贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终4266号上诉人（原审被告）：遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司，住所地：贵州省遵义市汇川区温州路与汕头路交叉口奥特莱斯办公楼一楼，统一社会信用代码：915203033374510696。法定代表人：程晨，该公司董事长。委托诉讼代理人：王汝健，该公司员工。被上诉人（原审原告）：邱进佳，男，汉族，1974年5月24日出生，住贵州省遵义市汇川区。被上诉人（原审原告）：陈冬梅，女，汉族，1975年10月25日出生，住贵州省遵义市汇川区。原审被告：贵州聚银投资置业有限公司，住所贵州省遵义市汇川区人民路国投综合大厦16楼12、13号，统一社会信用代码：915203030856559886。法定代表人：陈建华，职务：董事长。上诉人遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司（以下简称信本奥特莱斯公司）因与被上诉人陈冬梅、邱进佳及原审被告贵州聚银投资置业有限公司（以下简称聚银公司）租赁合同纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2020）黔0303民初2405号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人信本奥特莱斯公司的委托诉讼代理人王汝健、被上诉人陈冬梅、邱进佳到庭参加了诉讼，原审被告聚银公司经原审法院传票合法传唤，无正当理由未出庭参加本案诉讼。本案现已审理终结。上诉人信本奥特莱斯公司的上诉请求：1、撤销原审判决主文第一项，即上诉人不应当向二被上诉人支付违约金1087.15和收益金付清之日止的违约金；2、由二被上诉人负担二审案件受理费。事实及理由：一审法院在审理过程中并没有完全按照实际情况来作出判决，上诉人在实际经营中，由于多方面的因素，导致经营已陷入困境,出现了收不抵支的情况,为了不给社会增加失业负担，上诉人竭尽全力地维持经营运转,尽量不裁减一个员工。现因出现很多上诉人不可控的市场因素,再按照双方所签订的合同内容去履行,已经不符合客观事实。以上诉人现在的情况,要支付32,944元的收益金都已经是非常吃力了。类似的案件对上诉人而言有很多,如果每一个都要支付违约金的话,上诉人将无力承担。上诉人认为,法院应该从上诉人的实际情况出发，作出有利于双方履行的判决,这样才有利于双方问题的解决。据此，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。陈冬梅、邱进佳答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。原审被告聚银公司二审未作陈述。陈冬梅、邱进佳向原审法院提出诉讼请求：1、请求法院判决信本奥特莱斯公司支付托管收益金32,944元、违约金3,459元，（合计36403元），并从起诉之日起按年利率24%支付违约金至实际支付日止；2、请求判令聚银公司为信本奥特莱斯公司所欠收益金和违约金承担连带支付责任；3、本案诉讼费由信本奥特莱斯公司、聚银公司承担。庭审中，陈冬梅、邱进佳变更诉请第1项为要求信本奥特莱斯公司、聚银公司支付2019年7月1日起至2020年6月30日期间未支付的托管收益金32944元，以及支付逾期付款的违约金从2019年8月1日起计算至2020年5月31日为1087.15元，违约金按照合同约定的年利率7.2%计算，并且违约金从2020年6月1日起按年利率7.2%计算支付至收益金实际支付之日止。一审法院查明：遵义奥特莱斯城市广场系聚银公司开发建设，聚银公司为销售奥特莱斯城市广场商铺，进行了相应宣传，陈冬梅、邱进佳向聚银公司购买遵义市奥特莱斯城市商业用房，该房建筑面积35.89平方米。2015年7月20日，陈冬梅、邱进佳（甲方、委托方）与信本奥特莱斯公司（乙方、受托方）、聚银公司（丙方、担保方）签订了《奥特莱斯城市广场商铺委托经营管理合同》，合同约定陈冬梅、邱进佳将前述商业用房委托信本奥特莱斯公司经营管理，合同签订生效之日起，双方的委托管理关系即确立，（除合同另有约定外）合同的终止时间为2025年12月30日，在合同履行期间，陈冬梅、邱进佳（甲方）自愿将所购商铺之经营管理的一切事项及相应的权利义务全权委托信本奥特莱斯公司（乙方）统一行使，由乙方自主选择出租（转租）、委托经营、委托管理、自行使用等模式使用和管理该商铺，托管收益结算期限自2015年12月31日开始至2025年12月30日止，共计壹拾年，甲方同意自2015年12月31日开始至2017年12月30日止的期限内将该商铺无偿委托给乙方培育商场，不收取任何收益，约定自2017年12月31日至2018年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币7518元，自2018年12月31日至2021年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币8547元，自2021年12月31日至2024年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币9397元，自2024年12月31日至2025年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币10337元；甲方符合下列条件可获得委托管理期间的托管收益：采用一次性付款和分期付款购置商铺的，必须已按《商品房买卖合同》之约定付清全部购房款和其他相关款项，甲方采用银行按揭付款方式购置商铺的，必须已办妥合法有效的按揭贷款手续且银行按揭款发放到位，同时甲方须已付清其他相关款项并如期足额偿还银行按揭贷款；乙方分四期向甲方支付每一年度的托管收益，分别于每期首月支付（最终以甲乙双方签字确认的《托管收益确认单》为准支付）；乙方应将每期托管收益汇入甲方指定账户，如乙方托管该商铺的实际经营收益不足以支付托管收益的，则不足部分由乙方予以补足；乙方承诺，如甲方要求乙方在本合同约定的委托管理期限届满后购买该商铺的，乙方应按《商品房买卖合同》约定的购房款总额的150%购买该商铺；甲方保证其拥有该商铺的合法所有权，在具备取得托管收益的条件下，有权要求乙方按期支付托管收益；在合同履行期间，甲方将该商铺的使用权和管理权移交给乙方，甲方不向乙方移交的，乙方有权不向甲方支付托管收益，同时甲方须承担赔偿乙方相应损失的法律责任，甲方承诺并保证，在合同履行期间不得变更合同约定的托管事项，不得单方面解除合同或要求撤销合同；乙方如无正当理由未按时足额向甲方支付托管收益，则每延迟一日，按当期应付款项的0.2‰向甲方支付违约金；丙方聚银公司同意为合同乙方的履约提供担保，如乙方不兑现委托管理需支付的托管收益，则甲方可要求丙方按照本协议中的相关约定，承担应由乙方承担的各项违约责任和法律义务，续约期间丙方担保责任顺延；合同还约定了其他事项。