黑龙江省牡丹江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）黑10刑终73号原公诉机关黑龙江省林口县人民检察院。上诉人（一审被告人）王义军，男，汉族，1986年9月12日出生于湖北省孝感市，小学文化，住黑龙江省牡丹江市，户籍所在地湖北省孝感市。因本案于2019年3月26日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于林口县看守所。指定辩护人邹才成，黑龙江宇通律师事务所律师。黑龙江省林口县人民法院审理林口县人民检察院指控一审被告人王义军犯诈骗罪一案，于2019年11月25日作出（2019）黑1025刑初179号刑事判决。一审被告人王义军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经阅卷，讯问上诉人王义军，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审判决认定：1.2018年，林口县鑫城国际（以下简称鑫城国际）建筑商韩某承包佳木斯市鹤立镇盛世凯达乳业项目，被告人王义军承包该项目外挂理石工程。2018年6月1日，王义军与韩某就盛世凯达乳业项目外挂理石人工费付款形式签订付款协议，约定韩某于2018年6月1日付给王义军鑫城国际5号楼1单元901室，总房款人民币（以下币种相同）350000元；韩某先借给王义军70000元，外挂理石全部完工再借给王义军100000元，王义军在2018年8月1日前归还韩某170000元，韩某付王义军购房手续，韩某配合王义军办理房屋手续，2018年8月1日前王义军未取此房手续，银行贷款利息由王义军承担。2018年7月10日，王义军将鑫城国际5号楼1单元901室以255000元的价格出售给被害人迟某，王义军承诺一个月办理手续，迟某用微信给王义军转款10000元作为定金。此后王义军多次以个人办事急用钱为由向迟某要钱，并承诺计算在购买房款之内，办完事后给迟某办理房屋落户。迟某分别于2018年7月25日、9月22日、9月27日、9月30日、12月19日分五次又付给王义军共110000元，王义军得款后未按协议将售房款交给韩某，而是偿还自己的欠款和购买工程材料及个人花销。韩某因未得到售房款，未将房屋手续提供给王义军，王义军无法给迟某办理房屋落户。期间，迟某多次催促王义军办理房屋落户，王义军谎称正在办理。后韩某征得王义军同意将鑫城国际5号楼1单元901室出售给他人，致使迟某被骗120000元。2.鑫城国际3号楼1单元601室的房产所有权归林口县居民刘某所有，刘某委托被告人王义军帮助其出售该房产。2017年12月份，被害人马某与王义军取得联系想要购买该房，二人商定房屋价格192000元。王义军谎称该房产是自己所有，此房产因银行有贷款没有还清让马某先付110000元，将银行贷款还上后，王义军给马某办理落户手续，再交余款。马某按照王义军的要求将110000元交给林口县居民封桂利，王义军将该款用于还个人欠封桂利的债务。期间，马某多次催促王义军办理房屋落户，王义军借故拖延。2018年4月，王义军又以借款为由，向马某借款30000元，并让马某将该款给徐成碧，用于还自己欠徐成碧的债务。王义军于2017年12月至2018年4月期间，分三次收取马某140000元，王义军未将该款交给房主刘某，致使无法给马某办理落户，马某被骗140000元。3.2018年3月份，被害人张某通过林口县居民封桂利联系被告人王义军想要购买鑫城国际2号楼2单元1702室的房产。该房产是林口居民刘某所有，王义军帮助刘某卖该房屋，将卖房钱给刘某后才能办理落户。王义军谎称此房是自己所有，于2018年3月22日分多次骗取张某175000元，用于偿还自己欠款的债务及给工程工人开资。张某多次催促王义军给其办理落户，王义军以正在办理过户手续为由拖延。2018年末，刘某将此房屋卖给林口县居民郑跃国，并将此房屋过户给郑跃国。致使被害人张某被骗175000元。4.2018年10月，被告人王义军在牡丹江市张某1经营的瀚元汽车销售有限责任公司租赁黑色别克君越轿车（黑CC0759）一辆使用。2018年11月，王义军对被害人刘某1谎称该车是在工地承包工程时开发商顶账的车辆，在未经张某1同意的情况下，将该车以5000元的价格抵押给刘某1，将抵押款偿还自己欠款。5.2018年11月，被告人王义军介绍其朋友朱某到牡丹江市张某1经营的瀚元汽车销售有限责任公司租赁白色起亚赛拉图轿车（黑CY7935）一辆。