河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终7531号上诉人（原审被告）：河南如悦文化传媒有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区(郑东)商务外环路17号25层2511号。法定代表人：孙微微，该公司经理。委托诉讼代理人：刘绍堂，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：姚镇巍，男,1989年7月10日出生,汉族,住郑州市中原区。上诉人河南如悦文化传媒有限公司（以下简称如悦公司）因与被上诉人姚镇巍劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初4234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月18日立案后，依据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条规定，适用独任制进行了审理。上诉人如悦公司的委托诉讼代理人刘绍堂，被上诉人姚镇巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。如悦公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判支持如悦公司的一审诉讼请求或者将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费由姚镇巍承担。事实和理由：1.一审法院认定姚镇巍一直在上班未正式离职，系事实认定错误，依法应予纠正。姚镇巍于2020年2月24日通过微信的方式向如悦公司申请离职，提出离职后，姚镇巍就离开如悦公司，不再继续工作。姚镇巍在申请离职后，已经没有为如悦公司工作，双方之间只是通过微信方式办理工作交接和离职手续。2020年3月，姚镇巍还一直催促如悦公司为其办理离职手续，鉴于今年疫情的特殊情况，存在办理不及时的情况，但对于员工主动提出离职的，不属于获得经济补偿金的情形；2.一审法院认定如悦公司需支付双倍工资差额及支付标准认定错误，依法应予纠正。本案涉及未签劳动合同的主要原因是姚镇巍拒绝签订劳动合同，且其存在主观恶意。关于工资标准问题，一审法院直接依据姚镇巍提供的工资流水作出了认定，未考虑如悦公司提供的工资表和内部规章制度，姚镇巍在如悦公司的规章制度上签字确认，该制度上明确约定了基本工资为2000元，一审法院认定的金额中包含有工作补助和岗位津贴，应发应予扣除。姚镇巍辩称，1.如悦公司称姚镇巍于2020年2月24日提出离职后已经不再继续工作，并不属实，有多张微信截图可以证实；2.因疫情被隔离，为了不影响工作姚镇巍将电脑带回家办公并告知行政部；3.李志强与薛瑞娟是上下级关系，李志强对薛瑞娟有管理权。因如悦公司要求姚镇巍提前违法复工，姚镇巍向李志强通过微信提出辞职，李志强表示“不要辞职，好好工作”，并要求姚镇巍将双方对话发给薛瑞娟和行政等公司负责人，当天所有人对于李志强的对话，没有一个人提出异议；4.3月24日薛瑞娟电话告知离职被通过了，如悦公司要求办理离职手续，是让姚镇巍按照主动辞职去办理。姚镇巍的工资是固定工资加提成，提成多月未发，如悦公司未发放3月份工资，双方之间很多经济问题未解决，对离职看法也不同，无法办理如悦公司所谓的离职；5.2月24日姚镇巍微信申请辞职，当时被如悦公司拒绝，如悦公司在3月24日告知离职，是薛瑞娟怀恨在心，找借口将姚镇巍辞退；6.如悦公司从未提及劳动合同；7.上家公司的违法行为侵害了姚镇巍的合法权益，姚镇巍仅是依法维权；8.姚镇巍的薪资从面试到入职约定的一直都是固定公司1万元，提成福利另算。姚镇巍向一审法院起诉请求：1.如悦公司支付2019年6月1日至2020年3月24日未签订书面劳动合同双倍工资差额10万元；2.如悦公司支付经济补偿金1万元。如悦公司向一审法院起诉请求：1.如悦公司无需支付2019年6月3日至2020年3月24日未订立劳动合同双倍工资差额19563.21元；2.诉讼费由姚镇巍承担。一审法院认定事实：姚镇巍于2019年5月13日入职如悦公司，担任美术指导一职，2020年3月24日离职，期间未签订书面劳动合同。根据姚镇巍提交的银行流水显示，其2019年6月至2020年2月的工资分别为8843.79元、9533.92元、9322.73元、9507.84元、9517.54元、9410.84元、10769.04元、9719.26元、7979.22元。河南省社会保险个人参保证明显示，姚镇巍在河南如悦文化传媒有限公司的参保时间为2019年8月至2020年4月。