江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏09民终2229号上诉人（原审原告）：陈军，男，汉族，1969年2月23日生，住盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：杨正周，江苏苏辰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏悦达智能农业装备有限公司，住所地盐城经济技术开发区嫩江路9号。法定代表人：夏建林，该公司总经理。委托诉讼代理人：戚宏伟，江苏大直律师事务所律师。上诉人陈军因与被上诉人江苏悦达智能农业装备有限公司（以下简称悦达智能公司）劳动争议纠纷一案，不服盐城经济技术开发区人民法院（2019）苏0991民初1199、1242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈军上诉请求：撤销一审判决，依法改判被上诉人支付上诉人经济赔偿金35万元、加班费30231.31元。事实和理由：一、被上诉人应当支付上诉人加班工资30231.31元，被上诉人无证据证明《加班管理制度》通过民主程序制定，且该制度也未公示或告知陈军。本案中被上诉人提供的《加班管理制度》对上诉人并无约束力，一审法院依据该规定认为上诉人应当提交《部门加班申表》，否则不支持加班工资不符合法律规定。二、一审法院认定经济补偿金起算点从2008年11月起，事实不清、依据不足。上诉人实际1986年10月15日到盐城市拖拉机厂上班。2002年6月该厂变更为江苏悦达盐城拖拉机制造有限公司，该公司于2006年12月30日改制，单位名称并未变更，后公司与外方股东于2008年11月28日设立中外合资企业马某悦达（盐城）拖拉机有限公司。上诉人在江苏悦达盐城拖拉机制造有限公司与马某悦达（盐城）拖拉机有限公司的工作时间应合并计算，故应从1986年10月15日作为上诉人赔偿金的起算点。悦达智能公司辩称，1、上诉人诉称的加班不是事实，在一审过程中我方提交了内部控制流程汇编中的加班管理制度6.1和6.2条，明确规定员工因生产需要加班的，应提前向人力资源部门递交部门加班申请表进行书面申请，经公司领导批准后，报人力资源批准后方可加班。且一审中我们也提交了关于发布公司内部控制流程汇编的通知，足以证明我司对这一管理制度向各人员各部门进行了通知，且在仲裁庭审中，我司提供了其他部门的加班申请表，证明其他部门均是严格按照这一加班制度执行，陈军没有对该制度提出质疑，足以证明陈军是知道加班要提交申请表的事实。2、陈军作为公司的采购人员，其工作时间比较灵活和自由，一般情况下，只要根据公司规定供应原件即可，并没有加班的必要，根据劳动争议若干问题司法解释三第九条规定，劳动者就加班事实应当承担举证责任，一审中陈军虽然提交了邮件发送截图，但并不等于陈军就存在加班事实，在信息化时代，运用即时通讯工具，简要发送信息，已经是我们生活中很常见的举动。原告仅仅依据邮件证明加班事实，并不能证明加班真实存在。3、因单位改制，被上诉人已经向上诉人支付了经济补偿金，根据法律规定，不应当再计算劳动者工作年限，且根据江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南第六条第一款规定，劳动合同有明确约定不违反法律法规的强制性规定，从其约定。根据双方签订的劳动合同第十二条约定，乙方陈军确立此前与盐城悦达拖拉机制造有限公司（盐拖）的劳动合同已经终止，乙方同时确认对此前的合同承担补偿责任，甲方对本合同生效前的任何涉及到乙方与盐拖的劳动关系的直接或间接补偿义务不承认任何责任，故被上诉认为上诉人与盐拖的劳动关系已经终止，与被上诉人签订的劳动合同是一份新的劳动合同。不管从约定还是法定来看，都与改制前无关，工作年限应当按照新的劳动合同来计算。一审判决无误。陈军向一审法院的诉讼请求：1、被告悦达智能装备公司付违法解除劳动合同赔偿金35万元；2、被告悦达智能装备公司支付加班、加点工资30231.31元。