湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终2055号上诉人（原审原告）：李某，女，2003年3月23日出生，汉族，住湖南省临湘市。法定代理人：郑某（上诉人母亲），女，1967年3月15日出生，汉族，住湖南省临湘市。委托诉讼代理人：李平波，临湘市天成法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张祖赐，男，1987年3月20日出生，汉族，住湖南省临湘市。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司岳阳市临湘支公司，住所地湖南省临湘市长盛西路210号，统一社会信用代码91430682678003643U。负责人：肖子敬，公司经理。委托诉讼代理人：喻华，女，该公司职员。上诉人李某因与被上诉人张祖赐、中国人寿财产保险股份有限公司岳阳市临湘支公司（以下简称人寿财险临湘支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省临湘市人民法院（2019）湘0682民初2104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李某上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判人寿财险临湘支公司在机动车第三者责任险责任限额内赔偿李某除剔除非医保用药外的经济损失168716.8元；2、撤销一审判决第三项，改判张祖赐赔偿李某核减非医保用药27704元中的80%即22163.2元；3、二审案件受理费由两被上诉人承担。事实和理由：本案道路交通事故由临湘市公安局交警大队作出（2018）第0413号《道路交通事故认定书》，认定被上诉人张祖赐（机动车一方）负此次事故的主要责任，上诉人李某（行人一方）负次要责任，一审法院将该《道路交通事故认定书》作为认定案件事实的依据。但一审法院确定负主要责任的机动车一方承担70%的赔偿责任违反湖南省人大常委制定的《湖南省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》第三十八条第（一）款之规定，属于适用法律错误。人寿财险临湘支公司辩称，一审适用法律正确，判决合理，事故认定书明确记载李某负次要责任，没有任何法律明确规定主次责任的适用比例，一审法官对责任比例的认定属于其自由裁量权范围内，合法有效。且根据保险公司条款约定，机动车与行人发生事故，机动车负事故主要责任的，比例为70%。张祖赐的答辩意见与人寿财险临湘支公司一致。李某向一审法院起诉请求：1、判令张祖赐赔偿李某各项损失310880.4元；2、判令人寿财险临湘支公司在机动车强制保险范围内和第三者责任险赔偿范围内对张祖赐承担保险责任；3、由两原审被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年4月13日，张祖赐驾驶湘Ｆ×××××号小型轿车沿Ｘ105线桃林镇自北往南行驶，19时27分许，当车行至该镇三合村丛埜组地段，遇车行方向由东往西横过道路的李某，避让过程中，人、车相撞，造成李某受伤的交通事故。李某随后被送往临湘市中医医院救治，考虑病情危重，随后转入岳阳市人民医院抢救。李某在岳阳市医院住院治疗至2018年7月9日，住院87天，医疗费100799.6元。2018年7月17日，李某入中南大学湘雅医院住院治疗，2018年8月3日出院，住院17天，医疗费81468.92元。2018年8月3日，李某转入临湘市人民医院住院治疗至2018年8月26日，住院23天，医疗费2837.23元。此外，李某尚有岳阳二医院、中南大学湘雅医院门诊费用9590.48元。医疗费共计194696.23元。其中张祖赐付款22000元，人寿财险临湘支公司垫付10000元。2018年8月22日，受临湘市公安局交警大队事故调处股的委托，岳阳市湘北司法鉴定所对李某的损伤程度、后期医药费、误工、护理、营养期限进行法医临床鉴定，该所于2018年8月30日作出岳湘北司鉴所［2018］临鉴字第337号司法鉴定意见书，认定李某2018年4月13日因交通事故所受损伤，其损伤程度构成重伤二级，并建议：1、住院期间医药费按发票计算；2、建议自最后一次出院之日起继续追加医药费3000元、康复费5000元；3、建议自受伤之日起休息360天、护理360天（其中住院期间90天需陪护2人）、营养150天。2019年6月3日，岳阳市湘北司法鉴定所对李某的伤残等级进行法医临床鉴定，并作出岳湘北司鉴所［2019］临鉴字第196号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人李某2018年4月13日因交通事故所受损伤，其损伤程度已构成十级伤残。两次鉴定费用分别为1000元，合计2000元。另查明，张祖赐对其湘Ｆ×××××号小型轿车在人寿财险临湘支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及不计免赔率、保险金额为50万元的机动车第三者责任保险，保险期间均自2017年10月1日0时0分起至2018年9月30日24时止，2018年4月13日发生的交通事故在保险期间内。诉讼过程中，中国人寿财产保险股份有限公司自行对李某的医药费中的非医保用药进行了核定，核定非医保用药为58440.95元，但未提供第三方鉴定意见。一审法院认为，公民的合法权益依法受到保护，侵犯公民合法权益造成损害的，应当承担侵权责任。