山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8096号 上诉人（原审被告）：青岛雷霆重工股份有限公司，住所地青岛市高新技术产业开发区规划东10号线以东。 委托诉讼代理人：庄勋利，公司职工。 委托诉讼代理人：孙立军，山东琴岛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵婉富，男，1987年11月25日出生，汉族，住山东省莱阳市。 上诉人青岛雷霆重工股份有限公司因与被上诉人赵婉富劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2018）鲁0214民初8080号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛雷霆重工股份有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第三项，改判被上诉人支付违约金20万元；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人约定的保密协议，是双方真实意思的表示，没有违法任何法律的强制性规定，合法有效，原判决将违约金调整为5万元，没有任何事实与法律依据。被上诉人签订保密协议时，是完全知悉并认可该协议的内容，保密协议内容并不违反任何法律规定，被上诉人认可并签订该保密协议即应按照协议约定履行协议义务。协议所约定的违约金20万元，并不存在明显过高，显失公平的情形。被上诉人在上诉人处工作时间较长，工资收入较高，掌握单位的重要商业秘密信息。被上诉人违反协议约定在职期间与他人成立与上诉人存在竞争关系的同类公司，给上诉人带来严重的经济损失。上诉人存在违反协议主观恶意，不存在减轻责任的客观情况。原判决存在适用法律错误的情形。2019年6月10日山东省高级人民法院与山东省人力资源与社会保障厅联合下发《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》第八条明确规定“用人单位与劳动者约定在职期间与离职后的竞业限制义务和违约责任，劳动者在职期间违反该竞业限制协议，用人单位以此为由要求劳动者承担责任的，劳动者应当照合同约定履行竞业限制义务，用人单位要求劳动者就其在职期间违反竞业限制约定的行为承担责任的，应予支持”。纪要明确认可了在职期间单位与劳动者签订的竞业限制约定是合法有效的，劳动者应按协议约定承担责任。该案件完全符合该条适用的情形，应按照协议约定由被上诉人承担违约金20万元。原判决第一项内容与该纪要的规定不符，属适用法律有误，应当予以撤销并改判。 赵婉富未答辩。 赵婉富向原审法院提出诉讼请求：一、依法判决赵婉富不支付200000元。二、诉讼费用由青岛雷霆重工股份有限公司承担。 原审法院认定本案事实如下：双方2014年11月1日签订书面劳动合同，交纳了社保，据赵婉富述称其于2009年7月到青岛雷霆重工股份有限公司处工作。赵婉富述称于2018年7月以青岛雷霆重工股份有限公司不及时足额支付劳动报酬，不缴纳社会保险为由向青岛雷霆重工股份有限公司提出解除劳动合同，并向青岛雷霆重工股份有限公司邮寄送达该书面通知；青岛雷霆重工股份有限公司述称赵婉富2018年4月自动离职。赵婉富月平均工资5500元。青岛雷霆重工股份有限公司述称其从事技术部工作和销售工作，赵婉富述称其从事工程安装和销售工作。 又查明，2016年1月1日，赵婉富（乙方）青岛雷霆重工股份有限公司（甲方）签订《保密协议》，约定：……对于包括但不限于技术信息、商业信息、客户名单和资料、经营信息、专有技术、甲方公司列为秘密的各项文件和资料以及甲方采取保密措施的其他技术和商业信息，乙方承担保密义务。……未经甲方同意，乙方在任职期间不得到与甲方生产或经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位就业或提供服务，不得自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。……乙方若违反协议中的保密义务但未给甲方造成直接经济损失的，须承担违约责任，并向甲方支付相当于其三年工资的违约金。……4、若乙方违反本协议约定的竞业限制义务，须向甲方支付违约金人民币二十万。 