文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终620号上诉人（原审原告）:何小洁，女，1970年10月6日出生，汉族，户籍地湖南省娄底市娄星区。委托代理人:刘芙蓉，新化县法律援助中心律师。上诉人（原审被告）:谭四平，男，1966年12月15日出生，汉族，户籍地湖南省娄底市娄星区。委托代理人杨慎勇，湖南宇能律师事务所律师。上诉人（原审被告）:付汉希，男，1968年8月5日出生，汉族，户籍地湖南省娄底市娄星区。委托代理人刘富强，湖南民声律师事务所律师。上诉人何小洁与上诉人谭四平、上诉人付汉希合伙协议纠纷一案，何小洁、谭四平、付汉希均不服娄底市娄星区人民法院（2019）湘1302民初25号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人何小洁及委托诉讼代理人刘芙蓉、上诉人谭四平委托诉讼代理人杨慎勇、上诉人付汉希及委托诉讼代理人刘富强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人何小洁的上诉请求：一、判决撤销娄星区人民法院(2019)湘1302民初25号民事判决书,改判支持上诉人的诉讼请求,驳回被上诉人的反诉请求;二、本案一审、二审的诉讼费用、财产保全费用全部由被上诉人承担。理由:一、上诉人不存在任何违约行为,《合作协议书》不能履行完全是被上诉人根本违约造成的。一审法院对此事实认定不清。1.一审认定“原、被告因多种原因合作未果”的事实认定不清。何小洁拥有的东莞旺龙陶瓷科技有限公司是一家新型的高科技陶瓷公司,公司早已自主研发了国内领先的注塑工艺,《合作协议书》中的产品早已能够投入生产,上诉人按约定投入了资金,并且已经与相关客户签订了供货合同。《合作协议书》之所以不能履行,完全是被上诉人没有按照出资比例投入资金,厂房不在付汉希名下,土地不能过户使用。上诉人没有违约,构成根本违约的是两被上诉人。2.因两被上诉人构成了根本违约,根据《合作协议书》第十一条的规定，被上诉人应向上诉人支付违约金300万元人民币。二、合伙终止的时间应为2017年11月17日,在2017年6月30日后上诉人所投入的资金应计算为合伙期间的负债。一审法院对此认定错误。1.2017年6月30日至2017年11月17日期间,合伙继续进行,上诉人投入了巨额的资金和财产,这些资金和财产全部用于了合作,三人合伙事实上在继续进行,被上诉人不在账目上签字本身就是违约行为,但不能据此否认2017年6月30日至2017年11月17日存在合伙的事实。2.一审判决仅依据《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》上“6月份”予以删除,结合原、被告的做账模式,就认为有效的合作时间点应为截止至2017年6月30日止的证据明显不足。具体理由如下:(1)上诉人与被上诉人直到2017年11月17日才签订《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》。在这个时间节点三方才就终止合作达成一致意见。(2)有充足的证据证实合伙终止的时间是2017年11月17日。在2017年11月17日时,三方才签订《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》,该会议纪要上明确约定解除签订的协议及意向,清算开始的时间2017年11月18日,三方同意按照原签订的《合作协议书》中的条款进行费用承担,并追究违约责任，三方对此均签字认可。(3)三方均未提交证据证实合作的终止时间为2017年6月30日。(4)一审法院认为结合原、被告合作的做账模式,就可以认定原、被告有效的合作时间点应为截止至2017年6月30日是错误的。尽管存在删除了《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》上“6月份”,但是六月份的会议纪要的内容是什么?其中有无终上合伙的内容没有查清。且在删除的后面又注明“最后同意解散的最终时间为准”,三方最后同意解散的,都签字认可的目前只有《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》,因此,三方合伙终止的截止时间应为2017年11月17日。3.根据娄底市星罡咨询服务有限公司作出的鉴定意见,截止至2017年11月17日的合伙负债应该计算在合伙之内,一审判决只计算至2017年6月30日合伙负债是不正确的。4.上诉人投入为1270634.37元,付汉希投入为150000元,谭四平投入为440000元。一审法院没有按照合伙比例要求付汉希、谭四平分担合伙损失,导致作出了错误的判决。三、一审法院超诉讼请求判决。1.谭四平的反诉请求为“原告(反诉被告)向被告(反诉原告)清偿合作期间的借款44万元”,其要求偿还的是借款。一审法院查明该44万元不是借款,理应驳回谭四平的反诉请求,但一审法院判决上诉人支付谭四平合作期间的款项192750.75元，明显超过其反诉请求。2.谭四平没有要求付汉希清偿借款,一审法院判决付汉希支付谭四平合作期间的款项77590.82元,明显超出了谭四平的反诉请求。四、一审法院遗漏了上诉人的诉讼请求,没有判决。1.上诉人在诉讼请求第四项诉求对新增设备进行处置,按照股份比例分配,并且提供了相关证据,一审法院没有对此作出任何评判。2.上诉人在诉讼请求第五项诉求两被告赔偿原告关门停电扣押设备的损失(暂定20万元),一审法院同样对此没有做出任何评判。五、一审法院采纳谭四平提交的虚假证据,导致作出了错误的判决。谭四平在一审提交的2016年8月29日的收据是伪造的虚假证据。谭四平提交了两张不同的收据,一张没有“公司借谭四平款”几个字,且下面财务凭证章上的“原件见2016年6月001号”，收据的时间是2016年8月29日。2016年6月份,上诉人与谭四平根本不认识,还没有合作,充分证明收据是伪造的事实。上诉人要求谭四平提供原件,但是被上诉人一直没有提供,一审法院也没有要求谭四平提供原件核对,一审法院认定为投资款缺乏依据。六、一审法院在诉讼期间,两被上诉人将上诉人所有的设施设备、财务凭证等私人物品全部盗走,妨碍民事诉讼活动的进行。上诉人在一审时,提出要求赔偿损失并对两被上诉人作出处理,但是一审法院未对两被上诉人的妨碍行为做出任何处理。综上,一审判决认定事实不清,证据不足,偏袒被上诉人,对于上诉人有利的部分而不判,对被上诉人则超出反诉请求进行扩大的有利判决,丧失了中立公正的立场。据此,上诉人特提起上诉，请求二审法院依法撤销原判,改判支持上诉人的上诉请求,驳回被上诉人的反诉请求。谭四平的答辩意见；1.双方合作之所以解散的事实，双方存在违约的事实答辩人已经向法院在一审提交旺龙科技有限公司员工和本案当事人和旺龙科技公司的员工组建的微信群，群里的聊天记录已经充分证明了何小洁所称产品能够投入生产是不客观不真实的，上述电子陶瓷、手机壳背板、这些双方在签订合同中探讨可以大规模生产的产品仍然在停滞阶段，离上线大规模生产相差甚远，因此，显然三方签订的合作协议合同目的无法实现。因为没有技术没有产品，所谓的投资也就没有任何意义。2.合伙终止的时间在一审何小洁所提供的万德霞的仲裁裁决书中以及微信聊天记录已经三方财务签字时间截止到了2018年6月底，会议纪要一方面用于佐证三方在2017年6月磋商过解散是以并口头一致通过，还有付汉希及谭四平的书面签字，其他证据足以说明三方对该项目没有达成共识。因此一审确定的解散时间是实事求是的。3.关于谭四平在一审中44万元的借款我们想向法庭明确的是无论的借款还是投资，以上的流水和实际花费已经充分证明了该笔资金的用途，就是用于旺龙科技设备的维修和产品开发，所以应在本案合并处理，没有超出诉讼请求。4.对于设备的处置问题我们认可一审的判决。5.上诉人强调谭四平将财务盗走，我们认为三方合作存在纠纷，我们认为法院应当根据一方不诚实信用而导致合同解除或终止的情形倾斜的确定归责原则，两被上诉人无论是厂房租金还是条款单方由何小洁维护设备做生产，租的厂房也是给何小洁用于摆放，在案涉没有解决之前已经投入这些，因此何小洁无权单方处置这些设备。付汉希的答辩意见：1.上诉人所称的上诉理由不能成立。关于违约情况同意谭四平代理人意见。2.本案中人民法院以合伙协议纠纷定案由和真实关系及意图不一致。3.关于合作终止的时间是2017年6月30日有一审查明的事实相互映证。4.遗漏诉讼请求一审已经判决做了处理。超诉讼请求也是付汉希权利和其无关。5．盗走财务一事也是虚假的，由于上诉人的虚假陈述导致付汉希、谭四平造成损失，付汉希、谭四平要求何小洁对财物进行清点，但是其一直没有出面，所以不是他们的责任。上诉人谭四平的上诉请求：上诉请求:一、判令撤销娄星区人民法院所作(2019)湘1302号民初25号判决书第一项、第二项、第四项,发回重审或依法改判支持上诉人的反诉请求。二、判令本案一审、二审的诉讼及反诉费用由被上诉人何小洁承担。