四川省仪陇县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1324刑初211号 公诉机关仪陇县人民检察院。 被告人吴波,男,1983年7月14日出生,汉族，大学本科文化，无业，户籍地四川省成都市锦江区。因犯容留他人吸毒罪，于2010年9月14日被成都市青羊区人民法院判处拘役五个月；因吸食毒品，于2013年4月、8月，2019年4月分别被成都市公安局锦江区分局行政拘留并被责令接受社区戒毒强制隔离戒毒。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年4月30日被仪陇县公安局刑事拘留，同年5月28日被执行逮捕。现羁押于仪陇县看守所。 指定辩护人杨国鹏，四川融亦融律师事务所律师。 被告人陈凯，男,1987年8月11日出生，汉族，高中文化，综合执法人员，户籍地四川省成都市高新区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年3月5日被仪陇县公安局刑事拘留，同年4月10日被执行逮捕；经本院决定，于2020年5月4日对其取保候审。现在家。 辩护人任超，四川维大律师事务所律师。 辩护人**强，四川维大律师事务所律师。 仪陇县人民检察院以南仪检公诉刑诉〔2019〕1939号起诉书指控被告人吴波、陈凯犯贩卖毒品罪，于2019年10月31日向本院提起公诉，四川省高级人民法院于2020年1月2日以（2020）川刑辖1号指定管辖决定书指定本院管辖。本院于2020年1月9日收到指定管辖受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。仪陇县人民检察院指派检察员邓贵伟、检察官助理邓宇春出庭支持公诉，被告人吴波及其指定辩护人杨国鹏、被告人陈凯及其辩护人任超到庭参加诉讼。因受新冠肺炎疫情影响，本院裁定中止审理本案，现已恢复审理并审理终结。 仪陇县人民检察院指控，1.2019年1月5日，购毒人吴某2欲向被告人陈凯购买3000元钱的冰毒，陈凯便联系另一被告人吴波，吴波同意出售冰毒后，吴某2通过微信转账的方式向陈凯转账支付了3000元毒资，后陈凯又以微信转账的方式将毒资转账给吴波。吴波收款后，将冰毒装于一卷烟盒中交给陈凯，陈凯遂将该装有冰毒的卷烟盒放置于成都市丽都路成都第十幼儿园门口一红色汽车上，与吴某2完成了交易。 2.2019年春节后，吸毒人员赵某先后两次向被告人吴波购买冰毒，共向吴波支付了500元的毒资。 3.2019年3月3日下午，陈凯通过微信转账的方式向被告人吴波支付300元毒资，吴波将冰毒送至赵某家交给陈凯。 4.2019年3月初的一天晚上，吸毒人员程某在位于成都市武侯区赵某家中，向被告人吴波支付400元现金毒资，购买了约0.5克冰毒。 5.2019年3月18日下午，吸毒人员程某联系被告人吴波欲购买冰毒，程某通过发微信红包方式两次向吴波共支付毒资350元，吴波驾车在成都市武侯区门口，将约0.4克冰毒及一颗麻古交付给程某。同月26日中午，程某再次联系吴波购买冰毒，程某通过发微信红包方式分两次向吴波共支付毒资300元，在相同地点，吴波将约0.4克冰毒交付给程某。 公诉机关认为，被告人吴波多次向他人贩卖冰毒，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈凯向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陈凯到案后如实供述自己的罪行，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。 被告人吴波及其指定辩护人对起诉书指控事实、罪名均无异议，其指定辩护人认为，被告人吴波具有当庭自愿认罪以及以贩养吸的情节，请求对被告人吴波从轻处罚。 