调兵山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1281民初1027号 原告：辽宁某某工程造价咨询事务所有限责任公司，住所地：铁岭市银州区。 法定代表人:赵某某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘日成，铁岭市银州区途安法律服务所法律工作者。 被告：朱某某，男，住沈阳市沈河区。 委托诉讼代理人：赵常艳，辽宁华建律师事务所律师。 被告:调兵山某某城镇化建设有限公司，住所地：铁岭市调兵山市。 法定代表人：陈某，该公司经理。 委托诉讼代理人：于某某，男，系该公司员工，住沈阳市沈河区。 委托诉讼代理人：吕某，男，系该公司员工，住沈阳市大东区。 原告辽宁某某工程造价咨询事务所有限责任公司（以下简称：某某造价所）与被告朱某某、调兵山某某城镇化建设有限公司（以下简称：某某公司）委托合同纠纷一案，原受理该案件的法院为铁岭市银州区人民法院，但因被告朱某某在提交答辩状期间对管辖权提出异议，铁岭市银州区人民法院于2020年4月22日做出（2020）辽1202民初417号民事裁定书，裁定被告朱某某对管辖权提出的异议成立，本案移送调兵山市人民法院处理。本院受理后，依据被告朱某某申请，依法追加某某公司为本案被告。后，本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某某造价所的法定代表人赵某某及其委托诉讼代理人刘日成，被告朱某某的委托诉讼代理人赵常艳，被告某某公司的委托诉讼代理人于某某、吕某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告某某造价所向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付鉴定费20万元，并按同期同类银行贷款利率支付从2020年3月19日起至偿还全部鉴定费之日止的利息；2.案件受理费由被告承担。 事实与理由：被告朱某某与被告某某公司因工程合同纠纷一案在调兵山市人民法院立案。2018年3月21日，朱某某向调兵山市人民法院提出申请，对工程造价进行鉴定，经摇号后，确定原告对建设工程造价进行鉴定。2018年3月23日，原告与被告朱某某就调兵山市某某某某小镇B、C地块工程造价签订协议书，双方约定鉴定费30万元，鉴定工作开始前预交10万元，余下20万元在工程鉴定结果出来前一次性交齐。被告朱某某按照双方签订的协议，交纳10万元鉴定费，尚欠20万元鉴定费。被告朱某某与被告某某公司建设工程纠纷一案，调兵山法院于2019年10月23日做出（2019)辽1281民初1065号民事调解书，该调解书载明“朱某某已交纳的鉴定费由朱某某负担，尚未交纳的鉴定费由朱某某与被告某某公司各承担一半”。因被告朱某某拖欠原告鉴定费20万元，经多次催要，被告拒不支付，故诉至法院，请求依法判决。 被告朱某某辩称，原告并没有全面履行合同，原因系法院通知停止出报告、停止审计，并非是朱某某原因，因此原告仅履行了一部分工作，朱某某已经缴纳的10万元作为原告付出工作的劳务费已经足够，故朱某某不应再支付其他费用。因朱某某与被告某某公司存在建设合同纠纷，申请调兵山法院对工程造价予以鉴定，调兵山法院通过中院摇号确定原告对工程造价进行鉴定，朱某某也是基于司法鉴定流程与原告签订的鉴定合同。鉴定结果不应付给朱某某，而应交付给法院。原告并没有按照约定的时间即签订合同后两个月内出具鉴定结论，也没有通知被告交付剩余款项。因建设合同纠纷案一审时法院已通知原告停止鉴定，并驳回了朱某某的诉讼请求，故原告并没有完全履行合同，原告并没有将协议规定的鉴定工作完成，没有按期限提交最终的鉴定结论，因此如全额支付鉴定费，显失公平。协议书是2018年3月23日签订的，协议约定两个月出具鉴定结论，但是原告并没有出具也没有通知原告补交鉴定费用，因此，根据协议约定，原告没有履行鉴定的全部工作内容，现原告仅以一份委托协议要求被告支付全款没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 被告某某公司辩称，我公司与原告不存在合同关系，也不是鉴定的申请人，因此原告不能向某某公司主张权利。 