辽宁省彰武县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）辽0922刑初31号 公诉机关辽宁省彰武县人民检察院。 被告人马国利，男，1982年8月28日出生于辽宁省彰武县汉族，初中文化，农民，捕前住彰武县。2019年11月3日，因涉嫌强奸罪、猥亵儿童罪被彰武县公安局刑事拘留，同年11月13日被依法逮捕，现羁押于彰武县看守所。 辩护人杨秀春，辽宁开宇律师事务所律师。 彰武县人民检察院于2020年1月20日以彰检未检刑诉（2020）2号起诉书指控被告人马国利犯强奸、猥亵儿童罪，向本院提起公诉。本院于当日受理，依法组成合议庭。因本案涉及个人隐私，于2020年7月9日不公开开庭审理本案。彰武县人民检察院指派检察员李冬雪出庭支持公诉，被告人马国利及辩护人杨秀春到庭参加诉讼。2020年3月12日本院依法中止审理，现已恢复审理并审理终结。 彰武县人民检察院指控：2019年11月2日16时至16时30分许，被告人马国利来到彰武县四堡子镇席房村马家组37号被害人张某某家中，在违背张某某意愿的情况下，强行将张某某推倒在西屋的炕上后将张某某身上的衣服、裤子脱掉，用嘴亲张某某脸部，摸其胸部和下体隐私部位，欲强行与张某某发生性关系，在张某某强烈反抗下，被告人马国利离开张某某家中。 2019年11月2日16时30分至16时40分许，被告人马国利在彰武县四堡子镇席房村马家组37号张某某家西侧胡同内遇见被害人马某，强行从后面抱住马某，用手伸进马某衣服内摸马某胸部，用嘴亲马某的脸部，在听到马某大喊救命及强烈反抗后，被告人马国利松开马某后离开。 针对指控的事实，公诉机关提供了被害人陈述、证人证言、勘验、检查笔录、被告人马国利供述等证据证实。公诉机关认为，马国利的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二百三十七条第三款之规定，应当以强奸罪、猥亵儿童罪追究其刑事责任。 被告人马国利对公诉机关指控的犯罪事实及罪名提出异议，辩解其只对被害人张某某实施了猥亵行为，没有要强奸张某某，同时也没有对被害人马某实施猥亵行为。 辩护人辩护意见：一、公诉机关指控被告人马国利涉嫌强奸罪不能够成立，其对张某某的行为应定性为猥亵。即使法院认定被告人马国利对被害人张某某的行为构成强奸罪，也应认定为强奸中止，是其主动放弃了犯罪行为。二、现有证据不能够证实被告人马国利对被害人马某实施了猥亵行为。三、被告人马国利是初犯、偶犯，且危害性不大，犯罪情节轻微、无前科，应从轻处罚。 经审理查明：2019年11月2日16时至16时30分许，被告人马国利来到彰武县四堡子镇席房村马家组37号被害人张某某家中，在违背张某某意愿的情况下，强行将张某某推倒在西屋的炕上将张某某身上的衣服、裤子脱掉，亲其脸部，摸其胸部和下体隐私部位，欲强行与张某某发生性关系，在张某某强烈反抗下，马国利离开张某某家中。马国利从被害人张某某家出来在张某某家西侧胡同内遇见被害人马某，强行从后面抱住马某，用手伸进马某衣服内摸马某胸部，用嘴亲马某的脸部，在听到马某大喊救命及强烈反抗后，马国利松开马某后离开。2019年11月2日20时许，马国利在彰武县四堡子镇席房村马家段19号自己家中被公安机关抓获。 上述事实，有公诉机关提供经庭审举证、质证、本院认证的如下证据予以证实，本院予以确认。 1、被害人张某某陈述证实：2019年11月2日下午4点多钟，她对象出去干活，只有她自己在家。被告人马国利进屋将她拽到她家西屋，将她推倒西屋南炕上，马国利亲她的嘴，边亲边说：相中她好几年了，让她干一下子。她不想让马国利亲她，就咬了马国利的嘴唇并对马国利说：不行，她不是那种人。马国利开始脱她上衣，把她上衣和胸罩都推到上面了，她一直在挣扎。马国利亲她的胸部，用手摸她的胸部，一边摸一边说跟他媳妇睡觉的时候心里想的都是她，就让他干一下吧。她说不行。后来马国利将她下身裤子连同内裤都拽到膝盖处，用手摸她的下体，她用手拽住裤子往上提，并不断推马国利，说再这样就报警了。马国利听见她这样说才停手了。她一使劲将马国利从她身上推下去，马国利就走了。马国利离开她家过了5、6分钟，她听见她二女儿马某喊救命，她出门看见马某在墙头上坐着呢，不敢动了。她将马某抱下来。马某告诉她在西墙外道边遇到马国利了，马国利抱住她，接着马国利跟她贴脸，亲她脸蛋，还将手伸进马某的上衣内摸了她胸部。她大女婿知道后打电话报警了。 