安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1802民初127号 原告：方忠喜，男，1963年5月13日出生，汉族，住安徽宣城市宣州区。 委托诉讼代理人：王遗宝，宣城市宣州区向阳法律服务所法律服务工作者。 被告：章金虎，男，1977年9月20日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 原告方忠喜与被告章金虎合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告方忠喜及其委托诉讼代理人王遗宝、被告章金虎均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 方忠喜向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除被告与原告合伙关系；2、请求判令被告立即给付所欠原告的盈利128585元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告是同村村民。2017年2月，被告得知台湾人在宣城市宣州区投资建设台湾精致农业体验园项目，该项目由安徽圣天伟业建设工程有限公司（以下简称安徽圣天伟业公司）承建，便要求原告与其合伙承包该精致农业体验园项目建设中的泥工、木工、钢筋劳务工程。2017年3月18日，被告与安徽圣天伟业公司签订《建筑施工合同》。施工开始后,安徽圣天伟业公司按月给付每个工人生活费1000元,前后共计186000元,该款陆续打给被告,由被告发放。但被告陆续扣留工人生活费60000多元未发。工人多次停工,要求补足生活费。一次,安徽圣天伟业公司支付80000元施工工资款,原告根据安徽圣天伟业公司的要求,在与被告商量后制表安排给付木工工资50000元,钢筋工工资30000元。安徽圣天伟业公司收到原告送交的该表后,被告瞒着原告到安徽圣天伟业公司更改该表领款人名单,只让钢筋工拿到10500元工资（给了钢筋工老吕）。被告另挪占钢筋工工资19500元,因钢筋工带班人老徐没拿到工资要报警,原告出面调停,事后原告用微信转给老徐1000元暂时平息事态。被告多次占用工人生活费、工资，致工人故意停工。被告一次因扣留木工生活费，木工罢工,原告自掏5000元垫上。工程尾期,木工负责人在当地请了一部分木工做工,工资14800元没能按时给付,工人不许拆模板,原告再一次自垫14800元才得以解决。由于被告的过错,致使该项目于2017年9月29日才完工结算结束。 后经结算,安徽圣天伟业公司应付施工工资款693000元,被告陆续领取工资款(含生活费)533000元,安徽圣天伟业公司尚欠施工款160000元。原、被告应付工人工资和费用435830元(注:木工工资242330元,钢筋工工资124000元,瓦工工资49500元,被告的费用20000元),原、被告共获利257170元,各自应当分得利润128585元。现被告通过诉讼,已确定安徽安徽圣天伟业公司欠原、被告施工款160000元,证明被告早已拿回利润110870元(其中尚有木工工资5700元和钢筋工工资8000元未发)。而原告两年多来分文未取。原告向被告谈利润分配事项,被告总是以各种理由推脱。现被告又瞒着原告,独自一人起诉安徽圣天伟业公司,有独自拿走安徽圣天伟业公司下欠的160000元工程款之嫌，故诉至法院,请求判如诉请。 章金虎辩称，1、总承包的项目合同是我一人签的，责任也在我一人，合伙关系可以解除，但是要把合伙期间的账目结清；2、对给付原告128585元盈利有异议，截至目前，安徽圣天伟业公司没有完全给我们工程款，诉讼的160000元工程款经法院调解分三期给付，但是160000元我现在一分钱也没见到。我和木工陈朝春的结算未完成，目前具体利润还不明确；3、我起诉安徽圣天伟业公司前已通知原告，但原告找借口不出现；4、原告诉状说我挪用了80000元施工工程款中的19500元不是事实，但原告垫付的1000元生活费我认可；5、诉状讲我占用工人生活费、工资，致使施工材料不能及时供应到位，工人停工，扣留木工生活费，原告垫了5000元钱，都不是事实，原告是垫了5000元，但是事后我给了原告这5000元，当时原告在打麻将；6、原告垫付的14800元我不清楚。