甘肃省高级人民法院行政裁定书（2020）甘行终62号上诉人（原审原告）陈某1。上诉人（原审原告）陈某2。二上诉人共同委托诉讼代理人张某1，北京圣运（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）景泰县人民政府。法定代表人张某2。上诉人陈某1、陈某2因诉景泰县人民政府（以下简称景泰县政府）不履安置补偿职责一案，不服甘肃省庆阳市中级人民法（2019）甘10行初19号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审查。一审法院经审理查明，2018年8月25日，因景泰至中川机场段高速公路建设项目的需要，景泰县政府决定对景中高速规划红线范围内的国有（集体）房屋实施征收，景泰县国土资源局为房屋征收部门。原告陈某1、陈某2位于白银有色产业集团有限责任公司农场（系白银有色集团有限责任公司下属单位）的房屋被纳入征收范围。同年11月8日，景泰县国土资源局向陈某1、陈某2发出通知：你位于白银公司场部西的住宅，在景中高速项目拆迁范围，因多次与你协商，未达到你的补偿要求，希望你在一周内自己委托评估机构进行评估，逾期未评估，将按项目建设进度要求，我局依法申请人民法院予以强制执行。11月16日，陈某1、陈某2委托北京海润京丰资产评估事务所（普通合伙）对其房屋建筑物及构筑物等进行了评估，该资产评估事务所于12月3日作出了海润评咨字（2018）第A387号委估资产价值评估咨询报告书。12月7日，原告陈某1通过全球邮政特快专递向被告景泰县政府邮寄了安置补偿申请，被告于12月9日收到原告的申请。另查明，景泰至中川机场段高速公路建设方案经修改后，原告陈某1、陈某2的房屋已不在被征收范围之内。再查明，2011年4月11日，景泰县政府给白银有色集团股份有限公司（现名称为：白银有色产业集团有限责任公司）颁发了景国用2011第01057号国有农用地使用权证，使用面积8455156.07平方米，原告陈某1、程永鹏的房屋位于该农用地使用权范围之内。2019年5月10日，景泰县自然资源局作出景自然资源字〔2019〕2号收回国有土地使用权决定，依法收回白银有色产业集团有限责任公司景国用（2011）第01057号国有土地使用权证证载的土地约377.01亩，其中：水浇地331.51亩、旱地10.1亩、渠道道路林带17.67亩、建设用地17.73亩。上列收回土地按省、市人民政府关于征地补偿标准的规定给予补偿。一审法院审理认为，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第八条规定，为了保障国家安全、促进国民经济和社会发展等公共利益的需要，确需征收房屋的，由市、县级人民政府作出房屋征收决定。被告景泰县政府虽具有作出房屋征收决定的职权，但并不意味着陈某1、陈某2一旦向其提出申请，景泰县政府就必须进行征收；相反，只有在行政机关根据国民经济和社会发展需要等公共利益的需要，认为确需征收房屋的，才可依据法律赋予的职权并严格遵循法定程序作出。本案中，因景泰至中川机场段高速公路建设方案经修改后，原告的房屋已不在被征收范围之内，故被告再无继续征收原告房屋的必要。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条“提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。”之规定，本案原告因不能提供被告景泰县政府作出征收其房屋的证据，故其起诉要求确认被告景泰县政府不履行征收安置补偿职责违法及安置补偿不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（三）项规定的起诉条件，依法应当予以驳回。依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：……（一）不符合行政诉讼法第四十九规定的”之规定，裁定驳回原告陈某1、程永鹏的起诉。案件受理费50元，退还原告陈某1、陈某2。上诉人陈某1、陈某2上诉称：1.一审法院认定上诉人陈某1、陈某2的案涉房屋不在征收范围之内属认定事实错误。被上诉人于2018年8月25日作出的《景泰县人民政府关于实施景中高速项目房屋征收的公告》，已将上诉人案涉房屋纳入景中高速项目的房屋征收范围，在该房屋征收公告未经法定程序撤销之前，依法对上诉人陈某1、陈某2和被上诉人景泰县政府均具有确定力、拘束力。2.一审法院适用法律、法规错误。上诉人的案涉房屋距离已建成的高速公路路基不足四米，位于公路安全控制区范围，即使基于公路运行安全利益考虑，也应依法纳入征收范围。