安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1802民初1934号 原告：宣城市宏大混凝土有限公司，住所地安徽省宣城市宣州区向阳办事处河北村，统一社会信用代码913418026662067423。 法定代表人：高玉木，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王寿子，安徽师阳安顺律师事务所律师。 被告：鲲鹏建设集团有限公司，住所地浙江省温州市山前街47号三楼，统一社会信用代码9133030073381890XY。 法定代表人：张东波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张雅歌，该公司职员。 原告宣城市宏大混凝土有限公司（简称宏大公司）与被告鲲鹏建设集团有限公司（简称鲲鹏公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告宏大公司的委托诉讼代理人王寿子、被告鲲鹏公司的委托诉讼代理人张雅歌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宏大公司向本院提出诉讼请求：判令被告立即给付货款4300794.70元及违约金（以4262522.95元为基数，按月利率2%自2018年9月6日至给付之日，截至起诉之日为1534518元），并承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年10月，被告因承建“宣城市乐业丹桂园商住楼”工程，与原告签订《商品混凝土买卖合同》。合同约定：原告向被告供商品混凝土，供货按月结算，首批第一个月的货款在供货第三个月的五天前被告一次性付清，余款以此类推，逐月支付。如被告逾期付款，应按逾期付款部分的日千分之一支付违约金。合同订立后，原告履约供货，但被告一直未能按约付款。2015年5月6日，经协商原、被告达成还款协议，约定被告自2015年4月1日起，每月10日前按月利息2%支付拖欠货款利息，2015年8月5日前按合同付清所欠货款。然被告未能兑现，仅支付部分利息。至2018年4月25日，双方对账确认被告共结欠原告货款4300794.70元。期间，被告通过吴XX向原告支付2018年9月5日前的延期付款利息。上述欠款虽经原告多方追要，但被告至今拒不偿付。 被告鲲鹏公司辩称，一、要求被告支付货款4300794.70元无事实和法律依据，理由如下：1、混凝土买卖合同约定，以甲方现场签收的发货单为结算依据，乙方根据发货单编制结算表提供给甲方，由甲方在结算表上签字或盖章确认数量及金额。经甲方签字的发货单是双方结算的依据，但是原告并没有提供。因此，原告总供货款项无法证实，在此前提下主张答辩人支付货款无事实依据。要确认欠付款项的多少，最简单和直接的逻辑是总供货金额减去总还款额，原告应承担证明总供货款的举证责任，不能仅以加盖项目部印章的结算单为依据。项目部印章的适用范围是有限的，仅限于施工管理，无权对外签订合同或者协议。2、丹桂园项目的施工单位并非仅有被告一家，杭州宏旭建设有限公司也承建了部分工程。实际情况是，原告既向被告供货也向宏旭公司供货，起诉的款项中含有部分宏旭公司欠付款项，故要求答辩人支付货款430万余元没有事实依据。3、业主宣城博尔置业有限公司（简称博尔公司）与宏大公司、鲲鹏公司已达成口头的三方约定，由业主承担向原告给付货款的义务，这与原告提供的证据5相吻合。而后因宏大公司反悔，不愿意签订书面的三方协议，才发生今日之诉，原告存在极大的过错。二、本着尊重事实的原则，业主负责人吴XX向原告实际控制人高清付款，虽然不能直接得出业主是付款主体的结论，但是应当作为审查实际事实的参考依据。三、原告向答辩人主张利息无事实和法律依据，理由如下：1、本金都不应由被告支付，何况利息。2、原告诉请本金4300794.70元与利息计算基数4262522.95元相互矛盾。3、不论被告是否有付款义务，此前并没有按2%月利率计算利息的约定。且违约金过高，显失公平，请求法庭依法裁量。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。宏大公司提交：1．营业执照、法定代表人身份证明、企业登记信息，证明原、被告主体资格。２．《商品混凝土买卖合同》，证明原、被告的混凝土买卖关系及付款、违约等约定。３．《还款协议》，证明被告承诺按合同付款，逾期按月利率2%承担违约责任的事实。４．《结算单》，证明被告拖欠货款的事实。５．《付款说明》，证明被告通过吴荣支付了部分延期付款违约金（利息）。６．《延期付款利息明细表》，证明截止2020年3月5日被告结欠违约金（利息）总额及计算依据。 鲲鹏公司对宏大公司举证的质证意见：证据1三性无异议。证据2真实性、合法性无异议，关联性有异议，未提供甲方签字的发货单作为结算依据，不能得出被告欠付货款430万余元的结论。事实上，博尔公司与原、被告三方达成口头约定，付款对象变更为博尔公司，要求被告承担付款义务没有依据。证据3三性均有异议，还款协议加盖丹桂园项目部章，项目部仅为特定工程施工管理的需要而成立，印章使用范围限于现场施工管理以及与监理方、建设方等关联方就施工内容进行对接，不能用于代表公司签订合同或协议。