河南省叶县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0422刑初76号公诉机关河南省叶县人民检察院。被告人金某某，男，1970年5月2日出生，回族，初中文化，农民，住河南省叶县。因犯生产、销售伪劣产品罪于2011年12月16日被平顶山市中级人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金300000元;2015年1月13日刑满释放。因犯聚众斗殴罪于2019年12月20日被叶县人民法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌非法经营罪于2019年9月18日被叶县公安局刑事拘留，2019年10月24日经叶县人民检察院批准逮捕，2019年10月25日被叶县公安局执行逮捕。辩护人张运来，陕西泽诚律师事务所律师。被告人王某某，男，1984年10月3日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省叶县。因犯盗窃罪于2010年10月18日被叶县人民法院判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金15000元；因犯诈骗罪于2015年1月14日被鲁山县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元；2018年1月20日刑满释放。因涉嫌非法经营罪于2019年9月18日被叶县公安局刑事拘留，2019年10月24日经叶县人民检察院批准逮捕，2019年10月25日被叶县公安局执行逮捕。指定辩护人陈红丽，河南盐都律师事务所律师。被告人董某某，男，1988年9月3日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省叶县。因犯强奸罪于2009年4月12日被叶县人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌非法经营罪于2019年9月18日被叶县公安局刑事拘留，2019年10月24日经叶县人民检察院批准逮捕，2019年10月25日被叶县公安局执行逮捕。指定辩护人王献民，河南盐都律师事务所律师。被告人马某某，男，1981年12月17日出生，汉族，初中文化，无业，住河南省郏县。因犯妨害公务罪于2007年11月23日被上海市普陀区人民法院判处拘役六个月；因犯故意伤害罪于2009年11月11日被郏县人民法院判处有期徒刑四年。因涉嫌非法经营罪于2019年9月18日被叶县公安局刑事拘留，2019年10月24日经叶县人民检察院批准逮捕，2019年10月25日被叶县公安局执行逮捕。辩护人穆光辉，河南盐都律师事务所律师。被告人杨某，男，1970年5月7日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省叶县。因涉嫌非法经营罪于2019年9月18日被叶县公安局刑事拘留，2019年10月25日被叶县公安局取保候审。辩护人杨会占，河南盐都律师事务所律师。河南省叶县人民检察院以叶检二部刑诉〔2019〕108号起诉书指控被告人金某某、王某某、董某某、马某某、杨某犯非法经营罪，于2020年4月7日向本院提起公诉；以叶检一部刑诉〔2019〕130号起诉书指控被告人王某某犯危险驾驶罪向本院提起公诉；在审理过程中，河南省叶县人民检察院于2020年6月15日以叶检二部刑变诉（2020）4号变更起诉决定书以被告人金某某、王某某、董某某、马某某、杨某犯生产、销售伪劣产品罪向本院提起变更起诉。本案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。叶县人民检察院指派检察员李雅哲出庭支持公诉，被告人金某某及其辩护人张运来、被告人王某某及其辩护人陈红丽、被告人董某某及其辩护人王献民、被告人马某某及其辩护人穆光辉、被告人杨某及其辩护人杨会占到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省叶县人民检察院指控，一、生产、销售伪劣产品罪2019年初，被告人金某某在叶县保安镇王功臣村附近山坡处挖洞安放卷烟器械，后金某某召集被告人王某某、董某某、马某某及顾红叶（在逃）、龚召刚（在逃）等人在该制假窝点参与制假活动。2019年5月31日该制假窝点被叶县烟草部门巡逻人员发现，该制假窝点的工作人员迅速将现场的制假原材料和生产出来的成品烟条点燃后，并把卷烟机器和发电机转移。2019年7月初，被告人金某某将在叶县保安镇王功臣村附近山坡的制假窝点转移出来的卷烟机和发电机等器械，转移到叶县夏李乡大坟沟村西南被告人杨某承包的山地，建立假烟生产窝点。金某某雇佣两名烟机师傅在该制假窝点负责操作卷烟机器进行生产。并组织被告人王某某、董某某、马某某等人在该制假窝点从事制假活动。2019年7月15日，该假冒卷烟生产窝点被叶县烟草局查获。扣押涉案车辆两辆（车牌照为车牌DKM157、豫Ｄ×××××）。现场查获YJ14-22型卷烟机一台（套）、醋纤滤嘴棒45件、烟丝106包、散支黄金叶（硬红旗渠）54箱、盘纸32盘、水松纸35盘及白乳胶一桶。经叶县价格认证中心认定，涉案制假物品总价值共计1100891元。后经查，在金某某开设假烟窝点期间从张广涛（另案处理）处购买生产假烟用的滤嘴棒共计200箱（每箱15000支）。经鉴定，涉案滤嘴棒共价值人民币108357元。二、危险驾驶罪2019年1月15日19时20分许，被告人王某某酒后驾驶豫Ｄ×××××号大通牌小型货车沿叶县廉村镇洪辛路由北向南行驶，行驶至廉村镇大新超市门口处被巡逻民警查获。经抽血检验，王某某血液中乙醇含量为151.97mg/100ml。被告人王某某到案后自愿如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚。