福建省福州市长乐区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0112民初1755号 原告：林美芳，女，1962年12月2日出生，汉族，住长乐区。 委托诉讼代理人：夏兴旺，上海沪铭律师事务所律师。 被告:刘茂盛，男，1966年10月14日出生，汉族，住四川省达州市达川区。 被告:中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司，住所地：四川省达州市达川区。 诉讼代表人：车国力。 委托诉讼代理人：林章鹏，福建融成律师事务所律师。 原告林美芳与被告刘茂盛、中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林美芳及其委托诉讼代理人夏兴旺，被告刘茂盛和被告中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司的委托诉讼代理人林章鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林美芳向本院提出诉讼请求：1、判令中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司在保险责任限额内直接向林美芳赔偿437985元（已扣减被告垫付的260000元，其中医疗费354447.61元、后续取内固定医疗费9000元、住院伙食补助费8700元、营养费13600元、误工费37440元、护理费34840元、残疾赔偿金200728元、鉴定费2600元、交通费3000元、财产损失1300元、精神损害抚慰金30000元、残疾辅助器具费792元、陪护床位费1030元、其他508元），其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付。2、保险赔偿不足部分由刘茂盛赔偿。3、本案的诉讼费用由各被告承担。 林美芳诉称，2019年12月2日，刘茂盛驾驶车辆闽Ａ×××××,沿漳港山边村道往鹤上牛山环岛方向行驶，途经鹤上镇峰顶村老人协会门口十字路段时未停车观察进入路口，与右侧沿渡津线由峰顶往白眉村王玉林驾驶的二轮电动车（上载林美芳）发生碰撞，造成王玉林、林美芳受伤的交通事故。经福州市长乐区公安局交通警察大队认定：刘茂盛负本事故的全部责任；王玉林、林美芳负本事故的无责任。林美芳受伤后被送往联勤保障部队第九00医院进行治疗，出院诊断主要有：左足皮肤坏死伴感染；车祸伤；左下肢深静脉血栓；下腔静脉滤器植入术后；低蛋白血症；中度贫血；左足及踝粉碎性骨折术后；左脉骨外科颈骨折术后等，共住院87天。出院医嘱主要有：注意休息，加强营养等。福建晟蓝司法鉴定所对林美芳伤残评定为九级伤残附加一处九级伤残，误工期为180天、出院后护理期为60天、出院后营养期为60天，后续取固定物治疗费用需9000元。 现林美芳因索赔未果，故诉至法院。 刘茂盛对原告所诉的事故发生经过及责任认定没有异议。辩称其在事故发生时所驾驶车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司投保了第三者责任强制保险险及限额为500000元的第三者责任商业保险，应当由保险公司负责赔偿。另其向林美芳垫付了25000元。 中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司对原告所诉的事故发生经过及责任认定没有异议。确认事故发生时刘茂盛驾驶的闽Ａ×××××车辆在其公司投保第三者责任强制保险和限额为500000元的第三者责任商业保险及不计免赔。其公司已向林美芳垫付了260000元，应当在赔偿总额中予以扣除。对原告所诉请的各项损失，答辩如下：1、医疗费中，外购药19266元，没有相关医嘱，不予认可。另有王玉林的医疗费用409.2元，与本案无关，不予认可。另外还应按照20%比例扣除医疗费用中非医保费用。2、后续取内固定医疗费未实际发生，不应支持。3、住院伙食补助费应按30元／天计算。且原告未提交完整的体温单和长短期医嘱单，无法证明其住院期间均在医院合理必要的治疗，存在挂床的可能。4、原告主张的营养费用过高。5、误工费不应支持。误工费以填补损失为原则。原告在事故发生时年满57周岁，已超过法定退休年龄，没有误工损失。原告也未提供任何收入实际减少的证据材料，其所主张的误工费依法不应支持。6、护理费：住院天数应核实体温单和长短期医嘱单，扣除挂床的天数，标准按140元／天计算。出院后护理费，没有依据。即使计算出院后护理费，因原告未提供护理依赖程度证据，应按照住院期间护理费标准50%确定，以70元／天计算。7、残疾赔偿金。原告户籍所在地属农村，现有证据不能证明原告林美芳因征地而失去承包土地，无法证明其在事故发生前经常居住地、主要经济收入来源地、主要生活消费地等来源于城镇。故应按农村居民标准计算相关赔偿费用，且赔偿系数应按21%计算。8、鉴定费、诉讼费不属于交强险赔偿范围。在法律及司法解释明确规定了三期的情况下，原告仍申请误工期、护理期、营养期鉴定，因此该部分鉴定费属于扩大损失，应由原告自行承担。9、交通费酌情认可200元。10、财产损失未经其公司定损，且无正式发票及维修清单，不予认可。11、精神损害抚慰金过高。且根据商业三者险条款约定，精神损害抚慰金不属于保险责任范围。12、残疾辅助器具费没有医嘱，不予认可。13、陪护床位费、其他费用无正式发票，不予认可。且护理费中已包括陪护床位费。 对原、被告双方均无异议的事故发生经过、责任认定、原告受伤后就医情况和因事故而致的伤残等级、事故发生时刘茂盛所驾驶车辆投保情况，本院予以确认。 对林美芳所诉请的损失，本院予以确认为463828.11元【其中：1、医疗费334775.91元。原告主张医疗费354447.61元，并向本院提供了相应的票据。但其中1张金额为405.7元的医疗费票据载明的就诊人员为王玉林，并非原告，故对该医疗费，本院不予确认为原告的损失。另有票面总额共计19266元的票据（其中有一张为外购刀片支出380元的票据），并非为原告治疗的医疗机构所出具，系原告自行外购而产生的费用，现原告未提供证据证明该费用为必要的、合理的费用，故对此19266元的外购药品费用，本院不予支持。故本院予以确认原告的医疗费为354447.61-405.7-19266=334775.91元。2、后续取内固定医疗费可待实际发生后另行主张。原告主张后续取内固定医疗费9000元，因该费用尚未实际发生，可待实际发生后另行主张。3、住院伙食补助费4350元（50元/天×87天）。