浙江省永嘉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0324民初2483号 原告：浙江佰卓游乐设备有限公司。住所地：永嘉县桥下镇小京岙村。 法定代表人：章海跃。 委托诉讼代理人：冯益舟、陈申福，北京盈科（温州）律师事务所律师。 被告：浙江金丝猴游乐设备有限公司。住所地：永嘉县瓯北街道浦西工业区（永嘉县东方阀门有限公司内）。 法定代表人：徐水芬。 委托诉讼代理人：吴谦，浙江光正大律师事务所律师。 原告浙江佰卓游乐设备有限公司（以下简称佰卓公司）与被告浙江金丝猴游乐设备有限公司（以下简称金丝猴公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年5月22日立案受理，依法适用简易程序，于2020年7月1日公开开庭进行了审理。原告佰卓公司法定代表人章海跃及其委托诉讼代理人冯益舟、陈申福，被告金丝猴公司的委托诉讼代理人吴谦均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告佰卓公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告支付剩余定作款335000元及违约金（自起诉之日起以335000元为基数按0.5%/天计算至履行完毕之日止）；2.本案诉讼费和保全费均由被告负担。在审理过程中，原告变更诉讼请求为：1.判令解除原、被告签订的《三盛国际广场滑梯制作安装工程合同》；2.判令被告赔偿原告经济损失300000元及利息损失（利息损失以300000元为基数自起诉之日按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至支付完毕之日止）；3.本案诉讼费、保全费由被告负担。事实和理由：2019年11月6日，原、被告就扬州三盛国际广场滑梯制作安装项目签订《三盛国际广场滑梯制作安装工程合同》，约定由被告提供滑梯设计图纸，原告按此制作产品。双方约定价款为固定总价包干400000元（不含增值税），原告于2019年12月30日前安装完成调试。被告若未按合同约定付款，每逾期一天按逾期金额的千分之五支付违约金。合同签订后，原告根据被告提供的图纸制作完成了滑梯设备，并于2019年12月23日运输至被告指定地点扬州三盛国际广场内进行安装，但因被告提供的设计图纸未考虑放置滑梯的现场条件，无法安装完成。被告仅于2019年11月6日、11月7日分两次支付预付款共计65000元，剩余定作款经多次催讨，被告一直未予支付。综上所述，原、被告之间建立定作合同关系，原告根据被告提供的设计图纸定作产品，于约定期限制作完成且运送至指定地点，已经完成了合同主要义务。因被告的过错导致本案合同项下的产品无法完成安装，且被告至今未提出任何可行解决方案，双方之间的合同己无实际履行的可能，现要求解除该合同。因原告己按约完成产品的制作，被告拖欠的合同价款系原告的实际损失，故提起本案诉讼。 被告金丝猴公司辩称，一、原告未按合同履行义务，存在先行违约情形。1、原告制作滑梯设备进度迟缓致使发货时间迟延，且原告的供货义务并未履行完毕。合同签订后，原告制作滑梯设备进度迟缓，经被告多次催促，原告仅于2019年12月17日发出部分货物，后又于2019年12月21日声称要发出第二批货物，该批货物被告实际并未收到，原告也未发货。根据双方《滑梯合同》第五条付款方式中的约定，20%到货款的前提是原告将钢结构、滑桶等结构材料到货验收合格后支付。但因工期问题，原告选择分批次发货。在发现设备无法安装时即2019年12月28日，原告的供货义务并未履行完毕，双方约定20%到货款的支付条件并未满足。