广东省佛山市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）粤06行终343号上诉人（原审原告）佛山市南海段丹粮油杂货店，住所地佛山市南海区狮山广东农产品中心批发市场交易区******。经营者周金桂。委托代理人谭志平，广东天穗律师事务所律师。委托代理人赵子涵，广东天穗律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）佛山市南海区市场监督管理局，住所地佛山市南海区********。法定代表人许兆辉，局长。委托代理人罗柏林，该局工作人员。委托代理人陈荣华，广东法品律师事务所律师。被上诉人（原审被告）佛山市市场监督管理局，住所地佛山市禅城区********。法定代表人李灿，局长。委托代理人岑晶莹，佛山市司法局工作人员。上诉人佛山市南海段丹粮油杂货店（以下简称段丹粮油店）诉上诉人佛山市南海区市场监督管理局（以下简称南海市监局）工商行政处罚及被上诉人佛山市市场监督管理局（以下简称佛山市监局）行政复议一案，段丹粮油店及南海市监局不服广东省佛山市顺德区人民法院（2019）粤0606行初1284号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。原审法院查明，2017年10月13日,南海市监局到段丹粮油店处进行检查,发现：1.段丹粮油店持有的《食品流通许可证》已过有效期限；2.段丹粮油店经营面积约50平方米，该经营场所除存放食用油外，在货架和地面还发现标签为福掌柜食用调和油餐饮用油、新脉食用调和油、厨意乐压榨一级花生油、盘中香压榨一级花生油；3.现场还发现东莞市腾飞食品有限公司的送货单11张、佛山市南海珠豆食品有限公司的销售单1份。因段丹粮油店涉嫌未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，南海市监局于同日作出南食药监查扣〔2017〕51065号《扣押决定书》及《扣押物品清单》，当场扣押了101瓶畔花香食用调和油（14.4L/瓶）、211瓶珠豆鲁香食用调和油（15L/瓶）、67瓶唐大妈一级大豆油（20L/瓶）、18瓶福掌柜食用调和油（20L/瓶）、81瓶新脉食用调和油（18.8L/瓶）、51瓶鑫豪唛食用调和油（15L/瓶）、235箱浓香花生食用调和油（4.8L/瓶，4瓶/箱）、4箱鹰唛花生油（1.38L/瓶，10瓶/箱）、4箱鹰唛玉米油（1.8L/瓶，8瓶/箱）、8箱畔花香食用调和油（1.5L/瓶,6瓶/箱）、7箱金牌食用调和油（0.35L/瓶，24瓶/箱）、4箱好日子食用调和油（1.5L/瓶，6瓶/箱）、21箱康爵食用调和油（0.7L/瓶，15瓶/箱）、16箱厨太乐食用调和油（1.5L/瓶，6瓶/箱）、2箱鲁香食用调和油（1.5L/瓶，6瓶/箱）、1箱鲁香食用调和油（0.9L/瓶，15瓶/箱）、7箱花生浓香食用调和油（1.3L/瓶，6瓶/箱）、6箱鹰唛特香花生油（1.8L/瓶，8瓶/箱）、18箱花生浓香食用调和油（1.6L/瓶，6瓶/箱）、25箱花生浓香食用调和油（0.5L/瓶，12瓶/箱）、11箱鹰唛烹饪调和油（5L/瓶，4瓶/箱）、15箱厨太乐食用调和油（4L/瓶，4瓶/箱）、15箱畔花香食用调和油（4L/瓶，4瓶/箱）、11箱鲁香食用调和油（4L/瓶、4瓶/箱）、14箱御家香食用调和油（4.8L/瓶，4瓶/箱）、14箱鲁香食用调和油（4.8L/瓶，4瓶/箱）、11箱好日子食用调和油（4.8L/瓶，4瓶/箱）、7箱厨太乐食用调和油（4.8L/瓶，4瓶/箱）以及各种食用油的标签一批，扣押期限为30日。段丹粮油店的经营者周金桂在该扣押决定书及扣押物品清单上签字确认。原佛山市南海区食品药品监督管理局（以下简称原南海食药监局）经调查，于同年11月5日作出《扣押物品处理决定事先告知书》，告知段丹粮油店拟对其上述扣押物品进行没收，并告知段丹粮油店享有陈述、申辩或申请举行听证的权利，段丹粮油店在期限内没有提出陈述申辩。