四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终1332号 上诉人（原审原告）：魏晓东，男，1970年6月28日出生，汉族，住四川省屏山县。 委托诉讼代理人：胡敏，四川少城律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：屏山县园林绿化所，住所地四川省屏山县屏山镇行政中心2号楼1307号。 法定代表人：钟刚，所长。 委托诉讼代理人：罗诚，男，该单位职工。 委托诉讼代理人：黎湉，四川瀛领禾石律师事务所律师。 上诉人魏晓东因与上诉人屏山县园林绿化所（以下简称屏山园林所）劳动争议一案，不服四川省屏山县人民法院（2020）川1529民初144号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 魏晓东向本院上诉请求：1.撤销本案一审判决第二项，改判屏山园林所向魏晓东支付解除劳动关系的双倍经济补偿金12000元、加班工资4000元，合计16000元；2.本案诉讼费用由屏山园林所承担。事实和理由：一审法院认定系双方一致解除劳动合同以及周六属正常上班系认定事实错误，从而导致适用法律错误。 屏山园林所辩称，一审法院认定这两个事实都是正确的，魏晓东的上诉请求不应被支持。 屏山园林所向本院上诉请求：1.撤销本案一审判决第一项，驳回魏晓东全部诉讼请求；2.本案诉讼费用由魏晓东承担。事实和理由：1.案涉劳动合同系魏晓东主动解除，屏山园林所不应该再支付经济补偿金；2.一审法院认定魏晓东未休带薪年休假系认定事实错误。 魏晓东辩称，案涉合同系屏山园林所单方解除，理应支付经济补偿金，一审法院对魏晓东未休年休假的事实认定正确。 魏晓东向一审法院起诉请求：1.依法判令屏山园林所支付解除劳动关系的双倍经济补偿金12000元；2.依法判令屏山园林所支付未签订无固定期限合同的二倍工资51000元;3.依法判令屏山园林所支付2013年11月至2014年1月未签订书面劳动合同的双倍工资4500元并补缴该期间的社会保险，以及2019年1月至2019年7月未签订劳动合同的双倍工资10500元（按1500元/月计算）；4.依法判令屏山园林所支付加班工资4000元（按1500元/月计算）；5.依法判令屏山园林所支付未休年休假工资3750元（按1500元/月计算）；6.本案诉讼费由屏山园林所承担。 一审法院认定事实：2014年2月1日，魏晓东和屏山园林所签订书面劳动合同，主要约定：1.合同期限2014年2月1日至2015年1月31日；2.魏晓东岗位为园林管理，工作地点在屏山县；3.实行标准工时工作制，每日工作时间不超过8小时，每周不超过40小时。之后双方于2015年1月30日签订书面劳动合同，合同期限2015年2月1日至2016年1月31日；于2016年2月1日签订书面劳动合同，合同期限2016年2月1日至2016年12月31日；于2017年1月1日签订书面劳动合同，合同期限2017年1月1日至2017年12月31日；于2018年1月1日签订书面劳动合同，合同期限2018年1月1日至2018年12月31日。前述5份合同从第3份合同起明确将《屏山园林所员工考勤制度》、《屏山县园林绿化养护工人管理制度》作为合同的一部分并作为附件，魏晓东的工种和工作制相同。其中屏山园林所于2017年2月制发的该两项制度均明确载明，从次月1日起执行，养护员工作时间为：周一至周五8:30至12:00、14:30至18:00，周六9:00至12:00、15:00至17:00，周日休息，每周工作六天，共计40小时。该考勤制度还对加班载明：员工在正常工作时间内努力完成工作，提高工作效率，按时完成规定的任务，不提倡加班；特殊情况非加班不可的，必须由加班负责人提供加班名单，屏山园林所签字后报住建城管局领导批准；未经批准，屏山园林所一律不承认加班；屏山园林所办公室对每月的考勤进行统计，统计表由园林所签字后交局财务室计发工资。屏山园林所为魏晓东缴纳自2014年2月至2019年7月的社会保险，工资发放至2019年7月。 2019年7月3日，屏山园林所召开职工大会，魏晓东等众多职工签到参会，屏山园林所及相关人员在会上介绍了案涉园林养护采取政府购买服务、中标单位及原职工善后安置的基本情况。随后，魏晓东等人先后在解聘人员补偿名单、补偿表上签字，其中载明魏晓东月平均工资2010元，实际工龄5.5年，应领补偿金额为11055元，魏晓东签字确认日为2019年7月12日。同月17日，屏山园林所作出屏园林发【2019】1号《关于解聘园林养护临聘人员的通知》，主要载明：1.按县政府第十六届39次常务会议纪要精神，屏山园林所已实施公开招标案涉园林养护项目；2.该所与魏晓东等45人的劳动合同将于2019年7月31日终止，双方不再续签；3.按招标文件要求，中标单位现已与原屏山园林所自愿转入该中标单位的员工25人签订了劳动合同；4.不愿意到中标单位的员工，由该所办理解聘补偿事宜。同月30日，屏山园林所以银行转账方式支付了魏晓东解除劳动关系经济补偿款11055元。 