公诉机关就上述事实，向本院提供了相关证据证实，并认为，被告人金某某、王某某、董某某、马某某、杨某生产、销售伪劣烟草制品，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定判处；被告人王某某醉酒后在道路上驾驶机动车辆，其行为已构成危险驾驶罪，应依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项之规定判处；被告人金某某、王某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，又犯新罪系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定；共同犯罪适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。被告人金某某自愿认罪认罚，对公诉机关指控的事实和罪名无异议。被告人金某某的辩护人对公诉机关指控金某某犯生产、销售伪劣产品无异议，提出以下从轻、减轻处罚情节：1.生产的产品属半成品，未达到销售条件，属未遂；2.本案的犯罪数额应以生产出的伪劣产品数额来定罪处罚，生产设备和原材料不应计算为犯罪数额；3.未向社会流通，社会危害性较小；4.自愿认罪认罚；综上意见，建议对金某某在二年左右量刑。被告人王某某自愿认罪认罚，对公诉机关指控的事实和罪名无异议。被告人王某某的辩护人对公诉机关指控王某某犯危险驾驶罪和生产、销售伪劣产品罪无异议，提出以下从轻处罚情节：1.具有坦白情节；2.自愿认罪悔罪；3.犯罪情节轻微，没有造成损害后果；综上意见，建议对其从轻处罚。被告人董某某自愿认罪认罚，对公诉机关指控的事实和罪名无异议。被告人董某某的辩护人对公诉机关指控董某某犯生产、销售伪劣产品罪无异议，提出以下从轻、减轻处罚情节：1.在共同犯罪中起辅助作用，系从犯；2.生产的产品未流通到社会，属未遂；3.自愿认罪认罚；建议在二年以下量刑。被告人马某某自愿认罪认罚，对公诉机关指控的事实和罪名无异议。被告人马某某的辩护人对公诉机关指控马某某犯生产、销售伪劣产品罪无异议，提出马某某具有以下从轻、减轻处罚情节：1.归案后如实供述犯罪事实，属坦白；2.法制意识淡薄；3.在共同犯罪中起到辅助作用，属从犯；4.犯罪所得不多，犯罪情节轻微；综上，建议对马某某从轻处罚。被告人杨某自愿认罪认罚，对公诉机关指控的事实和罪名无异议。被告人杨某的辩护人对公诉机关指控杨某犯生产、销售伪劣产品罪无异议，提出杨某具有以下从轻、减轻处罚情节：1.系初犯、偶犯，法律意识淡漠；2.系从犯；3.如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚；综上意见，建议对杨某从轻、减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，一、生产、销售伪劣产品罪2019年初，被告人金某某在叶县保安镇王功臣村附近山坡处挖洞安放卷烟器械，后金某某召集被告人王某某、董某某、马某某及顾红叶（在逃）、龚召刚（在逃）等人在该制假窝点参与制假活动。2019年5月31日该制假窝点被叶县烟草部门巡逻人员发现，该制假窝点的工作人员迅速将现场的制假原材料和生产出来的成品烟条点燃后，并把卷烟机器和发电机转移。2019年7月初，被告人金某某将在叶县保安镇王功臣村附近山坡的制假窝点转移出来的卷烟机和发电机等器械，运送到叶县夏李乡大坟沟村西南被告人杨某承包的山地，建立假烟生产窝点。金某某雇佣两名烟机师傅在该制假窝点负责操作卷烟机器进行生产，并组织被告人王某某、董某某、马某某等人在该制假窝点负责运送卷烟原材料、成品卷烟及生活用品。2019年7月15日，该假冒卷烟生产窝点被叶县烟草局查获。现场扣押涉案豫Ｄ×××××号蓝色货车一辆、豫Ｄ×××××号银灰色小型货车一辆。现场查获YJ14-22型卷烟机一台（套）、醋纤滤嘴棒45件、烟丝106包、散支黄金叶（硬红旗渠）54箱、盘纸32盘、水松纸35盘及白乳胶一桶。经叶县价格认证中心鉴定，YJ14-22型卷烟机一台（套），价值436000元；常规醋纤滤嘴棒45件（67.5万支），价值51975元；烟丝106包（共计3710公斤），价值301006元；散支黄金叶（硬红旗渠）54箱（81万支），价值311850元。另经鉴定，该生产窝点生产的烟支为假冒注册商标且伪劣卷烟。另经查明，在该假烟窝点生产期间，被告人金某某从张广涛（另案处理）处购买生产假烟用的滤嘴棒共计200箱。再查明，被告人金某某因犯聚众斗殴罪于2019年2月14日被叶县公安局刑事拘留，2019年2月20日被叶县公安局监视居住；共计羁押7日。上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据在卷所证实：1.被告人金某某、王某某、董某某、马某某、杨某的供述与辩解;2.证人张广涛、马某、刘某、杨某等人的证言；3.现场勘验笔录及现场照片；4.鉴定意见书；5.辨认笔录；6.户籍证明、发破案经过、抓获证明、前科证明及刑事判决书等书证；事实清楚，证据确实、充分，足以认定。二、危险驾驶罪2019年1月15日19时20分许，被告人王某某酒后驾驶豫Ｄ×××××号大通牌小型货车沿叶县廉村镇洪辛路由北向南行驶，行驶至廉村镇大新超市门口处被巡逻民警查获。经抽血检验，王某某血液中乙醇含量为151.97mg/100ml。被告人王某某到案后自愿如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚。上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据在卷所证实：1.被告人王某某的供述与辩解;2.鉴定意见书；3.