一审法院认定事实：1986年12月，陈军进入原盐城市拖拉机厂工作，后原盐城市拖拉机厂改制重组，于2008年11月28日成立马某悦达（盐城）拖拉机有限公司。2012年2月1日，陈军与马某悦达（盐城）拖拉机有限公司签订无固定期限劳动合同。2017年9月1日，马某悦达（盐城）拖拉机有限公司名称变更为江苏悦达智能农业装备有限公司。2006年12月30日，盐城市劳动和社会保障局向江苏悦达投资股份有归案公司出具了盐劳社改【2006】30号《关于江苏悦达盐城拖拉机制造有限公司改制有关职工劳动保障费用的审核意见》文件，其中载明江苏悦达盐城拖拉机制造有限公司现有职工1140人，新企业接收安置851人，应提取安置费22839993元。陈军系上述新企业接收安置851人一员，直至2009年2月已全部领取了补偿年限为20年的经济补偿金29800元。2011年2月，马某悦达（盐城）拖拉机有限公司成立后，江苏悦达盐城拖拉机制造有限公司通过马某悦达（盐城）拖拉机有限公司向包括陈军在内的员工支付合资经济补偿金，其中陈军领取了补偿年限为2.5年的经济补偿金3875元。2014年10月15日，被告悦达智能公司制定了《加班管理制度》，载明（摘要）：第6.2：加班申请程序：各分厂及生产相关部门因生产需要而加班的时，将《部门加班申报表》统一上报生产部，生产部根据生产计划和零配件的到货情况，综合审批各部门的加班申请，由公司生产负责人审批后，按规定时间上报到人力资源部备案；科室人员因工作需要加班时，应填写《部门加班申报表》，由所在部门分管领导审批后，按规定时间，上报到人力资源部备案。审批领导如因出差或其他原因不在单位时，可委托其他相关人员进行审批。6.5：加班记录：加班人员或分厂应在加班完成后填写《加班工作情况记录表》。科室人员填好后，交由部门经理审核；各分厂填好后，交由生产部审核，并于加班完成后的第一个工作日16:30之前交至人力资源部。9.1：如未依本制度提前审批的加班，公司一律视为个人自愿行为，不算加班，由此产生的损失后果概由本人承担。另查明，被告悦达智能公司制定的《违纪行为的管理规定》第4.6条规定：解雇：员工有下列情形或其中之一者可报批解雇（解除劳动合同），并责令其于当天内办妥移交及离职手续，自离职生效日起不再计薪。未办妥离职、移交手续，则停发薪资及其它款项。员工经解雇（解除劳动合同）后永不录用，案情重大者，移交司法机关查办。2019年4月11日，悦达智能公司向陈军出具《辞退通知书》，载明：我公司与你于2012年2月1日签订了劳动合同，双方建立了劳动关系。但在劳动合同履行过程中，公司发现你存在为供应商业务人员弄虚作假、侵害我司利益客观提供便利行为，经公司【2018120429】党政联席会议研究，决定将你辞退，终止你的劳动关系。请你接到本辞退通知后，到公司人力资源部办理离职手续。同时，接到本辞退通知后，你不得以公司名义再开展任何业务活动，否则造成的一切后果由你本人承担。陈军于2019年4月15日签收了该《辞退通知书》。2019年4月16日，悦达智能公司向陈军出具《解除劳动合同通知书》，载明：根据《违纪行为的管理规定》第4.6条内容，公司提出与你解除劳动合同、终止劳动关系。请于2019年4月19日前到人力资源部办理离职手续。后陈军向盐城经济技术开发区劳动争议仲裁委员申请仲裁，该委员会于2019年6月19日作出盐开劳仲案字【2019】第483号仲裁裁决书，裁决：1、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人江苏悦达智能农业装备有限公司一次性支付申请人陈军违法解除劳动合同赔偿金86560元（4328元×10×2）。1、申请人的其他仲裁请求，不予支持。再查明，陈军自2018年4月26日至2019年3月15日的月平均工资为4160元（3768元+392元）。一审法院认为，本案的争议焦点为：1、悦达智能公司解除与陈军的劳动关系是否违法？2、如构成违法，悦达智能公司向陈军支付经济补偿金的时间起算点应如何计算？