因为我所有的工资表，包括给工人的工资表，所有跟底下班组的资金来往，全是原告一个人操作的。综上，我和原告勉强算是形式上的合伙关系，因为原告在该项目投资中至今未投资一分钱，我在该项目投资达70000多元，并且有相关证据足以证明这一事项。因此请求法庭按照双方对该项目出资比例划分股份，并驳回原告不合理的请求。 方忠喜为证明自己提出的诉讼请求所依据的事实，向本院提举了下列证据材料： 一、原、被告身份证复印件各一份。拟证明原、被告身份信息和主体资格； 二、《建筑施工合同》复印件一份。拟证明被告代表乙方与安徽圣天伟业公司签订该合同的事实； 三、2017年9月28原、被告与安徽圣天伟业公司的结算单复印件一份。拟证明原、被告作为乙方合伙人与安徽圣天伟业公司结算，安徽圣天伟业公司应付原、被告工程施工款693000元、已付266000元，尚欠427000元； 四、原告与钢筋工、瓦工、木工各班组的结算单复印件三份。拟证明原告作为合伙人分别与钢筋工、瓦工以及木工签订结算单，其中应付瓦工工资49500元；应付木工工资242330元，尚欠5700元未付；应付钢筋工工资124000元，尚欠8000元未付的事实； 五、工资表（表上有原告代表乙方签字）、汇款电子回单复印件一组。拟证明原告是合伙人之一的事实； 六、（2019）皖1802民初5895号案件庭审笔录复印件一份。拟证明原告与被告系合伙人，被告确认尚欠木工陈朝春案涉工程款5000元，安徽圣天伟业公司尚欠原、被告合伙工程款160000元的事实； 七、申请证人吴某出庭作证申请一份（吴某已出庭作证）。吴某当庭陈述的内容：原、被告是合伙承包人。当时结算单上共欠693000，已支付266000元，尚欠427000元。现还欠16万元至今没给，2019年12月经法院调解，分三期给，于2021年12月31日前付完，至今仍分文未给付。拟证明原告是合伙人之一的事实。 章金虎对方忠喜提举的证据发表了以下质证意见： 对证据一、二、五、六、七无异议；对证据三、四的结算单除了木工班组、瓦工班组的结算单，其他没有异议。因为去公司拿钱或者发工资都需要我们两个共同签字，但是木工的结算单上没有签字，说明没有确认，这个账还没结清。对瓦工班组的账目有异议，庭前我已将相关证据提交经侦大队，由经侦大队审查这些； 章金虎为反驳方忠喜提出的诉讼请求所依据的事实，向本院提举了下列证据材料： 一、收款收据、销售单、起重机委托作业单、2017年4月30日徐书明出具的“预支”条据复印件一组。拟证明被告购买了工地上所使用的工具，包括冲击钻、磨光机、震动棒等，另支付泥工班组5000元生活费的事实； 二、陈朝春出具的承诺书复印件一份。拟证明被告未拖欠陈朝春工资； 三、章金钟出具的证明复印件一份。拟证明原告作为现场管理员必须驻扎在工地，而其每日包车上下班，造成工地之外不必要的开销，均由被告支付给了章金钟，另证明被告为购买油、米、菜支出3000元； 四、章地生出具的收条复印件一份。拟证明章地生从被告处领取了10000元工资，支付了应支付的工人工资； 五、陈朝春出具的收条复印件一份。拟证明2018年1月29日已支付陈朝春木工班组工人工资30000元。 方忠喜对章金虎提举的证据发表了以下质证意见： 被告提举的证据超过了举证期限。对证据一的真实性无异议，对关联性和合法性有异议，不能证明被告的证明目的，该证据的开支无法确认与本案工程建设有关联性，因案涉工程是原、被告的合伙，合伙人之间根据财务管理制度和产生习惯性，应当有本案的原告签字确认或者有经手人证明；对证据二的“三性”无异议；对证据三的“三性”及证明目的均有异议，因原告的证明目的是工地以外的损耗，本案是合伙纠纷，合伙以外的，不涉及到本案。另证人出具的证明必须要出庭作证；证据四已在原告提供的工资表中已经证明了该事实；对证据五无异议。 本院结合原、被告陈述的内容及结合原、被告的质证意见，根据证据的真实性、合法性、关联性原则，对本案证据认证以下： 对原告提举的证据一、二、三、五、六、七以及证据四的钢筋工班组结算单，被告均无异议，本院经审查认为符合证据“三性”，对其证明效力予以确认。