原告某某造价所为支持自己的主张提供如下证据，被告朱某某、某某公司对原告某某造价所提供的证据进行了质证，本院对原告某某造价所提供的证据进行了认证： 1、调兵山市人民法院技术室出具的司法鉴定委托书，证明原告为朱某某工程进行造价，并且是依法通过摇号程序确定的鉴定机构。被告朱某某质证，对于这份证据的真实性无异议，但对关联性和证明目的有异议，恰恰证明了原告和朱某某之间签订的协议书是通过法定程序签订的。根据法律规定，原告完成鉴定报告，应当交付给法院，而不是交付被告，因原告至今未交付鉴定报告给法院，故原告没有履行合同。被告某某公司质证，同朱某某质证意见一致，同时该证据与我公司无关。本院认为，该证据能证明在被告朱某某与被告某某公司建设工程施工合同纠纷一案中，被告朱某某申请就调兵山市某某某某小镇B地块（B1-18）、C地块（C1-6、C8-12、A1-5）的建设工程进行造价鉴定的事实。 2、《协议书》一份，证明原告与被告朱某某约定：调兵山某某某某小镇B、C地块工程造价由原告为其进行鉴定;鉴定费30万元，鉴定工作开始前预交10万元，余下20万元在工程造价鉴定结果出来前一次性交齐。这个10万元并不是2018年3月23日交付的。被告朱某某质证，对协议书的真实性无异议，但对证明目的有异议。首先，协议书签订时间是2018年的3月23日，合同约定签订协议预交鉴定费，初步的计算结果两个月内提交，但是原告并没有提交结果。其次，原告所述鉴定报告结果出来前一次性交齐20万元余款，但原告并没有向朱某某告知或是催要余款的通知，同时也没有将鉴定报告交付给法院。原告是否进行了工作，朱某某并不清楚。原告并没有按协议书约定将鉴定结论交付给法院，鉴定协议书所涉案件是2018年9月裁决的。那么在2018年9月前，原告没有提交任何合同约定的内容，也没有给予任何的通知和催告，那么也恰恰证明原告并没有全面履行合同。被告某某公司质证，同朱某某质证意见一致，同时该证据与我公司无关。本院认为，该证据能证明：2018年3月23日，原告某某造价所与被告朱某某签订《协议书》，被告朱某某委托原告某某造价所对调兵山市某某某某小镇B地块（B1-18）、C地块（C1-6、C8-12、A1-5）的建设工程进行造价鉴定；鉴定费30万元，鉴定工作开始前预交10万元，余下20万元在工程造价鉴定结果出来前一次性交齐。造价鉴定时间要求：从预交10万元鉴定费开始（协议书签字时间），到原告某某造价所初步计算结果出来两个月提交的事实。 3、调兵山市人民法院（2019）辽1281民初1065号民事调解书一份，证明：朱某某已交纳的鉴定费由朱某某负担，尚未交纳的鉴定费由朱某某与某某公司各负担一半。该调解书是生效法律文书，在该调解书上二被告对欠原告20万元鉴定费是认可的，而且都同意承担。被告朱某某质证，对调解书的真实性无异议，但是证明目的有异议。这个调解书是基于被告朱某某与被告某某公司工程欠款案中所涉及到的费用的分担，对于已经交付的费用由朱某某承担，这里并没有确认欠原告20万元鉴定费，而是为保护朱某某在案件中所涉及到的费用的责任分担，这个费用有可能发生，也有可能不发生，并不是对欠款20万元的确认。同时根据法院的调解情况，因为没有出具鉴定报告，那么原告并没有完成合同约定的义务，因此20万元鉴定费没有发生，双方无需分担。被告某某公司质证，对真实性无异议，对证明目的有异议。该调解书仅能证明朱某某与某某公司之间存在建设工程施工合同纠纷。该案件鉴定的申请人为朱某某，并非某某公司。同时，该调解书并未明确鉴定申请人拖欠本案原告鉴定费的具体金额。本案原告与朱某某存在合同关系，依据合同相对性，原告不应向某某公司主张权利。其他同朱某某质证意见一致。本院认为，二被告对该证据提出异议，异议成立，因该调解书上仅就鉴定费的分担进行了记载，并未记载鉴定费是否应当交纳，交纳多少及交给谁，故对该证据的证明目的不予确认。 4、邮箱发件信息打印件2张，微信聊天记录打印件2张，证明朱某某委托的鉴定报告已经完成。被告朱某某质证，有异议，不予质证。被告某某公司质证，该份证据系原告与满数民之间形成，证明不了原告在鉴定期间向被告朱某某催要过剩余鉴定费，也没有证据证明满数民能够代表被告朱某某。本院认为，被告某某公司对该证据提出异议，异议成立，对该证据的证明目的不予确认。 被告朱某某未向本院提供证据。 被告某某公司未向本院提供证据。 