同年11月10日，原南海食药监局作出《扣押延期通知书》，决定对上述扣押物品的扣押期限延长30日。同年12月11日，原南海食药监局作出南食药监查扣处决[2017]51013号《扣押物品处理决定书》，决定没收案涉扣押的食用油及标签，并制作了《没收物品清单》。南海市监局经调查后，于2019年3月28日作出南狮食药监罚告〔2017〕170号《行政处罚事先告知书》及南狮食药监听告〔2017〕170号《听证告知书》，告知段丹粮油店因其未取得食品生产经营许可证从事食品生产经营的行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》的相关规定，拟对段丹粮油店作出以下行政处罚：1.没收违法所得5500元；2.处罚1019320元的。并告知了段丹粮油店依法享有陈述、申辩及要求举行听证的权利。段丹粮油店于同年4月3日提出听证申请，根据段丹粮油店的申请，原南海食药监局于同年4月9日向段丹粮油店发出《听证通知书》，于同年4月18日举行了公开听证，听取了段丹粮油店的申辩意见。因上述告知书部分内容需要更正，南海市监局于同年4月26日作出南狮食药监误更〔2019〕001号《行政处罚事先告知书更正通知书》及南狮食药监误更〔2019〕002号《听证告知书更正通知书》，告知拟对段丹粮油店合计作出以下行政处罚：1.没收违法所得5500元；2.处1068740元罚款。罚没款共计1074240元。同年5月21日，南海市监局作出南狮食药监罚告〔2017〕170-1号《行政处罚告知书》及南狮食药监听告〔2017〕170-1号《行政处罚听证告知书》，告知段丹粮油店拟对其作出处罚：1.没收违法所得5500元；2.处1068740元罚款。罚没款共计1074240元，并重新告知了段丹粮油店其享有陈述、申辩及要求举行听证的权利。段丹粮油店于同年5月23日向南海市监局提交了书面陈述申辩，并再次要求听证，后段丹粮油店于同年6月5日撤回了听证申请。南海市监局经复核及集体讨论后，于2019年6月13日作出南狮食药监行罚〔2017〕170号《行政处罚决定书》（以下简称《处罚决定书》），决定对段丹粮油店作出以下处罚：1.没收违法所得5500元；2.处1068740元罚款。罚没款共计1074240元。该决定书于同年6月14日送达段丹粮油店。段丹粮油店不服,于同年8月8日向佛山市监局申请行政复议，佛山市监局受理后，经审查后于同年11月4日作出佛府行复〔2019〕238号《行政复议决定书》（以下简称《复议决定书》），决定维持南海市监局作出的《处罚决定书》，并于同年11月5日分别送达段丹粮油店及南海市监局。段丹粮油店仍不服，遂向法院提起行政诉讼。另查,段丹粮油店为个体工商户，经营者为周金桂，依法成立于2011年3月25日，其经营范围及方式为：预包装食品、散装食品、杂货、零售（持有效许可证经营）。段丹粮油店于2011年3月22日取得了《食品流通许可证》，该证的有效期为2011年3月22日至2014年3月21日。段丹粮油店在该证到期后并未申请延续该许可证。至南海市监局于2017年10月13日检查时，段丹粮油店没有取得新的《食品经营许可证》。再查，南海市监局在检查当日在段丹粮油店店内发现的食用油中，101瓶畔花香食用调和油的单价为83元/瓶、211瓶珠豆鱼食用调和油的单价为80元/瓶、67瓶唐大妈一级大豆油的单价为121元/瓶、81瓶新脉食用调和油的单价为115元/瓶、51瓶鑫豪唛食用调和油的单价为81元/瓶、235箱浓香花生食用调和油的单价为130元/箱、4箱鹰唛花生油的单价为300元/箱、4箱鹰唛玉米油的单价为190元/箱、8箱畔花香食用调和油的单价为75元/箱、7箱金牌食用调和油的单价为85元/箱、4箱好日子食用调和油的单价为85元/箱、21箱康爵食用调和油的单价为88元/箱、16箱厨太乐食用调和油的单价为85元/箱、2箱鲁香食用调和油的单价为