山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8074号 上诉人（原审原告）：张某明，男，1936年5月21日出生，汉族，住青岛市市南区。 委托诉讼代理人：王建业（张某明之婿），男，1966年4月28日出生，汉族，住青岛市市北区。 被上诉人（原审被告）：青岛大学附属医院，住所地青岛市江苏路16号。 法定代表人：董蒨，该院院长。 委托诉讼代理人：肖兴国，山东瑞康律师事务所律师。 委托诉讼代理人：滕仙山，山东瑞康律师事务所律师。 上诉人张某明因与被上诉人青岛大学附属医院医疗损害责任纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2019）鲁0202民初8227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张某明上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人各项损失139267元（争议金额64399元）；一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定上诉人术后致残程度伤残七级错误，认定上诉人自身承担45%的责任无法律依据，应予撤销。 青岛大学附属医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 张某明向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费11288.03元、残疾赔偿金101634元、护理费6345元、住院伙食补助费400元、精神损害抚慰金50000元；2.本案诉讼费、鉴定费均由被告承担。事实和理由：原告于2014年10月9日因眼睛患白内障到青岛大学附属医院就诊，2014年10月12日接受白内障手术治疗。手术前其他检查均正常，只有双眼皮内皮计数反复测不出，本不应该做手术。但青岛大学附属医院仍然对原告进行手术治疗，导致术后当场左眼失明。原告与被告多次协商未果，故诉至法院。后经法院依法委托司法部科学计数研究所司法鉴定中心出具司鉴中心（2016）临鉴字第797号鉴定意见书认定被告青岛大学附属医院对原告的损害后果承担50%责任，青岛正源司法鉴定所出具青正司鉴（2018）法临鉴字第1063号司法鉴定意见书，认定原告左眼的致残程度为七级。请求依法支持原告的诉讼请求。 一审法院认定事实：对当事人无异议的事实法院确认如下，2014年10月10日，原告张某明因“双眼无痛性、渐进性视力下降20年余”入住青岛大学附属医院。入院诊断：年龄相关性白内障（双）核性（双）；胃大部切除术后。入院后，双眼内皮计数测不出，于2014年10月12日在表面麻醉下行左眼白内障超声乳化吸除联合人工晶体植入术，术中植入+22.0D人工晶体，手术顺利，术后安返病房。2014年10月14日，原告张某明出院。住院期间花费医疗费8563.23元，其中个人自付部分4638.36元。住院天数4天。经张某明申请，法院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对青岛大学附属医院在对张某明的诊疗活动中是否存在过错；若有过错，与其损害后果之间是否存在因果关系及参与度是多少进行鉴定，该鉴定中心于2016年5月20日出具鉴定意见书，鉴定意见：青岛大学附属医院对张某明的诊疗行为存在过错，该过错与张某明损害后果（左眼角膜内皮功能失代偿）之间存在一定的因果关系（医方过错系同等因素，过错参与度拟为45%-55%）。张某明支出鉴定费12900元。2017年6月14日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具《关于司鉴中心（2016）临鉴字第797号鉴定意见书的回函》，载明：本中心根据委托人提供的病史材料，遵循医学科学原理、结合国内通用诊疗、护理常规、规范等并遵循法医学因果关系准则，听取医患双方陈述并参考专家会诊意见，全面分析、综合判定得出鉴定意见。根据鉴定材料，本中心鉴定意见书已认定医方在未明确角膜内皮细胞计数结果的情况下实施手术存在过错……医疗损害的司法鉴定是基于客观事实作出的鉴定人意见，与医疗损害的法律责任不同，后者应由法庭综合各方面证据综合判定。经张某明申请，法院依法委托青岛正源司法鉴定所对张某明的致残程度、护理期限进行鉴定，该鉴定所于2018年7月20出具司法鉴定意见书，鉴定意见为张某明左眼术后目前致残程度为七级；其护理期限自手术之日起为15-45日。