福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽06民终1738号 上诉人（原审原告）：吴土金，男，1964年11月8日出生，汉族，住福建省南靖县。 委托诉讼代理人：陈聪，福建衡评律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周艳红，福建衡评律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司，住所地福建省漳州市芗城区胜利东路金保大厦，统一社会信用代码：913506008565052419。 负责人：许捷宏，总经理。 委托诉讼代理人：马甜，女，公司员工。 被上诉人（原审被告）：颜奋杰，男，1981年10月13日出生，汉族，住福建省龙海市。 被上诉人（原审被告）：颜奋达，男，1980年8月4日出生，汉族，住福建省龙海市。 上诉人吴土金、上诉人中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司（以下简称人保漳州公司）与被上诉人颜奋杰、颜奋达机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院(2020)闽0602民初7号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 吴土金上诉请求：撤销一审判决第一项，改判人保漳州公司、颜奋杰、颜奋达赔偿吴土金损失158180.24元。事实和理由：一、一审认定赔偿标准有误。1.吴土金虽户籍在农村，但长期在龙海市内，并与妻子吴白兰共同经营龙海市颜厝小吴废旧物资回收店，该店于2018年1月25日注册，并实际经营用于家庭收入。2.南靖县龙山镇涌口村民委员会出具证明，可以证明吴土金是否从事承包土地的实际情况及实际收入来源。3.本案事故地点发生于，也可以印证吴土金长期在颜厝镇内生活的事实。综上，本案残疾赔偿金、护理费、误工费应按城镇居民标准计算。退一步讲，即使法院认定应按农村居民标准计算，2018年福建省城镇非私营单位分行业在岗职工年平均工资农、林、牧、渔业应为60510元／年。二、一审认定部分赔偿项目有误。除前述的项目外，一审认定后续治疗费另行主张有误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，本案后续治疗费用在出院记录中均有明确载明，属必然产生的费用，应一并解决，避免讼累。 人保漳州公司辩称，请求对吴土金的伤残等级重新鉴定，其他意见与一审的答辩意见一致。 颜奋杰辩称，各项损失应由保险公司承担。 颜奋达辩称，各项损失应由保险公司承担。 人保漳州公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：根据影像诊断，吴土金骨折未累及关节面，鉴定意见所表述活动度丧失情况与实际伤情不符，一审已申请重新鉴定未被法院采纳，现在二审中申请重新鉴定。 吴土金辩称，要求重新鉴定的理由不能成立。 颜奋杰辩称，同意保险公司的上诉意见。 颜奋达辩称，同意保险公司的上诉意见。 吴土金向一审法院提出诉讼请求：判令颜奋杰、颜奋达共同赔偿吴土金损失161292.44元（其中精神抚慰金8000元在交强险限额中优先承担），人保漳州公司在交强险及第三者商业险的限额内承担连带赔偿责任。 一审法院认定事实：2019年8月20日10时10分许，颜奋杰驾驶闽Ｅ×××××号小型普通客车从中国石化加油站出来后欲进入西港线往龙海市九湖方向行驶，当车辆横过非机动车道时，遇吴土金驾驶仓山2077Ｅ号两轮电动自行车沿着龙海市石码方向往龙海市九湖方向的非机动车道逆向行驶，在往龙海市右非机动车道处，两车发生碰撞，造成吴土金受伤及双方车辆局部损坏的道路交通事故。本道路交通事故经福建省龙海市公安局交通警察大队于2019年9月5日作出第350681420190000889号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定：颜奋杰应承担本事故的同等责任；吴土金应承担本事故的同等责任。吴土金在本道路交通事故发生后被送往中国人民解放军联勤保障部队第九0九医院住院治疗13天。出院诊断吴土金伤情为：1、左股骨下段骨折；2、高血压3级；3、冠心病术后。