山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0103民初9156号原告：陈尚明，男，1956年3月13日出生，汉族，无业，户籍地安徽省巢湖市庐江县，现住济南市天桥区。委托诉讼代理人：张丁利，男，1990年9月5日出生，汉族，济南市中正荣凯法律服务所法律工作者，住济南市市中区。委托诉讼代理人：陈金凤（系原告之女），女，1986年10月3日出生，汉族，个体职业者，住济南市天桥区。被告：徐某1，男，2002年9月27日出生，汉族，济南十一中学生，住济南市市中区。法定代理人：徐某2，男，1972年10月20日出生，汉族，无业，住济南市市中区。法定代理人：韩某，女，1975年3月18日出生，汉族，无业，住济南市市中区。被告：徐某2，男，1972年10月20日出生，汉族，无业，住济南市市中区。被告：韩某，女，1975年3月18日出生，汉族，无业，住济南市市中区。以上三被告共同委托诉讼代理人：赵宝圣，山东平正大律师事务所律师。原告陈尚明与被告徐某1、徐某2、韩某道路交通事故损害赔偿纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈尚明的委托诉讼代理人张丁利、陈金凤、被告徐某1的法定代理人即被告韩某及三原告的共同委托诉讼代理人赵宝圣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈尚明向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告承担医疗费375751.24元、误工费195000元、护理费1513200元、住院伙食补助费26500元、营养费12000元、残疾赔偿金450463.11元、交通费5000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费6667元、病历复印费105.5元、餐费447.9元、出院后购买药品550.2元、残疾辅助器具费350元、山东省立医院预存金1700元，共计2597834.97元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年11月11日00时40分许，被告徐某1无机动车驾驶证驾驶电动二轮车后载邱化焜沿堤口路民族市场内南北道路由北向南行驶至民族市场内A23门头处，遇陈尚明步行由西向东横过道路，电动二轮车躲避行人时摔倒，电动车二轮车后轮将行人陈尚明碰倒，造成陈尚明受伤的道路交通事故。经公安交通管理部门认定，被告徐某1负此次事故的全部责任，原告无责任。原告的伤情经医院诊断为：1、重度颅脑损伤；2、创伤性硬膜下出血；3、脑挫伤；4、创伤性蛛网膜下腔出血；5、多发性颅骨骨折；6、头皮裂伤；7、重度贫血；8、双××症；9、多发性脑梗死等。到起诉时原告仍在治疗中。原告方为治疗所造成伤害，已负债累累，被告拒不垫付医疗费用。被告徐某2与韩某系被告徐某1的父母。原告认为，被告应承担赔偿责任。综上，为保护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如原告所请。被告徐某1、徐某2、韩某辩称，对被告徐某1与原告陈尚明发生交通事故的事实无异议，但对于交警部门出具的交通事故认定书我方认为不合理，理由是被告徐某1是未成年人，在发生事故时已经作出了最为客观理智的措施，过错相对较小，另外，韩某和徐某2作为其法定代理人，对其监护也履行了相应的法律责任，应当减轻其监护人应当赔偿的责任；原告方在法院受理后作了两次鉴定，实质上是重复鉴定，我方对第二次即山东精神疾病司法鉴定所出具的鉴定意见不予认可，待质证时详细论述；对原告所请求的各项损失我方认为应当依照相应的法律事实和法律依据来确认。本院经审理认定事实如下：2018年11月11日00时40分许，被告徐某1无机动车驾驶证驾驶金箭牌电动二轮车（后载邱化焜）沿济南市堤口路民族市场内南北道路由北向南行驶至民族市场内A23门头处，遇原告陈尚明由西向东步行横过道路，电动二轮车躲避行人时摔倒，电动二轮车后轮将行人即原告陈尚明碰倒，造成原告陈尚明受伤的道路交通事故。