2019年9月，魏晓东要求屏山园林所支付未签订劳动合同双倍工资、解除劳动合同赔偿金、补缴社会保险等为由向屏山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，屏山县劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月19日作出屏劳人仲案【2019】27号仲裁裁决书，裁决驳回魏晓东的仲裁请求。魏晓东于2019年11月22日收到仲裁裁决书后不服，于2019年12月4日向一审法院提起诉讼。 一审法院综合诉辩双方的意见，对本案双方争议焦点做如下评定： 一、关于屏山园林所是否应当支付魏晓东未签订2013年1月至2014年1月的书面劳动合同的双倍工资4500元（含仲裁时效抗辩）、未签订2019年1月至2019年7月的书面劳动合同的双倍工资10500元、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资51000元（含对2018年前双倍工资的仲裁时效抗辩）的问题。 (一)涉魏晓东主张的2013年11月至2014年1月未签订书面劳动合同的双倍工资4500元（含屏山园林所对仲裁时效抗辩问题）部分，因屏山园林所否认双方此期间存在劳动关系，且魏晓东主要证据系己方陈述，证明力低，证据不足，对魏晓东主张的此部分劳动关系事实依法不予采信。即使魏晓东该主张的基础劳动关系事实能够成立，也已超过法定一年的仲裁时效，屏山园林所提出的仲裁时效抗辩成立，故对魏晓东提出的此部分双倍工资4500元的诉讼请求依法予以驳回。 （二）涉魏晓东主张的2019年1月至2019年7月未签订书面劳动合同的双倍工资差额10500元部分，因双方在签订前述5份书面劳动合同后双方未再签订书面劳动合同，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款“根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系”之规定，应视为双方存在无固定期限劳动合同关系。又依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”、第八十二条第二款“用人单位违反本规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，屏山园林所应在双方最后一份合同期满次日（即2019年1月1日）起与魏晓东订立无固定期限劳动合同，但未签订，且双方不是初次建立劳动关系，签订该类劳动合同不存在一个月的宽限期，魏晓东又无过错，屏山园林所应从2019年1月1日起每月支付魏晓东双倍工资。魏晓东主张的计算基数1500元/月工资，未加重对方民事责任，一审法院予以采纳，认定此节双倍工资差额为10500元（1500元/月×7月）。 （三）涉魏晓东主张屏山园林所应支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资51000元（含屏山园林所对2018年前双倍工资的仲裁时效抗辩问题）部分，一审法院已对魏晓东主张的2019年1月至7月双倍工资差额10500元予以支持，除此之外，因双方签订的前述5份劳动合同载明的双方之间订立固定期限劳动合同的意思表示真实，魏晓东已行使缔结具体合同的选择权，合同不违反法律强制性规定，该主张缺乏事实和法律依据，不予支持。 二、关于屏山园林所是否应当支付魏晓东因违法解除劳动合同的工资标准2倍的经济补偿金12000元的问题。魏晓东已于2019年7月12日在前述解聘人员补偿名单、补偿表上签字确认，双方补偿的意思表示具体、明确，屏山园林所于同月30日向魏晓东转账支付补偿款11055元，足以证明双方已达成解除劳动合同的协议，并已履行，该协议不违反法律强制性规定，合法有效，一审法院对魏晓东此诉讼请求依法予以驳回；魏晓东的委托诉讼代理人在庭审时解释，收到的前述款项系屏山园林所从道义上对魏晓东的帮助，而非收到解除劳动合同的补偿款，该解释证据不足，不予采纳。 三、关于屏山园林所是否应当支付魏晓东从2017年3月1日起每周六加班工资4000元、未休带薪年休假的工资3750元的问题。 （一）涉前述加班工资4000元部分，魏晓东提交的前述劳动合同及考勤制度、管理制度，屏山园林所无异议，能够证明至少从2017年3月1日起，双方对合同在先条款载明的标准工时工作制已按合同在后条款及所附考勤制度、管理制度作出特别约定，即按双方签订的该在后条款的约定及所附制度之规定，从2017年3月1日起，每周六系正常上班，而非加班，并已实际履行，魏晓东仍按在先合同条款、未实际履行条款（标准工时工作制）主张加班，证据不足，对该部分诉讼请求依法驳回。 （二）涉前述未休带薪年休假的工资3750元部分，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的年休假5天……国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”之规定，魏晓东享有带薪年休假的法定权利，再结合该条例第五条“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定来看，用人单位屏山园林所有落实该项制度，保障劳动者权利的法定义务。