抚顺市顺城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0411民初789号 原告：张新财，男，1953年1月5日出生，汉族，住抚顺市望花区。 委托诉讼代理人：张翠，女，1983年2月10日出生，汉族，住抚顺市望花区。（系原告女儿） 被告：抚顺市一诺装饰装修工程有限公司，住所地抚顺市顺城区临江路（东段）11-1号1单元402号，统一社会信用代码：91210411MA0QE8J93P。 法定代表人：程双全，该公司经理。 委托诉讼代理人：程雨海，该公司员工。 原告张新财诉被告抚顺市一诺装饰装修工程有限公司（下称一诺公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张新财及其委托诉讼代理人张翠，被告一诺公司的委托诉讼代理人程雨海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求被告赔偿我医药费12220.5元，护理费725元，住院伙食补助费250元，交通费500元，误工费自2018年5月2日至2020年7月6日，每天按照130元计算，伤残赔偿金、精神损害抚慰金按照国家规定的标准计算，鉴定费1000元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年11月，我受雇于被告，当时被告委托程雨海和我接洽，口头约定让我到抚顺市工程中从事钢筋的工作。2017年11月19日下午，我在地下室内因叉梯侧翻，导致摔伤。后经法院判决，被告承担医疗费、误工费、护理费等费用的70%即32258.25元。由于当时尚未做二次手术，相关费用未发生。根据伤情需要，我于2019年11月19日至11月24日到抚顺市中医院做了取出体内固定物的二次手术，产生相关费用。现为维护合法权益，诉至法院，请求依法判决。 被告辩称，原告受伤的事实已经发生，但不是我公司雇佣的原告，祝林说可以介绍人来干活，每天150元，是祝林雇佣的原告等四人干活，我公司按照每人每天150元将工资给付祝林，祝林又按照每天130元给付原告。我公司是本着人道主义原则才给了原告医疗费。原告主张的二次手术费应以医疗费票据为准。原告已经近70岁了，享有农村基本养老金，其主张的误工费过高，我公司不认可，请求法院公正判决。关于伤残等级鉴定，我公司不认可，原告第一次到抚矿总医院法医司法鉴定所进行鉴定，但是没有做上。第二次到抚顺公正司法鉴定所进行鉴定，鉴定时法医说从肚脐到脚内踝骨量尺，原告左右腿的长度相差不到二十毫米，基本构不上伤残。法医也对我公司和原告说如果对这个检测不同意的话，再向上一级申请检测。现在鉴定意见书认定是十级伤残，我公司有异议，要求重新摇号选择鉴定机构进行鉴定。 经审理查明，2017年10月25日，被告与抚顺市高尔山观音阁签订了一份《协议书》，约定抚顺市高尔山观音阁将位于抚顺远洋城26号楼3#、4#门市交付于被告挖掘地下室工程。被告承包工程后，通过介绍人祝林找到潘海明，潘海明又找到原告为其干活。被告将工资给付祝林，祝林按每天130元给付原告工资。原告于2017年11月初开始到被告处干活，2017年11月19日下午，原告在地下室内站在1.5米高的叉梯上绑钢筋时，叉梯侧翻，导致原告从叉梯上跌落受伤，后原告被送往抚顺市中医院救治，经诊断为骨折病类，左股骨粗隆间粉粹骨折，血瘀气滞症等。住院18天，共发生医疗费36328.6元,原告个人支付20103.53元。出院后，原告到医院复查，支付医疗费563.6元。其中被告已给付原告31905元。原告出院时，医院建议休息一个月，之后医院又开具休息四个月的诊断。之后原告来院起诉要求被告予以赔偿，本院于2018年6月21日作出（2018）辽0411民初982号民事判决，判决：一、被告于本判决生效后一次性赔偿原告医疗费20667.13元，误工费21840元，护理费1936.08元，住院伙食补助费1440元，交通费100元，复印费100元，合计46083.21元的70%即32258.25元。（被告已给付原告31905元）；二、驳回原告其他诉讼请求。该判决已生效。此后原告又到医院复查，共支付门诊医疗费836.6元。医院陆续为原告开具了休息六个月的诊断。为进行内固定物取出手术，原告于2019年11月19日到抚顺市中医院治疗，住院5天，共支付住院医疗费10967.2元，门诊医疗费5元，出院后，原告到医院复查，共支付门诊医疗费548.2元。医院陆续为原告又开具了休息五个月的诊断。经原告申请，本院通过抚顺市中级人民法院委托抚矿总医院法医司法鉴定所对原告的受伤部位进行伤残等级鉴定，该所于2020年6月1日出具退鉴说明，以张新财的鉴定超出其鉴定所鉴定能力，无法对其进行鉴定为由，予以退鉴。后经原告申请，本院再次通过抚顺市中级人民法院委托抚顺公正司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2020年7月6日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为张新财左髋关节损伤评定为十级伤残。