河南省罗山县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1521民初1287号原告:汪某（又名汪惠珍），女，汉族，1940年1月21日出生，住罗山县。委托诉讼代理人：孙玉华，河南黄国胜律师事务所律师。特别授权。被告:杜某，男，汉族，1972年11月10日出生，住罗山县。原告汪某与被告杜某分家析产纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪某及委托诉讼代理人孙玉华，被告杜某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告将其现居住的房屋(位于罗山县××××）分配一间正屋和一间偏屋归原告所有；2、判令被告将原告的农村土地承包经营权归还给原告所有；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:被告系原告的小儿子，1996年，原告夫妻二人在罗山县××村刘店组建设了一套房屋，当时被告还未成家，该房屋被告也出资了部分款项，房屋建成后，原告夫妻二人和被告共同居住在该房屋内，2000年，原告的丈夫死亡前将该房屋进行了分配，即原告住一间正屋和一间偏屋，和被告分开居住，当时因被告孩子年幼，原告为了帮助被告照料孩子，一直没有分开居住，直到2003年，原告不能劳动，被告就将原告赶出家，原告无奈到大儿子家居住至今。因原告与被告的户口一直在一个户头上，原告的农村土地承包经营权被确权到被告名下，被告一直将原告的土地承包经营权获取的收益占为己有，现原告已将户口迁至其二儿子杜保国名下。综上所述，被告做为原告的儿子，被告不仅不赡养原告，而且将原告的财产据为已有，故此，原告为了维护自己的合法权益，依据相关法律规定，诉至法院，希望判如所请。诉讼中原告明确诉讼请求第二项变更为：判豫(2017)罗山县农村土地承包经营权第003156号土地承包经营权证书中载明的4.45亩田地中五分之一的经营权归原告所有，将定远乡刘店村刘店组张洼、黑洼、毛狗笼三块山场三分之一的土地经营权归原告所有。增加一项，判令被告给付分配原告租赁费31000元。被告辩称，1、汪某母亲诉杜某房屋归属纠纷纯粹子虚乌有。杜某与汪某是母子关系，母亲现年已80多岁，生有三儿两女，杜某是她的小儿子。位于定远乡刘店村刘店组所建的一套房屋，是杜某和妻子徐秋明出资在1997年10月份建成。汪某母亲和父亲为盖房投了工，出了力，但没有出资一分钱。自两个哥哥和两个姐姐分户出嫁以后，杜某就和汪某母亲及父亲生活在一起，共同居住在所建的房屋内，直到2000年父亲去世后的2018年期间。汪某母亲都是与杜某住在一起。汪某母亲诉说其父亲去世前，就对该房屋一间正屋和一间偏屋进行了分配，这纯属是子虚乌有。因为父亲生前和母亲都是跟杜某在一起居住共同生活，不可能父亲生前不与杜某说就擅自改变其去世后杜某的现有住房和生活条件，这完全是不符合常理的。况且，当时杜某的孩子还小，特别也需要汪某母亲对孩子的照料，其父亲更没有必要突然提起对该房屋的分配。在此期间，汪某母亲也到过二哥家照料孩子，也到过大哥家帮忙照顾孩子，到谁家照顾孩子，就由其承担汪某母亲的吃住开销。即使杜某夫妻二人在外打工，还特意为汪某母亲办了张银行卡方便为其转账供他花费。直到2018年5月份，妻子才从厦门回家陪读孩子考大学，母亲才到大哥饭店帮忙被摔倒，头部受伤导致手臂受到限制，需要花钱和照料，于是，母亲就被利用采取莫须有的方式起诉杜某。然而，杜某内心无愧，对母子亲情一如既往，从多年多次汇款，到买衣服鞋子等生活用品，连牛奶巧克力豆等坚果，汪某母亲的儿子、孙子都给他在网上邮购(详见汇款单、购物单)。事实充分说明，汪某母亲诉杜某不养一说无事实依据。2、关于汪某母亲的承包经营权一事。早在2000年农村第二次土地承包期间，也是父亲去世以后，汪某母亲就没有要承包土地。现在杜某所承包土地有杜某和妻子及两个孩子共4人的土地，面积三块共2.2亩，本组人均分土地0.55亩，年粮食补贴款300多元(详见定远多农村农业中心粮补清单)。因此，杜某所承包的土地没有汪某母亲的，无需归还其土地承包经营权。3、赡养父母是子女的法定义务。