山东省威海市中级人民法院刑 事 裁 定 书书（2020）鲁10刑终119号原公诉机关山东省威海经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）高胜涛，男，1979年9月2日出生于山东省乳山市，汉族，初中文化，无业，户籍地山东省乳山市，捕前住威海市。1999年5月17日因犯盗窃罪被威海市环翠区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。2019年7月9日因犯故意伤害罪被逮捕，同日被威海经济技术开发区人民法院判处有期徒刑四年二个月，后在烟台监狱服刑。2019年12月11日因涉嫌犯赌博罪被解回。现羁押于山东省威海市看守所。辩护人吴红运，山东允恕律师事务所律师。原审被告人王本军，男，1971年7月23日出生于山东省乳山市，汉族，初中文化，威海军淦贸易有限公司经理，户籍地威海市，捕前住威海市环翠区。2019年8月22日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于山东省威海市看守所。原审被告人王智伟，男，1987年4月30日出生于山东省荣成市，汉族，中专文化，威海新元电器装配有限公司职工，户籍地荣成市，捕前住威海市环翠区。2012年4月19日因犯贩卖毒品罪被威海市环翠区人民法院判处有期徒刑六个月；2013年12月12日因犯抢劫罪、强奸罪被威海市环翠区人民法院判处有期徒刑四年，2016年9月12日刑满释放。2019年9月3日因涉嫌犯赌博罪被取保候审。山东省威海经济技术开发区人民法院审理山东省威海经济技术开发区人民检察院指控原审被告人王本军犯赌博罪、寻衅滋事罪，高胜涛、王智伟犯赌博罪一案，于二○二○年三月十一日作出（2019）鲁1092刑初312号刑事判决。原审被告人高胜涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定，（一）赌博犯罪事实2017年4月至2018年3月间，被告人王本军与被告人高胜涛及徐某2(另案处理)，租用威海经济技术开发区富城茗居B3-2号楼刘某1经营的彩票店组织赌博，以“抽水”的方式获利。由王本军提供赌博资金，由徐某2放款给赌客，徐某2、高胜涛轮流“抽水”“放风”。三人招揽陈某、李某、徐某1、高某、潘某等20余名赌客以打拖拉机、推饼子(二八杠)形式赌博，涉案赌资约人民币201.2万元，共计获利130.67万元。期间，被告人王智伟为谋取利益，经王本军、徐某2同意，向陈某、李某、高某等赌客提供赌资累计人民币10.7万元。（二）寻衅滋事犯罪事实1.刘某1曾向被告人王本军借款人民币5万元，2017年10月30日被告人王本军向刘某1索要欠款，将其叫到涉案彩票店，徐某2辱骂、言语威胁刘某1还款，刘某1提出索要王本军等人租用彩票店的房租，王本军、徐某2对刘某1进行殴打，高胜涛也扇了刘某1几巴掌，刘某1被打后致右侧第2前肋骨折。经鉴定，刘某1损伤程度构成轻微伤。2.2017年7月，刘某1经潘某担保向被告人王本军借款11万元，后来以5万元承兑、6万元现金转账方式偿还王本军的借款。被告人王本军明知刘某1已偿还11万元借款，仍于2019年3月份某天，打电话让潘某偿还其为刘某1担保的11万元，并威胁不还钱要到家里和单位闹。几天后早晨上班时，被告人王本军、徐某2到潘某工作单位威建集团四公司大声吵闹，威胁潘某如不还钱就要“倒霉”，严重影响了公司办公秩序，给潘某造成极大精神压力和不良影响，迫于压力潘某向公司领导提出调离原工作岗位。3.2017年底某天，徐某2将高某叫到彩票店，索要其所欠赌债，因嫌高某没钱还不接电话，王本军、徐某2二人对高某进行殴打。另查明，本案由被告人高胜涛实名举报案发。案发后，被告人王本军于2019年8月22日经民警传唤到案，到案后拒不承认犯罪事实。被告人王智伟系被抓获归案。原审法院认定上述事实，有经原审庭审举证、质证并确认的扫黑除恶专项斗争问题线索移送表、受案登记表、人员信息档案、抓获经过、接收证据材料清单、扣押清单、调取证据通知书以及车辆交易信息、办案说明、刑事判决书、释放证明书和刑事附带民事判决书等书证，被害人刘某1、潘某、高某的陈述，证人陈某、李某、徐某1、刘某2等人的证言，同案犯徐某2的供述及辨认笔录，被告人王本军、高胜涛、王智伟的供述及辨认笔录、视听资料、鉴定意见、账本等证据证实。原审法院认为，被告人王本军以营利为目的，伙同他人多次聚众赌博，提供赌资并从中抽头渔利；因讨要赌债、借款，多次随意殴打、辱骂他人，严重影响他人工作，情节恶劣，其行为已分别构成赌博罪、寻衅滋事罪。被告人高胜涛以营利为目的，与人合谋多次聚众赌博，并负责抽头渔利，其行为构成赌博罪。