山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终760号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地,太原市小店区南内环街98-2财富大厦东20层。负责人：史振波，总经理。委托诉讼代理人：李雪彭，山西晋闻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邢如虎，男，1962年7月2日出生，汉族，住太原市。委托诉讼代理人：雷子正，男，1955年1月28日出生，汉族,平遥县古陶镇法律服务所法律服务工作者，住山西省平遥县。被上诉人（原审被告）：刘志萍，男，1984年1月2日出生，汉族，住太原市。被上诉人（原审被告）：山西庆林贸易有限公司，住所地,太原市小店区长治路172号新领地C座3单元1601号。法定代表人：马良军，董事长。被上诉人（原审被告）：太原万邦兴物贸有限公司，住所地,太原市小店区长治路103阳光国际商务楼A座8层北区806室。法定代表人：杨永生，总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司与被上诉人邢如虎、刘志萍、山西庆林贸易有限公司与太原万邦兴物贸有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初5961号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。中国平安财产保险股份有限公司山西分公司上诉请求：1、请求贵院依法撤销原审判决第一项,并依法对被上诉人邢如虎的伤情及三期进行重新鉴定或发回原审法院重审;2、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由:1、被上诉人邢如虎提供的《山西省平遥司法鉴定中心司法鉴定意见书》司法鉴定意见书系事故发生后由其单方委托,上诉人对该鉴定事宜完全不知情,更未对鉴定材料进行质证,鉴定程序违法同时剥夺了上诉人的诉讼权利,为了贵院能够公正审理案件,客观认定被申请人的伤残等级及三期,特向贵院申请重新鉴定。2、被上诉人邢如虎的误工期、护理期、营养期过高。3、精神损害抚慰金10000元过高。4、鉴定费3500元系间接损失,非保险责任范围内,且被上诉人自行委托的鉴定上诉人不予认可,鉴定费不应由上诉人承担。邢如虎辩称，1、一审法院认定事实正确,上诉人称撤销原审判决第一项没有任何依据。关于鉴定意见书上诉人平安财险山西分公司持有异议,该鉴定意见书虽是自行委托鉴定,但法律没有禁止当事人自行委托鉴定,委托鉴定机构是有鉴定资格的,是根据被上诉人邢如虎的病历,与公安部发布的三期评定,是吻合的,有病历与三期的对照:(如后页)可以证明是九级伤残是有理有据的。2、一审法院对被上诉人邢如虎的三期是有依据的。3、精神抚慰金10000元在一审法院是依据被上诉人邢如虎,直至现在还是卧床,不能下床行走。4、鉴定费3500元一审法院是根据《中华人民共和国保险法》第六十四条:“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用,有保险人承担。”5、原审人民法院认定事实清楚，判决合法、合理。请求二审人民法院依法驳回诉讼人上诉,维持原判。刘志萍、山西庆林贸易有限公司与太原万邦兴物贸有限公司经本院合法传票传唤均未到庭参加诉讼，也均未提交书面答辩意见。邢如虎向一审法院起诉请求：1、由被告赔偿原告226889.83元；2.诉讼费由被告承担。原告当庭减少诉求：要求被告赔偿原告219310.33元，误工费按照2018年农林牧副渔的标准计算。一审法院认定事实:2019年3月16日08时25分许，被告刘志萍驾驶×××号北京现代牌小型客车，在太原市小店区沿龙盛街由西向东行驶至唐槐路口时，与由北向南行驶原告驾驶的峰旗牌四轮电动车(乘坐武维)发生碰撞，造成原告及乘坐人武维受伤，两车受损的交通事故。经太原市公安局交警支队小店一大队出具事故认定书，原告、被告刘志萍承担同等责任，武维无责任。2019年3月17日，原告被送入山西大医院住院治疗，2019年3月29日出院，住院12天。出院诊断为，腰2、4椎体压缩骨折，左手第4掌骨骨折，肋骨骨折，头皮血肿，颈椎病，腰椎间盘突出症，颜面部外伤，左耳、鼻部皮肤裂伤，高血压。出院医嘱：1.手术切口继续规律用药，每2-3天一次，至伤口愈合，拆除手术缝线（一般2周），2.左手支具固定，手指逐渐恢复屈伸锻炼，3.腰围固定，严格卧床无负重3月，根据复查结果，决定负重时间，4.床上功能锻炼，鼓励咳嗽，踝泵练习，预防下肢静脉血栓及坠积性肺炎，5.