被告人陈凯对起诉书指控事实、罪名均无异议。其辩护人的辩护意见是：1.被告人陈凯只是代买毒品，是帮助吴某2购买，没有贩卖的故意，主观恶性小；2.陈凯有固定的工作和收入来源，没有从事毒品贩卖活动获利的主观故意；3.被告人陈凯仅贩卖一次冰毒且应系从犯。 经审理查明：一、2019年1月5日，购毒人吴某2欲向被告人陈凯购买3000元钱的冰毒，陈凯便联系另一被告人吴波，吴波同意出售冰毒后，吴某2通过微信转账的方式向陈凯转账支付了3000元毒资，后陈凯又以微信转账的方式将毒资转账给吴波。吴波收款后，将冰毒装于一卷烟盒中交给陈凯，陈凯遂将该装有冰毒的卷烟盒放置于成都市丽都路成都第十幼儿园门口以红色汽车上，与吴某2完成了交易。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以使用的如下证据证实： 一、书证 1.吴某2的尿液提取笔录、检测结果、检测告知书，证实吴某2的尿液呈阳性。 2.证人赵某提供的微信截图照片，证实其提供的微信照片截图与其证言一致，被告人陈凯的微信昵称为Ｍｒ、ｈｅｌｌｏ。 3.证人吴某1提供的微信截图照片，证实其提供的微信照片截图与其证言一致，吴波的微信号是×××，昵称是ＢＢ，后面有三个Ｚ的符号。 4.证人吴某2提供的微信截图照片，证实其微信昵称为俗，凯哥的微信昵称为Ｍｒ、ｈｅｌｌｏ，2019年1月5日吴某2向陈凯的微信转账3000元，2019年1月6日凌晨53分，陈凯向吴某2的微信账户转账200元。 5.通话记录，证实被告人陈凯的电话号码为18××＊＊7175、被告人吴波的手机号为130＊＊＊7880、证人吴某2的手机号码为139＊＊＊7027，2019年1月4日至2019年1月6日凌晨，被告人陈凯与吴某2的手机电话往来频繁，与被告人陈凯、证人吴某2等人的证言能基本吻合；2019年1月5日晚上7时至8时，被告人吴波、陈凯手机联系频繁，1月5日23时16分再次联系，该通话时间与证人吴某2、袁雄的证言关于与被告人陈凯毒品交易的时间能基本吻合。 6.被告人陈凯手机微信截图，证实被告人陈凯的微信昵称是Ｍｒ、ｈｅｌｌｏ，购毒人员的微信昵称是嘿嘿加笑脸符号加哦加Ｗ的符号，2019年1月5日21:07分，吴某2向陈凯转账3000元；同日21:16分，陈凯向吴波转账3000元；同日21:24分吴波向陈凯转账400元，同月6日00:53分，陈凯向吴某2转账200元 二、被告人的供述与辩解 1.被告人陈凯的供述与辩解，2019年1月5日前的一天，“俗人”给我打电话找我买东西，后我将这个情况告诉了吴波，我问吴波卖不卖，吴波当时同意了，我波叫我联系下确定要不要。2019年1月5日，我电话问“俗人”到底要不要，对方说再确认下，确认好了再和我联系。晚上8时许，这个人不停的给我打电话，因为当时我跟吴波在我朋友“小贝”家中，我将电话交给了吴波，我听见吴波说先把钱转过来。过了一会，“俗人”通过微信向我微信上转了3000元，我收钱后将将转给了吴波，也就是微信好友昵称为“BB”的这个人。晚上11时许，吴波欲“疯子”拿了毒品回来后，“俗人”通过微信问我“东西放在哪里”，然后我告诉吴波对方问把东西放在哪里，吴波告诉我把东西放在“红牌楼丽都路成都第十幼儿园门口一辆红色SUV轿车上”，我把这个位置告诉了“俗人”。说完之后，吴波叫我下楼，让我把一个烟盒放在刚刚他说的位置，我考虑到朋友关系，于是我同意了。我就将吴波给我的烟盒放在红牌楼丽都路成都第十幼儿园门口的一辆红色SUV轿车后面的雨刮器上。我放好东西后很紧张，然后回到小贝的住处，将这件事情告诉了小贝。后面“俗人”通过微信给我发了一条信息过来，说东西已经拿到了，我将这情况告诉了吴波。 我没有因为我母亲生病在吴波处借过3000元钱。 