河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫06民终113号上诉人（原审原告、互为被告）：赵学英，女，1969年3月20日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：赵静，鹤壁市法律援助中心指派河南明星律师事务所律师。代理权限为一般代理。上诉人（原审被告、互为原告）：鹤壁市宝瑞德化工有限公司，住所地鹤壁市淇滨区宝山循环产业集聚区宝园路西端。法定代表人：范战峰，该公司经理。委托诉讼代理人：韦丽英，女，1975年5月27日出生，汉族，住鹤壁市山城区，系该公司员工。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。委托诉讼代理人：李保贵，河南道平律师事务所律师。代理权限为一般代理。上诉人赵学英因与上诉人鹤壁市宝瑞德化工有限公司（以下简称宝瑞德公司）劳动争议一案，不服鹤壁市山城区人民法院（2019）豫0603民初1700号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵学英上诉请求：撤销原判，依法改判支持赵学英一审全部诉讼请求。事实与理由：关于2015年6月至2017年2月加班工资及待岗补助，从赵学英提供的银行工资流水中能够看出赵学英2015年10、11、12月、2016年1、3、4、9、11、12月以及2017年1月，发放工资明显高于基本工资，应认定为存在加班情况。而赵学英出勤情况可以由宝瑞德公司保管的纸质考勤表、指纹打卡记录以及工资发放时的工资条证明。宝瑞德公司掌握加班事实未提供，应承担不利后果。宝瑞德公司辩称：赵学英称公司掌握加班事实不举证是不存在的，一审公司已提交了证据并经充分质证。赵学英要求支付2018年3月份之前的加班费不应支持，赵学英是2019年3月8日仲裁的，所以2018年3月份之前的请求已超过仲裁时效，且2017年4月份至2018年2月份的加班工资已经支付过了。宝瑞德公司上诉请求：1、撤销原判决中的第二项、第三项、第四项、第六项，依法改判。事实与理由：公司无须支付经济补偿金16438.8元，因为赵学英自动提出了离职，2019年2月份开始停止缴纳养老保险，公司已为赵学英缴纳过2017年6月至2019年1月份的各项社会保险。本案不存在发放带薪年休假工资的事实。赵学英自愿解除劳动合同，不属于非自愿失业的范围，因此宝瑞德公司不应支付失业金损失。赵学英辩称：1、2015年6月15日赵学英到宝瑞德公司工作，在双方劳动关系存续期间宝瑞德公司没有为赵学英缴纳2015年6月至2017年5月期间的各种保险，因此劳动者提出解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。2、赵学英在宝瑞德公司工作期间从未休过带薪年休假，宝瑞德公司应支付赵学英三倍的带薪年休假工资。3、宝瑞德公司没有为赵学英缴纳2015到6月至2017年5月期间的失业保险，根据河南省《失业保险条例》第四十六条规定，宝瑞德公司应当赔偿六个月的损失。赵学英向一审法院起诉请求：1、解除赵学英与宝瑞德公司之间的劳动合同关系；2、宝瑞德公司支付赵学英经济补偿金17341元（433.5.25×4个月）；3、宝瑞德公司支付赵学英2015年7月-2018年2月加班工资11521.81元（87.36×8×2个月+91.95×8×4个月+101.15×15.5×2个月+101.15×8×5个月）；4、宝瑞德公司支付赵学英2015年7月-2018年2月待岗生活费6021元（91.95×40天+97.66×24天）；5、宝瑞德公司支付赵学英2016年-2019年带薪年休假1953.1元（2124/21.75×200%×10）；6、宝瑞德公司支付赵学英因公司未缴纳失业保险造成的损失16720元（1900×80%×11月）。宝瑞德公司向一审法院起诉请求：1、判决宝瑞德公司无须支付赵学英经济补偿金15791.92元；2、判决宝瑞德公司无须支付赵学英带薪年休假工资1815.16元；3、判决宝瑞德公司无须支付赵学英失业保险金损失9120元。一审法院认定事实：2015年6月15日，赵学英入职宝瑞德公司从事工人工作，双方签订过二份书面劳动合同，履行期限分别为：自2017年6月13日至2017年8月31日，自2017年9月1日至2019年8月31日止。