85元/箱、1箱鲁香食用调和油的单价为110元/箱、7箱花生浓香食用调和油的单价为70元/箱、6箱鹰唛特香花生油的单价为310元/箱、18箱花生浓香食用调和油的单价为84元/箱、25箱花生浓香食用调和油的单价为50元/箱、11箱鹰唛烹饪调和油的单价为145元/箱、15箱厨太乐食用调和油的单价为118元/箱、15箱畔花香食用调和油的单价为118元/箱、11箱鲁香食用调和油的单价为118元/箱、14箱御家香食用调和油的单价为130元/箱、14箱鲁香食用调和油的单价为130元/箱、11箱好日子食用调和油的单价为130元/箱、7箱厨太乐食用调和油的单价为130元/箱，上述产品的价格合计为101874元。另外根据原南海食药监局于2017年10月13日对段丹粮油店的经营者周金桂的询问调查笔录，周金桂陈述段丹粮油店从2016年9月营业至调查时的盈利为5500元。还查，根据南发〔2019〕3号《中共佛山市南海区委员会佛山市南海区人民政府关于印发〈佛山市南海区机构改革方案〉的通知》，原南海食药监局已经撤销，南海市监局承接了原南海食药监局关于食品安全管理方面的职责。原审法院认为，根据《中华人民共和国食品安全法》第六条第二款的规定，南海市监局作为佛山市南海区的食品药品监督管理部门,有对本辖区内的食品安全进行管理的职权。南海市监局发现段丹粮油店有违法经营行为后,经调查后作出《行政处罚事先告知书》及《听证告知书》，告知段丹粮油店拟对其进行处罚的事项，并告知段丹粮油店享有陈述、申辩以及要求举行听证的权利,段丹粮油店在期限内提出听证申请,南海市监局依据段丹粮油店的申请举行了公开听证,听取了段丹粮油店的意见，并制作了听证笔录。针对听证会,南海市监局出具了听证报告,不同意段丹粮油店提出的听证意见。后因上述处罚部分内容需要更正，南海市监局重新作出相应的更正告知及案涉决定书的《行政处罚告知书》及《行政处罚听证告知书》，重新告知了段丹粮油店最终拟对其进行的处罚及段丹粮油店享有的陈述申辩及要求听证的权利，针对该次处罚告知，段丹粮油店提出了书面的陈述申辩意见，经复核讨论后，南海市监局没有采纳段丹粮油店的陈述申辩意见，并依法作出《处罚决定书》并送达段丹粮油店,程序不违反《中华人民共和国行政处罚法》等相关程序规定。同时，南海市监局在调查过程中所采取的行政强制措施、扣押、没收的期限、理由及处理结果符合《中华人民共和国行政强制法》及《食品药品行政处罚程序规定》的相关要求，程序合法。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款的规定，佛山市监局作为南海市监局的上一级主管部门，其有权受理段丹粮油店提出的涉案复议申请，其执法主体亦适格，法院予以确认。佛山市监局收到段丹粮油店的复议申请后，因案情复杂，依法延长审理期限30天，后在期限内作出被诉《复议决定书》并送达段丹粮油店及南海市监局，程序合法，法院予以确认。根据证据材料显示，段丹粮油店作为具备食品零售资质的个体户，其在2011年3月22日取得了有效的《食品流通许可证》，但段丹粮油店所持有的该《食品流通许可证》于2014年3月21日过期，该许可证过期后段丹粮油店并未及时办理新的《食品经营许可证》。对于该事实各方均无异议，法院予以确认。原南海食药监局于2017年10月13日对段丹粮油店进行现场检查时，段丹粮油店正在对案涉食用油进行营业，结合原南海食药监局于检查当日对段丹粮油店经营者周金桂的询问笔录，能显示段丹粮油店在上述《食品流通许可证》过期后暂停营业了一段时间，自2016年9月重新营业，段丹粮油店在重新营业后并未取得新的有效的《食品经营许可证》的事实。因此南海市监局认定段丹粮油店在2016年9月至2017年10月13日期间存在未取得食品经营许可从事食品经营活动的行为，事实清楚，证据充分。