四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终1231号 上诉人（原审被告）：高县天诚置业有限公司，住所地四川省高县庆符镇滨江西路39号1栋2号。 法定代理人：周全，董事长。 委托诉讼代理人：刘尚公，四川恪诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚远强，四川恪诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：中基港航建设有限公司，住所地四川省成都市武侯区武兴路86号1栋4层406号。 法定代表人：施小海，执行董事。 委托诉讼代理人：游将，男，该公司员工。 上诉人高县天诚置业有限公司因与被上诉人中基港航建设有限公司追偿权纠纷一案，不服四川省高县人民法院（2020）川1525民初357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 高县天诚置业有限公司上诉请求：1.撤销四川省高县人民法院（2020）川1525民初357号民事判决，改判驳回中基港航建设有限公司的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由中基港航建设有限公司承担。事实和理由：1.工程竣工结算款依法应为26092150元，高县天诚置业有限公司已经全面履行了建设工程备案合同中支付工程款的义务，不应当再行代为支付中基港航建设有限公司应当支付相应款项的义务；2.高县天诚置业有限公司与中基港航建设有限公司于2019年1月26日签订的解除协议，没有四川虹亚建筑工程有限公司（陈正林）签字确认，未成立。即使该协议得到第三人追认，也因为违反了法律禁止转包的规定而无效。 中基港航建设有限公司答辩称，1.2019年1月26日高县天诚置业有限公司与中基港航建设有限公司签订的《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议》是双方真实意思表示，合法有效，双方的权利义务关系应当以该协议为依据；2.高县天诚置业有限公司知悉中基港航建设有限公司与陈正林之间的关系，高县天诚置业有限公司与陈正林在2019年1月26日之后的结算不能构成表见代理；3.高县天诚置业有限公司不能证明已经足额支付了工程价款，应当承担按照解除协议约定的代付义务。 中基港航建设有限公司向一审法院起诉请求：高县天诚置业有限公司立即给付中基港航建设有限公司垫付款102677元。 一审法院认定事实：2017年3月6日，中基港航建设有限公司（承包人）与高县天诚置业有限公司（发包人）签订了“龙湾国际二期项目二标段房屋建筑总承包”《合同协议书》。2019年1月26日，中基港航建设有限公司（甲方）与高县天诚置业有限公司（乙方〕）签订了《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议》，其中约定：1、第三条：“结算：甲乙双方确认乙方截止2018年12月21日前在该项目施工的进度产值为2795万元，甲方已支付乙方进度款为1895万元，欠付900万元。甲乙双方明确，本工程后续结算与乙方无关”。2、第五条：“甲方欠付工程款900万元减去支付913534.81元后剩余的8086465,19元（欠付工程款），甲方不再支付乙方，甲方用该欠付工程款8086465,19元支付乙方施工期间在该项目所有欠付的人工费、材料费、机具租赁费等费用。今后甲方支付所转移的债务以及剩余工程款时，凡是不经过乙方账户，由甲方直接转入债权方的，由收款方直接向甲方提供发票，此类票据与乙方无关”。3、第六条：“如果乙方退出该项目后，被工人或材料班组等起诉要求支付该项目欠付的人工费、材料费、机具租赁费等费用，乙方有权追加甲方为被告”。 2019年7月25日，中基港航建设有限公司向四川省高县人民法院提起诉讼，要求确认中基港航建设有限公司与高县天诚置业有限公司于2017年3月6日签订的《龙湾国际二期项目二标段总承包合同》于2019年1月26日解除。2019年8月6日，四川省高县人民法院以（2019）川1525民初1033号民事调解书确认中基港航建设有限公司与高县天诚置业有限公司在2017年3月6日签订的《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同》于2019年1月26日解除。中基港航建设有限公司退出了上述工程项目，与高县天诚置业有限公司解除了原合同，高县天诚置业有限公司欠付中基港航建设有限公司工程款8086465.19元，中基港航建设有限公司施工期间在该项目所有欠付的人工费、材料费、机具租赁费等费用由高县天诚置业有限公司支付。 2019年9月23日，高县裕华商贸有限公司起诉中基港航建设有限公司，诉请支付水泥款83107元，支付违约金18405元，共计101512元。2019年11月14日，四川省高县人民法院作出（2019）川1525民初1374号民事裁定书，驳回了中基港航建设有限公司申请追加高县天诚置业有限公司为共同被告的申请。2019年12月2日，四川省高县人民法院作出（2019）川1525民初1374号民事判决书，支持了高县裕华商贸有限公司全部诉讼请求。中基港航建设有限公司上诉，2020年3月10日，四川省宜宾市中级人民法院作出（2020）川15民终242号民事判决书，驳回上诉，维持原判。中基港航建设有限公司承担了102677元债务。 一审法院认为，中基港航建设有限公司与高县天诚置业有限公司签订的《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议》，是四川省高县人民法院已经予以确认的不违反法律规定、合法有效的、双方真实意思的表示的合同，该合同的约定虽不能对抗第三人，但对双方均有拘束力。中基港航建设有限公司已履行了应由高县天诚置业有限公司承担的水泥款义务，有权依据合同的约定向其追偿，故中基港航建设有限公司要求高县天诚置业有限公司给付垫付的水泥款的诉讼请求，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决：高县天诚置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付中基港航建设有限公司垫付的水泥款102677元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1165元，由高县天诚置业有限公司负担。 二审中,当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议》系高县天诚置业有限公司与中基港航建设有限公司双方真实意思表示，并不损害社会公益，且参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，高县天诚置业有限公司与中基港航建设有限公司就前期工程价款进行了结算，中基港航建设有限公司有权按照该结算金额主张权利。故高县天诚置业有限公司上诉认为《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议》无效，高县天诚置业有限公司不应当按照该协议支付工程价款的上诉理由，本院不予支持。 如前所述，《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议》系高县天诚置业有限公司与中基港航建设有限公司真实意思表示，双方均应按照该协议履行各自义务。该协议第五条明确载明“甲方欠付工程款900万元减去支付913534.81元后剩余的8086465.19元（欠付工程款），甲方不再支付乙方，甲方用该欠付工程款8086465.19元支付乙方施工期间在该项目所有欠付的人工费、材料费、机具租赁费等费用。”，现高县天诚置业有限公司并未举证证明其已经代中基港航建设有限公司支付了超过8086465.19元的费用，中基港航建设有限公司因龙湾国际二期项目支付的水泥款102677元，应当由高县天诚置业有限公司承担。 综上所述，上诉人高县天诚置业有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2354元，由上诉人高县天诚置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭美宏 审判员  彭晓烽 审判员  龙 雨 二〇二〇年七月六日 书记员  徐 莲