内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2020）内05民终1208号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司。负责人：王某。委托诉讼代理人：曹某，北京市尚衡律师事务所通辽分所律师。委托诉讼代理人：赵某，北京市尚衡律师事务所通辽分所律师。被上诉人（原审原告）：张某，住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：刘某，内蒙古宏冠律师事务所律师。原审被告：姜某1，住内蒙古自治区通辽市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司因与被上诉人张某,原审被告姜某1机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区科尔沁左翼中旗人民法院（2018）内0521民初9267号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案，并依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司上诉请求：1、请求依法撤销原审判决第一、二项并依法改判；2、被上诉人承担诉讼费。事实与理由：司法鉴定意见书所依据的检查是在上诉人未陪同的情况下做出的，其所依据的颅脑CT片被上诉人不能提供。后被上诉人检查颅脑的检查结果与鉴定意见书不符。另，上诉人通过转账方式向被上诉人垫付了10720元，一审法院仅认定10000元。被上诉人张某答辩称，一审法院认定事实和适用法律均正确，所以请求二审法院驳回上诉请求、维持原判。上诉理由与事实不符。做核磁的时候给了我方10720元。上诉人于2019年1月庭审时申请重新鉴定，对方经一年之久未缴纳鉴定费，放弃其权利。原审被告姜某1未到庭发表答辩意见。一审法院认定的事实：2018年8月17日7时55分许被告姜某1驾驶×××号江淮牌小型轿车，车内乘坐案外人姜某2，沿查干嘎查内水泥路由西向东行驶至交叉路口处与由南向北行驶原告张某驾驶的无号牌雅马哈牌110型两轮摩托车相撞，致使原告张某及案外人姜某2二人受伤，双方车辆损坏的交通事故。2018年8月17日原告张某在吉林大学第一医院住院治疗7天，支出医疗费19890.66元；2018年8月24日原告张某在通辽市科左中旗蒙医院住院治疗7天，支出医疗费7611.60元，合计支出医疗费27502.26元。原告张某委托吉林公正司法鉴定中心对伤残等级、误工期、护理期等进行鉴定，2018年11月26日吉林公正司法鉴定中心作出吉公正司鉴中心［2018］临鉴字第1723号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1．被鉴定人张某颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状评定为十级伤残；2．被鉴定人张某此次外伤的护理期以60日为宜。2018年8月28日通辽市科左中旗公安局交通警察大队作出左公交认字2018第040214号道路交通事故认定书，认定被告姜某1负此次事故的主要责任，原告张某负次要责任。被告姜某1驾驶的车辆在被告中国平安股份有限公司通辽市分公司科尔沁左翼中旗支公司投保第三者责任强制保险，事故发生在保险期限内。2018年8月31日被告中国平安保险公司通辽市分公司科尔沁左翼中旗支公司经被告姜某1同意向原告张某垫付10000元。一审法院认为，2018年8月17日7时55分许被告姜某1驾驶×××号江淮牌小型轿车，车内乘坐案外人姜某2，沿查干嘎查内水泥路由西向东行驶至交叉路口处与由南向北行驶原告张某驾驶的无号牌雅马哈牌110型两轮摩托车相撞，致使原告张某及案外人姜某2二人受伤，双方车辆损坏的交通事故。2018年8月28日通辽市科左中旗公安局交通警察大队作出左公交认字2018第040214号道路交通事故认定书，认定被告姜某1负此次事故的主要责任，原告张某负次要责任，事实清楚，程序合法，一审法院依法予以确认。对原告张某的损失，被告姜某1应当承担相应的赔偿责任。被告姜某1驾驶的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司投保机动车第三者责任强制保险，且该起事故发生在保险期间内，先由被告中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司在第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，再由被告姜某1根据事故责任比例承担赔偿责任。原告张某主张的医疗费经依法核对后予以支持。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，故原告张某主张的误工期应认定为101天。原告张某提供的交通费票据与其就医时间、地点不相符，一审法院不予支持。原告张某主张的营养费，无医疗机构关于加强营养的意见，故对其营养费的主张，一审法院不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司辩称，已向原告张某垫付各项费用10720元，原告张某认可收到被告中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司垫付款10000元，且被告姜某1知情，故其要求应在原告张某主张的诉讼金额中予以扣除10000元的意见，一审法院予以采纳；被告中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司不能说明720元的支付内容，且被告姜某1亦不知情，故其要求应在原告张某主张的诉讼金额中予以扣除720元的意见，一审法院不予采纳。被告中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司提出原告张某在进行司法鉴定时未通知其陪同查体，原告张某提供的鉴定报告中依据2018年11月20日检查颅脑CT片显示左侧颞顶叶见斑片状低密度转化造影鉴定为十级伤残，此影像片检查报告单其始终未见到，且于2019年1月6日在其的陪同下原告张某在科左中旗人民医院再次检查颅脑核磁中未见转化灶形成，其认为原告张某2018年11月23日在吉林公正司法鉴定中的鉴定报告程序不合法，申请重新鉴定的意见，一审法院予以准许后已就其申请委托至沈阳医学院法医鉴定所，但其在一审法院指定的期限内未预交鉴定费，应当对该事实承担举证不能的法律后果，故对其辩解意见，一审法院不予采纳。责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担，被告中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司未提交证据证明有其他约定，故对其不承担诉讼费用的辩解意见，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司于本判决生效后十日内在第三者责任强制保险限额内赔偿原告张某误工费11395.83元（112.83元×101天）、护理费8039.36元（108.64×元74天）、伤残赔偿金71340元（35670元×20年×10％）、精神损害抚慰金3000元（30000元×10％）、被扶养人生活费2436.80元（12184元×4年÷2人×10％），合计96211.99元；二、被告姜某1于本判决生效后十日内赔偿原告张某医疗费12251.58元［（27502.26元-10000元）×70％］；三、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为1581元，由原告张某负担425元，被告中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司负担1103元，被告姜某1负担53元。本院经二审审理查明，上诉人中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司向被上诉人张某支付10720元用于做核磁检查。本院二审期间当事人没有提交新证据，其他二审经审理查明的事实及采信的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同具有法律约束力，合同各方当事人应全面履行合同约定的义务。被保险人在保险期间内发生了保险事故,保险公司应当按照合同约定履行给付保险金的义务。上诉人对原审鉴定报告提出异议，但在重新鉴定过程中未按规定及时交纳鉴定费用，故应视为上诉人对该项权利的放弃，故本院对上诉人针对原审鉴定报告提出的异议不予支持。在二审审理过程中，被上诉人张某自认除10000元外另收到上诉人给付的720元，故应在原审被告姜某1赔偿范围内予以扣减。综上，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区科尔沁左翼中旗人民法院（2018）内0521民初9267号民事判决第一项、第三项；二、变更内蒙古自治区科尔沁左翼中旗人民法院（2018）内0521民初9267号民事判决第二项为原审被告姜某1于本判决生效后十日内赔偿被上诉人张某医疗费11747.58元［（27502.26元-10720元）×70％］；如给付义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1581元，由被上诉人张某负担425元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司负担1103元，原审被告姜某1负担53元。二审案件受理费3162元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼中旗支公司负担。本判决为终审判决。审判长 师国亮审判员 张 雷审判员 董明华二○二○年七月七日书记员 邓薇薇