江苏省盐城市大丰区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0982刑初8号公诉机关盐城市大丰区人民检察院。被告人金某，男，汉族。被告人金某因涉嫌非法经营罪，于2019年7月12日被盐城市大丰区公安局取保候审。辩护人苏建虎，江苏因果律师事务所律师。盐城市大丰区人民检察院以大检诉刑诉（2019）501号起诉书指控被告人金某犯非法经营罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。盐城市大丰区人民检察院指派检察员苏学峰、检察官助理沈莉莉出庭支持公诉，被告人金某及其辩护人苏建虎到庭参加诉讼。本案审理中曾因不能抗拒的原因致案件不能继续审理，于2020年2月25日中止审理，后于同年6月19日恢复审理。现已审理终结。盐城市大丰区人民检察院指控：2018年10月至2019年7月期间，被告人金某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，先后多次将收购的香烟加价进行销售，非法经营额合计人民币107018元。指控的证据有书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人金某违反国家烟草专卖管理法律法规，在未经烟草行政主管部门许可的情形下，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任；被告人金某虽不具有自首情节，但归案后能如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三项之规定，可以从轻处罚；被告人金某自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。被告人金某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名未提出提出异议，并当庭表示认罪认罚。其辩护人提出如下辩护意见：1.被告人具有坦白情节，在公安机关侦查阶段供述稳定，如实交待了自己的犯罪事实，依法应当从轻处罚；2.被告人无前科劣迹，系初犯、偶犯，主观恶性不深，可以从轻处罚；3.被告人承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理；4.被告人当庭表示认罪认罚，具有悔罪表现。综上，请求法庭对被告人从轻或减轻处罚，给予适用缓刑。经审理查明：2018年10月至2019年7月期间，被告人金某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，先后多次将从盐城市大丰区收购的香烟加价进行销售，非法经营额合计人民币107018元。现分述如下：1、2018年10月至2019年7月期间，被告人金某先后多次将从盐城市大丰区收购的利群（长嘴）、南京（炫赫门）、中华(软）等香烟加价销售给崔某，非法经营额合计人民币88593元。2、2019年7月中旬一天上午，被告人金某将从盐城市大丰区收购的45条南京（炫赫门）香烟加价销售给温某，非法经营额合计人民币7200元。3、2019年7月11日中午，盐城市大丰区烟草专卖局执法人员在盐城市大丰区三龙镇境内对被告人金某进行检查时，从被告人金某驾驶的苏Ｊ×××××号汽车后备箱内查获其收购待售的中华（软）、黄金叶（乐途）、南京（炫赫门）、南京（金砂）等9个品种50条香烟，非法经营额合计人民币11225元。被告人金某归案后如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，有被告人金某的户籍信息、盐城市大丰区公安局出具的案发经过及归案情况说明、调取的支付交易记录、盐城市大丰区烟草专卖局证据先行登记保存通知书以及案件调查终结报告等书证，证人崔某、温某、咸某、陈某、周某甲、蔡某、刘某、柏某、周某乙等人的证言，被告人金某的供述和辩解，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，江苏省烟草专卖局卷烟价格证明，盐城市大丰区公安局制作的检查笔录、辨认笔录等证据在卷证实。以上证据经庭审举证、质证，均具有法律效力，且能相互印证，足以认定。本院认为，被告人金某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关对被告人金某的指控，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应予支持。被告人金某虽不具有自首情节，但归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人金某当庭承认指控的犯罪事实，表示认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人金某系初犯、偶犯，可以酌情从轻处罚。辩护人提出被告人具有相关从轻处罚情节的辩护意见，本院予以采纳。综上，为维护市场经济秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人金某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后三日内履行。）二、依法没收被告人金某被查获的香烟50条，其中：中华（软）香烟6条、南京（炫赫门）香烟9条、贵烟（踌越）香烟4条、利群（长嘴）香烟5条、芙蓉王（硬）香烟3条、利群（软长嘴）香烟3条、南京（金砂）香烟6条、泰山（心悦）香烟7条、黄金叶（乐途）香烟7条，由盐城市大丰区公安局依法处理，变价后上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  朱金龙人民陪审员  徐瑞娟人民陪审员  张 琴二〇二〇年七月十三日书 记 员  程 艳附录法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释[2010]7号第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。