广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1881民初5876号原告（反诉被告）：广州市广丰混凝土有限公司，住所地：广州市。法定代表人：李远南，任公司总经理。委托诉讼代理人：卢永榕，广东商达（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗秋华，广东商达（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：英德金雄水泥有限公司，住所地：英德市。法定代表人：丁华春，任公司经理。被告：谢观金，男，汉族，住广东省英德市。上述两被告的共同委托诉讼代理人：严帅，广东瑞骜律师事务所律师。上述两被告的共同委托诉讼代理人：付敏宏，广东瑞骜律师事务所律师。第三人：英德市英金旋转窑水泥厂(普通合伙)，住所地：英德市。执行事务合伙人：王成清。原告广州市广丰混凝土有限公司（以下简称“广丰公司”）与被告英德金雄水泥有限公司（以下简称“金雄公司”）、谢观金买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月15日立案受理，在审理过程中发现有不适用简易程序的情形，裁定转为普通程序。诉讼中，被告提出反诉并申请追加英德市英金旋转窑水泥厂（普通合伙）（以下简称“英金水泥厂”）作为第三人参加诉讼，本院于2020年1月16日公开开庭进行了审理。原告广丰公司的委托诉讼代理人卢永榕、罗秋华，被告金雄公司、谢观金的共同委托诉讼代理人严帅、付敏宏到庭参加了诉讼，第三人英金水泥厂经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广丰公司提出的诉讼请求：1、判令两被告向原告支付违约金4140000元；2、判令两被告赔偿原告损失6542033元；3、判令被告承担本案的全部诉讼费、财产保全费、保全担保费、律师费。事实理由：原告于2014年6月16日与被告金雄公司及英德市英金旋转窑水泥厂（属于谢观金个人独资企业，于2010年1月7日注销登记）签订《水泥粉磨生产线买卖及土地使用权出租合同书》，约定原告以1380万价款购买两被告一条60万吨生产线及相关建筑物、附属设备、商标、证照使用权等资产，合同第二条约定：被告于2014年7月1日将前述生产线设备等交接给原告，原告在2日内支付价款，被告在收到价款后3日内将英德市英金旋转窑水泥厂的经营者变更为原告或原告指定的人；合同第六条约定：被告保证所有证照的有效及真实，英德市英金旋转窑水泥厂的生产许可证正在办理换证，并已通过政府部门审核通过，将取得新的生产许可证，被告违反上述约定的，按合同价款的30％向原告支付违约金；合同第十三条约定：被告承诺原告所购买的生产年限不低于8年生产运营期，在被告违约情况下，不足8年，每年按392万赔偿原告损失。合同签订后，原告于2014年7月3日依约将1380万支付给了被告，由被告谢观金实际收取。但被告隐瞒了生产许可证的真实性，取得生产许可证的英德市英金旋转窑水泥厂事实上已于2010年1月7日注销，导致生产许可证最终于2019年7月3日过期失效。同时，被告也违反了换证取得政府部门审核通过，将取得新的生产许可证的承诺，在英德市英金旋转窑水泥厂于2010年注销后，被告并未为新经营者取得新的许可证，按合同第六条约定，被告应按合同价款的30％向原告支付违约金4140000元。同时，因许可证失效，导致合同已无法继续履行，生产运营期也差3年而不足8年，按合同第十三条，被告应按每年392万的标准赔偿原告损失11760000元。合同签订时，因被告谢观金以其已经注销的个人独资企业英金水泥厂名义与原告签订合同，依法应由其承担民事责任。被告金雄公司答辩称，一、原告、第三人及被告在2014年6月16日签订的《水泥粉磨生产线买卖及土地使用权出租合同书》（下称《合同书》）存在两个法律关系，故被告不是原告与第三人之间的“水泥粉磨生产线买卖合同关系”的当事人，原告诉请被告在买卖合同关系中承担赔偿或违约责任无事实和法律依据。