浙江省丽水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙11民终495号 上诉人（原审被告）：肖蔚君，男，1999年10月31日出生，汉族，住江西省赣州市兴国县。 被上诉人（原审原告）：丽水市莲都区周瑞健身工作室，住所地：浙江省丽水市莲都区灯塔工业区229幢一楼、二楼。统一社会信用代码：92331102MA2E0KEB7W。 经营者：周瑞。 委托诉讼代理人：邹维菊，浙江南明律师事务所律师。 上诉人肖蔚君因与被上诉人丽水市莲都区周瑞健身工作室合同纠纷一案，不服浙江省丽水市莲都区人民法院（2020）浙1102民初190号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 肖蔚君上诉请求：1.撤销原审判决，驳回被上诉人的一审诉讼请求。2.本案诉讼费及其他费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审开庭结束后书记员未与上诉人签字确认笔录，程序违法。2.一审忽略了上诉人的证据，被上诉人的证据不足，一审对于本案部分主要事实没有查清，故意偏袒被上诉人一方。本案的实际情况是，上诉人于4月4日到被上诉人工作室考察项目的真实性，当时由介绍人带路了解后签订了合同，之后上诉人回到福建省福清市取行李，并于次日即回到丽水市工作室附近酒店住下，随即开启筹备工作。法院认定上诉人签订合同后离开丽水再未回过丽水与实际情况不符。合同第一条第一款第四项约定“本合同签订当天支付乙方保证金25000元，乙方收到保证金后不退还，乙方如五天内人员不到位退还25000元给甲方。乙方做到50000元业绩后，当天立刻把剩余25000元付清，总入场费50000元”。合同中并未注明需到位多少销售人员，而上诉人本人一直都在项目地点附近，并一直住在金芒果宾馆，此点可查宾馆住房记录。当时未曾口头约定过具体到位多少人员，说好一切由上诉人根据市场需求来作安排，并得到被上诉人认可才签订合同。故上诉人本人签订合同后除了回去取行李外，一直在项目地点附近工作。一审认定上诉人五日内人员未到位存在错误，现还可查到该五日内在丽水一些消费记录。之后人员便陆续过去，但被上诉人之前竟然做过一次预售活动，且签订合同前未与上诉人提前说清楚，直到上诉人在调查市场用于制定活动方案时从客户口中方才得知该事实。合同约定，被上诉人授权上诉人进行MVP健身工作室预售期经营管理工作，该合同强调了即将进行的是预售期。因为意向客户已经由被上诉人开发，所以二次预售很难再开发新客户，导致上诉人遭受损失，上诉人只能在项目附近招聘新人扩充团队，所以沟通筹备几天进行新销售，团队成员入职后都是统一等活动开始当天上班，如被上诉人不同意怎么会让上诉人团队下市场开发客户。和被上诉人聚完餐后第二天就已正式下达市场，且有在场证人，根本不存在人员未到位的情况，幸好当时建立了微信工作群，被上诉人负责人也在群里并有回复过消息。销售人员也每天在群里回复工作安排，并发出工作内容和实时定位。因销售工作在外进行，销售人员也不是住在一起，所以微信群用于公布每天在工作室集合、开会时间和部分工作安排视频，现还存有微信群聊天记录。因一些细节证据在当时销售人员那边，提取后一并上交详细证据。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，违反法定程序。请二审法院依法查清事实，发回重审或依法改判支持上诉人的诉讼请求。 丽水市莲都区周瑞健身工作室辩称，一审判决合情、合理、合法，应当予以维持，诉讼费用及其他费用应当由上诉人承担。具体理由如下：一、关于一审程序违法问题，答辩人认为一审程序合法合规，在开庭前，一审法院已经向双方当事人释明，因为疫情的原因，故一审开庭全程录像录音，并不需要当场签字确认笔录，该录音录像通过移动微法院都予以确认，故程序没有问题。二、一审认定事实正确，并没有忽略上诉人的证据，因为上诉人在一审确实当庭提供了证据。现二审上诉人也是当庭提供证据，答辩人认为该证据已过举证期限，应当不予认可。本案的实际情况是，上诉人确实于4月4号到丽水与被上诉人签订过协议，之后，上诉人到福清市取行李。答辩人认为上诉人后面确实回来了。但当时上诉人的人员没有按照合同约定的到位，时间也没有保证到位，钱交了两个人后上诉人就走掉了，具体的工作基本上没做，然后25000元保证金就收走了。在签订合同过程当中，上诉人跟被上诉人一直自称“肖邦”，签合同时也是签“肖邦”。后来，被上诉人发现情况不太对，在上诉人准备要跑路时，要求上诉人提供了身份证复印件一份，才知道上诉人并不叫“肖邦”。上诉人既没有按照合同行事，也没有诚信。之前上诉人称其做这一行已经好多年了，被上诉人觉得上诉人经验很丰富，才跟上诉人签订合同，但上诉人在一审时陈述称其刚开始做这一行。微信预售群是非常迟建起来的，与合同约定的时间不符。当时双方口头约定，5天之内需要有10个人进场进行销售的人员，但也没有到位，然后上诉人就直接糊弄，忽悠了几下就走了。且上诉人还向周瑞借款1000元，至今也没有归还。