江苏省连云港市中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)苏07执复66号申请复议人（原异议人）：卢振洲，男，汉族，1992年9月20日生，身份证地址连云港市海州区。现住连云港海州区。委托诉讼代理人：吕庆根，男，汉族，1966年8月12日生，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：刘芳，女，汉族，1965年9月26日生，身份证地址连云港市海州区。现住连云港海州区。系卢振洲母亲。申请执行人：江苏灌云农村商业银行股份有限公司，住所地灌云县。法定代表人：尚修国，该公司董事长。委托诉讼代理人：张华，该公司法律顾问。被执行人：孙如粉，女，汉族，1953年4月16日生，住江苏省灌云县。被执行人：郭守才，男，汉族，1952年9月21日生，住江苏省灌云县。两被执行人共同委托诉讼代理人：蒋立柱，江苏云楷律师事务所律师。申请复议人卢振洲不服江苏省灌云县人民法院（以下简称灌云法院）（2019）苏0723执异5号执行裁定，向本院提出执行复议申请。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。经审查查明，1、2016年8月23日，灌云法院对江苏灌云农村商业银行股份有限公司（以下简称灌云农商行）与孙如粉、郭守才金融借款合同纠纷一案作出（2016）苏0723民初3925号民事调解书：孙如粉、郭守才于2016年9月23日前给付灌云农商行借款本金1400000元及利息19286.43元，并从2016年5月21日起，以本金1400000元，按年利率12.6%计算逾期利息至实际给付之日止。案件受理费8787元，由孙如粉、郭守才承担。2、上述调解书生效后，因孙如粉、郭守才未依法履行义务，根据灌云农商行的申请，灌云法院于2016年11月立案强制执行，案号为（2016）苏0723执2227号，在执行过程中，于2016年12月5日作出执行裁定书，查封了郭守才所有的位于灌云县××××国道南侧[证号为灌国用（2007）第××号（注：土地使用权面积199㎡）、灌房权证杨集镇字第××号、灌房权证杨集镇字第××号（注：四层商住用房证载建筑面积共739.02㎡）]房屋，查封期限为三年。后灌云法院作出裁定评估、拍卖前述房屋。2018年5月31日，买受人卢振洲通过淘宝网络司法拍卖平台以1464000元的最高价竞得孙如粉、郭守才共同共有的位于灌云县××××国道南侧，证号为灌国用（2007）第××号、灌房权证杨集镇字第××号、灌房权证杨集镇字第××号房屋（注：证载房屋及土地使用权评估价为2540000元）及不在证部分房屋（注：该无证房屋位于四层商住用房南侧，不在土地使用权范围，建筑面积为92.55㎡，评估的该房屋建筑物成本价值为76100元，不含土地使用权价值）。同日的成交确认书中载明，最终成交以灌云法院出具拍卖成交裁定为准。在恢复执行过程中，灌云法院于2018年7月17日作出（2017）苏0723执恢484号之一执行裁定书，裁定位于灌云县××××国道南侧，证号为灌国用（2007）第××号、灌房权证杨集镇字第××号、灌房权证杨集镇字第××号房屋的所有权归买受人所有，并解除了该房屋的查封、注销房地产抵押。3、2019年10月28日，灌云法院向卢振洲发出通知书，称在申请执行人灌云农商行与被执行人孙如粉、郭守才金融借款合同纠纷一案[（2017）苏0723执恢484号]执行过程中，卢振洲于2018年5月31日通过司法拍卖以1464000元竞得的位于灌云县××××国道南侧房屋[土地证号为灌国用(2007)第××号、房产证号为灌房权证杨集镇字第××号、灌房权证杨集镇字第××号，证载房屋的建筑面积为739.02㎡，评估价格为2540000元]及不在证部分房屋(建筑面积为92.55㎡，评估价格为76100元)，根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百八十六条的规定，对被执行的财产，人民法院非经查封、扣押、冻结不得处分。因本次拍卖前，灌云法院未对不在证部分房屋进行查封，依法不得处分该财产，且在处分该不在证部分房屋时仅对建筑物进行处置，而未对所涉土地使用权作一体处理，故对不在证部分房屋的拍卖予以撤销，卢振洲竞买的不在证部分房屋款项按买受价42616元予以退还，通知卢振洲领取。卢振洲不服上述通知提出异议称,其于2018年5月31日通过司法拍卖竞得位于灌云县××××国道南侧房屋[土地证号为灌国用(2007)第××号、房产证号为灌房权证杨集镇字第××号、灌房权证杨集镇字第××号，证载房屋的建筑面积为739.02㎡]、不在证部分房屋(建筑面积为92.55㎡)及矩形土地。竞购成功后，灌云法院向其送达了拍卖成交确认书，(2017)苏0723执恢484号之一执行裁定书、(2017)苏0723执恢484号协助执行通知书等法律文书，对竞得的房地产范围予以确认。2018年9月29日取得该处房地产的不动产权证。