分析说明为现检查见该人双下肢不等长，相差约1.0㎝，左髋关节活动功能部分受限，经被动测量及计算，左髋关节功能丧失25%以上，但小于50%。参照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11)之规定，该人左髋关节损伤评定为十级伤残。鉴定费1000元，原告已支付。 本院确认的上述事实有原告提供的身份证、户口本、住院病案、医疗费收据、住院病人费用清单、门诊诊断书、门诊病历、（2018）辽0411民初982号民事判决书，抚矿总医院法医司法鉴定所退鉴说明、抚顺公正司法鉴定所司法鉴定意见书及双方当事人开庭笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭对质和本院审查，可以采信。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案，被告承建抚顺市工程，之后被告通过祝林找到原告等人为其干活，被告通过祝林给付原告工资，故被告与原告之间形成雇佣关系，被告作为雇主，应为其雇员提供安全的工作条件，而被告却未为原告提供登高工作应具备的安全条件，故存在过错，应承担主要责任，以70%为宜。原告自身已过60周岁，却从事攀高作业，并在作业过程中未尽到安全注意义务，亦有过错，故应承担次要责任，以30%为宜。关于被告称系祝林雇佣原告一节，因祝林只是起到介绍人的作用，无论是否赚取介绍费均不影响原告与被告之间形成雇佣关系的事实，故其辩称意见，本院不予采信。关于医疗费，本院根据原告提供的医疗费收据予以确定，原告主张按照12220.5元计算，系对自己权益的处分，不违反法律规定，本院予以确认。关于护理费，原告住院5天，均为二级护理，护理人员应为一人，本院按照辽宁省2019年居民服务标准每天144.4元计算。关于住院伙食补助费，应参照辽宁省省内国家机关出差人员伙食补助标准每天100元及住院天数予以确定，原告主张每天按照50元计算，系对自己权益的处分，不违反法律规定，本院予以确认。关于交通费，本院根据原告及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用予以确定，每人每次按公交标准计算，即56元。关于误工费，原告虽然年满60周岁，但事发前仍在从事一定的劳动，因受伤导致误工损失，故本院根据原告住院天数以及医院开具休息诊断情况，按335天计算，考虑到原告的年龄及相应的劳动能力，本院按照辽宁省2019年度全体居民人均可支配收入每天81.37元予以确定。关于残疾赔偿金一节，本院根据原告的伤残等级即十级伤残，以及按照受诉法院所在地上一年度即辽宁省2019年全体居民人均可支配收入29701元，自定残之日起按13年计算，即38611.3元。关于被告对鉴定结论有异议要求重新鉴定一节，被告提出异议的依据系其认为鉴定时法医说从肚脐到脚内踝骨量尺，原告左右腿的长度相差不到二十毫米，基本构不上伤残。但鉴定意见书的分析说明为现检查见该人双下肢不等长，相差约1.0㎝，左髋关节活动功能部分受限，经被动测量及计算，左髋关节功能丧失25%以上，但小于50%。《人体损伤致残程度分级》5.10十级，5.10.6脊椎、骨盆及四肢损伤，其中10）双下肢长度相差2.0㎝以上；11）四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上。原告符合5.10.6.11)的规定，故鉴定机构按十级伤残予以评定。被告未能提供证据证明存在鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足等应予重新鉴定的情形，故本院不予采信。关于精神损害抚慰金，本院考虑本案被告的过错程度，承担责任的经济能力及当地平均生活水平予以确定，本院按5000元确定。关于鉴定费，根据鉴定费票据予以确定。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告抚顺市一诺装饰装修工程有限公司于本判决生效后三日内赔偿原告张新财医疗费12220.5元，误工费27258.95元，护理费722元，住院伙食补助费250元，交通费56元，残疾赔偿金38611元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费1000元，合计85118.45的70%即59582.92元。 二、驳回原告张新财其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1945元（已减半收取），原告张新财负担1303元，被告抚顺市一诺装饰装修工程有限公司负担642元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。 审判员  栾海萍 二〇二〇年七月三十一日 书记员  苗伟伦