四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川05民终1008号 上诉人(原审被告)：泸州鼎大物业服务有限公司。住所地：四川省泸州市江阳区滨江路四段十一号，统一社会信用代码91510502782279789L。 法定代表人：苏锐，总经理。 委托诉讼代理人：王先文，四川时代永嘉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈远金，男，1971年3月24日出生，汉族，住四川省泸县。 委托诉讼代理人：陈长远，泸州市江阳区南城法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：泸州市路灯管理处。住所地：四川省泸州市江阳区江阳南路34号,统一社会信用代码12510400734843357N。 负责人：谢阳春，处长。 委托诉讼代理人：廖敬懿，男，1982年6月15日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区，系该处工作人员。 被上诉人（原审被告）:唐志伟，男，1986年6月8日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 被上诉人（原审被告）：泸州市江阳区唯智通讯器材经营部。住所地：四川省泸州市江阳区慈善路89号3号楼M楼。 经营者：沈秋蓉，女，1980年11月8日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：张金勇，男，1980年3月16日出生，汉族，住四川省三台县，系该经营部工作人员。 被上诉人（原审被告）：泸州市江阳区中云天立自治管理委员会。住所地：四川省泸州市江阳区水井沟中云天立小区29号楼1幢2楼。 负责人：唐永富。 被上诉人（原审被告）：泸州市江阳区南城街道三星街社区居民委员会。住所地：四川省泸州市江阳区南城街道市府路13号1栋，统一社会信用代码555105027446883380。 法定代表人：张杰，主任。 委托诉讼代理人：王安明，男，该居委会工作人员。 上诉人泸州鼎大物业服务有限公司（以下简称鼎大物业）因与被上诉人陈远金、泸州市路灯管理处（以下简称路灯管理处）、唐志伟、泸州市江阳区唯智通讯器材经营部（以下简称唯智经营部）、泸州市江阳区中云天立自治管理委员会（以下简称中云天立自管会）、泸州市江阳区南城街道三星街社区居民委员会（以下简称三星街社区居委会）物件损害责任纠纷一案，不服四川省泸州市江阳区人民法院（2019）川0502民初1188号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人鼎大物业的委托诉讼代理人王先文，被上诉人陈远金的委托诉讼代理人陈长远，被上诉人路灯管理处的委托诉讼代理人廖敬懿，被上诉人唯智经营部的委托诉讼代理人张金勇，被上诉人三星街社区居委会法定代表人张杰及其委托诉讼代理人王安明到庭参加了诉讼，经本院依法传唤，被上诉人唐志伟、中云天立自管会无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 鼎大物业上诉请求：依法撤销四川省泸州市江阳区人民法院（2019）川0502民初1188号民事判决，依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.依据中云天立广场总平面布置图及四川中云房地产有限公司泸州宾馆红线图，可以证明被风吹倒的灯杆不在上诉人管理的建筑区划内，案涉灯杆不是上诉人的服务范围，上诉人不是案涉灯杆的管理人，不应承担民事赔偿责任，原审法院判决上诉人承担相应的侵权赔偿责任是错误的。2.案涉灯杆悬挂有唐志伟、唯智经营部的广告牌，唐志伟、唯智经营部是该灯杆的使用人，中云天立自管会收取了唯智经营部自2018年4月1日至2019年末3月31日广告费，中云天立自管会是该灯杆的管理者，三星街社区居委会是中云天立自管会的管理者。案涉灯杆倒塌致陈远金身体损害，应当由唐志伟、唯智经营部、中云天立自管会、三星街社区居委会、路灯管理处承担赔偿责任。3.陈远金诉请的医疗费976.13元是在重新鉴定中产生的费用，不是鉴定结论必然发生的费用，出院证明书未载明陈远金诉请的营养费1800元的医嘱，以上两项费用均不应支持；陈远金的误工时间是77天，务工标准为102.46元∕天，误工费应为7889.42元，原审认定为21556.85元是错误的。 被上诉人陈远金答辩称，鼎大物业与中云天立自管会签订物业服务合同，明确约定其管理服务范围包括案涉灯杆，鼎大物业是案涉灯杆的管理者，陈远金增加的鉴定费用900余元是在一审期间提出鉴定异议后申请重新鉴定产生的费用，属于应予支持的损失范围，原审对陈远金的务工费计算也是正确的。