湖南省永顺县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3127民初926号原告：彭燕齐，女，土家族，1969年11月2日出生，住湖南省永顺县。被告:衡阳市铭德水利水电工程有限公司，住所地湖南省衡山县开云镇环溪村盛豪世纪城39栋111号，社会统一信用代码91430423060148162K。法定代表人:易亮，该公司董事长。被告:彭南奎，男，土家族，1968年11月2日出生，住永顺县。二被告共同委托代理人:彭再明，湖南风云律师事务所律师。原告彭燕齐与被告衡阳市铭德水利水电工程有限公司(以下简称“铭德水利公司”)、彭南奎劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月30日作出(2019)湘3127民初1749号民事判决，宣判后，被告铭德水利公司和彭南奎不服判决，向湘西土家族苗族自治州中级人民法院提起上诉，2019年12月30日，湘西土家族苗族自治州中级人民法院作出(2019)湘3127民终1721号民事裁定，裁定撤销本院(2019)湘3127民初1749号民事判决，发回本院重审，本院于2020年5月21日重审立案后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告彭燕齐、被告铭德水利公司的委托代理人邱鸿、被告彭南奎及二被告的共同委托代理人彭再明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭燕齐向本院提出诉讼请求：1、支付双倍工资9200元（原来已付9200元）；2、赔偿按仲裁的星期六、星期天加班工资7824元；3、支付原告待通知金2800元；4、原告受雇请往返车费760元；5、被告应支付原告半个月的经济补偿金1400元；6、原告在八小时以外的加班费，请法庭在核实的基础上认定；7、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2018年12月1日至2019年4月22日受被告公司承包松柏水库C2标段彭南奎的雇请，给其施工人员50多人做饭，没有签订劳动合同。原告从早晨4点多钟起床，一人做三餐饭，晚上9点才休息，每天工作时间长达17小时。2018年12月1日-2019年1月31日被告给原告每月工资1800元,因原告做50多人饭菜太累,不想继续给被告工地做饭,被告彭南奎几人商议,给原告从2019年2月22日起每月工资2800元,2019年4月22日原告因自己姑妈去世,被告主动准原告四天假,四天假满,原告回工地,被告口头讲把原告开除了。按《劳动法》规定,被告辞退原告,须在一个月内通知原告,故被告辞退原告须补偿一个月经济补偿金。被告在仲裁时举证向立云证言,向立云是被告彭南奎一起分包人彭继勇老婆的同学,黄官云是被告彭南奎亲老表,彭武孝是彭继勇亲么么,向晓琳不认识,且四人证言不合符证据法的三性规定,被告举证劳动合同是假的,原告没有签订过劳动合同。再者,被告在2019年2月22日答应原告包车回工地,包车费为380元,辞退原告后,原告因在工地东西多,需要拖运,返回车费380元,这两趟车费760元,理应由被告负责。综上所述,原告给被告工地做饭,形成了劳动关系,被告故意不与原告签订劳动合同,逃避买养老保险。为此,根据《劳动法》的规定,被告应双倍支付原告工资,被告辞退原告程序不合法,必须提前一个月通知原告解除劳动关系,故被告应支付原告一个月经济补偿费,原告两趟包车费应由被告承担,原告对永劳人仲案字[2019]第067号裁决不服,特依法起诉,请求人民法院判决支持原告诉求,敬请法院充分保护农民工的合法权益。原告为证明其主张向本院提交下列证据：原告证据1，永劳人仲案字（2019）第067号仲裁裁决书一份，其证明该裁决只裁决星期六、星期天及2天节假日的加班费；原告证据2，铭德水利公司跟彭燕齐签订劳务合同一份，其证明原告没有与被告签订劳动合同，合同签字不是原告所签的事实；原告证据3，通话记录一份，其证明原告于2019年4月21日下午9.27分给彭南奎电话请假，9.52分给彭继勇请假的事实；原告证据4，谢生明、熊明菊、谢根基、叶二兰、向明月、王东华、谢茂纯出具的证明一份，其证明原告做饭工作从早晨5点到下午9点；2019年4月25日请假回工地被辞退；原告2018年12月1日去被告工地做饭车费及被辞回家车费共计760元。被告铭德水利公司、彭南奎共同辩称，1、裁决书程序违法。单位用工和个人雇工是有区别的,据被答辩人的仲裁请求和诉讼请求中可以看出,把单位铭德水利公司和个人彭南奎都列为仲裁当事人,显然是错误的,二者不能并列,只能选择其一，要么诉讼雇工关系,要么劳动仲裁,所以,本案程序违法,请求纠正；2、裁决书错误且没有法律依据。答辩人与被答辩人之间系特殊工时工作制关系,有书面的劳动合同,被答辩人是单位工地临时食堂的做饭工,月固定收入是1800元,加上加班加点月工资包干2800元,被答辩人每天上班实际工作时间叠加未满5小时,每周累计工作不超30小时,未超过劳动法所规定的44小时,裁决支付加班点工资7824元,是在固定工资的基础上重复计算,显然错误,请求纠正；3、诉讼请求超范围,应驳回诉请，指令重新裁决。诉讼请求与仲裁阶段的争议属于独立的劳动争议,需要先向劳动争议仲裁委员会申请裁决,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》第六条,人民法院受理劳动争议后当事人增加诉讼请求,属于独立的劳动争议,应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,为此,被答辩人诉讼请求中,①、增列支付经济补偿②、没有提前通知开除的一个补偿3000元;③、还没有拿到2个月工钱的8天误工费1-5倍的赔偿,都是独立于劳动仲裁,所以,诉讼请求超范围,应驳回诉请,指令重新裁决；④、适用法律错误仲裁委员会引用《劳动法》第44条、《调解仲裁法》第6条、第22条、《湖南省特殊工时工作制行政许可实施办法》第4条、第7条的规定是错误的,因本案答辩人与被答辩人之间属于特殊工作制、特殊用工关系,特殊计算劳动报酬的约束。所以,适用法律错误。综上,裁决书程序违法,裁决书错误且没有法律依据,诉讼请求超范围,应驳回诉请,指令重新裁决,适用法律错误。