依据上述有效证据及当事人当庭陈述，本院认定如下事实： 2018年，因朱某某与某某公司存在建设工程施工合同纠纷案件，朱某某向本院申请工程造价鉴定。经司法摇号，确定由原告某某造价所对该案的工程造价进行鉴定。2018年3月23日，原告某某造价所与被告朱某某签订《协议书》，被告朱某某委托原告某某造价所对调兵山市某某某某小镇B地块（B1-18）、C地块（C1-6、C8-12、A1-5）的建设工程进行造价鉴定；鉴定费30万元，鉴定工作开始前预交10万元，余下20万元在工程造价鉴定结果出来前一次性交齐。造价鉴定时间要求：从预交10万元鉴定费开始（协议书签字时间），到原告某某造价所初步计算结果出来两个月提交。协议签订后，被告朱某某向原告某某造价所预交鉴定费10万元。 2018年11月10日，就朱某某与某某公司的建设工程施工合同纠纷案件，本院以朱某某主体不适格为由，做出（2017）辽1281民初2086号民事裁定，裁定驳回朱某某的起诉。朱某某不服该裁定，向铁岭市中级人民法院提出上诉，铁岭市中级人民法院于2019年2月9日做出（2019）辽12民终277号民事裁定书，裁定：一、撤销调兵山市人民法院（2017）辽1281民初2086号民事裁定；二、本案指令调兵山市人民法院审理。本院立案后，依法另行组成合议庭，并于2019年10月22日做出（2019）辽1281民初1065号民事调解书：“一、某某公司于2019年10月30日前一次性给付朱某某工程款250万元，如不按期履行给付，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、朱某某已交纳的鉴定费由朱某某负担，尚未交纳的鉴定费由朱某某、某某公司各负担一半”。 另查，原告某某造价所至今未交付工程造价鉴定意见书。 本院认为，原告某某造价所与被告朱某某签订的《协议书》系双方真实意思表示，应为有效，故原告某某造价所与被告朱某某均应按协议约定，全面履行各自义务。根据《协议书》约定，造价鉴定时间为：从被告朱某某预交10万元鉴定费开始，到原告某某造价所初步计算结果出来两个月提交。本案中，《协议书》的签订时间为2018年3月23日，原告某某造价所自称被告朱某某拖延近一个月才预交10万元鉴定费，而被告朱某某与被告某某公司建设工程施工合同纠纷一案的调解书出具日期为2019年10月22日，因原告某某造价所在长达19个月(从2018年3月23日起至2019年10月22日止)的时间里并未交付工程造价鉴定报告，也未提供其在该期间内曾向被告朱某某催收剩余20万元鉴定费的证据，故原告某某造价所并未履行其合同义务，存在严重违约。依据《中华人民共和国合同法》的相关规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使合同目的不能实现的，当事人可以解除合同。本案中，因被告朱某某与被告某某公司的建设工程施工合同纠纷案件已经调解结案，客观上已经不再需要鉴定报告，且直至本案庭审前，原告某某造价所仍未交付工程造价鉴定报告，故双方的合同目的已经不能实现，该合同无继续履行之必要，符合法定解除的要件。被告朱某某的答辩意见亦是“合同无法履行，因原告某某造价所没有按照约定的时间即签订合同后两个月内出具鉴定结论，不应继续支付后续的鉴定费”。上述意见实质是要求解除双方的合同。依据合同解除的法律后果，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，已履行部分，被告朱某某已缴纳的10万元作为原告某某造价所付出工作的劳务费，未履行部分应终止履行，故原告某某造价所不能依据《协议书》继续主张后续的鉴定费用。综上，原告某某造价所的诉讼请求无事实和法律依据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 驳回原告辽宁某某工程造价咨询事务所有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费4300元（原告已预交），由原告辽宁某某工程造价咨询事务所有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。 审判员 李 燕 二〇二〇年七月二十日 书记员 付雪萌 附：法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。