第一，原告、第三人及被告签订的《合同书》存在以下两个法律关系：1．原告与第三人的买卖合同关系，标的物为水泥粉磨生产线；2．原告与被告的租赁合同关系，租赁标的物为土地使用权。因此，原告与第三人之间的买卖合同关系，对被告不发生约束力；原告与被告之间的土地使用权出租合同条款，与第三人不存在关联性。现原告依据买卖合同关系，要求被告承担违约责任，违反了合同相对性，于法无据。二、原告要求被告支付违约金4140,000元无事实依据。原告提供的《企业机读档案登记资料》可知，第三人英德市英金旋转窑水泥厂属个人独资企业，因业务发展需要转为合伙企业，故办理工商变更登记手续，办结时间为2010年3月1日，英德市英金旋转窑水泥厂变更为普通合伙企业。故签订合同时，第三人是具有民事主体资格，证件真实、合法、有效。三、原告诉请判令两被告赔偿原告损失6542033元无事实依据。第一，双方已通过另行约定，变更了生产期限。根据原、被告双方于2014年7月1日《英德市英金旋转窑水泥厂3.6*13米水泥生产线买卖及土地租赁补充合同》（下称《补充合同》）第三条第1款约定：“水泥生产许可证有效期至2019年＿月，若由于政策性原因不予以核换水泥生产许可证，甲方不承担由于无法生产水泥所造成的损失。”由此可知，原、被告己对生产许可证期限进行了变更，共同认可许可证有效期至2019年止，当时未写月份，是因为许可证当时暂未发下来。原、被告的上述变更行为，是对《合同》第十三条生产期限的变更，根据《合同法》第六十条、第七十七条的规定，双方签订的《补充协议》系合法行为，双方应遵照执行。第二，《合同》第三条第（三）项约定，土地租赁期限为8年，现仍在履行，不存在违约行为。因此，原告以生产许可证失效为由，要求赔偿损失无事实依据，违反双方约定和诚实信用原则。四、原告与第三人之间的《水泥粉磨生产线买卖合同》属于有效合同，买卖标的物已经实际交付原告使用，不存在买卖标的物存在瑕疵的事实，更不存在买卖合同存在欺诈的行为。原告在使用买卖标的物后一直未向第三人提出异议。对此，第三人的买卖合同义务已经实际履行，不存在原告诉状中陈述的事实。原告的诉讼请求不应当得到法院支持。五、本案系买卖合同纠纷，而按原告在提出违约责任主张的同时，又提出损害赔偿主张，违反《合同法》第一百一十四条、第一百二十二条的责任竞合的规定。六、原告以“合同签订时，因被告谢观金以其己注销的个人独资企业英德市英金旋转窑水泥厂名义与原告签订合同，依法应由其承担民事责责任”为由，要求被告谢观金承担责任，无法律依据。第一，第三人在签订合同时具有民事主体资格。第二，第三人与谢观金系两个独立的民事主体，且不是案涉合同当事人，与本案没有任何利害关系。因此，谢观金不是本案适格被告，请法院驳回原告对谢观金的诉讼请求。被告谢观金答辩称，一、谢观金不是案涉合同主体，故不是本案适格被告，请法院依法驳回原告对谢观金的起诉。从原告提供的证据《水泥粉磨生产线买卖及土地使用权出租合同书》，合同签订的主体为原告与被告及第三人。因此，谢观金不是上述合同的当事人，合同项下也无涉及谢观金任何的权利义务。对此，谢观金与本案债权债务没有关联性。原告将谢观金列为被告属主体不适格，请法院驳回原告对谢观金的起诉。二、原告以谢观金“已注销的个人合伙企业与原告签订合同”为由，主张谢观金承担责任于法无据。第一，根据原告提供的《企业机读档案登记资料》可知，原英德市英金旋转窑水泥厂属谢观金个人独资企业，因业务发展需要转为合伙企业，故谢观金在2010年1月27日向工商登记部门办理变更手续，办结时间为2010年3月1日。对此，英德市英金旋转窑水泥厂的企业类型已变更为普通合伙企业，在与原告签订《水泥粉磨生产线买卖合同》时具备民事主体资格。因此，原告的该主张不应当得到法院支持，系原告歪曲事实企图达到侵占谢观金个人财产的目的。第二，案涉合同系2014年6月16日原告与被告以及第三人英德市英金旋转窑水泥厂所签订，故属于有效合同。