广东省新丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0233民初114号原告：罗小洪，男，1960年5月23日出生，汉族，广东省新丰县人，住新丰县**********，公民身份号码：440************030。委托诉讼代理人：钟美宏，广东华商（龙岗）律师事务所律师。被告：周伟清，男，1970年10月8日出生，汉族，广东省新丰县人，现住广州市白云区**************，公民身份号码：440************019。委托诉讼代理人：谭小武，广东南国德赛律师事务所律师。第三人：新丰县房屋建筑工程公司，住所地：新丰县*********。法定代表人：余继练，经理。第三人：新丰县人力资源和社会保障局，住所地：新丰县***************。法定代表人：冯志东，局长。第三人：潘忠亚，男，1941年10月15日出生，汉族，广东省新丰县人，住新丰县*************，公民身份号码：440************039。委托诉讼代理人：潘宽平，男，1970年3月20日出生，汉族，广东省新丰县人，住新丰县*************，公民身份号码：440************051。委托诉讼代理人：成育祥，广东兆鹏律师事务所律师。第三人：新丰县房地产管理所，住所地：新丰县***********。法定代表人：曾国洲，所长。委托诉讼代理人：钟美钢，广东丰磊律师事务所律师。第三人：余继练，男，1964年11月15日出生，汉族，广东省新丰县人，住新丰县**********，公民身份号码：440************01X。委托诉讼代理人：陈德坚，广东天行健律师事务所律师。原告罗小洪诉被告周伟清、第三人新丰县房屋建筑工程公司、新丰县人力资源和社会保障局、潘忠亚、新丰县房地产管理所、余继练执行异议之诉一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告罗小洪的委托诉讼代理人钟美宏、被告周伟清的委托诉讼代理人谭小武、第三人潘忠亚的委托诉讼代理人成育祥、潘宽平、新丰县房地产管理所的委托诉讼代理人钟美钢、余继练的委托诉讼代理人陈德坚到庭参加了诉讼。第三人新丰县房屋建筑工程公司、新丰县人力资源和社会保障局未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗小洪向本院提出诉讼请求：1.请求判决不予追加原告罗小洪为（2019）粤0233执214号案的被执行人，无需在4660000元内向被告周伟清承担责任；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告与新丰县房屋建筑工程公司、新丰县人力资源和社会保障局建设工程合同纠纷一案，被告在执行过程中，申请追加原告罗小洪为被执行人。新丰县人民法院作出（2019）粤0233执异25号执行裁定书，认定原告在新丰县房屋建筑工程公司认缴出资额为人民币4660000元（实物折价），出资比例为77%，现查明上述房产仍登记在罗小洪名下，故认定原告罗小洪未足额出资，裁定追加原告罗小洪为被执行人并在466000元范围内向被告承担责任，原告对此不予认可。原告成为新丰县房屋建筑工程公司的登记股东完全是余继练一手操办的，并非原告的真实意思表示，被告提供的《出资协议书》、《验资报告》以及《新丰县房屋修建公司章程》并非原告的真实意思表示，假如按照上述文件约定，公司的注册资本金为6050000元，原告出资4660000元，而利润分成比例却仅仅占15%，这严重违反了一般的生活经验逻辑，况且原告自新丰县房屋建筑工程公司成立至今，均未参加该公司的任何事务，也未参加过股东会之类的会议，即使不参与实际经营，该公司股东会议或利润领取等相关的文件定会有原告的签字，然而十几年的时间，却没有任何关于原告参与该公司股东会议或者其他会议的记录，这完全严重违背正常逻辑，唯一的解释就是原告并非该公司的真实股东。而事实上，原告确实并非该公司的真实股东，完全是余继练擅自利用原告的相关材料办理了工商变更登记手续，达到该公司建筑资质升级的效果，从而造成原告是该公司股东的表象。根据权利义务相对等的原则，原告从未享有作为该公司股东的权利，也不应承担作为该公司股东的义务。综上所述，原告并非新丰县房屋建筑工程公司的真实股东，故（2019）粤0233执异25号裁定认定原告未实际出资，未形成公司有效资本，追加原告罗小洪为被执行人明显错误。为维护合法权益，向法院提起诉讼，恳请法院查明事实，支持原告的诉讼请求。