陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕07民终812号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司，营业场所：陕西省汉中市汉台区。负责人：何旭，该公司总经理。委托诉讼代理人：王德科，陕西兴振业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张翠清，女，1953年8月21日出生，身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住陕西省汉中市汉台区。委托诉讼代理人：欧阳，汉中市148法律服务所法律工作者。原审被告：何鑫，男，1994年11月27日出生，汉族，住陕西省固县，身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司因与被上诉人张翠清、原审被告何鑫机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省汉中市汉台区人民法院（2020）陕0702民初850号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司上诉请求：1、依法撤销汉台区人民法院（2020）陕0702民初850号民事判决，予以改判。2、依法改判被上诉人承担二审诉讼费。事实和理由：一、一审判决对部分医疗费认定错误。1、被上诉人第三次住院，即2018年12月5日到2018年12月6日在汉中市中心医院住院所产生的医疗费6952.13元是治疗冠心病所产生的，与交通事故无关，且与此相对应的住院伙食补助费多计算了一天也应当扣减。2、被上诉人外购药物1972.8元没有病例、处方及医嘱，应当予以扣减。二、一审认定误工费依据不足。三、一审认定的护理费明显偏高。被上诉人张翠清辩称，第三次住院的医疗费也是治疗因本次交通事故受伤所产生的，应当予以赔偿；外购药品在医嘱中有相关的记载，与治疗交通事故受伤具有关联性，也应当赔偿；答辩人经营理发店为客观事实，误工损失真实存在。原审被告何鑫未作书面答辩。张翠清向一审法院起诉请求：1、请求二被告赔偿原告医药费、护理费等共计192663.47元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月18日，被告何鑫驾驶陕FXXXXX号小型汽车在汉台区境内，与原告张翠清骑行的电动车发生相撞致其受伤，车辆受损。原告张翠清后在汉中市中心医院住院治疗117天。汉中市交警X大队认定被告何鑫承担事故主要责任，原告张翠清负次要责任。2019年10月9日，陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书认为：原告张翠清的伤情构成一个九级伤残，两个十级伤残，对误工期评定为180天，护理期评定为153天、营养期评定为153天。陕FXXXXX号小型汽车在被告保险公司处购买了交通事故责任强制险、第三者责任险（限额100万含不计免赔），本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，张翠清因本次交通事故产生的损失：依据住院、门诊、购药票据，认定医疗费149052.31元（住院费139183.94元、门诊费7895.57元、外购药1972.8）；依据本地护理收费平均标准（结合被告实际垫付护理工资）×鉴定报告评定护理天数，认定护理费19160元（140元/天×20天）+（130元/天×79天）+（90元/天×7天）+（100元/天×9天）+（120元/天×38天）；参照2018年陕西省私营居民服务、修理和其他服务业平均工资（34199元）÷365天×鉴定报告评定误工天数，认定误工费9000元（50元/天×180天）；依据当地裁判实践标准×住院天数，认定3510元（30元/天×117天）；依据当地标准×鉴定报告评定营养天数，认定营养费3060元（20元/天×153天）；依据2019年城镇居民人均可支配收入×伤残附加指数×20，认定残疾赔偿金111181.84元（36098×22%×14）；交通费酌情认定300元；精神抚慰金酌情认定8000元。以上合计303264.15元。何鑫已垫付医疗费104880.68元、护理费14600元，合计119480.68元。保险公司现行赔付10000元。本次交通事故，被告何鑫承担主要责任，原告张翠清承担次要责任，超出交强险限额的赔偿款，在商业险限额内，由保险公司按照80%的责任比例承担赔偿责任，剩余20%由原告张翠清自行承担；2、鉴定费、诉讼费不属于保险公司赔偿范围，由被告何鑫和原告张翠清分别按照80%和20%的比例承担相关费用。3、对于原告张翠清提交的外购药票据，经该院审查，所购药品与原告张翠清伤情具有关联性，部分药瓶与原告张翠清住院治疗期间临时医嘱单上用药吻合一致，且诊断证明中也记载有要求原告张翠清出院后继续服用药物之医嘱，故予以认定。