2018年12月，王义军以用车出门办事为由将该车从朱某处借走，对刘某1谎称该车是在工地承包工程时开发商顶账的车辆，在未经张某1及朱某的同意下，将该车以10000元的价格抵押给刘某1，后将抵押款偿还之前拖欠工人的工资。张某1发现该车被王义军私自抵押后用备用钥匙将该车开走。刘某1欲报警，王义军偿还刘某18000元，尚有2000元未偿还。6.2018年12月，被告人王义军以自己工地干活需要用车为由，向其朋友郑某借现代IX35汽车（黑CG8355）一辆使用。2019年1月，王义军在未经过郑某同意的情况下，通过王君庆将该车以19000元的价格抵押给被害人倪连刚，将抵押款偿还债务及自己花销。综上，被告人王义军实施诈骗六次，诈骗数额共计461000元。2019年3月26日，被告人王义军在林口县春晖小区内被公安机关抓获。被告人王义军到案后如实的供述了自己的犯罪事实。上述事实，有书证案件侦破经过、户籍证明及现实表现证明、收据、协议书、转账明细、不动产权证、银行流水账等；证人韩某、封桂利、张某1、朱某等人的证言；被害人迟某、马某、张某、刘某1、倪连刚的陈述；被告人王义军的供述与辩解；电子数据微信照片等证据证实。黑龙江省林口县人民法院认为，被告人王义军以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任，公诉机关指控罪名成立，予以支持。关于辩护人提出的被告人王义军具有坦白、认罪认罚法定可以从轻处罚的情节及系初犯可以酌定从轻的处罚的辩护意见，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人王义军犯诈骗罪，判处有期徒刑五年；并处罚金人民币100000元；二、对被告人王义军的诈骗款项属于违法所得，应继续追缴并返还被害人。上诉人王义军上诉称，其出售房屋行为不构成诈骗罪：1.其未对迟某进行诈骗，出售给迟某的房屋是其从韩某处顶账得来，其有权处理。收取的是迟某房屋定金120000元，承诺2018年12月30日前办理此房过户手续。后因与韩某闹僵，韩某收回房屋出售给他人，其无法办理房屋过户，通知迟某后，其向迟清国出具了120000元的借据。2.其未对马某进行诈骗，在其同意下封桂利作为中间人，收取了马某购房定金110000元，之后封桂利把这笔款给挪用了，导致房屋无法过户，封桂利主张这笔款是王义军偿还的欠款。3.其未对张某进行诈骗。其出售给张某的房屋是经过房屋所有权人刘某同意的，承诺在2018年7月30日前给张庆荣办理此房的过户手续，并将收取房款的60000元给付刘某，60000元给付封桂利，剩余的45000元用于工程开支，由于刘某将该房屋过户给他人才导致张某报案。辩护人辩护称，一审判决对王义军的量刑过重。王义军因经营需要进行民间借贷，构成了诈骗的事实，对被害人造成了直接损失。但根据刑法规定，存在数个量刑幅度的，应在法定量刑的下一个量刑幅度内判处刑罚，结合本案中王义军的法定、酌定减轻处罚情节，建议对王义军判处三年以上五年以下刑罚。经审理查明，一审法院认定上诉人王义军犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，一审法院认定事实所依据的证据，均在一审开庭审理时予以举证、质证，本院予以确认并采信。本院认为，上诉人王义军以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。关于王义军提出的其出售房屋行为不构成诈骗罪的上诉理由，经查，王义军虚构其系所出售的三套房屋所有权人，能为购房人办理房屋过户的事实，骗取被害人信任，将被害人交付的购房款非法占有，用于偿还个人欠款及个人工程，其行为符合诈骗罪构成要件，故对其上诉理由，不予采纳。关于辩护人提出的一审量刑过重的辩护意见。经查，王义军诈骗数额461000元，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，一审法院量刑时，已对王义军具有的法定和酌定从轻、从宽量刑情节予以考虑，故对该辩护意见，不予采纳。一审法院根据王义军的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度所作出的判决，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 杨柏苓审 判 员 王友清审 判 员 毕 旭二〇二〇年七月二十二日法官助理 马 驰书 记 员 冀国东