证据四的木工班组结算单虽无人签字确认，但结合被告在本院（2019）皖1802民初5895号案件庭审笔录中“陈朝春是木工，我还欠他工资，打了欠条，欠5000元”、“工人工资部分，我目前仅承认还欠一个叫陈朝春的工资5000元，其他的工人工资一概不欠。如果被告说我欠工人工资，要被告举证。”的表述，本院对木工班组账目尚未结清的质证意见不予采信。瓦工班组结算单上有甲方方忠喜以及乙方徐书明签字，被告“由经侦部门审查”的质证意见现尚无证据佐证，本院对其质证意见不予采信，对该瓦工班组结算单的证明效力予以确认。 对被告提举的证据二、四、五，原告均无异议，本院经审查认为符合证据“三性”，对其证明效力予以确认。证据一，原告对其合法性与关联性有异议。本院经审查认为，该组证据中涉及与“宣城洪林桥工地”相关的《收款收据》（金额分别为6750元和1550元及14705）、台湾宝岛（宣城）吊车下钢筋吊钢筋（金额1000元），在被告提举为合伙事务支出相关费用的初步证据后，原告虽否认该节事实但应依法继续进行举证证明该费用支出没有发生或与该工程无关，因原告对此没有提举证据予以证明，依法应承担相应的法律后果，故本院对该部分证据的证明效力予以确认。该组证据中其他部分证据或因无收款单位或收款单位不明，并与《建筑施工合同》约定的承包方式也不完全相符，难以反映是否是用于涉及本案原、被告的合伙事务支出，故就其与本案是否具有关联性无法确认，本院对其证明效力不予确认。证据三章金钟出具的有关洪林桥工地生活费、车费的证明，尽管因章金钟未出庭作证而不符合法律及司法解释规定，但原告当庭或庭审后认可车费13530元和生活费3000元，本院对其证明效力予以确认。 根据原、被告当庭陈述以及对原、被告提供相关证据证明效力的确认，本院查明本案法律事实如下： 方忠喜、章金虎口头约定合伙承包由安徽圣天伟业公司承建的位于安徽省宣城市宣州区农业区的台湾精致农业体验园项目中的劳务工程。2017年3月18日，甲方安徽圣天伟业公司台湾精致农业体验园项目部与乙方章金虎签订《建筑施工合同》，合同约定承包方式为：大清包（木工班组包工包料；其他班组包工）；承包范围：温室大棚基础（包括附属工程）的泥工、木工、钢筋工。工程开始后，方忠喜、章金虎对合伙事务作了分工，方忠喜负责施工和工人管理，即管理施工内部事务；章金虎负责与公司具体事务的联系，领取工程款、生活费和工资发放。并确定了陈朝春（前期是赵富贵）为木工班组的负责人，徐书明为泥工组组长，徐成义为钢筋组组长。2017年9月28日，方忠喜、章金虎与安徽圣天伟业公司就该施工工程进行结算，确认木工款为448800元，钢筋工款为153750元，瓦工、混凝土方量75510元，杂工10000元，车费补助5000元，合计693000元，已付工资款266000元，尚欠工程款427000元。2019年10月9日，安徽圣天伟业公司因欠方忠喜、章金虎工程款160000元未付，章金虎即向本院提起诉讼。诉讼中，本院经调解，章金虎与安徽圣天伟业公司达成如下调解协议：“一、被告安徽圣天伟业建设工程有限公司欠原告章金虎工程款16万元，被告安徽圣天伟业建设工程有限公司于2020年1月22日前给付4万元，于2021年1月31日前给付6万元，余款6万元于2021年12月31日前给付。若被告安徽圣天伟业建设工程有限公司不能如期履行上述给付义务，则原告章金虎有权自违约之次日起要求被告安徽圣天伟业建设工程有限公司给付全部剩余工程款。二、原、被告双方无其他争议。”本院于2019年12月12日以（2019）皖1802民初5895号民事调解书予以确认并于当日生效。方忠喜与泥工组组长徐书明经结算，应付工资49500元，已付13000元，尚欠36500元；与钢筋组组长徐成义经结算，应付工资123000元，已付45900元，尚欠78100元（另加代焊补款1000元）；没有签名的木工班组结算单载明：应付报酬242330元，已付160965元，尚欠81365元。庭审中，方忠喜、章金虎均认可截止法庭辩论结束前尚欠木工工资5000元（出具了欠条）、钢筋工工资8000元（未出具欠条）。 