安徽省淮北市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖06刑终125号 原公诉机关安徽省濉溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵礼亮，男，汉族，1974年1月12日出生于安徽省濉溪县，初中文化，农民，住安徽省濉溪县。因犯盗窃罪于2013年10月被淮北市烈山区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元，于2015年1月18日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月9日被濉溪县公安局刑事拘留，同年10月12日被濉溪县人民检察院批准逮捕，同日由濉溪县公安局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。 辩护人张莉，淮北市法律援助中心律师。 濉溪县人民法院审理濉溪县人民检察院指控原审被告人赵礼亮犯盗窃罪一案，于2020年4月23日作出（2020）皖0621刑初68号刑事判决。赵礼亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年7月27日公开开庭审理了本案，淮北市人民检察院指派检察员张驰出庭履行职务，上诉人赵礼亮及其辩护人张莉到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审法院查明：被告人赵礼亮伙同他人入户盗窃一次，并单独多次盗窃他人财物价值计47406元。具体事实如下： 1.2015年5月25日9时许,被告人赵礼亮伙同他人驾驶红色豪爵摩托车至宿州市埇桥区杨彦化家中盗窃,因被村民发现未得逞,赵礼亮逃跑时将摩托车遗留在现场。 2.2018年7月14日2时许,濉溪县四铺镇五铺村村民赵礼超发现拴在猪棚外的家狗被盗,就在原地等候,20分钟后被告人赵礼亮到现场,赵礼超追赶赵礼亮未果,在现场捡拾一把尖刀。经鉴定,尖刀上遗留物的基因型与赵礼亮基因型相同；经认定,被盗狗价值315元。 3.2019年1月23日上午,淮北市烈山区古饶镇赵楼村村民赵强发现家中被盗二枚金戒指、一对金耳钉、一对金耳环、一条金项链、一件男士黑色羽绒棉袄、两条男士深色休闲裤、两件女士呢子大衣、一台戴尔牌笔记本电脑、存钱罐内的200元硬币,经鉴定,从存钱罐底盖、大衣柜提取遗留物的基因型与被告人赵礼亮基因型相同；经认定,上述被盗物品及硬币共计价值13145元。 4.2019年3月10日8时许,濉溪县濉溪镇王冲孜村村民刘纪光发现拴在院内南侧的两只灰黄色土狗被盗。经鉴定,从院外东南角地面纸张提取的遗留物基因型与被告人赵礼亮基因型相同；经认定,被盗狗价值700元。 5.2019年4月3日7时许,濉溪县刘桥镇留古村苗庄村民苗道三家院内黄色家狗被盗。经鉴定,从院内犬舍地面肉类物品上白色麻绳提取的遗留物基因型与被告人赵礼亮基因型相同；经认定,被盗狗价值130元。 6.2019年4月18日20时许,淮北市烈山区宋疃镇军王行政村王庄村民陈某发现家中被盗一条金项链、一个金手镯、一个貔休饰品、一台联想牌电脑主机、多件化妆品（含口红、水乳、眼影、定妆粉、防晒霜等）。经鉴定,现场提取挂锁上的遗留物基因型与被告人赵礼亮基因型相同；经认定,上述被盗物品价值31196元。 7.2019年7月9日5时许,淮北市烈山区宋疃镇黄营行政村赵楼庄村民周茂礼发现家中被盗一只母羊、一只牧羊犬、一只公鸡。经鉴定,现场提取毒狗药、挂锁上的遗留物基因型与被告人赵礼亮相同；经认定,被盗物品价值1920元。 上述事实，有受案登记表、立案决定书，刑事判决书、释放证明，到案经过，客户联票据，检验报告，扣押清单，提取笔录等书证，现场勘验笔录及照片，价格认定结论书，鉴定意见书，7名被害人的陈述，证人王某的证言，被告人赵礼亮的供述与辩解等证据相互印证，足以证实。 原审法院认为：被告人赵礼亮以非法占有为目的，伙同他人入户盗窃一次，单独多次盗窃他人财物价值47406元，其中赵礼亮单独两次入户盗窃财物价值44341元，属有其他严重情节，其行为已构成盗窃罪。赵礼亮在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；第一起入户盗窃，赵礼亮已着手实施犯罪，因其意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚；赵礼亮系累犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款及第六十四条之规定，判决：一、被告人赵礼亮犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币八万元。二、责令被告人赵礼亮退赔各被害人经济损失人民币计四万七千四百零六元（退赔明细详见审理查明事实）；对赵礼亮作案工具摩托车一辆，予以没收。 赵礼亮上诉提出：其未盗窃赵强家的笔记本电脑及衣物，陈某家的黄金饰品及化妆品，原判认定事实不清，证据不足；量刑过重。 其辩护人提出基本相同的辩护意见。 