宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1043号 上诉人（原审被告）：宁夏浩海房地产开发集团有限公司。 法定代表人：任某。 委托诉讼代理人：马某1，宁夏大远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：樊某，宁夏大远律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁夏赛马科进混凝土有限公司。 法定代表人：张某。 委托诉讼代理人：杜某，宁夏兴业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马某2，宁夏兴业律师事务所律师。 原审被告：宁夏银都建设有限责任公司第五分公司。 法定代表人：丁某。 委托诉讼代理人：马某1，宁夏大远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：樊某，宁夏大远律师事务所律师。 上诉人宁夏浩海房地产开发集团有限公司与被上诉人宁夏赛马科进混凝土有限公司、原审被告宁夏银都建设有限责任公司第五分公司买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初11351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案后依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人宁夏浩海房地产开发集团有限公司向本院提出上诉请求：1、对银川市金凤区人民法院人民法院（2019）宁0106民初11351号民事判决第一项中有关违约金部分的判决进行改判（对违约金部分按合同总价5‰计算）或发回重审；2、判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一审判决中对于违约金部分的事实认定不清。《商品混凝土买卖合同》第十条丙方的权利义务第10.2款约定“丙方应按照合同约定的比例及时向乙方支付相应的货款”，第十一条违约责任第11.2款约定“甲、乙、丙三方有一方未按约定履行合同义务，应由违约方承担合同总价款千分之五的违约金”，上诉人作为合同中的丙方，在未按期履行后续付款义务承担违约责任时，应按照合同约定，即以合同总价款的千分之五向被上诉人支付逾期付款的违约损失；被上诉人在原审中主张以年利率6%支付违约金，没有事实和法律依据，且在庭审过程中其并未举证证明造成的损失；原审法院在原合同中对各方的违约责任有明确约定、被上诉人未能举证情况下，调高违约金标准，判决上诉人以年利率6%支付被上诉人违约金，违反意思自治原则和公平原则。 被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。一审判决依据合同法第一百一十四条调整违约金符合法律规定。涉案的债权于2012年即具备了所有付款请求条件，至2019年已有七年时间。按照原约定的不超过应付价款5‰支付违约金，计算年利率为0.071%，远低于人民银行公布的活期存款利率。故，本案中双方约定违约金低于所造成损失的事实清楚，同时该事实属于根据日常生活规则所推定出的事实，无需举证证明。因此一审判决根据上诉人对损失违约行为完全因为上诉人行为所致，因此调整违约金即符合法律规定，也符合日常事实逻辑。 原审被告同意上诉人上诉事实和理由。 原告向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司、被告宁夏银都建设有限责任公司第五分公司支付原告货款欠款金额870331元，并按年利率6%向原告支付自2012年10月11日至2019年8月31日的逾期付款损失359840元，以及2019年9月1日至实际清偿之日的逾期付款损失；2.本案全部诉讼费用均由被告承担。 一审法院认定事实如下：2011年8月，原告宁夏赛马科进混凝土有限公司与被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司、宁夏银都建设有限责任公司第五分公司签订了《商品混凝土买卖合同》一份，约定：由原告为被告宁夏银都建设有限责任公司第五分公司承建的位于银川市××区建设项目供应基础及主体部位供应混凝土，计划用混凝土方量为约30000方（以实际用量结算），计划混凝土供应时间为2011年8月26日至2012年10月30日；对混凝土的有关质量技术要求、强度等级、单价、计划方量、浇注方式等内容进行了详细约定；混凝土供货量结算方式为按原告实际发货单（被告宁夏银都建设有限责任公司第五分公司或其现场收货人员签收）中的数量为结算依据；付款方式采取月结方式，原告与被告宁夏银都建设有限责任公司第五分公司在每月月末进行结算，被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司依据被告宁夏银都建设有限责任公司第五分公司确认的结算单于次月10日前向原告支付上月发生的混凝土总货款的70%；当月主体封顶的楼盘，被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司须于次月10日前将发生混凝土的总货款向原告支付至80%，所有尾款不迟于2012年10月30日前全部结清，尾款支付前原告保证将各项混凝土资料全部移交完毕；被告宁夏银都建设有限责任公司第五分公司按照合同约定及时与原告结算；被告应按合同约定的比例及时向原告支付相应的货款；原、被告三方有一方未按约定履行合同义务，应由违约方承担合同总价款千分之五的违约金；如果被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司未按本合同约定的方式及期限及时付款，应属被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司违约，原告仍然供货的，不因此认为原告免除被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司的违约责任，原告可随时主张被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司承担违约责任，要求支付违约金等；被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司向原告支付混凝土货款，原告向被告宁夏银都建设有限责任公司第五分公司提供混凝土货物发票；本合同自三方签字或者盖章之日起生效。