福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽03民终1754号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司福清支公司，住所地福建省福清市音西街道音西村福建江侨汇商中心一层（部分）、五层（部分），统一社会信用代码91350181854922770X。 负责人：何德明，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：嘉萃、张宇，福建宽达律师事务所执业律师。委托权限为特别代理。 被上诉人（原审原告）：陈金澄，男，1952年12月10日出生，汉族，住福建省永安市，现住福建省莆田市涵江区。 委托诉讼代理人：关晋燕，莆田市涵江区梧塘法律服务所法律工作者。委托权限为特别代理。 被上诉人（原审被告）：董万根，男，1971年1月22日出生，汉族，住四川省渠县。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司福清支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人陈金澄、董万根机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省莆田市涵江区人民法院（2020）闽0303民初194号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 保险公司上诉请求：依法撤销莆田市涵江区人民法院（2020）闽0303民初194号民事判决，依法委托具有资质的鉴定机构对被上诉人陈金澄的伤残等级予以重新鉴定，并不支持误工费；本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：一、上诉人在一审举证期限内向一审法院申请对陈金澄伤残等级的重新鉴定，但一审法院在判决书中对上诉人的该申请只字未提，直接判决上诉人承担赔偿责任，不符合法律规定。1．对于评残时机。本起事故发生在2019年5月20日，根据《人体损伤致残程度分级》对于关节骨性损伤进行评残的固定：肢体大关节组成骨的骨折未直接累及关节面，须达骨折后6个月以上。那么从福建鼎力司法鉴定中心的鉴定意见书上可以看出，其评残委托时间至事故发生之时仅满3个多月。由此可见，福建鼎力司法鉴定中心进行鉴定时尚未达到评残时机。2．对于肩关节活动度问题：根据《法医临床司法鉴定实务》记载：“若因神经损伤引起的关节功能障碍，应测量和计算关节的主动活动度；若为骨关节损伤引起的功能障碍，应测量和计算关节的被动活动度”。然而，福建鼎力司法鉴定中心采用《法医临床检验规范》进行活体检查，对被申请人测算肩关节活动度时，对主被动活动度未进行区分。因此，鉴定机构在检查活动受限度时存在测量和计算错误。恳请二审法院依法委托具有资质的鉴定机构对被申请人的伤残等级予以重新鉴定。二、在被上诉人陈金澄已满66周岁，达到法定退休年龄的情况下，且未提供收入证明及工资单等相应证据予以佐证其存在收入的情况下，一审法院简单机械的判决误工费，违反法律规定。 陈金澄辩称：上诉人的上诉理由均不能成立，应予驳回。1．被上诉人因本案交通事故致左肩袖等部位损伤，其经治疗后于8月30日出院，被上诉人的病情已是相对稳定，医疗已终结，受损部位的活动障碍已经形成，且鉴定之日与事故发生之日也已四个月，故可以进行相应的伤残等级鉴定。上诉人所引用的《法医临床司法鉴定实务》并不能作为评判鉴定是否存在不当的依据，同时左肩主被动活动度未加区分，并不等于主、被动活动度没有测定。因此，在上诉人未举证证明鉴定机构所作出的鉴定程序严重违法，鉴定结论明显依据不足的情况下，一审予以采信该鉴定结论并无不当。一审法院在判决的第三页第三段对不予重新鉴定的理由作了充分的分析，而非如上诉人所言，一审在判决书中只字不提上诉人重新鉴定事宜。根据法律规定，被上诉人的误工期可算至鉴定之日，如鉴定时间缩短显然是对被上诉人不利而非上诉人，上诉人在鉴定对其有利的情况下，仍然提起上诉，显属于无理缠讼，是在浪费司法资源。2．被上诉人虽然已达退休年龄，但在本案发生前并未丧失劳动能力，可从事其力所能及的劳动，并因此获得收入，这是人之常情也是生活常识，其也有相应的证据证明。本案事故发生致被上诉人多处受伤，出院后医生仍建议休息，被上诉人无法参加劳动这也是医学常识，更何况被上诉人也因本案交通事故落下后遗症，故被上诉人误工损失系客观存在，也有相应的证据佐证。