事实与理由:一、一审法院及鉴定结论对合作协议书约定所发生的费用和开支的比例承担计算认定片面。首先,一审法院只采信了何小洁单独在旺龙公司应投入的研发、试制和管理费用634446.07元,并以仅仅此费用作为合作的亏损,过于片面,忽略了上诉人谭四平在合作期间为履行出资而额外支出和损失的厂房租金、土地平基、勘察费、设计费用以及土地使用税等费用。上诉人认为,根据《合作协议书》第九条特别约定第8点,被上诉人何小洁还应对上诉人谭四平在合作期间所发生的支出的所有费用及损失按出资比例承担责任,退一万步来说,上诉人的损失和支出的费用亦属于上诉人因履行协议而发生的损失,何小洁作为不具备履约能力的违约方,亦应当承担赔偿责任。其次,就《合作协议书》本身的法律关系而言,属于合作而不是合伙。根据《合作协议书》第九条第五点,十五条第3点之约定,本协议是被上诉人与何小洁之间转让旺龙公司股权并另行签订正式股权转让协议的前置条件和基础,三方在进行股权转让并办理工商变更登记前,何小洁在旺龙公司的投入及研发是何小洁为履行出资所必须支付的单方义务,在股权转让前并办理工商登记前,旺龙公司所获得的研发专利和产品也均归何小洁个人所有,设备的维修安装和研发团队也是由何小洁一人获益。一审法院将何小洁个人在旺龙公司应付的开支和费用作为整个合作期间的三人的开支和费用有违出资事实,没有合同依据,更也没有法律依据。二、一审法院依据情势变更条款,驳回上诉人谭四平反诉要求被上诉人何小洁承担违约责任的请求属于对事实认定不清。《合作协议书》第十四条:“......因情势发生变化,双方不损害国家利益或社会利益的条件下达成协议,终止合同”是对情势变更的约定,根据《合同法》司法解释(二)第二十六条情势变更,合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化;继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或解除。本案合同目的不能实现,造成各方损失的原因不是客观情况发生变化造成,而是何小洁违背承诺和保证在长达一年的时间根本就研制不出合格的产品,连产品模具都做不出来而导致的。这也是其他股东没有继续履行出资原因。此外,上诉人也提供营业执照等证据证明何小洁在新化等地设立公司开展电子陶瓷经营业务,这是应予查明的事实,被上诉人何小洁应就其不具有商业精神,瞎承诺、乱保证承担违约责任。综上事实，请贵院予以查明,依法支持上诉人的反诉请求。何小洁答辩认为：一、一审鉴定书认定的总支出费用系合作三方的总支出费用，而非答辩人一人支出费用，被答辩人认为“一审法院只采信了答辩人单独在旺龙公司应投入的研发、试制和管理费用634446.07元，忽略了被答辩人的费用支出”，无事实依据。一审法院根据鉴定书认定答辩人应付费用为14300.24元，被答辩人应付443000.00元、付汉希51903元，因有3459.17元银行存款由答辩人持有，一审法院最终认定为合作期间的总费用为634446.07元【（143002.24元-3459.17元）+443000.00元+51903.00元】，并非如被答辩人所诉称的忽略了被答辩人的费用。二、答辩人的出资内容不包含新研发的产品，被答辩人认为答辩人在旺龙公司的投入及研发是答辩人为履行出资所必须支付的单方义务，不应将研发开支和费用算作合伙人的共同费用，有违事实和合同约定，更有悖于公平原则根据《合作协议书》第九条第3款的约定，“甲方（即答辩人）以合法拥有的成套生产电子陶瓷产品机械设备、产品配方、技术等共计估价752万元入股”，并未要求答辩人以研发出来的新产品作为出资。且旺龙公司作为生产制造型企业，研发新产品是增强企业竞争力的必然手段，研发费用作为公司的日常的且必不可少的开支，理应由公司全体投资人承担，而不是由答辩人一人承担。三、被答辩人违约在先，无权要求作为守约方的答辩人承担违约责任。根据《合作协议书》约定，被答辩人及付汉希须在合同签订后的半年内将土地及厂房过户到旺龙公司名下，而对于答辩人必须何时研发出合格的新产品，协议并未作任何要求。作为出资条件，到期后被答辩人和付汉希并未办理过户手续，属于根本违约，作为违约方，理应承担违约责任，而不是要求作为守约方的答辩人承担违约责任。被答辩人认为合同目的不能实现，乃答辩人“违背承诺和保证在长达一年的时间根本研制不出合格的产品；连产品模具都做不出来而导致的，这也是其他股东没有继续履行出资的原因”，被答辩人颠倒是非，有违合同约定。四、被答辩人认为答辩人在新化等地设立公司开展电子陶瓷经营业务，不具有商业精神，应就其瞎承诺、乱保证承担违约责任。被答辩人违背基本事实，恶意指责答辩人，败坏答辩人名声，恳请法院指令被答辩人向答辩人赔礼道歉。根据全国企业信息查询系统官方备案企业征信机构“企查查”显示，答辩人名下共计7家企业，分别是：1.湖南亚龙电器有限公司（注册日期2011年5月24日）；2.东莞市旺龙陶瓷科技有限公司（注册日期2013年5月16日）；3.湖南旺龙科技有限公司（注册日期2015年2月5日）；4.新化县亚龙电子陶瓷科技有限公司（注册日期2015年11月26日）；5.娄底乐和机械（普通合伙）（注册日期2016年4月1日）；6.娄底市经济技术开发区洁婷信息咨询服务部（注册日期2016年8月19日）；7.湖南亚龙新材料有限公司（注册日期2018年6月6日）。《合作协议书》签订的时间是2016年8月29日，因此，答辩人在该时间之前注册成立的公司根本不存在同业竞争的问题，何况《合作协议书》也未约定禁止同业竞争的地域范围，答辩人也不可能为了被答辩人参股而把以前注册的公司解散和注销了。而2018年6月6日成立的湖南亚龙新材料有限公司，在该公司成立之前，《合作协议书》已经终止，因此也不存在同业竞争的问题。五、关于被答辩人上诉要求撤销原审判决的第一项，答辩人认为该项诉讼请求也应该撤销，并改判驳回被答辩人的反诉请求，支持答辩人的诉讼请求。答辩人投入合伙的金额为1270634.37元，付汉希投入为150000元，谭四平投入为440000元。根据《合作协议书》约定的股份比例，谭四平应承担合伙投入的40%的责任，付汉希应承担合伙投入30%的责任。但是一审法院不顾客观事实，反而判决答辩人支付谭四平192750.75元，罔顾事实，于法无据。综上，答辩人不存在违约行为，而被答辩人构成根本违约，应驳回被答辩人关于撤销娄星区人民法院所作（2019）湘1302号民初25号判决书第二项、第四项以及要求答辩人承担一审、二审诉讼费用的诉讼请求。付汉希的答辩意见：1.上诉人谭四平所主张的事实理由与本案相符，是否撤销由法庭认定。2.我们保留追究何小洁的权利。上诉人付汉希的上诉请求：一、判令撤销娄星区人民法院所作(2019)湘1302号民初25号判决书第一项中的“被告(反诉第三人)付汉希在本判决生效之日五日内支付被告(反诉原告)谭四平合作期间款项77590.82元”、第二项,依法改判驳回对上诉人的诉讼请求;二、判令本案一、二审的诉讼费用由被上诉人何小洁承担。事实与理由:一、一审判决对合作投入和权益计算明显错误,应予纠正。1、没有将上诉人的厂房租金损失计入合作期间的费用明显错误,应予纠正。厂房租金属于开厂设企的基本开支,属于正常的应付款项,于情于理均属于应付款项，应纳入盈亏计算范围。同时,上诉人已在一审举证、质证及司法鉴定期间多次主张要将厂房租金计入亏损,且提供了同时段、同地段、同类型厂房的租赁合同以证明租金标准,而一审判决却并未将厂房租金计入亏损明显错误。2、一审判决没有将合作期间获取的知识产权计为合作收益明显错误,应予纠正。三方合作期间,何小洁利用三方财务、人力,申报了多项专利等知识产权,且上诉人在一审中也已举证并要求作为合作收益,但一审判决并未将其计为合作收益,放纵被上诉人何小洁一人霸占三人的权益明显错误。故应当依法查明三方合作期间获取的知识产权价值,并计入合作期间收益。二、上诉人没有违约,一审判决认定“原、被告即使违约,亦是原、被告双方均违约”明显错误。1、电子陶瓷生产,技术是最关键、重要的一环,被上诉人何小洁虚构电子陶瓷设备、研发、生产、销售等实力,骗取上诉人与被上诉人谭四平信任,但时至起诉本案起诉至法院,被上诉人何小洁都未研发成功(一审判决也予以了认定),导致三方合作完全不可能成功,足以证实是何小洁根本违约。2、协议补充的上诉人的厂房过户以及被上诉人谭四平的土地六个月内过户是合作成功后六个月过户,过户是建立在合作成功的前提和基础之上,被上诉人何小洁没有兑现她的设备、研发、生产、销售能力,本就是根本违约,在被上诉人何小洁根本违约的情况下,未达到合同约定的过户条件。同时,根据《合同法》第六十七条之规定,被上诉人何小洁在未履行先行义务的情况下,被上诉人作为后履行义务人,有权可以拒绝履行,故上诉人不存在违约行为。3.上诉人被被上诉人何小洁欺骗进而合作已是巨大亏损,如果还要求上诉人在此情况下将厂房过户,无疑是雪上加霜、落井下石,完全与法律保护遵纪守法、惩罚背信弃义的法理背道而驰。在此情况下再认定上诉人违约亦严重违背法理、情理。4.三方合作失败不是因为上诉人未将厂房过户所致。