湖南省永兴县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1023刑初12号 公诉机关湖南省永兴县人民检察院。 被告人罗锋林，曾用名“段锋林”，男，1971年4月28日出生于湖南省安仁县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省安仁县，现住地湖南省郴州市北湖区。因犯贩卖毒品罪，于2013年12月18日被安仁县人民法院判处有期徒刑三年六个月。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年8月9日被永兴县公安局刑事拘留，同年9月12日被永兴县公安局逮捕。现羁押于郴州市看守所。 湖南省永兴县人民检察院以郴永检公诉刑诉〔2019〕264号起诉书指控被告人罗锋林犯贩卖毒品罪、诈骗罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月27日依法公开开庭审理了本案（因案情复杂，永兴县人民检察院于2020年4月3日建议延期审理，同年4月30日恢复审理）。湖南省永兴县人民检察院指派检察员许雪出庭支持公诉，被告人罗锋林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省永兴县人民检察院指控： （一）贩卖毒品罪 2019年7月中旬的一天，被告人罗锋林在永兴县宴遇酒楼附近贩卖15套毒品（包括15小包冰毒和15粒麻古）林某通过微信支付2000元毒资给罗锋林。 为证明上述事实，公诉机关在开庭审理过程中宣读、出示了下列证据：1．书证：立案决定书、户籍证明、到案经过、微信截图通话记录等；2．证人林某的证言；3．被告人罗锋林的供述和辩解；4．勘验、辩认、指认等笔录及相关照片。 （二）诈骗罪 1.2019年7月下旬的一天晚上，被告人罗锋林明知是假毒品而在永兴县林某的住房内将30克“冰毒”贩卖给林某，林某通过微信支付毒资7100元。后林某发现该批“冰毒”质量有问题，遂要求更换，罗锋林以帮林某购买质量更好的“冰毒”为由，要求林某继续加钱，林某又先后通过微信向罗锋林转账3000元。罗锋林非法获利10200元。 2.2019年8月6日，被告人罗锋林明知是假毒品而在郴州市北湖区其租房内将10克“冰毒”贩卖给“曾”姓的男子，“曾”姓男子通过微信支付罗锋林2200元。 3.2019年8月9日，被告人罗锋林明知是假毒品，而通过微信与李某商定贩卖60套毒品（包括60克冰毒和60个麻古）给李某，双方约定价格为冰毒220元每克，共计13200元；麻古每个30元，共计1800元；合计价值为15000元，后双方约定在郴州市北湖区“金皇”酒店门口进行毒品交易，正交易时被公安民警抓获。民警当场从罗锋林身上查获两包疑似毒品冰毒，重约60克，经郴州市公安局物证所鉴定，在该两包疑似毒品冰毒中均未检测出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。 为证明上述事实，公诉机关在开庭审理过程中宣读、出示了下列证据：1．书证：立案决定书、户籍证明、到案经过、微信截图、通话记录等；2．证人证言：证人林某、李某的证言；3．被告人罗锋林的供述和辩解；4．勘验、辩认、指认等笔录及相关照片。 据此认为，被告人罗锋林违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品；明知是假毒品而以毒品进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、诈骗罪追究其刑事责任。其在判决宣告以前犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款，应当数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人罗锋林对起诉书指控其贩卖毒品罪的事实及罪名有异议，辩解称其贩卖2000元毒品给林某是事实，但是其贩卖给林某的是假毒品。诈骗罪的第三起事实有异议，其没有见到李某，没有收李某的钱。 经审理查明： （一）贩卖毒品罪 2019年7月中旬的一天，被告人罗锋林在永兴县宴遇酒楼附近贩卖15套毒品（包括15小包冰毒和15粒麻古）林某通过微信支付2000元毒资给罗锋林。 上述事实，有下列经庭审质证及查证属实的证据证明，本院予以确认： 1．罗锋林手机微信截图照片。证实：林某于2019年7月14日转账2000元给罗锋林。 2.罗锋林与林某（“永兴兄”）的通话记录截图。证实：罗锋林与林某7月12、13、14、20、21、22、23、24、25、26日均有电话联系。 3.永兴县人民法院刑事判决书。证明：2019年7月，林某因贩卖毒品给何某、黄某等人被永兴县人民法院判刑。 4．证人林某的证言。证实：其于7月中旬在永兴县便江河边宴遇酒楼旁边从罗锋林处购买了15小包冰毒和15粒麻古，其微信转账2000元给罗锋。这次在罗锋林处购买的毒品是真的，他把从罗锋林处购买的毒品卖给了“瘸子”、“大强”等人。 5．被告人罗锋林的供述与辩解。证实：其于2019年7月份的一天，在永兴县个夜宵店附近贩卖2000元冰毒给林某。 6．辨认笔录。证实：罗锋林辨认指出林某就是在其这里购买毒品的“彬彬”。 （二）诈骗罪 1.2019年7月下旬的一天晚上，被告人罗锋林明知是假毒品而在永兴县林某的住房内将30克“冰毒”贩卖给林某，林某通过微信支付毒资7100元。后林某发现该批“冰毒”质量有问题，遂要求更换，罗锋林以帮林某购买质量更好的“冰毒”为由，要求林某继续加钱，林某又先后通过微信向罗锋林转账3000元。罗锋林非法获利10100元。 2.2019年8月6日，被告人罗锋林明知是假毒品而在郴州市北湖区其租房内将10克“冰毒”贩卖给“曾”姓的男子，“曾”姓男子通过微信支付罗锋林2200元。 