安徽省淮南市潘集区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0406民初614号 原告：胡成新，男，1974年12月26日出生，汉族，户籍所在地安徽省长丰县。 委托诉讼代理人：蓝祝，安徽震一律师事务所律师。 被告：淮南市第五人民医院，住所地淮南市潘集区珠江路北侧、武夷山路西侧，统一社会信用代码12340406485385091U。 法定代表人：王业军，该院院长。 委托诉讼代理人：李广，安徽俊诚律师事务所律师。 原告胡成新诉被告淮南市第五人民医院(以下简称第五人民医院)医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年3月18日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡成新及其委托诉讼代理人蓝祝，被告第五人民医院委托诉讼代理人李广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 胡成新向本院提出的诉讼请求：1.判令第五人民医院赔偿胡成新损失311544元(其中：医疗费19179元、住院伙食补助费360元、营养费1800元、交通费7000元、护理费18450元、误工费95040元、被扶养人生活费24551元、住宿费6000元、残疾赔偿金188800元、精神损害抚慰金16000元，以上各项费用合计377180元的80%计301744.03元，另鉴定费9800元)；2.第五人民医院承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年11月8日，胡成新因左腘窝囊肿在第五人民医院住院治疗，住院期间胡成新做左腘窝囊肿切除术进行治疗，于2018年11月14日出院。出院后脚部功能无法恢复，经多家医院确诊，胡成新因左腘窝囊肿手术致腓总神经损伤，脚部功能无法恢复，经潘集区法院委托医疗过错鉴定，第五人民医院承担主要责任。为维护其合法权益，胡成新诉至法院。 第五人民医院庭审中辩称：原告诉请项目过高，同时原告单方面申请安徽省中和司法鉴定中心进行司法鉴定,以及该鉴定机构出具的鉴定意见书，第五人民医院有异议，认为既然原告申请法院委托第三方对我方对原告诊疗行为有过错及损害后果之间是否有因果关系及过错参与度进行鉴定，同时原告应当申请法院对其伤残等级、三期进行鉴定，而不应当自己单方面委托鉴定机构进行鉴定。另外，残疾赔偿金应当按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民纯收入标准计算。具体计算标准和依据：1.医疗费由法院审查，依法判决；2.交通费，原告提交的交通费票据基本都是连号，与本案没有关联，法院应当考虑原告交通费的实际损失，酌情依法判决。3.护理费，应当按照安徽省公布的赔偿标准113.08元/天×150天即16962元；4.误工费，应当按照安徽省公布的农村居民纯收入标准计算，原告按照365天计算时间明显过长，其计算标准和计算时间明显过高；5.本案不存在被扶养人生活费的问题，因原告只是被评定为伤残，所以被告只是对原告的损失进行理赔，不应该再支付被扶养人生活费；6.残疾赔偿金应以受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民纯收入标准计算(按照10级计算比较合理)，即34393元×20年×10%即68786元；7.精神抚慰金，因被告只是承担主要责任(原告也有过错)，精神抚慰金明显过高；8.住宿费，应当按照省内每人每天150元，省外每人每天200元法院酌情考虑，同时原告在住院期间不产生住宿费用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下： 胡成新所举证据1.安徽全诚司法鉴定中心及安徽中和司法鉴定中心司法鉴定意见书各1份，证明第五人民医院存在医疗过错及胡成新的损害后果。第五人民医院质证意见：全诚司法鉴定书真实性无异议，但认为医院存在60%-80%的过错参与度过高，对中和司法鉴定结论有异议，这是胡成新单方委托的鉴定。2.医药费票据共35张(包括挂号费预交清单等)，证明胡成新医疗花费情况。