山东省日照市东港区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1102民初1125号 原告：山东博瑞经贸股份有限公司，统一社会信用代码：91371102553399007W，住所地日照市东港区南湖镇尹家河 法定代表人：徐猛，总经理。 委托诉讼代理人：刘鑫，山东海洋律师事务所律师。 被告：彭秀娟，女，汉族，1969年11月11日出生，住日照市东港区。 委托诉讼代理人：郑成关，山东天蓝律师事务所律师。 原告山东博瑞经贸股份有限公司（以下简称博瑞经贸）与被告彭秀娟劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月17日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。博瑞经贸的委托诉讼代理人刘鑫、彭秀娟的委托诉讼代理人郑成关到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告博瑞经贸向本院提出诉讼请求：1、请求判决原告不向被告支付一次性伤残补助金21889元、不支付停工留薪期工资9381元、不支付住院伙食补助费650元、不支付护理费1300元、不支付再次鉴定费用710元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年8月19日，彭秀娟在博瑞经贸处提供劳务时，操作不当，导致手指受伤，并住院治疗。日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会作出了东劳人仲案字[2019]第949号仲裁裁决书，博瑞经贸不服该裁决书，特提起诉讼。彭秀娟在博瑞经贸处提供的是临时性劳务工作，双方并非劳动关系，博瑞经贸不应承担工伤待遇责任。且彭秀娟已经超过50周岁不应支付一次性伤残就业补助金，对于停工留薪时间过长，对于其标准应按照原劳务费支付。住院期间伙食费用以及护理费用都是博瑞经贸安排饮食以及人员护理，博瑞经贸不应再支付。综上，请求支持博瑞经贸的诉讼请求。 被告彭秀娟辩称：原告的诉讼请求不成立，请求法院驳回原告的诉讼请求。 博瑞经贸提供证人张某出庭作证，证明彭秀娟住院后前三天博瑞经贸安排人员护理。彭秀娟未提出异议。 彭秀娟未提供证据。 原被告对仲裁裁决查明的事实均无异议，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：彭秀娟于2016年到博瑞经贸处工作。双方未签订劳动合同。博瑞经贸未为彭秀娟缴纳工伤保险。2017年8月19日9时许，彭秀娟在博瑞经贸车间上机器接料时右手指(右手中指无名指)被机器割伤，后经日照市中心医院治疗，诊断为右手中指环指开放性骨折，右手中指环指挤压伤。2017年8月19日至9月1日，彭秀娟在日照市中医医院住院治疗13天。彭秀娟治疗结束后未回到博瑞经贸上班。彭秀娟受伤前平均工资为1640元/月。 2018年5月28日，日照市东港区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书(东人社工认字[2018]第77号)，认定彭秀娟所受到的事故伤害为工伤。2018年7月27日，日照市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论通知书(日劳鉴[2018]322号)，鉴定结论为：劳动功能障碍程度：拾级。生活自理障碍程度：无生活自理障碍。博瑞经贸不服该初次鉴定结论通知书，向山东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2019年10月12日，山东省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书通知书(鲁劳鉴伤字[2019]第624号)，鉴定结论为：劳动功能障碍程度：拾级。生活自理障碍程度：无生活自理障碍。 彭秀娟向日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求博瑞经贸支付工伤待遇104650元。该委于2019年12月30日作出东劳人仲案字[2019]第949号仲裁裁决书，裁决：博瑞经贸支付彭秀娟一次性伤残就业补助金21889元、停工留薪期工资9381元、住院伙食补助费650元、护理费1300元、再次鉴定费用710元，驳回彭秀娟其他仲裁请求。后该仲裁委出具东劳人仲案字[2019]第949号仲裁裁决书的补正裁定，将裁决主文的“一次性伤残就业补助金21889元”补正为“一次性伤残补助金21889元”，博瑞经贸与彭秀娟对此均无异议。博瑞经贸不服东劳人仲案字[2019]第949号仲裁裁决书，于法定期限内向本院提起诉讼。 2016年度山东省社平工资为62539元。2019年度山东省城镇居民人均消费支出额为26731元。 上述事实由仲裁裁决书、认定工伤决定书、庭审笔录等证据在卷佐证。 本院认为：彭秀娟在博瑞经贸生产经营场所从事其安排的工作，并接受博瑞经贸的管理，由博瑞经贸给付彭秀娟劳动报酬，双方之间符合劳动关系的确立条件。