湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂09民终611号上诉人（原审原告）：白春梅，女，1972年4月17日出生，汉族，湖北省孝感市人，住孝感市孝南区。委托诉讼代理人：张从堂，湖北孝法律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代签法律文书。被上诉人（原审被告）：黄樊，男，1995年2月22日出生，汉族，湖北省孝感市人，住孝感市孝南区。委托诉讼代理人：袁琛丽，湖北锡爱律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代签法律文书。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司。住所地：江苏省南京市龙蟠中路69号。统一社会信用代码：9132010083490580XH。主要负责人：娄伟民，该分公司总经理。委托诉讼代理人：周书进，江苏路漫律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代签法律文书。原审被告：西藏踢踢实业有限公司。住所地：西藏自治区拉萨经济技术开发区大连路。统一社会信用代码：91540091MA6T1GQM90。法定代表人：李畅，该公司总经理。上诉人白春梅因与被上诉人黄樊、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司及原审被告西藏踢踢实业有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省孝感市孝南区人民法院（2019）鄂0902民初3609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。白春梅上诉请求:改判被上诉人赔偿上诉人误工费19188元；二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对上诉人的误工费不予认可错误。上诉人从2009年至今在孝感城区从事家政服务工作，并取得“育婴师”结业证书。上诉人是通过网站接单，雇主主要是以现金支付报酬。上诉人发生交通事故时年仅46岁。上诉人基本没有退休养老金，家政服务报酬是唯一生活来源。上诉人已经离异，没有其他人提供经济扶助。上诉人还有儿子、母亲需要扶养。黄樊辩称，白春梅没有提供收入证明，其二审虽提供育婴师结业证书并陈述劳务报酬为现金支付，但无相关证据印证；白春梅也无证据证明其收入减少；白春梅因在家照顾其子期间发生交通事故，也没有收入。因此，一审不支持其误工费合情合理。中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司辩称，法律规定，误工费的赔偿应遵循损失填补原则，即以受害人因误工而减少的实际收入，由侵权人赔偿。上诉人白春梅应当提供其因误工减少收入的证据，但其无证据支持其主张。应当依法驳回上诉。西藏踢踢实业有限公司未向本院提交书面陈述意见。白春梅向一审法院起诉请求：1.判令黄樊赔偿白春梅各项损失50172元（不含黄樊垫付的医疗费）；2.本案诉讼费由黄樊负担。一审法院认定事实：2019年1月30日19时30分许，黄樊受雇西藏踢踢实业有限公司前往其工作区域接单送外卖，其着美团外卖服装驾驶无号牌二轮摩托车沿槐荫大道由西往东行驶至董永公园附近路段处时，遇白春梅沿槐荫大道由北往南横过公路，临危后采取措施不及，导致二轮摩托车与白春梅相撞，造成白春梅倒地受伤及车辆受损的道路交通事故。经交警部门认定，黄樊负全部责任，白春梅无责任。白春梅受伤后，在孝感市中心医院住院治疗17天，花费医疗费41595元。黄樊为白春梅垫付医疗费40684元。2019年8月1日，白春梅花费鉴定费1200元，其伤情经孝感明镜法医司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人白春梅因交通事故损伤，其损伤尚未达到致残程度。2、自受伤之日起，其误工期180天，护理期90天，营养期90天。3、其后期医疗及手术费建议给予15000元（后续对症治疗及复检、择期手术取内固定材料）。西藏踢踢实业有限公司在中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司投保了“第三方人身伤亡责任限额400000元”的“中小微企业金福保组合保险”，此次事故发生在保险期内。一审法院认为，交警部门对此次交通事故的认定和责任划分客观、真实、有效。此次事故中，黄樊负全部责任，白春梅无责任。本案中，黄樊驾驶二轮摩托车发生交通事故，白春梅未要求黄樊在交强险范围内优先赔付。西藏踢踢实业有限公司在中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司为其雇员黄樊投保了第三方人身伤亡责任限额400000元，白春梅的损失应由中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在保险限额范围内按规定予以赔偿。白春梅超出保险范围的间接损失即鉴定费由黄樊承担。综上所述，白春梅在此事故中造成的损失确定为：医疗费41595元，后期治疗费15000元，住院伙食补助费850元（50元/天×17天），营养费酌情确定为2700元；护理费9591元（38897元/年÷365天/年×90天），白春梅住院治疗17天交通费酌情确定300元，腋拐129元，鉴定费1200元，合计71365元。