安徽省泾县人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖1823刑初52号、95号公诉机关安徽省泾县人民检察院。被告人徐某，男，汉族，1981年6月22日出生于安徽省肥东县，初中文化，进城务工人员，住泾县。因饮酒后驾驶机动车于2015年9月25日被泾县公安局暂扣驾驶证6个月，并处罚款1500元。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2018年12月19日被泾县公安局决定取保候审，2019年12月10日被泾县人民检察院决定取保候审，2020年4月8日被本院决定取保候审。因涉嫌犯危险驾驶罪于2020年6月19日被本院决定监视居住。辩护人李月红，安徽征帆律师事务所律师。被告人刘某某，男，汉族，1977年7月15日出生于安徽省泾县，初中文化，进城务工人员，户籍地泾县，住泾县。因犯奸淫幼女罪于1994年7月5日被本院判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于2000年12月25日被宣城市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；后因减刑于2014年7月3日刑满释放。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2019年11月27日被泾县公安局决定监视居住，2020年4月8日被本院决定监视居住。辩护人谢丹，安徽皖盛律师事务所律师。泾县人民检察院以泾检刑诉[2020]49号、96号起诉书指控被告人徐某、刘某某犯虚开增值税专用发票罪，被告人徐某犯危险驾驶罪，先后于2020年4月8日和6月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2020年4月23日和7月8日公开开庭审理了本案。泾县人民检察院指派检察官周东、检察官助理张慧姝出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人李月红，被告人刘某某及其辩护人谢丹到庭参加诉讼。因受新冠病毒疫情影响，本院于2020年6月15日裁定中止被告人徐某、刘某某虚开增值税专用发票一案的审理，2020年7月27日本院裁定本案恢复审理。本案现已审理终结。泾县人民检察院指控：一、虚开增值税专用发票罪。2017年2月，被告人徐某承包了安徽泾县裕生医疗器械有限公司（以下简称“裕生公司”）厂房钢结构工程。2018年4月，“裕生公司”预付部分工程款后，要求徐某提供相应发票。徐某在供货商无法提供发票后，遂找到其朋友刘某某帮忙，刘某某通过“二子”虚开了金额为341880.36元，税额58119.64元，价税合计400000元的4张增值税专用发票。徐某取得上述发票后，按6.5%的开票费，通过刘某某支付了26000元开票费，并将虚开的4张增值税专用发票交给“裕生公司”用于结算工程款。“裕生公司”将上述增值税专用发票向泾县国税局办理了纳税申报，并抵扣增值税进项税款58119.64元。刘某某收到徐某支付的开票费后，扣下2000元好处费，将其余24000元转付给了“二子”。2018年9月，泾县国税局发现上述增值税专用发票系伪造，“裕生公司”遂补缴税款58119.64元。2018年12月19日，被告人徐某经公安机关电话通知后自行到案。2019年9月11日，被告人刘某某自动投案。二被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实，刘某某主动退出非法所得2000元。二、危险驾驶罪。2020年5月18日21时16分，被告人徐某驾驶皖Ｐ×××××号“福克斯”牌小型轿车，行驶至泾县南华路路段（皖南泵业门口），遇泾县公安局交警大队民警依法检查，经呼气式酒精测试仪检测，徐某体内酒精含量为96mg/100ml。民警随后带徐某至泾县医院提取血样，并送安徽宣正司法鉴定中心鉴定，结果徐某血液中乙醇含量为97mg/100ml，属醉酒驾驶机动车辆。被告人徐某被现场查获后，如实供述了自己的犯罪事实。公诉机关为证明上述指控，向法庭提交并出示了二被告人人口信息、到案经过、行政处罚决定书、刑事判决书、转账记录、手机截图、钢结构工程施工承包合同、增值税专用发票、纳税申报及抵扣资料、血样提取登记表、机动车驾驶证、行驶证等书证；证人周某1、周某2、周某3的证言；被告人徐某、刘某某的供述和辩解；安徽宣正司法鉴定中心司法鉴定意见书；泾县公安局制作的呼气式酒精测试仪检查笔录，现场检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人徐某、刘某某在没有真实货物交易的情况下，让他人为自己虚开增值税专用发票4张，虚开税款数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条，第二百零五条第一款，应当以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。被告人徐某在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人徐某在判决宣告前，一人犯二罪，按照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人徐某、刘某某系共同犯罪，被告人徐某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人刘某某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人徐某曾因酒后驾驶机动车被行政处罚，对其所犯危险驾驶罪，从重处罚。被告人刘某某刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人徐某经公安机关电话通知后自行到案，刘某某主动投案，归案后二被告人均如实供述了自己的主要罪行，系自首，依法对二被告人所犯虚开增值税专用发票罪可以从轻处罚。二被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人徐某醉酒驾驶机动车被当场查获，如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚，被告人刘某某主动退出非法所得，酌情从轻处罚。综合上述，建议以虚开增值税专用发票罪，判处被告人徐某有期徒刑六个月至一年，并处罚金人民币2万元至2.5万元；以危险驾驶罪判处被告人徐某拘役二个月至三个月，并处罚金人民币2000元至9000元，二罪并罚后建议判处被告人徐某有期徒刑六个月至一年，并处罚金人民币2.5万元至3.5万元。建议以虚开增值税专用发票罪判处被告人刘某某有期徒刑六个月至一年。并处罚金人民币2万元至2.5万元。被告人徐某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪认罚。辩护人李月红提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人徐某的犯罪事实和罪名均无异议。2、被告人徐某在所犯虚开增值税专用发票罪中具有自首情节，在所犯危险驾驶罪中具有坦白情节，依法均可以从轻或减轻处罚。3、被告人徐某自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。4、被告人徐某主观恶性较小，悔罪态度好，建议法庭综合上述意见，对徐某从轻处罚。被告人刘某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪认罚。