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定：对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。因此，原告应当提供与本次交易相关的发货凭证、签收凭证、验收凭证等材料证明其已向被告交付了合格的钢结构、滑筒等货物。2、根据双方签订的《三盛国际广场滑梯制作安装工程合同》中第二条合同工期约定，原告应当于2019年12月30日前将涉案设施安装完成并调试合格最后交付商管公司。2019年12月28日，因原告生产进度缓慢、发货拖延等问题，设备主体工程未安装完毕，客观上原告无法在规定时间内完成滑梯设备安装。二、关于设计图纸问题。虽然被告的设计图纸存在一定尺寸问题，但该滑梯主体框架不存在尺寸方面的问题，只需要将滑道及楼梯尺寸进行整改。事后，被告为继续履行合同曾积极与原告协商，由被告修改设计图并与商场协商交货时间，但原告以返工成本过大、无法整改为由拒绝继续履行合同。三、原告要求被告赔偿经济损失300000元没有事实和法律依据。首先，原告未按合同约定履行合同义务，违约在先，后又因可归责于原告的原因导致合同不能继续履行，以及已到现场部分货物灭失。其次，原告主张其遭受经济损失300000元，应提供其遭受300000元经济损失的证据。综上所述，原告未按照合同约定履行供货义务、迟延发货，且拒绝协商并采取补救措施，已严重违约且致使合同目的不能实现。根据双方签订的合同第五条履约条款第2款及第4款的约定及《合同法》第九十四条的规定，被告享有对合同的解除权。现存放在扬州三盛国际广场的滑梯设备已经遗失，合同不能履行，被告同意解除合同。原告无权要求被告赔偿经济损失300000元及利息损失，请求依法驳回原告的其他诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对经对方质证无异议的证据，本院予以确认并附卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、原告提供的《三盛国际广场滑梯制作安装工程合同》、照片、微信聊天记录。被告质证认为，对证据的真实性、合法性无异议，对其关联有异议，原告提供的证据不能证实原告在被告监督下按约完成定作产品且已送货至指定地点安装的事实。本院审查认为，原告提供的证据经被告质证对其真实性、合法性无异议，该证据与本案具有关联性，本院予以认定。至于该证据能否证实原告主张的待证事实，待在说理部分论及。 2、被告提供的微信聊天记录。原告质证认为，对证据的三性均无异议，但该证据不能证实原告迟延发货。本院审查认为，本院对该证据予以认定，双方当事人在合同中约定于2019年12月30日前安装完成并调试合格，并未在合同中约定运送滑梯设备到扬州三盛国际广场的具体时间，该微信聊天记录不能证实原告迟延发货至扬州三盛国际广场。 3、被告提供的微信聊天记录、图片、产品效果图。原告质证认为，对证据的三性均无异议，原告未能完成滑梯安装，是原告按被告提供的设计图纸完成制作的滑梯设备，因现场场地太小无法安装，责任完全在于被告。本院审查认为，结合原告的质证意见，对该证据予以认定。至于该滑梯设备未能完成安装的主要原因待在说理部分论及。 综合上述认定证据，结合当事人庭审陈述，本院认定事实如下：佰卓公司成立于2014年9月12日，其经营范围为游乐设备、滑梯等生产、销售。金丝猴公司成立于2016年9月23日，其经营范围为游乐设备、滑梯、淘气堡等生产、销售。陈定、鲁威是被告单位工作人员，陈定的微信名为金丝猴游乐陈定，鲁威的微信名为避风.游乐设备厂家。 2019年11月6日，原、被告签订一份以金丝猴公司为甲方、以佰卓公司为乙方的《三盛国际广场滑梯制作安装工程合同》，约定由甲方提供滑梯设计图纸，乙方按此制作滑梯并运送到扬州三盛国际广场完成安装并调试合格。该合同载明：一、工程概况（略）。