第五人民医院质证意见：真实性无异议，其中有15张白色电脑打的预交单据是交费的凭证，不是发票，在结算时已包含在发票里，不能重复提交。2018年1月29日的收据三性均有异议，出院代药单中的561.71元应包括在发票里了，长丰县农村合作医疗住院补偿结算单是通过农村合作医疗报销了，不应再主张，其余票据无异议。3.交通费票据105张共6800元，证明胡成新交通花费情况。第五人民医院质证意见：有异议，真实性、合法性由法院审核。4.误工证明及单位营业执照复印件(加盖公章)各1份，证明胡成新误工损失。第五人民医院质证意见：营业执照真实性无异议，误工证明的合法性及关联性有异议，达不到胡成新的证明目的，应有劳务合同、社保等佐证，胡成新应按照2018年安徽省农村居民收入的标准来计算误工损失。5.被扶养人户口本复印件、身份证复印件、长丰县下塘镇幸福社区居民委员会证明各1份，证明被扶养人情况。第五人民医院质证意见：真实性无异议，关联性有异议，本案不存在扶养费问题。6.江苏省居住证1份、情况说明2份、租房协议1份，证明胡成新经常居住地是江苏。第五人民医院质证意见：租房协议的三性均有异议，湖桥村情况说明真实性无异议，但内容有异议，居住证的有效期是一年，而这个2014年是过了有效期的，不能证明他经常居住在江苏，即使证明是真的，也只能证明他居住了一年不能证明他一直在那居住。7.住宿费票据13张，证明胡成新住宿花费情况。第五人民医院质证意见：这是收据并非发票，三性均有异议，而且这些收据是在一个酒店开的，住宿费由法院酌定。 本院对上述证据认定如下：胡成新证据1，两份鉴定意见书均加盖鉴定机构公章，本院对该两份鉴定意见书的真实性予以认定。证据2，2018年1月29日收据1张(票号5147578)及2018年10月15日江苏省中西医结合医院门诊收费票据2张(票号17054749、17054774)，因该3张票据为胡成新在第五人民医院住院治疗前产生，对该3张票据，本院不予认定；另胡成新提供白色打印票据多为取片凭证、取号条、自助充值凭条、预交金收据等，无相应票据佐证，且大多模糊不清，对该部分票据本院不予认定；2019年1月30日出院带药单中的费用569.71元，庭审中胡成新认可该部分费用已包含在安徽省立医院住院治疗的票据中，该部分费用本院不予认定；其余票据第五人民医院无异议，对真实性本院予以认定，其中长丰县新型农村合作医疗住院补偿结算单载明胡成新通过新农合报销医药费3737.31元，胡成新亦予认可，已报销费用应予扣减。证据3，该组票据多为连号、定额票据，另有部分非正式票据，火车票据多为他人姓名，交通票据中时间亦与胡成新住院就医时间不吻合，该组票据本院不予认定，具体交通费用由本院酌定。证据4，本院向吴中区临湖吴福元建筑工程队负责人核实胡成新具体工作时间及误工情况，该负责人表示胡成新2017年左右就不在该工程队工作，现在从事什么职业其不清楚，对该组证据真实性及证明观点本院不予认定。证据5，真实性本院予以认定。证据6，本院向苏州市吴中区临湖镇湖桥村委会负责人核实，其表示胡成新自2016年3月至今一直居住在蔡德俊位于该村的房屋，对村委会出具情况说明内容的真实性表示认可；经本院向蔡德俊核实，其亦认可胡成新自2016年3月租住其房屋至今，本院对该组证据真实性予以认定。证据7，该组住宿费票据均非正规票据，系同一酒店出具的收据，且收据落款时间与胡成新实际住院时间不符，故对该组证据真实性本院不予认定。 根据上述认定的证据材料及庭审中当事人陈述，本院审理查明的事实为：2018年11月8日，胡成新因“左腘窝囊肿”在第五人民医院住院治疗，于2018年11月9日上午在该院进行“左腘窝囊肿切除术”，2018年11月14日出院。2019年1月24日，胡成新在安徽省立医院住院治疗，诊断为“腓总神经损伤”，2019年1月30日出院，花去医疗费8755.46元，其中通过新型农村合作医疗报销3737.31元，胡成新个人支付5018.15元。2018年12月28日至2019年12月31日期间，胡成新在因治疗该病在江苏、合肥等地花去门诊诊疗费、检查费、医疗器械等费用共计4403.04元(其中2018年12月28日花费73.8元，2019年1月2日花费436.5元，同年1月4日花费500元，同年2月3日花费40元，同年1月30日花费1900元，同年7月1日花费35元，同年7月8日花费307元，同年10月21日花费160元，同年12月31日花费950.74元)。