江苏省淮安经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0891民初656号原告：青岛华美投资发展有限公司，住所地山东省胶州市兰州东路111号。法定代表人：历宏威，该公司执行董事。委托诉讼代理人：尹平，江苏益言律师事务所律师。被告：南通金陵华侨饭店有限公司，住所地南通市濠西路39号。法定代表人：于东建，该公司总经理。被告：江苏安泰德控股集团股份有限公司，住所地南通市工农南路156号鑫乾国际广场A18层室。法定代表人：薛书平，该公司董事长。委托诉讼代理人：张宝华，该公司工作人员。委托诉讼代理人：颜怒，该公司财务总监。第三人：江苏安泰德置业有限公司，住所地盐城市大丰区名都广场D区1001-1、D1001-2号。法定代表人：薛皓文，该公司董事长。委托诉讼代理人：颜怒，该公司财务总监。第三人：淮安金鼎置业有限责任公司，住所地淮安市清江浦区金鼎御庭小区21幢106室。法定代表人：薛皓文，该公司董事长。委托诉讼代理人：颜怒，该公司监事。原告青岛华美投资发展有限公司（以下简称华美公司）与被告南通金陵华侨饭店有限公司（以下简称华侨饭店）、被告江苏安泰德控股集团股份有限公司（以下简称安泰德控股公司）、第三人江苏安泰德置业有限公司（以下简称安泰德置业公司）、第三人淮安金鼎置业有限责任公司（以下简称金鼎置业公司）民间借贷纠纷一案，本院2020年4月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告华美公司的委托诉讼代理人尹平，被告华侨饭店的法定代表人于东建，被告安泰德控股公司的委托诉讼代理人张宝华、颜怒，第三人安泰德置业公司的委托诉讼代理人颜怒，第三人金鼎公司的委托诉讼代理人颜怒到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告华美公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告华侨饭店偿还借款3569560元及利息（以3569560元为基数，从2017年12月15日起至实际给付之日止，按年利率20%计算）；2、判决被告安泰德控股公司在其持有的金鼎公司股权价值范围承担连带赔偿责任；3、判决原告对华侨饭店实际持有的第三人安泰德置业公司14%的股权的拍卖、变卖款有优先受偿权；4、判决原告对华侨饭店实际享有的对安泰德置业公司16951341.12元债权的拍卖、变卖价款享有优先受偿权。事实与理由：2016年8月2日，原告与两被告、案外人浙江众人投资发展有限公司（以下简称众人公司）签订《借款协议》，约定原告出借20000000元给华侨饭店，借款期间为2016年8月2日起至2017年8月1日止，借款利率半年内按24%/年计算，超过半年的按20%计算。安泰德控股公司以其持有的金鼎公司股权提供连带责任担保，华侨饭店在其持有的安泰德置业14%股权及16951341.12元债权转让给原告，作为借款担保。此后，各方据此签订了《股权转让协议》、《债权转让协议》，原告依约支付了2000万元至华侨饭店账户，华侨饭店通过安泰德置业公司陆续还款，但至今仍欠本金3569560元及2017年12月15日起的利息。原告多次催要未果，现诉至法院。被告华侨饭店辩称，借款属实，但是本公司欠原告的钱已经将享有的对安泰德置业公司的28%股权转给了原告，用于抵充欠原告的借款，借款已经还清。被告安泰德控股公司辩称，原告要求本公司承担的责任，本公司予以认可。第三人安泰德置业公司、金鼎公司述称，对原告的主张，本公司没有异议。本院经审理认定事实如下：2016年8月2日，众人公司（甲方）、华美公司（乙方）、华侨饭店（丙方）、安泰德控股公司（丁方）签订《借款协议》，约定丙方向甲方、乙方借款，丙方以安泰德置业公司的股权和债权做担保，丁方以金鼎公司的投资股权提供担保。借款用途为丙方转贷、还款、转股，不得挪作他用。借款金额为40000000元。借款期限从2016年8月2日起至2017年8月1日止，计息日以实际到款日开始至还款日结束，半年以内还款（含半年）按年24%计算利息，借款期限超过半年的按年20%计算利息。协议第五条为借款担保，内容如下：1、首先，丙方以在安泰德置业公司（江苏大丰幸福西大街8号凰家御庭项目）的28%股权（截至2016年8月1日股本金人民币1400万元）以及债权投资（截止2016年8月1日债权投资为33902682.24元）及该项目全部投资收益作为担保。