南海市监局根据段丹粮油店经营者周金桂的陈述、店内扣押的产品的数量以及相应送货单等证据，确定案涉查封的不同的食用油的单价后，计算出上述被查封的食用油的总价值为101874元，进而确认段丹粮油店的货值金额为101874元，并根据周金桂的自述，认定段丹粮油店的违法所得为5500元，并无不当。南海市监局根据查明的上述事实，依照《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第一款规定,作出没收段丹粮油店违法所得5500元的决定，且因段丹粮油店未经许可从事食品经营的货值金额超过一万元,根据段丹粮油店违法行为的具体情节、性质，进而从轻对段丹粮油店处以货值金额101874元的十倍罚款即1018740元的处罚决定,不违反该法律的规定，处罚额度适当。段丹粮油店认为其原持有《食品流通许可证》，该证过期后只是未按时申请办理新证,只是疏忽大意，违法行为轻微，南海市监局处罚不当。对此，法院认为，食品经营实行许可制度，对食品经营许可证超过有效期限后从事食品经营的行为，应对照视为未取得食品经营许可从事食品经营的违法行为。而且，段丹粮油店的原《食品流通许可证》在2014年3月21日就已经过期，在段丹粮油店2016年9月重新营业后，至原南海食药监局对段丹粮油店进行监督检查即2017年10月13日，将近1年多的时间里段丹粮油店均是在未取得食品经营许可的情况下从事食品经营活动，并且在案涉现场查获的在售的食用油品种及数量多，货值金额高达1万余元。因此，南海市监局适用《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第一款的规定对段丹粮油店进行处罚，适用法律并无不当，对段丹粮油店的上述主张，不予支持。根据原南海食药监局对段丹粮油店经营者周金桂所作的询问笔录可知，在检查现场发现的18瓶福掌柜食用调和油餐饮用油（规格20L/瓶）实际是段丹粮油店撕掉了新脉食用调和油的标签后，重新贴上福掌柜食用调和油餐饮用油而来的。再根据周金桂在2017年10月24日书写的补充说明可知，段丹粮油店的确将上述18瓶新脉食用调和油贴上了福掌柜食用调和油餐饮用油的标签。因此，法院确认段丹粮油店具有撕掉其购进的新脉食用调和油的标签，之后拿福掌柜食用调和油餐饮用油的标签贴上去的行为。对段丹粮油店擅自撕掉其采购回来的新脉食用调和油的标签，重新贴上其准备的福掌柜食用调和油餐饮用油的标签的行为，法院予以确认。但案涉18瓶新脉食用调和油是段丹粮油店正常购进的，不涉及对案涉食用油本身的生产加工或过滤等任何生产程序，该换了新的标签的食用油其具有的原有状态并未得到任何改变。因此，段丹粮油店只是将该标签更换为另一产品的标签的行为，并不具备任何实施具体的生产食品的行为，段丹粮油店的该更换原标签的行为不应界定为食品生产的行为。因此，南海市监局将段丹粮油店的上述行为认定为食品生产行为，并适用《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第一款进行处罚，属于适用法律错误，依法应予以撤销。综上，南海市监局作出的《处罚决定书》对段丹粮油店“未取得食品经营许可从事食品经营活动”的违法行为进行没收违法所得5500元，处罚款1018740元，认定事实清楚、证据确凿，适用法律、法规正确，程序合法，对此予以确认；对段丹粮油店“将采购回的新脉食用调和油原标签撕掉，重新贴上福掌柜食用调和油餐饮用油”的违法行为进行处罚，认定事实清楚，程序合法，但适用法律错误，应该予以撤销。南海市监局在《处罚决定书》中对段丹粮油店的上述两种情形分别确定了处罚金额，但在最终的处罚金额上进行了合并，因此南海市监局作出的《处罚决定书》确定的处罚金额应扣除对段丹粮油店“将采购回的新脉食用调和油原标签撕掉，重新贴上福掌柜食用调和油餐饮用油”违法行为的处罚金额50000元，即案涉《处罚决定书》的第2项处罚应表述为：处1018740元罚款。《处罚决定书》确定的“罚没款共计1074240元”不应再执行。