广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1802民初3822号原告：黄演仪，女，1968年10月24日出生，汉族，住广东省清远市清城区。委托诉讼代理人：唐方恒，广东飞来湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：老启荣，广东飞来湖律师事务所工作人员。被告：清远市承辉后勤服务有限公司，住所地广东省清远市人民医院住院楼负一层02号房（仅限办公）。法定代表人：李聪，总经理。委托诉讼代理人：黄嘉伦，男，该公司职员。委托诉讼代理人：林国栋，男，该公司职员。原告黄演仪与被告清远市承辉后勤服务有限公司（以下简称承辉公司）劳务合同纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄演仪的委托诉讼代理人唐方恒，被告承辉公司的委托诉讼代理人黄嘉伦、林国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄演仪向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告于2018年12月21日至2019年12月11日期间存在劳动关系；2、判决被告向原告支付2019年12月1日至2019年12月11日工资5000元，2019年2月1日至2019年12月11日止未签订劳动合同双倍工资差额87737元；3、判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金16228.16元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年12月，原告经人介绍到被告处工作，被告安排原告到清远市人民医院妇产科爱婴二区从事产后母婴护理工作。原告于2018年12月21日入职，因此2018年12月只发放10日的工资2661元。原告入职后，被告一直没有与原告签订书面的劳动合同，也没有为原告购买社保，工资是由被告的财务谭瑞银按月发放（根据被告要求提供的建设银行卡，次月21日发放前一个月工资）。期间，原告一直接受被告的主管郑雪清（被告爱婴部主管）及经理林国栋的管理安排，根据二人的指示排班，原告如有事请假需向主管郑雪清请假，否则会被扣工资。在被告处工作的一年时间里，被告的主管人员多次在“人医工作群”、“大产科陪护群”两个微信群向原告宣示单位规章制度、奖惩规则、排班安排、奖惩公告、请假事宜等，并且还多次安排原告进行母婴护理方面的培训。2019年12月11日，被告无故阻拦，不让原告到人医上班，并将原告移出工作群。2019年12月的工资5000元至今尚未支付给原告。根据前述情况，原告自入职以来，原告的工资一直由被告发放，从事被告安排的母婴护理工作，接受被告的管理考勤、并且根据被告要求穿着被告发放的统一护工工作服，被告向原告发放报酬，上述形式均符合劳动关系中管理与被管理的特征，即双方均具有主体资格，双方具有劳动管理与被管理的关系，且原告提供的劳动母婴护理工作是被告的主营业务，足以证明双方存在事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……”之规定，被告未与原告签订书面劳动合同，应当支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资差额87737元（原告于2018年12月21日入职，被告签订书面劳动合同最后时限是2019年1月20日，工资差额从2019年1月21日起算，为方便计算，原告仅主张2019年2月1日至12月11日的工资差额）。被告无故阻拦原告上班，且不给付经济赔偿金，属于违法解除劳动合同，依据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，应向原告双倍支付经济赔偿金16228.16元（原告离职前十二个月即2019年1月1日至12月11日平均工资乘以2）。三项诉讼请求共计108965.16元。原告于2020年1月14日向清城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会以原告已过法定退休年龄为由不予受理，并告知十五日内向人民法院起诉。原告依法向清城区人民法院提起诉讼后，被告提交清远市劳动人事争议仲裁委员会《回复函》一份，证明被告的劳动争议案件属清远市劳动人事争议仲裁委员会管辖，据此清城区人民法院裁定驳回原告起诉，并告知原告另行向清远市劳动人事争议仲裁委提起仲裁申请。收到裁定后，原告于2020年3月27日向清远市劳动人事争议仲裁委员会再次申请仲裁，该委又以原告超过法定退休年龄为由不予受理，并告知原告在收到《不予受理通知书》的15日内向人民法院提起诉讼。综上，原告依法诉至贵院，望贵院依法维护原告的合法权益。被告承辉公司辩称，一、双方签订书面的《居间服务合同》，双方法律关系依法应定性为居问服务合同纠纷，而不是原告诉称的劳动合同纠纷。答辩人与原告之间不存在劳动合同关系，更无需支付所谓的双倍工资以及经济赔偿金等费用。2019年1月25日，原告与答辩人签订书面的《居间服务合同》，明确由答辩人为原告定期或不定期的介绍客户进行陪护服务，答辩人有权收取约定的居间服务报酬，双方的法律关系属于居间服务合同纠纷，应当适用合同法的规定进行审理，原告主张的双倍工资以及经济赔偿金是建立在劳动关系的前提下的，因此，原告的诉讼请求无任何事实依据和法律根据。二、在签订《居间服务合同》时，原告已达退休年龄(51岁)，不再具备劳动者的资格，双方不存在事实或法律上的劳动关系。三、合同履行期间，原告因服务能力以及服务态度等多次遭到批评，又存在严重的违约行为并造成恶劣后果，答辩人依法可予之解除居间服务合同，不作任何补偿。原告服务态度不端正，品行欠缺。陪护期间，原告曾多次遭到产妇或其家属的实名投诉，对其服务能力以及服务态度等均表达强烈的不满。2019年12月11日，原告与另一护工曾清凤因个人原因无故大吵大闹，严重扰乱科室的正常工作秩序，医院保卫科工作人员多次劝阻也无效，对医院的秩序以及答辩人的声誉均造成严重不良影响，根据双方签订的《居间服务合同》第四条第五点之约定:“如甲方（原告）违反医院规定或者操作流程、服务规范的，乙方(答辩人)有权停止为甲方提供居间服务，并可以解除合同”，据此，答辩人与之解除服务合同的行为符合法律规定以及合同约定，无需对其作任何费用补偿。