呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终1511号上诉人(原审被告)：杜云华,男,住内蒙古自治区和林格尔县。委托诉讼代理人:刘春霞(系杜云华妻子),女,住内蒙古自治区和林格尔县。委托诉讼代理人:黄信，内蒙古鹏旭律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：藏俊,男,住内蒙古自治区和林格尔县。委托诉讼代理人:武亚珊,内蒙古盛乐律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：亚太财产保险有限公司内蒙古分公司,住所地内蒙古自治区呼和浩特市新城区新华东街83号。负责人:陈海涛,该公司总经理。委托诉讼代理人:薄宇龙,男,该公司职工。上诉人杜云华因与被上诉人藏俊、亚太财产保险有限公司内蒙古分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服和林格尔县人民法院（2019）内0123民初2149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杜云华及其委托诉讼代理人刘春霞、黄信、被上诉人藏俊的委托诉讼代理人武亚珊、被上诉人亚太财产保险有限公司内蒙古分公司的委托代理人薄宇龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杜云华上诉请求：一、撤销一审判决,依法改判;二、案件受理费由藏俊、亚太财产保险有限公司内蒙古分公司承担。事实与理由：一审判决程序与实体错误,事实认定不清。首先,涉案关键证据内蒙古医科大学司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》,鉴定结论“1,面部损伤评定为九级伤残”明显依据不足,杜云华在收到该《司法鉴定意见书》后,立即向一审法院提出重新鉴定申请,但一审法院并未采纳，杜云华要求鉴定人出庭作证,一审法院以“该证据实体、程序均合法,鉴定人是否出庭不影响鉴定意见的效力”为由,并未通知鉴定人出庭作证,经杜云华一再要求，一审法院在庭审后将鉴定人及杜云华叫到法院询问了几句话,简单做了庭后笔录,该行为背离了公开公正的审判原则。其次,该《司法鉴定意见书》三、检验过程表述:“被鉴定人自行步入检查室,神清语晰,问答切题,查体合作,左侧面部由额部至颧弓处有一长9.8CM条状疤痕,右额部有一长2.0CM条状疤痕,左发际线至左颞前部有一累计长8.5CM条状面部疤痕,以上面部疤痕累积长度20.3CM”;该《司法鉴定意见书》四、分析说明表述:“本次法医临床学检查被鉴定人面部条状瘢痕形成,累计长度10.0cM以上,根据送检材料,结合本次检查所见,依照《人体损伤致残程度分级》5.9.2.4条之规定,评定为九级伤残”,然而,《人体损伤致残程度分级》5.9.2.4条明确规定:4)面部条状瘢痕形成,累计长度达20.0cm,面部条状瘢痕形成(宽度达0.2cm),累计长度达10.0cm,其中至少5.0cm以上位于面部中心区,方可达到九级伤残。但,涉案送检材料、本次检查所见,以及该鉴定意见书全文,均未查出或表述,被鉴定人面部瘢痕形成宽度达到至少5.0CM以上位于面部中心区。鉴定意见错误,鉴定结论依据不足。病例记载及其一审民事起诉状中均表明,藏俊在本次事故中左侧面部受伤,右额部2.0CM瘢痕并未表述由来(是否陈旧性瘢痕),况且,瘢痕宽度是否达到0.2CM。杜云华正当合理的重新鉴定申请,一审法院无视《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定,当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议,申请重新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的,人民法院应予准许:“(三)鉴定结论明显依据不足的”,仅以“该鉴定结论证据是在程序合法的前提下得出,随机摇号选定机构、鉴定时间符合法律规定”为由错误判决,明显程序违法,况且,对该等存疑司法鉴定意见书,鉴定人应当当庭出庭作证,未经公开开庭质证,仅仅庭后在各方当事人并未全部到场的情况下制作询问笔录代替鉴定人出庭,明显不合法,该等司法鉴定意见书,不能作为证据使用。第三,藏俊的人体损伤是否达到九级伤残,杜云华要求对其进行重新鉴定予以确定。综上,一审错误判决严重侵害杜云华的合法权益,请求二审判决依法改判,或发回重审。藏俊辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。2019年8月25日11时50分许，杜云华驾驶×××号小型汽车沿和林格尔县城关镇新华街由东向西行使至旧交通宾馆门前处，与前方由北向南横过道路藏俊驾驶的二轮自行车发生碰撞,造成藏俊受伤,双方车辆受损的交通事故。