内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2020）内05民终1228号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司，住所地内蒙古自治区通辽市。法定代表人：卢风雨，职务：总经理。委托诉讼代理人：江红权，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）：刘秋凤，女，现住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：王建国，内蒙古巨鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘志江，内蒙古巨鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨成友，男，现住内蒙古自治区通辽市。被上诉人（原审被告）：桂花，女，现住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：图雅，通辽市法律援助中心律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人刘秋凤、杨成友、桂花机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院（2019）内0502民初7841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.请求撤销原审判决并依法改判；2.申请对刘秋凤误工期、护理期、营养期进行重新鉴定；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：按照吉林公正司法鉴定中心出具的鉴定报告中分析说明中内容，对于误工期、护理期、营养期应适用《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）中10.2.14条c款确定，鉴定报告中体格检查中未体现右侧腓总神经、胫神经损伤的相关症状及体征，送检材料描述中无住院期间及出院后关于腓总神经、胫神经损伤的实质性损失依据，仅凭住院期间肌电图中考虑存在神经损伤可能性，依据10.8.2（神经损伤）之规定得出鉴定意见，没有事实及病理学依据。故申请对刘秋凤三期进行重新鉴定。刘秋凤辩称，一、上诉人的上诉主张没有事实及法律依据，上诉人的上诉请应予驳回；二、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，证据采信适当，程序合法，应予维持。杨成友辩称，应由保险公司承担赔偿义务。桂花辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，桂花承担责任应认定为20%。刘秋凤向一审法院起诉请求：1.请求判令被告杨成友、桂花赔偿各项损失144523.58元；2.请求判令被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任；3.请求判令诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2018年11月23日7时55分许，杨成友驾驶蒙XXXXX号小型轿车，沿某大道由南向北行驶至某小区西门前时与东向西行驶横过某大道由桂花驾驶的二轮电动车发生碰撞后，蒙XXXXX号小型轿车又与行走在斑马线上的行人刘秋凤、刘某、史某发生交通事故，致行人刘秋凤、刘某、史某受伤，双方车辆损坏。本起事故经通辽市公安局交通管理支队交警三大队作出认定，杨成友负本起事故的主要责任，桂花负本起事故的次要责任，刘秋凤、刘某、史某无责任。蒙XXXXX号车辆在被告保险公司投保了交强险及商业三者险50万元并不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生当日，原告刘秋凤在通辽市中医院门诊进行救治，支付医疗费827.00元，并于同日入通辽市医院住院治疗96天（自2018年11月23日起至2019年2月27日止），诊断为：右侧胫、腓骨多发、粉碎性骨折，左肘部、左髖部、腹部软组织挫伤，右侧腓总神经、胫神经损伤，在通辽市医院支付门诊及住院医疗费共计67524.73元。另查明，原告提出对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，一审法院委托吉林公正司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见：1.被鉴定人刘秋凤此次外伤未构成伤残。2.被鉴定人刘秋凤误工期以365日、护理期以150日、营养期以60日为宜。还查明，一审法院于2019年9月27日作出（2019）内0502民初5823号民事判决书，判决部分内容如下：被告中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司在交强险限额内赔偿刘某各项损失21649.40元（医疗费5000.00元+死亡伤残项下费用16649.40元），在商业三者险限额内赔偿刘某各项损失15044.078元。事故发生后，被告保险公司为原告垫付医疗费50000元。一审法院认为，第一，关于被告保险公司提出对原告的误工期进行重新鉴定的问题，原告提出对其伤残等级及“三期”进行鉴定，根据原告的申请依法委托吉林公正司法鉴定中心具体实施，该鉴定机构及鉴定人员均具备相应司法鉴定资质，并且被告保险公司未能提供证据证明委托鉴定程序违法，亦未能提供证据证明鉴定结论错误，故对被告保险公司申请重新鉴定的申请不予准许，对吉林公正司法鉴定中心出具的鉴定结论，予以确认。