原告与被告以及第三人均符合民法规定的具备民事主体资格，并能独立承担民事责任的民事主体。因此，谢观金并非属于合同的相对人，其原告要求谢观金承担法律责任既没有合同约定，也没有法律规定。第三，谢观金与英德市英金旋转窑水泥厂系两个独立的民事主体。对此，原告要求答辩人承担责任缺乏法律依据。三、原告诉请的第一、二项属于《合同法》第一百一十四条、第一百二十二条的责任竞合。换言之，假设被告存在英德金雄水泥有限公司或第三人存在违约行为，原告也只能向法院主张违约责任或损害赔偿责任，而不能同时主张。反诉原告金雄公司提出的反诉请求：1、判令解除反诉原告与反诉被告签订的《水泥粉末生产线买卖及土地使用权出租合同书》中双方关于土地使用权出租部分的合同条款及双方的租赁关系，同时反诉被告向反诉原告返还全部出租的土地及标的物；2、判令反诉被告向反诉原告支付2019年7月至2019年11月的租金416666.65元及滞纳金25416.67元（暂计自2019年8月5日起至2019年12月10日止，按每日千分之一计算）；3、判令反诉被告向反诉原告支付2017年4月5日至2018年8月10日逾期未交租金产生的滞纳金340416.65元（按每日千分之一计算）；4、判令反诉被告向反诉原告支付从合同解除之日起至返还出租的土地及标的物之日止的土地占用费（按每月83333.33元计算）；5、本案反诉诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：反诉被告购买水泥粉末生产线时，因生产线、仓库、原材料需要占用反诉原告的土地，故同时向反诉原告提出承租土地。经双方协商签订《水泥粉末生产线买卖及土地使用权出租合同书》（下简称《合同书》），合并约定水泥粉磨生产线买卖事宜和土地使用权出租事宜。《合同书》第三条第一款约定“甲方将乙方购买生产线、仓库、原材料堆放棚区及道路所占之土地租赁给乙方使用”，该条第三款约定“合同期限为8年”，该条第五款约定“租赁价格为每年人民币100万元”，该条第七款约定“付款方式，次月5日前付清上月租金，按12个月分摊”；第十二条第一款约定“乙方有按时缴交土地租金的义务”；第十三条第三款约定“乙方逾期不交纳租金的，按每天千分之一支付滞纳金，连续三个月不交租金的，甲方有权终止租赁关系，收回出租的土地，并追缴所欠款项”。双方于2014年6月16日签订该合同后，反诉原告已依照约定将土地交付给反诉被告使用至今。2017年4月份开始，反诉被告持续拖欠反诉原告租金，经反诉原告多次催缴未果后，反诉原告于2018年8月8日向反诉被告送达《解除合同通知函》，通知反诉被告的行为已经构成严重违约，双方的租赁合同关系解除，并要求其付清拖欠的租1348778.24元（合计逾期16个月又5天）。反诉被告收到后，于2018年8月10日向反诉原告付清前述租金，基于反诉被告多次的请求和承诺，反诉原告同意由其继续使用土地。但之后反诉被告再次违反约定，自2019年7月份开始，未按月交纳租金，经反诉原告多次催缴，其拒不支付租金。反诉被告的行为已严重违反《合同书》的约定，损害了反诉原告的合法权益。现反诉被告于2019年11月向英德市人民法院起诉反诉原告支付违约金没有依据，对于反诉被告违约在先的行为，反诉原告享有抗辩权。同时，由于反诉被告多次逾期交纳租金，双方的租赁合同关系已符合解除条件，故反诉被告应当依据《合同书》第十三条的约定，向反诉原告支付相应的租金、滞纳金（具体见《滞纳金计算表》）及合同解除后的土地占用费。反诉被告广丰公司答辩称：反诉原告第三项反诉请求，双方已经在沟通协商中解决了租金问题，因此反诉原告反诉状中也进行说明，证明合同当时继续履行。反诉请求第二项，因为反诉原告违约在先，且反诉原告违约程度远远超出原告拖欠租金行为，原告拖欠租金完全因为反诉原告违约所致，反诉原告反诉请求应当驳回。且2019年7月我方已经通过律师函形式向反诉原告发出了违约责任承担的请求。被告谢观金答辩称，对金雄的反诉请求没有异议。