由于藏俊受伤严重,当即被送往内蒙古医院抢救,经过医院诊断为闭合性颅脑损伤、鼻骨骨折、右侧眶周、凳面、额部软组织裂伤伴眼部皮下积气,锁骨胸骨端局部骨折,多发腔隙性脑梗死,脑白质缺血性脱髓鞘改变、颈椎退行性变,C2-3,C3-4,C4-C5腰间盘突出、C4-5节段椎管狭窄,住院治疗12天。由于赔偿事宜双方无法达成一致,后诉至法院并申请进行了鉴定。一审法院依据合法的程序,公平公开进行摇号抽选,随机选定了“内蒙古医科大学司法鉴定中心”对藏俊的伤残等级进行鉴定。事故发生的时间为2019年8月25日,藏俊鉴定的时间是2019年11月28日,鉴定的时间正好为受伤三个月后,鉴定伤残的时机最佳、也最准确。经过鉴定,内蒙古医科大学司法鉴定中心出具的内医大司法鉴定中心[2019]临鉴字第592号《司法鉴定意见书》认定:1、藏俊面部损伤评定为九级伤残:2、需：误工30-60日,护理12日、营养12日；3、面部疤痕修复后续治费用,建议以后续临床实际产生的费用数额作为赔偿依据。该《鉴定意见》对于基本情况、鉴定材料、检验过程、分析说明均进行了详细的说明,鉴定人员也具有相应的资质,该《司法鉴定意见》无论是程序上还是实体上均符合法律规定。因此,杜云华的上诉理由没有实及法律上的依据。杜云华向一审法院申请鉴定人出庭作证,一审法院应其要通知鉴定人员出庭作证,鉴定人员接受杜云华的询问,并且对于《司法鉴定意见》进行了详细的解释说明。在杜云华的发问下,鉴定人向杜云华现场指认藏俊面部受伤疤痕的位置、长度、宽度,对每处疤痕均进行了详细的解释、说明。同时对作出鉴定结论的相关依据[《人体损伤致残程度分级》5.9.2.4面部条状瘢痕形成,累计长达20.0cm;面部条状瘢痕形成(宽度达0.2cm),累计长度达10.0cm，其中至少5.0cm以上位于面部中心区]也进行了明确的说明、释义。鉴定人员表示所作出的《司法鉴定意见》程序、实体均符合法律规定并非杜云华所诉的简单做了个笔录，鉴定人员是杜云华申请出庭作证的,一审法院为了查清事实,公平公正的作出裁判,通知鉴定人员出庭作证,目的是为了更好的保护当事人的合法权益,可见一审院公平公正的审判原则。因此,杜云华的上诉理由没有事实及法依据。亚太财产保险有限公司内蒙古分公司辩称，亚太财产保险有限公司内蒙古分公司已经赔付应赔偿范围内12万元，超出部分不予承担。藏俊向一审法院起诉请求：一、判决杜云华赔偿藏俊的医疗费31403.59元、交通费1000元、住院伙食补助费1200元、营养费1200元、护理费1200元、误工费5200元、伤残赔偿金153220元、精神抚慰金6000元、被扶养人生活费6109.25元、鉴定费2750元等,按责任比例计算后合计187873.7元;二、面部疤痕修复后续治疗费用待临床实际产生后另行主张;三、亚太财产保险有限公司内蒙古分公司在交强险赔偿限额内予以赔偿;精神抚慰金在交强险内优先赔偿;四、本案的诉讼费由杜云华、亚太财产保险有限公司内蒙古分公司承担。一审法院认定事实：2019年8月25日11时50分许,杜云华驾驶×××号小型汽车沿和林格尔县城关镇新华街由东向西行驶至旧交通宾馆门前处,与前方由北向南横过道路藏俊驾驶的二轮自行车发生碰撞,造成藏俊受伤,双方车辆受损的道路交通事故。经呼和浩特市公安局交通管理支队交通管理和林格尔县大队认定,杜云华承担此次事故的主要责任,藏俊承担此次事故的次要责任。事故发生后,藏俊被送至内蒙古自治区人民医院救治,住院治疗12天,支出各项医疗费用31403.59元,包括救治期间杜云华垫付医疗费合计6141元。经医院诊断为:闭合性颅脑损伤,鼻骨骨折,右侧眶周、凳面、额部软组织裂伤伴眼部皮下积气,锁骨胸骨骨端局部骨折,多发腔隙性脑梗死,脑白质缺血性脱髓鞘改变,颈椎退行性变,C2-3、C3-4、C4-C5椎间盘突出,C4-5节段椎管狭窄。出院医嘱:1.注意休息,加强营养,适度活动;2.其他疾病建议到相关科室及时诊治;3.一个月神经外科门诊复查;4.病情变化随诊。内蒙古医科大学鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》意见为:藏俊面部损伤评定为九级伤残;需误工30-45日,护理12日、营养12日;面部疤痕修复后续治疗费用,建议以后续临床实际产生的费用数额作为赔偿依据。另查明,杜云华驾驶的×××号小型汽车在亚太财产保险有限公司内蒙古分公司投保机动车第三者责任强制保险。本次交通事故发生在保险期间内。一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷,对于因交通事故造成人身伤亡或财产损失的,根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定承担赔偿责任。呼和浩特市公安局交通管理支队交通管理和林格尔县大队作出第150123120190000083号《道路交通事故认定书》认定杜云华承担此次事故的主要责任,藏俊承担此次事故的次要责任。诉争双方不持争议,该院依法予以确认。×××号小型汽车在亚太财产保险有限公司内蒙古分公司投保机动车第三者责任强制保险,且该次事故发生处于保险期间内,藏俊的损失应由亚太财产保险有限公司内蒙古分公司在保险责任限额范围内予以赔偿,不足部分由杜云华予以赔偿。