上海市徐汇区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0104刑初140号公诉机关上海市徐汇区人民检察院。被告人刘冬元，男，1968年8月21日出生，汉族，户籍地湖南省永州市。辩护人辛本华，北京盈科(上海)律师事务所律师。辩护人张西东，北京盈科(上海)律师事务所律师。上海市徐汇区人民检察院以沪徐检三部刑诉(2020)98号起诉书指控被告人刘冬元犯职务侵占罪，于2020年3月5日向本院提起公诉。本院于3月6日立案，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派检察员宋某某出庭支持公诉，被告人刘冬元及及辩护人辛本华、张西东到庭参加诉讼。期间，根据法律规定，本案延期审理。现已审理终结。上海市徐汇区人民检察院指控：上海全筑建筑装饰集团股份有限公司(下称全筑公司)于1998年10月14日在本市注册成立，住所在本市青浦区朱家角镇沪青平公路XXX号XXX幢461座，经营地址在徐汇区南宁路XXX号全筑大厦，主要从事建筑工程等经营活动。2016年6月起，被告人刘冬元进入全筑公司，在建筑事业四部任项目经理，主要负责该公司交办项目的施工管理工作。2017年10月至2019年3月，被告人刘冬元利用担任全筑公司武汉保利新武昌住宅装修工程项目经理的职务便利，采用向公司虚增材料报价、虚增施工人员预估任务报价的手段，将公司财产非法占为己有。经司法审计，刘冬元侵吞全筑公司财物共计价值人民币160万余元。2019年10月15日，被告人刘冬元接电话至上海市公安局徐汇分局经侦支队，刘冬元到案后，对上述事实不能如实供述。公诉机关认定被告人刘冬元身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，共计价值人民币160万余元，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究被告人刘冬元的刑事责任。公诉机关建议对被告人刘冬元判处有期徒刑五年以上并处没收财产的刑事处罚。提请依法审判。被告人刘冬元对起诉书指控的事实和犯罪数额提出异议，辩解其与全筑公司系承包关系，其从威海美泉公司等供应商那里走账以及程某某等人转账的款项均用于工程项目的开销等支出。辩护人认为公诉机关的指控没有任何的事实根据和法律依据。理由如下：第一，全筑集团与被告人刘冬元不具有劳动关系，被告人表面上是全筑集团的项目经理，但实质上是一个独立的承包关系或者独立的分包关系；第二，挂靠、转包、分包的行政违法不否定施工方的合法权益，并且根据权责统一的原则，刘冬元承担项目的风险享受项目的利润；第三、全筑公司按照合同约定支付给双手公司的资金不再属于全筑公司的财产，刘冬元从包工头手中取得的劳务费，不可能侵害全筑公司的利益；第四，取得财产不等于据为己有，把刘冬元不规范的财务行为认定为职务侵占行为值得商榷；第五，上海全筑装饰有限公司支付的资金50万元也不能认为是全筑集团的“本单位财物”。经审理查明，上海全筑建筑装饰集团股份有限公司(简称全筑股份)于1998年10月14日在本市注册成立，住所地本市青浦区朱家角镇沪青平公路XXX号XXX幢461座，经营地址徐汇区南宁路XXX号全筑大厦，主要从事建筑工程等经营活动。上海全筑装饰有限公司(简称全筑装饰)系全筑股份旗下控股子公司，成立于2017年4月21日，成立之时为全筑股份旗下100%持股全资子公司。2017年9月，经相关行政主管单位批准，全筑股份将其名下持有的施工资质(建筑工程施工总承包三级、建筑机电安装工程专业承包三级、建筑装修装饰工程专业承包一级)、设计资质(建筑装饰工程设计专项甲级)平移至全筑装饰名下。2017年9月以后，原全筑股份承接的施工、设计等所有项目下的权利义务关系均由全筑装饰继承。2016年6月起，被告人刘冬元进入全筑股份事业四部任项目经理，主要负责该公司交办项目的施工管理工作。2017年9月以后，刘冬元所在的原全筑股份事业四部，整体划入全筑装饰。2017年10月至2019年3月，被告人刘冬元利用担任全筑股份武汉保利新武昌住宅装修工程项目经理的职务便利，向威海美泉公司、武汉齐全至诚公司、武汉和朋公司以及永达欣荣公司以冲抵采购零星材料进货无发票、解决垫付资金无法报销等理由，采用虚增材料报价等方式侵吞公司财产共计98万余元；向程某某、张某某和邓某某等人以支付他人款项、人工费等理由，采用虚增施工人员预估任务报价的手段侵吞公司财产共计70万余元。2019年10月15日，被告人刘冬元接电话至上海市公安局徐汇分局经侦支队，刘冬元到案后，不能如实供述基本涉案事实。上述事实,有下列证据证实：1.营业执照、建筑业企业资质证书、劳动合同及工资发放明细、辞职报告、公司证明书及情况说明、法人授权书、项目绩效考核协议书等书证，证明被告人刘冬元自从2016年6月入职全筑股份事业四部任项目经理，主要负责该公司交办项目的施工管理工作，并担任由全筑股份的中标项目武汉保利新武昌住宅装修工程项目经理；其后，2017年9月全筑装饰成立后，被告人刘冬元随着其所在的事业四部整体划入全筑装饰，并继续担任武汉保利新武昌住宅装修工程项目经理，至2019年6月提出辞职，同时证明其具有相关职务便利等情况。2.证人乔某、柯某某、全某某、戴某某、孙某某、程某某、张某某、刘某某、邓某某等证言，材料合同、购货单、银行转账记录、银行电子回单凭证、银行交易记录明细、送货单和收据以及全筑股份出具的相关报销材料等书证，司法鉴定意见书等鉴定意见，证明被告人刘冬元利用职务便利，向威海美泉公司、武汉齐全至诚公司、武汉和朋公司以及永达欣荣公司以冲抵采购零星材料进货无发票、解决垫付资金无法报销等理由，采用虚增材料报价等方式侵吞公司财产分别为59万元、9万余元、15万元和15万元；向程某某、张某某和邓某某等人以支付他人款项、人工费等理由，采用虚增施工人员预估任务报价的手段侵吞公司财产分别为17万余元、6万余元和46万余元的基本事实。3.接报回执单、受案登记表、立案决定书以及被告人归案情况等书证，证明本案案发经过和被告人刘冬元的到案情况。4.被告人刘冬元到案后的相关供述笔录，证明其作为项目经理全面负责武汉保利项目施工以及其到案后的供述态度等相关事实。上述证据，均经庭审质证，本院予以确认。本院认为，被告人刘冬元身为公司工作人员，利用其职务便利，侵吞公司财产共计人民币168万余元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应予处罚，公诉机关指控成立。被告人刘冬元虽有主动到案行为，但到案后未如实供述主要犯罪事实，不符合自首的法律规定。辩护人的相关辩护意见与事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘冬元犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月，并处没收财产人民币十万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月15日起至2025年4月14日止。)二、违法所得责令退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  赵拥军人民陪审员  郑誉华人民陪审员  王婉娜二〇二〇年七月二十九日法官 助理  杨晓晨书 记 员  宗 珲附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。