山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8024号 上诉人（原审原告、反诉被告）：李美芹，女，1963年11月14日出生，汉族，住山东省莱西市。 委托诉讼代理人：李兴合（李美芹之夫），住山东省莱西市。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：丰罗菊，女，1968年10月9日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。 上诉人李美芹因与被上诉人丰罗菊生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2019）鲁0285民初5357号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李美芹上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人4315.31元；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，致判决错误。一、本案过错完全在被上诉人，应由被上诉人承担全部责任。本案起因是，被上诉人与上诉人之子有债权债务纠纷，其要求上诉人承担还款责任被拒，便动手将上诉人打伤，上诉人无奈与其发生撕扯。上诉人认为，系上诉人之子与其之间有债权债务纠纷，其无权向上诉人主张权利，其在遭拒后殴打上诉人应承担全部责任。二、上诉人因被上诉人殴打致伤住院，无法进行劳动，造成了经济上的损失，是不争的事实。上诉人个人从事旅馆生意，没有单位核发工资，旅馆收入亦不固定，而旅馆生意无论淡旺季都需要有人值守，上诉人因被上诉人殴打住院必然无法自己亲自经营，亦不能停止经营，需要另行找人管理，收入减少是显而易见的，至于减少数额无法进行精确的核算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因此一审法院以未提供证据证实实际经营旅馆、并因伤误工减少收入为由，从而驳回该诉求，明显违反法律法规的明确规定。综上所述，上诉人认为，一审法院在认定事实上出现了重大错误，虽引用了最高法院关于人身损害的司法解释第二十条，却未对该条对于减少收入的计算方法加以适用，致判决出现重大错误。据此，为使本案得到公正审判，恳请二审法院在查清事实的基础上，依法支持上诉人的上诉请求。 被上诉人丰罗菊辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 李美芹向一审法院起诉请求：1、请求依法判令丰罗菊赔偿李美芹医疗费2318元、误工费1600元（400元/天×4天）、护理费1520元（380元/天×4天）、住院伙食补助费800元（200元/天×4天）、交通费150元，共计6388元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月5日下午，丰罗菊因与李美芹之子存在经济纠纷找到李美芹，李美芹不同意给钱，丰罗菊动手打伤李美芹。 丰罗菊向一审法院答辩并反诉请求：李美芹赔偿医疗费7758.19元、护理费131元、误工费9000元（600元/天×15天）。事实和理由：一、答辩人与李美芹之间纠纷发生的是李美芹引起的.事发当日，答辩人想说服李美芹劝说其子还答辩人钱，李美芹动手打我；二、李美芹请求的赔偿金额过高.请求法院依法核定；三、事实是李美芹打伤答辩人，而非答辩人打李美芹；四、答辩人受伤，请求李美芹赔偿医疗费7758.19元、护理费131元、误工费9000元（600元/天×15天）。 一审法院认定事实：丰罗菊与李美芹之子李孟青有纠纷。2019年05月05日下午，丰罗菊到莱西市旅馆城兴达旅馆找李美芹协商还款事项，双方在该旅馆门口发生争执并互相撕打，二人均受伤。事发当日，李美芹到莱西市中医医院住院诊治，诊断为：脑震荡、多处挫伤、眼部外伤，住院治疗4天，花费医疗费2315.31元。李美芹住院期间由其亲属护理。李美芹及护理人员均系城镇居民，未提供证据证明收入状况。李美芹称其因本次交通事故支出交通费150元，但未提供证据予以证实。丰罗菊受伤后，到莱西市市立医院住院治疗1天，支出医疗费98元。后到东南大学附属中大医院、长江社区卫生服务中心等医疗机构就诊，但未有效证据证明医疗费用支出状况。 一审法院认为，原、被告发生纠纷，应当通过妥善合法的方式进行解决。公民的合法权益受法律保护，任何人和组织不得采用非法方式损害他人的合法权益，侵害他人合法权益的应当承担相应的赔偿责任。丰罗菊与李美芹因故发生争执后互相撕打，事实清楚，法院予以认定。综合本次纠纷的起因、经过、造成的结果等事实，法院认为，双方对纠纷的发生均存在过错，均应承担相应的责任。关于原、被告请求的赔偿项目、标准及赔偿数额，应根据相关法律法规结合原、被告提供的证据予以确定。（一）李美芹的诉讼请求：1、误工费.李美芹主张其经营兴达旅馆，但未提供证据证实其实际经营旅馆、并因伤误工减少收入，法院不予支持；2、交通费.因其未提供证据予以证实，法院不予支持；3、合理损失：医疗费2315.31元、护理费527.72元（131.93元/天×4天）、住院伙食补助费400元（100元/天×4天）。上述损失共计3243.03元，应由丰罗菊赔偿1621.52元（3243.03元×50%）。（二）丰罗菊的诉讼请求：1、误工费.因其未提供证据证实其因伤误工实际减少收入，本院不予支持；2、医疗费.莱西市市立医院住院费用98元，有病历、医疗费单据等相关证据证明，法院予以认定；关于其到东南大学附属中大医院、长江社区卫生服务中心等处就诊的相关医疗费用，其因未提交有效证据予以证实，法院不予认定；3、合理损失：医疗费98元、护理费131元。上述损失共计229元，应由李美芹赔偿114.50元（229元×50%）。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，判决：一、被告（反诉原告）丰罗菊于本判决生效之日起10日内赔偿原告（反诉被告）李美芹各项损失1621.52元；二、原告（反诉被告）李美芹于本判决生效之日起10日内赔偿被告（反诉原告）丰罗菊各项损失114.50元；三、驳回原告（反诉被告）李美芹、被告（反诉原告）丰罗菊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由原告李美芹负担37元，被告丰罗菊负担13元。反诉费25元，由被告丰罗菊负担。 本院二审期间，上诉人提交营业执照和两个月发票，证明上诉人经营旅馆，五月份旅馆收入6360元，六月份收入15300元，因上诉人受伤导致收入减少。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷。本案争议焦点问题是：上诉人的误工费是否应该支持。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本院认为，上诉人经营旅馆，其主张的误工费实际上是旅馆营业收入的减少。经营旅馆的营业额升降受多方因素影响，上诉人受伤住院四天，难以认定营业额减少与上诉人受伤存在相当因果关系。上诉人提交的证据不足以证明上诉人受伤导致营业额下降，应承担举证不能的不利后果。 综上，李美芹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人李美芹负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨海东 审判员  于水清 审判员  袁金宏 二〇二〇年七月十六日 法官助理 吕菲 书记员刘云龙 书记员李勇