辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终8734号上诉人（原审被告）：中国中建设计集团有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市和平区南京北街21号4层。法定代表人：顾宁义，该公司总经理。委托诉讼代理人：林琳，女，1988年4月23日出生，汉族，住址辽宁省本溪市西湖区，该公司员工。被上诉人（原审原告）：徐娜，女，1980年11月10日，汉族，住址沈阳市沈河区委托诉讼代理人：孙永成，辽宁英泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯艳伟，辽宁英泰律师事务所律师。原审被告：中国中建设计集团有限公司，住所地北京市海淀区三里河路15号中建大厦A座9层。法定代表人：孙福春，该公司董事长。委托诉讼代理人：林琳，女，1988年4月23日出生，汉族，住址辽宁省本溪市西湖区，沈阳分公司员工。上诉人中国中建设计集团有限公司沈阳分公司因与被上诉人徐娜、原审被告中国中建设计集团有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国中建设计集团有限公司沈阳分公司上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。对原审判决第一项没有异议。对原审判决第二项有异议，我方不应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金。事实与理由：原审法院对经济补偿金的判决在事实认定和法律适用上均存在错误。被上诉人的离职系主动申请后与公司协商一致进行，公司只是因财务状况导致工资延期支付，不存在拖欠工资，主张经济补偿金没有依据。同时，经济补偿金的计算数额错误。被上诉人主张的2017年奖金46946.55元和10406.30元均不属于工资范畴，不应计算到离职前十二个月平均工资。徐娜辩称，一审判决上诉人支付经济补偿金适用法律正确，应予以支持，请求维持原判。原审被告述称，与上诉人的上诉请求一致。原告徐娜向一审法院提出诉讼请求：1、请求二被告向原告支付拖欠的工资35405.87元；2、请求二被告向原告支付经济补偿金57830.91元。一审法院经审理认定事实如下：2013年6月21日，原告入职被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司，双方签订劳动合同，期限2013年8月1日至2016年7月31日，从事设计工作，工资标准3500元。期满后，双方续签劳动合同，期限2016年8月1日至2019年7月31日，工资标准2400元。2018年8月7日，原告曾将被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司诉至该院，诉求为2018年3月1日至2018年7月工资20411元，双倍赔偿；2017年绩效工资46946元；2018年1月至5月绩效工资6390元；住房公积金720元。该院经审理做出（2018）辽0102民初11339号判决书，判决，被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司于本判决生效后十日内一次性支付原告徐娜2018年3月至7月工资20411元；二、驳回原告其他诉讼请求。原告不服，上诉至沈阳市中级人民法院，本院做出（2019）辽01民终3116号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2018年11月22日，原告以被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司拖欠工资为由提出解除劳动关系。原告在职期间，被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司拖欠原告2018年8月至2018年11月22日期间工资。原告主张拖欠2018年8月至2018年11月22日期间工资共计35405.87元（离职前12个月平均工资10514.71元×3个月+10514.71元÷30天×22天-1944.23元-1904.28元）。被告主张拖欠原告2018年8月至2018年11月22日期间工资共计18525.79元（2018年8月补贴工资3162.52元、9月工资5121.09元、10月工资5121.09元、11月工资5121.09元）。2019年9月27日，原告以被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司为被申请人以本案诉求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于同日做出不予受理通知书。原告不服，起诉至一审法院。另查明，法庭询问双方关于原告2017年11月至2018年10月期间月工资情况。原告陈述2017年11月份工资是5102.81元，12月份工资是11585.02元，2018年1月份工资是52049.36元，2月份工资是5593.81元，3月份到7月份的工资共计是36610.59元【其中2018年4月12日支付1944.23元+2018年7月16日支付1944.23元+2018年9月29日支付1904.83元（是6月份的基本工资）+法院判决的20411元+2018年7月17日支付10406.30元】，8月份之后未发放。被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司陈述2017年11月份工资是5102.81元，2017年12月份工资为5043.41元，2018年1月份工资是5102.81元，2018年2月份工资是5593.81元，2018年3月工资5102.81元、2018年4月工资5102.81元、2018年5月工资5102.81元、2018年6月工资5067.35元、2018年7月工资5067.35元、2018年8月工资5067.35元、2018年9月工资5121.09元、2018年10月工资5121.09元。2018年1月3日被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司支付的6541.61元为2017年1月至5月期间奖金，2018年2月12日被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司支付的46946.55元为2017年奖金。2018年7月被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司支付的10406.30元，被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司称该笔款项为外派到辽宁省分公司的劳务费，非工资。原告称在（2018）辽0102民初11339号民事判决书中，被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司认可该款为2018年绩效工资。一审法院认为，关于原告主张的2018年8月至2018年11月期间工资。《劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司庭审中确认拖欠原告工资。对于工资数额，被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司提供2018年8月至2018年11月22日拖欠工资明细及工资表，虽原告不予认可，但被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司作为用人单位掌握财务凭证及工资数据，被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司所主张的拖欠工资数额亦与原告以往工资数额基本相符，且原告亦未提供相反证据予以反驳，因此，对被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司所主张的拖欠工资数额予以支持。被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司应向原告支付2018年8月至2018年11月22日工资18525.79元。关于原告主张的解除劳动合同经济补偿。被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司拖欠原告工资，原告以此解除劳动合同，被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司应向原告支付解除劳动合同经济补偿。关于原告离职前12个月平均工资数额，奖金为工资的组成部分，因此计算平均工资应将原告的奖金计算在内。46946.55元为2017年奖金，经折算2017年月奖金为3912.21元。关于10406.30元的款项性质，被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司已在（2018）辽0102民初11339号民事判决书认可10406.30元为2018年绩效奖金，且该费用由被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司支付。因此，10406.30元应为2018年绩效奖金。经计算，原告离职前12个月平均工资数额为6652.18元（5102.81元+5043.41元+5102.81元+5593.81元+5102.81元+5102.81元+5102.81元+5067.35元+5067.35元+5067.35元+5121.09元+5121.09元+3912.21元+3912.21元+10406.30元）。被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司应向原告徐娜支付解除劳动合同经济补偿36586.99元（6652.18元×5.5个月）。原告要求二被告共同承担给付责任，无事实及法律依据，该院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：“一、被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司于本判决生效后十日内一次性支付原告徐娜2018年8月至2018年11月22日期间工资18525.79元；二、被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司于本判决生效后十日内一次性支付原告徐娜解除劳动合同经济补偿36586.99元；三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告中国中建设计集团有限公司沈阳分公司负担。”二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出不应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金的请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，2019年1月10日，被上诉人以上诉人不发放工资及奖金为由提出离职，且上诉人拖欠被上诉人工资的事实确实存在，根据上述法律规定，上诉人应支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金，上诉人的请求无事实及法律依据，本院不予支持。关于经济补偿金数额问题，离职前十二个月工资应为劳动者应发工资，包括基本工资、奖金、津贴。故一审法院计算数额并无不当，上诉人主张不应将2017年奖金计算在内于法无据，本院不予支持。综上所述，中国中建设计集团有限公司沈阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中国中建设计集团有限公司沈阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐文彬审判员  马晨光审判员  赵 卫二〇二〇年七月三十日法官助理杨多多书记员石双