原告是有着丰富经验的合法规范企业，想必与诸多工程公司有过合作，因此不可能不知道项目部印章的适用范围。证据4三性均有异议，使用项目部印章。买卖合同约定的结算依据是经甲方签字确认的发货单，原告提供的证据无法证明整个工程全部的供货金额、数量，又无法证明该结算单经公司认可。5．证据５三性均认可。吴荣系业主博尔公司指定的丹桂园项目负责人，该证据说明原告已接受业主的付款，所以即使没有书面协议，原告的默示行为也已表明认可业主是付款主体。证据６三性不认可，系原告单方制作，缺乏任何参考依据。 根据证据的合法性、客观性、关联性，经审查，本院对宏大公司的举证认证如下：举证《延期付款利息明细表》系宏大公司单方的诉讼主张，未得到对方认可，不具有客观性，不予认定。其他证据，鲲鹏公司对真实性不持异议，来源合法，本案有关联，均予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对宏大公司陈述的案件事实予以认定。 另查明，陈晓音系鲲鹏公司执行总裁助理，主要工作内容是参与协调工程施工中出现的问题。 本院认为，宏大公司与鲲鹏公司签订的《商品混凝土买卖合同》，及合同履行过程中形成的《还款协议》《结算单》，均为当事人的真实意思表示，合法有效。付款期限现已届满，鲲鹏公司未按约履行支付货款的合同义务，构成违约，应当承担继续履行及赔偿损失的违约责任。宏大公司要求其支付货款，并支付违约金的诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。 鲲鹏公司的各项抗辩意见均不能成立，本院不予采纳。 一、关于宏大公司主张货款缺乏事实依据的问题。根据约定的货款结算程序，宏大公司对发货单数据按期进行汇总，编制形成结算单，经鲲鹏公司确认无误，该结算单足以证明鲲鹏公司结欠货款数额的事实。没有证据证明结算存在错误，须依据发货单重新进行结算，对鲲鹏公司的此节答辩意见不予采纳。另关于宏大公司并非仅向鲲鹏公司一家供货，430万元货款中含有其他工程公司欠款的主张也无证据证实，本院不予采信。 二、关于加盖项目部印章的《还款协议》《结算单》，不发生法律效力的问题。鲲鹏公司对成立丹桂园项目部并使用项目部印章的事实不持异议，如其所言，项目部印章虽不应当用于代表公司对外签订合同，但仍具有识别持章人身份的作用。且代表鲲鹏公司处理工程问题的陈晓音也对还款协议进行了签字确认，其中违约金标准由合同约定的日千分之一降低为月2%，减轻了鲲鹏公司的负担，宏大公司有理由相信对付款期限和违约责任作出承诺属于其职权范围内的事项，其行为对鲲鹏公司具有法律拘束力。 三、关于鲲鹏公司不再是付款主体的问题。鲲鹏公司主张已与宏大公司、博尔公司达成三方协议，由博尔公司承担给付货款义务的事实缺乏证据支持，宏大公司也未予认可，本院不予采信。吴荣的付款行为只能认定为代为履行义务，债权人接受第三方代为履行债务，并不当然免除债务人所负义务，宏大公司没有作出接受债务转移的意思表示，鲲鹏公司的此项主张同样不能成立。 四、关于宏大公司主张违约金无事实和法律依据的问题。《商品混凝土买卖合同》约定，鲲鹏公司迟延付款，应按日千分之一计付违约金。《还款协议》中，鲲鹏公司承诺从2015年4月1日起按月息2%支付利息，所谓月息2%即为每月按欠付货款的2%计付违约金。双方约定逾期付款违约金的意思表示清晰、真实，鲲鹏公司关于双方没有按该项约定的主张与事实不符，不予采信。违约金以守约方因违约所遭受的损失为基础，该损失还包括合同履行后可以获得的利益。判断违约金是否过高，由违约方负担举证义务，鲲鹏公司未举证证明宏大公司的实际损失，对违约金约定过高的主张不予采信。宏大公司主张的违约金计算方式符合双方约定，应予支持。违约金以所欠货款为计算基数，宏大公司自愿将基数由4300794.70元降低为4262522.95元，免除了鲲鹏公司部分义务，并不违反法律规定。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条第一款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 被告鲲鹏建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宣城市宏大混凝土有限公司货款4300794.70元及违约金（以4262522.95元为基数，按月利率2%自2018年9月6日计至给付之日）。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费52647元，由被告鲲鹏建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  许矛矛 人民陪审员  金木兰 人民陪审员  张云南 二〇二〇年七月十七日 书 记 员  戴艳婷 附：法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。 法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。