湖南省桃江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0922民初727号 原告：方贞英，女，1954年2月22日出生，汉族，住湖南省桃江县。 委托诉讼代理人：苏雄，桃江县芙蓉法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。 被告：刘伟，男，1990年3月30日出生，汉族，住湖南省桃江县。 被告：天安财产保险股份有限公司益阳中心支公司，住所地在湖南省益阳市高新区金山南路668号。 单位负责人：文利，职务经理。 委托诉讼代理人：汪琴，女，代理权限为特别授权。 原告方贞英与被告刘伟、天安财产保险股份有限公司益阳中心支公司（以下简称天安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告方贞英及其诉讼代理人苏雄、被告刘伟、被告天安财保公司诉讼代理人汪琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告方贞英向本院提出诉讼请求：1、依法判决二被告赔偿原告医疗费1375.55元、误工费20129.42元（120×61227元／365）、护理费10064.71元（60×61227元／365）、交通费1000元、住院伙食补助费350元（7×50）、营养费3000元（60×50）、残疾赔偿金55778.8元（39842×14×10%）、精神抚慰金5000元、后续治疗费3000元、鉴定费1500元，共计101198.48元；2、判令二被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2019年12月7日9时10分许，刘伟驾驶湘Ｈ×××××小型汽车从灰山港镇千金大药房门口倒车时，撞到后方过路行人方贞英，造成方贞英受伤的交通事故。该事故经桃江县公安局交通警察大队认定，刘伟负全部责任，方贞英不承担责任。事故发生后方贞英在桃江港雅医院住院治疗7天，经鉴定构成十级伤残，伤后误工120天、护理60天、营养60天、后续治疗费3000元。另查明ＨＦ9588小型汽车在天安财保公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期限内。为维护原告的合法权益，故依法提起诉讼。 被告刘伟辩称:1、在送原告入院治疗时，已为其垫付了12元门诊诊查费共计102元和住院医疗费1375.55元，共计1477.55元，请求一并处理；2、保险公司要求核减原告的医疗费用中20%的自费用药，该部分金额他愿意承担赔偿责任。 被告天安财保公司辩称:刘伟所驾驶的车辆在他公司投保了交强险和100万元的商业险，事故发生在保险期限内，他公司在保险责任范围内承担责任。1、根据保险合同约定，本案的诉讼费、鉴定费保险公司不予赔付；2、原告系退休工作人员，有退休工资，对其误工损失不予认可；3原告的医疗费用中，要求核减20%的自费用药。原告的其余损失要求过高，认可原告营养费800元，交通费500元以内，精神抚慰金要求过高，请求依法核减；4、申请对原告的伤残等级予以重新鉴定。 对于原、被告双方存在争议的事实及证据，本院认定如下： 1、关于原告十级伤残赔偿金的认定。对此原告举证提交了益阳市桃花江司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定方贞英左尺桡骨远端骨折，左桡骨Colle﹐s骨折；左尺骨茎突撕脱骨折，左尺骨撞击综合征；腕关节桡侧稍片屈，左腕关节活动功能部分丧失，构成十级伤残。对此，被告天安财保公司持有异议，认为原告不构成十级伤残，并申请了重新鉴定。经益阳市金卫司法鉴定所重新鉴定，鉴定原告方贞英左桡骨远端粉碎性骨折、部分骨折线累及关节面，左腕关节轻度桡偏畸形，左腕关节被动活动受限，经测算，相当于腕关节功能丧失25%以上（未达50%），构成十级伤残。原、被告双方均对此重新鉴定意见不持异议。原告系城镇居民，据此主张十级残疾赔偿金55778.8元（39842元/年×14年×10%），本院予以支持。原告因构成十级伤残据此主张精神抚慰金5000元，本院予以支持。 2、关于原告误工损失的认定。原告主张其误工费为20129.42元（120天×61227元/365天）。原告确系退休工作人员，未提交其因受伤实际减少退休工资收入或其他实际误工损失的证据，对此，被告天安财保公司持有异议，认为原告没有证据证明原告存在实际误工损失，本院采纳被告天安财保公司的异议，对原告的误工损失主张不予支持。 3、关于原告营养费的认定。对此原告举证提交了益阳市桃花江司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定原告的营养期60天，原告主张营养费3000元（50元/天×60天）。对此，被告天安财保公司持有异议，认为原告主张的营养费过高。原告举证提交的住院病历，在出院记录上有“改善生活方式、清淡饮食”的出院医嘱记载，鉴于此实际情况，本院确认原告的营养费为1200元（20元/天×60天）。