贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终3572号上诉人（原审原、被告）:贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿，住所地：贵州省大方县凤山乡店子村高原组，统一社会信用代码：915200006839963791。负责人：吴先卿，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：刘立业，该公司法务。被上诉人（原审原、被告）:吴军成，男，1963年3月5日出生，汉族，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：赵江，贵州贵达（毕节）律师事务所律师。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿（以下简称：大营煤矿）因与被上诉人吴军成劳动争议纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院（2020）黔0521民初47号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人大营煤矿上诉请求：一、撤销一审判决第二项，并依法改判上诉人不承担支付被上诉人经济补偿金，由上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资福利及住院期间护理费共计30328.19元；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由:一、被上诉人属于上诉人合法聘用的员工并签订劳动合同，系双方真实的意思表示。双方签订《劳动合同》第二十二条、第二十五条第四款、第十款明确规定了被上诉人应该遵守上诉人的劳动纪律和规章制度，2018年1月1日贵州众一金彩黔矿业有限公司大营煤矿制定印发并实行《制度汇编（综合版）》，该《制度汇编（综合版）》·人力资源篇第三章第九条明确规定：劳动合同自签订之日起生效并执行，第十三条第（二）款明确约定了上诉人不支付经济补偿的情形。本案中被上诉人因工受伤住院治愈出院后没有按时到上诉人处报到，也没有进行相关考勤签到，擅自离职长达7个月之久，在无法联系到被上诉人的前提下，2019年12月18日上诉人在毕节日报综合.广告版面登报公告通知被上诉人返回上诉人处进行离职体检及办理相关手续，至今，被上诉人也未与上诉人联系办理。一审法院未予查明被上诉人严重违反上诉人各项规章制度的相关事实，判决上诉人应该支付被上诉人三个月经济补偿金已经严重损害了上诉人的合法权益。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款之规定，被上诉人严重违反被上诉人的各项规章制度，上诉人不应支付被上诉人经济补偿并保留追究被上诉人的相关权利，一审法院的错误判决损害了上诉人利益，请求二审法院予以纠正、改判。二、一审法院计算工伤待遇赔偿标准错误。原判按照《贵州省2018年人力资源和社会保障事业统计公报》(黔人社通〔2019〕119号)公布的贵州省城镇单位从业人员2018年度平均工资67652元/年计算各项赔偿错误，该标准并非被上诉人受伤前实际月平均缴费工资。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，被上诉人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资应按3397.60元/月计算，上诉人应支付被上诉人工伤保险待遇应为30328.19元。综上所述，为维护上诉人合法权益，特提起上诉，请求毕节市中级人民法院依法改判或撤销原判、发回重审，支持上诉人上诉请求。被上诉人吴军成二审答辩称，上诉人的诉讼请求无事实及法律依据，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审原告大营煤矿向一审法院起诉请求:1、请求判决解除双方之间的劳动关系；2、请求判决原告（并案被告）支付被告（并案原告）工伤保险待遇30325.8元；3、案件诉讼费由被告（并案原告）承担。原审原告吴军成向一审法院起诉请求：1、请求判决解除被告（并案原告）与原告（并案被告）的劳动关系；2、请求判决原告（并案被告）支付被告（并案原告）一次性伤残补助金48334.16元、一次性医疗补助金16988元、一次性就业补助金16988元、停工留薪期工资27619.5元及伙食补助费550元、护理费5811.6元、鉴定费520.00元，共计116811.26元；3、请求判决由原告（并案被告）支付被告（并案原告）经济补偿金67952元；4、请求判决由原告（并案被告）向被告（并案原告）支付因未签订书面劳动合同的两倍工资75953.68元（11个月×6904.88元）；5、请求判决原告（并案被告）为被告（并案原告）补交2005年8月至劳动关系解除之日止被告应当依法缴纳的社会保险费。以上（社会保险除外）合计暂计260716.94元。一审法院认定事实：吴军成于2016年9月7日与大营煤矿签订劳动合同后一直在大营煤矿从事井下综掘工作，大营煤矿为吴军成办理了参保手续。2019年4月16日，吴军成在井下21105掘进工作面作业时受伤，在大方县南方医院共住院治疗55天，医药费用大营煤矿已经负担。2019年5月22日，吴军成经毕节市人力资源和社会保障局认定其此次受伤为工伤，2019年9月9日经毕节市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力初次（复查）鉴定结论书鉴定结论为：伤残十级，停工留薪期为120天。双方因工伤保险待遇赔偿发生纠纷，吴军成向大方县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除双方之间的劳动关系；2、裁决大营煤矿支付吴军成伤残十级工伤待遇赔偿款116811.26元；3、裁决由大营煤矿支付吴军成经济补偿金67952元；4、裁决由大营煤矿向吴军成支付因未签订书面劳动合同的两倍工资75953.68元（11个月×6904.88元）；5、裁决大营煤矿为吴军成补交2005年8月至劳动关系解除之日止大营煤矿应当依法缴纳的社会保险费。大方县劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月15日以方劳人仲案字（2019）第230号仲裁裁决书裁决：1、双方劳动关系从裁决书下发之日解除；2、由大营煤矿支付吴军成停工留薪期工资福利22344元、一次性伤残补助金39638.9元、住院伙食补助费528元、停工留薪期护理费1210元、一次性工伤医疗补助金16988.1元，一次性伤残就业补助金16988.1元、鉴定费520.00元，以上合计98217.1元；3、驳回吴军成的其余仲裁请求。因双方对该仲裁裁决不服，均向法院诉讼，请求判如所诉。一审法院认为：本案属于劳动争议纠纷，属于《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》的调整范围。