福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0583民初632号 原告：吴志阳，男，1974年8月16日出生，汉族，住南安市。 委托诉讼代理人：洪云腾，福建正成功律师事务所律师。 被告：福建泉工股份有限公司,住所地南安市丰州桃源工业区，统一社会信用代码91350500587519425Q。 法定代表人：傅炳煌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张艳、吴紫宁，福建立行律师事务所律师。 原告吴志阳诉被告福建泉工股份有限公司（以下简称泉工公司）合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理后，依法适用普通程序于2020年6月18日公开开庭进行审理。吴志阳及其委托诉讼代理人洪云腾、泉工公司的委托诉讼代理人张艳、吴紫宁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 吴志阳向本院提出诉讼请求：1、判令撤销吴志阳与泉工公司于2019年5月29日签订的《员工保密及竞业限制协议书》；2、判令撤销吴志阳与泉工公司于2019年7月19日签订的《谅解协议》；3.判令泉工公司返还吴志阳款项6447元；4、本案诉讼费用由泉工公司承担。事实与理由：吴志阳与泉工公司于2011年3月23日起建立劳动关系，2017年起，吴志阳担任泉工公司山东省区域的业务负责人，每月基本工资4000元加业务提成工资。2019年5月29日，经泉工公司财务陈百治核算，吴志阳的2018年度业务提成合计425432.58元，泉工公司未支付给吴志阳的2018年业务提成为74774元。当天，吴志阳向泉工公司申请支付业务提成74774元。同日，泉工公司要求吴志阳签订《员工保密及竞业限制协议书》，该协议第四条关于违约责任的约定显失公平,吴志阳为了尽快领到2018年度的业务提成工资，遂在违背真实意思的情况下签订了该协议，依法应予撤销。泉工公司以有人举报杨秀普在2019年4月20日至2019年5月12日安装调试的吴志阳销售给客户的机械设备中有一套模具不是泉工公司生产，认为吴志阳向客户销售非公司生产的机械配件，违反公司相关规章制度及《保密竞业协议》,要将吴志阳开除并罚款30万元等。吴志阳向泉工公司要求支付2018年业务提成74774元、2019年5月工资2470元、2019年业务提成100572元、经济补偿等，泉工公司不予结算支付，并要求吴志阳主动填写辞职单并签订《谅解协议》，泉工公司承诺签订后该给的款项都会给，若不签订则一分钱都不会给吴志阳。吴志阳被迫于2019年7月17日填写辞职单,泉工公司仍不支付吴志阳工资等，吴志阳又于2019年7月19日被迫签订《谅解协议》，泉工公司才于2019年7月30日支付70797元，其余款项至今仍未支付。吴志阳认为，双方签订的《员工保密及竞业限制协议书》和《谅解协议》的内容显失公平公正，且泉工公司使用胁迫的手段，使吴志阳在违背真实意思的情况下签订。因此，吴志阳请求撤销双方签订的《员工保密及竞业限制协议书》和《谅解协议》。《谅解协议》中要求吴志阳赔偿泉工公司30万元和杨秀普在2019年4月20日至2019年5月12日的工资4597.83元及出差补贴1850元，也缺乏事实和法律依据。泉工公司扣除吴志阳的工资6447元也应返还。为维护吴志阳的合法权益,吴志阳曾向南安市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，南安市劳动争议仲裁委员会于2019年12月12日作出南劳人仲案(2018)第427号仲裁裁定书,认为其对《谅解协议》的效力没有管辖权,故中止审理劳动仲裁申请一案。为此，具状起诉，望判如所请。 泉工公司辩称，一、本案《员工保密及竞业限制协议》及《谅解协议》系协议双方的真实意思的表示，协议签订过程不存在任何胁迫情况。吴志阳主张协议系因胁迫签订并应予以撤销，缺乏事实与法律依据，不应支持。