广西壮族自治区贺州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂11民终835号 上诉人（原审被告）：广西大众房地产开发有限公司。住所地：南宁市青秀区民族大道143号德瑞花园6号楼1913号，文书送达地址确认为：贺州市八步区太白社区凤凰巷68-1号。 法定代表人：朱江，总经理。 共同委托诉讼代理人：欧莹，公司员工。 上诉人（原审被告）：广西惠农融资性担保有限公司。住所地：贺州市八步区太白社区凤凰巷68-1号。 法定代表人：唐金姑，总经理。 二上诉人共同委托诉讼代理人：谢斌，广西卓秀律师事务所律师。 二上诉人共同委托诉讼代理人：黄世欢，广西卓秀律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：贺州市佳成房产交易有限责任公司。住所地：贺州市八步区新凤街18-1号。 法定代表人：黄媛，总经理。 委托诉讼代理人：卢文德，广西佰纳律师事务所律师。 上诉人广西惠农融资性担保有限公司（以下简称惠农公司）、广西大众房地产开发有限公司（以下简称大众公司）因与被上诉人贺州市佳成房产交易有限责任公司（以下简称佳成公司）合同纠纷一案，不服贺州市八步区人民法院（2020）桂1102民初405号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大众公司、惠农公司上诉请求：一、请求撤销贺州市八步区人民法院做出的（2020)桂1102民初405号民事判决，并在查清事实的基础上改判上诉人无须向被上诉人退还保证金259.8309万元和支付资金占用利息。二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。 事实和理由：一、一审判决未查清案件主要事实，导致认定事实错误。首先，一审判决未查清被上诉人有代为收取上诉人房款、定金和租金的事实。依据双方签订的《房地产代理销售合同》和《房地产租售代理合同》，被上诉人为上诉人代为销售房屋、租售房屋，并有权利代上诉人收取房款、定金和租金。因此，在被上诉人为上诉人代为销售房屋和租售房屋之时，有大量属于上诉人的房款、定金和租金都由被上诉人代为上诉人收取并持有而未向上诉人转交。其次，一审判决未查清本案上诉人因何原因终止与被上诉人的合作。上诉人与被上诉人的合作，涉及金额也较为巨大，在签订合同之后，双方合作也较为顺利。依据常理上诉人是不会轻易终止双方合作。双方合作终止的原因系因为委托的代理业务事项与国家保障性住房的有关政策不符才导致终止，并非系上诉人单方面的主观原因终止。因此，在双方终止时，基于签订的合同和双方的具体合作事宜，双方是并未完完全全已将所有的账对清楚，当时的对账，只是对保证金的对账，其他的未涉及。再次，一审判决未查清上诉人是否以被上诉人代为收取的房款、定金和租金抵销上诉人应退还保证金的事实。2014年5月19日，上诉人与被上诉人终止合作后，只过了短短十五天的时间被上诉人便将自己制作的《对账函》给上诉人核对,该对账函涉及的对账只是保证金的对账，并未涉及其他。在资金数额不小的情况下，上诉人为何在被上诉人提交《对账函》给上诉人当日便迅速出具《还款计划书》？因上诉人和被上诉人都清楚，被上诉人确有代为收取了上诉人大量的房款、定金和租金，并且未向上诉人返还。双方约定具体对账清晰后再以被上诉人收取的房款、定金和租金抵销上诉人应退还给被上诉人的租金。二、上诉人以转账支付和抵销房款等形式，确已归还全部保证金给被上诉人，一审判决在上诉人客观上暂时无法提供证据证实的情况下，仅依据被上诉人提交的证据而认定上诉人未退还完保证金，系认定事实错误。在一审时，上诉人在庭审中明确地辩称已将销售代理保证金全部退还给了被上诉人，但因为公司财务原始材料遗失，并且新财务刚接手，此外涉案的楼盘未交付使用，因此现阶段无法提供相应证据。上诉人无法提供相应的证据并非是上诉人主观上不提供，是确实因客观原因暂时无法提供。本案客观事实是上诉人以转账支付和抵销房款等形式，确已归还全部保证金给被上诉人，只是由于客观原因（公司原法定代表人、董事长王扬因违法行为而被判处刑罚，购房户对此意见较大，不愿提供交款的原始凭证，由此导致无法交房而使得上诉人暂时无法提供相应证据）暂时无法提供证据证实。然而，一审判决未考虑上诉人这一特殊情况，在未查清主要的关键事实情况下，适用简易程序审理本案，并在简单审核确认被上诉人证据的基础上，径行作出判决。三、一审判决未查清主要事实，导致认定事实错误，判决错误。《民事诉讼法》第七条规定：人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳。法院判决依据是要查清事实，证据确实充分。然而一审时并未查清本案的关键事实。本案的关键事实是上诉人已将被上诉人代为收取的房款、定金和租金抵销了上诉人应退还的保证金。但在一审审理时，未对以上关键事实予以查清。并且上诉人客观上暂时不能提供的证据所要证实的事实，是本案关键，没有该证据，本案事实是无法查清楚的。