2.被告人吴波的供述与辩解，陈凯因为其母亲生病和其爷爷过生在我这陆续借了3000元钱，2019年1月5日陈凯给我转的3000元钱是还我的钱。 三、证人证言 1.证人赵某的证言，2019年1月初的一天晚上，陈凯到我住的成都市出租屋耍，后面吴波、罗某也来了。记得当晚陈凯好像有什么事情，电话有点多，好像在联系什么事情，吴波跟陈凯两个在一起说什么事情。他们接完电话后，吴波跟罗某就先下楼了，没一会陈凯也下楼了。又过了一会，陈凯慌里慌张的敲门又找我耍了一会，他主动告诉我，他从来没干过这种事情，心理虚的很。我问他什么事情，我记得陈凯告诉我说是他的一个朋友找他联系购买冰毒，后面他将生意介绍给了吴波，好像说有19点几克的冰毒，大概是3000元钱的价格，而且说是帮吴波交易的毒品。 2.证人罗某的证言，2019年1月5日晚上9时许，我到了“小贝”家中，当时陈凯也在，没一会吴波也过来了。后同听陈凯跟吴波说，说是有朋友找他拿东西，他问吴波还有没有东西，我心里清楚陈凯说的东西就是冰毒。过了一会，吴波叫我跟他出去一趟，在路上我知道吴波是去拿毒品，我当时没有和吴波一起去拿毒品，吴波一个人去的，过了半个小时左右，吴波接上我再次来到“小贝”小区门口，吴波联系陈凯下楼，我看见吴波给陈凯交代了几句后，吴波给陈凯拿了一个东西，然后陈凯拿了东西后就向成都第十幼儿园门口红色的轿车走去，但没有注意到陈凯在干什么。 3.证人吴某2的证言，证实杨姓男子他微信上存的是“凯哥成都”，“凯哥”的微信昵称是“Ｍｒ、ｈｅｌｌｏ”，他的微信昵称最开始叫“俗”，后边改成了“嘿嘿加笑脸加Ｗ的符号”。袁雄联系他问能否在成都买到冰毒，因为他之前联系了成都外号“凯哥”的男子，凯哥说的是少了不卖。他考虑到自己也要吸毒，于是他和袁雄一人出资2500元购买冰毒，凯哥说5000元20克。2019年1月5日，他跟凯哥联系号购买5000元的冰毒后，先通过微信向凯哥转账3000元，后与袁雄一起到双方约定的地点红牌楼找凯哥拿冰毒，凯哥将冰毒用一个玉溪烟盒装起放在一辆红色轿车的引擎盖上并说只有6克，晚点再把剩余的14克给他。他在拿6克冰毒的时候，将2000元现金给了凯哥。凌晨12点过，他一个人又到凯哥告知他的红牌楼索尔特酒店对面的垃圾桶盖子上将装有10多克冰毒的中华牌烟盒拿走，并叫凯哥给他转了200元过来打滴滴车用。 4.证人袁雄的证言，证实2019年1月初，他到成都找吴某2帮忙购买冰毒，后二人每人出资2500元购买冰毒，然后吴某2分两次到红牌楼附近拿了两袋冰毒回来。第一次他和吴某2一起到红牌楼那冰毒，因中途他去买水，回来时吴某2已经拿到了冰毒，第二次是吴某2一个人去拿的，两次共20克冰毒，他和吴某2每人分了10克左右。 四、辨认笔录 1.被告人陈凯的辨认笔录，证实被告人陈凯能混合辨认出被告人吴波。 2.证人罗某的辨认笔录，证实证人罗某能混合辨认出被告人吴波、陈凯。 3.证人吴某2的辨认笔录，证实证人吴某2能混合辨认出袁雄、被告人陈凯。 二、2019年春节后，吸毒人员赵某先后两次向被告人吴波购买冰毒，共向吴波支付了500元的毒资。 2019年3月3日下午，陈凯通过微信转账的方式向被告人吴波支付300元毒资，吴波将冰毒送至赵某家交给陈凯。 上述事实，被告人吴波在开庭审理中亦无异议，并有经庭审举证质证，本院予以使用的证人赵某与陈凯的证言、被告人吴波的供述与辩解、微信转账记录等证据证实，足以认定。 三、2019年3月初的一天晚上，吸毒人员程某在位于成都市武侯区赵某家中，向被告人吴波支付400元现金毒资，购买了约0.5克冰毒。 2019年3月18日下午，吸毒人员程某联系被告人吴波欲购买冰毒，程某通过发微信红包方式两次向吴波共支付毒资350元，吴波驾车在成都市武侯区门口，将约0.4克冰毒及一颗麻古交付给程某。