山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋01刑终577号原公诉机关山西省太原市小店区人民检察院。上诉人（原审被告人）张军军，男，1985年2月27日出生于山西省河津市，汉族，大专文化，无业，户籍所在地及住址：山西省临汾市尧都区印染巷24号。2019年11月24日因涉嫌犯诈骗罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年12月5日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，次日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押在太原市第二看守所。辩护人谢春学，山西天元盛律师事务所律师。山西省太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院指控原审被告人张军军犯诈骗罪一案，太原市小店区人民法院于2020年4月27日作出（2020）晋0105刑初200号刑事判决。原审被告人张军军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人张军军和听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定进行不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年6月，太原文津教育培训学校负责人冯某通过朋友结识了被告人张军军，张军军以通过关系能够办理学生到成成中学晋源校区以及山西师范大学附属幼儿园上学为由骗取冯某信任，冯某于2019年7月2日至8月26日期间多次将收取学生家长的54.5万元人民币交给张军军，要求其办理学生上学事宜。张军军将所收取的54.5万元人民币全部挥霍。被告人张军军因涉嫌犯诈骗罪于2019年11月19日被上网追逃，同年11月24日，被临汾市公安局尧都分局食品药品犯罪侦查大队民警抓获并临时羁押于临汾市尧都区看守所，次日被太原市公安局小店分局坞城路责任区刑警队带回进行审查。认定上述事实的证据有：1.立案决定书证明：本案受理立案的事实。2.抓获经过、到案经过、羁押证明、在逃人员登记/撤销表证明：被告人张军军因涉嫌犯诈骗罪于2019年11月19日被上网追逃，同年11月24日，被临汾市公安局尧都分局食品药品犯罪侦查大队民警抓获并临时羁押于临汾市尧都区看守所，次日被太原市公安局小店分局坞城路责任区刑警队带回进行审查。3.被害人冯某的报案材料及陈述笔录证明：其是太原文津教育培训学校的负责人。2019年6月底至2019年8月26日其找张军军为九名学生办理山西师范大学附属幼儿园及成成中学晋源校区上学的事，共收取学生家长680000元，转给张军军545000元。张军军告知他小姨侯某是太原市成成中学的工会主席，可以帮忙办理小升初、高中借读等事宜，后又称他同学江某的父亲晋源区人大副主任江金魁办理，经联系核实侯某与江金魁不知道此事，发现被骗，找张军军退钱，电话和微信均联系不到，其已经全额垫付退还家长钱款。4.证人杨某、李某、赵某、贾某、苏某、雷某、王某1、孙某、朱某证言证明：他们直接或者间接通过冯某、王某2办理孩子上学事宜被骗，后收到对方退款。5.证人侯某证言证明：张军军是其亲外甥，其在成成中学晋源校区后勤负责库房管理，原来是工会委员，不是主席，没有能力也从没有办过成成中学小升初、高中借读的事情。其没有帮张军军办理上学的事和收张军军的钱，也不认识冯某。6.证人江某证言证明：其三年前通过朋友介绍认识张军军，2019年9月26日，其接到张军军的电话问能否帮忙办几个去成成中学晋源校区上学的事，过了一、两天其给张军军打电话告诉他太晚了，已经办不了学生上学的事了。其和父亲江金魁从来没有收张军军的钱，更没有答应张军军帮他给学生办学校。7.证人王某2证言证明：其与冯某是夫妻关系，都是文津培训学校的老师。2019年7月底，其收取李想、贾子奇、王靖喆三个孩子家长办理上学的款项共计280000元，后转给冯某。冯某找张军军办理此事，后发现被骗，其与冯某已经将所有钱全部垫付退还家长。8.辨认笔录证明：冯某、侯某、江某能辨认出张军军。9.微信聊天记录、转账记录、退款记录、银行卡交易明细证明：冯某与张军军就办理学生入学事宜进行沟通，并向张军军转账办事款项，后未办成，冯某向学生家长退还相应款项的事实。10.被告人张军军供述：其通过朋友王玮琨介绍认识冯某，2019年7月初，冯某联系其办理6-7个学生去成成中学晋源校区小升初、高中借读的事情，其没有能力办这个事，当时为了挣钱，告诉冯某其小姨侯某是成成中学的工会主席，朋友江某的父亲是晋源区人大副主任，找他们肯定能办成。冯某相信了其的话给其陆续转账50多万，除了个人吃喝买衣服这些花销，就是把钱1万元整数的提到微信账户里，然后乱七八糟的花销掉了。一个学生也没有办成，冯某让其退钱，其拿不出钱一直拖着，期间看到刑警队固定电话给其打电话也没有接，冯某催要的急了其就把手机关几天。11.户籍信息证明了被告人张军军的身份情况。上述证据，经原审当庭举证、质证，原审法院均予以认定。原审法院认为，被告人张军军以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财共计人民币545000元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人张军军辩护人提出的关于本案属于民事不当得利或委托合同纠纷，被告人张军军的行为不符合诈骗罪的构成特征的相关辩护意见，经查，根据被害人冯某的报案材料及陈述笔录、证人侯某、江某、王某2的证言、微信聊天记录、银行卡交易明细、被告人在侦查阶段的供述等证据证明，被告人张军军谎称可以办理学生入学事宜，骗取冯某人民币545000元，之后将钱款挥霍，其行为符合诈骗罪的构成要件，故该辩护意见，不予采纳。被告人张军军自愿认罪认罚，可从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条的规定，判决：一、被告人张军军犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金五万元；二、责令被告人张军军退赔被害人冯某545000元人民币。上诉人张军军的上诉理由是：原判量刑过重。张军军到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，并愿意对受害人进行赔偿，希望二审法院对其减轻处罚。辩护人的辩护意见是：1.上诉人张军军的行为不符合诈骗罪的构成特征，其没有采取虚构事实或者隐瞒真相的方法；2.本案属于民法范畴的不当得利或委托合同纠纷；3.司法实践中，上诉人张军军的违法行为应按照民事纠纷依法处理。综上，上诉人张军军的行为不构成诈骗罪。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人张军军以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财共计人民币545000元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。原公诉机关指控和原审法院认定的罪名成立。关于上诉人张军军辩护人提出的本案属于民事不当得利或委托合同纠纷，张军军的行为不构成诈骗罪的辩护意见，经查，根据被害人冯某的报案材料及陈述笔录、证人侯某、江某、王某2的证言、微信聊天记录、银行卡交易明细及上诉人张军军以往的供述，能够相互印证上诉人张军军谎称可以办理入学事宜，骗取冯亚迪钱财人民币545000元并将钱款挥霍的事实，该行为符合诈骗罪的构成要件，故对该辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人张军军提出原判量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚的上诉意见，经查，原公诉机关指控上诉人张军军的行为构成诈骗罪，其自愿认罪认罚并与原公诉机关签署了《认罪认罚具结书》，原公诉机关据此提出对其判处十年以上十一年以下有期徒刑、并处罚金的量刑建议。原审法院根据其犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，并充分考虑了原公诉机关的量刑建议和其认罪认罚等情节，对其量刑并无不当，本院不再重复考量；且张军军及其亲属并未向被害人进行实际赔偿，故对其上诉意见，本院不予采纳。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 张顺军审 判 员 宋浩峰审 判 员 闵 佳 二〇二〇年七月十五日法官助理 岳寸丽书 记 员 李晶晶