江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏09民终2478号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司建湖支公司，住所地建湖县欧堡利亚尊园27幢106、206、306室。负责人：徐朔，该公司经理。委托诉讼代理人：张彤彤，女，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：董佩锦，男，1943年7月7日出生，汉族，住射阳县。委托诉讼代理人：王会林，建湖县芦沟法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李宽东，男，1997年11月21日出生，汉族，住建湖县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司建湖支公司（以下简称太平洋财保建湖公司）因与被上诉人董佩锦、李宽东机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省建湖县人民法院（2019）苏0925民初6433号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财保建湖公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判上诉人少承担残疾赔偿金26230元；2.上诉费由董佩锦负担。事实和理由：1.一审质证时，上诉人要求陪同鉴定，但鉴定机构鉴定时未通知上诉人，程序不合法；2.2019年11月26日庭审前，上诉人对董佩锦的伤情复勘活动度，测量到董佩锦左膝（患肢）伸直为30°，右膝（健肢）屈曲130°，而鉴定报告中载明的左膝（患肢）伸直60°，右膝（健肢）屈曲150°，明显与事实不符。经上诉人计算董佩锦左膝活动度为1-（120-30）/（130+0）=30%≤50%，未构成九级伤残，仅构成十级伤残。故一审时上诉人申请重新鉴定，但一审法院未予支持，仍判决上诉人承担残疾赔偿金52460元，明显不合理。董佩锦辩称，1.董佩锦按鉴定机构要求在2019年8月15日上午进行鉴定，董佩锦于当日8时30分到达鉴定机构，并一直等待上诉人直到中午11时30分，鉴定机构在多次联系上诉人未果且即将下班的情况下，才对董佩锦的伤情进行鉴定。上诉人放弃陪同鉴定的机会，责任应自负。且无上诉人必须到场，鉴定机构才能鉴定的程序；2.董佩锦受伤后虽经两次手术治疗，但效果不佳，至今仍感觉到手脚麻木，左腿不能独立站行，盐城市第四人民医院司法鉴定所根据董佩锦的伤情认定其构成九级伤残，客观公正。鉴定意见书中的个别数据错误系笔误，鉴定机构已做了补正说明，且经双方质证，不影响伤残等级的认定。上诉人在一审庭审前，通过不正当手段对董佩锦的患肢进行拍照，程序不合法，且上诉人也非专业的鉴定人员，其行为不具有法律效力，不能推翻鉴定结论。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李宽东辩称，请求二审法院依法裁判。董佩锦向一审法院起诉请求：1.判令李宽东赔偿董佩锦交通事故造成的损失109870.34元，太平洋财保建湖公司在保险限额内承担责任。具体组成如下：医药费11981.18元、住院伙食补助费52天*30元/天=1560元、营养费60天*15元/天=900元、护理费（52*2+38）天*100元/天=14200元、误工费7个月*1830元/月=12810元、伤残赔偿金52460.16元/年*5年*0.2=52460.16元、精神抚慰金10000元、交通费2000元、财物损失费2000元、鉴定费1959元。2.诉讼费由李宽东、太平洋财保建湖公司承担。一审法院认定事实：2017年11月19日，李宽东驾驶苏Ｊ×××××小型客车与董佩锦驾驶的电动三轮车发生碰撞，致董佩锦受伤，双方车辆部分损坏。建湖县公安局交通警察大队出具事故责任认定书认定，李宽东负全部责任，董佩锦无责任。事故发生后，董佩锦至建湖县人民医院住院治疗，同年12月23日出院，入、出院诊断为：左侧胫腓骨近端粉碎性骨折、左侧腓总神经损伤、头皮裂伤、皮肤坏死、颈3-7椎间盘突出伴颈5-7椎管狭窄、颈髓损伤。2018年9月14日，建湖县人民法院作（2018）苏0925民初4435号民事调解书，双方就董佩锦因交通事故发生的前期医疗费达成协议，并已经履行。