山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终2697号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司曲阜支公司，住所地山东省济宁市曲阜市大成路68号。 法定代表人：张健，经理。 委托诉讼代理人：王保龙，山东公明政和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨硕，山东公明政和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：唐磊，男，1990年7月6日出生，汉族，现住沂源县。 被上诉人（原审被告）：孔凡忠，男，1971年6月14日出生，汉族，现住山东省曲阜市。 被上诉人（原审被告）：郑则银，男，1969年11月8日出生，汉族，现住山东省曲阜市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司曲阜支公司（以下简称“人保曲阜支公司”）因与被上诉人唐磊、孔凡忠、郑则银机动车交通事故责任纠纷一案,不服山东省沂源县人民法院（2020）鲁0323民初690号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 人保曲阜支公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审判决书的第一、二、三项，改判上诉人在保险限额内承担187049.03元(不服金额24813.7元)。二、一二审上诉费用由被上诉人承担。事实与理由:一、上诉人提交的医疗费用审核意见书，足以证实被上诉人唐磊花费医疗费用中的非医保费用数额，一审法院未予以采纳上诉人提交的证据，径行按全部医疗费数额判决上诉人承担赔偿，属于认定事实不清，判决明显不当。上诉人在法定期间内委托鉴定机构对医保用药范围及费用审核，经鉴定唐磊不予报销的医疗费12672元，属自付比例范畴，为非医保费用。该费用是唐磊与本次交通事故无关联产生的，系自身扩大损失的部分，应当由被上诉人自行承担。二、一审法院判决上诉人承担赔偿数额计算明显错误。营养费2700元；住院病案及医嘱诊断证明均未出具有加强营养的证明，且被上诉人未提供购买营养费发票予以佐证，对该费用仅认可住院期间。护理费12960元；根据被上诉人的伤情及治疗情况，结合人身损害受伤人员护理期限的评定及医院出具的医嘱证明，应当以实际住院天数按照一人护理计算，另外被上诉人未提交护理人员收入减少的证明，应按照当地护工标准80元/天计算护理费。后续治疗费15000元；该费用并未实际产生，后续治疗产生的具体数额并不明确，且鉴定机构也只是作出参考的数额，并不是实际金额，可待实际发生后另行主张。三、一审法院判决上诉人承担伤残赔偿金的数额明显不当。本次事故发生的时间是在2019年3月21日，被上诉人唐磊自行委托评残及三期的时间为2019年11月29日，此时被上诉人的伤情治疗完全终结，且治疗终结时未发布2019年度山东省居民收入标准，故伤残赔偿金的计算应按照2018年度山东省城镇标准计算。四、精神损害赔偿应由直接侵权人进行赔偿，一审法院判决上诉人承担1000元的精神抚慰金明显不当。五、一审法院判决上诉人承担鉴定费、诉讼费明显不当。上诉人与郑则银签订的保险合同及保险条款中已经明确约定上诉人不承担鉴定费、诉讼费，一审判决上诉人承担，违反了法律规定。 唐磊向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金等计款208144.5元；2、判令被告承担本案的诉讼费和鉴定费等。后变更诉讼请求：215700.2元。 一审法院认定事实：2019年3月21日19时15分，原告唐磊无证驾驶鲁Ｃ×××××号二轮摩托车，沿振兴东路由西向东行驶至沂源县，与被告孔凡忠头东尾西停放在振兴东路南侧的鲁Ｈ×××××(鲁Ｈ×××××)号重型半挂车尾部相撞，造成车辆受损，原告唐磊受伤的交通事故。该事故经淄博市公安局交通警察支队沂源大队出具交通事故认定书，认定被告孔凡忠负事故的同等责任。被告郑则银为鲁Ｈ×××××号车车主，鲁Ｈ×××××车在被告人保曲阜支公司处投保交强险一份及商业三者险100万一份。原告受伤后，被送往沂源县中医院医院住院治疗6天，后又转院到解放军89医院住院治疗12天，经鉴定，原告为九级伤残一处。对于原告主张的赔偿项目及金额，根据双方当事人提交的证据、以及质证意见、辩论意见综合认定如下：医疗费83909.45元、后续治疗费15000元、住院伙食补助780元(30元/天×6天+50元/天×12天)、营养费2700元(30元/天×90天)、精神抚慰金酌定1000元、误工费酌定14400元(80元/天×180天)、护理费12960元(120元/天×18天×2人+120元/天×72天)、残疾赔偿金169316元(42329元/年×20年×20%)、交通费酌定800元、鉴定费2860元。医疗费83909.45元、后续治疗费15000元、住院伙食补助780元(30元/天×6天+50元/天×12天)、营养费2700元(30元/天×90天)、精神抚慰金酌定1000元、误工费酌定14400元(80元/天×180天)、护理费12960元(120元/天×18-3-天×2人+120元/天×72天)、残疾赔偿金169316元(42329元/年×20年×20%)、交通费酌定800元、鉴定费2860元。对于当事人存有争议的事实、证据、以及赔偿项目及金额，根据争议当事人提交证据，以及质证意见、辩论意见认定如下：1、医疗费83909.45元，被告人保曲阜支公司主张扣除相应的非医保用药，但其未提供支持相应免责条款生效的有效证据，同时也未对非医保用药超标金额提出鉴定申请，其该主张不予支持。