河南省郑州高新技术产业开发区人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫0191执异199号申请执行人：河南博方电气有限公司，住所地：河南省郑州市二七区马寨镇东方路8号，统一社会信用代码：91410103555703201B。法定代表人：孙珂，总经理。委托代理人：郭俊杰、李学鹏（实习），河南文中律师事务所律师，代理权限：特别授权。被执行人：河南三和电力工程有限公司，住所地：河南省郑州市金水区沙口路105号1号楼821房间。法定代表人：万亚丽。第三人：申长松，男，汉族，1968年6月16日出生，住河南省南阳市宛城区。第三人：万汉杰，男，汉族，1967年8月24日出生，住河南省郑州市金水区。第三人：冯正亮，男，汉族，1975年4月15日出生，住河南省郑州市金水区。第三人：马国华，男，汉族，1971年10月18日出生，住河南省平顶山市湛河区。第三人：顿朝晖，男，汉族，1970年9月8日出生，住河南省新乡市卫滨区。第三人：张静，男，汉族，1982年4月23日出生，住河南省正阳县。第三人：万亚丽，女，汉族，1978年3月23日出生，住河南省襄城县。本院在办理河南博方电气有限公司申请执行河南三和电力工程有限公司（以下简称三和公司）买卖合同纠纷一案中，申请执行人河南博方电气有限公司向本院书面申请追加第三人申长松、万汉杰、冯正亮、马国华、顿朝晖、张静、万亚丽为被执行人，本院受理后依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。申请执行人河南博方电气有限公司称，请求追加申长松、万汉杰、冯正亮、马国华、顿朝晖、张静及万亚丽为（2018）豫0191执7139号执行案件的被执行人。事实与理由：其与三和公司买卖合同纠纷一案，经人民法院强制执行未发现被执行公司有可供执行的财产，经查询，被执行公司成立于2009年9月11日，发起人为申长松、万汉杰、冯正亮，注册资本1001万元，其中申长松认缴340.34万元、万汉杰认缴330.33万元，冯正亮认缴330.33万元。三股东分别在2009年9月11日和9月25日向三和公司账户转款200.2万元、800.2万元，但该两笔款项于2009年9月18日、9月25日全部转出，明显属于抽逃出资。2011年11月14日，三和公司又增加注册资本1010万元，由马国华出资，马国华在2011年12月2日缴纳注册资金1010万元，但该笔款项又于当日全部转出，明显属于抽逃出资。2012年1月12日，马国华在明知申长松、万汉杰、冯正亮存在抽逃出资的情况下，受让该三人在三和公司的全部股权。2013年8月30日，顿朝晖、万汉杰在明知马国华存在抽逃出资的情况下受让马国华在三和公司的部分股权。2015年8月27日，三和公司注册资本由2011万元增至11000万元，其中马国华增加3595.6万元、顿朝晖增加2696.7万元、万汉杰增加2696.7万元。2017年10月11日，万汉杰、张静明知马国华、顿朝晖存在抽逃出资及未完全履行出资义务的情况下受让马国华、顿朝晖在三和公司的股权。2017年11月15日，万亚丽在明知张静存在抽逃出资及未完全履行出资义务的情况下，受让张静在三和公司的全部股权。综上，上述情况符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第十九条的规定。本院查明，河南博方电气有限公司申请执行三和公司买卖合同纠纷一案，执行依据为本院作出的已经发生法律效力的（2018）豫0191民初10979号民事判决书。本院于2018年9月25日立案执行，执行案号为（2018）豫0191执7139号，因被执行人暂无财产可供执行，本院于2018年12月25日以（2018）豫0191执7139号之三执行裁定书裁定终结本次执行程序。另查明，2009年9月11日，申长松向三和公司账号为17×××72账户缴纳出资款200.2万元。该笔款项经验资后于2009年9月18日转入三和公司基本户（账号：17×××11），同日该笔款项转入郑州嘉喜财务咨询有限公司账户。2009年9月25日，申长松、万汉杰、冯正亮分别向三和公司基本户（账号为：17×××11）缴纳投资款140.14万元、330.33万元、330.33万元，同日该笔款项转入郑州嘉喜财务咨询有限公司账户。2011年11月14日，三和公司决定增加注册资本1010万元，增资部分由股东马国华缴纳。2011年12月2日，马国华向三和公司临时账户（账号：24×××30）缴纳投资款1010万元。2012年1月12日，申长松、冯正亮、万汉杰分别将其持有的三和公司的全部股权转让给马国华。2013年8月30日，马国华又将部分股权转让给顿朝晖、万汉杰。2015年8月27日，公司决定增加注册资本，其中马国华增资3595.6万元、顿朝晖增资2696.7万元、万汉杰增资2696.7万元，出资时间均至2045年12月31日。2017年10月11日，马国华、顿朝晖分别将其持有的股权转让给张静、万汉杰。股东张静、万汉杰各出资4400万元、6600万元，出资时间均至2017年10月11日。2017年11月15日，张静又将其持有的股权全部转让给万亚丽。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十条规定，当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。本案中，申请执行人主张第三人马国华、顿朝晖、万汉杰作为被执行公司的股东于2015年8月27日分别增资3595.6万元、2696.7万元、2696.7万元但并未履行出资义务，依照上述法律规定，申请执行人应当提出初步证据予以证明，未能提供或提供的证据不足的，应当承担举证不利后果。申请执行人仅提供被执行公司的股东会决议，不足以将举证责任分配给股东，故其请求追加第三人马国华、顿朝晖、万汉杰为被执行人并在未依法出资的范围内承担责任的，本院不予支持。关于申请执行人主张张静明知马国华、顿朝晖未缴纳增资款的情况下仍然受让其在三和公司的股权。本院认为，张静是通过股权转让继受成三和公司的股东，而继受股东是否支付对价是原股东与受让人股权转让之法律关系，张静受让三和公司的股权后，三和公司的注册资本并未发生变化，故张静并不具有继续缴纳出资义务。因此，张静不属于上述司法解释所规定的未缴纳或未足额缴纳出资的股东，不应追加其为被执行人。同理，万亚丽亦不应被追加为被执行人。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。申请执行人主张申长松向三和公司缴纳投资款200.2万元，于验资当日又转出，但申请执行人提供的银行流水显示该笔款项系转入郑州嘉喜财务咨询有限公司账户，不能证明股东抽逃出资，故其主张申长松抽逃出资的，本院不予支持。关于申长松、万汉杰、冯正亮于2009年9月25日分别向三和公司缴纳投资款140.14万元、330.33万元、330.33万元后又于同日将该笔款项转出的行为，申请执行人提供的银行流水显示该笔款项系转入郑州嘉喜财务咨询有限公司账户，亦不能证明股东抽逃出资，故其主张申长松、万汉杰、冯正亮抽逃出资的，本院不予支持。关于马国华于2011年12月2日缴纳投资款1010万元并于当日全部转出的行为，申请执行人未提供任何证据，本院对其主张不予支持。综上，申请执行人申请追加申长松、万汉杰、冯正亮、马国华、顿朝晖、张静、万亚丽为（2018）豫0191执7139号执行案件被执行人的请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第十九条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回申请执行人河南博方电气有限公司的请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审 判 长  王东明人民陪审员  李济宾人民陪审员  常淑莲二〇二〇年七月三十一日书 记 员  陈梦鸽