山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终3045号上诉人（原审原告）：聂英杰，男，1990年10月24日出生，汉族，无业，住太原市。委托诉讼代理人：闫艳军，北京中伦文德太原律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司太原分公司，住所地太原市万柏林区长兴路5号华润中心万象城第L3层第L344房屋。法定代表人：张力军，总经理。委托诉讼代理人：孙杰，男，1986年10月9日出生，该公司品牌专管，住太原市。委托诉讼代理人：贾明瑜，女，1981年10月27日出生，该公司人事专员，住太原市。上诉人聂英杰与被上诉人深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司太原分公司因劳动争议纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2020）晋0109民初223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人聂英杰诉讼请求：一、撤销原判，改判被上诉人支付上诉人2019年3月份工资2317.91元、赔偿金2317.91元、节假日加班工资1493元。事实和理由：一审判决部分事实认定错误，导致判决结果错误。1、一审判决没有对上诉人的提成工资予以认定错误。上诉人的具体工作是为上诉人品牌专柜从事二级导兼带班工作，约定导购月基本工资2800元加提成工资（按销售额的5%计提）。上诉人与被上诉人工作人员的微信聊天记录可证明。2、一审判决对上诉人离职原因认定错误，根据被上诉人的品牌主管孙杰微信聊天记录及离职申请表可证明上诉人是被辞退的。3、一审判决未对上诉人加班的事实予以认定是错误的。综上所述，请求依法支持上诉人的请求。被上诉人深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司太原分公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、上诉人三月份工资暂缓发放是由于其个人原因，非我方原因，上诉人的实际工资应为每月1700元，且上诉人实际提供劳动时间不满一个月，其薪资应按照实际出勤天数核算。上诉人3月份工资未发放是因为其个人原因未办理离职交接手续导致的，并非答辩人故意拖欠。上诉人于2019年3月28日向答辩人口头提出离职后便未再返岗，答辩人曾多次通知上诉人返还公司办理相关离职手续并结算工资，但上诉人均未对此作出任何回复，亦未对工资数额等进行确认，导致答辩人无法及时向上诉人支付实际工资。同时答辩人已按照太原市万柏林区劳动人事争议仲裁委员会作出的万劳仲裁字2019第104号仲裁裁决书于2020年3月20日向上诉人支付了3月份工资。二、答辩人与上诉人劳动关系解除是上诉人自动离职所导致，答辩人无需支付任何赔偿金。1、上诉人主动离职。上诉人为试用期员工，暂处于试用期阶段，根据劳动合同法第37条，劳动者在试用期内提前3日通知用人单位可以解除劳动合同，以及答辩人总公司与上诉人双方签订的劳动合同第九条第二款，乙方试用期内提前3日通知甲方可以解除劳动合同。上诉人如需解除劳动合同，需提前3日通知答辩人并办理相关交接手续，但上诉人不仅未提前通知答辩人，2019年3月28日口头提出离职后便离岗，且未办理任何工作交接。2、上诉人试用期不合格，上诉人试用期间个人情绪长期处于不稳定状态，无法保质保量并及时的完成店长安排的工作，同时工作期间曾因个人原因多次对其他员工实施威胁、恐吓，并发生肢体冲突等违纪行为，严重妨碍工作秩序，影响我司形象。但上诉人不仅未吸取教训，改过自新，反而多次实施违纪行为。根据劳动合同法第39条，劳动者有下列情形之一的用人单位可以解除劳动合同。3、严重违反用人单位的规章制度等。4、妨碍工作秩序，严重影响公司形象。答辩人有权与上诉人解除劳动合同且无需支付任何补偿金。三、答辩人已支付赔偿金，因太原市万柏林区劳动人事争议仲裁委员会作出的第104号仲裁书，裁决答辩人一次性支付上诉人赔偿金共计人民币2029.09元，为严格履行裁决，答辩人已于2020年3月20日向上诉人支付了赔偿金2029.09元，但因答辩人财务的疏忽，将赔偿金其中的364.8元包含于3月份工资中一并支付至上诉人账户，即答辩人向上诉人支付的工资款项包含了3月份工资2029.09元及赔偿金364.8元，但无论如何答辩人向上诉人已经支付的3月份工资与赔偿金，上诉人要求答辩人支付赔偿金的请求不能成立，不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的需要支付赔偿金的情形，但出于严格履行仲裁裁决之目的，答辩人已向上诉人支付了赔偿金，无需再另行支付。四、上诉人不存在节假日加班事实，答辩人无需支付任何加班费。基于答辩人所承租的商铺的出租方的有关规定。但根据答辩人总公司与上诉人双方签订的劳动合同第三条第一款第一项规定，标准工时制，即每周工作40小时不超过40小时，具体工作时间由甲方制定或变更，每日工作时间不包括用餐及休息时间。劳动合同中约定的每周工作时间为不超过40小时。为确保员工按劳动合同约定时间合理提供劳动服务及维护公司权益，答辩人将每个工作日缩减的1.5小时调至其他时间段进行补办，但无论与哪个时间进行补办，上诉人每周总工作时间不超过40小时，且每周休息一天，事实上与劳动合同约定相符。如存在周六或周日出勤到该日时为上诉人的正常工作时间，并不存在上诉人所说的加班情况，更不存在节假日加班一说。以上答辩人无需向上诉人支付任何加班费用。综上所述，答辩人恳请贵院依法驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。聂英杰在一审的诉讼请求：1、判决被告支付原告2019年3月份工资4347元；2、判决被告支付原告赔偿金4347元；3、判决被告支付原告节假日加班工资1493元；4、诉讼费用由被告承担。一审查明，被告系经营服装、鞋帽销售的其他有限责任公司分公司，成立于2018年7月31日，经营场所位于太原市万柏林区长兴路万象城第L3层第L344号房屋。原告于2019年3月1日通过应聘入职被告单位，被告作为实际用人单位，安排原告在其店内从事导购工作。原告与深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司签订了固定期限的劳动合同，自2019年3月1日起至2022年2月28日止，试用期为六个月，约定每周工作时间40小时，每月正常工作时间工资为1700元，双方还约定了各自提出解除劳动合同的具体条件。