山东省平邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1326民初1098号 原告：张付先，男，1957年4月6日出生，汉族，住平邑县。 委托诉讼代理人：刘明福，平邑白彦法律服务所法律工作者。 被告：杜爱红，男，1968年2月25日出生，汉族，住平邑县。 委托诉讼代理人：武传群，山东蒙林律师事务所律师。 被告：张凤涛，男，1968年4月8日出生，汉族，住平邑县。 委托诉讼代理人：侯少奇，山东华拓律师事务所律师。 原告张付先与被告杜爱红、张凤涛健康权纠纷一案，本院于2020年3月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张付先及其委托诉讼代理人刘明福，被告杜爱红的委托诉讼代理人武传群，被告张凤涛的委托诉讼代理人侯少奇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张付先向本院提出诉讼请求：判令杜爱红、张凤涛赔偿张付先医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等暂计30000元。诉讼中，张付先变更诉讼请求为：请求杜爱红、张凤涛赔偿张付先医药费21607.1元，误工费18000元，护理费8308.3元，住院伙食补助费600元，营养费900元，交通费1200元，司法鉴定费2200元，病历复印费60元，后续治疗费用13000元，精神损害赔偿费1000元，共计66875.4元，因张凤涛和杜爱红已支付20000元，现主张46875.4元。事实与理由：2019年11月25日14时20分许，张付先受杜爱红雇佣，在工地上干活时，被张凤涛开的铲车铲断左腿，张付先受伤后被送往平邑县人民医院住院治疗，二被告仅垫付部分医药费后，未赔偿其他款项。 杜爱红辩称，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。我与张凤涛系亲戚关系，因泰和村施工工地需要垒砖砌墙，让我组织的施工队为其施工，张凤涛出材料，我们出清工，施工时，由于对方的建筑材料距离施工现场较远，约定由其负责将建筑材料运至施工现场，张凤涛自有铲车一辆，由于需要装车以及清理地面等杂活，其让我为其另两个杂工给他帮忙，按每天120元由其另外支付，我将张付先和曹国伟介绍给张凤涛，由其安排清理场地及向铲车斗子里装砖，然后用铲车停在在砖堆跟前，由张付先和曹国委装砖，然后由张凤涛用铲车运到我们施工现场。2019年11月25日下午，张凤涛将铲车停在砖堆跟前，由原告和曹国委装砖，当时我们在远处施工，听到曹国委喊，说原告的腿受伤了，我们跑过去，发现张付先的腿被铲车铲伤了，后经了解，是张凤涛将铲车停下后，铲车斗子没有完全落到地上，二人装砖过程中，由于装砖后铲车斗子重，向前倾，致使铲车向前溜车，将原告致伤，后张凤涛支付了医疗费，我出于同情支付了1000元。后经了解，张付先是酒后作业。综上，我与张付先之间不存在雇佣关系，我只是中间介绍人，也未对其工作进行安排和管理，其每日报酬也是由张凤涛支付，我不提取任何费用，不应承担责任，应由直接责任人张凤涛承担，张付先酒后作业，自身未尽到安全注意义务，存有一定过错，也应承担部分责任。张付先的伤情鉴定误工期180天过长，且已超过60周岁，护理期限90天过长，后续治疗费应以实际发生为准。 张凤涛辩称，请求法院依法驳回张付先对张凤涛的诉讼请求。张付先所述受伤过程与事实不符，张付先受杜爱红雇佣在张凤涛处干活，2019年11月25日14时20分许，张凤涛听从杜爱红安排将铲车开到工地砖垛旁边停稳后就下车了，张付先和曹国委在装车过程中操作不当未掌握平衡，导致铲车斗下滑压住张付先的腿，另外，张付先系酒后作业，张付先应当对其受伤承担全部责任。张付先的雇主并非张凤涛，而是杜爱红，张凤涛将劳务费支付给杜爱红，杜爱红再支付给张付先，张凤涛与张付先无法律上的给付赔偿款义务，对其受伤，应由其本人和其雇主杜爱红承担赔偿责任。张付先受伤后，张凤涛垫付医药费19157.4元，该款应当予以返还。张付先主张的费用过高，其已超过63岁，不应主张误工费，护理费应按一人计算，也不应支付精神抚慰金，后续治疗费应以实际发生为准。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下：1.对张付先提交的曹春良、曹国委证言，及杜爱红提交的对曹国委调查笔录，因曹国委未出庭作证，其他当事人对该两组证据均有异议，对该两组证据，本院经审查不予确认；2.