还到隔壁小炒店请全体员工吃饭，但账记在那里，都是周瑞去把这个钱归还掉的，上诉人非常不讲诚信。综上，一审判决认定的事实清楚，程序正确，恳请二审法院依法予以维持。 丽水市莲都区周瑞健身工作室向一审法院起诉请求：1.判令被告返还原告保证金人民币25000元并自2020年1月8日起按中国人民银行同期贷款基准利率支付利息至款项付清之日止；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年4月4日，以原告为甲方（聘用单位），以被告为乙方（受聘人），双方签订《MVP健身工作室运营管理聘用合同》一份，合同约定：甲方授权乙方进行MVP健身工作室预售期经营管理工作，授权乙方为总监，负责俱乐部全面运营及日常管理，对俱乐部一切人事变动及任用安排全权负责（财务除外）；合同第一条第一款第四项约定“本合同签订后当天支付乙方保证金25000，乙方收到保证金后不退还，乙方人员如五天内不到位退还25000元给甲方。乙方做到50000元业绩后，当天立刻把剩余25000元付清，总入场费50000元”。合同第一条第二款第一项约定“乙方收到甲方支付的入驻费50000元，须派遣筹备人员（销售总监）到位展开工作，并在收到甲方支付入驻费后10个工作日内确定中层人员编制、各部门经理和业务精英等，并根据甲方的实际情况制定详细的新店筹备计划书并在2个工作日内交付甲方”。合同第一条第二款第六项约定“会所预售期间甲方不得解除合同，预售时间为2019年4月12日至2019年5月25日止。如甲方违反本条，甲方即支付业绩50万元的工资和提成给乙方…..。”合同还就双方其他权利义务进行了约定。被告在合同中的签名为肖邦，在合同签订当天，原告以微信转账的方式向被告支付了25000元的保证金。收取保证金后，被告及其相关人员与原告就运营的相关事项进行联系，后，被告及相关人员均于2019年4月6日前离开丽水到外地，在订立合同的五天内，被告未能组织相关工作人员到原告工作室开展预售工作。被告离开丽水后，原告与被告曾就相关预售工作人员进场事宜以电话或微信的形式进行了联系，被告曾于2019年4月14日微信告知原告有7、8个工作人员到位，但均未到位，之后双方就工作室的预售进行过多次微信及电话联系。为召开预售会，原告已按预售会现场所需，订制了相应的赠品。此后，原告曾多次催促被告回丽水进行预售工作，但被告自其离开后再未回过丽水进行过预售工作，仅建立微信销售群，双方约定的预售会为此未得以召开。截止至目前被告尚无销售业绩。 一审法院认为，原、被告签订的《MVP健身工作室运营管理聘用合同》系双方当事人真实意思表示，不违反相关法律规定，合法有效。各方当事人应按合同约定行使权利，承担义务。根据合同约定，双方合同签订后，被告应在5个工作日内派遣相关工作人员到位进行工作室的销售活动。本案中，被告在相关人员未到位的情形下，其本人即已离开原告的工作室，此后也未派遣工作人员到位进行预售工作，已构成违约，达到合同约定的退还保证金的条件。为此，原告诉请要求被告退还保证金25000元并要求被告承担违约责任的诉请，符合合同约定，本院予以支持。对于违约金的计算标准，本院依法调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告肖蔚君认为其已按约进行工作室的预销售工作，不存在应退还保证金的情形，要求驳回原告诉讼请求的抗辩意见，与本院查明的事实不符，故该抗辩意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条的规定，判决：被告肖蔚君于判决生效后十日内返还原告丽水市莲都区周瑞健身工作室进场保证金25000元并自2020年1月8日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至款项付清之日止。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费425元，减半收取212.5元，由被告肖蔚君负担。 二审中，被上诉人丽水市莲都区周瑞健身工作室未提交新的证据材料。上诉人向本院提交如下证据材料：一、支付宝飞猪软件里面的高铁出票截图，上诉人与“戴”、“付志涛”、“贝贝”、“王斌”的微信聊天记录，待证：签合同后有安排人员；二、上诉人与王静、周浩的微信聊天记录，MAP健身预售群的微信聊天记录，待证：项目已开始培训并进行推广；三、上诉人微信、支付宝里面的消费记录截图，待证：上诉人除取行李外，期间并未离开丽水，并有住宿及消费记录。被上诉人质证认为，所有证据均已过举证期限，不应当予以采纳。对证据一，真实性无异议，但该组证据不能待证这几个人过来就是到被上诉人处上班的，这些人与本案没有关联性。“付志涛”是4月14日到丽水，“王斌”、“贝贝”是4月17日到丽水，也超过了与合同所约定的五日内期限。对证据二，对真实性无异议。该几份截图与本案无关，预售群是去年4月17日建的群，里面大部分是被上诉人的员工。4月22日、28日的微信聊天记录均与本案无关。