山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7110号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市东海西路12号甲国际贸易集团大楼四层。 法定代表人：许宝宁，职务总经理。 委托诉讼代理人：杜喆睿，山东兆基律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘某。 委托诉讼代理人：张亚囡，山东嘉阳律师事务所律师。 原审被告：郭某。 上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人刘某、原审被告郭某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初1673号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司委托诉讼代理人杜喆睿，被上诉人刘某委托诉讼代理人张亚囡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳光财产保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：一、撤销山东省青岛市市南区人民法院(2020)鲁0202民初第1673号民事判决，改判上诉人赔偿被上诉人132667.87元（不服一审判决中的金额为33631元）；二、一、二审案件受理费等均由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人赔偿被上诉人误工费33631元系事实不清，证据不足。一审法院根据被上诉人提交的河南省海尔森药业有限公司出具的授权委托书、银行卡交易明细及鉴定报告，结合青岛市社平工资判决上诉人赔偿被上诉人误工费33631元。被上诉人提交证据不能证明其因本次事故导致收入减少，上诉人不应当赔偿被上诉人误工费。首先，《授权委托书》仅能证明海尔森公司曾经授权被上诉人可以在青岛地区负责该公司产品的销售等业务，且未约定委托期限，上诉人也未提交青岛药监局批准的药品销售证明，无法确定上诉人从事相关工作的真实性。其次，根据银行卡交易明细仅能看出被上诉人在2015年1月至2017年12月期间与多人存在金钱往来，无法证明被上诉人从事受托事项的活动情况，更无法证明被上诉人收入因本次事故而减少。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，赔偿义务人应当对受害人因误工减少的收入进行赔偿。本案中被上诉人提交的证据无法证明其收入因本次事故减少。综上，在被上诉人提交的证据无法证明其收入减少的情况下，一审法院判决上诉人赔偿被上诉人误工费系事实不清、证据不足。 刘某辩称，被上诉人在一审提交的证据可以证明其与工作单位之间的劳务关系，单位出具的证据可以证明与上诉人存在金钱往来的均是工作单位的员工，被上诉人一审提交的工资卡交易明细可以证明被上诉人的收入情况以及因本次事故减少的误工损失。被上诉人主张的误工费应当由上诉人依法予以承担。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。 刘某向法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失10000元，审理过程中，追加诉讼请求169616.7元，共计179616.7元。2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年7月20日11：35分，被告郭某驾驶鲁Ｂ×××××号机动车，沿华严路由西向北左转，行驶至事故地点时，适遇原告刘某沿延安三路东向西过马路步行至此，被告驾驶的车辆与原告相撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告郭某承担事故全部责任。原告不承担责任。肇事车辆在阳光财保处投保交强险。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求被告赔偿损失。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，法院认定事实如下：2017年7月20日11时35分，郭某驾驶鲁Ｂ×××××号机动车，沿华严路由西向北左转，行驶至事故地点时，适遇原告刘某沿延安三路东向西过马路步行至此，被告驾驶的车辆右前杠与原告身体相撞，致原告受伤。该事故经青岛市公安局交通警察支队市南大队认定，郭某承担事故全部责任，刘某不承担事故责任。 刘某受伤后，被送至青岛市市立医院东院区进行门诊治疗，经诊断为，左肱风大结节骨折，左肩袖损伤。自2017年8月1日至2017年8月8日，住院治疗7天。住院期间需留陪人。后原告在山东大学齐鲁医院门诊、青岛市海慈医疗集团门诊进行治疗，共花费医疗费用14653.87元。 经原告申请，法院依法委托青岛万方司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限进行鉴定，青岛万方司法鉴定所出具青万方司[2018]临鉴字第1357号鉴定意见书意见为，1.刘某交通事故致左上肢损伤评定为十级伤残。2.刘某误工期限评定为180天，护理期限评定为60天。原告交纳鉴定费用2080元。 庭审中，原告提交青岛市市立医院、山东大学齐鲁医院门诊、青岛市海慈医疗集团门诊及住院收费票据一宗，主张医疗费用14653.87元；提交市北区金鑫源家政服务部陪护协议、陪护证明、护理费发票，主张住院期间护理费1760元；提交河南省海尔森药业有限公司授权委托书、银行卡交易明细，证明自2015年5月4日起在该公司从事销售工作，月平均工资为7620元。