佛山市监局作出的《复议决定书》未查明南海市监局对段丹粮油店“将采购回的新脉食用调和油原标签撕掉，重新贴上福掌柜食用调和油餐饮用油”违法行为作出处罚适用法律错误，对案涉《处罚决定书》作出了概括性维持，因此该《复议决定书》应该予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项、第七十七条第一款、第七十九条的规定，判决：一、撤销南海市监局作出的《处罚决定书》中对段丹粮油店作出的“处罚50000元”的处罚事项；二、变更南海市监局作出的《处罚决定书》的第2项“处1068740元罚款”为“处1018740元罚款”；三、撤销佛山市监局作出的《复议决定书》；四、驳回段丹粮油店的其他诉讼请求。案件受理费50元,由南海市监局、佛山市监局负担。上诉人段丹粮油店上诉称：一、根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条、第三十八条第（二）款以及《广东省食品药品监督管理局规范行政处罚自由裁量权适用规则》第九条第（一）款的规定，段丹粮油店的违法行为轻微，没有造成危害结果，且及时纠正，依法应不予行政处罚。1.根据《扣押物品清单》《没收物品清单》证实，段丹粮油店被扣押、没收的食用油均为合格正规的知名品牌厂家生产的食用油。由正规渠道进货，正常经营销售，且符合国家食品安全标准，不存在任何的食品安全隐患与食品安全问题。上述食用油在市场上有良好口碑，且段丹粮油店所销售的食用油至今未发现任何涉及食品安全事故。综上，段丹粮油店的行为未造成危害结果，完全符合法定不予行政处罚的构成要件。2.根据佛山市南海区工商行政管理局于2011年3月授予段丹粮油店的《个体工商户营业执照》及《食品流通许可证》证明，段丹粮油店曾长期拥有批发兼零售预包装食品、散装食品的合法资质，且段丹粮油店所持有的《个体工商户营业执照》的效力为长期有效。段丹粮油店对外销售食用油的法律瑕疵仅为未按时申请延长《食品流通许可证》期限，不存在缺乏符合条件的资质、发生严重行政违法行为与丧失商业信用等其他重大行政违法行为。仅因缺乏法律意识与疏忽大意，不熟悉行政许可的相关程序，错以为《食品流通许可证》与《个体工商户营业执照》的效力均为长期有效，以致于没有按时申请延长《食品流通许可证》的期限，其违法行为本身实属轻微。二、行政法原则要求以及中央政策导向。根据行政法基本原则要求，行政部门在执法时需要在合法行政原则的基础上做到合理行政。一方面，本案案情依法应予以相应的减免处罚；另一方面，上诉人南海市监局在履行职责时也应考虑到合理因素、基于事实与段丹粮油店的经济条件，作出合情合理的判断。政府及各部门应响应中央相关精神，在批评教育的基础上，扶持个体工商户发展。综上，请求二审法院：1.维持原审判决第一项、第三项；2.撤销原审判决第二项，改判撤销《处罚决定书》或判令南海市监局重新作出行政行为。上诉人南海市监局辩称：一、上诉人段丹粮油店构成未经许可从事食品生产活动的违法行为。经南海市监局调查核实，段丹粮油店现场被扣押的18瓶贴有“福掌柜®食用调和油（20L/瓶）”标签的饮用油是段丹粮油店应客户需要，擅自将采购回的原预包装的“新脉食用调和油”的标签撕掉，重新贴上“福掌柜®食用调和油”标签。段丹粮油店的以上行为应定性为食品生产行为。根据《中华人民共和国食品安全法》第四十六条第（二）项、《食品生产许可管理办法及审查通则》第5.2条、《食品安全国家标准食品生产通用卫生规范》第八条、《食用植物油生产许可证审查细则》的规定，标签属于预包装食品的重要部分，张贴标签属于生产预包装食品的一个不可分割的环节，本质上是食品生产行为。段丹粮油店擅自将采购回的18瓶“新脉食用调和油”的标签撕掉，重新贴上“福掌柜®食用调和油”标签的行为，应认定为食品生产行为。段丹粮油店在未取得《食品生产许可证》的情况下从事食品生产活动，构成未取得食品生产许可从事食品生产活动的违法行为，违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款的规定，应根据第一百二十二条第一款对其违法行为进行处罚。