山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终2432号 上诉人(原审被告)：新疆汇众聚铭信息技术有限公司，住所地新疆乌鲁木齐高新区（新市区）迎宾路东三巷13号4607室。 法定代表人：刘珊珊，总经理。 委托诉讼代理人：杜涌峰，男，该单位职工。 被上诉人(原审原告)：淄博神电机电科技有限公司，住所地山东省淄博市博山区白塔镇因阜村。 法定代表人：孟凡超，总经理。 上诉人新疆汇众聚铭信息技术有限公司（以下简称汇众聚铭公司）因与被上诉人淄博神电机电科技有限公司（以下简称神电公司）买卖合同纠纷一案,不服山东省淄博市博山区人民法院（2020）鲁0304民初332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 汇众聚铭公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判或发回重审；2、判决上诉人在收到高频变压器后承担向被上诉人返还40万元货款；3、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，上诉人不应承担十日内向被上诉人返还货款40万元及赔偿上诉人2.1万元的责任，上诉人在收到被上诉人返还质检合格的设备后才返还货款。被上诉人对设备具体情况及采购方式是知悉的，也认可采购模式，因此上诉人不承担2.1万元损失。 神电公司向一审法院起诉请求：1．判令被告返还已付货款40万元；2．判令被告赔偿损失20万元；3．判令被告赔偿逾期交货损失1万元；4．判令被告赔偿运费1.1万元、卸车费800.00元、诉讼费2525.00元；5．判令被告赔偿已付货款利息费1万元；6．被告承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年7月17日，神电公司与汇众聚铭公司签订工矿产品购销合同一份，神电公司向汇众聚铭公司采购西门子高压变频器一台，型号为6SR4502-2PC38-7BF1/10KV/0-50Hz720KW，替代型号为6SR5502-2PC38-7BF1/10KV/0-50Hz720KW，价款60万元，交货期为90天，供方保证所供产品是原制造商生产，产品质量符合沙吉海煤矿招标要求和行业通用标准，供方安排西门子工程师调试并指导安装，供方必须保证所供货物通过沙吉海煤矿验收，有沙吉海煤矿开具验收报告为最终依据。合同签订后，神电公司于2019年8月5日以承担汇票方式支付货款20万元。因汇众聚铭公司未在约定期限内供货，神电公司于2019年10月25日提起诉讼。该案审理过程中，汇众聚铭公司以微信方式于2019年11月4日向神电公司致函，告知涉案高压变频器已经生产，生产订单号3005426387，同时再次声明提供的高压变频器系西门子公司生产，绝非假冒伪劣产品。2019年11月20日，神电公司向西门子（中国）有限公司乌鲁木齐分公司进行订单查询，被告知至今为止，未收到任何一家新疆公司关于新疆沙吉海项目的订单，同时告知对没有经过公司授权、从外区购买产品并再次销往新疆的窜货行为，不会安排公司员工进行现场安装、调试、培训等售后服务，该产品出现任何质量问题均与公司没有关系。同日，双方签订补充协议一份，约定：1．由于供方已晚交货，赔偿需方1万元，从合同款中扣除；2．需方于2019年11月21日前支付供方银行承兑20万元，供方保证收到货款后20天内产品到达沙吉海煤矿；3．货物到达沙吉海煤矿，供需双方及使用方三方共同验收，供方保证产品通过沙吉海煤矿验收，并取得矿方验收单；4．供方保证所供产品为西门子原厂产品，并提供西门子原厂售后服务；……6．如供方不能通过沙吉海产品验收，合同取消并赔偿需方损失20万元；7．如合同取消，供方返还需方全部货款并赔偿损失，合同取消后，本协议第一条仍然有效。协议签订后，神电公司撤回起诉。2019年11月21日，神电公司向供方交付20万元银行承兑汇票。2019年11月29日和12月4日，汇众聚铭公司要求神电公司提供收货人及联系方式以及相关文件，欲协调验货事宜。2019年12月6日，汇众聚铭公司送货至沙吉海煤矿，设备型号为6SR5502-2MC41-0BF1-Z。2019年12月9日，沙吉海煤矿以现场验收时发现设备实际项目为重庆松藻煤电有限公司，西门子公司告知不予提供现场和后期技术服务以及为期一年质保且设备型号与技术协议不符为由要求退货并要求神电公司重新发货。西门子公司针对神电公司查询订单号3005426387项下设备情况事宜于2019年12月9日出具查询函，告知神电公司涉案设备系按照西门子公司的要求为最终客户重庆松藻煤电有限公司所定制的，如该订单产品被销往其他单位，西门子公司将不会安排工程师进行现场调试、培训等售后服务，并且该产品不再享受一年的质量保证，该产品出现任何问题均和西门子公司无关。2019年12月11日至13日，汇众聚铭公司多次通过微信方式联系神电公司，请求神电公司提供相关资料予以协调解决西门子公司售后服务问题，神电公司开始配合，后期拒绝。后沙吉海煤矿退货，神电公司运回至淄博市博山区仓库并支出运费1.1万元。