主张误工费45720元（7620元/月×108天）；主张住院伙食补助费800元；主张护理费9988元（68791元÷365天×53天）；主张残疾赔偿金101634元（50817元÷365天×20年×10%）；主张精神抚慰金3000元；主张交通费200元；主张鉴定费2080元。 鲁Ｂ×××××号车辆，事故发生时由郭某驾驶。该车在阳光财保投有交强险、商业三者险500000元及不计免赔。 一审法院认为：公民的人身权益受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，郭某驾驶车辆与行人刘某发生交通事故，该事故经交警部门认定郭某承担事故责任，故郭某应承担在本次事故中应承担的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：1.应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；2.不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；3.仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，阳光财保为鲁Ｂ×××××号车辆承保交强险，承保商业三者险金额为500000元及不计免赔，故对刘某的损失应由阳光财保先在交强险限额内予以赔偿，不足部分由阳光财保在商业三者险保险金额内按照保险合同予以赔偿。对超出交强险和商业三者险限额或依据保险合同不应由保险公司赔偿的损失由郭某予以赔偿。 根据相关法律规定，结合原、被告提交的证据和质证意见，法院对原告的诉请作如下认定： 医疗费14653.87元，有票据佐证，予以支持；住院伙食补助费800元，予以支持，上述款项共计15453.87元，因阳光财保在交强险责任限额赔偿10000元，余款5453.87元由阳光财保在商业三者险限额内予以赔偿。 误工费，原告虽已到法定退休年龄，但提交的证据可以证明其从事销售工作。但因其未提交用工合同，从银行流水中无法具体确认其工资数额，且原告主张的月工资金额已超出税收征收起点，其亦未提交完税证明，结合鉴定意见，按照社平工资予以支持工资损失33631元（68197元÷365天×180天）。 护理费，住院期间护理1760元，有协议、票据、发票佐证，予以支持。对出院后护理费，结合鉴定意见，按每日180元，予以支持9540元。 残疾赔偿金101634元，计算正确，予以支持。 交通费200元，予以支持。 鉴定费2080元，予以支持。 精神抚慰金，原告因事故造成伤残，给原告的工作、生活带来一定的影响，酌情予以支持2000元。 上述金额共计150845元，在交强险残疾赔偿金限额内赔偿110000元，超出交强险残疾赔偿金限额金额40845元，由阳光财保在商业三者险内予以赔偿。据此判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告刘某医疗费、住院伙食补助费，共计10000元。二、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告刘某误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等，共计110000元。三、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内在商业三者险保险金额内赔偿原告刘某医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等，共计46298.87元。四、驳回原告刘某对被告郭某的诉讼请求。五、驳回原告刘某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3892元，由阳光财产保险股份有限公司青岛分公司承担。因原告已预交，被告于判决生效之日起十日内给付原告。 经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本案经本院主持调解，双方分歧较大，调解未果。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案当事人争议的焦点是：一审法院认定并支持被上诉人刘某误工费33631元是否具有事实和法律依据。 一审中，被上诉人刘某提交河南省海尔森药业有限公司授权委托书、银行卡交易明细，证明自2015年5月4日起在该公司从事销售工作，月平均工资为7620元，其主张误工费45720元（7620元/月×108天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。具体到本案，一审法院认为被上诉人刘某虽已达到法定退休年龄，但提交的证据可以证明其从事销售工作。但因其未提交用工合同，从银行流水中无法具体确认其工资数额，且其主张的月工资金额已超出税收征收起点，其亦未提交完税证明，结合鉴定意见，按照社平工资予以支持工资损失33631元（68197元÷365天×180天）。本院经审查认为，一审法院认定并支持被上诉人刘某误工费33631元具有事实和法律依据。本院对上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求无法支持。 综上所述，上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费640元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张立宁 审判员  毕 威 审判员  魏 文 二〇二〇年七月十六日 法官助理 常兵 书记员王璇 书记员肖梦琦