2、被告人保曲阜支公司主张事故车辆的装载情况，如存在超载事实，根据保险合同约定，应扣除10%的免赔责任，但该公司未按规定时间提供免责条款及依据，其该主张不予支持。3、精神抚慰金原告主张2000元，原告为九级伤残，但其在本次事故中承担同等责任，故原告该主张酌定1000元。4、误工费原告主张20875元，主张按2019年山东省城镇居民可支配收入计算，但原告生活在农村，其误工费酌定80元每天计算180天。5、交通费原告主张1000元，原告之伤为右侧髋臼骨折，行动不便，交通费酌定800元。 一审法院认为，在中华人民共和国境内道路上行驶的机动车的所有人或者管理人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定投保机动车交通事故责任强制保险。机动车的所有人或者管理人依法投保交强险的，发生机动车交通事故所致损害首先应由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分按过错划分赔偿责任。机动车交通事故所致损害在机动车同时投保交强险和商业三者险时，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按事故责任划分赔偿责任后，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。保险公司主张对鉴定费及诉讼费免责，被告侵权责任人不予认可，保险公司未对相应的免责条款存在并生效进行举证，其主张不予采纳，故本案鉴定费及诉讼费由被告中国人民财产保险股份有限公司曲阜支公司承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司曲阜支公司在交强险责任限额内支付原告唐磊医疗费83909.45元、后续治疗费15000元、住院伙食补助780元、营养费2700元，共计102389.45元中的10000元；精神抚慰金1000元、误工费14400元、护理费12960元、残疾赔偿金169316元、交通费800元，共计198476元中的110000元。以上共计120000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司曲阜支公司在交强险责任限额外支付原告唐磊医疗费83909.45元、后续治疗费15000元、住院伙食补助780元、营养费2700元，共计102389.45元，扣除交强险部分10000元，计款92389.45元；误工费14400元、护理费12960元、残疾赔偿金169316元、交通费800元，共计197476元，扣除交强险部分109000元，计款87476元。以上共计180865.45元的50%，计款90432.73元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司曲阜支公司支付原告唐磊鉴定费2860元的50%，计款1430元。四、驳回原告唐磊的其他诉讼请求。以上给付义务于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2268元，由原告唐磊承担40元，被告中国人民财产保险股份有限公司曲阜支公司承担2228元。 二审中当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，关于非医保用药应否扣除问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条的规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持。”本案中，上诉人人保曲阜支公司主张按照保险条款约定扣除非医药用药，与上述司法解释的规定不符，一审法院未予支持，并无不当。一审法院根据唐磊伤情及住院治疗情况及鉴定意见支持营养费2700元，亦无不当。关于护理费。已有明确鉴定意见认定唐磊的护理期限为90天，住院期间2人护理，出院后1人护理，一审法院采纳该鉴定意见予以认定，亦无不当。且一审法院按照淄博市当地护工标准120元/天计算护理费，符合规定。唐磊取内固定物的后续治疗费15000元已有明确鉴定意见予以确认，一审法院予以支持，亦无不当。根据人身损害赔偿司法解释的相关规定，残疾赔偿金的计算标准城镇居民人均可支配收入是以上一年度相关统计数据确定，上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案法庭辩论终结是在2020年3月27日，此时已经公布2019年山东省城镇居民可支配收入标准，故一审法院按此标准计算并无不当。精神损害抚慰金1000元，根据最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十六条的规定，一审法院判决由上诉人在交强险限额内承担，亦无不当。关于鉴定费、诉讼费。上诉人未提交对此约定的商业保险条款，亦未提供已向投保人尽到提示说明义务的相关证据，故其主张该费用由投保人承担，一审法院未予支持，亦无不当。 综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费420元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司曲阜支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 鹏 审 判 员  郭 鹏 审 判 员  胡晓梅 二〇二〇年七月二十二日 代理书记员  李慧姣