安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终5395号 上诉人（原审原告）：张景萍，女，1977年12月15日出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市新市区。 委托诉讼代理人：何声颖，北京市炜衡（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张靖，北京市炜衡（合肥）律师事务所实习律师。 上诉人（原审被告）：安徽良天电子科技有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区潜山路297号优阁1幢1012室，统一社会信用代码91340100MA2MT12M41(1-1)。 法定代表人：章雨杭，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡良毅，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 上诉人张景萍、安徽良天电子科技有限公司（以下简称良天公司）特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2020）皖0191民初360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张景萍上诉请求：撤销原判，改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：其享有合同解除权，只要通知良天公司合同即宣告解除。一审法院认可其已发出解除合同的通知，但认为其未在良天公司约定的日期办理相关手续，不能确认双方解除合同，属于认定事实不清，适用法律错误。因涉案合同已解除，良天公司应全额退款并承担违约责任。 良天公司辩称，张景萍上诉无事实和法律依据，请求驳回上诉，改判支持其公司上诉请求。 良天公司上诉请求：撤销一审判决第一项，其公司无需向张景萍返还30000元。事实和理由：1、其公司除提供了2万余元的货柜外，另赠送价值2.2万元货物，以上情况应在判决中予以考虑。2、张景萍可通过网络查询其公司是否具备“两店一年”的条件，不应认定其公司负有相关披露义务。3、合同签订属于当事人真实意思表示，张景萍合同期满因商业风险导致的经营不善，不应由其公司承担责任。4、其公司即使没有“两店一年”条件，并不导致特许经营合同无效或解除。 张景萍辩称，良天公司上诉无事实和法律依据。请求驳回上诉，改判支持其公司上诉请求。 刘备备向一审法院起诉请求：1、良天公司退还投资款34500元，并支付逾期退款滞纳金41400元（利息损失以34500元为基数，按照日利率1%，自2019年1月5日计算至2019年5月5日，此后连续计算至款清为止）；2、赔偿其因维权而支出的差旅费3000元、律师费7000元。 一审法院查明：2016年1月15日，良天公司成立，现尚未拥有两个经营时间超过一年的直营店。 2018年11月3日，良天公司（甲方）与张景萍（乙方）签订《品牌服务合同书》，合同中约定下列主要相关事项：甲方授权乙方为四川省南充市“简爱成人”项目之经销商，甲方指定乙方为上述区域的甲方“简爱成人”项目经销商的期限与本合同约定的合同期限一致。本合同有效期自2018年11月1日起至2019年10月31日止，有效期壹年。双方约定乙方的投资额为34800元。甲方按乙方投资平台、配送标准发放，同时甲方向乙方免费赠送开业赠品。技术咨询管理服务。甲方创建“简爱成人”品牌，并拥有相应经营管理技巧与经验，对此乙方予以认可。甲方为乙方提供的技术咨询管理服务范围主要是：为乙方提供经验理念和策略、经销业务培训、管理技巧和经营分享等。甲方赠送乙方2.2万元货物，机器总额按进货金额的30%返还。双方还对设备质量、退出机制、运输包装、权利义务、违约责任、争议处理进行约定。 良天公司加盖印章的《补充协议》约定以下相关内容：乙方投资总额为3.48万元，以押金形式分三次付给甲方。后期所有货款以货物抵扣形式全额返还乙方。乙方自付清3.48万元押金之日起，甲方提供的机器（主机、副机）、监控设备、软件、货品及室内外装修等所有权归乙方所有…。甲乙双方自合同签订之日起60天内，如乙方自认为无能力经营（其标准为连续两个月营业额达不到两个月房租租金的3倍），视为无力经营，可向甲方提出退出申请，甲方在接到乙方提出退出申请2日内确认，在确认五日内，向乙方全额退款，退还所产生的一切费用出甲承担。逾期退款，乙方按投资总额每日百分之一的标准向甲方收取滞纳金…。 合同签订后，张景萍向良天公司支付了34500费用，良天公司协助张景萍选址开店，提供价值2万余元的售柜机和货品，并进行安装。张景萍开店经营一个多月后，认为良天公司提供的服务不符合约定，于2018年12月28日提出解除合同和退款申请。2019年1月23日良天公司向张景萍发出《通知》，称张景萍2019年1月19日提出解除并退还费用的事宜已知悉，其同意和张景萍解除合作关系，要求张景萍在2019年2月1日前携带本人身份证原件、银行卡及案涉合同原件到良天公司办理退款相关事宜，并在上述期限内将机器和产品退还良天公司，查收无误后，良天公司全额退款。 另查明，合肥市蜀山区人民法院于2019年5月6日受理张景萍诉良天公司合同纠纷一案，后移送一审法院审理。 一审法院认为：张景萍与良天公司签订的《简爱品牌服务合同书》，合同约定良天公司授权张景萍在四川省南充市经营“简爱成人”项目，良天公司在项目经营中提供营运指导和技术培训服务，并对乙方入职人员提供专业培训，故本案合同性质为特许经营合同，系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。张景萍所支付的合同款项共计34500元，应当视为因履行合同而发生的特许经营费用。 