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五、第二十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定、《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干问题的规定》第二条之规定遂判决：一、原告张翠清因交通事故产生的医疗费149052.31元、住院伙食补助3510元、营养费3060元，共计155622.31元由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在陕FXXXXX号小型汽车机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告张翠清10000元（已赔付），剩余145622.31元在陕FXXXXX号车辆机动车商业险赔偿限额范围内由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司按照80%的比例赔偿原告张翠清116497.85元，剩余20%由原告张翠清自行承担；二、原告张翠清因交通事故产生的护理费19160元、误工费9000元、交通费300元、残疾赔偿金111181.84元、精神抚慰金8000元，共计147641.84元，由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在陕FXXXXX号车辆机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额范围内予以赔偿原告张翠清110000元，剩余37641.84元在陕FXXXXX号车辆机动车商业险赔偿限额范围内由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司按照80%的比例赔偿原告张翠清30113.47元，剩余20%由原告张翠清自行承担；（以上第一、二项，限判决生效后二十日内，由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司合计赔偿原告张翠清人民币256611.32元；原告张翠清受偿后尚需返还被告何鑫垫付的119480.68元。）三、驳回原告张翠清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案受理费970元，减半收取485元，由被告何鑫承担388元，原告张翠清承担97元；鉴定费1560元，由被告何鑫承担1248元，原告张翠清承担312元。本院二审期间，被上诉人提交以下证据：1、2020年7月8日汉台区XX镇XX村委会出具的证明。2、2020年7月10日汉中市汉台区XX镇XX村委会出具的证明。3、理发店照片四张。上述证据综合证明被上诉人的误工损失客观存在，上诉人应当予以赔偿。经质证，上诉人对两份村委会的证明的真实性没有异议，但对证明目的不认可，对四张照片的真实性不认可；原审被告何鑫对被上诉人提交的证据没有异议。经审查，本院对被上诉人提交的上述证据予以采信。经审理查明，一审认定的案件事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、一审认定的医疗费以及外购药品费是否正确；二、一审认定的误工费以及护理费是否适当。针对焦点一，被上诉人因交通事故受伤后，从2018年11月18日到2019年4月19日，期间处于持续治疗的状态。上诉人上诉要求扣除2018年12月5日、12月6日所产生的医疗费，应当对这两天的治疗用药与此次交通事故的损害是否存在合理性、必要性举证，但上诉人未提交证据予以证明；而外购药品与被上诉人的伤情具有关联性，部分药品与被上诉人住院治疗期间临时医嘱单上用药吻合一致，且诊断证明中也记载有要求被上诉人出院后继续服用药物之医嘱，故一审认定的医疗费和外购药品费用正确。针对焦点二，关于误工费，被上诉人在一审提交了一份加盖有汉中市汉台区XX镇人民政府、汉台区XX镇XX村委会公章的证明，证明被上诉人开办理发店店多年、营业执照丢失。二审期间又提交了汉台区XX镇XX村委会出具的证明、汉中市汉台区XX镇XX村委会出具的证明、理发店照片四张，补强证明被上诉人在发生交通事故之前经营理发店、误工损失实际存在。被上诉人已尽到了举证义务，上述证据能够综合证明被上诉人的误工损失客观存在，一审参照2018年陕西省私营居民服务、修理和其他服务业平均工资认定误工费为每天50元适当。关于护理费，一审根据本地护理收费平均标准、结合原审被告何鑫实际垫付护理工资认定的护理费并无不当。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费248元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司负担。多预交的722元，由其持据到本院领取。本判决为终审判决。审 判 长 仵瑞梅审 判 员 刘新星审 判 员 李 涛二〇二〇年七月二十三日法官助理 王雅泽书 记 员 王韵捷1