山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终2911号上诉人（原审被告）：杨云，女，1978年12月26日出生，现住太原市。委托诉讼代理人:武蕾，山西鼎和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：太原星河湾房地产开发有限公司，住所地太原市小店区星河西路2号1幢-1-2层。法定代表人：徐玉军,总经理。委托诉讼代理人:邢贺贺,女,1991年3月2日出生,汉族,系公司法务。上诉人杨云因与被上诉人太原星河湾房地产开发有限公司（以下简称星河湾房地产公司）追偿权纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初8957号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨云的委托代理人武蕾，被上诉人星河湾房地产公司的委托代理人邢贺贺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨云上诉请求：1、依法撤销太原市小店区人民法院作出(2019)晋0105民初8957号民事判决书,依法改判驳回被上诉人针对上诉人提出的第二项关于要求上诉人承担违约金日万分之三的诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人向上诉人出售的房屋存在严重的噪音污染以及磁辐射污染,根本不符合居住条件,无权要求上诉人承担违约责任。另，上诉人所购房屋的暖气因进水管道与回水管道接反,致使上诉人自收房以来一直无法使用暖气,且经上诉人多次与之沟通之后,被上诉人至今无法解决。故被上诉人存在严重违约行为,上诉人不应当向其承担违约责任。综上,请求二审法院撤销原判,依法改判。星河湾房地产公司辩称，1、上诉人所称涉案房屋质量问题以及管道问题，在本案诉讼前被上诉人并不知晓，且上诉人所称上述问题与本案非同一法律关系，上诉人并未提起反诉。上诉人的上述事实理由不应得到法院的支持；2、我公司主张违约金是根据双方所签订的买卖合同约定的内容。综上，二审法院应当驳回上诉人的上诉请求。星河湾房地产公司向一审法院起诉请求：1、被告支付原告代其向银行偿还的全部款项2861208.24元;2、被告向原告支付自原告代被告偿还银行贷款之日起至实际支付之日止的违约金(暂计算至2019年9月17日为人民币1217158元);3、被告承担本案的诉讼费、保全费。事实与理由:2011年4月10日,原、被告签订了编号为20101016603《商品房买卖合同》(以下简称《买卖合同》)及《商品房买卖合同补充协议》(以下简称《补充协议》),约定被告向原告购买山西省太原市星河西路8号星河湾一号园第2幢2单元2401号房屋(以下简称“房屋”),建筑面积为471.98平方米,单价为18607.34元,总金额为8782290元。其中首付款5272290元,剩余房款3510000元被告应以商业按揭贷款方式支付。被告为购买原告房屋于2011年4月28日与招商银行股份有限公司太原分行(以下简称“银行”)签订了《个人购房借款及担保合同》(以下简称“贷款合同”),办理了按揭手续,贷款金额为3510000元,同时,原告为该笔借款提供了连带责任保证,后该合同履行。现因被告仅部分偿还贷款后停止向银行偿还贷款本息,因此银行依据合同约定宣布债务提前到期,要求被告偿还贷款本息并要求原告履行担保责任。原告因此承担了保证责任使银行债权得以优先受偿。根据《买卖合同》附件四合同补充协议约定之第一条第四项规定,若买受人未能按期向银行偿还到期银行贷款本息,导致出卖人按照银行的要求承担担保责任,代买受人向银行偿还已到期贷款本息及违约金的,自出卖人代买受人还款之日起,至买受人实际向出卖人支付全部款项之日止,买受人应按日向出卖人支付相当于出卖人代付全部款项万分之三的违约金。综上,原告认为双方签订《买卖合同》及《补充协议》系双方真实意思表示,符合法律规定,双方均应诚实履约。被告在签约后,恶意违约,被告的行为严重侵害原告的合法权益。特提起诉讼,恳请法院公正裁判。一审法院认定事实：原告太原星河湾房地产开发有限公司分别于2011年1月28日、1月30日和3月21日向被告杨云出具了房地产预售专用收据,金额分别为3000000元、1392290元、880000元,合计为5272290元。2011年4月10日,原、被告签订了《买卖合同》及《补充协议》,合同约定被告购买原告开发的位于太原市星河西路8号太原星河湾一号园第2幢2单元2401号房屋,建筑面积为471.98平方米,套内建筑面积402.32平方米,单价每平方米18607.34元,总金额8782290元;付款方式及期限详见附件四。买卖合同附件四合同补充协议关于付款方式及付款期限的补充约定为:若买受人选择商业按揭贷款方式向出卖人支付《买卖合同》约定的商品房总价款:首付款5272290元(含已付定金300000元),买受人应于2011年3月21日前付清;剩余房款3510000元,买受人应以商业按揭贷款方式支付。