对张付先申请并经由平邑县人民法院委托临沂平邑法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，杜爱洪、张凤涛认为误工期、护理期、营养期过长，未提出合理依据，且未提出重新鉴定申请，对该鉴定意见书，本院予以采信；3.对张付先提交山东省公路汽车补充客票7张，以上票据未能显示乘坐人、乘坐时间、乘车区间、乘车费用，且客票号码为连号，对该组证据，本院不予采信；5.对杜爱红提交的张付先录像光盘一份，该证据不能证明张付先的误工期限过长，对该证据，本院经审查不予确认；6.对张凤涛提交的对曹春良的通话录音，因无法确定录音对象是否系曹春良，对该证据，本院经审查不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 张凤涛将泰和村施工工地的砌砖垒墙工程以包清工的方式承揽给杜爱红，杜爱红组织人员进行施工，张付先和曹国委受雇到案涉工地工作。 2019年11月25日,张凤涛将铲车开到砖垛旁，停车熄火，曹国委和张付先向铲车车斗装砖，在装砖过程中，因铲车发生位移，致使张付先受伤。张付先受伤后被送至平邑县人民医院进行治疗，入院诊断为：胫腓骨下端骨折。张付先在平邑县人民医院住院治疗20天，共花费医疗费21476.1。平邑县人民医院出院病历显示“1年半左右待骨愈合后，返院行内固定物取出术”。 2019年12月30日，张凤涛之妻向杜爱红之女微信支付案涉工程部分劳务费8000元。 经张付先申请，本院委托临沂平邑法医司法鉴定所对张付先的伤残等级等进行鉴定。2020年4月23日，临沂平邑法医司法鉴定所作出平邑司鉴所〔2020〕临鉴字第52号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张付先其损伤不构成伤残，其误工期180日，护理期90日，营养期90日，住院期间需二人，后续治疗费用约壹万叁仟元。张付先支付鉴定费用2200元。法医检验所见，左小腿下方下端前侧有一段长约9cm刀口疤痕。 张付先庭审称，其受雇于杜爱红，每天工资是100元，在受伤当天，装砖时，铲车溜车铲伤其腿。张凤涛和杜爱红已支付赔偿款20000元。 杜爱红庭审称，我介绍张付先和曹国委给张凤涛干活，工钱是每天120元，由张凤涛支付给我，我再支付给张付先，未从中收取费用。张付先住院期间，杜爱红支付1000元。 张凤涛庭审称，张凤涛把劳务费按每天120元支付给杜爱红，杜爱红再分发给张付先，案发当天张付先喝了酒，施工路面很平，不存在溜车，是张付先和曹国委搬砖时未掌握平衡，致使铲车斗失去平衡，下滑，压住了张付先的腿，张付先没有注意，没有及时躲开被挤伤了。张付先住院期间，张凤涛向其支付19157.4元。 案经调解，双方未达成一致调解意见。 本院认为，本案争议的焦点一是杜爱红是否应当赔偿张付先损失，二是张凤涛是否应当赔偿张付先的损失，三是张付先的赔偿标准问题，四是张付先的损失数额如何确定。 关于张凤涛是否应当承担责任的问题。张凤涛为案涉铲车的所有人和管理人及实际使用人，张凤涛驾驶铲车停在砖垛旁，未尽安全审慎义务，在装砖过程中，铲车发生位移致伤张付先，其系张付先损伤的直接责任人，应对张付先的损伤承担赔偿责任。张凤涛关于铲车斗将张付先小腿压伤的观点，平邑司鉴所〔2020〕临鉴字第52号司法鉴定意见书载明，法医检验所见，左小腿下方下端前侧有一段长约9cm刀口疤痕，证实系铲伤而非压伤，且铲车无位移而压伤的观点与小腿前侧受伤的事实相矛盾，对张凤涛的铲车无位移而压伤的观点，本院不予采信。 关于杜爱红是否承担损害赔偿责任的问题。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。张付先、张凤涛均主张张付先与杜爱红之间系雇佣关系，其工资由杜爱红直接发放，且杜爱红认可其向张付先支付工钱，因此，杜爱红与张付先之间系雇佣关系，事实清楚，证据充分，本院予以确认。对杜爱红关于其不是张付先雇主的辩称，证据不足，事实不清，本院不予采信。张付先在从事雇佣活动施工过程中，不慎被发生位移的铲车铲伤，杜爱红作为雇主，应当承担赔偿责任。杜爱红辩称其不是张付先雇主，仅是介绍人，未提供证据证实，本院不予支持。杜爱红、张凤涛主张张付先系酒后作业，存在过错，应承担赔偿责任，未提供证据证实，本院不予采信。张付先对铲车斗发生位移不能预见，其对损害结果不存在故意和过失，对张凤涛和杜爱红主张张付先对损害结果存有故意和过失的观点，本院不予采信。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。