1、本案《员工保密及竞业限制协议》及《谅解协议》系双方当事人就保密事项及吴志阳违反保密义务后的赔偿事项分别达成的合意。吴志阳作为完全民事行为能力人，具有完全的认知能力和理解能力，显然可以理解上述协议的全部内容，其在本案相关协议签章处签字盖手印，应视为对协议全部内容的认可，即上述协议自双方当事人签署之日起发生法律效力。2、吴志阳主张答辩人以拒付工资胁迫其签订涉案协议，与实际情况不符。首先，根据吴志阳提供的《付款申请单》可以证明答辩人及时对其提成申请进行流程审批，并不存在任何拖欠和胁迫的主观目的。其次，涉案协议签署过程的在场人苏某、吴某可以证实，涉案协议是吴志阳自愿签署，协议协商及签署过程中，答辩人从未采取任何胁迫手段。吴志阳未提供证据证明涉案协议的签订存在胁迫的情形，应承担举证不能的不利后果。 二、涉案《员工保密及竞业限制协议》符合公序良俗与公平正义，吴志阳主张该协议显失公平应予以撤销，不能成立。1、《员工保密及竞业限制协议》内容符合诚实信用原则及基本职业道德。根据《中华人民共和国劳动法》第三条及《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第三十九条等规定，遵守劳动纪律和职业道德,为用人单位保守商业秘密系劳动者在劳动合同履行期间应当遵守的忠诚义务。本案《员工保密及竞业限制协议》系对劳动者的上述忠诚保密义务及相应损害赔偿责任的约定,其内容符合公序良俗。2、涉案《员工保密及竟业限制协议》第四条约定的违约金条款公平合理。答辩人公司是一家专业从事制砖机械设备研发、制造和销售的高新企业,公司设备产品销售渠道遍布中国及海外120多个国家和地区,产品销量稳居国内品牌前列。由于砖机设备单价高昂,若公司客户商业秘密及核心技术保护的遭到员工恶意泄露,必然将给答辩人带来巨大的损失,且该损失是巨大、长远持续且不可预估的。因此本案协议提前约定违反保密义务的赔偿金额,系预防弥补企业损失维护市场公平竟争秩序的需要。3、此外,退一步说即使涉案《员工保密及竞业限制协议》存在可撤销情形，吴志阳已在协议签订后明示放弃其撤销权。根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十二条:“有下列情形之一的,撤销权消灭:.(三)当事人知道撒销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权”。在《员工保密及竞业限制协议》签订的一个月后,吴志阳因违反保密义务与答辩人另行签订《谅解协议》,《谅解协议》内容中吴志阳明确认可《员工保密及竞业限制协议》的效力,并承诺按照该协议继续履行,应当视为吴志阳以自己的行为表明放弃撤销权,其撒销权已依法消灭,请求贵院驳回吴志阳的该部分诉讼请求4、此外,退一步无论上述协议第四条效力如何,事实上该条款并未实际执行。双方后续签订的《谅解协议》并未执行《员工保密及竞业限制协议》第四条约定的违约金条款,而是于第2条另行约定吴志阳赔偿因违反保密义务造成答辩人损失30万元。同时《谅解协议》第8条明确约定,若吴志阳遵守承诺,答辩人同意放弃向吴志阳索要该30万元赔偿金，而事实上答辩人至今也没有向吴志阳索要30万元赔偿金。 三、涉案《谅解协议》公平合理且合法有效，吴志阳主张该协议显失公平应予以撒销,不能成立。1、涉案《谅解协议》内容核心为答辩人放弃追索吴志阳应付赔偿金,其内容公平合理,符合人道主义。根据答辩人公司售后维修人员杨秀普举报，吴志阳擅自违规指派杨秀普前往山东客户处调试其出售的他方品牌设备,由于非泉工品牌设备调试困难,杨秀普共花费23天才调试完毕,期间造成答辩人额外支付杨秀普工资及补贴损失共计6647元,且申请人擅自向泉工客户出售他方品牌设备,造成造答辩人预期可得货款损失,因损失金额巨大且难以统计,双方通过协商确认损失金额为30万元,并在协议中予以确认。因此《谅解协议》中吴志阳书面确认其违反《保密竞业协议》的事实，并同意赔偿答辩人因违反保密义务造成的答辩人损失30万元及杨秀普误工损失6447以上赔偿金额的确认系协议双方意思自治的结果,不存在显失公平。