江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏04民终937号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司，住所地常州市和平北路11号。负责人：汪伟，该公司经理。委托诉讼代理人：许云春、高滔，江苏顺超律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王玉琴，女，1972年10月15日生，汉族，住溧阳市。被上诉人（原审被告）：史旭华，男，1983年1月7日生，汉族，住溧阳市。被上诉人（原审被告）：溧阳市客运有限公司，住所地溧阳市溧城镇昆仑南路49号。法定代表人：李军，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘顺宝，该公司员工。被上诉人（原审被告）：张飞，男，1996年2月24日生，汉族，住陕西省渭南市临渭区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王玉琴、史旭华、溧阳市客运有限公司（以下简称客运公司）、张飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2019）苏0481民初1720号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判。事实与理由：王玉琴受伤部位远未累及关节，不具备评残基础，故对鉴定意见不予认可，申请重新鉴定。根据保险合同的约定，被保险机动车承担事故主要责任的，保险公司应按70%的比例进行赔偿。被上诉人王玉琴、客运公司辩称，请求驳回上诉，维持原判。王玉琴向一审法院起诉请求：判令史旭华、客运公司、张飞、保险公司赔偿164499.94元并承担本案诉讼费。一审查明，苏Ｄ×××××小型客车的登记车主是客运公司，该车在保险公司投保了交强险和商业三者险（限额100万元且不计免赔），交强险的保险期间均自2017年6月15日起至2018年6月14日止，商业险的保险期间自2017年7月7日起至2018年7月6日止。2017年8月16日17时55分许，史旭华驾驶苏Ｄ×××××小型客车，在路口右转弯时，导致同向张飞骑行的电动自行车撞到行走在人行道的王玉琴，致王玉琴受伤、发生交通事故。经交警部门认定，史旭华负事故的主要责任，张飞负次要责任，王玉琴无责任。事故发生后，王玉琴前往溧阳市人民医院进行治疗，被诊断为左肱骨上段粉碎性骨折等，于2017年8月22日行左肱骨骨折切开复位内固定术，于8月29日出院。2018年10月22日，王玉琴再次入住溧阳市人民医院，于10月23日行左肱骨骨折内固定取出术，10月26日出院。截止2019年4月15日，其共支出医药费40453.44元，其中保险公司垫付1万元，由张飞垫付500元。2019年4月19日，经该院委托，常州市武进人民医院司法鉴定所作出鉴定意见：1、王玉琴因交通事故致左肩关节功能丧失25%以上构成十级伤残；2、王玉琴受伤后的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。王玉琴支出鉴定费3060元。王玉琴主张其各项损失为：1、医药费40463.44元；2、营养费900元（10元／天×90天）；3、住院伙食补助费850元（50元／天×17天）；4、护理费9540元（106元／天×90天）；5、误工费15000元（2500元／月×180天），称其在事故发生前在超市工作，月薪2500元，因事故造成误工损失，并提交了相关超市的营业执照、误工证明；6、残疾赔偿金94400元，被扶养人生活费1473.1元＋3313.4元＝4786.5元，其父王喜伢（生于1937年11月15日）、其母汪凤娣（生于1940年4月13日）共生育一子四女，王玉琴婚后育有一女端庄，生于2002年5月19日；7、精神损害抚慰金5000元；8、鉴定费3060元；9、交通费1000元；以上合计174999.94元，扣除保险公司垫付的10000以及张飞垫付的500元，实际主张164499.94元。保险公司称，应扣除10%医药外用药；对营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金无异议；认可误工费按61元每天计算；认可交通费300元；鉴定费不予承担。保险公司以王玉琴受伤部位未累及关节，不具备评残基础为由，提出重新鉴定申请。因鉴定机构认为王玉琴左肱骨上段粉碎性骨折经手术治疗后，目前遗留左肩关节活动部分受限，经测算其左肩关节功能丧失达35.1%，该损伤及后果与本次外伤存在因果关系，且该损伤构成十级伤残，故保险公司申请重新鉴定的理由不成立，故不予准许。客运公司称，鉴定费由法院依法认定，其他同保险公司的意见。一审认为，公民的生命健康权受法律保护。王玉琴因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。因史旭华驾驶的车辆在保险公司投保了机动车交强险和商业三者险，故应先由保险公司在交强险和商业险限额内予以赔偿，超出部分，由史旭华、客运公司按80%比例予以赔偿，张飞按20%比例予以赔偿。