张付先请求雇主杜爱红和致伤人张凤涛共同承担赔偿责任，本院予以支持，杜爱红承担赔偿责任后可以向张凤涛追偿。 关于杜爱红主张其没有施工资质，张凤涛应当承担连带责任的观点。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据双方陈述，张付先从事的是向铲车上装砖工作，相关法律法规并未规定向铲车斗内搬砖需要资质，且张付先、杜爱红未提供证据证明张凤涛存在选任过失。对杜爱红关于其没有施工资质，张凤涛应承担连带责任的主张，事实不清，证据不足，本院不予支持。 关于张付先在本次事故中遭受的损失数额如何确定的问题。杜爱红、张凤涛主张临沂平邑法医司法鉴定所出具的鉴定报告中评定的张付先误工期、护理期、营养期过长，未对该鉴定报告申请重新评估，也未提供足以推翻该评估报告的证据，对该评估报告本院予以采信，对杜爱红、张凤涛的该主张，本院不予采信。 医药费部分：张付先在平邑县人民医院的住院花费21476.1元，作鉴定时门诊诊查花费131元，合计21607.1元。 住院伙食补助费部分：平邑县人民医院病历记载张付先自2019年11月25日住院至2019年12月15日出院，实际住院天数为20天，因此，张付先的住院伙食补助费为20天*30元/天=600元。 误工费部分：山东省高级人民法院鲁高法〔2020〕18号《关于印发开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作意见的通知》，在民事诉讼中，对各类人身损害赔偿纠纷案件，不再区分城镇居民和农村居民，统一按照城镇居民赔偿标准计算相关项目赔偿数额。因此，对张付先主张的误工费均按无固定收入城镇居民标准115.97元/天计算。现张付先主张按100元/天计算误工费，系当事人真实意思表示，本院予以支持，误工期限180天，因此，张付先的误工费即180天*100元/天=18000元。 护理费部分：临沂平邑法医司法鉴定所出具的鉴定意见为“住院期间需两人护理”。张付先提供的护理人员信息分别为张士法、张保国，均系农村居民，张付先主张该二护理人员护理费按农村居民标准75.53元/天计算，本院予以支持，因此，张付先的护理费用为20天*2人*75.53元/天/+（90-20）天*1人*75.53元/天=8308.3元。 营养费部分：张付先主张按照每天30元标准计算营养费，本院予以支持，其营养期为90天，现张付先仅主张营养费900元，系其真实意思表示，本院予以支持。 交通费部分：张付先主张交通费用1200元，其提供的交通费票据为无效证据，本院不予支持，根据张付先的伤情及护理人员往返医院的距离，本院酌定支持600元。 后续治疗费部分：张付先主张支付13000元后续治疗费，平邑县人民医院出院病历显示“1年半左右待骨愈合后，返院行内固定物取出术”，临沂平邑法医司法鉴定所出具的鉴定意见中载明“后续治疗费用约壹万叁仟元”，该费用虽尚未发生，但属于张付先后续会发生的必要费用，本院予以支持。 精神损害抚恤金部分：张付先主张支付1000元精神损害抚慰金，无事实依据，本院不予支持。 鉴定费部分：张付先主张支付鉴定费2200元，并提供发票证实，系张付先鉴定伤情的合理支出，本院予以支持。 病历复印费部分，张付先主张病历复印费20元，系其合理支出，本院予以支持。 综上，张付先在本案中的损失有医疗费21607.1元，误工费18000元，住院伙食补助费600元，护理费8308.3元，营养费900元，交通费600元，后续治疗费13000元，鉴定费2200元，病历复印费60元，以上合计65275.4元。杜爱红主张张凤涛、杜爱红已支付20000元，系当事人自认，本院予以确认，现剩余45875.4元，由杜爱红、张凤涛共同赔偿。 依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条规定，判决如下： 一、被告杜爱红、张凤涛于本判决生效之日起十日内共同支付原告张付先医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、后续治疗费、鉴定费、病历复印费，合计45275.4元； 二、驳回原告张付先其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费972元，减半收取486元，由被告杜爱红、张凤涛负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 员 张世刚 二〇二〇年七月八日 法官助理 彭玉龙 书 记 员 王素素