安徽省马鞍山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖05刑终123号 原公诉机关马鞍山市花山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）彭倪军（绰号“彭小胖”），男，1974年6月4日出生于安徽省马鞍山市，汉族，高中文化，无业，居住地马鞍山市雨山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月29日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年8月3日被该局取保候审，2019年6月24日被马鞍山市花山区人民检察院决定取保候审。经花山区人民法院决定，2019年11月4日被执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。 指定辩护人王应芳，安徽铭心律师事务所律师。 原审被告人罗继钢（绰号“白毛”），男，1973年11月26日出生于安徽省马鞍山市，汉族，职高文化，无业，户籍地马鞍山市花山区，现无固定住处。曾因犯赌博罪，于2015年2月6日被马鞍山市花山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金2万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月17日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年5月21日经马鞍山市花山区人民检察院批准，次日被马鞍山市公安局花山分局逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。 原审被告人梁辉，男，1995年1月6日出生于安徽省马鞍山市，汉族，高中文化，无业，居住地马鞍山市雨山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年6月29日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年8月3日被该局取保候审，2019年10月3日被该局刑事拘留，同年11月1日，经花山区人民法院决定被执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。 原审被告人刘飞，男，1980年5月5日出生于安徽省马鞍山市，汉族，中专文化，无业，居住地马鞍山市花山区。曾因犯故意伤害罪，于2009年11月16日被当涂县人民法院判处有期徒刑六个月；于2010年9月21日被当涂县人民法院判处拘役六个月，宣告缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月24日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年8月17日被该局取保候审，2019年6月24日被马鞍山市花山区人民检察院决定取保候审。经花山区人民法院决定，2019年11月4日被执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。 马鞍山市花山区人民法院审理花山区人民检察院指控原审被告人罗继钢、彭倪军、梁辉、刘飞犯开设赌场罪一案，于2020年5月25日作出（2020）皖0503刑初340号刑事判决，原审被告人彭倪军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判依据被告人罗继钢、彭倪军、梁辉、刘飞的供述和辩解，证人朱某、周某、徐某、文某、潘某1、廖某、胡某等人的证言，辨认笔录，扣押文书、租赁合同、收缴物品清单、户籍证明、前科材料、到案经过等等证据认定： 2018年5月上旬，被告人罗继钢、彭倪军经商量后决定共同开设网络赌场供他人赌博，彭倪军占股75%，负责租赁花山区新岗路基建干休所x栋x室作为赌场经营场所，并配置网络宽带、网络电视机、路由器等赌博工具；罗继钢占股25%，负责提供其自己以及被告人刘飞在“申博”博彩公司的网络百家乐赌博账号供赌客进行网络赌博、资金结算等；刘飞明知罗继钢开设赌场仍将其赌博账号提供给罗使用。