并将丙方在安泰德置业公司的股权转让到甲方、乙方名下，甲乙双方各占14%。丙方在安泰德置业公司的全部债权签订债权转让协议转让给甲方、乙方，甲乙双方各获得丙方在安泰德公司的债权人民币16951341.1元。(丙方在安泰德置业公司的债权投资详细见附件)。丙方应将安泰德置业公司的财务月报（各类台帐）及时报给甲、乙方，甲、乙方拥有知情权和监督权，如遇重大事项丁方须提前告知甲方和乙方。2、如果丙方不能在本协议第三条规定的期限内按时归还本协议的全部借款额，则丙方在安泰德置业公司的所有投资（本条第1款所列股权和债权）及全部投资收益归甲方、乙方所有，甲方乙方自本协议笫三条规定的借款到期日（2017年8月1日）正式行使在安泰德置业公司的股东权利。丙方不支付借款期间的利息。3、其次，丁方以其在金鼎公司的投资股权及收益为丙方借款提供担保。担保方对借款方偿还贷款本息负赔偿连带责任。如果丙方不能在借款到期日（2017年8月1日）之前按本协议偿还本息，则丁方以在金鼎公司的投资股权及收益为该本息合计金额提供担保负连带偿还责任。4、有关此借款办理各项相关担保、股权转让等手续产生的全部税费由丙方承担。5、因办理股权转让和债权转让签订的协议（无论协议签订时间先后顺序），与本协议有不同意思表示的皆以本协议为准。协议第七条约定争议由协议签订地人民法院解决。协议尾部载明签约地为淮安市珠海路1号。同日，华侨饭店与华美公司签订《股权转让协议》，约定华侨饭店将其在安泰德置业公司的14%股权，以700万元价格转让给华美公司。华侨饭店还与华美公司、安泰德控股公司签订《债权转让协议》，约定华侨饭店将对安泰德置业公司享有的33902682.24元的50%以16951341.12元的价格转让给华美公司，安泰德置业公司提供担保。审理中，华侨饭店陈述，签订《股权转让协议》及《债权转让协议》为阶段性担保，之后因为还款期限到了，所以就应当落实《股权转让协议》及《债权转让协议》，原告可以行使股权及债权。协议签订后，华美公司向华侨饭店转账，明细如下：2016年8月16日转账4000000元、7000000元，2016年8月19日转账4000000元、5000000元。2016年8月16日，华侨饭店在安泰德置业公司享有的28%股权变更登记到众人公司、华美公司名下，分别占股14%。审理中，本院询问各方当事人，在股权转让之后，华美公司是否行使过安泰德置业公司的股东权利，原告及安泰德置业公司陈述未行使过股东权利，华侨饭店陈述不清楚是否行使过股东权利。安泰德置业公司向华美公司转账，明细如下：2016年11月30日转账4200000元,2016年12月1日转账90000元，2017年3月8日转账2800000元，2017年3月27日转账1400000元，2017年5月25日转账4200000元，2017年7月4日转账4261341.12元，2017年7月6日转账1400000元，2017年12月14日转账1750000元。原告认为上述款项系安泰德置业公司为华侨饭店履行还款义务。第三人安泰德置业公司陈述，归还上述款项是按照基于债权转让后基于股权转让的顺序归还。2018年8月23日，原告向两被告发出催告函，内容如下：“2017年8月28日，众人公司与我司就华侨饭店未按照2016年8月2日四方签订的《借款协议》约定清偿债务一事发出催告函。2017年9月6日借款方与担保方对催告函做了相应回复，各方同意上述四方《借款协议》的权利义务展期顺延到2018年7月31日。现约定的顺延期限即2018年7月31日已过，但借款方未按照约定清偿债务，此次借款涉及多方切身利益，故我司特函告各利益相关方如下：请借款人华侨饭店商请借款担保人安泰德控股公司后，就未按照约定还款所引发的各方后续的权利义务安排事宜作出书面答复。如借款方在收到此催告函后15天内未能偿还所有债务，我司将按照《借款协议》与之前回复函之约定，行使我司相应权利。我司联系地址：山东省胶州市北外环路289号路达大厦栾鑫（收），联系电话：186××××6197。本函一式六份，邮寄华侨饭店、安泰德控股公司各一份，抄送众人公司、安泰德置业公司、金鼎公司各一份，我司存档一份。”华侨饭店认为，根据催告函以及《借款协议》，原告应依据《借款协议》第五条第二款的约定，行使股东权利。原告认为，催告函中并未明确行使何种权利，且《担保法》规定了流质条款无效，九民会纪要也规定让与担保无效，故《借款协议》第五条第二款为无效条款，华侨饭店的主张没有事实及法律依据。