出院医嘱：1、出院后1周内继续保持手术切口干燥，若伤口流脓，渗出明显，及时返院就诊；2、术后3个月内禁止左下肢下地负重活动，期间循序渐进行左膝关节主动屈伸功能锻炼，并加强四肢功能锻炼避免肌肉萎缩及关节僵硬等并发症；3、术后6周、3个月后复查Ｘ线片了解骨痂生长情况并决定是否左下肢负重活动；4、1年后复查Ｘ线，视骨折愈合情况决定是否取出内固定物（取出费用约1万-1.2万）；5、加强营养，多进食鱼虾肉类食物，促进切口愈合；6、出院后若有不适，及时来我院复诊，避免出现严重后果。吴土金支付医疗费43299.81元（住院41991.17元＋门诊1308.64元）。2019年11月25日，吴土金向福建诚正司法鉴定所申请伤残等级、误工期限、护理期限评定。2019年11月26日，福建诚正司法鉴定所作出闽诚正所临鉴字（2019）第0926号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人吴土金的伤残等级为一处第十级；2、被鉴定人吴土金的误工期限为受伤后至伤残评定前一日，护理期限为120日（含住院）。为此吴土金支付鉴定费1800元。2020年1月2日，吴土金向法院提起民事诉讼。本次交通事故发生时，肇事车辆闽Ｅ×××××号小型普通客车的所有人为颜奋达，驾驶人为颜奋杰，颜奋杰驾驶肇事车辆闽Ｅ×××××号小型普通客车系向颜奋达无偿借用。该车向人保漳州公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险100万元（不计免赔率），本次交通事故发生时处于保险有效期内。肇事车辆闽Ｅ×××××号小型普通客车经人保漳州公司定损金额为914元，双方当事人对此均无异议。吴土金提供个体工商户营业执照一份，主要内容：经营者吴白兰，名称龙海市颜厝小吴废旧物资回收店，组织形式个人经营，注册日期2018年1月25日。福建省南靖县民委员会证明一份，主要内容：兹我村村民吴土金与妻子吴白兰于2017年到漳州龙海市（龙海市颜厝小吴废旧物资回收店）开店经营至今，情况属实。2019.12.18日。吴土金与吴白兰（350627196403181521）系夫妻关系。2020年1月9日，人保漳州公司以吴土金提交的福建诚正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书是吴土金自行委托鉴定，鉴定材料未经质证显失公平，鉴定时间不符合鉴定要求，应在内固定物取出且经过适当功能锻炼后才能鉴定为由，申请对吴土金伤残等级进行重新鉴定。 一审法院认为，颜奋杰驾驶闽Ｅ×××××号小型普通客车从中国石化加油站出来后欲进入西港线往福建省龙海市九湖方向行驶，当车辆横过非机动车道时，遇驾驶仓山2077Ｅ号两轮电动自行车沿着福建省龙海市石码方向往福建省龙海市九湖方向的非机动车道逆向行驶，在往福建省龙海市右非机动车道处，两车发生碰撞，造成吴土金受伤及双方车辆局部损坏的道路交通事故。本道路交通事故经福建省龙海市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定：颜奋杰应承担本事故的同等责任；吴土金应承担本事故的同等责任。当事人对此均无异议，予以认可。关于后续治疗费，医院医嘱建议取出内固定物医疗费用约10000元至12000元，因该医疗费用至今未实际发生，医院医嘱建议后续治疗费用也是一个治疗费用大约数，可待实际发生后另行主张。吴土金诉求颜奋达承担赔偿责任，因颜奋达系无偿出借肇事车辆闽Ｅ×××××号小型普通客车给颜奋杰使用，且在此次交通事故中无存在过错，故吴土金该诉求缺乏依据，不予采纳。关于赔偿标准。因吴土金户籍地址为福建省南靖县，吴土金提供的营业执照（个体工商户）经营者为吴白兰，经营者非吴土金。注册日期为2018年1月25日，与吴土金提供的福建省南靖县民委员会证明吴土金从2017年起营业至今的内容不符，故吴土金主张按城镇居民标准计算赔偿标准，缺乏充分证据佐证，依据不足，不予采纳，吴土金应当按照农村居民标准计算赔偿标准。因此本次交通事故造成吴土金的各项损失，对此分析认定如下：1、医疗费43299.81元：吴土金因本次交通事故受伤住院、门诊治疗，支付医疗费合计43299.81元，有吴土金提供的医疗费发票为证，予以确认。2、住院伙食补助费260元：吴土金因本次交通事故受伤住院治疗13天，住院伙食补助费酌定为13天×20元／天＝260元。