后朱永盼（另案处理）以介绍客源的方式入股，从彭倪军处分得30%股份；被告人梁辉因在该赌场内输钱要求返还，被罗继钢等人吸收为股东，从罗继钢处分得5%股份。至此，罗继钢、彭倪军、朱永盼、梁辉（注：分别占股20%、45%、30%、5%）通过罗继钢、刘飞的“申博”赌博网站账号和密码，帮助赌客在该赌博网站下注进行百家乐赌博，以获取赌博网站按照每笔下注金额的1.2%比例返还的所谓“洗码费”，刘飞则按照其赌博账号内的盈利情况从赌博网站获得0.8%的“返水钱”。截至案发，该赌场获得赌博网站返还的“洗码费”至少人民币8万元，在扣除经营成本后，罗继钢至少分得8000元，彭倪军至少分得2.2万元。梁辉加入该赌场期间，该赌场获得赌博网站返还的“洗码费”至少人民币6万元，其至少分得3000元。刘飞通过上述方式获得“返水钱”等违法所得至少1万元。 2019年6月29日，民警对该赌场进行检查，当场查获涉案赌资2.691万元及赌博工具电视机、路由器各1台，后将该赌资2.691万元上缴国库。被告人罗继钢、梁辉、刘飞被抓获归案后，如实供述了开设赌场的事实。案件审理过程中，被告人彭倪军当庭否认起诉书指控的犯罪事实，公诉机关建议对其不再适用认罪认罚从宽制度。 原判认为，被告人罗继钢、彭倪军、梁辉、刘飞共同利用网络开设赌场，其中，罗继钢、彭倪军违法所得共计8万元，情节严重；梁辉违法所得共计6万元，情节严重；刘飞违法所得共计1万元；其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。罗继钢、彭倪军、刘飞在共同犯罪中起主要作用，系主犯；梁辉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。罗继钢、梁辉、刘飞到案后如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。罗继钢、刘飞有前科，酌情予以从重处罚。罗继钢、梁辉、刘飞自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人罗继钢犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。二、被告人彭倪军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人梁辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币八千元。四、被告人刘飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币七千元。五、犯罪工具康佳55寸电视机一台、白色无线路由器一台予以没收；责令被告人罗继钢、彭倪军、梁辉共同退缴违法所得6万元，责令被告人罗继钢、彭倪军共同退缴违法所得2万元，责令被告人刘飞退缴违法所得1万元。 原审被告人彭倪军上诉提出：其不是赌场的股东，没有45%股份，也没有按照45%股份分成，其在赌场仅是端茶倒水的，之前在侦查机关的认罪供述均是为他人顶罪，原判认定事实错误，请求二审法院改判无罪。其辩护人认为，在案证据仅能认定上诉人彭倪军参与开设赌场的事实，原判认定其占有大部分股份、租房、购买开设赌场的工具等证据不足，二审期间，上诉人彭倪军自愿认罪，请求二审法院从轻处罚。 经审理查明： 2018年5月上旬，被告人罗继钢、彭倪军经商量后决定共同开设网络赌场供他人赌博，彭倪军占股75%，负责租赁花山区新岗路基建干休所19栋301室作为赌场经营场所，并配置网络宽带、网络电视机、路由器等赌博工具；罗继钢占股25%，负责提供其自己以及被告人刘飞在“申博”博彩公司的网络百家乐赌博账号供赌客进行网络赌博、资金结算等；刘飞明知罗继钢开设赌场仍将其赌博账号提供给罗使用。后朱永盼（另案处理）以介绍客源的方式入股，从彭倪军处分得30%股份；被告人梁辉因在该赌场内输钱要求返还，被罗继钢等人吸收为股东，从罗继钢处分得5%股份。