广西壮族自治区南宁市邕宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0109民初1960号 原告：南宁市腾益种养专业合作社，住所地南宁市邕宁区蒲庙镇仁福村定甲坡44号，统一社会信用代码93450109MA5L6ERM8R。 法定代表人：颜礼光，社长。 委托诉讼代理人：农耕干，广西冠益律师事务所律师。 被告：广西瑞捷运土石方工程有限公司，住所地南宁市青秀区长福路8号8-8房，统一社会信用代码91450100MA5KBKC05D。 法定代表人：覃超才。 委托诉讼代理人：黄正斌，广西益佳律师事务所律师。 原告南宁市腾益种养专业合作社（以下简称：腾益合作社）与被告广西瑞捷运土石方工程有限公司（以下简称：瑞捷运公司）排除妨害纠纷一案，本院于2019年10月14日受理后，依法适用简易程序于2019年12月4日、2020年7月14日公开开庭审理。原告腾益合作社的法定代表人颜礼光及委托诉讼代理人农耕干，被告瑞捷运公司的委托诉讼代理人李伟春（已撤销）、黄正斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告腾益合作社向本院提出诉讼请求：1.被告瑞捷运公司停止侵权，恢复土地原状。清理冲积在原告腾益合作社耕作土地上和水利排水沟里的积泥石头，修好山脚塌方处的防护墙（长60米，宽30米）；2.被告瑞捷运公司赔偿原告腾益合作社财产损失18万元；3.被告瑞捷运公司承担本案诉讼费用。 事实与理由：颜礼光等农户于2016年成立腾益合作社，在南宁市邕宁区坡长生麓山脚转租农用地办起树木苗圃基地，专门培育优质树苗和农产品优质种子，2017年培育几十万株果苗、优质果树苗和牛大力种苗。 2017年间，瑞捷运公司法定代表人覃超才未经南宁市邕宁区坡各村民小组大会讨论同意，就擅自同农户签订《土地租赁合同书》，将定甲坡集体发包给农户承包的集体土地出租给瑞捷运公司作为消纳场，专门吸收堆放泥土和石块，但没有做好山脚农田的保护措施。 在2018年的雨季中，在长生麓山顶堆放的大量泥土和石头被暴雨冲洗流下山脚，淹埋腾益合作社生产必经通行的机耕路、排洪沟和育苗基地，造成腾益合作社经济损失严重，腾益合作社要求瑞捷运公司赔偿损失，双方协商无效，申请南宁市邕宁区蒲庙镇人民政府进行调处，瑞捷运公司只给少量补偿。 今年雨季中（2019年5月至8月间），瑞捷运公司堆放在长生麓山顶泥石被大雨冲洗成泥石流直冲山脚，将腾益合作社即将出售和移种的树苗全部淹埋，山脚必经机耕路大约60米长路段被淹没无法通行进行抢救。腾益合作社培育的牛大力苗6.5万株，五指毛桃苗5.5万株，全部毁坏。按照今年牛大力市场价格每株1.5元计算，共被泥洪冲毁6.5万株，损失9.75万元。冲毁五指毛桃5.5万株，市场价格每株1.5元，损失8.25万元，一共造成合作社树苗生产直接损失18万元。 腾益合作社多次与瑞捷运公司协商不成，经南宁市邕宁区蒲庙镇人民政府和仁福村委调解无效。为此，为了维护腾益合作社的合法权益。根据《中华人民共和国侵权法》和《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，提起民事诉讼，请求法院支持腾益合作社上述诉讼请求。 原告腾益合作社提交的证据：证据目录一之1.营业执照，证明覃超才是瑞捷运公司法定代表人；2.企业信用信息公示报告，证明覃超才成立瑞捷运公司合法；3.营业执照，证明颜礼光成立腾益合作社合法；4.现场照片，证明覃超才堆放土石方被大雨冲塌淹没苗圃实况；5.证明，证明南宁市邕宁区蒲庙镇仁福村委对双方赔偿问题调解无效；6.