确认王玉琴因案涉交通事故造成的各项损失为：1、医药费40453.44元；2、营养费900元；3、住院伙食补助费850元；4、护理费9540元；5、误工费15000元，王玉琴已提供证据证明其在超市工作，证明其因交通事故产生误工损失，其主张的误工费标准不违反法律规定，故予以支持；6、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）99186.5元；7、精神损害抚慰金5000元；8、鉴定费3060元；9、交通费500元；以上合计174489.94元。其中，医药费40453.44元中的10%医保外用药应由史旭华、客运公司按责承担3236.28元（40453.44元×10%×80%），张飞按责承担809.06元（40453.44元×10%×20%）。其余医药费36408.10元（40453.44元×90%）、营养费900元、住院伙食补助费850元合计38158.10元，由保险公司在交强险医疗限额内赔偿1万元，在商业三者险限额内按责赔付22526.48元【（38158.10元-1万元）×80%】，由张飞承担5631.62元（38158.10元-1万元-22526.48元）。精神损害抚慰金5000元，由保险公司在交强险伤残赔偿限额内按责赔付4000元（5000元×80%），由张飞按责赔付1000元（5000元×20%）。其余损失127286.50元（174489.94元-40453.44元-900元-850元-5000元）由保险公司在交强险伤残限额赔付106000元（11万元-4000元），在商业三者险限额内按责赔付17029.20元【（127286.50元-106000元）×80%】，由张飞按责赔付4257.30元【（127286.50元-106000元）×20%】。保险公司已垫付1万元，张飞已垫付500元，应从其相应的理赔款中予以抵扣。据此，一审判决：保险公司于本判决生效后十日内赔偿王玉琴损失149555.68元；史旭华、客运公司应于本判决生效后十日内赔偿王玉琴医药费3236.28元；被告张飞应于本判决生效后十日内赔偿原告王玉琴医药费等各项损失合计11197.98元；驳回王玉琴的其他诉讼请求。案件受理费3590元，由王玉琴负担12元，保险公司负担3264元，史旭华、客运公司负担71元，张飞负担244元。公告费560元，由张飞负担。各方当事人对一审认定的事实无异议，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，王玉琴因交通事故受伤，其有权请求侵权人赔偿。保险公司称王玉琴受伤部位远未累及关节、不具备评残基础，故对鉴定意见不予认可并申请重新鉴定。因案涉鉴定系一审法院委托，鉴定机构具有资质，鉴定程序合法，保险公司未提供充分的反驳该鉴定意见的证据，故该鉴定意见应予采信，保险公司的这一上诉理由不能成立，其要求重新鉴定的申请不予准许。因史旭华负事故的主要责任，张飞负事故的次要责任，一审判决史旭华、张飞分别按80%和20%比例承担赔偿责任并无不当，故保险公司要求按70%比例承担赔偿责任的上诉理由不能成立。因人身损害赔偿标准变更，被抚养人生活费不再单独作为赔偿项目，故一审计算的被抚养人生活费4786.5元予以扣除，残疾赔偿金应为97309.04元【（21948+5386）*1.78*20*0.1】。医药费40453.44元，扣除10%医保外用药费用4045.3元，计36408.14元，营养费900元，住院伙食补助费850元，护理费9540元，误工费15000元，精神损害抚慰金5000元，交通费500元，共计165507.18元。张飞按20%比例赔偿计33101.44元。张飞赔偿医保外用药费用4045.3*20%计809.06元，张飞共计应赔偿33910.5元，张飞已垫付500元，故尚应赔偿33410.5元。保险公司应在交强险限额内赔偿10000+101879.23（9540+15000+97309.04+5000+500）*80%，在三者险限额内赔偿20526.51元（36408.14+900+850）*80%-10000，保险公司共计赔偿132405.74元。因保险公司已垫付10000元，故尚应赔偿122405.74元。史旭华、客运公司应赔偿医保外用药费用4045.3*80%计3236.24元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持溧阳市人民法院（2019）苏0481民初1720号民事判决第二、四项及诉讼费的负担部分；二、变更溧阳市人民法院（2019）苏0481民初1720号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司于本判决生效后十日内赔偿王玉琴损失122405.74元；三、变更溧阳市人民法院（2019）苏0481民初1720号民事判决第三项为：张飞于本判决生效后十日内赔偿王玉琴33410.5元。鉴定费3060元，由中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司负担2448元，由张飞负担612元。二审案件受理费3590元、由上诉人中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 雯审 判 员  董 维审 判 员  王昊东二〇二〇年七月三十一日法官助理  刘宝和书 记 员  王沈宏