至此，罗继钢、彭倪军、朱永盼、梁辉（分别占股20%、45%、30%、5%）通过罗继钢、刘飞的“申博”赌博网站账号和密码，帮助赌客在该赌博网站下注进行百家乐赌博，以获取赌博网站按照每笔下注金额的1.2%比例返还的所谓“洗码费”，刘飞则按照其赌博账号内的盈利情况从赌博网站获得0.8%的“返水钱”。截至案发，该赌场获得赌博网站返还的“洗码费”至少人民币8万元，在扣除经营成本后，罗继钢至少分得8000元，彭倪军至少分得2.2万元。梁辉加入该赌场期间，该赌场获得赌博网站返还的“洗码费”至少人民币6万元，其至少分得3000元。刘飞通过上述方式获得“返水钱”等违法所得至少1万元。 2019年6月29日，民警对该赌场进行检查，当场查获涉案赌资2.691万元及赌博工具电视机、路由器各1台，后将该赌资2.691万元上缴国库。被告人罗继钢、梁辉、刘飞被抓获归案后，如实供述了开设赌场的事实。 上述事实，有经一审举证、质证属实的下列证据予以证实： 1、上诉人彭倪军的供述和辩解，证实：其原先在网上赌过百家乐，后来其同学罗继钢称可以从博彩公司的代理商拿线，其就想自己开设赌场挣钱。2018年5月上旬，其在花山区新岗路基建干休所x栋x室租了一间民宅，买了一台网络电视机、路由器、开通了宽带，罗继钢负责联系上家上分、下分，因为前期投入都是其出的，其占75%的股份，罗继钢占25%。后来朱永盼、梁辉加入，其股份变成45%，朱永盼占股30%、罗继钢占股20%，梁辉占股5%。其负责收钱、赔钱、下注，罗继钢负责联系上家周伟、刘飞上分、下分、汇款、收款，朱永盼负责带人参赌，梁辉负责维护赌场秩序。赌场赌资累计至少800万元，非法盈利至少8万元，罗继钢分了至少6000多元，其至少分了22000多元，朱永盼至少分了12000元，梁辉至少分了2500多元。在本案一审期间，其辩解：赌场的股东是罗继钢、朱永盼、梁辉，其只是罗继钢喊去搞服务的，干了二十多天，罗继钢给了其1000余元。2018年6月29日，民警敲门时，罗继钢让其承认是赌场老板，所以做了之前的供述。 2、原审被告人罗继钢的供述和辩解，证实:对共同开设赌场的事实供认不讳，其中，彭倪军占股45%，朱永盼占股30%、罗继钢占股20%，梁辉占股5%。其负责在申博网站注册账号、操作网络电视进行下注，与网站联系汇款、收款，与其他放线的人联系等，前期租房、装网络、买设备都是彭倪军负责的，朱永盼负责拉赌客，梁辉负责维持赌场秩序，偶尔也拉人来赌。我们只是帮赌客在申博博彩公司的网站下注，输赢都是赌客的钱，申博博彩公司会按照下注金额的1.2%给洗码费。赌场赌资累计至少800万元，非法盈利至少8万元，其分了至少8000多元，彭倪军至少分了20000多元，朱永盼至少分了10000元，梁辉至少分了3000多元。用了刘飞的账号3次，欠刘飞10000元，刘飞的盈利情况不清楚。 3、原审被告人梁辉的供述和辩解，证实:其在基建干休所x栋x室的赌场陆续输了很多钱，其就找到老板彭倪军，彭倪军说他要和其他人商量一下，其才知道赌场股东是彭倪军、朱永盼、罗继钢。彭倪军占股45%，朱永盼占股30%、罗继钢占股25%。经他们商量，将罗继钢的5%转给其。其是中途加入的，分红3000余元。 4、原审被告人刘飞的供述和辩解，证实:其在申博博彩公司申请了一个账户，账号:xxxxx,密码:xxx,网址:××,可以在网上赌百家乐。罗继钢在其手上“拿线”的意思就是，罗继钢使用其申请的账号进行聚众赌博。申博博彩公司会按照总投注金额的1.2%给其“洗码钱”，“洗码钱”是根据投注金额来的，与输赢无关。另外，若博彩公司赢了钱，博彩公司还会给其0.8%的“返水钱”，若博彩公司输了钱，就不会给其“返水钱”。“洗码钱”和“返水钱”都是每个星期一结账。“洗码钱”归罗继钢得，“返水钱”归其得;其至少获利有1万元。 5、证人朱某的证言，证实:场子里四个人是股东，彭倪军占45%，罗继钢占20%，梁辉占5%，其占30%。罗继钢负责向上家拿线谈返还，主要是用的刘飞、周伟德那条线，彭倪军负责现场操作，其和梁辉负责现场服务，如果有朋友就带来玩。其一共收到5000元的提成，这些钱都被其输掉了。 6、证人周某的证言，证实:刘飞提供赌博网站账号给罗继钢和彭倪军开设的“百家乐”赌场使用，以获取博彩公司赢了钱返还的0.8%“返水钱”的事实。 