阜新市海州区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0902民初76号原告李某某，男，汉族，1969年7月9日生，现住安徽省芜湖市鸠江区。委托代理人刘晓燕，系辽宁许传恩律师事务所律师。委托代理人许传恩，系辽宁许传恩律师事务所律师。被告张某某，男，汉族，1977年6月22日生，现住沈阳市。委托代理人李文菊，系阜新市海州区新兴法律服务所法律工作者。委托代理人祁雅军，男，汉族，1963年7月3日生，现住沈阳市沈河区。被告阜新四方建设工程有限公司，住所地阜新市海州区经纬路2号。法定代表人崔良大，系该公司董事长。二被告委托代理人李文菊，系阜新市海州区新兴法律服务所法律工作者。被告华升建设集团有限公司，住所地浙江省绍兴市上虞区崧厦镇。法定代表人司焕明，系该公司董事长。被告阜新兴隆宝通房地产开发有限公司，住所地阜新市海州区中华路78号26门。法定代表人李贤尚，系该公司总经理。原告李某某与被告张某某、被告阜新四方建设工程有限公司、被告华升建设集团有限公司、被告阜新兴隆宝通房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月18日作出了（2018）辽0902民初400号一审民事判决，被告阜新四方建设工程有限公司对判决不服，上诉至阜新市中级人民法院。阜新市中级人民法院经审理，将本案发回我院重新审理。我院对本案依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李某某及其委托代理人刘晓燕、许传恩，被告张某某、被告阜新四方建设工程有限公司共同的委托代理人李文菊到庭参加诉讼，被告华升建设集团有限公司、被告阜新兴隆宝通房地产开发有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令三被告张某某、阜新四方建设工程有限公司、华升建设集团有限公司连带向原告支付工程款4424404元，具体如下：（一）人工费地下：11891㎡×279=3317589元、（二）人工费地上：76659㎡×238=18244842元、（三）模板方木周转材料：88549㎡×45=3984705元、（四）内外架钢管租赁：88549㎡×57=5047293元、（五）压力焊补63406元、（六）已经支付：26233431元（2012年5267000元，2013年18200431元，2014年2766000元）、（七）尚未付款：（一）+（二）+（三）+（四）+（五）-（六）=4424404元；二、判令被告阜新兴隆宝通房地产开发有限公司在欠付工程款范围内承担支付责任；三、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告阜新兴隆宝通房地产开发有限公司（以下简称宝通公司）是阜新兴隆百货二期扩建工程项目二标段的开发单位，被告张某某借用被告阜新四方建设工程有限公司（以下简称四方公司）的资质与被告宝通公司签订施工合同承包该标段的工程，后张某某以华升建设集团（阜新）有限公司的名义于2012年6月8日与原告签订《施工班组内部责任承包协议》，将该扩建工程项目二标段的人工费（含施工辅料）发包给原告，合同约定的价格为正负零以下269元/㎡，正负零以上228元/㎡。后经原告与被告张某某、被告四方公司协商一致对原告合同中的工期、工程价款等内容进行修改，并于2013年6月8日签订《补充协议》一份，该《补充协议》中的甲方为被告四方公司，代表人为被告张某某。原告在合同签订后即开始进场施工，依约履行了各项合同义务，在此过程中还按照被告张某某和四方公司的指示在该工地上进行合同约定外的放线、电影院建设、压力焊补工程。其中电影院建设、压力焊补部分的工程经与被告张某某协商确定工程价款为108406元。原告方先后共收到被告方（不知道是哪方被告支付的价款）支付的材料费和人工费共计2000余万元，但依合同约定的合同内工程价款和合同外工程借款计算，被告尚欠工程价款400万元以上未付。另原告了解到华升建设集团（阜新）有限公司为法人独资的一人有限公司，其股东为被告华升公司，被告华升公司将其注销，华升建设集团（阜新）有限公司的净资产已分配给被告华升公司，故被告华升公司应承担华升建设集团（阜新）有限公司的债务。综上所述，原告方现尚有400万元工程款未得到支付，且该400万元中基本上均是人工费用，原告多次找被告协商要求付款，但被告均相互推脱，万般无奈之下，原告现特依我国《民事诉讼法》第119条之规定诉至贵院，恳请判如所请。被告张某某、阜新四方建设工程有限公司共同答辩称,原告的诉求与事实不符，没有法律依据。