山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁15民终1563号 上诉人（原审原告）：曹洪锦，男，1971年4月29日出生，汉族，住东阿县。 委托诉讼代理人：于登洋，山东胶城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：东阿阿胶股份有限公司，住所地：东阿县阿胶街78号。 法定代表人：高登锋，总经理。 委托诉讼代理人：王立敏，女，1983年6月2日出生，汉族，该公司法律合规部高级经理，住东阿县。 上诉人曹洪锦因与被上诉人东阿阿胶股份有限公司（以下简称东阿阿胶公司）确认劳动关系纠纷一案，不服山东省东阿县人民法院（2019）鲁1524民初2520号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人曹洪锦上诉请求：撤销一审判决，依法支持上诉人的一审诉求。事实与理由：曹洪锦于1994年8月开始在东阿阿胶公司工作，期间多次调整工作岗位。2010年5月份被调至东阿阿胶健康连锁专卖店曙光街店任经理，2012年2月份东阿阿胶公司将该专卖店取消，将曹洪锦及其他员工调回公司工作，其他员工均被安排在生产车间，而曹洪锦因为年龄偏大，无法安排，被通知在家待岗，并停发了曹洪锦工资、停交了社会保险费用。曹洪锦多次找公司的人力资源部门要求安排工作，但是相关负责人推脱至今未果。曹洪锦认为，其与东阿阿胶公司之间仍存在劳动关系，因东阿阿胶公司的原因，曹洪锦并未在其他单位另行就业，而是一直在家等待东阿阿胶公司给予安排工作。劳动合同法规定东阿阿胶公司有责任和义务为曹洪锦发放2012年2月至2018年8月以最低工资标准计算的生活费，并且有义务为曹洪锦交纳相应的社会保险，一审法院认定曹洪锦不属于没有到其他单位工作的人员属于认定事实不清。换言之，曹洪锦只是为了生活所迫而不得已自己开了个小店，并没有到其他单位就业。另外，一审法院举证责任划分不当，东阿阿胶公司应就同曹洪锦解除劳动关系承担举证责任，而不是由曹洪锦承担举证责任。 被上诉人东阿阿胶公司辩称，（一）一审法院认定事实清楚，证据充分，应予维持。曹洪锦认为既然一审法院认为双方之间依然存在劳动关系，东阿阿胶公司就应当为其缴纳社会保险。事实上，自2012年3月份起曹洪锦就没有在东阿阿胶公司工作，且6年多的时间里，曹洪锦一直脱岗未向东阿阿胶公司提供劳动，也没有及时、依法、积极地向东阿阿胶公司主张任何权利，双方互不履行权利义务，处于长期“两不找”的关系，劳动关系失去了存在的基础。双方之间的劳动关系事实上已经解除或终止，因此，一审法院对曹洪锦要求东阿阿胶公司继续履行劳动合同并安排工作岗位的请求不予支持，符合事实。另经一审法院查证，2012年8月2日，曹洪锦使用白晓娜名字注册了东阿县济盛斋阿胶专卖店，经营阿胶产品销售业务。同时，经东阿阿胶公司查询，2019年9月18日，曹洪锦通过简易注销方式注销了该专卖店，并于2019年10月17日以自己的名义注册了东阿县新城化育堂阿胶专卖店，经营阿胶产品。因此，曹洪锦已与其他单位建立了劳动关系，双方无法再继续履行劳动合同，东阿阿胶公司也无须为曹洪锦缴纳社保和支付任何报酬。（二）一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》、《山东省企业工资支付规定》做出判决，适用法律正确，程序合法。曹洪锦的上诉理由不能成立，应驳回曹洪锦的诉讼请求，维持原判。 曹洪锦向一审法院起诉请求：1.要求东阿阿胶公司继续履行劳动合同，为曹洪锦安排工作岗位；2.补发曹洪锦自2012年2月至2018年8月生活费共计219726元。 一审法院认定事实：1994年至2003年，曹洪锦在东阿阿胶公司处上班，后离开公司。2006年12月15日，曹洪锦又经面试进入东阿阿胶公司工作。自2010年起，曹洪锦未再与东阿阿胶公司签订固定期限的劳动合同。至2012年2月份，曹洪锦一直在东阿阿胶公司工作。2012年2月份曹洪锦开始筹办自己开店事宜，2012年5月份，曹洪锦用熟人白晓娜的名字申请核发营业执照，经营济盛斋阿胶专营店。东阿阿胶公司自2012年3月开始停发曹洪锦工资、停缴曹洪锦社会保险费用至今，当时没有开除或者解除与曹洪锦劳动关系的书面文件。2018年9月18日，曹洪锦申请仲裁，要求被申请人继续履行劳动合同，为申请人安排工作岗位，并支付生活费241504元。东阿县劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月2日作出东劳人仲字[2018]第71号仲裁裁决书，认为双方之间的劳动关系已经解除，因此无法再继续履行劳动合同，对基于劳动关系而产生的生活费不予支持，裁决对申请人的请求均不予支持。 另查明，山东最低工资标准：2012年3月至2013年2月为950元/月、2013年3月至2014年2月为1080元/月、2014年3月至2015年2月为1200元/月、2015年3月至2016年5月为1300元/月、2016年6月至2017年5月为1390元/月、2017年6月至2018年5月为1470元/月、2018年6月至今为1550元/月。 