湖南省古丈县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘3126民初158号 原告：马孝英，女，1964年3月20日出生，苗族，住湖南省古丈县。 委托诉讼代理人：张艳峰，湖南茶源律师事务所律师。 被告：熊小清，男，1968年3月10日出生，汉族，住湖南省宁乡县。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地：长沙市芙蓉区芙蓉中路二段106号湘豪大厦27楼。 负责人：刘修华，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：龙晶晶，湖南四维律师事务所律师。 原告马孝英与被告熊小清、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称太平洋财保公司湖南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月19日公开开庭进行了审理。原告马孝英及其委托诉讼代理人张艳峰、被告熊小清及被告太平洋财保公司湖南分公司的委托诉讼代理人龙晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马孝英向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告赔偿原告各项损失共计人民币128250.57元；2、要求第二被告在强制险和商业险的限额内赔偿，余额由第一被告承担全部责任。在案件开庭审理过程中，原告第一项诉讼请求增加医疗费148元，总计128398.57元。事实和理由：2019年8月30日，第一被告驾驶湘Ａ×××××轻型普通货车（该车辆所有人为范宇宏），该车沿国道Ｇ352线由南向北行驶，7时30分，行驶至国道Ｇ352线古丈县公安局门口路段时，车辆与原告发生碰撞，造成原告严重受伤。原告当天被送往古丈县人民医院住院，原告的伤经医院诊断为：1、右足第五趾骨粗隆骨折；2、右足背挫裂伤。住院66天，原告于2019年11月3日出院回家休养疗伤，住院期间花费的医疗费第一被告已经垫付。为赔偿问题，原告与被告多次口头协商，两被告都叫原告先进行司法鉴定。于是，原告与第一被告于2019年12月年21日到湘西龙腾司法鉴定中心进行司法鉴定（第一被告已支付鉴定费1200元）。2020年1月9日该鉴定机构作出湘西州龙腾司法鉴定中心［2019］临鉴字611号司法鉴定意见书，鉴定内容为：1、原告伤残等级为十级；2、原告损伤后的误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日。原告的伤残鉴定意见作出后。原告又要求两被告共同赔偿原告的经济损失，但两被告均以赔偿费用过高，无法达成协议。原告从2019年8月30日因第一被告的侵权行为致伤至今，受伤部位不能用力，且时常隐隐作痛，几乎不能从事重体力劳动，现对原告的生产。生活带来了很大影响。为维护原告的合法权益，原告提起诉讼，望判如所请。 被告熊小清答辩称：对事故的经过无异议，原告在住院期间，其垫付生活费6,000元，医药费13,071.58元。之后又垫付1,200元的鉴定费。 被告太平洋财保公司湖南分公司辩称：1、原告不构成伤残等级，故残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金均不应当支持。原告在重新鉴定过程中支付的鉴定费用960元以及原告自行垫付的州医院检查费148元应由原告自行承担；2、原告主张的误工费、护理费、营养费均没有提供相关的证据予以佐证，误工费未见相关劳动合同，护理营养无相关医嘱意见，而龙腾司法鉴定意见书鉴定的伤残等级已被古丈县人民法院重新委托的湘西州擎天司法鉴定中心的鉴定推翻，原司法鉴定意见书失去相关的依据支持，主要理由是伤情基础是不正确的，这个三期评定的依据没有相关条款，因此评定依据不足；3、原告主张的住院伙食费由古丈县人民法院依法进行认定，交通费应当提供正式的交通票据，诉讼费属于保险公司责任免除；4、被告熊小清垫付的相关费用因原告并未提出主张，因此由被告熊小清自行向保险公司提出理赔。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据本院认定如下： 1、《古丈县人民医院的病历资料》。原告拟证明原告受伤的部位、损伤的程度及住院66天的事实。被告太平洋财保公司湖南分公司质证认为对此证据的真实性无异议，同时该病例资料中无原告需要专人护理以及加强营养的事实。经本院审查认为，原告受伤住院长达66天，需人护理及补充营养是毋庸置疑的，病例资料虽未写明，但原告脚受伤是事实，住院期间，需进行护理，加强营养，本院对此证据予以采信。 2、《湘西州龙腾司鉴中心［2019］临鉴字611号司法鉴定意见书及鉴定票据》。