江苏省盐城市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）苏09民终2567号上诉人（原审原告）：陈顺利，男，1975年8月4日生，汉族，住江苏省响水县。被上诉人（原审被告）：左其良，男，1950年8月24日生，汉族，住江苏省响水县。第三人：徐宏杰，男，1974年1月26日生，汉族，住江苏省响水县。上诉人陈顺利因与被上诉人左其良、第三人徐宏杰执行异议之诉一案，不服江苏省响水县人民法院(2019)苏0921民初1824号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案受理后，依法组成合议庭对该案进行了审理。本案现已审理终结。陈顺利上诉请求：撤销响水县人民法院（2019）苏0921民初1824号民事裁定，指令响水县人民法院继续审理本案。事实与理由：响水县人民法院2015年作出三份裁定对案涉房屋进行查封，该查封仅为预告查封，并未明确为轮候查封。案涉房屋2015年三次查封应当从各协助执行通知书送达时分别起算。现三次查封期限均早已届满，也未依法办理续封手续，查封效力均已消灭。案涉房屋在（2019）苏0921执恢8号裁定作出前几年已交付给上诉人居住，上诉人有权提出本案诉讼。被上诉人左其良未发表答辩意见。陈顺利向一审法院起诉请求：１.判决解除（2019）苏0921执恢8号执行裁定对响水县响水镇太阳园小区1幢1001室房屋的查封，停止对该房屋的执行；2.确认上述房屋归陈顺利所有，价款为73.8万元；3.案件受理费由左其良承担。一审法院经审理查明，2009年12月3日，徐宏杰及柴某与响水县瑞兴房地产开发有限公司签订商品房买卖合同，购买太阳园小区1001号建筑面积共217.36平方米的房屋（预告登记证明号RX0073）。2014年11月16日，陈顺利与徐宏杰、柴某签订房屋买卖合同，约定徐宏杰、柴某将太阳园小区1001号房屋及附属车库以89.8万元（房屋价款73.8万元，附属车库16万元）的价格出售给陈顺利，合同签字后陈顺利预交定金8万元，余款47.8万元（已剔除按揭贷款）待房屋及车库交付陈顺利后一次性付清，按揭贷款34万元由陈顺利按月归还。当日，徐某1、柴某向陈顺利出具收条，收到购房定金8万元。2015年1月29日、1月29日、1月31日，陈顺利分三次共向徐宏杰母亲金长兰的账户转账35.8万元。2015年1月31日，徐宏杰、柴某向陈顺利出具金额为47.8万的购房款收条（包含陈顺利向金长兰转账的35.8万元）。2015年1月底，案涉房屋交付陈顺利。后陈顺利分别于2015年2月8日、3月8日、5月8日、6月13日向徐宏杰归还按揭贷款的银行账户打款3000元、3000元、6000元、3000元，合计15000元，用于归还房屋按揭贷款。2015年6月18日，陈顺利向中国建设银行股份有限公司响水支行归还339429.8元，结清案涉房屋按揭贷款。案涉房屋所在的太阳园小区的房屋尚未能办理房屋所有权证。在陈顺利支付购房款过程中，响水县人民法院对案涉房屋作出三份保全裁定书：一、高从花诉夏某、徐某2、徐宏杰民间借贷纠纷一案，高从花申请财产保全，响水县人民法院于2015年1月4日作出（2015）响民初字第00142-1号民事裁定，对夏某、徐某2、徐宏杰的存款在20万元范围内予以冻结，或查封、扣押其相应价值的财产。同日，响水县人民法院向响水县房地产管理所发出协助通知书：查封预告登记号RX0073的房屋，查封期限为两年；二、宋某与夏某、徐宏杰民间借贷纠纷一案，宋某申请财产保全，响水县人民法院于2015年1月20日作出（2015）响民诉保字第00005号民事裁定，对徐宏杰所有的位于太阳园小区1001室住宅进行保全。2015年2月2日，响水县人民法院向响水县房地产管理所发出协助通知书：查封太阳园小区1001室房屋，查封期限为两年；三、张玉花诉夏某、徐宏杰民间借贷暨保证合同纠纷一案，张玉花申请财产保全，响水县人民法院于2015年4月17日作出（2015）响民初字第00491-1号民事裁定，对徐宏杰的存款在10万元范围内予以冻结，或查封、扣押其相应价值的财产。2015年4月20日，响水县人民法院向响水县房地产管理所发出协助通知书：查封太阳园小区1001室房屋，查封期限为三年。响水县房地产管理所于次日签收了民事裁定书、协助执行通知书。查封案涉房屋期间，陈顺利于2015年3月27日提交保全异议申请书，请求撤销响水县人民法院对案涉房屋作出的查封裁定，解除对案涉房屋的查封措施。2015年6月17日，陈顺利申请撤回保全异议申请。