山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋03民终601号 上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司。住所地：山西省阳泉市城区。 负责人施占伟，职务总经理。 委托代理人周秀花，山西君衡律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）李有富，男，1955年6月8日出生，汉族，现住盂县。 委托代理人李英霞，女，1983年7月16日出生，汉族，现住盂县。系李有富之女。 委托代理人曹海俊，盂县忠义法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）王文瑞，男，1985年10月7日出生，汉族，现住山西省盂县。 被上诉人（原审被告）李华荣，男，1979年6月4日出生，汉族，现住盂县。 上诉人阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司因与被上诉人李有富、被上诉人王文瑞、被上诉人李华荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省盂县人民法院（2019）晋0322民初1658号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司的委托代理人周秀花，被上诉人李有富的委托代理人李英霞、曹海俊，被上诉人李华荣，到庭参加诉讼。被上诉人王文瑞经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审中，李有富向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等费用共计393749.21元人民币。2、诉讼费及其他费用全部由被告承担。事实与理由：2019年7月12日17时00分，王文瑞驾驶登记车主阳泉××物流有限公司，经营者为李华荣晋×晋×挂重型半挂货车由东向西行至省道×线(×线)×路段超速行驶中与由北向南从××乡××里村出来向东左转骑摩托车的原告相撞，后王文瑞驾驶的晋×晋×挂重型半挂车又与路边南侧电杆接触，致使原告受伤，车辆损坏的交通事故。2019年8月1日，盂县交警大队作出第×号《道路交通事故认定书》认定王文瑞负同等责任，李有富负同等责任。被告所驾车辆在阳光财险公司阳泉中心支公司投保交强险及商业险，原告所遭受的各项损失应先由保险公司在保险限额范围内予以赔付，不足部分再按责任分担。 一审法院审理查明，2019年7月12日17时，被告王文瑞驾驶晋×晋×挂乘龙牌重型半挂货车由东向西行至省道×线(×线)×路段时，与由北向南从××乡××村出来向东左转未取得摩托车驾驶证也未戴头盔的原告李有富驾驶的无牌红色天鹰二轮摩托车接触肇事，后又与路边南侧电杆相撞，致使原告受伤，电杆、线路及双方车辆损坏。当日原告经盂县人民医院救治后转入阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院（以下简称阳煤集团总医院）住院治疗，诊断为：急性呼吸衰竭、高乳酸血症、多发脑挫裂伤、多发脑内血肿、蛛网膜下腔出血、颅底骨折（鼻漏、左耳漏）、颅腔积气、左侧眼眶骨折、陈旧性肺结核、肺源性心脏病、肺大疱、高血压病3级（极高危）、陈旧性脑梗死伴左侧肢体偏瘫。2019年8月14日原告出院，出院诊断为：急性呼吸衰竭、高乳酸血症、多发脑挫裂伤、多发脑内血肿、蛛网膜下腔出血、颅底骨折（鼻漏、左耳漏）、颅腔积气、左侧眼眶骨折、应激性溃疡、陈旧性肺结核、肺源性心脏病、肺大疱、高血压病3级（极高危）、陈旧性脑梗死伴左侧肢体偏瘫。主要治疗：积极抢救、呼吸机辅助通气、血肿清除+去骨瓣减压术、抗感染、改善和保护各脏器功能、营养支持、维持水电解质平衡、对症支持治疗。出院医嘱：继续院外治疗。期间支付盂县人民医院门诊费723.09元、阳煤集团总医院住院费151292.33元、门诊费3541元、ICU病房费用117.9元、残疾辅助器具费1500元、制氧机费2450元、救护车费用400元，共计160024.32元。其中被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司垫付60000元，被告李华荣垫付27384.9元，其余由原告支付。出院后原告购买相关医疗用品花费635元，支付复印费45元。2019年8月1日，盂县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定此次事故王文瑞负同等责任，李有富负同等责任。 另查明，晋×晋×挂乘龙牌重型半挂货车登记在盂县××物流贸易有限公司名下，被告李华荣实际经营。被告李华荣与阳泉××有限公司签订分期付款汽车买卖合同，车款已全部付清。晋×半挂牵引车在被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），第三者责任保险1000000元，不计免赔率险等险种。交强险保险期间自2019年3月29日0时起至2020年3月28日24时止，第三者商业保险期间自2019年3月31日0时起至2020年3月30日24时止。原告李有富为农村居民。 审理中，原告李有富申请伤残等级鉴定及护理依赖程度评定。一审法院委托山西××司法鉴定中心鉴定，山西××司法鉴定中心于2020年1月10日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为李有富所受损伤构成Ⅰ级（壹级）伤残，外伤作用力为主要作用，外伤参与度拟为80-90%，护理依赖程度为完全护理依赖。原告李有富支付鉴定费2500元。庭审中，被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司以鉴定时未通知保险公司且鉴定的伤残等级、参与度及护理依赖程度远远高于实际伤情为由，申请重新鉴定，并在庭后提交重新鉴定申请。 一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。本次交通事故经公安交通管理部门认定，事实清楚、责任明确，对该事故认定书予以确认。原告李有富因交通事故致伤，其享有请求相关赔偿义务人赔偿损失的权利。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本次事故盂县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定王文瑞负同等责任，李有富负同等责任，故保险公司在机动车交强险责任限额内予以赔偿后不足部分由机动车一方承担50%的赔偿责任，原告李有富自行承担50%的损失。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车交通事故强制责任保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿。