大连经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）辽0291刑初319号 公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。 被告人姜茏，男，1997年10月26日出生，汉族，专科文化，大连经济技术开发区大众变速器公司员工，住址及户籍所在地：大连市甘井子区。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2019年12月12日被大连市公安局经济技术开发区分局刑事拘留；经大连经济技术开发区人民检察院批准，于2020年1月15日被大连市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。 辩护人关业彤，辽宁金宗律师事务所律师。 大连经济技术开发区人民检察院以大开检诉刑诉[2020]198号起诉书指控被告人姜茏犯传播淫秽物品牟利罪，于2020年7月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行合议制审判，公开开庭审理了本案。大连经济技术开发区人民检察院检察员周民廷、被告人姜茏其辩护人关业彤到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：被告人姜茏自2019年1月1日至2019年12月13日期间，用手机号码139××××4295注册了一个名为“炸米粒儿”微博，在其微博上发布一些私拍、裸露等字眼和图片的广告，以让感兴趣的网友与其联系。姜茏用手机号139××××4295注册了一个微信号为“anran990827”,昵称：“做你的猫16”的微信与网友联系，洽谈买卖淫秽视频的数量及价格后，姜茏便将收藏在手机里的黄色视频用手机发给对方。经查，姜茏传播淫秽视频1000余部，非法获利人民币30000元。 2019年12月11日，姜茏被公安机关抓获。 公诉机关认为，被告人姜茏的行为已构成传播淫秽物品牟利罪，应依法惩处。被告人姜茏自愿认罪认罚，建议判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金。 被告人姜茏对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。 辩护人的主要辩护意见：被告人到案后如实供述犯罪事实，对自己的犯罪行为，有坦白情节，认罪悔罪；被告人年龄尚小，没有其他违法犯罪行；被告人的家属已经代为缴纳了罚金，并把所获得的赃款已经全部退返，请求法院对其适用缓刑。 经审理查明：被告人姜茏自2019年1月1日至2019年12月13日期间，用手机号码139××××4295注册了一个名为“炸米粒儿”微博，在其微博上发布一些私拍、裸露等字眼和图片的广告，以让感兴趣的网友与其联系。姜茏用手机号139××××4295注册了一个微信号为“anran990827”,昵称：“做你的猫16”的微信与网友联系，洽谈买卖淫秽视频的数量及价格后，姜茏便将收藏在手机里的视频用手机发给对方。2019年12月11日，被告人姜茏被公安机关抓获，公安机关扣押了被告人姜茏的作案工具IPONE6SPIUS手机一部，经公安机关勘验和鉴定，该手机中有187个视频文件，其中有164个视频文件属于淫秽物品。被告人姜茏非法获利人民币30000元。 另查明，本案审理期间，被告人姜茏的亲属向本院退缴被告人违法所得人民币30000元，缴纳罚金人民币30000元。 上述事实，有公诉机关提供的物证手机1部（附搜查笔录、扣押清单）、书证户籍证明、案件来源及抓捕经过、前科查询记录、淫秽电子信息截图、支付宝转账记录、入所体检表、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、被告人姜茏的供述和辩解、淫秽视频审查鉴定书（附淫秽视频文件清单）、对姜茏手机数据内容进行提取的报告等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人姜茏以牟利为目的，贩卖、传播淫秽物品，情节严重，其行为应当以贩卖、传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。公诉机关指控罪名成立。公诉机关指控被告人姜茏传播淫秽视频1000部的犯罪事实，证据不足，本院不予采信。被告人姜茏到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人姜茏认罪认罚，在亲属的帮助下退缴全部违法所得并缴纳罚金，依法予以从宽处罚。被告人姜茏系初犯，根据其犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑无再犯罪危险，可以适用缓刑。公诉机关量刑建议合理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第一条第（一）项、第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人姜茏犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 二、被告人姜茏退缴至本院的违法所得人民币三万元，予以没收，上缴国库。 三、扣押在案的作案工具IPONE6SPIUS手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 前 人民陪审员  李永祯 人民陪审员  杨 红 二〇二〇年七月二十四日 书 记 员  沈 忱 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 为他人提供书号出版淫秽书刊罪为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》 第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚： （一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的； （二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的； （三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的； （四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的； （五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的； （六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的； （七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的； （八）造成严重后果的。 利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。 第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》 第十一条对于以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。