在买受人办理完毕商业银行贷款且出卖人为买受人提供阶段性担保责任期间,双方同意遵守以下约定:若买受人未能按期向银行偿还到期贷款本息,导致出卖人按照银行的要求承担担保责任,代买受人向银行偿还已到期贷款本息及违约金的,则买受人应在出卖人告知函送达买受人之日起三日内将出卖人代其向银行偿还的全部款项支付给出卖人;自出卖人代买受人还款之日起,至买受人实际向出卖人支付全部款项之日止,买受人应按日向出卖人支付相当于出卖人代付全部款项万分之三的违约金;合同中还对买受人逾期付款违约责任、交房期限、出卖人逾期交房的违约责任、交接、出卖人关于装修设备标准承诺的违约责任、出卖人关于基础设施公共配套建筑正常运行的承诺、关于产权登记、保修责任、用途房屋等进行了约定。2011年10月18日,原告向被告邮寄发出《收楼通知书》,告知被告于2011年10月28日至2011年11月28日办理收楼手续。2011年4月28日,原告(保证人)、被告(借款人、抵押人)以及招商银行股份有限公司太原分行(贷款人、抵押权人)签订了一份《个人购房借款及担保合同》,合同约定,招商银行股份有限公司太原分行向被告发放贷款3510000元用于购买太原市星河西路8号2幢2单元2401号房屋,贷款期限10年,共120个月,自2011年4月28日起到2021年4月28日止,贷款年利率7.48%,借款人不按时足额偿还贷款的,贷款人有权对其未偿还的贷款本金在本合同约定的利率水平上加收50%计收罚息,对不能按时支付的利息按罚息利率按日计收复息。保证条款约定,原告向招商银行股份有限公司太原分行就本合同项下贷款提供连带保证责任,保证范围包括但不限于本合同项下贷款本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用等。对借款人拖欠贷款人的款项,保证人授权贷款人直接从保证人在贷款人的存款账户上扣款等。上述合同履行过程中,招商银行股份有限公司太原分行分别于2015年7月23日、8月24日、9月25日、10月30日合计扣划太原星河湾房地产开发有限公司2861208.24元,并于2018年7月6日向原告出具了一份《代偿证明》,写明:“因借款人杨云自2015年6月28日开始连续月供逾期,杨云在归还贷款本金728312.88元后开始拖欠月供,并且其所购房产在未办妥正式抵押的情况下又被他人查封,故我行宣布该笔按揭贷款提前到期,并从贵公司账户扣划本金2781687.12元、利息及罚复息79521.12元,合计2861208.24元,截止2015年10月30日该笔贷款已由贵公司代为结清,特此说明”。2016年4月13日,原告向被告发出告知函(代偿催款),说明由于被告未能按期向银行偿还到期贷款本息,原告已于2015年10月30日代偿2861208.24元,要求被告在收到告知函之日起三日内将原告代被告向银行偿还的全部款项支付给原告并依约按日万分之三的标准支付违约金。该函件于2016年4月16日妥投。一审法院认为，原告太原星河湾房地产开发有限公司与被告杨云签订的《商品房买卖合同》及《商品房买卖合同补充协议》、原被告与案外第三人招商银行股份有限公司太原分行签订的《个人购房借款及担保合同》,均系各方真实意思的表示,合同内容合法有效,对各方均具有法律约束力。上述合同履行过程中,被告杨云逾期还贷,导致原告承担担保责任代偿了全部剩余贷款本息等合计2861208.24元。根据合同及附件的约定,被告杨云负有归还原告上述代偿款并支付原告该款自代偿之日起至实际清偿完毕止按日万分之三计算的违约金的义务。故对于原告的相关诉请,符合合同约定及法律规定,依法予以支持。判决:一、被告杨云于本判决生效之日起三十日内支付原告太原星河湾房地产开发有限公司代偿款2861208.24元,并支付该款自2015年10月30日起至全部款项付清之日止按日万分之三计算的违约金;二、驳回原告太原星河湾房地产开发有限公司其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审无异，本院对一审认定事实予以确认。本院认为，上诉人杨云对被上诉人星河湾房地产公司代其向银行偿还2861208.24元的事实无异议。案涉《商品房买卖合同补充协议》明确约定“买受人不能按期向银行偿还到期银行贷款本息，导致出卖人按照银行的要求承担担保责任，买受人应按日向出卖人支付代付全部款项万分之三的违约金”，上诉人作为买受人逾期还贷,导致被上诉人承担担保责任代其向银行偿还了全部剩余贷款本息，上诉人应当依约向被上诉人支付违约金。上诉人所提案涉房屋存在质量问题，此与本案原审原告履行担保责任之后行使追偿权系不同的法律关系，不能成为其拒绝向被上诉人支付违约金的抗辩理由。综上所述，杨云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8210元，由上诉人杨云负担。本判决为终审判决。审判长 武 涛审判员 刘 涛审判员 李国虎 二O二O年七月十日书记员 惠 曈