江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0803民初6595号 原告：江苏淮昊建设工程有限公司，住所地淮安市淮安区府前路。 法定代表人：周大国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：孙靓，江苏普非特律师事务所律师。 被告：邱开军，男，1969年6月12日出生，汉族，住淮安市淮安区。 被告：江苏淮阴建设工程集团有限公司，住所地淮安经济技术开发区飞耀南路17号1幢。 法定代表人：胡从亮，该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡锦忠，该公司法务。 原告江苏淮昊建设工程有限公司（以下简称淮昊建设）与被告邱开军、江苏淮阴建设工程集团有限公司（以下简称淮阴建设集团）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告淮昊建设法定代表人周大国及委托诉讼代理人孙靓、被告邱开军、被告淮阴建设集团委托诉讼代理人胡锦忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告淮昊建设向本院提出以下诉讼请求：1.请求依法判令邱开军、江苏淮阴建设工程集团有限公司支付原告工程进度款132万元。2.判决两被告承担本案诉讼相关费用。 事实与理由：2015年淮安市新安医院的消防工程是由被告江苏淮阴建设集团有限公司承建的，被告江苏淮阴建设集团将该工程转包给被告邱开军。2015年3月9日，被告邱开军又将该工程转包给淮安市淮华消防设备有限公司并签订施工合同一份。合同约定：被告邱开军将淮安市新安医院的消防工程发包给淮安市淮华消防设备有限公司施工，工程内容包括消防喷淋、给水、报警系统的预埋、安装、调试，约定的价格为人民币310万元；承包方式为淮安市淮华消防设备有限公司包公包料；价款支付方式与时间为：主体封顶支付合同价款10%，管道安装到十三楼支付合同价款30%，到20楼支付合同价款20%，本工程全部调试完成付合同价款10%，余款工程竣工一年后一次性付清。该工程于2017年6月30日竣工，按合同被告在全部调试完成后应支付原告70%的工程款，即人民币217万元，被告至今只支付了工程款85万元，仍有132万元一直没有支付。原告在工程结束后已交付，淮安市新安医院正在进行二次装修。原告多次找两被告索要工程进度款，但两被告至今一直没有支付。另淮安市淮华消防设备有限公司于2016年11月28日更名为江苏淮昊建设工程有限公司。 被告邱开军辩称，对建设工程施工合同真实性无异议，对合同约定总价款310万元无异议，我不欠原告钱。邱开军是被告淮阴建设集团项目上的采购员，双方无劳动合同，没有分包任何工程，在项目中只做采购工作。邱开军与案外人倪某某是兄弟关系，当时和周大国是兄弟关系，是周大国要求邱开军签的合同。合同所涉工程并未竣工。 被告淮阴建设集团辩称，对建设工程施工合同无异议，该合同无效，淮阴建设集团与原告没有产生法律意义上的合同关系，没有直接分包给原告，淮阴建设集团不应成为本案的适格主体，请求驳回原告的诉讼请求。原告合同尚未履行完毕，尚有33.6万元工程余量。被告已付款为2122305.4元（3013059元-暖通工程款260000元-套装门和防火门工程款630753.6元）。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1．原、被告之间的关系及涉案建设工程施工合同签订情况。 原告主张2015年3月9日，被告邱开军受被告淮阴建设集团委托与原告（当时名称为淮安市淮华消防设备有限公司）签订《专业工程施工合同》，约定原告乙方承建淮安新安医院病房楼项目，工程作业范围及内容为消防安装，约定总造价310万元，结算按甲方审计价结算，下浮20个点，甲方负责工程所有费用，乙方不承担任何费用，承包方式为包工包料。合同第六条约定价款的支付方式与时间第2点：主体封顶支付合同价款10%，管道安装到十三楼支付合同价款30%，到20楼支付合同价款20%，本工程全部调试完成付合同价款10%，余款工程竣工一年后一次性付清。另2016年11月28日，原告更名为江苏淮昊建设工程有限公司。提供《专业工程施工合同》、公司变更材料、2019年6月20日另案开庭笔录复印件。 被告对原告提供合同真实性无异议，对原告公司变更无异议，本院对原告提供的《专业工程施工合同》和原告公司变更予以认定。 被告邱开军辩称其系被告淮阴建设集团项目采购员，既无劳动关系，也无聘用关系，后在庭审中陈述邱开军与倪某某是兄弟关系，当时和周大国是兄弟关系，是与周大国签订的合同，是周大国要求我签的。被告淮阴建设集团在本案第一次庭审中陈述，被告邱开军和案外人倪某某都是涉案工程实际施工人，挂靠在淮阴建设集团，邱开军直接与淮阴建设集团结算；后淮阴建设集团一次陈述系代理，后又否认代理人；被告淮阴建设集团在被告关系方面的陈述前后明显矛盾，本院确认邱开军挂靠在淮阴建设集团承包了涉案工程，后被告邱开军将涉案淮安新安医院病房楼消防安装工程分包给原告施工。 2．涉案工程是否调试完成、符合进度款支付条件。 原告主张涉案工程已于2017年上半年第一季度完工，并于2017年9月29日检测合格，符合支付合同价70%进度款的条件。提交涉案工程消防设施检测报告。 被告淮阴建设集团对原告提供的报告真实性无异议，对关联性不予认可，被告辩称涉案工程并未完工，原告合同没有履行完毕，尚有336000元工程量未做，报告只能证明调试合格，但涉案工程并没有进行竣工验收。 经双方质证，本院确认以下事实：原告施工涉案消防工程由淮安市恒泽消防检测有限公司出具建筑消防设施检测报告，载明淮安市淮安医院病房楼于2017年9月29日进行竣工检测，检测意见为合格。