在此基础上,答辩人考虑到吴志阳的改过态度和自身情况,出于人道主义考虑,对吴志阳进一步达成谅解，即答辩人已同意在吴志阳改过自新的前提下放弃对30万赔偿金追索,仅由吴志阳赔偿余下的误工损失6447元,可见本案《谅解协议》的内容实际上是答辩人谅解原告,该协议内容恰恰是有利于原告的,更不存在对原告显失公平的情况。2、涉案《谅解协议》符合法律规定。根据《劳动合同法》第九十条:“劳动者违反本法规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿因此根据协商,申请人依法就进反保密义务事宜与答辩人签订《谅解协议》,对答辩人赔偿的金额及支付方式进行协商确认是符合《劳动合同法》规定的,该行为并未违反任何强制性规定,该协议依法应认定合法有效。 四、吴志阳主张答辩人返还其款项6447元,不应予以支持。如前所述,本案《谅解协议》合法有效,应当继续履行，吴志阳现主张答辩人返还其款项6447元,系《谅解协议》中确认应由吴志阳负担的误工损失,且答辩人已通过抵扣提成方式支付原告,因此其主张返还与《谅解协议》约定相矛盾,不应子以支持。此外该部分款项退还实质为支付提成工资,属于劳动纠纷范畴，应先经过劳动仲裁的前置程序,请求人民法院驳回吴志阳的该部分起诉。综上所述,请求法院依法驳回吴志阳的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：吴志阳与泉工公司于2011年建立劳动关系，2017年起，吴志阳担任泉工公司在山东省区域的业务负责人。2019年5月29日，吴志阳与泉工公司签订《员工保密及竞业限制协议》，该协议约定（甲方指泉工公司，乙方指吴志阳）：保密内容：1、技术秘密：包括但不限于产品设计图纸、技术文件资料、工艺工装制造技术、技术资料汇总计算机管理的软件、专利技术、科研成果等等。2、经营秘密：包括但不限于客户资料、市场区域、售购资料、定价政策、产品成本、销售策略、财务机密、合同、重要企业管理信息、正在研发的新产品信息等等。3.与知识产权相关的保密事项:甲方已取得或尚未取得知识产权其他与知识产权相关需保密的事项。4.上述内容来源包括但不限于甲方自有、原乙方持有经协议授予甲方、乙方的职务发明、科研成果等。保密义务：1.乙方应按甲方要求从事经营、生产项目和科研项目设计与开发,并将生产、经营、设计与开发的成果、资料交甲方，甲方拥有所有权和处置权；2.未经甲方书面同意，乙方不得利用甲方的商业秘密进行新产品的设计与开发和撰写论文向第三者公布；乙方对公司的产品图纸技术资料借阅应严守公司流程，登记签字，定期归还；且不得私自拍照、外借、扫描、复印、带出公司；不得手工临摹图纸和记录图纸数据，不得将技术资料通过网络外传；3.乙方在任职期间不得组织参与其他同业公司商业活动；不得与同业公司联合办厂等进行其他投资活动；4.乙方必须严格遵守甲方的保密制度，防止泄露甲方的商业秘密；5.乙方承诺其在进入甲方公司就职前已如实告知甲方有关其在原工作单位所承担的保密义务和竞业限制义务，因未主动告知而致使甲方遭受索赔的，甲方有权向乙方追偿，乙方应承担由此产生的一切法律责任。6.劳动合同期内即双方解除或终止劳动合同后，乙方均不得向任何第三方公开甲方所拥有的未被公众知悉的商业秘密。竞业限制期限：二年。竞业限制补偿：乙方从甲方离职后，在竞业限制期内，甲方应按月向乙方支付经济补偿金，标准为：乙方离职时南安市上一年度最低工资标准。违约责任：1.如乙方在劳动合同期内违反保密义务，给甲方造成或可能造成的经济损失超过人民币壹万元；1）视为乙方严重违反甲方规章支付和保密义务，甲方可单方解除与乙方的劳动合同且无须支付经济补偿。2）视为乙方严重违反保密义务，乙方应向甲方承担赔偿责任，并返还已领取的全部保密津贴；如证实乙方已违反保密义务，损失可预计、并未实际发生，乙方应向甲方支付违约金人民币叁拾万元。2.在竞业限制期限内，如乙方违反本协议，无论是否已造成实际经济损失，乙方应向甲方支付违约金人民币贰拾万元整。