浙江省台州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙10行终152号 上诉人（原审原告）张金女，女，1964年12月2日出生，汉族，住仙居县。 被上诉人（原审被告）仙居县公安局，住所地仙居县安洲街道环城南路900号。 法定代表人陈石秀，局长。 委托代理人冯移枪、应兴隆，该局工作人员。 上诉人张金女诉被上诉人仙居县公安局治安行政处罚一案，不服仙居县人民法院（2020）浙1024行初6号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明：2018年10月26日，原仙居县国土资源局安洲分局工作人员朱格翀、张金斗在仙居县安洲街道西郭洋清水塘村张金女家送达仙居县国土资源局行政决定履行催告书时，受到张金女与周先军的阻挠，其中周先军将原仙居县国土资源局安洲分局工作人员朱格翀手持正在拍摄的执法记录仪夺走并砸在地上，造成执法记录仪损坏；张金女用言语辱骂威胁原仙居县国土资源局安洲分局工作人员张金斗。朱格翀即向仙居县公安局城关派出所报案，仙居县公安局城关派出所于同日受理该案，对该案着手调查取证，并于同日向周先军、张金女发出传唤证。2018年11月20日，仙居县公安局分别对周先军、张金女作出仙公（城派）行罚决字[2018]50043号、[2018]50044号行政处罚决定书，载明根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十条第一款第（二）项、第十七条第一款的规定，决定给予周先军、张金女行政拘留五日的行政处罚，并将处罚内容告知周先军、张金女家属。经向周先军、张金女宣读上述行政处罚决定书后，周先军、张金女均拒绝签字。本案原告张金女不服[2018]50044号行政处罚决定书，于2018年12月20日向台州市中级人民法院提起诉讼，台州市中级人民法院于2018年12月24日裁定本案由天台县人民法院管辖。2019年6月4日，天台县人民法院作出（2018）浙1023行初112号行政判决书。原告张金女不服该判决向台州市中级人民法院提起上诉，台州市中级人民法院于2019年8月27日作出（2019）浙10行终140号行政判决书，判决：一、撤销天台县人民法院（2018）浙1023行初112号行政判决；二、撤销被上诉人仙居县公安局作出的仙公（城派）行罚决字[2018]50044号行政处罚决定；三、责令被上诉人仙居县公安局于本判决发生法律效力之日起一个月内重新作出行政处罚决定。2019年9月25日，被告工作人员向西郭洋社区书记张林土制作询问笔录，张林土称原告张金女“具体在哪里我们也不清楚的”。2019年9月27日，被告城关派出所作出仙公（城派）行传字[2019]50909号传唤证，并于当日传唤原告张金女，但未寻找到原告张金女，只在原告丈夫店中寻找到原告丈夫，原告丈夫告知其不知道原告张金女下落。2019年9月29日，被告作出《关于对张金女行政处罚告知的公告》，并张贴至原告家门口、西郭洋社区公告栏及城关派出所公告栏。2019年10月10日，被告作出仙公（城派）行罚决字[2019]51252号行政处罚决定，并于当日送达原告丈夫周先军处。原告丈夫周先军拒绝签字。后原告不服该行政处罚决定，提起本案诉讼。 原审法院认为，一、根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条第一款的规定，县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作，故被告仙居县公安局具有作出被诉治安处罚决定的法定职权。二、原、被告对原仙居县国土资源局工作人员送达行为是否系职务行为，原告的行为是否构成阻碍该执行职务行为以及原告与其丈夫行为是否构成共同违法存在争议。首先，原仙居县国土资源局工作人员朱格翀、张金斗向原告送达行政决定履行催告书，催告书本身根据已作出的行政处罚决定而作出，虽然该行政处罚决定处在行政诉讼中，但并不影响案外人朱格翀、张金斗送达行为的行政属性，该行为系履行原仙居县国土资源局具体行政管理职责的行为，应视为执行职务行为。行政决定履行催告书只是行政机关申请人民法院强制执行前应当履行的催告义务、催告程序，原告未因此承受新的义务，亦不影响原告复议或者诉讼期限。退一步讲，即使朱格翀、张金斗执行职务行为涉嫌违法，亦不能否认系执行职务行为的性质，原告认为侵害其合法权益，应通过合法途径维权，同样不允许以违反《中华人民共和国治安管理处罚法》方式进行对抗。其次，根据朱格翀、张金斗、陈金友、罗文海、张林杰的笔录可知，朱格翀、张金斗送达过程中，张金女多次提到要“装”张金斗个人、和张金斗个人“磨”、要找他们这几个人“装”，其“装”、“磨”表述明显具有威胁、纠缠的意思，故其行为被认定为阻碍国家机关工作人员依法执行职务并无不当。再次，从主观方面看，原告张金女与案外人周先军存在共同阻碍案外人朱格翀、张金斗依法履行职务的意思联络，具有主观故意；客观方面原告张金女以言语辱骂威胁国土资源局安州分局工作人员张金斗，案外人周先军将工作人员执法记录仪损坏，均实施了阻碍依法履行职务的行为；客体均指向原仙居县国土资源局的行政管理职责和治安管理秩序。综合来看，原告张金女与案外人周先军的行为符合“共同违反治安管理的”情形。三、《公安机关办理行政案件程序规定》第一百六十八条规定：“对违法行为事实清楚，证据确实充分，依法应当予以行政处罚，因违法行为人逃跑等原因无法履行告知义务的，公安机关可以采取公告方式予以告知。自公告之日起七日内，违法嫌疑人未提出申辩的，可以依法作出行政处罚决定。”原告认为其并非下落不明，被告告知行为违法。该院认为，根据被告制作的传唤证上所载内容及情况说明，结合西郭洋社区书记张林土的笔录，可以确认原告下落不明，系原告的原因导致被告无法当面履行告知义务，故被告选择公告告知并无不当。应指出的是，在能够找到原告丈夫周先军的情况下，被告径行适用公告送达是存在瑕疵的。