江苏省盐城市大丰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0982民初560号 原告：王春荣，男，1964年6月4日生，汉族，住盐城市大丰区。 委托诉讼代理人：刘进林（一般授权），江苏道远律师事务所律师。 被告：宏鑫建设集团有限公司，统一社会信用代码91320583628383852Y，住所地昆山开发区珠海路5号7号房。 法定代表人：顾小锦，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李剑（特别授权），江苏煜衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡阳阳（特别授权），江苏煜衡律师事务所律师。 原告王春荣与被告宏鑫建设集团有限公司（以下至判决主文前简称宏鑫公司）劳动争议一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王春荣及其委托诉讼代理人刘进林，被告宏鑫公司的委托诉讼代理人李剑、蔡阳阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王春荣向本院提出诉讼请求：1、判决原告与被告解除劳动关系；2、请求判决被告立即向原告支付医疗费6266.67元、住院伙食补助费780元、交通费1000元、护理费17040元、停工留薪期工资114000元、一次性伤残补助金54000元、一次性医疗补助金50000元、一次性就业补助金25000元、经济补偿金12000元，以上合计280086.67元。事实与理由：原告自2018年1月至被告处工作从事瓦工工作。2018年5月11日,原告在被告承建的大丰城北污水处理厂迁（扩）建工程工地工作中，从脚手架摔落受伤，后经盐城市大丰人民医院诊断为右跟骨粉碎性骨折、右外踝骨折。2018年11月16日,该事故经盐城市大丰区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年11月27日,盐城市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情鉴定为九级。原告至被告处工作以来，被告未为原告缴纳各项社会保险。自原告受伤后，被告未支付医疗费，未发放停工留薪期工资等相关待遇。综上，被告的行为严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定，现依法诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 被告宏鑫公司辩称，1、原告不受被告直接管理、劳动报酬亦非被告直接给付，原、被告双方不存在劳动关系；被告未收到原告邮寄的解除劳动合同通知书。2、我司对原告在2018年5月11日在我司承建的大丰城北污水处理厂扩建工程从事瓦工工作受伤、大丰区人力资源和社会保障局作出的工伤认定及盐城市劳动能力鉴定委员会认定的工伤九级均无异议。3、施工过程中，我司要求分包单位向大丰区人力资源和社会保障局为所有职工投保了盐城市大丰区建筑业务工人员工伤保险，对于原告诉讼请中的停工留薪和一次性就业补助金外的赔偿项目，均应由社会保险基金支付。4、原告主张的停工留薪期工资标准应以原告的实际工资3747.5元/年计算，期限认可3个月；其主张的一次性就业补助金应依法按90%计算。5、我司的分包单位已实际支付医疗费23000元，该部分在获得保险基金的赔偿后，应冲抵我司应给付的赔偿款。 本院经审理认定事实如下：2017年10月19日,盐城大丰城市污水处理有限公司与江苏宏鑫路桥建设有限公司签订《建设工程施工合同》，江苏宏鑫路桥建设有限公司承建大丰城北污水处理厂迁（扩）建工程，原告王春荣在该工程工地从事瓦工工作。2018年5月11日15时30分左右，王春荣在该工程工地工作中从脚手架上摔落受伤。2018年5月11日，原告王春荣至盐城市大丰人民医院住院治疗，诊断为右跟骨粉碎性骨折、右外踝骨折，其于2018年6月1日出院。2019年5月8日，原告王春荣至盐城市大丰人民医院住院行取内固定术，于2019年5月13日出院。 2018年6月25日，江苏宏鑫路桥建设有限公司企业名称变更为宏鑫建设集团有限公司。2018年11月16日，盐城市大丰区人力资源和社会保障局作出大人社工伤案字（2018）第566号《认定工伤决定书》，认定：王春荣受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年11月27日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出盐劳工鉴通[2019]3893号《盐城市劳动能力鉴定结论通知书》，结论为：王春荣的致残程度鉴定为九级。2020年1月2日，原告向盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除原、被告间的劳动关系，被告支付原告因工伤造成的损失280086.67元。2020年1月14日，大丰区劳动人事争议仲裁委员会收到申请已超过5日，该委向原告征询是否同意继续由其审理，原告表示不同意，并向本院提起诉讼。 另查，原、被告间无劳动合同，案外人王某承包到部分瓦工工作，事发时原告王春荣系受王某所雇从事瓦工工作。事故发生后，王某向原告王春荣支付了医疗费23000元。被告宏鑫公司承建的大丰城北污水处理厂迁（扩）建工程，根据《盐城市大丰区建筑业务工人员工伤保险实施办法》（大政规发[2016]1号）规定，于2018年1月4日参加了建筑业务工人员工伤保险，并缴纳了工伤保险费，参保期限为2018年1月4日至2018年8月2日。 本院认为，劳动关系的确立，应当综合考察劳动者与用人单位之间是否存在明确的用工合意、是否订立劳动合同或存在事实上的用工关系、劳动者与用人单位之间是否存在从属制约关系、劳动者是否受制于用人单位的监督管理并直接从用人单位获取劳动报酬等多重因素。