青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2020）青01民终940号上诉人（原审被告）：吴波，公民身份号码×××，男，汉族，1975年5月10日出生，住青海省西宁市。委托诉讼代理人：陶玲玲，上海道朋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：青海中鑫融资担保有限公司，住所地：青海省西宁市城北区门源路2号。法定代表人：唐庆嘉，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴剑宇。原审被告：杨莉辉，公民身份号码×××，女，汉族，1974年7月19日出生，住青海省西宁市。上诉人吴波因与被上诉人青海中鑫融资担保有限公司(以下简称中鑫担保公司)及原审被告杨莉辉合同纠纷一案，不服西宁市城北区人民法院（2019）青0105民初3227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。吴波上诉请求：1、撤销原审判决第一项,依法驳回中鑫担保公司的一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由中鑫担保公司承担。事实与理由:一、一审法院认定上诉人吴波违约,缺乏证据支持,认定事实错误。中鑫担保公司提交的录音证据系在上诉人不知情的情况下私自录的,未经过上诉人的同意。在通话过程中,通话对方一直在诱导上诉人作出同意以3250000元结清《民事调解书》项下的付款义务的承诺,上诉人明确告知通话对方,杨莉辉不可能出具以3250000元结清所有款项的收条,自始至终上诉人从未作出过以3250000元结清所有款项的承诺,只是答应在中鑫担保公司付完3250000元后去帮忙向杨莉辉协调；二、上诉人吴波的协调行为未造成中鑫担保公司经济损失。杨莉辉向法院申请执行(2018)青0105民初1548号《民事调解书》,通过法院的强制执行取得案款115340元,系对其合法权益的维护。中鑫担保公司被法院强制执行,是履行生效法律文书的法律义务,中鑫担保公司并未因吴波的协调行为遭受到经济损失。三、上诉人吴波的协调行为与中鑫担保公司被强制执行无因果关系。中鑫担保公司被强制执行是因为没有履行(2018)青0105民初1548号《民事调解书》的付款义务所致,无论有无上诉人吴波的协调行为,均不影响杨莉辉通过法院的强制执行案款115340元。综上,一审判决判令上诉人承担中鑫担保公司的损失,证据不足,事实不清,缺乏法律依据,请二审法院依法撤销一审判决第一项,改判驳回中鑫担保公司的诉讼请求。中鑫担保公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。杨莉辉辩称，中鑫担保公司的起诉与我无关。中鑫担保公司向一审法院起诉请求：1、判令吴波、杨莉辉赔偿经济损失116970元；2、本案诉讼费由吴波、杨莉辉承担。一审法院认定事实：2017年9月8日，李强与杨莉辉签订《借款合同》，合同约定李强向杨莉辉借款8000000元，借款期限至2017年10月7日，当日，青海曾氏置业投资有限公司、中鑫担保公司、西宁恒宜小额贷款有限公司、青海恒宜融资担保有限公司、杨桂珍与杨莉辉签订《连带保证担保合同》，为李强的借款提供连带保证责任。《连带保证担保合同》是吴波将合同拿到中鑫担保公司处签字盖章。合同签订后，中鑫担保公司于2017年11月14日和2017年12月7日，向吴波账户转款2455000元，用于偿还借款的本息。后因李强未按约定偿还借款，杨莉辉于2018年3月29日向法院提起诉讼，2018年5月29日，经法院调解，双方达成调解协议，(2018)青0105民初1548号《民事调解书》确认：李强、杨桂珍、青海曾氏置业投资有限公司、中鑫担保公司、西宁恒宜小额贷款有限公司、青海恒宜融资担保有限公司偿还杨莉辉借款本金3000000元及利息242000元,担保费7000元，律师费96340元，2018年6月30日前还清利息242000元，2018年8月30日前还清借款本金3000000元并按照月利率2%承担自2018年4月8日起至本金清偿之日的利息和担保费7000元，律师费96340元。2018年7月2日，中鑫担保公司支付杨莉辉263745元后,中鑫担保公司经理曾国成和吴波就(2018)青0105民初1548号调解书确定的给付内容的履行问题进行协商，吴波口头承诺：如中鑫担保公司在调解书确定的履行期限前，支付借款本金及利息3250000元，调解书确定的全部给付事项就算履行完毕,杨莉辉申请法院解除对李强和中鑫担保公司等担保人的诉讼保全措施，其他事项由吴波去负责协调，杨莉辉如不同意该方案，所涉款项可从其提成款中扣除。