江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0621民初835号原告：梁旻，男，1982年10月21日出生，住上海市杨浦区。委托诉讼代理人：程洋，北京市隆安（南通）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐浩然，北京市隆安（南通）律师事务所律师。被告：上海霞丽建筑工程集团有限公司，住所地上海市奉贤区奉旺路688号第1幢301室，统一社会信用代码91310120784283060P。法定代表人：姜义光，该公司董事长。委托诉讼代理人：裴蕾，该公司员工。委托诉讼代理人：蒋恩东，该公司员工。第三人：海安市上海商会，住所地江苏省海安开发区通榆中路98号（王府一楼），统一社会信用代码51320621MJ7073148X。负责人：姜义光。委托诉讼代理人：仲小妹，该商会职员。原告梁旻诉被告上海霞丽建筑工程集团有限公司（以下简称霞丽公司）、第三人海安市上海商会（以下简称商会）劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月10日立案后，依法组成合议庭，并于2020年6月2日公开开庭进行了审理。原告梁旻的委托诉讼代理人程洋、徐浩然，被告霞丽公司的委托诉讼代理人裴蕾、蒋恩东到庭参加诉讼。后本院为查明案件事实，依法追加商会为第三人参加诉讼，并于2020年6月22日第二次公开开庭进行审理。本次庭审中，原告梁旻及其委托诉讼代理人程洋、徐浩然，被告霞丽公司的法定代表人及商会的负责人姜义光，第三人商会的委托诉讼代理人仲小妹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁旻向本院提出诉讼请求：请求判令解除原被告之间的劳动合同；被告向原告支付双倍工资差额130000元（13000元/月×10个月）、拖欠工资32818.18元、经济补偿金13000元。事实与理由：2018年7月1日，原告接受被告指派到商会工作。但被告未能按照法律规定与原告签订书面劳动合同，且存在无故拖欠工资和不按时支付劳动报酬等损害劳动者权利的行为。被告霞丽公司辩称：（1）我公司不认可原告主张的13000元/月的工资标准。梁旻有二级建造师证挂在其他单位，本来要求他转回我公司，但他没有转。原告的工资由商会每月拨8000元到上海霞丽建设集团有限公司海安分公司（以下简称海安分公司），海安分公司再发放5000元，加起来为13000元。后来海安分公司的负责人发生了变化，梁旻一直为商会提供劳动，没有为海安分公司提供劳动，因此海安分公司不再支付5000元。（2）原告工作期间旷工50多天。第三人商会述称：商会每月按时发放梁旻工资，不欠其工资。梁旻到商会工作约定的最低工资是2400多元，后来商会一致决定按4000元/月发放，经商会秘书长和工商联领导同意，商会每月支付8000元给梁旻，也就是1个月的双倍工资。因此，未签订劳动合同的双倍工资已经支付，也不存在经济补偿金。经审理查明：原告梁旻系被告霞丽公司员工，双方未签订劳动合同。2018年6月25日，霞丽公司发出工作岗位调动令，内容为：因工作需要，经管理层研究决定，现将梁旻通知派遣至商会帮助指导工作，其工资由海安分公司代发，社保费用由霞丽公司统一协调办理。此后，梁旻于2018年7月1日到霞丽公司报到，2018年7月3日开始到商会工作。梁旻在商会工作期间，由商会对其考勤。2018年7月至2019年5月期间，霞丽公司委托海安分公司通过银行转账的方式向梁旻支付工资（含代扣代缴个人所得税）96778.40元,代扣代缴个人所得税4874.37元,合计109562.77元。其中2018年7月实发工资5118.64元、代扣代缴个人所得税63.18元，合计5181.82元；2018年8月实发工资11630元、代扣代缴个人所得税1370元，合计13000元；2018年9月实发工资11159.76元、代扣代缴个人所得税1221.19元，合计13000元；2018年10月实发工资12410元、代扣代缴个人所得税590元，合计13000元；2018年11月实发工资12410元、代扣代缴个人所得税590元，合计13000元；2018年12月实发工资12410元、代扣代缴个人所得税590元，合计13000元；2019年1月实发工资7910元、代扣代缴个人所得税90元，合计8000元；2019年2月实发工资7910元、代扣代缴个人所得税90元，合计8000元；2019年3月实发工资7910元、代扣代缴个人所得税90元，合计8000元；2019年4月实发工资7910元、代扣代缴个人所得税90元，合计8000元；2019年5月实发工资7910元、代扣代缴个人所得税90元，合计8000元。2019年5月10日，被告霞丽公司发出工作岗位调动令，内容为：因工作需要，经管理层研究决定，鉴于商会已成立正常，经总公司研究决定，现将梁旻同志调回总公司，另行安排工作。梁旻将在商会工作截止到2019年5月31日，请梁旻于2019年6月1日前往上海总公司报到。梁旻在商会工作至2019年5月31日，并于2019年5月31日完成工作交接。2019年6月起，梁旻没有再为霞丽公司提供劳动。2019年7月12日，原告梁旻向海安市劳动人事争议调处中心申请调解，要求商会支付其工资、二倍工资及经济补偿金。商会提供工作岗位调动令等证据，后调解未果。2019年9月12日，梁旻向海安市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求裁决，解除梁旻与霞丽公司之间的劳动关系；霞丽公司支付梁旻二倍工资差额143000元、2018年7月及2019年1月至5月拖欠的工资32818.18元、2019年6月至8月的工资39000元、经济补偿金19500元。仲裁委于2019年11月19日立案受理并于2019年11月21日向霞丽公司送达仲裁申请书等材料。