山东省蒙阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1328民初351号 原告:山东海鹏地坪工程有限公司，住所地：临沂市罗庄区盛庄街道豪德陶瓷建材装饰城45号楼114。 法定代表人：刘海印，经理。 委托代理人：王纪营，山东铭星律师事务所律师。 委托代理人：陈沂龙，男，1989年3月18日出生，汉族，该公司经理，住临沂市罗庄区。 被告:临沂樱之崮旅游开发有限公司，住所地：蒙阴县垛庄镇西孟良崮村。 法定代表人：曹婷婷，总经理。 委托代理人：张凤宝，北京市邦盛（济南）律师事务所律师。 委托代理人：孙海力，男，1974年4月6日出生，汉族，该公司副经理，住。 原告山东海鹏地坪工程有限公司与被告临沂樱之崮旅游开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王加海独任审判，公开开庭进行了审理。原告山东海鹏地坪工程有限公司法定代表人刘海印及委托代理人王纪营、陈沂龙到庭参加诉讼，被告临沂樱之崮旅游开发有限公司委托代理人张凤宝、孙海力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东海鹏地坪工程有限公司向本院提出以下诉讼请求：一、依法判令被告支付原告工程款496230.49元；二、依法判令被告支付原告违约金153860元。三、本案诉讼费、鉴定费用等由被告承担。事实与理由：1、2019年3月29日，原、被告签订的《土建施工合同》一份，合同约定：被告作为发包方将樱之崮景区内土建基础工程发包给原告方施工，同时合同还对工程造价、付款方式、违约责任进行了约定。合同签订，原告按照合同约定完成的工程量为648976.05元，被告支付给原告250000元工程款，剩余工程款398976.05元至今未付，被告逾期行为已构成违约，应该支付原告违约金120000元。2、2019年4月22日，原、被告又签订《塑胶地板铺装合同》，合同约定：被告将樱之崮田园综合体的塑胶地板工程发包给原告施工，合同价款100800元，承包方式为包工包料，合同签订之日被告应支付给原告启动资金60000元，工程完工后支付37000元工程款，留3000元的质保金，自工程完工一年后付清，同时合同还对违约责任进行了约定。合同签订后，原告按照约定进行了施工，双方在6月份进行了收方验收，被告应支付给原告工程款27091.9元，但至今未付，被告逾期付款的行为已构成违约，依法应该支付给原告违约金20000元。3、2019年5月21日，原、被告签订了《ERDM塑胶施工合同》，合同约定：被告将樱之崮田园综合体的EPDM塑胶弹性地坪铺装工程发包给原告施工，承包方为包工包料，施工面积630平方米，单价110平方米，整体造价约69300元，自合同签订之日，被告一次性支付总造价的60%为启动款，即41580元，工程完工验收合格后支付总价款的37%，即25641元，留总价款的3%质保金，验收合格一年支付，合同还对违约责任进行了约定。合同签订后，原告按期完工，双方在6月份共同收方验收合格，扣除3%质保金后，被告实际应支付给原告工程款23004.54元，但被告至今未付，被告迟延支付原告工程款的行为已构成违约，依法应该支付原告违约金13860元。4、2019年5月份被告又将樱之崮田园综合体的鹅卵石铺装工程发包给原告施工，双方约定单价为25元每平米，完工后双方约定价格为20元每平米，付款方式为完工验收后即支付工程款。原告按照约定施工完成后，被告应该支付给原告工程款47158元，但至今未付。 综上所述，被告就上述四项工程共计拖欠原告工程款496230.49元没有支付，经原告多次催要，被告拒不支付，为此诉至法院，要求依法查明事实，支持原告的诉讼请求。 被告辩称，1、原告起诉与事实不符，原告与被告签订过《建筑施工合同》，因原告施工的工程存在质量问题，并未按合同约定的工期交付导致工程款未最终结算，2、原告要求支付违约金不能成立，在合同履行期间，原告在与被告履行2019年3月29日签订的《园林绿化合同》中，原告的施工导致树木和绿化苗木大面积的死亡，该案被告方已向蒙阴县人民法院提起诉讼，依据3月29日签订的补充协议，原告方应当保证行道树和遮阴树的成活率，如未成活，免费替换死亡的树种，无法做到的可以扣相应的工程款，作为被告方在履行园林绿化合同过程中，因原告的成活率达不到，可以扣相应工程款，在合同履行中，被告方是按合同约定的付款时间按期履行，不构成违约。 经审理查明，2019年3月29日，原告山东海鹏地坪工程有限公司（乙方）与被告临沂樱之崮旅游开发有限公司（甲方）签订施工合同书一份，合同约定：“一、工地名称：山东省临沂市樱之崮田园综合体。二、地址;蒙阴县垛庄镇。三、施工面积;按照甲方要求及施工图纸。四、承接方式;不包工及材料。五、施工人员单项价格表。机械费；小挖180元/每小时、中挖240元每小时，大挖260元每小时。压路机1600元每天。三轮车260元每天。5立方凯马工程车600元每天。钢筋价格未定。商混；中联商混C20每立方380元、C25每立方390元、C30每立方400元。人员；小工，混凝土工人150元每天。木工280元每天、钢筋工280元每天。现场技术人员280元每天（两人）。每天签署工程单确认单，加总造价15%管理费。备注；此价格为不含税价格，工程造价预计50万元。六、付款方式及质保；1、自合同签订之日起，甲方一次性支付总造价20%为启动款，即壹拾万元整。