江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0481民初3398号原告：福州海韵防护用品有限公司。住所地福建省连江县经济开发区东湖园区福建好莱屋轻纺有限公司。统一社会信用代码91350122MA33JR5T15。法定代表人：邱仁松，该公司总经理。委托诉讼代理人：邱仁玲，该公司员工。委托诉讼代理人：许艳春，江苏执与律师事务所律师。被告：常州能威医疗器械有限公司。住所地溧阳市别桥镇兴城东路137号。统一社会信用代码91320481MA20M9WX9T。法定代表人：周东山，该公司总经理。委托诉讼代理人：张岩，该公司员工。委托诉讼代理人:宋志武，江苏麒凯律师事务所律师。原告福州海韵防护用品有限公司与被告常州能威医疗器械有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案受理，由审判员虞建华独任审理，并于同年7月7日进行了公开开庭审理，原、被告委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2020年3月5日原、被告双方签订购销合同，由原告向被告购买一次性医用口罩80万个，单价为2.50元；一次性口罩70万个，单价为1.50元。合同约定被告在收到原告支付的第一笔货款后于3月9日开始发货至3月15日完毕。合同签订后原告按约支付被告合同总价款的50%计1525000元，但被告未能发货。经原告多次要求被告履行发货义务，但被告至今未能发货。后原告要求被告解除合同并退还原告已支付的货款1525000元，但被告仅归还170000元，尚欠1355000元未归还。故起诉要求判令:1、解除原、被告之间的买卖合同；2、判令被告返还尚欠原告的货款1355000元；并承担违约金305000元；3、本案诉讼费用由被告负担。被告辩称，原告诉称的买卖合同属实，但在合同履行过程中双方达成了变更协议，合同应当继续履行。故不同意原告的诉讼请求，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2020年3月5日原告作为乙方和被告作为甲方签订一次性口罩购销合同二份。约定由甲方向乙方提供一次性医用口罩80万个，单价为2.50元及一次性口罩70万个，单价为1.50元，总计价款为3050000元。合同约定，合同签订后乙方在三个工作日内支付合同价款的50%货款，甲方收到50%预付款后应立即安排生产并按合同规定时间发货。后续发货当日乙方根据甲方每天实际发货数量，汇付所发数量的剩余货款至甲方账户，每日结款全额为甲方单日发货量*单价*50%，直至合同执行完毕。交货地点为发货前根据乙方确认地址进行发货，发货时间为3月15日前发完（每日发出各10万个）；发货方式：甲方2020年3月9日发出第一批货物，并随货物附上公司生产的相关证件、产品检验报告及体现真实进价与数量的进货单据。若货物未按约定发出，乙方有权解除合同，并要求甲方在接到解除通知书后二个工作日内退还全部已支付的货款及承担乙方已支付总价款20%的违约金。合同第十条免责条款约定，如甲方遇到本合同签署生效后生产厂商接到政府调拨令征用产能，允许甲方给乙方供除政府征用产能（但需提供当地政府征用产能的公函，方可视作政府征用产能）后剩余产能数量，并继续履行本合同；如甲方生产厂商出现因疫情不到位（以相关部门出具的证用为准）或其他自然灾害（比如地震、火灾、台风等非可控事件）导致无法正常生产，则以实际交货数量结算，退还乙方余款及定金并终止合同，不视为甲方违约。合同签订后原告按约于2020年3月5日转账99万元、3月6日转账535000元。原告认为被告未能按约供货，故提起诉讼。庭审中被告陈述，合同签订时正值疫情严重，口罩紧张，原告的货款到账后被告积极组织采购口罩的生产设备及原料进行口罩生产，且对外采购口罩，积极履行合同。期间原告找到被告，要求退还部分货款，被告于3月14日、15日返回了17万元的货款。被告在组织生产口罩过程中，由于被告方相关人员在采购设备和原材料中将采购款60万余元进行侵占，导致采购的设备和原材料不能正常生产，导致被告无法向原告交付口罩。原告方负责人邱仁玲于2020年5月12日向别桥派出所报案，控告被告诈骗。经过派出所调查和调解，原、被告双方达成补充协议，协议内容大概为2020年5月20日前被告向原告返还货款10万至15万元，并交付15万元至20万元的一次性口罩；口罩单价调整为1.6元；6月15日前交付价值105万元的医用口罩，单价调整为2.3元。