在该二份书面劳动合同中均约定双方依法参加社会保险，按时缴纳各项社会保险费。在双方劳动关系存续期间，宝瑞德公司未为赵学英缴纳2015年6月至2017年5月期间的失业保险费，宝瑞德公司为赵学英缴纳了2017年6月至2019年1月期间的失业保险费。另查明，2019年2月28日赵学英离职前12个月平均工资为4109.7元。赵学英2019年2月28日向宝瑞德公司提交离职申请，2019年3月1日起不再到宝瑞德公司工作。宝瑞德公司已将赵学英2017年4月至2018年2月的加班加点工资发放完毕。一审法院认为，用人单位和劳动者的合法权益受法律保护。一、关于解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”赵学英于2015年6月15日入职宝瑞德公司，宝瑞德公司从2017年6月开始为赵学英缴纳社会保险，其未依法为赵学英缴纳社会保险费。赵学英依此要求解除与宝瑞德公司之间的劳动合同，符合法律规定，予以支持。赵学英于2019年2月28日向宝瑞德公司提出离职申请，确认赵学英与宝瑞德公司的劳动关系于该日解除。二、关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，赵学英于2015年6月15日入职宝瑞德公司，2019年2月28日双方解除劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，根据赵学英在宝瑞德工作的年限及参照赵学英提供的银行流水，宝瑞德公司应支付赵学英的经济补偿金为：4个月×4109.7元/月＝16438.8元，予以支持，超出部分不予支持。三、关于2015年7月至2018年2月的加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任……、参照《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，用人单位应提交两年的支付工资凭证。劳动仲裁申请副本于2019年3月13日送达宝瑞德公司，故宝瑞德公司应提交2017年3月至2019年2月间的支付工资凭证。宝瑞德公司提交2017年3月份以后的工资支付凭证，符合法律规定。对于赵学英要求宝瑞德公司支付2017年3月至2018年2月的加班工资的诉请，宝瑞德公司提交了2017年3月至2018年12月期间的考勤表，其中，2017年3月赵学英不存在加班情况，且宝瑞德公司已经支付了赵学英2017年4月至2018年2月的加班工资；对于赵学英要求宝瑞德公司支付2015年7月至2017年2月之间的加班工资的请求，其提交的证据不足以证明在该期间存在加班事实，故对于赵学英该项诉求不予支持。四、关于待岗生活费。现有证据不足以认定待岗时间以及存在待岗生活费用，且未有证据证明是宝瑞德公司的原因导致赵学英无法工作，赵学英提供的银行明细证明其工资已发放，故该项诉讼请求证据不足，不予支持。五、关于带薪年休假工资。带薪年休假属于福利待遇，应受仲裁时效限制。本案中，赵学英于2019年3月8日向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，故审查的带薪年休假的范围以2018年3月-2019年2月为限，超出部分，不予审查。赵学英提供的银行明细证明宝瑞德公司已支付赵学英带薪年休假工资一倍。宝瑞德公司需另支付赵学英二倍带薪年休假工资。依据《职工带薪休假条例》第三条、第五条：带薪年休假工资为4109.7元/月÷21.75×200%×5天＝1889.5元，符合法律规定，予以支持。六、关于未缴纳失业保险金损失。赵学英的情形符合领取失业金的条件，根据《河南省失业保险条例》第四十六条规定：用人单位不按规定缴纳失业保险费，致使失业人员不能享受失业保险待遇的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的损失。宝瑞德公司未为赵学英缴纳2015年6月至2017年5月期间的失业保险费，参照鹤壁市最低工资标准1900元，认定宝瑞德公司应支付赵学英失业金损失1900×80%×6个月＝9120元，符合法律规定，予以支持，多出部分，无事实和法律依据，不予支持。