河北省石家庄市鹿泉区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0110民初678号 原告：河北梵我企业管理有限公司，住所地：石家庄市鹿泉区白鹿泉乡曹坊村东，统一社会信用代码91130185MA07U5JQ4M。 法定代表人：王万军，职务：总经理。 委托诉讼代理人：马滕飞，河北侯凤梅律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈国良，河北侯凤梅律师事务所律师。 被告：大连市金州区华盛三友数据中心，住所地：辽宁省大连市金州区古城乙区19号3-1-2，统一社会信用代码92210213MA0TRJ352D。 法定代表人：董新声，职务：总经理。 委托诉讼代理人：迟少华，上海市德尚律师事务所律师。 原告河北梵我企业管理有限公司（以下简称梵我公司）与被告大连市金州区华盛三友数据中心（以下简称大连华盛）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河北梵我企业管理有限公司委托诉讼代理人马滕飞、被告大连市金州区华盛三友数据中心委托诉讼代理人迟少华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 梵我公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令原被告解除合同；2、依法判令被告退还原告189852.9元，并支付违约金18985元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2018年9月10日签订了《态渡艺术园区酒店楼弱电智能化工程安装合同》，合同约定，由被告为原告施工，施工范围包含：客控系统、IPTV、酒店软件等，包工包料、包安装、保修，工程量据实结算，合同总金额暂定632843元。合同签订后10个工作日内，预付合同暂定总金额的30%即189852.9元，支付预付款后12日内，被告应将全部设备送到指定地点。第四条约定，乙方（即被告）逾期向甲方交货或安装调试的，每延期一天，应承担按合同总金额日万分之五的违约金，逾期超过二十天时，甲方有权解除合同，乙方应退还全部价款。原告已按合同约定支付了合同暂定总金额的30%即189852.9元，但被告至今未能履行合同义务，故原告要求被告退款，并主张违约金18985元。综上，原告为维护自身合法权益，故诉至法院。 大连华盛辩称，1、被告已经实际履行涉案合同，原告违约在先。原被告签订合同，被告收到原告的工程预付款项后即着手履行合同。为此，被告员工多次往返石家庄工地现场，与被告人员沟通洽谈，并于2018年9月，与柏高商贸（大连）有限公司、大连华盛科技有限公司签订口头合同，支付了相关工程款项，并在原告现场依据施工图纸及原告方的要求完成一件样板间。后工程搁置的原因在于原告，原告的主体建筑于2018年11月被石家庄建筑设计院检测为危楼，不具备施工条件，必须加固或重建，相应的，被告方的前道进场施工方土建工程就已经无法完成，后接原告经理举国富（又名鞠野）通知，工程暂停，等待开工通知。2019年4月原告召开现场会，因股东不同意追加投资，该项目烂尾。2019年5月，原告该项目员工全部解散，另行安排。上述事实，有时任原告经理人的证人举国富的证人证言及原告在贵院所涉的十几起因该项目涉及的诉讼为证。2、原告支付的预付款被告已经用于准备履行及履行涉案合同中。为履行合同，被告先后几次派员去原告施工现场沟通洽谈并采购材料，至目前止，被告已经为此支出172419.5元。本案中，原告违约在先，被告不应返还预付款项，款项支出详见清单。综上，被告不同意原告诉讼请求，请法庭依法驳回。 原告梵我公司为证实其主张，提交证据如下： 证据1、双方签订的《态渡艺术园区酒店楼弱电智能化工程安装合同》。 证据2、货款的转账证明。 以上证明双方于2018年9月签订了合同，约定由被告为原告进行施工，施工范围为客控系统、酒店软件等。合同约定在原告支付预付款后12日内被告应当将全部设备送到指定地点。根据约定原告于合同签订后向被告支付了189852.9元的预付款，但相关设备被告并未送至指定地点。 被告大连华盛发表质证意见：对原告提供的两份证据的真实性无异议，但对于关联性有异议，之后被告会向法庭提供相关证据证明被告已经实际履行合同，而违约在先的是原告。合同是工程安装合同，只有原告具备安装条件，被告才会提供相关的安装设备。 被告大连华盛为反驳原告事实，提交证据如下： 第一组证据、证人举国富（又名鞠野）证言。1、证人出庭作证申请书；2、证人身份证复印件；3、证人亲笔书写的证人证言。证明涉案合同搁置的原因在于原告，原告提供给被告的用于安装设备及履行合同的主建筑物被鉴定为危房，需加固或者重建，原告通知被告等通知。后原告因资金问题不能完成，故被告无法履行合同。4、《静港文旅集团2019年度目标责任书》，证明证人在原告处担任总经理职务，是涉案工程现场总负责人，由其通知被告暂缓施工等待通知是原告的真实意思表示，合法有效。5、《荣誉证书》，证人自2018年8月起在原告处工作。6、报纸截图1张，证明2019年1月6日，证人作为原告的项目负责人赴邢台等地学习考察，其中配图照片中左一男子系本案证人。 第二组证据、差旅发票。证明被告为履行合同所花费的款项，预付款已经全部用于履行涉案合同，且被告已经尽力避免因原告违约造成的双方损失的扩大，故无法返还预付款。 第三组证据、为履行合同向被告供应商支付的定金。证明：被告为履行合同所花费的款项，预付款已经全部用于履行涉案合同，且被告已经尽力避免因原告违约造成的双方损失的扩大，故无法返还预付款。1、大连华盛科技有限公司9万元收据。2、被告银行流水：向大连市华盛科技有限公司法人代表迟少军支付货款9万元。3、柏高商贸（大连）有限公司收据1张。4、柏高商贸（大连）有限公司和快住智能科技（苏州）有限公司签订的携住科技定金协议2张。