河北省霸州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀1081民初2285号 原告廊坊市东赫房地产开发有限公司，住所地：河北省廊坊市霸州市堂二里镇丰林村西，统一社会信用代码：911310815560906464。 法定代表人李广啸，该公司总经理。 委托代理人徐晶，河北腾驰律师事务所律师。 被告江苏欣竑成建设集团有限公司，住所地：海门市四甲镇惠民路239号，统一社会信用代码：913206847251872710。 法定代表人姜广平，该公司董事长。 委托代理人王永余，男，1956年12月10日出生，汉族，住江苏省南通市崇川区，系公司法务。 被告周晓松，男，1977年11月24日出生，汉族，住江苏省海门市。 原告廊坊市东赫房地产开发有限公司（以下简称东赫公司）与被告江苏欣竑成建设集团有限公司（以下简称欣竑成公司）、周晓松为建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月8日立案受理后，依法由审判员吴建民适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人徐晶到庭参加诉讼、被告江苏欣竑成建设集团有限公司、周小松经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告东赫公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告赔偿因违约给原告造成的损失伍拾万元（暂定）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年2月12日，原、被告签订建设工程施工总承包合同及补充协议，约定被告承建原告开发的霸州市杨芬港镇盛世郡璟住宅小区二标段1#、12#、13#、19#、20#、21#、22#、23#、24#、25#、26#、27#、28#、29#、30#、31#、32#、33#楼、幼儿园、会所、西侧底商工程施工。开工日期2018年3月16日，竣工日期2019年4月20日，协议工期总日历天数400天。协议签订后原告按约履行，但被告没有按约施工，施工缓慢，乃至停工，延误工程进度，致使原告无法按期竣工，给原告造成巨大损失。故提起诉讼。 被告欣竑成公司提交书面答辩状：1、原告的起诉状不符合起诉的实质要件。原告的起诉状中只提到要求赔偿损失而没有具体的数额，也就是说诉讼请求不确定，起诉状不符合起诉的实质要件，应驳回原告的起诉。2、原告起诉欣竑成违约的主张没有法律依据。原告诉称，协议签订后原告按约履行，但被告没有按约施工，乃至停工构成违约。但是原告作为建设单位应该取得建设工程规划许可证，而实际原告未取得该证，根据最高法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条规定，当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予以支持。另外双方未订立正式的施工合同，仅有补充协议，主合同不存在，又何来补充之说，因此该补充协议属于无效协议。既然合同无效，就不存在违约之说，所以原告关于违约的主张没有法律依据。相反，原告东赫公司应对该无效合同承担过错责任，理由为：根据《中华人民共和国建筑法》第七条规定，建设工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。第八条规定“申请领取施工许可证应当具备以下条件：1、已经办理建筑工程用地批准手续；2、已经办理建设工程规划许可证；3、...。”原告未能取得上述证件，导致工程无法正式开工，原告曾多次承诺在先开工后补办手续，被告欣竑成公司也相信了原告，并做了大量准备，小范围施工，但终因原告未能领取到上述证件，工程被迫停工。关于我公司的损失，将会另案起诉。而本案中工程未能正式开工的原因在于原告方自己，原告方如有损失也应自行承担。3、原告在诉状中称有巨大损失，但没有写明损失总额和损失明细，因为原告没有具体的诉讼请求，导致欣竑成公司不能针对性答辩，原告的这种行为有滥用诉权的情形，其行为给我方造成损失，也浪费司法资源。综上，原告的起诉既没有具体的诉讼请求，也没有充足的事实根据和合法的理由，请求法院驳回原告的起诉或所谓的诉讼请求。 被告周小松未到庭未答辩。 原告为支持其诉讼请求，向本庭提供如下证据： 一、原告的营业执照复印件、法定代表人身份证明书、法人身份证复印件各1份，证明原告主体身份情况。 二、建设工程施工总承包合同（补充协议）1份，证明原被告双方于2018年2月12日签订盛世郡璟工程的建设工程施工合同，原告将盛世郡璟住宅小区二标段1#、12#、13#、19#--33#楼、幼儿园、会所、西侧底商工程建筑工程土建、装修及安装工程发包给被告，约定开工日期为2018年3月16日，竣工日期为2019年4月20日。