3.2019年8月9日，被告人罗锋林明知是假毒品，而通过微信与李某商定贩卖60套毒品（包括60克冰毒和60个麻古）给李某，双方约定价格为冰毒220元每克，共计13200元；麻古每个30元，共计1800元；合计价值为15000元，后双方约定在郴州市北湖区“金皇”酒店门口进行毒品交易，正交易时被公安民警抓获。民警当场从罗锋林身上查获两包疑似毒品冰毒，重约60克，经郴州市公安局物证所鉴定，在该两包疑似毒品冰毒中均未检测出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。 另查明，2013年12月18日，被告人罗锋林因犯贩卖毒品罪被安仁县人民法院判处有期徒刑三年六个月。 上述事实，有下列经庭审质证及查证属实的证据证明，本院予以确认： 1．罗锋林手机微信截图照片。证实：罗锋林与李某通过微信联系购买毒品事宜；林某于2019年7月22日21：20转账7100元、300元，7月23日转账1000元，7月26日转账2000元、650元，8月2日转账2000元给罗锋林；“曾”姓男子于2019年8月6日，转账1600元、600元给罗锋林；“曾”姓男子与罗锋林的微信对话截图，证实“曾”姓男子购毒后认为毒品质量不行，要求更换。 2．罗锋林与林某（“永兴兄”）的通话记录截图。证实：罗锋林与林某于7月12、13、14、20、21、22、23、24、25、26日均有电话联系。 3．扣押决定书、扣押物品、文件清单。证实：2019年8月9日，扣押罗锋林所有的疑似毒品冰毒8.09克、49.75克。 4．证人林某的证言。证实：其于7月下旬，微信转账7100元向罗锋林购买毒品，罗锋林送了20套毒品到永兴县火凤凰宾馆709房，其试过后觉得毒品是假的，便要求更换，后应罗锋林要求，其又两次转账1000元、2000元给罗锋林以拿更好的冰毒，但直到被抓，罗锋林也没送毒品给其，林某证实其从罗锋林处两次购毒，一次为真毒品，一次为假毒品，第一次购买的是真毒品，且其也再次进行了贩卖，第二次购买的毒品因无法点燃，林某认为质量不行遂要求罗锋林更换，但一直到被抓都没有更换。 5．证人李某的证言。证实：“斌斌”将“安仁古”微信介绍给李某，李某想立功，帮助公安机关抓获“安仁古”。 6．被告人罗锋林供述与辩解。证实：其在2019年7月下旬或是8月初，在永兴县“火凤凰”宾馆709室贩卖30克冰毒给林某；8月6日，在郴州市其租房内贩卖10克冰毒给“曾”姓男子；其于2019年8月8日从“满猴”处购买了60克冰毒，8月9日，在郴州市金皇酒店门口准备贩卖60克冰毒给李某时被民警当场抓获。另罗锋林供述其贩卖给李某、林某的毒品是假的。 7．现场勘验笔录、现场指认、辨认、检查、提取、称量、取样笔录。证实：罗锋林辨认出李某就是“彬彬”的表弟；罗锋林辨认出林某就是“彬彬”；罗锋林辨认出刘文就是“文文”；罗锋林辨认出候冠就是“满猴”。民警从罗锋林身上搜出来的两包透明晶体，称重包净重8.09克，一包净重为49.75克。罗锋林贩卖毒品现场位于湖南省郴州市北湖区金皇酒店入口路边，酒店现场的南面是北湖区政府，北面是居民楼，西面是郴州相思宾馆，东面是居民楼。在其身上查获两包疑似毒品物品。罗锋林指认在“火凤凰”宾馆709房间与“彬彬”进行毒品交易。 8．郴州市公安局物证鉴定所检验报告郴公物鉴（理化）字［2019］207号。证实：在郴州市北湖区金皇酒店入口路边抓获罗锋林时，从其身上搜出来的两包透明晶体均未检测出甲基苯丙胺，氯胺酮，海洛因等毒品成分。 本案综合证据： 1.户籍资料。证实：被告人罗锋林犯罪时已达到完全刑事责任年龄。 2.到案经过。证实：2019年8月9日，罗锋林在郴州市金皇大酒店被抓获归案。 3.安仁县人民法院刑事判决书。证实：2013年12月18日，罗锋林因犯贩卖毒品罪被安仁县人民法院判处有期徒刑三年六个月。 本院认为，被告人罗锋林违反毒品管理法规，明知是毒品仍贩卖给他人；明知是假毒品而当做毒品贩卖给他人，其行为已分别构成贩卖毒品罪、诈骗罪，公诉机关指控被的罪名成立，本院予以支持。对被告人罗锋林提出贩卖毒品罪事实中，其贩卖2000元毒品给林某是事实，但是其贩卖给林某的是假毒品的辩解意见。经查，罗锋林第一次贩卖毒品给林某，林某把买过来的毒品又转手卖给他人，无人反映是假毒品，之后林某又两次向罗锋林购买毒品，足以认定罗锋林第一次贩卖给林某的是真毒品，对被告人罗锋林的上述辩解意见，本院不予支持。被告人罗锋林在判决前犯数罪，应当对其实行数罪并罚；被告人罗锋林因犯贩卖毒品被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚；被告人罗锋林被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人罗锋林在诈骗罪第一、二起事实中具有坦白情节，可以从轻处罚；第三起诈骗事实中，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以从轻处罚。据此依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二百六十六条、第六十九条、第六十五条、第三百五十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人罗锋林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。合并后，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月9日起至2021年10月8日止。罚金限本判决生效后一个月内履行。） 二、继续追缴被告人罗锋林犯罪所得人民币14300元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  雷震宇 审 判 员  曹净松 人民陪审员  邝良孝 二〇二〇年七月二十九日 法官助理王亚云 书记员曹杜鹃 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。