安徽省旌德县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1825民初589号 原告：汤平德，男，1971年10月25日生，汉族，油漆工，住安徽省旌德县。 委托诉讼代理人：傅建平，安徽徐健律师事务所律师。 被告：汤务星，男，1982年9月10日生，汉族，木工，住安徽省旌德县。 委托诉讼代理人：王玉友，安徽刘三毛律师事务所律师。 原告汤平德与被告汤务星提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2020年6月5日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月15日公开开庭进行了审理。原告汤平德及其委托诉讼代理人傅建平，被告汤务星及其委托诉讼代理人王玉友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汤平德向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告各项损失164870.7元，其中误工费54000元（180天×300元/天）、护理费11113.2元（90天×123.45元/天）、营养费3040元（26天×80元/天+64天×15元/天）、住院伙食补助费2080元（26天×80元/天）、残疾赔偿金68786元（34393元×20×10%）、鉴定费2090元、二次手术费8000元、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费10761.5元（21523元×5×10%）；2.本案诉讼费由被告负担。庭审中，原告汤平德变更部分诉讼请求，其中护理费扣除26天的费用为3209.7元，护理费变更为7903.5元；扣除住院伙食补助费；在赔偿总额内除以上外再扣除2130元；合计被告应赔偿原告157451元。 事实与理由：原、被告系同乡，之前都在上海务工。被告是木工，时常承揽装修业务，原告是油漆工，受雇于被告，为被告提供劳务，被告按300元每天的标准支付原告工资报酬。2019年3月2日下午，原告受被告指示，在上海市松江区一家饭店内从事屋漏维修工作时，因铝合金人字梯松散，原告从人字梯上摔下受伤，在场的被告立即联系120将原告送至上海市闵行区人民医院治疗。2019年3月5日，被告将原告转院至安徽省宁国市骨科医院，原告的伤情经诊断为“右胫腓骨远端粉碎性骨折”，原告住院治疗26天后出院。2020年4月20日，原告经安徽宣正司法鉴定中心鉴定，其右胫腓骨远端粉碎性骨折，后遗右踝关节丧失功能达64.8%，伤残程度评定为十级，误工期180日、护理期90日、营养费90日，后续治疗费8000元。综上，原告受雇于被告，在提供劳务活动中受伤，被告理应承担赔偿责任，现被告虽支付了原告的医疗费用，但未对原告实际造成的损失进行赔偿，双方多次协商未果，故原告诉至法院，恳请判如所求。庭审中，原告认可其在宁国市住院期间，被告父亲一直在护理原告，且住院期间的伙食费也是被告父亲支付的；人字梯不是原告借的，是被告借的，人字梯的高度大概1.5米到2米左右，是铝合金的，原告使用人字梯时需要经常上、下人字梯并挪动人字梯的位置，大概使用了一个小时左右，人字梯上面的铰链损坏，人字梯散架，原告从人字梯上摔下。 汤务星辩称，原告是在为答辩人提供劳务过程中受伤的。一、案涉事故发生系原告操作不当所导致，其自身有严重过错，应承担事故主要责任。原告与答辩人系亲戚关系，原本关系良好。事故发生在2019年3月2日下午，原告进行墙壁粉刷维修作业，作业点仅2米多高，并非高空作业，且作业面很小。人字梯是原告早上从酒店业主处借用的，从原告用前检验及整个上午的使用情况看，人字梯本身并没有瑕疵。原告具有完全民事行为能力，且有多年粉刷作业经验，是具有一定技能的老师傅，此次坠落受伤，系因原告作业方式不当，疏忽大意，对自身安全未尽到相应合理的注意义务而导致，原告主观过错及不当的操作行为与损害后果的发生有直接因果关系。而答辩人一直提醒其注意安全，小心施工，对原告摔倒受伤没有任何过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，对照其行为的过错程度，原告应负主要责任。事故发生后，答辩人立即将原告送往上海市闵行区中心医院治疗，后送往宁国市骨科医院住院治疗，答辩人垫付医疗费等其他费用，安排自己的父亲护理原告，并以积极态度与原告协商解决问题，但因原告要求过高无法达成一致。二、原告主张的损失额过高，且缺乏事实和法律依据。1、原告提交的鉴定意见书中关于原告伤残等级的评定不符合相关规定。累及关节面影响关节活动度的损伤，应遵从拆除内固定后再行关节活动度检查，而且踝关节功能丧失达50%以上，才能认定。其内固定所在的位置会造成其活动受限，对其伤残等级评定可能造成影响，因此进行伤残评定的时机不成熟。故在原告内固定未取出的情况下所作的伤残鉴定意见不应作为本案的依据，原告相应的伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等主张不能成立。