综上，双方签订明确的《居间服务合同》，由答辩人通过自身的资源优势向原告介绍陪护工作，彼此之间存在居间合同关系。同时，在签订《居间服务合同》时，原告也已到达退休年龄，不再具备劳动者资格，双方不存在事实或法律上的劳动关系。再者，原告在从事陪护工作期间服务能力以及服务态度等均遭到批评及存在严重违规行为，给答辩人单位造成严重影响，依法应予以解除居间服务合同关系并不予任何补（赔）偿。本院经审理认定事实如下:2019年1月25日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了《居间服务合同》，约定甲方委托乙方提供居间服务的期限为1年，自2019年1月25日至2020年1月25日止，乙方为甲方定期或不定期介绍，促成甲方与客户签订《聘用生活助理协议》，甲方按照应收每个患者陪护费总额的35%向乙方支付居间服务费，如每月陪护费总额超出9万元，超出部分按30%作为居间服务费；甲方委托乙方为甲方的客户开具收据或发票，并代为从客户处收取甲方的陪护费，乙方每月中旬将上月的陪护费返还给甲方；陪护期间，甲方委托乙方收取的陪护费应根据护理效果以及家属反馈的情况进行核定发放，没有任何投诉的，乙方应按约定支付甲方应得费用，如有投诉，乙方将根据家属要求扣除部分陪护费并返还家属；……等。原告主张自2018年12月21日入职被告安排在清远市人民医院妇产科爱婴二区从事产后母婴护理工作，于2019年12月11日离职，尚欠2019年12月1日至2019年12月11日工资5000元未发放，并提供了《中国建设银行个人活期账户交易明细》证实被告通过其财务谭瑞银个人账户支付其工资情况，具体为：2019年1月21日支付2661元，2019年2月21日支付9632元，2019年3月21日支付7922元，2019年4月25日支付7700元，2019年5月20日支付7716元，2019年6月21日支付8013元，2019年7月19日支付8440元，2019年8月19日支付9068元，2019年9月19日支付10012元，2019年10月17日支付8222元，2019年11月21日支付8473元，2019年12月18日支付7171元。被告对原告主张的上述款项支付情况无异议，但认为原告与被告之间是居间服务关系，支付的上述款项属于居间服务费，并承认尚欠原告2019年12月1日至2019年12月11日居间服务费2641元；原告对此予以否认，认为双方没有约定固定薪酬，月保底工资为5000元，但没有提供证据予以证实双方约定月保底工资为5000元。根据原告提供的《个人缴费明细表》证实，原告缴交社会保险费至2020年1月。根据被告提供的《产科生活助理服务协议书》证实，被告作为甲方与接受服务方（乙方）签订《产科生活助理服务协议书》，由被告安排原告提供具体护理服务。根据原告提供的微信聊天记录以及被告在庭审中承认，郑雪青在被告公司担任主管职务，直接管理原告及安排原告工作。原告因与被告发生劳动合同纠纷，原告于2020年1月14日向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会作出城劳人仲案不字[2020]54号不予受理通知书，以原告已超龄为由不予受理。原告据此向本院提起诉讼[案号：（2020）粤1802民初992号]，本院于2020年3月20日作出（2020）粤1802民初992号民事裁定，驳回原告起诉。原告于2020年3月27日向清远市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，清远市劳动人事争议仲裁委员会作出清劳人仲不字[2020]3号不予受理通知书，以原告已超过法定退休年龄为由不予受理。原告据此提起本案诉讼。本院认为，虽然被告与原告签订了《居间服务合同》，但是实际上原告接受被告制度管理及工作安排，由被告按月向原告发放工资，被告与原告之间不符合居间服务关系特征，属于直属管理关系。原告于2018年12月21日入职被告从事产后母婴护理工作，入职时已年满50周岁，根据2012年《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第11条：“用人单位招用已达法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。”的规定，被告与原告之间属于劳务关系，本案案由应为劳务合同纠纷。本院对于原告主张确认双方之间存在劳动关系，以及主张被告支付双倍工资差额及违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持。关于原告主张被告支付2019年12月1日至2019年12月11日工资5000元，庭审中被告承认尚欠原告2019年12月1日至2019年12月11日工资为2641元，原告则主张月保底工资为5000元，按月工资5000元计算，2019年12月1日至2019年12月11日工资为1774元（5000÷31×11），按照有利于劳动者的原则，本院确认被告应支付原告2019年12月1日至2019年12月11日工资为2641元。综上所述，依照《广东省工资支付条例》第十条第一款、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告清远市承辉后勤服务有限公司应于本判决生效之日起7日内支付原告黄演仪2019年12月1日至2019年12月11日工资2641元；二、驳回原告黄演仪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告清远市承辉后勤服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  梁健球二〇二〇年七月八日书记员  郭晓君附相关法律条文：《广东省工资支付条例》第十条用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资，不得拖欠或者克扣。实行月、周、日、小时工资制的，工资支付周期可以按月、周、日、小时确定。实行计件工资制或者以完成一定任务计发工资的，工资支付周期可以按计件或者完成工作任务情况约定，但支付周期超过一个月的，用人单位应当按照约定每月支付工资。实行年薪制或者按考核周期支付工资的，用人单位应当按照约定每月支付工资，年终或者考核周期届满时应当结算并付清工资。第四十八条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。