河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终638号 上诉人（原审被告）：石家庄瑞景建筑劳务分包有限公司，住所地石家庄市元氏县张掖村村北。 法定代表人：姜祥和。 上诉人（原审被告）：姜祥和，男，1965年7月11日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 上诉人（原审被告）：姜浪，男，1991年9月25日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 三上诉人委托诉讼代理人：沈翔飞，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：罗光海，男，1974年2月18日出生，汉族，住河南省商城县。 委托诉讼代理人：李建奎，河北时代经典（元氏）律师事务所律师。 上诉人石家庄瑞景建筑劳务分包有限公司（以下简称瑞景公司）、姜祥和、姜浪因与被上诉人罗光海建设工程合同纠纷一案，不服河北省元氏县人民法院（2019）冀0132民初1627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人姜浪及三上诉人委托诉讼代理人沈翔飞、被上诉人罗光海的委托诉讼代理人李建奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 瑞景公司、姜祥和、姜浪上诉请求：1、请求撤销（2019）冀0132民初1627号民事判决，并改判驳回被上诉人全部诉讼请求或发回重审；2、本案一审案件受理费、保全费及二审案件受理费等全部诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决事实认定明显错误。2017年3月9日签订的《合作协议书》，约定“甲方主导管理工程，乙方协助管理工程。现场所有必要成本都应计入投资成本（包括工程材料、工人工资、现场所有管理人员工资、生活费等）。”姜祥和、姜浪及案外人余桂娇作为现场管理人员工资也应当计入工程费用支出，同时部分工人工资及材料费、工人工亡赔偿等费用均未计入工程费用支出，故原告提交的工程费用支付明细单证明工程支出款项合计13779098元，不具有真实性，未将后续应列入工程费用的支出计入投资成本。一审判决认定工程利润分成款为864146元，与事实不符。二、一审判决程序违法，剥夺了上诉人姜浪的诉讼权利。未按照《民事诉讼法》之规定向姜浪送达开庭传票、应诉通知等文书，直接导致被上诉人姜浪缺席判决。三、被上诉人证据明显不足，《合作协议书》约定的分成也不具备分成条件。1、被上诉人提交的2018年10月25日姜祥书写的结算资料并非石家庄货量区216＃、219＃及六七标架空层车库劳务分包工程的最终结算资料。2、一审时，被上诉人提交的结算资料及工程项目费用支付明细等均未提供证据原件，且被上诉人未提供其他证据证实中赛建设工程有限公司的实际付款金额为15789420.37元。3、根据《合作协议书》约定，施工单位给付的进度款在付完所有工人工资等必要花费后剩余的利润及所有入股固定资产按所占股份进行分成。未付完之前，不具备《合作协议书》约定的分成条件，被上诉人的诉求没有事实依据。 罗光海答辩称，一审判决事实清楚，证据确凿，适用法律正确，符合法定程序，三上诉人的上诉理由均不能成立。一、三上诉人主导管理工程，掌握着工程资金的收入和支出，其对整个工程财务状况非常清楚，答辩人罗光海一审所提供的工程费用支出明细单（五页）合计13779098.5元是上诉人姜浪经过核算后亲笔书写的工程全部费用支出明细。现上诉人又反过来不认可，有悖诚信原则。二、一审法院送达程序合法，上诉人姜祥和与姜浪系父子关系，二人居住在同一住址，姜祥和能收到，姜浪也能收到。姜浪称未收到诉讼文书说法不成立。三上诉人收到一审法院送达的起诉状、传票等诉讼文书后，不应诉和答辩、不举证，视为其放弃诉讼权利，现在上诉是在浪费司法资源。三、姜祥和作为主导管理工程的一方，于2018年10月25日亲笔书写了“216#高层及六七标架空层车库于2017年10月完工，提交结算资料......219#高层于2018年8月完工，提交结算资料”和答辩人罗光海提供的业主入住照片，足以证明工程已验收交付。