新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2324民初908号   原告:玛纳斯县卫生健康委员会，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州玛纳斯县玛纳斯镇光明南路4号。   法定代表人：张洪，该单位主任。   委托诉讼代理人：马鸿琪，女，该单位科员。   被告:胡彩霞，女，1968年11月8日出生，汉族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   被告：程紫微，女，1992年10月22日出生，汉族，翻译人员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   原告玛纳斯县卫生健康委员会（以下简称玛纳斯县卫健委）与被告胡彩霞、程紫微买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告玛纳斯县卫生健康委员会委托诉讼代理人马鸿琪，被告胡彩霞到庭参加诉讼。被告程紫微经本院依法送达诉状副本和开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。   原告玛纳斯县卫健委向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告胡彩霞、程紫微立即退还额温枪余款35000元及定金8400元；2.本案的保全费保险费，及送达费由被告承担。事实与理由：2020年2月17日，原告工作人员联系被告胡彩霞购买额温枪，双方谈好购买200只额温枪,价格为70000元，原告方工作人员交付被告定金8400元。2020年3月5日，原告将70000元支票交付给被告程紫微来取额温枪，被告胡彩霞却因多种原因只交付原告100把额温枪。被告出具收条一份，被告承诺银行上班后就退还另外100把额温枪的货款35000元。现在银行早已上班，被告却各种理由推诿不予退还额温枪余款35000元及定金8400元，为维护原告合法权益，故诉至法院，请求贵院依法判决。   被告胡彩霞辩称，原告向我购买额温枪属实，我收到原告支付的70000元及定金8400元，已交付原告100只额温枪，我现在要求继续履行合同，继续供货额温枪、口罩，因为厂家也不给我退钱。本案与程紫微没有关系，我当时是没有工行的银行卡，所以才将货款转到女儿程紫微的工商银行卡内，只是用银行卡帮我转账，由于疫情期间都要收现金，但是原告给我支票。希望法院尽快解除程紫微账户冻结措施，并且要求被告继续履行合同。   被告程紫微经本院合法送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未在法律规定的期限内提交书面答辩意见。   针对诉称，原告提交证据1、收条一份，微信聊天记录二张，拟证实被告收到额温枪货款70000元及定金8400元的事实。证据2、销售协议一份、发票一份，拟证实补签合同的事实。证据3、聊天记录三张，拟证实关于购买口罩是被告让代售的事实。经质证，对该证据1、2的真实性及关联性，被告认可，对证据3不认可。本案结合其他证据，对原告提供证据的真实性及关联性予以确认。   庭审中，原告申请证人出庭作证，证人陆文燕出庭作证称，我是被县委抽调到疫情物资保障组采购疫情物质，我们是2020年2月10日和被告联系，当时我问她有没有隔离服，额温枪、口罩等疫情需要的物资，我们联系方式是谁的最快，价格合适，报告单位就可以审批。额温枪是我联系的，收到100只，2020年3月5日收到的，后续没有履行的原因是我们收到额温枪是工业用额温枪，与人体用的不一样，本来说要退货，但单位说医院可以用，当时我找被告退，她也同意，我们还有聊天记录。关于10000只口罩，当时被告说有口罩，让我们交口罩定金，我们说要公对公，要有合同、发票，但是他们是私人公司，所以我就以个人名义先垫付了定金8400元，我履行的是职务行为。后来因为价格太高了，并且一拖再拖，一直也没有交付口罩，一直到30号都没有交付，我就明确给被告说，耽误太久我们不要了。经质证，对证人证言的真实性及关联性，原告认可，被告不认可，本案结合其他证据，对证人证言证实的真实性及关联性予以确认。   针对辩称，被告提交聊天记录二张，拟证实证实额温枪是按照样品发给原告了，并且口罩是和证人商量好的要10000个的事实。经质证，对被告提交证据真实性，原告不认可，本案结合其他证据，对双方购买口罩已协商一致的事实不予确认，对收到额温枪样品的事实不予确认。   根据当事人陈述以及上述经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2020年2月17日，原告玛纳斯县卫生健康委员会联系被告胡彩霞购买额温枪，双方口头协商购买200只额温枪，价格为70000元，收到货款及时交货。2020年2月17日，原告方工作人员与被告胡彩霞联系购买口罩事宜，原告工作人员通过微信向被告胡彩霞预付定金8400元，由于被告一直未向原告交付口罩，现原、被告双方对继续购买口罩不能协商一致。