湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0112民初1678号原告：武汉百事可乐饮料有限公司。法定代表人叶红汉，董事长。委托诉讼代理人程雁，该公司法务。被告：武汉市江汉区夏氏砂锅馆。经营者潘秋珍。委托诉讼代理人陈德军，湖北喻家律师事务所律师。原告武汉百事可乐饮料有限公司（以下简称百事公司）诉被告武汉市江汉区夏氏砂锅馆（以下简称夏氏砂锅馆）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员周尧独任审理。原告百事公司的委托诉讼代理人程雁，被告夏氏砂锅馆的委托诉讼代理人陈德军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告百事公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即停止违约行为，继续履行双方签订的《OP经销合同》；2、被告承担违约金10,000元；3、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年9月6日，原、被告双方签订《OP经销合同》、《OP经销合同补充协议》，就被告经销原告百事可乐等各种系列饮料产品一事的权利义务进行了详细约定，合同期限为2019年9月10日至2022年9月9日，在合同期限内被告需完成全品类饮料300,000元，另承诺在经营场所内不再经销、展示、派赠与原告同类的其他厂商生产和销售的各种系列饮料产品。合同签订后，被告2019年8月、9月共订货8,154元。自2019年10月份起，被告不再与原告订货，而且开始在店内经销、展示、派赠与原告同类的其他厂商生产和销售的各种系列饮料产品。鉴于被告的违约行为，经与被告多次联系，无果。基于以上事实，原告认为《OP经销合同》、《OP经销合同补充协议》是双方真实意思表示，双方都必须严格执行，被告违反合同第四条约定且单方终止合同，己构成违约，依约应承担违约责任。被告夏氏砂锅馆辩称：1、百事公司违约在先，未按照合同约定支付产品展示广告服务费，我方不构成违约，不应当支付违约金；2、《OP经销合同》、《OP经销合同补充协议》已于2019年10月23日实际解除，因为双方就前期供货已经结算完毕，我方从百事公司处实际供货8,154元，另外5,667元系百事公司安排第三方进行的供应，而且百事公司收到货款后未依约开具发票，此后也未再供货，时间长达九个月，双方已经以实际行动表明解除本案合同；3、涉案合同不适于继续履行，我方受疫情影响经营困难，无力履行该苛刻合同，继续履行不公平不合理。原告百事公司为支持其诉讼请求，向本院提交了《OP经销合同》、《OP经销合同补充协议》、夏氏砂锅馆销售总量、照片和光盘一份。被告夏氏砂锅馆未向本院提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据有效证据，结合庭审质证和当事人陈述，综合认定本案事实如下：2019年9月6日，百事公司（甲方）与夏氏砂锅馆（乙方）签订《OP经销合同》，合同约定，甲方同意向乙方销售且乙方同意向甲方购买由甲方供应的百事可乐等各种系列饮料产品。甲方接收乙方委托代为送货到乙方指定仓库即万松园安全村231号，运输费由甲方承担。乙方承诺在万松园安全村231号范围内销售甲方供应的产品。乙方保证积极做好甲方产品的出样陈列和销售推广。乙方在充分调查和了解饮料销售市场，并在作过比较分析后，自愿承诺在其经营场所内无论是自营还是转由其他方经营均不再经销、展示、派赠与甲方同类的其他厂商生产和销售的各种系列饮料产品（包括设备及广告）。合同期限内，乙方需完成全品类饮料300,000元，若在合同期限内乙方未完成约定销量，合同顺延至销量完成时止，除非甲方选择终止合同。若违约，则违约方向守约方支付违约金不少于10,000元，并承担其他违约责任。合同有效期自2019年9月10日至2022年9月9日止。同日，双方又签订了《OP经销合同补充协议》，约定在乙方严格履行双方所签订《OP经销合同》所约定义务前提下，甲方对乙方所作甲方产品的推广提供产品展示广告服务费，此费用按年度支付。