福建省漳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽06刑终306号 原公诉机关漳州市龙文区人民检察院。 上诉人（原审被告人）路文正，男，1979年11月18日出生于安徽省蒙城县，汉族，初中文化，务工，户籍地安徽省蒙城县，住福建省漳州市芗城区。因犯盗窃罪于1997年12月5日被判处有期徒刑三年六个月；因犯销售赃物罪于2002年1月14日被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元（以下币种均为人民币）；因犯盗窃罪于2008年12月5日被判处有期徒刑三年九个月，并处罚金二万五千元；因犯盗窃罪于2011年11月3日被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金六千元；因犯盗窃罪，冒名路文芝于2014年1月23日被判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元；因犯盗窃罪于2014年11月6日被判处有期徒刑十个月，并处罚金六千元；因犯盗窃罪于2016年7月18日被判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元；因犯盗窃罪于2018年6月5日被判处有期徒刑九个月并处罚金二千元；因犯盗窃罪于2019年5月14日被判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元，于2019年7月25日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2020年1月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。 福建省漳州市龙文区人民法院审理福建省漳州市龙文区人民检察院指控原审被告人路文正犯盗窃罪一案，于2020年6月3日作出（2020）闽0603刑初105号刑事判决，原审被告人路文正不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉人路文正的上诉理由，并讯问上诉人路文正，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定的事实： 2020年1月期间，被告人路文正多次利用自制撬锁工具撬开汽车车门锁，盗走他人车内财物，具体事实如下： 1.2020年1月15日上午，被告人路文正到漳州市龙文区荣昌花园交通银行门口，撬开被害人叶某停放于该处的闽Ｅ×××××号黑色别克小型轿车驾驶室车门锁，因车内无值钱财物而盗窃未果。 2.2020年1月15日上午，被告人路文正到漳州市龙文区胡桃里酒吧门口，撬开被害人张某停放于该处的闽Ｅ×××××号银色天籁小型轿车驾驶室车门锁，盗走车内硬中华香烟1条、软灰七匹狼香烟6包、御贡香米2袋。经鉴定，上述财物价值共计703元。 3.2020年1月19日晚上，被告人路文正到漳州市龙文区，撬开被害人陈某1停放于该处的闽Ｅ×××××号黑色天籁小型轿车驾驶室车门锁，盗走车内700ｍｌ轩尼诗ＸＯ干邑白兰地2瓶、500ｍｌ五粮液白酒2瓶、700ｍｌ蓝带马爹利干邑ＸＯ洋酒1瓶、3号中华软包香烟1条。经鉴定，上述财物价值共计6367元。 2020年1月20日10时许，被告人路文正在漳州市芗城区永鸿国际三江城21幢1507室内被抓获，到案后如实供述上述事实。 另查明，被告人路文正将盗窃被害人陈某1所得的烟酒出售，得款3700元。案发后，被告人路文正退还被害人张某被盗财物，赔偿被害人陈某1经济损失并取得谅解。 原判审理期间，被告人路文正向原审法院缴交相关款项计6700元。 原判认定上述事实的依据有：户籍证明、刑事判决书、扣押决定书、扣押清单、谅解书，价格认定结论书，有关缴款票据，指认犯罪现场、现场勘验笔录、照片方位图、认罪认罚具结书，证人陈某2的证言，被害人张某、陈某1、叶某的陈述及被告人路文正的具体供述等证据证实。 上述证据，经庭审举证、质证属实，予以认定。 原判认为，被告人路文正以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，价值共计7070元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。路文正在盗窃过程中，部分行为因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，该部分依法可以比照既遂犯从轻处罚；路文正曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；到案后，路文正如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；路文正自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；案发后，路文正退赃、退赔并取得部分被害人的谅解、缴交相关款项，酌情予以从轻处罚；路文正多次盗窃，酌情予以从重处罚。原审依法判决：一、被告人路文正犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元（已缴交）。二、已扣押的作案工具一套予以没收；违法所得人民币三千七百元予以追缴，上缴国库。 上诉人路文正提出的上诉理由，其已退赔被害人经济损失，不应判处追缴其违法所得。 经二审审理查明,原判认定上诉人路文正犯盗窃罪的事实清楚，二审认定的事实、证据与一审相同。上述证据均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 关于上诉人路文正所提其已退赔被害人经济损失，不应判处追缴其违法所得的上诉理由。经查，路文正盗窃被害人陈某1财物后，又对财物进行了非法处置，即将烟酒进行出售并产生了收益，该收益属违法所得。其盗窃行为侵犯了被害人的财产所有权，其出售赃物的行为又妨害社会管理秩序。依据《中华人民共和国刑法》第六十四条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。因退赔是对被害人经济损失的弥补，而原判对违法所得3700元予以追缴是对路文正非法处置财物行为的惩罚，故，两者并不矛盾，原审判决并无不当。综上，该上诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人路文正以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，价值共计7070元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。路文正在盗窃过程中，部分行为因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，该部分依法可以比照既遂犯从轻处罚。其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。其到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。其自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。案发后，路文正退赃、退赔并取得部分被害人的谅解，且缴交相关款项，酌情予以从轻处罚。其多次盗窃，酌情予以从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。路文正所提不应判处追缴违法所得的上诉理由，缺乏法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第三条第一款、第十四条的规定及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 庄永明 审 判 员 杨 健 审 判 员 李赏识 二〇二〇年七月三十一日 法官助理 蔡红梅 书 记 员 林潇璇 附相关的法律法规： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对于被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪分子所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 第二款各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额辐度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 第三条第一款二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。