4、营养费1800元（30元/天×鉴定意见确定的出院后营养期60天）。原告主张住院期间营养费，因住院期间医疗机构针对原告的病情已经进行了有针对性治疗，治疗过程中如需加强营养，医疗机构会根据病情使用相应药物或可以加强营养的物品，原告住院期间的治疗费用中即已含有与营养费相关的费用，故对原告主张的住院期间营养费10000元，本院不予支持。5、误工费不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，原告未提供证据证明其固定收入及最近三年来的平均收入状况，也未能提供证据证实其所从事的行业及因本次交通事故而致收入减少情况，应承担举证不能的不利后果。鉴于原告现未能提供证据证实其在事故发生前仍有从事工作及存在因误工致收入减少，且事故发生时原告已超过退休年龄，故对原告所主张的误工费，本院不予支持。6、护理费21411元（住院期间护理费183元/天×87天+出院后护理费183元/天×50%×60天）。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案原告未提供护理人员及其具体收入情况，当庭陈述系聘请护工进行护理，本院予以参照与护工行业相近的居民服务行业职工平均工资标准予以按183元/天确定护理费。林美芳的伤情经鉴定出院后需要护理60天，本院按此天数确定出院后护理期。因林美芳未提供出院后的护理依赖程度，本院依部分护理予以确定护理费。7、残疾赔偿金86099.2元（19568元/年×20年×22%）。原告提供了征地协议证明王玉林（林美芳和王玉林于2017年8月25日在长乐市民政局办理结婚登记）曾在2005年3月15日与长乐市鹤上镇白眉村民委员会签订协议，由长乐市鹤上镇白眉村民委员会征用了王玉林承包的该村市场周边土地，但该证据不足以证实林美芳为“失地人员”。同时，法律和相关司法解释均未规定“失地农民”可以按城镇居民对待。因原告户籍所在地为农村，现其未提供证据证明其居住生活且收入来源于城镇，应承担相应举证不能的不利后果，故本院对林美芳的伤残赔偿金按农村居民标准予以确定。原告因交通事故致二处九级伤残，本院予以确定其残疾赔偿系数为22%。8、鉴定费1800元。原告为支持其诉请自行委托鉴定并支出鉴定费2600元，其中800元为确定后续医疗费用的鉴定费用，因本院对原告所提供后续医疗费用的鉴定意见并未予以采用，故与此相关鉴定费用800元应由原告自行承担。9、交通费酌定500元。10、财产损失1300元。11、精神损害抚慰金11000元。12、残疾辅助器具费792元。13、陪护床位费不予支持。护理费中已包含陪护人员相应住宿等费用，原告住院期间的护理费诉请已得到支持，故原告再要求陪护床位费没有法律依据，本院不予支持。14、其他费用508元不予支持。原告主张其他费用508元，仅提供收款收据，未提供正式的相应票据，且该收款收据上并没有体现缴款单位或缴款人系原告，原告也未能提供证据证明该费用系因交通事故而产生的损失，故对原告此部分诉请，本院不予支持】。 本院认为，讼争交通事故业经公安机关依法作出事故责任认定，各方当事人无异议，本院依此责任认定确定各方在讼争交通事故中的过错。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，刘茂盛对事故的发生负全部责任，刘茂盛事故发生时所驾驶车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司投保交强险和限额为500000元的商业三者险，原告所诉请并经本院确定的损失在保险责任限额内，故本院判决中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司予以赔偿。中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司在事故发生后向原告垫付的款项，可在其应承担的赔偿总额中予以扣减。刘茂盛在事故发生后向林美芳垫付的25000元，林美芳在其损失获得赔偿后应当予以退还刘茂盛，鉴于刘茂盛在事故发生时所驾驶车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司投保，而该保险公司亦负有向林美芳赔偿的义务未履行，本院判决由该保险公司直接向刘茂盛退还后从其应承担的赔偿额中扣减。 中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司所作医疗费应剔除非医保用药的辩解。本院认为，对伤者的用药系医疗机构根据伤者的病情所作评判，受害人不可能判断及决定用药的具体内容和范围，对非医保类用药的支出，受害人并无过错，保险公司亦未提交证据证明其中非医保费用系不合理、非必要费用。其次，保险公司对于原告诉请的医疗用药中属于非医保用药的药品名称以及非医保用药的费用数额，既未予以明确，也未提供证据证明。而且即便存在非医保范围的医疗项目支出，保险人也应该按照医保范围内的同类费用标准赔付，现保险公司并未提供相关医保范围内的同类费用标准。此外，保险公司未提供证据证明已就非医保用药免责条款进行提示或明确说明。故对中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司所作医疗费中其不承担非医保用药的辩解不予采纳。鉴定费系交通事故受害人在事故发生后为确定其损失而产生的必要费用，保险公司关于该费用不应由其承担的辩解，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下： 一、中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司应于本判决生效之日起10日内赔偿林美芳203828.11元（已扣减中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司向林美芳垫付的260000元。其中25000元支付给刘茂盛，余款178828.11元支付给林美芳）。 二、驳回林美芳的其他诉讼请求。 如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7869.7元，减半收取计人民币3934.85元，由林美芳负担1996.55元，由中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司负担1938.3元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  卓文贵 二〇二〇年七月二十八日 书记员  陈 铨