2018年10月7日，董佩锦再次入住建湖县人民医院行内固定取出术，同年10月25日出院。董佩锦后期治疗期间共支出医疗费11917.18元（统筹报销已扣除）。一审法院委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对董佩锦的伤残等级、误工、护理、营养期限进行司法鉴定，鉴定意见为：1.董佩锦因交通事故受伤致左侧胫骨近端粉碎性骨折等，目前左膝关节功能丧失50%以上，构成人体损伤九级伤残。2.建议误工期限210日，护理期限90日（住院期间2人护理，出院后1人护理），营养期限60日。一审法院另查明：李宽东驾驶的车辆在太平洋财保建湖公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期限内。一审法院审理过程中向盐城市第四人民医院司法鉴定所发出法医咨询函，对董佩锦左膝关节损伤是否构成九级伤残进行法医质询。盐城市第四人民医院司法鉴定所出具了回复函，太平洋财保建湖公司对回复函进行了质证。一审法院认为，董佩锦因机动车交通事故受伤，财产受损，依法有权获得赔偿。李宽东驾驶的车辆在太平洋财保建湖公司投保了交强险，太平洋财保建湖公司应根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，在交强险责任限额内对董佩锦承担赔偿责任，超出交强险责任限额的部分按事故责任确定当事人的赔偿责任。交警部门认定李宽东负本起事故的全部责任，肇事车辆在太平洋财保建湖公司投保了100万元不计免赔商业三者险，故超出交强险限额的部分，依法由太平洋财保建湖公司承担。太平洋财保建湖公司辩称鉴定结论与事实不符，要求重新鉴定，未提供相关有效证据，且盐城市第四人民医院司法鉴定所回复函中补充说明了鉴定依据，故对太平洋财保建湖公司该辩称不予采信。董佩锦主张的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金，符合规定，予以支持；董佩锦主张的医疗费其中统筹报销部分应予扣除；董佩锦主张的护理费标准偏高，支持80元/天；董佩锦主张的误工费，因鉴定结论出具时，其已满76周岁，在交通事故发生前每月有固定退休工资，且未向法庭提交有效证据证明其仍从事工作、收入减少，故对该项诉请不予支持；董佩锦主张的交通费、财物损失费，因未提供有效票据证明，酌情支持交通费800元、财物损失费800元；董佩锦主张的精神抚慰金，酌情支持5000元。对于太平洋财保建湖公司的相关辩称意见，部分予以采纳。综上，一审法院认定董佩锦因本次交通事故造成的损失为：医疗费11917.18元、住院伙食补助费1560元、营养费900元、护理费11360元、残疾赔偿金52460.16元、交通费800元、精神损害抚慰金5000元、财物损失费800元，合计84797元（取整）。据此，一审法院判决：一、太平洋财保建湖支公司于判决生效后三十日内赔偿董佩锦因交通事故受伤造成的损失合计84797元；二、驳回董佩锦其余诉讼请求。案件受理费2497.5元，鉴定费1959元，合计4456.5元，由董佩锦负担556.5元，由太平洋财保建湖公司负担3900元。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审相同，对一审查明的事实，本院予以确认。本案二审争议焦点为：涉案法医临床鉴定意见能否作为定案依据。本院认为，董佩锦因涉案交通事故致左侧胫腓骨近端粉碎性骨折、左侧腓总神经损伤、头皮裂伤、皮肤坏死等，后行左胫骨骨折切开复位内固定术、内固定取出术。盐城市第四人民医院司法鉴定所在查阅董佩锦的病史资料、影像资料，并测量其左、右膝伸、屈某数后，认定其目前遗留左膝关节功能丧失50%以上，构成九级伤残。经审查，该鉴定意见鉴定过程规范、数据详实、结论客观，与董佩锦的伤情相符合。上诉人仅以其拍摄的董佩锦照片计算出的结论为由否认其伤残等级，依据不足，本院不予采信。综上，太平洋财保建湖公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2497元，由中国太平洋财产保险股份有限公司建湖支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张金星审判员  俞静云审判员  张海静二〇二〇年七月二十九日书记员  乔 羽