安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终5768号 上诉人（原审原告、被告）：姜景牛，男，1973年12月5日出生，汉族，居民，住安徽省庐江县。 委托诉讼代理人：王宏，庐江县庐城镇法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告、原告）：庐江县速通货运代理咨询服务有限公司，住所地安徽省庐江县庐城镇新渡路76号综合楼幢1单元，统一社会信用代码91340124052902567T。 法定代表人:崔波,该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄书煌，安徽剑戈律师事务所律师。 上诉人姜景牛因与上诉人庐江县速通货运代理咨询服务有限公司（以下简称速通货运公司）劳动争议一案，不服安徽省庐江县人民法院（2020）皖0124民初2221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 姜景牛上诉请求:1.请求改判（2020）皖0124民初2221号民事判决第二项，改判支持姜景牛的一审诉请，即判令速通货运公司支付姜景牛住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、交通费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、经济补偿金、未签订劳动合同的双倍工资、未休年休假工资合计314141.69元；2.一审法院漏判姜景牛2020年1月、2月份工资合计8892元；3.本案一、二审诉讼费由速通货运公司负担。事实和理由：一审判决认定事实不清。姜景牛于2018年9月2日入职速通货运公司从事驾驶员工作，月工资为4446元。2018年11月12日上午姜景牛在工作中受伤，并被评定为工伤，劳动能力鉴定构成八级伤残。2020年3月3日，姜景牛向庐江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委出具裁决书裁决速通货运公司支付姜景牛各项损失共计201039元，姜景牛不服该裁决书向庐江县法院起诉，对于一审判决结果，姜景牛仍不服，请求二审予以改判，支持姜景牛的全部一审诉求。 速通货运公司辩称，1、姜景牛的住院伙食补助费和护理费我司已经支付；2、姜景牛发生工伤前的月平均工资经仲裁裁决和一审认定为4036元，实际上其月工资应为3656元；3、姜景牛发生工伤后，我司出于照顾继续发放其工资直至2019年12月，自2018年11月13日至2019年12月共发放工资54889元，按照姜景牛停工留薪期6个月计算其应发工资为24216元，故我司已经多支付30673元；4、姜景牛工作仅70天即发生工伤，公司并未解除劳动合同，故我司不应支付其经济补偿金；5、双方未签订劳动合同，发生工伤后，姜景牛未实际上班，故不存在支付其双倍工资差额问题，即使判决支付也仅应当支付其实际工作70天内的双倍工资差额；6、姜景牛在公司仅工作两个月左右，故无权主张未休年休假工资；7、鉴定费我司不予承担；8、姜景牛的伤残等级仅能构成九级伤残。 速通货运公司上诉请求：请求撤销（2020）皖0124民初2221号民事判决，改判我司支付姜景牛各项工伤保险待遇合计131060元。事实和理由：一、姜景牛的伤残等级仅能构成九级伤残，合肥市劳动鉴定委鉴定其构成八级伤残缺乏依据，我司愿意按照九级伤残等级支付其工伤保险待遇。二、姜景牛在我司工作70天即发生工伤，我司出于同情和厚道继续发放其工资，姜景牛并未实际工作，故无权主张双倍工资。 姜景牛辩称，姜景牛的劳动能力鉴定为八级伤残，速通货运公司主张按照九级伤残计算各项待遇毫无依据。姜景牛自2018年9月2日进入速通公司工作，至2020年3月3日解除劳动关系，未签订书面劳动合同，故应当支持未签订劳动合同的双倍工资和维修年休假工资。其他坚持己方上诉请求。 姜景牛向一审法院起诉请求：1、解除双方之间的劳动关系；2、依法责令速通货运公司立即支付姜景牛住院伙食补助费、护理费、停工留薪期间的工资、交通费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、经济补偿金、未签订劳动合同的双倍工资、未休年休假工资等损失,合计314141.69元；3、依法责令速通货运公司立即支付姜景牛2020年1-2月份的工资8892元(4446元×2月)；4、本案诉讼费由速通货运公司承担。 速通货运公司向一审法院起诉请求：对仲裁裁决书有异议，姜景牛的劳动能力鉴定应为九级伤残，请求判决本公司赔偿姜景牛131060元；姜景牛在公司上班两个多月后就发生了事故，姜景牛无权主张未签劳动合同的双倍工资。 一审法院认定事实：2018年9月2日，姜景牛进入速通货运公司工作，从事货车驾驶员。下午10时30分，姜景牛在处理到达件的输送时,看见安检仪的进口发生挤压,为避免快件损坏,其在跑上安检仪边上的简易楼梯时,不慎从约2米高的楼梯上摔下受伤。姜景牛受伤后被当天送往庐江县中医院进行抢救治疗,伤情经该院诊断为:1、腰椎压缩性骨折L2；2、左桡骨下端骨折。2018年12月6日出院，2019年11月1日，第二次入住庐江县中医院拆除内固定，2019年15日出院；两次共住院38天,医疗费、住院期间伙食补助费、护理费均由速通货运公司支付。姜景牛工作期间，双方没有签订劳动合同，没有缴纳社会保险。速通货运公司支付姜景牛2018年9月份工资4154元、10月份工资4154元，11月份工资3800元，发生工伤前三个月的平均工资为4036元；后该公司支付姜景牛工资到2019年12月止。 