根据前述法律文书和灌云法院竞买公告确定的涉案房地产的范围，该范围内的房地产已经为其所有。同时，灌云法院的通知书无权对生效的法律文书进行任何的变更，该通知书明显超越权限和程序不当。灌云法院认为，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。对被执行的财产，人民法院非经查封、扣押、冻结不得处分。灌云法院通过淘宝网网络司法拍卖平台拍卖了案涉不在证部分房屋（该无证房屋不在土地使用权范围，建筑面积为92.55㎡，评估的该房屋建筑物成本价值为76100元，不含土地使用权价值），但灌云法院于2016年12月5日作出的（2016）苏0723执2227号执行裁定未对该不在证部分房屋或相应的土地进行查封，在网络拍卖前也未对该不在证部分房屋或相应的土地进行查封，故不得对该不在证部分房屋进行处分；而（2017）苏0723执恢484号之一执行裁定亦未将该不在证部分房屋的相关权利裁定给卢振洲由其享有，为此，灌云法院于2019年10月28日向卢振洲发出通知，对不在证部分房屋的拍卖予以撤销，并对卢振洲竞买的不在证部分房屋款项按买受价42616元予以退还并无不当。卢振洲提出的本次异议理由不成立。据此，灌云法院于2020年5月11日作出（2020）苏0723执异5号执行裁定，驳回卢振洲的异议请求。卢振洲不服上述裁定，向本院申请复议称，撤销灌云法院（2020）苏0723执异5号执行裁定及通知书。事实与理由：2018年5月31日卢振洲通过司法拍卖竞得位于灌云县××××国道南侧房屋（土地证号为灌国用2007第××号、房产证号灌房权证杨集镇字第××号、灌房权证杨集镇字第××号，证载房屋的建筑面积为739.02平方米)及不在证房屋(竞买成功后，灌云法院向卢振洲送达了拍卖成交确认书、(2017)苏0723执恢484号之一执行裁定书、(2017)苏0723执恢484号协助执行通知书等法律文书，对卢振洲竞得的房地产范围予以确认。同时，在2018年9月29日，复议人取得该处房地产的不动产权证。根据前述法律文书和灌云法院拍卖公告确定的涉案房地产的范围，该范围内的房地产已经为卢振洲所有。上述房地产的执行查封及拍卖等均是经过法定程序并形成了生效的法律文书，灌云县法院仅以通知书形式对生效的法律文书确定事项进行变更，明显超越职权和程序不当。申请执行人灌云农商行述称，同意复议申请人卢振洲的请求。被执行人辩称，一、卢振洲的复议请求和复议理由无事实和法律依据，依法不能成立，根据最高法院关于适用民诉法司法解释规定，对被执行人的财产人民法院非经查封、扣押、冻结不得处分，该司法解释明确规定了人民法院对被执行财产采取强制拍卖、变卖等处置之前，根据财产类型必须先采取查封、扣押、冻结等措施，否则其处分行为即违法，本案灌云法院在执行案件中，在拍卖前未对不在证房屋进行查封，因此，灌云法院不得处分该不在证的房屋。二、一审裁定书裁定驳回卢振洲的异议请求认定事实清楚，适用法律正确，该裁定体现了司法公正性，请求二审法院依法驳回复议申请，维持原异议裁定。本院认为，拍卖成交后，非因法定事由不得随意撤销拍卖。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条规定，当事人、利害关系人提出异议请求撤销拍卖，符合下列情形之一的，人民法院应予支持：（一）竞买人之间、竞买人与拍卖机构之间恶意串通，损害当事人或者其他竞买人利益的；（二）买受人不具备法律规定的竞买资格的；（三）违法限制竞买人参加竞买或者对不同的竞买人规定不同竞买条件的；（四）未按照法律、司法解释的规定对拍卖标的物进行公告的；（五）其他严重违反拍卖程序且损害当事人或者竞买人利益的情形。首先，根据上述规定撤销司法拍卖，原则上需要当事人、利害关系人提出撤销拍卖的异议申请，由执行裁判机构经异议审查后裁定是否撤销。执行机构不得依职权主动撤销司法拍卖，确需依职权撤销司法拍卖的，应当通过执行监督程序处理。本案执行机构未通过执行监督程序，直接以《通知书》的形式进行处理程序违法。其次，根据上述规定第（五）项应同时符合严重违反拍卖程序且损害当事人或者竞买人的利益。本案中，灌云法院对不在证部分房屋未查封，就进行了拍卖，违反了法定程序，但是并未损害当事人及竞买人利益，故一审法院撤销该不在证部分房屋的拍卖，不符合撤销拍卖的法定事由，本院予以纠正。综上所述，一审执行裁定认定事实清楚，适用法律不当，应予撤销。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项之规定，裁定如下：一、撤销江苏省灌云县人民法院（2019）苏0723执异5号执行裁定；二、撤销江苏省灌云县人民法院2019年10月28日作出的通知书。本裁定为终审裁定。审 判 长 杜兴淼审 判 员 胡海涛审 判 员 李红梅二〇二〇年七月三十一日法官助理 于学金书 记 员 王 坤法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。