被告人王智伟明知王本军、高胜涛等人开设赌局进行赌博犯罪活动，为获取利益向赌客提供资金，其行为构成赌博罪。在赌博犯罪中，被告人王本军提供资金、核验账目、催要赌债；被告人高胜涛及徐某2负责放款、抽水，听从王本军的安排；被告人王智伟发放赌资，故被告人王本军在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人高胜涛、王智伟起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人高胜涛如实供述司法机关尚未掌握的不同种罪行，系自首，且认罪认罚，悔罪态度较好，依法可从轻处罚；被告人高胜涛有犯罪前科，酌情从重处罚；被告人高胜涛在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他犯罪没有判决，依法应数罪并罚，已经执行的刑期，计算在本判决决定的刑期以内。被告人王智伟到案后如实供述犯罪事实，且认罪认罚，依法可从轻处罚；被告人王智伟在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人王本军一人犯数罪，依法应数罪并罚。根据被告人的犯罪性质、情节及认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第二款及第三款、第六十五条、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院》第二条、第四条，《最高人民法院、最高人民检察院(关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条、第四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人高胜涛犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元，与前罪故意伤害罪有期徒刑四年二个月并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人王本军犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。三、被告人王智伟犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。四、继续追缴被告人王本军、高胜涛、王智伟的违法所得，上缴国库；随案移送的笔记本两个，作为证物予以封存，铝合金箱一个，予以没收。宣判后，原审被告人高胜涛以“其具有自首、从犯、认罪认罚等量刑情节；如实提供司法机关尚未掌握的大量线索、账本等证据促使本案顺利侦破，构成立功”为由提出上诉，请求二审减轻处罚。辩护人以相同的理由提出了辩护意见。经二审审理查明的事实和证据与原判认定一致。本院认为，上诉人高胜涛以营利为目的，与人合谋多次聚众赌博，并负责抽头渔利，其行为构成赌博罪。原审被告人王本军以营利为目的，伙同他人多次聚众赌博，提供赌资并从中抽头渔利；因讨要赌债、借款，多次随意殴打、辱骂他人，严重影响他人工作，情节恶劣，其行为已分别构成赌博罪、寻衅滋事罪。原审被告人王智伟明知王本军、高胜涛等人开设赌局进行赌博犯罪活动，为获取利益向赌客提供资金，其行为构成赌博罪。在赌博犯罪中，王本军系主犯，高胜涛、王智伟系从犯，对从犯依法予以从轻处罚。王本军一人犯数罪，依法数罪并罚。高胜涛具有自首、认罪认罚情节，依法予以从轻处罚；高胜涛在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他犯罪没有判决，依法实行数罪并罚。王智伟具有坦白、认罪认罚情节，依法予以从轻处罚；王智伟系累犯，依法予以从重处罚。关于高胜涛所提“其具有自首、从犯、认罪认罚等量刑情节”的上诉理由。经查，原判已经对上述量刑情节予以认定，并在量刑时给予充分考虑，高胜涛据此请求对其进一步从轻处罚的上诉理由及辩护人相关辩护意见本院不予支持；关于高胜涛所提“如实提供司法机关尚未掌握的大量线索、账本等证据促使本案顺利审结，构成立功”的上诉理由及辩护人相关辩护意见。经查，高胜涛既然主动向司法机关投案，就应当如实、全面供述自己以及所知的同案犯的共同犯罪事实，才能构成自首，其向公安机关提供共同犯罪的线索、证据等配合公安机关侦破案件，属于如实供述罪行、认罪悔罪行为，依法不能认定为立功。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张 伟审判员 牛建军审判员 李艳芳二〇二〇年七月二十日法官助理董浩书记员肖翠