出庭检察员认为：赵强报案称丢失衣物，但不能提供具体货号等信息，无法进行价格认定，故未计入赵礼亮的犯罪数额。经补充侦查，陈某报案称的黄金首饰后在家中找到，应从赵礼亮犯罪数额中扣除；化妆品陈某提供相关转账凭证，与在案证据相互印证，应予以支持。 经审理查明： 原判认定的第1、2、3、4、5、7起犯罪事实，有经一审当庭举证、质证的被害人陈述、证人证言，价格认定结论书、现场勘查笔录、鉴定意见、检验报告、价格认定书、被告人供述等证据予以证实，足以认定，本院对上述事实和证据予以确认。 另查明：2019年4月18日下午,赵礼亮盗窃淮北市烈山区宋疃镇军王行政村王庄村民陈某家中一台联想牌电脑主机、多件化妆品（含口红、水乳、眼影、定妆粉、防晒霜等）。经价格认证中心认定,上述被盗物品价值4060元。 上述事实，有下列证据予以证实： （1）受案登记表、立案决定书：2019年4月18日20时陈某报警称其家中被盗，丢失金项链、金手镯、电脑主机箱、若干化妆品及7元现金，共计损失约20000元。 （2）现场勘验笔录及提取笔录：载明2019年4月19日对被害人陈某家进行现场勘验及提取痕迹等情况。 （3）淮北市公安局刑事科学技术研究院（淮）公（ＤＮＡ）鉴字〔2019〕343号鉴定书：公安机关从淮北市烈山区宋疃镇军王行政村居民陈某家被盗现场提取挂锁一把，送检“挂锁”检出男性基因型，在Ｄ8Ｓ1179等15个基因座检测结果与赵礼亮基因型相同。 （4）价格认定结论书：濉溪县价格认证中心（濉）价认定[2019]262号价格认定书，经认定，黄金项链价值9952元，黄金手镯价值17184元，电脑主机价值50元，7支口红及水乳、防晒霜、定妆粉、眼影等化妆品共计价值4010元。 （5）被害人陈某的陈述：2019年4月18日晚上8、9时许其发现家里桌子被动了，打开看里面的东西都没有了。家里丢了一个联想主机、七只口红、一条千足金27.8克项链、一个千足金48克手镯、化妆品水乳一套、防晒液一瓶、定妆粉一个、眼影一个，还有一个金色的小貔貅。院门上锁了，堂屋门没锁。 二审庭审中，出庭检察员提供下列新证据： 1、转账明细：陈某分别于2018年11月1日、2019年1月11日、2019年2月9日、2019年2月19日转账给微信号“鱼顺顺”240元、1080元、268元、890元，分别于2018年9月11日、2018年11月9日、2018年12月19日、2019年1月3日、2019年1月16日、2019年2月21日分别转账给微信号“Ａ锦毛鼠家2号店国内卖现货”225元、260元、570元、290元、1050元、268元。以上10笔共计4873元。 2、被害人陈某的陈述：其之前报案称丢失金银首饰和化妆品等，金银首饰被其母亲在家中全部找到，化妆品未找到，有购买时的转账明细。其金银首饰是在被盗后一个月左右找到的，其认为事情过去太久，嫌疑人不一定能抓获就没有向公安机关反应。 3、证人刘某的证言：陈某是其儿媳妇，陈某丢失的金银首饰在其家一楼的一个皮箱子里找到了，找到后没有跟公安机关反映是因为其觉得时间太久了，嫌疑人不一定会被抓获。 对上诉人赵礼亮及其辩护人关于其未盗窃赵强笔记本电脑、衣物，未盗窃陈某化妆品的上诉理由及辩护意见，经查，此节事实有相关书证、现场勘验笔录、鉴定书、价格认定结论书、被害人陈述、证人证言等证据相互印证，足以证实。赵强家丢失衣物未计入赵礼亮的犯罪数额。故此节上诉理由、辩护意见不能成立，不予支持。陈某家金首饰并未被盗，予以扣除，此节上诉理由、辩护意见成立，予以采纳。 本院认为：上诉人赵礼亮以非法占有为目的，单独或伙同他人多次盗窃他人财物价值20270元，其中三次入户盗窃，其行为已构成盗窃罪。赵礼亮在伙同他人入户盗窃的共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；第一起入户盗窃系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。赵礼亮曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上的刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。原判认定赵礼亮盗窃的部分事实有误，盗窃数额相应应予扣除，对其量刑予以改判。综合考虑赵礼亮犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省濉溪县人民法院（2020）皖0621刑初68号刑事判决。 二、上诉人（原审被告人）赵礼亮犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月8日起至2022年3月7日止。罚金限判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。） 二、责令被告人赵礼亮退赔各被害人经济损失人民币计二万零二百七十元（退赔明细详见审理查明事实）；对赵礼亮作案工具摩托车一辆，予以没收。 本判决为终审判决。 审判长  陈雷雨 审判员  吴 静 审判员  赵 威 二〇二〇年七月二十八日 法官助理闫兆 书记员孙雨 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。