拟证明原告伤残等级为十级，误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日及原告鉴定花费2,200元的事实。被告太平洋财保公司湖南分公司质证认为此证据未征得被告同意所作的鉴定，不能作为证据使用。经本院审查认为，被告在湘西州擎天司法鉴定中心对伤势作出鉴定意见，经本院示明后，被告表示对三期不需要作鉴定意见，故该证据的三期时限及鉴定费与本案具有关联性，来源合法，符合客观事实，本院对三期时限及鉴定费予以采信，由于伤残级别有新鉴定，本院对伤残级别不予采信。 3、《个人证明和红星社区证明》，拟证明原告从2019年9月份一直居住在红星小区私宅楼，原告拟证明原告从2019年9月份一直居住在红星小区私宅楼。被告质证认为对此证据的真实性有异议，没有相关工作人员的签字，没有相关调查经过，不能达到原告的证明目的，同时即便居住在社区，也不能同时证明收入来源于城镇。本院经审查认为，此证据能够证明原告长期居住在古丈县县城，且与本案具有关联性，虽然证明的形式要件不完全，但符合证据的三性，即合法性、客观性、关联性，本院对此证据予以采信。 4、《湘西州擎天司法鉴定中心作出的湘州擎司鉴［2020］临鉴字第181号法医临床鉴定意见书及鉴定费发票》拟证明原告不构成伤残等级，原告质证认为该鉴定书未有鉴定机构承诺书的内容，不符合2020年5月1日施行的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第36条的规定，鉴定意见书不真实，不客观。经本案审查认为该意见书为新鉴定，虽未有鉴定机构的承诺书，因新的证据规则的变化增加了该内容，但不影响鉴定意见其定性，本院对此证据予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年8月30日7时30分，第一被告驾驶湘Ａ×××××轻型普通货车（该车辆所有人为范宇宏）沿国道Ｇ352线由南向北行驶至古丈县公安局门口路段时，未注意避让在道路上通行的原告，造成原告受伤住院。原告当天被送往古丈县人民医院住院，经医院诊断为：1、右足第五趾骨粗隆骨折；2、右足背挫裂伤。住院66天，住院期间花费的医疗费第一被告已经垫付。古丈县公安局交通警察大队认定被告熊小清在本次事故中承担全部责任，原告无责任。原告与被告熊小清于2019年12月年21日到湘西龙腾司法鉴定中心进行司法鉴定（被告熊小清已垫付鉴定费1200元）。2020年1月9日该鉴定机构作出湘西州龙腾司法鉴定中心［2019］临鉴字611号司法鉴定意见书，鉴定内容为：1、原告伤残等级为十级；2、原告损伤后的误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日。原告的伤残鉴定意见作出后。原告与两被告协商赔偿事宜未果，原告为维护其合法权益，向本院提起诉讼。在诉讼过程中，被告太平洋财保公司湖南分公司向本院对原告的伤残提出重新鉴定申请，经本院委托后，原告的伤残情况经湘西州擎天司法鉴定中心作出的鉴定意见为不构成伤残。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案争议的焦点为：一、关于鉴定程序中的问题；争议焦点二：关于原告是否构成伤残的问题；三、关于原告在此次交通事故中遭受的损失数额的问题。 争议焦点一、关于鉴定程序中的问题。原告认为其因交通事故受伤，经湘西州龙腾司鉴中心鉴定已构成伤残，而湘西州擎天司法鉴定中心的鉴定意见书没有附承诺书，故该鉴定意见书不成立。被告熊小清认为鉴定属于专业领域，鉴定程序合法。被告太平洋财保公司湖南分公司认为，湘西州擎天司法鉴定中心是在新民事诉讼证据规定实施之前受理的，不适用最新的证据规则，不需要提供承诺书作为鉴定的相关依据。经本院审查认为，首先，湘西州龙腾司鉴中心的鉴定为原告与被告熊小清委托作出的鉴定，湘西州擎天司法鉴定中心的鉴定为新鉴定，根据《最高人民法院新民事诉讼证据规定理解与适用》第四十条第四款至之规定，重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据，且原告在2020年6月17日向本院提出要求擎天司法鉴定中心鉴定人出庭作证的申请，但是其没有在开庭审理至少三日前向本院提出申请，不符合证据规则的相关规定，本院不予支持；其次，湘西州擎天司法鉴定中心于2020年4月30日受理本院委托其对原告伤残程度进行鉴定，即鉴定期从此日开始计算，2020年5月26日出具司法鉴定意见书，《最高人民法院新民事诉讼证据规定理解与适用》2020年5月1日生效，而该新民事证据规定，鉴定开始之前，人民法院应当要求鉴定人签署承诺书，而2020年4月30日之前该新民事证据规定尚未生效。故对湘西州擎天司法鉴定中心出具的鉴定意见书鉴定程序合法。 争议焦点二：关于原告是否构成伤残的问题。