本案中张祖赐驾驶机动车辆未注意行车安全，遇行人横过道路未注意避让，李某横过道路未确认安全后通过，致交通事故发生，李某、张祖赐均有过错。被侵权人对损害的发生有过错的，应当减轻侵权人的责任。临湘市公安局交通警察大队依据法定程序作出（2018）第0413号道路交通事故认定书，认定事实清楚、程序合法、内容真实、责任划分适当，且当事人对此均无异议，对该责任认定书，予以采信。张祖赐在此次交通事故中负主要责任，李某在此次交通事故中负次要责任，对本次交通事故经济损失的赔偿责任，一审法院确定由张祖赐承担70%，由李某自行承担30%。一审法院确认李某的各项经济损失为：1、医药费194696.23元；2、追加医药费3000元、康复费5000元；3、住院伙食补助费7620元（127天×60元／天）；4、营养费4500元（150天×30元／天）；5、护理费60388.27元（因护理人员无固定收入，参照湖南省2018年居民服务行业平均年收入61227元标准，按360天护理期计算）；6、交通费，李某未提供相应发票，考虑李某治疗时间较长，先后在多处治疗的实际情况，酌定3000元；7、残疾赔偿金73396元（按湖南省2018年度城镇居民人均可支配收入36698元计算，36698元／年×20年×10%）；8、精神抚慰金，李某因交通事故受伤，长时间住院治疗，并致身体残疾，酌定5000元；9、法医鉴定费2000元，合计358600.5元。人寿财险临湘支公司自行核定的非医保用药费用58440.95元，未经第三方审核，对此不予认定，对李某医药费总额194696.23元，除交强险赔付的10000元外，剩余医药费184696.23元，酌情核减其中的15%即27704元为非医保用药，核减部分，由李某、张祖赐按责任比例承担。张祖赐的湘Ｆ×××××号小轿车在人寿财险临湘支公司投保了交强险及责任限额50万元且不计免赔率的商业三者险，故李某的经济损失358600.5元应先由人寿财险临湘支公司在交强险责任限额内赔偿120000元，剔除非医保用药费用27704元后的210896.5元，由人寿财险临湘支公司在商业三者险限额内按70%赔偿，即147627元，两原审被告赔偿之外的其余损失由李某自行承担。判决：一、人寿财险临湘支公司在判决生效后10日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿李某包括精神损害抚慰金5000元、鉴定费2000元，医药费10000元在内的经济损失120000元（已垫付10000元从中扣减）；二、人寿财险临湘支公司在判决生效后10日内在机动车第三责任保险责任限额内赔偿李某除剔除非医保用药外的经济损失147627元；三、张祖赐在判决生效后10日内赔偿李某核减非医保用药27704元中的70%即19393元（从张祖赐先行支付的22000元中扣减）；四、其余经济损失由李某自行承担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费927元，由李某负担278.1元，张祖赐负担648.9元。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，二审争议的焦点为一审判决对交通事故双方民事责任比例的划分是否恰当。地方性法规在地方具有法律效力。《湖南省实施办法》属地方性法规，根据该法第三十八条规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任;但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任:（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十;……”本案机动车一方负主要责任，行人李某负次要责任，根据该法规定，超过交强险限额的部分，机动车一方应当承担百分之八十赔偿责任。一审判决就民事责任比例的划分不当，应予纠正。故人寿财险临湘支公司应在机动车第三者责任险责任限额内赔偿李某除剔除非医保用药外的经济损失为168716.8元（210896.5元×80%），张祖赐赔偿李某核减非医保用药27704元中的80%即22163.2元。综上，李某的上诉请求成立，予以支持。依照《湖南省实施办法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持湖南省临湘市人民法院（2019）湘0682民初2104号民事判决第一项，即“中国人寿财产保险股份有限公司岳阳市临湘支公司在判决生效后10日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿李某包括精神损害抚慰金5000元、鉴定费2000元，医药费10000元在内的经济损失120000元（已垫付10000元应从中扣减）”；二、撤销湖南省临湘市人民法院（2019）湘0682民初2104号民事判决第二、三、四项；三、由中国人寿财产保险股份有限公司岳阳市临湘支公司在机动车第三者责任险责任限额内赔偿李某经济损失168716.8元；四、张祖赐赔偿李某22163.2元（已垫付22000元应从中扣减）；五、驳回李某其他诉讼请求。一审案件受理费927元，由李某负担278.1元，张祖赐负担648.9元；二审案件受理费396元，由张祖赐负担96元，中国人寿财产保险股份有限公司岳阳市临湘支公司负担300元。本判决为终审判决。审判长  邵莉茜审判员  宋红燕审判员  苏 洁二〇二〇年七月二十一日书记员  隋 思