上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初3259号原告：朱日秀，女，1954年2月8日出生，汉族，住上海市金山区。委托诉讼代理人：陆增贤，上海市开乐律师事务所律师。被告：张其其，男，1981年8月31日出生，汉族，住上海市金山区。被告：上海锦山汽车客运有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：席林生，总经理。委托诉讼代理人：金建，男。被告：中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区银城路XXX号XXX、XXX楼XXX单元。负责人：曹原，总经理。委托诉讼代理人：鞠娟，上海松岚律师事务所律师。原告朱日秀与被告张其其(下称第一被告)、上海锦山汽车客运有限公司(下称第二被告)、中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司(下称第三被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月11日立案受理后依法适用简易程序，于同年6月24日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、第二被告委托诉讼代理人、第三被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼，第一被告未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告赔偿原告各项损失共计169，836.30元,其中第三被告在交强险及商业三者险内承担赔付责任，精神损害抚慰金在交强险内优先支付，保留内固定诉权；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年6月2日6时30分许，原告在乘坐第一被告驾驶的第二被告所有的大巴汽车时，原告在刚踏上汽车，车门尚未关闭之时，第一被告启动车辆致原告被甩下汽车，右手撑地受伤。事发后，上海市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任，原告无责任。2020年5月20日，基于原告申请，本院委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级及伤后所需休息、营养、护理期限进行鉴定，该机构于同年6月2日出具下述鉴定意见：原告之损伤，构成XXX伤残，伤后可酌情予休息期150天、营养期60天、护理期60天；择期拆除内固定，可酌情予休息期30天、营养期15天、护理期15天。第一被告未提交书面答辩状。第二被告辩称，对事故经过和责任认定无异议，事故认定书上记载原告事发时系行人，应由第三被告承担保险理赔责任。对原告伤残等级有异议，但不申请重新鉴定。第三被告辩称，对事故经过和责任认定无异议，原告属于车上人员，非“第三者”，不同意在交强险及商业三者险内承担赔付责任。经审理查明：2019年6月2日6时30分许，原告在乘坐第一被告驾驶的第二被告所有的大巴汽车过程中，原告在刚踏上汽车，车门尚未关闭之时，第一被告启动车辆致原告被甩下汽车，右手撑地受伤。事发后，金山交警支队出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任，原告无责任。第一被告系第二被告驾驶员，事发时在执行工作任务。2020年5月20日，基于原告申请，本院委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告伤残等级及伤后所需休息、营养、护理期限进行鉴定，该机构于同年6月2日出具下述鉴定意见：原告之损伤，构成XXX伤残，伤后可酌情予休息期150天、营养期60天、护理期60天；择期拆除内固定，可酌情予休息期30天、营养期15天、护理期15天。以上事实，由原、被告基本信息、原告户口簿、交通事故认定书、病史资料、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、律师代理费发票以及当事人的当庭陈述等证据所证实。本案的争议焦点为原告在事故发生时属于车辆第三者责任险中的“第三者”还是“车上人员”。第二被告认为，根据事故认定书，原告事发时系行人，属于“第三者”。第三被告认为，原告系上车过程中从车上甩下，应属于车上人员。本院认为，首先，判断受害人属于“第三者”还是“车上人员”，必须以该人在事故发生当时这一特定的时间是否身处保险车辆之上为依据。本案中，原告在一只脚踏上汽车踏板后汽车启动被甩出，即汽车启动时原告已位于车上，应属于车上人员，且其从车上甩下后未与车辆发生碰撞。其次，“机动车综合商业保险示范条款”第四条约定：“本保险合同中的车上人员是指发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员”。因此，对于“车上人员”定义，从合同条款整体解释的角度来讲，应当包括正在上下车的人员，故对原告诉请第三被告在交强险及商业三者险内承担赔付责任的请求本院不予支持。因第一被告系第二被告员工，事发时系履行职务，故原告的损失，应由第二被告承担全部的赔偿责任。第二被告对原告的伤残等级有异议，但不申请重新鉴定。本院认为，第二被告虽有异议未提供充分的依据及理由，且该鉴定系由法院委托，鉴定机构具有合法资质，其出具的鉴定意见参照了原告的病史资料，结合伤者的受伤及治疗过程中的症状及检查体征。从鉴定机构接受鉴定的方式与过程及鉴定的过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定，故本院对该鉴定意见予以认定，并作为计算原告损失的依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，本院结合就诊记录凭据确认为42,672.80元。2、住院伙食补助费,已在住院费用中包含，本院不予重复支持。3、营养费，本院按照30元/天，参照鉴定意见计算75天为2,250元。4、残疾赔偿金，原告系非农业家庭户口，定残时已年满66周岁未满67周岁，伤情构成XXX伤残，故残疾赔偿金确认为103,061元。5、护理费，本院按照本市居民服务业职工平均工资3,373元/月，参照鉴定意见计算75天为8,432.50元。6、交通费，本院根据原告就诊次数酌情支持300元。7、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残程度情况酌情支持5,000元。8、衣物损，原告未提交依据，本院酌情支持300元；9、鉴定费2,850元，本院凭据予以支持。10、律师代理费，本院根据支持原告诉请金额等因素酌情支持4,000元。前述1-10项合计168,866.30元，由被告上海锦山汽车客运有限公司承担。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告上海锦山汽车客运有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱日秀168,866.30元；二、驳回原告朱日秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1,848元，由原告负担10元，被告上海锦山汽车客运有限公司负担1,838元。被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  杨丹芳二〇二〇年七月十日书记员  杨 凤附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。