3、陈军主张的加班费是否有事实和法律依据？1、关于第一个争议焦点，《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项的规定，严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。故用人单位解除与劳动者的劳动关系理由必须有正当性。本案中，悦达智能公司以陈军存在为供应商的业务人员弄虚作假、侵害公司利益客观提供便利行为，即依据公司《违纪行为的管理规定》第4.6条解除与陈军的劳动关系。经审理查明，2018年11月11日，悦达智能公司的业务单位盐城市张庄通用机械配件厂送货至液压件仓库，后经查发现送货数量与送货清单数量不符，据时任仓库管理员窦某证实实际未交货的900只产品系之前供应，但该900只系不合格产品。据此，被告悦达智能公司根据仓库管理员窦某、高某的陈述，直接认定系原告陈军为供应商提供的不合格产品充当送货清单中的产品并取得仓库管理员的信任提供了便利，对此该院认为，悦达智能公司在毫无证据直接证实陈军在此次送货过程中有违反公司规章制度及相关法律的行为，反而以该公司仓库管理员的工作疏忽推定陈军应负事故的主要责任并据此解除劳动关系，于法无据，故被告悦达智能公司解除与原告陈军劳动关系的行为违法，依法应向陈军支付经济赔偿金。2、关于第二个争议焦点，悦达智能公司向陈军支付经济补偿金是否应当以1986年12月为起算时间点。因陈军领取了公司改制对应的经济补偿金，故改制前的工龄不再计算，应从被告悦达智能公司成立时即2008年11月起算。故陈军要求改制前后的工龄连续计算的请求，无事实和法律依据，该院不予支持。因此，悦达智能公司应向陈军支付的经济赔偿金为87360元（4160元×10.5×2）。3、关于第三个争议焦点，陈军主张2017年至2018年加班费的请求，因悦达智能公司制定了明确的《加班管理制度》，且该制度明确规定员工如需加班，加班人员或部门须提前向人力资源管理部门提交《部门加班申请表》，而陈军目前仅提供了电子考勤记录，并未按照加班制度提交相应审批手续，故其主张加班费的请求，依据不足，依法不予支持。一审法院遂判决：一、被告江苏悦达智能农业装备有限公司应于本判决生效后十日内向原告陈军支付经济赔偿金87360元；二、驳回原告陈军的其他诉讼请求。一审法院查明的事实，本院依法予以认定。经双方当事人确认，本案争议焦点为：一、被上诉人是否应当支付上诉人加班工资。二、被上诉人悦达智能公司向上诉人陈军支付经济赔偿金的时间是否应当从1986年12月起算？本院认为，关于争议焦点一，被上诉人是否应当支付上诉人加班工资。悦达智能公司制定的《加班管理制度》明确规定员工如需加班，加班人员或部门须提前向人力资源管理部门提交。悦达智能公司下发的苏悦智农[2018]19号文件关于发布公司《内部控制流程汇编》的通知中，关于加班申请流程和加班费申报流程，以及其他部门的加班申请表，可以互相印证员工如需加班，须提前向人力资源管理部门提交申请，上诉人仅提供了电子考勤记录，并未按照加班制度提交相应审批手续，故其关于悦达智能公司应支付加班工资的上诉理由，依据不足，本院不予采信。关于争议焦点二，被上诉人悦达智能公司向上诉人陈军支付经济赔偿金时间是否应当从1986年12月起算。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。本案中，上诉人陈军领取了江苏悦达盐城拖拉机制造有限公司的经济补偿金，故改制前的工龄不再计算，应从被上诉人悦达智能公司成立时即2008年11月起算。上诉人陈军关于悦达智能公司支付违法解除劳动关系赔偿金计算年限改制前后的工龄应连续计算的上诉理由，无事实和法律依据，本院亦不予采信。综上所述，陈军上诉理由不成立，其上诉请求不能成立，本院不予支持，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈军负担。本判决为终审判决。审判长 王珩审判员惠玲审判员 李  汉  林二〇二〇年七月二十日书记员 徐  煜  航