贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终2240号上诉人（原审原告）：赵远国，男，1984年2月4日出生，贵州省习水县人，户籍所在地：贵州省习水县，住所地：遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：杨邦畿，贵州省遵义市播州区南白法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：播州区唱出好声音娱乐会所，住所地：贵州省遵义市播州区桂花社区大恒名城9栋4层，编号：520321160050。经营者：聂丽丽，女，1987年12月1日出生，湖北省随州市人，汉族，户籍住所地：湖北省随州市曾都区。委托诉讼代理人：王愿，贵州十朋律师事务所律师（特别授权）。被上诉人（原审被告）：刘浪，男，汉族，1990年7月22日出生，户籍住所地：贵州省湄潭县。被上诉人（原审被告）：贵州居尚空间装饰工程有限公司，住所：贵州省遵义市南部新区马家湾天池花园6幢C2号，统一社会信用代码：91520393MA6DUXD49R。法定代表人：周先进，总经理。二被上诉人共同委托诉讼代理人：周伟健，贵州信理律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：补波，男，汉族，1989年7月2日出生，贵州省紫云苗族布依族自治县人，户籍所在地：贵州省紫云苗族布依族自治县，住所地：贵州省贵阳市。上诉人赵远国与被上诉人播州区唱出好声音娱乐会所（以下简称好声音会所）、刘浪、贵州居尚空间装饰工程有限公司（以下简称居尚装饰公司）、补波装饰装修工程纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2019）黔0321民初4246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。赵远国上诉请求：1.撤销贵州省遵义市播州区人民法院（2019）黔0321民初4246号民事判决;2.本案一、二审案件诉讼费由被上诉人共同连带承担。事实和理由：一审认定提供劳务的事实无误，但是一审既认定赵远国与被上诉人口头约定的平方单价标准计算已经被上诉人签字的收方单据，却未认可尚欠上诉人劳务工资152711元的事实。同时，本案中不是单纯的劳务，还有部分包工包料，本案应当认定人工工资为工程款，并另行公正判决。好声音会所辩称，没由其他意见，应当以一审判决为准。居尚装饰公司及刘浪辩称，原审认定事实清楚，判决合法，符合客观实际，二被上诉人并不差欠赵远国工程款，且因为质量问题产生了40万元的损失。原审第三人补波陈述，欠付赵远国工程款是事实，应当由当事人支付；并且和赵远国收方一事实经刘浪认可了的，请求法院依法判决。赵远国向一审法院起诉请求：要求依法判决三被告立即支付原告工程款152711元。2.本案诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2018年8月26日，被告好声音会所与被告居尚装饰公司签订了《装饰装修工程施工合同》，被告好声音会所将其位于遵义市播州区马家湾大恒名城9栋4层的KTV装饰装修以包工包料的方式发包给被告居尚装饰公司。被告居尚装饰公司将该装饰装修工程委托给被告刘浪全权负责。被告刘浪将部分装饰装修工程以包工不包料的方式发包给原告赵远国，原告赵远国与被告刘浪经口头约定，由原告赵远国负责KTV的部分装饰装修工程，原告赵远国与被告刘浪之间成立承揽关系。原告赵远国安装完毕后，被告刘浪委托其工程管理人员补波对原告赵远国所做工程进行了收方，但原告赵远国与被告刘浪未对该部分工程进行结算。现原告赵远国诉讼请求的工程款，是原告赵远国根据其与被告刘浪口头约定的计算标准计算而来的金额。一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，原告赵远国请求被告支付工程款152711元，并未提供证据证明原告与被告刘浪就加工承揽合同的有关约定，且原告主张的费用亦未经双方结算，现原告仅凭其自行计算的数据而主张由被告支付其工程款152711元，证据不足，故对原告的诉讼请求，原审法院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告赵远国的诉讼请求。案件受理费3500元,由原告赵远国承担。本院二审期间，赵远国向本院提交了收款收据一张，刘浪与湘军不锈钢经营部的欠条一张，刘浪向材料商的支付证明等证据，拟证明刘浪共计向赵远国支付工程款140700元；被上诉人居尚装饰公司和刘浪提交了（2019）黔0321民初5441号民事判决书、（2019）黔0321民初7595号民事调解书以及案涉项目结算书，拟证明上诉人起诉的金额应当扣除83000元，以及涉案项目的尾款结算金额、因质量问题导致其损失372190元的事实。对以上证据，各方当事人均充分发表了质证意见。本院对一审查明的基本事实予以确认。另查明，刘浪委托补波与赵远国收方，并按赵远国与刘浪的约定价格进行结算，在计算相应的工程款后，由补波签字确认并由补波告知刘浪。还查明，好声音会所已经于2019年1月20日开业，并且好声音会所尚欠居尚装饰公司约24万元装饰装修工程款。同时，在二审期间，赵远国自认刘浪已经支付的工程款为15万元，即扣除欠付红花岗区外环路湘军不锈钢经营部的83000元及已经支付的67890元，。本院认为，本院二审各方当事人争议的焦点问题为：1.本案案由是否为劳务纠纷；2.刘浪、居尚装饰公司应当支付多少装饰装修工程款给赵远国；3.好声音娱乐会所是否应当承担连带责任。针对焦点一。本案中，赵远国就好声音会所的装饰装修完成了有关不锈钢、玻璃、镜子等安装劳务，同时代刘浪购买了部分材料，因此赵远国实际以劳务为主的装饰装修合同纠纷，因此一审认定为装饰装修合同纠纷，并无不当。针对焦点二。依据补波签字并当庭确认的五张收方结算单（共六笔），居尚装饰公司共计应当支付的工程款为：300601元（72000+200583+23314+2544+1754+406）。虽然赵远国在二审期间同意按照起诉书中认定的已付款为15万元，但是根据赵远国提交的证据及自认已付款实际为67890元（自认已付款部分）+83000元（扣除欠付红花岗区外环路不锈钢经营部的款项）=150890元。由于补波系刘浪委托其代为收方，而刘浪系居尚装饰公司的委托人，因此该工程款应当由居尚装饰公司支付给赵远国，即居尚装饰公司欠付的工程款为300601-150890=149711元针对焦点三。由于本案系装饰装修合同纠纷，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”之规定，好声音会所作为发包人应当在欠付工程款范围内承担支付责任，经本院查明，好声音会所尚有24万元工程款未支付，因此，好声音会所应当在欠付的工程款范围内赵远国承担支付责任。综上所述，赵远国的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实不清，适用法律部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省遵义市播州区人民法院（2019）黔0321民初4246号民事判决；二、贵州居尚空间装饰工程有限公司在本判决生效后十日内支付赵远国工程款149711元；三、播州区唱出好声音娱乐会所在欠付贵州居尚空间装饰工程有限公司的工程款范围内对上述款项承担支付责任。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条只固定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3500元，由贵州居尚空间装饰工程有限公司负担，由赵远国向贵州省遵义市播州区人民法院申请退回预交一审案件受理费3500元；二审案件受理费7000元，由贵州居尚空间装饰工程有限公司负担，并由赵远国向本院申请退回预交二审案件受理费7000元。本判决为终审判决。审判长 康 龙审判员 马天彬审判员 陈 娜二〇二〇年七月五日法官助理邹波书记员夏同英