2018年12月24日，济南市公安局交通警察支队天桥区大队作出第370105120180000443号道路交通事故认定书，分析认为，被告徐某1无证驾驶机动车未避让行人的行为是造成此次事故发生的原因，确定被告徐某1承担事故的全部责任；原告陈尚明及案外人邱化焜无责任。三被告对上述责任认定有异议。金箭牌电动二轮车所有权人系其被告徐某1，该车经鉴定属于机动车，未投保交强险，应投保的交强险赔偿限额为122000元，其中医疗费赔偿限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元。事故发生后，原告陈尚明先后七次分别到山东省立医院西院和山东省立医院住院治疗，合计住院265天，支出医疗费合计375751.24元。被告徐某2、韩某已向原告陈尚明支付64000元，该费用包含在原告陈尚明诉讼请求数额中。被告徐某1系在校学生，被告徐某2、韩某系被告徐某1之父母。本案审理过程中，原告陈尚明申请对其伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限、后续治疗费进行司法鉴定，山东银丰司法鉴定所接受本院委托后于2019年11月8日作出鲁银司鉴[2019]临鉴字第482号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告陈尚明左侧肢体瘫痪构成七级伤残，开颅手术构成十级伤残；伤后误工期限截至伤残评定前1日；伤后住院期间需2人护理、院外需1人长期护理；伤后营养期限为120天；后续治疗费建议以实际发生为据核定。审理过程中，原告陈尚明还申请对其精神伤残等级进行司法鉴定，山东精神疾病司法鉴定所接受本院委托后于2020年5月26日作出山东精神疾病司法鉴定所[2020]精鉴字第189号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告陈尚明脑外伤所致精神障碍，目前状态构成五级伤残。对原告陈尚明所主张的住院伙食补助费26500元、残疾辅助器具费350元，三被告均无异议。对于当事人双方均无异议的上述事实，本院予以确认。1、原告陈尚明主张误工费195000元，依据山东银丰司法鉴定所鉴定意见，原告伤后误工时间截至评残前一日，但评残前一日原告仍在医院治疗，故以原告自评残前一日至出院日（2019年12月11日）计算，即从2018年11月11日至2019年12月11日计算合计13个月。原告系个体经营者，提交原告陈尚明自2017年6月至2018年11月的银行流水一份，证明原告收入总计55万元左右，因考虑系原告与其妻子合伙开店，又因经营成本及房租问题，扣除一部分，故每月收入约15000元左右，以每月15000元乘以13个月得出误工费195000元。提交原告陈尚明两份银行流水；市场负责人崔忠猛的证明一份，证明原告从事经营麻辣烫工作。被告徐某1、徐某2、韩某认为，首先原告的年龄在起诉状中记载其为1956年出生，2019年的病历上记载为64岁，按病历的记载其今年应为65岁，因此请原告提供相应的户籍证明查明原告的年龄，原告的年龄按起诉状计算为64岁，在我国，64岁以上人员基本上有社保，原告已经到了退休时期，不存在误工损失；对于原告提供的银行流水真实性不予认可，另外原告方陈述其收入总计55万元，是1年的还是10年的，其并未进行说明。另原告主张每月收入为15000元，根据中国的法律规定，每月5000元以上就要缴纳个税，如果认定原告的收入为15000元，其应当提供向税务局缴纳个税的证明，因此我方认为原告不存在误工收入，其计算方式也没有事实依据。对于原告提交的市场负责人崔忠猛的证明我方不予认可，该证据不属于民事诉讼法规定的任何一种证据形式，如果是证人证言应该出庭作证，接受双方询问，才可以查明相关事实，因此该证明从形式到实质都没有证据的效力。