山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7129号 上诉人（原审被告）：孟德建，男，1981年3月26日出生，汉族，户籍地山东省无棣县，住青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：郭庆云（孟德建配偶），住青岛市李沧区。 被上诉人（原审原告）：韩秀娥，女，1967年2月9日出生，汉族，户籍地山东省无棣县，住青岛市李沧区。 委托诉讼代理人：杨明秋，山东世誉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：向燕，山东世誉律师事务所律师。 上诉人孟德建因与被上诉人韩秀娥生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2019）鲁0213民初4362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 孟德建上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人赔偿被上诉人18541.89元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定被上诉人误工费过高。被上诉人与其丈夫共同经营一个摊位，被上诉人家的摊位并未停止经营，并未造成如此之高的误工损失。一审判决认定双方承担责任比例不当，上诉人承担比例过高。被上诉人首先殴打上诉人妻子，在上诉人找其理论时，又辱骂上诉人，导致矛盾进一步升级，被上诉人应负主要责任，至少也应承担同等责任。 韩秀娥辩称，一审法院认定事实清楚，法律适用正确，依法应驳回上诉人的上诉，维持原判。 韩秀娥向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费22723.78元、交通费200元、住院伙食补助费1700元、营养费1000元、误工费16815.70元、护理费5605.23元、后续治疗费8000元，鉴定费1560元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告均系李沧区李村大集调料区经营户，摊位相邻。2017年12月19日，双方因争抢生意发生争执，被告掰伤原告右手中指，导致原告右手中指骨折及手挫伤，经鉴定构成轻伤二级，被告因该故意伤害行为，被判处有期徒刑。原告为治伤住院治疗17天。 一审法院认定事实：韩秀娥与孟德建之妻郭庆云系李村大集调料区相邻摊位经营户。2017年12月19日上午，韩秀娥及儿媳冯珊珊与郭庆云因生意纠纷发生口角，后韩秀娥至郭庆云摊位前向郭庆云吐口水，继而双方发生厮打，致郭庆云受伤。青岛市公安局李沧分局浮山路派出所对韩秀娥及冯珊珊作出行政处罚决定。当日16时40分，孟德建得知妻子被打伤，遂至韩秀娥摊位处理论，后二人发生争吵，孟德建进入韩秀娥摊位前被在场老乡拉开。但韩秀娥继续辱骂孟德建，孟德建进入韩秀娥摊位与其理论，二人继而厮打起来，致原告之右手中指近节指骨粉碎性骨折，其损伤构成轻伤二级。2019年4月9日，法院以故意伤害罪判处孟德建有期徒刑一年一个月。事发后，原告因头及右手外伤至青岛市第八人民医院就诊，经X线检查诊断为：右手中指近节骨骨折，并于2017年12月19日住院治疗17天至2018年1月5日，入院诊断：指骨骨折；手挫伤。原告于2017年12月22日在臂丛麻醉下行右中指骨折切开复位内固定。出院医嘱：1.注意休息，患肢暂勿持重；2.保持伤处清洁干燥，定期换药；3.定期复查，不适随诊。庭审中，原告申请对其误工期限、护理期限及后续治疗费进行司法鉴定。青岛青大司法鉴定所接受法院委托出具鉴定意见（2019年8月6日）：一、被鉴定人韩秀娥误工期限建议为90天，护理期限建议为30天；二、被鉴定人韩秀娥后续治疗费建议为人民币6000元-8000元。庭审中，原告针对各项诉讼请求进行举证，被告进行了质证：1.医疗费22723.78元：提交青岛市第八人民医院门诊病历1份、X线检查报告单1张、住院病案1宗、医疗费发票1张、费用明细清单1份。2.住院伙食补助费1700元：原告住院17天，100元/天。3.鉴定费1560元：提交鉴定费发票一张。被告对上述三项请求无异议。4.误工费16815.7元：提交营业执照1份、证明2份、租赁协议3份、户口簿1份、结婚证1份、照片2份，证实原告丈夫有自己的公司进行经营，虽调料摊位以其丈夫名义承租，但原告是实际经营者。原告儿子儿媳有独立承租的摊位经营，并非与原告共同经营同一摊位，所以原告自2016年6月起在李村大集经营调料摊位，因受伤影响工作，鉴定意见误工期限为90天，主张按照2018年青岛市在岗职工年平均工资68791元/年计算。