山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋01刑终645号原公诉机关太原市万柏林区人民检察院。上诉人（原审被告人）魏务年，男，1964年2月11日出生于山西省太原市，公民身份号码×××，汉族，文盲，无业，住太原市。2004年10月21日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元，2007年8月10日刑满释放；2018年7月1日因盗窃被太原市公安局万柏林分局行政拘留10日；2019年7月19日因盗窃被太原市公安局万柏林分局行政拘留10日。2019年8月23日因涉嫌犯盗窃罪被取保候审，2020年5月6日经太原市万柏林区人民法院决定被取保候审。辩护人杨德树，山西龙宇律师事务所律师。太原市万柏林区人民检察院以并万检刑刑诉[2020]199号起诉书指控被告人魏务年犯盗窃罪一案，于2020年6月9日作出（2020）晋0109刑初270号刑事判决。原审被告人魏务年不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人并听取辩护人意见。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明，2018年6月至2019年8月间，被告人魏务年多次在太原市万柏林区建筑工地实施盗窃。具体犯罪事实如下：1．2018年6月27日凌晨4时许，被告人魏务年在太原市万柏林区小井峪恒大售楼部北侧江苏省苏中建设集团股份有限公司恒大城项目部工地，盗窃螺纹钢筋69根（每根长约80厘米、直径约18毫米，共计约150公斤）。作案后，被告人魏务年离开工地，后被工地员工抓获，赃物已发还。被告人魏务年因盗窃被太原市公安局万柏林分局行政拘留10日。2．2019年7月19日凌晨1时许，被告人魏务年在太原市万柏林区小井峪恒大售楼部北侧江苏省苏中建设集团股份有限公司恒大城项目部工地，盗窃脚手架扣件74个（每个长、宽约10厘米，十字交叉）。作案后，被告人魏务年转移赃物时被工地员工抓获，赃物已发还。被告人魏务年因盗窃被太原市公安局万柏林分局行政拘留10日。3．2019年8月22日凌晨3时50分许，被告人魏务年在太原市万柏林区小井峪恒大售楼部北侧江苏省苏中建设集团股份有限公司恒大城项目部工地，用钢锯条锯开门锁实施盗窃时被工地员工当场抓获。认定上述事实的证据有：1．到案经过，证明2019年8月22日3时30分许，在太原市万柏林区小井峪街恒大城三期工地，技术员王某1在恒大影城北门处发现魏务年用钢锯条锯西南门门锁，魏务年将门锁用钢锯条锯开准备进入恒大城三期工地内实施盗窃时，技术员王某1与员工张某、李晓华、韩振华对魏务年进行抓捕。魏务年逃跑至恒大城三期2号楼西侧草丛时，被四人抓获。2019年8月22日4时许，太原市公安局万柏林分局小井峪派出所民警将涉嫌盗窃的嫌疑人魏务年口头传唤至派出所接受调查。2．证人王某1的委托书及报案材料，证明我是恒大三期工地的技术员。2019年8月22日凌晨3时30分左右我在恒大影城北门坐着玩手机，大概35分，我看到魏务年在西南门用钢锯条锯门锁，我随即打电话通知工地的员工张某、李晓华、韩振华过来一起控制魏务年。他们过来时，魏务年已经用钢锯条将大门锯开，他看到我们就往工地里跑，3时48分左右，在恒大城三期2号楼西侧草丛处我们将魏务年抓获，之后我们报警将魏务年送至小井峪派出所。我们抓住魏务年时他身上有一把钢锯条、一个照明工具、一串钥匙。3．证人张某的证言，证明我是恒大三期工地项目负责人。2019年8月22日凌晨3时40分许，工地技术员王某1发现魏务年已经从围挡钻了进来，便通知我，我和李晓华、韩振华与王某1汇合，王某1说魏务年的摩托车在大门西边放着。大约两三分钟后，魏务年将大门打开，从里面走出来四处张望，看到我们后便往院子北边跑，他跑着就没有路了，自己摔倒后我们将他抓获。4．证人龚某的证言，证明我是小井峪村恒大工地塔吊司机。2019年7月19日凌晨1点左右，我独自一人在小井峪村恒大城二期工地巡查，当我巡查到工地存放施工材料的西围挡处时发现一名55岁左右身穿灰色上衣的光头男子正在偷工地的扣件，往铁皮围挡外扔。我就赶快跑了出去，那名男子见我追他就逃跑，我将其控制并抓获，然后打110报警。