大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0211民初16581号原告陈众武，男，汉族，1972年4月26日生。委托代理人张宏伟，系北京德和衡（呼和浩特）律师事务所律师。被告大连汉方药业有限公司，统一社会信用代码912102006048611274。法定代表人高虹，系该公司董事长。委托代理人于春龙，系辽宁新华律师事务所律师。委托代理人邢新民，系该公司顾问。原告陈众武与被告大连汉方药业有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈众武及其委托代理人张宏伟、被告大连汉方药业有限公司的委托代理人于春龙、邢新民到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈众武诉称，原告与被告于2005年12月6日签订的《合作、生产、销售阿奇霉素分散片合同》，约定原告提供药品注册批准文件及知识产权、原材料及包装材料，被告提供生产加工阿奇霉素分散片的服务并收取加工费，双方在上述合同中对知识产权及其他委托加工的权利义务作出了详尽的约定。截至2015年双方履行合作委托加工期间，经核对账目材料及证据，原告共计应成承担被告原材料及加工费2,230,068.98元，而被告共收到原告的预付款及原告销售药品的销售回款共计2,695,648.95元，被告应归还给原告上述款项的差额共计465,579.97元的货款。后被告以生产工艺不达标为由不再为原告代工生产，造成原告不能按照合同约定取得销售利润，同时按照《合作注册、生产、销售阿奇霉素分散片合同》关于知识产权的归属中明确约定上述阿奇霉素药品的全部知识产权及批件属于原告的约定，被告需无条件办理委托原告指定的第三方授权委托生产手续并承担委托生产的费用。原告诉至法院，请求判令被告给付原告所欠货款465,579.97元及相应的迟延利息（自2015年9月1日起按照中国人民银行同期贷款利率计算）；被告给付原告因不能代工生产药品造成的损失100万元；判令被告无条件转让阿奇霉素药品上市许可给原告指定的第三方，并承担转移费用。被告大连汉方药业有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。第一，原告主张其经核对账目材料及证据，其应承担被告原材料及加工费2,230,068.98元，而被告共收到原告预付款及原告销售药品的回款共计2,695,648.95元，并计算出差额货款，原告没有证据证明。事实上，原告欠付被告钱。第二，合同不能继续履行根本原因是原告单方原因造成的，其无权要求被告赔偿损失，也没有证据证明100万元的利润损失的客观存在。第三，由于原告违反多项合同规定，造成合同无法履行给被告造成了经济损失，所以原告没有理由提出要求被告为其办理阿奇霉素药品上市许可转移手续，并承担转让费用。但是被告一贯本着与人为善、合作共赢的理念，现在可以不与原告计较，只要原告与被告认真对账，并按照规定把开发票销售给大连康正药业公司的货款走完手续，被告可在不违反药品法规定，同时不损害被告公司利益的情况下，允许原告将阿奇霉素分散片药品的注册彻底从被告公司转移走，原告自己办理相关手续，被告给以协助，但所发生的费用由原告负担。经审理查明，原、被告于2005年12月6日订立了《合作注册、生产、销售阿奇霉素分散片合同》，原告为甲方，被告为乙方，约定原告提供阿奇霉素分散片的新药申报材料，与被告合作开发注册阿奇霉素分散片，生产批准文号落户被告；被告取得生产批准文号后负责按原告订货计划生产；原告为被告生产的该分散片独家代理销售商，负责该产品在国内的销售工作；双方合作期限为15年，自取得药品生产批准文号之日起计算，合同期满后同等条件，原告有优先续约权；原、被告双方合作、注册阿奇霉素分散片所发生的直接费用（报批样品生产所用的原、辅料、包装材料、检验费、注册费、差旅费等）由原告承担；阿奇霉素分散片包装规格：0.25g×6片/板×300盒/件；阿奇霉素分散片加工费用按0.115元/盒结算；在本合同有效期内，阿奇霉素分散片各种规格的生产批件所有权属原告所有，原告有独家生产、销售、使用权；合同有效期内，被告若不能按被告订货计划供货，被告必须无条件办理委托原告指定的第三方授权委托生产手续，费用由被告承担；原告每次加工阿奇霉素分散片的数量，不得少于10万盒。