被告周伟清辩称，一、新丰县房屋修建公司（2006年12月变更为新丰县房屋建筑工程公司）2003年6月的增资行为，是集体企业吸纳其他个人入股，增加注册资本的行为，并非将集体企业改制为私营企业的行为，企业性质仍然是集体所有制企业，至今仍合法存续。2003年6月新丰县房屋修建公司为将企业的建筑企业资质由四级提升为三级，根据上级主管部门的要求，需要增加注册资本至6000000元以上，于是经组建单位批准，该企业依据《中华人民共和国城镇集体企业条例》第二十一条的规定，吸纳余继练、罗小洪、潘忠亚为股东，以增加注册资本，该行为符合《中华人民共和国城镇集体企业条例》的规定，是集体企业吸收其他个人集资入股的行为；二、新丰县房屋修建公司2003年实施的吸收他人入股增加注册资本的工程中，罗小洪存在虚假出资、未缴纳出资的情形。新丰县房屋建筑工程公司的工商登记资料显示，罗小洪、潘忠亚、余继练于2003年1月9日签署《出资协议书》、《章程修正案》等文件，其中罗小洪以位于新丰县********产作价4660000元作为出资。2003年1月14日，新丰县新审合伙会计师事务所出具了新所验字（2003）3号《验资报告》，验资报告审验结果为罗小洪于2003年1月13日投入新丰县***********，价值4660000元。随后新丰县房屋修建公司去工商管理部门办理了相应的注册资本变更登记手续，新丰县房地产管理所在2003年6月24日的《企业法人变更登记注册书中》签署“同意申请”的意见并盖公章，对该增资行为进行确认。工商登记资料中有两份用于验资和工商登记的权属人为新丰县房屋修建公司的房地产权证复印件，其中一份记载的地址、面积等内容与《出资协议书》中记载的罗小洪的房产一致，而该两份产权证的核准、登记、颁证机关正是新丰县房地产管理所。经向不动产登记中心查询，查询结果显示不存在权属人为新丰县房屋修建公司或新丰县房屋建筑工程公司的房产登记信息。在（2019）粤0233执异25号案听证时，罗小洪称：“2003年，我有一个项目跟房管所（新丰县房地产管理所）合作……我有将涉案出资房屋的房产证给新丰县房地产管理所，由新丰县房地产管理所办理新丰县房屋修建公司的升级手续……我出资协议的房产证问题，当时是借给房管所（新丰县房地产管理所）搞升级，后来资产也在那里，半年至一年就还给我……房产证被房管所借去了，用了半年左右就还给我了，出资协议是我签的，我也没有拿到利润。”综合上述工商登记资料、不动产登记资料、相关当事人的自述可以证明。罗小洪、潘忠亚、余继练对于签署《出资协议书》、《章程修正案》等法律文件，共同对新丰县房屋修建公司进行增资入股，意思表示真实。新丰县房地产管理所在工商登记资料的《企业法人申请变更登记注册书》中签署“同意申请”的意见并加盖公章，是对上述增资行为的追认。《出资协议书》约定利润分配比例，罗小洪占纯利润15%，其利润分配比例远低于其出资比例，其增资入股行为并未损害发起人新丰县房地产管理所的利益，更不存在损害国家利益，上述法律文件合法有效；三、罗小洪认为其成为登记股东并非其真实意思表示，《出资协议书》、《章程》并非其真实意思表示，《出资协议书》、《章程》约定利润比例仅占15%，严重违反一般生活经验逻辑，故其不应承担作为该公司股东的义务的理由不能成立，证据显示，罗小洪等人对于签署《出资协议书》、《章程》等法律文件、增资入股的意思表示明确真实，签名真实。利润比例是各方都确认的，无证据显示存在欺诈、胁迫、乘人之危等情形，罗小洪作为完全行为能力人，应清楚其行为的法律后果。股东身份、企业注册资本金额一经工商注册登记，产生对外的资产公信力，对外承担民事责任的保证效力。对于外部债权人而言，有权要求经工商登记公示的虚假出资股东对外承担相应的法律责任。至于股东之间是如何操作增资入股的，是否存在损害其他股东利益的行为，是否参与经营管理，是否分配利润，这是股东内部的行为，可循其他法律途径解决，并不影响外部债权人据工商登记之公示效力而追究相关责任人的法律责任；四、罗小洪依法应承担相应的法律责任。《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》第六十五条规定，集体所有制的各类公司的管理、按照国家有关公司的法律、法规执行。新丰县房屋建筑工程公司虽然登记的企业性质为集体所有制企业，但对其管理包括对其出资的管理、虚假出资责任的追究等，除适用《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》的规定外，同样适用《中华人民共和国公司法》及其相关司法解释的规定。