二、合同工期：1、根据甲方总体工程进度安排，本工程应在2019年12月30日前安装完成并调试合格后移交商管公司，合同总工期为60日历天。2、如遇到不可抗力或甲方原因影响施工，经甲方签证后工期顺延。施工过程中若发生自然灾害、人力不可抗拒事件而引起工期延误的，或设计重大变更确有影响主导工期的，经监理和甲方代表签认后，可顺延工期，但不计取工期延误引起的费用。三、工程质量要求：（略）。四、合同价款及承包范围：1.1本工程采用固定总价包干的计价方式，合同总金额为不含增值税造价（大写）：肆拾万元整（￥400000元）；1.2本工程按滑梯施工图纸范围及技术要求采用固定总价包干形式，如因乙方报价错误导致本工程无法满足甲方本招标文件相关技术要求的，乙方须整改到位，所发生所有费用由乙方自行承担。2、履约条款：乙方在项目实施过程中出现下列情况之一的，甲方有权解除合同，甲方有权继续向乙方追偿：2.1拒不履行合同条款或者投标文件承诺的；2.2乙方不能按时进场施工；2.3将本合同项目转包或者违法分包的；2.4工期严重滞后，不能满足工程总进度要求；2.5逾期超过30天仍未供货并安装验收合格或经甲方催告后15天内仍未供货并安装验收合格的；2.6乙方存在其他违约行为，经甲方催告后15天内仍未纠正的。五、付款方式：1、合同生效后七个工作日内，支付合同总价的20%作为预付款；2、钢结构、滑桶等结构材料到货验收合格后三个工作日内，支付合同总价20%到货款；装修面层材料到货验收合格后三个工作日内，支付合同总价20%到货款；3、安装调试完成并验收合格后，支付合同总价的25%；4、结算完成后付至结算总价的95%；5、结算总价剩余的5%（不计息）为质保金，从移交之日起二年后15个工作日内付清，质保期为从移交之日起二年。6、甲方付款方式为转账，乙方账户信息：开户行农行温州松台支行，开户名称，章海跃，开户账号62×××74，乙方上述账户信息若有变更，应在甲方付款前提前十个工作日以上书面通知甲方，否则视同未变更，产生的责任由乙方自行承担。六、工程验收方法（略）。七、甲方责任：1、负责向乙方提供本工程施工所需的图纸壹套及办理各种手续所需的相关资料、图纸。2、负责设计问题的处理及工程变更的确认。3、对工程进度、工程质量进行监督，检查隐蔽工程，办理中间交工验收手续，负责及时签证和受理有关隐蔽工程记录等单据以及其它事宜。4、按合同规定及时支付工程款。5、协调施工现场各单位间相互交叉作业所遇到的问题。6、负责施工过程中需甲方出面协调的相关事务。7、甲方指定李国馨为甲方现场代表，指派李国馨为专业协调人。八、乙方责任：1、严格按照合同、招标文件和经甲方确认的工程施工图纸、设计变更通知、会审纪要等技术资料供货并精心组织施工，设备质量及工程质量应符合现行的国家、本地区、行业有关的施工技术规范、质量检验评定标准等相关要求，同时负责工程验收等所有相关手续办理并承担应缴纳的各项费用。2、商场营业时间禁止施工噪音，服从、配合商场现场人员管理，做好施工范围区域围挡，注意地面保护。九、工程保修：（略）。十三、违约责任：1、乙方应按合同约定如期竣工，否则，工期每延误一天，乙方应按工程总造价的千分之五向甲方支付违约金。逾期超过十五天，甲方有权解除合同，没收履约保证金，并有权要求乙方退回所有已支付款项，尚未支付的工程款不予支付，且乙方应赔偿给甲方造成的损失。若因甲方原因造成工期延误，工期予以顺延。2、在乙方遵守合同按期竣工的情况下，甲方应按合同约定付款，否则，则每逾期一天按逾期金额的千分之五向乙方支付违约金。十四、施工安全（略）。该合同后附有设计图纸。 合同签订后，原告即着手制作滑梯设备。2019年11月6日、11月7日，被告分别支付原告设备预付款55000元、10000元，合计65000元。原告在制作滑梯设备过程中，与被告工作人员陈定、鲁威保持联系，鲁威亦时有到原告生产现场了解制作进程。