江西省抚州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣10民终745号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司。住所地：江西省抚州市老抚临路1号，社会信用统一代码：913610007057881412。负责人：吴志华，该公司经理。委托诉讼代理人：甘英辉，江西三松律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：李国平，男，1960年10月22日出生，汉族，住江西省抚州市临川区，委托诉讼代理人：李琳，女，1985年5月22日出生，汉族，住江西省抚州市，系李国平的女儿，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：肖俊，男，1977年6月14日出生，汉族，住江西省抚州市，系李国平的女婿，代理权限为特别授权代理。原审被告：付小红，女，1969年1月3日出生，汉族，住江西省抚州市临川区，上诉人中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司（以下简称：人民财保抚州市分公司）因与被上诉人李国平、原审被告付小红机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省抚州市临川区人民法院（2020）赣1002民初1081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月3日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财保抚州市分公司的上诉请求：1、依法撤销一审判决；依法减少其赔偿款17542元；2、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由为：1、李国平在抚州市临川区人民医院第二次住院26天，期间只用了一支299.74元的基药，其他都是“挂床”的费用，李国平第二次住院的医疗费2734元，住院伙食费780元、营养费780元、护理费3489元，合计7783元不应认定。2、李国平的误工期过长，误工费标准只能按私营行业建筑业47000元/年计算。李国平住院95天，其应在三个月内进行伤残鉴定，根据医嘱出院休息三个月，李国平的误工期为185天。李国平只提供了其至2019年9月30日的银行账户流水明细清单，4500元/月的工资不应认定。李国平答辩称：一审判决认定的事实和适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。付小红未答辩。李国平向一审法院起诉请求：1、医疗费：84796.47元；2、营养费：3630元；3、住院伙食补助费：3630元；4、护理费：16241.85元；5、误工费：67509.85元；6、残疾赔偿金：67638元；7、精神抚慰金：5000元；8、鉴定费：1500元；9、交通费：1210元；10、后续治疗费：4000元；11、电动车损失：1000元；合计人民币256156.17元。依法请求判令付小红、人民财保抚州市分公司赔偿其各项损失合计183909.32元；2、诉讼费由付小红承担。一审法院认定事实：2019年6月26日16时33分许，付小红驾驶赣Ｆ×××××号小型轿车沿抚州市临川区上顿渡镇翰林路从西往东方向行驶,行驶至上顿渡才都大道诺贝尔国际十字路口路段,右转弯到才都大道时,与沿才都大道从北往南方向由李国平无证驾驶抚州临时764Y5号超标两轮电动车(经鉴定为两轮普通摩托车范畴)相撞,造成李国平受伤及车辆受损的道路交通事故。2019年8月3日，江西省抚州市公安局交通警察支队直属二大队第361002120190000094号《道路交通事故认定书》:付小红的违法过错行为系造成本次交通事故的主要原因,其违法过错作用大,负本次事故的主要责任,李国平的违法过错行为系造成本次交通事故的次要原因,其违法过错作用小,负本次事故的次要责任。事故发生后,李国平被送到抚州市临川区第一人民医院住院治疗120天,出院诊断:左侧额颞顶部急性硬膜下血肿;脑挫裂伤;蛛网膜下腔出血;右侧颞顶骨骨折;颅底骨折;右侧4、5、6、7、8肋骨骨折;右锁骨骨折;全身多处软组织挫伤,门诊费、抢救费用368元,住院费用84796.47元。在李国平住院期间,付小红垫付李国平医疗费用22368元,人民财保抚州市分公司垫付李国平医疗费用10000元。2020年3月24日，李国平向本院申请对其伤残及后续治疗费进行司法鉴定,经本院组织双方选定江西博中司法鉴定中心鉴定所为鉴定机构,《司法鉴定意见书》证实李国平的身体损伤构成十级伤残，后续治疗费为4000元，花费鉴定费1500元。付小红驾驶赣Ｆ×××××号小型轿车在事故中受损经修理花费维修费1260元。肇事车辆赣Ｆ×××××号小型轿车在人民财保抚州市分公司处投保了交强险、100万元商业三者险及不计免赔，本次事故发生在保险期限内。另查明,李国平系非农业家庭户籍,事故发生前系从事建筑助理工程师。庭后,李国平向本院补充其在江西福临建设工程有限公司工作的《证明》其月收入为4500元及银行工资流水。人民财保抚州市分公司、付小红对此质证无异议。关于人民财保抚州市分公司在答辩中提出对李国平诉请的医疗费要求扣除15%非医保用药由付小红承担。经查,根据保险合同法相关规定,保险公司只承保对国家医保内用药,本案李国平住院期间的用药情况来看,其中有超出医保药品,结合目前司法实践对李国平超出医保外用药酌定扣减10%由侵权人按事故责任比例来承担即由付小红承担。