土地租赁合同书，证明覃超才租用颜礼光等村民承包位于长生麓山坡21亩集体土地。 证据目录二之微信聊天记录截图，第一到第二页证明洪水冲淹苗圃现场，腾益合作社法定代表人颜礼光与瑞捷运公司合伙人杨兴和及法定代表人覃超才沟通赔偿问题的情况。第三页到第五页证明受害情况。第六页，证明事发之后覃超才派杨兴和处理涉案事故的情况。第七到第九页证明受害情况。第十页证明将受害情况向城管报告。 证据目录三之照片、报告、情况报告及赔偿建议等，证明2018年受灾情况及调解情况。 证据目录四之微信聊天截图含文字说明、苗圃被埋情况说明，证明瑞捷运公司陈述其不是侵权方，侵权方是广西长生麓建筑垃圾消纳有限公司（以下简称：长生麓公司）并非事实，该公司是2019年5月30日才得到合法手续。 证据目录五之照片10张，证明苗圃冲毁前后现场情况。 被告瑞捷运公司辩称：一、在本次灾害中，没有任何证据证明瑞捷运公司存在任何的加害行为，瑞捷运公司与本次灾害无任何关联。租用土地建设消纳场的是长生麓公司，该公司是经政府批准成立的并已经赔偿腾益合作社；二、腾益合作社在此次事件中明显存在很大过错。在消纳场连续发生泥土被洪水冲刷到涉案苗圃且防护措施未完善的情况下，腾益合作社有责任自行做好相应的防护措施后，再作相应的种植工作；且受灾是持续进行的，腾益合作社也没有采取任何防灾救灾措施，灾后也未采取补救措施，而是采取放任的行为等待赔偿，腾益合作社培育管理也不善；三、评估价格鉴证人员不具备农业工艺资质，报告书关于种苗数量的评估方法和评估单价不合法。根据报告书，现场已核实部分为88264株（明显也超过腾益合作社自认的6万株），这部分应该未被沙土覆盖，明显可以排除消纳场造成种苗毁坏的责任。评估报告书不能作为本案定案依据；四、腾益合作社第一项诉讼请求没有相关证据证实，山坡是否需要筑墙和排水沟没有证据证明，因此没有依据。综上，请求人民法院作出公正判决。 被告瑞捷运公司提交的证据有：1.邕宁区政府协调会议纪要，证明长生麓消纳场选址是南宁市邕宁区人民政府会议决定；2.南宁市邕宁区建筑垃圾消纳场规划，证明长生麓消纳场的建设经政府规划；3.现金、银行支出报批单，证明2018年6月6日，长生麓消纳场已赔偿定甲坡村民的农作物损失；4.营业执照许可证、城市建筑垃圾处置许可证，证明经营长生麓消纳场是长生麓公司而不是瑞捷运公司；5.银行支出报批单、转账记录，证明消纳场对腾益合作社赔偿情况；6.现场照片，证明腾益合作社对苗圃疏于管理。 本案的争议焦点：腾益合作社主张瑞捷运公司排除妨害及赔偿损失有何依据？损失如何计算？ 经庭审举证、质证，原告腾益合作社提交的全部证据、被告瑞捷运公司提交的证据1-5及国宏信价格评估集团有限公司广西分公司作出价格评估报告书、关于种苗损失评估问题及异议的答复、司法鉴定费发票真实合法，与本案具有关联性，可以作为认定本案事实的依据。 被告瑞捷运公司提交的证据6照片不能证明其主张，与本案没有关联，本院不予采纳。 被告瑞捷运公司申请对原告腾益合作社提交的土地租赁合同书是否系覃超才本人签名进行司法鉴定，因申请鉴定的事项与待证事实无关联，对证明待证事实无意义，本院不予准许。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月9日，南宁市邕宁区人民政府作出《邕宁区建筑垃圾消纳场建设选址审议会协调会议纪要》，原则上同意南宁市邕宁区坡长生麓消纳场的申请。长生麓消纳场取得规划许可和城市建筑垃圾处置许可证。 2018年5月，瑞捷运公司在长生麓消纳场堆放泥石，从山顶冲下山脚，埋没腾益合作社的苗圃基地和十多家农户的农作物。