对于原告陈尚明主张的该费用，本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告陈尚明经山东银丰司法鉴定所鉴定其伤后误工期限截至伤残评定前1日即截止2019年11月7日共计362天，但因鉴定作出时原告仍在住院，而其最后一次住院是于2019年12月11日，故本院认定原告的误工时间应计算至2019年12月11日。原告陈尚明虽主张其从事麻辣烫工作，每月收入为15000元，但其并未提交有效证据予以证实，故本院对其主张的该事实不予认定。因原告在事故发生时已年满62周岁，故本院对其主张的误工费不予认定。2、原告陈尚明主张护理费1513200元，依据司法鉴定意见书，被鉴定人陈尚明伤后住院期间需2人护理、院外需1人长期护理。原告住院期间由原告女儿陈金凤、女儿陈金花两人轮流护理，出院后女儿陈金凤1人护理，两人系个体职业者，收入不固定，按照每天200元计算护理费。计算时间自2018年11月11日起计算20年长期1人护理（365天乘以20年乘以200元得出护理费1460000元）；原告住院266天期间还有另1人护理（266天乘以200元得出53200元），上述护理费共计1513200元。被告徐某1、徐某2、韩某认为，关于护理期限的问题，司法鉴定意见为长期护理，并非指20年的时间，一般一级伤残护理时间才是20年，依据鉴定意见书中说明，癫痫通过服药治疗一年半后就可以确定是否能够恢复，因此原告将司法鉴定书中的长期护理定义20年显然是不符合鉴定报告的本质意思；原告主张原告两个女儿从事个体经营，但未提交任何证据予以证实其相应的收入，按200元计算每天的护理费标准过高，法庭不应支持。对于原告陈尚明主张的该费用，本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，原告陈尚明经山东银丰司法鉴定所鉴定其伤后住院期间需2人护理、院外需1人长期护理，本院对此予以认定。根据原告陈尚明的伤情和伤残等级，结合本案的实际情况，本院酌情确定原告长期护理的时间先按8年计算，如到期原告仍需护理，其可另行主张权利。原告虽主张两护理人从事个体经营，但并未提交其工资证明、银行流水以及个体经营单位营业执照等证据，故其主张误工费按照每天200元计算，证据不足，本院不予支持。本院酌情参照济南市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准每人每天130元计算其住院265天期间2人的护理费为68900元，计算其出院后1人长期护理8年的护理费为379600元。综上，本院认定原告陈尚明的护理费为448500元。3、原告陈尚明主张营养费12000元，依据鉴定意见，原告伤后营养时间为120天，按照每天100元主张。被告徐某1、徐某2、韩某对营养期限无异议，标准认可每天50元。对于原告陈尚明主张的该费用，本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告陈尚明经山东银丰司法鉴定所鉴定其伤后营养期限为120天，本院对此予以认定。对原告陈尚明主张的营养费，本院酌情按照每天50元计算为6000元。4、原告陈尚明主张残疾赔偿金450463.11元，根据2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元，按照陈尚明发生事故时63周岁及道路交通事故报告中被告承担全责，又依据山东银丰司法鉴定意见书和山东精神疾病司法鉴定所鉴定意见书，原告构成一处五级伤残、一处七级伤残、一处十级伤残。故计算公式为39549元每年乘以17年乘以100%（全责）乘以67%得出450463.11元。被告徐某1、徐某2、韩某认为原告陈尚明主张的该费用应当按照山东银丰司法鉴定所的鉴定意见来确定，按照七级伤残的标准和十级伤残的标准来计算残疾赔偿金，且计算的时间应为15年（因原告现为65周岁），首先山东精神疾病司法鉴定所的鉴定意见书从形式上看没有提供该鉴定机构的职业许可证，也没有提供司法鉴定人的相关职业证明，从形式上不符合司法界的相关规定；从实质上该鉴定是原告提出的精神伤残等级鉴定，而该鉴定机构是用了推导的方式鉴定原告因事故致精神障碍，该精神障碍又符合人体伤残标准的第5-1项，因此该鉴定仍然是一个伤残等级鉴定，与上述山东银丰司法鉴定所的鉴定相互重复。