5、柏高商贸（大连）有限公司向快住智能科技（苏州）有限公司支付定金的付款凭证1张。6、被告为履行合同所花的款项汇总表4张 原告梵我公司发表质证意见： 对第一组证据：对于被告提交荣誉证书、目标责任书等没有原件，真实性不予认可。相关的材料也不能证明举国富与鞠野是同一人，其次静港公司与原告没有关联。另外，假如举国富是项目负责人，不排除其在被原告辞退后恶意作证的可能。因此，对相关的证人证言不予认可。 对第二、三组证据，真实性不认可，与本案不具有关联性。 本院经审理认定事实如下：2018年9月10日，梵我公司与大连华盛签订《态渡艺术园区酒店楼弱电智能化工程安装合同》，甲方鞠野签字并加盖公章。合同约定：施工范围包括客控系统、IPTV、酒店软件。合同总价暂定632843元；交付期限，甲方向乙方支付预付款后12日内，乙方将全部设备送到甲方指定地点；付款方式：合同签订后10个工作日内，预付合同暂定总价款的30%；等等，违约责任：乙方逾期向甲方交货或安装调试的，每延期一天，乙方除承担按合同总价日万分之五的违约金之外，同时承担延期交货给甲方带来的直接或间接损失；乙方逾期交货或按照调试超过二十天时，甲方有权解除本合同，乙方应退还全部合同价款，并赔偿甲方的直接及间接损失。2018年9月18日，梵我公司通过银行转账向大连华盛转款189852.9元。 对于双方有争议的事实，本院认定如下： 1、关于举国富（又名鞠野）证人证言的认定。根据被告大连华盛提交的举国富的身份证明及静港文旅集团目标责任书等证据，显示举国富（曾用名鞠野），担任态渡艺术园区总经理职务，全面负责态渡艺术园区项目开业前筹备及开业后运营管理工作。与原被告合同签约人鞠野一致。原告梵我公司未提交相反证据予以反驳，故本院对被告该证据予以采信。 2、被告大连华盛称其为合同履行准备所支出的设备款为136700元。其中包含：2018年9月11日，大连华盛向大连华盛科技有限公司转款9万元，事由：华盛酒店软件、IPTV系统定金。2018年9月19日，大连柏高商贸与快住智能科技（苏州）有限公司签订携住科技定金协议，约定定金3万元。并通过银行转账方式进行了支付。大连华盛向柏高商贸（大连）有限公司支付携住客控系统定金4.5万元。原告梵我公司质证意见：与本案无关联性。本院认为，对于大连华盛与大连华盛科技有限公司之间的转款。大连华盛科技有限公司出具的专用收款收据载明收款日期为2018年9月11日，而大连华盛转款时间为2018年9月18日，存在逻辑问题，故对该证据，本院不予采信。大连华盛与柏高商贸（大连）有限公司支付定金的事实，因被告大连华盛未提交相关合同证明其与本案具有关联性，故对该证据，不予采信。大连柏高商贸与快住智能科技（苏州）有限公司签订的携住科技定金协议与打款记录，因未证明与大连华盛 有关联性，对该证据，本院不予采信。 3、涉案合同履行过程中，大连华盛为梵我公司进行了前期施工进场、样版间施工、修改方案及确定施工图纸等工作，产生人工费，包含机票、高铁票、汽车票、住宿费、出差补助等共计35719.5元。关于以上证据，本院认为，在合同履行的过程中，被告大连华盛确实有前期准备工作，进行了样版间施工，故对以上证据，本院予以采信。 本院认为，原告梵我公司与被告大连华盛签订的《态渡艺术园区酒店楼弱电智能化工程安装合同》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方当事人应按合同约定履行各自义务。合同签订后，原告梵我公司按照合同约定履行了支付预付款的义务。 关于本案合同解除的问题。原告梵我公司称行使合同解除权的依据是：合同第4.6、4.2约定，逾期交货超过20天。根据合同第二条中约定的是被告在收到预付款12日内，应当将全部设备送到甲方指定地点，但被告并未履行。被告大连华盛辩称，不发货的原因在于原告梵我公司未达到履行合同的前提条件，且其负责人鞠野一直通知其不发货，原告梵我公司有可能丧失履行合同的能力。根据法律规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有经营状况严重恶化、有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形的，可以中止履行。故被告大连华盛不履行发货义务的行为，是其履行不安抗辩权的表现。故，被告大连华盛在履行合同过程中，不构成违约行为。现原被告均合意解除合同，本院予以支持。 关于合同解除后的法律后果。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告梵我公司向被告大连华盛支付预付款189852.9元，被告大连华盛为合同履行做了准备，支付人工费35719.5元。故本院认为，被告大连华盛应从预付款中扣减人工费即154133.4元返还原告梵我公司。因被告大连华盛在合同履行过程中，行使不安抗辩权，不构成违约，故原告梵我公司要求被告承担违约责任的诉求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十八条、第九十三条、第九十七条的规定，判决如下： 一、解除原告河北梵我企业管理有限公司与被告大连市金州区华盛三友数据中心之间的《态渡艺术园区酒店楼弱电智能化工程安装合同》； 二、被告大连市金州区华盛三友数据中心返还原告河北梵我企业管理有限公司154133.4元； 三、驳回原告河北梵我企业管理有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2216元（已减半收取），由原告河北梵我企业管理有限公司负担1108元，被告大连市金州区华盛三友数据中心负担1108元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向石家庄市中级人民法院预交案件受理费（户名：河北省石家庄市中级人民法院，开户行：河北银行华兴支行，账户：62×××47）。逾期不交的依法处理。 审判员 王 乾 二〇二〇年七月二十七日 书记员 王晓然