被上诉人虽然提供村一级的证明，但出具证明单位作为村一级的组织，对其辖区内的居村的生活及劳动状况是知悉的，由其出具证明并无不当。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 董万根未作答辩。 陈金澄向一审法院起诉请求：判令董万根、保险公司赔偿给陈金澄因道路交通事故造成的各项损失合计200389.16元，其中，医疗费48045元，营养费5600元，后续治疗费8000元，住院伙食补助费50元/天×102天=5100元，护理费165.78元/天×（住院天数102天+出院后护理天数90天）=31829.4天，误工费208.95元/天×（住院天数102天+建议休息30天）=27581.4元，交通费20元/天×102天=2040元，残疾赔偿金45620元/年×（20年-6年）×10%=63868元，鉴定费1800元，精神损害抚慰金6000元，电动车维修费用525元。 一审法院认定的事实，2019年5月20日10时10分，董万根驾驶本案小型汽车行驶至福昆线94公里200米时，因未能确保安全行车，在没有足够安全距离的情况下超车，与陈金澄骑行的电动车发生碰撞，造成陈金澄受伤以及车辆损坏的交通事故。2019年5月23日，莆田市公安局涵江分局交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定董万根负事故全部责任，陈金澄无责任。事故发生后，陈金澄被送往莆田市涵江医院住院治疗，同年8月30日出院，住院102天，出院诊断为：1．左肩锁关节脱位；2．左第2、3、5肋骨骨折；3．左侧肩袖损伤；4．面部皮肤裂伤；5．左肩部挫伤；6．慢性胃炎等。出院医嘱：二次手术费约8000元，建议休息一个月。陈金澄因本事故共花去医疗费48045元。经陈金澄申请，2019年9月19日福建鼎力司法鉴定所对陈金澄的伤残程度等作出鉴定，结论为：陈金澄的伤残程度构成十级伤残，护理期为90日。陈金澄为此支出鉴定费1800元。 一审法院另查明，本案小型汽车登记所有人为董万根，该车在保险公司处投保机动车交通事故责任强制保险及限额为200万元的商业三者险（不计免赔），本事故发生在保险期间。董万根的驾驶证、行驶证均处于有效期间内。 一审法院再查明，陈金澄退休后经常居住地为莆田市涵江区白塘镇江尾村，其已在莆田城镇居住满一年以上，根据福建省高级人民法院闽法明传（2019）357号《关于在省内部分地区开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的通知》的文件精神，人身损害赔偿纠纷的案件在莆田地区实行统一城乡居民赔偿标准，故陈金澄的残疾赔偿金应按城镇居民标准予以赔偿。 又查明，陈金澄于1952年12月10日出生，定残时其已满66周岁未满67周岁。 根据陈金澄的诉请及双方提供的证据，一审法院确定的赔偿范围与数额如下：1．医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合出入院记录，确定医疗费为48405元；2．营养费4840元（按医疗费的百分之十酌定）；3．住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定，住院伙食补助费为5100元（50元/天×102天）；4．护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，陈金澄的护理期按住院时间为102天，护理费按农林牧渔业标准计算，故护理费为16909.6元（60510元/365天×102天）；5．误工费，根据陈金澄的误工时间和收入状况确定，结合陈金澄住院天数、出院建休时间及具体伤情，陈金澄的误工期计算至定残前一天为122天，误工费按农林牧渔业标准计算，故误工费为20225.3元（60510元/365天×122天），6．交通费2040元（20元/天×102天）；7．残疾赔偿金，按照福建省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，结合陈金澄定残时的年龄及伤残程度，残疾赔偿金为31934元（45620元/20年×14年×10%）；8．精神损害抚慰金，根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节确定，鉴于董万根负事故全部责任，结合陈金澄伤残等级，精神损害抚慰金酌情确定为6000元；9．二次手术费：8000元；10．电动车维修费：525元；11．