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，本院认定事实如下：第三人原来属于被告谢观金投资开办的独资企业（英德市英金旋转窑水泥厂），2010年1月27日，被告谢观金以转型合伙企业为由申请注销上述独资企业。2010年3月1日成立合伙企业，企业名称不变，只是在企业名称后面标注（普通合伙）字样。由于上述独资企业被依法注销时，原有印章没有被收缴，因此，第三人成立后，原独资企业印章仍在实际使用。2014年6月16日，原告与被告金雄公司及第三人签订《水泥粉磨生产线买卖及土地使用权出租合同书》，合同主要内容：第一条生产线买卖标的（一）甲方(被告金雄公司、第三人)将其全资拥有的一条60万吨生产线卖给乙方（原告），主机设备为磨机φ3.6m*13m及其附属设备（详见清单，以造册为准）。（二）除乙方承租区域现有机械设备外，还应包含除土地外的地上建筑物，平仓，缸库等附着物（详见清单，以造册为准，并应附注厂区红线图确定）。（三）甲方的“英金”牌水泥注册商标。（四）甲方该水泥粉磨线的证照使用权以及涉及生产线生产的相关证照的使用权。（五）买卖生产线标的物壹仟叁佰捌拾万元正。第二条付款及交接（一）甲、乙双方在六月二十五日前对该生产线设备及乙方承租土地区域范围内地上附着物造册登记，七月一日起正式交接，乙方在交接后2日内以转账方式一次性支付给甲方；甲方在收到款项后3日内将英德市英金旋转窑水泥厂的经营者变更为乙方或乙方指定的人。第三条土地的租赁（一）甲方将乙方购买生产线、仓库、原材料堆放棚区及道路所占之土地租赁给乙方所用。（二）范围由双方在厂区平面图红线标出。（三）租赁期限为8年，从二零一四年七月一日起至二零二二年六月三十日。（五）租赁价格为每年人民币100万元，乙方预付100万元人民币给甲方，本预付款在双方租赁关系终止时由甲方一次性返还给乙方。（七）付款方式，次月5日前付清上月租金，按12个月分摊。第四条经营方式（一）乙方继续以英德市英金旋转窑水泥厂进行生产及经营。（二）甲方应无条件移交全部证件并负责协调相关证件法人及股东的变更。（三）自本合同签定及证照变更完成后，乙方承担此后的经济及法律责任。第五条本合同生效前原债权债务界定与责任（一）本合同生效前甲方在经营过程中发生的债权债务、税费等款项归由甲方自行承担。（二）本合同生效后，乙方在经营过程中发生的债权债务由乙方承担。第六条甲方的保证性条款。（二）甲方保证其所有的证照的有效及真实。（三）甲方保证不会因为土地问题造成乙方停产。（四）甲方告知乙方，英德市英金旋转窑水泥厂的生产许可证正在办理换证，并己通过省政府部门审核通过，将取得新的生产许可证。（五）如甲方违反上述约定，视为甲方违约，甲方按本合同价款的30%向乙方支付违约金，且乙方有权解除本合同，并要求甲方退换全部转让价款。第十条由于甲方还有另外生产线，甲方负责协调产权关系，并负责协调供电线路，保证乙方生产不因上述原因发生纠纷。第十二条甲、乙双方的权利及义务（一）甲方有权按月收取租金的权力，乙方有按时缴交土地租金的义务。第十三条违约责任（一）甲方承诺乙方所购买的生产线生产年限不低于八年生产运营期且在该地块无下列条款时可持续生产及经营。1、政府强制性关停。2、甲、乙双方协商同意停止生产及经营。（二）由于下述原因造成生产终止并造成损失的，按相应的条款处理。1、政府政策性关停，甲方不承担责任，但政府补偿款项全给乙方。2、由于乙方自身的原因造成的关停，甲方不承担责任。（三）生产经营不足八年，由于甲方下列原因造成乙方停产或终止合同时甲方应赔偿乙方的经济损失。1、由甲方原因造成的合同终止。2、甲方进行土地开发。（四）赔偿金额的确定：①以标的物购买金额基数（1380万），以银行同期利率及实际使用年限计算，折旧额度为（1380元×1.08)/8=186万元。②在甲方违约情况下，不足8年的，每年按标的物购买金额基数为186万元的两倍合计392万元进行赔偿。（三）乙方逾期不交纳租金的，按每天千份之一支付滞纳金，连续三个月不交租金的，甲方有权终止租赁关系，收回出租的土地，并追缴所欠款项。