另查明，章金虎为执行合伙事务已支付购买施工工具、吊机费用等合计37535元（6750元+1550元+14705），支付车费13530元和生活费3000元（该费用，方忠喜在起诉状事实与理由部分已作为应付章金虎的费用20000元之中）。2018年1月17日，陈朝春向章金虎书面承诺“兹有台湾精致农业体验园基础工程项目，于2018年1月21日结算木工工资尚欠肆万柒仟玖佰柒拾元整（￥47970.00元）。该款项付清后，如有工人工资未付或未付清概由本人负责，并承担法律责任。承诺人：陈朝春”。 本院认为，法律及其司法解释规定“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”、“合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。”、“合伙经营积累的财产，归合伙人共有。”、“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。”。 本案中，方忠喜请求解除与章金虎就承包安徽省宣城市宣州区农业区的台湾精致农业体验园项目中的劳务工程的个人合伙关系，由于该项合伙事务已完成，双方实际也不再从事相关合伙事务，故而已自然终止，同时章金虎在庭审中表示同意解除，符合法律规定，可准许。方忠喜与章金虎系口头约定成立个人合伙关系，双方虽未签订书面合伙协议对出资额，利润分配、风险负担等作出明确约定，但均应秉持诚实守信原则，依法妥善处理合伙终止后的利润分配和债务负担等事宜。 方忠喜要求章金虎给付合伙利润128585元的诉讼请求，应否予以支持？本案已查明的事实是双方该项合伙经营事实期间应得的工程施工收入为693000元，应支付瓦工组工资49500元，钢筋工组工资124000元（另加代焊补款1000元）；没有签名的木工班组结算单载明的应付报酬242330元，应付合计415830元。方忠喜、章金虎在承包安徽省宣城市宣州区农业区的台湾精致农业体验园项目的劳务工程合伙事务期间，应得款为277170元（693000元-415830元）。该应得款277170元，应除去章金虎购买施工工具、吊机费用等费用37535元和未付的木工、钢筋工13000元（木工工资5000元、钢筋工工资8000元）以及方忠喜自认的应付章金虎费用20000元，双方合伙经营所应得的盈利为206635元（277170元-37535元-13000元-20000元）。由于方忠喜、章金虎就该工程事务系两人合伙，没有明确约定投资比例，也没有约定盈余分配或亏损分担比例，依法视为双方平均分享盈利或分担亏损，故双方合伙经营所应得的盈利款206635元应各享有50%权益即103317.5元。因章金虎在合伙承包本案工程事务时，联系与公司的具体事务（包括领取工程款、生活费和工资发放），由此推定所应得的盈利款206635元由章金虎掌控。该应得的盈利款206635元中，尚有160000元属于分期付款，安徽圣天伟业公司至今没有给付，章金虎享有期限利益，对该期限利益应予考虑。另，方忠喜、章金虎如认为该合伙期间还有其他事宜需要解决，可以依法在提供相应证据后通过自行协商或诉讼等途径处理。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十条、第五十五条之规定，判决如下： 一、解除原告方忠喜与被告章金虎就承包安徽省宣城市宣州区农业区的台湾精致农业体验园项目劳务工程成立的个人合伙关系； 二、被告章金虎于本判决生效之日起十日内支付原告方忠喜分享的合伙利润款103317.5元中的23317.5元； 三、被告章金虎于安徽圣天伟业建设工程有限公司在自行履行或法院强制执行完毕（2019）皖1802民初5895号民事调解书确认的分期给付义务后三日内支付原告方忠喜分享的合伙利润款103317.5元中的80000元； 三、驳回原告方忠喜的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取1436元，原告方忠喜负担636元，被告章金虎负担800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审判员  吴敬宏 二〇二〇年七月二日 法官助理钱柯钦 书记员钱柯钦（兼）