合同签订后，因房屋建筑面积实测发生了变化，双方对涉案商铺根据实测面积（34.95平方米）等对托管收益进行了变更，变更后的托管收益结算标准为：自2015年12月31日至2017年12月30日止（即市场培育期），托管收益结算标准为每季度人民币915元（市场培育期的托管收益在市场培育期满后第一个季度内一次性支付），自2017年12月31日至2018年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币5490元，自2018年12月31日至2021年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币8236元，自2021年12月31日至2024年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币9151元，自2024年12月31日至2025年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币10066元。另查明，陈冬梅、邱进佳与聚银公司签订《商品房交付协议》，明确信本奥特莱斯公司受陈冬梅、邱进佳委托已于2016年12月31日办理了涉案商铺的收房手续，信本奥特莱斯公司对此无异议。一审法院认为，陈冬梅、邱进佳向聚银公司购买商铺的同时，信本奥特莱斯公司作为受托方、聚银公司作为担保方即与陈冬梅、邱进佳签订了《奥特莱斯城市广场商铺委托经营管理合同》，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条的规定，该合同系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。该管理合同虽名为委托经营管理合同,但合同主要内容为信本奥特莱斯公司向陈冬梅、邱进佳分期缴纳收益金及标准,并允许信本奥特莱斯公司有权转租该商铺,合同内容并非信本奥特莱斯公司受托处理陈冬梅、邱进佳的出租事宜,实质是陈冬梅、邱进佳将商铺交付使用、收益，信本奥特莱斯公司支付收益金的合同，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条规定：“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。”之规定，该合同应为房屋租赁合同，所涉收益金应为租金，本案应为租赁合同纠纷。双方也签订了房屋交付协议，关于陈冬梅、邱进佳主张的收益金及逾期支付收益金的违约金，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务…”的规定，信本奥特莱斯公司应当按约履行，根据双方合同约定，收益金最终以甲乙双方签字确认的《托管收益确认单》为准支付，本案双方签订的《托管收益确认单》上明确具体的记载了每季度应当支付的委托收益金数额，其中自2018年12月31日至2021年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币8236元，现陈冬梅、邱进佳主张信本奥特莱斯公司支付2019年7月1日至2020年6月30日止的收益金32,944元（8236元×4个季度），符合合同约定且信本奥特莱斯公司不持异议，原审法院予以支持。关于违约金，信本奥特莱斯公司从2019年7月1日起未再支付收益金，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条的规定，其行为已构成违约，应支付违约金。陈冬梅、邱进佳主张违约金从2019年8月1日起分季度按每日0.2‰（即年利率7.2%）进行累计计算，符合双方的约定，故原审法院支持违约金计算至2020年5月31日分别为：1、按2019年第三季度未付收益金8236元计算，从2019年8月1日起至2020年5月31日为494.16元；2、按2019年第四季度未付收益金8,236元计算，从2019年11月1日起至2020年5月31日为345.91元；3、按2020年第一季度未付收益金8236元计算，从2020年2月1日起至2020年5月31日为197.66元；4、按2020年第二季度未付收益金8,236元计算，从2019年5月1日起至2020年5月31日为49.42元。以上共计应支付违约金1,087.15元。另因陈冬梅、邱进佳主张收益金至2020年6月30日信本奥特莱斯公司应支付32944元，故信本奥特莱斯公司还应从2020年6月1日起按年利率7.2%支付违约金至32944元付清之日止。信本奥特莱斯公司认为违约金按照合同约定过高，请求对违约金按年利率6%进行计算，因信本奥特莱斯公司方并未向原审法院提供应予以调低的证据，原审法院依法不予采纳。关于陈冬梅、邱进佳主张要求聚银公司承担连带清偿责任，双方合同已约定由聚银公司为信本奥特莱斯公司履约提供担保，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”的规定，聚银公司应对上述债务承担连带清偿责任。聚银公司经原审法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃相关抗辩权，由此产生的不利后果由其自行承担，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，依法缺席判决。综上，为保护当事人的合法权利，判决：遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司、贵州聚银投资置业有限公司于本判决生效之日起十日内连带支付邱进佳、陈冬梅（2019年7月1日起至2020年6月30日期间）收益金32944元及（2019年8月1日起至2020年5月31日期间）违约金1,087.15元，并且自2020年6月1日起按年利率7.2%向邱进佳、陈冬梅支付违约金直至收益金32,944元付清之日止。二审中，各方当事人未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人信本奥特莱斯公司未按合同约定按时足额支付收益金，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，一审法院根据双方合同约定及当事人申请调整的情况，酌情对本案违约金进行调整，一审判决符合法律规定及双方当事人的约定，并无不当，本院予以确认。综上，上诉人信本奥特莱斯公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。聚银公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本院依法缺席审理并作出判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张启飞审判员  施正高审判员  娄 强二〇二〇年七月二十二日法官助理侯振伟书记员钟永海书记员张晓丽