但甲方不得损毁乙方所有的生产线机及地上附着物，否则，应予以赔偿。第十六条合同解除后财产的处置1、本合同解除后，地上的一切附着物由乙方自行处理，甲方不得附上任何条件加以干扰及占有，乙方处理地上一切附着物后土地使用权归还甲方……。2014年7月1日，原告与被告金雄公司及第三人签订《英德市英金旋转窑水泥厂φ3.6m*13米水泥生产线买卖及土地租赁补充合同》，合同主要内容：一、关于买卖标的物及租赁标的物的说明，本条涉及原合同第一条第二点，具体修改为1、买卖标的为φ3.6m*13米水泥生产线所增设备及缸库、平仓（详见设备及建筑物清单）。2、原旧水泥厂（立窑厂）的设备及缸库不属于买卖标的物。3、租赁标的物包括旧水泥厂整线生产设备及缸库；两条生产线所占的土地，办公场地及员工宿舍。二、关于土地使用税及房产税。本条涉及原合同第九条第二点，具体表述为：1、乙方购买及承租生产线所属的土地使用税、房产税由乙方支付。2、其它方租赁甲方的生产线所属的房地产税及办公场所之房地产税由甲方负责。三、关于证照1、水泥生产许可证有限期至2019年月，若由于政策性原因不予以核换水泥生产许可证，甲方不承担由于无法生产水泥所造成的损失。2、在合同期内，乙方可自然转生产其它粉料产品，甲方仍应承担原合同所规定的责任和义务。四、关于合同终止的财产处理本条款涉及第十六条第一点，作如下表述。1、乙方所购买的生产线设备及资产在合同期内的处置按原合同执行。2、合同期满后，乙方所购买的生产线设备及自行投资兴建的一切附着物由乙方自行处理。3、在条件允许及同等条件下，乙方有优先承租权，甲方亦应尽可能延长乙方的生产期限。上述合同签订后，原告将购买案涉生产线的款项全额支付给被告谢观金，被告谢观金出具收据交原告收执。第三人及被告金雄公司遂将案涉生产线、证照、租赁土地及相关建筑物交付原告使用。第三人的经营管理权也由原告实际掌控。2019年5月，原告协助第三人在案涉生产许可证有效期届满前，向广东省市场监督管理部门申请产品生产许可。2019年6月4日，国家市场监督管理总局作出（国）市监（2XX）终字﹝2019﹞0XXX号工业产品生产许可终止办理决定：终止办理水泥产品的生产许可。2019年11月15日，原告遂向本院提起诉讼。诉讼中，被告金雄公司提出反诉；诉讼中，本院就原英德市英金旋转窑水泥厂的注销与英德市英金旋转窑水泥厂（普通合伙）的成立是否存在关系、原英德市英金旋转窑水泥厂被注销后，该企业印章能否继续使用等问题发函英德市市场监督管理局。英德市市场监督管理局函复本院：一、英德市英金旋转窑水泥厂（注册号：44XXXX19）是个人独资企业，我局于2010年2月10日核准英德市英金旋转窑水泥厂注销登记。2010年3月1日，我局核准英德市英金旋转窑水泥厂（普通合伙）（统一社会代码：91XXXX87H）登记成立，该水泥厂是普通合伙企业。二、企业公章的使用问题不属于我局职能范围内。诉讼中，被告谢观金提交第三人取得的全国工业产品生产许可证及发票，证明两被告不存在违约；原告对该生产许可证三性予以认可，但是认为原来的许可证许可范围包括“熟料生产线”和“粉磨生产线”。而现在的许可证许可范围仅有“粉磨生产线”，许可范围缩小了，况且，该许可证是原告经过多方努力办下来的；被告金雄公司对该许可证的三性予以认可。另查明,原告在使用被告金雄公司租赁土地及相关建筑物过程中，曾存在欠缴租金的情形。2018年8月10日，原告按照被告金雄公司的要求，一次性支付案涉租金1348778.24元。被告谢观金出具“今收到英丰建材租金到2018年8月31日止（英金厂）1348778.24元”的收据交原告收执。期间，原告一直按照约定履行缴纳租金的义务。2019年7月，原告申请办理案涉水泥产品生产许可未果后，以“未解决生产许可证问题前停止支付租金”为由拒绝支付2019年7月1日以后的租金。再查明，本院从英德市市场监督管理局调取资料：一、2009年10月26日的清算报告显示：企业资产处理和债权债务处理情况：本企业有立窑和旋窑两条生产线，旋窑生产线出租给英德市新英金旋转窑水泥厂……。