辽宁省桓仁满族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽0522刑初151号公诉机关桓仁满族自治县人民检察院。被告人杨冬，男，1975年9月22日出生于辽宁省桓仁满族自治县，回族，小学文化，无业，住桓仁满族自治县。2013年3月11日因贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十五年，因患严重疾病，现暂予监外执行。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月16日、11月16日被桓仁满族自治县公安局监视居住，2019年5月15日被本院取保候审。现取保候审于居住地。辩护人王晓坤，桓仁县法律援助中心律师。被告人冷福娟，女，1979年7月19日出生于辽宁省桓仁满族自治县，满族，小学文化，个体，住桓仁满族自治县。因吸食毒品，分别于2016年12月9日、2017年4月19日、2018年5月15日被桓仁满族自治县公安局行政拘留十五日，罚款二千元；因吸食毒品于2017年2月14日被桓仁满族自治县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月15日被桓仁满族自治县公安局刑事拘留，同年6月21日被桓仁满族自治县公安局监视居住。因涉嫌犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，于2018年12月21日被桓仁满族自治县公安局取保候审，2019年5月15日被本院取保候审。2019年10月16日被本院决定逮捕，2020年7月3日被桓仁满族自治县公安局执行逮捕。现羁押于本溪市女子看守所。辩护人高枫，辽宁湘辉律师事务所律师。桓仁满族自治县人民检察院以桓检公诉刑诉[2019］56号起诉书指控被告人杨冬犯贩卖毒品罪，冷福娟犯非法持有毒品罪，于2019年4月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桓仁满族自治县人民检察院指派检察员胡扬、赫园园出庭支持公诉，被告人杨冬及辩护人王晓坤，被告人冷福娟及辩护人高枫到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，1、被告人杨冬于2018年1月4日16时许，欲贩卖给吸毒人员刘某毒品，刘某将400元毒资通过微信转给杨冬后，在去杨冬家取毒品的途中被公安机关抓获。2、被告人杨冬于2018年1月9日10时许，在桓仁镇千平商场附近，以人民币400元的价格向吸毒人员李春光贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1小袋；2018年1月11日9时许，杨冬在其居住的桓仁泡子沿廉租房小区内，又以人民币400元的价格向吸毒人员李春光贩卖甲基苯丙胺0.35克。3、被告人杨冬于2018年1月10日12时许，在桓仁阳光招待所内，以人民币400元的价格向吸毒人员邓全军贩卖甲基苯丙胺0.5克。4、被告人杨冬于2018年1月11日15时许，在桓仁阳光招待所内，以人民币800元的价格向吸毒人员吴某贩卖甲基苯丙胺0.8克。5、被告人杨冬于2018年2月18日18时许，在桓仁假日宾馆附近步行街路口处，以人民币200元的价格向吸毒人员姜铁志贩卖甲基苯丙胺0.2克。6、被告人杨冬于2018年5月15日9时许，在桓仁泡子沿廉租房小区其住处内，以人民币300元的价格向吸毒人员王某贩卖甲基苯丙胺0.38克。当日10时许，公安机关在被告人杨冬居住的廉租房楼下将其抓获，并在其身上查获6小袋白色晶体，经依法扣押并称重，共计2.34克。随后，公安机关到杨冬的住处进行搜查时，将正在向疑似毒品中掺入辅料的同居女友被告人冷福娟抓获，并查获31袋白色晶体，经依法扣押并称重，共计24.18克。经中国医科大学司法鉴定中心、本溪市公安司法鉴定中心鉴定，被告人杨冬随身携带的、在其住处搜出的及卖给王某的白色晶体内均含有甲基苯丙胺成分。公诉机关向法庭提供了书证，证人证言，被告人供述，鉴定意见等证据，认为被告人杨冬明知是毒品而故意向他人贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人冷福娟明知是毒品而非法持有，且数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人杨冬向刘某贩卖毒品，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人杨冬、冷福娟共同非法持有毒品犯罪，是共同犯罪。被告人杨冬在判决宣告后刑罚执行完毕前又犯新罪，应当数罪并罚。被告人杨冬对公诉机关书指控其贩卖毒品犯罪事实没有异议。辩护人认为被告人杨冬身患重大疾病，认罪态度好，且有一起犯罪事实系犯罪未遂，建议对被告人杨冬予以从轻处罚。被告人冷福娟对公诉机关指控的犯罪事实有异议。提出其没有持有毒品。其与杨冬系男女朋友关系，二人不总住在一起，有时候去照顾杨冬，搜查时其掺入辅料是为了留一些自己吸食，并且是当天去杨冬家时发现的毒品。辩护人认为从查获的毒品看，毒品是杨冬购买并持有。毒品的存放地点是杨冬承租的房屋，使用人是杨冬，冷福娟是吸毒人员，其与杨冬同居的目的是为了蹭点毒品。冷福娟将毒品分装，其目的是为了自己偷偷吸食，依据公安机关抓获冷福娟时在分装毒品并不能证明其构成非法持有毒品罪。即使构成非法持有毒品罪，因其无犯罪前科，系初犯，并且毒品数量、含量少，可以从轻处罚。经审理查明，1、被告人杨冬于2018年1月4日16时许，欲贩卖给吸毒人员刘某毒品，刘某将400元毒资通过微信转给杨冬后，在去杨冬家取毒品的途中被公安机关抓获。2、被告人杨冬于2018年1月9日10时许，在桓仁镇千平商场附近，以人民币400元的价格向吸毒人员李春光贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1小袋；2018年1月11日9时许，杨冬在其居住的桓仁泡子沿廉租房小区内，又以人民币400元的价格向吸毒人员李春光贩卖甲基苯丙胺0.35克。