舟山市普陀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0903民初435号 原告：王健，男，1987年11月25日出生，汉族，住舟山市普陀区。 委托诉讼代理人：陆敏，北京大成（舟山）律师事务所律师。 被告：舟山市鸿图装饰有限公司，住所地：舟山市定海区临城街道舟山船用品市场46幢东二十路72号-1。 法定代表人：李国。 委托诉讼代理人：徐卫光，浙江星舟律师事务所律师。 原告王健为与被告舟山市鸿图装饰有限公司（以下简称鸿图公司）装饰装修合同纠纷一案，于2020年3月16日诉于本院，本院于同日立案受理后依法由审判员缪忠海适用简易程序，于2020年7月10日公开开庭进行了审理，原告王健及其委托诉讼代理人陆敏、被告鸿图公司法定代表人李国及其委托诉讼代理人徐卫光到庭参加诉讼。期间，根据鸿图公司申请，本院委托有关机构就相关事项进行了司法鉴定。本案现已审理终结。 王健向本院提出如下诉讼请求：一、判令解除王健与鸿图公司之间所签订的装修合同；二、判令鸿图公司返还装修款38089.32元；三、判令鸿图公司赔偿王健损失12944元、支付违约金20000元。事实与理由：2019年5月2日，王健与鸿图公司签订装修合同，约定王健将其所有的位于舟山市普陀区房屋交由鸿图公司装修，开工时间为同年5月15日，三个月完工，总造价221400元。合同签订后，王健按约支付总价60%的装修款即132840元。三个月后，王健发现装修工程仅完成30%左右，且装修材料不符合双方约定，王健即要求鸿图公司提供装修材料的品牌、价格及完工时间，鸿图公司承诺9月底前完工。2019年10月7日，王健找到鸿图公司总经理李国，李国再次承诺一个月后完工。2019年10月25日，王健又支付装修款20000元。2019年10月31日，王健再次前往现场查看时，发现装修工程仅完成总量的50%左右，王健即发函催促鸿图公司，但鸿图公司未予理睬，也未再动工装修。庭审中，王健将第二项诉讼请求变更为判令鸿图公司返还装修款45897.06元（已付工程款152840元-扣除相关不合理费用后的造价106942.94元）。 鸿图公司辩称，一、同意解除与王健之间所签订的案涉装修合同。二、根据合同约定，在工期进度过半时，王健应再支付总价的30%装修款，但实际装修工程已完成总工程量的70%，经多次催促后王健仅又支付20000元装修款。因为王健未按约支付装修款导致工期过长，故违约方应为王健。 本院经审理后认定的事实如下：2019年5月2日，王健与鸿图公司签订装修合同，约定王健将其所有的位于舟山市普陀区房屋交由鸿图公司装修，开工时间为同年5月15日；工程价款221400元，付款方式：1.合同签订后支付60%工程材料款和施工工费，当工期进度过半时，王健应支付第二次施工工费的30%，剩余10%尾款待王健对工程竣工验收后结算。2.王健在应付款日期内不付款是违约行为，鸿图公司有权停止施工；工程材料不包括地板、灯具、电器、铝合金、床、床头柜、电视柜等；如需终止合同，提出终止合同的一方要以书面形式提出，并按合同总价款的10%交付违约金。合同签订后，王健按约支付总价款的60%装修款即132840元，鸿图公司也按约进行施工。2019年10月前后，双方就工程进度及工程款的支付产生分歧意见，鸿图公司认为案涉工程进度已过半，王健应按合同约定再支付总价款的30%装修款，而王健则认为工程已完成的工程量不足50%。2019年10月25日，王健又支付装修款20000元。2019年10月底，王健认为装修工程仅完成总工程量的50%左右，且所提供的装修材料、物品、价格、规格、数量、品牌等不明确，遂发函催促鸿图公司在收件后20日内完工并交付，逾期将解除案涉装修合同并保留相关追索权利。庭审中鸿图公司认为王健在工期进度过半的情况下未按约再支付总工程价款30%的装修款，其行为已构成违约。为此，双方发生纠纷，王健遂诉于本院。 审理中，本院根据鸿图公司申请委托舟山市博创建设咨询有限公司对于案涉工程已完工部分工程造价进行鉴定，该公司于2020年6月17日出具舟博咨【2020】J115号工程造价咨询报告书，鉴定意见为：案涉房屋已施工部分的工程造价为98586元，该鉴定报告同时说明，本报告只计取施工工费及材料款，企业管理费、利润、冬雨季施工增加费、税金等不计取在本次工程造价中。鸿图公司收件后对鉴定报告中部分材料单价提出异议。2020年7月2日，舟山市博创建设咨询有限公司出具补充鉴定的回复函，结果为：由于材料单价变动引起总价变动，共增加费用23908元，重新核定后该工程的总造价为122494元。