一审法院认为，本次交通事故《道路交通事故认定书》认定：付小红的违法过错行为系造成本次交通事故的主要原因,其违法过错作用大,负本次事故的主要责任,李国平的违法过错行为系造成本次交通事故的次要原因,其违法过错作用小,负本次事故的次要责任。予以支持。保险公司在保险限额内承担理赔责任。超出交强险限额的按责任比例7:3进行赔偿。本次事故给李国平造成的经济损失有：1、医疗费:85164.47元;2、营养费:3600元（30元／天×120天）;3、住院伙食补助费:参照《抚州市直机关和事业单位差旅管理办法》的相关规定按实际住院天数计算，该项费用为3600元（30元／天×120天）;4、护理费:参照本省上年度居民服务业标准按实际住院天数计算，该项费用为16107.6元（48994元／365天×120天）;5、误工费:按其事故发生前月工资4500元，自事故发生之日起计算至定残前一日,该项费用李国平诉请误工期为274天，41100元(4500元/30日×274天);6、残疾赔偿金:67638元(33819元/年×20年×10%);7、精神抚慰金:5000元;8、鉴定费:1500元;9、交通费:本院酌定1200元;10、后续治疗费:4000元;11、电动车损失:本院酌定800元,合计人民币234210.07元。在李国平住院期间,付小红垫付李国平医疗费用22368元,人民财保抚州市分公司垫付李国平医疗费用10000元。对李国平超出医保外用药酌定扣减10%由付小红按照事故责任比例承担。本次事故给付小红造成的经济损失：赣Ｆ×××××号小型轿车在事故中受损经修理花费维修费1260元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司在“交强险”限额内赔偿李国平医疗费10000元、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费、电动车损失共计人民币120800元。二、中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司在“商业三者险”限额内赔偿李国平医疗费75164.47元、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费计人民币113410.07元中70%计人民币79387.05元,扣减已垫付医疗费用10000元和非医保用药10%计人民币5961.51元(85164.47元×10%×70%)由付小红承担,中国人民财产保险股份有限公司抚州市分公司实际还应支付给李国平人民币63425.54元。三、李国平在得到保险公司赔款后应返还付小红人民币16406.49元(22368元-5961.51元)。四、李国平赔偿付小红车辆维修费1260元。五、驳回李国平其他诉讼请求。以上款项，限各当事人在本判决生效后十天内付至本院银行账户。（本院开户名称：抚州市临川区人民法院；开户银行：江西银行抚州分行；帐号：79×××11，汇款时注明本案案号）。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3980元，减半收取，由付小红负担1393元,李国平负担597元。二审中，上诉人人民财保抚州市分公司对李国平第二次住院26天的相关费用、李国平的误工费有异议。对一审查明的其他事实没有异议。被上诉人李国平对一审查明的事实没有异议。对当事人无异议的事实本院予以确认。本院二审期间，李国平补充提供了其2016年1月1日至2020年6月30日银行卡账户历史明细清单，证明其每月工资4500元，事故发生后其收入减少。人民财保抚州市分公司对上述证据真实性、合法性、关联性没有异议，本院予以确认。双方当事人没有提交其他新证据。本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致。本案经调解，未能达成协议。根据当事人上诉、答辩意见，本案二审争议焦点为：一、2019年9月29日至2019年10月25日期间，李国平在抚州市临川区医院住院是否有“挂床”行为？二、李国平的误工费是否合理？关于争议焦点一。李国平认为，其从2019年6月26日至2019年10月25日止一直在抚州市临川区人民医院住院，期间只是按照医院规定结算了一次医药费用，不存在“挂床”住院的情况。经查，2019年9月29日至2019年10月25日李国平第二次在抚州市临川区人民医院住院26天，共花费医药费2734.74元。从医疗住院收费票据和用药清单来看，包括床位费、放射性检查费、治疗费、西药费等。人民财保抚州市分公司认为李国平“挂床”住院26天缺乏证据证明，本院不予确认。一审判决认定李国平2019年6月26日至2019年10月25日住院期间的医药费、住院伙食费、营养费、护理费并无不当，本院应予维持。关于争议焦点二。本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的。按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，李国平伤残十级，其提供的证据可以证明李国平在江西福临建设工程有限公司工作，每月收入为4500元。一审认定李国平的误工期限计算至定残前一天，并按每月4500元标准计算误工费并无不当，本院应予维持。综上，一审判决认定清楚，适用法律正确。人民财保抚州市分公司的上诉请求不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费239元，由上诉人人民财保抚州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜益民审判员  张旭生审判员  杜小娟二〇二〇年七月十四日书记员  周思敏