河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终2010号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宝丰支公司，住所地：宝丰县人民路西段，统一社会信用代码：914104218720004895。主要负责人：邱朝辉，该公司经理。委托诉讼代理人：柴军领，河南靖和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：樊国红，女，1969年6月18日出生，汉族，住宝丰县。委托诉讼代理人：郑学斌，平顶山市法律援助中心指派律师。被上诉人（原审被告）：程肇渊，男，1985年9月1日出生，汉族，住重庆市江津市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司宝丰支公司（以下简称人民财险宝丰公司）因与被上诉人樊国红、程肇渊机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省宝丰县人民法院（2020）豫0421民初550号民事判决（以下简称一审判决），向本院提出上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人民财险宝丰公司的委托诉讼代理人柴军领，被上诉人樊国红及其委托诉讼代理人郑学斌到庭参加诉讼，被上诉人程肇渊经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。人民财险宝丰公司上诉请求：1.请求依法改判，不服一审判决部分23287元。2.本案上诉费由樊国红、程肇渊承担。事实与理由：一审判决对误工费、护理费认定不当。根据《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》“7.2.2多根、多处骨折：误工60-120日，护理30-60日，营养30-60日”之规定，樊国红的伤情为三根肋骨骨折，且其住院期间用药具有间断性，确定184天的误工期、护理期明显过长，应最多确定误工期120天、护理期60天，因此，一审判决对误工费、护理费的认定不适当。樊国红答辩称：请求驳回上诉，维持原判。事实与理由：1.人民财险宝丰公司如果对住院天数、护理期限有异议，应在一审中提出并申请三期鉴定，一审不提出，现在提出该异议，已经超过了期限，应视为对自己主张的举证不能。关于樊国红的住院天数、护理期限，在一审庭审中写的很清楚，列有赔偿清单，说明住院184天，赔偿数额根据住院天数计算，人民财险宝丰公司当时并非不知道，在二审中人民财险宝丰公司已经失去再对误工期、护理期异议的权利。2.一审法院关于误工期、护理期的认定有法律依据。根据最高人民法院人身损害赔偿司法解释第二十条、第二十一条的规定，一审根据住院天数计算樊国红的误工费、护理费符合法律规定，事实上，由于樊国红伤势严重，出院后还需要休养和护理，下一步还要申请伤残鉴定，误工期、护理期将根据事实情况变得更长。3.人民财险宝丰公司将《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》作为确定樊国红误工期、护理期的客观依据不正确，人民财险宝丰公司只看到了樊国红的三根肋骨骨折并据此计算三期，但樊国红的住院病历上显示的很清楚，病情为除了左侧7、8、9三根肋骨骨折外，还有其他伤情。如胸腔积液、肺挫伤等。4.樊国红受伤入住的是以中医为主的医院，中药治疗贯穿始终，且樊国红多处骨折，头部、肺部受损，需要综合治疗，亦需要必要的营养期，出院后，樊国红因身体受损未恢复，还需要一段休养期。5.根据相关规定，还需赔偿樊国红营养费184天×20天=3680元，交通费3680元，而一审判决认定樊国红交通费1000元，这两项合计6360元，没有判决给付营养费是谓漏判。但樊国红未上诉，也不再主张，希望法院减少当事人诉累，尽快结案，使受害人尽快得到赔偿款。程肇渊未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。樊国红向一审法院起诉请求：1.判令程肇渊、人民财险宝丰公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费合计81728元；2.程肇渊、人民财险宝丰公司承担本案诉讼费。一审诉讼中，樊国红变更第一项诉讼请求为74728元。一审法院认定事实：2018年12月21日16时许，程肇渊驾驶豫Ｄ-×××××号金杯牌小型普通客车，沿宝丰县城龙兴路由南向北行驶至姜湾村路口北侧路段时，与行人樊国红发生交通事故，造成樊国红受伤，车辆损坏。宝丰县交通事故认定书认定程肇渊负事故的全部责任。樊国红于2018年12月22日被送往宝丰县中医院治疗至2019年6月24日，其伤情被诊断为:1.多处损伤（头部左胸肋胁部），2.肋骨骨折（左侧7、8、9），3.胸腔积液，4.肺挫伤。樊国红住院184天，支付医疗费19487.28元（16212.28元+393.5元+588.5元+588.5元+586元+532元+586.5元）。程肇渊垫付7000元。豫Ｄ-×××××号金杯牌小型普通客车在宝丰人保公司投保交强险、三责险，责任限额为122000元、500000元，保险期间自2018年8月5日起至2019年8月4日止。另查明，上年度河南省农林牧渔业平均工资为44314元/年，居民服务业和其他服务业为45677元/年。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任；没有过错，但法律规定承担民事责任的，应当承担民事责任。《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。因此，樊国红的损失应由人民财险宝丰公司在交强险及三责险责任限额内赔付。侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入，按照规定的标准和本案的具体情况，樊国红的各项损失应计数额为：医疗费19487.28元，住院伙食补助费9200元(50元/天×184天)，误工费22339.14元（44314元/年×184天），护理费23025.76元（44567元/年×184天），交通费酌定为1000元，上述损失合计75052.48元。樊国红的上述损失75052.48元，应由人民财险宝丰公司在交强责任限额范围内赔付56365.2元[医疗费10000元（医疗费19487.28元+住院伙食补助费9200元中的10000元），误工费22339.44元，护理费23025.76元，交通费1000元]。不足部分，在三者险范围内赔付18687.28元（75052.48元-56365.2元）。扣除程肇渊垫付的7000元，人民财险宝丰公司应赔付68052.48元（75052.48元-7000元）。综上，樊国红的诉讼请求部分成立，部分予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，一审判决：一、人民财险宝丰公司于判决生效后十日内向樊国红赔付损失68052.48元（已扣除程肇渊垫付的7000元）；二、驳回樊国红的其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明认定的证据、事实与一审审理查明认定的证据、事实相一致。另查明：樊国红在宝丰县中医院住院治疗期间的长期医嘱单中记载有“留陪一人”。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。综合各方当事人诉辩情况，本案二审诉讼争议焦点为樊国红误工期、护理期的确定问题。1.关于误工期的确定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，樊国红因本案交通事故受伤，伤情诊断为:1.多处损伤（头部左胸肋胁部），2.肋骨骨折（左侧7、8、9），3.胸腔积液，4.肺挫伤，共住院治疗184天，一审法院结合宝丰县中医院出具的诊断证明书、出院证等证据，确定樊国红住院期间为误工期并无不当。2.关于护理期的确定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。本案中，一审法院根据宝丰县中医院出具的出院证、医嘱单等证据，按照一人护理的标准计算樊国红住院期间的护理费并无不当。综上，人民财险宝丰公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，人民财险宝丰公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费382元，由中国人民财产保险股份有限公司宝丰支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘鹏华审判员  杜军伟审判员  翟建生二〇二〇年七月三十日法官助理吕铸威书记员陈紫竹