经我院委托，安徽全诚司法鉴定中心就第五人民医院对胡成新诊疗行为有无过错及与损害后果之间是否有因果关系及过错参与度进行鉴定，鉴定结论为“淮南市第五人民医院在为被鉴定人胡成新诊疗过程中存在过错，该过错与左腓总神经损伤存在因果关系，属主要因素，建议过错的参与度拟为60－80%”。后胡成新委托安徽中和司法鉴定中心对其伤残等级、“三期”(误工期、护理期、营养期)进行司法鉴定，鉴定结论为“胡成新左侧腓总神经完全损伤，现遗留一足大部分肌瘫(肌力3级以下)，评定为九级伤残；胡成新误工期评定为365日、护理期评定为150日、营养期评定为60日。胡成新支付两次鉴定费用共9800元。双方因赔偿事宜未达成一致意见，胡成新诉至法院。 另查明，胡成新为农业户籍居民，事发前长期在苏州市居住。胡守言是胡成新父亲，1936年12月10日出生，系安徽省长丰县下塘镇幸福社区居民，胡成新母亲去世，胡成新兄弟姐妹六人。 再查明，2018年江苏省城镇居民人均可支配收入为47200元，2018年江苏省城镇常住居民人均生活消费支出29462元，2018年度安徽省居民服务业、修理和其他服务年平均工资为45070元，2018年安徽省农林牧副渔业年平均工资为41274元。 本案争议焦点：第五人民医院对胡成新的损害后果应承担的责任比例；安徽中和司法鉴定中心出具的鉴定意见书能否作为胡成新评定伤残等级及“三期”(误工期、护理期、营养期)的依据；胡成新所主张的赔偿数额是否有事实和法律依据。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人生命权利的，应当承担民事责任。胡成新因左腘窝囊肿在第五人民医院治疗，后造成腓总神经损伤，经安徽全诚司法鉴定中心鉴定，第五人民医院在为胡成新诊疗过程中存在过错，该过错与左腓总神经损伤存在因果关系，属主要因素，建议过错的参与度为60%－80%。该鉴定意见书是本院依法委托有资质的鉴定单位，在原、被告双方的共同参与下召开了听证会，听取了双方意见后作出的，该司法鉴定意见书事实清楚、程序合法、结论恰当，本院对此予以确认。安徽全诚司法鉴定中心的鉴定报告分析说明部分明确载明：腘窝囊肿切除术为开放手术，囊肿部位与腓总神经走行部位临近，手术易损伤血管神经。因此手术中应尽到高度注意义务，探查仔细，注意对腓总神经保护，避免损伤腓总神经。胡成新入院时临床检查无腓总神经损伤症状体征表现，术后出现腓总神经症状体征，并经肌电图及影像学检查予以证实，分析认为被鉴定人胡成新左侧腓总神经损伤与“左腘窝囊肿切除术”有关，不排除其腓总神经损伤与医方的手术操作不当有关，本中心认为医方在手术操作过程中未尽到高度注意义务，存在过错。医方在术后第四天才给予胡成新营养神经治疗，表明其前期并未考虑神经受损，而后期考虑存在神经损伤，但未对胡成新的病情发展及预后进行评估告知，亦未进行相关检查予以明确损伤情况。医方对胡成新术后病情变化未足够重视，致使其腓总神经损伤未得到及时检查诊断，丧失腓总神经损伤治疗的最佳时机，存在过错。淮南市第五人民医院对胡成新行左腘窝囊肿切除术与其左腓总神经损伤存在时间上的连续性，术后第二天即出现腓总神经损伤相关症状体征表现。医方在术后未尽到高度注意义务，致使左腓总神经损伤，存在过错，该过错与患者左腓神经损伤的损害后果之间存在因果关系，医方过错系主要因素。术后患者出现左腓总神经损伤未得到及时的诊断治疗，存在过错。该过错可能会造成患者腓总神经损伤进一步加重，进而导致治疗后愈后较差。淮南市第五人民医院对胡成新进行的左腘窝囊肿切除术的诊疗行为是左腓总神经损伤的主要因素。从该说理部分可以看出，第五人民医院在胡成新治疗的过程中有诸多的不足和过错，该鉴定意见书并未明确胡成新自身有问题，故本院酌定第五人民医院对胡成新损害后果承担80%的责任。第五人民医院虽对安徽中和司法鉴定中心的鉴定意见书有异议，但未提供证据证明“鉴定人不具备相应资格；鉴定程序严重违法；鉴定意见明显依据不足；鉴定意见不能作为证据使用的其他情形”，胡成新自行委托安徽中和司法鉴定中心鉴定并不违反法律规定，且在庭审中，胡成新对其自行委托该鉴定机构作出合理解释，第五人民医院无充分证据或理由反驳，亦未申请重新鉴定，该鉴定意见结论可以作为胡成新评定伤残等级及“三期”(误工期、护理期、营养期)的依据。 