综合《专业工程施工合同》第六条约定价款的支付方式与时间第2点约定，原告施工工程调试完成，符合合同价70%进度款支付条件。 因原告仅主张调试合格支付进度款，双方争议的未完成工程量、工程是否竣工验收等事项与本案诉请无关，双方可另行处理。 3．工程款给付争议认定。 被告淮阴建设集团主张已支付工程款3013059元，提交周大国新安医院付款表（共13项计2324059.6元，另还房贷689000元，合计3013059元）、备忘录两份、双方工程款对账微信记录、原告法定代表人周大国领款凭证、借条及费用报销单等。审理中，被告淮阴建设集团认可付款表中第二项260000元系暖通工程款而非消防工程款，认可第十项套装门和防火门工程款是630753.6元，超出部分是消防工程付款，即被告淮阴建设集团主张已付款变更为2122305.4元（3013059元-260000元-630753.6元）。 原告对被告淮阴建设集团提供付款表中第九项40万元有异议，对付款表其他项目认可被告最终意见，原告认为40万元属于借款，原因是2017年倪某某用原告淮安市亿光消防设备有限公司贷款180万元，因此后来在光大银行借款40万元周转。被告淮阴建设集团主张其与周大国之间不存在借款40万元，就该项付款提供通存通兑业务凭证，原告对凭证上“周大国”签名确认是法定代表人签字，但辩称收付款方和账号并非周大国签名。因该凭证上有原告法定代表人周大国签字，且该凭证日期为2016年2月6日，与原告辩称2017年借款陈述时间明显存在矛盾，原告对该40万元性质异议不成立，对该异议不予采纳，本院对被告已支付原告该40万元工程款予以认定，确认付款表载明项目总计付款应为1433305.4元（2324059元--260000元-630753.6元）。 被告主张为原告还房贷689000元应计算在已支付工程款中，被告提供内部记账簿与银行流水等。原告对其中房贷款项57万元无异议，对法定代表人周大国银行账户收到29000元无异议，也认可收到被告主张的另外3万元汇款，但认为这些费用都不应当作为已付工程款扣除，对剩余6万元不认可。被告主张支付给原告法定代表人周大国6万元，原告不认可，被告未提供充分证据证明其主张，本院对此6万元不予认定。经质证，原告确认收到被告款项共计629000元（57万元+29000元+3万元），因原、被告系建设工程施工关系，被告主张为原告还房贷的款项计算在已付工程款中，符合规定，本院予以认定，原告主张房贷款不应扣除无事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，本院确认被告已支付工程款共计2062305.4元（1433305.4元+629000元）。 本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质的，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 原告与被告邱开军签订的《专业工程施工合同》，因被告邱开军系挂靠被告淮阴建设集团，并无建筑施工企业资质，故该《专业工程施工合同》违反法律强制性规定，合同无效。原告施工工程检测已合格，原告主张参照合同约定支付工程进度款，符合法律规定，应予支持。被告邱开军挂靠被告淮阴建设集团，故被告邱开军应承担给付工程款责任，被告淮阴建设集团对被告邱开军的给付承担连带清偿责任。 合同约定总造价310万元，双方均无异议，本院予以确认。原告主张被告应支付合同价70%比例的工程进度款即217万元（310万元*70%），被告对工程检测合格无异议，被告对未完成工程量和工程是否竣工验收异议事项与支付进度款无关，异议不成立，原告主张施工工程调试完成被告应支付合同价70%进度款217万元符合合同约定，本院予以确认。 原告主张被告支付132万元（217万元-85万元），被告淮阴建设集团辩称其已付款为2122305.4元，原告对其中被告主张支付给原告法定代表人周大国6万元异议成立，本院对此6万元不予认定（被告如有充分证据后另行主张），原告其他异议均不成立，确认被告已付款2062305.4元，欠原告进度款107694.6元（217万元-2062305.4元）。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于的解释（一）》第一条、第二条规定，判决如下： 一、被告邱开军于本判决生效后十日内给付原告江苏淮昊建设工程有限公司工程款107694.6元； 二、被告江苏淮阴建设工程集团有限公司对第一项邱开军欠付工程款承担连带清偿责任； 三、驳回原告江苏淮昊建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决制定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16680元（原告已预交16680元），由原告江苏淮昊建设工程有限公司负担15319元，由被告邱开军负担1361元，被告淮阴建设工程集团有限公司对邱开军所负担费用承担连带清偿责任。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于淮安市中级人民法院。 审 判 长  侯中淮 人民陪审员  袁国民 人民陪审员  方 海 二〇二〇年七月二十二日 法官 助理  白文君 书 记 员  张梦雅 附法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于的解释（一）》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。