浙江省景宁畲族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1127民初178号 原告：徐卫平，男，1970年11月12日出生，汉族，住景宁畲族自治县。 委托诉讼代理人：李俊成，浙江丽阳律师事务所律师。 被告：沈炎清，男，1963年12月6日出生，汉族，住景宁畲族自治县。 委托诉讼代理人：李叶青、柳文杰（实习），浙江五豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈鸿，男，汉族，1989年10月9日出生，住景宁畲族自治县，与沈炎清系父子关系。 原告徐卫平诉被告沈炎清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月17日立案受理，在适用简易程序审理过程中，因案情复杂，依法转为普通程序审理，并由审判员肖来、毛娟英、人民陪审员梅慧鸿共同组成合议庭进行了公开开庭审理，双方当事人及代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告提出以下诉讼请求：1、判决被告支付原告人身损害赔偿金449554元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告购置了凤凰古镇的房产，需要装修，被告雇佣原告在上述房产实施墙面批灰的工作内容，双方约定每天的工资为300元。2019年1月6日，原告在被告指定的凤凰古镇房产四楼作业时，从楼梯口坠楼至地下室，后被告将原告送往景宁县人民医院救治，并垫付了住院押金办理住院。原告伤势严重，先后经历了两次手术治疗，仅医疗费就支付了64744元，现在仍无法正常工作。原告的伤势经丽水市人民医院司法鉴定所法医临床鉴定构成九级伤残。原告因坠楼导致巨大的精神创伤，产生了巨额经济损失。其中：1、医疗费：46897.75+343.58+17503.05=64744元；2、误工费：225*241=54225元；3、护理费：（90天+二次手术住院17天）×150元=16050元；4、住院伙食补助（27+17）×50元=2200元；5、营养费：（90天+二次手术50天）×50元/天=7000元；6、交通费结合实际住院44天，计2000元；7、伤残赔偿金240728元（城镇居民人均可支配收入60182×20年×20%=240728元）；8、精神损害抚慰金20000元；9、被抚养人生活费6250元+33757元=40007元（母亲徐贤珠37508×5×20%/6=6250元、儿子徐浩宇37508×9×20%÷2=33757元）；10、鉴定费2600元，以上合计449554元。原告就上述人身损害赔偿金找被告协商，但被告不同意赔偿。 被告沈炎清辩称：一、原告徐卫平诉称“被告雇佣原告”、“双方约定每天的工资为300元”，这与客观事实不符，双方系承揽法律关系而非雇佣关系。原告徐卫平是以自己的设备、技术、劳力等进行独立的施工作业活动。在整个施工作业活动过程中，系其自行决定墙面批灰等作业的实施方法、操作规程和劳动过程，自行决定施工作业时间以及参与作业人员等，其作业活动不受答辩人的指挥与管理，也不需要答辩人监工，不存在答辩人对原告施工作业进行点工的情况。双方是依工作成果论报酬而非依劳动过程论报酬；报酬的给付是以工作成果为标准而不是以工作时间为标准；二、对于原告的人身损害经济损失，答辩人不同意赔偿，于法有据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。在承揽关系中，承揽人作为专业人员对承揽工作具有独立的自主决定权与支配权，承揽合同履行中所产生的风险由负责完成工作成果的承揽人承担。原告在批灰作业中因安全防护措施不慎，疏忽大意或过于自信，未有安全施工，导致自身摔伤结果的发生。对此，答辩人并无过错。且答辩人也不存在定作、指示或者选任的过失。答辩人作为房屋所有人将房屋装修的墙面批灰作业工作交由专业人员来完成，定作并无不当。原告徐卫平作为房屋墙面批灰的民间工匠是具有专业知识和技能并有多年批灰经验的工匠师傅，答辩人完全足以相信原告徐卫平有能力胜任定作任务。因此，答辩人不存在选任过失；三、原告诉称主张的损赔项目数额，也存在计算错误。1、误工费计算错误。原告并未提供有关其收入状况的证据，应按照现行每天144元计算。在误工时间上，根据《司法鉴定意见书》，原告的误工期为180日。因此，原告的误工费计算应为：144元/天×180天=25920元；2、护理费计算错误。护理期根据《鉴定意见书》为90日，原告也未提供护理人员的收入状况的相应证据，应按现行每天130元计算。因此，护理费计算应为：130元/天×90天=11700元；3、住院伙食补助计算错误。原告以每天50元计算住院伙食补助不符合规定，应按30元/天标准计算，原告总住院天数为44天。因此，住院伙食补助应为：30元/天×44天=1320元；4、营养费计算错误。原告以每天50元计算营养费不符合规定，应按30元/天标准计算。根据《鉴定意见书》营养期为90日。因此，营养费应为：30元/天×90天=2700元；5、原告主张的交通费2200元，并无票据予以证明，不应支持；6、伤残赔偿金计算错误。原告按城镇标准计算伤残赔偿金，其依据错误。原告所提供的证据不足以证明其在城镇居住生活及收入来源于城镇。其属于农业人口，应按农村常住居民人均可支配收入29876元/年标准计算伤残赔偿金。因此，残疾赔偿金的计算应为29876元/年×20年×20%=119504元；7、原告主张精神损害抚慰金20000元不当。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条之规定，精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金。因此，原告在已经主张了残疾赔偿金后，不能再重复要求精神损害抚慰金；8、被抚养人生活费计算错误。原告提供的证据不足以证明其在城镇生活。因此，原告以城镇的人均消费支出标准计算被抚养人生活费缺乏事实与法律依据，应按农村的人均消费支出标准21352元/年计算。