广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终11093号上诉人（原审原告）：叶金明生，男，1973年10月14日出生，汉族，住广东省南雄市。委托诉讼代理人：林峰，广东百高律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州南大地纺织服装有限公司，住所地：广州增城市沙埔镇工业开发区。法定代表人：吴毅强。委托诉讼代理人：吴瑞雪，广东百科律师事务所律师。上诉人叶金明生因与被上诉人广州南大地纺织服装有限公司（以下简称南大地公司）劳动争议一案，不服广东省广州市增城区人民法院（2020）粤0118民初177号民事判决，向本院提起上诉。本院依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法进行独任审理，现已审理终结。叶金明生上诉请求：1、撤销一审判决；2、判决南大地公司支付2017年12月1日至2018年10月31日正常上班期间工资差额11000元；3、判决南大地公司支付2018年11月1日至2018年12月27日正常上班期间工资差额10564.29元；4、判决南大地公司向叶金明生支付违法解除劳动关系赔偿金62374.38元；5、南大地公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、原审法院遗漏一审庭审查明事实未于判决，导致判决书错误，偏离本案事实。原审法院一审庭审期间已经查明南大地公司存在违法调整岗位的行为，且其违法行为导致叶金明生2018年12月27日离职。但是原审判决书却遗漏该事实，没有对此进行任何法律处理。根据《广东省高院关于审理劳动人事争议案件的座谈会纪要》22条，本案南大地公司调整叶金明生的工作岗位由纸样师为裁床。裁床是属于危险工种，南大地公司未能说明岗位职责，也没有提供岗位培训，就要求叶金明生上岗操作，明显违反调整工作岗位的法律要求，属于违法调岗。叶金明生以实际行动拒绝了南大地公司的调岗行为，但是原审判决书却对一审庭审查明事实未予判决，没有对此进行任何法律处理。导致判决偏离本案事实，导致判决书错误。二、原审判决书认定事实错误，叶金明生在合同及法定的时效内就南大地公司单方面降低工资标准及迟延发放工资的行为提出了异议。原审判决书查明，南大地公司单方面降低了工资标准，且迟延两个月才发放工资。却错误的认定叶金明生没有提出异议，视为认可。原审判决书认定事实是错误的，叶金明生对于南大地公司单方面降低工资标准、延迟发放工资的行为一直持有异议，且南大地公司的违法状态一直呈持续状态。叶金明生多次提出异议，但是南大地公司一直未予理睬。因此对于持续的违法行为，其时效应当持续计算，所以叶金明生在法定时效内提出劳动仲裁请求，对于南大地公司的违法行为提出异议，完全合法有效，叶金明生的诉求应当被支持。南大地公司答辩称：不同意叶金明生的全部上诉请求和理由，请求驳回上诉，维持一审判决。一审判决查明事实清楚，适用法律正确。叶金明生向一审法院起诉请求：1.南大地公司支付解除劳动合同的经济补偿金62374.38元（6237.44元/月×10个月）；2.南大地公司支付2017年12月1日至2018年10月31日正常上班期间工资差额11000元（1000/月×11个月，南大地公司每月无理扣克底薪1000元）；3.南大地公司支付2018年11月1日至2018年12月27日正常上班期间工资差额10564.29元；4.南大地公司补缴叶金明生2009年5月至2013年7月的社保。一审法院认定的事实：叶金明生入职南大地公司后任纸样师一职，2018年12月25日调整岗位为裁床。案外人广州增城市广英服装有限公司自2013年8月起为叶金明生缴纳社保至2014年8月，南大地公司自2014年9月起为叶金明生缴纳社保至2018年12月。2009年5月11日，南大地公司与叶金明生签订的劳动合同约定：合同期限从2009年5月11日起至2010年5月10日止，工作岗位为纸样等条款。2016年，甲方为南大地公司与乙方为叶金明生再次签订劳动合同，双方在合同中约定：合同期限从2016年2月18日起至2021年2月17日止，岗位为纸样房纸样师；乙方工资为基本工资+加班工资+绩效奖金工资；每月15日前支付工资，乙方对工资所含加班费、绩效考核奖金、上月考勤等内容有异议的，应在发放工资后3个工作日内向甲方行政人事部提请核对，逾期视为乙方确认，甲方可以不再受理等条款。2018年12月24日，南大地公司向叶金明生发出《调职通知》，通知叶金明生从2018年12月25日起调职到板房担任裁床，薪酬待遇不变。该通知尾部有叶金明生的签名，落款日期为2018年12月25日。2018年12月27日，叶金明生以公司未及时足额支付劳动报酬为由向南大地公司发出被迫解除劳动合同通知书，通知双方自2018年12月27日起解除劳动关系，要求公司结清拖欠的工资、经济补偿金等。庭审中，南大地公司称工资延后45天左右发放，叶金明生提出离职时2018年11月份工资尚未到支付时间，公司已于2019年1月15日、2月15日发放叶金明生2018年11月份工资3451.33元、12月份工资3607.66元，公司已足额发放叶金明生工资，不存在拖欠工资行为。叶金明生确认当月发放上上个月工资即1月份发放上一年度11月份工资。叶金明生主张2009年5月11日入职南大地公司，上班至2018年12月31日，按计件计算工资即保底工资加提成，2017年12月1日开始保底工资从5000元降为4000元。南大地公司对此不予确认，称叶金明生于2010年2月19日入职，保底工资原为5000元/月，2017年11月开始至今执行4000元/月，超出产量按计件计算工资，达不到产量按保底工资支付，保底工资在调整时已告知员工。