本案中，从原、被告双方的陈述及提交的证据可见，王春荣在大丰城北污水处理厂迁（扩）建工程工作时，受案外人王某管理、工资数额亦由王某确定并支付，故可以认定王某与王春荣存在事实上的雇佣关系，王春荣与宏鑫公司之间不存在事实劳动关系，因此原告王春荣要求解除与被告宏鑫公司的劳动合同关系无事实依据，其要求被告支付经济补偿金的诉讼请求亦无法律依据，本院依法不予支持。 用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案中，王某不具备用工主体资格，宏鑫公司作为具备用工主体资格的单位，应依法对原告王春荣受到的伤害承担相应的工伤保险责任。但因原告王春荣参保了建筑业务工人员工伤保险且工伤发生在保险期限内，故其遭受工伤事故伤害，应享受相应的工伤保险待遇。其因遭受工伤所依法应享受的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金，应从工伤保险基金中支付，原告主张由被告支付的依据不足，本院依法不予支持。如社会保险机构将上述费用支付给被告，则被告应将上述款项支付给原告。 根据原告的主张，结合双方提供的证据及陈述，本院对原告的其余损失作以下认定： 1、护理费。关于原告主张的住院期间护理费标准120元/天、护理人次2人/天，未能举证证明，本院酌定护理费标准为80元/天、护理人次1人/天，护理费计2080元（80元/天×26天）。原告主张病休期间生活护理费，未提供证据证明出院后需要护理，本院对原告的该项请求不予支持。 2、停工留薪期工资。原告主张提供留薪期为19个月，但未提供经设区的市劳动能力鉴定委员会确认的证据，本院结合原告的伤情及住院治疗情况，酌定停工留薪期为9个月；原告主张标准为6000元/月，但未能提供工资表、银行流水等证据予以佐证，故本院以建筑行业标准54263元/年来计算原告的停工留薪期工资，被告应向原告支付停工留薪期工资40697.25元（54263元÷12个月×9个月）。 3、一次性伤残就业补助金。原告主张25000元，按照规定，本院依法支持22500元（25000元×0.9）。 4、交通费。根据相关规定，原则上确定地级以上行政区为统筹单位，故原告未提供在统筹地区外治疗的证据，且到统筹地区以外地区就医的交通费应从工伤保险基金中支付，故原告主张的交通费1000元，依法不予支持。 据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》的规定第三条，判决如下： 一、被告宏鑫建设集团有限公司支付原告住院期间护理费2080元、停工留薪期间的工资40697.25元、一次性伤残就业补助金22500元，合计65277.25元。于本判决生效后10日内履行完毕。 二、驳回原告王春荣的其他诉讼请求。 如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告宏鑫建设集团有限公司负担,于本判决生效之日起15日内汇缴至收款单位：盐城市大丰区人民法院（诉讼费）、收款银行：中国银行大丰支行营业部、收款账号：62×××42。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 员 赵强 二〇二〇年七月六日 法官助理 孙雨 书 记 员 徐荣 附录法律条文 1.《中华人民共和国社会保险法》 第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 2.《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 3.《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十五条工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。 在停工留薪期间，用人单位不得与工伤职工解除或者终止劳动关系。法律、法规另有规定的除外。 第二十七条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基础标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。 设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基础标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。 一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金基准标准的调整，由省社会保险行政部门会同省财政部门报省人民政府批准确定。 4.《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》 第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持： （一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位； （二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位； （三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位； （四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位； （五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。 前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。