另外，儿子是10周岁，应按8年计算。综上所述，答辩人与原告之间系承揽合同法律关系，原告因自身未尽安全注意义务而造成自身损害，答辩人作为定作人不具有过失，依法不承担赔偿责任。 经审理查明：被告因本县凤凰古镇的房产需要装修，通过案外人叶某的介绍，约定由原告对上述房产室内实施墙体刷白、门窗油漆、清理分层墙体的水泥钉等事项，所用材料由被告自备。原告由于自身不会油漆，将其中门和窗的油漆等工作交给案外人叶发绿等人进行，案外人的该部分工资向原告结算。原告于2018年7月8日开始施工，2019年1月6日，原告在该房屋内三楼楼梯口上方进行墙体批灰作业时，其自行搭建的架子倾倒，原告从架子上坠落至约十余米高的一楼地下室，后被告将原告送往景宁县人民医院救治，垫付了门诊医疗费1930.26元，以及预交住院押金1000元。事故发生后，原告先后两次手术治疗，2019年12月4日，其伤势经丽水市人民医院司法鉴定所法医临床鉴定构成九级伤残，误工期180日，护理期为90日，营养期为90日；被鉴定人存在后续治疗，具体费用建议按照临床实际合理发生的医疗费用而定或参照医疗单位证明。原告的抚养人有儿子徐浩宇，在本县实验一小就读（身份证号码3311272009××××××××），母亲徐贤珠（身份证号码3325291939××××××××）。因本次事故，原告产生的经济损失有：1、医疗费计67674.64元（包括原告垫付医疗费及住院押金2930.26元）；2、误工费34704元〔144元／天×（180天＋第二次住院17天＋2020年1月4日医疗证明30天＋2020年3月2日医疗证明14天）〕；3、护理费13910元〔（90天＋二次手术住院17天）×130元／天〕；4、住院伙食补助1320元〔（27＋17天×30元／天）〕；5、营养费3210元〔（90天＋二次手术17天）×30元／天〕；6、伤残赔偿金240728元（60182元×20年×20%＝240728元）；7、被抚养人生活费36256.4元〔徐贤珠6250元（37508元×5×20%÷6人“子女徐常英、徐小君、徐卫平、徐晓慧、徐卫青”）、徐浩宇30006.4元（37508×8×20%÷2人）〕；以上合计397803.04元；另，精神损害抚慰金酌定为2000元。 另，由于原、被告之间对报酬的计算方式发生争议，被告的工资报酬至今未结算。 上述事实有原告提交的双方当事人的身份证、身份登记信息、诊疗记录及资料、用药清单及医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿复印件、沙湾派出所证明；被告提交的住院费预交收据、门诊费用发票及证人叶某证言、双方当事人庭审陈述等证据予以在卷佐证。 本院认为：本案的主要争议焦点为原告请被告就房屋进行粉刷作业等行为是属于承揽关系还是雇佣关系。本案中，原告受请为被告粉刷房屋，系其利用自身具有的粉刷技术来完成工作；其次，从人身依附性来看，被告不经常到装修房，被告对原告要完成的日工作量、工作时间均无要求，双方没有从属关系；再次，从报酬的支付方式来看，双方约定完工后一次性结算，至事发时原告已工作近半年时间，报酬尚未结算。原告的施工作业具有独立性，不需要被告就其如何完成工作发布指示，其发生事故时原告也不在场，无证据证明被告就原告的工作发布过何种指示。故，原、被告之间形成的合同关系应认定为加工承揽合同关系。在承揽关系中，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任；但定做人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。原告在房屋内距离地面十余米高的楼梯口部位进行粉刷，该粉刷作业具有高度危险性，被告作为定作人，对房屋具有管理之责，应尽合理限度范围内的安全保障义务。原告患有高血压病，且在作业时未尽自身安全注意义务，在高处作业未采取任何防护措施，是造成坠楼的直接原因，原告对事故的发生，自身应承担主要责任；坠楼事故与被告未尽到合理限度范围内的安全保障注意义务也有一定的关联，被告也应承担一定的责任。在民事诉讼中，当事人对自己的主张有责任举证证明，没有证据或证据不足以证明主张的事实，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告与被告没有订立书面合同，根据现有证据，双方不存在控制、支配、从属关系，原告在完成工作中具有独立性，不足以认定其与被告之间形成雇佣关系，原告主张由被告承担雇主责任没有事实依据，本院不予采信。另，本院综合考虑各方的过错程度等因素，酌情确定被告承担的赔偿责任比例为20﹪。据此，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十条、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告沈炎清于本判决生效后十日内一次性赔偿给原告徐卫平医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费等损失计79560.60元，并支付给原告精神损害抚慰金2000元；扣除已垫付2930.26元，尚应支付78630.34元； 二、驳回原告徐卫平的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8043元，由原告负担6643元，由被告负担1400元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  肖 来 审 判 员  毛娟英 人民陪审员  梅慧鸿 二〇二〇年七月二十二日 书 记 员  吴 晶 本案引用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第六条从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。 因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。