综上，一审裁定认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院查明案件事实，责令一审法院继续审理本案，支持上诉人的请求。被上诉人景泰县政府答辩称：1.上诉人的房屋不属于“确需征收房屋”的范围，被上诉人没有必须征收上诉人房屋的法定义务。且房屋征收部门并没有与上诉人达成《补偿协议》，被上诉人也没有作出征收其房屋的决定，上诉人要求补偿没有事实根据。2.上诉人的起诉不符合法定条件，应当依法予以驳回。3.一审法院适用法律正确，驳回上诉人的起诉有理有据。综上，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原裁定。二审经审理查明的事实与一审裁定认定的事实基本一致，本院予以确认。但一审认定“景泰至中川机场段高速公路建设方案经修改后，原告陈某1、陈某2的房屋已不在被征收范围之内”，无证据证实，本院不予确认。本院认为，本案的争议焦点是上诉人陈某1、陈某2起诉被上诉人景泰县政府履行安置补偿职责是否符合起诉条件。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款规定：“在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。”第七十二条规定：“人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。”根据行政诉讼法的规定，对于当事人诉请履行法定职责的行政案件，人民法院除了审查当事人是否提出了申请、行政机关是否拒绝履行之外，还应当审理该行政机关是否具有当事人所要求履行的法定职责，以及当事人是否具有提出该请求的实体法上的权利。本案陈某1、陈某2一审请求是：确认被告不履行征收安置补偿职责违法，并责令被告限期对原告位于××县桩号K4+165白银公司农场被征收房屋按照北京海润京丰资产评估事务所出具的评估报告评估总价（计1822484.96元）、临时安置过渡补助费28800元、搬迁补助费2000元、一次性拆迁奖励补助80000元，为维护自身权益支出的必要费用110728元，共计2064012.96元予以安置补偿；对原告位于××县地7.81亩，其中6亩口粮地、1.71亩承包地；位于××条住宅东农场水库西（桩号K4+165）3亩开荒地按照《景泰县人民政府土地征收公告》载明的35987.49元/亩补偿标准予以安置补偿；以上两项合计323887.41元予以安置补偿。被告依照《甘肃省被征地农民参加基本养老保险实施办法》规定为原告办理失地农民养老保障。《中华人民共和国土地管理法》（2004年修正）第四十六条第一款规定：“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。”第四十七条第一款规定“征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿。”根据一审查明事实看，上诉人陈某1、陈某2的房屋在景泰县政府《关于实施景中高速项目房屋征收的公告》的征收范围内，但景泰县政府在一、二审中均未提供其对景中高速项目房屋征收的公告进行变更，或者对征收公告进行补充的证据，且原景泰县国土资源局于2018年11月8日通知陈某1、陈某2位于白银公司农场部西的住宅在景中高速项目拆迁范围，因多次协商未达成补偿，通知陈某1、陈某2在一周内自己委托评估机构进行评估。陈某1、陈某2接到原景泰县国土资源局的通知后申请了对案涉房屋进行重新评估。故景泰县政府根据其作出的《关于实施景中高速项目房屋征收的公告》，应当依法对陈某1、陈某2涉案的房屋是否征收作出相应的行为。据此，本案一审裁定以原告因不能提供被告作出征收其房屋的证据，故其起诉要求确认被告景泰县政府不履行征收安置补偿职责违法及安置补偿不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（三）项规定的起诉条件，属于适用法律错误，依法应当纠正。综上，一审裁定适用法律错误，应予纠正。上诉人陈某1、陈某2的部分上诉理由成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零九条第一款之规定，裁定如下：一、撤销甘肃省庆阳市中级人民法院（2019）甘10行初19号行政裁定；二、本案指令甘肃省庆阳市中级人民法院继续审理。审判长 姚振勇审判员 吕 强审判员 薛 扬二〇二〇年七月二十一日法官助理 张云霞书记员 邓姣姣