四川省南充市顺庆区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川1302刑初239号 公诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院。 被告人蒲柳，绰号黑哥，男，1981年12月1日出生，汉族，中专文化，户籍所在地四川省南充市顺庆区，现租住顺庆区。因犯非法持有枪支罪于2003年8月20日被本院判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于2009年8月6日被本院判处有期徒刑十年；因犯盗窃罪于2016年3月31日被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元，与前罪余刑合并执行有期徒刑四年六个月，罚金8000元，于2016年10月21日决定暂予监外执行。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月28日被查获，次日被监视居住。 指定辩护人杨周平，四川助民律师事务所律师。 南充市顺庆区人民检察院以南顺检一部刑诉（2020）675号起诉书指控被告人蒲柳犯贩卖毒品罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年7月17日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员沈军出庭支持公诉。被告人蒲柳及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年12月28日下午，吸毒人员蒋某通过微信聊天联系被告人蒲柳购买毒品，并通过微信转给蒲柳550元毒资。当日21时许，蒲柳按照约定将贩卖给蒋某的一小袋冰毒放置在14楼消防栓处后被民警现场抓获，现场从消防栓处查获一小袋净重0.766克疑似毒品冰毒。在对蒲柳住处进行检查时，查获一袋净重12.193克、一袋净重22.304克的疑似毒品冰毒以及一个电子秤、一个小勺子、若干塑料分装袋等工具。经检验，0.766克、22.304克两袋净重共计23.07克疑似毒品冰毒中检出甲基苯丙胺成分；12.193克疑似毒品物质中未检出毒品成分。被告人到案后自愿如实供述了自己的罪行。 公诉机关提供了相应的证据证明指控的事实，认为被告人蒲柳明知是毒品而予以贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。诉请本院依法判处。 被告人蒲柳对指控的犯罪事实无异议，辩称住处查获的毒品是用于自己吸食，应认定为非法持有毒品，不是贩卖毒品。 其辩护人对指控的罪名无异议，提出被告人蒲柳有以下量刑情节：1.坦白，认罪态度好，对罪名的辩解属于对法律的理解问题。2.2019年12月28日下午贩卖毒品是控制下交付，应认定犯罪未遂，比照既遂犯从轻或者减轻处罚。3.认罪认罚，请求对其从轻处罚。 审查查明的事实与指控的事实一致。同时查明，被告人蒲柳因犯非法持有枪支罪于2003年8月20日被本院判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于2009年8月6日被本院判处有期徒刑十年；因犯盗窃罪于2016年3月31日被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3，000元，与前罪余刑合并执行有期徒刑四年六个月，罚金8，000元，于2016年10月21日决定暂予监外执行，监外执行期限为2016年11月4日至2021年5月3日。 上述事实，有以下证据予以证实： 1.指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书，证实本案的发案、立案情况。 2.户籍证明，证实被告人蒲柳的身份信息情况，作案时已达刑事责任年龄。 3.抓获说明，证实被告人蒲柳于2019年12月28日被抓获。 4.情况说明，证实公安机关2019年12月28日查获被告人蒲柳后对蒲柳住处进行现场检查的情况。 5.扣押决定书，扣押清单，扣押物品照片，发还清单，证实公安机关在蒲柳处扣押疑似毒品3袋、电子秤1台、手机1部、锡箔纸1套、塑料分装袋20个、小勺子1个，后将手机发还给被告人蒲柳。 6.现场勘验笔录，证实公安机关于2019年12月28日对“明宇帝壹家”小区22栋1401过道消防栓周围进行勘验的情况。 7.提取笔录，证实公安机关于2019年12月28日在蒲柳处提取疑似毒品3袋，分别编号后按一物一袋原则进行封存。 8.电子天平检定证书、称量、取样笔录及照片，证实公安机关对蒲柳处查获的疑似毒品进行称量的情况，01号疑似毒品净重0.766克，全部取样封存；02号疑似毒品净重12.193克，随机抽样1.4克进行封存；03号疑似毒品净重22.304克，随机抽样1.757克。 9.尿液采集、封存笔录、吸毒现场检查报告及照片，证实被告人蒲柳的尿液冰毒呈阳性。 10.查获现场、称重等视频资料，证据现场查检、称重的同步录音录像情况。 11.刑事判决书、暂予监外执行材料，证实被告人蒲柳因犯非法持有枪支罪于2003年8月20日被本院判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于2009年8月6日被本院判处有期徒刑十年；因犯盗窃罪于2016年3月31日被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3，000元，与前罪余刑合并执行有期徒刑四年六个月，罚金8，000元，于2016年10月21日决定暂予监外执行，监外执行期限为2016年11月4日至2021年5月3日。 