呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2020）内0105民初3343号原告：姬海龙,男,无固定职业，现住呼和浩特市。委托诉讼代理人：胡晓娟(系原告妻子)，女，1990年12月15出生，现住呼和浩特市玉泉区昭君路世源佳境小区A5号楼1单元303号。被告：内蒙古恒之大国际旅行社有限公司,住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区锡林南路恩和大厦711号。法定代表人：汤风强,总经理。委托诉讼代理人：王睿，内蒙古慧灵律师事务所律师。委托诉讼代理人：董远强，内蒙古慧灵律师事务所律师。原告姬海龙与被告内蒙古恒之大国际旅行社有限公司（以下简称恒之大公司）劳动争议一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姬海龙的委托诉讼代理人胡晓娟、被告恒之大公司的委托诉讼代理人王睿、董远强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姬海龙向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原被告签订的《劳动合同书》;2、依法判令被告为原告补缴社会保险费(自2018年3月至2019年10月);3、依法判令被告支付原告合同期内剩余6个月的双倍工资48000元(自2019年11月1日至2020年4月30日,4000元×6个月×2倍);4、依法判令被告支付原告经济补偿金8000元。事实与理由：一、《裁决书》认定原告的入职时间为2019年4月1日,认定事实错误,适用法律错误。首先,原告于2017年入职被告公司,2018年3月签订《劳动合同》,合同到期后,原被告于2019年4月1日续签《劳动合同书》,该事实有原告的工资单(银行流水)予以佐证,《裁决书》认定事实错误。其次,原告的入职时间举证责任在于被告。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定,劳动者的入职时间应由用人单位举证。本案中,被告仅提供了双方签订的劳动合同书,未提供职工名册及劳动者签字认可的入职登记表,在双方对此有争议的情况下,视为被告未完成举证责任,应承担举证不能的后果,《裁决书》认定原告未提交证据予以证明,适用法律错误。二、《裁决书》认定原告于2019年11月1日离职,认定事实错误,适用法律错误。本案中,据以认定原被告劳动关系的解除的“微信通知”不具有法律效力。根据《劳动合同法》第四十条之规定,用人单位解除劳动合同需提前30天向员工送达书面通知。而本案中,被告向原告发送的“微信通知”不属于书面通知,不具有解除劳动法律关系的法律效力,且“微信通知”的内容并不具有正式解除劳动关系的意思表示,不能以此认定原被告劳动关系解除。另,原告系被告公司的高级管理人员,工作时间灵活,由原告自己根据工作需要进行安排,且根据原被告签订的《劳动合同书》可知,双方的合同书系不定时工作协议。此外,根据《劳动合同法》第四条、第三十五条之规定,用人单位变更工作时间需与劳动者协商一致或者需要经全体职工讨论决定。本案中,被告随意变更劳动时间,并以此为由拒绝为原告发放工资,不仅严重违反合同约定,同时违反了法律的强制性规定,严重侵害了原告的合法权益。同时,原告是否离职举证责任应由被告承担。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(二)第一条第二款之规定:“因解除或者终止劳动关系产生的争议,用人单位不能证明劳动者收到解除或终止劳动关系书面通知时,劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”本案中,被告未提供向原告送达解除或终止劳动关系的书面材料,应承担举证不能的后果,而《裁决书》在被告未提供证据的情况下认定原告于2019年11月1日离职,适用法律错误。三、原告要求被告支付合同期限内剩余6个月的双倍工资有事实及法律依据。根据原被告签订的《劳动合同书》约定,被告若未按约定支付原告劳动报酬,则原告有权要求解除劳动合同并要求被告一次性支付合同剩余期限原告应得的劳动报酬的双倍薪资。