屏山园林所辩称，其安排下雨天不上班即休年假，该主张的事实在前述劳动合同及附件制度中均无记载，现有主要证据系屏山园林所己方陈述，魏晓东不予认可，证据不充足，且屏山园林所未主张魏晓东存在《职工带薪年休假条例》第四条规定的不能享受当年年休假的情形，其未安排魏晓东带薪年休假，应支付相应补偿金。对补偿金计算问题，参照人社部《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，魏晓东在2017年度、2018年度均应享有年休假5天，2019年度享有年休假2.9天（212天÷365天×5天），前述2.9天中的0.9天不足一整天，不计算未休年休假的补偿金，即计算2019年度未休年休假的补偿金天数为2天。魏晓东主张按1500元/月工资计算，屏山园林所未对计算标准提出具体意见，综合本案案情该标准较妥，予以采纳，再结合前述实施办法第十一条之规定，屏山园林所应按照规定支付魏晓东2017-2019年度未休年休假的补偿金1655.17元【1500元/月÷21.75天/月×（5天+5天+2天）×2】，魏晓东其余部分计算有误，不予支持。 四、关于屏山园林所是否应当为魏晓东补缴2013年1月至2014年1月的社会保险。即使双方此期间存在劳动关系，劳动者与用人单位之间的社会保险争议，属于社会保险管理部门的主管范围，魏晓东的上述请求不属于人民法院直接处理的范围，故对魏晓东的该项主张，依法不予支持。 二审期间，当事人未提交新证据。对一审查明的双方当事人无争议的事实，本院予以确认。 本院综合双方当事人的诉辩意见，针对本案双方二审争议焦点，评定如下： 一、关于屏山园林所是否应当向魏晓东支付违法解除劳动合同的双倍经济补偿金问题。 屏山园林所依据政策公开招标园林养护项目后，对原有员工有两种安置方式：一、愿意到中标单位工作的与中标单位签订新的劳动合同；二、不愿意到中标单位工作的办理解聘赔偿事宜。2019年7月3日屏山园林所召开了职工大会，介绍涉园林养护采取政府购买服务、中标单位及原职工善后安置的基本情况，魏晓东参加了大会。随后，魏晓东没有选择到中标单位继续工作，在解聘人员补偿名单、补偿表上签字确认，终止了劳动合同。现魏晓东上诉称劳动合同系屏山园林所单方面解除于法无据，本院不予支持。 二、关于屏山园林所是否应当向魏晓东支付未签订劳动合同的双倍工资问题。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”、第八十二条第二款“用人单位违反本规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，屏山园林所自2019年1月1日起没有依照法律规定与魏晓东签订书面合同，魏晓东又无过错，屏山园林所应从2019年1月1日起每月支付魏晓东双倍工资。 三、关于屏山园林所是否应当向魏晓东支付加班工资问题。 根据双方签订的合同以及单位的管理制度，周六属于正常上班时间，魏晓东也没有提供充分证据证明自己一周的工作超过44小时，屏山园林所存在违反《中华人民共和国劳动法》《国务院关于职工工作时间的规定》中关于标准工时制的规定情形，屏山园林所不应当向魏晓东支付加班工资。 四、关于屏山园林所是否应当向魏晓东支付未休带薪年休假补偿金问题。 综合一、二审证据，魏晓东在屏山园林所工作期间未休法定带薪年休假，屏山园林所主张下雨天不上班即休年休假仅为其单方陈述，既无合同约定或其他书面证据证明，魏晓东也不予认可，对这一主张，本院依法不予采信，屏山园林所应依照法律规定向魏晓东支付补偿金。 屏山园林所主张即使支持未休带薪年休假补偿金，魏晓东对2017年、2018年未休带薪年休假的补偿金的主张已过诉讼时效，本院经审查，在本案仲裁和一审阶段屏山园林所并未对诉讼时效提出抗辩，依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持”之规定，依法对屏山园林所的诉讼时效抗辩不予支持。 关于魏晓东认为其工龄计算错误的问题，经审理查明，一审中提交的劳动合同、补偿表上均载明魏晓东工龄为5.5年，魏晓东已签字确认，现其二审中提出在2018年8月-2019年7月工资汇总表上所显示的2019年1月魏晓东工龄为6年，其后的月份均为5.5年，主张魏晓东的工龄应按6年计算。本院认为结合全案证据，魏晓东的工龄仅有一个月的记录为6年，此后都更正为了5.5年，其工龄应认定为5.5年，一审法院查明事实正确。 综上所述，屏山园林所、魏晓东的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由屏山县园林绿化所负担10元，魏晓东负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 王付兵 审 判 员 翟旭玫 审 判 员 张力骁 二〇二〇年七月二十一日 法官助理 陈河潘 书 记 员 刘洋杨