关于张景萍能否行使单方解除权的主张。根据《商业特许经营管理条例》规定，“特许人和被特许人应当在特许经营权合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，该条款赋予被特许人一定期限内的任意解除权，其原因更多是考虑特许经营合同双方在商业实力、经营经验、信息掌握方面具有明显差异，进而给予相对处于劣势地位的被特许人的特别保护，以缓冲被特许人的冲动投资，尽量实现双方在缔约能力上的实质平衡，虽然双方关于合同解除进行了约定,但并不能排除该项单方解除权的行使。然而在本案中，张景萍虽然可以行使这种单方解除权，但是合同能否解除，还需要进一步审查是否同时具备两个条件，其一是有无实际使用涉案特许经营资源，其二是有无在一定的合理期限内行使了该项权利。现张景萍在已实际经营一段时间，实际使用了涉案的经营资源，张景萍虽称合同约定的60日内可以提出解除合同的要求，但合同约定为60日提出申请，良天公司确认或解除合同或继续履行，并不必然为合同解除。因此，张景萍不能依据单方解除权来主张解除合同。 关于涉案《简爱品牌服务合同书》是否符合解除条件的条件。因特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力；特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。这是特许人从事特许经营活动应当具备的条件。良天公司未有自己的直营店，显然不符合上述规定的要求，而“两店一年”往往会影响被特许人对特许人是否具有成熟经营模式的判断，以及对特许经营资源价值的判断，被特许人更多地是基于其成熟的经营而对涉案项目产生了加盟意向，进而影响合同能否订立。《商业特许经营管理条例》规定，“特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息”，因此，信息披露也是确保投资者的知情权，使其在了解对方真实情况下做出理性的投资决定，从而防范特许经营风险。现有证据不能证明良天公司在签订合同时向张景萍提供了上述应当披露的信息。综合考虑本案中未披露信息的重要性，以及在签约当时与真实信息相背离的程度等，能够认定良天公司的上述行为足以导致张景萍做出错误意思表示从而签订合同。因合同约定加盟时间自2018年11月1日起至2019年10月31日止，张景萍虽曾向良天公司提出解除合同的要求，但未在良天公司规定时间办理相应手续，故不能据此确认双方解除合同。现因双方合同期限已满，故无解除合同的必要。张景萍要求依照《补充协议》中约定退款的诉请，因该协议同时约定张景萍提出退出后需经良天公司确认，故对其要求适用该协议退款的请求亦不予支持。 因商业经营中商业风险是一种普遍存在的经济现象，特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下，使用特许人的相关经营资源，被特许人是否盈利并不是特许经营合同的根本目的。本案良天公司对张景萍提供选址、机器、供货等服务，对经营活动提供了一定的指导，但良天公司在其经营资源欠缺的情况下，开展特许经营业务，存在较大过错，而张景萍在签订合同时对特许经营资源没有进行审慎的审查，具有一定过错，其实际经营了较长一段时间，故根据合同性质、履行的情况、双方当事人的过错程度及返货物品的费用，本院酌定良天公司向张景萍返还特许经营费用为30000元，张景萍向良天公司返还售柜机。对张景萍所主张的逾期退款滞纳金，因其不能证明良天公司在履行合同过程中存在违约行为和其实际发生的损失，故不予支持。对张景萍主张的差旅费损失、律师费损失，无相应的事实与法律依据，亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、安徽良天电子科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还张景萍特许经营费用30000元，二、张景萍于本判决生效之日起十日内向安徽良天电子科技有限公司返还售柜机；三、驳回张景萍的其他诉讼请求。本案诉讼费1773元，由安徽良天电子科技有限公司负担1500元，张景萍负担273元。 二审中，张景萍提供短信截图一份，证明良天公司负责退还机器的费用，良天公司对上述证据不认可。对该证据，本院将综合认定。本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，对于涉案合同解除的时间。张景萍主张其在2018年12月28日向良天公司提出解除合同，双方权利义务关系即宣告终止。经查，双方签订的合同中并未赋予张景萍合同单方解除权。良天公司虽回函同意解除合同但附有相关条件，应视为对合同解除一事形成新的要约，并不能认定涉案合同已解除。同时一审法院对单方解除权的行使做了详细的阐述，对此本院不再赘述。对张景萍的该项上诉主张本院不予支持。 对于良天公司与张景萍双方合同解除后的法律后果，一审法院综合考虑良天公司未尽到披露义务的过错以及相关商业风险，判决良天公司向张景萍特许经营费用30000元、张景萍向良天公司返还售柜机，本院予以确认。张景萍主张的逾期退款滞纳金、差旅费损失、律师费损失，以及良天公司主张的特许经营费，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，张景萍、良天公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1573元，由上诉人张景萍负担1023元，上诉人安徽良天餐饮管理有限公司负担550元。 本判决为终审判决。 审判长  廖永结 审判员  朱治能 审判员  王韩利 二〇二〇年七月二十四日 法官助理王成玮 书记员王玲 附：法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。