被告在案涉合同订立后，于2009年12月24日取得了国家食品药品监督管理局颁发的药品批准文号为国药准字H20094228的案涉阿奇霉素分散片《药品注册批件》，该药品批准文号有效期至2014年12月23日，被告又在2014年12月9日取得了案涉阿奇霉素分散片《药品再注册批件》，该药品批准文号有效期至2019年12月8日，2019年12月8日以后的《药品再注册批件》，被告开庭时表示原告已交纳了相关费用，被告正在办理中。双方合同签订后，原告向被告下订单，被告进行生产后由原告进行销售，销售回款除大连康正医药有限公司的一笔回款外均打入被告账户中，但双方至今未对款项进行结算。2015年，被告应原告要求加工了四批阿奇霉素分散片，后双方再无继续合作。庭审中，原告提供了收款收据、银行结算业务申请书、支票存根，拟证明其向被告支付了预付款768,359.60元，结合收款收据的收款事由及原告提供的被告出具的《阿奇霉素分散片销售数量》、《阿奇霉素分散片销售回款汇入汉方账号明细》中最后一页中的备注，原告支付的预付款768,359.60元中48,359.60元为药品报审费等，另72万元为原告支付的预付款。同时在该份《阿奇霉素分散片销售数量》中，被告确认阿奇霉素分散片销售回款为1,927,289.35元，此款中不包含大连康正医药有限公司的回款386,865.60元。本院所确认的上述事实，由《合作注册、生产、销售阿奇霉素分散片合同》、药品注册批件、药品再注册批件、《阿奇霉素分散片销售数量》、《阿奇霉素分散片销售回款汇入汉方账号明细》、《2015年7月28日统计阿奇霉素原料、辅料、包材的费用》在案为凭，上述证据已经庭审质证和本院的审查，应予采信。本院认为，根据双方签订的《合作注册、生产、销售阿奇霉素分散片合同》，被告根据原告的委托进行加工，由原告进行独家销售。原告销售药品的销售回款除大连康正医药有限公司的回款外均全部在被告处，金额为1,927,289.35元，另原告预付了被告72万元的款项。原告销售药品在被告处的销售回款加上原告支付的预付款扣除被告生产涉案阿奇霉素分散片的费用、被告应承担的税款后，若有剩余，被告应给付原告。被告为原告生产阿奇霉素分散片产生的费用：1、加工费165,909.56元。根据双方合同约定：阿奇霉素分散片包装规格为0.25g×6片/板×300盒/件，阿奇霉素分散片加工费用按0.115元/盒结算。即每片加工费为0.0192元，原告主张按照每片0.02元计算，本院予以照准。根据被告出具的《阿奇霉素分散片销售数量》载明的销售数量，被告共计生产8295478片，加工费应为165,909.56元。关于被告辩称原告统计的数量中未包含检验、留样的药品的加工费，根据双方合同约定，双方合作、注册阿奇霉素分散片所发生的直接费用（报批样品生产所用的原、辅料、包装材料、检验费、注册费、差旅费等）由原告承担。双方约定的由原告承担的费用中并不包含检验、留样产品对应的费用，故对被告的该节辩解，本院不予采信。2、发货费用20,252元。根据被告出具的《阿奇霉素分散片销售数量》载明，发货费用为20,252元。3、包装材料费用185,630.92元。按照被告出具的《2015年7月28日统计阿奇霉素原料、辅料、包材的费用》，6片大箱采购价格为4元/个，6片小盒采购价格为0.133元/个，8片大箱采购价格为10.15元/个、7.45元/个，8片小盒采购价格为0.2元/个、0.19元/个，8片说明书采购价格为0.01元/张，10片大箱采购价格为7.17元/个，12片大箱采购价格为4.5元/个、7.7元/个、10.15元/个、6.21元/个，12片小盒采购价格0.134元/个、0.2元/个，12片说明书0.01元/张。原告主张其接收的药品对应的包装费用为100,992.55元，被告仅对原告对10片大箱的计算有异议，经查，原告10片规格的大箱数量确有错误，数量应为425箱，本院予以纠正，包装费用应为101,429.92元。原告主张铝板及pvc的费用为66,393元，被告对此无异议。被告辩称包装费用还应包括防潮袋的费用（每公斤27.5元），原告对其收到的779949盒药品使用的防潮袋费用予以认可，经计算，应为20,923.10元，被告主张防潮袋费用为17,808元，本院予以照准。综上，包装总费用为185,630.92元（101,429.92元+66,393元+17,808元）。4、生产阿奇霉素分散片的原料及辅料的费用1,907,857.50元。原告主张生产使用原料为2050公斤，按照被告平均采购单价850元计算，原料费用为1,742,500元。