7、证人徐某、李某、于某、张某1、许某1、张某2、吴某1、吴某2等人证言，证实:张某1在赌场帮忙点鼠标，其他7人系赌客，均证明罗继钢、彭倪军等人开设赌场的事实。 8、证人文某的证言，证实：其租住了基建干休所19栋301室。2018年5月中下旬，罗继钢遇见其，和其商量想在其租住处搞一个赌场，其答应了。但其没有参与赌场的经营。赌场经营者是罗继钢、彭倪军、梁辉和朱永盼。被公安机关抓获时。彭倪军看罗继钢跑了，就想一个人把事情揽下来，后来因为抓的人比较多，无法揽，就如实交代了。 9、证人潘某2的证言，证实：赌场经营者是罗继钢、彭倪军、梁辉和朱永盼。彭倪军开始想一个人把事情揽下来，让我们指认他，我们因为压力，就如实交代了。 10、证人廖某、许某2、谭某、孙某等人证言，证实开设赌场的事实存在。 11、证人胡某的证言，证实:其系涉案房屋户主，涉案房屋于2018年4月租赁给周光明，后文强联系安装空调的事情。 12、辨认笔录，证实:朱某、梁某、徐某、李某、于某、许某1、潘某2、张某2、吴某1、吴某2、文某分别对彭倪军进行了辨认。 13、检查笔录、扣押文书，证实:2018年6月28日22时50分至次日零时10分，民警对赌场现场进行检查，查获涉嫌赌博人员十余人以及赌资26910元、电视机、无线路由器各1台。 14、收缴物品清单、一般收入缴款书，证实:公安机关追缴涉案赌资共计26910元，予以上缴国库。 15、调取证据文书及房屋租赁合同，证实:涉案房屋的情况。 16、行政处罚决定书，证明:公安机关对参赌人员文某、徐某、李某、于某、张某1、潘某2、张某2、吴某1、吴某2、许某1进行行政拘留及罚款等处罚。 17、刑事判决书，证实罗继钢、刘飞的前科情况 18、户籍材料，证实罗继钢、彭倪军、刘飞、梁辉犯罪时均达到完全刑事责任年龄。 19、到案经过，证实罗继钢、彭倪军、梁辉、刘飞四人均系被抓获归案。 关于上诉人彭倪军提出的彭倪军不是赌场股东、系为他人顶罪的上诉理由及其辩护人提出原判认定彭倪军占有大部分股份，彭倪军租房、购买开设赌场的工具等证据不足的辩护意见，经查，原审被告人罗继钢、梁辉的供述以及证人朱某的证言均证实彭倪军系赌场股东，且占45%股份；证人徐某、文某、潘某2等人的证言，均证实上诉人彭倪军开设赌场的事实，上述原审被告人的供述、证人证言能与上诉人彭倪军在本案侦查阶段的供述相互印证，形成证据锁链，足以认定上诉人彭倪军伙同罗继钢、刘飞、梁辉共同开设赌场的事实。上诉人彭倪军到案后便供述其与罗继钢等人开设赌场的犯罪事实，其所称为罗继钢顶罪与事实不符。本案审查起诉期间，上诉人彭倪军自愿认罪认罚并签署具结书，同意检察机关有期徒刑三年、并处罚金10000元的量刑建议，其所称罗继钢告诉其系初犯、可以判处缓刑并因此自愿顶罪的理由与事实不符。综上，上诉人彭倪军关于彭倪军不是赌场股东、系为他人顶罪的上诉理由及辩护人相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人彭倪军伙同原审被告人罗继钢、梁辉、刘飞共同利用网络开设赌场，其中，罗继钢、彭倪军违法所得共计8万元，情节严重；梁辉违法所得共计6万元，情节严重；刘飞违法所得共计1万元；其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。罗继钢、彭倪军、刘飞在共同犯罪中起主要作用，系主犯；梁辉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。罗继钢、梁辉、刘飞到案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。罗继钢、刘飞有前科，酌情予以从重处罚。罗继钢、梁辉、刘飞自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人彭倪军的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 谢 彪 审判员 叶 毅 审判员 林建敏 二〇二〇年七月二十八日 法官助理许茜 书记员庾梦婷 附：《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；