警察到现场了解情况并当面清点了对方盗窃工地的脚手架扣件共74个（每个长、宽约10厘米，十字交叉），价值296元左右，后民警已全部发还给我。5．证人王某2的证言，证明我是小井峪村恒大工地综合部经理。2018年6月27日凌晨4点左右，我在小井峪村恒大城二期工地上巡查，当我巡查到工地存放施工材料的西围挡处时，发现一名50岁左右身穿红色上衣的光头男子正抱着工地上的螺纹钢筋往围挡外的一个踏板摩托车上放。我就赶快跑过去，那名男子见我追他就驾驶他的摩托车逃跑，我就赶紧驾驶我停放在围挡外的汽车追，我追了500米左右，将对方追停并控制，然后报警。警察到现场了解情况并当面清点了对方盗窃工地的螺纹钢筋共69根（每根长约80厘米、直径约18毫米，共计约150公斤），价值640元左右。6．扣押清单，证明从被告人魏务年处扣押红色塑料手电筒一只、钢锯条一根。7．被告人魏务年指认作案现场照片及作案工具照片。8．被告人魏务年被判处刑罚的刑事判决书及释放证明书。9．被告人魏务年行政处罚决定书及执行回执。10．常住人口基本信息。11．被告人魏务年在侦查阶段的供述，证明2018年6月27日凌晨4时左右，我骑踏板摩托车到万柏林区恒大售楼部往北200米恒大工地，钻进围挡盗窃了螺纹钢筋60根左右，每根长约80厘米，放到我骑的踏板摩托车驶离现场500米左右被工地工作人员抓获后报了警，警察到现场确认我盗窃了69根螺纹钢筋。2019年7月19日凌晨1时左右，我到了万柏林区恒大售楼部北面恒大工地，钻进围挡盗窃脚手架扣件70个左右，从工地往外拿时被工作人员抓获后报了警。警察到现场确认我盗窃了74个脚手架扣件。2019年8月22日4时许，我去小井峪街恒大影城对面的恒大三期工地内盗窃，进去后发现工地内什么都没有，就准备往出走，到了门口我看见工地有人，我就往工地内跑，结果让工地的人抓住了。原审认为，被告人魏务年以非法占有为目的，采取秘密手段多次盗窃单位财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人魏务年曾因犯盗窃罪被判处刑罚，酌情从重处罚。关于被告人魏务年提出其前两次盗窃数量没有公诉机关指控的那么多，第三次是去找废铁而非实施盗窃的辩解意见，经查，公诉机关当庭出示的书证、证人证言、被告人魏务年指认现场照片、作案工具照片、被告人魏务年在侦查阶段的供述等证据相互印证，足以认定公诉机关指控的盗窃犯罪事实，对该辩解意见不予采纳。关于辩护人提出被告人魏务年存在盗窃未遂、构成自首的辩护意见，与事实和法律规定不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条的规定，判处：一、被告人魏务年犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。二、作案工具：手电筒一只、钢锯条一根，由扣押机关予以没收。一审宣判后，原审被告人魏务年不服，以“原审认定的第一、二起犯罪事实均应属前科不能做为作案次数且原审量刑失当”为由提出上诉。辩护人意见同上。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人魏务年以非法占有为目的，采取秘密手段多次盗窃单位财物，其行为已构成盗窃罪。魏务年曾因犯盗窃罪被判处刑罚，酌情从重处罚。关于上诉人魏务年及其辩护人所提“原审认定的第一、二起犯罪事实均应属前科不能做为作案次数且量刑失当”辩解及辩护意见，经查，多次盗窃的成立并不要求每次的盗窃行为都构成犯罪，也不要求每次盗窃均达到既遂状态。是基于多次盗窃行为所反映的行为人的主观恶性所作出的立法设置，这里的多次盗窃是犯罪构成要素，而非法定刑升格或者加重处罚的考量因素。本案中，上诉人魏务年在两年内实施盗窃三次，其中个案虽经行政处罚，但并不影响多次盗窃的犯罪构成，且原审根据其犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，量刑并无不当，故对该辩解及辩护意见不予采纳。综上，原判事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 段培林审 判 员 裴宪武审 判 员 邢如灏 二〇二〇年七月十三日法官助理 郑志海书 记 员 毋思宇