工程由被告垫资到单体单栋交钥匙为止。工程价款包括但不限于本工程所需的所有材料、供应品、设备成本、机具、运费、各种应付税款、搬运费、工资、安装费、配合费、一般支出费、利润、保险费、管理费、保修费、查验费、窝工费、误工费、赶工费、环保措施费、工程报建费、报建配合费、归档费、手续费、总包配合费、甲方直接分包项目税费、利润等，以及就本工程所做的试验及检测所需各项费用及其它履行本协议有关的各项成本与费用。 三、被告的营业执照复印件、建筑业企业资质证书复印件、法定代表人身份证复印件、授权委托书、受委托人周晓松身份证复印件各1份，证明被告江苏竑成建设集团有限公司具有建筑业企业资质，具备与原告签订建设工程施工合同的条件，其授权周晓松做为与原告进行合同签订、洽谈业务、项目投资、施工管理、工程款收取、结算、协议补充等业务。 四、承诺书2份，2018年4月30日由周晓松签署的承诺书证明开工后，被告竑成建设集团一直未能按照工程进度施工，且采购建筑材料不及时，导致工期一再拖延。其承诺每天给原告上缴违约金100000元整。2018年5月31日周晓松签署并加盖江苏竑成建设集团有限公司盛世郡璟项目部章的承诺书证明该公司自2018年3月16日进场至今未能正常施工，故又向原告做出承诺，保证施工材料于2018年6月15日前进场，保证项目部人员及施工人员6月15日前全部配齐入场。说明其从3月16日入场至5月31日两个半月的时间未能施工，按照每天100000元违约金的标准，应向原告支付7500000元违约金。 五、2018年10月15日周晓松向原告出具的证明1份，证明因其不具备资金和能力继续施工，已于2018年8月27日停止施工，主动向原告提出解除合同，由原告自行安排其他承建队伍施工完成剩余工程。说明双方已解除合同，且原告没有任何过错，被告应承担相应违约责任。 六、建设工程施工许可证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、国有建设用地使用证各一份，证明原告已经取得了涉案工程所需要的四证。 被告欣竑成公司、周晓松均未向本庭提供证据。 经审理本院认定事实如下：被告江苏欣竑成建设集团有限公司原名江苏竑成建设集团有限公司，于2018年5月10日变更为现名称。 2018年2月8日，原江苏竑成建设集团有限公司签发授权委托书一份，内容为“江苏竑成建设集团有限公司授权委托书竑成建字（委）2018第（）号依据国家相关法律、法规本公司特授权周晓松身份证号码3206251977××××××××同志为我公司在贵单位：廊坊市东赫房地产开发有限公司开发的盛世郡璟住宅小区的代理人，其权限为：洽谈业务、合同签订、项目投资、施工管理、工程款收取、结算、协议补充等业务（注：本公司不承担以本委托书做为其他担保、抵押、贷款等行为）。授权单位：江苏竑成建设集团有限公司（盖章）法定代表人姜广平印（盖章）签发日期：2018年2月8日至有效期（24个月）止附：受托人：姜广平性别男年龄61身份证号码：3206251957××××××××家庭住址：江苏省海门市电话号码138××××1518”，该委托书上加盖有江苏竑成建设集团有限公司公章、姜广平印章。 2018年2月12日，原告与原江苏竑成建设集团有限公司签订霸州市扬芬港镇盛世郡璟住宅小区二标段1#、12#、13#、19#、20#、21#、22#、23#、24#、25#、26#、27#、28#、29#、30#、31#、32#、33#楼、幼儿园、会所、西侧底商工程补充协议一份，约定了工程名称为盛世郡璟住宅小区二标段1#、12#、13#、19#-33#楼、幼儿园、会所、西侧底商建设工程，工程地点为霸州市扬芬港镇张家堡村，工程内容为：盛世郡璟住宅小区二标段1#、12#、13#、19#-33#楼、幼儿园、会所、西侧底商工程建筑工程土建、装修及安装工程。包括土方回填、装饰装修工程（以施工蓝图为准）、水暖电工程、消防工程、门窗工程、电梯井及集水坑部位土方开挖、包括工程设计变更等。协议约定的开工日期为2018年3月16日（以东赫公司书面通知的开工日期为准），竣工日期为2019年4月20日，协议工期总日历天数为400天。工程款支付方式（按照单体单栋独立结算支付），本工程工程款单体单栋竣工后进行支付，由东赫公司及委托的监理单位对欣竑成公司已完工程量及质量进行审核且签字确认后，由欣竑成公司提交付款申请，东赫公司自收到欣竑成公司提交付款申请的七个工作日内进行审核确认，经东赫公司审核无误，并在付款申请单上签字确认后，五个工作日内支付工程款……该协议还约定了协议价款中包含的风险范围、合同价款调整方法、验收、竣工结算、协议争议等内容。 协议签订后在履行过程中的2018年4月30日，周晓松为原告出具了一份承诺书，承诺：1、工地西门大门口拆改和门岗保卫完成时间为2018年5月2日；2、盛世郡璟项目1#楼、12#楼、13#楼所用钢筋从2018年5月5日早上8点开始连续五天每天一车（40吨左右）陆续进钢筋共计200吨，以保证工程顺利进行。