四川省峨眉山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1181民初1040号 原告：郭美斌,男,1965年7月8日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。 委托诉讼代理人：蒋成涛，四川高贸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：文丽萍，四川高贸律师事务所律师。 被告:峨眉山宏宇中药材种植有限公司，住所地四川省峨眉山市双福镇冯岗村1组，统一社会信用代码91511181MA6280CBXB。 法定代表人：骆洪如，法定代表人。 被告:骆洪如，男，1952年2月17日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：田鹏飞，乐山市五通桥区冠英法律服务所法律工作者。 被告：潘福伦，男，1976年7月9日出生，汉族，住四川省井研县。 委托诉讼代理人：王乙茗，四川炜烨律师事务所律师。 原告郭美斌与被告峨眉山宏宇中药材种植有限公司（以下简称宏宇公司）、骆洪如民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，原告郭美斌于2020年6月23日向本院申请追加潘福伦为本案被告，本院依法通知被告潘福伦参加诉讼。本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告郭美斌、骆洪如暨宏宇公司法定代表人参加2020年6月11日的庭审，被告骆洪如及宏宇公司的委托诉讼代理人田鹏飞、被告潘福伦的委托诉讼代理人王乙茗参加2020年7月22日的庭审，原告郭美斌的委托诉讼代理人蒋成涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郭美斌向本院提出诉讼请求：1.被告宏宇公司向原告偿还借款本金10万元及利息（从2018年4月12日起至2020年4月11日止的资金利息15000元；从2020年4月12日起至全部借款还清之日止的利息，以10万元为基数，按年利率12%计算）；2.被告骆洪如向原告承担违约金3万元；3.被告骆洪如对被告宏宇公司的10万元借款本息承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告的诉讼请求变更为：1.被告宏宇公司向原告偿还借款本金10万元、利息6307.51及资金占用损失（从2019年3月27日起以10万元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的市场贷款报价利率计算至款清之日止）2.被告骆洪如、潘福伦向原告承担违约金3万元；3.被告骆洪如、潘福伦对被告宏宇公司的10万元借款本息承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：2018年4月12日,被告峨眉山宏宇中药材种植有限公司股东骆洪如、潘福伦与原告郭美斌协商并达成《关于郭美斌代表峨眉宏宇中药材种植有限公司借款协议》,约定以郭美斌个人名义为被告峨眉山宏宇中药材种植有限公司贷款10万元用于黄白收购销售,贷款期限为2018年4月12日至2019年4月12日,月息壹分,每季度结束前按期支付季度利息。款项交由骆洪如支付,利息由骆洪如每季度按时支付给郭美斌偿还。骆洪如、潘福伦在该协议书上签字捺印。以上协议签订后,原告于2018年4月12日以个人名义向乐山三江农村商业银行股份有限公司翰林支行贷款10万元,借款额度支用有效期两年,在有效期限内循环使用,贷款利率为浮动利率,在基准利率水平上上浮50%,每季月末的第20日按季结息,并于同日将上述贷款以现金方式交付给了被告骆洪如,骆洪如向原告出具了收条并签字捺印。借款偿还期限届满后,原告多次向被告进行追偿,但二被告均予以推脱。 2019年9月7日,被告宏宇公司、骆洪如向原告出具《关于郭美斌代表宏宇公司向银行借款的偿还协议》,承诺:1、10万元本金于2019年11月30日前偿还完成;2、2019年9月20日前将已拖欠2019年度4月至9月的利息还清(六千元整);3、2019年9月20日后的利息,按月偿还(每月20日前),直至本金还清为止(11月30日前);6、本金与利息的还清时间最迟不得超过2019年12月30日。如有违约情况,骆洪如、潘福伦将按欠款金额的1%(每天)支付违约金等。被告骆洪如在该协议上签字捺印并加盖了被告峨眉山宏字中药材种植有限公司公章。原告催收未果，遂诉来本院，请求判如所述。 被告宏宇公司、骆洪如辩称，1.以原告郭美斌的名义向银行借款10万元，实际借款人是宏宇公司的事实我方予以认可。根据公司法的相关规定，股东以出资额为限对外承担连带责任，借款偿还主体应该是宏宇公司，在不能偿还该借款时宣告破产进行清算，股东骆洪如已经足额缴纳出资，对该借款不承担清偿责任；2.根据三人签订的协议，应由三位股东对资金风险承担责任。3.对3万元的违约金，我方有异议，原因是其余两位股东不配合，作为我本人来讲也无能为力偿还，所以不存在违约。 被告潘福伦辩称，1.案涉款项系宏宇公司所负债务，被告潘福伦主体不适格，原告无证据证明潘福伦出资瑕疵。2.潘福伦不应当对宏宇公司在10万元本金及利息范围内承担责任，且公司已经还款5万元。3.原告作为公司股东，出资不到位，应当对公司的债务在未出资范围内承担连带清偿责任。4.原告作为公司股东，未提供潘福伦应当承担清偿责任的证据，原告应当承担举证不利的后果。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年4月12日,被告骆洪如、潘福伦与原告郭美斌达成《关于郭美斌代表峨眉宏宇中药材种植有限公司借款协议》，约定：宏宇公司股东骆洪如、潘福伦、郭美斌三位股东一致同意以郭美斌个人名义为被告宏宇公司贷款10万元用于黄白收购销售,贷款期限为2018年4月12日至2019年4月12日,月息壹分,每季度结束前按期支付季度利息。