另外在鉴定时双方的鉴定资料都是山东省立医院的两次住院病历，只不过是精神鉴定时又加了一项所谓的调查材料，而该调查材料是2019年12月5日由邻居等人提供，该鉴定材料未经双方质证，不具备作为鉴定材料的依据，因此建议法庭对该鉴定报告不予采纳。对于原告陈尚明主张的该费用，本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，原告陈尚明经山东银丰司法鉴定所鉴定其左侧肢体瘫痪构成七级伤残，开颅手术构成十级伤残，经山东精神疾病司法鉴定所鉴定其脑外伤所致精神障碍构成五级伤残，本院对此予以认定。在山东精神疾病司法鉴定所定残时，原告陈尚明已年满64周岁，故其残疾赔偿金的计算年限应为16年。本院酌情按照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元计算原告陈尚明残疾赔偿金为411309.6元。5、原告陈尚明主张交通费5000元，实际为原告家属在接送原告住院、出院期间实际发生的交通费用，主张5000元，没有票据提交。被告徐某1、徐某2、韩某请法院根据原告住院病历的资料记载酌情认定，我方认可2000元左右。对于原告陈尚明主张的该费用，本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，根据本案的实际情况，结合三被告的意见，本院酌情确定原告陈尚明的交通费为2000元。6、原告陈尚明主张精神损害抚慰金10000元，因本次事故对原告伤害不仅体现在鉴定报告中，其自身的癫痫及右眼的部分失明、右耳的失聪无法在鉴定报告中体现，实际为目前原告因伤害造成的后遗症，无法确定其伤残程度，故仍有其他伤残产生，又因为陈尚明系家中的经济支柱，给家庭造成了无限的伤害，并且家属也因此遭受了精神损害。被告徐某1、徐某2、韩某认为，根据最高人民法院关于侵权责任法的解释，精神损害抚慰金应当包含在残疾赔偿金中，不应再另行主张。另外原告要求的1万元也没有法律依据，标准过高。对于原告陈尚明主张的该费用，本院认为，精神损害赔偿是民事主体因其人身权利受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到损害或遭受精神痛苦等无形损害，要求侵权人通过财产形式的赔偿等方法进行救济和保护的民事法律制度。侵害自然人的生命权、健康权、身体权，受害人要求精神损害抚慰金赔偿的，应当符合以下条件：（一）侵害人必须具有故意或重大过失；（二）侵害行为的方式、手段比较恶劣；（三）损害后果比较严重，不仅影响受害人自身的正常工作、生活和学习，而且造成社会和他人对其人格评价的降低。就本案而言，原告陈尚明因本次交通事故受伤并构成身体七级伤残、十级伤残和精神五级伤残，对其精神造成了较为严重的损害，故被告有赔偿经济损失以对原告陈尚明精神予以抚慰之必要，根据本案实际情况，本院酌情认定原告陈尚明的精神损害抚慰金为6000元，对其主张的超出部分，本院不予认定。7、原告陈尚明主张鉴定费6667元，2019年11月5日在山东银丰司法鉴定花费咨询服务鉴定费3000元，在山东精神疾病司法鉴定所鉴定时产生的鉴定费用为3667元，其中包括精神疾病司法鉴定3000元、日常生活能力评定和韦氏智力测验花费660元、检查费及就诊卡花费7元。提交发票4张。被告徐某1、徐某2、韩某对原告主张的山东银丰司法鉴定所的鉴定费无异议，但对山东精神疾病司法鉴定所的鉴定费有异议，该鉴定费发票中加盖的公章是山东省精神卫生中心，而出具鉴定报告的部门是山东精神疾病司法鉴定所，收费的部门和出具鉴定报告的部门不是同一单位，从侧面说明了山东精神疾病司法鉴定所出具的鉴定意见书是不符合法律规定的。对于原告陈尚明主张的该费用，本院认为，原告陈尚明发生交通事故后为确定相关损失进行司法鉴定支出的鉴定费是合理和必要的费用，其提交的证据能够证实其因进行司法鉴定合计支出鉴定费6667元，故本院对其主张的该费用予以认定。8、原告陈尚明主张病历复印费105.5元，提交发票两张，实际金额为86.5元，系复印病历支出。