三方合作后,上诉人已依约提供厂房用于合作,厂房也足以满足被上诉人何小洁的研发、调试、生产等所有需求,并未对被上诉人何小洁履行合同义务产生任何负面影响,同时,上诉人具备过户条件,只要被上诉人何小洁能履行合同约定义务,则随时可以过户。在此情况下再认定上诉人违约明显是强人之难。故本案完全是被上诉人何小洁根本违约所致,上诉人没有违约,一审判决错误,应予纠正。三、一审判决超诉讼请求判决,违反“不告不理”原则。被上诉人谭四平在其反诉中并未将上诉人列为反诉被告,也未向上诉人主张权益,但一审判决上诉人向被上诉人谭四平支付77590.82元,明显超出了被上诉人谭四平的反诉请求,依法应予纠正。四、一审判决适用法律错误,本案不适用《合作协议书》第十四条之约定,被上诉人何小洁依法依约应当承担违约责任。1.协议第十四条约定各方无需向其他方承担责任的情形是因情势发生变化,双方不损害国家利益或社会利益的条件下,各方一致同意终止的。而根据《合同法》及其司法解释之规定,情势变更条款是因合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,可根据公平原理进行变更或解除。但本案中,合作失败、合同目的不能实现是被上诉人何小洁欺骗上诉人所导致的，不符合情势变更的法定要求,依法不能据此免除被上诉人何小洁的违约责任。2.《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》第三条明确约定了“并追究违约责任”,足以证明三方在协商终止合作事宜时,明确了追究违约责任的诉求,并未豁免违约责任。故一审判决被上诉人谭四平诉请违约金的反诉请求与事实不符,亦无法律依据,依法应予纠正。综上,一审判决认定事实错误,适用法律错误,依法应予纠正,请贵院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求为感。答辩人何小洁认为被答辩人的厂房租金损失不属于合作期间的费用，被答辩人无权要求将该费用计入合作期间的费用。被答辩人未依约将厂房过户到旺龙公司名下，属于未履行出资义务，构成根本违约，恳请法院依法驳回被答辩人的上诉请求，支持答辩人的上诉请求。一、作为投资条件，被答辩人以厂房作价752万元入股后，被答辩人无权要求将厂房租金损失计入合作期间的费用。1.根据签订《合作协议书》的先决条款“丙方（被答辩人）拟提供合法拥有的坐落于国家级娄底经济技术开发区平方米作为项目厂房与甲（答辩人）、乙（谭四平）合作电子陶瓷项目”、第九条第6款“乙方和丙方保证土地和厂房过户到公司名下”及手写的补充约定“乙方土地、丙方厂房半年内必须过户到公司名下”可知，被答辩人是以厂房入股，那么在入股之后，根据协议约定厂房就是旺龙公司的资产，既然是自己的资产，合伙组织不需要支付租金。2.法律依据：《民法通则》第三十二条“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用”。二、被答辩人要求将合作期间的知识产权作为合作期间的收益缺乏依据。1.按照协议约定，付汉希的“厂房”和谭四平的“土地”半年内应过户至公司名下，成为公司的财产。但因付汉希、谭四平严重违约，未能将厂房、土地过户至公司名下，据此，三方达成了《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》，决定终止《合作协议书》，终止后，各自的财产归各自所有，债务应按照股份比例清偿。既然付汉希的“厂房”和谭四平的“土地”已经予以返回，即使存在知识产权，也系答辩人开发，理应归答辩人所有。2.一审答辩人的诉求和谭四平的反诉请求均未要求对合作期间获得的知识产权进行处理，而被答辩人作为本诉被告和反诉第三人没有提起反诉，根据不告不理的原则，一审法院无权超诉讼请求判决。被答辩人的此项上诉理由不能成立。三、答辩人无违约行为，反而是被答辩人违约在先。被答辩人将三方合作失败的原因全部归责于答辩人，认为答辩人构成根本违约，违背了客观事实，无合同约定和法律依据。1.答辩人从事电子陶瓷行业已逾20多年，属于电子陶瓷行业领军级人物，曾被评为湖南省发展“三机”产业最具贡献力十大领军人物，“华声在线”对答辩人有专访报道（网址：××／ａｒｔｉｃｌｅ／201109／201109291100464787.ｈｔｍｌ）。答辩人占股45%的湖南亚龙电器有限公司于1994年建厂，至2016年已经逾20年，属于生产电子精细陶瓷和电器的专业厂家，产品广泛应用于电子、电讯、电力、航空等行业，产品远销美国、意大利、法国、德国、日本、加拿大、马来西亚以及港台地区，深受国内外客户的好评，公司已通过ＩＳ09001质量管理体系认证，且全面推广，并严格执行ＩＳＯ14001环境管理体系和ＩＳ018000安全管理体系。被答辩人认为答辩人存在虚构电子陶瓷设备、研发、生产、销售等实力，实属无稽之谈。2.根据《合作协议书》约定，被答辩人须在合同签订后的半年内将厂房过户到旺龙公司名下，而不是合作成功后六个月过户。被答辩人诉称过户是建立在合作成功的前提和基础之上，纯属诡辩。什么是合作成功，答辩人一个人将产品研发出来了，被答辩人可以坐享其成就是合作成功？合作协议从头到尾都未规定答辩人有先履行义务，反而是对被答辩人将厂房过户的时间有明确要求。被答辩人将答辩人冠以“莫须有”的先履行义务而为自己未将厂房过户的违约行为开脱，不但有违契约精神，亦有违基本的诚实信用原则。其不过户厂房的行为，实属逃避出资，构成根本违约，理应承担违约责任。3.答辩人至始至终都在积极参与产品研发和公司管理，最初带领过来的研发团队也是由业界精英组成，却因被答辩人和谭四平不肯提供高工资而迫使答辩人退而求其次，致使研发出来的产品达不到要求。被答辩人作为陶瓷领域的“门外汉”，无相关知识，不知研发的重要性，却妄想“便宜买好货”，一不肯出钱，二不肯出力，三不肯按约定履行出资义务，是导致三方合作失败的主要原因。四、被答辩人未履行出资义务，应承担违约责任。根据《合作协议书》约定，被答辩人的出资方式系以厂房作价出资，且依约应在规定时间内办理过户手续，然被答辩人至始至终都无过户行为，反而是一直要求将厂房的租金损失计算在内，可见其至始至终都无过户的意愿，否则，作为公司自有资产，又何来租金损失之说。因此，作为初始出资人，被答辩人未实际履行出资的义务，构成根本违约，理应承担违约责任。五、对于被答辩人的第三点上诉理由，答辩人认为该上诉理由成立，一审判决确实存在超越诉讼请求判决的情形，对谭四平严重偏袒，理应予以改判，驳回谭四平的诉讼请求。综上，被答辩人无权要求将所谓的厂房租金损失计入合作期间费用，被答辩人未依约将厂房过户到旺龙公司名下，属于未履行出资义务，构成根本违约，请法院依法驳回被答辩人的上诉请求，支持答辩人的上诉请求。原告（反诉被告）何小洁请求判令：1.两被告按协议第九条第八款将其扣押的设备返还给原告；2.两被告按协议第三条的出资比例承担合作期间支出的费用1267444元（1810634.37×70%）；3.两被告按协议第十一条承担违约责任，两被告支付原告违约金300万元；4.合作期间新增的设备（一台日钢射出成型机、一台11545725高温烧结炉，一台120-808085热脱脂炉及膜具）进行处置，评估拍卖所得的费用按出资比例分配；5.两被告赔偿原告关门停电扣押设备的损失（暂定20万元）；6.两被告负担本案的诉讼费用。被告（反诉原告）谭四平的反诉请求：1.原告（反诉被告）向被告（反诉原告）支付违约金300万元；2.原告（反诉被告）向被告（反诉原告）清偿合作期间的借款44万元；3、本案诉讼费用由原告（反诉被告）负担。一审法院查明的事实:2016年8月29日，原告（反诉被告、甲方）何小洁、被告（反诉原告、乙方）谭四平、被告（反诉第三人、丙方）付汉希签订了《合作协议书》，该《合作协议书》的内容为：鉴于1.甲方系东莞市旺龙陶瓷科技有限公司法人，拟在娄底市投资电子陶瓷项目，拥有现成的生产设备、技术、产品配方、产品销售渠道及团队。东莞市旺龙陶瓷科技有限公司成立于2013年5月，公司注册资本为100万元，是一家新型的高科技陶瓷公司，公司自主研发了国内领先的注塑工艺，可生产氧化铝，氧化锆，滑石瓷等陶瓷系列产品，产品可广泛用于电动汽车、纺织、水暖阀芯、手机、手表、剃须刀等行业。公司拥有专业的研发团队，技术成熟，工艺先进，采用先进的陶瓷注塑自动化生产技术，完全淘汰传统的工艺操作，在制作上具有绝对的优势，有稳定的客户，充足的订单，生产效率和利润具有绝对的优势。2.乙方系娄底市旺达中小企业创业基地发展有限公司法定代表人、股东、且实质拥有旺达创业园一期即临吉星路以东面积约22.66亩土地【娄国用（2014）第13958号土地证】。3、丙方拟提供合法拥有的坐落于国家级娄底经济技术开发区平方米作为项目厂房与甲、乙方合作电子陶瓷项目。鉴于甲、乙、丙三方都对电子陶瓷行业发展具有明确投资意向，经友好协商，本着互利互惠的原则，就拟进行的合作事宜，自愿达成如下条款，以资共同遵守。