原告依据与被告熊小清协商确定的鉴定机构湘西州龙腾司法鉴定中心作出的鉴定意见，认为原告已构成十级伤残。在诉讼过程中，被告太平洋财保公司湖南分公司认为根据原告伤情构不成伤残，故对原告的伤情提出重新鉴定的申请，经本院委托，湘西州擎天司法鉴定中心作出了湘州擎司鉴［2020］临鉴字第181号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为原告的伤不予评定伤残程度。原告认为鉴定机构未对原告的伤即五足趾损伤功能程度以及丧失程度作出鉴定，认为该鉴定意见不成立。本院经审查认为，原告的伤经本院委托的湘西州擎天司法鉴定中心作出了不予评定伤残程度是依据古丈县人民医院病历资料、湘西土家族苗族自治州人民医院X片检查报告单、照片、湘西土家族苗族自治州民族中医院X片检查报告单，按照《法医临床检验规则》（RB/T192-2015）及《法医临床影像学检验实施规范》（SF/ZJD0103006-2014）对鉴定人进行检验及阅片，参照《人体损伤致残程度分级》并对鉴定进行了分析说明，最后认为被鉴定人马孝英因交通事故致右足第五跖骨粗隆骨折，其伤残程度未达到标准中的规定条款，未构成伤残级别，不予评定伤残程度，本院对此意见予以采信。 争议焦点三、关于原告在此次交通事故中遭受的损失数额的问题。原告马孝英的损失数额如下：1、医疗费，原告住院66天的医疗费，被告熊小清已经垫付13,071.58元，原告予以认可且未主张，被告熊小清可另行向被告太平洋财保公司湖南分公司主张，在本案审理的过程中，原告因被告提出重新鉴定而去湘西自治州人民医院复查，自费医疗费148元，本院予以支持。2、住院伙食补助费，原告主张100元/天，符合国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，本院支持6,600元（100元/天×66天）。其中被告熊小清垫付了生活6,000元。3、护理费，根据鉴定意见原告的护理期为60日，因原告未提供护理人员的收入证明材料，参照2019年湖南省居民服务行业平均工资标准计算，原告提出被告承担护理费9,994.19元，因原告提出的护理费未超过该标准，本院予以支持。4、营养费，原告提出承担60元/天，共计5,400元（60元/天×90天），本院予以支持。5、交通费，因原告在古丈县人民医院住院66天，之后湘西自治州人民医院复查，虽然原告没有提供相关票据，但相关交通费必然会产生，本院酌情认为300元。6、误工费，原告未出具其从事何职业以及其收入状况，参照2019年度湖南省城镇居民服务、修理和其他服务业标准计算，原告提出的误工费19,988.38元未超过该标准，本院予以支持。7、鉴定费3,160元，原告第一次鉴定花费2，200元，被告熊小清垫付1,200元，原告自费1,000元，第二次鉴定费由太平洋财保公司湖南分公司已垫付960元。8、残疾赔偿金与精神损害抚慰金，由于原告的损伤程度经湘西州擎天司法鉴定中心重新鉴定不构成伤残等级，本院对原告要求被告承担残疾赔偿金与精神损害抚慰金均不予支持。综上，原告因此次交通事故产生的损失共计45，590.57，其中被告熊小清垫付了7,200元（不含医疗费），被告熊小清，可另行主张，被告太平洋财保公司湖南分公司垫付960元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司赔偿原告马孝英各项损失共计37,430.57元，限于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告马孝英的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费741元，减半收取370.5元，鉴定费960元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司承担1330.5元（被告已交纳960元），限于本判决生效之日起七日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审判员  向明阳 二〇二〇年七月十四日 法官助理向春琳 书记员杨思 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 …… 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 …… 《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 …… 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 …… 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。