庭审中，曹洪锦主张，东阿阿胶公司于2012年2月将曹洪锦及其他员工调回公司工作，其他员工均重新被安排工作，曹洪锦未予安排。曹洪锦称多次找东阿阿胶公司相关部门要求安排工作，东阿阿胶公司否认，称双方属于两不找状态，并辩称公司政策是从员工出去开店就和公司解除劳动关系。双方均未提供相关证据证明。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。本案中，曹洪锦长期在东阿阿胶公司工作，形成事实劳动关系。2012年3月前，双方互相履行劳动权利义务。2012年3月起曹洪锦没有再在东阿阿胶公司工作，东阿阿胶公司停发曹洪锦工资、停缴其社会保险费用，但未与劳动者曹洪锦依法解除劳动关系或作出解除劳动关系、终止劳动合同的书面决定，双方之间依然存在劳动关系，这种劳动关系本质上已失去“劳动”要素,实质是“停薪留职”。6年内曹洪锦一直脱岗未向东阿阿胶公司提供劳动，亦没有及时、依法、积极地向东阿阿胶公司主张权利，现要求东阿阿胶公司继续履行劳动合同安排工作岗位，法院不予支持。 关于东阿阿胶公司应否支付生活费的问题，《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。本案中，东阿阿胶公司东阿阿胶公司一直未给曹洪锦安排工作，但曹洪锦自2012年起已经自己开店经营，有收入来源，不属于没有到其他单位工作的人员，东阿阿胶公司不应再向其支付基本生活费。故，曹洪锦的相关诉讼请求法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告曹洪锦的诉讼请求。案件受理费10元，由被告东阿阿胶股份有限公司承担。 本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。东阿阿胶公司提交国家企业信息公示系统查询的信息2份，记载曹洪锦于2012年8月2日用白晓娜名字注册的东阿县济盛斋阿胶专营店，2019年10月17日曹洪锦以自己的名义注册的东阿县新城化育堂阿胶专卖店，证明曹洪锦一直自己另谋其他职业，已经与其他单位建立了劳动关系。 经质证，曹洪锦对证据信息真实性无异议，但是对于第1份信息的证明目的有异议，该证据不能证实曹洪锦同其他单位建立了新的劳动关系，东阿县济盛斋店并非劳动法意义上的用人单位，双方曾签署一份承诺书，有竞业限制条款。所以曹洪锦一直在等待东阿阿胶公司为其重新安排工作。第2份信息与本案不具有关联性。 本院查明的其他事实与一审认定的事实一致。 本院认为，曹洪锦长期在东阿阿胶公司工作，双方形成事实劳动关系。2012年3月起东阿阿胶公司让曹洪锦回家待岗，后一直未让其回公司工作，尽管东阿阿胶公司停发曹洪锦工资、停缴其社会保险费用，但并未与曹洪锦依法解除劳动关系或作出解除劳动关系、终止劳动合同的书面决定，因此，双方之间仍然存在劳动关系。既然存在劳动关系，就应当继续履行劳动合同，一审对此未予支持不当，应予纠正。 根据《工资支付暂行规定》第十二条、《山东省企业工资支付规定》第三十一条的规定，东阿阿胶公司应按照不低于聊城市最低工资标准的70%向曹洪锦支付待岗期间的基本生活费。因基本生活费并非劳动报酬，而是用人单位依法承担的社会责任，故关于基本生活费的请求应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年仲裁时效期间的规定。曹洪锦于2018年9月18日申请仲裁，请求东阿阿胶公司继续履行劳动合同并支付基本生活费，其主张的2017年9月18日及以前的基本生活费已超过一年的仲裁时效，依法不予支持。东阿阿胶公司应支付自2017年9月19日至2018年9月18日期间的基本生活费计算方式和数额为：2017年9月19日至2018年5月31日为1470元÷30天×254天×70%=8712.2元，2018年6月1日至9月18日为1550元÷30天×109天×70%=3942.2元，以上共计12654.4元。曹洪锦的其他诉求应予驳回。 综上，上诉人曹洪锦的上诉请求部分成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销山东省东阿县人民法院（2019）鲁1524民初2520号民事判决； 二、被上诉人东阿阿胶股份有限公司与上诉人曹洪锦继续履行劳动合同； 三、被上诉人东阿阿胶股份有限公司于本判决生效后十日内向上诉人曹洪锦支付基本生活费12654.4元； 四、驳回上诉人曹洪锦的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元、二审案件受理费10元均由被上诉人东阿阿胶股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孔繁奎 审判员  石 鑫 审判员  郭召勇 二〇二〇年七月二十七日 法官助理陈守菊 书记员王倩倩