吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）吉24刑终96号上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）苑某，住敦化市。上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）张某，住吉林省敦化市。诉讼代理人王某（上诉人苑某、张某二人的诉讼代理人），个体工商户，住敦化市。原审被告人姜某，出生于吉林省敦化市，住敦化市。经本院决定，于2019年12月13日被逮捕。现羁押于敦化市看守所。吉林省敦化市人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人苑某、张某指控原审被告人姜某犯侵占罪一案，于2020年4月3日作出(2019)吉2403刑初567号刑事附带民事判决。宣判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人苑某、张某不服判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审阅卷宗材料，听取诉讼代理人意见后，认为本案事实清楚，决定书面审理。现已审理终结。原判认定，2019年3月17日被告人姜某到敦化市花果山大卖场站前店任收银员，2019年7月24日因工作调整转至敦化市花果山大卖场店任收银员。在其任职期间姜某多次将卖场收银所得钱款采用不入账或退单的方式予以截留，下班后将非法所得现金给付其他超市、饭店等营业场所，超市、饭店的经营者再通过微信程序转账至姜某微信账号内。经核实，姜某OPPO手机内登陆过两个微信账号，分别为dx5354520111111、×××，两个微信账号从2019年3月至2019年12月期间，共收入105868.14元。姜某在2019年3月、4月期间每月工资为2100元，后期每月为2400元，故扣除其本人正常收入21000元，其不明收入为84868.14元。姜某将其非法占有的钱款多用于打赏网络平台主播及日常生活支出等。自诉人张某、苑某为证明自己的主张提供的证据如下：1.花果山大卖场车站店、花果山大卖场店（鸿临园）盘点表。证明自诉人组织工作人员对两个店从2019年3月至12月期间货物进行盘点，在姜某任职期间这两个店货物未入账数额为1252865.61元。2.姜某在公安机关的询问笔录及视频光盘。证明2019年12月13日被告人姜某在公安机关认可在自诉人经营的店里侵占货款30-40万元。视频光盘可以证实自诉人自认侵占货款为35万元。3.王某在公安机关的询问笔录。证明自诉人在公安机关报案其货款丢失数额是60万。4.被告人姜某自诉材料。证明姜某本人在其姐姐及父亲都在场的情况下出具了其侵占卖场店内货款61万元的材料。被告人姜某为证明自己的抗辩主张而提供的证据为oppo手机一部。以上证据经当庭举证、质证，综合认证如下：自诉人提供的证据1，无法体现盘点时间范围且无法核实其真实性，不予采信。证据2、3、4，均是被告人姜某的供述及被害人的陈述内容，结合本案其他证据综合认定。被告人姜某提供的手机，对其手机内登陆的两个微信账号进行统计，从2019年3月至2019年12月13日为止，收入为105868.14元，此数据经自诉人及被告人予以确认。原判认为，侵占罪是指行为人以非法占有为目的，将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不归还的行为。被告人姜某在花果山卖场任收银员期间以非法占有为目的，多次将其收银所得钱款据为己有，被发现后因其占有钱款已被挥霍，无法返还，其行为构成侵占罪，自诉人指控的罪名成立，应依法予以惩处。姜某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。关于自诉人主张姜某返还侵占钱款125万余元的请求。经查，姜某将其截留货款多用于打赏陌陌平台的主播，此种打赏方式多用于微信、支付宝等电子转账等方式，对姜某使用的手机内微信、支付宝等各类账户进行筛查后发现，其微信账户内有大量不明收入，经统计其两个微信账户收入为105868.14元，扣除其数月工资21000元，其不明收入为84868.14元，姜某庭审中亦供述其不明收入均为其在任职收银员期间截留的货款，故认定其侵占数额为84868.14元，姜某应返还张某、苑某84868.14元，二自诉人依据姜某任职期间盘点丢失货物为依据主张姜某侵占数额为125万余元的请求，未提供确实充分的证据予以证实，不予采纳。关于自诉人的诉讼代理人主张姜某使用的微信账户×××有个别月份无任何记录，与常理不符并申请法院调取其微信收入原始记录的主张。经查，本案为自诉案件，应由自诉人负举证义务，且自诉人并未提供证据证实姜某存在删除相关记录的行为，仅以个别月份无使用记录认为与常理不符为由申请法院调取其微信原始记录，此主张无事实及法律依据，不予采纳。关于辩护人提出姜某无前科劣迹，庭审中认罪态度较好，且具有坦白情节，可从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百七十六条的规定，判决：一、被告人姜某犯侵占罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。二、被告人姜某于本判决生效后立即赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人张某、苑某人民币84868.14元。三、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人张某、苑某的其他诉讼请求。如果被告人姜某未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上诉人苑某、张某上诉，其二人的诉讼代理人**提出，原审法院判处被告人姜某有期徒刑二年，量刑畸轻，请求改判为二年以上五年以下有期徒刑。上诉人的损失是经过认真盘点后的亏损，一审法院不予认定，明显错误，请求二审法院判令被告人赔偿上诉人各项损失1252865.61元，且被告人自认35万元是其侵占款，应予认定。被告人供述还有两个微信号支出，一审并未查明，属于事实不清，上诉人申请一审法院调取被告人于2019年5、6、7三个月的微信支出，但未予支持，与法相悖。请求二审法院撤销原判，予以改判。本院审理查明的事实与原审认定的事实一致，原判决据以定案的各项证据均经原审人民法院庭审举证、质证、本院确认具有证明效力。本院认为，原审被告人姜某在花果山卖场任收银员期间以非法占有为目的，多次将其收银所得钱款据为己有，被发现后因其占有钱款已被挥霍，无法返还，其行为构成侵占罪。姜某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。关于上诉人苑某、张某及其诉讼代理人提出的上诉人的损失是经过认真盘点后的亏损，一审法院不予认定，明显错误，请求二审法院判令原审被告人姜某返还1252865.61元，且被告人自认35万元是其侵占款，应予认定的上诉理由及代理意见。经查，原判根据姜某使用的手机内微信、支付宝等各类账户进行筛查后，统计其微信账户内的不明收入为105868.14元，扣除其数月工资21000元，认定其不明收入为84868.14元，且姜某一审庭审中供述其不明收入均为其在任职收银员期间截留的货款，原审法院由此认定其侵占数额为84868.14元并无不当，二上诉人请求判令原审被告人姜某返还1252865.61元，且被告人自认35万元是其侵占款，应予认定的上诉理由及代理意见，未提供确实充分的相关证据予以证实，且在刑事案件中即使是被告人自认，亦应由相关证据予以证明，因此，该上诉理由及辩护意见无事实和法律依据，不能成立，不予采信。关于上诉人苑某、张某及其诉讼代理人提出的原审被告人姜某供述还有两个微信号支出，一审并未查明，属于事实不清，上诉人申请一审法院调取被告人于2019年5、6、7三个月的微信支出，但未予支持，与法相悖的上诉理由及代理意见，经查，自诉案件应由自诉人负举证责任，该上诉理由及代理意见无法律依据，不能成立，不予采信。关于上诉人苑某、张某及其诉讼代理人提出的原审法院判处被告人姜某有期徒刑二年，量刑畸轻，请求改判为二年以上五年以下有期徒刑的上诉理由及代理意见，经查，原审法院根据原审被告人姜某的犯罪事实及情节所作出的量刑并无不当，该上诉理由及代理意见无法律依据，不能成立，不予采信。综上，上诉人苑某、张某的上诉理由及诉讼代理人的代理意见均不能成立，不予采信。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  金尚杰审判员  朴龙俊审判员  史 磊二〇二〇年七月二十八日书记员  郑翔铭