陕 西 省 周 至 县 人 民 法 院民 事 判 决 书（2020）陕0124民初1377号原告：西安茂源建设项目投资有限公司，住所：周至县。法定代表人：郭广民，系该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：朱联，男，1972年12月17日出生，汉族，住西安市周至县，系该公司副总经理。委托诉讼代理人：汤智瑜，陕西博义律师事务所律师。被告：张开喜，男，1966年12月1日出生，汉族，住周至县。被告：陕西中冠农业发展有限公司。住所地：周至县。法定代表人：雷晓辉，系该公司总经理。原告西安茂源建设项目投资有限公司（简称茂源公司）诉被告张开喜、陕西中冠农业发展有限公司（简称中冠公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月15日立案后，依法适用普通程序，由本院审判员李阳独任审判，公开开庭进行了审理。原告茂源公司的委托代理人朱联、汤智瑜，被告张开喜，被告中冠公司的法定代表人雷晓辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告茂源公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告共同偿还原告现金5350000元，并承担借款之日至还款之日利息（年利率5%）；2、判令被告支付逾期违约金（按拖欠金额万分之三/每日计）；3、依法判决被告用质押合同约定的方式偿还债务或以转让股权的方式让原告优先受偿；4、本案诉讼费、律师费等费用由被告承担。事实与理由：2018年12月24日，被告因其公司生产经营需要，与原告公司签订借款合同，合同约定：借款本金5350000元，借款期限12个月（自2018年12月24日2019年12月23日），年利率5%，如未按期还本清息，每逾期一日，按欠款金额每日万分之三加收违约金，并承担实现债权的律师费、诉讼费、差旅费等。为担保债权，被告张开喜以其在中冠公司的股权作为质押，并且在周至县市场监督管理局办理了质押登记。合同到期后，被告仅偿还了107849.32元的利息，原告多次讨要上述借款，被告以种种理由推脱，至今未归还借款本息。为了维护原告的合法权益不受损害，原告特将被告诉至法院，请求支持原告如上诉讼请求。并称，原、被告之间签订借款合同是双方真实意思的表示，双方都是承担责任的主体。原告全部履行了合同义务，被告也接收了以上借款，并归还了借款利息107849.32元，说明被告对还款义务是认可的，在法庭上被告说这笔钱已经还给原告，被告的说法违反了自己的行为和实际的情况，人民法院应该不予采纳。原告主张的本金以及利息和逾期还款的违约金都在法律允许的范围内。至于被告谈到的与本案无关的股权转让问题原告已将部分事实在法庭上进行了阐明。被告张开喜辩称，我们借茂源公司的钱是用于生产经营和发展，这个钱不是我用了，是茂源公司将钱打给我后，一个小时之后我又将钱转给茂源公司了，我个人并没有用这个钱。我借到茂源公司5350000元之后我还借高利贷给茂源公司还了10余万。这个钱不是用于我私人是用于公司我没有能力偿还，因中冠公司我还在村上借100万余元的高利贷。质押登记属实，质押登记的时候我还去了。被告中冠公司辩称，风险共担，共同退进。中冠没有钱还，个人借款个人承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年12月24日，甲方（出借人）茂源公司与乙方（借款人）张开喜签订了《借款合同》，合同的主要内容为：一、借款用途 用于乙方所在标的公司的生产经营。二、借款金额 乙方向甲方借款金额（大写）人民币伍佰叁拾伍万元整（小写）5350000元。乙方指定的收款账户为：开户银行 中国工商银行周至县支行 账户名称 张开喜 账户 XXXXXXXXXXXXXXX2035。三、借款期限 借款期限壹年，自2018年12月24日起（以甲方实际出借款项之日起算，乙方应另行出具收条）至2019年12月23日止，逾期未还款的，按本合同第八条处理。四、借款利息 自借款到账之日起，按实际到账金额计算利息，年利率为5%，利息按月结算，付息日为次月1日。五、还款方式 乙方应按照协议规定时间主动偿还甲方的欠款和利息。六、权利和义务。七、保证条款。1、乙方自愿用自身持有的中冠公司100%股权及个人的全部资产做还款质押、抵押保证，借款到期不能归还甲方的该笔借款，甲方有权依法接管企业。2、本协议签署后，乙方与甲方签订质押、抵押协议，并依法及时办理相关股权变更登记手续。八、逾期还款付息的处理。乙方如未按期还本付息，除应承担甲方实现债权之费用（包括但不限于甲方支出之律师费、诉讼费、差旅费）外，还应按如下方式赔偿甲方之损失：每逾期一日按欠款金额的每日万分之三加收违约金。九、合同争议的解决方式。本合同履行过程中发生的争议，可由任意一方依法向出借方所在地人民法院起诉。2018年12月24日，原告茂源公司以银行转账的形式向被告张开喜在工行的账号为XXXXXXXXXXXXXXX2035的银行账户支付了5350000元。当日，张开喜向原告茂源公司出具了借条：“借条 今借到西安茂源建设项目投资有限公司借款人民币伍佰叁拾伍万元整（￥5350000元），期限为壹年整，年利率为5%。借款人：张开喜，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX，2018.12.24。”2018年12月24日，被告张开喜作为质押人（借款人），原告茂源公司作为质权人（出借人）签订了《股权质押合同》。合同的主要内容为：本质押合同是无条件不可撤销的，是上述借款合同不可分割的组成部分。一、质物。1、质物是质押人（即上述合同中借款人）拥有中冠公司的全部股权。2、质押股权金额为1329万元。三、质押人对贷款人采取各项处理质物措施，包括：a.从质押人保管账户及存款账户主动扣取款项。b.宣布拥有该质押股权，在法律上取代质押人在中冠公司的股东地位。c.依法转让、出售、拍卖或采取其他手段处置该质押股权，质押人均无条件放弃抗辩权。四、有效期。