安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖06民终744号 上诉人（原审原告）：任红星，女，1977年4月3日出生，汉族，户籍地安徽省濉溪县，现住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：郭军（系任红星的丈夫），男，1977年1月2日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：王兆新，安徽辰元律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：耿西汉，男，1946年10月16日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：耿广东（系耿西汉的侄子），男，1955年1月1日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 上诉人任红星因与被上诉人耿西汉机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省濉溪县人民法院（2020）皖0621民初318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 任红星上诉请求：撤销一审判决，改判支持其原审诉讼请求；一、二审诉讼费用由耿西汉负担。事实与理由：1.任红星第一次起诉只主张医药费，因为伤残鉴定没有做，余下的费用等伤残鉴定后一并主张。2.本案诉讼是第二次，一审将其第一次住院治疗期间13天的误工费、护理费、营养费从三期中予以扣除，存在错误。 耿西汉辩称，生效的判决已包含了任红星第一次住院期间13天的误工费、护理费、营养费。 任红星向一审法院起诉请求：1.判令耿西汉赔偿任红星各项损失共计78383.5元；2.诉讼费用由耿西汉负担。 一审法院认定事实：2017年10月12日7时许，任红星驾驶二轮电瓶车送孩子上学途中，行驶至耿西汉家门口时，遇耿西汉驾驶电动三轮车从自家院内出来，两车相撞，致任红星受伤。事故发生后，双方未报警处理。任红星于受伤当日前往濉溪县孙疃卫生院、濉溪县医院治疗，并于2017年10月22日前往徐州医科大学附属医院住院治疗13天，任红星就先期治疗费用于2018年1月9日诉至一审法院，该院作出(2018)皖0621民初202号民事判决,认定双方车辆发生了碰撞，因双方均未报警，亦没有保护现场，导致无法认定事故责任，双方均存在过错，任红星的损失由双方各承担一半，判决耿西汉赔偿任红星医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费等经济损失共计30325.67元。该判决已发生法律效力。 任红星于2017年12月26日前往濉溪县医院住院治疗8天，花费医疗费2201.41元；于2018年4月11日前往上海市第六人民医院进行门诊治疗，花费医疗费594元；于2018年4月19日前往徐州医科大学附属医院住院治疗8天，花费医疗费51247.69元。任红星的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限，经一审法院委托徐州医学院司法鉴定所鉴定，该司法鉴定所于2019年7月5日作出徐医司鉴所[2019]临鉴字第318号司法鉴定意见书，任红星的损伤构成人体损伤十级伤残,误工期限为16周左右，护理期限为12周左右，营养期限为8周左右。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，能够认定任红星驾驶的二轮电动车与耿西汉驾驶的三轮电动车发生了碰撞、任红星倒地受伤的事实，事故发生后，任红星与耿西汉既未报警，亦未保护现场，导致事故责任无法认定，双方均存在过错，在(2018)皖0621民初202号案件中已确定由双方承担同等责任，该案判决已生效，因此耿西汉应承担本案50%的赔偿责任。耿西汉所举证据不能推翻生效判决认定的事实，其辩称并未与任红星的车辆发生碰撞、不应赔偿任红星的各项经济损失，与事实不符，不予采信。 徐州医学院司法鉴定所对任红星的伤残等级及误工期、护理期、营养期所作的鉴定结论，有事实依据，所依据的标准正确，鉴定机构、鉴定人具有合法的资质，鉴定程序合法，予以采信。根据法定赔偿项目、范围和标准，核定任红星的各项损失为：1.医疗费。依据住院病历、费用清单及医疗费票据，确定为54043.1元（2201.41元+594元+51247.69元）。其余医疗费发票与本案无关，不予认定。2.住院伙食补助费。依据住院天数，确定为480元（30元/天×16天）。3.营养费。依据司法鉴定意见，确定为1290元[30元/天×（56天-13天）]。4.残疾赔偿金。依据司法鉴定意见，参照2018年安徽省城镇居民人均可支配收入34393元/年的标准，确定为68786元（34393元/年×20年×10％）。5.护理费。依据司法鉴定意见，参照2018年安徽省居民服务、修理和其他服务业45070元/年的标准，确定为8767.08元[123.48元/天×（84天-13天）]。6.交通费。依据交通费票据、结合实际住院时间，酌情确定为492元。7.误工费。依据司法鉴定意见，参照2018年安徽省农、林、牧、渔业41274元/年的标准，确定为11194.92元[113.08元/天×（112天-13天）]。8.精神损害抚慰金。依据司法鉴定意见确定的伤残等级，确定为50000元。以上损失合计150053.1元。因任红星与耿西汉承担本次事故的同等责任，故耿西汉应赔偿任红星的各项损失为75026.55元（150053.1元×50％）。判决：一、耿西汉于判决生效之日起15日内赔偿任红星各项损失共计75026.55元；二、驳回任红星的其他诉讼请求。案件受理费1760元，减半收取880元，由任红星负担42元，耿西汉负担838元。鉴定费1800元，由任红星负担900元，耿西汉负担900元。 双方当事人二审未提交新证据。 本院二审查明，任红星第一次诉讼提交的赔偿清单为：1.医药费：60651.33元，2.误工费：22天×100元=2200元，3.护理费：22天×122元=2728元，4.交通费：220元，5.住院伙食补助费：22天×30元=660元，营养费：22元×30天=660元，合计：66539元。任红星的第一次的诉讼请求为判令耿西汉赔偿其医疗费等费用计60651.33元。 除上述事实外，本院二审查明其他的事实与一审一致。 本院认为，本案二审争议焦点是：任红星第一次住院的13天应否从三期中予以扣除。 根据二审查明事实，从任红星第一次起诉的起诉状、赔偿清单可以看出，其并非仅起诉医疗费，还包含22天住院期间的误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费，合计66539元。一审法院作出(2018)皖0621民初202号民事判决亦认定任红星医疗费及包括13天住院期间的相关费用，合计为64459.33元。但由于任红星的诉讼请求仅主张医疗费等费用为60651.33元，导致任红星在该案中的损失只能按照60651.33元计算，超出诉讼请求部分3808元（64459.33元-60651.33元）未得到支持。再根据双方责任比例划分，任红星在第一次诉讼中赔偿款数额减少了1904元（3808元×50%）。结合上述事实，任红星未足额拿到赔偿款的原因系其诉讼请求与赔偿清单的数额不一致造成。根据法律规定，任红星对于差额部分损失应视为其对自己权利的放弃。故任红星上诉主张其第一次诉讼未包含住院期间的误工费、营养费、护理费与本案查明事实不符，本院不予支持。 综上所述，任红星的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1760元，由任红星负担。 本判决为终审判决。 审判长 柏 莉 审判员 化启武 审判员 王冬宁 二〇二〇年七月七日 书记员 刘培培 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。