术后一年，根据复查结果，可行内固定物取出术，6.术后1月、2月、3月、6月、12月骨科复查，不适随诊。原告在该院产生住院费30433.75元，门诊费854.58元，合计31288.33元，其中被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司垫付10000元，原告自行支付21288.33元。被告太原万邦兴物贸有限公司陈述被告刘志萍向原告微信转账12000元，为原告垫付门诊费、外购药、急救费、医疗辅助器具计28584.81元，两项合计40584.81元，并提供微信转账记录5张及票据予以佐证，原告对保险公司及被告刘志萍垫付的费用无异议，但表示被告刘志萍垫付的费用并不包含在原告此次诉讼请求中。另查明，×××号车辆登记所有人为被告山西庆林贸易有限公司，被告太原万邦兴物贸有限公司陈述长期借用该车辆，事故发生当天涉案车辆由太原万邦兴物贸有限公司员工被告刘志萍驾驶履行职务。该车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司处投保交强险和商业险，交强险中死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2000元，商业险50万元，交强险和商业险保险期限均自2019年3月5日起至2020年3月4日，本次事故发生在保险期间。2019年6月22日原告自行委托山西省平遥司法鉴定中心进行伤残等级鉴定、二次手术费用评估及误工期、护理期、营养期评定，该中心于2019年6月24日出具伤残司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人邢如虎构成九级伤残；二次手术费用预计需7281元；误工期评定为150日，护理期评定为60日，营养期评定为60日。原告支付鉴定费3500元。被告太原万邦兴物贸有限公司与被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司对原告伤残等级均不认可。因本次交通事故造成乘坐人武维受伤，2019年6月4日武维向本院提起诉讼，2019年8月22日本院作出（2019）晋0105民初5270号民事判决书，判定被告平安保险公司在交强险限额内赔偿武维10000元，在商业险中赔偿武维13864.05元，并判定其他赔偿项目。再查明，针对原告居住情况，原告户籍信息中体现为农业家庭户口，原告陈述在城镇居住，提供署名杨先有的证人证言。关于交通费，原告提供情况说明及王臣伟机动车驾驶证，用以证明2019年6月22日原告乘坐王臣伟驾驶的车辆前往平遥做伤残鉴定，支付交通费400元。原告主张电动车损失7340元，提供电动车损坏照片及佩玉汽修销售单予以佐证。原告提供电动三轮车施救费500元，并提供太原市小店区建宏机动车救援队出具的山西增值税普通发票。一审法院认为，原告因与被告刘志萍发生交通事故而导致原告受伤及两车受损，根据太原市交警支队小店一大队作出的道路交通事故认定书，认定原告、被告刘志萍对此次事故承担同等责任，双方对认定书无异议，本院予以采信。依照法律规定，被告刘志萍驾驶的×××号车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投保交强险和商业三者险，原告的各项损失应先由被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在交强险范围承担赔偿责任，超出交强险范围的，在商业三者险范围按照事故责任比例赔付原告50%，仍有不足的由被告刘志萍负担50%。被告太原万邦兴物贸有限公司为涉案车辆借用人，被告刘志萍是被告太原万邦兴物贸有限公司员工，事故发生时因被告刘志萍正在履行职务行为，故保险如有不足的，被告刘志萍负担的费用由被告太原万邦兴物贸有限公司承担。双方未提供证据佐证被告山西庆林贸易有限公司作为登记所有人存在过错，原告主张被告山西庆林贸易有限公司承担责任，本院不予采纳。原告各项损失：住院医药费30433.75元，门诊票据854.58元，合计31288.33元，有正规票据佐证，本院予以支持。住院伙食补助费，原告实际住院12天按照每日100元计算为1200元，本院予以支持。营养费，结合司法鉴定意见书、原告伤情及本地实际，本院支持按照每日50元计算60天，即50元×60天=3000元。该三项费用合计35488.33元，已经超出交强险1万元医疗费限额，鉴于被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司已经实际赔付1万元，核减后超出的25488.33元应当由被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在商业险范围按照责任比例赔偿原告50%即12744.47元。