二、被告谢观金与案外人陈志康、刘石成、阮桂宁、黄伟潮、姚杨辉、岑永能签订的《合作经营英德市英金旋转窑水泥厂的合同》约定：合作年限：10年；合作方式：甲方提供位于英德市XXX路、英德市英金旋转窑水泥厂立窑生产线使用的全部厂房场地及生活区、设备、设施、营业执照以及其他一切经营证照，供双方经营使用至本合同期满为止……；三、国家质量监督检验检疫总局于2009年4月7日颁发的全国工业产品生产许可证显示：英德市英金旋转窑水泥厂：经审查，你单位生产的下列产品符合取得生产许可证条件，特发此证。产品名称：水泥（明细附后）；住所：英德市XXX（位于XX西面）；生产地址：广东省英德市XXX；证书编号：XK08-001-0XXXX5；有效期至：2009年4月7日；四、被告谢观金于2010年1月27日递交个人独资企业注销登记申请书显示：申请注销登记原因：转型合伙企业；五、原英德市工商行政管理局2010年2月出具的英德核注通内字﹝2010﹞第10XXXX27号核准注销登记通知书显示：名称：英德市英金旋转窑水泥厂；注册号：44XXXX19；经审查申请人提交的文件，以上企业的注销登记已予核准，收缴《个人独资企业营业执照》正本1份、副本1份，缴回销毁印章0枚。六、国家质量监督检验检疫总局于2014年7月4日颁发的全国工业产品生产许可证显示：英德市英金旋转窑水泥厂：经审查，你单位生产的下列产品符合取得生产许可证条件，特发此证。产品名称：水泥（明细附后）；住所：英德市XXX路（位于XXX西面）；生产地址：广东省英德市XXXX；证书编号：XK08-001-0XXX5；有效期至：2019年7月3日；七、国家市场监督管理总局于2019年6月4日作出（国）市监（2XXX1）终字﹝2019﹞0XX8号工业产品生产许可终止办理决定书显示：企业名称：英德市英金旋转窑水泥厂（普通合伙）；统一社会信用代码∕营业执照编号：91XXXXX7H；法定代表人（负责人）：王成清；广东省市场监督管理部门于2019年5月7日受理你单位提交的关于产品生产许可申请，现因申请事项与实际情况不符；申请材料不符合产品实施细则要求，根据《质量监督检验检疫行政许可实施办法》第三十九条第一款第七项，决定终止办理水泥产品的生产许可；八、英德市人民政府于2014年5月13日颁发的英德市国用（2XX4）第0XX4号国有土地使用证显示：土地使用权人：英德金雄水泥有限公司；土地坐落：英德市XXX边；地类（用途）：工业用地﹝061﹞；使用权类型：出让；使用权面积：26148.6㎡；九、英德市工商行政管理局于2016年2月25日颁发的统一社会信用代码91XXXX87H营业执照显示：名称：英德市英金旋转窑水泥厂（普通合伙）；类型：普通合伙；主要经营场所：英德市XXXX侧；执行事务合伙人：王成清；成立日期：2010年3月1日；合伙期限：2010年3月1日至2020年2月25日；经营范围：通用水泥42.5R。十、英德市生产监督管理局于2019年12月11日盖章确认的企业机读档案登记资料显示：企业目前状态：注销；企业名称：英德市英金旋转窑水泥厂；企业住所：英德市XXXX路（位于南山西面）；个人独资企业营业执照：44XXXX19；企业类型：个人独资企业；投资人：谢观金；核准日期：二0二0年二月十日；成立日期：一九九六年十月七日；注销原因：法律、行政法规规定的其他情形，个人独资企业转型为合伙企业；注销日期：二0二0年二月十日；企业机读档案变更登记资料显示：企业名称：英德市英金旋转窑水泥厂（普通合伙）；住所：英德市XXX西侧；合伙企业营业执照：91XXXX87H；变更历史情况：核准变更登记日期：2015-01-07；变更项目：执行人姓名；变更前内容：黄伟潮；变更后内容：王成清；变更前合伙人：谢观金、陈志康、姚杨辉、岑永能、阮桂宁、黄伟潮、刘石成；变更后合伙人：谢观金、王成清；十一、国家质量监督检验检疫总局于2020年6月23日颁发的全国工业产品生产许可证显示：英德市英金旋转窑水泥厂（普通合伙）：经审查，你单位生产的下列产品符合取得生产许可证条件，特发此证。