鉴于段丹粮油店属初次违法，其违法行为未造成严重后果，南海市监局根据《广东省食品药品监督管理局规范行政处罚自由裁量权适用规则》第七条第（二）项的规定，对段丹粮油店作出从轻处罚，认定事实清楚，适用法律法规正确。二、案涉处罚决定书认定事实清楚、证据充分、适用法律法规正确、程序合法、应予以维持。1.南海市监局依法享有对本行政区域内的食品生产经营活动进行监督管理，并实施行政处罚的职权。2.案涉处罚决定书程序合法。3.案涉处罚决定书内容合法。根据《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款、《广东省食品药品监督管理局规范行政处罚自由裁量权适用规则》第七条第（二）款的规定，南海市监局对段丹粮油店未取得食品经营许可从事食品经营活动的违法行为作出从轻的行政处罚，没收违法所得5500元；处货值金额101874元十倍，即罚款1018740元。另外，段丹粮油店在未取得《食品生产许可证》的情况下从事食品生产活动，构成了未取得食品生产许可从事食品生产活动，违反《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款的规定。鉴于段丹粮油店属初次违法，其违法行为未造成严重后果，根据《广东省食品药品监督管理局规范行政处罚自由裁量权适用规则》第七条第（二）项的规定，南海市监局对段丹粮油店未取得食品生产许可从事食品生产活动的违法行为，作出从轻的行政处罚，即处50000元罚款。以上罚款共计1074240元。南海市监局作出的案涉处罚决定书认定事实清楚、证据充分、适用法律法规准确，内容合法。综上，请求二审法院撤销原审判决的第一项、第二项、第三项，改判驳回段丹粮油店的全部请求。被上诉人佛山市监局辩称：上诉人南海市监局作出的《处罚决定书》认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，处理适当。佛山市监局作出的《复议决定书》证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。综上，请求二审法院撤销原审判决的第一项、第二项、第三项，改判驳回段丹粮油店的全部请求。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国食品安全法》第六条第二款的规定，上诉人南海市监局负责本辖区内的食品安全监督管理工作。南海市监局作出本案被诉之行政处罚决定前告知上诉人段丹粮油店拟作出处罚的事实、理由、依据及处罚内容，并告知其有陈述申辩和要求举行听证的权利，且根据段丹粮油店的申请召开听证会听取其意见，在作出行政处罚决定后，依法向段丹粮油店送达，其执法主体适格，程序合法，本院予以确认。关于上诉人南海市监局对上诉人段丹粮油店未经许可从事食品经营作出的行政处罚是否合法的问题。本案中，段丹粮油店在2011年3月22日取得《食品流通许可证》，该证有效期至2014年3月21日。而根据原南海食药监局于2017年10月13日对段丹粮油店的现场检查及对其经营者周金桂所作的《询问调查笔录》，段丹粮油店正在进行食用油、餐饮用油经营活动。且段丹粮油店的经营者自述，其在《食品流通许可证》过期后自2016年9月重新经营。即段丹粮油店自2016年9月至2017年10月期间，存在未取得食品经营许可从事食品经营活动的行为。对此，《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款规定，“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。但是，销售食用农产品，不需要取得许可。”第一百二十二条第一款规定：“违反本法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。”