故中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司应在医疗伤残范围内赔偿白春梅各项损失70165元。黄樊赔偿白春梅鉴定费1200元，黄樊垫付给白春梅的医疗费40684元在执行中冲减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在保险范围内赔偿白春梅各项损失70165元；二、黄樊赔偿白春梅鉴定费1200元；黄樊垫付给白春梅的医疗费40684元在执行中冲减；三、驳回白春梅的其他诉讼请求。上列应付款项，于判决生效之日起五日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费302元，减半收取151元，由黄樊负担（白春梅已预缴，在执行中由黄樊支付给白春梅）。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被上诉人黄樊、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司及原审被告西藏踢踢实业有限公司未向本院提交新证据。上诉人白春梅向本院提交了如下证据：孝感市孝南区新华街道中山社区居委会出具证明一份、证人程某、冯某出具的书面证明各一份、程某与彭奕补领结婚证档案信息表一份、孝感开发区乐融暖通技术服务中心的营业执照一份、孝感市高级技工学校为白春梅颁发的育婴师结业证书一份，拟证明白春梅受伤前存在务工及收入的事实。黄樊质证认为，对白春梅提交的证据有异议。社区不是收入证明的合法单位，该证明内容不合法；证人程某、冯某的证言无其他证据印证。结业证书一审已提交，也无法证明其收入来源，没有关联性。中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司质证认为，社区证明形式上不合法，出具人的身份不明，社区也无资格证明白春梅的工作情况及是否取得育婴师资格等事实，只能证明其在居委会居住的事实；程某的证明非其亲手书写并签字确认，其真实性有异议，也未提供工资支付凭证等证据佐证白春梅为其提供家政服务，证明上的印章单位经营者为彭奕，非程某，该单位不需要育婴师从事工作，程某作为证人应当出庭作证，不能以书面形式作证；结业证书不能证明其实际从事育婴师工作。对证人冯某出具证明的三性有异议，白春梅未提供工资支付凭证等证据佐证提供劳务，证人冯某未出庭作证，不能以书面证明形式作证。西藏踢踢实业有限公司未发表质证意见。本院认为，上诉人白春梅二审提交的上述证据经本院核实，可以证明其受伤前从事家政服务工作，被上诉人黄樊和中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司虽对上述证据提出异议，但无相反证据予以反驳，上述证据应予认定。经审理查明，一审法院除对白春梅误工事实认定有误以外，其他事实认定属实，本院予以确认。另查明，白春梅受伤前从事家政服务工作。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。当事人二审争议的焦点为白春梅受伤后是否存在误工损失？如存在误工损失，应由谁承担责任？本院认为，白春梅二审提交了相关证据证明其受伤前从事家政服务工作的事实，导致一审判决对其误工损失的事实认定有误，应予纠正。但白春梅提交的证据不足以证明其有固定收入及其近三年的平均收入状况，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，其误工损失可以参照湖北省居民服务、修理和其他服务业上一年度职工的平均工资计算。根据司法鉴定意见书的鉴定意见，白春梅的误工期为180天，其误工损失应确定为19188元（38897元/年÷365天/年×180天）。因被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司没有证据证明其对相关格式保险条款向投保人尽到了提示和明确说明等法定义务，相关格式保险条款依法不生效，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司主张按照相关格式保险条款的约定承担保险赔偿责任的理由不能成立，不予采信。因此，上诉人白春梅的误工损失应由中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在第三方人身伤亡责任限额内承担保险赔偿责任。综上所述，上诉人白春梅的上诉请求成立，应予支持。一审判决对白春梅误工损失的认定有误，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持湖北省孝感市孝南区人民法院（2019）鄂0902民初3609号民事判决第二项；二、撤销湖北省孝感市孝南区人民法院（2019）鄂0902民初3609号民事判决第一项和第三项；三、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司在保险范围内赔偿白春梅各项损失89353元；四、驳回白春梅的其他诉讼请求。上列应付款项，于本判决生效之日起五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费302元，减半收取151元，由黄樊负担（白春梅已预缴，在执行中由黄樊支付给白春梅）。二审案件受理费300元，由中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担，白春梅二审预交的案件受理费300元，在执行中一并抵扣。本判决为终审判决。审判长  胡艳华审判员  李国华审判员  喻富林二〇二〇年七月二十七日书记员  陈 晨