河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终2975号 上诉人（原审被告）：华农财产保险股份有限公司馆陶支公司，住所地河北省馆陶县政府街工业小区中路。 负责人：李建东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：耿坤，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：李静静，女，1984年9月27日出生，汉族，住邯郸市永年区。 委托诉讼代理人：王社友，河北贯云律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：于艳超，男，1992年8月4日出生，汉族，住邯郸市鸡泽县。 上诉人华农财产保险股份有限公司馆陶支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人李静静、于艳超机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邯郸市永年区人民法院（2019）冀0408民初3476号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 华农财产保险股份有限公司馆陶支公司上诉请求：1.依法撤销（2019）冀0408民初3476号民事判决书第一项中关于判令上诉人赔偿李静静各项损失共计213558.12元的赔偿责任，依法改判由于艳超承担相应损失赔偿责任;2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、肇事逃逸属于行政性禁止行为，该行为作为保险免责条件不需要证明履行明确说明义务，因为针对行政性禁止行为商业保险是否赔付，已有明确的适用法律。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十条的规定，明确了行政性禁止行为被列入责任免除的，审理中不能以未如实告知为由，推翻责任免除，判决保险公司承担赔偿责任。二、案件被告驾车逃逸事实明确，行政性禁止行为定性明确，且属于驾驶员本应知道内容。在事故认定书中已经明确显示被告于艳超驾驶冀Ｄ×××××号车辆在事故发生后驾车逃逸。驾车逃逸属于道交法明确规定的禁止行为，且在考取驾驶证时属于必考内容。因此驾车逃逸属于行政性禁止行为，且对于认可一个有驾驶资格的人属于明确知道的禁止行为，不属于需如实告知内容。三、被扶养人生活费计算错误，多计算了1707.45元。本案原告损失中的被扶养人生活费应为11383×（10＋15）×10%／2＝14228.75元，即郭艺晴2010年12月10日出生至事故发生后8岁，郭铠博2015年2月10日出生至事故发生后3岁，2人抚养年数为10年和15年。而一审判决认定被扶养人生活费15936.2元没有计算依据，差额1707.45元。 李静静口头答辩称，按照法律规定减轻或者免除保险公司赔偿责任的，因保险公司使用格式条款，为此其应尽到提示和说明义务，否则系未生效条款。在本案中，于艳超虽然是逃逸，根据《保险法》解释二第10条的规定，虽免除保险公司说明义务，但不免除保险公司的提示义务。本案中，保险公司没有提交证据证实其就免责条款向被保险人尽到了提示义务，一审法院判决保险公司在商业险内承担赔偿责任是正确的。另外，一审法院计算被扶养人生活费是正确的，不存在多计算1707.45元，保险公司的计算方式是错误的。 于艳超口头答辩称，同意一审判决。 李静静向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告261997.92元，并承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：2018年8月13日21时许，于艳超驾驶冀Ｄ×××××号小型轿车，沿永年辖区道路邯临线由东向西行驶至张西堡村路段时，将由北向南横过道路的梁秀英、李静静二人撞倒，造成李静静受伤、梁秀英经抢救无效死亡的交通事故。事故发生后于艳超当场驾车逃逸，于2018年8月15日到永年交警大队投案自首。2018年8月27日，邯郸市公安局交警支队永年大队作出第130429120180000449号道路交通事故认定书，认定于艳超负此事故的全部责任，李静静、梁秀英无责任。事故发生后，李静静被送至邯郸市医院住院治疗，经诊断为：左侧胫腓骨双骨折、左侧胫骨平台骨折、左侧颧骨骨折、左侧膝关节化脓性关节炎。住院85天，支付医疗费138184.62元。冀Ｄ×××××号车驾驶人和所有人是于艳超，该车在燕赵保险公司投保有交强险，在被告保险公司投保有不计免赔限额50万元的商业三者险，事故发生在保险期间。原告李静静与丈夫郭伟杰的女儿郭艺晴2010年12月10日出生，长子郭铠歌2013年5月2日出生，次子郭铠搏2015年2月10日出生。被告于艳超因交通肇事罪被邯郸市永年区人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期限四年。冀Ｄ×××××号车投保交强险的燕赵保险公司已赔偿原告医疗费用10000元、赔偿本事故中另一死者的死亡赔偿金110000元；原告与被告于艳超已就保险外损失达成赔偿协议并已履行完毕。上述事实，有已经质证的下列证据：道路交通事故认定书一份、邯郸市医院住院病历、收费票据、诊断书、明细清单各一份，门诊收费票据一张，郭伟杰户口本复印件，交强险和商业险保单复印件各一份，邯郸市永年区人民法院2018（冀0408刑初524号刑事判决书复印件一份及原、被告当庭陈述在卷证明，原审法院予以认定。原告于2019年5月6日委托邯郸爱眼医院司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期限和人数、营养期、二次手术费进行鉴定和评估。该鉴定中心于2019年5月14日出作邯爱眼司鉴［2019］临鉴字第Ｃ364号司法鉴定意见书，鉴定意见为：李静静的伤残等级为十级伤残，误工期为180日，营养期为90日，护理期为90日，住院期间2人护理，出院后1人护理，二次手术费需12000元。原告支付鉴定费2200元。对此，原告提交了鉴定意见书一份，鉴定费票据一张。经质证，被告保险公司提出异议，认为是原告单方委托，不符合法定程序。