本案中,被告在未解除劳动关系情况下,自2019年11月起暂停发放原告工资,违反合同约定,原告有权依据合同约定主张相应的权利。被告恒之大公司辩称：一、回民区劳动仲裁委员会依据双方签订劳动合同书的合同期限认定双方的劳动关系从2019年4月1日开始，而原告主张双方劳动关系自2018年3月开始是没有任何证据。二、裁决书认定原告于2019年11月1日离职，认定事实、适用法律正确。被告通过微信通知与原告解除劳动关系是合法有效的，微信为原被告双方之间工作沟通的习惯和有效方式，在原告收到被告发出的解除劳动关系通知后，仍以拒绝到岗的行为明确表示认可原告所发的通知内容，即双方自2019年11月1日解除双方劳动关系，且从原告的起诉状诉讼请求第二项社会保险的截止时间为2019年10月，也能证明原告对双方劳动关系存续截止为2019年10月也是认可的。被告多次向原告明确原告的工作时间，要求原告到岗工作，但是原告均予以拒绝。双方签订的劳动合同书并未对原告的劳动时间作出特别约定，那么原告作为被告员工，在未得到公司特别许可的情况下，就应当遵守被告公司对全体员工工作时间的规定，因此裁决书认定的事实准确，适用法律正确。三、不存在被告向原告支付双倍剩余工资的情形。双方劳动合同约定被告未按照劳动合同约定支付剩余期限双倍工资，但是本案被告在原告如约履行合同期间，一直按照约定履行支付工资的义务，后因原告未按照双方约定履行合同义务，持续旷工，被告不存在支付其工资的义务，且因其违约，被告已经微信通知解除了双方的劳动合同，因此不存在被告未按合同约定支付工资的情况。至双方合同解除时，双方劳动关系超过6个月未超过1年，按照规定，被告支付的经济补偿金应当为一个月的工资，而非两个月，且本案是因为原告未履行工作义务，严重违反被告公司制度，按照规定不应由被告向其支付解除劳动合同的经济补偿。本院经审理认定事实如下：2018年3月原告入职被告处，担任导游部经理工作岗位。2019年4月双方签订书面劳动合同，约定：合同期限为2019年4月1日至2020年4月30日止，劳动报酬为每月基本工资4000元加提成，每月15日至20日期间，被告按月发放至原告招商银行卡上，基本工资及当月提成同时发放；双方协商一致，可以解除本合同；被告未按劳动合同约定支付原告劳动报酬或者提供劳动条件，原告可以解除合同。并有权要求被告一次性支付合同剩余期限原告应得劳动报酬的双倍薪资；原告未按合同约定积极履行义务，被告有权解除合同。双方未对原告工作时间进行约定。被告未给原告缴纳在职期间的社会保险。原告于2019年10月底之后再未到被告公司工作。后原告因补缴社保、支付经济补偿金等事宜原告于2020年向呼和浩特市回民区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、裁决解除原告与被告签订的《劳动合同书》;2、裁决被告为原告补缴社会保险费(自2018年3月至2019年10月);3、裁决被告支付原告合同期内剩余6个月的双倍工资48000元(自2019年11月1日至2020年4月30日,4000元×6个月×2倍);4、裁决被告支付被告经济补偿金8000元(4000元×2个月)。呼和浩特市回民区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月28日作出回劳仲字第﹝2020﹞第51-1号仲裁裁决书，裁决：一、双方劳动合同已解除；二、驳回原告的其他仲裁请求。同日，呼和浩特市回民区劳动人事争议仲裁委员会又作出回劳仲字第﹝2020﹞第51-2号仲裁裁决书，裁决：一、被告在裁决生效后15日内为原告补缴2019年4月至2019年10月期间的社会保险，具体金额以社会保险经办机构核定为准；二、被告在裁决生效后15日内支付原告经济补偿金4000元。仲裁裁决后原告不服，诉至法院。以上事实有《劳动合同》、回民区劳动人事争议仲裁委员会回劳仲字第﹝2020﹞第51号仲裁裁决书、微信截图予以证明。原、被告存在争议的事实：原告入职时间；被告是否应为原告补缴社保；被告是否应给付原告双倍工资及经济补偿金。