贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终2801号上诉人（原审被告）：毕节市梧桐房地产开有限公司，住所地：贵州省毕节市金海湖新区办事处旁，组织机构代码915205003087666436。法定代表人：陈桐，系该公司负责人。委托诉讼代理人(特别授权)：赵雄，贵州本芳律师事务所律师。委托诉讼代理人：周丹，贵州本芳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：毛琳，女，1995年8月15日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。委托诉讼代理人（特别授权）：丁鹏志，贵州中创联律师事务所（毕节分所）律师。委托诉讼代理人（特别授权）：王亚松，贵州中创联律师事务所（毕节分所）实习律师。上诉人毕节市梧桐房地产开发有限公司(以下简称梧桐房开公司)因与被上诉人毛琳劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初15914号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人梧桐房开公司上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求；本案诉讼费由被上诉人承担。主要事实及理由：一、上诉人并非无故对被上诉人的岗位进行调整，被上诉人向上诉人提交的检讨书已经充分说明该事实。上诉人调岗完全具有合理性，被上诉人拒不到岗等同于旷工，根据《劳动合同书》第二条第六项的约定按被上诉人原因辞职处理。一审机械理解法律作出错误判决，请求支持上诉人的诉讼请求。被上诉人毛琳二审未作答辩。原审原告毛琳向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告经济补偿金二倍的赔偿金共计62260.88元；2、被告支付原告自2018年1月至2019年5月期间未结算业务提成共计58901.28元。一审法院认定事实：2016年3月28日，原告毛琳进入被告梧桐房开公司工作,双方共签订了四份《劳动合同书》。第四次签订《劳动合同书》合同期限自2019年3月28日至2022年3月27日止，从事房地产备案工作，月工资3150元。2019年5月6日,原告因在朋友圈发表言论在被告公司内部引起反响而对公司作出了《检讨书》。2019年5月10日,被告作出《通知书》，将原告调岗至行政人事部工作。原告在被告作出的《通知书》上注明毛琳不同意，被告就该工作岗位变动和原告未协商一致，原告在规定时限内未到行政人事部报到。被告即作出《通知书(二)》，视为毛琳以个人原因辞职，停发薪资及一切待遇,劳动合同关系自即日起解除。2019年5月27日,被告出具《证明》,载明:“我公司已经与毛琳于2019年5月27日解除劳动关系。特此证明。”原告于2019年10月以原告毛琳为申请人、被告梧桐房开公司为被申请人，向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、请求依法裁决被申请人支付申请人3.5个月工资的经济补偿金共计31130.44元；二、请求依法裁决被申请人支付申请人经济补偿金二倍的赔偿金共计62260.88元；三、请求依法裁决被申请人支付申请人自2018年1月至2019年5月期间未结算业务提成共什58901.28元。仲裁委于2019年11月18日作出七劳人仲案字[2019]第0307号《仲裁裁决书》，裁定：一、被申请人支付申请人经济赔偿金：21376.39元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告毛琳不服该《仲裁裁决书》，故原告以前述诉请诉至本院。另查明，原告毛琳离岗前的十二个月平均工资为3142.62元。一审法院认为，关于焦点一。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”本案中，双方签订《劳动合同书》约定原告从事房地产备案工作，被告变更原告的工作岗位到行政人事部，原告并未同意变更工作岗位，被告未与原告协商一致。且被告制作的《劳动合同书》第二条第四项：“甲方根据生产经营需要、客观情况变化以及工作需要可以调整乙方工作岗位和内容，变更乙方工作部门和职位，乙方愿意服从甲方的工作安排。届时，甲方根据调整后乙方的工作岗位、工作内容、工作部门、职位另行确定乙方薪资。乙方被甲方认定为工作存在失误或不能胜任安排的工作的，甲方可调整乙方工作岗位并或相应调整薪资。”第五项：“甲方调整乙方工作岗位和内容、变更乙方工作部门和职位的，甲方可在作出调整岗位决定三日前告知乙方调岗事宜，乙方可在方告知后向甲方陈述意见：甲方有权决定是否采纳。甲方不子采纳乙方陈述意见的，乙方应在甲方作出调整岗位决定后三日内办理工作交接并到调整后的岗位（部门和职位)上班，紧急情况下不受三日之限，乙方应立即到岗。”、第六项：“甲方作出调整岗位决定后，乙方拒绝办理交接、拒绝到岗的，以乙方以个人原因提出辞职论处，双方的劳动关系自甲方作出调整岗位决定后第四日起解除，薪资及一切待遇停止计发。乙方应在干方作中调整岗位决定后一周内办理工作交接，拒不办理交接给甲方造成损失的，乙方应子以赔偿。”的条款违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，属于无效条款。被告以《劳动合同书》第二条第四项、第五项、第六项为由解除与原告的劳动关系属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，被告应支付原告经济赔偿金。原告在被告单位工作年限为2016年3月28日至2019年5月27日,被告应当支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金为21998.34元（3142.62元/月×3.5个月×2倍）。原告诉请经济赔偿金超出21998.34元部分,一审法院不予支持。关于焦点二。原告提供的提成明细、提成名单、提成计算方式、被告公司部门考核机制及业务提成计算方案的照片，系原告单方制作,原告也未提供证据佐证被告扣留原告2018年1月至2019年5月期间结算业务提成。故对原告提出依法裁决被告支付原告2018年1月至2019年5月期间未结算业务提成共计58901.28元的诉请,一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告毕节市梧桐房地产开有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告毛琳违法解除劳动合同的经济赔偿金21998.34元;二、驳回原告毛琳的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告毕节市梧桐房地产开有限公司负担。双方当事人二审均未向本院提交新证据。对一审查明的事实本院予以确认。本案二审争议焦点：上诉人解除与被上诉人签订的劳动合同是否违法。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”的规定，双方变更劳动合同的内容，应当协商一致且采用书面形式。双方签订的《劳动合同书》第二条第三项、第四项、第五项、第六项的内容与法律规定相冲突，应属无效条款。上诉人调整被上诉人工作岗位并未取得被上诉人的同意，上诉人依据《劳动合同书》上述无效条款解除与被上诉人签订的劳动合同违反《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，上诉人应支付被上诉人经济赔偿金。被上诉人2016年3月28日至2019年5月27日在上诉人单位工作,一审判决上诉人支付被上诉人21998.34元（3142.62元/月×3.5个月×2倍）符合法律规定，上诉人认为其根据合同约定按被上诉人辞职处理不属于违法解除劳动合同的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。综上，上诉人梧桐房开公司的上诉请求不能成立，应予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由毕节市梧桐房地产开有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 舒 平审判员 朱 莉审判员 曹建军二〇二〇年七月九日书记员 向 旭