产品名称：水泥（明细见副本）；住所：英德市英城镇XXX侧；生产地址：广东省英德市XXXX西侧；证书编号：XK08-001-0XXX5；有效期至：2025年6月22日。以上事实，有原告、被告提交的证据、庭审笔录予以证实，本院予以认定。本院认为，原告与被告金雄公司、第三人签订的《水泥粉磨生产线买卖及土地使用权出租合同书》、《英德市英金旋转窑水泥厂φ3.6m*13米水泥生产线买卖及土地租赁补充合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律法规的强制性规定，该合同合法有效。本案的本诉部分，关于被告是否存在隐瞒行为的问题。本案中，被告谢观金在其独资开办英德市英金旋转窑水泥厂时遂依法取得案涉全国工业产品生产许可证。在被告谢观金注销上述企业与案外人成立合伙企业英德市英金旋转窑水泥厂（普通合伙）即第三人时，国家质量监督检验检疫总局颁发的全国工业产品生产许可证明确显示为英德市英金旋转窑水泥厂。被告在转让案涉生产线时也在合同中明确约定“乙方（原告）继续以英德市英金旋转窑水泥厂进行生产及经营”。因此，合伙企业英德市英金旋转窑水泥厂（普通合伙）对外继续以英德市英金旋转窑水泥厂经营。由于相关工商行政管理在注销被告谢观金独资开办的英德市英金旋转窑水泥厂时并没有收缴原英德市英金旋转窑水泥厂的印章，被告谢观金及第三人在案涉合同签订前仍然实际使用该印章。因此，虽然被告及第三人在签订案涉合同时使用原英德市英金旋转窑水泥厂印章存在瑕疵，但是加盖该印章的《水泥粉磨生产线买卖及土地使用权出租合同书》、《英德市英金旋转窑水泥厂φ3.6m*13米水泥生产线买卖及土地租赁补充合同》约定被告及第三人应履行的义务已经全部履行完毕。至于原告未能协助第三人取得全国工业产品生产许可证并非被告过错。被告与原告的整个交易过程均公开、透明且符合诚实信用、等价有偿的原则，不存在任何隐瞒行为。关于被告是否因第三人未取得2019年7月以后的全国工业产品生产许可证而承担违约责任的问题。本案中，虽然原告与被告金雄公司、第三人在签订买卖、出租合同时约定违约责任，但是，该约定是附条件的，只有甲方（被告金雄公司、第三人）原因造成合同终止、进行土地开发、违约等情况下，被告金雄公司、第三人才承担违约责任。本案中，没有任何证据证明被告金雄公司、第三人存在应承担违约责任的违约行为。况且，原告与被告金雄公司、第三人在签订上述补充合同时，就案涉生产线生产年限不低于八年运营期的约定作了“三、关于证照1、水泥生产许可证有限期至2019年月，若由于政策性原因不予以核换水泥生产许可证，甲方不承担由于无法生产水泥所造成的损失”的修改，也就是说，案涉生产线运营期以水泥生产许可证的有效期至2019年7月3日为准。原告在取得案涉生产线、租赁土地及建筑物后，原告以合同约定的“英德市英金旋转窑水泥厂”或第三人的名义从事经营活动，对第三人拥有实际控制权、管理权。原告协助第三人向有关部门申请生产许可证未获国家质量监督检验检疫总局批准，属于其自身的过错、失误造成，与被告无关。由此产生的责任与损失概由原告自行承担。况且，第三人现在已经取得国家质量监督检验检疫总局于2020年8月23日颁发的全国工业产品生产许可证。至于上述许可证许可的范围是否缩小了，与被告谢观金、金雄公司无关。被告谢观金虽然存在收取案涉合同款项的事实，但是被告谢观金只是案涉合同的签约代表，并不是案涉合同的当事人（相对方）。其收款行为属于职务行为，由此产生的法律后果概由被告金雄公司及第三人承担。本案的反诉部分，关于租赁部分的合同解除问题。在案涉合同履行过程中，虽然原告曾经欠缴租金达一年之久，但是在后来的协商中，原告与被告金雄公司达成谅解，原告也按照被告金雄公司的要求足额支付尚欠的租金1348778.24元，并如期支付2019年6月30日以前的租金。2019年7月，原、被告因买卖生产线发生纠纷后，原告遂以“未解决生产许可证问题前停止支付租金”为由拒绝支付租金。