原审法院认为，原告的伤残等级是具有鉴定资质的机构和人员作出的，具有合法性、真实性、客观性，被告保险公司虽提出异议，但无相反证据予以反驳，故原审法院对原告的伤残等级和二次手术费予以认可；关于误工期、护理期、营养期,应根据原告的伤情，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》有关规定予以认定；对鉴定费票据中的误工期、护理期、营养期评定费用不予支持。原告主张误工费32361.5元、护理费31462.6元，提交了原告及护理人员郭伟杰身份证复印件一份，邯郸市永年县恒腾紧固件制造有限公司营业执照复印件一份，该公司出具的李静静及护理人员郭伟杰扣发工资证明各一份，工资表一套，李静静与郭伟杰结婚证复印件一份；护理人员李巍巍身份证复印件一份，邯郸市永年区鑫路标准件制造有限公司营业执照复印件一份，该公司出具的李巍巍停发工资证明一份，工资表一套，邯郸市永年区张西堡镇张西堡村委会出具的证明一份。经质证，被告保险公司提出异议，认为没有提交劳动合同，没有提交工资银行流水以及完税证明。原审法院认为，原告提交的证据不符合证据形式要件，不能证明原告及护理人员因误工及护理减少的实际收入，原告户口性质为农村居民，其误工费可以参照河北省2018年度农、林、牧、渔业年平均工资计算，护理费可参照河北省2018年度居民服务业年平均工资计算。原告主张交通费5000元，提交了交通费票据若干。经质证，被告保险公司不予认可，建议法院酌情认定。被告保险公司主张于艳超在事故发生后逃逸的行为属于商业险免赔情形，但未提交证据予以证明，同时被告于艳超在庭审时称不是其本人办理的保险，故原审法院对保险公司的主张不予支持。另查明，河北省2018年度国家机关一般工作人员出差补助标准为每日50元，农村居民人均年可支配收入为14031元，农村居民人均年消费支出为11383元，农、林、牧、渔业年平均工资为23461元，居民服务业年平均工资为39947元。 一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告的损失在扣除交强险已赔偿部分后，超出部分由被告保险公司按事故责任在商业三者险限额内承担全部赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，原告经济损失的项目和数额为：医疗费：138184.62元，原告主张138025.62元予以支持；二次手术费：12000元；住院伙食补助费：85天×50元＝4250元；营养费：酌情确定为2550元；误工费：参照河北省2018年度农、林、牧、渔业年平均工资标准计算，误工期参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.13.b)、10.2.14.c)之规定，确定为160天，误工费为23461÷365天×160天=10284.3元；护理费：参照河北省2018年度居民服务业年平均工资标准计算，护理期参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.13.b)、10.2.14.c)之规定，确定为90天，按1人护理，护理费为39947元÷365天×90天=9850元；伤残赔偿金：14031元×20年×10%＝28062元；被抚养人生活费：（11383元×10年＋11383×3年＋11383元）×10%＝15936.2元；将被抚养人生活费纳入伤残赔偿金计算为43998.2元；鉴定费：1600元；交通费：酌情确定为1000元。上述原告的各项损失共计223558.12元，扣除交强险已赔偿的10000元后为213558.12元，由被告保险公司赔偿原告。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定。判决：一、被告华农财产保险股份有限公司馆陶支公司于本判决生效之日起十日内，在商业三者险限额内赔偿原告李静静各项损失共计213558.12元。二、驳回原告李静静的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5230元，减半收取2615元，由原告李静静负担。 本院二审期间，当事人均没有提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，关于华农财产保险股份有限公司馆陶支公司上诉称于艳超在事故发生后驾车逃逸属于行政性禁止行为，其公司不应承担商业险赔偿责任的理由，本案中于艳超在事故发生后当场驾车逃逸的行为属于法律、行政法规中的禁止性规定情形，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”的规定，华农财产保险股份有限公司馆陶支公司应在订立保险合同时对免责条款承担提示的义务。但华农财产保险股份有限公司馆陶支公司在一、二审期间均未提交任何证据证明其公司就保险合同中的免责条款向投保人尽到了提示义务，于艳超也称在投保时未收到过相关保险条款，依据《中华人民共和国保险法》第十七条：“……对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，该免责条款对于艳超不发生法律效力。故原审法院判决华农财产保险股份有限公司馆陶支公司在商业三者险限额内承担相应的赔偿责任并无不当。关于被扶养人生活费，李静静于2019年5月14日被评定为十级伤残一处，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，应按照其女儿郭艺晴8周岁，扶养年限为10年；其长子郭铠歌6周岁，扶养年限为12年；其次子郭铠搏4周岁，扶养年限为14年予以认定。李静静的被扶养人生活费应计算为11383元/年×（10年+12年+14年）÷2人×10%=20489.4元。原审法院计算被扶养人数额为15936.2元，鉴于李静静没有上诉，本院不再变动。华农财产保险股份有限公司馆陶支公司上诉称多计算了1707.45元的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，华农财产保险股份有限公司馆陶支公司的上诉请求均不能成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4505元，由华农财产保险股份有限公司馆陶支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 涛 审 判 员  王 宏 审 判 员  马 静 二〇二〇年七月二十九日 法官助理  裴宇星 书 记 员  李振崟