根据山西省平遥司法鉴定中心出具的伤残司法鉴定意见书，误工期为150日，护理期为60日。误工费，原告未提供具体工作证明，也无证据证明其收入情况，主张按农林牧副渔标准计算，事实依据不足，本院不予采信。但考虑到原告因交通事故受伤，收入必然受损，结合原告伤情，本院依据鉴定意见书酌情认定误工期150日，参照2018年山西省居民服务、修理和其他服务业46693元/年，为46693元/年÷365天×150天=19188.9元。护理费，本院参照2018年山西省城镇居民服务业、修理和其他服务业46693元/年酌情计算60天，即46693元/年÷365天×60天=7675.56元。原告构成九级伤残，常住人口登记卡显示农业家庭户口，原告主张依据城镇居民计算残疾赔偿金依据不足，本院按照2018年农村居民人均纯收入计算残疾赔偿金，即20922元/年×20年×20%=83688元。精神损害抚慰金10000元符合本地实际，本院予以支持。电动车施救费500元，鉴定费3500元，有票据佐证，本院予以支持。上述误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、施救费合计124552.46元，由被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告。因另案武维案件中被告保险公司在交强险死亡伤残限额内赔付1万元，本案中被告保险公司应在交强险该限额内赔付10万元，超出的部分24552.46元在商业险限额内按50%比例赔偿原告即24552.46元×50%=12276.23元。被告刘志萍垫付的费用由其凭票自行向被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司理赔。原告提供电动车购车收据、佩玉汽修单及电动车受损照片说明电动车实际受损，因原告在使用过程中会造成电动车价值贬损，现原告主张电动车维修费用与实际购车费用相同，明显主张过高，但考虑到电动车实际受损，本院酌情支持财产损失500元，由该保险公司在交强险财产损失限额内赔付原告。原告主张前往平遥做伤残鉴定包车费用400元，非法律规定的交通事故中必须产生的费用，本院不予支持。原告主张的后续治疗费7281元未实际发生，可待实际发生后另行主张。被告刘志萍、山西庆林贸易有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，当缺席判决。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内在保险范围内赔偿原告邢如虎医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费，护理费，残疾赔偿金，精神抚慰金，财产损失等费用合计125520.4元。二、驳回原告邢如虎其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取817元（原告已预交），由原告邢如虎负担269元，由被告太原万邦兴物贸有限公司负担548元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案系机动车道路交通事故纠纷所致，当事人均未对《交通事故责任认定书》中认定的责任提出异议。故应以交警认定的《交通事故责任认定书》为据来判定当事人应承担的民事责任，该起道路交通事故认定书认定邢如虎、刘志萍对此次交通事故承担同等责任。因刘志萍系受太原万邦兴物贸有限公司履行职务驾驶涉案车辆发生的交通事故，根据有关法律规定，太原万邦兴物贸有限公司应承担相应责任。因涉案机动车辆发生保险期内，故原审法院依据保险合同有关的约定和山西省平遥司法鉴定中心出具的伤残司法鉴定意见书认定由上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在所承保的保险范围责任限额内予以赔偿被上诉人邢如虎各项经济损失的数额并无不当之处，本院二审也应予以认定；上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司主张的上诉请求无足够证据来支持，故二审不予以支持，应予以驳回。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1128元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐治国审 判 员 曹轶群审 判 员 冯金林 二〇二〇年七月八日法官助理 刘巍巍书 记 员 邵 华