故保险公司应在商业三责险责任限额内赔偿原告的合理损失。山西××司法鉴定中心于2020年1月10日作出的司法鉴定意见书，符合客观实际，予以采信。被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司申请重新鉴定的理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，不予准许。原告主张复印费45元，不属于此次事故的直接损失，故对原告的该项诉求，不予支持。 关于原告李有富所主张的赔偿项目及数额，确认如下： 1．医疗费155674.32元。住院期间的医疗费、门诊费。 2.住院伙食补助费3300元。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助100元/天，住院天数以33日计算。 3.营养费3300元。以每日100元计算33日。 4.护理费233465元。按2018年山西省居民服务业行业标准46693元/年计算5年。 5.交通费酌情认定1000元（含救护车费用）。 6.误工费23154.6元。参照2018年山西省居民服务、修理和其他服务业行业标准46693元/年，计算至定残日前一天。 7.残疾赔偿金284539.2元。原告所受损伤构成Ⅰ级（壹级）伤残，参照2018年山西省农村居民人均可支配收入与人均生活消费支出之和20922元/年标准计算16年，外伤参与度按85%计算。 8.残疾辅助器具费3950元（含制氧机）。 9.精神损害抚慰金酌情认定30000元。 10.摩托车车损酌情认定500元。 11、后续治疗费用635元。 12、鉴定费2500元。 上述费用共计742018.12元。其中医疗费155674.32元、住院伙食补助费3300元、营养费3300元、后续治疗费用635元，共计162909.32元，由被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司在机动车交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，剩余部分152909.32元，按责任比例由被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司在第三者责任保险责任限额内赔偿76454.66元（152909.32×50%＝76454.66元）；其中护理费233465元、误工费23154.6元、交通费1000元、残疾赔偿金284539.2元、精神损害抚慰金30000元、残疾辅助器具费3950元、共计576108.8元，由被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，剩余466108.8元，按责任比例由被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司在第三者责任保险责任限额内赔偿233054.4元（466108.8元×50%＝233054.4元）；其中摩托车车损500元，由被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿；其中鉴定费2500元，由被告李华荣赔偿1250元。 综上，被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司应赔偿原告430009.06元，扣除已垫付的60000元，再赔偿原告370009.06元；被告李华荣应赔偿原告1250元，已垫付27384.9元，故原告在获得赔偿款后应予返还被告李华荣26134.9元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十六条的规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李有富370009.06元；二、原告李有富在获得赔偿款后应予返还被告李华荣26134.9元；三、驳回原告李有富的其他诉讼请求。案件受理费6458元，由被告李华荣负担。 一审判决送达后，阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司不服，向本院提起上诉，请求：1、依法改判山西省盂县人民法院（2019）晋0322民初1658号民事判决书中第一条，判上诉人承担赔偿344354.46元（争议金额25654.6元）；2、二审的诉讼费由被上诉人承担。具体理由：1、原告已达退休年龄，一审法院错误认定误工费，应当予以扣除，且请贵院调查李有富是否为五保户及是否有最低生活保障。2、根据保险合同约定，鉴定费不属于保险责任赔偿范围。二审庭审中，上诉人认可一审法院并未判决由其承担鉴定费。 被上诉人李有富辩称：第一，年龄不是判断是否存在误工费的依据。第二，保险公司说是鉴定费不属于保险责任赔偿范围，民事判决书第七页第十一行鉴定费由李华荣赔偿1250元，李有富也承担1250元，没有让保险公司承担鉴定费。一审法院没有判让保险公司承担。一审判决适用法律正确，建议法庭驳回上诉，维持原判。 被上诉人王文瑞未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 被上诉人李华荣辩称没有意见。 经二审审理，本院对原审查明的案件事实予以确认。二审中各方均未提供新的证据。 本院认为，关于上诉人所提鉴定费的问题，二审庭审中其对该费用的负担已明确表示没有异议，故该上诉请求本院不予支持。本案争议的焦点在于被上诉人李有富的误工费应否支持。经查，李有富为农村居民，事故发生时其已年满60周岁，达到法定退休年龄，审理中其亦无充分证据证明其仍然从事生产工作且收入因本次交通事故而减少，即不能充分证明其存在误工及收入损失。一审法院参照居民服务、修理和其他服务业行业标准判决支持其误工费，缺乏事实和法律依据，应予纠正。故上诉人关于李有富误工费应予扣除的上诉理由成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持山西省盂县人民法院（2019）晋0322民初1658号民事判决第（二）项，即李有富在获得赔偿款后应予返还李华荣26134.9元； 二、撤销山西省盂县人民法院（2019）晋0322民初1658号民事判决第（一）、（三）项； 三、阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿李有富358431.76元。 如未按本判决确定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6458元，由李华荣负担。二审案件受理费441元，由阳光财产保险股份有限公司阳泉中心支公司负担43元，由李有富负担398元。 本判决为终审判决。 审判长  郝连昱 审判员  张敏芳 审判员  陈 亮 二〇二〇年七月二十九日 书记员  任怀青