2020年3月5日，原告将70000元支票交付被告胡彩霞，被告胡彩霞将70000元转到其女儿被告程紫微账户，之后被告胡彩霞只交付原告100只额温枪，2020年3月5日，被告胡彩霞向原告出具收条一份。由于双方对继续履行合同发生争议，原告不同意继续履行合同，对剩余已付货款35000元及预付定金8400元被告胡彩霞不同意返还，原告遂诉至本院。   被告玛纳斯县卫生健康委员会于2020年4月22日向本院申请诉前财产保全，请求冻结被申请人胡彩霞、程紫微名下银行存款50000元，本院于2020年4月22日作出(2020)新2324民初8号民事裁定书，裁定：冻结被申请人胡彩霞、程紫微个人银行存款50000元，冻结期限一年。原告交纳保全申请费500元。   本院认为，本案争议焦点：1、原告与被告之间的购买额温枪合同是否应当继续履行；2、原告与被告之间的购买口罩合同是否成立。   关于原告与被告之间的购买额温枪合同是否应当继续履行。依据查明事实，原告向被告购买医用防疫物质的事实，有被告给原告出具的收条、银行转账支付凭证、微信聊天记录及原、被告陈述意见在卷佐证，是双方真实意思表示，且不违反法律规定，该买卖合同关系，合法、有效。本案中，被告对收取货款70000元无异议，被告已向原告交付额温枪100只，已履行合同价款35000元，对未履行的合同价款35000元，被告未向原告交付剩余100只额温枪，在原告多次催告后，被告仍不能及时交付额温枪。本案双方在买卖额温枪履行过程中，因被告迟延履行合同义务，未按时完成全部交付义务，致使原告不能实现合同目的，双方对继续履行合同不能达成一致，原告对未履行的部分，可以解除合同。依照法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行。对于原告主张的返还购买额温枪货款，应视为原告提出解除合同，对因解除后终止履行已取得的合同价款，被告应当返还，原告该请求符合本案事实及法律规定，本院予以支持。   关于原告与被告之间的购买口罩合同是否成立。本案双方在买卖口罩过程中，虽然原告工作人员交付了定金8400元，但双方对买卖口罩价格、数量及交付时间并未协商一致，由于受今年疫情口罩市场价格因素影响，现在履行条件已发生变化，原告不同意按前期价格购买口罩，依照公平、自愿原则，双方之间的口罩买卖合同并未成立，因合同不成立取得的定金，被告应予返还，原告工作人员预付的定金，属于履行职务行为，对于原告主张的退还购买口罩定金的请求，于法有据，本院予以支持。   对于原告主张被告程紫微与被告胡彩霞共同返还货款35000元及定金8400元的请求，经审查，原告与被告胡彩霞口头约定买卖合同过程中，只是通过被告程紫微名下的银行账户完成转账支付，被告程紫微不是合同相对方，被告程紫微不是本案适格主体，原告该请求无事实及法律依据，本院不予支持。   对于原告主张的财产保全费500元，该费用系原告因诉讼支出的必要合理费用，本院予以支持。   对于被告胡彩霞提出“要求原告继续履行合同”的辩解意见，因双方在额温枪买卖过程中，被告只履行了部分额温枪交付义务，在原告催告后仍不能及时履行剩余部分，且对额温枪规格也存在争议，不能继续履行合同的责任在被告方，被告应承担违约责任；对于双方协商购买口罩事宜，原告方工作人员交付定金后，被告未及时交付口罩，双方至今对口罩价格不能协商一致，现口罩市场价格已发生明显变化，双方之间的买卖合同并未成立，其辩解理由不能成立，本院不予采纳。   被告程紫微经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，可视为其对举证、质证权利的放弃。本案事实清楚，证据充分，可依法缺席判决。   综上，本院对原告请求中的合理部分予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项，第九十七条、第一百零七条、第一百六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：   一、被告胡彩霞于本判决生效后十日内向原告玛纳斯县卫生健康委员会返还货款35000元；   二、被告胡彩霞于本判决生效后十日内向原告玛纳斯县卫生健康委员会返还定金8400元；   三、被告胡彩霞于本判决生效后十日内向原告玛纳斯县卫生健康委员会付清保全费500元；   四、驳回原告玛纳斯县卫生健康委员会其他诉讼请求。   给付义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费886元，减半收取443元，邮寄送达费90元，合计533元，由被告胡彩霞负担，被告胡彩霞应负担的部分于上述款项一并向原告付清。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。     审  判  员   李 科     二 〇 二 〇 年 七 月 九 日     书  记  员   徐海燕