2011年9月15日，原告宁夏赛马科进混凝土有限公司与被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司、宁夏银都建设有限责任公司第五分公司签订了《补充协议》一份，约定由被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司以其开发的城市春天住宅房抵顶给原告，作为被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司支付给原告的混凝土货款；如被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司在本协议签订生效后十五日内未与原告签订房屋抵顶协议，未向原告确认抵付房屋的楼号、单元号、楼层房号、面积、单价，则被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司须按照原合同约定的付款方式支付所欠原告的混凝土货款本协议经三方签字盖章后生效。合同签订后，原告按合同约定向宁夏银都建设有限责任公司第五分公司履行了供应混凝土的义务。经原、被告双方多次结算，确认合同总价款为7561275元，被告尚欠货款860251元未支付。 一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原告出示的证据能够证实其与被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司基于买卖合同法律关系，被告尚欠原告货款860251元未付的事实，故被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司应对欠付货款承担清偿责任。合同签订后，原告依约供货已履行适当义务，被告未在合同约定期限内支付货款，基于此，被告已违反合同约定，应承担相应违约责任。合同对违约责任的计算方法进行了明确约定，即有一方未按约定履行合同义务，应由违约方承担合同总价款千分之五的违约金，现原告将逾期付款损失明确为违约金，并以约定的违约金低于造成的损失为由主张被告以年利率6%支付自2012年10月11日至2019年8月31日的违约金，基于违约金的惩罚性质及被告不应因其违约行为而受益，兼顾被告的履行情况、原告因被告违约对其造成的实际损失等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，本院对原告主张以年利率6%支付违约金的标准予以支持。按照合同约定，所有尾款不迟于2012年10月30日前全部结清，故原告主张计算违约金的起始日期错误，应以2012年10月31日起算。经计算，2012年10月31日至2019年8月31日的违约金为352820.75元（860251元×6%÷365天×2495天），2019年8月31日后的违约金亦可按上述标准计算支付至判决确定的给付之日。被告关于违约金的抗辩意见，不予采信。按照合同约定，由被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司履行向原告支付货款的义务，故原告主张被告宁夏银都建设有限责任公司第五分公司支付货款及违约金的诉讼请求，无法律和事实依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条规定，判决：一、被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司于判决生效之日起十五日内支付原告宁夏赛马科进混凝土有限公司货款860251元、违约金352820.75元，合计1213071.75元；2019年8月31日后的违约金继续按年利率6%支付至判决确定的给付之日；二、驳回原告宁夏赛马科进混凝土有限公司的其他诉讼请求。案件受理费7936元，由原告宁夏赛马科进混凝土有限公司负担77元，被告宁夏浩海房地产开发集团有限公司负担7859元。 二审中，当事人均未向本院提交新的证据。 本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，案涉《商品混凝土买卖合同》合法有效，当事人均应依约履行各自的义务。经当事人确认，案涉合同总价款7561275元，当事人对所欠货款860251元，均无异议，一审法院予以支持该货款，并无不当。因案涉合同对违约金计算进行约定，即有一方未按约定履行合同义务，应由违约方承担合同总价款千分之五的违约金。被上诉人在一审中将逾期付款损失明确为违约金，并以约定的违约金低于造成的损失为由主张上诉人以年利率6%支付自2012年10月11日至2019年8月31日的违约金，明显违反双方约定。一审法院依据被上诉人上述主张支持违约金，违背民法意思自治原则，本院按双方约定违约金计算方式支持被上诉人关于违约金的主张，故上诉人应向被上诉人支付违约金为37806.38元（7561275元×5‰）。 综上，一审法院认定基本事实清楚，但对违约金处理不当，应予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初11351号民事判决； 二、宁夏浩海房地产开发集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付宁夏赛马科进混凝土有限公司货款860251元、违约金37806.38元； 三、驳回宁夏赛马科进混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件案件受理费7936元，由宁夏赛马科进混凝土有限公司负担2013元，宁夏浩海房地产开发集团有限公司负担5923元。 二审案件受理费6952.31元，由上诉人宁夏浩海房地产开发集团有限公司负担5188.83元，被上诉人宁夏赛马科进混凝土有限公司负担1763.84元。 本判决为终审判决。 审判长  **程 审判员  赵来珍 审判员  王 刚 二〇二〇年七月二十四日 书记员  马丽媛 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。