在设备运送扬州之前，原告搭建滑梯设备主工程，鲁威也曾到生产现场并登上该设备主工程。陈定于2019年12月15日通过微信联系原告负责人章海跃，要求抓紧将滑梯设备运送到扬州，避免工程延误。章海跃表示明后天就发货扬州，发货时会告知被告。2019年12月17日、12月22日，原告分二批组织运送货物到扬州三盛国际广场，发货前，章海跃通过微信告知鲁威，并发送有关装卸设备的照片、视频、车牌号、驾驶员联系方式等情况。2019年12月23日，滑梯设备到达扬州三盛国际广场，原告遂安排工人开始安装滑梯设备。滑梯设备运送到扬州三盛国际广场后，被告没有再派员到达安装现场检验设备。同年12月24日、25日，章海跃向被告员工鲁威发送微信，表示货全部发完了，被告仅支付不到总额20%的款项，在扬州开销大，要求被告支付款项。章海跃在12月27日向陈定催讨款项，陈定表示自己也在向上家催款。 截至2019年12月28日，原告完成了部分滑梯设备安装。在安装过程中，发现扬州三盛国际广场场地小的原因不能完成滑梯设备安装，亦未完成喷漆。因场地原因未能完成安装后，章海跃告知陈定、鲁威。2019年12月29日，鲁威到达扬州三盛国际广场，对现场场地和滑梯设备进行测量，没有对原告制作的滑梯设备提出异议。2019年12月30日，章海跃向陈定发送微信，“陈总你好，现在商场李总这边说设计尺寸不对场地放不下。安装不了只有清场恢复原样让他商场正常运作，设备产品搬出来放商场门口，晚上11点后我让工人先拆了放商场门口，但是我们这个货放在这里是不可以长久的，也要马上清理掉的，工人这边我已经吩咐租的脚手架氧气瓶先还掉，这些放这里每天要费用.工人在这边也每天费用开销很大，5个人一天好几千，所以明天我就让工人撤了，他们要回家过春节，你决定一下明天要不要我让工人在场地多留一天让他们叫车把货装上车拉回厂里，不然真的我们等不起费用太高了。如果要拉回去费用要你们出，我们真的付出很多了，定金20%还不到，一直在垫钱顶不住，你抓紧回复一下。”陈定没有在微信中回复。原告方工作人员撤回永嘉，拆除后的滑梯设备留在扬州三盛国际广场露天场所。 2020年1月，原告负责人章海跃向被告工作人员鲁威、陈定催讨款项，鲁威回复要跟陈总（陈定）沟通，而陈定则不作回复。此后，双方没有达成调解方案。 庭审中，被告明确表示，遗留在扬州三盛国际广场的滑梯设备及所有配件遗失了，没有报警；原告则表示不清楚。原、被告在庭审中关于未完成工作量所需费用的陈述，原告称在2019年12月28日继续完成安装搭建和喷漆，费用合计为35000元；被告称继续完成安装搭建和喷漆，费用合计为50000元。 2020年5月25日，本院依原告申请，冻结金丝猴公司在中国农业银行股份有限公司永嘉县支行账号19×××21账户存款300000元，保全期限为一年。 本院认为，原、被告于2019年11月6日签订的《三盛国际广场滑梯制作安装工程合同》系双方的真实意思表示，该合同合法有效，对原、被告均具有法律约束力。双方均应按照合同约定履行。 本案主要争议焦点在以下几个方面： 第一个争议焦点：原告是否存在延期运送滑梯设备至扬州三盛国际广场的问题。本院认为，原、被告签订《三盛国际广场滑梯制作安装工程合同》约定被告于2019年12月30日安装验收竣工，并没有约定在何时运送滑梯设备至扬州。原告在2019年12月17日、22日二次组织运送货物至扬州，且在庭审中表示一周内完全有足够时间完成安装滑梯设备，故本院认为原告不存在延期运送滑梯设备。 第二个争议焦点：原告是否存在运送齐全的滑梯设备（不包括喷漆设施）至扬州三盛国际广场的问题。原告在2019年12月17日、12月22日分二批组织运送货物，发货前，章海跃通过微信告知鲁威，并发送有关装卸设备的照片、视频、车牌号、驾驶员联系方式等情况。