广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0105民初2235号 原告：李兵，男，1970年2月7日出生，汉族，住南宁市。 委托诉讼代理人：梁军华，广西诺尔律师事务所律师。 被告：满军强，男，1979年8月6日出生，汉族，住南宁市江南区。 委托诉讼代理人:沈泓洁，广西培庭律师事务所律师。 被告：刘一龙，男，1978年12月30日出生，汉族，住广西。 第三人：刘桂红，女，1981年12月5日出生，汉族，住南宁市。 第三人：梁士宁，男，1988年9月22日出生，壮族，住南宁市邕宁区。 第三人：农梅荣，女，1980年7月21日出生，壮族，住南宁市青秀区。 原告李兵与被告满军强、刘一龙、第三人刘桂红、梁士宁、农梅荣合伙协议纠纷一案，本院于2017年7月25日作出（2017）桂0105民初1054号民事判决，被告满军强不服，提出上诉，南宁市中级人民法院2018年12月3日作出（2018）桂01民终1261号民事裁定书，裁定撤销南宁市江南区人民法院的（2017）桂0105民初1054号民事判决，发回南宁江南区人民法院重审。本院受理后，原告增列梁士宁、农梅荣为本案第三人参加诉讼，本院予以准许，并依法适用普通程序，于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原原告李兵、被告满军强的委托诉讼代理人沈泓洁、被告刘一龙、第三人梁士宁、第三人农梅荣到庭参加诉讼。第三人刘桂红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李兵向本院提出诉讼请求：1.确认双方的股份协议合同于2016年9月30日解除；2.二被告偿还给原告的投资款280000元；3.两被告赔偿给原告不能按时偿还给原告的投资款赔偿金50000元；4.两被告支付给原告违约金（以280000元为基数，按月利率2%自2017年1月1日计至还清本金之日止）；5.两被告承担本次诉讼而产生的律师费15350元；6.两被告对以上债务互负连带责任；7.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年11月29日，原告与被告签订《股份协议合同》约定：双方共同合伙经营金苏汽车金融超市广西分公司，并约定了各方的权利及义务，并约定股东的禁止行为。但合同履行过程中，两被告却违反合同约定的股东禁止行为，在没有告知原告的情况下参与经营与公司业务相似并有竞争的业务的另一公司，并成为另一公司的股东，因两被告的违约且又由于经营管理不善致双方于2016年9月30日达成同意解除《股份协议合同》，由两被告以28万元的价格接手原告的投资款33万元并定于2016年分期分批还清欠款给原告，并约定了如不按期还款，两被告应承担原告的损失补偿、违约金及因通过诉讼解决该纠纷所产生的律师费等。原告认为，双方签订的《股份协议合同》及《还款计划书》合法有效，双方均应按约定履行义务，被告在《还款计划书》约定时间内没有履行约定的给付行为已严重侵犯了原告的利益。原告特起诉至法院，请求法院判如所请。 原告提交如下证据：1.股权协议合同、收条，证明原告向被告支付了投资款33万元，两被告在接收到投资款后予以确认；2.还款计划书，证明原、被告于2016年9月30日协议于同日解除2015年11月29日双方签订的《股份协议合同》并约定如不按期还款，两被告应承担原告的损失补偿、违约金及因通过诉讼解决该纠纷所产生的律师费等；3.委托代理合同、发票，证明因两被告违反还款计划书的约定，原告通过诉讼解决该纠纷所产生的律师费；4.银行转账凭证，证明原告已将投资款33万元转入合同约定的刘桂红名下账户；5.广西满升投资有限公司企业信息，证明两被告都是该公司股东。 被告满军强答辩称：1.原告与两被告及第三人梁士宁、农梅荣存在合伙关系，原告与被告之间的还款计划书实质是原告的退伙协议，由于双方合伙协议约定需经全体合伙人书面同意的情况下原告才能退伙，而原告与被告之间签订的还款计划书并未通知其他合伙人，其他合伙人并不知情，因此还款计划书不发生退伙的法律效力，原告以还款计划书确认原、被告之间的股份协议合同于2016年9月30日并要求被告偿还投资款和承担违约责任是没有事实和法律依据的，请求人民法院予以驳回。2.若法院认为被告应向原告退还投资款，还款计划书约定的违约金过高，应依法予以调整。 被告满军强提交如下证据：1.股份协议合同，证明原告、两被告、第三人梁士宁、第三人农梅荣形成合伙关系；2.（2018）桂01民初1261号民事裁定书，证明原告、两被告、第三人梁士宁、第三人农梅荣形成合伙关系。 被告刘一龙的答辩意见同被告满军强。 第三人刘桂红未提交书面答辩亦未提交证据。 第三人梁士宁陈述称：第三人梁士宁同意原告退出合伙，第三人梁士宁不主张购买原告的股份。 第三人农梅荣陈述称：第三人农梅荣同意原告退出合伙，第三人农梅荣不主张购买原告的股份。 对于当事人围绕诉讼主张依法提交的证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月29日，原告与二被告签订一份《股份协议合同》，主要约定：原告与两被告就共同合伙经营金苏汽车金融超市广西分公司达成合作协议；两被告负责项目引进，原告出资45万元占30%投资股份，经营项目范围为汽车金融、买卖、评估、租赁、保险、垫资解押等相关业务等。2015年12月11日、2015年12月12日、12月31日、2016年1月15日原告通过转账支付方式向两被告指定的账户共计汇款33万元。