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人路灯管理处答辩称，案涉灯杆没有移交给路灯管理处，不属于路灯管理处管理范围，路灯管理处不承担任何责任。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人唯智经营部答辩称，唯智经营部在案涉灯杆上做广告是事实，但唯智经营部已将广告费交给物业公司和中云天立自管会，唯智经营部不应承担陈远金人身损害产生的费用。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人三星街社区居委会答辩称，三星街社区居委会不清楚中云天立自管会收的费用，费用并未移交三星街社区居委会。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人中云天立自管会未答辩。 被上诉人唐志伟未答辩。 陈远金向一审法院提出诉讼请求：1.判令泸州鼎大物业服务有限公司、路灯管理处、唯智经营部、三星街社区居委会、中云天立自管会、唐志伟赔偿其因电杆倒塌导致人身损害所产生的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损失等共计128294.76元；2.由泸州鼎大物业服务有限公司、路灯管理处、唯智经营部、三星街社区居委会、中云天立自管会、唐志伟承担本案诉讼费用。 一审法院经审理认定事实如下：2015年12月31日，泸州市江阳区中云天立业主委员会（甲方）与鼎大物业（乙方）签订《物业服务合同》一份，合同约定：甲方将位于泸州市江阳区（建筑面积41774平方米）交由乙方提供物业服务。物业服务内容包括：物业共用部位的日常维修、养护和管理；物业共用设施设备的日常维修、养护、运行和管理；附属配套建筑物、设施及构筑物的维修、养护和管理，包括物业管理办公经营用房、文化体育娱乐场所等；公共秩序维护、安全防范等事项，协助公安部门维护社区公共秩序；负责编制房屋、附属建筑物、设施设备、绿化的年度维修养护方案等。甲方的权利义务：审定乙方制定的物业服务方案，并监督实施；对乙方有建议、督促的权利；协助乙方做好物业区域内的物业服务工作等。乙方的权利义务：根据有关法律、法规、规章及本合同的约定，按照物业服务内容和标准提供物业服务，收取物业服务费用、特约服务费用；制定物业服务计划，负责编制房屋、附属建筑物、设施设备、绿化的年度维修养护计划；向甲方告知物业区域内物业服务的有关情况；本物业区域内需另行配备共用设施设备的，乙方应与甲方协商解决等。本物业区域物业服务收费方式为包干制。本物业管理区域的有偿收费（房屋租赁费、广告经营费、公共设施、场地设备经营所得费等）全部由物业公司收取，建立专款专用账户，用于小区设施设备的维护改造，剩余部分弥补物业公司物业服务费亏损部分。物业服务费主要用于以下开支：物业共用部位、共用设施设备的日常运行、维护费用；附属配套建筑和设施的维修、养护和管理费用等。物业服务期限为叁年，自2016年1月1日至2018年12月31日。双方在合同中还对共用部位、共用设施收益及分配、专项维修资金的管理和使用、违约责任、突发事件处理、争议解决、附则等进行了约定。 2016年4月，泸州市江阳区中云天立业主委员会任期届满，换届时，因各种原因未能成立新的业主委员会。2017年9月25日，被告中云天立自管会经小区业主选举成立，并继续履行与鼎大物业签订的《物业服务合同》。 2018年7月23日，三星街社区居委会向被告中云天立自管会发出《通知》一份，载明：为尽快解决中云天立小区存在的电梯安全隐患、小区环境秩序差等问题，在社区多次沟通下，贵组织均未提出可行性方案，同时社区收到中云天立业主对自管会不作为及个别委员不符合资格的举报。在社区调查核实期间，暂停中云天立小区自管会工作。小区相关事宜交由三星街社区暂时代管并组织实施，待举报问题核实后，自管会具备管理条件或政府部门组织选举新一届业委会后交回小区管理权；现通知贵组织于26日前将账户明细、印章、资金和未完成工作等移交到三星街社区，如未按期移交相关手续，造成的一切法律后果由自管会成员自行承担。 2018年8月16日16时52分许，突发大风，中云天立大都会住宅小区石磨豆花门市门口底部严重锈蚀的灯杆倒塌，砸中经过此地的原告，致原告陈远金受伤。陈远金随即被送往西南医科大学附属医院救治。陈远金经住院治疗14天后于2018年8月30日出院，出院诊断：1.中型闭合型颅脑损伤：左侧颞部硬膜外血肿、左侧颞骨骨折、头皮裂伤；2.胸椎骨折；3.右侧眼睑裂伤。出院医嘱：1.院外注意休息，避免过度劳累；2.出院1月后复查颅脑CT。继续佩戴胸椎支具，3月后复查；3.神经外科、脊柱外科、眼科门诊随访，不适就诊。陈远金住院期间共产生医疗费用21042.16元，购买矫形固定器支出2960.00元。陈远金出院后遵医嘱继续门诊治疗，共产生医疗费3399.23元。 2018年11月1日，经泸州科正司法鉴定中心鉴定，陈远金面部瘢痕评定为十级伤残、胸三椎体骨折评定为十级伤残，伤后误工期壹佰伍拾日、护理期陆拾日、营养期玖拾日。