湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终1782号上诉人（原审第三人）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司。住所地：武汉市江汉区北湖西路2号双玺中心B栋18层。负责人张小春，总经理。委托诉讼代理人：肖云，湖北首义律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚悦文，湖北首义律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴琴梅，女，1963年4月24日出生，汉族，住武汉市硚口区。委托诉讼代理人：张晨，湖北言达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王娟，湖北言达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖北锦里沟旅游开发有限公司。住所地：武汉市黄陂区蔡店街道士冲村。法定代表人：杨裕艮，董事长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安保险湖北分公司）因与被上诉人吴琴梅、湖北锦里沟旅游开发有限公司（以下简称锦里沟公司）公共场所管理人责任纠纷一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2019）鄂0116民初4449号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险湖北分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审认定事实错误。被上诉人吴琴梅因自身过错造成损害，应减轻上诉人的赔偿责任。本案中无证据证明锦里沟公司的娱乐设施存在瑕疵，亦无证据证明锦里沟公司在从事经营活动中对游客未采取安全保障措施。漂流活动本身具有一定危险性，吴琴梅存在疏忽大意，未按照要求抓紧把手，因而造成自身损害，其应承担50%的赔偿责任。吴琴梅辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。锦里沟公司未答辩。吴琴梅向一审法院起诉，请求判令：一审被告赔偿其各项经济损失136404.92元。庭审中变更请求为200155.11元。一审法院认定事实:2018年10月1日14时20分，吴琴梅在锦里沟公司经营的锦里沟景区游玩，在参加该景区的游乐项目玻璃漂流过程中，因吴琴梅乘坐的气垫船失控，导致撞到旁边玻璃墙上，造成吴琴梅受伤的事故。吴琴梅受伤后于2018年10月1至10月24日在武汉市第一医院住院治疗23天，共支出医疗费为61027.61元（其中锦里沟公司垫付57091.69元；吴琴梅支付了4385.75元，其主张自付医疗费为3935.92元）。其伤情经诊断为左侧尺骨骨折、左侧桡骨骨折、右侧眼眶内侧壁骨折、头部多处损伤、下肢皮肤感染。出院医嘱需加强营养。经吴琴梅委托，2019年3月21日，武汉普爱法医司法鉴定所作出武普（2019）临鉴字第274号司法鉴定意见书，意见为：吴琴梅人体损伤致残程度分级评定为十级；后续治疗费为20000元；误工休息时间为180日，护理时间为90日，营养时间为90日（自受伤之日起计算）。鉴定费2280元由锦里沟公司支付。审理中，平安保险湖北分公司于2019年8月13日以该鉴定系单方委托为由，申请对吴琴梅的伤残等级、误工期、营养期、护理期进行重新鉴定。法院于2019年10月30日收到湖北中真司法鉴定所作出的鄂中司鉴2019法鉴字第1581号司法鉴定意见书，意见为：吴琴梅的致残程度为十级；误工期为伤后180日、护理期为伤后75日、营养期为伤后90日。关于垫付情况，锦里沟公司为吴琴梅垫付医疗费57091.69元，垫付住院期间护理费3912.5元（22.5天），交通费200元，共计61204.19元。一审另查明，锦里沟公司于2018年3月29日在平安保险湖北分公司投保了平安公众责任保险，保险期间为2018年3月31日0时至2019年3月30日24时，保险合同约定：投保营业场所为锦里沟风景区；累计赔偿限额4800000元，每次事故赔偿限额3000000元，每次事故每人赔偿限额400000元；每人每次医疗费限额40000元；保单列明旅游项目为游船、竹筏、山道滑车等；对人身伤亡每次事故绝对免赔额为300元或损失金额的10%，两者以高者为准。一审再查明，吴琴梅系个体工商户，在武汉市硚口区开办有武汉市硚口区凡凡副食商店。经依法核算，吴琴梅因事故遭受人身损害的经济损失为186876.88元，其中医疗费61027.61元、后期治疗费20000元、住院伙食补助费1150元（23天×50）、营养费4500元（90天×50）、误工费19182元（酌定按2019年居民服务业工资收入计算，38897元/年÷365×180）、护理费9507.27元（住院期间护理费为3912.5元，其他按2019年居民服务业工资收入计算，38897元/年÷365×52.5=5594.77元）、残疾赔偿金68910元（34455元/年×20年×0.1=68910）、精神抚慰金酌定2000元、交通费酌定600元（含一审被告垫付200元）。一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。吴琴梅参加了锦里沟公司经营的玻璃漂流项目，锦里沟公司作为该游乐项目的经营管理人，负有保障其人身及财产安全的义务。锦里沟公司未能举证证明其尽到了安全保障义务，对吴琴梅的损失应负全部赔偿责任。锦里沟公司在平安保险湖北分公司处投保了平安公众责任保险，事故发生在保险期限内，平安保险湖北分公司应依据保险合同的约定，在保险限额内承担赔偿责任。吴琴梅因事故遭受人身损害的经济损失为186876.88元，其中医疗费用为86677.61元（医疗费61027.61元、后期治疗费20000元、住院伙食补助费1150元、营养费4500元）。扣除保险合同约定的医疗费40000元限额外的部分46677.61元，保险公司应赔偿吴琴梅140199.27元，依合同约定再扣除10%绝对免赔额14019.93元，平安保险湖北分公司应在合同限额内赔偿吴琴梅126179.34元，保险公司合同限额外的损失60697.54元由锦里沟公司赔偿。吴琴梅主张的交通费、精神抚慰金过高，法院予以酌情认定；吴琴梅主张的误工费，酌定按居民服务业标准计算；锦里沟公司的垫付款，为减少诉累，依法一并处理，由吴琴梅予以返还。关于锦里沟公司垫付的住宿费不是事故的法定赔偿项目，依法不列入吴琴梅损失；锦里沟公司垫付的法医鉴定费由其自行承担。锦里沟公司及平安保险湖北分公司辩称吴琴梅应自负一定责任的意见，经审查，案涉玻璃漂流项目具备一定危险性，不能要求每位乘坐者都具备良好的操控能力，该项目在安全保障的设计上存在瑕疵，故吴琴梅在本案中不应承担责任。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十七条、《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在保险范围内赔偿吴琴梅经济损失126179.34元。二、湖北锦里沟旅游开发有限公司赔偿吴琴梅经济损失60697.54元。三、吴琴梅返还湖北锦里沟旅游开发有限公司垫付款61204.19元。四、上述一至三项均于判决生效之日起十日内付清。五、驳回吴琴梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1182元，减半收取计591元，由湖北锦里沟旅游开发有限公司负担。二审期间，各方均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为,《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案中，吴琴梅在参加锦里沟景区的游乐项目玻璃漂流过程中受伤，锦里沟公司未尽一定安全保障义务，对事故的发生具有过错，应承担全部赔偿责任。平安保险湖北分公司上诉主张吴琴梅作为成年人，自身未尽注意义务，应自负50%赔偿责任的主张，因无相关证据证明，本院不予支持。综上所述，平安保险湖北分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费453.73元，由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 行审判员 刘 阳审判员 叶 钧二〇二〇年七月十五日书记员 熊雪婷