庭审中，神电公司不再请求汇众聚铭公司支付诉讼费2525.00元。 一审法院认为，神电公司与汇众聚铭公司签订的买卖合同依法成立且合法有效，双方均应按约履行各自义务。根据神电公司与汇众聚铭公司签订的购销合同、补充协议等内容看出，确保涉案设备得到西门子公司提供正常的售后服务以及确保沙吉海煤矿验收合格是汇众聚铭公司的合同主要义务之一。根据查明事实，汇众聚铭公司已不能就涉案货物保证沙吉海煤矿得到西门子公司正常的原厂售后服务且涉案货物未能通过沙吉海煤矿验收，涉案货物已被最终用户退货，汇众聚铭公司已构成严重违约，应当承担违约责任。汇众聚铭公司主张系西门子公司行为所致，对此本院认为，西门子公司以窜货为由拒绝向最终用户提供售后服务是否合法，本案不予评述，但根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。因此，汇众聚铭公司的违约行为导致双方签订的合同目的不能实现，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款的规定，神电公司解除合同，应予支持。合同解除后，汇众聚铭公司除应当返还已付货款40万元外，还应当赔偿因违约行为给神电公司所造成的损失。对于神电公司在本案中请求赔偿的各项损失，逐一评述如下：1．已付货款利息损失。根据双方微信记录，在沙吉海煤矿提出退货请求后，双方在12月12日仍然在沟通协调解决售后服务问题，表明此时合同尚未解除，神电公司请求支付自其实际付款之日起至庭审结束之日止的利息损失1万元，不符合事实，不予支持。2．逾期交货损失1万元。系双方针对补充协议签订前的汇众聚铭公司逾期交货行为所作的明确约定，汇众聚铭公司应当予以赔偿。3．赔偿损失20万元。神电公司与汇众聚铭公司均是商事法人，应当遵循诚实信用原则行使权利、履行义务。双方于2019年11月20日决定签订补充协议继续履行合同前，汇众聚铭公司在11月4日即已将订单号告知神电公司，神电公司亦进行了产品查询，西门子（中国）有限公司乌鲁木齐分公司在11月20日也已经告知神电公司对于没有经过公司授权，从外区购买产品并再次销往新疆的窜货行为，将不会提供售后服务，而汇众聚铭公司销售涉案西门子产品并未得到西门子公司的授权，双方对此亦应明知。结合汇众聚铭公司供货后双方仍在协商由汇众聚铭公司协调解决西门子售后服务问题的事实，表明神电公司、汇众聚铭公司均明知涉案货物供货前即有可能得不到西门子公司提供的正常售后服务。在此情形下，双方仍选择继续履行供货合同属自甘风险且将有损涉案货物最终用户的利益。双方在补充协议中有关不能通过沙吉海煤矿验收即赔偿20万元的约定，明显具有投机行为，不具有正当性。如支持该项诉讼请求，无异于变相鼓励投机行为，不利于引导健康市场交易秩序的形成。对神电公司的该项诉讼请求，不予支持。4．卸车费800.00元，神电公司未提供证据证实，不予支持。5．运费损失1.1万元。神电公司已将涉案设备运回至山东博山仓库，为此造成的运费损失，汇众聚铭公司应当赔偿。另，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。神电公司如因汇众聚铭公司违约行为还有其他损失的，神电公司仍可另行主张。综上，对神电公司的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第四十四条、第九十三条第二款，第九十七条、第一百零七条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告新疆汇众聚铭信息技术有限公司于本判决生效后十日内返还原告淄博神电机电科技有限公司货款40万元；二、被告新疆汇众聚铭信息技术有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告淄博神电机电科技有限公司损失2.1万元；三、驳回淄博神电机电科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5072.00元，原告淄博神电机电科技有限公司负担1264.00元，被告新疆汇众聚铭信息技术有限公司负担3808.00元。 二审中，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，一审法院根据查明的事实认定汇众聚铭公司的违约行为导致涉案合同目的不能实现，对神电公司要求解除合同及返还货款的诉求予以支持，并无不当。合同解除后，神电公司亦有返还涉案设备的义务，如其不予履行，汇众聚铭公司亦可向其主张权利。关于损失2.1万元。逾期交货损失1万元系双方合同明确约定由汇众聚铭公司承担的费用，运费损失1.1万元亦是因运输涉案设备而实际发生的损失，故一审法院对该两项费用予以支持，亦无不当。 综上所述，上诉人的上诉请求不成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7615元，由新疆汇众聚铭信息技术有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 鹏 审 判 员  刘 宁 审 判 员  胡晓梅 二〇二〇年七月一日 代理书记员  李慧姣