如因乙方行为给甲方造成的实际损失超过约定违约金数额，乙方应按实际损失数额赔偿。本协议自双方签字或盖章之日起生效……，等等。经查，泉工公司的相关业务人员、技术人员等均在同时期与该公司签订该协议。同日，泉工公司的财务陈百治确认公司尚欠吴志阳2018年业务提成74774元，吴志阳向泉工公司提交付款申请单，泉工公司于2019年7月3日审批通过其申请，并于2019年7月30日支付吴志阳70797元。2019年7月17日，吴志阳向公司出具辞职单，辞职原因为个人原因，同日，泉工公司向吴志阳出具解除劳动关系证明书，2019年7月19日，吴志阳与泉工公司签订《谅解协议》，协议主要内容：甲方为泉工公司，乙方为吴志阳，甲方于2019年6月下旬根据举报进行核实，鉴于乙方的行为违反公司相关规章制度及《保密竞业协议》之有关规定，并严重侵犯、损害了甲方合法权利和利益。经过协商，甲乙双方达成如下谅解协议：1.乙方立即停止一切损害甲方合法权益的违法行为;2.因乙方的行为给甲方造成严重损失,乙方同意向甲方支付赔偿金人民币30万元；3.依据甲方规章制度之有关规定,对乙方给予劝退处理；4.乙方按甲方有关规定，做好工作交接；5.乙方离岗后,甲乙双方按2019年5月29签定的《保密竟业协议》执行；6.甲方对乙方的业务提成:74774元、工资:2470元进行核算,合计金额为人民币77244。售后部杨秀普2019年4月20日至2019年5月12日的工资及出差补贴由乙方承担,即工资4597.83元，出差补贴1850合计金额为人民币6447元;综述,甲方应付乙方合计为人民币:70797元。7.甲方对乙方的竞业限制补偿标准为1500元/月，补偿时长共计24个月，补偿金额合计人民币36000元。8.甲乙双方同意直接以乙方可用竞业限制补偿抵扣乙方应付的赔偿金人民币30万元，不足以抵扣部分金额为人民币264000元。乙方承诺继续履行《保密竞业协议》所约定的竞业禁止义务及保密义务，并承诺在竞业限制解除后亦不再从事任何可能损害甲方权利与利益的行为。如乙方遵守上述承诺，则甲方同意放弃继续索要乙方赔偿金抵扣差额部分人民币264000元及依照《保密竞业协议》要求乙方支付违约金的合法权利。9.如乙方违反本合同第九条约定的承诺，甲方可以继续要求乙方支付赔偿金抵扣差额部分人民币264000元。10.本谅解协议自甲乙双方签字、盖章后生效……，等等。 再查明，吴志阳于2019年10月10日向南安市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求事项：1、裁决确认吴志阳与泉工公司于2019年5月29日签订的《员工保密及竞业限制协议》第四条违约责任的约定无效并予以撤销；2、裁决确认吴志阳与泉工公司于2019年7月19日签订的《谅解协议》无效；3、裁决泉工公司支付吴志阳违法要求吴志阳承担的杨秀普在2019年4月20日至2019年5月12日的工资4597.83元及出差补贴1850元合计6647元的工资及业务提成；4、裁决泉工公司支付吴志阳2019年业务提成工资100572元；5、裁决泉工公司支付吴志阳解除劳动合同的经济补偿金315621.72元；6、裁决泉工公司一次性支付吴志阳2年竞业限制的经济补偿金36000元。仲裁过程中，南安市劳动争议仲裁委员会认为其对双方签订的《谅解协议》的效力没有管辖权，遂于2019年12月12日作出仲裁裁定书，裁定中止审理。吴志阳遂诉至本院要求解决。 上述事实，有吴志阳提供的其本人的居民身份证，泉工公司的企业信息查询表，辞职单、解除劳动关系证明，业务员提成计算表、付款申请单、收款纪录，泉工股份（2019）国内销售协议，《员工保密及竞业限制协书》，《谅解协议》，南劳人仲案（2018）第427号仲裁裁定书，劳动仲裁申请书以及双方当事人在庭审中的陈述等为证。泉工公司对上述证据的真实性均无异议，本院予以确认。证人吴某出庭陈述称：其是泉工公司的人力主管，吴志阳签订《谅解协议》是在其与苏某的办公司，当时办公室人来人往，且双方边喝茶边协商，没有听到吴志阳说不想签之类的话。