山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终7464号 上诉人（原审原告）：青岛海思源进出口有限公司，住所地山东省青岛市市南区山东路。 法定代表人：王秀娟，执行董事。 委托诉讼代理人：蔡青良，山东安来律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于松，山东安来律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：宫蓓，女，1975年9月3日出生，汉族，住山东省青岛市市南区。 委托诉讼代理人：彭山岭，国浩律师（青岛）事务所律师。 上诉人青岛海思源进出口有限公司（以下简称海思源公司）因与被上诉人宫蓓劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2019）鲁0202民初7883号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 海思源公司上诉请求：1.确认上诉人于2019年5月31日解除与被上诉人的劳动合同不违反法律规定；2.判决上诉人不向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金52480.32元；3.判决上诉人不向被上诉人支付带薪年休假工资603.22元；4.判决上诉人不向被上诉人支付防暑降温费840元；5.判决上诉人不向被上诉人支付医疗补助费19680.12元。事实和理由：一、一审认定事实不清。1.本案上诉人并非违法解除劳动合同，事实是被上诉人患病在家休息了九个月，2019年5月回来工作后，就一直不能端正工作态度，在工作期间不履行公司交办的工作任务，上班期间经常打游戏，迟到早退，消极怠工，并且被上诉人曾向公司其他员工透露希望公司将其辞退以获得补偿。公司领导多次找其谈话，被上诉人态度恶劣拒不改正，给公司造成了极为不好的影响，公司的正常工作难以开展。被上诉人的行为违反了《劳动法》第三条规定的劳动者应当完成劳动任务的法定义务，严重违反了劳动纪律、违反了公司的规章制度，上诉人依法依规将被上诉人辞退。上诉人无需向被上诉人支付任何赔偿。2.上诉人在运营中一直充分保障职工的权益，即便在被上诉人医疗期内上诉人支付给被上诉人的病假工资也远高于青岛市的相关规定。另外，被上诉人在工作期间，上诉人充分保障了被上诉人休息休假的权利，被上诉人在上诉人处每年请事假均在20天以上。依照《职工带薪年休假条例》第四条的规定，上诉人无需支付被上诉人带薪年休假工资。二、一审适用法律错误。一审认定“劳动者患病或者非因公负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费用”据此判决上诉人向被上诉人支付医疗补助费用系适用法律错误。首先本案并非劳动合同期满终止劳动合同；其次，上诉人在劳动合同期限内解除与被上诉人的劳动合同系因被上诉人不履行法律规定的劳动合同义务，过错方在于被上诉人。上诉人无需向被上诉人支付医疗补助费用。 宫蓓辩称，一、上诉人与被上诉人解除劳动合同确系违法解除。 上诉人在《辞退书》中称系因被上诉人医疗期满不能胜任工作，故将被上诉人辞退，该主张明显不能成立。第一，上诉人并未提交证据证明被上诉人不能胜任工作，且实际上被上诉人兢兢业业、很好的履行工作职责；第二，假如上诉人以被上诉人医疗期满不能胜任工作的理由主张解除合同，按照法律规定，上诉人也应为被上诉人另行安排工作或培训，而不是直接与被上诉人解除劳动合同。被上诉人更是不存在所谓严重违反劳动纪律的行为，就此上诉人也无任何有效的证据。二、上诉人应当按照应发工资向被上诉人支付赔偿金。上诉人违法解除劳动合同应当向被上诉人支付赔偿金，且根据法律规定，赔偿金的计算基数应当按照被上诉人的月应发工资计算。 三、被上诉人的未休年休假工资应按照年休假15天计算。四、上诉人应当依法向被上诉人支付防暑降温费和医疗补助费。 海思源公司向一审法院起诉请求：1.判决确认海思源公司于2019年5月31日解除与宫蓓的劳动合同不违反法律规定；2.判决不支付违法解除劳动合同赔偿金52480.32元；3.判决不支付2017年6月1日至2019年5月31日的带薪年休假工资1809.67元；4.判决原告不向被告支付2017年6月1日至2019年5月31日的防暑降温费840元；5.判决不支付医疗补助费19680.12元。 一审法院认定事实：1.宫蓓为海思源公司的员工，2011年8月入职海思源公司从事会计工作。双方分别于2011年8月1日和2014年8月1日签订了书面的固定期限的劳动合同。2018年8月宫蓓检查患有乳腺癌疾病，治疗期自2018年8月至2019年4月，期间宫蓓未到公司工作。2.2019年5月31日海思源公司出具了《辞退书》一份，内容为：兹员工宫蓓，于今年5月份医疗期满回单位继续工作，公司认为其不能胜任工作，特予以辞退。海思源公司提交孙慧珠及孙鸣迪所书写的证言两份，证明宫蓓不胜任工作。宫蓓质证称，证人未出庭接受质询，对真实性无法核实，且该两位证人系海思源公司的职工，与海思源公司具有法律上的利害关系，宫蓓有理由相信其作出的证人证言违背事实，应不予采信。3.宫蓓向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.确认海思源公司在与宫蓓劳动合同存续期间，于2019年5月31日单方违法解除劳动合同；2.海思源公司支付赔偿金68480元；3.海思源公司支付2011年5月至2019年5月31日未休带薪年休假工资16761元；4.海思源公司补发2011年5月至2019年5月31日防暑降温费2400元；5.海思源公司支付医疗补助金38520元。青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月12日出具了南劳人仲案字[2019]第705号裁决书，裁决：1.确认青岛海思源进出口有限公司于2019年5月31日解除与宫蓓的劳动合同违反法律规定；2.裁决生效后五日内，青岛海思源进出口有限公司支付宫蓓违法解除劳动合同赔偿金52480.32元；3.裁决生效后五日内，青岛海思源进出口有限公司支付宫蓓2017年6月1日至2019年5月31日的带薪年休假工资1809.67元；4.裁决生效后五日内，青岛海思源进出口有限公司支付宫蓓2017年6月1日至2019年5月31日的防暑降温费840元；5.