2、被害人马某陈述证实：2019年11月2日她出去玩，大约下午4点半她回家吃饭，从包洋洋家出来往东走，看见马国利从东向西走来，她问马国利大叔你干啥去，马国利说他去东梁子。然后马国利用手抓着她的胳膊把她向后转过来，她背对马国利，马国利用胳膊勒住她脖子，她用双手往下薅他胳膊往外挣，挣开后跑了两步，马国利又抓住她胳膊，用左手搂住她的腰，用可手顺着她衣服领子伸到她背心里面摸她的左胸，摸的时候将她胸部抓疼了，一边摸一边亲她的左侧脸，还用他的脸蹭她的脸说，别动，让大叔抱你一会。他右手连摸带抓她的胸一会之后，把右手拿出来搂她的腰，然后左手伸到她外衣里面，隔着毛衣摸她的肚子和腰。她一边挣扎一边喊救命，后来挣脱了就往家跑，一边跑一边哭。马国利在她后边跟她一起跑，一边跑一边说你要是回家告诉你妈，就天天在上学放学的时候堵你打你。她跑到她家北墙跟前爬到墙上去了，然后对她妈说了这件事。 3、证人罗星证言证实：2019年11月2日下午5点多钟，她妻子接到他岳母电话说刚才马国利在街上把他小姨子脖子勒住了，还用手摸马某的胸部并且用嘴亲马某了。他与她妻子赶到他岳母家中看到她小姨子正在炕上哭。 4、证人马爽证言证实：2019年11月2日下午四点半左右，她母亲给她打电话说马国利在胡同里把她妹妹拽住了，衣服都扯了，还摸她了。她与丈夫回到母亲家中，看到妹妹正坐炕上哭呢，她发现马某脖子上有两道红印。她问马某怎么回事，马某说马国利把她脖子搂住了，搂住之后马国利的另一只手就从她领口伸进去摸她的前胸和肚子了。她母亲听马某说完又对她说，马国利在这之前就来她妈家了，马国利将她母亲拽进西屋亲她母亲的嘴了，她母亲把马国利嘴咬破了，接着马国利把她母亲的裤子给扯下去了，强行要发生性关系。她母亲一直反抗，撕扯半天才挣脱。她听完她妹妹和母亲说的话就给马国利打电话了，在电话里马国利不承认这些事，她就把马国利骂了。 5、证人陈向东证言证实：2019年11月2日他去给梁秀珍帮忙，后来接到张秀珠电话称马国利到她家去了，要强行与她发生性关系，张某某反抗没得逞，之后马国利在路上遇见了马某又搂住马某的脖子，摸了马某的前胸。 6、证人邢艳春证言证实：她是马国利妻子。2019年11月2日马爽给马国利打电话，在电话里吵骂，她接过电话，马爽对她说马国利去她家了，在道上稀罕她妹妹了，她妹妹身上有红印。 7、被告人马国利供述证实：2019年11月2日下午去张某某家串门，当时就张某某自己在家，因为中午他喝酒喝多了，心里产生性冲动了，就从张某某身后一把抱住张某某，然后用摸她的乳房，紧接着将张某某拽到她家西屋，张某某就与他面对面了，他亲张某某的嘴和脸，但张某某用手推他胳膊并不断挣扎、反抗，他将张某某按到她家南炕上了，想继续亲张某某和摸张某某，张某某用手将他推开，对他说这可不行，你赶紧走。他就从张某某家出来了，在路上遇到张某某二女儿马某了，马某问他干啥去，他对马某说让大叔看看，马某来到他身边，他用手掐马某的脸，说瞅你胖的，然后马某就跑了。后来张某某给他打电话说你看给孩子吓的，还哭呢。后来马爽也给他打电话说掐她老妹了，他妻子将电话接过去了，她们咋说的就不清楚了。 8、现场勘验、检查工作记录，证实案发现场情况。 9、户籍证明，证实被害人马某、被告人马国利的自然情况，被害人马某于2007年5月12日出生，未满十四周岁。 10、光盘1张，视频内容显示被告人马国利于2019年11月2日下午16时许来到被害人张某某家中，于16时30分许离开。在此期间张某某回家，马国利将门关上；马国利离家张某某家后与马某相遇，马某向家中奔跑；张某某在后院收拾东西看到马某便急忙过去，马某手不断摸着臀部部位进屋。 11、无前科劣迹证明，证实被告人马国利无前科劣迹。 12、案件来源及到案经过，证实被告人马国利被抓获经过。 被告人马国利辩护人申请证人马国华当庭作证，证人马国华证言证实被告人马国利与被害人张某某平时也有说笑打闹行为，该证言与本案无关联性，故不予采信。 被告人马国利辩护人提供了马国利妻子刻录的其与他人的谈话录音，我国《刑事诉讼法》第五十条规定：审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序收集能够证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或者无罪、犯罪情节轻重的各种证据，被告人马国利妻子收集证据不具有合法性，故对马国利辩护人提交的该证据不予采信。 本院认为，被告人马国利违背被害人张某某意愿，以暴力、胁迫等手段欲对被害人张某某实施奸淫行为，其行为构成强奸罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，应予支持。