依照最高院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款的规定，周伟清作为新丰县房屋建筑工程公司的债权人，有权请求未履行出资义务的股东罗小洪在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；五、罗小洪、潘忠亚、余继练、新丰县房地产管理所共同实施了虚假增资的行为，损害了公司利益和债权人利益，应对公司的债务未清偿部分承担连带责任。第三人潘忠亚述称，同意原告的意见。第三人新丰县房地产管理所述称，新丰县房屋修建公司是在1993年由新丰县房地产管理所注册成立，性质为集体所有制企业，在1999年后，因历史遗留原因，我方与新丰县房屋修建公司脱钩，2003年新丰县房屋修建公司由潘忠亚、罗小洪、余继练签订出资协议，以实物及现金的方式出资，该出资也通过了审计，已经确认该公司是由潘忠亚、罗小洪、余继练进行经营及实际操作具体业务，新丰县房地产管理所没有实际参与经营。，该公司有独立的法人资格，虽然在工商登记是集体所有制企业，但实际是股份所有制，该公司所对外产生的债权债务是由该公司自身承担，请求法庭驳回原告对新丰县房地产管理所的请求。第三人余继练述称，1.新丰县房屋建筑工程公司至今登记为集体所有制企业，增资的原因是因为2003年时要升级资质，余继练、潘忠亚、罗小洪均没有实际成为新丰县房屋建筑工程公司的股东，也没有在新丰县房屋建筑工程公司经营中获得任何的利益，如果认定新丰县房屋建筑工程公司的股东为潘忠亚、余继练、罗小洪，将会产生国有资产流失的后果；2.在2003年的增资过程中，余继练已经足额缴纳了出资，不存在抽逃出资的行为；3.原告起诉状称新丰县房屋建筑工程公司登记股东完全是余继练一手操办，与事实不符，事实上并没有任何证据证明罗小洪、潘忠亚、余继练三人为新丰县房屋建筑工程公司的股东，余继练对新丰县房屋建筑工程公司进行资质申请完全是其职务行为，该行为受到了新丰县房地产管理所的指示后进行办理；4.通过21及87号案件的审理，出现增资的原因是因为需要进行升级管理及脱钩，工商登记资料及当时的事实情况均表明实际出资人为房管所，潘忠亚、罗小洪、余继练三人充其量只是帮助新丰县房地产管理所进行增资，就算增资时的房产、现金等在增资完毕后退回了潘忠亚、罗小洪、余继练三人手上，该行为也应视为新丰县房地产管理所将财产返还给上述三人，况且，现有的证据并不能证明上述三人有进行抽逃出资及虚假出资的行为。第三人新丰县房屋建筑工程公司、新丰县人力资源和社会保障局未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩意见或证据。经审理查明：1993年3月13日，新丰县房屋修建公司向工商管理部门申请开业登记，申请登记事项：经济性质为集体所有制企业；组建单位为新丰县房地产管理所；注册资金合计800000元，其中自有流动资金430000元、固定资金370000元。当天，新丰县房地产管理所出具《企业经济性质认可书》，该认可书载明：“新丰县房屋修建公司是我属下集体性质企业，注册资金包括固定财产是集体所有，今后企业在经营中发生的经济责任（债权债务）和法律责任由我单位负责。”1993年3月18日，工商管理部门核发新丰县房屋修建公司的企业法人营业执照。1999年6月3日，新丰县房屋修建公司申请将注册资金由800000元变更为1080000元。2003年1月9日，罗小洪（甲方）、余继练（乙方）、潘忠亚（丙方）签订一份《出资协议书》，出资协议书载明：“为适应建筑市场形势的需要，将新丰县房屋修建公司肆级资质从新报批叁级资质。因报批叁级资质需注册资金陆佰万元以上，经三方共同协商议定将个人资产注入房屋修建公司，作注册资金。三方注资数额如下：1.罗小洪将座落于人民东路新东楼产权以个人资产注入房屋修建公司，其房产经县房屋估价所评估确认为面积5750.31平方米，市场价值466万元，注入资产占公司总资产的77%。2.余继练以个人现金90万元银行存款直接注入公司作注册资金，其注入资产占公司总资产的14.9%。3.潘忠亚将座落于丰城大道西113号自有房产，以个人资产注入房屋修建公司，其房产经县房屋估价所评估确认为面积548.76平方米，市场价值49万元，注入资产占公司总资产的7.9%。三方注入资金时间为二〇〇三年一月八日起，注入资金形式为自有资产参与公司的一切经济活动。罗小洪及潘忠亚其本人不参与公司管理，经三方协商，罗小洪其利润分成为公司纯利润15%，潘忠亚其利润分成为公司纯利润5%。”