胡成新主张的各项赔偿项目本院核定如下：1、医疗费，结合相关票据及扣除胡成新通过新农合报销的费用，医疗费本院核定为9421.19元；2、住院伙食补助费，胡成新实际住院治疗12天，住院伙食补助费为360元(30元/天×12天)；3、营养费，经鉴定营养期为60天，营养费为1800元(30元/天×60天)；4、交通费，胡成新治疗期间，确需产生一定的交通费用，根据胡成新就医治疗的实际交通情况，结合就医地点、时间、人数、次数等，交通费本院酌定为3000元；5、护理费，经鉴定护理期为150天，护理费胡成新主张18450元，本院予以支持；6、误工费，胡成新提供证据不足以证明其系有固定收入人员和因伤实际减少的收入数额，亦不能证明最近三年平均收入、相同或者相近行业职工平均工资，其误工损失参照2018年安徽省农林牧副渔业日平均工资113.08元计算，经鉴定误工期为365天，其误工费为41274.2元(113.08元/天×365天)；7、住宿费，因胡成新未提供证据证明其因客观原因不能住院而实际产生的住宿费用，其主张住宿费6000元，本院不予支持；8、残疾赔偿金，胡成新长期在江苏省居住，其可比照江苏省城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，且依照《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点实施方案》，在人身损害赔偿纠纷案件中，不区分城镇居民和农村居民，试点期限内按照城镇居民赔偿标准计算人身损害赔偿的死亡赔偿金、残疾赔偿金（被扶养人生活费），第五人民医院要求按照安徽省农村标准赔偿，本院不予采纳；胡成新被评定为九级伤残，其残疾赔偿金为188800元(47200元/年×20年×20%)。另被扶养人生活费参照江苏省城镇居民人均生活消费性支出计算，胡成新父亲75周岁以上，其有6个子女，被扶养人生活费为24551元(29462元/年×5年÷6人)，该费用一并计入残疾赔偿金。综上，胡成新各项损失共计为287656.39元，第五人民医院承担80%赔偿责任，即230125.11元，胡成新诉请中多出部分，本院不予支持。另第五人民医院的医疗过错与胡成新受到的损害存在直接的因果关系，给胡成新造成较为严重的精神痛苦，第五人民医院应支付胡成新一定的精神损害抚慰金，本院酌定精神损害抚慰金13000元，胡成新主张16000元，多主张部分，本院不予支持。关于鉴定费，经鉴定第五人民医院存在过错，胡成新亦构成九级伤残，而进行鉴定系当时完成举证责任的手段，鉴定费收取与过错责任无关，故鉴定费9800元应由淮南市第五人民医院负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告淮南市第五人民医院赔偿原告胡成新医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金共计287656.39元的80%即230125.11元，于本判决生效后十五日内付清； 二、被告淮南市第五人民医院赔偿原告胡成新精神损害抚慰金13000元，于本判决生效后十五日内付清； 三、驳回原告胡成新其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5973元，减半收取2986.5元，由原告胡成新负担439.5元，被告淮南市第五人民医院负担2547元。鉴定费9800元，由淮南市第五人民医院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 本判决书发生法律效力后，双方必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。 审判员  徐函函 二〇二〇年七月八日 书记员  陈敏敏 附法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十条：赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。 被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。 第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。