贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院行 政 判 决 书（2020）黔26行终74号上诉人（一审原告）周彰金，男，1980年12月27日出生，侗族，户籍地从江县。现住从江县。被上诉人（一审被告）从江县公安局。法定代表人陈远剑，局长。行政机关负责人范永通，局党委委员。委托代理人潘文林，该局法制大队大队长。上诉人周彰金因治安管理行政处罚一案，不服黎平县人民法院（2020）黔2631行初8号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，并于2020年7月21日公开开庭进行了庭询，上诉人周彰金，被上诉人从江县公安局行政机关负责人范永通及委托代理人潘文林到庭参加了庭询。案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。一审法院查明：2019年7月21日22时左右，吴祖含邀约同学王艳春、潘拾斤、陈启林、唐翠兰、吴老含等人到自己在从江县丙妹镇牛堂路经营的稻香春脆皮狗肉馆吃夜宵，王艳春带其妹夫周彰金参加，期间，王艳春之妹王艳平（系原告周彰金之妻）也赶来一起吃夜宵喝酒。晚上23时许，醉酒后的原告叫妻子王艳平回家，喝醉了酒的王艳平不肯回家，俩人遂在店门口发生争吵，原告便回店内掀吃夜宵的桌子两次，被同桌的人按住，导致桌上的酒洒给他人，并致一个高脚杯和一个饭碗摔坏，随后王艳春劝其二人回家出到店门口，恰遇店主吴留成从外面回来，吴留成听其姐吴祖含说原告在店子闹事，便追到店门口问原告为何闹事掀桌子，双方在理论过程中发生互殴，后被在场人员拉开。事后不久，从江县丙妹派出所接到报警赶到现场处置。被告对周彰金、吴留成、王艳春、潘拾斤、陈启林、唐翠兰、吴老含、王艳平、吴海询问调查后，根据《治安管理处罚法》第二十六条第四项的规定，于2019年7月25日对原告作出从公丙行罚决字（2019）第310号行政处罚决定，决定对周彰金处行政拘留十日。被告以吴留成违反《治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定对吴留成行政拘留五日。原告不服，于2020年2月3日向本院提起行政诉讼，请求确认被告作出的从公丙行罚决字（2019）第310号行政处罚决定违法。同时查明，被告第一次询问原告时，原告否认其是人大代表的身份，原告周彰金提供其在2016年11月14日当选为从江县第十七届人民代表，任期5年，2019年8月14日原告周彰金申请辞去其县人大代表资格。被告在作出行政处罚决定前未得到从江县人民代表大会主席团或者人民代表大会常务委员会许可。一审法院认为：根据《治安管理处罚法》第九十一条“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定”的规定，被告从江县公安局作为该行政区域内的治安管理主管部门，其对原告作出行政处罚是其法定职责。一、关于原告提起诉讼是否超过起诉期限的问题，根据《最高人民法院关于适用的解释》第四十八条第二、三款“期间以时、日、月计算。期间开始的时和日，不计算在内。期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一天为期满的日期”之规定，原告周彰金于2019年7月25日收到从公丙行罚决字（2019）310号行政处罚决定，其从2019年7月26日开始计算至2020年2月25日止，因2019年1月24日至2020年2月2日为法定节假日，原告的起诉期限顺延至2020年2月3日，原告于2020年2月3日向本院提起行政诉讼并没有超过法定6个月的起诉期限。二、关于处罚程序是否合法的问题。被告第一次询问原告时，原告明确表示其不是人大代表或者政协委员身份，并在询问笔录上签字确认，且笔录上也告知原告不如实回答的法律后果，原告也表示明白，因原告故意隐瞒事实，导致被告在作出处罚决定前未经从江县人民代表大会常务委员会许可便对原告实施拘留，系原告自身原因造成。原告提出申请调取询问时的同步录音录像，因相隔的时间较长未有保存，且法律法规未规定同步录音录像必须作为证据，故原告提出程序违法的诉讼理由不予采信。三、关于案件事实和适用法律的问题。本案原告因酗酒闹事，被他人制止，虽只损坏一个杯子和一个饭碗，但在店主吴留成与原告理论过程中发生打架的事实存在，其行为违反了《治安管理处罚法》第二十六条第四项“（四）其他寻衅滋事行为”的规定，被告对其作出行政处罚决定事实清楚，证据充分，适用法律正确。综上，原告的诉讼理由缺乏事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告周彰金的诉讼请求。案件受理费50元，由原告周彰金负担。上诉人周彰金上诉称：被上诉人没有核实上诉人是否为人大代表身份的情况下，直接作出行政处罚，程序违法。被上诉人对上诉人处予十日的行政处罚，属于较重行政处罚，其未经集体讨论决定和行政机关负责人吴应权局长的审批，程序严重违法。被上诉人提供的证据没有王艳春和王艳平的证言，违反“收集证据要客观、全面的原则”，据此，可以认为，被上诉人作出的行政处罚事实不清，证据不足。请求撤销一审判决，改判确认被上诉人对上诉人行政拘留十日的行政行为违法。