一审法院另查明，因徐宏杰、夏某等人未履行生效判决确定的履行义务，高从花诉夏某、徐某2、徐宏杰民间借贷纠纷一案于2015年10月14日立案执行，宋某诉夏某、徐宏杰民间借贷纠纷一案于2015年11月16日立案执行，张玉花诉夏某、徐宏杰民间借贷暨保证合同纠纷一案于2016年1月6日立案执行。2019年1月7日，左其良与徐宏杰、夏某民间借贷暨保证合同纠纷一案执行过程中，因左其良的申请，响水县人民法院作出（2019）苏0921执恢8号执行裁定书，查封案涉房屋。陈顺利就（2019）苏0921执恢8号执行裁定书查封案涉房屋的执行行为提出书面异议，响水县人民法院于2019年3月18日作出（2019）苏0921执异13号执行裁定，驳回陈顺利的执行异议申请。在案件审理过程中，响水县人民法院向响水县房地产管理所查询案涉太阳园小区1001室房屋的查封情况，响水县房地产管理所于2019年10月18日作出情况说明：2015年1月4日、2015年2月2日、2015年4月20日响水县人民法院预告查封；2019年1月8日响水县人民法院轮候查封（申请人左其良，（2019）苏0921执恢8号执行裁定书）；2019年3月12日响水县人民法院轮候查封（申请人宋某，（2015）响执1721号执行裁定书）。一审法院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定：对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。第三十条第一款规定：查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。在（2019）苏0921执恢8号执行裁定书查封涉案房屋之前，响水县人民法院（2015）响民初字第00142-1号民事裁定书、（2015）响民诉保字第00005号民事裁定书、（2015）响民初字第00491-1号民事裁定书对涉案房屋进行了查封，从响水县房地产管理所查询的情况看，在查封期限届满前该三份裁定均未办理查封延期手续，按照协助执行通知书送达的先后顺序，该三份民事裁定书查封期限分别为2015年1月4日至2017年1月3日、2017年1月4日至2019年1月3日、2019年1月4日至2022年1月3日，现（2015）响民初字第00491-1号民事裁定书、协助执行通知书办理的对案涉房屋的查封仍然有效。因此，（2019）苏0921执恢8号执行裁定书查封案涉房屋为轮候查封，属于效力待定的查封行为，在其转为正式查封之前，轮候查封并未发生法律效力。陈顺利就轮候查封的执行行为提起执行异议之诉，不符合起诉条件，应当依法予以驳回。裁定：驳回陈顺利的起诉。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院认定，一审查明的事实有相应的证据证实，对一审查明的事实予以确认。本院认为，最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定，对已被人民法院查封扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。轮候查封是效力待定的查封行为，只有在先查封解除或到期后才自动转化为正式查封，故轮候查封的期限应自轮候查封转为首封时开始计算。案涉房屋在（2019）苏0921执恢8号执行裁定对其查封之前，还有（2015）响民初字第00142-1号民事裁定、（2015）响民诉保字第00005号民事裁定、（2015）响民初字第00491-1号民事裁定先后对该房屋进行了查封。因2015年的三次查封均未办理续封手续，后一次查封自前一次查封到期未续封而自动失效之日起算，三次查封的存续期限分别为2015年1月4日-2017年1月3日、2017年1月4日至2019年1月3日、2019年1月4日-2022年1月3日，因此，目前（2015）响民初字第00491-1号裁定对案涉房屋查封的效力仍然存续。（2019）苏0921执恢8号执行裁定对案涉房屋的查封系轮候查封，在轮候查封尚未转化为正式查封之前，仅是效力待定的执行行为。陈顺利针对轮候查封提起执行异议之诉，不属于执行异议之诉的受案范围，依法应予驳回。综上所述，陈顺利的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长  周 宏审 判 员  冯殿明审 判 员  王 珩二〇二〇年七月二十八日法官助理  车亚帆书 记 员  王蔼娥