协议第一条约定合同目的，甲方与乙方及丙方的合作宗旨是通过三方的紧密合作，以甲方已成立的公司进行股份变更，进行项目的立项、报批及经营，甲方以现成的生产设备、技术、产品配方、产品（含销售渠道及管理团队）入股投资，乙方利用土地入股投资，丙方以厂房入股投资，公司统一筹措资金运营，实行独立核算，自主经营，自负盈亏的公司化运作模式，三方打造多赢、可持续发展的战略合作伙伴关系。协议第二条约定合作方式：由三方共同出资，实行公司化运作，公司独立核算，自主经营，自负盈亏。公司股份变更后按公司新的公司章程运作，公司运营中途如有一方退出，其余方有优先受让权。协议第三条约定股份比例：甲方占股30%，乙方占股40%，丙方占股30%。协议第四条约定公司股本金：公司股本金暂定3000万元。协议第五条约定机构设备和人员分工：1.公司法人代表暂定何小洁、何小洁负责技术、产品、销售，付汉希负责生产管理，谭四平负责以公司名义争取优惠政策；2.公司由甲、乙、丙三方参加，组合成立公司董事会。公司运营的重大问题由集体研究决定，如有分歧，三方同意协商确认具体运作方案……。协议第六条约定财务管理：1.公司成立财务部对收入和支出进行全过程管理；2.公司设立银行账号，按钱账分离的原则，聘任专门的会计、出纳管理……。协议第七条约定利润分配原则：1.根据股东会议决议经财务核算、税务审计，按股份比例进行分配；2、公司利润、亏损或其他风险，由甲、乙、丙三方按各股份比例承担。协议第八条约定各方的承诺和保证：各方均保证全面履行本协议约定的义务，在本协议解除前，各方不得再与任何第三方签订与本合同内容相同或构成竞争的任何合同及法律文件，不得从事与公司经营项目存在竞业竞争的经营活动。协议第九条特别约定：1、……2、……3、甲方以合法拥有的成套生产电子陶瓷产品机械设备、产品配方、技术（包括不限于经验、销售渠道、原有的管理团队）等共计估价752万元入股（其中：机械设备万元详见清单，产品配方、技术、销售渠道等无形资产估计万元）；乙方以合法拥有的一宗工业用地【（娄国用（2014）第13958号】中的21亩作价1002万元入股（其中超出的1.66亩土地作价万元，计入公司借款，待公司资金充足支付给乙方或开发本宗地时另行商定）；丙方以合法拥有的标准化工业厂房（娄屋权证娄底字第号）作价752万元入股。4.三方按股份比例以上述第九大条的第3小条实物出资后，超出约定的股本金部分作为公司统一借款，所支付的利息计入公司成本。不足部分，以现金补足。5.公司按本协议股份变更工商登记后，严格按照新的公司章程进行运作。6.甲方保证约定的生产设备、技术、产品配方、产品（含销售渠道及管理团队）到位，乙方和丙方保证土地和厂房过户到公司名下，三方均保证约定的资金到位。7.如公司争取到娄底经济技术开发区关于扶持精细电子陶瓷产业发展的若干政策文件中的第二条搬迁费，则此资金由公司用于解决甲方的搬迁费和丙方在厂房内已配建的办公楼费用。8.如公司未实质性运作即三方未合作成功，则各方投入的资产仍归各方所有。所发生的费用和开支，由三方按出资比例负责。9.公司正式生产运营之日起5日内初创股东不能转让，且甲方必须保证有合格的产品系列、成熟的技术工艺流程和产品配方，胜任的管理团队，畅通的销售渠道，乙方保证努力争取娄底经济技术开发区的优惠政策且完成土地的开发建设，丙方保证培育适应企业生产、工艺流程、产品配方等生产工人队伍，培养技术、生产管理团队。协议第十条约定保密，各方对本框架协议书的内容及所知悉的相对方的商业秘密均负有保密义务，未经他方同意不得向任何无关第三方泄露，……。协议第十一条约定违约责任1.如甲、乙、丙任何一方不完全履行本协议书约定的义务或违反本协议书任何一项承诺和保证的（另行约定的除外），违约方除了采取补救措施全面履行本协议书，应向守约方支付违约金300万元人民币。2.一方严重违约，在守约方要求对方履约未果时，守约方有权要求终止合作，违约方赔偿由此给守约方所造成的全部经济损失。协议第十三条约定争议的解决：因本协议书的效力、执行或终止而发生的或与之有关的一切争议，各方应通过友好协商解决，协商不成的，任何一方均有权向娄星区人民法院起诉，由此导致一切费用，包括但不限于仲裁费、律师费、评估费、差旅费等，全部由败诉方承担。协议第十四条约定本协议书的终止，如因以下情形，本框架协议书自动终止，各方均无需向其他方承担任何的责任：各方一致同意终止的，因情势发生变化，双方不损害国家利益或社会利益的条件下达成协议，终止合同。协议第十五条约定生效及其他……。原告（反诉被告）何小洁、被告（反诉原告）谭四平、被告（反诉第三人）付汉希在《合作协议书》上签字。在该《合作协议书》第七页上注明：“1.丙方付汉希出资的厂房，其中刘雄辉有叁佰万元份额……如付汉希在半年内不能处理好，则减少丙方付汉希股份，按实际投入重新计算三人股份或由公司其他股东购买**锁定价格叁佰万元，相应增加购买股东的股份，减少丙方付汉希的股份。2.乙方土地，丙方厂房半年内必须过户到公司名下”。该《合作协议书》未附原、被告三方的资产清单。合作期间，原、被告对每一笔费用支出均由被告（反诉原告）谭四平的女儿谭胜兰作为会计、原告（反诉被告）何小洁的姨妈李艳姿作为出纳进行做账，每一笔费用支出（做账模式）均由原告（反诉被告）及另一被告（反诉原告）或被告（反诉第三人）进行签名才可做账。原、被告按上述模式做账至2017年6月30日止。原告（反诉被告）何小洁产品研发未果，被告（反诉原告）谭四平、被告（反诉第三人）付汉希未将土地、厂房按约定过户，原、被告因多种原因合作未果。原告（反诉被告）陈述原、被告合作截至2017年11月17日止，2017年7月1日至2017年11月17日期间原告（反诉被告）单独支付了部分费用，并单独签名进行了做账。2017年11月17日，原、被告达成了《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》，内容为：2017年11月17日，何小洁、付汉希、谭四平三人在金色阳光3楼谭四平办公室就付汉希、谭四平原拟参股湖南旺龙科技有限公司，因多方面原因，三人达成终止《合作协议书》，在原三人6月份的会议基础上就相关事宜达成如下一致意见：1.三人一致同意终止合作并解除签订的协议及意向。2.2017年11月18日三人派人到场，组成清算小组处理公司散伙事宜。3.三人同意按原签订的《合作协议书》中的条款进行费用承担，并追究违约责任。4.此会议纪要作为补充协议，具有同等法律效力。原告（反诉被告）何小洁、被告（反诉原告）谭四平、被告（反诉第三人）付汉希在《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》上签字，原告（反诉被告）何小洁在《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》上对“6月份的会议基础上”将“6月份”的文字予以删除，并注明“最后同意解散的最终时间为准，以财务和公司的依据为准，严格按合同办事，按合伙协议中散伙条款为准”。原、被告因合作期间支出的费用负担、新增设备的处置及原告（反诉被告）在合作期间投入的设备返还事宜协商未果。原告（反诉被告）遂于2019年1月2日诉至法院。在诉讼中，原告（反诉被告）于2019年4月9日向本院提交了鉴定申请书，要求对原、被告合作期间的财产、财务以及三人合作期间的投入、支出进行鉴定。本院依法委托娄底市星罡咨询服务有限公司对原、被告三人合伙期间的财产、财物以及三人合伙期间的投入支出进行鉴定。2019年9月16日，娄底市星罡咨询服务有限公司对原、被告合作期间的物质及原告（反诉被告）投入的设备进行盘底，其财产制作了盘底清单并附照片（详见鉴定意见书附表3）。2019年11月25日，娄底市星罡咨询服务有限公司作出了娄星罡咨询【2019】咨字第18号《娄底市星罡咨询服务有限公司关于何小洁、付汉希、谭四平合伙期间的财产、财物以及合伙期间投入支出的鉴定意见》，其鉴定意见为：1、截止至2017年6月30日（财务核算截止时间为2017年7月18日），何小洁、谭四平、付汉希三人合伙期间资产为21077.17元，其中银行存款3459.17元，其他应收款6008元，固定资产净值11610元，负债为809993.24元；娄底市开发区财政拨款150000元，支出为管理费用（或成本）935763.88元和财务费用3152.19元，合计支出938916.07元（详见附表1）。二、截止至2017年11月17日，何小洁、谭四平、付汉希三人合伙期间资产25212.17元，分别为银行存款3459.17元（为2017年7月15日余额），其他应收款6008元，固定资产净值15745元；负债1012234.8元；娄底市开发区财政拨款152800元；支出为管理费用（或成本）1036055.58元和财务费用3767.05元合计1139822.62元（具体明细见附表1）。三、2018年1月15日娄底市开发区财政拨款200000元转入公司建行4596户，同一天由公司建行4596户转入何小洁7818户。鉴定意见书第六条说明：1.会计核算以权责发生制为记账基础，资产以历史成本为计价原则；低值易耗品按一次性摊销法；固定资产折旧采用平均年限法；政府补助收入以《企业会计准则第16号》确认收益；2.