山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终6784号上诉人（原审被告）：河南省地矿建设工程(集团)有限公司，住所地郑州市。法定代表人：高志俭，董事长。委托诉讼代理人：刘国振，上海兰迪(济南)律师事务所律师。委托诉讼代理人：张红美，上海兰迪(济南)律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏刚强，男，1972年9月19日出生，汉族，住山东省临朐县。委托诉讼代理人：邵涌瑞，山东祥天律师事务所律师。委托诉讼代理人：张媛芬，山东祥天律师事务所律师。上诉人河南省地矿建设工程（集团）有限公司（以下简称河南地矿公司）因与被上诉人夏刚强劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初7561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河南地矿公司上诉请求：1.撤销原审判决第二项，依法改判或发回重审；2.诉讼费用由夏刚强承担。事实和理由：一审法院（2019）鲁0102民初7561号判决是错误的，缺乏事实和法律依据。1.河南地矿公司与夏刚强并非2013年4月8日建立劳动关系，河南地矿公司为夏刚强缴纳社保的时间为2015年，夏刚强在济南办公室工作的时间为2015年。2.河南地矿公司发放工资均是通过银行转账，从未以现金的形式发放过工资。秦好朝并非河南地矿公司公司法人或人力及财务主管，无权代表公司向夏刚强发放工资，现金部分工资并非河南地矿公司发放，系秦好朝个人行为。夏刚强提供的现金工资表仅有秦好朝的签字，无河南地矿公司公章，且是复印件，不能证明河南地矿公司以现金形式向夏刚强发放工资。一审法院依据该证据认定河南地矿公司向夏刚强以现金形式发放部分工资，实属错误。3.夏刚强的月工资数额应当以银行流水为准。夏刚强2017年6月至2018年5月，12个月工资分别为3817.3、3776.53、3776.53、3776.53、3776.53、3776.53、3776.53、3776.53、3776.53、2135.08、2135.08、3882.42，12个月工资总额为42,182.12元，12个月平均工资为3515.18元。若河南地矿公司应向夏刚强补偿或赔偿，应以3515.18元为基数计算补偿或赔偿金额。综上所述，一审法院认定河南地矿公司与夏刚强2013年4月8日建立劳动关系，认定河南地矿公司向夏刚强发放部分现金工资，并依此计算赔偿金是错误的，缺乏事实和法律依据。夏刚强辩称，一审法院事实认定清楚、适用法律正确，请求依法驳回河南地矿公司的诉讼请求。一、对于入职时间，夏刚强一审中提交了入职报告单予以证实，报告单上有秦好朝签字，能够证明夏刚强于2013年4月8日入职，对于河南地矿公司主张的以缴纳社保时间认定缺乏事实和法律依据。二、对于夏刚强的工资计算标准。一审中，夏刚强提交了银行流水、现金工资发放表以及录音材料来佐证工资发放情况，能够证实工资分两部分，河南地矿公司不认可现金部分是刻意损害劳动者的合法权益。夏刚强向一审法院起诉请求：1.判令河南地矿公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额104666.98元；2.判令河南地矿公司支付单方解除劳动关系经济赔偿金104666.98元；3.判令河南地矿公司支付代通知金9515.18元；4.诉讼费用由河南地矿公司承担。一审法院认定事实：夏刚强于2013年4月8日到河南地矿公司济南办事处工作，双方未签订书面劳动合同，河南地矿公司自2015年4月1日起为夏刚强缴纳养老保险至2018年6月，之后通知夏刚强不用再到公司上班了。河南地矿公司通过银行转账及现金发放两种方式向夏刚强发放工资，夏刚强提交的中国民生银行个人账户对账单显示，河南地矿公司自2015年1月28日起通过银行转账向夏刚强发放工资至2018年5月31日。双方均认可于2018年5月底解除劳动关系。夏刚强离职前十二个月平均工资为9515.18元/月。2019年5月22日，夏刚强以河南地矿公司为被申请人，向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认夏刚强与河南地矿公司于2018年6月1日解除劳动关系；2.裁决河南地矿公司支付2013年5月8日至2014年4月8日未签订书面劳动合同双倍工资差额共计104666.98元；3.裁决河南地矿公司支付单方解除劳动关系经济赔偿金104666.98元；4.裁决河南地矿公司支付代通知金9515.18元。该委作出济历下劳人仲案〔2019〕第684号裁决书，裁决：1.双方劳动关系已解除，河南地矿公司支付夏刚强解除劳动关系赔偿金101735.37元；2.驳回夏刚强的其他仲裁请求。双方均不服该裁决，于法定时限内诉至一审法院。一审法院认为，2013年4月8日，夏刚强入职河南地矿公司济南办事处工作，双方形成劳动关系。因双方均认可于2018年5月底解除劳动关系，故夏刚强与河南地矿公司自2013年4月8日至2018年5月31日存在劳动关系，一审法院予以确认。关于双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁时效的期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。夏刚强于2013年4月8日与河南地矿公司建立劳动关系，其于2019年5月22日裁申请仲裁，明显超过仲裁时效，故其要求支付未签劳动合同双倍工资差额的诉讼请求一审法院不予支持。关于赔偿金。河南地矿公司口头通知夏刚强解除劳动关系，但未提供证据证明其符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，亦未提供证据证明双方协商一致解除劳动合同。故一审法院认定河南地矿公司系违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，河南地矿公司应当支付夏刚强违法解除劳动关系赔偿金9515.18元×5.5×2=104666.98元。关于代通知金。因夏刚强未提供证据证明河南地矿公司解除劳动关系的情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，故对该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认夏刚强与河南省地矿建设工程（集团）有限公司2018年6月1日解除劳动关系；二、河南省地矿建设工程（集团）有限公司于判决生效之日起10日内支付夏刚强违法解除劳动关系赔偿金104666.98元；三、驳回夏刚强其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河南省地矿建设工程（集团）有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为是否构成违法解除和违法解除劳动关系经济赔偿金的确定问题。关于劳动关系解除原因，河南地矿公司主张夏刚强系自动离职，但其并未提交证据予以证明，本院不予采纳。同时，河南地矿公司也未提供证据证明其符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，亦未提供证据证明双方协商一致解除劳动合同。故一审法院认定河南地矿公司系违法解除劳动合同正确，本院予以确认。关于违法解除劳动合同经济赔偿金数额的确定，涉及到工作年限和工资标准。一审中夏刚强提交秦好朝签字的入职报到单，其中载明了夏刚强的入职时间为2013年4月8日，且河南地矿公司也认可秦好朝是其公司工作人员。在河南地矿公司未提交夏刚强的招用记录等相关证据的情况下，仅以社保缴纳记录来推翻有其工作人员签字确认的入职报到单，本院不予认可。一审法院认定的入职时间正确，本院予以确认。关于工资标准，夏刚强主张其工资由银行转账和现金发放两部分组成，河南地矿公司对现金发放不认可，夏刚强一审中提交了现金工资发放表，其中有劳动者的签字及河南地矿公司工作人员秦好朝的签字。一审判决认定夏刚强的工资由银行转账和现金发放两部分组成并无不当。综上所述，河南省地矿建设工程（集团）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南省地矿建设工程（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 梅审判员 许海涛审判员 李逢春二〇二〇年七月二十一日书记员 郭凯旋