湖北省孝感市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）鄂09民再38号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：随州市黄龙建筑工程有限公司。住所地：湖北省随州市烈山大道黄龙巷9号。法定代表人：黄东林，该公司总经理。委托诉讼代理人：王长启、李明付，该公司员工。代理权限：一般代理。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：严增松，男，1980年7月3日出生，汉族，大悟县人，住广水市。原审被告：随州市黄龙建筑工程有限公司71811部队项目部。住所地：湖北省孝昌县平安路特1号。被申请人严增松因与再审申请人随州市黄龙建筑工程有限公司（以下简称黄龙公司）、原审被告随州市黄龙建筑工程有限71811部队项目部（以下简称黄龙项目部）建设工程施工合同纠纷一案，向湖北省孝昌县人民法院提起诉讼，该院于2019年4月25日作出（2019）鄂0921民初307号民事判决，黄龙公司不服，向本院提起上诉。本院于2019年8月23日作出（2019）鄂09民终1333号民事判决。该判决已发生法律效力。黄龙公司仍不服，向湖北省高级人民法院申请再审。湖北省高级人民法院于2020年5月25日作出（2020）鄂民申59号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2020年7月29日开庭进行了审理。再审申请人黄龙公司的委托诉讼代理人王长启，被申请人严增松到庭参加诉讼。黄龙项目部经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。再审申请人黄龙公司再审诉称，一、一审判决认定事实错误，二审判决适用法律错误，原中国人民解放军71811部队（现为32143部队）才是合同的真实相对人。申请人和被申请人之间没有实质的合同关系，真正的合同履行方为被申请人严增松与原中国人民解放军71811部队，是该部队自己联系严增松承包黄龙公司未施工完的后续项目，该部队同时拖欠申请人和被申请人两人的工程款，被申请人所诉工程款与申请人无关。二、原一、二审没有通知必要的诉讼当事人参加诉讼，属遗漏当事人。本案所涉施工工程属原中国人民解放军71811部队营房建设，至今该部队未支付申请人全部工程款，已另案主张权利，该部队在本案中应为必要进行共同诉讼的当事人，并应承担支付工程款的责任，一审应依法通知其参加诉讼而未通知，审理程序明显违法。综上，原一、二审认定事实不清，审理程序违法，适用法律错误，故请求本院撤销一、二审判决后改判申请人不承担责任或者发回一审法院重审。被申请人严增松再审辩称，对黄龙公司的说法我不认同，合同是黄龙公司与我签，我把工程做完了，他就应该给我付工程款。程做完后，黄龙公司既不给我钱，也不和我结算，我只能找原中国人民解放军71811部队认定工程款，黄龙公司应该依据这个结算给我工程款。严增松向一审法院起诉请求：1、判决黄龙公司、黄龙项目部支付所欠工程款262258.7元及资金占用期间利息（利率按照人民银行同期利率）；2、由黄龙公司、黄龙项目部承担本案诉讼费。一审判决认定：黄龙公司承建了原71811部队东区宿舍楼建设工程，本案所涉塑钢门窗工程即是该宿舍楼的门窗安装。黄龙公司在完成了宿舍楼主体工程，门窗安装做了一部分时，因与部队发生纠纷停工。后原71811部队为了完成工程，组织严增松（乙方）与黄龙公司（甲方）于2017年元月15日签订了一份《塑钢门窗工程合同书》，尾部甲方处加盖“随州市黄龙建筑工程有限公司71811部队项目部”印章，部队代表也在合同上签字见证并加盖“中国人民解放军71811部队营房建设办公室”印章。该合同约定：甲方以包工、包料、包验收包给乙方，工程结算按实际面积进行工程决算。合同签订后，严增松依约完成了施工，黄龙公司没有进行验收亦未结算。黄龙公司承建的原71811部队东区宿舍楼建设工程已交付原71811部队使用。71811部队营建办与严增松结算，工程款为262258.7元。黄龙公司就其与原71811部队东区宿舍楼建设工程发生纠纷成诉，案件尚在审理中。另认定，黄龙项目部系黄龙公司设立，未经工商登记。一审判决认为，合同具有相对性，严增松、黄龙项目部之间签订合同虽系部队组织促成，但严增松、黄龙项目部作为合同甲、乙方在合同上签字盖章，合同内容亦不违反法律法规的强制性规定，双方之间的合同依法成立并生效，对合同双方均具有约束力。严增松享有要求合同相对方支付工程款的权利，黄龙公司的辩解意见不符合合同相对性原则，不予采纳。严增松依约完成了施工，且所完成的工程系黄龙公司自部队承建工程的一部分，已随黄龙公司承建的宿舍楼一并交付发包方使用，在此情形下，依照公平原则，黄龙公司应积极与严增松结算，确定工程价款并及时支付。而黄龙公司怠于结算致严增松在工程交付后没有获得对应的工程款，使严增松利益受损。