1、本质押合同在质押人有效签章并置备于中冠公司股东名册后生效。2、本质押合同将持续有效，直至本质押项下贷款本息及费用全部清偿后失效。2019年11月30日，原告茂源公司与被告张开喜共同进行了质押登记，周至县市场监督管理局作出了（西工商周至）股质登记设字（2019）第0000019号股权出质设立登记通知书：茂源公司：根据申请，我局于2019年11月30日办理股权出质登记手续，质权自登记之日起设立。质权登记编号：XXXXXXXXXXXXX0019，出质股权所在公司：中冠公司，出质股权数额：1329（万元/万股），出质人：张开喜，质权人：茂源公司。2019年1月7日，被告张开喜通过中冠公司的账户向原告茂源公司还款5130.14元。2019年4月9日，被告张开喜通过中冠公司的账户向原告茂源公司还款22719.18元。2019年7月12日，被告张开喜向原告茂源公司还款现金30000元。2019年8月18日，被告张开喜向原告茂源公司还款现金50000元。上述共计还款107849.32元，剩余本金及利息未付。2019年12月24日，原告茂源公司向被告张开喜发出了《债务本金、利息、违约金催收通知书》，要求归还剩余本金及利息。当日，被告张开喜在催收通知书上签字确认。2020年3月31日，原告茂源公司向被告张开喜发出了《债务逾期催收通知书》，要求归还剩余本金及利息，并告知将依法向被告张开喜追偿债务。当日，被告张开喜在催收通知书上签字确认。另查明，2018年12月24日，原告茂源公司作为甲方（转让方）与被告张开喜作为乙方（受让方）签订了《中冠公司股权转让协议》，约定茂源公司将持有的10.6%的中冠公司的股权以535万元的价格转让给张开喜，张开喜在壹个工作日内向茂源公司支付转让款。当日，张开喜通过转账向茂源公司支付了535万元，转账摘要注明：收购茂源股权款。本院认为，本案存在以下争议焦点：一、原、被告双方的债权债务关系是否成立。首先，借款合同为实践性合同，既要有双方借款的合意，又要有实际交付借款的事实，并以借款交付作为合同的生效要件。本案中，原告茂源公司与被告张开喜签订了《借款合同》，该合同系双方当事人真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。原告茂源公司通过转账的形式向被告张开喜支付了借款5350000元，完成了实际出借的义务，双方的借款关系成立。其次，被告张开喜向原告茂源公司支付了部分利息，原告茂源公司还两次向被告张开喜发出了《催收通知书》，被告张开喜对《催收通知书》签字确认，被告张开喜还和原告茂源公司一同进行了股权质押登记，上述行为表明张开喜认可该笔债权的存在。最后，被告张开喜向茂源公司支付的535万元的摘要已经注明为“收购茂源股权款”，并非归还了涉案的借款，其支付股权收购款与本案的借款关系无关，张开喜认为该笔债权已经消灭的事实不存在。综上，原、被告之间存在合法的债权债务关系，被告张开喜应当按照合同约定向原告茂源公司还款。被告中冠公司不是借款合同的相对人，涉案借款也没有汇入中冠公司的账户，没有证据表明涉案借款是用于中冠公司的生产经营，也没有证据表明涉案借款是被告张开喜接受中冠公司的委托在履行其职务行为，故被告中冠公司不承担还款义务。二、本金、利息以及违约金的认定。1、本金。《合同法解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。借期内被告张开喜已经支付的107849.32元不足以清偿全部债务，应当先用于清偿实现债权的有关费用和利息。同时，被告张开喜在2019年12月24日的《催收通知书》上面签字确认截止2019年12月24日尚欠债务本金为伍佰叁拾伍万元，故现被告张开喜应归还的借款本金为5350000元。2、利息、违约金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，原、被告之间约定了借款的利率为年利率5%，该约定符合规定，本院予以支持。借期内被告张开喜已经支付的107849.32元系2018年12月24日至2019年5月20日的利息，被告张开喜应从2019年5月21日继续支付剩余利息。对于原告茂源公司主张的被告张开喜应当支付逾期违约金为万分之三/每日，该主张系双方当事人之间的约定，折合成年化利率也不超过相关规定，本院予以支持。原告茂源公司主张被告张开喜应当支付律师费，但未提供相应的证据，对此本院不予支持。三、质押权。原告茂源公司与被告张开喜签订的《股权质押合同》合法有效，在办理了股权质押登记之后质权已经合法设立。在被告张开喜未偿还债务的情况下，原告茂源公司主张质权有法律及事实依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六十三条、第七十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：    一、限被告张开喜于本判决生效之日起三十日内归还原告西安茂源建设项目投资有限公司借款本金5350000元及利息（利息以5350000元为基数按照年利率5%自2019年5月21日起计算至实际履行之日止）。二、限被告张开喜于本判决生效之日起三十日内支付原告西安茂源建设项目投资有限公司逾期违约金（逾期违约金以5350000元为基数按照万分之三/日自2019年12月24日起计算至实际履行之日止）。三、原告西安茂源建设项目投资有限公司就上述第一、二项及本案被告张开喜应承担的诉讼费用，对被告张开喜质押的陕西中冠农业发展有限公司的1329万元股权的折价或者以拍卖、变卖的价款，享有优先受偿权。四、驳回原告西安茂源建设项目投资有限公司的其余诉讼请求。如未在指定的期间内履行支付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                         案件受理费49250元（原告已预交），由被告张开喜承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 员  李  阳 二〇二〇年六月三十日  书 记 员  田怡楠 1