公司与所有业务人员都有签订《员工保密及竞业限制协书》。证人苏某出庭陈述称：其是泉工公司行政部经理，《员工保密及竞业限制协议书》是公司涉及商业机密核心价值的岗位人员全部都要签，《谅解协议》是我代表公司与吴志阳协商后草拟的，吴志阳确实违反《员工保密及竞业限制协议书》，但其与公司领导有亲属关系，为了顾及其面子，并在在《谅解协议》中明确写明其违规事项。协议中吴志阳需支付的赔偿金30万元是由于其出卖非公司产品导致设备质保金十多万元无法回收以及公司因此少卖出去的设备款等预估计算的损失。对该证人证言，吴志阳不予认可。本院认为，证人虽与泉工公司存在厉害关系，但吴某、苏某均确系吴志阳签订涉案协议的在场人，且苏某又是《谅解协议》的草拟人，能够证实签约时现场的情况以及协议赔偿金数额的由来，具有较大的可信度。泉工公司提供的其与案外人的买卖合同，其真实性、合法性及与本案的关联性均无法确认，依法不予采信。 本院认为,根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定,用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。关于泉工公司是否存在胁迫吴志阳签订《谅解协议》的行为，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。吴志阳主张其系受胁迫才与泉工公司签订《谅解协议》，但未能举证证明，应承担不利后果,本院对该主张不予采纳。关于本案的《谅解协议》是否显失公平的问题。本院认为，首先，吴志阳作为一个完全民事行为能力人，应清楚其在《谅解协议》上签字的含义及所应承担的法律责任。《谅解协议》虽未明确载明吴志阳具体违规事项，但记载其行为违反公司相关规章制度及《保密竞业协议》之有关规定，并严重侵犯、损害了公司合法权利和利益，吴志阳同意支付泉工公司赔偿金30万元及售后部杨秀普的误工损失6447元，吴志阳签字即意味着确认了协议内容。其次，对于吴志阳需承担的赔偿金30万元，《谅解协议》约定扣除泉工公司应支付吴志阳的竞业限制补偿金36000元（1500元/月×24个月=36000元），不足抵扣部分金额264000元，若吴志阳承诺继续履行《员工保密及竞业限制协议书》所约定的竞业禁止义务及保密义务，并承诺在竞业限制解除后亦不再从事任何可能损害泉工公司权利与利益的行为，泉工公司同意放弃向吴志阳索要该款项，即吴志阳无需实际支付泉工公司赔偿金30万元。综上，吴志阳主张《谅解协议》显失公平，证据不足，本院依法不予采纳。关于吴志阳诉请撤销其与泉工公司签订的《员工保密及竞业限制协议书》以及泉工公司返还其工资及业务提成6447元，根据吴志阳提供的劳动仲裁申请书可知该两项请求均在其劳动仲裁请求事项中，南安市劳动争议仲裁委员会的仲裁裁定书仅主张对《谅解协议》的效力没有管辖权，且即使《员工保密及竞业限制协议书》最终被仲裁委员会裁决属无效协议，并不必然导致《谅解协议》无效，故吴志阳的该两项请求应适用劳动仲裁前置规定，由仲裁委员会继续审理裁决，不属于本案受理范围，本院依法不作处理。综上，吴志阳的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回吴志阳的全部诉讼请求。 本案受理5800元，由吴志阳负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  陈丽清 人民陪审员  李金珍 人民陪审员  洪槟玲 二〇二〇年七月六日 书 记 员  陈 慧 附页： 一、判决引用的主要法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第三条第二款劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在接触或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。