天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终2505号上诉人（原审被告）：山东淄建集团有限公司，住所地山东省淄博市张店杏园东路53号。法定代表人：夏书强，董事长。委托诉讼代理人：纪波，男，该公司职员。委托诉讼代理人：焦永田，男，该公司职员。被上诉人（原审原告）：桂卫东，男，1966年9月10日出生，汉族，农民，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：吴伟超，天津陈宝堂律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王淼，男，1982年1月26日出生，汉族，农民，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：宋力杰（王淼之妻），农民，住天津市蓟州区。上诉人山东淄建集团有限公司（以下简称淄建集团）因与被上诉人桂卫东、王淼提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市蓟州区人民法院（2019）津0119民初1868号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。淄建集团上诉请求：1．撤销一审判决第一项，由桂卫东承担医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、就医交通费合计401762.52元的30%即120528.75元；2.改判淄建集团不承担精神损害抚慰金2000元;3.改判淄建集团不承担连带赔偿责任;4.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实有误，适用法律不当,应予改判。桂卫东辩称，驳回淄建集团的上诉请求。王淼辩称，同意淄建集团的上诉请求。桂卫东向一审法院起诉请求：1.请求依法判令二被告连带给付原告医疗费301375.77元；2.请求依法委托专业机构对原告的伤残等级（工伤标准）、停工留薪期进行鉴定，并准予原告根据鉴定结果增加诉讼请求；3.诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2016年11月3日，被告淄建集团与北京绿色动力环保有限公司签订了承包合同，合同约定由淄建集团承建北京市通州区再生能源发电厂建筑工程C标段烟囱、雨水收集池和渗沥液处理站的建设工程。2017年6月25日，被告淄建集团就上述工程与被告王淼签订了单位工程分项劳务合同，合同约定被告王淼以包工包料形式，承包上述工程的墙面刮腻子二遍、阴阳角补修、乳胶漆粉刷等工程。被告王淼安排杨立忠找来原告等工人进厂施工，由其管理并支付工人工资。2018年3月9日，原告在上述工程工作时，从二楼顶部一空井口处坠入井内受伤，后被送往医院进行救治。原告住院治疗45天，在治疗期间共支付医药费301375.77元。2018年5月11日，原告向北京市通州区劳动人事争议仲裁会申请劳动仲裁，要求确认劳动关系。在仲裁审理中，山东淄建集团有限公司第五项目分公司认可原告受伤的事实，但主张原告与其之间不存在劳动关系，与被告王淼存在雇佣关系，被告王淼对此出庭作证予以证实。2018年8月1日北京市通州区劳动人事争议仲裁委员作出京通劳人仲字【2018】第3861号裁决书，确认原告与山东淄建集团有限公司第五项目分公司于2018年3月5日至9日期间存在劳动关系。山东淄建集团有限公司第五项目分公司对此不服诉至法院，经北京市通州区人民法院审理，认定被告王淼承包涉案工程，雇佣原告等工人进场施工，并对工人进行管理、支付劳务费，原告与山东淄建集团有限公司第五项目分公司未建立劳动关系，原告的合法权益可另案主张，据此于2018年11月16日作出（2018）京0112民初31189号民事判决书，确认原告与山东淄建集团有限公司第五项目分公司于2018年3月5日至9日期间不存在劳动关系。因原告认为，根据此前的庭审材料可以看出，原告在受雇于被告王淼期间受伤，被告王淼应对原告的各项损失费用承担赔偿责任，而被告淄建集团将自己承揽的建设工程发包了不具有建设资质的自然人，存在选任过错，应对原告的损失应该承担连带赔偿责任，诉至法院而成讼。诉讼中，经委托天津医科大学总医院司法医学鉴定中心对原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2019年10月20日，天津医科大学总医院司法医学鉴定中心作出编号：津总医院[2019]临床鉴字第305号司法鉴定意见书，鉴定原告因摔伤致左髋关节功能丧失25%以上，为十级伤残、因摔伤致骨盆上下支粉碎性骨折，畸形愈合，为十级伤残、误工期为180天、护理期限为90天、营养期限为90天，原告因此支付鉴定费3000元。另被告王淼在原告治疗过程中支付医药费7000元，原告对此予以确认。一审法院认为，本案争议焦点为：原告要求判决二被告连带赔偿各项损失409362.52元的诉讼请求有无事实和法律依据。