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月7日9时10分许，被告刘伟驾驶湘Ｈ×××××小型汽车在桃江县金大药房门口倒车时，撞到后方过路行人原告方贞英，造成原告受伤的交通事故。该事故经桃江县公安局交通警察大队认定，被告刘伟驾驶ＨＦ9588小型汽车倒车时，未察明车后情况，确认安全后倒车，应承担此次事故的全部责任，原告方贞英不承担此次事故的责任。原告受伤后当即被送往桃江港雅医院住院治疗7天，其伤势经诊断为左桡骨Ｃｏｌｌｅ﹐ｓ骨折，左尺骨茎突撕脱骨折等，共计花费医药费1477.55元，已由被告刘伟垫付。2020年3月11日，经原告委托，益阳市桃花江司法鉴定所作出益桃花江司鉴所［2020］临鉴字第59号司法鉴定意见书，确认原告的伤势构成十级伤残，伤后误工120天、护理60天、营养60天，需后续治疗费3000元。原告为此花费鉴定费1500元。2020年6月29日，经被告天安财保公司申请重新鉴定，益阳市金卫司法鉴定所作出益金卫司鉴所［2020］临鉴字第197号司法鉴定意见书，鉴定原告本次外伤致左桡尺骨远端骨折，已构成十级伤残。另查明湘Ｈ×××××小型汽车在被告天安财保公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期限内。 综上，可以确认原告方贞英因本案所造成的经济损失有： 1、医疗费1477.55元（已由被告刘伟垫付）； 2、后续治疗费3000元； 3、住院伙食补助费350元（50元/天×7天）； 4、营养费1200元（20元/天×60天）、 5、十级残疾赔偿金55778.8元（39842元/年×14年×10%）； 6、精神抚慰金5000元； 7、护理费10064.71元（60天×61227元/365天）； 8、交通费500元（原告未提供交通费相关票据，本院根据案件实际情况，酌情认定500元）； 9、鉴定费1500元。经济损失共计78871.06元。 本院认为，公民依法享有健康权，本次交通事故经桃江县公安局交通警察大队认定，被告刘伟驾驶HF9588小型汽车倒车时，未察明车后情况，确认安全后倒车，应承担此次事故的全部责任，原告方贞英不承担此次事故的责任。对该交通事故所造成原告的经济损失78871.06元，应由被告刘伟依法承担侵权责任给予赔偿。被告刘伟驾驶HF9588小型汽车在被告天安财保公司处投保了机动车交通事故责任强制保险及100万元不计免赔的综合商业机动车第三者责任保险，事故发生在保险合同有效期限内,对该事故给原告所造成的损失，应先由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内承担赔偿责任，原告的剩余损失，由被告保险公司在综合商业机动车第三者责任保险限额范围内予以赔偿。被告天安财保公司提出在原告的医疗费核减20%比例的医保外自费用药不计入其理赔范围，被告刘伟自愿承担该部分医疗费用295.51元（1477.55元×20%）的赔偿责任，不违反法律规定，本院予以支持。被告天安财保公司主张本案鉴定费、诉讼费不应当由其公司承担，本院认为，保险公司不是侵权人，不承担本案诉讼费的辩论意见，符合法律规定，本院予以采纳。鉴定费是确定原告损失所支出的必要、合理费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，对被告天安财保公司不承担鉴定费的主张，本院不予支持。被告刘伟已为原告垫付了1477.55元医药费，为减轻当事人诉累，本案一并予以处理。 综上所述，原告合法的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告天安财产保险股份有限公司益阳中心支公司于本判决生效后15日内在交强险限额内赔偿原告方贞英经济损失77075.55元； 二、由被告天安财产保险股份有限公司益阳中心支公司于本判决生效后15日内在商业三者险限额内赔偿原告方贞英经济损失1500元； 三、由被告刘伟于本判决生效后15日内赔偿原告方贞英经济损失295.51元。被告刘伟已为原告方贞英垫付了1477.55元元,两抵后，原告方贞英应当返还被告刘伟1182.04元； 四、驳回原告方贞英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2324元，减半收取1162元，由被告刘伟负担886元，由原告方贞英负担276元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本 院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审判员  刘兆斌 二〇二〇年七月二十四日 法官助理肖化众 书记员何翀 附法律条文： 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失； 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。