2019年3月22日，原告在工作期间与店内其他员工发生口角，并有肢体冲突行为，被告于2019年3月23日作出决定，给予原告严重警告的处罚。2019年3月28日，原告填写了办理离职手续的部分表格，并找有关领导签字，但未正式提交公司人事部门。之后在与公司协商工资过程中，双方未能达成一致意见，故原告依法向太原市万柏林区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2019年12月23日作出万劳仲案字（2019）第104号裁决，原告于2020年1月2日收到裁决书后不服，于2020年1月14日向本院提起诉讼，请求依法判决。另查明，被告深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司太原分公司在收到劳动争议仲裁委员会作出的裁决书后，于2020年3月20日按照仲裁裁决书确定的内容，向被告支付工资和赔偿金共计4058.18元。双方当事人围绕各自主张的事实，分别向本院提交了相关的证据，均经当庭质证，并在卷佐证。一审判决认为，原告与深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司签订固定期限的劳动合同系双方真实意思表示，合法有效。首先，关于原告是否主动离职的问题。根据双方提交的证据分析，原告2019年3月28日领取并填写离职申请表等相关的手续，3月29日找有关部门领导签字，但未将填写好的表格交至公司人事部门正常办理离职，在其提供的表格上，原告本人手写添加的离职原因“被辞退”字样，原告拟证明其是被公司辞退的事实，结合原告提交的其与公司主管等部门领导的微信聊天记录截图以及多段通话录音资料和被告提交的对原告与店内其他员工发生冲突后作出的处罚决定书来看，被告并未因该事件作出辞退原告的决定，原告在录音中确实向公司负责人事工作的部门主管咨询了有关离职后的工资支付等问题，但不能证明公司作出了辞退他的决定的事实，也不能证明原告主动向被告提出解除劳动合同的事实。双方发生上述争议后，原告未进一步就其主张与被告进行协商，以解决争议，就再未回到单位上班，确实违反了公司相关的规定，被告深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司太原分公司作为用人单位，截止到2019年7月31日收到劳动争议仲裁委员会向其送达的仲裁申请书、应诉通知等手续期间，也未向原告提出过解除劳动合同的主张，且未向原告按时足额支付劳动报酬，违反了《劳动合同法》相关规定，原告有依法行使解除劳动合同并要求赔偿的权利，故对原告提出的支付3月份工资及赔偿金的请求，予以支持。关于原告每月工资的数额，双方在合同中约定为每月1700元，但通过原告提供的证据，可以证明被告认可原告的每月工资为2800元的事实，予以认定。根据被告提供的考勤记录及工资单，均系被告公司电脑自行打印并加盖公司印章的文本，而非原告工作期间签到的原始证据，原告对此提出反驳意见，被告未进一步提供有效证据证明，故对被告提供的证据，不予认定。原告的2019年3月工资经核定应为：2800元-419.2元（代扣代缴社保、公积金个人部分）=2380.8元。因被告在劳动争议仲裁委员会作出了裁决书之后，已经按照裁决结果向原告支付了工资2029.09元和赔偿金2029.09元，原告向法起诉时，并未在其诉讼请求中进行核减，也未在事实理由部分进行释明，但在庭审中表示认可实际收到了上述款项，故被告应将不足部分给予补足。关于原告提出的节假日加班费的主张，证据不足，不予认定。综上，对于原告的诉讼请求中符合法律规定的部分，依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十八条第二项，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司太原分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告聂英杰2019年3月的工资2380.8元，扣除已经支付的2029.09元，应再实际支付351.71元；二、被告深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司太原分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告聂英杰相当于一个月工资的赔偿金2380.8元，扣除已经支付的2029.09元，应再实际支付351.71元；三、驳回原告聂英杰的其他诉讼请求。二审查明事实与一审一致。本院认为，聂英杰与深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司签订固定期限的劳动合同合法有效。双方发生争议后，聂英杰未进一步就其主张与被上诉人进行协商解决争议，就再未回到单位上班，确实违反了公司相关的规定，深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司太原分公司作为用人单位也未向聂英杰提出过解除劳动合同的主张，且未向聂英杰按时足额支付劳动报酬，违反了《劳动合同法》相关规定，聂英杰有依法行使解除劳动合同并要求赔偿的权利，一审法院对聂英杰提出的支付3月份工资及赔偿金的请求，予以支持。关于聂英杰每月工资为2800元，扣除代缴社保、公积金个人负担部分，以及被上诉人在劳动争议仲裁委员会作出了裁决书之后已经按照裁决结果向聂英杰支付了工资2029.09元，被上诉人应将不足部分给予补足。关于聂英杰提出的节假日加班费的主张，证据不足，不予认定。关于聂英杰提出的业绩提成，被上诉人也认可员工有提成，但提出试用期间不给提成，但未提供相关依据，也不符合按劳动分配、同工同酬的原则。故对聂英杰主张的提成工资1187元予以支持。综上所述，对上诉人合理请求部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持太原市万柏林区人民法院（2020）晋0109民初223号民事判决；二、被上诉人深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司太原分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付上诉人聂英杰1187元提成款。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费15元，由上诉人聂英杰负担5元，深圳玛丝菲尔噢姆服饰有限公司太原分公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 焦跃峰审判员 吕 斌审判员 张 燕 二〇二〇年七月十日书记员 赵梓余