经南宁市邕宁区蒲庙镇农林水利综合服务中心和仁福村委多次组织协商调解，瑞捷运公司法定代表人覃超才赔偿腾益合作社7万元。 2019年2月，长生麓消纳场堆放的泥石第二次塌方，淹没了腾益合作社靠近山长生麓山脚苗围的牛大力苗和五指毛桃种苗（一部分是2018年育的，一部分是2019年育的）。2019年3月，覃超才赔偿腾益合作社的种苗损失3.5万。 2019年3月，腾益合作社在涉苗圃重新培育约6万棵的牛大力苗和五指毛桃苗。 2019年4月底开始，长生麓消纳场堆放的泥石再次被洪水冲下山脚围当中，第三次毁坏腾益合作社苗圃种苗。 2019年8月1日，南宁市邕宁区蒲庙镇仁福村民委员会出具证明，主要内容：腾益合作社位于仁福村定甲坡，主要经营中成药苗圃种苗生产，瑞捷运公司在定甲坡长生麓消纳场堆放泥土，因消纳场泥土塌方，泥土被冲到腾益合作社生产区，导致腾益合作社财产损失。经我村多次调解，双方就赔偿问题不能达成一致，特此证明。 2019年10月14日，双方因赔偿损失问题未达成一致，腾益合作社起诉至本院，提出上述诉讼请求。 依腾益合作社申请，本院委托，2020年4月23日，国宏信价格评估集团有限公司广西分公司作出国宏信（广西）（价）[2020]第01904号价格评估报告书，价格评估过程：我公司接受委托后，成立了价格评估小组，制定了价格评估作业方案，过现场勘查和市场调查，确定采用市场法对标的进行价格评估。现结合委托材料、现场勘查及市场调查情况，综述如下：本次价格评估标的为腾益合作社的苗圃种苗遭受损坏的经济损失，种苗品种包括牛大力种苗和五指毛桃种苗，该批种苗于2019年5月至8月期间被泥水冲刷、覆盖。经现场测量，被冲刷及覆盖的面积合计365平方米（不含过道)，其中现场已核实部分的面积为187平方米，未能核实部分的面积为178平方米；根据种植密度，并考虑成活率后的种苗数量合计148095株。参考南宁市同类种苗的市场行情，结合标的状况，确定腾益合作社的苗圃场种苗遭受损坏的经济损失合计177720元。 价格评估结论：（1）现场已经核实部分：牛大力种苗种植面积187平方米，数量88264株，单价1.2元，总价105920元。（2）现场未能核实部分：牛大力种苗种植面积15平方米，数量7080株，单价1.2元，总价8500元。五指毛桃种苗种植面积163平方米，数量52751株，单价1.2元，总价63300元。腾益合作社支出司法鉴定费2500元。 2020年5月6日，瑞捷运公司申请重新价格评估。 2020年5月18日，瑞捷运公司在指定期限内对上述价格评估结论书提出异议。 2020年6月5日，国宏信价格评估集团有限公司广西分公司作出《关于种苗损失评估问题及异议的答复》，主要内容：现就当事人提出的相关问题及异议答复如下：一、种植地是一块连着的土地，并非分多块土地。评估时分二部分：①现场看到种植地上种苗未完全被覆盖的部分，②现场未见种苗或已完全被覆盖的部分，见《价格评估报告书》的现场勘查图片。现场抽查时，委托方、评估机构及腾益合作社（未清点完瑞捷运公司已离开现场）在一块0.9平方米的地块上清点牛大力种苗共有472株，成活率90%，则每平方米种植472株；五指毛桃种苗在旁边种植大棚1.08×1.03米的地上清点共有400株幼苗，成活率为90%，根据种植面积163平方米得出五指毛桃种苗共52751株。二、我公司通过市场多方了解，其幼苗每株的销售价格多在1.5-2.0元，考虑到本次评估的种苗大小不一以及未销售出去的实际情况，评估损失时按1.2元/株作价。 另查明：1.腾益合作社系农民专业合作经济组织，其陈述涉案苗圃土地为其法定代表人（社员）颜礼光承包，但没有提供合法有效的权属证明；2.