根据上述规定，原南海食药监局根据段丹粮油店经营者的《询问调查笔录》、（扣押）决定书、（扣押）物品清单等核算确认段丹粮油店违法经营食用油总货值为101874元，结合其违法行为的情节、性质从轻处罚，处以货值金额十倍的罚款，有事实及法律依据，并无不当。另外，根据段丹粮油店经营者关于其自2016年9月至被检查时违法所得5500元的自述，决定没收违法所得5500元，处理正确。段丹粮油店提出,其曾取得《食品流通许可证》而仅因法律意识淡薄而未按时延长许可期限，违法行为实属轻微，依法应不予行政处罚。对此，本院认为，《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款规定，“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。但是，销售食用农产品，不需要取得许可。”即国家对食品生产经营实行许可制度，因食品生产经营活动直接关系人身健康、生命财产安全，需要按照法定条件予以批准并取得行政许可才具备法定经营条件。而段丹粮油店所取得的《食品流通许可证》于2014年3月21日已过有效期，并未依法申请延续。段丹粮油店自2016年9月重新经营至2017年10月13日期间，在未取得食品经营许可的情况下擅自从事食用油等经营活动，构成了未取得食品经营许可从事食品经营活动的违法行为，原南海食药监局根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第一款对其处罚适用法律并无不当。段丹粮油店的主张，缺乏法律依据，本院不予采纳。关于上诉人南海市监局对上诉人段丹粮油店未经许可从事食品生产行为作出的行政处罚是否合法的问题。《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款规定，“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。但是，销售食用农产品，不需要取得许可。”即我国食品生产实行许可制度，从事食品生产应当依法取得许可。本案中，根据段丹粮油店经营者周金桂的《询问调查笔录》《现场检查笔录》等证据材料证实，段丹粮油店存在将采购回来的“新脉食用调和油”的标签撕掉，重新贴上“福掌柜®食用调和油餐饮用油”标签的行为。但段丹粮油店的以上行为并没有改变所采购的“新脉食用调和油”食用油原来的品质，亦不涉及食用油生产加工、过滤等任何生产程序，仅为将产品标签更换，实质上为混淆食品生产者的行为，不应认定为食品生产行为。故原审法院对于原南海食药监局将以上行为定性为食品生产行为予以纠正，并撤销《处罚决定书》对于段丹粮油店食品生产违法行为的处罚，处理正确，本院予以维持。南海市监局关于段丹粮油店更换产品标签的行为应界定为食品生产行为的主张，理据不足，本院不予采纳。此外，上诉人段丹粮油店向被上诉人佛山市监局提出行政复议申请，该局受理后，向段丹粮油店送达了《行政复议受理通知书》、向上诉人南海市监局送达了《提出行政复议答复通知书》，经依法延长审查期限后，在期限内作出复议决定书，作出《复议决定书》告知当事人诉讼的权利，符合《中华人民共和国行政复议法》的规定，主体适格，程序合法。但因《复议决定书》维持南海市监局所作的《处罚决定书》，结果错误，依法予以撤销。综上，原审判决撤销涉案《处罚决定书》中对上诉人段丹粮油店处罚50000元的处罚事项，变更《处罚决定书》第二项罚款金额为1018740元，并撤销案涉《复议决定书》，处理正确，本院予以维持。上诉人南海市监局及上诉人段丹粮油店的上诉主张均理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人佛山市南海段丹粮油杂货店负担25元，由上诉人佛山市南海区**监督管理局负担25元。本判决为终审判决。审 判 长 陈智扬审 判 员 何丽容审 判 员 王 慧二〇二〇年七月二十三日法官助理 杨 阳书 记 员 黄晓琳