陕西省武功县人民法院   民事判决书     （2020）陕0431民初412号     原告：桂虎林，男，汉族，1969年生，陕西省武功县人。   被告：吴胜，男，汉族，1975年生，陕西省武功县人。（缺席）   被告：吴某某，男，汉族，1971年生，陕西省武功县人。      原告桂虎林与被告吴胜、吴某某民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告桂虎林、被告吴某某到庭参加诉讼，被告吴胜经依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告桂虎林向本院提出诉讼请求：1、请依法判令二被告偿还借款人民币20000元及银行利息（利率按月2%计算）；2、判令二被告承担本案诉讼费。庭审中，原告桂虎林当庭放弃利息。事实和理由：被告因经营困难向原告借款人民币50000元整（用咸阳购房合同做抵押），在未还清借款前，二被告用各种理由将购房合同骗走。2019年7月原告找到二被告将二人扭送派出所，经协商，吴某某偿还原告20000元，吴胜偿还原告10000元，总还款30000元，至今仍欠原告20000元整。双方约定按利率2%计算，到期后原告向二被告索要无果，故依法诉请贵院依法处理。    被告吴胜未答辩。   被告吴某某辩称，吴胜向原告借钱的时候用他咸阳的房作抵押，后因为其征信有问题，卡不能升级，找到自已，才答应作担保人。约定的还款时间到期后，吴胜称房子卖了就能把钱还了，但仍没还。自已还给吴胜借了20000元，之后吴胜一直联系不上了。购房合同现在吴胜处。   原告桂虎林向本院提供的证据有：   一、借条一张，证明2018年12月24日被告吴胜向原告借款50000元，约定2019年6月24日归还，担保人是吴某某。经质证，被告吴某某无异议。   二、与被告吴胜微信聊天记录一组，证明二被告共同将购房合同从自已手中骗走。经质证，被告吴某某称吴胜拿走合同时自已不知情，吴胜向自已隐瞒了这件事，自已是在2019年7月还30000元之前才知道的。   对于原告提供的以上证据，合议庭合议后认为，第一组证据来源合法、客观真实、与本案相关联，故予以确认。第二组证据无其他证据佐证，无法证明聊天记录的对象是被告吴胜 ，故不予确认。   被告吴胜、吴某某均未向本院提交证据。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：二被告系叔侄关系。2018年12月24日，被告吴胜向原告桂虎林借款50000元人民币，约定借款期限为2019年6月24日，并约定“以房作为抵押，房位于XX路XX段XX小区XX号楼XX单元XX室”，担保人为吴某某。2019年7月，二被告偿还原告借款30000元，下欠20000元，约定利率为每月2%。后原告向被告索要借款，但无果。   本院认为，本案争议焦点：1、原、被告之间的债权、债务关系是否真实？ 2、被告吴某某是否应承担连带保证责任？   合法的借贷关系受法律保护。被告吴胜向原告借款50000元，被告吴胜向原告写有借条，双方之间的借贷关系依法成立。当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。以不动产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。原告与被告吴胜签订借款合同，合同内容未违反相关法律规定，合同中以被告吴胜的房屋作为抵押的约定合法有效，但该房产抵押未办理登记，抵押权未设立，故不能发生物权效力。   根据相关法律规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按约定实现债权，没有约定或者约定不明确，债务人自已提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。原告桂虎林与被告吴胜所签的借条上只列“担保人：吴某某”，视为双方当事人对保证方式没有明确约定，故被告人吴某某按照连带责任保证承担保证责任。借条上没有另行约定债权实现方式，借款人吴胜以自已一处房产作为抵押提供担保，应先就该房产的担保实现债权。   债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。借款期限届满后，被告方向原告还款30000元，并重新约定利率为每月2%，且未明确约定下欠的20000元借款的还款期限，该行为实质系对原借款合同予以变更，但未取得保证人吴某某的书面同意，故保证人吴某某不再承担保证责任。   综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百七十六条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第二十四条之规定，判决如下：   限判决书生效后十日内由被告吴胜归还原告桂虎林借款20000元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费300元，由被告吴胜负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。                                            审判长  董凯                                 审判员  许艳艳                                 人民陪审员  何慧芸                                       二〇二〇年七月十五日                                   书记员  饶丹宇         附注：   一、相关法律条文   《中华人民共和国民法通则》第九十条 合法的借贷关系受法律保护。   《中华人民共和国合同法》第二百零六条 借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。   《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   《中华人民共和国担保法》第二十四条债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。   《中华人民共和国物权法》第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。   第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自已提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。担供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。   第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。   二、执行申请提示：   申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。     前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。            1