如以上内容有一项未完成，则同意给原告每天上缴违约金壹拾万元整（人民币100000.00元）。如不履行上述条件自愿退场，并承担由此给原告造成工期延误的损失费用和负面影响。 到2018年5月31日被告仍然未正常施工，当日周晓松再次给原告出具了一份承诺书，承诺：1、保证施工所需材料6月15日前进场，以保证工程顺利进行；2、保证项目部人员及施工人员6月15日前全部配齐入场。如到期未履行上述条件，无条件退场，20日内解散农民工和现场管理人员，清理机械设备等并办理退场事宜，终止（霸州市扬芬港镇盛世郡璟住宅小区二标段1#、12#、13#、19#、20#、21#、22#、23#、24#、25#、26#、27#、28#、29#、30#、31#、32#、33#楼、幼儿园、会所、西侧底商工程）合同，并承担由此给原告造成工期延误的损失及负面影响的一切责任。该承诺书上加盖有江苏竑成建设集团有限公司盛世郡璟项目部的印章。 后原告周晓松又为原告出具了一份证明，大意为：兹有江苏竑成建设集团有限公司承建的东赫公司的霸州市杨芬港镇盛世郡璟小区二标段工程，负责人周晓松，身份证号码3206251977××××××××，于2018年2月12日签订合同，2018年3月16日进场施工，因无资金和能力继续施工，于2018年8月27日停止施工，1＃楼施工至地下室顶板钢筋绑扎，12＃楼施工至筏板绑扎，剩余工程未完成，无法按合同约定时间2019年4月20日完成工程竣工验收，给建设单位造成极大的经济损失，现请求东赫公司自行安排其他承建队伍施工完成剩余工程，江苏竑成建设集团有限公司与东赫公司签订的承包合同解除。特此证明江苏竑成建设集团有限公司驻霸州市扬芬港镇盛世郡璟项目部负责人：周晓松”的证明一份。本案立案时原告提交的证明中年月日为空白。原告主张在立案后通过回忆，记起周晓松出具该份证明的日期应当是2018年10月15日，原告便自行添加上了年月日。 本案所争议的工程，原告分别于2017年取得国有建设用地使用权证、2017年6月8日取得建设用地规划许可证、2018年11月2日取得建设工程规划许可证、2019年7月8日取得1＃、12＃、13＃楼的建设工程施工许可证。 现原告已委托其他公司对本案争议的工程进行施工。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条规定“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予以支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等审批手续的除外。”而本案中，原告在起诉前已经取得建设工程规划许可证等审批手续。故在2018年2月12日，原告与原江苏竑成建设集团有限公司签订霸州市扬芬港镇盛世郡璟住宅小区二标段1#、12#、13#、19#、20#、21#、22#、23#、24#、25#、26#、27#、28#、29#、30#、31#、32#、33#楼、幼儿园、会所、西侧底商工程补充协议应为有效。在协议履行过程当中，被告方屡次违约并屡次向原告承诺，直至2018年8月27日被告停止施工，被告通知原告要求解除协议。而原告在被告停工后也未表示异议，故应视为原告同意被告停工并解除协议的要求，原被告解除协议的时间应为2018年8月27日。原告主张被告周晓松出具证明的日期应当是2018年10月15日，缺乏证据支持本院不予采信。因被告在履行协议过程违约，为此被告于2018年4月30日向原告承诺，如不能按期在2018年5月2日和5日完成承诺的事项，自愿每天给付原告违约金100000元。被告的承诺系其真实意思表示，合法有效。而到2018年5月31日被告再次为原告出具承诺书时，证实被告再次违约，所以被告应按照其承诺赔偿原告损失。故对原告要求被告赔偿违约损失500000元的主张，应予支持。被告周晓松作为委托代理人所为的行为，其行为后果均应由委托人承担，故上述赔偿责任应由被告欣竑成公司承担，被告周晓松不承担责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条之规定判决如下： 一、被告江苏欣竑成建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告廊坊市东赫房地产开发有限公司违约金500000元。 二、驳回原告廊坊市东赫房地产开发有限公司对被告周晓松的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8800元减半收取4400元，由被告江苏欣竑成建设集团有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 审判员  吴建民 二〇二〇年七月五日 书记员  徐福宝