四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川08民终861号 上诉人（原审被告）：广元正源装饰工程有限公司，住所地四川省广元市利州区东坝利州东路797号B幢1-4-2号，统一社会信用代码91510802MA64DPT48D。 法定代表人：袁永正，执行董事。 被上诉人（原审原告）：向茂春，男，汉族，1974年8月16日出生，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：向紫文，系被上诉人向茂春之子。 上诉人广元正源装饰工程有限公司因与被上诉人向茂春合同纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2020）川0802民初1947号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 广元正源装饰工程有限公司上诉请求：撤销一审判决并改判驳回被上诉人的诉讼请求。上诉理由：1、一审法院送达程序有问题，未采取适当的方式与上诉人联系。一审法院将传票邮寄至本人老家，而本人一直在外地未收到邮件，直至一审开庭当天，上诉人才收到开庭的短信通知，导致未能参加一审庭审，一审法院据此作出缺席判决，严重违法；2、本公司已经完成了安装工程的大部分工作，在安装过程中多次按照被上诉人的要求更改并满足了被上诉人一些不合理要求，但一审法院仍然判决退还一万五的工程款明显不合理，本公司可以少量退款。 向茂春答辩称，一审法院送达程序合法，法院通过邮寄的方式送达是符合《民事诉讼法》的关于送达程序的规定的，以电话的方式联系当事人并非法院的法定义务，上诉人无正当理由拒不到庭，一审法院据此缺席审理并无不当；上诉人仅仅履行了极少部分的基础安装工程，但之后上诉人却以实际行为（不接电话、不回短信，不上门制作安装门窗）表示不愿再履行合同的主要义务，我方也曾通过短信、电话的方式与上诉人联系而未果，而后又通过村组干部、上诉人法定代表人的父亲与上诉人联系但均未得到相应的回复，一审法院据此判定解除双方的合同并无不当。上诉人声称所做的部分基础工程，由于我方无法与上诉人取得联系而无法结算，且案涉房屋是“扶贫工程”需按期完工，导致我方重新招人而继续施工并且导致工期延长和工钱大幅上涨，给我方造成极大的损失，我方将保留进一步追究上诉人违约的权利。 向茂春向一审法院提出的诉讼请求：1、解除原被告间的《门窗定制合同》；2、被告退还原告已付的材料款和施工工费15000元及逾期的利息损失；3、被告承担违约金2500元；4、被告承担本案诉讼费。 一审法院认定的案件事实：2019年2月15日，原告向茂春与被告广元正源装饰工程有限公司签订了一份《门窗定制合同》，该合同约定原告将自家位于石马镇××组的房屋门窗制作和安装交与被告完成。工程总价款为25000元，同时约定合同签订后原告立即支付60%的工程材料款和施工工费，当工期进度过半，原告支付第二次施工工费35%，剩余5%尾款待被告工程竣工验收后结算；同时该合同约定了违约责任，擅自解除合同的一方须按合同总金额的15%支付违约金给守约方。后原告在签订合同后的第二天即2019年2月16日通过微信方式向被告转账10000元，又于2019年3月31日支付了5000元。被告在做了部分基础工程后未再施工。2019年11月7日原告通过邮寄方式向被告发出了“要求继续履行合同的通知”，但该邮件以“查无此公司”退回。后被告无法联系，故原告提起诉讼。 另查明，在原被告签订的《门窗定制合同》第一页下面手写补记“首次付款10000元，余下款后完工验收合格结算”。 一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中原被告签订的《门窗定制合同》系双方真实意思表示，不违反法律规定，应属合法有效。原被告均应按照合同约定履行自己的义务，原告按照合同约定分别于2019年2月16日、2019年3月31日分别两次共计支付了总价款60%的费用即15000元，被告也应按照合同约定履行制作安装门窗的义务。但被告以其实际行为（不接电话、不回短信，不上门制作安装门窗）表示不愿再履行合同的主要义务，故原告请求解除双方签订了的《门窗定制合同》，应予以支持。双方合同解除，被告应退还原告已支付未实际产生的工程价款。原告虽认可被告“仅做了部分基础工程”，但对该部分基础工程双方未予结算，被告也未到庭抗辩或反诉。故在被告返还的工程价款中无法扣除被告已完成部分的工程价款。原告请求返还15000元，应予以支持。被告对其已产生的工程价款，可另案主张。被告的行为虽然构成违约，但双方约定的违约金仅限于擅自解除合同的情形；同时原告未能举证证明被告的违约行为给其实际造成损失。