同月26日中午，程某再次联系吴波购买冰毒，程某通过发微信红包方式分两次向吴波共支付毒资300元，在相同地点，吴波将约0.4克的冰毒交付给程某。 上述事实，被告人吴波在开庭审理中亦无异议，并有经庭审举证质证，本院予以使用证人程某提供的微信截图照片，证人程某、陈凯、赵某的证言，被告人吴波的供述与辩解，证人赵某、程某的辨认笔录等证据证实，足以认定。 本案的其他综合性证据： 1.户籍证明，证实被告人吴波生于1983年7月14日，被告人陈凯生于1987年8月11日，二被告人作案时均具有完全刑事责任能力。 2.受案登记表、立案决定书，证实该案系袁雄、袁毅贩卖毒品罪一案的关联案件，袁雄、袁毅于2019年1月28日立案侦查。 3.拘留证、逮捕证，证实被告人吴波于2019年4月30日被刑事拘留、同年5月28日被执行逮捕，被告人陈凯于2019年3月5日被刑事拘留、同年4月10日被执行逮捕。 4.到案经过，证实被告人吴波于2019年4月30日被侦查机关从成都强制隔离戒毒所带回仪陇县公安局，被告人陈凯于2019年3月5日上午被传唤到案。 5.行政处罚决定书、吸毒人员信息详情登记表，证实因吸食毒品，被告人吴波于2013年4月、8月，2019年4月分别被成都市公安局锦江区分局行政拘留并被责令接受社区戒毒、强制隔离戒毒。 6.（2010）青羊刑初字第655号刑事判决书，证实被告人吴波因犯容留他人吸毒罪，于2010年9月14日被成都市青羊区人民法院判处拘役五个月，并处罚金1000元。 本院认为，被告人吴波多次向他人贩卖冰毒，妨害社会管理秩序，损害他人身体健康，情节严重；被告人陈凯向他人贩卖毒品，妨害社会管理秩序，损害他人身体健康。二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关的指控罪名成立。被告人陈凯辩护人辩称被告人陈凯系帮助吴某2购买冰毒，无事实依据且与查明事实不符，本院不予采纳。被告人陈凯到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈凯与吴波在共同向吴某2贩卖冰毒的过程中，具有联系买家与向买家交付冰毒的行为，与被告人吴波的作用相当，不宜区分主从犯，但鉴于被告人陈凯在共同犯罪中的具体作用，可酌情从轻处罚。被告人吴波具有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人吴波辩护人辩称被告人吴波存在以贩养吸的情节，但以贩养吸只存在被查获的毒品作为贩卖数量但尚未贩卖的情形，故本案被告人不存在以贩养吸的情节。被告人吴波对公诉机关指控的部分犯罪事实予以认可，可酌情从轻处罚。综上，对公诉机关的相关公诉意见予以采纳，对被告人吴波、陈凯辩护人的相关辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人吴波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月30日起至2024年4月29日止。罚金在判决生效后三十日内缴纳。） 二、被告人陈凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月5日起至2020年5月4日止。罚金在判决生效后三十日内缴纳。） 三、追缴被告人吴波违法所得4850元，依法上缴国库。 四、发还被告人陈凯华为P20Pro手机一部，由扣押机关依程序处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  冯 明 审 判 员  高全明 人民陪审员  李利平 二〇二〇年七月二十九日 书 记 员  易佳霖 附本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。