新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书（2019）新4223民初2728号 原告：刘学清，男，1977年1月4日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县。委托诉讼代理人：王喜昌（特别授权），系乌鲁木齐市高新区（新市区）天诚法律服务所法律工作者。被告：沙湾县福升工贸有限责任公司。住所地：新疆维吾尔自治区塔城地区沙湾县沙温公路西侧、防护林南（金沟河工业园区）。统一社会信用代码证：91654223754599777H法定代表人：黄武祥，职务：总经理。委托诉讼代理人：傅桂萍（特别授权），系新疆双信律师事务所专职律师。原告刘学清诉被告沙湾县福升工贸有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王喜昌、被告沙湾县福升工贸有限责任公司委托诉讼代理人傅桂萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘学清向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给原告做离职前的职业病体检，出具解除终止劳动合同证明书；2、请求判令被告支付原告2010年至2018年经济补偿金9608元×9个月﹦86472元；3、请求被告为原告缴纳2010年至2018年的社会保险及保险利息、失业保险费；4、请求判令被告支付原告2010年至2018年未签订劳动合同的双倍工资未支付部分9608元×11个月﹦105688元；5、请求判令被告支付2017年至2018年法定休息日加班工资113087.26元；6、请求判令被告支付原告2017年至2018年法定节假日加班工资26504.83元；7、请求判令被告支付原告2017年至2018年法定每日加班工资53011.2元；8、请求判令被告支付邮寄送达费。事实和理由：原告自2010年应聘至被告沙湾县福升工贸有限责任公司工作，岗位为大炉炉长。在长达9年工作期间，被告未与原告签订劳动合同，未给原告缴纳社会保险。工作至2018年10月，被告解除与原告的劳动关系，但未给原告做离职前的职业病体检、未出具解除劳动合同证明书、也未支付经济补偿金、节假日、休息日加班工资。沙湾县福升工贸有限责任公司辩称，原告与被告之间并不存在劳动关系；被告将各车间承包他人经营，被告直接和承包人进行结算，承包人是否聘用工人和被告无关，因此原告的所有诉请均不能够成立。即使如原告所述劳动关系成立，原告的八项主张也不能够得到支持。第一项，原告所主张的离职前的职业病体检，出具解除劳动合同证明书，原告没有任何证据证实其所从事的职业是职业病目录所列，原告在事实和理由部分提到自己是一个炼钢工人，实际上原告是在制氧车间；制氧车间到底是不是和炼钢工人所属同一个科目，从事职业病目录的种类以及它可能涉及的病种都是不一样的，此项请求原告的主张是没有事实和法律依据的。第二项，原告主张的经济补偿金没有提出法律依据，劳动合同法以及实施条例规定得很详细，有不同的经济补偿金提出的法定事由，原告并没有提出所依据法律依据是什么样的法定情形来要求经济补偿金；原告所主张的经济补偿金金额计算标准是不确定的。第三，关于原告要求缴纳2010年到2018年社会保险，已超过诉讼时效，根据最高人民法院的批复，补缴社会保险费用不属于人民法院受案范围，原告此项请求没有法律也没有事实依据，不应当得到支持。第四项，关于双倍工资的计算，原告陈述是2010年在被告处工作，双倍工资本身是一个惩罚性的性质，他并不等同于每月应发的工资数额，对于未签订劳动合同的双倍工资的主张期间，法律明确规定是一年的时效，而且这个时效是不适用于延长、中断以及中止，因此原告主张的双倍工资已过仲裁时效，不能够得到法律的支持。关于原告所主张的第五项、第六项、第七项，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》，对于主张加班工资，是由劳动者自行承担举证义务，举证存在加班的事实，在原告没有证据证实存在加班的情况下，这三项主张是不能够得到支持。第八项，邮寄送达费不属于劳动争议处理的项目。综上，无论原告与被告之间是否存在劳动关系，原告的主张都不能够得到法律的支持，因此请求驳回原告所有的诉请。本院经审理认定事实如下：被告沙湾县福升工贸有限责任公司成立于2003年12月11日，经营范围为废旧金属收购、建筑用钢材、特种钢生产、销售，2018年11月停产。2010年6月至2010年10月，2011年3月至2011年10月，2012年3月至2012年10月，2013年4月至2013年9月，2014年4月至2014年5月，2015年4月至2015年7月，2016年4月至2016年11月，2017年3月至2017年12月，2018年4月至2018年10月，被告沙湾县福升工贸有限责任公司为原告缴纳工伤保险，双方未签订劳动合同。原告自行书写工作经过，进厂时间为2010年至2018年10月，工作岗位为大炉炉长，每天工作12小时。原告提供2018年4月3日、2018年6月18日、2018年10月2日的“福升特钢电炉、精炼、连铸、操作原始记录”，记录有初炼炉、精炼的班别、工长、炉长及记录人员的姓，以及送电、停电、加料、取样内容，用以证实其在休息日、法定节假日加班事实，被告对此不予认可，认为该记录只有姓，没有具体的名字，也不应在原告处保管。原告提供其在中国邮政储蓄银行银行卡2018年1月至2018年11月的交易流水，用以证明其工资数额，被告认为原告勾画的几笔交易流水均是网点柜面及现金汇入，无交易对手信息，不能证实系其工资收入，也非被告所发放。