协议达成后,中鑫担保公司按照双方的约定，于2018年8月16日向杨莉辉转账2000000元,2018年8月17日向杨莉辉转账1250000元,杨莉辉也于2018年8月21日向法院申请解除对中鑫担保公司银行账户的冻结，法院于申请当日以各方当事人达成的调解协议已经自动履行为由，解除了对被申请人的财产保全。杨莉辉于2018年10月以(2018)青0105民初1548号《民事调解书》为执行依据，被执行人李强、杨桂珍、青海曾氏置业投资有限公司、中鑫担保公司、西宁恒宜小额贷款有限公司、青海恒宜融资担保有限公司仍欠借款本金115340元，向法院申请执行,法院于2018年11月1日立案，中鑫担保公司员工吴剑宇于2018年11月27日通过手机银行向法院转账116970元，2018年12月1日，杨莉辉从法院收取了本金115340元、执行费1630元，合计116970元。另查明，2019年1月16日，中鑫担保公司以2017年11月14日给吴波的转款155000元是吴波的个人借款起诉吴波。吴波答辩称，该笔款项是中鑫担保公司支付杨莉辉的借款利息，本院于2019年3月25日以（2019）青0105民初692号《民事判决书》认定：借款期限届满后，杨莉辉委托吴波向李强和中鑫担保公司等担保人收取借款本金及利息。判决书驳回中鑫担保公司的诉讼请求。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。杨莉辉委托吴波向中鑫担保公司等催收借款本金及利息，且吴波也以个人名义接受过中鑫担保公司给付杨莉辉借款本金及利息2455000元，吴波虽辩称杨莉辉未授权其与中鑫担保公司就调解书的履行进行协商，但在达成口头协议时，吴波并未将此情形告知中鑫担保公司，所以，中鑫担保公司有理由相信吴波有代理权，其在与吴波就调解书的履行达成协议时属于善意第三人，主观上并不存在过错，但吴波明知自己没有代理权仍以被代理人即杨莉辉的名义与中鑫担保公司就调解书确定义务的履行问题订立口头协议，其主观存在过错。综上，中鑫担保公司与吴波就调解书确定义务的履行问题达成的口头协议，符合无权代理合同的构成要件，可以认定为无权代理合同。杨莉辉对该口头协议的效力不予追认，故该口头协议对杨莉辉不具有约束力，因该口头协议产生的责任应由吴波承担。中鑫担保公司全部履行了与吴波达成的口头协议，因杨莉辉的申请执行行为，导致中鑫担保公司在协议约定数额之外又支付了116970元，该数额的支付系吴波的违约行为所造成，并且吴波也承诺由其承担，故对中鑫担保公司要求吴波赔偿损失116970元的请求，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条、第一百三十四条、第二百五十三条，《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第六十条第一款的规定，遂判决，一、吴波于本判决生效后十日内赔偿中鑫担保公司损失116970元；二、驳回中鑫担保公司要求杨莉辉承担赔偿责任的诉讼请求。本案诉讼费2640元，由吴波承担。二审中，吴波、中鑫担保公司、杨莉辉均未提交证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，李强与杨莉辉的借款合同中，中鑫担保公司提供连带保证责任，该笔借款因李强未按约还本付息而发生纠纷，该案经法院审理后，各方达成协议并由法院出具《民事调解书》，双方对于债权债务予以了确认。该案中，杨莉辉委托吴波向中鑫担保公司等催收借款本金及利息，且吴波也以个人名义接受过中鑫担保公司给付杨莉辉借款本金及利息，该案《民事调解书》生效后，中鑫担保公司与吴波就调解书确定义务的履行问题达成口头协议，但杨莉辉对该口头协议的效力未予追认，该口头协议对杨莉辉不具有约束力，吴波的行为系无权代理，中鑫担保公司有理由相信吴波有代理权，其在与吴波就调解书的履行达成协议时主观上并不存在过错，该口头协议产生的责任应由吴波承担。中鑫担保公司在口头协议约定数额之外支付了116970元，该数额的支付系吴波行为所造成，且吴波也承诺由其承担，故中鑫担保公司主张吴波赔偿损失116970元的请求，应予支持。吴波的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2640元，由上诉人吴波负担。本判决为终审判决。审判长 赵 亮审判员 黄存智审判员 孙丰虎 二○二○年七月二十四日（法官助理 王文茜书记员 南美玲附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。