鉴定费1800元，以上费用合计145778.9元。 一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；超过交强险责任限额的部分，由承保第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍然不足部分，由双方按责任分担。本案中，董万根负事故全部责任，鉴于本案小型汽车在保险公司处投保交强险和限额为200万元的商业第三者责任险（不计免赔），保险公司应当按照法律规定和合同约定履行赔偿义务，即保险公司应赔偿陈金澄各项损失145778.9元。保险公司承担赔偿责任后，董万根不再承担本案的民事责任。鉴定费是查明和确定事故当事人伤残程度等所支付的必要的、合理的费用，保险公司主张不承担该费用依据不足，不予支持。综上，陈金澄合理的诉讼请求予以支持，不合理的诉讼请求予以驳回。董万根经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理并判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四之规定，作出判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司福清支公司于本判决生效之日起五日内赔偿给陈金澄因本事故造成的各项经济损失合计145778.9元；二、驳回陈金澄的其他诉讼请求。案件受理费1327元，由中国太平洋财产保险股份有限公司福清支公司负担965元，陈金澄负担362元。 本院二审期间，各方当事人未提供新的证据。对一审查明的事实，因各方当事人均无异议，本院予以确认。本案争议焦点：1．关于一审未采纳保险公司伤残程度重新鉴定申请是否不当的问题。2．原审对陈金澄的误工费部分的认定是否存在不当？ 本院认为，关于第一个争议焦点，《人体损伤致残程度分级》中对鉴定时机的规定为：“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”，并没有保险公司提出的“对于关节骨性损伤的鉴定时间必须在骨折后6个月以上”的相关规定，陈金澄的伤残程度鉴定在其伤后三个多月，住院治疗结束出院后才进行，并不违反相关鉴定规定，故保险公司提出鉴定时未达评残时机的上诉理由不能成立，不予支持。《司法鉴定程序通则》第二十三条规定：司法鉴定人进行鉴定，应当依下列顺序遵守和采用该专业领域的技术标准、技术规范和技术方法：（一）国家标准；（二）行业标准和技术规范；（三）该专业领域多数专家认可的技术方法。福建鼎力司法鉴定所按照《SF/JD0103003-2011法医临床检验规范》对被鉴定人进行检验，检验方法并无不当，且该检验报告书系由有鉴定资质的机构依照法律规定的方式作出，符合相关专业的规范要求，可以对该鉴定意见予以认定。保险公司认为鉴定机构采用《法医临床检验规范》进行活体检查活动受限度时存在测量和计算错误的上诉理由缺乏依据，不予支持。原审法院在一审判决书中已明确对保险公司在一审审理期间提出的伤残等级重新鉴定申请不予支持，故保险公司提出一审法院在判决书中对其申请只字未提，不符合法律规定的上诉理由缺乏依据，不予支持。综上，一审未准许保险公司重新鉴定的申请，并采信该鉴定意见认定陈金澄的伤残等级为十级并无不当，故本院对保险公司在二审提出的伤残等级重新鉴定申请亦不予准许。 关于第二个争议焦点，已达退休年龄并非误工费免予赔偿的法定事由，原审结合陈金澄的住院天数、出院建休时间及具体伤情，计算误工期至定残前一日符合相关规定，并按农林牧渔业标准核定其误工费的数额，符合法律规定与本市司法实践，认定并无不当，保险公司提出原审判决误工费违反法律规定的上诉理由不能成立，不予支持。 综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司福清支公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律及判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费人民币1327元，由中国太平洋财产保险股份有限公司福清支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈若男 审判员  陈寿统 审判员  刘爱兵 二〇二〇年七月二十一日 书记员  吴黎丽 附：本案有关的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。