浙江省仙居县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1024刑初186号 公诉机关浙江省仙居县人民检察院。 被告人陈先华（曾用名陈建洲），男，1974年3月20日出生于浙江省仙居县，汉族，文盲，农民，住仙居县。2019年11月5日因本案被仙居县公安局刑事拘留。同年12月11日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 辩护人钟霞珠，上海申浩（杭州）律师事务所律师。 被告人陈伟忠，男，1974年10月8日出生于浙江省仙居县，汉族，初中文化，农民，住仙居县。2019年12月16日因本案被仙居县公安局刑事拘留，当日转取保候审。2020年7月22日经本院决定被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 被告人吕云明，男，1975年7月2日出生于浙江省仙居县，汉族，初中文化，个体工商户，住仙居县。2019年11月5日因本案被仙居县公安局刑事拘留。同年12月4日被仙居县公安局取保候审（已羁押一个月）。2020年7月22日经本院决定被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 仙居县人民检察院以仙检二部刑诉〔2020〕440号起诉书指控被告人陈先华犯非法持有枪支、弹药罪、非法狩猎罪，被告人陈伟忠、吕云明犯非法狩猎罪，于2020年6月5日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。仙居县人民检察院指派检察员徐胜出庭支持公诉。被告人陈先华及其辩护人钟霞珠、被告人陈伟忠、吕云明均到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 1.非法持有枪支、弹药部分 被告人陈先华在没有持枪资格的情况下，将3支类枪物、1849颗类弹物、20件类枪物散件，存放在自己位于本县的老房子中。2019年11月4日被仙居县公安局依法查获。经鉴定，两支类枪物为以火药为动力的非军用枪支，一支类枪物不确定是否为枪支；46颗类弹物为非军用子弹，100颗类弹物为7.7ｍｍ气枪弹，1703颗类弹物为6.35ｍｍ气枪弹；7件类枪物散件为非成套枪支散件。 上述事实，被告人陈先华在审理中亦无异议，并有证人陈某、陈伟忠等证言，搜查证、搜查笔录及搜查照片，扣押决定书及扣押清单，台州市公安司法鉴定中心枪弹鉴定书等证据经当庭质证所证实，足以认定。 2．非法狩猎部分 2019年9、10月份期间，被告人陈先华携带并使用非法持有的枪支、手电筒、热成像仪等，与被告人陈伟忠、吕云明等人数次前往本省磐安县马岭地区进行非法狩猎，于2019年9月29日，猎获野猪1只。同年11月4日，仙居县公安局依法对被告人陈先华位于本县的居住处进行搜查，查获冰冻野猪尸块。 根据磐安县人民政府通告，大盘山国家级自然保护区为禁猎区；兽类野生动物每年4月1日至9月30日为禁猎期。 野猪列入中国国家林业局2000年8月1日发布的《国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物名录》，属浙江省一般保护陆生野生动物。 上述事实，被告人陈先华、陈伟忠、吕云明在审理中亦无异议，并有证人吕某、方某、孔某等证言，辨认笔录，搜查证、搜查笔录及照片，扣押决定书及扣押清单，通话记录详单，过车记录信息，磐安县人民政府《关于发布陆生野生动物禁猎区、禁猎期、禁猎工具、方法的通告》，仙居县天顶林业规划设计有限公司鉴定意见书等证据经当庭质证所证实，足以认定。 2019年11月4日，被告人陈先华经公安机关传唤到案；被告人吕云明主动向公安机关投案；同年11月16日，被告人陈伟忠主动向公安机关投案。被告人陈先华、陈伟忠、吕云明的身份证明、归案经过及前科查询等证据经质证在案。 公诉机关认为，被告人陈先华构成非法持有枪支、弹药罪，非法狩猎罪，被告人陈伟忠、吕云明构成非法狩猎罪。被告人陈先华到案后能如实供述犯罪事实，被告人陈伟忠、吕云明构成自首，均依法可予从轻处罚；三被告人均自愿认罪认罚，依法均可予从宽处理；被告人陈先华犯数罪，依法应实行数罪并罚。建议被告人陈先华犯非法狩猎罪，判处拘役五个月，非法持有枪支、弹药罪，判处三年有期徒刑，建议执行有期徒刑三年；建议对被告人陈伟忠、吕云明犯非法狩猎罪，均判处四个月拘役。 被告人陈先华辩护人对公诉机关指控陈先华的犯罪事实及罪名没有异议。在量刑方面认为，被告人陈先华持有的气枪铅弹数量较小，且大部分没有使用，持有的枪支没有流入社会，未造成其他危害后果；其到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好；其平时一贯表现良好，系初犯；其有三个子女需要抚养，父母年纪较大，家庭经济困难。综上，被告人陈先华没有持枪主观故意，客观上也没有给社会造成严重危害后果，法院如果采纳公诉机关的量刑建议，对被告人判处有期徒刑三年，量刑严重背离刑法关于量刑的基本原则规定，建议对被告人陈先华判处缓刑。 本院认为，被告人陈先华违反枪支管理规定，非法持有枪支、弹药，情节严重，其行为已构成非法持有枪支、弹药罪。被告人陈先华、陈伟忠、吕云明违反狩猎法规，结伙在禁猎期内使用禁用工具进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重，其行为均已构非法狩猎罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈先华明知没有持枪证不能持有枪支的情况下，非法持有枪支，辩护人关于被告人陈先华没有持枪主观故意的辩护意见，与证据证明的事实不符，不予采纳；被告人陈先华非法持有以火药为动力的非军用枪支二支、气枪铅弹1000余发，依法应判处三年以上七年以下有期徒刑，公诉机关提出的量刑建议，已充分考虑了被告人陈先华的犯罪情节和量刑情节，辩护人关于量刑严重背离刑法关于量刑的基本原则规定的辩护意见，于法无据，不予采纳。结合被告人陈先华的犯罪情节，不宜对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。辩护人的辩护意见中与查明事实及相关法律规定相符部分，予以采纳。综合全案，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十一条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人陈先华犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑三年；犯非法狩猎罪，判处拘役五个月；决定执行有期徒刑三年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月5日起至2022年11月4日止。） 二、被告人陈伟忠犯非法狩猎罪，判处拘役四个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，已折抵刑期一日，即自2020年7月22日起至2020年11月20日止。） 三、被告人吕云明犯非法狩猎罪，判处拘役四个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，已折抵刑期一个月，即自2020年7月22日起至2020年10月21日止。） 四、扣押在案的枪支、气枪铅弹、类枪物、类枪物散件等物品予以没收，由扣押机关仙居县公安局依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张巧巧 人民陪审员  张贤林 人民陪审员  冯才杰 二〇二〇年七月二十二日 代理书记员  鲍娇梦 ? 附件：本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第三百四十一条第二款违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 ?*ArabicDash?-8-? ?*ArabicDash?-7-?