被告徐某1、徐某2、韩某认为，原告主张的该费用没有法律依据。对于原告陈尚明主张的该费用，本院认为，其主张的该费用无法律依据，本院不予认定。9、原告陈尚明主张餐费447.9元，系原告在住院期间购买补充体质的蛋白质粉支出的327.9元及2019年1月23日济南槐荫快康超市出具的收款收据120元营养餐的支出。提交收据一张、小票一张。被告徐某1、徐某2、韩某认为，原告主张的该费用没有法律依据，另外营养费中已包含该费用。对于原告陈尚明主张的该费用，本院认为，其主张的该费用无法律依据，本院不予认定。10、原告陈尚明主张出院后购买药品550.2元，原告陈尚明在住院期间有一些药品在医院无法购买，只能在药店购买，在漱玉平民大药房购买药品合计花费426元，提交发票六张；另在山东省立医院西院门诊西药房购买药品合计花费124.2元，提交发票两张。被告徐某1、徐某2、韩某认为，医疗费的认定要结合病历才能确认是否是原告因治疗受伤后疾病所花费，鉴于原告方未将该医疗费的相关病历提交法庭，无法认定该项费用的支出是原告本人所使用的，因此对该项费用不予认可。对于原告陈尚明主张的该费用，本院认为，原告已主张医疗费，而其主张的该费用无相关病历佐证系治疗因本次交通事故所致损伤，故本院对其主张的该费用不予认定。11、原告陈尚明主张山东省立医院预存金1700元，因原告陈尚明在医院购买药品时需要充值，所以先充值到医院一卡通内，其中的1000元是2018年11月11日在原告发生事故时在门诊收取的费用，不包含在医疗费中，剩余700元系2019年9月25日在山东省立医院预存购买药品的费用。提交预交金收据一份、预存凭证两份。被告徐某1、徐某2、韩某认为，原告提供的是预存金的收据及相关银行的存款凭证，该款项在住院结束时都应该持相关票据由住院处进行结算，医院所有的花费都应有医院出具的票据，原告提交证据只是证明交了这些钱，但是否花了这些钱无法证明，对该项请求不予认可。对于原告陈尚明主张的该费用，本院认为，原告提交的证据只能证明其向医院预存过款项，但不能证实其支出的医疗费金额，故本院对其主张的该费用不予认定。综上，本院认为，原告陈尚明与被告徐某1、案外人邱化焜于2018年11月11日发生的交通事故，济南市公安局交通警察支队天桥区大队已确定被告徐某1承担事故的全部责任，原告陈尚明及案外人邱化焜无责任，三被告虽然对交警部门认定的责任有异议，但经本院审查，交警部门根据事故现场图、现场照片、勘查笔录、山东交院交通司法鉴定中心的鉴定意见以及对当事人的询问笔录等相关证据查明的事故事实清楚，适用法律并无不当，故本院对三被告所提异议不予支持，对济南市公安局交通警察支队天桥区大队认定的交通事故责任予以认定。因发生交通事故时被告徐某1未满十八周岁，系限制民事行为能力人，故应由其法定代理人即被告徐某2、韩某对原告陈尚明因本次交通事故造成的已经本院认定的损失承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十二条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，判决如下：一、被告徐某2、韩某赔偿原告陈尚明医疗费375751.24元、护理费448500元、住院伙食补助费26500元、营养费6000元、交通费2000元、残疾赔偿金411309.6元、辅助器具费350元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费6667元等合计1283077.84元，扣除其已付的64000元，余款1219077.84元于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告陈尚明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27580元，减半收取计13790元，由原告陈尚明负担7320元，被告徐某2、韩某负担6470元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  郭常德二〇二〇年七月二十日书记员  杨雪静