审理中，原告按照借款数额、安泰德置业公司还款时间、还款数额、约定利率，以先还利息、后还本金的方式，制作了统计表，华侨饭店尚欠本金3569560元，利息归还到2017年12月14日。本院认为：《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款规定，本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本案当事人之间存在合法的民间借贷关系，现《借款协议》约定的还款时间已经届满，借款人华侨饭店应当履行还款义务。关于还款数额以及还款顺序，安泰德置业公司为华侨饭店还款共计20101341.12元，本院予以确定，在没有约定还款顺序的情况下，应按照先还利息、后还本金的顺序，按此方法，本院对原告计算的本金尚欠3569560元，利息归还到2017年12月14日予以确定。关于《股权转让协议》及《债权转让协议》的性质，首先应确定《股权转让协议》、《债权转让协议》与《借款协议》的关联性，《借款协议》载明，丙方（华侨饭店）以安泰德置业公司股权和债权做担保，同时华侨饭店也认可《股权转让协议》、《债权转让协议》为担保，原告并未行使过安泰德置业公司的股东权利，故应认定《股权转让协议》及《债权转让协议》是为华侨饭店借款提供的担保。《借款协议》中关于股权抵押的效力以及《股权转让协议》的效力。债务人或者第三人与债权人订立合同，约定将财产形式上转让至债权人名下，债务人到期清偿债务，债权人将该财产返还给债务人或第三人，债务人到期没有清偿债务，债权人可以对财产拍卖、变卖、折价偿还债权的，人民法院应当认定合同有效。合同如果约定债权人到期没有清偿债务，财产归债权人所有的，人民法院应当认定该部分约定无效，但不影响合同其他部分的效力。当事人根据上述合同约定，已经完成财产权利变动方式转让至债权人名下，债务人到期没有清偿债务，债权人请求确认财产归其所有的，人民法院不予支持，但债权人请求参照法律关于担保物权的规定对财产拍卖、变卖、折价优先偿还其债权的，人民法院依法予以支持。债务人因到期没有清偿债务，请求对该财产拍卖、变卖、折价偿还所欠债权人合同项下债务的，人民法院亦依法予以支持。故《借款协议》第五条第二款及《股权转让协议》无效，华侨饭店应偿还借款本金3569560元及利息（以3569560元为基数，从2017年12月15日起至实际给付之日止，按年利率20%计算）。因股权已经登记到原告名下，原告有权对安泰德置业公司的14%股权优先受偿。关于各方担保，因《借款协议》第五条第3款约定了安泰德控股公司的担保责任，该公司也认可原告的第二项诉讼请求，故本院对原告的第二项诉讼请求予以支持。因华侨饭店将其对安泰德置业公司享有的33902682.24元债权的50%提供担保，安泰德置业公司按照先履行《债权转让协议》，后履行《股权转让协议》的顺序还款共计20101341.12元，《债权转让协议》已经履行完毕，故本院对原告的第四项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第一百七十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南通金陵华侨饭店有限公司于本判决生效之日起十日内向原告青岛华美投资发展有限公司偿还借款3569560元及利息（以3569560元为基数，从2017年12月15日起至实际给付之日止，按年利率20%计算）；二、原告青岛华美投资发展有限公司有权对登记在其名下的江苏安泰德置业有限公司14%股权拍卖、变卖所得价款优先受偿，优先受偿范围包括本金、利息；三、原告青岛华美投资发展有限公司对江苏安泰德控股集团股份有限公司持有的淮安金鼎置业有限责任公司股权拍卖、变卖价款享有受偿权，受偿范围包括本金、利息；四、驳回原告青岛华美投资发展有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43356元，减半收取21678元，由被告南通金陵华侨饭店有限公司、江苏安泰德控股集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（账户名称：江苏省淮安市中级人民法院，收款银行开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，收款银行账号：62×××49）审 判 员 张大鹏二〇二〇年七月一日法官助理 王 萌书 记 员 王晓萌