被告人马国利以刺激或满足性欲为目的，以暴力等方法强行亲被害人马某面部、摸其胸部，其行为构成猥亵儿童罪。 对被告人马国利及其辩护人提出的不构成强奸罪的辩解及辩护意见，因被害人张某某陈述证实被告人马国利将她拽到她家西屋，将她推倒西屋南炕上，亲她的嘴，并要求与其发生性行为。她不同意后马国利脱她上衣，亲她的胸部并再次要求发生性行为，后来将她裤子连同内裤都拽到膝盖处，她不断推马国利，说再这样就报警了，马国利听见她这样说才停手了；证人马爽证实张某某给她打电话后她到张某某家，张某某告诉她马国利要强行与其发生性关系；证人陈向东证实张某某给他打电话告诉他马国利要强行与其发生性关系；被告人马国利供述证实他喝酒喝多了，心里产生性冲动，就从张某某身后一把抱住张某某，然后用摸她的乳房，紧接着将张某某拽到她家西屋，他亲张某某的嘴和脸，但张某某用手推他胳膊并不断挣扎、反抗，他将张某某按到她家南炕上了，张某某用手将他推开，对他说这可不行，你赶紧走。以上证据能够相互印证，足以证实被告人马国利违背被害人张某某意志，以暴力手段对被害人张某某实施强奸行为，故对被告人马国利及辩护人的意见不予采纳。 对被告人马国利及其辩护人提出的未对被害人马某实施猥亵行为的辩解及辩护意见，因被害人马某陈述证实：马国利用胳膊勒住她脖子，她用双手往下薅他胳膊往外挣，马国利又抓住她胳膊，用左手搂住她的腰，用右手摸她的左胸，亲她的左侧脸，连摸带抓她的胸一会之后，把右手拿出来搂她的腰，然后左手伸到她外衣里面，隔着毛衣摸她的肚子和腰。她挣脱了就往家跑，一边跑一边哭。她跑到她家北墙跟前爬到墙上去了，然后对她妈说了这件事。张某某证实马国利离开她家过了5、6分钟，她听见马某喊救命，她出门看见马某在墙头上坐着。她将马某抱下来。马某告诉她在西墙外道边遇到马国利，马国利抱住她，与她贴脸，亲她脸蛋，还将手伸进她的上衣内摸她胸部。证人马爽证言证实她母亲给她打电话说马国利在胡同里把她妹妹拽住，衣服都扯了，还摸她了。她与丈夫回到母亲家中，看到妹妹正坐炕上哭呢，她发现马某脖子上有道红印。证人罗星证言证实她妻子马爽接到他岳母电话说马国利在街上把马某脖子勒住了，还用手摸马某的胸部并且用嘴亲她。他与她妻子赶到他岳母家中看到马某正在炕上哭。被告人马国利供述证实他从张某某家出来遇到了被害人马某，他掐了马某的脸。视频资料1份，显示马国利离家张某某家后与马某相遇，马某向家中奔跑；张某某在后院收拾东西看到马某便急忙过去，马某手不断摸着臀部部位进屋。以上证据能够相互印证，足以证实被告人马国利其被害人马某实施了猥亵行为，故对被告人马国利及辩护人的该辩护意见不予采纳。 对辩护人提出的被告人马国利对被害人张某某的行为系犯罪中止，而非犯罪未遂的辩护意见，因犯罪中止是在犯罪过程中，主观上放弃犯罪，自动有效的中止犯罪行为的发生；而犯罪未遂是已经着手实施犯罪，由于犯罪份子意志以外的原因使犯罪没有得逞，本案中被告人马国利在实施犯罪过程中遭到被害人张某某反抗及声称要报警，是马国利意志以外的原因，因该原因导致马国利不得不放弃强奸行为，马国利的行为是犯罪未遂而非犯罪中止，故对辩护人的该辩护意见不予采纳。 被告人马国利已经着手实行犯罪，由于被害人强烈反抗等被告人意志以外的原因而未得逞系犯罪未遂，依法予以从轻处罚；马国利到案后如实供述部分犯罪事实，依法予以从轻处罚。 被告人马国利猥亵儿童，比照强制猥亵妇女从重处罚。 被告人马国利在判决宣告前犯数罪，依法予以数罪并罚。 依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百三十七条三款、第二十三条、第六十九条一款之规定，判决如下： 被告人马国利犯强奸罪，判处有期徒刑二年三个月。被告人马国利犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑三年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的， 羁押一日折抵刑期一日，即自二○一九年十一月二日起至二○二四年十一月一日止） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省阜新市中级人民法院提出上诉，书面上诉的需提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  徐德新 人民陪审员  邰俊波 人民陪审员  苏小东 二〇二〇年七月二十四日 书 记 员  李 越