微信聊天记录显示，姚镇巍于2020年2月24日通过微信向李志强（系公司合伙人）提出辞职申请，李志强回复，“不要着急，也不要辞职，我们要根据政府部门批复才能复工，我上午已经批评薛总了，要求今去恒大的立刻回家上班，把我们的通话记录截图发给她和财务，好好休息，多保重”，姚镇巍回复，“明白了，好好工作……”内部如悦创意工作群聊天记录显示，2020年3月16日，姚镇巍说，“谢谢领导关心，能开门了我就直接去上班了”，薛瑞娟说，“到时回公司吧，恒大的活安排出去就接替不上了，电脑也送回公司就可”；姚镇巍与薛瑞娟聊天记录显示，2020年3月21日，姚镇巍说，“薛总我这边社区告知我可以提前解除隔离，周一我带着电脑去哪上班？”姚镇巍称2020年3月24日，薛瑞娟打电话告知其离职，当天姚镇巍要求公司开具离职证明，薛瑞娟回复“联系行政，按公司规定走”。2020年4月7日，姚镇巍申请劳动仲裁，2020年4月22日，郑州市郑东新区人事争议仲裁委员会作出郑东劳人仲案字［2020］147号仲裁裁决书，裁决如悦公司向姚镇巍支付2019年6月3日至2020年3月24日未签订书面劳动合同双倍工资差额19563.21元。姚镇巍、如悦公司于2020年5月8日至一审法院提起民事诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于姚镇巍请求如悦公司支付经济补偿金的诉请，根据姚镇巍提交的银行流水显示，其月平均工资为9400.5元，姚镇巍于2020年2月24日通过微信提出辞职申请，经公司合伙人李志强协商后，姚镇巍并未真正离职，通过姚镇巍与薛瑞娟聊天记录、内部如悦创意工作群聊天记录可以看出姚镇巍继续在如悦公司上班，如悦公司称，姚镇巍的离职申请于2020年3月24日被通过，双方劳动关系解除，该项辩称与上述认定事实不符，故应根据《劳动合同法》第四十七条之规定，如悦公司支付姚镇巍经济补偿金9400.5元。关于双倍工资差额问题，如悦公司称，公司多次催促姚镇巍签订劳动合同，但姚镇巍均以各种理由推脱，姚镇巍存在不签订劳动合同敲诈公司的主观故意，但未提交相关证据予以证明，故对该辩称，原审法院不予采纳，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，订立书面合同是公司的法定义务，本案中，如悦公司并未履行法定义务与姚镇巍签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，如悦公司应向姚镇巍支付自2019年6月13日至2020年3月24日期间的双倍工资差额78337.5元（9400.5元÷21.75天＊12天＋9400.5元＊7个月＋9400.5元÷21.75天＊17天）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，该院判决：一、河南如悦文化传媒有限公司于判决生效后十日内支付姚镇巍经济补偿金9400.5元，未签订书面劳动合同双倍工资差额78337.5元；二、驳回姚镇巍的其他诉讼请求；三、驳回河南如悦文化传媒有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河南如悦文化传媒有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得的工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴的等货币性收入……”，一审法院依据工资发放的银行流水认定姚镇巍工资标准，并无不当。如悦公司称工资标准应扣除工作补助及岗位津贴，与上述规定不符，此理由不能成立。如悦公司陈述：“姚镇巍提出辞职后，如悦公司对其日常表现作出综合评价，并准备好接替人员后，于3月24日才同意姚镇巍的离职……因为疫情原因在家办公，但如悦公司也正常发放姚镇巍在家办公期间的工资……双方劳动合同于2020年3月24日终止”，结合微信聊天记录内容，可以认定2020年2月24日后姚镇巍并未实际离职。一审法院依据劳动者工作年限、工资标准等因素，计算经济补偿金数额，处理适当，应予维持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定：“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬”。依现有证据不能证明如悦公司已依照法律规定的方式通知姚镇巍订立书面劳动合同，亦不能证明姚镇巍拒绝与如悦公司签订劳动合同。综上所述，河南如悦文化传媒有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南如悦文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  刘皓二〇二〇年七月三日书记员  王蕊