裁决生效后五日内，青岛海思源进出口有限公司支付宫蓓医疗补助费19680.12元。海思源公司不服仲裁裁决，诉至法院。4.南劳人仲案字[2019]第705号裁决查明宫蓓2018年6月至2019年5月的月均实发工资为3280.02元。海思源公司对此数额无异议。宫蓓认为实际发放的工资数额为3820.06元/月，但针对南劳人仲案字[2019]第705号裁决以3280.02元为基数计算的解除劳动合同赔偿金、带薪年休假工资、防暑降温费等费用所作出的裁决未提起诉讼。 一审法院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案海思源公司提交的证据不足以证明其与宫蓓解除劳动合同符合法律规定，故海思源公司应当承担举证不能的不利后果。法院认定海思源公司于2019年5月31日解除与宫蓓的劳动合同违反法律规定。海思源公司要求确认其于2019年5月31日解除与宫蓓的劳动合同不违反法律规定缺乏相关事实及法律依据，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据上述法律规定，海思源公司应当向宫蓓支付违法解除劳动合同赔偿金52480.32元（3280.02×8个月×2）。海思源公司主张不支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求缺乏事实及法律依据，不予支持。《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。”《青岛市企业工资支付规定》（青岛市政府第161号令）第十条规定：“用人单位工资清单至少保留2年备查。”根据上述规定，海思源公司应对2017年6月后的工资支付情况承担举证责任，因其未能举证证明，应承担举证不能的法律后果。宫蓓2017年6月1日至2017年12月31日应休的带薪年休假天数为2天（5天×183天÷365天取整）。《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第四条规定：“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：……（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的……”。本案中，宫蓓自2018年8月至2019年4月处于治疗期内，宫蓓2018年及2019年请病假均超过2个月，故不享受2018年及2019年的年休假。因海思源公司已经支付宫蓓正常工作期间的一倍带薪年休假工资，故海思源公司应再支付宫蓓2017年6月1日至2017年12月31日期间的带薪年休假工资603.22元（3280.02元÷21.75×2天×200%）。对于海思源公司主张不支付2017年6月1日至2019年5月31日的带薪年休假工资1809.67元的诉讼请求予以部分支持。山东省《企业职工防暑降温费标准的通知》（2015鲁人社发45号文）第一条规定：“企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放。”《青岛市企业工资支付规定》（青岛市政府第161号令）第十条规定：“用人单位工资清单至少保留2年备查。”海思源公司应当提供证据证明其2017年6月1日至2019年5月31日期间防暑降温费的发放情况，因其未能提供证据证明，故应当承担举证不能的不利后果。海思源公司应当支付宫蓓2017年6月1日至2019年5月31日期间的防暑降温费840元，海思源公司主张不支付2017年6月1日至2019年5月31日的防暑降温费840元的诉讼请求缺乏事实及法律依据，不予支持。劳动者患病或者非因公负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费用。海思源公司应当向宫蓓支付医疗补助费用19680.12元（3280.02元×6个月），对于海思源公司主张不支付医疗补助费19680.12元的诉讼请求不予支持。 一审判决：1.青岛海思源进出口有限公司于2019年5月31日解除与宫蓓的劳动合同违反法律规定；2.青岛海思源进出口有限公司于判决生效之日十日内支付宫蓓违法解除劳动合同赔偿金52480.32元；3.青岛海思源进出口有限公司于判决生效之日十日内支付宫蓓带薪年休假工资603.22元；4.青岛海思源进出口有限公司于判决生效之日十日内支付宫蓓防暑降温费840元；5.青岛海思源进出口有限公司于判决生效之日十日内支付宫蓓医疗补助费19680.12元；6.驳回青岛海思源进出口有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛海思源进出口有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新的证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。上诉人于2019年5月31日向被上诉人出具《辞退书》，解除与被上诉人劳动合同的事实清楚。上诉人主张解除与被上诉人劳动合同系合法解除，理由是被上诉人严重违反劳动纪律、违反了公司的规章制度，但未能举示证据证明其主张，且上诉人出具的《辞退书》载明辞退被上诉人的理由是公司认为被上诉人不能胜任工作。因此，上诉人主张解除与被上诉人劳动合同系合法解除的依据不足，依法不予支持。上诉人称被上诉人每年请事假均在20天以上，亦未能提交证据予以证明，其主张无需支付被上诉人带薪年休假工资的理由不能成立，本院不予支持。关于医疗补助费用的认定，本院认为，对劳动者患病，用人单位违法解除劳动合同是否需要支付劳动者医疗补助费用，法律虽无明确规定，但本案被上诉人所患疾病为乳腺癌，一审参照“劳动者患病或者非因公负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费用”的规定，认定上诉人支付被上诉人六个月工资的医疗补助费用亦属适当，本院予以维持。 综上所述，海思源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛海思源进出口有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙向东 审判员  马 喆 审判员  齐 新 二〇二〇年七月三十日 法官助理 杨志昌 书记员张旭 书记员于国英