被告与原告工程款纠纷一案阜新兴隆百货二期扩建工程二标段的承包协议是原告签订的，经核算并达成共识如未完成也有相应规定。原合同未按工期完成与总工程款相差97万。（详见答辩状）人工费：根据合同规定，被告已超额给付，原告诉求的400万主要是人工费，原告已写承诺书，兴隆二标段的费用已结清（详见承诺书）；模板方木周转材料：费用不存在，已包含在材料预算中；内外架钢管租赁：材料租赁中已包含；电压力焊也已包含；原告未将代扣代缴计算在内，只承认其中给付工程款的一部分，另本案未进行决算，原告应与被告进行决算清算，如欠账再诉讼法院，经被告整理，不欠原告的费用，且还多付230多万元。故原告的诉讼请求不符合民诉法的相关规定，诉讼标的不明确，请求法庭查清事实后依法驳回。原告主张的建筑面积不是双方实际建筑工程中所使用的面积，原告在工程开始时就应该提出来，应以双方签单的合同为准。双方签单的书面合同是82541.09平方，我方最后按实际面积计算的。被告华升建设集团有限公司未答辩。阜新兴隆宝通房地产开发有限公司未答辩。经审理查明，原告于2012年6月8日与华升建设集团（阜新）有限公司签订了《施工班组内部责任承包协议》、《脚手架施工内部承包协议》及《材料供货协议》。《施工班组内部责任承包协议》主要内容为：工程名称阜新兴隆百货二期扩建工程Ⅱ标段，建筑面积约8万㎡，楼层结构地下二层、地上二十九层，承包方式人工费承包（含施工辅料费），承包价格正负零以下269元/㎡、正负零以上228元/㎡。《脚手架施工内部承包协议》主要内容为：工程名称阜新兴隆百货二期扩建工程Ⅱ标段，建筑面积约8万㎡，楼层结构地下二层、地上二十九层，承包方式包工包料，承包内容范围（1）与外脚手架、支模架、文明施工等有关的周转材料、预埋材料、防护措施材料、辅料等材料购置费、摊销费、税金等；（2）承包从基坑防护至该工程装饰结束的一切人工费（除支模架搭设人工费外）、包括文明施工、各种防护投放搭设的人工费，承包单价每平方人民币57元（按现行国家规定计算建筑面积，1.5米设备层按一层计算，基础不计算面积）。该协议第四条第2项第6小项约定：周转材料租赁费需提供统一发票，无发票扣除承包价中的材料、设备单价的3%的费用。《材料供货协议》主要内容为：工程名称阜新兴隆百货二期扩建工程Ⅱ标段，建筑面积约8万㎡，楼层结构地下二层、地上二十九层，承包内容为承包阜新兴隆百货二期扩建工程Ⅱ标段项目木工班使用的模板、方木、脱模油、胶带、后浇带铁丝网、山形卡、步步紧、止水及普通螺杆、螺帽、PVC穿墙管等材料，承包单价按现行国家规定计算建筑面积，每平方45元计算（以上单价含材料费、周转材料租赁费、辅料费卡、税金、运费、装卸费、场地堆放整理费、二次搬运费；1.5米设备层按一层计算，基础不计算面积）。该协议第三条第2项第6小项约定：支付材料费时乙方必须备有正规发票，无发票扣除承包总价4%的费用。2012年10月，阜新四方建设工程有限公司（以下简称四方公司）接到阜新兴隆宝通房地产开发有限公司中标通知书，四方公司被确定为中标人。2013年6月2日，阜新四方建设工程有限公司与原告就《施工班组内部责任承包协议》、《脚手架施工内部承包协议》及《材料供货协议》签订了《补充协议书》，甲方为阜新四方建设工程有限公司，乙方为李某某。双方确立了合同关系，并对原“协议”相关内容进行了修改。协议签订后，双方依约履行合同。2013年12月16日，原告方曹火建与被告四方公司方祁雅军就阜新项目建筑面积明细签字，确定建筑面积按82541.09㎡结算。2015年1月25日原告向曹火建出具委托书，委托曹火建办理（劳动局发放泥工班组、砌筑班组、木工班组、钢筋班组、凿毛班组、架子班组等六个班组人工费）人工费付清签字，2015年1月28日曹火建签署“承诺书”一份，载明“我是阜新兴隆大家庭二期扩建工程二标段项目劳务总承包人李某某，现在外面所欠的人工费全部由阜新四方建设工程有限公司直接支付。今日阜新四方建设工程有限公司在信访大厅支付农民工工资1306025.38元，累计支付人工费已达1900万元。至此我在阜新兴隆大家庭二期扩建工程二标段项目人工费已经全部结清（包含架子合同内的26%人工），之后如若我班组工人发生上访事件，我愿意承担一切经济及法律责任。”工程完工后，四方公司共向原告实际支付工程款现金26297457元，替原告以房抵账支付杭培芳80万元，替原告支付沈阳润鼎建筑器材租赁有限公司租赁费429280元及涉诉执行费6756元。工程施工期间，因原告方存在施工安全、施工质量等方面问题，四方公司于2012年向原告开具17份罚单，罚款金额共计83528元；2013年向原告开具23份罚款单，罚款金额共计350627元；于2014年向原告开具10份罚款单，罚款金额共计74849元。