户籍证明、发破案经过、抓获证明、前科证明及刑事判决书等书证；事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人金某某、王某某、董某某、马某某、杨某生产、销售伪劣卷烟，现场查获伪劣卷烟价值311850元、另查获原辅材料价值352981元，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。被告人王某某在道路上醉酒驾驶机动车辆，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。关于本案的犯罪数额问题，被告人金某某的辩护人提出应扣除卷烟机及制烟原材料的数额，本院认为，生产、销售伪劣产品罪的犯罪对象是其生产、销售的产品,具体到本案中,就是伪劣卷烟。烟草专用机械虽然也是烟草专卖品,但作为生产设备是生产、销售伪劣产品案的作案工具,不是生产、销售伪劣产品罪的犯罪对象,不能将其价值计入销售金额。烟丝、滤嘴棒等原辅材料是为了生产、加工成卷烟后销售,只是因为意志以外的原因未得逞,属于未遂的情形,所以原辅材料应当计入犯罪数额。本案被告人共同完成犯罪行为，属共同犯罪。被告人王某某、马某某、董某某、杨某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应减轻处罚；辩护人的该项辩护意见本院予以采纳。被告人金某某的辩护人提出生产时间短且未销售，具有未遂情节的辩护意见，与查证事实相符，予以采纳，可对本案被告人减轻处罚；本案辩护人提出被告人金某某、王某某、董某某、马某某、杨某均自愿认罪认罚，归案后如实供述犯罪事实的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。被告人金某某、王某某在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应从重处罚；被告人马某某、董某某曾因犯罪受到过刑事处罚，属有前科，可酌情从重处罚；被告人金某某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪没有判决的，应对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。被告人王某某一人犯数罪，应数罪并罚。本院根据各被告人在共同犯罪中的地位、作用，综合量刑。以上辩护人提出的辩护意见，与本院查明的事实和法律规定相符的，予以采纳；与本院查明的事实和法律规定不相符的，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第一百三十三条之一第一款第二项、第二十五条、第二十七条、第二十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人金某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币50000元；与前罪判处有期徒刑九个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2023年3月10日止。上述所判罚金部分，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期不缴纳则强制缴纳。）二、被告人王某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币10000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2022年3月17日止。上述所判罚金部分，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期不缴纳则强制缴纳。）三、被告人董某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2021年12月17日止。上述所判罚金部分，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期不缴纳则强制缴纳。）四、被告人马某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2021年12月17日止。上述所判罚金部分，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期不缴纳则强制缴纳。）五、被告人杨某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。上述所判罚金部分，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期不缴纳则强制缴纳。）六、在案扣押的YJ14-22号卷烟机1台、醋纤滤嘴棒67.5万支、烟丝3710公斤、散支硬红旗渠81万支、盘纸32盘、水松纸35盘、白乳胶一桶、豫Ｄ×××××号飞碟牌蓝色货车、豫Ｄ×××××号福田牌银灰色小型货车一辆予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙向辉人民陪审员  宁晨?人民陪审员  王娜娜二〇二〇年七月二十九日书 记 员  郜东晓法条解析：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的；“机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。”“有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第二十三条已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以下，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。其中附加刑种类相同的合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。