2020年1月7日，仲裁委作出海劳人仲案字[2019]第440号仲裁裁决书，裁决确认梁旻与霞丽公司之间的劳动关系于2019年5月31日终止；霞丽公司支付梁旻2018年8月至2019年5月的二倍工资差额95171.30元。裁决作出后，梁旻不服诉至本院。本案审理过程中，双方当事人就被告霞丽公司是否欠付原告梁旻工资问题发生争议：原告梁旻主张其工资标准为税后13000元/月，霞丽公司已于2018年7月支付其5000元用于抵扣个人所得税,被告未能足额支付其工资。被告霞丽公司在第一次庭审中陈述梁旻的工资由商会每月拨8000元到海安分公司，海安分公司再发放5000元，加起来为13000元，后来海安分公司的负责人发生了变化，原告一直没有为海安分公司提供劳动，因此海安分公司不再支付5000元；第二次庭审中被告霞丽公司和商会的法定代表人姜义光陈述,5000元系原告向公司预借的款项，因梁旻称有建造师证可以转到海安分公司，但一直未转，故5000元不再继续借给原告。此外对于梁旻陈述另行给付现金5000元用于其缴纳个人所得税,因其给付梁旻现金较多，不知是哪一笔。第三人商会称工资为4000元/月，已经按照8000元/月的标准支付了二倍工资。原告梁旻为证明其主张，向本院提供了其于2019年5月自行制作了一份《工资明细清单》，内容为2018年7月至2019年4月，应发工资为13000元/月，未发工资合计27818.18元。下方备注个人所得税共计支出4784.37元，2018年7月给予5000元用于抵扣个税，剩余215.63元；2019年1月起，每个月之前由分公司发放的5000元改由商会发放；截止2019年4月剩余未发放工资27818.18元，由商会补发放。姜义光在该份清单上签名并备注“请颜宏庆审阅2019.5.27”。被告霞丽公司和第三人商会质证认为，上述工资表是梁旻自行制作，不予认可；姜义光系以商会会长的身份签署的该清单，签名不代表认可欠付原告工资的数额，只是对发放的流水进行签字认可，是为了让监事长审阅；商会的所有开支都需要监事长、秘书处、监理大会开会决定，审阅通过后才可以支付。被告霞丽公司和第三人商会未能就其主张的事实提供相应证据证明。经对本案证据进行综合分析并结合当事人陈述，本院认为，原告梁旻提供的《工资明细清单》系其自行制作，姜义光虽签名但明确标注“请颜宏庆审阅”，仅凭该证据并不能证明原告主张事实。对于被告及第三人主张的工资标准及已付二倍工资的事实，因其未能提供证据证明,且被告前后两次开庭陈述不一致，对于双倍工资的表述缺乏合理性，故对其主张的相关事实，本院不予采信。本院认为：本案的争议焦点,一是原被告劳动合同关系何时解除；二是梁旻的月工资标准如何确定，霞丽公司是否仍需向梁旻支付工资差额；三是霞丽公司应否支付梁旻未签订劳动合同的双倍工资差额；四是霞丽公司应否支付梁旻经济补偿金。关于争议焦点一，根据劳动合同法的相关规定，劳动者有解除劳动合同的权利。解除权为形成权，劳动者解除通知书到达用人单位时，双方劳动合同解除。本案中，原告梁旻于2019年9月12日向仲裁委申请仲裁请求解除劳动关系，该仲裁申请于2019年11月21日到达霞丽公司，双方劳动关系于2019年11月21日解除。关于争议焦点二，因原、被告均未能就其主张的工资标准提供证据证明，应当视为双方对于工资标准约定不明，被告霞丽公司应当参照当时我市执行的在岗职工平均工资支付梁旻工资（6274.33元/月）。2018年7月至2019年5月期间，霞丽公司已委托海安分公司通过银行转账的方式实际向梁旻支付工资（含代扣代缴个人所得税）109562.77元，由此可计算霞丽公司发放梁旻的平均工资为9960.25元/月（109562.77元÷11月），该标准并不低于我市执行的在岗职工平均工资。现梁旻要求霞丽公司依据其提供的《工资明细清单》支付其工资差额，无事实和法律依据，本院不予支持。关于争议焦点三，根据劳动合同法的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告霞丽公司未与梁旻签订书面劳动合同，应当支付2018年8月至2019年5月的二倍工资差额104380.95元（13000元/月×4月+12380.95元+8000元/月×5月）。关于争议焦点四，依据我国劳动法律法规的有关规定，劳动者依据劳动合同法第三十八条第一款规定提出解除劳动合同的，应提前三十日以书面形式通知用人单位。劳动者未履行通知程序，事后又以《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定为由请求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。本案中，原告梁旻于2019年6月起未再到被告霞丽公司工作，其未依法履行通知程序，事后又以霞丽公司未与其签订书面劳动合同、无故拖欠工资和不按时支付劳动报酬等为由要求解除劳动合同关系，其要求被告霞丽公司支付补偿金的请求，于法无据，本院不予支持。虽然原告称系被告霞丽公司没有为其安排工作，但未能就该主张提供证据证明，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十八条第一款、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告梁旻与被告上海霞丽建筑工程集团有限公司之间的劳动关系于2019年11月21日解除。二、被告上海霞丽建筑工程集团有限公司于本判决发生法律效力后15日内支付原告梁旻未签订劳动合同的二倍工资差额104380.95元。如被告不按照本判决确定的履行期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告梁旻的其他诉讼请求。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长  张小平人民陪审员  吴达华人民陪审员  朱其林二〇二〇年七月八日法官 助理  孙**书 记 员  丁 吉