2016年1月15日，被告向原告出具《收条》一份，确认收到原告交来的合作投资款33万元。《股份协议合同》约定合伙经营的金苏金融超市广西分公司未设立。2016年9月30日，原告与两被告签订一份《还款计划书》，主要约定：“三方经友好协商，一致同意解除原共同签订的股份协议合同，由于经营管理不善造成亏损，现两被告愿意按28万元接手原告原投资33万元持有的22%股份，并定于2016年12月31日前分期分批还清欠款28万元给原告。如到期不能全额还清该欠款，则1.满军强、刘一龙自愿承担赔偿原告5万元作为损失补偿，2.未能还清所余下的欠款，按月息二分作为违约金赔偿给原告，3.由于超期未能还清全部欠款致使通过法律途径解决纠纷而产生的律师费用由满军强、刘一龙共同承担”。由于两被告未能支付款项，原告诉至本院。原告为向两被告追偿本案债权，聘请律师参加诉讼，支付律师代理费15350元。 另查明，2015年11月28日、2015年11月29日，被告分别与第三人梁士宁、第三人农梅荣签订《股份协议合同》，约定第三人梁士宁出资30万元、第三人农梅荣出资15万元就合伙经营金苏金融超市广西分公司达成协议。 本院认为：关于本案案涉合伙体的合伙人情况，根据被告提交的证据及当事人陈述的事实，被告亦分别与第三人梁士宁、第三人农梅荣签订《股份协议合同》，第三人梁士宁、第三人农梅荣对此并无异议，则本案案涉合伙体的合伙人除原告和两被告外，还包括第三人梁士宁、第三人农梅荣。 关于原告的诉讼请求能否得到支持的问题。本案中，原告在与二被告签订《股份协议合同》之后，实际支付了合伙出资款33万元。此后，原告又与二被告签订《还款计划书》，约定二被告受让原告实际出资的33万元，该计划书的履行并不会导致合伙总资产的减少，《还款计划书》的实质应为合伙人之间为实现退伙目的而实施的转让合伙出资和股份行为。虽然第三人梁士宁、农梅荣未在《还款计划书》签字确认，但在本案中，第三人梁士宁、农梅荣明确“同意原告退出合伙，第三人不主张购买原告的股份”，根据《中华人民共和国合同法》第五十一条之规定，《还款计划书》有效。《还款计划书》约定了原告与二被告于2016年9月30日一致同意解除《股份协议合同》，现原告起诉要求确认本案《股份协议合同》于2016年9月30日解除，有合同依据，本院予以支持。根据《还款计划书》的约定，二被告应于2016年12月31日前向原告支付退股金28万元，二被告未能按约履行付款义务，原告起诉要求二被告支付退股金28万元、赔偿损失5万元、偿付律师费，有事实和法律依据，本院予以支持。原告还主张根据《还款计划书》的约定，二被告应按欠款月息二分作为违约金赔偿给原告，而二被告主张该违约金标准过高，要求法院予以调整，对此本院认为，二被告欠付退股金，原告的损失主要应为该退股金的利息损失，根据原告的实际损失为基础，兼顾《还款计划书》的履行情况、双方过错情况等进行衡量，本院确定二被告应向原告支付的违约金为：以28万元为基数，从2017年1月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算，自2019年8月20日起至二被告清偿28万元之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算。 依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第五十一条、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 确认原告李兵与被告满军强、被告刘一龙于2015年11月29日签订的《股份协议合同》于2016年9月30日解除； 被告满军强、被告刘一龙向原告李兵返还投资款28万元； 被告满军强、被告刘一龙向原告李兵赔偿5万元； 被告满军强、被告刘一龙向原告李兵支付违约金（违约金计算：以28万元为基数，从2017年1月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%计算，自2019年8月20日起至二被告清偿28万元之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算）； 被告满军强、被告刘一龙向原告李兵支付律师代理费15350元。 上述判决，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费6549元，保全费2270元，由被告满军强、被告刘一龙共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时于上诉期满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁竹溪支行，账号：20×××28，网银转账请选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”)。逾期不交又不提出缓交、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  林 尧 人民陪审员  韦玲玲 人民陪审员  汪丽英 二〇二〇年七月二十八日 书 记 员  韦 莹 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《中华人民共和国合同法》 第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。 第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 ——