广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1973刑初525号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。被告人廖劲，男，2000年2月20日出生，汉族，大专文化，户籍所在地为湖南省永州市双牌县******委会2组，公民身份号码：431************51X。因涉嫌犯非法控制计算机信息系统罪于2019年9月27日被羁押，同月28日被东莞市公安局刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。指定辩护人叶文蓉、陈妙旋，广东金名律师事务所律师。东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2020]111号起诉书指控被告人廖劲犯非法控制计算机信息系统罪，于2020年1月16日向本院提起公诉，本院于2020年1月17日立案，并依法组成合议庭适用普通程序于2020年3月13日、6月24日公开开庭审理了本案，东莞市第三市区人民检察院指派检察员林秋荣、黄奎出庭支持公诉，被告人廖劲及其指定辩护人叶文蓉到庭参加诉讼。东莞市第三市区人民检察院于2020年4月10日、5月9日分别向本院申请延期审理、恢复审理，本院均予同意。现已审理终结。东莞市第三市区人民检察院指控称，被告人廖劲通过网络下载“大灰狼管理软件”（简称大灰狼）、“红蓝安全网2018年3306庆贺版软件”（简称抓鸡）、“HttpFileServer”（简称hfs）三种软件，2018年2月开始，廖劲利用上述软件在网上非法侵入并控制他人计算机信息系统，廖劲先在网上购买了一条“肉鸡”（即已被木马程序控制的计算机信息系统），并通过该“肉鸡”作为跳板将木马程序植入他人的计算机信息系统，利用木马程序来控制他人计算机信息系统。至2019年9月27日，廖劲一共非法控制他人计算机信息系统557台。廖劲将其控制的“肉鸡”以每条1元至5元的价格在网上出售，共获利1000多元。2019年9月27日，廖劲被公安机关抓获归案并缴获作案工具戴尔手提电脑一台。经鉴定，廖劲的手提电脑内所使用的“大灰狼远程管理软件”具有封装木马、远程控制等功能，可以实现在主控机封装远控木马、从而控制靶机；“hfs”（全称HttpFileServer）能将文件上传和下载到其建议的Http文件服务器。针对上诉指控，公诉机关提供了现场勘验材料，作案工具电脑等物证，司法鉴定意见书，到案经过等书证，被告人廖劲的供述等证据，并据此认为被告人廖劲无视国法，非法控制他人计算机信息系统，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法控制计算机信息系统罪追究其刑事责任。被告人廖劲自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理，建议对被告人廖劲判处有期徒刑六个月至一年六个月。在法庭上，被告人廖劲辩称其控制的计算机只有30多台，其他的其只是窃取ip账号和密码。指定辩护人提出被告人廖劲是初犯、认罪态度好，犯罪时刚满十八周岁等辩护意见。经审理查明，被告人廖劲通过网络下载“大灰狼管理软件”（简称大灰狼）、“红蓝安全网2018年3306庆贺版软件”（简称抓鸡）、“HttpFileServer”（简称hfs）三种软件，2018年2月开始，廖劲利用上述软件在网上非法侵入他人计算机信息系统，廖劲先在网上购买了一条“肉鸡”（即已被木马程序控制的计算机信息系统），并通过该“肉鸡”作为跳板将木马程序植入他人的计算机信息系统，利用木马程序来获取他人计算机信息系统数据或控制他人计算机信息系统。至2019年9月27日，廖劲一共非法控制他人计算机信息系统约30台，非法获取他人计算机系统数据约520条。廖劲将其控制的“肉鸡”以每条1元至5元的价格在网上出售，共获利1000多元。2019年9月27日，廖劲被公安机关抓获归案并缴获作案工具戴尔手提电脑一台。经鉴定，廖劲的手提电脑内所使用的“大灰狼远程管理软件”具有封装木马、远程控制等功能，可以实现在主控机封装远控木马、从而控制靶机；“hfs”（全称HttpFileServer）能将文件上传和下载到其建议的Http文件服务器。上述事实，有现场勘验材料，作案工具电脑等物证，司法鉴定意见书，到案经过等书证，被告人廖劲的供述等证据证实，足以认定。关于控辩双方的意见，本院综合评析如下：1．关于被告人非法控制计算机信息系统的台数问题，经查，公安机关在被告人电脑上提取了557条的IP账号、密码，但入侵他人计算机并获取IP账号、密码的行为并不能认定为刑法意义上的非法控制计算机系统，根据刑法的规定非法获取计算机信息系统数据罪的客观行为是侵入计算机信息系统，获取计算机信息系统中存储、处理或传输数据的行为，非法控制计算机信息系统应包括上述行为以外的其他控制行为，如无，不应认定为非法控制计算机信息系统，本案被告人供述除获取计算机信息系统数据外其实施了控制行为的计算机只有30多台，根据现有证据，公诉机关指控被告人控制计算机信息系统557台的证据不足，本院不予支持，被告人所提辩解意见，本院予以采纳。2.关于被告人的罪名认定问题，经查，被告人实施了非法获取计算机信息系统数据的行为和非法控制计算机信息系统的行为，其行为符合非法获取计算机信息系统数据、非法控制计算机信息系统罪的构成要件，应当以非法获取计算机信息系统数据、非法控制计算机信息系统罪追究其刑事责任。3.辩护人所提辩护意见，经查基本属实，本院予以采纳。本院认为，被告人廖劲以非法获取计算机信息系统数据、非法控制计算机信息系统，情节严重，其行为已构非法获取计算机信息系统数据、非法控制计算机信息系统罪，依法应予惩处。被告人在2018年2月20日以前未满十八周岁，对其该时间段实施的犯罪，依法应当从轻处罚。被告人归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。关于公诉机关的量刑建议，能够与被告人的罪责相适应，本院予以采纳。视被告人廖劲的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款、第十七条第一、三款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人廖劲犯非法获取计算机信息系统数据、非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月27日起至2020年9月26日止；罚金从本判决生效之日起三十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、暂扣于东莞市公安局清溪分局的作案工具手机一部、笔记本电脑一台，予以没收，由暂扣机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 李奇志审 判 员 胡 江审 判 员 崔成民二〇二〇年六月二十八日法官助理 唐少彬书 记 员 黄汉聪（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。