故原告对违约金的请求，应不予支持。被告未到庭，视为其放弃答辩、举证、质证的权利。 据此，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第二项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、解除原告向茂春与被告广元正源装饰工程有限公司签订的《门窗定制合同》；二、判令被告广元正源装饰工程有限公司在判决生效后十日内返还原告已支付的材料款和施工工费合计15000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。 二审期间，上诉人出示自己公司提交的出货清单一份。拟证明边框的基础材料成本为8000余元，因为被上诉人的要求多次变动。被上诉人质证认为，销货清单载明的东西我方是收到了的，这些东西上诉人安装了的，但是上诉人当时没有告知具体的价格，我方预付了一万五之后，就联系不到对方了，这些东西也没有进行结算。 被上诉人出示证据：1、苍溪县石马镇清平村村委会主任申司明和第书记杨建明的证明。拟证明由于我方后来联系不上上诉人只得重新联系其他人来进行安装的相关事实和具体经过；2、上诉人与被上诉人的微信聊天记录一份。拟证明上诉人不回复我方微信以及故意拖延的情况。上诉人质证认为，聊天记录是我和对方的聊天记录，是属实的。对于村委会工作人员出具的证明，对于已经向我支付一万五的费用的事实无异议，对于被上诉人另以高费用请别人来安装的事实有异议，别人来安装至少也是要有个清单证明，而不是村委会的工作人员来证明。 二审查明，上诉人公司的法定代表人袁永正与被上诉人系同村村民，2019年2月15日双方签订《门窗定制合同》由于上诉人长期不履行合同，被上诉人所在村委于2019年10月因“两不愁，三保障”大排查反馈贫困户向家住房门窗未安装完成，严重影响脱贫摘帽验收。村委会向合同的双方进行了联系督促，但上诉人一直未进行安装，后被上诉人微信告知上诉人后，另请当地工人完成门窗安装。上诉人二审认可被上诉人告知其另请他人安装的情况。2020年4月20日一审法院通过法院专递向上诉人邮寄送达起诉状副本、开庭传票、应诉通知书等，法院专递上所留电话与二审核实的上诉人的电话号码一致，投递结果反馈，因上诉人拒收，邮件于2020年4月27日下午退回。 二审查明的其余案件事实与一审认定的案件事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于一审送达程序是否合法的问题。一审法院根据上诉人登记的住所地通过法院专递向上诉人邮寄送达包括起诉状副本、开庭传票等相关法律文书，电话号码也与上诉人在二审中所留一致，但投递结果反馈为因上诉人拒收，邮件于2020年4月27日下午退回。根据最高人民法院有关送达的相关规定，当事人拒收的视为送达。故上诉人的该项上诉理由不成立，本院不予支持。 关于合同是否应当解除和解除后的被上诉人预付的材料款和施工费的处理问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，在合同解除后，被上诉人预付的材料款和施工费应由上诉人退还；但上诉人实际投入的材料应抵扣。双方对门窗边框的安装使用没有异议，本院综合考虑基础材料成本和由于上诉人过错致合同不能履行造成被上诉人因赶工支付超预期人工、材料等成本支出因素，对上诉人前期投入按5000元计算，剩余款项应当予以返还。 综上，根据当事人在本院审理时提供的证据，上诉人的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果应予纠正。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川省广元市利州区人民法院（2020）川0802民初1947号民事判决一、三项，即“一、解除原告向茂春与被告广元正源装饰工程有限公司签订的《门窗定制合同》；三、驳回原告的其他诉讼请求”； 二、撤销四川省广元市利州区人民法院（2020）川0802民初1947号民事判决，即“被告广元正源装饰工程有限公司在判决生效后十日内返还原告已支付的材料款和施工工费合计15000元”； 三、上诉人广元正源装饰工程有限公司收到本判决后十日内返还被上诉人已支付的材料款和施工工费合计10000元。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费88元，二审案件受理费176元，均由上诉人广元正源装饰工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  夏茂中 审判员  徐小雁 审判员  吕 晶 二〇二〇年七月三十一日 书记员  刘 骁