款项交由骆洪如支付,利息由骆洪如每季度按时支付给郭美斌偿还。骆洪如、潘福伦在该协议书上签字捺印。 2018年4月10日，原告与乐山三江农村商业银行股份有限公司翰林支行签订《个人借款合同》，约定原告向乐山三江农村商业银行股份有限公司翰林支行贷款10万元,借款额度支用有效期自2018年4月10日至2021年4月9日，借款额度支用有效期两年,在有效期限内循环使用,贷款利率为浮动利率,在基准利率水平上上浮50%,每季月末的第20日按季结息。同月12日，乐山三江农村商业银行股份有限公司翰林支行向原告郭美斌发放10万元贷款。同日，原告将上述贷款以现金方式交付给了被告骆洪如,骆洪如向原告出具了《收条》，载明：“今收到郭美斌代表公司借款金额壹拾万元正”。 2019年9月7日,被告骆洪如向原告出具《关于郭美斌代表宏宇公司向银行借款的偿还协议》,承诺:1.10万元本金于2019年11月30日前偿还完成;2.10万元借款利息，2019年9月20日前将已拖欠2019年度4月至9月的利息还清(六千元整);3.2019年9月20日后的利息,按月偿还(每月20日前),直至本金还清为止(11月30日前);4.……5.宏宇公司骆洪如、潘福伦两位股东、按照公司股权占比、各自筹措以上借款利息金额。6.本金与利息的还清时间最迟不得超过2019年12月30日。如有违约情况,骆洪如、潘福伦将按欠款金额的1%(每天)支付违约金等。被告骆洪如在该协议上签字捺印并加盖了被告宏宇公司公章。 另查明：原告郭美斌于2019年3月26日归还乐山三江农村商业银行股份有限公司翰林支行10万元借款及该笔借款的利息307.51元，其余利息6000元系被告骆洪如支付。 2018年1月12日至2019年2月1日期间，被告宏宇公司性质为有限责任公司（自然人独资），股东为骆洪如；2019年2月1日被告宏宇公司性质变更为有限责任公司（自然人投资或控股），股东为骆洪如（持股比例55%）、潘福伦（持股比例45%）。 原告郭美斌明确要求被告骆洪如、潘福伦承担归还10万元连带责任及支付违约金依据的是《关于郭美斌代表宏宇公司向银行借款的偿还协议》的第5、6条，而非《关于郭美斌代表峨眉宏宇中药材种植有限公司借款协议》。 本院认为，本案案涉合同是按照当事人真实的意思表示签订，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据双方的诉、辩主张，本案的争议焦点为：一、被告宏宇公司是否应当归还原告10万元、支付利息及资金占用损失；二、被告骆洪如、潘福伦是否应当上述借款10万元承担连带偿还责任；三、被告骆洪如、潘福伦是否应向原告支付违约金。 关于争议焦点一：原、被告均认可案涉借款10万元的实际借款主体为宏宇公司，原告代宏宇公司归还了借款本金10万元及利息307.51元，原告主张被告宏宇公司归还借款本金及利息307.51元的诉讼请求符合法律规定，本院依法予以支持。《关于郭美斌代表宏宇公司向银行借款的偿还协议》第6条“本金与利息的还清时间最迟不得超过2019年12月30日”，被告宏宇公司未按还款时间归还原告借款，应当支付资金占用损失，计算方式为以10万元为基数从2019年12月31日起按照全国银行同业间拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款清之日止。 关于争议焦点二：《关于郭美斌代表宏宇公司向银行借款的偿还协议》并无潘福伦签字确认，该协议内容对被告潘福伦不具有约束力。该偿还协议第5条仅约定骆洪如按股权比例筹措资金而并未约定骆洪如成为案涉借款的还款主体，第6条亦未约定骆洪如对宏宇公司的案涉借款承担连带保证责任。因此原告以《关于郭美斌代表宏宇公司向银行借款的偿还协议》第5、6条主张被告骆洪如、潘福伦承担连带责任于法无据，本院不予支持。 关于争议焦点三：被告宏宇公司未按约定归还原告本息，被告骆洪如应当按照《关于郭美斌代表宏宇公司向银行借款的偿还协议》第6条承担违约责任。由于原告陈述其实际损失为资金占用利息，根据《最高人民法院关于适用若干问题解释（二）》第二十七条：“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”之规定，结合原告所主张的损失，本案违约金明显过高，被告骆洪如抗辩违约金过高，请求进行调整，本院予以支持。本院综合考量原告的实际损失、过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，酌定认定违约金为680元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题解释（二）》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告峨眉山宏宇中药材种植有限公司于本判决生效后十五日内归还原告郭美斌本金10万元、利息307.51元以及资金占用利息损失（从2019年12月31日起以10万元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款清之日止）； 二、被告骆洪如在本判决生效后十五日内向原告郭美斌支付违约金680元； 三、驳回原告郭美斌的其他诉讼请求 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费(已减半收取)1600元，由被告峨眉山宏宇中药材种植有限公司负担1310元，被告骆洪如负担25元，原告郭美斌负担265元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  余娟 二〇二〇年七月二十二日 书记员  刘璐