3、营养费4329.98元：吴土金因本次交通事故受伤住院、门诊治疗，支付医疗费合计43299.81元，出院医嘱建议加强营养，营养费酌定为43299.81元×10%＝4329.98元。4、住院期间护理费2646.87元：吴土金因本次交通事故受伤住院治疗13天，其未提供证据证明护理人员的收入情况或雇佣护工之情形，故住院期间护理费应参照2018年度福建省城镇非私营单位就业人员年平均工资74316元／年标准计算，即住院期间护理费为74316元／年÷365天×13天＝2646.87元。5、出院后护理费6385.41元：吴土金出院后护理期限经依法鉴定为107天，但未鉴定护理依赖程度，吴土金又无法证明其护理依赖程度，故出院后护理依赖程度酌定为部分护理依赖，并按照2018年度福建省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资43564元／年标准计算，吴土金出院后护理费为107天×43564元／年÷365天×50%＝6385.41元。6、误工费11696.64元：吴土金误工期限经依法鉴定为98天，并按照2018年度福建省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资43564元／年标准计算，吴土金误工费为98天×43564元／年÷365天＝11696.64元。7、残疾赔偿金39136元：吴土金因本次交通事故受伤住院治疗13天，其伤情经福建诚正司法鉴定所鉴定为一处十级伤残。因吴土金户籍地址为福建省南靖县，吴土金应当按照农村居民标准计算赔偿标准，即按照2019年度福建省农村居民人均可支配收入19568元／年标准计算，残疾赔偿金为19568元／年×20年×0.1＝39136元。8、精神损害抚慰金5000元：吴土金因本次交通事故受伤住院治疗13天，其伤情经福建诚正司法鉴定所鉴定为一处十级伤残，其精神损害抚慰金本院酌定为5000元。9、鉴定费1800元：吴土金因本次交通事故受伤住院治疗13天，其伤情经福建诚正司法鉴定所鉴定为一处十级伤残、误工期限为受伤后至伤残评定前一日，护理期限为120日（含住院），吴土金因此支付鉴定费1800元，吴土金上述诉求合法有据，予以支持。10、交通费130元：吴土金因本次交通事故住院治疗13天，酌情认定吴土金交通费损失为13天×10元／天＝130元。上述各项损失合计114684.71元。在本次交通事故中，颜奋杰负本事故同等责任，吴土金负本事故同等责任，故上述各项损失应由颜奋杰依法承担赔偿责任。因肇事闽Ｅ×××××号小型普通客车在人保漳州公司投保机动车交通事故责任强制保险，且本次交通事故发生时处于保险有效期内，故人保漳州公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，即赔偿吴土金医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金39136元、交通费130元、住院期间护理费2646.87元、出院后护理费6385.41元、误工费11696.64元，合计74994.92元，吴土金剩余各项损失合计39689.79元（医疗费33299.81元、住院伙食补助费260元、鉴定费1800元、营养费4329.98元。），因肇事闽Ｅ×××××号小型普通客车在被告人保漳州公司投保机动车商业第三者责任险100万元（不计免赔率），且吴土金驾驶的仓山2077Ｅ号两轮电动自行车，属于非机动车，故人保漳州公司应当在机动车商业第三者责任险保险责任限额范围内依法承担赔偿责任，即赔偿吴土金各项经济损失37889.79元（医疗费33299.81元、住院伙食补助费260元、营养费4329.98元。）的60%即22733.87元，余下各项经济损失15155.92元由吴土金自行承担。另外鉴定费1800元，由颜奋杰承担1080元（1800元×60%），吴土金自行承担720元（1800元×40%）。颜奋杰驾驶的闽Ｅ×××××号小型普通客车的车辆损失914元，由颜奋杰自行承担548.40元（914元×60%），吴土金承担365.60元（914元×40%）。鉴定费损失与车辆损失对抵，颜奋杰应当支付吴土金经济损失714.40元。因此，上述诉讼请求部分，合法有据，予以支持；其他诉讼请求部分，证据不足，于法无据，不予支持。