现严增松持部队出具的结算单主张权利，可以作为基本依据，黄龙公司亦可凭部队认可的工程量依据其与部队的合同另行向部队主张权利，并不实际影响黄龙公司利益，故对部队向严增松出具的结算单予以采信。对严增松要求黄龙公司支付工程款262258.7元的诉讼请求予以支持。黄龙项目部系黄龙公司设立未经工商登记的分支机构，其相应的民事责任应由黄龙公司承担。严增松要求黄龙公司支付资金占用费没有合同约定，对该项诉讼请求不予支持。妖依照《中华人民共和国合同法》第二条、第四十四条、第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定作出判决：一、黄龙公司于判决生效后十日内支付严增松工程款262258.7元；二、驳回严增松的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5234元减半收取计2617元，由黄龙公司负担。黄龙公司不服上述判决，向本院上诉称，1、原判认定事实不清。上诉人与被上诉人之间并无合同关系。合同的双方是被上诉人严增松与原中国人民解放军71811部队。上诉人因与71811部队发生纠纷后停工，部队则与严增松签订了《塑钢门窗工程合同书》，将部队东区宿舍楼塑钢门窗安装工程承包给了严增松。由于工程不能直接对严增松结算，经协商，部队与严增松结算后，款项汇入上诉人的账户，再由上诉人转交给严增松。为了做好事，上诉人的项目部在合同甲方处补盖项目部印章。2、本案涉及原中国人民解放军71811部队（现为32143部队）营房建设，部队至今未支付上诉人的全部工程款。因此，本案漏列了原中国人民解放军71811部队（现为32143部队）为当事人，程序违法。故请求撤销原判，驳回严增松的诉讼请求，或将本案发回重审。严增松二审辩称，1、我是与黄龙公司签订的合同，我只能找黄龙公司要工程款。2、原中国人民解放军71811部队说好了，工程干完后，部队将工程款交给黄龙公司，再由黄龙公司转给我。本院二审查明的事实与一审一致。本院二审认为，本案系建设工程施工合同纠纷。黄龙公司下欠严增松工程款262258.7元的事实清楚，证据充分，黄龙公司应当承担给付责任。黄龙公司上诉主张，《塑钢门窗工程合同书》的双方是严增松与原中国人民解放军71811部队；该公司在该合同上签章，只是起到将部队支付的工程款转交给严增松作用的理由，因其举证不能，且与本院查明的事实不符，依法不予采信。根据黄龙公司与严增松签订的《塑钢门窗工程合同书》约定，案涉工程款由黄龙公司支付。黄龙公司上诉主张，部队方尚未支付工程款，该公司也无法向严增松支付工程款的理由，缺乏事实和法律依据，不予采信。由于原中国人民解放军71811部队不是《塑钢门窗工程合同书》的相对方，一审法院未将其列为本案当事人，程序合法。综上，黄龙公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5234元，由黄龙公司负担。本院再审认为，中国人民解放军71811部队营房建设办公室代表陈红想在黄龙公司与严增松于2017年1月15日签订的《塑钢门窗工程合同书》签名并加盖印章的行为以及在严增松呈报的《71811部队东区窗户报价（未完成工作量）》单上由营建办黄杰签名确认“情况属实”并加盖“中国人民解放军71811部队营房建设办公室”印章的行为之意思表示的事实不清，因而中国人民解放军71811部队是否为本案涉诉塑钢门窗工程合同的发包主体和责任主体的事实认定不清；上述事实证明，“中国人民解放军71811部队营房建设办公室”参与了黄龙公司与严增松涉诉建设施工合同的签订与结算，与本案涉诉民事行为有法律上的利害关系，案件处理结果同其也有法律上的利害关系，应当由人民法院通知其参加本案诉讼。一审法院未通知中国人民解放军71811部队参加本案诉讼，属遗漏当事人，审理程序违法。虽然黄龙公司与严增松签订了《塑钢门窗工程合同书》，但严增松施工后是与“中国人民解放军71811部队营房建设办公室”进行的结算，黄龙公司既未参与，也不认可。一、二审判决依据严增松与合同外第三方的结算行为认定黄龙公司应承担给付上述结算单上工程款的责任显属不当。本案中，因严增松未就施工量与黄龙公司进行结算，严增松所诉下欠施工工程额之事实也不清楚。故再审申请人黄龙公司诉称原一、二审判决认定事实不清，适用法律错误，审理程序违法的再审理由成立，本院予以釆信。综上，原一、二审判决认定事实不清，适用法律错误，遗漏当事人。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十四条、第一百七十条第一款第（三）、（四）项，第二百零七条之规定，裁定如下：一、撤销本院（2019）鄂09民终1333号民事判决和湖北省孝昌县人民法院（2019）鄂0921民初307号民事判决。二、本案发回湖北省孝昌县人民法院重审。再审申请人随州市黄龙建筑工程有限公司预交的二审案件受理费5234元，由本院予以退还。审判长  谭光剑审判员  汪育华审判员  王 华二〇二〇年七月三十日书记员  李 静