12.微信截图照片，证实被告人蒲柳与蒋某微信联系及转款情况。 13.南充市公安局物证鉴定所南公物鉴（理化）字（2020）005号检验报告，证实送检的01号、03号检材中检出甲基苯丙胺成分，02号检材中未检出甲基苯丙胺成分。 14.证人蒋某的证言，证实2019年12月28日，自己在顺庆区的民宿中吸食毒品后被公安机关抓获，后配合公安机关将卖毒品给自己的上家“黑哥”抓获，今天才知道“黑哥”叫蒲柳。自己是通过微信联系的蒲柳，问他要1克，平时他给自己的价格就是550元1克，联系了几次后，他告诉自己发钱给他，他就把毒品放在他门口过道消防栓里面。他放了毒品后，正准备回家的时候，被公安机关抓获了，公安机关在他的家里查获了三袋毒品。自己是用微信号“XX”,昵称“XX”与蒲柳进行交易购买冰毒的。蒋某辨认出蒲柳就是贩卖冰毒给自己的人。 15.被告人蒲柳的供述与辩解，证实2019年12月18日凌晨，自己在“老曹”那里买了24克冰毒。自己因病身体不好，平时不怎么出门，一次性多买点方便自己吸食，如果有朋友要向自己买冰毒，也可以卖点给他们赚点钱。当天下午“XX”微信联系自己要买一包冰毒，自己给他说的550元一包，晚上21时许，“XX”又发微信说要买冰毒，并给自己转款550元，收钱后自己叫“XX”等十分钟到自己住的那层楼消防栓里面去拿冰毒。然后自己在家中分了大约0.6至0.7克重的冰毒出来装在一个小透明塑料口袋里，用卫生纸包裹后放在自己住的那层楼楼道消防栓里面，放好冰毒，刚准备进屋关门就被警察抓了。随后，警察又在自己家中发现了一大袋冰毒和一大袋“高科”，还发现了电子秤、小勺子等。“高科”样子像冰毒，但不是冰毒，听别人说可以回在冰毒里面充数。“XX”是备注名，微信号“XXX”,昵称是“XX”。 以上证据，经庭审举证、质证，本院予以确认。 本院认为，被告人蒲柳明知是毒品而予以贩卖的行为,触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”、第三款“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。”之规定，构成贩卖毒品罪。南充市顺庆区人民检察院指控被告人蒲柳犯贩卖毒品罪的基本事实和罪名成立。被告人蒲柳贩卖毒品的数量为23.07克，对被告人蒲柳应当在七年以上有期徒刑幅度内判处刑罚。 被告人蒲柳到案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。对本案控制下交付的情节，在量刑时可以酌情予以考虑。 被告人蒲柳在盗窃犯罪的刑罚执行期间又犯新罪，应当将前罪未执行完毕的刑罚与新罪所判处的刑罚实行数罪并罚。 关于被告人提出“在住处查获的22.304克冰毒系自己吸食，应定性为非法持有毒品而非贩卖毒品”的意见，本院认为，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另行构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚”之规定，对蒲柳住处查获的毒品，本案并无充分证据证明不是用于贩卖，蒲柳在公安机关侦查阶段供述其住处查获的毒品一方面方便自己吸食，如果有朋友买冰毒也可以卖给他们赚点钱，结合本案已查明其向他人贩卖毒品的事实，对蒲柳住处查获的甲基苯丙胺22.304克，应认定为其贩卖的毒品，故对被告人的前述意见，本院不予采纳。 关于辩护人提出“2019年12月28日下午贩卖毒品是控制下交付，应认定犯罪未遂”的意见，本院认为，该次贩卖毒品虽为控制下交付，但本质上还是蒲柳在自己的意识支配下实施毒品犯罪，蒲柳与毒品买家达成毒品交易合意、收取毒资、在约定地点放置毒品，已经完成了毒品交易的全部形态，依法应当认定为犯罪即遂。故对辩护人的前述辩护意见，本院不予采纳。 据此，根据被告人蒲柳的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十七条第三款，第六十九条，第七十一条，第六十四条，第五十二条，第五十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告人蒲柳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币30，000元。2016年因犯盗窃罪决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币8，000元，未执行的刑罚一年四个月零七天，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币38，000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） （罚金于判决生效后十日内缴纳，已执的罚金予以扣减。） 二、扣押的毒品23.07克予以没收，其余扣押物品由扣押机关依法处理。 三、对被告人蒲柳贩卖毒品的违法所得550元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员  龙廷荣 人民陪审员  罗 平 人民陪审员  赵小彦 二〇二〇年七月十七日 书 记 员  李玉娥 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条【判决宣告后又犯新罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。