但一审法院却未采取如中止审理或延长审限等措施，在被上诉人提交的证据不够确实充分的情况下，在适用简易程序的审理程序下，过于草率而做出了错误判决。综上所述，请二审法院在查清事实的基础上依法改判上诉人无须向被上诉人退还保证金259.8309万元和支付资金占用利息。 佳成公司辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不成立。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 佳成公司向一审法院起诉请求：二被告共同退还原告销售代理保证金309.8309万元，并支付资金占用利息（以309.8309万元为基数，从2014年8月1日起按年利率6%计至退还保证金之日止）。 一审法院认定事实：对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审认定如下：1.原告提交的《还款计划书》，能够证实原告与二被告于2014年6月4日进行对账结算，确认二被告应退还给原告代理保证金459.8309万元的事实，对此予以采信。2.被告提交的费用报账单、银行回单、转账凭条，能够相互佐证证实二被告已归还原告销售保证金200万元的事实，对此予以确认。3.被告提交的佳成房地产（黄媛）存入大众楼盘销售保证金对账单，为被告单方面制作，被告方又无其他相关证据予以证明，不予采信。 一审法院认为，原告依照与被告的两份合同约定将相应的保证金打入被告账户，后因双方终止合作，二被告出具《还款计划书》，该还款计划书对还款期限、金额、方式进行了明确的约定，且加盖了公司的公章，双方当事人应依《还款计划书》的约定履行义务。二被告应按约退还原告保证金459.8309万元。关于已退还的保证金具体数额问题，原告认可被告于2014年8月1日退还了100万元，但对被告抗辩的2014年7月1日退还50万元、7月2日退还50万元不予认可，原告认为这两笔款项实际是同一笔款项即50万元。被告辩称该两笔款项共计100万元，并提交了相关证据相互佐证，原告未为其反驳提交证据予以证明这两笔为同一笔还款，故对被告关于其已于2014年7月1日、7月2日共计退还原告100万元的抗辩，本院予以采信。被告辩称保证金已全额退还原告，二被告不拖欠原告保证金，其无充分证据予以证明，不予采信。因此，原告要求二被告退还保证金的主张，予以支持。确认二被告共计已退还原告保证金200万元，尚未退还保证金数额为259.8309万元。因二被告未按约退还保证金，给原告造成了利息损失，原告主张被告支付资金占用期间的利息，予以支持，该利息应自2014年8月2日起按年利率6%计算。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：被告大众公司、惠农公司应退还原告佳成公司保证金259.8309万元并支付资金占用利息（利息计算：从2014年8月2日起按年利率6%计至还清之日止）。一审案件受理费43586元，减半收取21793元（原告已预交），由原告负担3487元，被告负担18306元。 二审中，当事人围绕诉讼主张向本院提交了证据，本院依法组织双方当事人进行了质证。综合诉辩双方的意见及全案证据，一审认定事实清楚，本院予以确认。 本案双方当事人的争议焦点是：上诉人是否应当向被上诉人退还履约保证金259.8309万元及资金占用费。 本院认为，本案中，被上诉人提交的《还款计划书》，能够证实被上诉人与二上诉人于2014年6月4日进行对账结算，确认二上诉人应退还给被上诉人代理保证金459.8309万元的事实。该《还款计划书》是双方的真实意思表示，合法有效，对当事人具有法律约束力，双方应当全面履行合同约定的义务。《还款计划书》之后，上诉人于2014年8月1日退还了100万元，2014年7月1日退还50万元、7月2日退还50万元，合计200万元，被上诉人有异议，但没有提出上诉，本院不予审查。故原审认定上诉人应当向被上诉人退还履约保证金259.8309万元及资金占用费，事实依据充分，适用法律准确，本院予以维持。至于上诉人主张被上诉人尚有代上诉人收取的房款、定金等费用，应予以冲销，但被上诉人否认有此代收款，而上诉人并没有提交相关证据证实。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，上诉人应当承担自己举证不能的后果，故本院对上诉人关于被上诉人尚有代上诉人收取的房款、定金等费用，应予以冲销的主张不予支持。如上诉人以后另有证据，可另行主张权利。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，本院予以驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费27586元，由广西大众房地产开发有限公司、广西惠农融资性担保有限公司负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长 李宏维 审 判 员 陈立峰 审 判 员 黄义奎 二〇二〇年七月六日 法官助理 贺昌盛 书 记 员 刘晓玲