虽然原告的行为欠妥，但是其主观上并无恶意拖欠案涉租金的意思表示；结合本案的实际情况，本院认定原告欠缴租金的行为违约，应承担违约责任，但未构成根本性违约。被告反诉请求解除案涉合同，理据不足，本院依法不予支持。关于原告是否承担逾期支付租金滞纳金的问题。本案中，虽然被告金雄公司主张原告拖欠2018年8月31日以前16个月的租金1348778.24元，但是按照100万元／年的租金标准，即每月租金83333.33元计算，被告金雄公司尚欠原告租金83333.33元×16个月=1333333.28元。原告按照被告金雄公司的要求一次性支付1348778.24元，多出部分视为逾期支付租金的滞纳金。因此，被告金雄公司向原告主张上述时间段逾期支付滞纳金缺乏依据，本院依法不予支持；原告未按合同约定的期限支付2019年7月至11月租金，其行为已经构成违约，被告金雄公司向原告主张该时间段滞纳金理据充分，本院依法予以支持，但是根据补偿性原则，该滞纳金应该按年利率6%计算。关于原告是否可以以被告违约为由拒绝支付租金的问题。被告金雄公司按照合同约定将租赁土地及建筑物交付原告使用，被告金雄公司在案涉租赁合同中并不存在违约行为，原告以其他被告存在违约行为拒绝支付案涉租金缺乏事实与法律依据。因此，被告金雄公司主张原告支付2019年7月至11月租金共416666.65元及滞纳金理据充分，本院依法予以支持；原告抗辩拒绝支付租金无理，本院依法不予采纳。关于被告金雄公司反诉请求原告支付解除合同之日起至返还租赁土地及标的物占用费问题。本案中，虽然原告拖欠租金的行为被确认为未构成根本性违约，本院没有支持被告金雄公司解除案涉合同的反诉请求，但是案涉合同仍然在继续履行中，原告至今仍然一直在使用案涉租赁土地及建筑物，因此，原告应按照合同约定向被告金雄公司支付租金。综上所述，原告请求被告金雄公司、谢观金支付违约金、赔偿损失缺乏理据，本院依法不予支持；被告金雄公司反诉请求原告支付2019年7月至11月租金共416666.65元、滞纳金及2019年12月1日以后的租金（占用费）理据充分，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）广州市广丰混凝土有限公司的诉讼请求；二、限原告（反诉被告）广州市广丰混凝土有限公司于本判决生效之日起三日内向被告（反诉原告）英德金雄水泥有限公司支付2019年7月至11月租金共416666.65元及滞纳金（以83333.33元为基数，自2019年8月5日起至付清之日止；以83333.33元为基数，自2019年9月5日起至付清之日止；以83333.33元为基数，自2019年10月5日起至付清之日止；以83333.33元为基数，自2019年11月5日起至付清之日止；以83333.33元为基数，自2019年12月5日起至付清之日止，按年利率6%计算）；三、限原告（反诉被告）广州市广丰混凝土有限公司于本判决生效之日起三日内，从2019年12月1日起至返还租赁土地及建筑物止，以83333.33元／月为标准，向被告（反诉原告）英德金雄水泥有限公司支付租金（占用费）。四、驳回被告（反诉原告）英德金雄水泥有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费85892.2元、保全费5000元由原告（反诉被告）广州市广丰混凝土有限公司负担；反诉案件受理费11624.99元，由原告（反诉被告）广州市广丰混凝土有限公司负担7549.99元，被告（反诉原告）英德金雄水泥有限公司负担4075元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  黄文裕人民陪审员  刘月梅人民陪审员  华双花二〇二〇年七月二十二日书 记 员  黄嘉慧附相关的法律条文内容:《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。