贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔05民终2838号上诉人（原审原告）：许绍垚，男，汉族，1992年11月27日出生，住贵州省赫章县。委托诉讼代理人（特别授权）：梁松、曹泽永，系贵州省毕节市七星关区中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：贵州七众置业有限公司。住所地：贵州省毕节市七星关区瑞丰新城10号楼2单元307号房。统一社会信用代码：9152050205908259X2。法定代表人：韩义，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：李娇。上诉人许绍垚因与被上诉人贵州七众置业有限公司（下称：七众置业公司）商品房预售合同纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院(2019)黔0502民初14765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。许绍垚上诉请求：一、依法撤销毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初14765号民事判决第二项判决内容，改判被上诉人退回代收上诉人的各项开户费(即燃气、水、电、闭路电视开户费)共计人民币4038元；二、一、二诉讼费用由被上诉人承担。二审中变更为：要求被上诉人退还电开户费529元，闭路开户费350元，燃气开户费2600元，共计3479元。事实及理由：一、上诉人于2017年6月20日向被上诉人缴纳了燃气、水、电、以及闭路电视等项目的开户费。被上诉人亦向上诉人出具了收款收据(编号:1630520)，收据载明，今收到许绍垚交来2一2003号各项费用4038元。一审中，上诉人已将该票据提交法庭，并提供原件予以核对，但一审却认定上诉人提供的证据不能证明被上诉人收取了该项费用，因此对原告的该项诉请不予支持，一审判决显然对该事实认定不清，恳请二审予以纠正。二、根据《贵州省城镇房地产开发经营管理条例》第31条的规定以及上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》中的约定，水、电、燃气、闭路电视等费用已经包含在总价房款中，买受人无需再另外缴纳该费用，故被上诉人再行向上诉人收取该项费用无法律依据，因此应当向上诉人退还该费用。综上，一审判决对上诉人要求被上诉人退还各项费用的诉请不予支持的判决结果实属认定事实不清，判决结论错误。恳请二审依法予以纠正并予以改判为谢!被上诉人未提交书面答辩意见。原审原告向一审法院起诉请求：1、请求判决被告立即为原告办理所购买住房的不动产权属证书。2、判决被告支付逾期交付办理商品房转移登记有关文书产生的违金计50000.00元(违约金以406905元为基数,按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍标准,暂时从2017年5月1日起计王2019年11月1日)请求判决将违约金计算至被告交付原告涉案商品房专移登记的有关文书之日止；3、判决被告退回原告已经缴纳的液化气入户费、电表入户费及闭路电视费及交易费合计3748元;并以3748元为基数,以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍自2013年1月15日起算资金占用利息至本案履行完毕之日止。一审法院认定事实：2014年8月11日，原告作为买受人，被告作为出卖人，签订《商品房买卖合同》约定：“购买被告位于毕节市南部新区，购房款为406905.00元，出卖人负责在商品房交付使用之日起90日内申请该商品房所有权初始登记。如晚于上述期限办理初始登记的，但不影响出卖人按时办理转移登记的义务，出卖人不就此承担违约责任，如因此导致过期办理转移登记的，则出卖人按本条第三款承担过期办理转移登记的违约责任，二者的违约责任不累加。三、转移登记（一）出卖人承诺于2017年5月1日前，取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书，交付给买受人。（二）出卖人不能在前款约定期限内交付办理商品房转移登记的有关文书，双方同意按照下列约定处理：1、约定日期起180日内，出卖人交付办理商品房转移登记的有关文书的，按已付房价款的万分之一承担违约责任；约定日期起180日以后，出卖人仍不能交付办理商品房转移登记有关文书的，双方同意按下列第1项处理：（1）买受人有权退房，买受人退房的，出卖人应当自收到退房通知之日起90日内退还买受人已付款，并按照银行同期活期存款利率支付利息。买受人不退房的违约金未作约定。合同还约定了其他事项。合同附件十二《补充协议》中：第3.1若出卖人代办《房屋所有权证》，则买受人在出卖人通知之日起7日内将与办理《房屋所有权证》所需的相关费用及文件资料交给出卖人；若为买受人自行办理的则由买受人自行到房地产行政主管部门缴纳以上费用及办理相关手续。”原告依约交付房款给被告。另查明，涉案商品房现尚未具办理转移登记的条件。被告于2017年收取原告的各项费用4038元。一审法院认为，当事人应当遵循诚实信用原则，按约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告订立的《商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定履行各自的义务。原告按约定履行了交付购房款的义务，被告向原告交付了涉案商品房，但未交付办理商品房转移登记的有关文书，构成违约。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条：“由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：……（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起90日；……合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。”