依据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《2019年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》的规定,该院对藏俊的损失认定如下:1、根据藏俊提供的医疗费票据及对应明细,核减杜云华已垫付部分后,该院确认藏俊共支出医疗费25262.59元。2、住院伙食补助费为1200元(100元/天×12天)3、营养费为1200元(100元/天×12天)4、护理费为1556.04元(129.67/天×12天)5、误工费为5186.8元(129.67/天×40天)6、伤残赔偿金为153220元(38305元/年×20年×20%)7、被扶养人生活费为6109.25元(24437元/年×5×20%÷4)8、精神抚慰金为6000元(30000元×20%)9、交通费该院酌情支持500元10、鉴定费为2750元。藏俊主张的各项损失,根据其提交的相关证据,该院核定确认共计202984.68元。亚太财产保险有限公司内蒙古分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿藏俊各项损失合计10000元,不足部分由杜云华按责任比例予以赔偿,即12363.81元[(医疗费25262.59元+住院伙食补助费1200元十营养费1200元一10000元)×70%];亚太财产保险有限公司内蒙古分公司在交强险伤残费用赔偿限额内赔偿藏俊各项损失合计110000元,不足部分由杜云华按责任比例予以赔偿,即43800.46元[(护理费1556.04元+误工费5186.8元+伤残赔偿金153220元+被扶养人生活费6109.25元+精神抚慰金6000元+交通费500元一110000元)×70%];综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十四条、第二十五条规定,判决如下:一、亚太财产保险有限公司内蒙古分公司于本判决生效之日起十日内,在交强险责任限额内赔偿藏俊各项损失合计120000元;二、杜云华于本判决生效之日起十日内赔偿藏俊56164.27元(12363.81元十43800.46元);三、驳回藏俊的其他诉讼请求。案件受理费2029元(已减半收取),由杜云华负担。鉴定费2750元,由杜云华负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：一审判决所依据的《司法鉴定书》是否能作为本案认定案件事实的依据；杜云华应向藏俊赔偿金额为多少。针对该争议焦点，杜云华上诉认为，内蒙古医科大学司法鉴定中心出具的内医大司法鉴定中心[2019]临鉴字第592号《司法鉴定意见书》鉴定结论明显依据不足，一审法院不应以该鉴定结论作为证据认定藏俊达到九级伤残。该鉴定是在双方通过一审法院委托共同选定的鉴定机构作出的，鉴定程序合法，且鉴定伤情的时间符合法律规定。在一审中开庭后，应杜万华的要求，本案的鉴定人出庭接受询问，并由一审法院制作了《质证笔录》。出庭的鉴定人及各方当事人均在该笔录上签字确认，故杜云华认为鉴定人未出庭作证，未经公开质证，该鉴定结论不合法，不能作为证据使用的上诉理由不能成立。一审鉴定程序合法，不违反法律规定，故对杜云华在二审时申请重新鉴定不予准许。一审判决依据该《司法鉴定书》作为认定本案事实的依据并无不当。杜云华在二审时提出，应先计算其该承担的医疗费数额再减去其已经垫付的6141元，该上诉理由成立，应予支持。一审判决计算杜云华承担的医疗费数额有误，应予纠正。杜云华应承担的医疗费为10521.5元[（医疗费31403.59元＋住院伙食补助费1200元＋营养费1200元－10000元）×70%-6141元]，故本案中杜云华应向藏俊赔偿的数额为54321.96元。综上所述，杜云华的上诉请求部分成立，成立部分应予支持。一审判决认定事实部分不清，适用法律正确，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持和林格尔县人民法院（2019）内0123民初2149号民事判决第一项、第三项，即“一、亚太财产保险有限公司内蒙古分公司于本判决生效之日起十日内，在交强险责任限额内赔偿藏俊各项损失合计120000元；三、驳回藏俊的其他诉讼请求”；二、变更和林格尔县人民法院（2019）内0123民初2149号民事判决第二项，即“二、杜云华于本判决生效之日起十日内赔偿藏俊56164.27元（12363.81元＋43800.46元）”为“二、杜云华于本判决生效之日起十日内赔偿藏俊54321.96元（10521.5元＋43800.46元）”；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2029元，鉴定费2750元，二审案件受理费4058元，共计8837元，由杜云华负担8272元，由藏俊负担565元。本判决为终审判决。审判长 马学英审判员 徐晓凡审判员 王 璐二〇二〇年七月二十九日（法官助理 韩 晶书记员 郄东辉