人保漳州公司提出在机动车商业第三者责任险保险责任限额范围内依法承担50%的赔偿责任，人保漳州公司该辩称依法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《福建省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十三条的规定，判决：一、人保漳州公司应于判决发生法律效力后十日内在交强险赔偿限额内赔偿吴土金各项经济损失74994.92元（医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金39136元、交通费130元、住院期间护理费2646.87元、出院后护理费6385.41元、误工费11696.64元）；二、人保漳州公司应于判决发生法律效力后十日内在商业第三者责任险赔偿限额范围内赔偿吴土金各项经济损失22733.87元（医疗费33299.81元、住院伙食补助费260元、营养费4329.98元三项合计的60%）；三、颜奋杰应于判决发生法律效力后十日内赔偿吴土金经济损失714.40元；四、驳回吴土金的其他诉讼请求。案件受理费3525.80元，适用简易程序审理减半收取1762.90元，由颜奋杰负担1075.90元，由吴土金负担687元。 二审中，当事人未提交新的证据。 对一审查明的事实，当事人均未提出异议，本院予以确认。 本院认为，关于伤残等级。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定：“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，人保漳州公司并无证据或者理由足以反驳吴土金提供的鉴定意见，其申请重新鉴定不符合上述规定，本院不予准许；其要求重新鉴定的上诉请求不能成立，不予支持。 关于赔偿标准。因吴土金户籍地址为福建省南靖县，其提供的营业执照（个体工商户）登记的经营者并非其本人，一审认定按照农村居民标准计算残疾赔偿金、误工费、出院后护理费，并无不当。吴土金关于应按城镇居民标准计算残疾赔偿金、误工费、出院后护理费的上诉请求，未提供充分证据，应负举证不能的不利法律后果，不予支持。 关于部分赔偿项目。根据福建省统计局发布的一审计算误工费、出院后护理费按2018年福建省城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资（农、林、牧、渔业为43564元/年）计算不符合本地司法实践，应纠正为按2018年福建省城镇非私营单位分行业在岗职工年平均工资（农、林、牧、渔业为60510元/年）计算。出院后护理费应调整为8869.27元（107天×60510元/年÷365天×50%），误工费应调整为16246.52元（98天×60510元/年÷365天）。吴土金关于一审认定误工费、出院后护理费按43564元/年标准计算有误的上诉理由成立，应予采纳。本案一审认定的人保漳州公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任应调整为82028.66元。 综上，吴土金的上诉请求部分成立，应予支持；部分不成立，应予驳回。人保漳州公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省漳州市芗城区人民法院(2020)闽0602民初7号民事判决第二、三项； 二、撤销福建省漳州市芗城区人民法院(2020)闽0602民初7号民事判决第四项； 三、变更福建省漳州市芗城区人民法院(2020)闽0602民初7号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内给付吴土金保险金82028.66元； 四、驳回吴土金的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1762.9元，由颜奋杰负担1233.4元，由吴土金负担529.5元。二审案件受理费2089.69元，由中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司负担778.4元，由颜奋杰负担50元，由吴土金负担1261.29元。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈育生 审 判 员 叶小铭 审 判 员 林 健 二〇二〇年七月二十八日 法官助理 徐明水 书 记 员 马晓斌