根据委托方提供的资料实施本次鉴定，由于本案的特殊性，库存原材料（含已使用过的残料）、周转材料（含已使用过的模具等）、固定资产见附表3，由本案当事人协商确认；3.盘亏（或未盘点到）的账上已有的固定资产在本次鉴定中没有核减公司亏损，办公楼物品因承租方已在办公，没有盘点。鉴定意见书第19页附表1截止至2017年6月30日各科目期末余额表中第13项何小洁其他应付款143002.24元，第14项谭四平其他应付款443000元，第15项付汉希其他应付款51903元，第16项至第28项其他应付款合计172088元。原告（反诉被告）认为其鉴定意见书的鉴定意见基本属实。被告（反诉原告）认为其鉴定意见书鉴定意见不准确，反映内容不全面。被告（反诉第三人）认为其鉴定意见书未将被告（反诉第三人）厂房租金计入合作期间的支出。经庭审质证确认：原、被告均认可附表1第13项何小洁其他应付款143002.24元、第14项谭四平其他应付款443000元、第15项付汉希其他应付款51903元，系原、被告在合作期间各自的投入款，第16项至第28项其他应付款合计172088元系原、被告合作期间的债务，应付但还没有支付，原告（反诉被告）认为在合作期间除了支付了上述143002.24元，还投入了其他款项，但具体数额不清楚。原、被告均认可娄底市开发区财政拨款150000元已用于了原、被告合作期间的支出费用，其他应收款6008元可以收回，对固定资产净值11610元的设备不知是否存在，原告（反诉被告）认可其银行3459.17元由原告（反诉被告）持有，原、被告对被告（反诉第三人）的厂房租金数额不能达成一致意见。在庭审中，两被告对2017年7月1日之后由原告（反诉被告）单独签字支出的费用不予认可，原告（反诉被告）认为对2017年7月1日至2017年11月17日期间单独做账的费用应当计入合作期间的费用。原告（反诉被告）认为原、被告合作期间的终止时间为2017年11月17日，两被告认为原、被告合作期间的终止时间为2017年6月30日。2017年7月后娄底市开发区财政拨款202800元（2800元转入湖南旺龙科技有限公司账户，其中200000元于2018年1月15日转入公司建行4596户，同一天由公司建行4596户转入何小洁7818户）。原、被告均认可娄底市开发区财政拨款352800元系原、被告合作期间争取政策优惠资金。本院对鉴定意见书中附表3的内容询问了娄底市星罡咨询服务有限公司的工作人员邓碧霞（现场勘查人），邓碧霞陈述根据勘验记录及原、被告提交了鉴定凭证资料表示，鉴定意见书附表3中第42项至第46项部分氧化锆原材料属于原、被告合作期间添置原材料。一审法院认为，本案争议焦点如下：1.原、被告合作的终止时间点为2017年6月30日还是2017年11月17日；2.原、被告合作期间财产、财物以及投入支出费用如何确定，其财产、财物以及投入支出如何处置、分担；3.原、被告双方是否存在违约，是否应当承担违约责任；4.两被告是否应当返还原告的设备。一、关于原、被告合作的终止时间点的问题。虽两被告认为原、被告合作期间的终止时间为2017年6月30日，但原告（反诉被告）予以否认，两被告未提交证据证实原、被告合作的终止时间为2017年6月30日，而是直到2017年11月17日原、被告才签订《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》，双方均同意终止《合作协议书》，原、被告合作的终止时间为2017年11月17日，但原告（反诉被告）在《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》上对“6月份的会议基础上”文字中将“6月份”予以删除，结合原、被告合作的做账模式，原、被告有效的合作时间点应截止至2017年6月30日止。二、关于原、被告合作期间财产、财物以及投入支出如何确定，其财产、财物以及投入支出如何处置、分担的问题。原、被告对合作期间每一笔支出均要原告（反诉被告）、被告（反诉原告）或被告（反诉第三人）签名才有效，娄底市星罡咨询服务有限公司据此以时间点作出了鉴定意见为：一、截止至2017年6月30日（财务核算截止时间为2017年7月18日），何小洁、谭四平、付汉希三人合伙期间资产为21077.17元，其中银行存款3459.17元，其他应收款6008元，固定资产净值11610元，负债为809993.24元；娄底市开发区财政拨款150000元，支出为管理费用（或成本）935763.88元和财务费用3152.19元，合计支出938916.07元（明细见附表1）。二、截止至2017年11月17日，何小洁、谭四平、付汉希三人合伙期间资产25212.17元，分别为银行存款3459.17元（为2017年7月15日余额），其他应收款6008元，固定资产净值15745元；负债1012234.8元；娄底市开发区财政拨款152800元；支出为管理费用（或成本）1036055.58元和财务费用3767.05元合计1139822.62元（具体明细见附表1）。三、2018年1月15日娄底市开发区财政拨款200000元转入公司建行4596户，同一天由公司建行4596户转入何小洁7818户。根据《合作协议书》第六条财务管理约定成立财务部对收入和支出进行全过程管理，设立银行账号，按钱账分离的原则，聘任专门的会计、出纳管理。原、被告在合作期间聘请被告（反诉原告）的女儿谭胜兰作为会计、原告（反诉被告）之姨妈李艳姿作为出纳进行运作，且经原告（反诉被告）及另一被告（反诉原告）或被告（反诉第三人）签名才认可合作期间的费用支出。本院认可鉴定意见书第一项截止至2017年6月30日（财务核算截止时间为2017年7月18日）的鉴定意见。原告（反诉被告）单独签名，未经另一被告签名的支出(财务核算截止时间为2017年7月18日之后的)不符合协议第六条的约定，且不符合原、被告约定的做账运作模式，本院对原告（反诉被告）在2017年7月18日之后单独签名的支付费用不予认可，对其鉴定意见书鉴定意见第二项不作为本案处理依据。《合作协议书》第九条第七、九款约定娄底经济技术开发区的优惠政策，且原、被告三人认可352800元（150000元+2800元+200000元）为三人合作期间争取优惠政策的支助费用，该财政拨款352800元可视为原、被告合作期间的资产，其中150000元已用于了原、被告合作期间的支出。原、被告合作期间银行存款3459.17元已由原告（反诉被告）持有、其他应收款6008元可以收回但未收回，固定资产净值11610元不确认是否存在。被告（反诉第三人）在原、被告合作期间的厂房投入，系被告（反诉第三人）按协议的投入，且原、被告对被告（反诉第三人）厂房租金不能协商一致，租金数额亦不能确定，被告（反诉第三人）要求将厂房租金计入亏损的意见，本院不予采纳。综上，原、被告合作期间总支出费用为634446.07元【（143002.24元-3459.17元）+443000元+51903元）】，其合作期间存在的资产为财政拨款202800元，根据《合作协议书》第三条、第九条第八款的约定，对原、被告合伙期间的支付费用按30%、40%、30%的负担原则，原告（反诉被告）负担的费用为190333.82元（634446.07元×30%），被告（反诉原告）负担费用为253778.42元（634446.07元×40%），被告（反诉第三人）负担费用为190333.82元（634446.07元×30%）。原、被告合伙期间可获得的资产原告（反诉被告）为60840元（202800元×30%），被告（反诉原告）为81120元（202800元×40%），被告（反诉第三人）为60840元（202800元×30%）。根据合作期间资产存在的状况，品除原、被告合作期间负担的费用及获得的资产后，原告（反诉被告）何小洁的亏损为192750.75元（143002.24元-3459.17元+60840元-190333.82元-202800元），被告（反诉原告）谭四平盈余为270341.58元（443000元+81120元-253778.42元），被告（反诉第三人）付汉希亏损77590.82元（51903元+60840元-190333.82元）。原、被告合作期间其余应收款6008元、其他应付款172088元及固定资产11610元，待实际发生后或固定资产确定后，原、被告按约定比例承担清偿责任或享有其权利。被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）清偿合作期间的借款44万元，该44万元系被告（反诉原告）在合作期间投入款，被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）清偿借款440000元的反诉请求，与事实不符，本院不予支持。三、关于原、被告双方是否存在违约，是否应当承担违约责任的问题。原、被告于2017年11月17日签订了《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》，双方均同意终止《合作协议书》。