辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2357号上诉人（原审被告）：解先壮，男，1982年10月1日出生，汉族，现住大石桥市。被上诉人（原审原告）：**帅，男，1982年6月17日出生，汉族，现住大石桥市。上诉人解先壮因与被上诉人**帅生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服大石桥市人民法院（2020）辽0882民初597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人解先壮、被上诉人**帅参加诉讼。本案现已审理终结。解先壮上诉请求：1、撤销辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初597号民事判决书。2、依法改判上诉人不赔偿被上诉人5565.32元损失或将本案发回重审。3、判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：原审判决认定事实不清，证据不足，系错误判决，应予撤销。一、2018年1月7日21时50分被上诉人和其父亲到大石桥市货场实施盗窃行为，上诉人发现后将其扭送公安机关，在扭送当中上诉人并没有对被上诉人实施人身损害，上诉人没有不妥之处，上诉人没有过错责任，这一点由沈阳铁路公安局大连公安处作出的沈铁连公（治）行罚决字（2018）744号行政处罚判决书足以证明，己对被上诉人做出行政拘留7日处罚。二、被上诉人实施盗窃违法事实，存在明显过错，证据确凿。三、上诉人是对被上诉人实施盗窃违法行为进行制止并将其扭送公安机关，行为正当可赞没有过错。四、上诉人在扭送被上诉人时并没有对上诉人实施人身损害。五、一审判决赔偿项目及数额亦存在明显错误：1.关于被上诉人误工费：首先35天的误工时间错误，因为被上诉人有挂床现象，不足35天，其次误工费按司机工资每天81.37元计算明显错误，因为一个盗窃违法行为人其误工工资还能按正常司机工资计算吗？被上诉人是因盗窃行为住院就医还能有误工工资吗？2.关于被上诉人的护理费一审按35天计算明显错误，因为被上诉人实际没有住院35天，中间有挂床现象。3.关于被上诉人住院伙食补助费一审按35天计算明显错误，因为被上诉人实际没有住院35天，中间有挂床现象。4、关于被上诉人的交通费：一审判决300元明显错误，因为被上诉人住院也就是一进一出，怎么能支出300元呢？综上所述，上诉人认为一审判决明显错误，故提起上诉，要求二审撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任，恳请二审法院支持上诉人诉请，以维护上诉人的合法权益，依法判决此案。**帅辩称，答辩意见同一审答辩意见。**帅向一审法院起诉请求：1.依法判决被告赔偿医药费10000元；误工费12754元（212.58元/天×60天）；护理费5054元（144.4元/天×35天）；住院伙食补助费1750元（50元/天×35天）；交通费1000元，总计30558元。2.被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原告主张被告赔偿医疗费10000元，庭审查明，原告住院花销医疗费为8599.12元。原告主张被告赔偿误工费12754元，庭审查明，原告主张的赔偿金额是按照其职业为司机，同行业平均日工资为212.58元计算60天误工费。庭审查明，原告虽然有驾驶资质，但并没有提供证据证明干此行业，故对原告要求按此行的平均日工资要求赔偿，本院不予确认。原告的误工损失应按辽宁省2019年度全体居民人均可支配收入计算，即每天按81.37元计算。原告实际住院为35天，按60天时间要求被告赔偿误工工资没有提供证据证明，本院对原告的误工时间确认为35天，原告的误工损失应为2847.95元（81.37元/天×35天）。原告主要被告赔偿护理费5054元（144.4元/天×35天），此标准系2019年度辽宁省居民服务业的日平均工资144.4元，住院35天的损失，本院对此予以确认。原告主张被告赔偿住院伙食补助费35天，每天按照50元计算，共计1750元（50元/天×35天），符合本地区的标准，本院予以确认。原告主张被告赔偿1000元的交通费损失，没有提供证据，但交通费损失必然存在，本院根据本案的具体情况予以酌定。