但公告送达仍系法定的送达方式，也不影响原告的权利的行使。即使如原告所言其未下落不明，被告在原告家门口、社区公告栏等张贴公告的行为涵盖了原告的住所地和经常活动地，足以使原告得知其权利义务，故应认定被告已经依法履行了告知义务。在履行告知义务后，被告于2019年10月10日作出行政处罚决定，并依法将行政处罚决定书留置于原告成年同住家属周先军处并留存视频记录，程序合法。四、《治安管理处罚法》第十七条第一款规定：“共同违反治安管理的，根据违反治安管理行为人在违反治安管理行为中所起的作用，分别处罚。”原告张金女与周先军共同阻碍朱格翀、张金斗依法执行职务，符合“共同违反治安管理的”情形，被告对原告张金女的处罚轻于对案外人周先军的处罚，已经考虑原告张金女共同违法行为中所起的次要作用。《治安管理处罚法》第五十条第一款规定：“有下列行为之一的，处警告或者二百元以下罚款；情节严重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处五百元以下罚款：（二）阻碍国家机关工作人员依法执行职务的。”原告张金女在朱格翀、张金斗送达时公然言语辱骂威胁国土资源局安州分局工作人员张金斗，系阻碍国家机关工作人员依法执行职务的行为。结合当时场境，原告的言语虽带有威胁性质，但缺乏实质内容，亦难以实际产生威胁效果，故不应属于情节严重的情形，现被告对其处以二百元罚款并无不当。综上，被告仙居县公安局作出的仙公（城派）行罚决字[2019]51252号《行政处罚决定书》认定事实清楚、适用法律正确、程序合法、量罚适当。故对原告张金女的诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告张金女的诉讼请求。案件受理费50元，由原告张金女负担。 上诉人张金女上诉称：一审判决适用法律错误。第一、行政机关送达催告书的行为是非法履行职务。《行政强制法》第四条规定“行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。”第五十四条规定“行政机申请人民法院强制执行前，应当催告当事人履行义务。催告书送达十日后当事人仍未履行义务的，行政机关可以向所在地有管辖权的人民法院申请强制执行；执行对象是不动产的，向不动产所在地有管辖权的人民法院申请强制执行。”根据上述规定，需要申请人民法院强制执行的行政决定，在法院诉讼期间不能进入强制执行程序，也就是说作出行政决定的原仙居县国土资源局工作人员在法院诉讼期间，向行政相对人即上诉人送达催告文书没有法律依据，是违反法律明文规定的，不属于依法履行职务。第二、法律不保护非法履行职务的行为。《治安管理处罚法》第五十条第二项规定的惩罚行为是“阻碍国家机关工作人员依法执行职务的”，该法保护的是国家机关工作人员依法执行职务的权利，打击的是阻碍国家机关工作人员依法执行职务的权利。行政机关非法执行职务不受法律保护，公民对国家机关工作人员非法执行职务，侵害百姓权利的行为享有适当的自卫权。一审判决支持被上诉人适用《治安管理处罚法》第五十条对上诉人进行处罚，属于适用法律错误。请求撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。 被上诉人仙居县公安局辩称：被上诉人有权对辖区内涉嫌治安管理的行为进行管辖，并作出是否行政处罚的决定。2018年10月26日15时许，在仙居县张金女家门口，仙居县国土资源局安洲分局工作人员在发放《仙居县国土资源局行政决定履行催告书》时受到张金女与周先军的阻挠，其中张金女用言语辱骂该局工作人员张金斗。被上诉人根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十条第一款第二项、第十七条第一款的规定，对张金女处以罚款200元的处罚，适用法律正确，量罚适当。被上诉人办理本案程序合法。原仙居县国土资源局工作人员朱格翀、张金斗向上诉人送达《行政决定履行催告书》的行为是合法的，是依法履行职务的行为。一审判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当。请二审法院予以维持。 经审理，对一审法院查明的事实本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。本案被上诉人提供的证据，能够证明上诉人在原仙居县国土资源局安洲分局工作人员朱格翀、张金斗向其送达仙居县国土资源局行政决定履行催告书时，以言语辱骂威胁的方式阻碍执行职务的事实清楚，构成《中华人民共和国治安管理处罚法》第五十条第一款第二项规定的“阻碍国家机关工作人员依法执行职务行为”。因上诉人张金女与其丈夫周先军共同实施了阻碍执行职务行为，被上诉人根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第十七条第一款、第五十条第一款第（二）项的规定，按照上诉人在违反治安管理行为中所起的作用，对上诉人处以二百元罚款，基本合理。被上诉人在收到本院生效的（2019）浙10行终140号行政判决书后，基于该判决认定的案件事实而重新作出裁量，不违反法定程序。一审法院就被上诉人向上诉人公告送达行政处罚告知存在程序瑕疵已予指出。原仙居县国土资源局安洲分局工作人员向上诉人送达的行政决定履行催告书是否合法，不属于本案审查范围。一审法院判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当，上诉人的上诉理由不足，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币50元，由上诉人张金女负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  蔡 超 审 判 员  张 燕 审 判 员  谢继红 二〇二〇年七月十三日 代书记员  陈思安 ?*ArabicDash?-8-? ?*ArabicDash?-9-?