叶金明生主张月平均工资为6237.44元。南大地公司对此不予确认，称叶金明生离职前基本是发保底工资，达不到每月6000多元。叶金明生提交的银行流水明细清单记载2017年10月份至2018年10月份发放工资如下：7655.08元、4356.67元、3657.39元、3635.9元、3923.05元、3629.9元、3634.9元、6148.57元、3633.9元、3597.07元、3606.66元、6016.75元、7920.79元。该时段工资发放日期除2018年12月份为2018年2月9日、1月份为3月20日外，其余在13日至18日之间发放。叶金明生提交的工资条显示应发工资如下：2017年4月7547元、5月至9月各5000元、2017年11月4724元、2017年12月4000元，2018年1月4000元、2月4300元、3月至4月各4000元、5月6420元、6月至8月各4000元、9月6444元、10月份8409元、11月3866.67元，且应发工资扣除社保及电费等款项后载明的银行发放数额与银行流水明细清单对应月份发放的数额一致。2019年1月28日，叶金明生向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：南大地公司支付经济补偿金62374.38元、2017年12月1日至2018年10月31日正常上班期间工资差额11000元、2018年11月1日至12月27日正常上班期间工资17623.28元。2019年5月27日，仲裁委作出穗增劳人仲案〔2019〕234号仲裁裁决书，裁决：驳回叶金明生所有的仲裁请求。叶金明生不服该裁决，在期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案属于劳动争议纠纷案件。叶金明生、南大地公司对双方原存在劳动关系均无异议，一审法院予以确认。关于工资问题。南大地公司自2017年12月开始将保底工资从5000元调整为4000元，该保底工资标准一直执行至叶金明生离职。工资条亦载明每月工资结构，但叶金明生每月领取工资后并未提出异议或向劳动部门投诉。可见，叶金明生是清楚降低保底工资事宜并予认可，南大地公司已足额支付其工资，不存在扣发其保底工资的情形。因此，对叶金明生请求南大地公司支付2017年12月1日至2018年10月31日正常上班期间工资差额11000元、2018年11月1日至2018年12月27日正常上班期间工资差额10564.29元，一审法院均不予支持。关于经济补偿金问题。庭审中，双方均确认工资是延后发放，并非当月发放本月工资。银行流水、工资条显示，南大地公司从2017年11月15日起至2018年12月14日期间，在相对固定的时间按月发放一次工资，并未出现停发月份，其中2018年11月15日发放2018年9月份工资、2018年12月18日发放2018年10月工资。在叶金明生于2018年12月27日向南大地公司发出解除劳动关系通知书时，2018年10月份前的工资已按月支付，2018年11月份的工资尚未到支付时间。故南大地公司在2019年1月、2月发放2018年11月份、12月份工资不属于未及时发放工资。结合前文所述，南大地公司亦已足额发放其工资。因此，叶金明生以未及时足额支付劳动报酬为由要求南大地公司支付解除劳动关系的经济补偿金，缺乏事实依据。故对叶金明生请求南大地公司支付经济补偿金，一审法院不予支持。关于补缴社保问题。征缴社会保险费是社保管理部门的职责，不属于人民法院受理民事案件（包括劳动争议案件）受理范围，故对叶金明生请求南大地公司补缴2009年5月至2013年7月的社保，一审法院不予审查。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回叶金明生的诉讼请求。案件受理费10元，由叶金明生负担。经审理查明，一审法院查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，关于叶金明生请求南大地公司支付工资差额应否支持的问题。根据双方在原审时陈述及叶金明生提供的银行流水记录，南大地公司自2017年12月开始将保底工资从5000元调整为4000元，叶金明生每月领取工资后并未提出异议或向劳动部门投诉，该保底工资标准一直执行至叶金明生离职，审查南大地公司不存在扣发叶金明生保底工资及上班期间工资，叶金明生请求南大地公司支付2017年12月1日至2018年10月31日正常上班期间工资差额11000元、2018年11月1日至2018年12月27日正常上班期间工资差额10564.29元理据不足，原审不予支持并无不当。关于叶金明生主张南大地公司支付经济补偿金应否支持的问题。双方均确认工资是延后发放，并非当月发放本月工资。叶金明的工作量按件计算，南大地公司核算叶金明的工作量后再发工资，南大地公司已足额发放其工资，叶金明生以未及时足额支付劳动报酬为由要求南大地公司支付解除劳动关系的经济补偿金，缺乏事实依据，原审不予支持并无不当。叶金明生认为原审漏查明部分事实，经查未有证据予以证实，本院不予采纳。原审根据双方当事人的诉辩，提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上做出了原审判决，合法合理，且理由阐述充分，处理得当，本院予以确认。原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。叶金明生上诉的理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由叶金明生负担。本判决为终审判决。审判员  梁燕梅二〇二〇年七月二十七日书记员  吴 桐张情