张某明支出鉴定费2080元。对当事人有争议的证据，法院认定如下：原告提交医药费发票一组，证明原告因左眼手术就医产生的医药费。其中青岛大学附属医院花费5344.86元（其中包含住院花费4638.36元），青岛市市立医院花费1021元，山东大学齐鲁医院花费51元，青岛眼科医院花费473.65元。被告质证称，青岛大学附属医院的发票真实性无异议，具体数额以明细表计算为准，应扣除社保报销的部分；对青岛市市立医院与视力有关的44.9元、12元认可，其他的与眼睛无关，不认可；山东大学齐鲁医院的51元认可；青岛眼科医院的认可。对于该组证据，法院认为，青岛市市立医院花费1021元中除44.9元、12元外，其余花费无法看出与视力检查有关，法院不予采信。对其余花费因被告认可，法院依法予以采信。 一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，青岛大学附属医院对张某明的诊疗过程中存在过错，与张某明损害后果（左眼角膜内皮功能失代偿）之间存在一定的因果关系，故青岛大学附属医院应承担相应赔偿责任。综合鉴定意见、张某明原发疾病程度、青岛大学附属医院应具有的医疗水平等，法院酌情确认青岛大学附属医院对张某明左眼角膜内皮功能失代偿的相关损失承担55%的责任。根据相关法律规定，结合当事人提交的证据和质证意见，法院对张某明的诉讼请求认定如下：医疗费，有病历和医疗费票据佐证的张某明个人支付的与左眼角膜内皮功能失代偿有关的医疗费数额为5926.41元（5344.86元+56.9元+51元+473.65元），法院支持3259.5元（5926.41元×55%）。对已经医保报销且应由青岛大学附属医院负担的医疗费，青岛大学附属医院应按比例及时向有关部门退还。残疾赔偿金，据鉴定意见，张某明左眼角膜内皮功能失代偿术后目前致残程度为七级，其主张残疾赔偿金符合法律规定。至定残时，张某明年满82周岁、属城镇户籍，法院支持残疾赔偿金55898.7元（50817元／年×5年×40%×55%）。护理费。据鉴定意见和张某明伤情，对于原告主张护理费141元/天，计算45天，不违反法律规定，法院依法予以支持护理费3489.8元（141元/天×45天×55%）。住院伙食补助费，张某明确因涉案诊疗活动住院4天，其主张100元/天，符合法律规定，法院支持住院伙食补助费220元（400×55%）。精神损害抚慰金，张某明因涉案伤害致七级伤残并导致一眼有或无光感，其精神上确遭受较大痛苦，其主张精神损害抚慰金符合法律规定，但数额过高，法院酌情支持12000元。鉴定费，张某明支出的鉴定费14980元（12900元+2080元），有鉴定意见书和鉴定费票据佐证，系张某明因涉案纠纷的实际支出，法院予以确认，但考虑张某明的损害后果系多种因素造成，青岛大学附属医院的过错并非唯一原因力，故法院酌情支持鉴定费8239元（14980元×55%）由青岛大学附属医院承担。综上，青岛大学附属医院应赔偿张某明医疗费、残疾生活补助费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金共计74868元。判决：一、青岛大学附属医院于判决生效之日起十日内赔偿张某明医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金共计74868元；二、驳回张某明的其他诉讼请求。 本院二审期间，双方方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的相关事实予以确认。 本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决采信涉案司法鉴定意见是否正确。一审中，经上诉人申请，就被上诉人对上诉人诊疗活动中是否存在过错，若有过错，与其损害后果之间是否存在因果关系及参与度进行鉴定；就上诉人致残程度及护理期间先后委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心、青岛正源司法鉴定所分别进行鉴定，并出具鉴定意见。上述司法鉴定意见经庭审质证，上诉人与被上诉人均未提出异议。一审判决采信上述司法鉴定意见并无不当。一审判决依据上述鉴定意见，确认被上诉人承担上诉人损害后果55%的赔偿责任正确。上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1410元，由上诉人张某明负担。 本判决为终审判决。 审判长  张好栋 审判员  范黎强 审判员  衣 洁 二〇二〇年七月二十三日 法官助理 卢翔飞 书记员姜丽丽 书记员石晶