被告王淼虽在庭审中对与原告存在雇佣关系持有异议，但对原告主张的被告王淼在此前庭审中提交认可与原告存在雇佣关系的证据及裁判文书予以确认，且没有提供证据反驳，所以对被告王淼的与原告不存在雇佣关系的主张，不予支持，对原告与被告王淼存在雇佣关系的事实予以确认，被告王淼应对原告承担雇主的损害赔偿责任。被告淄建集团认可原告所进行施工的工程为其承包后分包给被告王淼的工程，虽主张在施工现场采取了安全保障措施，原告系因非工作的原因而被摔伤，但没有提供证据证实，其主张分包给被告王淼的工程不需要资质，依法无据，不予支持，其应与原告的雇主被告王淼承担连带责任。由于被告淄建集团承建的系北京市通州区再生能源发电厂建筑工程C标段烟囱、雨水收集池和渗沥液处理站的建设工程，却将工程分包给没有施工资质的自然人被告王淼进行施工，存在过错，应承担一定的责任。被告王淼没有对施工人员的安全进行管理，没有对施工现场存在安全隐患的场所设置警示标志，对损害的发生存在主要过错，应对此承担相应的责任。由于原告没有提高自身安全意识，对造成损害也存在过错，综合案情酌定由被告王淼承担60%责任、被告淄建集团承担30%的责任、原告承担10%的责任。原告针对主张的损失数额提供了医疗费票据、转院时担架车服务费票据、津总医院[2019]临床鉴字第305号司法鉴定意见书及鉴定费票据和被抚养人的相关证据，二被告除对担架车服务费800元的票据提持异议外均予以认可，认为与原告主张的就医交通费数额不一致，由于该担架车服务费系原告转院时支付的合理费用且是正规票据，因此对原告提交的证据均予以采信，所以对原告主张的损失数额医疗费301375.77元、住院伙食补助费（45×100）4500元、营养费（50×90）4500元、护理费（123.44×90）11109.6元、误工费（123.44×180）22219.2元、伤残赔偿金（23065×20×11%）50743元、鉴定费3000元、被扶养人生活费2314.95元，予以确认。原告虽没有提供其他就医交通费票据，但根据原告就医交通的实际情况酌定就医交通费为2000元。据此，原告的上述损失数额为（301375.77元+4500元+4500元+11109.6元+22219.2元+50743元+3000元+2314.95元+2000元）401762.52元，由被告王淼负担60%，即241057.51元，由被告淄建集团负担30%，即120528.76元。另根据原告已构成残疾的损害后果，对其主张的精神损失费，酌定为5000元，由被告王淼负担3000元，由被告淄建集团负担2000元。综上，由被告王淼负担244057.51元，但应扣除此前已支付7000元，即再给付237057.51元；由被告淄建集团负担122528.76元。原告要求被告王淼赔偿其各项损失237057.51元和要求被告淄建集团赔偿各项损失122528.76元并由二被告承担连带责任的诉讼请求，理据充足，予以支持。原告的其他诉讼请求，理据不足，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条及《最高人民法院》的有关规定，判决：一、由被告王淼、被告山东淄建集团有限公司赔偿原告桂卫东医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费、就医交通费，共计401762.52元，由被告王淼负担60%，即241057.51元，由被告淄建集团负担30%，即120528.76元；由被告王淼、被告山东淄建集团有限公司赔偿原告桂卫东精神损害抚慰金5000元，由被告王淼负担3000元，由被告山东淄建集团有限公司负担2000元。综上，由被告王淼负担244057.51元，扣除此前已支付的7000元后，即应给付原告237057.51元；由被告山东淄建集团有限公司负担122528.76元，且被告山东淄建集团有限公司与被告王淼承担连带赔偿责任；二、驳回原、被告其他请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2346元，减半收取计1173元，由王淼负担703.8元，由山东淄建集团有限公司负担351.9元，由桂卫东负担117.3元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，淄建集团将其承包的北京市通州区再生能源发电厂建筑工程C标段烟囱、雨水收集池和渗沥液处理站的建设工程分包给王淼施工，其应与王淼承担连带责任。一审法院根据案件实际情况，依法确定责任，无不当，本院应予维持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。综上所述，山东淄建集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费2009元，由上诉人山东淄建集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 尹 来审判员 魏道博审判员 李志锋二〇二〇年七月三十日书记员 张 蓓附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……