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育”，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”，《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，九级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工提出解除劳动、聘用合同的。由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）文件第七条“工伤职工所享受一次性伤残就业补助金为以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，七级伤残最高为12个月，最低为4个月”的规定，本案中，双方均同意解除双方的劳动关系。大营煤矿为吴军成办理了工伤保险参保手续，缴纳了工伤保险参保费用，故属于工伤保险基金支付的待遇由双方按工伤保险的报销程序办理。属用人单位支付的费用由用人单位支付，大营煤矿应当支付吴军成停工留薪期工资福利、住院期护理费、一次性伤残就业补助金。由于双方未提供吴军成受伤前12个月的平均工资的有力证据，吴军成停工留薪期工资福利应当根据2018年贵州省采矿业年平均工资63943元的标准计算，即63943元÷365天×120天=21022.35元；吴军成住院期期护理费应当按照2018年居民服务、修理和其他服务业年平均工资43654元的标准计算，即43654元÷365天×55天=6578元。被告1963年3月5日出生，距法定退休年龄还有4年，吴军成的一次性伤残就业补助金应当按2018年贵州省城镇单位从业人员年平均工资67952元的标准计算3个月的补助金，即67952元÷12月×3月=16988元。关于吴军成请求大营煤矿支付其经济补偿金67952元的请求，吴军成于2016年9月7日与大营煤矿签订劳动合同的时间距离解除劳动合同的时间为3年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”，第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，本院支持大营煤矿支付吴军成解除劳动合同的经济补偿金为63943元÷12个月×3个月=15985.75元，其余部分于法无据，不予支持；关于吴军成请求大营煤矿向吴军成支付因未签订书面劳动合同的两倍工资75953.68元，因吴军成的请求超过仲裁时效，不予支付；关于吴军成请求大营煤矿为吴军成补交2005年8月至劳动关系解除之日止大营煤矿应当依法缴纳社会保险费的请求，因缴纳社会保险费不属于本院审理的范畴，不予评判。综上，大营煤矿应当支付吴军成的各项待遇为21022.35元+6578元+16988元+15985.75元=60574.10元。大营煤矿和吴军成的诉讼请求及抗辩意见部分有理，部分无理，对有理的部分予以支持和采信，对无理的部分不予支持和采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，原审判决：一、解除原告（并案被告）贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿与被告（并案原告）吴军成之间的劳动关系；二、原告（并案被告）贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿在判决生效后十日内支付被告（并案原告）吴军成停工留薪期工资福利、一次性伤残就业补助金、经济补偿金、护理费等各项损失共计60574.10元；三、驳回原告（并案被告）贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿的其他诉讼请求，驳回被告（并案原告）吴军成的其他诉讼请求。原告（并案被告）贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿预交的案件受理费承担5.00元、被告（并案原告）吴军成预交的案件受理费5.00元，分别由各自自行负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。上诉人提交上诉人公司《制度汇编2018年版（综合本）》及电子版通知，证实被上诉人违反公司规章制度，上诉人与其解除劳动合同，不属于应当支付补偿金的情形。被上诉人认为其受伤后经过劳动能力鉴定后直接进入司法程序要求解除劳动合同，符合法律规定，该组证据达不到上诉人的证明目的。本院经审查认为，被上诉人因工受伤住院，通过伤残等级鉴定后进入司法程序要求解除劳动合同，不属于上诉人公司规章制度中规定擅离职守的情形，该组证据达不到上诉人的证明目的，不予采信作为证据使用。上诉人提交毕节日报经济周刊综合广告07版面报纸公告名单一份，证实被上诉人擅自离职后，上诉人通过媒体公告通知被上诉人办理相关离职手续，并进行离职体检。被上诉人认为公告时本案已经通过仲裁解除劳动合同，达不到上诉人的证明目的。本院经审查认为，上诉人发出公告时案件早已进入司法程序，达不到上诉人的证明目的。不采信作为证据使用。二审认定事实与原审无异，予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：一、被上诉人的工资如何认定，各项赔偿应如何计算；二、上诉人是否应当支付被上诉人经济补偿金。关于焦点一，本案被上诉人原审虽提供了被上诉人2013年至2019年部分工资明细，但未能完全体现被上诉人工资收入情况，上诉人虽主张被上诉人工资应按3397.60元/月计算，亦未提供证据证实被上诉人工资为3397.60元/月，故原审根据2018年贵州省采矿业年平均工资63943元的标准计算各项赔偿并无不当，上诉人大营煤矿的该项上诉人理由不能成立，本院不予支持。关于焦点二，本案上诉人于2019年4月16日因工受伤后住院治疗55天，并申请劳动能力等级鉴定，经鉴定伤残等级为十级伤残，停工留薪期为120天。后被上诉人向大方县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，本案进入诉讼程序，并未存在上诉人所诉被上诉人擅自离职的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”之规定，本案上诉人与被上诉人协商一致，同意解除合同，原审判定上诉人向被上诉人支付经济补偿金15985.75元并无不当。故上诉人主张本案系被上诉人擅自离职，严重违反单位规章制度，不属于上诉人单位应当支付经济补偿金的情形的理由不能成立，不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，予以驳回。原审认定事实清楚，适用法律正确。予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长  舒 平审 判 员  朱 莉审 判 员  曹建军二〇二〇年七月二十一日法官助理  吴 丹书 记 员  张玉明