被告对原告的赔偿主张不予以认可。本院调取大连铁路公安处大石桥车站派出所的行政案件卷宗所证明的事实为：2018年1月7日21时50分许，原告**帅与案外人王世波（原告父亲）在大石桥站西货场内盗窃大石桥市通达煤炭有限公司堆放的白煤74千克，被该公司看护人员现场抓获，原告**帅于2018年11月8日，被沈阳铁路公安局大连公安处行政拘留七日处罚[沈铁连公（治）行罚决字（2018）744号）]，原告对此处罚没有提出行政复议或行政诉讼。被告解先壮于2018年1月7日21时50分许，发现原告**帅与案外人王世波（原告父亲）在大石桥站西货场盗窃白煤，在扭送过程中用右小臂怼**帅，造成**帅头、眼睛受伤。被告解先壮于2018年11月9日被沈阳铁路公安局大连公安处行政处罚500元，被告当场缴纳。大石桥市中心医院对原告的诊断为：1.鼻挫伤；2.鼻骨骨折；3.右眼挫伤；4.右侧眶内壁骨折；5.右耳外伤；6.头部外伤；7.右膝部挫伤。大连铁路公安处大石桥站派出所委托大石桥陆合医院司法鉴定所对原告**帅人体损伤程度进行鉴定，结论为被鉴定人**帅右侧眶内壁骨折已构成轻微伤。被告提出已过诉讼时效的抗辩意见，因该起事件发生于2018年1月7日，普通诉讼时效为3年，原告主张权利在诉讼时效期内，故对被告的此抗辩意见不予确认。一审法院认为，公民的身体权等民事权益受法律保护。就本案而言，被告解先壮发现原告实施盗窃违法行为，进行制止并欲将其扭送到公安机关的行为应当给予肯定，但在扭送过程中，用右小臂将原告怼伤多处，其行为过当，应当承担相应的赔偿责任。考量本案的具体情况，原告应当对本院认定的其损失自己承担70%的责任，被告承担30%的责任为宜。原告主张交通费损失1000元的诉求，考量本地区的交通状况及住院时间等因素可酌定赔偿300元。因原告主张权利的时间在诉讼时效期间内，故对被告对原告已过诉讼时效的抗辩意见本院不予采纳。综上所述，本院为保护当事人的合法权益，对原告的合理诉求本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条的规定，判决：被告解先壮赔偿原告**帅损失5565.32元，原告自负损失12985.75元（赔偿明细附后）。上述给付义务，限被告于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费540元，减半收取计270元，由解先壮负担81元，由**帅负担189元。二审审理过程中，解先壮提供由大连铁路公安处大石桥车站派出所出具的收缴物品清单一份。证明被上诉人盗窃的白煤的重量数量，运输的自行车一辆，证明后续事情都是因为被上诉人在我家盗窃白煤引起的。被上诉人质证，没有意见。本院认为，因被上诉人对此证据无异议，故真实性予以认可。根据当事人的举证、质证及陈述，本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张被上诉人实施盗窃违法行为，自己将其扭送公安机关行为正当，扭送时并未对被上诉人实施人身损害的上诉理由，首先上诉人发现违法行为，进行制止并将其扭送公安机关的行为应予肯定，但上诉人在扭送过程中用右小臂怼被上诉人，造成被上诉人头部、眼睛受伤，行为存在过当的事实业经沈阳铁路公安局大连公安处予以查实，并作出了【沈铁连公（治）行罚决字（2018）747号】行政处罚决定,上诉人对此处罚没有提出行政复议或行政诉讼，故上诉人的该项主张本院不予支持。关于上诉人主张被上诉人有挂床现象，住院不足35天，误工时间、护理时间、住院伙食补助费不应按35天计算的主张，因上诉人未提供充分证据加以证明，故该主张本院不予支持。上诉人主张被上诉人的误工费不应按司机工资每天81.37元计算，不应有误工工资的上诉理由，经审查，每天81.37元的计算标准，系按辽宁省2019年度全体居民人均可支配收入标准，并不是司机工资标准，且上诉人住院35天，住院期间确无法获得收入，故该上诉主张本院不予支持。关于交通费不应是300元的上诉理由，因被上诉人在伤情鉴定、治疗期间，必然有交通费的发生，上诉人又未提供相反证据证明，故原审法院酌定赔偿300元并无不当，该上诉请求本院不予支持。综上，解先壮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人解先壮负担。本判决为终审判决。审判长  孟宪云审判员  姚 望审判员  徐 丹二〇二〇年七月二十七日法官助理冯帆书记员苏嘉诺