辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终8039号上诉人（原审被告）：沈阳盈好机械有限公司，住所地沈阳市于洪区于洪乡西和平村。法定代表人：许玉娟，该公司董事长。委托诉讼代理人：王向伟，辽宁北京大成（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴梦寒，辽宁北京大成（沈阳）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：谈金斗，男，1964年10月13日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：张忠保，辽宁沈川律师事务所律师。上诉人沈阳盈好机械有限公司与被上诉人谈金斗劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初3213号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳盈好机械有限公司上诉请求：撤销一审判决第一项。事实与理由：被上诉人未能举证证明社保机构对上诉人未足额缴纳社会保险费进行过认定或处理，其主张上诉人未依法足额缴纳社会保险费的理由不成立。其主张权利已过诉讼时效。被上诉人解除劳动合同违法，依据劳动合法规定劳动者只有在用人单位符合38条2款规定的情形下才能随时解除劳动合同，劳动者依据38条1款解除劳动合同需要提前30日通知用人单位解除劳动合同，本案被上诉人没有提前通知用人单位。基于违法解除劳动合同的事实，劳动者不能要求合法给付经济补偿金。原审判决混淆劳动者要求补缴社会保险费，可以不受时效的限制，但是对于未缴纳社会保险费而请求解除劳动合同或者给付劳动合同经济补偿金均属于请求权的范畴，受仲裁和诉讼时效的限制，原审将法律关系混淆对于上诉人所提出的时效抗辩没有予以支持是适用法律错误。谈金斗辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。谈金斗向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判决沈阳盈好机械有限公司支付谈金斗解除劳动关系经济补偿金47519元；2、请求法院判决沈阳盈好机械有限公司赔偿谈金斗失业金损失22806元；3、请求法院判决沈阳盈好机械有限公司支付谈金斗带薪年假工资3219元；4、诉讼费由沈阳盈好机械有限公司承担。一审法院认定事实:2010年10月25日，谈金斗入职沈阳盈好机械有限公司，从事操作工工作。沈阳盈好机械有限公司未足额为谈金斗缴纳社会保险。2019年，谈金斗休年休假2天，2020年，谈金斗休年休假3天，沈阳盈好机械有限公司未支付谈金斗未休年休假工资。2020年2月28日，谈金斗以沈阳盈好机械有限公司自入职开始，未与其签订劳动合同，未依法足额为其缴纳社会保险，工作满一年也未享受到带薪年假待遇，不支付加班费等为由，解除了与沈阳盈好机械有限公司之间的劳动关系，该解除通知以特快专递的方式于2020年2月29日送达沈阳盈好机械有限公司，沈阳盈好机械有限公司未支付谈金斗经济补偿金。另查明，谈金斗离职前十二个月平均工资为5002.08元，谈金斗2019年月平均工资为5188.91元。再查明，2020年4月1日，谈金斗向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求沈阳盈好机械有限公司向其支付其经济补偿金、年休假工资、失业金损失。2020年4月1日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人不字[2020]141号不予受理通知书，以谈金斗的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，不予受理。谈金斗不服该不予受理通知书，来院诉讼。一审法院认为，关于谈金斗的入职时间问题。庭审中，双方当事人均认可谈金斗于2010年10月25日入职，故一审法院确认谈金斗入职时间为2010年10月25日。至于离职时间，谈金斗解除通知于2020年2月29日送达沈阳盈好机械有限公司，故沈阳盈好机械有限公司的离职时间为2020年2月29日。综上，一审法院认定双方当事人之间于2010年10月25日至2020年2月29日期间存在劳动关系。关于谈金斗主张的解除劳动关系经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，因沈阳盈好机械有限公司未足额为谈金斗缴纳社会保险，故谈金斗可以解除劳动合同，沈阳盈好机械有限公司应支付其经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款的规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，谈金斗于2010年10月25日入职，至2020年2月29日双方当事人解除劳动关系，谈金斗的工作年限为9年4个月，沈阳盈好机械有限公司应支付谈金斗9.5个月工资的经济补偿金。谈金斗离职前十二个月平均工资为5002.08元，解除劳动关系经济补偿金为47519.76元（5002.08元/月×9.5个月），谈金斗主张47519元，不超过合理范畴，一审法院予以支持。关于谈金斗主张的未休年假工资问题。根据法律规定，带薪年休假属于公司福利待遇，其适用普通仲裁时效的规定，因年假不跨年安排，故谈金斗只能主张2019年至2020年的带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。已满10年不满20年的，年休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《职工带薪年休假条例》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，谈金斗于2010年10月入职，至2020年2月29日双方当事人解除劳动合同之时，谈金斗已累计工作已满1年不满10年，因此谈金斗2019年应享受带薪年休假5天，2020年应享受带薪年休假1天。谈金斗2019年已休年假2天，2020年已休年假3天，故沈阳盈好机械有限公司应支付谈金斗带薪年休假工资1431.42元（5188.91元÷21.75×3天×200%）。关于谈金斗主张失业金损失问题。用人单位为劳动者缴纳失业保险是其法定责任。本案中，沈阳盈好机械有限公司虽然未足额给谈金斗缴纳失业保险。但是截至目前，谈金斗并没有提供证据证明谈金斗是否能够领取失业金及失业金领取金额，亦无法证明谈金斗实际的失业金损失。故谈金斗的该项请求，一审法院不予支持，待谈金斗实际发生失业金损失后，可另行主张。一审法院判决：一、沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十日内向谈金斗支付经济补偿金47519元、带薪年休假工资1431.42元；二、驳回谈金斗的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳盈好机械有限公司负担。本院二审期间，当事人未提供新证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,关于上诉人是否应当支付被上诉人经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（三）项规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，上诉人主张被上诉人没有提前30日通知上诉人解除劳动合同，系违法解除，不应支付被上诉人经济补偿金，因该主张无法律依据，本院不予支持。上诉人主张被上诉人的此项请求已超过仲裁和诉讼时效，被上诉人要求支付经济补偿金的时效应从解除或终止劳动关系之日开始计算，该请求未超过仲裁时效，至于提出解除事由发生的时间，不影响仲裁时效的认定，故对上诉人的主张，本院不予支持。被上诉人于2010年10月入职上诉人公司，上诉人自认于2013年1月开始为被上诉人缴纳社会保险，上诉人未按照法律规定为被上诉人缴纳社会保险显而易见，无需经社会保险行政部门事先认定，被上诉人因此提出解除劳动合同，上诉人应支付被上诉人经济补偿金，一审判决并无不当，本院予以维持。综上所述,上诉人沈阳盈好机械有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳盈好机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  李晓颖审判员  郝梦思二〇二〇年七月三十日法官助理杨多多书记员谢媛