陈远金为此支付鉴定费1800元（其中伤残等级鉴定费用1000元、三期鉴定费用800元）。因双方未能就赔偿事宜达成一致，陈远金遂诉至法院，请求判如所请。 在本案审理过程中，路灯管理处于2019年9月27日申请对陈远金的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。一审法院经审查认为该申请符合有关法律的规定，遂予以准许。经原被告双方协商，一审法院依法委托西南医科大学司法鉴定中心对此进行鉴定。2019年11月5日，西南医科大学司法鉴定中心作出西南医大司鉴【2019】精鉴字第198号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1.被鉴定人陈远金系脑外伤所致精神障碍，脑器质性轻度智能减退，颅脑损伤遗留的精神智能障碍评定为十级伤残；2.被鉴定人陈远金误工期为150日、护理期为60日、营养期为60日，必要时可视恢复情况再行评定。被告路灯管理处为此支付鉴定费用3650元（其中精神伤残鉴定费用2800元、三期鉴定费用800元、复印照相费用50元）。2019年11月8日，西南医科大学司法鉴定中心作出西南医大司鉴【2019】临鉴字第1047号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人陈远金面部损伤后瘢痕形成评定为十级伤残。原告陈远金为此支付鉴定费用1600元（其中伤残等级鉴定费用1000元、专家会诊费用600元）。 同时查明，中云天立大都会住宅小区石磨豆花门市门口的灯杆上悬挂有唯智科技及唐志伟的广告牌。2015年4月14日，案外人泸州天立物业有限公司向唯智科技收取2015年4月1日至2016年3月30日广告费1200元。2018年4月1日，中云天立自管会向被告唯智科技收取2018年4月1日至2019年3月31日广告费1200元。 另查明，陈远金为农村居民户口，其于2018年8月28日取得位于四川省泸州市江阳区房屋的不动产权证书。 以上法律事实，有当事人当庭陈述、身份证复印件、工商登记信息、物业服务合同、情况说明、通知、致中云天立小区业主的一封信、接（报）处警登记表、鉴定意见书及鉴定费发票、医疗票据、病历、照片、收据、光盘等证据在案佐证，经审查属实，予以采信。 一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护。当公民的健康权受到侵权行为侵害时，侵权行为人应当在其责任范围内承担民事赔偿责任。本案中，鼎大物业系中云天立大都会住宅小区的物业服务人、管理人，其未及时对其服务管理区域的安全隐患进行排除，造成陈远金损害，依法应当承担相应侵权赔偿责任。同时，陈远金在从事相应活动过程中，亦未尽到谨慎注意义务，导致自身受伤，陈远金对于事故的发生亦具有一定过错，其对于损害后果的发生也应承担一定的责任。根据各方过错及原因力比较，该院认为鼎大物业承担80%的赔偿责任、陈远金自行承担20%的责任较为适宜。因双方均未能举证证明路灯管理处、唐志伟、唯智经营部、中云天立自管会、三星街社区居委会在本案中存在过错，故路灯管理处、唐志伟、唯智经营部、中云天立自管会、三星街社区居委会在本案中依法不承担赔偿责任。 二、根据相关法律规定，结合泸州当地实际及陈远金的诉请，该院确认陈远金的损失如下：1.医疗费23898.89元（21042.16元+1880.6元+976.13元）；2.护理费5820元（院内护理费14天×120元/天+院外护理费46天×90元/天=4140元）；3.住院伙食补助费14天×30元/天=420元；4.误工费，因陈远金未能提供证据证明其具有固定收入，也未能提供证据证明其最近三年平均收入状况及所从事行业，结合陈远金的诉请，参照泸州市2017年城镇职工平均工资作为计算依据，计52455元/年÷365天×150天=21556.85元；5.交通费，该院根据陈远金伤情及本地实际酌定为200元；6.营养费60天×30元/天=1800元；7.鉴定费1800元；8.残疾辅助器具费（矫形固定器）2960元；9.残疾赔偿金，结合陈远金诉请确认为64258元；10.精神损害抚慰金，结合陈远金诉请确认为1000元。上述费用合计123713.74元，由鼎大物业承担123713.74元×80%=98970.99元，剩余部分由陈远金自行承担。 综上，为保护各方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、泸州鼎大物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿陈远金医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、营养费、鉴定费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，合计98970.99元；二、驳回陈远金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1433，由陈远金承担328元，泸州鼎大物业服务有限公司1105元。