天津市河东区人民法院民 事 判 决 书(2020)津0102民初726号原告：张彦红，女，1972年4月13日出生，汉族，无职业，住天津市河东区。被告：中国人民解放军32710部队，住所地天津市河东区。负责人：张文伟，主任。委托诉讼代理人：孟令珊，天津华盛理律师事务所律师。原告张彦红与被告中国人民解放军32710部队（以下简称32710部队）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张彦红，被告中国人民解放军32710部队的委托诉讼代理人孟令珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张彦红向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告存在劳动关系；2.被告支付原告经济补偿金11308元，违法解除劳动合同赔偿金22616元；3.被告支付代通知金2827元；4.诉讼费被告承担。庭审中，原告明确第二项诉讼请求：被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金。事实和理由：原告2015年12月入职，在被告处熨衣房工作，每周工作五天，被告按月给原告发放工资，未缴纳社会保险。2019年12月10日，被告突然通知原告不用上班，要与原告解除劳动关系，因此起诉。32710部队辩称，不同意原告诉讼请求。原告为随军家属，其向被告提出请求，要求被告安排劳务工作，被告出于对随军家属照顾，为其安排了劳务工作。第一项诉讼请求没有事实和法律依据，双方签订了劳务合同，应为劳务关系。退一步讲即使法庭认为双方不构成劳务关系，原、被告间也应为非全日制用工关系。第二项诉讼请求，根据被告刚才陈述原、被告之间的关系，上述两种关系均不应该向原告支付赔偿金，双方是劳务关系到期终止，不存在违法解除情节。第三项诉讼请求没有事实及法律依据，不应得到支持。本院经审理认定事实如下：2020年1月3日，32710部队出具证明：张彦红，2015年12月至2016年10月在我部原天津军事物流基地中心仓库第二分库工作，2016年12月至2018年5月20日在原天津军事物流基地中心仓库政治处工作，2018年5月21日岗位轮换至原天津军事物流基地中心仓库第二分库工作。因部队体制改革，原天津军事物流基地中心仓库第二分库、原天津军事物流基地中心仓库政治处现已取消，新单位组建为中国人民解放军32710部队。2015年12月至2018年5月20日每天工作不超过4小时，2018年5月21日至2019年12月31日每天工作不超过5小时，劳务报酬以实际工作小时计发（法定节假日及周六日为休息日，加班按双方约定，支付劳务报酬）。特此说明。附：2017年劳务协议、2018年劳务协议、2019年协议。2017年1月1日，张彦红与中国人民解放军66155部队政治处签订《用人单位劳务协议书》，期限自2017年1月1日至2017年12月31日，文化活动中心岗位，综合计算工时工作制度，上午9:00-11:00，下午15:00-17:00，每小时15元，节假日加班每小时30元，每评一个好评增加60元。2018年5月21日，张彦红与天津军事物流基地中心仓库第二分库签订协议，期限自2018年5月21日至2019年5月21日，熨烫工岗位，标准工时工作制度，周一、周二、周五每天8:00-11:30,15:00-17:30，周六和周日每天14:00-19:00，每小时工资标准25元，每天上班5小时，每周上班天数不超过5天。2019年1月1日，张彦红（乙方）与天津综合仓库第二分库（甲方）签订协议，期限2019年1月1日至12月31日止，张彦红负责二分库的衣物熨烫和熨衣房的管理工作，每小时工资为25元，每日上班5小时，每周最多上5天班。该协议第八条（二）约定乙方确认并自知为甲方处非全日制人员，并在入职前，甲方已向本人履行了转入社会保险关系的通知义务，但因乙方本人原因未能转入，同时乙方向甲方承诺并申请：甲方不为其缴纳各项社会保险及公积金……。张彦红借记卡账户历史明细清单显示自2016年1月1日至2020年1月22日陆续发放工资。张彦红于2020年1月6日申请仲裁，天津市劳动人事争议仲裁委员会出具不予受理案件通知书。另查，因部队体制调整，原天津军事物流基地中心仓库第二分库、中国人民解放军66155部队政治处、天津综合仓库第二分库现变更为32710部队，32710部队认可上述主体所有权利、义务。本院认为，本案争议焦点双方之间是否存在劳动关系。根据相关规定，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。劳动者可享有劳动法律关系规定的各项福利待遇，而劳务合同是当事人双方在平等协商的情况下达成的就一方提供劳务，另一方支付对价的协议。本案中，张彦红签订的《用人单位劳务协议书》一份和《协议》一份是双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，应为有效。2018年5月21日的协议书约定了张彦红的工作时间、工作制度、劳动保护、劳动条件、劳动协议的解约、终止和续订，八（十六）约定部队可以解除本协议：1、乙方在试用期期间被证明不符合录用条件的；4、乙方同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响的；（十七）乙方解除本协议，应当提前三十日以书面形式通知甲方，在试用期内的提前五日通知甲方。（十八）有下列情形之一的，劳务协议终止：1、劳动协议期满的；2、乙方达到法定退休年龄的；该两份协议内容体现的是劳动关系的内容。2019年1月1日的《协议》约定乙方（劳务人员）名称：张彦红，乙方情况为：非全日制用工。根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》和有关规定，甲乙双方经平等协商一致，自愿签订本劳务协议，共同遵守本协议所列条款。第八条甲、乙均确认双方系劳务法律关系……（二）乙方确认并自知为甲方处非全日制人员……根据被告的陈述，因原告是随军家属，其是以劳务人员招聘入职，所以签订《协议》。而该《协议》约定了工资数额、上班时间和天数，工资也是每月发放，且有考勤，不符合劳务合同的特征。另外，被告代理人还抗辩称原告可能是非全日制用工。根据规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。《协议》中约定每日上班5小时，每周最多上5天班，且被告对原告进行考勤管理。双方确认，2018年5月20日以后，原告每天上班5小时，每周上班四天，按月结算工资，其工资数额折算超过每周工作时间，且还有参加被告处活动情节，亦不符合非全日制用工特征。综上，本院认定原告与被告系劳动关系。关于原告主张违法解除劳动合同赔偿金，因双方签订《协议》至2019年12月31日终止，故不存在违法解除情节，该项诉讼请求本院不予支持。关于支付代通知金，没有依据，本院不予支持。综上所述，张彦红的诉讼请求本院予以部分支持，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第六十八条、第七十二条的规定，判决如下：一、确认张彦红与中国人民解放军32710部队自2015年12月1日至2019年12月31日存在劳动关系；二、驳回张彦红的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由中国人民解放军32710部队负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  冯爽二〇二〇年七月二十日书记员  王娟附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。第七十二条非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。