博瑞经贸虽主张其与彭秀娟之间系劳务关系，但并未提供证据予以证明，本院认定博瑞经贸与彭秀娟之间存在劳动关系。故对博瑞经贸提出的与彭秀娟之间不存在劳动关系、系劳务关系的主张，本院不予采纳。 关于博瑞经贸应否支付彭秀娟各项工伤待遇以及工伤待遇如何计算的问题。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”故本案彭秀娟因工伤而造成的各项损失，应由博瑞经贸承担，对博瑞经贸提出的不支付彭秀娟工伤保险待遇的主张，本院不予采纳。 对于一次性伤残补助金问题，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项之规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为7个月的本人工资；第六十四条之规定：“本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，彭秀娟于2017年8月19日受伤，其伤前其月平均工资为1640元，低于2016年度山东省社平工资的60%，应按3127元/月（62539元÷12个月×60%）计算7个月，故博瑞经贸应支付彭秀娟一次性伤残补助金21889元（3127元/月×7个月），对于博瑞经贸提出的不支付彭秀娟一次性伤残补助金21889元的诉讼请求，本院不予支持。 关于停工留薪期工资问题，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”彭秀娟伤前平均月工资为1640元，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》之规定，彭秀娟所受之伤的停工留薪期标准应为3个月，故博瑞经贸应支付彭秀娟停工留薪期工资4920元（1640元/月×3个月）。 关于住院伙食补助费的问题，根据《山东省人力资源和社会保障厅山东省财政厅关于明确有关工伤保险待遇标准的通知》规定的“职工住院治疗工伤的住院伙食补助费按照上年度全省城镇居民日人均消费支出额的35%确定，根据住院期间的实际天数计算”。故博瑞经贸应支付彭秀娟住院伙食补助费333.22元（26731元÷365天×35%×13天），对于博瑞经贸提出的不支付彭秀娟住院伙食补助费的诉讼请求，本院不予支持。 对于护理费的问题，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，彭秀娟住院治疗13天，前3天由博瑞经贸派人护理，参照我市护工标准计算一人的护理费，博瑞经贸应支付彭秀娟住院期间护理费1200元［120元/天×（13天-3天）］。 对于再次鉴定费的问题，博瑞经贸对数额710元无异议，但认为不应支付。根据《日照市劳动能力鉴定管理办法》第三十三条规定，“己参加工伤保险的用人单位职工劳动能力鉴定费，由社会保险经办机构按照省物价、财政和人力资源社会保障等部门规定的标准支付；未参加工伤保险的用人单位职工劳动能力鉴定费，由用人单位承担。”本案中，博瑞经贸对日照市劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论通知书(日劳鉴[2018]322号)不服，向山东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，2019年10月12日，山东省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书通知书(鲁劳鉴伤字[2019]第624号)，与初次鉴定结论通知书(日劳鉴[2018]322号)鉴定结论一致，为：劳动功能障碍程度：拾级；生活自理障碍程度：无生活自理障碍，该再次鉴定费用应由博瑞经贸支付，博瑞经贸与彭秀娟均对数额710元无异议，本院予以确认，故博瑞经贸提出的不支付彭秀娟再次鉴定费的诉讼请求，本院不予支持。 据此，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》，《日照市劳动能力鉴定管理办法》第三十三条，《山东省人力资源和社会保障厅山东省财政厅关于明确有关工伤保险待遇标准的通知》之规定，判决如下： 一、驳回原告山东博瑞经贸股份有限公司要求不支付被告彭秀娟一次性伤残就业补助金21889元、不支付停工留薪期工资4920元、不支付住院伙食补助费333.22元、不支付护理费1200元、不支付再次鉴定费用710元的诉讼请求； 二、原告山东博瑞经贸股份有限公司于本判决书生效后三日内支付被告彭秀娟一次性伤残补助金21889元、停工留薪期工资4920元、住院伙食补助费333.22元、护理费1200元、再次鉴定费710元，共计29052.22元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告山东博瑞经贸股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审 判 长  安晓辉 人民陪审员  刘贤奎 人民陪审员  成永方 二〇二〇年七月七日 法官助理王聪媛 书记员徐俪倩