2、当工程机械及材料完成250000（贰拾伍万元）后甲方继续支付伍万元整，之后乙方每完成贰拾伍万元工程量甲方支付乙方十五万元工程款，以此类推。3、当工程全部完成后，甲方按照工程总造价支付乙方百分之十五管理费。（此价格含乙方支出材料。人工，机械费用）。4、如因乙方施工不当所产生的质量问题由乙方承担全部费用。5、此工程不含质保金。七、付款账户。1、采用现金方式付款结算。2、如遇下列情况，合同总造价做相应调整，在施工中增加新项目，经甲乙双方同意之非本工艺工法变更。3、施工日期，地面基础自2019年3月28日开工至2019年4月30日竣工。另外双方还对双方责任及违约责任等都做了约定。”该施工合同签订后，原告即组织人员进行施工，原告共计完成工程量564327元，加上15%的管理费，总计价款648976.05元，被告已支付工程款250000元，尚欠工程款398976.05元。 2019年4月22日，原被告双方又签订一份施工合同书，合同约定：“一、工地名称：山东省临沂市樱之崮田园综合体。二、地址;蒙阴县垛庄镇。三、施工面积;按照甲方要求施工。四、承接方式;包工及材料。五、工程面积及价格。1、亲子乐园小棚地面面积525平米，圈边上墙面积约40平米，合计565平米，整体单价60元每平米，合计39550元。2、亲子乐园大棚地面面积约740平米，圈边上墙面积约50平米，合计790平米，单价75元每平米，合计59250元。3、墙体阳角采用铝合金扣条施工，每米10元，约200米，合计价格2000元。4、总体造价100800元。六、付款方式及质保。1、自合同签订之日起，甲方一次性支付总造价60%为启动款，即60000元整。2、当乙方全部铺装完成，甲方验收合格后支付总造价的37%，即37000元。（工程面积以双方共同收方为准）。3、质保期一年，质保期内产生质量问题由乙方全部负责，工程完工一年后无质量问题，甲方一次性支付剩余款项。4此工程不含税金。七。付款账户；采用现金方式付款结算，施工工期自2019年4月21日至2019年4月28日竣工。另外双方还对双方责任及违约责任等都做了约定。”该合同签订后，原告即组织人员进行施工，原告共计完成工程量89785.5元，被告已支付60000元，扣除3%的质保金2693.6元，被告应付给原告工程款27091.9元。 2019年5月21日，原、被告再次签订施工合同书一份，合同约定：“一、工地名称：山东省临沂市樱之崮田园综合体。二、地址;蒙阴县垛庄镇。三、施工面积;按照甲方要求施工。四、承接方式;包工及材料。五、工程面积及价格。面积630平米，EPDM橡胶弹性地坪厚度为10MM，采用6+4双层铺装，每平110元每平米，整体造价约69300元，工程完工后以双方共同收方为准。六、付款方式及质保。1、自合同签订之日起，甲方一次性支付总造价60%为启动款，即41580元整。2、当乙方全部铺装完成，甲方验收合格后支付总造价的37%，即25461元（工程面积以双方共同收方为准）3、质保期一年，质保期内产生的质量问题由乙方全部负责，工程完工一年后无质量问题，甲方一次性支付剩余款项。4、此工程不含税金。七、付款账户；采用现金方式付款结算，施工工期自2019年5月21日至2019年5月27日竣工。另外双方还对双方责任及违约责任等都做了约定。”该合同签订后，原告即组织人员进行施工，原告共计完成工程量65582元，被告已支付41580元，扣除3%的质保金1947.46元，被告还应付给原告工程款23004.54元。 原告还为被告铺设鹅卵石地面和大风车底部共计工程款47158元，此款被告亦未支付给原告。 上述工程均已交付给被告使用，施工价款总计496230.49元，被告至今未付，为此原告诉至本院要求被告支付此款及利息并支付违约金。后在庭审过程中经调解原告同意放弃利息和违约金。 上述事实，由施工合同书、工程量确认单、工程结算书、当事人陈述、庭审笔录等证据予以证实，并均已收集记录在卷。 本院认为，法律规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。发包人未按约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。”本案中，原告山东海鹏地坪工程有限公司与被告临沂樱之崮旅游开发有限公司签订的施工合同书系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，为合法有效合同。被告应当按照约定全面履行自己的义务。现原告施工的工程已经交付被告使用，被告应当按照约定支付拖欠原告的工程款，故对原告的诉讼请求本院予以支持。对于原告要求的利息及违约金，原告在庭审中放弃，系其对自己诉讼权利的自由处分，本院应予准许。案经本院调解未果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条之规定判决如下： 一、被告临沂樱之崮旅游开发有限公司于本判决生效后十日内支付给原告山东海鹏地坪工程有限公司工程款496230.49元。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10300元，减半收取5150元，由原告负担1500元，被告临沂樱之崮旅游开发有限公司负担3650元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  王加海 二〇二〇年七月十三日 书记员  王 青