2003年1月9日，罗小洪（甲方）、余继练（乙方）、潘忠亚（丙方）签订一份《新丰县房屋修建公司章程》，章程第三条：“新丰县房屋修建公司注册资本陆佰零伍万元，由罗小洪（甲方）、余继练（乙方）、潘忠亚（丙方）三人共同出资，其中甲方以房屋出资466万元，占出资比例77%，乙方以人民币出资90万元，占出资比例14.9%，丙方以房屋出资49万元，占出资比例7.9%。”第四条:“新丰县房屋修建公司的经济性质为集体所有制企业，实行独立核算、自负盈亏，依法经营，按章纳税，承担符合国家各项规定的各项生产任务和经济任务。”第七条：“新丰县房屋修建公司下设机构分为中共党支部、工会办公室、财务室、技术开发公司、机械工程队、铁加工场、木加工场、铝合金加工场、六个施工队及项目经理部，本公司已和沙田建筑公司合并，设立沙田工程部。”第十条：“新丰县房屋修建公司执行国家的分配制度。实行多劳多得的分配原则，处理好国家、集体、个人三者之间的利益关系。分配形式和方案具体按出资协议进行利润分配。（其中罗小洪占纯利润15%，潘忠亚占纯利润5%，公司占纯利润80%）”。2003年1月14日，新丰县新审合伙会计师事务所出具验资报告，验资报告附件2《验资事项说明》载明：“一、组建及审批情况：贵公司（筹）由甲方、乙方、丙方共同出资组建，于1993年3月18日取得新丰县工商行政管理局核发的4402331000168号营业执照，正申请补办设立登记。二、申请的注册资本及出资规定：根据协议、章程的规定，贵公司（筹）申请的注册资本为人民币605万元，由全体股东于2003年1月13日之前缴足。其中甲方应出资人民币466万元，占注册资本的77%，出资方式为实物466万元，货币资金零元，知识产权出资零元；乙方应出资人民币90万元，占注册资本的14.9%，出资方式为货币资金90万元，实物出资零元，知识产权出资零元；丙方应出资人民币49万元，占注册资本的7.9%，出资方式为实物49万元，货币资金零元，知识产权出资零元。三、审验结果：截至2003年1月13日止，贵公司（筹）已收到甲方、乙方、丙方缴纳的注册资本合计605万元。（一）甲方缴纳人民币466万元，其中2003年1月13日投入房屋新丰县************，评估值为466万元，全体股东确认的价值466万元。（二）乙方甲方缴纳人民币90万元，其中2003年1月8日缴存新丰县**信用合作社第一营业部新丰县房屋修建公司临时账户（账号2011-32722）90万元。（三）丙方缴纳人民币49万元，其中2003年1月13日投入房屋新丰县*************，评估值为49万元，全体股东确认的价值49万元。”2003年6月24日，新丰县房屋修建公司以企业资质重新升级定位，增加企业注册资金为由向工商管理部门提出申请，申请将注册资金由1080000元变更为6050000元，新丰县房地产管理所在申请资料的有关部门签署意见栏签署同意申请，并加盖印章。2006年12月27日，新丰县房屋修建公司申请将公司名称变更为新丰县房屋建筑工程公司。2015年8月6日，余文聪通过公开竞价取得新丰县房屋修建公司6年承包经营权。2015年8月28日，余文聪与新丰县房地产管理所签订《承包经营合同书》，合同约定：由余文聪承包经营新丰县房屋修建公司，承包期限从2015年9月1日至2021年8月31日，年承包款为360000元。2019年1月2日，周伟清向本院提起诉讼，请求判令1.新丰县房屋建筑工程公司向周伟清支付工程款7592313.55元及利息；2.判令新丰县人力资源和社会保障局在欠付工程款的范围内承担连带责任；3.判令两被告退还保证金600000元。2019年3月12日，新丰县人民法院作出（2019）粤0233民初8号民事判决，判决：一、被告新丰县房屋建筑工程公司在本判决生效后十日内支付原告周伟清工程款4145015.55元及利息（利息自2017年7月1日起以4145015.55元为本金按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至本院判决确定履行之日止）；二、被告新丰县人力资源和社会保障局在2368853.55元范围内对被告新丰县房屋建筑工程公司的上述给付义务承担连带责任；三、驳回原告周伟清的其他诉讼请求。判决生效后，周伟清向本院申请强制执行，本院根据当事人的申请，已立案执行，案号为（2019）粤0233执214号。在执行过程中，被执行人新丰县人力资源和社会保障局已自觉履行其依（2019）粤0233民初8号民事判决书确定的全部义务，而被执行人新丰县房屋建筑工程公司，经本院穷尽财产调查措施，除本院扣划的150000元外，未发现有其他财产可供执行，本院于2019年9月24日作出（2019）粤0233执214号执行裁定，裁定：本院（2019）粤0233执214号案件终结本次执行程序。