辩护人谢丹提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人刘某某的犯罪事实和罪名均无异议。2、被告人刘某某与徐某是朋友关系，犯罪目的是为了帮助朋友，其自身没有利用发票抵扣税款，主观恶性较轻。3、被告人刘某某属于从犯，依法应予从轻处罚。4、被告人刘某某主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。5、被告人刘某某案发后自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。综合上述，建议对被告人刘某某在公诉机关量刑建议内就低判处刑罚。经审理查明:一、关于虚开增值税专用发票事实；2017年2月，被告人徐某与“裕生公司”签订了《钢结构工程承包合同》，承包建设“裕生公司”厂房钢结构工程。2018年4月，“裕生公司”在预付部分工程款后，要求徐某提供相应发票。徐某因供货商厂房征迁，无法提供发票，便找其朋友刘某某，询问刘是否能搞到发票。刘某某遂与“二子”（真实姓名不详）联系开票事宜，经商谈由徐某支付6.5%的开票费。被告人徐某、刘某某在与开票方无真实货物交易的情况下，由出票单位沈阳盈亨昌机械设备销售有限公司虚开了票号为NO:06366401、NO:06366402、NO:06366403、NO:06366404，金额为341880.36元，税额58119.64元，价税合计400000元的4张增值税专用发票。被告人徐某随后通过支付宝、微信转账方式向刘某某支付开票费26000元，被告人刘某某在扣除2000元好处费后，以微信支付等方式向“二子”支付了开票费24000元。被告人徐某将虚开的4张增值税专用发票交给“裕生公司”用于结算工程款，并书面承诺该发票真实有效。“裕生公司”将上述增值税专用发票向泾县国税局办理了纳税申报，并抵扣增值税进项税款58119.64元。2018年9月，泾县国税局发现上述增值税专用发票系伪造，由“裕生公司”补缴税款58119.64元。2018年12月19日，被告人徐某经公安机关电话通知后自行到案，并如实供述了自己的犯罪事实。2019年9月11日，被告人刘某某自动投案，如实供述了自己的犯罪事实，并主动退出非法所得2000元。二、关于危险驾驶事实；2020年5月18日21时16分，被告人徐某在泾县泾川镇云岭路第九烤场饮食店饮酒后，驾驶P7E662号“福克斯”牌小型轿车回家，行驶至泾川镇南华路皖南泵业大门口处，遇泾县公安局交警大队民警依法检查，经呼气式酒精测试仪检测，徐某体内酒精含量为96mg/100ml。执法民警随即将徐某带至泾县医院提取血样，并送安徽宣正司法鉴定中心鉴定，经鉴定，被告人徐某提取送检的血样中乙醇含量为97.6mg/100ml，属醉酒驾驶机动车辆。被告人徐某被现场查获后，如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，有公诉机关举证，并经庭审质证，二被告人及其辩护人均无异议的二被告人人口信息、到案经过、行政处罚决定书、刑事判决书、转账记录、手机截图、钢结构工程施工承包合同、增值税专用发票、纳税申报及抵扣资料、血样提取登记表、机动车驾驶证、行驶证等书证；证人周某1、周某2、周某3的证言；被告人徐某、刘某某的供述和辩解；安徽宣正司法鉴定中心司法鉴定书；泾县公安局现场检查笔录，呼气式酒精测试仪检查笔录等证据相互印证，足以认定。本院认为：被告人徐某、刘某某在没有真实货物交易的情况下，让他人为自己虚开增值税专用发票4张，虚开税款58119.64元，二被告人的行为均已触犯刑律，构成了虚开增值税专用发票罪，依法均应追究其刑事责任。被告人徐某在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已触犯刑律，构成了危险驾驶罪，依法亦应当追究其刑事责任。被告人徐某一人犯二罪，依法应当数罪并罚。公诉机关指控二被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人徐某、刘某某系共同犯罪，被告人徐某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人刘某某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人徐某曾因酒后驾驶机动车被行政处罚，对其所犯危险驾驶罪，从重处罚。被告人刘某某刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人徐某经公安机关电话通知后自行到案，视为自动投案，被告人刘某某自动投案，二被告人归案后均如实供述了自己的罪行，系自首，依法对二被告人所犯虚开增值税专用发票罪可以从轻处罚。二被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人徐某醉酒驾驶机动车被当场查获后，如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人刘某某主动退出非法所得，酌情从轻处罚。公诉机关以上述理由建议本院对二被告人从重和从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。辩护人以上述理由建议本院对二被告人从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款，第一百三十三条之一第一款第（二）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十九条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十四条，《最高人民法院》第一条，第三条的规定，判决如下：一、被告人徐某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万五千元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人刘某某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人徐某的刑期自2020年7月29日起至2021年3月28日止；被告人刘某某的刑期自2020年7月29日起至2021年2月28日止。所判处的罚金于判决生效后一个月内向本院缴纳）。三、被告人刘某某退出的违法所得2000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡明人民陪审员  章敏人民陪审员  蒋勇二〇二〇年七月三十日法官助理陈丽书记员肖钰娟张乐嘉附：相关法律条款1、《中华人民共和国刑法》第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。……虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：……（二）醉酒驾驶机动车的；……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。……第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2、《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。……（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。……共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。……第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。