被告对原告计算的单价无异议，对使用原料数量被告认为还应加上留样送检药品所使用的原料以及原料1%的损耗，如前所述，原告承担的费用中并不包含检验、留样产品对应的费用，故被告辩称留样送检药品所用原料应由原告承担，本院不予采信，另被告未提供原料1%损耗的证据，本院对其该节辩解，不予采信。原告主张生产药品的辅料费用为87,357.50元，被告对原告计算的辅料无异议，但认为缺少了乙醇的计算，原告亦认为制药过程中需要使用乙醇，其未计算的原因为被告未向其提供采购乙醇的费用，关于乙醇的费用，本院认为从实际使用的角度出发，应将乙醇的费用计算在内，被告认为乙醇的费用为7,800元，本院予以确认。综上，生产阿奇霉素分散片的原料及辅料的费用1,837,657.50元（1,742,500元+87,357.50元+7,800元）。综上，生产阿奇霉素分散片的费用合计为2,209,449.9元（165,909.56元+20,252元+185,630.92元+1,837,657.50元）。原告应承担的发票差额税款49,447.31元。原、被告在庭审中共同确认，若存在销项金额大于进项金额，则对应的17%的税款由原告承担，对此双方在合同中亦进行了约定。本案中销项金额为2,314,154.95元（已回到被告账户的1,927,289.35元+康正公司直接给付原告的386,865.60元），进项金额为2,023,288.42元（包装材料185,630.92元+原、辅料1,837,657.50元），销项与进项的差额为290,866.53元，对应的增值税款49,447.31元（290,866.53元×17%）应由原告承担。关于被告辩称的城市维护建设税、国务院征收教育费附加税、财政部地方教育附加征收税也应由原告承担一节，根据双方合同约定及庭审中确认，原告应承担的税款仅为前述的增值税，故对被告的该节辩解，本院不予采信。关于被告辩称原告应承担被告为其垫付的7,701.80元注册、检验、报批费一节，因其未能提供相关证据证明其实际垫付情况，对此本院不予采信。关于被告辩称原告应承担增加8片、10片、12片模具费41,600元一节，被告并未提供其需要增加模具以及其实际购买模具的证据，原告对此又不予认可，故对被告的该节辩解，本院不予采信。综上，被告应返还原告388,392.06元（1,927,289.35元+720,000元-2,209,449.98元-49,447.31元），故对原告主张被告返还所欠货款465,579.97元的合理部分，本院予以支持。关于原告主张利息一节，双方在2015年开始不再合作亦未进行结算，原告主张被告在2015年8月开具了最后一次发票，故其从2015年9月1日起算利息，原告的主张不违反法律规定，本院予以支持。关于原告主张被告给付原告因不能代工生产药品造成的损失100万元一节，原告未提供证据证明，本院不予支持。关于原告主张被告无条件转让阿奇霉素药品上市许可给原告指定的第三方并承担转让费用一节，依据法律规定，原告起诉应有具体的诉讼请求，本案原告的该节主张并未明确第三方是谁以及转让费用的具体金额，故对原告的该节主张，本院不予处理。被告庭审中表示愿意协助原告将阿奇霉素分散片的上市许可转让给原告指定的第三方，故原告的该节主张法院虽不予处理，但双方可自行办理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条之规定，判决如下：一、被告大连汉方药业有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告陈众武货款388,392.06元及利息（以388,392.06元为基数，自2015年9月1日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日；自2019年8月20日至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告陈众武的其他诉讼请求。案件受理费17,990元（原告已预付），由原告负担13,222元，由被告负担4,768元，被告负担部分于本判决生效之日起10日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。如在递交上诉状之日起7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。申请执行的期限为二年。审 判 长 于 伟人民陪审员 阎 华人民陪审员 王春红二〇二〇年七月十日书 记 员 石 艺本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。