达成协议后由被告方工作人员张岩出具了相关手续。后被告于2020年5月24日通过微信转账邱仁玲5000元。补充协议签订后原告组织了口罩准备向原告发货，但原告拒绝提供收货地址，故导致合同无法履行。对此原告认为，被告所述不是事实。3月去被告公司调查发现，被告系空壳公司，在得知被告根本没有履行合同的能力后原告要求解除合同，后被告于3月14日、15日返回了17万元的货款，余款未返回，4月份原告到别桥派出所报警。5月12日派出所要求到所里处理，告知该案属于经济纠纷，不涉嫌诈骗。当时经办民警赵警官把邱仁玲和张岩叫到其隔壁办公室，让原、被告自己协商。被告提出上述所陈述的解决方案，但是原告方没有同意。在原告的催要下，被告才微信转账归还了5000元。被告未能提供其所述的补充协议书。其提供证人陈桦冬（原告提供的被告工商登记信息反映，陈桦冬为被告股东、监事）到庭作证。陈桦冬陈述，2020年5月12日其陪同张岩到别桥派出所处理被告和原告间的口罩买卖纠纷，之先原告向该派出所报了案，过了一段时间派出所让去处理。当时派出所还有赵警官、邱仁玲、张岩。经过协商，张岩和原告方签订了一份合同，合同约定被告用部分口罩抵货款，7月15日之后如果没有发货，被告就将剩余货款返还给原告。当时张岩出具的手续给原告方带走的。协议具体内容记不得了。经本院向经办民警调查，其陈述在2020年5月12日原、被告双方在其隔壁办公室商谈原告购买被告口罩，被告不能按期交货的经济纠纷。经协商，双方最终达成协议，大概内容为被告交付原告一部分口罩，归还一部分现金货款，总金额为150万元左右，是分期进行的。但交付口罩数量、返还现金金额具体的数字记不得了。后过了一段时间，原告方联系派出所，说其联系不上被告，请求派出所帮其联系被告。派出所便将被告负责人的电话打通后由原告方和被告电话联系的，具体内容不清楚。被告对原告主张的违约金认为，合同已作变更，所以不存在违约。即使要承担违约责任，合同约定的按已支付货款20%计算违约金过高，请求予以调整。本院认为，原、被告之间的买卖合同合法有效，双方均应按照合同的约定及时全面履行合同约定的义务。被告在收到原告支付的第一笔货款后应当及时履行交货义务，但被告未能按约交货。被告未能按约交货的原因按照被告的陈述是由于被告方工作人员的原因，被告也未提供证据证明其未能交货存在合同免责条款约定的情形。被告辩称其和原告达成了变更协议，但原告对此予以否认，被告未能提供其所称的相关变更协议，被告提供的证人及本院向相关人员所作的调查，也无法证明原、被告之间达成了变更协议，故对被告提出的双方达成变更协议的主张不予采信。即使按照被告所述，原、被告双方之间就合同的履行进行过协商，但被告后期也未能及时履行付款义务，故被告构成违约，应承担违约责任。现原告要求解除合同，该主张符合合同约定，应予支持，被告收取应该支付的货款应予返还，扣除已返还的175000元，尚应返还1350000元。当事人可以约定违约时一方应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求适当减少。原告按照合同约定主张违约金，因该约定的违约金过高，现被告请求予以调整，应予准许，酌情由被告承担违约金160000元为宜。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条、第一百零七条、第一百三十条、第一百一十四条第二款之规定，判决如下：一解除原告福州海韵防护用品有限公司与被告常州能威医疗器械有限公司于2020年3月5日签订的二份口罩买卖合同；二被告常州能威医疗器械有限公司应返还原告福州海韵防护用品有限公司支付的货款1350000元；并承担违约金160000元，合计1510000元，于本判决生效之日起十日内；三驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9870元，诉讼保全费5000元，合计14870元，由原告负担1344元，被告负担13526元如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。在递交上诉状之日起七日内向江苏省常州中级人民法院立案庭预交上诉案件受理费19740元。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审判员  虞建华二〇二〇年七月二十九日书记员  杨诗雯