作为儿子的杜某，如果汪某母亲其他4位子女不养母亲，杜某及妻儿在法庭上庄严承诺母亲含辛茹苦将我养大，我一家愿意报答母亲的养育之恩为母亲养老送终。但让被告百思不得其解的是，汪某母亲为什么在80多岁的古稀之年，竟然在今年不告知杜某就把户口转到二哥家呢?为什么在古稀之年突然要承包土地呢?为什么在古稀之年还向杜保杜某谓的房屋呢?母亲可能单独居住吗?其答案是都不可能。常言道手心手背都是肉，亲爱的母亲，你领取杜保池的杜某林款72000多元不给你的亲生儿子杜保池你杜某得吗?你有吃有住已到古稀之年还要杜保池的房杜某谓的承包土地，这样做你老人家心安吗?古话说得好，虎毒不食子，何况人呢?天下父母，哪个不想所有子女和和睦睦子孝母爱呢?亲爱的母亲，请撤回起诉吧，不要被行为不端的人所利用，以告慰在九泉之下父亲的在天之灵。综上，汪善珍母亲要求杜汪某还所谓的杜某地和房屋及赡养的诉讼请求没有事实依据和法律依据，如果杜保池母亲仍然执杜某不撤回起诉，恳请法庭依法驳回汪善珍母亲的全部汪某求，让杜保池来报答母亲杜某之恩，并再次承诺为母亲养老送终。经审理查明，原告共生育三子两女共五名子女，均成家。本案被告系原告小儿子，上世纪九十年代后期，原告夫妇与被告共同生活期间，曾在刘店组内建成三间两层楼房一憧（面向西南），并在楼房旁侧建成砖瓦结构房屋正屋一间，偏屋一间。被告父亲杜道坤生前言明该正屋一间，偏屋一间留作原告晚年养老居住使用。2017年前后，被告将上述瓦屋拆除，建成围墙及门楼等附属设施。原告提供豫（2017）罗山县农村土承包经营权第003156号经营权证书上载明，被告家庭成员有杜保池、徐秋明、杜某杜赢赢、汪善珍五人，承包汪某总面积4.4亩。被告家庭承包有本组山场，没有经政府部门确权，其中毛狗笼山场2018年至2022年承包他人，2020年4月11日被告之妻徐秋明收到该山场承包费4.2万元。近几年原告随其他子女生活，没有同被告共同居住，现原告诉至本院，提出如上诉讼请求。上述事实，有当事人陈述，杜金荣、陈圣潮证言，农村土地承包经营权证书，2020年4月11日被告之妻徐秋明收到条，照片十二张，（2019）豫1521民初1916号民事判决书等证据在案为凭，并经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，本案系分家析产纠纷，在分割家庭共同财产过程中，应该坚持公序良俗原则，在财产分配上应充分考虑到家庭成员对共有财产的管理及对原告的赡养等因素，对家庭共有财产分配比例予以调整，加大对赡养老人的家庭成员的补偿数额，弘扬尽孝赡养老人这一中华民族的传统美德。上世纪九十年代后期，原告夫妇与被告共同生活期间建成被告现居住的三间两层楼房一幢及瓦房正屋一间，小屋一间，属家庭共同财产，特别是被告父亲在世时已指定瓦房正屋一间，小屋一间留作原告养去居住使用，对于家庭长者的这一善意按排，被告应当尊重并遵从，被告没有征得原告同意，擅自拆除原告的养老居住用房，行为不当。现原告以双方分家析产为由，要求被告从其现有共有住房中提供生活用房，理由正当，本院予以支持。根据被告的住房状况，一楼东南侧一间正屋及相邻第一间偏屋（面向西北）应作为原告日常生活住房使用。被告之妻收取的山场承包费4.2万元，系家庭共同收入，本院酌定被告分给原告1.2万元。至于原告要求重新分割农村土地承包经营权及山场使用权，涉及到农村土地承包经营权的调整及政府对山场的确权，不属于人民法院受理民事案件的受案范围，本院不予审处。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国老年人权益保障法》第十六条，《中华人民共和国土地管理法》第十六条等规定，判决如下：一、被告杜保池将位于刘店杜某间两层楼房中一层东南侧一间住房及相邻第一间偏屋（面向西北方向）于本判决生效后五日内交付原告汪善珍所有使用。被告杜保池于本判决生杜某起五日内给付原告汪善珍毛狗笼山场汪某收入1.2万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告汪善珍的其他诉讼汪某案件受理费减半收取50元，由被告杜保池负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  陈长斌二〇二〇年七月二十日书记员  沈艳玲