云南省普洱市思茅区人民法院行 政 裁 定 书（2020）云0802行审5号申请执行人：普洱市思茅区文化和旅游局。住所地：普洱市思茅区振兴大道51号。法定代表人：马鸿明，局长。出庭负责人：房文学，副局长。委托代理人：陈明富，男，1966年7月6日生，汉族，系普洱市思茅区文化和旅游局下属思茅区文化市场综合执法大队工作人员。代理权限：特别授权代理。被执行人：思茅区众爱娱乐歌厅。统一社会信用代码：92530802MA6NPPUD0L。住所地：云南省普洱市思茅区思茅镇通商南路社区阳光悦城八组团25栋1-3层1号。代表人：王玉青，男，汉族，1978年12月4日出生，住云南省曲靖市马龙县。委托代理人：岳媛，云南谏成律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托代理人：肖静，女，1977年10月28日生，汉族，系思茅区众爱娱乐歌厅工作人员。代理权限：一般授权代理。申请执行人普洱市思茅区文化和旅游局于2020年6月15日向本院申请强制执行（思）文罚字[2019]第02号《行政处罚决定书》。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了公开听证，本案现已审查终结。申请执行人普洱市思茅区文化和旅游局诉称，2019年8月16日21时40分，思茅区文化市场综合执法大队对云南省普洱市思茅区思茅镇通商南路社区阳光悦城八组团25栋1-3层1号进行检查，该娱乐场所正在营业，经查该娱乐场所共有包厢38间，工作人员20名，当晚已有20间包厢有消费者在消费。该娱乐场所无法出示《娱乐经营许可证》进行核查，该娱乐场所现场负责人称《娱乐经营许可证》正在协调办理过程中，尚未取得。2019年8月20日15时50分，思茅区文化市场综合执法大队就思茅区众爱娱乐歌厅擅自从事娱乐场所经营活动一案，对该场所代表人王玉清委托人肖静进行调查询问，进一步证实思茅区众爱娱乐歌厅从事娱乐场所经营活动违法事实清楚，证据确凿。申请执行人作出《行政处罚决定书》，处罚内容：责令停业整顿。该决定书于2019年9月20日依法送达被执行人。被执行人在法定期限内未履行该决定。申请执行人依据《中华人民共和国行政强制法》的规定，分别于2019年12月18日、2020年6月1日2次催告被执行人履行行政处罚决定，被执行人逾期仍未履行。根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第三项，《中华人民共和国行政强制法》第五十三条、第五十四条规定，特申请人民法院对行政处罚决定予以强制执行。申请执行人提交如下证据：1、《现场检查勘验笔录》《现场执法照片》《调查询问通知书》《调查询问笔录》《立案审批表》二份、《案件调查终结审批表》《行政处罚事先告知书》《行政处罚事先告知书送达回证》《行政处罚决定书》《行政处罚决定书送达回证》《催告通知书》《催告通知书送达回证》。被执行人思茅区众爱娱乐歌厅辩称，一、被执行人向申请执行人提出办理《娱乐经营许可证》的申请，申请执行人未受理，也未出具书面不予受理凭证，程序违法。二、申请执行人作出责令停业整顿的行政处罚决定事实不清，适用法律不当；被执行人具有合法的营业执照，营业执照中经营范围包括ＫＴＶ娱乐,被执行人未违反《云南省文化市场管理条例》第二十二条,不属于无证经营。《娱乐经营许可证》不是被执行人不办理,而是申请执行人不受理但又不出具书面凭证给被执行人,导致被执行人无法按正常程序维护利益。三、被执行人经营场所所在地具有特殊性,申请执行人应该综合考虑历史客观现状,应予以办理《娱乐经营许可证》或予以过渡期。1、被执行人经营场所位于阳光悦城,该项目位于普洱市中心城区侧核心地段,占地270亩,是普洱市政府打造城市品牌,中心城区提升改造和风貌改造的重要项目之一。2011年根据中心城区总体规划,经军地双方共同协商,对成滇字第4636、4640号坐落营区（阳光悦城）进行综合整治改造,2012年年底军地双方通力配合成立营区综合整治改造协调领导小组,提出租赁整治和引进投资企业的方式,并由市政府推荐云南大地创业投资集团参加投资人遴选,开展引资整治工作。整治方案于2013年8月取得中国人民解放军总后勤部批准,由云南大地创业投资集团与部队签定军队房地产租赁合同,2014年4月整治规划方案获得普洱市规建委批准,2014年8月整治投资方案在思茅区发展和改革局正式备案,项目由大地集团下属全资子公司普洱雅韵营运资产服务有限公司投资8.78亿元拆迁、开发、建设、营运,项目共34幢3层商业单体建筑,建筑总面积23.9万平米（含3.7万平米城市配套的地下停车场）,2015年竣工。由于项目属于军产,具有特殊性,项目竣工,消防设施合格,但未能办理消防验收和备案。2016年3月,中央军委印发《关于军队和武警部队全面停止有偿服务活动的通知》,该项目属于军队有偿服务项目,按通知要求属于停止有偿服务范围。因项目是普洱市最大的城市商业总合同,是思茅区商业最繁荣地段,如果其被关停,势必会对普洱市思茅区商业造成硬伤。在普洱市政府、区政府的带领下,大地集团经多方努力,获得军队的理解,同意将该项目作为移交项目处理。面对全面停止军队资产有偿服务的大形势下,该商业区获得了军队的支持,得以存续。2019年12月6日,国家应急管理部办公厅作出应急厅函［2019］571号通知,在该通知中明确鉴于军队移交资产规模巨大,形态复杂、分布点多面广,历史遗留问题多等原因,对于公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查以及火灾隐患整改工作,可以给予过渡期,原则上自2019年12月6日起不超过三年。2、中共中央办公厅2019年5月30日作出厅［2019］34号印发《关于深化消防执法改革的意见》的通知,该意见第2条主要任务明确提出:（一）取消公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查。