张的分别于2017年6月19日、2017年7月25日、2017年10月18日、2018年6月29日、2018年12月21日在窑街煤电集团有限公司总医院门诊及窑街煤电集团有限公司总医院海石分院门诊检查费共计669元，虽该部分检查无医嘱，但考虑到兰州连铝总医院存在医疗过错，铁环生术后不适时自行到其他医院进行检查符合情理，本案对该部分检查费用669元亦予以认定。对于铁环生主张的2015年6月18日至2015年6月27日期间在兰州连铝总医院住院产生的医疗费5800元，该部分医疗费系铁环生因自身原因首次住院治疗产生的费用，与本案中兰州连铝总医院的过错行为无关，本院不予支持。上述医疗费用共计2085.13元；2、误工费：铁环生主张按照上一年度城镇职工平均工资进行计算，本院认为本案系人身损害赔偿案件，故应当按照甘肃省2019年度农、林、牧、渔业年人均工资56208元/年计算，铁环生的误工费核定为18479元（56208元/年÷365天×120天）；3、护理费：根据护理人员的收入状况和护理期限确定。铁环生主张的护理人员收入状况按照上一年度城镇职工平均工资进行计算，本院认为本案系人身损害赔偿案件，铁环生也未举证证明护理人员的收入状况，故参照甘肃省2019年度农、林、牧、渔业年人均工资56208元/年计算，核定为9240元（56208元/年÷365天×60天×1人）；4、交通费：铁环生提交了交通费发票，但未注明发车时间及起止地点，考虑到交通费为铁环生受到损害就医、鉴定必然发生的费用，结合铁环生就医的人数、时间、次数、地点等，本院酌定为1000元；5、住院伙食补助费：铁环生将在兰州连铝总医院2015年6月18日至2015年6月27日住院期间计算在内，本院认为此系铁环生因自身原因首次住院治疗时间，与本案中兰州连铝总医院的过错行为无关，本院不予认可。铁环生的住院期间应为55天（8天+32天+15天），故按照甘肃省党政机关和事业单位人员出差伙食补助标准40元/天计算，铁环生的住院伙食补助费核定为2200元（40元/天×55天）；6、营养费：参照甘肃省党政机关和事业单位人员出差伙食补助标准40元/天计算，核定为3600元（40元/天×90天）；7、残疾赔偿金：铁环生为十级伤残，应按照甘肃省2019年度农村居民人均可支配收入为9628.9元/年计算，核定为19257.8元（9628.9元/年×20年×10%）；8、后续治疗费：根据甘肃集天司法鉴定所【2020】甘集天司鉴字第A057号司法鉴定书鉴定意见，核定为4000元；9、精神损害抚慰金：侵犯人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，根据铁环生的住院病历现病史中记载，铁环生自发病以来神志清，精神可，饮食可。其遭受的精神损害不属于“造成严重后果”的情形，故对铁环生主张的精神损害抚慰金，本院不予支持；10、鉴定费：铁环生主张兰州医学会鉴定费2000元由兰州连铝总医院承担，本院认为铁环生委托兰州医学会对兰州连铝总医院是否构成医疗事故进行鉴定，经鉴定，本病例属于医疗事故，故该鉴定费2000元应由兰州连铝总医院承担。铁环生向甘肃信安司法医学鉴定所支付的鉴定费2200元，兰州连铝总医院向甘肃集天司法鉴定所支付的鉴定费6800元，合计9000元，按照过错在损害后果中参与度比例由双方共同承担，铁环生应承担的鉴定费核定为2700元（9000元×30%），兰州连铝总医院应承担的鉴定费核定为6300元（9000元×70%），双方各负担的鉴定费折抵后，兰州连铝总医院还需向铁环生支付鉴定费1500元。综上，铁环生的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费合计为59861.93元，兰州连铝总医院赔偿70%，即41903.35元。兰州连铝总医院还需赔偿铁环生鉴定费1500元。故兰州连铝总医院需赔偿铁环生各项损失共计为43403.35元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、兰州连铝总医院赔偿铁环生医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费共计43403.35元，限于本判决生效后5日内付清；二、驳回铁环生的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1406元，减半收取计703元，由原告铁环生负担210元，被告兰州连铝总医院负担493元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  彭小琴二〇二〇年七月九日书记员  丁述新