2、鉴定意见书中关于三期鉴定标准过高，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2121）第（10.2.14c）胫腓骨双骨折：误工120～180日，护理30～90日，营养60～90日。鉴定报告对三项期限评定均取最大值180日、90日、90日，对照原告伤情，明显不合理。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告系农民，有时外出从事粉刷劳务，收入并不固定。其主要收入来自农业收入，日工资标准应按农业标准计算，原告主张每日300元无事实依据。4、关于护理费，答辩人父亲在宁国市骨科医院住院期间护理原告一个月，应相应扣减一个月的护理费。5、关于住院伙食费，原告在宁国市骨科医院住院期间，均由答辩人的父亲支付全部伙食费，原告不应再主张该项费用。6、关于二次手术费，应以实际发生的费用为准，原告目前并没有进行二次手术。7、关于被扶养人生活费的主张，原告未提供充分证据证实。三、原告已垫付的费用共计41976.87元（其中垫付在上海的医疗费用为5595元），应在本案中予以扣除。综上，涉案事故原告自身应承担主要责任，答辩人无任何过错，请法院查明事实，依法作出判决，驳回原告不合理的诉求。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织双方进行了证据交换和质证。 汤平德提交的证据： 1、原告身份证、户口本复印件、村委会证明、独生子女光荣证各1份，证明原告诉讼主体适格和被抚养人基本情况，村委会证明可以证明原告的母亲只有原告一个儿子，与其一起生活，及原告的职业情况，原告长期从事油漆工。被告对身份证、户口本、读书子女光荣证无异议，对村委会证明中关于原告长期在外做油漆工的内容不认可，原告不是长期在被告处做油漆工，就是临时过来帮几天忙，原告在家里也种田。经审查，原告所在地的村委会能够证明原告的工作情况，该组证据符合证据的关联性、真实性和合法性，本院予以认定。 2、宁国市骨科医院入院记录及出院记录各1份，证明原告受伤住院治疗情况，所有的医疗费都是被告支付的。被告无异议。本院予以确认并在卷佐证。 3、安徽宣正司法鉴定中心司法鉴定意见书及发票各1份，证明原告的伤残程度、三期、后续治疗费用及原告支付鉴定费用2090元。被告对该组证据的真实性无异议，但是对鉴定意见书中的伤残程度、三期、后续治疗费有异议。经审查，被告虽对鉴定意见有异议，但未提供证据足以反驳，该组证据符合证据的关联性、真实性和合法性，本院予以认定。 4、安徽省城乡居民医疗补偿结算单1份，证明原告在宁国市骨科医院住院期间的医疗费为30489.93元，该费用系被告支付的。被告对真实性无异议，但认为是原告自己报销的，报销费用是原告拿的，上述医疗费不应由全部由被告承担。本院对该证据予以确认并在卷佐证。 汤务星提交的证据： 1、被告身份证复印件1份，证明被告主体资格。原告无异议。本院予以确认并在卷佐证。 2、被告手机银行卡、微信转账记录打印件共13份，证明原告在受伤后，被告为原告支付41976.87元，其中转账39567.87元、现金支付2400元，这些款项中包含了在上海医院垫付的医疗费5595元，租用轮椅的租金78元，为原告充话费的130元，替原告支付2019年3月份在上海的房租400元，出院当天给付原告的现金2000元。原告对该组证据的真实性无异议，但认为其中3000元系原告为被告工作十天的工资报酬。经询问，被告认可原告为其工作了十天左右，工资一般按300元/天计算，故本院认定该3000元与本案赔偿款无关；另400元为2019年3月份的房租，与本案赔偿款亦无关联性；本院对该组证据中其他证据予以确认并在卷佐证。 根据上述认定的证据并结合当事人的陈述，本院对本案的法律事实认定如下： 汤平德与汤务星系同村村民。汤平德为油漆工，汤务星为木工。2019年2月底开始，汤务星雇请汤平德在上海从事油漆工作。2019年3月2日下午，汤平德在提供劳务过程中从人字梯上摔至地面，在场的汤务星立即拨打120电话，并将汤平德送往上海市闵行区中心医院治疗，汤务星支付医疗费5595元，轮椅租赁费78元。2019年3月5日，汤平德被转入宁国市骨科医院住院治疗，其伤情经诊断为右胫腓骨远端粉碎性骨折，共住院26天，汤务星共预付医疗费30489.87元，实际产生的医疗费为30489.93元。汤务星的父亲在宁国市骨科医院护理汤平德并支付住院伙食费。汤平德出院时，汤务星给付汤平德现金2000元。2019年5月1日、6月6日，汤平德至宁国市骨科医院复查，汤务星支付医疗费284元。2020年1月15日，汤务星为汤平德支付手机话费130元。2020年4月20日，汤平德的伤情经安徽宣正司法鉴定中心鉴定：1、汤平德因意外受伤致右胫腓骨远端粉碎性骨折，后遗右踝关节丧失功能达64.8%，伤残程度评定为十级；2、误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日；3、二次手术取内固定物需8000元。汤平德支付鉴定费2090元。 