上述罚款单均未得到原告方施工负责人签字确认。另查，华升建设集团（阜新）有限公司现已注销，股东为华升建设集团有限公司。阜新兴隆宝通房地产开发有限公司为阜新兴隆百货二期扩建工程项目二标段发包方。再查，本案原审审理中，双方因对建筑面积、工程量等问题存在争议，于2018年8月9日通过阜新市中级人民法院对外委托司法鉴定，受委托的阜新赛维测绘技术有限公司以“经查看项目现场后发现难以实测和计算”为由退回司法鉴定委托书，2018年9月20日，通过中级法院再次委托沈阳天地勘测技术有限公司进行司法鉴定，该鉴定机构以“我公司由于技术能力有限，现不能根据基础部分工程量确认单进行工程量核算”为由退回鉴定委托。本案重审中，各方当事人未再提供新的可供鉴定的建筑工程原始资料，未再申请司法鉴定。上述事实有《施工班组内部责任承包协议》、《脚手架施工内部承包协议》、《材料供货协议》、《补充协议书》、中标通知书、阜新项目建筑面积明细（确认单）、付款明细、付款凭证、《承诺书》、《购销合同》、结算单、收条、《钢管.扣件.油托.租赁合同》、和解协议、撤回执行申请书、沈阳市于洪区人民法院诉讼费收据等在卷佐证，并经庭审质证，可以认定。本院认为，阜新兴隆百货二期扩建工程项目二标段经过招投标，被告阜新四方建设工程有限公司（以下简称四方公司）中标，依法取得该工程的承建资格。因原告与华升建设集团（阜新）有限公司就该工程事先签订了《施工班组内部责任承包协议》、《脚手架施工内部承包协议》、《材料供货协议》，四方公司又与原告签订了针对上述三份协议的《补充协议》，应认定四方公司与原告建立了上述四份协议的合同关系，四方公司应当承担向原告支付工程款的义务。华升建设集团（阜新）有限公司不具有阜新兴隆百货二期扩建工程项目二标段承建资格，未与原告实际形成合同关系，原告请求被告华升建设集团有限公司给付工程款一项，本院不予支持。被告阜新兴隆宝通房地产开发有限公司系发包方，只在欠付工程价款范围内承担责任。被告张某某为本案实际承包人，应对所欠原告的工程款负有连带清偿责任。对于原告主张的欠付工程款问题：本院认为应以双方签字确认的阜新项目建筑面积明细确定建筑面积82540平方米，原告提出实际施工面积应为88549平方米，未能提供有效证据，原告对曹火建签字确认建筑面积有异议，但不能排除曹火建作为原告方的现场负责人签字的有效性，故实际施工面积应认定为82540㎡。依据《施工班组内部责任承包协议》、《脚手架施工内部承包协议》、《材料供货协议》约定的工程单价，核算人工费（10810㎡x269元+71730㎡x228元）19262330元、周转材料等费用（82540㎡x57元）4704780元、模板等费用（82540㎡x45元）3714300元，依据阜新项目建筑面积明细确定电渣压力焊63406.80元，以上四项合计为本案涉诉总工程款27744816.80元。对于四方公司主张其替原告以房抵账支付杭培芳80万元、替原告支付沈阳润鼎建筑器材租赁有限公司租赁费429280元、替原告支付执行费6756元应抵扣工程款一节，四方公司提供了《购销合同》、结算单、收条、《钢管.扣件.油托.租赁合同》、和解协议、撤回执行申请书等证据予以证明，本院确认以此三项支出抵顶工程款合计1236036元，原告虽否认但未能提供客观证据及充分的事实理由予以反驳，本院对原告的反驳意见不予支持。对于四方公司主张在应付工程款中扣除代扣材料发票款289715元一节，四方公司仅提供《脚手架施工内部承包协议》、《材料供货协议》两份协议证明双方有相关条款约定，但未提供实际代扣代缴税金的证据，本院对该意见不予支持。综上，未付工程款数额为211323.80元（27744816.80元-26297457元-1236036元），被告四方公司、被告张某某应对李某某承担连带给付责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经审委会讨论决定判决如下：一、被告阜新四方建设工程有限公司、被告张某某共同给付原告李某某工程款人民币211323.80元；二、驳回原告李某某其他诉讼请求。上述款项于本判决发生法律效力之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟期间的债务利息；案件受理费38800元，诉讼保全费5000元，合计43800元，由原告负担34500元，被告负担9300元。审 判 长  贺 宁审 判 员  徐凌云人民陪审员  赵 丹二〇二〇年七月二十九日书 记 员  梁 瑶