公众聚集场所取得营业执照,通过互联网作出符合消防安全标准的承诺后,即可投入使用、营业。（二）取消一般建设工程消防验收和备案。本案中,申请执行人不受理被执行人提出办理《娱乐经营许可证》，正是因为被执行人未提供《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》而不予受理申请,《关于深化消防执法改革的意见》已经明确取消公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查,那么申请执行人受理申请的条件就应当予以更改,不应再强制要求提供《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》。如仍要求提供该材料,那么无疑是违背消防行业规定，故其要求已经不符合现行法律规定。3、阳光悦城项目是云贵地区占地面积最大的城市商业综合体,是思茅区商业繁荣的一张名片,2016年至今招商及运营良好,对地方经济建设、税收、就业等方面发挥了重要作用。该项目得以良好运行,被执行人等几家娱乐行业功不可没。正规合法经营的娱乐行业,是商业项目聚集人气的利器,一个商业业态要发展良好必须要能够聚集人气,如果阳光悦城娱乐行业全部停业,必然会给整个商圈造成致命打击,一旦没有人气,商业就无法运营。当前在抗击疫情的大环境下,全球经济进入衰退,复产复工是当期重要工作,作为普洱重要的商业中心区域,在全国军队停止有偿服务的大政策下能够存续下来,反而被历史遗留问题和行政对接等琐碎问题打倒,那不成了普洱经济发展的重大遗憾吗？4、阳光悦城项目涵盖幼儿园、教育培训、ＫＴＶ、影院、运动场、游泳馆、超市、购物中心、建材广场、餐饮、夜市等业态项目,具有云南省级小企业创业示范基地、云南省民族民间工艺品销售示范街区、云南省特色美食示范街区、普洱市级创业园、普洱市消防示范街、思茅区青年创业联盟工作委员会等称号。项目现进驻商户1000余户,就业人员2万余人。被执行人等几家阳光悦城项目域内的娱乐经营场所直接投资几千万元,1000多名员工,如果强制责令停业会造成几家娱乐商户过千万损失和1000多名从业员工失业,势必会产生社会不稳定因素。娱乐行业的停业也必然会造成商圈的冷清,那么间接造成的损失是不可估量的,必然会对整个商圈造成致命打击,对思茅区的经济发展造成重伤。综上所述,申请执行人作为地方政府职能部门,应当依法行政,但依法行政不是机械执法,而是在法律法规范围内充分考虑执法的社会效果,不该因为执法措施不当,对整个社会造成影响和损失。请求法院依法查明事实,依法作出不予执行申请执行人责令被执行人停业的裁定。被执行人提交如下证据：《应急管理部办公厅关于协助中国融通资产管理集团有限公司做好军队移交资产项目消防工作的通知》（应急厅函［2019］571号）、《中共中央办公厅、国务院办公厅印发的通知》（厅字［2019］34号）、《云南省人民政府关于印发云南省优化营商环境办法的通知》（云政规［2020］1号）。经审查查明，2019年8月16日21时40分，思茅区文化市场综合执法大队对云南省普洱市思茅区思茅镇通商南路社区阳光悦城八组团25栋1-3层1号进行检查，该娱乐场所正在营业，经查该娱乐场所共有包厢38间，工作人员20名，当晚已有20间包厢有消费者在消费。该娱乐场所无法出示《娱乐经营许可证》进行核查。2019年8月20日15时50分，思茅区文化市场综合执法大队就思茅区众爱娱乐歌厅擅自从事娱乐场所经营活动一案，对该场所代表人王玉清委托人肖静进行调查询问，证实思茅区众爱娱乐歌厅无《娱乐经营许可证》从事娱乐场所经营活动。2019年9月16日，申请执行人作出并向被执行人送达《行政处罚事先告知书》；2019年9月20日，申请执行人作出并向被执行人送达（思）文罚字[2019]第02号《行政处罚决定书》，处罚内容：责令停业整顿。被执行人在法定期限内未履行该决定。申请执行人分别于2019年12月18日、2020年6月1日向被执行人送达《催告通知书》，被执行人逾期仍未履行。2020年6月15日，申请执行人向本院申请非诉执行。另查明，被执行人经营场所位于思茅区阳光悦城,土地属于军队资产，目前无法办理《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》，进而导致无法办理《娱乐经营许可证》。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条规定：“公民、法人或者其他组织对行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。”《最高人民法院关于适用中华人民共和国行政诉讼法的解释》第一百六十一条第一款第（四）项规定：“被申请执行的行政行为有下列情形之一的，人民法院应当裁定不准予执行：（四）其他明显违法并损害被执行人合法权益的情形。”本案中，被执行人无《娱乐经营许可证》从事娱乐场所经营活动，应当受到处罚。但被执行人经营场所土地属于军队资产，具有特殊的历史、政策因素，目前无法办理《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》，进而导致无法办理《娱乐经营许可证》。申请执行人要求被执行人停业整顿的目的是办理《娱乐经营许可证》，但停业整顿亦不能实现办证的目的，反而损害被执行人的合法权益。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国行政诉讼法的解释》第一百六十一条第一款第（四）项的规定，裁定如下：对申请执行人普洱市思茅区文化和旅游局作出的（思）文罚字[2019]第02号《行政处罚决定书》不准予强制执行。申请执行人如不服本裁定，可以在收到裁定书之日起十五日内，通过本院向云南省普洱市中级人民法院申请复议，也可以直接向云南省普洱市中级人民法院申请复议。审判长 赖 屹审判员 杨昌金审判员 李明娟二〇二〇年七月十三日书记员 朱彦鲒