《合作协议书》第十四条约定本协议书的终止，如因以下情形，本框架协议书自动终止，各方均无需向其他方承担任何的责任：各方一致同意终止的，因情势发生变化，双方不损害国家利益或社会利益的条件下达成协议，终止合同。现原、被告均已协商同意终止《合作协议书》，根据协议第十四条的约定，原、被告各方均无需向其他方承担违约金300万元的违约责任。在本案中，原告（反诉被告）对其产品未研发成功，被告（反诉原告）、被告（反诉第三人）未将土地、房屋过户，原、被告即使违约，亦是原、被告双方均违约，原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）支付违约金300万元的诉讼请求，被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付300万元违约金的反诉请求，均与事实不符，无法律依据，本院不予支持。四、关于两被告是否应当返还原告的设备的问题。原、被告签订的《合作协议书》第九条第三款约定原告（反诉被告）机械设备（详见清单）入股，现原、被告终止《合作协议书》，根据《合作协议书》第九条第八款，其设备归原告（反诉被告）所有。《合作协议书》虽未附设备清单，但2019年9月16日娄底市星罡咨询服务有限公司的工作人员对原、被告合作期间及原告(反诉被告)的设备进行了盘点，对设备、物质详见鉴定意见书附表3，经核实附表3中第42项至第46项部分氧化锆原材料属于原、被告合作期间添置的原材料，根据原告（反诉被告）投入设备，被告（反诉原告）投入土地，被告（反诉第三人）投入厂房的约定，附表3中第42项至第46项部分氧化锆原材料属于原、被告合作期间添置外，其余设备应属于原告（反诉被告）投入的设备。原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）、被告（反诉第三人）返还设备的诉讼请求，本院予以支持，但以《娄底市星罡咨询服务有限公司关于何小洁、付汉希、谭四平合伙期间的财产、财物以及合伙期间投入支出的鉴定意见》附表3中除第42项至第46项外其余的设备为准。原告（反诉被告）要求返还除附表3外的设备及要求评估拍卖合作期间新增的设备及赔偿设备损失200000元的诉讼请求，其证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）何小洁在本判决生效之日五日内支付被告（反诉原告）谭四平合作期间款项192750.75元，被告（反诉第三人）付汉希在本判决生效之日五日内支付被告（反诉原告）谭四平合作期间款项77590.82元；二、原告（反诉被告）何小洁搬移其投入的设备（详见附件1，附件1中除第42项至第46项外的设备），被告（反诉原告）谭四平及被告（反诉第三人）付汉希不得阻拦；三、驳回原告（反诉被告）何小洁的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）谭四平的反诉请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费64000元，反诉案件受理费17000元，鉴定费用30000元，合计111000元，由原告（反诉被告）何小洁负担51300元，被告（反诉原告）谭四平负担41400元，被告（反诉第三人）付汉希负担18300元。            一审法院民事判决书附件1：旺龙科技公司2019年9月16日盘点物质明细表                  序号              品名              型号              规格              出厂日期              单位              数量              科目                  1              铝合金隔断（拆除后）                                                           块              258              装修材料                  2              铝合金门（拆除后）              长                                            扇              2              装修材料                  3              铝合金门（拆除后）              短                                            扇              14              装修材料                  4              锐地炮塔铣床              RATEE-4E                             2014/5/10              台              1              固定资产                  5              螺杆式空气压缩机              HD-20                             Jul-17              台              1              固定资产                  6              冷水塔                                                           台              1              固定资产                  7              火花机操作台              CREATOR CR-5                                            台              1              固定资产                  8              压力容器罐                                            Jul-12              个              1              固定资产                  9              群基放电加工机              CJ-340/1203E2-04                             Mar-12              台              1              固定资产                  10              油箱                                                           个              1              固定资产                  11              M130G卧轴矩台平面磨床              长1000mm*300mm                             Sep-01              台              1              固定资产                  12              注塑机              JSWJ180EL3-VP(日本)                                            台              1              固定资产                  13              车床              GAP-BED LATHE              1000mm*350mm                             台              1              固定资产                  14              磨床              613                             2012/5/13              台              1              固定资产                  15              老虎钳带铁皮工作台                                                           台              1              固定资产                  16              熔纳机+动力柜              XL-21                                            台              