湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终1544号上诉人（原审原告）：十堰皓凡工贸有限公司。住所地：湖北省十堰市张湾区三岔河村六组。法定代表人：罗高翔，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴静，女，该公司员工。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。委托诉讼代理人：熊菲菲，湖北举烛律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。被上诉人（原审被告）：刘先云，女，1966年8月2日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：袁梦莹，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。上诉人十堰皓凡工贸有限公司（以下简称：皓凡工贸公司）因与被上诉人刘先云劳动争议一案，不服湖北省十堰市张湾人民法院(2020)鄂0303初7号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月1日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷并询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。浩凡工贸公司上诉请求：撤销原判，改判支持浩凡工贸公司的诉讼请求或裁定发回重审。事实和理由：原审认定事实不清，适用法律错误，实体处理不当，依法应予纠正。1.浩凡工贸公司并未通知刘先云解除劳动合同，也未与刘先云达成解除劳动合同的一致意见。首先，浩凡工贸公司一直通知刘先云到岗上班。其次，车间主任无权解除劳动合同，解除劳动合同是公司人事部门代表公司行使的职权。第三，浩凡工贸公司继续为刘先云缴纳社保，也证明双方并未达成解除劳动关系的合意。最后，刘先云在劳动合同期满前自行离职，其行为属于旷工，浩凡工贸公司依法可以不支付经济补偿金并追究其责任。2.原审法院并未查明刘先云的月工资情况，刘先云的月平均工资为2988.43元，不是原审认定的3281.7元。浩凡工贸公司为刘先云自行离职后多缴纳的社保4241.28元，原审法院只字未提，亦未做处理，显然不当。刘先云在法定期限内没有提交书面答辩状，二审询问时口头辩称：1.是浩凡工贸公司违法解除劳动合同，并非是刘先云自行离职，因此刘先云仅要求经济补偿金合法合理。2.刘先云从2018年9月至2019年8月12个月平均工资为3281.7元，一审判决认定正确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。浩凡工贸公司向一审法院起诉请求:确认浩凡工贸公司与刘先云之间存在劳动关系，并无需支付给刘先云经济补偿金。一审法院认定事实：2010年12月10日，刘先云与皓凡工贸公司建立劳动关系并签订了劳动合同，从事点焊工作。从2018年9月至2019年8月，刘先云的月平均工资为3281.7元。2019年9月9日，刘先云所在车间的负责人通过工作微信群，通知刘先云等五人待岗、等候通知上岗。2019年9月12日，刘先云的车间负责人又通过工作微信群，通知“9月9日通知休息的员工，以后不到公司上班了”。当刘先云同样在该微信群中要求给予解释时，车间负责人又发一反馈信息“不是我的事，公司这样通知”。之后，刘先云就没有再到皓凡工贸公司上岗工作，皓凡工贸公司亦未再给刘先云发放工资。双方为经济补偿金等事宜引发争议后，刘先云于2019年10月9日向十堰市张湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决皓凡工贸公司返还多扣社保款297元、返还克扣工资390元、支付经济补偿金29535.39元。2019年11月11日，该仲裁委作出张劳人仲裁字[2019]第160号《裁决书》，裁决内容为：1.解除刘先云与皓凡工贸公司之间的劳动关系；2.皓凡工贸公司支付给刘先云经济补偿金29535.3元；3.驳回刘先云的其他仲裁请求。皓凡工贸公司不服该仲裁裁决，引起诉讼。一审法院认为：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，但依法应当向劳动者支付经济补偿金。本案中刘先云所在车间的负责人通过工作微信群安排工作、分配任务，在2019年9月9日通知刘先云等五人待岗并等候上岗通知，其行为已具备决定公司员工是否上班到岗的性质，对该行为皓凡工贸公司应当知晓，且在庭审过程中皓凡工贸公司亦认可其效力。而在2019年9月12日该车间负责人又通过工作微信群发出的“9月9日通知休息的员工，以后不到公司上班了”的通知，正常理解该通知的语意，应当是公司作出的决定，皓凡工贸公司亦应当知晓，车间负责人的行为，可以认定是代表告皓凡工贸公司作出的解除劳动合同的通知，因此对皓凡工贸公司要求确认与被告刘先云仍然存在劳动关系的诉求，不予支持。而事后刘先云亦未再到岗上班，可以认定与皓凡工贸公司达成了解除劳动合同的一致意见，据此，皓凡工贸公司应当支付给刘先云经济补偿金。刘先云自2010年12月10日入职至2019年9月12日离职，工作时间为8年9个月，补偿年限应当为9个月，经济补偿金的数额应当为29535.3元（3281.7元/月×9个月）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、皓凡工贸公司与刘先云之间的劳动关系解除。二、皓凡工贸公司于判决生效后十日内，支付给刘先云经济补偿金人民币29535.3元。三、驳回皓凡工贸公司的诉讼请求。如果皓凡工贸公司未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半后收取5元，由皓凡工贸公司负担。本院二审期间，皓凡工贸公司与刘先云均没有向本院提交新证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。另查明：刘先云主张离职前12个月平均工资计算依据是：2018年9月3608.64元、2018年10月4986.69元、2018年11月3784.19元、2018年12月5777.76元、2019年1月4157.1元、2019年２月3307元、2019年３月1825元、2019年4月3541.4元、2019年５月2333.36元、2019年６月2708元、2019年7月1641.2元、2019年8月1709.4元，合计39379.74元，月平均工资3281.65元。以2019年9月到账工资1709.4元为最后一个月的工资及刘先云工资卡明细计算。浩凡工贸公司主张离职前12个月平均工资计算依据是：2018年9月4986.69元、2018年10月3784.19元、2018年11月5777.76元、2018年12月4157.1元、2019年1月3307元、2019年2月1825元、2019年3月3541.4元、2019年4月2333.36元、2019年5月2708.8元、2019年6月1641.2元、2019年7月1709.4元、2019年8月89.2元，合计3586.11元，月平均工资2988.43元。以刘先云的工资表明细计算。本院认为：刘先云所在车间负责人通过工作微信群通知刘先云“以后不到公司上班了”，可以认定是车间负责人代表浩凡工贸公司作出与刘先云解除劳动合同的行为，刘先云接到通知后，亦未再到公司上班，可以认定刘先云与浩凡工贸公司达成了解除劳动关系的一致意见，双方劳动关系解除，浩凡工贸公司上诉称与刘先云之间仍存在劳动关系的理由不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；…根据上述法律规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，但依法应当向劳动者支付经济补偿金。浩凡工贸公司上诉称不支付刘先云经济补偿金的理由于法无据，不能成立，本院不予支持。关于刘先云离职前月平均工资标准认定问题。劳动争议仲裁裁决及一审法院均认定刘先云离职前月平均为3281.7元，以刘先云工资卡银行明细计算，较为合理。浩凡工贸公司以刘先云工资表明细计算不妥，且其计算刘先云最后一个月工资仅89.2元不符合法律规定，故认定刘先云离职前12个月的月平均工资为3281.7元。一审判决确认的浩凡工贸公司应当支付给刘先云经济补偿数额适当，本院予以确认。浩凡工贸公司为刘先云离职后多缴纳的社保4241.28元，不是本案处理范围，本院不予审查处理。综上，浩凡工贸公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由十堰皓凡工贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 胡 韧审判员 张 静审判员 刘占省二〇二〇年七月二十二日法官助理郭雯书记员刘攀