原告作为申请人，向沙湾县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、被申请人给申请人做离职前的职业病体检，出具解除终止劳动合同证明书；2、被申请人支付申请人2010年至2018年经济补偿金9608元×9个月﹦86472元；3、被申请人为申请人缴纳2010年至2018年的社会保险及保险利息、失业保险费；4、被申请人支付申请人2010年至2018年未签订劳动合同的双倍工资未支付部分9608元×11个月﹦105688元；5、被申请人支付2017年至2018年法定休息日加班工资113087.26元；6、被申请人支付申请人2017年至2018年法定节假日加班工资26504.83元；7、被申请人支付申请人2017年至2018年法定每日加班工资53011.2元；8、被申请人支付邮寄送达费。该委于2019年7月4日作出沙劳人仲字[2019]38号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人为申请人出具终止劳动合同证明书；二、被申请人支付申请人经济补偿金4611元；三、被申请人为申请人缴纳2018年4月至2018年10月期间除工伤保险以外的应当由用人单位承担的社会保险费；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决书，向本院提起诉讼。本院认为，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二项规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各种社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，根据原告提供的工伤保险参保人员历年缴费情况表，能够证实原告在被告处工作的事实，故本院确认原、被告之间存在事实劳动关系。对被告辩称将车间承包他人只和承包人进行结算的辩解理由，因未提供证据，也不符合法律规定，对此辩解理由，本院不予采纳。一、关于原告请求被告给原告做离职前的职业病体检的诉讼请求。因原告未提供证据证明其在岗从事的工作系接触职业病危害的作业，故对原告此项诉讼请求，本院不予支持。二、对原告要求被告出具解除终止劳动合同证明书的诉讼请求。因原、被告之间存在事实劳动关系，2018年11月被告停产后，双方之间的劳动关系终止，被告应向原告出具终止劳动关系证明书，故对原告此项诉讼请求，本院予以支持。三、对原告要求被告支付2010年至2018年经济补偿金86472元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据被告为原告缴纳的工伤保险可以认定，原告在2010年6月至2019年10月在被告处工作，其中2010年6个月、2011年8个月、2012年8个月、2013年6个月、2014年2个月、2015年4个月、2016年8个月、2017年10个月、2018年7个月，故应按照8个月时间计算经济补偿金。关于原告在合同终止前十二个月的平均工资，原告虽提供了其中国邮政储蓄银行卡2018年1月至2018年11月的交易流水，但该交易流水无交易对手信息，不能证实系其工资收入，也不能证实系被告所发放，原告未提供充分证据证实其终止合同前十二个月的平均工资数额，故本院酌情确定参照2018年新疆维吾尔自治区塔城地区在岗职工平均月工资4611元予以计算，被告应向原告支付经济补偿金为4611元×8个月﹦36888元。四、对原告要求被告为其缴纳2010年至2018年的社会保险及保险利息、失业保险费的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。在用人单位欠缴社会保险费的情况下，应属于行政部门征缴的范围，不属于劳动争议的范畴，劳动者对用人单位欠缴社会保险费发生争议的，应向相关部门申请解决，被告辩解理由本院予以采纳，原告此项诉讼请求，不属于法院受理案件范围，本院不予处理。五、对原告要求被告支付2010年至2018年未签订劳动合同的双倍工资未支付部分105688元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议仲裁的时效时间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利侵害之日起计算。用人单位依法与劳动者签订书面劳动合同系用人单位的法定义务，如不在法定期限内与劳动者签订书面劳动合同，用人单位应当支付双方工资的惩罚性赔偿。因该赔偿不属于劳动报酬，故不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的调整。劳动者应当在知道自己权利受到侵害时及时主张权利。本案中，被告一直未与原告签订书面劳动合同属于违法行为，原告自用工之日起满一个月应当知道自己的权益受到侵害，应当及时主张权利。但其直到仲裁阶段才提出该诉请，已经超过法定的一年仲裁时效，故本院对此项诉讼请求不予保护。六、对原告要求被告支付2017年至2018年法定休息日加班工资、法定节假日加班工资、法定每日加班工资的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任。原告虽然提供了2018年4月3日、2018年6月18日、2018年10月2日的“福升特钢电炉、精炼、连铸、操作原始记录”，但该记录只有姓，没有具体的名字，无法证实原告加班的事实，故对原告此项诉讼请求，本院也不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告沙湾县福升工贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告刘学清出具终止劳动合同证明书；二、被告沙湾县福升工贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告刘学清支付经济补偿金36888元；三、驳回原告刘学清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沙湾县福升工贸有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区塔城地区中级人民法院。审  判  员   牛挺学 二 〇 二 〇 年 七 月 二 十 日 书  记  员   钟慧梅