彭南奎跟原告同样是打工的，地位是一样的，原告也是通过彭南奎介绍进去的，他不是雇主，用工主体是公司。为此,为维护答辩人的合法权益,请求驳回被答辩人的诉讼请求。被告铭德水利公司、彭南奎向本院提交了下列证据：1、劳动合同一份，其证明劳动关系及约定工资的事实；2、劳动争议仲裁申请书一份，其证明仲裁与诉讼请求不一致的事实；3、领条一份，其证明彭燕齐领完全部工资的事实；4、投诉书一份，其证明投诉的事实与实际不一致，实际工人只有32人的事实；5、彭巧遇、黄官荣、向立云证明，其证明原告是擅自离岗的事实；6、证明一份，其证明项目与彭南奎无关的事实；7、聘书一份，其证明彭南奎与公司是聘任关系的事实；8、劳动合同一份，其证明彭南奎和公司是用工关系，9、公司文件一份，证明邱洪是现场施工的负责人。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据1、2，来源合法、内容客观、与本案具有关联性，本院予以认定；原告提交的证据3、4，其证据无法查证属实且不符合证据规则，本院不予采纳；被告提交的证据1、2、3、4、6、7、8、9，来源合法、内容客观、与本案具有关联性，本院予以认定；被告提交的证据5，不符合证据规则，本院不予采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2018年12月1日至2019年4月22日受被告铭德水利公司行政管理人员彭南奎的招聘，给其施工人员做饭。2018年12月1日至2019年1月31日期间，被告给原告每月支付了1800元工资，2019年2月22日至2019年4月22日期间，被告给原告每月支付了2800元工资。2019年4月22日原告因姑妈去世回家，于2019年4月25日返回工地，被告彭南奎告知原告已被辞退，双方因此产生纠纷，被告于2019年4月28日给付原告2019年4月27日之前全额工资5600元。原告彭燕齐对被告突然辞退自己不服遂向永顺县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，永顺县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月8日作出永劳人仲案字[2019]第067号仲裁裁决书，裁决两被告向原告依法支付加班工资7824元。原告不服，遂于2019年8月15日向本院提起诉讼。另查明，原、被告提交的劳动合同中原告的签名并非原告本人亲笔签名。本院认为，原告在仲裁阶段就提出了劳动合同不是其本人亲自签字，未与被告签订劳动合同，但是其在仲裁阶段并未要求支付双倍工资，而在诉讼阶段又增加双倍工资的诉讼请求及其主张的半个月经济补偿金1400元及待通知金2800元，该几项诉请使劳动仲裁失去其价值意义，故属于独立的劳动争议，本案中不予处理，原告可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；永顺县劳动人事争议仲裁委员会认定原告的工作应按标准工时制认定，原告主张的加班工资7824元，原告在被告工地上班工作期间共有36天加班，其中周休息日加班为34天、法定节日加班2天，每月工资1800元期间为18天，每月工资2800元期间为18天。月计薪天数为21.75之事实，原告的加班工资依法计算为7824元，本院予以支持；原告主张的受雇请的往返车费760元于法无据，本院不予支持；原告主张的八小时以外加班费，因原告未向本院提供相关有效证据，本院对该项诉讼请求不予支持。原告通过被告铭德水利公司行政管理人员彭南奎的招聘，给其施工人员做饭，系原告与被告铭德水利公司之间形成劳动关系，原告与被告彭南奎之间不存在雇佣关系，故，原告对被告彭南奎的诉讼请求于法无据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第二十六条、四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》㈠第六条、《湖南省特殊工时工作制行政许可实施办法》[湘人社发〔2018〕40号文件]第四条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告衡阳市铭德水利电力工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告彭燕齐加班工资7824元；二、驳回原告彭燕齐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告湖南省衡阳市铭德水利电力工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  向仍超人民陪审员  高兴凤人民陪审员  马爱华二〇二〇年七月二十二日法官助理丁琼书记员林欣附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第二十六条有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。……第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》㈠第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《湖南省特殊工时工作制行政许可实施办法》湘人社发〔2018〕40号第四条用人单位符合下列条件之一的岗位，经批准可以实行不定时工作制：（一）对企业经营管理负有决策、指挥等领导职责的高级管理岗位，包括董事长、总经理、副总经理、董事、监事等；（二）劳动者可以自主安排工作时间且无考勤要求的技术、研发、创作等岗位；（三）需要机动作业、由劳动者根据工作需要安排工作时间的外勤、推销、长途运输等岗位；（四）其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的岗位。第七条人力资源和社会保障行政部门按照属地管理的原则对用人单位实行特殊工时工作制进行审批和管理。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。