3、被告人杨冬于2018年1月10日12时许，在桓仁阳光招待所内，以人民币400元的价格向吸毒人员邓全军贩卖甲基苯丙胺0.5克。4、被告人杨冬于2018年1月11日15时许，在桓仁阳光招待所内，以人民币800元的价格向吸毒人员吴某贩卖甲基苯丙胺0.8克。5、被告人杨冬于2018年2月18日18时许，在桓仁假日宾馆附近步行街路口处，以人民币200元的价格向吸毒人员姜铁志贩卖甲基苯丙胺0.2克。6、被告人杨冬于2018年5月15日9时许，在桓仁泡子沿廉租房小区其住处内，以人民币300元的价格向吸毒人员王某贩卖甲基苯丙胺0.38克。当日10时许，公安机关在被告人杨冬居住的廉租房楼下将其抓获，并在其身上查获6小袋白色晶体，经依法扣押并称重，共计2.34克。随后，公安机关到杨冬的住处进行搜查时，将正在向疑似毒品中掺入辅料的同居女友被告人冷福娟抓获，并查获31袋白色晶体，经依法扣押并称重，共计24.18克。经中国医科大学司法鉴定中心、本溪市公安司法鉴定中心鉴定，被告人杨冬随身携带的、在其住处搜出的及卖给王某的白色晶体内均含有甲基苯丙胺成分。上述事实，被告人杨冬在开庭审理过程中亦无异议，并有案件来源、抓捕经过等书证，证人王某、吴某等人证言，被告人杨冬供述，鉴定意见等证据证实，足以认定。对于被告人冷福娟非法持有毒品一节，由检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、行政处罚决定书，证明冷福娟行政处罚情况。2、被告人杨冬的供述，证明2018年5月14日警察从其身上搜出来的冰毒是从家里拿出来的，其家里还有一些冰毒，其贩卖给王某的毒品是冷福娟在家里从一个大袋子中分装好的，其和冷福娟在一起同居生活五年了。3、被告人冷福娟的供述，证明2018年5月15日在被公安机关抓获之前，其正在泡子沿廉租房内正在分装毒品，将小袋冰毒倒出与辅料掺均匀后再分装，其刚倒了6小袋冰毒就被公安机关抓获。其和杨冬在一起搭伙过日子，生活了5年时间。4、搜查证、搜查笔录，证明2018年5月15日10时15分，对桓仁泡子沿廉租房小区8号楼1单元201室杨冬和冷福娟的住处进行搜查，在进屋的左侧卧室桌子上发现装有白色晶体的塑料袋31袋，其中有1袋为大袋，10袋为中袋，20袋为小袋，此房间为被告人冷福娟居住，民警搜查时冷福娟在场，并对现场的毒品进行指认。5、扣押决定书、扣押清单、毒品称量记录、称重取样笔录、称重照片、涉案财物入库凭证、指认照片等，证明侦查员对在杨冬、冷福娟住处搜出的30小袋、1大袋共计24.18克疑似毒品进行扣押、称重、入库情况。6、鉴定意见，证明在杨冬和冷福娟共同居住的房间内搜出白色晶体24.18克，从中取样检出甲基苯丙胺成分。7、视听资料，证明办案民警将在杨冬住处搜出的毒品和在其身上查获的毒品进行称量时用光盘进行刻录，以及在杨冬的住处进行搜查时的过程进行刻录。以上证据，经庭审质证、认证，客观、真实、相互关联、互相认证，能形成完整的证据链条，具有证明效力，予以确认。本院认为，被告人杨冬明知是毒品而故意向他人贩卖，并因贩卖而在家中非法持有毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人冷福娟明知是毒品而非法持有，且数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。均应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人冷福娟及其辩护人提出涉案毒品存放在杨冬出租屋内，为杨冬所有，冷福娟只是想分装毒品自己吸食，其不构成非法持有毒品罪的辩护意见。经查，被告人冷福娟是吸毒人员，与杨冬同居生活五年。案发时二人仍共同生活，且搜查时被告人冷福娟正在家中分装毒品，据此足以认定被告人冷福娟明知杨冬家中存放毒品而共同持有。对该辩护意见，本院不予支持。被告人杨冬、冷福娟共同非法持有毒品犯罪，是共同犯罪。被告人杨冬向刘某贩卖毒品，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人杨冬在判决宣告后刑罚执行完毕前又犯新罪，应当数罪并罚。被告人杨冬因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第三百四十八条、第三百五十六条、第二十三条，第二十五条第一款、第六十四条、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下：一、被告人杨冬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币二万元，与前犯贩卖毒品罪剩余刑期有期徒刑七年零八十一日，并处没收财产人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年，并处没收财产人民币二万元，罚金人民币二万元，上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算，即自2020年7月24日起至2036年7月23日止。没收财产及罚金于本判决生效后一个月内交至本院）。二、被告人冷福娟犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，上缴国库。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月3日起至2021年11月25日止，已折抵刑期38日。罚金于本判决生效后一个月内交至本院）。三、涉案毒品予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省本溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  王思杰审 判 员  陈晓云人民陪审员  钟传飞二〇二〇年七月二十四日书 记 员  宋 昕附：本案引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。