被上诉人从江县公安局答辩称：上诉人刻意隐瞒人大代表的身份，致使我局未作进一步调查核实，导致作出行政拘留处罚决定时，未经县人大主席团或县人大常委会许可。在知道上诉人是从江县第十七届人大代表身份后，我局积极与县人大沟通，并向县人大详细汇报案件办理情况，县人大经审查，认为上诉人刻意隐瞒或人大代表意见识淡漠，我局不承担《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表法》第三十二条规定的许可责任。本案经办案民警提出初步意见，上报所领导批准，再通过法制部门审核把关，最后报分管领导审批同意才作出处罚决定。因此，我局认定上诉人寻衅滋事证据确凿，程序合法，适用法律得当，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。当事人向一审法院提交的证据材料均已随案移送本院。经审查，一审法院对当事人提供的证据认证正确，本院予以确认。二审期间，被上诉人从江县公安局提供以下证据：1、现场音频记录光盘，证明周彰金寻衅滋事现场闹事情况；2、从人常函（2020）1号《关于对周彰金作出行政拘留处罚未经许可的情况汇报的函》，证明县人大认可我局作出的处罚决定；3、从公党通（2019）20号《中共从江县公安局委员会关于调整局党委委员会分工的通知》，证明范永通是党委委员，并分管涉案辖区的治安案件。本院对被上诉人二审提交的证据认证如下：1号证据被上诉人无正当理由在一审未提供，不予采纳；2号证据是上诉人提出了其在行政处罚程序中没有提出的理由或者证据，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十六条第三款的规定，被上诉人可以补充证据，该证据具备证据的三性，予以采信；3号证据是上诉人在诉讼中对范永通身份提出异议，该证据证明范永通是从江县公安局党委委员，涉案辖区的治安工作由其分管，属于《最高人民法院关于适用解释》第一百二十八条第一款规定的行政机关负责人，予以采信。本院经审理查明的案件事实除与一审判决认定事实相同外，另查明，行政处罚决定对周彰金行政拘留10日已执行完毕（交付执行自2019年7月25日至8月4日止）。2019年8月23日，从江县第十七届人民代表大会常务委员会代表资格审查委员会终止周彰金代表资格。2020年4月22日，从江县人民代表大会常务委员会回函从江县公安局“周彰金系具有独立民事行为能力人，在意识清醒情况下不如实向公安机关表明自己的县十七届人大代表身份（职务），属刻意隐瞒或人大代表意识淡漠。故公安机关不承担中华人民共和国全国人民代表大会和地方各及人民代表大会代表法第三十二规定的责任”。本院认为：维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人或者其他组织的合法权益是公安机关的法定职责。2019年7月21日22时许，上诉人周彰金应邀到吴祖含和吴留成经营的稻香春脆皮狗肉馆吃夜宵喝酒，后因其妻王艳平不肯回家双方发生争吵，继而两次掀吃夜宵的桌子被同桌人员按住，使桌上的酒溅给他人，并致高脚杯、饭碗各一个被摔坏，随后上诉人在吴留成问其为何掀桌子时双方发生互殴的事实，有公安机关对吴祖含、潘拾斤、陈启林、吴海、唐翠兰、吴老含的询问笔录、现场音频记录光盘、辩认笔录和庭审笔录在卷证实，且证人为现场目击证人，证言内容相互印证，足以认定，被上诉人在一审未提供王艳平、王艳春的询问笔录作为证据，对本案事实的认定未产生影响，因此，从江县公安局根据《治安管理处罚法》第二十六条第（四）项“其他寻衅滋事行为”的规定，对上诉人处予行政拘留十日的处罚证据确凿，适用法律正确。被上诉人从江县公安局接到报警后，经立案、调查询问、履行处罚前告知和逐级审批，其作出的处罚决定程序合法。根据《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表法》第三十二条第二款规定“对县级以上的各级人民代表大会代表，如果采取法律规定的其他限制人身自由的措施，应当经该级人民代表大会主席团或者人民代表大会常务委员会许可”。本案上诉人周彰金在接受公安机关调查和陈述申辩过程中，未向公安机关表明自己是县人大代表，因其不如实陈述自己是人大代表身份，致使被上诉人在作出行政处罚决定前未向从江县人民代表大会常务委员会报告批准，系上诉人自身原因造成。被上诉人在获知上诉人是从江县十七届人大代表身份后，向县人大常委会作了汇报，县人大常委会作出回函，表明被上诉人对周彰金作出行政拘留处罚不承担未经许可的责任。《中华人民共和国行政处罚法》第三十八条第二款规定“对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚，行政机关的负责人应当集体讨论决定”，本案中，被上诉人作出的行政处罚决定，并未认定上诉人寻衅滋事的行为属于情节较重，被上诉人对周彰金处予十日的行政拘留属公安机关的自由裁量幅度范围，故上诉人提出程序违法的理由，本院不予采纳。综上所述，上诉人周彰金提出的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。一审判决正确合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人周彰金承担。本判决为终审判决。审判长  杨通烈审判员  张秋菊审判员  罗安武二〇二〇年七月二十八日法官助理**书记员王泽慧