再查明，原审法院依赵婉富申请，对青岛雷霆重工股份有限公司所提交《保密协议》中第二页、第三页与申请人签字的第一页、第四页是否同期形成进行鉴定；对青岛雷霆重工股份有限公司提交《劳动合同》、《保密协议》中盖章是否是其备案印章进行鉴定。南京东南司法鉴定中心出具《终止鉴定告知书》，载明：《保密协议》上印刷体字迹均系打印形成，据现有技术方案无法鉴定打印自己的形成时间，鉴定机构终止鉴定。青岛青大司法鉴定中心出具青大司法鉴定所[2019]文鉴字108号司法鉴定意见书，载明：2016年1月1日的《保密协议》上盖有的“青岛雷霆重工股份有限公司”印章印文与公安备案的“青岛雷霆重工股份有限公司”印章印文是同一枚印章盖印。鉴定中，赵婉富申请放弃对《劳动合同》中盖章是否是其备案印章进行鉴定，青岛青大司法鉴定中心出具青大司法鉴定所[2019]文退字第65号退案说明。 另查明，2017年12月13日，赵婉富、刘德洋、***三人设立承德燎原输送设备有限公司，经营范围输送机设备、冶金机械设备设计、制作、安装、调试销售及技术咨询服务；电气安装；进出口贸易。青岛雷霆重工股份有限公司经营范围为：研发、生产、销售；输送机械设备及零件、冶金轧钢设备、精密模锻零件、机电成套产品（不含小轿车）；输送装备安装及调试（不含特种设备）；货物进出口。 另查明，申请人（青岛雷霆重工股份有限公司）为要求被申请人（赵婉富）支付违约金等，向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会对申请人的仲裁请求进行审查后，作出青城劳人仲案字[2018]第1080号仲裁裁决书，裁决：被申请人赵婉富于本裁决生效之日起十日内支付申请人青岛雷霆重工股份有限公司违约金200000元。该裁决下发后，被申请人对此不服，起诉至原审法院。 原审法院认为，本案争议焦点在于赵婉富是否违反了竞业限制义务。根据双方提交证据，赵婉富在青岛雷霆重工股份有限公司处工作期间，从事技术部工作和销售工作，并了解部分诸如技术信息、客户资料之类保密信息，故其属于《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条规定的竞业限制人员范围。2016年1月1日，双方签订《保密协议》对赵婉富具有约束力，赵婉富应当依法履行竞业限制义务。本案中，赵婉富在与青岛雷霆重工股份有限公司劳动关系存续期间设立与青岛雷霆重工股份有限公司经营范围近似的竞争企业事实清楚，证据充分，赵婉富设立承德燎原输送设备有限公司违反了与青岛雷霆重工股份有限公司约定的竞业限制义务。考虑到赵婉富在青岛雷霆重工股份有限公司处工作年限、赵婉富的职务和收入、赵婉富的主观过错程度及给青岛雷霆重工股份有限公司是否造成损害等因素，原审法院认为，赵婉富应支付青岛雷霆重工股份有限公司违约金50000元为宜。 依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、赵婉富于判决生效后十日内支付青岛雷霆重工股份有限公司违约金50000元。二、驳回赵婉富的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由赵婉富负担。 二审中，双方当事人未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：原审确认赵婉富支付违约金数额是否恰当。对此，本院认为，用人单位与劳动者约定在职期间与离职后的竞业限制义务和违约责任，劳动者在职期间违反该竞业限制协议，用人单位以此为由要求劳动者承担责任的，劳动者应当照合同约定履行竞业限制义务，用人单位要求劳动者就其在职期间违反竞业限制约定的行为承担责任的，应予支持。本案中，赵婉富在与青岛雷霆重工股份有限公司劳动关系存续期间设立与青岛雷霆重工股份有限公司经营范围近似的竞争企业，违反合同约定的竞业限制条款，故上诉人青岛雷霆重工股份有限公司向其主张违约金，应予支持。但，综合赵婉富工作年限、过错程度及实际损失等因素，上诉人青岛雷霆重工股份有限公司主张违约金20万元过高，原审酌定赵婉富向青岛雷霆重工股份有限公司支付违约金50000元并无不当。 综上，上诉人青岛雷霆重工股份有限公司上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛雷霆重工股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年七月十七日 书记员  翟国媛