另查明，汤平德的母亲汤满珍（1945年9月29日生），仅生育汤平德一子，现与汤平德共同生活。 诉讼中，汤平德称人字梯的高度大概1.5米到2米左右，是铝合金的，其使用人字梯时需要经常上、下并挪动人字梯的位置，大概使用了一个小时左右，人字梯上面的铰链损坏，人字梯散架，其从人字梯上摔下。 汤平德因本起事故受伤的损失为: 1、医疗费36368.93元（5595元+30489.93元+284元），依据相关医疗票据计算； 2、住院伙食补助费2080元（26天×80元/天），依据原告住院天数、地点，参照当地国家工作人员出差标准计算; 3、营养费3040元(26天×80元/天+64天×15元/天),依据鉴定意见，原告住院天数、地点，参照当地国家工作人员出差标准计算; 4、护理费11110.5元(90天×123.45元/天)，依据鉴定意见，参照上一年度安徽省居民服务、修理和其他服务业平均工资标准，原告主张按123.45元每天计算不超过法律规定，本院予以确认; 5、误工费31105.8元(180天×172.81元/天),依据鉴定意见,参照上一年度安徽省建筑业平均工资标准计算; 6、残疾赔偿金79547.5元（68786元+10761.5元），依据鉴定意见、原告年龄、原告需扶养对象情况，参照上一年度安徽省度城镇居民人均可支配收入、消费性支出标准，原告主张不超过法律规定，本院予以确认； 7、轮椅租赁费78元； 8、精神损害抚慰金4000元（50000元×10%×80%），结合原告伤残等级，原告自身过错，本院予以酌定; 9、鉴定费2090元，依据鉴定费票据确定。 其中1至7项合计163330.73元。 本院认为,自然人享有健康权,提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原、被告之间形成劳务关系，原告在提供劳务时受到损害，接受劳务一方的被告依法应承担相应的赔偿责任。被告抗辩人字梯是原告早上从酒店业主处借用的，未提供证据证明，本院不予采纳。但原告自认其使用人字梯时需要经常上、下人字梯并挪动人字梯的位置，大概使用了一个小时左右，人字梯上面的铰链损坏，原告因人字梯散架而摔伤。原告作为完全民事行为能力人，在具有一定高度的人字梯上作业，且经常上、下并挪动人字梯，在每次重新上人字梯的时候，应当检查人字梯的安全性，原告因人字梯铰链损坏、人字梯散架而摔伤，未对自身安全尽到合理、必要的安全注意义务,其对损害的发生存在一定过错。本院根据双方的过错大小，酌定原告自负20%的责任，被告承担80%的赔偿责任。原告主张的后续治疗费尚未实际发生，应待实际发生后可另行向被告主张，故该项费用在本案中本院不予处理；因鉴定后续治疗费产生的鉴定费用，本院酌定为697元（2090元÷3），亦应由原告自己承担。故被告应赔偿原告各项损失135778.98元【（163330.73元+2090元-697元）×80%+4000元】，扣除已付的医疗费36368.87元、轮椅租赁费78元、现金2000元、话费130元，以及被告父亲代被告已履行的住院伙食补助费2080元、护理费3209.7元（26天×123.45元/天），被告尚应赔偿原告91912.41元。被告辩称原告的伤残等级鉴定时机未到、三期过高，但未提供证据足以反驳安徽宣正司法鉴定中心已作出的司法鉴定意见书，应承担举证不能的法律后果，本院对此抗辩意见不予采纳。 综上所述，对汤平德要求汤务星赔偿91912.41元的诉讼请求，本院予以支持。汤平德主张过高的及未实际发生的损失，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款,《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件运用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一、二款，第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条第一款，第二十八条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，第十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下: 一、被告汤务星于本判决生效之日起三十日内赔偿原告汤平德各项损失91912.41元； 二、驳回原告汤平德其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3600元，原告汤平德负担1590元，被告汤务星负担2010元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  吴丽娟 审 判 员  吴利民 人民陪审员  潘建芬 二〇二〇年七月二十七日 书 记 员  汪海霞 附相关法律条款: 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。 法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。