姜浪给罗光海发送了工程“总结单”的短信，上面有2019年1月姜祥和的签字和瑞景建筑劳务公司的公章。现在上诉人又不认可其说过“已收到钱”的话，显然不能成立。工程交付快两年了，上诉人作为主导管理工程方无证据证实总包单位中赛建设工程公司存在拖欠工程款，故上诉人的说法不能成立。 罗光海向一审法院起诉请求：1、请求法院判令三被告给付原告分成款974161元，并自原告起诉之日起按银行同期贷款利率支付利息，直至该分成款付清；2、诉讼费、保险费等费用由被告承担。 一审法院认定：2016年，被告姜祥和、姜浪在元氏县共同注册成立了被告石家庄瑞景建筑劳务分包有限公司。被告姜祥和、姜浪均为瑞景公司登记备案的管理人员，其中姜祥和担任瑞景公司法定代表人。2017年3月9日原告罗光海（协议乙方）与三被告（协议甲方）签订了《合作协议书》。协议书约定“现经友好协商，在符合国家法律法规的前提下，甲乙双方就石家庄六七标段216＃、219＃及地下车库建筑工程展开合作开发，共同盈利。具体合作方式：甲方出资60%，乙方出资40%，双方各执50%股份，由甲方主导管理工程，乙方协助管理工程，现场所有必要成本都应计入投资成本（包括工程材料、工人工资、现场所有管理人员工资、生活费等）；工程成本进行明细记录，双方可随时查阅。工程完工验收后根据施工单位给出的进度款付完所有工人工资等必要花费，剩余利润及所有入股固有资产按所占股份进行分成。……”2016年4月至2017年5月间，原告罗光海先后给付被告姜浪款项共59.35万元，作为其合作出资。2018年10月25日被告姜祥和手写一份文件，内容为“项目名称石家庄货量区216＃、219＃高层及六七标架空层车库劳务分包工程，合同编号冀项（石家庄）2016-030702号，施工单位石家庄瑞景建筑劳务分包有限公司，216＃及六七标架空层车库于2017年10月完工、结算资料于2018年1月提交……，219＃高层于2018年8月完工、结算资料于7月份提交……”原告罗光海提交涉案工程现状及被告所列工程项目费用支出明细照片，证实双方合作工程项目已交付使用，工程费用总支出款项合计13779098元。被告姜浪给原告罗光海发送“总结单”显示，总包单位名称：中赛建设工程有限公司，财务核算苑区：石家庄货量区六七标，工程名称：石家庄货量区216＃、219＃及六七架空层，合同价款：壹仟柒佰万元整，施工单位:石家庄瑞景建筑劳务分包有限公司，合同编号：冀项（石家庄）2016-030702-1号，支付工程款的依据：经甲方和政府部门验收合格，并办理结算手续后3个月内免息付至结算价款的95%，质保金为结算价的5%.......1、工程结算额，经施工单位、项目审核、造价部三方审核确定为16620442.50元；......6、至本期累计实际付款金额为15789420.37元（即结算价的95%）。原告与被告姜浪短信记录还显示，原告问“下来多少（钱）？是我们的总结下来，还是拿两个点的36万下来”，被告姜浪答“所有的钱。”二者相加为16149420.37元。另查明：在本案起诉前，被告已给付原告161000元，其中100000元由被告瑞景公司转给原告（提供银行记录），剩余61000元由被告姜浪给付原告。在本案审理过程中，2019年8月13日被告姜浪使用杨宇银行账户转给原告款项110000元。二者相加为271000元，该款项在被告应支付原告的分成款中予以扣除。上述事实有石家庄瑞景建筑劳务分包有限公司工商档案、合作协议书、中国农业银行个人账户明细、微信凭证、涉案工程照片、工程费用支出明细、原被告短信记录、庭审记录等为证。 一审法院认为，原告与三被告签订的《合作协议书》，是当事人双方真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定。当事人双方应当按照约定履行各自义务。本案中，原告罗光海已经出资，协议约定原被告各执50%股份，双方对剩余利润及入股固定资产按所占股份进行分成，故原告主张涉案工程项目利润的50%，一审法院予以支持。由于三被告主导管理涉案工程，且同时与原告签订了《合作协议书》以履行合同义务，因此三被告应连带承担付款责任。关于原告主张涉案工程项目被告已收取工程进度款16,149,420元，项目总支出13,779,098元、被告已给付原告分成款271,000元，提供了相应证据，一审法院予以认定。