1              固定资产                  17              烧结炉                             12M、18M                             台              2              固定资产                  18              配电箱                                                           台              1              固定资产                  19              热排炉+控制台                                                           套              1              固定资产                  20              龙门吊              HSZ型手拉葫芦              1吨                             台              1              固定资产                  21              气动真空减压泵              X-80              容量20公斤              Jul-14              台              1              固定资产                  22              台式钻床              最大钻孔直径:12.7MM              Z512-2                             台              1              固定资产                  23              立式注塑机                                                           台              4              固定资产                  24              捍合机                                                           台              3              固定资产                  25              配料机                                                           台              1              固定资产                  26              搅拌机                                                           台              1              固定资产                  27              鄂式破碎机              QHPE-50*80              600*420*250mm              Jan-13              台              2              固定资产                  28              注塑机输送带              1.2*3.5M              86吨                             条              1              固定资产                  29              球磨机              50KG、100KG                                            台              2              固定资产                  30              烘箱                                                           台              2              固定资产                  31              行星式研磨机                                                           台              3              固定资产                  32              振洗机                                                           台              2              固定资产                  33              研磨机              大、小各一台                                            台              2              固定资产                  34              快抛机                                                           台              1              固定资产                  35              振抛机                                                           台              1              固定资产                  36              烧结炉                                                           台              2              固定资产                  37              抛光机                                                           台              1              固定资产                  38              振磨机                                                           台              1              固定资产                  39              半成品（成品）                                                           盘              约600              半成品（成品）                  40              硅碳棒（未使用）                                                           根              46              周转材料                  41              氧化铝（未使用）                                                           吨              约10              原材料                  42              氧化锆(使用过)                                                           kg              291.79              原材料                  43              氧化锆(杂料)                                                           kg              190.9              原材料                  44              氧化锆(脏杂料)                                                           kg              96.8              原材料                  