2019年3月4日，姜景牛向庐江县人力资源和社会保障局申请工伤认定，2019年5月13日,该局作出编号为庐江工认（2019）0086号《认定工伤决定书》认定：姜景牛同志受到的事故伤害（或患职业病），符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。2019年12月姜景牛向合肥市劳动能力鉴定委员会申请劳动功能障碍程度鉴定，2019年12月25日,合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴G（2019）04972号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为:八级伤残。姜景牛为此支付鉴定费280元。 姜景牛于2020年以速通货运公司为被申请人向庐江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年3月31日该仲裁委作出（2020）庐劳人仲案字第026号仲裁裁决书，裁决：1、速通货运公司于本裁决生效之日起十日内支付姜景牛一次性伤残补助金44396元、一次性工伤医疗补助金47368元、一次性伤残就业补助金88815元、鉴定费280元；2、速通货运公司于本裁决生效之日起十日内支付姜景牛未签订书面劳动合同双倍工资差额20180元；3、驳回姜景牛的其他仲裁请求。该仲裁裁决为非终局裁决，姜景牛、庐江速通货运公司对仲裁裁决不服，提起本案诉讼。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。姜景牛在速通货运公司处工作期间，速通货运公司按月支付其工资，因此该院认定双方之间存在劳动关系。姜景牛诉求解除劳动关系，亦也被庐江县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁准许，速通货运公司对此亦无异议，故该院予以确认。庭审中，姜景牛诉称工资为4446元／月，但其提供的月工资数额不连续完整，且仲裁委认定工伤月工资标准为自入职始至发生工伤前的月平均工资，因姜景牛自入职始至发生工伤三个月的平均工资为4036元，故该院认定姜景牛月工资为4036元；姜景牛在工作期间受伤，该伤情已被依法认定为工伤。因速通货运公司没有及时为姜景牛缴纳工伤保险，导致无法对其相关赔偿进行工伤保险的申报与申领，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，故《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第十条、第三十条、第三十一条、规定的应该由工伤保险基金支付的工伤医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费均由速通货运公司支付。姜景牛受伤住院期间的医疗住院伙食补助费、护理费已由速通货运公司支付，庭审中，姜景牛诉求其受伤出院后应按医嘱注明的护理及营养时间来计算后期护理费及营养费，速通货运公司对姜景牛要求在出院后按医嘱支付护理费及营养费不予认可，因姜景牛并未提供相关鉴定机构对其需要护理及加强营养的鉴定意见，该院不予支持。故现速通货运公司应该支付其经该院核实一次性伤残补助金44396元（4036元/月×11个月），一次性工伤医疗补助金47368元（5921元/月×8个月），鉴定费280元。 关于姜景牛的停工留薪期工资。因姜景牛在受伤后，速通货运公司一直支付其工资至2019年12月，故姜景牛主张停工留薪期工资于法无据，该院不予支持。 关于姜景牛的一次性伤残就业补助金。姜景牛的劳动功能障碍程度经合肥市劳动能力鉴定委员会的鉴定为八级，庭审中，速通货运公司对合肥市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论有异议，认为姜景牛的劳动功能障碍程度应为九级，但其没有申请重新鉴定，故该院对其辩称不予采信。现速通货运公司应当支付其一次性伤残补助金为88815元（5921元/月×15个月）。 关于姜景牛交通费。姜景牛主张交通费1000元，姜景牛虽未能提供有效乘车票据予以证明，但考虑到姜景牛因公受伤住院治疗，需要往返于家庭与医疗机构之间，必然会产生相应的交通费用，且速通货运公司也自愿支付500元，故该院认定姜景牛交通费为500元。 关于支付没有签订劳动合同双倍工资。速通货运公司认为，姜景牛入职上班两个多月后就发生事故，不应支付其没有签订劳动合同双倍工资。姜景牛于2018年9月2日进入速通货运公司上班，因双方没有签订劳动合同；速通货运公司应支付姜景牛自2018年10月2日至2019年9月2日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额；姜景牛主张停工留薪期间6个月，该院认为，姜景牛受伤修养时，停工留薪期间未提供劳动，速通货运公司仍正常发放其工资，无需另行支付此期间未签订书面劳动合同双倍工资差额，故速通货运公司应支付姜景牛未签订书面劳动合同双倍工资差额为20180元（4036元×5个月）。 关于支付解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，除用人单位以暴力、威胁或者限制人身自由的手段强迫劳动者劳动，劳动者可以不需要事先告知用人单位即解除劳动合同外，劳动者以其他理由解除劳动合同，必须事先告知用人单位。而姜景牛未提供证据证明其事先告知速通货运公司解除劳动合同，故姜景牛要求速通货运公司支付解除劳动合同经济补偿，于法无据，该院不予支持。 