甲方每年支付乙方12,000元，合同生效后首次支付6,000元，之后销量每完成50,000元支付6,000元，甲方应支付乙方的产品展示广告服务费，届时乙方应书面同时甲方支付，甲方在接到乙方书面通知后支付。经甲方检查，发现乙方违背本合同第四条承诺的，甲方有权不予支付本补充协议所约定应支付给乙方的产品展示广告服务费。合同及补充协议还约定了其他权利义务。百事公司和夏氏砂锅馆分别在合同及补充协议上签字盖章。合同签订后，夏氏砂锅馆在2019年9月10日至2019年10月31日期间向百事公司进货8,154元，并支付了全部货款。后夏氏砂锅馆未再继续向百事公司进货，而在其经营场所陈列、销售其他公司产品。百事公司以夏氏砂锅馆未按合同约定履行义务为由，未向夏氏砂锅馆支付产品展示广告服务费。本院认为，百事公司与夏氏砂锅馆签订的《OP经销合同》和《OP经销合同补充协议》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律法规禁止性规定的情形，应为有效，双方均应全面履行合同义务。一、关于继续履行合同问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。”本案中，夏氏砂锅馆已经以实际行动表明不履行进货的主要义务，同时也明确表示不同意继续履行合同，而合同义务的全面严格履行需基于合同相对方的自愿，考虑到涉案合同继续履行所依赖的主客观条件以及合同履行中产生的订货、收货、检验、退还等行为，并不适于强制履行，经本院向百事公司释明是否将诉讼请求变更为解除合同并赔偿损失，但其表示不变更，故对百事公司要求夏氏砂锅馆立即停止违约行为，继续履行双方签订的《OP经销合同》的诉请，本院不予支持。对于夏氏砂锅馆辩称涉案合同已经实际解除的意见，因没有提供相应证据证明其主张，对该意见本院不予采纳。二、关于违约责任问题。根据合同约定，夏氏砂锅馆在合同期限内需完成全品类饮料销量300,000元，在其经营场所内不再经销、展示、派赠与百事公司同类的其他厂商生产和销售的各种系列饮料产品。但夏氏砂锅馆在合同期限内仅完成销量8,154元后，就未再向百事公司进货，庭审答辩中也明确表示不同意继续履行合同，此外在合同期限内陈列、销售其他公司产品，违背了双方在合同中的承诺，构成违约。因夏氏砂锅馆的违约行为导致百事公司订立合同的目的无法实现，涉案合同也无法继续履行，双方在合同中明确约定，若违约，则违约方向守约方支付违约金不少于10,000元，并承担其他违约责任。对于百事公司要求夏氏砂锅馆承担违约责任，支付违约金10,000元的诉请，符合法律规定和当事人约定，本院予以支持。对于夏氏砂锅馆辩称，百事公司违约在先，未按合同约定支付产品展示广告服务费的意见，因夏氏砂锅馆和百事公司在补充协议中明确约定了产品展示广告服务费的支付方式和支付条件，即夏氏砂锅馆严格履行双方所签订的《OP经销合同》所约定义务前提下，百事公司于合同生效后首次支付6,000元，之后销量每完成50,000元支付6,000元。对于百事公司首次支付产品展示广告服务费的时间未在合同中明确约定，但是应当不晚于夏氏砂锅馆完成50,000元销量时，但夏氏砂锅馆在合同履行期限内仅销售了百事公司系列产品8,154元，并未完成约定销量目标。百事公司向其支付产品展示广告服务费的条件不成就，本院对该抗辩意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告武汉市江汉区夏氏砂锅馆于本判决生效后十日内向原告武汉百事可乐饮料有限公司支付违约金10,000元；二、驳回原告武汉百事可乐饮料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由被告武汉市江汉区夏氏砂锅馆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行；上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  周尧二〇二〇年七月三十一日书记员  丁雁