第二，关于被告保险公司辩解应扣除原告医疗费中的医保外用药的意见，医疗费的范围应是医院为病人生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，也未将医疗费用限于医保用药范围，并且被告保险公司未能举证证明已就非医保用药免责条款对投保人履行了明确说明义务，故被告保险公司的辩解理由依据不足，不予采纳。第三，关于原告主张的各项损失的合理性问题，综合认定如下：1.医疗费，对于原告在通辽市中医院和通辽市医院产生的医疗费，根据原告提供的医疗费票据等相关凭证，凭据核定68351.73元，予以支持。2.原告主张在沈阳中国医科大学附属盛京医院产生的医疗费2567.50元、停车费用21.00元及加油费270.00元，对于原告主张的上述费用，该段时间是原告在通辽市医院住院期间，原告未能提供证据证明主治医生建议其到外地医院就医治疗的相关医嘱，因此对原告主张的上述费用不予支持。3.误工费、营养费，二被告认为原告误工期过长，被告保险公司认为长期病历载明为普食，不同意给付营养费，因原告主张误工期、营养期有司法鉴定意见书为据，予以认定，原告主张误工费按每日122.29元标准计算，原告未举证证明其有固定收入，亦未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，因原告系农民，故误工费参照《2019年内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》农、林、牧、渔业年平均工资41886.00元的标准计算。原告主张的营养费计算标准符合法律规定，故对原告主张的营养费、误工费合理部分的诉讼请求，予以支持。4.原告主张的外购双拐、轮椅产生的费用430.00元，因无主治医生的医嘱，无法证明该部分费用产生的原因及用途，故对该部分医疗费不予支持。5.鉴定费，被告保险公司提出鉴定费不属于保险理赔范围，不予赔偿，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，原告为了确定伤残程度等事项进行鉴定，所支付的鉴定费是必要的合理费用，依法应由保险公司承担，故对被告保险公司的辩解意见不予采纳。根据原告提供的鉴定费票据，凭据核定3900.00元，因原告经鉴定未构成伤残，由此产生的鉴定费本院酌定1950.00元由原告自行承担，其他鉴定费1950.00元由被告承担。原告主张的其他损失符合法律规定，予以支持。第四，关于本案赔偿责任问题。首先由被告保险公司在交强险责任限额内对原告的合理损失先行承担赔偿责任，即在医疗费用项下赔偿医疗费50000元（医疗费用限额剩余部分为50000元），在死亡伤残项下（误工费、护理费、鉴定费）赔偿57583.50元，对于超出交强险部分78951.73元（141535.23元62583.50元），由被告杨成友按事故责任70%的比例承担赔偿责任，又因被告杨成友驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保了商业三者险，故对超出交强险部分由保险公司在保险限额内承担赔偿责任；由被告桂花按事故责任30%的比例承担赔偿责任，因被告桂花系本起事故的侵权人之而非事故的受害人，且原告在本起事故无责任，故被告桂花主张按20%的比例承担赔偿责任的抗辩意见，缺乏依据，不予采纳。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司在交强险限额内赔偿原告刘秋凤各项损失635350元，在商业三者险限额内赔偿原告刘秋凤损失55266.21元（78951.73元×70%），合计117849.71元，并扣减医疗费5000.00元，实际应赔偿112849.71元；二、被告桂花赔偿原告刘秋凤各项损失23685.52元（78951.73元×30%）；以上判决一、二项及案件受理费于判决生效后十日内执行完毕。三、驳回原告刘秋凤的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1595.00元，由原告刘秋凤负担88.00元，被告杨成友负担1246.00元，被告桂花负担261.00元。二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实及采信的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，吉林公正司法鉴定中心出具的鉴定意见书系由有资质机构及人员作出的鉴定意见，程序合法。鉴定意见所依据的鉴定资料中，住院病历明确记载刘秋凤出院诊断为右侧胫、腓骨多发、粉碎性骨折，左肘部、左髖部、腹部软组织挫伤，右侧腓总神经、胫神经损伤。上诉人主张鉴定意见不应依据神经损伤标准确定误工期、护理期、营养期，并要求对三期进行重新鉴定，理由不成立。上诉人并未提交证据证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的重新鉴定情形，对上诉人提出的重新鉴定申请不予准许。原审法院采信该鉴定意见确定被上诉人刘秋凤的误工期、护理期、营养期符合法律规定，本院予以确认。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3190元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司通辽市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 师国亮审判员 张 雷审判员 董明华二〇二〇年七月八日法官助理 张佳琪书记员 李同亮