一审法院判决：一、赵学英与鹤壁市宝瑞德化工有限公司之间的劳动关系于2019年2月28日解除；二、鹤壁市宝瑞德化工有限公司于判决生效之日起十日内支付赵学英经济补偿金16438.8元；三、鹤壁市宝瑞德化工有限公司于判决生效之日起十日内支付赵学英带薪年休假工资1889.5元；四、鹤壁市宝瑞德化工有限公司于判决生效之日起十日内支付赵学英失业保险金损失9120元；五、驳回赵学英的其他诉讼请求；六、驳回鹤壁市宝瑞德化工有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由鹤壁市宝瑞德化工有限公司负担。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审中提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，赵学英于2019年2月28日向宝瑞德公司提出离职申请，一审法院确认赵学英与宝瑞德公司的劳动关系于该日解除并无不当。关于经济补偿金问题。赵学英于2015年6月15日入职宝瑞德公司，于2019年2月28日向宝瑞德公司提出离职申请，2019年2月28日双方解除劳动关系。根据本案当事人提交的有效证据，结合双方当事人的诉辩意见综合分析判断，宝瑞德公司已为赵学英缴纳2017年6月至2019年1月份的社会保险，且根据双方的协商解除劳动合同证明书第四条内容可以看出，双方劳动合同期未满，个人提出解除劳动合同。本案证据不足以证明赵学英系因宝瑞德公司未缴纳2017年5月份之前的社会保险而提出了离职，故本案不符合用人单位支付经济补偿金的条件，一审法院判决支持赵学英经济补偿金16438.8元无依据，宝瑞德公司上诉称公司无须支付经济补偿金的请求成立，本院予以支持。关于赵学英上诉请求的2015年7月至2018年2月加班工资问题。本案中赵学英2019年3月申请仲裁，宝瑞德公司提交了2017年3月至2018年12月期间的考勤表，其中2017年3月赵学英不存在加班情况，且宝瑞德公司已经支付了赵学英2017年4月至2018年2月的加班工资。赵学英要求宝瑞德公司支付2015年7月至2017年2月之间加班工资的诉请依据不足，一审法院对此不予支持并无不当。关于待岗生活费问题。本案中无证据证明因宝瑞德公司的原因导致赵学英无法工作以及存在赵学英待岗生活费用的事实，故一审法院对赵学英该项诉讼请求不予支持并无不当。关于带薪年休假工资问题。赵学英提供的银行明细证明宝瑞德公司已支付赵学英带薪年休假工资一倍，宝瑞德公司应另支付赵学英二倍带薪年休假工资。宝瑞德公司上诉称不应支付带薪年休假工资的理由不能成立，本院不予支持。关于赵学英请求的失业损失问题。本案中，赵学英于2019年2月份自愿向宝瑞德公司提出了离职，不符合“非因本人意愿中断就业”的条件，赵学英于1969年3月20日出生，其于2019年3月已经达到法定退休年龄，不符合领取失业金的条件，故赵学英请求宝瑞德公司支付其失业损失缺乏依据，本院不予支持。一审判决支持赵学英关于失业损失的该项请求不当，本院予以调整。综上所述，赵学英的上诉请求不能成立，本院不予支持。宝瑞德公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。鹤壁市山城区人民法院一审判决认定基本事实清楚，但判决结果部分不当，本院予以纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持鹤壁市山城区人民法院（2019）豫0603民初1700号民事判决第一项，即赵学英与鹤壁市宝瑞德化工有限公司之间的劳动关系于2019年2月28日解除；二、维持鹤壁市山城区人民法院（2019）豫0603民初1700号民事判决第三项，即鹤壁市宝瑞德化工有限公司于判决生效之日起十日内支付赵学英带薪年休假工资1889.5元；三、撤销鹤壁市山城区人民法院（2019）豫0603民初1700号民事判决第二项、第四项、第五项、第六项；四、驳回赵学英的其他诉讼请求；五、驳回鹤壁市宝瑞德化工有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由鹤壁市宝瑞德化工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  甄瑛歌审判员  杨 波审判员  骆慧杰二〇二〇年七月三日书记员  闫 婷