长生麓公司于2019年5月30日成立，法定代表人覃威；3.腾益合作社明确表示不要求长生麓公司在本案中承担责任。 本院认为：《中华人民共和国物权法》第三十五条：“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。”腾益合作社没有提交证据证明合法取得涉案苗圃土地的经营权，也没有提交证据证明其（社员）颜礼光取得涉案苗圃土地承包权，因此腾益合作社主张停止侵权，恢复土地原状，清理冲积在腾益合作社耕作土地上和水利排水沟里的积泥石头，修好山脚塌方处的防护墙（长60米，宽30米），没有依据，本院不予支持。 根据南宁市邕宁区蒲庙镇仁福村民委员会出具的证明，瑞捷运公司在长生麓消纳场堆放泥石，因消纳场塌方，泥石被冲到腾益合作社生产区，导致腾益合作社财产损失，因此应承担侵权责任。瑞捷运公司辩称其不是侵权方，长生麓公司是侵权方，结合腾益合作社提交的土地租赁合同、微信协商来往、赔偿建议、赔偿情况，可以证实瑞捷运公司堆放泥石塌方，淹没腾益合作社的苗圃种苗，因此腾益合作社向瑞捷运公司主张侵权责任，符合法律规定，本院予以支持。瑞捷运公司赔偿后，可以依其他法律关系向长生麓消纳场所有方另行主张权利。 瑞捷运公司未作好防护措施，导致泥土塌方，过错严重，应承担本案95%民事责任。腾益合作社在没有合法取得经营权或承包权的土地上种植种苗，存在轻微过错，应承担本案5%责任。 根据国宏信价格评估集团有限公司广西分公司作出价格评估结论及其答复，现场已经核实部分：牛大力种苗种植面积187平方米，数量88264株，单价1.2元，总价105920元。该评估结论程序合法，鉴定人资质合法，评估意见依据确实充分，因此本院予以采信。瑞捷运公司在收到异议答复函后没有申请鉴定人出庭作证或预交鉴定人出庭费用，由此产生的法律后果由当事人自行承担。瑞捷运公司申请重新评估，没有依据，本院不予采纳。 评估结论中现场未能核实部分，没有证据证明现场栽植种苗，腾益合作社诉称已经和泥土一起清理拉走，但未能提交证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，因此该部分损失本院不予采纳。 2019年2月，长生麓消纳场第二次泥石塌方冲毁种苗。2019年3月，瑞捷运公司赔偿腾益合作社3.5万元，腾益合作社补种了6万棵的牛大力苗和五指毛桃苗，因此该部分损失应当扣除。 综上，瑞捷运公司应赔偿腾益合作社损失105920元×95%-35000元=65624元。驳回腾益合作社其他诉讼请求。 综上所述，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第三十六条，《中华人民共和国物权法》第三十五条、第三十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条、第三十八条、第四十条的规定，判决如下： 一、被告广西瑞捷运土石方工程有限公司赔偿原告南宁市腾益种养专业合作社种苗损失65624元； 二、驳回原告南宁市腾益种养专业合作社其他诉讼请求。 案件受理费1950元，由原告南宁市腾益种养专业合作社负担1200元，被告广西瑞捷运土石方工程有限公司承担750元。 司法鉴定费2500元，由原告南宁市腾益种养专业合作社负担700元，被告广西瑞捷运土石方工程有限公司承担1800元。 上述款项，义务人定于本判决生效后十日履行完毕。义务人如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 郑吓保 二〇二〇年七月二十二日 法官助理 农秋兰 书 记 员 孙 阳