该回复函其中明确除了部分生态免漆板、竹木纤维板的单价变动外，木质床综合单价由1902.65元/㎡调整为2551.57元/㎡，综合合价由6278.75元调整为8420.18元。对于该鉴定报告及补充鉴定的回复函，鸿图公司表示无异议，但王健提出异议认为：一、鉴定机构对相关材料的单价调整不合理且重复计算人工工资。二、报告书中防水材料使用数量确定为167.104KG与实际用量（60KG）不符，应按实际用量计算。三、案涉房屋装修未使用电动卷扬机设备，而咨询报告中核定电动卷扬机合价338.44元应予扣除。以上三项总价合计应扣除15551.06元，实际总造价应为106942.94元。鉴于鉴定机构的鉴定报告书在鉴定说明中称企业管理费、利润、冬雨季施工增加费、税金等不计取在本次工程造价中，为此，本院致函该鉴定机构，要求对于上述费用在案涉工程中是否应该计取及如何计取予以明确，该鉴定机构回复称：该四项费用的计取基数均为“人工费+机械费”，费率分别为企业管理费11.37-18.95%、冬雨季施工增加费0.06-0.16%、利润5.72-9.52%。关于税金，因本工程是公司给个人装修，一般不会开具发票，故税金实际不会发生，因此鉴定过程未计取，若实际要计取税费，则按实际开票税点计取。庭审中，鸿图公司明确称尚未开具发票。 此外，因案涉工程内容双方明确不包括木质床，鉴于鉴定报告中已将两张木质床造价共计8420.18元计入，故经征求当事人意见，双方明确木质床连同尚在施工现场但未计入工程造价的材料由鸿图公司自行取回，两张木质床造价8420.18元在鉴定报告总造价中相应予以扣除。 本院认为，王健与鸿图公司所签订的案涉装修合同未违反我国法律法规的效力性强制性规定，属合法有效，双方均应按约履行各自的义务，现因合同履行过程中双方发生争议，王健要求解除合同，鸿图公司明确表示同意，故本院确认案涉装修合同于开庭当日即2020年7月10日解除。舟山市博创建设咨询有限公司的鉴定意见基本反映了案涉工程已完工部分的工程量情况，本院予以参照适用。王健就该鉴定意见所提出的单价调整不合理且重复计算人工工资、防水材料使用数量与实际不符等异议，因缺乏相应证据，本院不予采纳。对于鉴定意见中核定的电动卷扬机合价338.44元，本院基于案涉工程材料运输需要结合本地人工工资实际标准情况，将该费用纳入人工费用中而不作调整。根据该鉴定意见，案涉工程已完工部分工程量造价扣除庭审中双方确认的两张木质床造价8420.18元后应为114073.82元。由于双方在装修合同中对于案涉工程的完工时间即工期没有约定，对于第二期工程款支付总价的30%装修款约定为工期进度过半更是属于难以认定或操作，导致双方在合同履行过程中对于工期及支付工程款发生争议，对此，本院认定双方均有过错，结合本案合同价款221400元以及发生争议时已完工部分工程造价114073.82元（占比51.5%）等实际情况，本院确定互不追究双方各自的违约责任，故王健据此要求鸿图公司赔偿损失12944元、支付违约金20000元，本院不予支持。关于是否应该返还装修款问题，本院认为，王健已付工程款为152840元，虽然经鉴定已完工部分工程量造价为114073.82元，但由于该合同尚未全部履行，鉴定意见中的已完工部分工程量造价也不包括企业管理费、利润等费用，故在案涉装修合同提前解除的情况下，本院对于鸿图公司提出的应计取利润等费用的意见予以考虑同时参照舟山市博创建设咨询有限公司的意见结合全案情况将已完工部分工程量造价调整为130000元，鸿图公司尚应返还王健装修款22840元（152840元-130000元）。据此，依照《中华人民共和国合同法》四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、王健与鸿图公司于2019年5月2日就舟山市普陀区房屋所签订的装修合同于2020年7月10日解除； 二、鸿图公司于本判决生效之日起十日内返还王健装修款22840元； 三、驳回王健的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1626元，减半收取813元，由王健负担577元，鸿图公司负担236元；鉴定费3000元（由鸿图公司预付），由王健、鸿图公司各负担1500元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 员 缪忠海 二〇二〇年七月十七日 法官助理左雯洁 代书记员 蒋 维 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。