根据双方签订的合同第五条付款方式的约定，“货到验收合格”同“支付货款”挂钩，被告本应负有在扬州三盛国际广场接受货物并验收的义务，而滑梯设备运送到扬州三盛国际广场后，被告没有派员到达现场检验。在货物到达扬州后，原告负责人章海跃于2019年12月24日、25日向鲁威表示，货已全部运送，要求支付款项，而被告员工鲁威没有对运送设备是否齐全提出异议。被告在收到原告运送货物至扬州信息后，没有组织验收，主要责任在于被告。按通常理解，原告已在永嘉完成滑梯设备主工程搭建，运送货物之前，原告也不可能预计因受场地影响而无法完成安装，必然准备齐全的设备，争取在2019年12月30日完成安装。结合上述情况，被告主张第二批货物尚未运送到扬州三盛国际广场，举证责任应该有被告负担。现被告没有提供证据证实自己的主张。按常理理解，本院认定原告已经将齐全的滑梯设备（不包括喷漆设备）运送至扬州三盛国际广场。 第三个争议焦点，原告制作的滑梯设备无法在扬州三盛国际广场安装的责任问题。承揽人在工作期间，应当接受定作人必要的监督检查。原告在永嘉制作滑梯设备时，被告工作人员鲁威亦时有到原告生产现场了解制作进程。在设备运送扬州之前，鲁威也曾到生产现场并登上原告临时搭建的滑梯设备主工程，当时鲁威对滑梯设备生产与原告提供的设计图纸是否相符没有提出异议。2019年12月29日，鲁威在滑梯设备因场地小无法安装而赶赴扬州现场测量后，对于原告于年初催讨款项，鲁威也没有提出异议，鉴于涉案的滑梯设备已经灭失，无法进行评估鉴定，且原告在庭审陈述中亦认可“被告提供的设计图纸存在一定尺寸问题”，根据双方合同第七条甲方责任第一项的约定，本院认定原告制作的滑梯设备无法在扬州三盛国际广场完成安装主要原因系被告提供的设计图纸与安装现场场地不符，责任应由被告承担。 综合以上三个争议焦点，本案原告已按合同约定将制作的滑梯设备全部运送到被告指定的扬州三盛国际广场，由于被告提供设计图纸存在尺寸问题，以致原告制作的滑梯设备因安装现场场地不符而无法完成设备安装，其责任在于被告。原告称因不能实现合同目的要求解除《三盛国际广场滑梯制作安装工程合同》，被告在庭审中亦同意解除合同，应解除双方于2019年11月6日签订的合同。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告应承担赔偿经济损失的民事责任。 本案原告经济损失金额问题。鉴于本案涉案的滑梯设备已不复存在，无法根据实物评估经济损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案涉案合同金额400000元，结合双方在庭审中关于未完成工作量所需费用的陈述，原告称2019年12月28日继续完成安装搭建和喷漆等费用合计为35000元；被告称继续完成安装搭建和喷漆等费用合计为50000元，本院酌情认定未完成工作量费用为50000元，在合同总额中予以扣减。故本案原告的经济损失为2850000元，不包括已经支付的65000元。原告诉称要求赔偿利息损失，本院不予支持。 综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原、被告于2019年11月6日签订的《三盛国际广场滑梯制作安装工程合同》； 二、被告浙江金丝猴游乐设备有限公司赔偿原告浙江佰卓游乐设备有限公司经济损失285000元（不包括已付的65000元）； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5800元，减半收取2900元，由原告负担115元，被告负担2785元；保全申请费2020元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审判员  徐晓林 二〇二〇年七月三十日 书记员  肖福强 ??? ?*MERGEFORMAT?5? 永嘉县人民法院门户网站网址:××