针对上述争议焦点，原告提交了：1、劳动合同书、招商银行账户历史交易明细表，拟证明被告于2018年4月开始向原告发放工资，原、被告于2018年3月开始建立劳动关系，双方签订劳动合同系不定时劳动合同，合同约定原告月工资4000元加提成，若被告故意拖欠工资，原告有权解除劳动合同关系，并要求被告一次性支付合同剩余期限内应得劳动报酬的双倍工资双倍薪资；2、微信截图，拟证明变更劳动者工作时间需经民主决议和公示程序，被告未经公示，任意变更原告劳动时间，违反了法律的强制性规定，故该通知不具有法律效力。原告系公司的高级管理人员，工作时间根据自己的工作需要自行安排，且原、被告签订的劳动合同系不定时劳动合同，故原告不存在旷工情形。被告对该两组证据的合法性、真实性、关联性认可，对证明问题不认可，被告多次向原告释明工作时间及工作职责情况下，其仍继续违反被告公司制度，被告依据双方劳动合同书约定解除劳动关系不存在违约，原告提供的流水明确记录所发放的为劳务费，并非工资收入。被告提交劳动合同书、微信通知、微信回执，拟证明原告与被告于2019年4月1日签订劳动合同书，约定被告聘请原告为导游部经理，原告于2019年11月1日开始连续旷工55日，2019年12月25日，被告依据双方劳动合同书约定，向原告发出解除通知，原告收到后表示认可，双方于2019年11月1日解除了劳动关系。原告对证据真实性认可，证明目的不认可，被告随意变更原告劳动时间，未经民主和公示程序，其变更行为不具有法律效力，故原告不存在旷工情形。被告所述的规章制度未向原告告知及公示，原告对被告所述的规章制度并不知情。本院认为，关于原告工作年限的问题，原告主张其入职时间为2017年8月，其提供的招商银行账户历史交易明细表显示，2018年4月至12月、2019年1月至3月，被告公司向其发放“劳务费”，被告称在此期间双方形成劳务关系，但原告一直在导游部工作，该工作系被告公司业务的组成部分，被告按时为原告发放工资，双方形成事实劳动关系。之后双方签订了书面劳动合同书，故本院确认双方的劳动关系于2018年4月建立。根据被告于2019年12月25日通过微信发给原告的通知以及原告的回复，该解除通知虽非文本形式，但双方均对解除劳动关系作出了明确表示，且原告于2019年10月底之后再未上班，本院确认双方的劳动关系于2019年12月26日解除。因原、被告未对原告的工作时间进行约定，视为执行标准工作时间，原告称每年的11月以后公司即开始休息，未提供相应的证据，原告于2019年10月底之后再未上班，并不存在被告拖欠原告工资或未给其提供劳动条件的情形，对于原告要求被告按合同约定支付合同期内剩余6个月的双倍工资的请求证据不足不予支持。对于原告提出由被告为其补缴社保的主张，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳”，《社会保险征收暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”，依据上述法律规定，征缴社会保险费不属于人民法院受理民事案件的范围，故对原告提出由被告为原告补缴社会保险的主张本院不予支持。对于原告提出由被告给付原告解除劳动合同经济补偿8000元的主张，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，原告主张经济补偿符合法律规定，本院予以支持，双方签订劳动合同约定原告月工资4000元加提成，本院认定原告每月工资为4000元，原告在被告处工作期间为2018年4月1日至2019年12月25日，庭审中双方均认可原告于2019年10月底开始原告不再在被告处工作，依照法律规定被告应向原告支付经济补偿8000元（4000元×2个月）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险征收暂行条例》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告姬海龙与被告内蒙古恒之大国际旅行社有限公司的劳动关系自2019年12月26日起解除；二、被告内蒙古恒之大国际旅行社有限公司于本判决生效后15日内支付原告姬海龙经济补偿8000元；三、驳回原告姬海龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告内蒙古恒之大国际旅行社有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判员 托娅二O二O年七月九日书记员 高翔