因新丰县房屋建筑工程公司不能履行判决书确定的义务，且未能查询到可供执行的财产。为此，周伟清向法院提出申请，申请：一、裁定追加罗小洪、潘忠亚、新丰县房地产管理所、余继练为（2019）粤0233执214号案件的被执行人；二、裁定追加新丰县房地产管理所在抽逃出资5150000元的范围内，对新丰县房屋建筑工程公司在（2019）粤0233执214号执行案件中尚未清偿的债务本金1776162元及其利息、诉讼费、执行费承担补充清偿责任；三、裁定追加罗小洪在抽逃出资4660000元的范围内，对新丰县房屋建筑工程公司在（2019）粤0233执214号执行案件中尚未清偿的债务本金1776162元及其利息、诉讼费、执行费承担补充清偿责任，协助抽逃出资的新丰县房地产管理所、潘忠亚、余继练对此承担连带责任；四、裁定追加潘忠亚在抽逃出资490000元的范围内，对新丰县房屋建筑工程公司在（2019）粤0233执214号执行案件中尚未清偿的债务本金1776162元及其利息、诉讼费、执行费承担补充清偿责任，协助抽逃出资的新丰县房地产管理所、罗小洪、余继练对此承担连带责任；五、裁定新丰县房地产管理所在其承诺的范围内对新丰县房屋建筑工程公司尚未清偿的（2019）粤0233执214号案债务承担清偿责任。2019年12月6日，本院作出（2019）粤0233执异25号裁定，裁定：一、追加罗小洪、潘忠亚、余继练为本案被执行人；二、驳回申请人周伟清其他申请请求。裁定作出后，罗小洪于2020年1月8日向本院提出执行异议之诉，主张上述诉求。另查明，经查询，新丰县房屋建筑工程公司无不动产登记信息。2019年12月6日，本院作出（2019）粤0233执异25号裁定后，周伟清、潘忠亚、余继练均向本院提起执行异议之诉。本院认为，本案为民事执行中追加被执行人的执行异议之诉，综合原、被告的诉辩意见，本案争议焦点为罗小洪是否应对新丰县房屋建筑工程公司的债务承担不足额出资的法律责任。注册资本是企业在登记管理机构登记的资本总额，是合营各方已经缴纳或者承诺一定缴纳的出资额的总和，是公司的独立财产并以此作为独立承担民事责任的基础。本案中，罗小洪与潘忠亚、余继练签订《出资协议书》、《新丰县房屋修建公司章程》，出资协议书约定：新丰县房屋修建公司肆级资质从新报批叁级资质，因报批叁级资质需注册资金陆佰万元以上，经三方共同协商议定将个人资产注入房屋修建公司，作注册资金，罗小洪将坐落于新丰县*******自有房产，以个人资产注入房屋修建公司，其房产经县房屋估价所评估确认为面积5750.31平方米，市场价值466万元。协议签订后，新丰县房屋修建公司凭《出资协议书》、《新丰县房屋修建公司章程》及验资报告到登记管理机构办理了变更登记，将公司注册资本由1080000元变更为6050000元。根据新丰县房屋修建公司申请变更登记记载的事项，罗小洪以个人资产注入房屋修建公司，且有相应验资报告，因此罗小洪系新丰县房屋修建公司注册资金增资的出资人。罗小洪作为出资人，承诺以实物作价4660000元作为出资并办理了注册资金变更登记，该财产应当成为新丰县房屋修建公司的独立财产，如果不足额出资必然会影响新丰县房屋修建公司独立承担民事责任的能力，也有悖于有关注册资本登记事项的公示效力。罗小洪未将承诺出资的财产变更至新丰县房屋修建公司名下，亦未提交其他已实际出资的相应证据，故应认定4660000元出资未实际到位，属于未缴纳出资。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”的规定，罗小洪应在尚未缴纳的出资额4660000元范围内承担相应责任。罗小洪请求判决不予追加其为（2019）粤0233执214号案的被执行人，无需在4660000元的范围内向被告周伟清承担责任的请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。第三人新丰县房屋建筑工程公司、新丰县人力资源和社会保障局经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的质证、抗辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条，判决如下：驳回原告罗小洪的诉讼请求。案件受理费100元，由原告罗小洪负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  丘福源人民陪审员  陈贤龙人民陪审员  陈略修二〇二〇年七月一日书 记 员  李 蕊