关于支付未休年休假工资。因姜景牛在速通货运公司未连续工作满12个月以上，不符合享受带薪年休假的情形，故姜景牛要求速通货运公司支付未休年休假工资，于法无据，该院亦不予支持。 一审依据《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第八十二条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二条、第二十五条、第二十九条、第三十一条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、姜景牛与庐江县速通货运代理咨询服务有限公司于2020年3月3日解除劳动关系；二、庐江县速通货运代理咨询服务有限公司于本判决生效后十日内支付姜景牛一次性伤残补助金44396元、一次性工伤医疗补助金47368元、一次性伤残就业补助金88815元、鉴定费280元、交通费500元；三、庐江县速通货运代理咨询服务有限公司于本判决生效后十日内支付姜景牛未签订书面劳动合同双倍工资差额20180元；四、驳回姜景牛的其他诉讼请求；五、驳回庐江县速通货运代理咨询服务有限公司的诉讼请求。 二审中，姜景牛提交庐江县社会保险基金征缴管理中心出具的证明，证明速通货运公司未给姜景牛缴纳社会保险，姜景牛无社保缴纳记录。速通货运公司对该证明无异议。 对原判所认定的双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，双方对劳动关系自2020年3月3日解除并无异议，本院予以确定。 关于姜景牛的月平均工资。姜景牛诉称其工资为4446元，但并未提供相关证据，根据姜景牛在一审时提交的速通货运公司支付给姜景牛的转账记录，结合一审法院从庐江县劳动人事仲裁委员会调取的工资转账记录，二者能够一一对应，姜景牛发生工伤前的月平均工资为4036元，一审法院认定并无不当，本院予以认定。 关于姜景牛的各项工伤保险赔偿待遇。姜景牛的伤情依法认定为工伤，其劳动能力等级鉴定为八级伤残，因速通货运公司未为姜景牛缴纳相关保险，故对姜景牛的各项工伤保险赔偿待遇应当由速通货运公司支付。速通货运公司对姜景牛的劳动能力鉴定结论有异议，但未能申请重新鉴定，亦未就姜景牛的鉴定结论提供相反证据，对其主张按照九级伤残确定各项工伤保险赔偿待遇的主张，本院不予采信。姜景牛认可速通货运公司已支付其住院期间的住院伙食补助费和护理费，其上诉主张要求速通货运公司支付其医嘱注明的休息期内的护理费。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。姜景牛并未提供证据证明其伤残等级需要生活护理，故对其主张的生活护理费，本院不予支持。关于停工留薪期工资。姜景牛受伤后，速通货运公司持续支付其工资至2019年12月，故姜景牛主张停工留薪期工资于法无据，本院不予支持。一审法院认定速通货运公司支付姜景牛一次性伤残补助金44396元、一次性工伤医疗补助金47368元、一次性伤残补助金88815元、鉴定费280元，符合法律规定，本院予以认定。 关于交通费。姜景牛主张交通费1000元，但未能提供相关证据。一审认定速通货运公司支付交通费500元，速通货运公司并未提出异议，本院予以认定。 关于未签订劳动合同的双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。姜景牛与速通货运公司未签订书面劳动合同，此节事实双方均无异议，速通货运公司应当支付姜景牛未签订劳动合同的双方工资差额。姜景牛发生工伤后的停工留薪期内并未提供劳动，速通货运公司仍正常发放其工资，一审法院认定速通货运公司应支付姜景牛未签订书面劳动合同双倍工资差额为20180元，并无不当，本院予以认定。 关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照该法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。姜景牛入职后，速通货运公司未为姜景牛缴纳社会保险，姜景牛解除与速通货运公司之间的劳动关系，速通货运公司应当支付姜景牛经济补偿金6054元（4036元×1.5年）。 关于未休年休假工资。姜景牛在速通货运公司未连续工作满12个月以上，不符合带薪年休假的情形，对其主张未休年休假工资，本院不予支持。 关于2019年1月、2月工资。姜景牛此项诉求未经仲裁裁决，故本院不予处理。 综上，姜景牛的上诉请求部分成立，速通货运公司的上诉请求不能成立。一审判决部分判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持安徽省庐江县人民法院（2020）皖0124民初2221号民事判决第一项、第二项、第三项； 二、撤销安徽省庐江县人民法院（2020）皖0124民初2221号民事判决第四项、第五项； 三、庐江县速通货运代理咨询服务有限公司于本判决生效后十日内支付姜景牛经济补偿金6054元； 四、驳回姜景牛的其他诉讼请求； 五、驳回庐江县速通货运代理咨询服务有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费20元，由姜景牛负担10元，庐江县速通货运代理咨询服务有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判员  黄平 二〇二〇年七月二十三日 法官助理杨丽 书记员夏婷 附相关的法律条文： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。