45              氧化锆(试验粉)                                                           kg              8.43              原材料                  46              氧化锆(白色管子料)                                                           kg              9.8              原材料                  47              烧成板（未拍照）                                                           块              124              原材料                  48              双人床架                                                           个              56              周转材料                  49              床板                                                           块              1              周转材料                  50              铁货架                             2m*2m                             个              2              周转材料                  51              货架侧立面                             2M*0.6M                             个              20              周转材料                  52              展示柜上部                             1.2*0.6*1.0                             个              4              周转材料                  53              展台底座                             1.8*0.55*0.9                             个              3              周转材料                  54              模具(小)                                                           块              7              周转材料                  55              模具(大)                                                           块              13              周转材料                  56              铁架                                                           个              1              周转材料      二审中，双方均未提交新的证据。二审经审理查明，一审认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点：1.当事人是否有违约行为，是否应当承担违约责任？2.当事人所签订的合同在什么时候终止的问题？3.一审是否超诉讼请求判决，或是否遗漏诉讼请求进行判决？4.一审认定的事实是否清楚，处理是否正确？对于争执焦点1.当事人是否有违约行为，是否应当承担违约责任？三上诉人何小洁、谭四平、付汉希在进行合作开发可用于电动汽车、纺织、水暖阀芯、手机、手表、剃须刀等行业的陶瓷系列产品时，就有关的合作事宜三方签订了《合作协议书》，明确了各方的责任权利。合作一段时间后，因多方原因，并未生产出合作协议中约定的产品，三方于2017年11月17日签订了《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》，三方均同意终止《合作协议书》。《合作协议书》第十四条约定本协议书的终止，如因以下情形，本框架协议书自动终止，各方均无需向其他方承担任何的责任：各方一致同意终止的，因情势发生变化，双方不损害国家利益或社会利益的条件下达成协议，终止合同。现上诉人三方均已协商同意终止《合作协议书》，根据协议第十四条的约定，各方均无需向对方承担违约金300万元的违约责任。在本案中，何小洁对其产品未研发成功，谭四平、付汉希未将土地、房屋及时过户，各方均有违约，合作的三方均认为对方违约，要求按合作协议的约定给付违约金的理由，均与事实不符，且无法律依据，一审法院对各方均认定不违约的处理是正确的。对于争执焦点2.当事人所签订的合同在什么时候终止的问题？合作终止时间的认定，有利于认定合作体的收入与支出。作为三方均同意终止合作协议履行的当事人，确定终止的时间，从而可确定各方应当承担的损失。上诉人谭四平、付汉希认为与何小洁合作的终止时间为2017年6月30日，上诉人何小洁认为合作的终止时间为2017年11月17日三方签订《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》，均同意终止《合作协议书》时。从本案所提交的证据来看，案外人万德霞与湖南旺龙科技有限公司因劳动合同争议纠纷一案，万德霞申请劳动仲裁，仲裁书认定“从万德霞提供的模具生产指令单及微信聊天记录可知，万德霞于2017年6月份仍在职，湖南旺龙科技有限公司未发放该6月工资。因为湖南旺龙科技有限公司的股东之间意见出现分歧，2017年7月11日，湖南旺龙科技有限公司宣布停产”。因此，可以认定湖南旺龙科技有限公司在股东即三上诉人出现意见分歧时，已停止生产。作为一个仅进行产品研发还未批量生产的企业，其停产意味着后续的投入也将随时停止；从何小洁对2017年11月17日《湖南旺龙科技有限公司会议纪要》将“6月份的会议基础上”的“6月份”予以删除的情况看，上诉人谭四平、付汉希已表明合作终止时间为6月；再从该公司合作的做账模式来看，上诉人谭四平、付汉希对2017年6月之前的有关开支票据均签名认可，对7月份之后，谭四平、付汉希未再审查任何票据。何小洁虽然提供了数额不菲的2017年7月以后的开支票据，但未能得到谭四平、付汉希的认可，因此，对于2017年7月份以后的行为可认定为何小洁的个人行为。一审认定三上诉人的有效合作时间为截止至2017年6月30日止符合本案实际。对于争执焦点3.一审是否超诉讼请求判决，或是否遗漏诉讼请求进行判决？经查，一审法院根据反诉原告谭四平提起的反诉，对于谭四平所称的公司借款，经审查认为是其三人合作期间谭四平的投资款，因此在一审判决时，对其此诉讼请求予以驳回。因本案处理的是三上诉人合作期间的债权债务承担，故根据当事人的诉请，谭四平诉请的借款而认定为投资款，在判决时按其投入情况进行判决，并无不当，并没有超诉讼请求进行判决。一审法院是否遗漏诉讼请求进行判决的问题。上诉人何小洁认为在一审中提出了要求“对新增设备进行处置、对因关门、停电、扣押设备的损失进行赔偿”等。一审法院进行了审理，均因何小洁所提供的证据不足，故在判决中一并驳回了其诉讼请求。争执焦点4.一审认定的事实是否清楚，处理是否正确？一审法院根据双方当事人所提供的证据，结合当事人的陈述，对双方在合作期间的收支情况的财务进行鉴定，而依法进行判决并无不当。上诉人谭四平、付汉希所提出的对其土地平整、土地的使用费、厂房的租金等，一审法院没有作为合作的损失认定不当。因在三方进行合作时，约定何小洁提供机械设备等，谭四平提供土地，付汉希提供厂房并对投入的财产进行折价且约定了各自在合作体中所占的股份比例而进行合作，三方所提供的财产都为合作体的财产，无需再对此另行计算损失。因此，一审法院对此意见不予采纳是正确的。综上所述，上诉人何小洁、谭四平、付汉希的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费77977元，由上诉人何小洁负担44081元，谭四平负担32157元，付汉希负担1739元。本判决为终审判决。审判长  王旺山审判员  蒋国保审判员  李云霞二〇二〇年七月十日书记员  李 娟附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。