山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1003民初3880号原告：山东金崴置业有限公司，住所地：威海市南海新区观海路西、海宁路南。法定代表人：李延臣，董事长。委托诉讼代理人：刘洪刚、刘政，山东道安律师事务所律师。被告：于杰，男，1984年10月17日出生，汉族，住山东省乳山市。原告山东金崴置业有限公司与被告于杰劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东金崴置业有限公司（以下简称金崴公司）之委托诉讼代理人刘政、被告于杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金崴公司向本院提起诉讼请求：一、判决原告不应支付被告工资23538元；二、判决原告不应支付被告未订立书面劳动合同二倍工资差额40500元；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告劳动争议一案，经威海南海新区劳动人事争议仲裁委员会审理，作出的威南劳人仲案字【2020】第38-4号裁决书，原告认为作出裁决书的事实认定错误、法律适用错误，理由如下：原被告之间不存在劳动关系，被告在仲裁中提交的账户历史交易明细清单中未显示完整的账户名称和账号，不能证明系原告转账，而该证据系南海新区仲裁委认定劳动关系的关键证据，不应当被采纳，且被告提交的钉钉考勤截图、考勤表等均系打印件，无法核实证据的真实性，不能证明与原告之间存在劳动关系；同时，被告在案外人公司处缴纳社会保险，与案外人存在劳动关系，并非原告的员工，故诉至法院，请求判如所请。被告于杰辩称，一、关于银行账号信息，被告已经把开户信息、银行账号详细信息打印出来了，显示对方转账的完整账号及对方的户名；二、有关钉钉考勤截图，被告把打卡使用的手机带过来了，可以直接验证被告的相关打卡信息；三、关于缴纳社会保险被告已经在乳山市社会保险中心打印出来被告相关缴纳社保的证据，被告未在其他处缴纳保险凭证。被告同意劳动仲裁作出的裁决书。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原告金崴公司系法人独资的有限责任公司，青岛新海园房地产开发有限公司持股比例为100%。被告于杰就其2019年2月至12月的养老保险办理了托管，被告于杰自行缴纳了该期间的社保费用。2019年7月1日被告入职到原告处，担任部门副经理，入职后，原告一直未与被告订立书面劳动合同。被告9月、10月在原告金崴公司处进行钉钉考勤打卡，11月、12月被告钉钉考勤打卡单位名称显示为“新海园”，被告称“新海园”就是原告金崴公司的总公司青岛新海园房地产开发有限责任公司，被告的工作地点仍在原告处，之前使用的钉钉是免费版本，有漏洞，部分员工打卡未显示，之后重新使用的版本直接显示单位名称为新海园，现在仍在原告处工作的同事的钉钉打卡也显示的是新海园。被告12月出勤天数显示为16天。旷工天数显示为9天。被告主张，原被告约定被告的月工资为9000元。2019年9月5日原告金崴公司向被告转账3672元，9月30日向被告转账三笔，各3783元、9000元、8910元，10月25日向被告转账两笔，各3461.54元、8880元，转账的摘要显示为“工资”，其中2019年9月5日的转账3672元，9月30日的转账3783元，10月25日的转账3461.54元系被告同事陈建宗委托被告代收的工资。被告月平均工资为8930元。2020年被告针对与原告工资、未订立书面劳动合同二倍工资发生争议，至威海南海新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，威海南海新区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月1日作出威南劳人仲案字【2020】第38-4号仲裁裁决书，裁决如下：一、原告支付被告2019年10月至12月（16天）工资共计人民币23538元，于本裁决生效之日起15日内付清；二、原告支付被告2019年8月至12月（16天）期间未订立书面劳动合同二倍工资共计人民币40500元，于本裁决生效之日起15日内付清。本院认为，一、关于于杰与金崴公司劳动关系的认定问题。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；认定双方存在劳动关系时可参照工资支付凭证及记录、考勤记录等能够证明身份的凭证或者其他劳动者的证言等。本案中，于杰、金崴公司符合法律规定的主体资格，综合于杰提交的借记卡账户历史明细清单、钉钉考勤打卡记录等证据能够证实其为金崴公司提供劳动，双方之间存在劳动关系。2019年11月、12月被告钉钉考勤打卡单位名称虽然显示为“新海园”，但“新海园”指代的青岛新海园房地产开发有限责任公司系原告母公司，被告仍然在原告金崴公司处办公，其并未与青岛新海园房地产开发有限责任公司形成劳动关系。而原告原告主张的被告在他处缴纳社会保险的问题，经查明，被告于杰就其2019年2月至12月的养老保险办理了托管，被告于杰自行缴纳了该期间的社保费用，故原告的该主张，本院不予采信。二、关于工资问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，原告作为用人单位应当提供工资发放凭证、考勤表等证据证实原、被告约定的每月工资数额、被告实际出勤天数，原告未提交的，应承担对其不利的法律后果。被告主张其每月工资9000元，而被告提供的证据显示原告已经发放被告在2019年7、8、9月份工资各9000元、8910元、8880元，故本院对被告工资按平均工资8930元认定。被告主张原告对其10月、11月及12月的16天工资未予发放，故按照被告月平均工资8930元计算，计算被告未发工资为23355元（8930元×2+8930元÷26天×16天）。三、关于未订立书面劳动合同二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。该法同时规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。本案中，被告2019年7月入职，但原告未与被告签订劳动合同，故原告应当支付被告2019年8月、9月、10月、11月、12月工资各8910元、8880元、8930元、8930元、5495元，合计41145元，现被告仅主张40500元，系其对自己权利的处分，本院予以许可。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号），《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第四条规定，判决如下：一、驳回原告山东金崴置业有限公司请求判令不应支付被告工资23538元的诉讼请求；二、驳回原告山东金崴置业有限公司请求判令不应支付被告于杰未订立书面劳动合同二倍工资差额40500元的诉讼请求；三、原告山东金崴置业有限公司支付被告于杰工资23355元，于本判决生效后十日内付清；四、原告山东金崴置业有限公司支付被告于杰未订立书面劳动合同二倍工资差额40500元，于本判决生效后十日内付清。原告将上述款项直接支付至被告在中国工商银行账户：62×××92。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告山东金崴置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  汪渤清二〇二〇年七月三十日书记员  吴冰玉