故原告应得工程项目利润分成款864,146元{计算公式：（16,149,420元-13,779,098元）×50%-271,000元}。被告未能按约给付原告分成款，原告主张逾期付款利息，符合法律规定。关于涉案工程项目剩余保证金和其他款项，原告未予主张，本案不做处理。综上所述，原告要求三被告给付利润分成款及利息的诉讼请求不违反法律规定，一审法院予以支持。被告瑞景公司、姜祥和、姜浪经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，一审缺席判决：一、被告石家庄瑞景建筑劳务分包有限公司、姜祥和、姜浪在本判决生效后五日内连带给付原告罗光海分成款864,146元及利息（自2019年7月4日起至执行完毕之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率计算）。案件受理费减半收取6,771.0元，保全费5,000元，由被告石家庄瑞景建筑劳务分包有限公司、姜祥和、姜浪负担。 本院二审期间，三上诉人提交如下证据:证据1、人工费、管理人员工资及其他成本清单及单据，证明项目产生的实际支付成本是15963323.66元，与被上诉人主张的13779098元不符；证据2、证明两份，证明上诉人姜浪、姜祥和及案外人余桂娇在现场从事管理工作，应当按照合作协议的约定支付管理费用；证据3、转账记录（手机截图），证明2020年1月24日上诉人姜浪又向被上诉人转款5万元。证据4、工伤事故补偿协议书两份，一份证明案涉工程的工人李永夕因工负伤，上诉人支付补偿费用18000元；一份证明案涉工程的工人李传洪因工死亡，上诉人支付各项补偿共计37万元。被上诉人对上诉人的证据发表如下质证意见：对证据1、2、4不予认可，不属于新证据，因为一审法院给了上诉人举证期限，上诉人不答辩、不举证，其应当承担不利后果。另外需要说明姜祥和、姜浪及余桂娇只是到现场看一下，并不是长期在石家庄。他们委托了项目经理唐永林，不应给姜祥和、姜浪及余桂娇三人算工资。双方核算工资是姜浪自己亲笔书写工资支付明细，在双方核算合作完成后再增加自己捏造的费用，我方不应承担。对于证据3，姜浪在一审判决后，向罗光海转账的情况，作为代理人不清楚，庭后核实，如果有此情况，我方认可。 二审查明的其它事实与原审查明的事实一致。有一、二审庭审笔录及相关证据材料在案证实。 本院认为，上诉人瑞景公司、姜祥和、姜浪与被上诉人罗光海签订《合作协议书》，系双方当事人真实意思表示，协议书就石家庄六七标段216＃、219＃及地下车库建筑工程，双方合作开发，共同盈利。协议书还约定了工程完工验收后根据施工单位给出的进度款付完所有工人工资等必要花费，剩余利润及所有入股固有资产按所占股份进行分成。被上诉人罗光海作为合作出资方已履行给付出资款的义务，现双方合作工程项目已交付使用。上诉人有义务给付被上诉人分成款。关于工程费用总支出款13779098元。一审法院依据罗光海提供的有效证据，包括上诉人姜浪亲笔书写的工程费用支出明细单，认定涉案工程总支出13779098元，扣减上诉人已给付罗光海的分成款271000元，确定上诉人应连带给付罗光海分成款864146元具有事实依据。二审中上诉人主张应将姜祥和、姜浪及案外人余桂娇作为现场管理人员的工资计入工程费用支出，其在二审提交证据1、2、4予以证明。被上诉人对上述证据均不予认可，亦与上诉人姜浪亲笔书写的工资支付明细不一致，上述证据未在一审举证期限内提交，不属于二审新证据，本院不予采信。上诉人称姜浪于2020年1月24日向罗光海转账5万元有手机截图为证，罗光海二审未出庭，庭后未表示认可，故本院不支持上诉人主张的在罗光海分成款中扣减。综上所述，石家庄瑞景建筑劳务分包有限公司、姜祥和、姜浪的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13,542.0元，由上诉人石家庄瑞景建筑劳务分包有限公司、姜祥和、姜浪负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘立虹 审判员  岳桂恒 审判员  赵 林 二〇二〇年七月三日 书记员  白娟娟