诉讼中鉴定费5250元，由泸州鼎大物业服务有限公司负担。 本院二审中，上诉人提交证据三份：中云天立广场电杆位置现状图、四川自力建筑勘测设计有限公司营业执照、测绘资质证书、增值税专用发票，拟证明案涉倒塌的灯杆不在鼎大物业服务管理区域内。陈远金质证认为对证据的真实性、合法性、关联性均无异议，但达不到证明目的。路灯管理处质证认为根据物业服务合同，没有体现出物业管理区域是否是红线管理范围，一般物业对小区的范围都要管理。唯智器材经营部质证认为其将案涉灯杆广告费是交给物业公司的，物业公司收了管理费，就说明案涉灯杆属于物业公司的管理范围。三星街社区居委会质证认为其对图纸不专业，不发表质证意见。唐志伟、中云天立自管会未发表质证意见。本院认为，上诉人提交中云天立广场电杆位置现状图，系根据小区建设施工红线图绘制，不能准确反应小区物业实际状况，不能作为划分小区物业的依据，上诉人所举证据不能达到其证明目的，本院不予采信。 本院认为，本案的争议焦点为：1.本案案涉灯杆倒塌致陈远金伤残损失如何确定赔偿责任人及责任承担方式；2.原审认定陈远金损失的计算方式是否正确。本院根据在案证据及查明的事实，评议如下： 一、本案案涉灯杆倒塌致陈远金伤残损失如何确定赔偿责任人及责任承担方式问题。上诉人认为，案涉灯杆不在中云天立小区的建筑区划内，不属于上诉人物业管理范围，其不应承担陈远金因案涉灯杆倒塌致伤残的损失赔偿责任。本院认为，根据案涉灯杆广告使用人唐志伟、唯智经营部证实，案涉灯杆并非处于闲置无人管理状态，在鼎大物业入驻前系泸州天立物业公司在进行管理和收取灯杆广告费，中云天立自管会成立后收取了2018年4月起一年的广告费。鼎大物业入驻后依据其与中云天立业主委员会签订的物业服务合同约定：物业服务范围包括物业共用部位的日常维修、养护和管理；物业共用设施设备的日常维修、养护、运行和管理；附属配套建筑物、设施及构筑物的维修、养护和管理，包括物业管理办公经营用房、文化体育娱乐场所等。以上事实表明案涉灯杆属于中云天立小区的物业，已纳入小区物业管理范围。上诉人鼎大物业作为上中云天立小区业主委员会聘请的物业管理人，依照双方签订的《物业服务合同》对包括案涉灯杆在内的物业共用设施承担维修、养护和管理义务，案涉灯杆因底部严重锈蚀被大风吹倒致人受伤，是其未尽到管理、维护义务造成的责任事故，上诉人负有不可推卸的责任。尽管事发前一年案涉灯杆广告费由中云天立自管会收取，但双方并未就案涉灯杆的维修、养护和管理责任进行重新约定，上诉人也未提供证据证明其已向中云天立自管会提出维修、更换案涉灯杆的意见，对上诉人所持案涉灯杆不在中云天立小区的建筑区划内，不属于上诉人物业管理范围，其不应承担陈远金因案涉灯杆倒塌致伤残的损失赔偿责任的意见，本院不予支持。案涉灯杆倒塌致陈远金伤残损失应由上诉人承担。本案无证据证明中云天立自管会、路灯管理处、唯智器材经营部、唐志伟、三星街社区居委会存在过错，原审判决结合上诉人与陈远金的过错程度，认定上诉人承担80%赔偿责任、陈远金自担20%的责任适当，本院予以维持。 二、原审认定陈远金损失的计算方式是否正确的问题。 上诉人认为，陈远金诉请的医疗费976.13元是在重新鉴定中产生的费用，不是鉴定结论必然发生的费用，出院证明书未载明陈远金诉请的营养费1800元的医嘱，以上两项费用均不应支持；陈远金的误工时间是77天，务工标准为102.46元∕天，误工费应为7889.42元，原审认定为21556.85元是错误的。本院认为，陈远金诉请的医疗费976.13元，是由于上诉人对鉴定结论有异议，申请重新鉴定产生的费用，应当计算在医疗损失中。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案鉴定意见营养期为60日，原审判决酌定营养费30元∕天，营养费共计1800元，是适当的。陈远金自2018年8月16日受伤以后，经两次司法鉴定均确认误工期为150日，由于陈远金未提供其近三年平均收入状况，原审参照2017年泸州市城镇职工平均工资标准，计算出误工费为7889.42元，并无不当。上诉人所持的误工期应为77天及务工标准为102.46元∕天的理由无法律及事实依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人所持上诉请求与理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2866元，由上诉人泸州鼎大物业服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈志超 审判员 陈 勇 审判员 蓝 军 二〇二〇年七月十三日 法官助理 谢银虎 书记员 潘春艳