被告对营业执照、户口簿的真实性无异议，但与本案无关；对于证明的真实性无法确认，而且此证明未配合相关的营业执照登记，租赁合同等证据相互作证；对房屋租赁协议的真实性不予认可且与本案无关；对照片两张的真实性无法确认不排除摆拍；对于租赁协议书的真实性无法确认，而且此协议书为杨希成签署，所以经营者为杨希成，与原告无关；对杨明涛的租赁协议书的真实性无法确认且与本案无关；对杨明涛的证明照片真实性无法确认且与本案无关；对结婚证的真实性无异议但与本案无关。原告于李沧区从事非农业生产，且为一家人共同经营摊位，其受伤并不影响摊位的正常经营，未导致收入的减少。即使支持其误工费，也应按照青岛市最低工资标准计算。5.护理费5605.23元：鉴定意见护理期限为30天，主张按照2018年青岛市在岗职工年平均工资68791元/年计算。被告对护理期限无异议，但认为护理费过高。原告未举证证明其实际产生的护理费数额，应按照青岛市农村居民消费性支出与可支配收入之和的60%计算。6.后续治疗费8000元：原告受伤后未进行取出钢板的二次手术，根据鉴定意见后续治疗费为6000-8000元，原告主张8000元。被告主张应以实际产生数额为准，且原告主张过高。7.交通费200元：提交出租车票5张，证明家属为照顾原告住院期间支出了交通费。被告对证据真实性无异议，但认为数额过高，请法院依法调整。8.营养费1000元：无证据提交，请求法院酌情处理。被告异议称，原告无加强营养的医嘱，且住院伙食补助费每天100元已包含相关内容，故不应支持。 一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中，孟德建之妻郭庆云与韩秀娥因生意纠纷发生口角，期间，韩秀娥至郭庆云摊位前与郭庆云争执并向郭庆云吐口水，致使郭庆云走出摊位与其争执，继而郭庆云与韩秀娥、冯珊珊发生厮打，致郭庆云受伤，韩秀娥、冯珊珊因此受到行政处罚，这是本次纠纷发生的原因，韩秀娥具有过错。孟德建因郭庆云被打一事找韩秀娥理论，双方发生口角，孟德建欲进入韩秀娥摊位时被现场人员拉开，韩秀娥继续对孟德建辱骂，孟德建遂将韩秀娥打伤。双方在已有矛盾的情况下，应克制冷静，韩秀娥不应逞一时口舌之快，进一步激化矛盾，孟德建不应因言语不和就动手伤人并致韩秀娥轻伤二级。综合本案的起因、经过及损害后果，以韩秀娥承担40%的民事责任，孟德建承担60%的民事责任为宜。原告主张的医疗费22723.78元、住院伙食补助费1700元、鉴定费1560元，证据确实充分，计算标准符合法律规定，法院予以支持。关于误工费16815.7元，被告在公安机关的讯问笔录中认可原告在李村大集长年在调料区从事经营，与原告提交的证明相印证，故可参照2018年青岛市单位就业人员批发和零售业平均工资54037元/年计算90天为13324元。关于护理费5605.23元，原告未提交护工协议、付款凭证及护理人员收入证明、误工证明等证据，故应按照一般护工标准130元/天计算30天为3900元。关于后续治疗费8000元，结合鉴定意见法院酌情支持7000元。关于交通费200元，根据原告的住院天数及复查的需要，原告的主张较为合理，法院予以支持。关于营养费1000元，原告未提供证据证明该项损失，法院不予支持。综上，原告的合理损失为医疗费22723.78元、住院伙食补助费1700元、鉴定费1560元、误工费13324元、护理费3900元、后续治疗费7000元、交通费200元，共计50407.78元。根据原、被告的过错比例，被告应赔偿原告60%即30244.67元。判决：一、孟德建赔偿韩秀娥各项损失30244.67元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回韩秀娥的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷。二审争议的焦点为应否支持被上诉人的误工费及上诉人承担责任比例是否适当。关于误工费，双方均认可被上诉人经营摊位，经鉴定被上诉人误工时间为90天，一审法院据此参照2018年青岛市单位就业人员批发和零售业平均工资54037元/年计算90天认定被上诉人的误工费为13324元较为合理，上诉人并未提供证据证明被上诉人未因伤造成误工的事实，对其主张不赔偿被上诉人误工费的诉请本院不予支持。关于承担责任比例，一审法院认定被上诉人对本案发生负有过错，充分考虑本案的起因、经过及损害后果，确定被上诉人承担40%的民事责任、上诉人承担60%的民事责任较为合理，本院予以维持。 综上所述，孟德建的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费93元，由上诉人孟德建负担。 本判决为终审判决。 审判长  牛珍平 审判员  杨海东 审判员  鲁 宇 二〇二〇年七月十三日 法官助理 王小梅 书记员贾晓颖