的规定，双方合同中约定转移登记的时间为2017年5月1日取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书，交付给买受人。构成违约，故原告诉请被告承担逾期交付办理商品房转移登记的有关文书的违约金，于法有据，一审法院予以支持。关于违约金的计算标准问题，原、被告合同中仅约定了约定日期起90日内，出卖人交付办理商品房转移登记的有关文书的，按已付房价款的万分之一承担违约责任；（2）买受人不退房的违约金未作约定。根据约定，及《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，原告转移登记的有关文书的违约金从2017年5月2日起计算。对于违约金的截止时间，根据原、被告双方合同中《补充协议》约定，被告向原告代收办证费用，即原告委托被告代为办证，而被告将办证相关文书交到办证部门并通知原告后，即履行了约定的义务，何时能办理完毕权属证书已不在被告的控制范围内，故违约金的计算应截至被告交付完毕办理商品房转移登记的有关文书至办证部门并通知原告之日止。涉案商品房现尚未通过综合验收,尚不能交付办理商品房转移登记的有关文书到办证部门，属事实上的不能，待被告具备办证条件时，原告再主张。原告主张的电开户费、闭路开户费等费用，原告提供的证据不能证明被告收取该项费，原告应承担举证不能的法律后果。对原告的该项诉请一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民诉法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十条第一项、第一百零七条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下：一、被告贵州七众置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告许绍垚逾期交付办理商品房转移登记的有关文书的违约金；（违约金以原告已付购房款人民币406，905.00元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.3倍计算，从2017年5月2日起计算至被告提交完毕办理商品房转移登记的有关文书到办证部门并通知原告之日止）；二、驳回原告许绍垚的其他诉讼请求。案件受理费人民币572.00元（已减半收取），由被告贵州七众置业有限公司负担。二审中，上诉人提交了交房费用明细复印件一份，拟证明被上诉人收取的开户费产生的具体明细，被上诉人应当退还上诉人开户费4038元。被上诉人质证称，对该证据材料三性均不认可，首先，该证据无公司印章及负责人签字，又是复印件。其次，该证据达不到上诉人的证明目的。不能以该证据与收据进行联想就证明被上诉人收取了三通费。根据谁主张谁举证的原则，如果上诉人不能提供明确具体且无争议的证据证明其主张，上诉人应承担举证不能的后果。经审查，尽管该证据系复印件，也无被上诉人盖章或负责人签名，但该明细中第4至第10项费用之和正好与被上诉人出具的编号为1630520的收据（上诉人主张的收据）金额相等，即4038元；上诉人亦按该明细将诉讼请求返还金额减少为其中电开户费、闭路开户费、燃气开户费之和3479元；由于前述收据仅载明“各项费用”，被上诉人作为收费人，有义务说明收费的具体项目、收费依据，但经本院责令被上诉人对该费用具体项目进行说明，被上诉人未在指定期限内作出说明，也未提出证据对上诉人的主张进行反驳。因此，该明细表与本案现有证据及被上诉人不履行说明义务的行为相互印证，足以证明被上诉人收取了上诉人电开户费、闭路开户费、燃气开户费共计3479元的事实。二审查明，被上诉人向上诉人出具的编号为1630520的收据，所收费用4038元中，包含了电开户费、闭路开户费、燃气开户费共计3479元。对一审判决认定的其余事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为，被上诉人应否返还上诉人开户费3479元。经查，被上诉人向上诉人出具的编号为1630520的收据，所收费用4038元中，包含了电开户费、闭路开户费、燃气开户费共计3479元。（认定的具体理由在证据分析认定时已具体说明，不再赘述）这些费用属于委托代收费用，被上诉人未提供证据证明其从房款之外另行收取的开户收费用中，依据委托将相关费用交付有关单位。现上诉人诉请返还相关费用，系以诉讼方式解除相应委托，被上诉人无权在持有相应款项，故应对予以返还。许绍垚的上诉请求成立，应予支持。对被上诉人提出的上诉人未能证明其已收取相关费用及相关费用已交有关单位等抗辩理由不予采信。综上所述，许绍垚的上诉请求成立，应予支持；因新证据的出现使事实发生变化，二审对一审判决作相应改变。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院(2019)黔0502民初14765号民事判决第一项，即：一、被告贵州七众置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告许绍垚逾期交付办理商品房转移登记的有关文书的违约金；（违约金以原告已付购房款人民币406，905.00元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.3倍计算，从2017年5月2日起计算至被告提交完毕办理商品房转移登记的有关文书到办证部门并通知原告之日止）；二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院(2019)黔0502民初14765号民事判决第二项，即：二、驳回原告许绍垚的其他诉讼请求。三、被上诉人贵州七众置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还上诉人许绍垚代收开户费用3479元。四、驳回上诉人许绍垚原审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币572.00元，二审案件受理费人民币50元，均由被上诉人贵州七众置业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 艳审 判 员  袁利萍审 判 员  李中付二〇二〇年七月十五日法官助理  郭友浪书 记 员  主宏亮