对证据三，对真实性无异议。除了4月10日25元的消费外，其余都是4月18日到28日期间内的消费，并不能证明上诉人所要待证的事实，与本案无关。本院认为，对证据一，代志强、邱江南和肖蔚君的高铁购票记录及上诉人与“戴”的微信聊天记录内容均不能证明上诉人为履行合同安排人员的事实，上诉人与“付志涛”、“贝贝”、“王斌”的微信聊天记录时间均在合同签订五天之后，故该组证据本院均不予采信。对证据二、三，案涉合同约定25000元保证金退还的条件是上诉人如五天内人员不到位就退还，但该两组证据均不能证明上诉人在合同签订后五天内人员已经到位的事实，故该两组证据本院均不予采信。 二审中，上诉人申请证人王某出庭作证，本院予以准许。证人王某陈述：肖蔚君一直在被上诉人处工作。我是4月10日左右到丽水，当时车票是上诉人肖蔚君帮我订的，在我来丽水之前就认识肖蔚君，肖蔚君来丽水之前是做销售的，做了有三年多，到丽水后我填过应聘的材料。我是肖蔚君叫过来到被上诉人处做销售推广和招聘工作，我来的时候，活动刚开始，活动做得不是很理想，客户比较少，我个人没有业绩，具体团队情况不是很清楚，我们团队一共有七、八人左右，其中我只认识肖蔚君和张钗，我做到快五月时离开，刚开始说发工资，后面说没有报酬。上诉人质证认为，证人证言陈述真实，可以证明上诉人在为被上诉人工作。被上诉人质证认为，该证言有部分是真实，有部分不真实，上诉人陈述是4月17日左右过来，王某陈述是4月10日过来。肖蔚君与被上诉人签订合同时用的是化名，这与证人所陈述的上诉人肖蔚君做了两、三年的销售推广工作不符。上诉人肖蔚君事实上只叫了两个人过来，待了几天就都走了，其他的都是被上诉人的员工。本院认为，该证人陈述其到丽水的时间已经超过合同约定的人员到位时间，故该证人证言不予采信。 本院经审理认定事实：2019年4月4日，丽水市莲都区周瑞健身工作室为甲方（聘用单位），肖蔚君为乙方（受聘人），双方签订了《MVP健身工作室运营管理聘用合同》一份，合同约定，被上诉人授权上诉人进行MVP健身工作室预售期经营管理工作，授权上诉人为总监，负责俱乐部全面运营及日常管理，对俱乐部一切人事变动及任用安排全权负责（财务除外）。合同第一条第一款第四项约定，合同签订后当天支付上诉人保证金25000元，上诉人收到保证金后不退还，上诉人如五天内人员不到位退还25000元给被上诉人。上诉人做到50000元业绩后，当天立刻把剩余25000元付清，总入场费50000元。合同第一条第一款第六项约定，会所预售期间被上诉人不得解除合同，预售时间为2019年4月12日至2019年5月25日止。如违反本条，被上诉人即支付业绩50万元的工资和提成给上诉人。合同第一条第二款第一项约定，上诉人收到被上诉人支付的入驻费50000元，须派遣筹备人员（销售总监）到位展开工作，并在收到被上诉人支付入驻费后10个工作日内确定中层人员编制、各部门经理和业务精英等，并根据被上诉人的实际情况制定详细的新店筹备计划书并在2个工作日内交付被上诉人。合同还就双方的其他权利义务进行了约定。肖蔚君在合同中的签名为“肖邦”，在合同签订当天，丽水市莲都区周瑞健身工作室以微信转账的方式向上诉人肖蔚君支付了25000元的保证金。二审中，上诉人肖蔚君自认其于2019年4月底、5月初离开丽水。 本院认为，上诉人对其收到被上诉人25000元保证金并无异议。本案的主要争议焦点在于上诉人应否将案涉保证金25000元退还给被上诉人。根据合同约定，合同签订后当天支付上诉人保证金25000元，上诉人收到保证金后不退还，上诉人如五天内人员不到位退还25000元给被上诉人。同时还约定，总入场费为50000元，上诉人做到50000元业绩后，当天立刻把剩余25000元付清。根据该合同条文的理解及双方当事人的陈述，在签订合同后五天内，上诉人还应当安排除其本人外的其他人员到位。但上诉人提供的证据仅能证明其在合同签订后开展过相关工作，但均不足以证明上诉人在合同约定的时间内还有其他人员到位的事实，也无证据证明上诉人已达到50000元的预售业绩。且上诉人并未履行完合同，在预售时间届满前就已离开丽水。故一审法院认定上诉人应退还被上诉人25000元保证金并无不当。上诉人认为一审开庭结束后书记员未与其签字确认笔录，系程序违法。经审查，因新冠肺炎疫情的影响一审法院以移动微法院在线开庭审理，并录音录像，上诉人对此并无异议，故该上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，肖蔚君的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审法院认定事实基本清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费425元，由上诉人肖蔚君负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  杨 婷 审 判 员  陈俊明 审 判 员  吴黄影 二〇二〇年七月二十三日 代书记员  陈 莉 ??1? -??11?-