河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终1968号上诉人（原审原告）：河南省郑州市同鼎机械设备有限公司，住所地河南省荥阳市建设路棋源路交叉口北200米路西。统一社会信用代码91410182565105280Y。法定代表人：毛伟强，公司经理。委托代理人：范宽云，河南神龙剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：石家庄诺宝机械设备有限公司，住所地河北省石家庄市新乐市化皮镇化皮村村北。法定代表人：贾亮亮，公司经理。委托代理人：李志斌，石家庄新乐元启法律服务所法律工作者。被上诉人：贾亮亮，男，1987年1月30日出生，汉族，住河北省石家庄市新乐市。上诉人郑州市同鼎机械设备有限公司（以下简称“同鼎公司”）因与被上诉人石家庄诺宝机械设备有限公司（以下简称诺宝公司）、贾亮亮建设工程施工合同纠纷一案，同鼎公司于2019年9月30日诉至河南省荥阳市人民法院，该院于2019年11月14日以无管辖权为由作出民事裁定书，将本案移送河南省固始县人民法院管辖。固始县人民法院于2020年5月9日作出（2020）豫1525民初899号民事判决，同鼎公司不服提出上诉，本院于2020年6月17日立案后，依法组成合议庭，于2020年7月2日、7月10日两次公开开庭进行了审理。上诉人同鼎公司的委托代理人范宽云，被上诉人诺宝公司的委托代理人李志斌均到庭参加诉讼。被上诉人贾亮亮本人没有到庭。本案现已审理终结。上诉人同鼎公司上诉请求：1、请求二审法院在查明事实的基础上依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，驳回上诉人诉讼请求没有事实和法律依据。首先，上诉人在一审中提交了上诉人四份合同。一份是与固始诚信建材公司买卖合同。一份是与被上诉人安装合同。因被上诉人无故违约撤场后，采购方催赶工期，上诉人被迫与另两家安装公司签订承包价高于被上诉人签订合同承包价，给上诉人造成损失。也就是说涉案工程项目被上诉人于2019年7月11日撤场前未进行实质施工，其涉案实际工程项目是由开封顺启公司、安徽峰源公司完成。其次，从第三方固始建材公司出示证明材料看，第三方固始建材作为案件案外人，出示证明材料也说明被上诉人虽然进场，但工程未实质进展情况下撤场，该工程项目是由后两家公司施工完成。再次，从被上诉人答辩时间点来看，被上诉人辩称2019年7月10日停工15天左右，于2019年7月30日继续施工，2019年9月10日主体已完工。被上诉人所述时间与上诉人提交证据材料存在相互矛盾。二、一审法院未查明事实，被上诉人进场几日后无故违约撤场，在诚信建材工程项目上施工所花费用与上诉人所支付工程款相差巨大。三、一审法院认为“贾亮亮在安全及管理项下承担相应的担保责任”是法律上适用错误。被上诉人贾亮亮作为需方担保人，在涉案合同中最后落款处已签名。也就是说贾亮亮在整个合同中内容进行担保，而不是向一审法院所说贾亮亮根据合同约定只对安全及管理下承担责任。合同中明确写明，合同当事人系属同鼎公司和诺宝公司，但贾亮亮已在合同需方担保人签字确认，理应对整个合同内容承担连带担保责任。上诉人认为，被上诉人违反诚实信用原则，在合同签订后无故违约进场后又撤场，导致上诉人在诚信建材项目上损失，一审法院认定事实不清，适用法律错误。被上诉人诺宝公司答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，要求维持一审判决，2019年3月30日双方自愿签订干混砂浆设备安装合同，合同签订后，由于上诉人无法提供场地，拖延到2019年6月14日才进场施工，进场施工进度到所有钢构都制作完成后，在2019年7月10日施工工人高天亮因病死亡在工地，被上诉人协助家属找原告要求其赔偿，便停止了施工，由于上诉人拒不赔偿造成工程停工15天左右。被上诉人处理死者家属与上诉人纠纷后在2019年7月30日继续施工，在施工期间上诉人以种种理由不让被上诉人施工，以前工程款也拒不给付，在2019年9月10日被上诉人被迫停止施工，工程已进行到主体完工，上诉人无理要求解除双方签订的安装合同严重侵害了答辩人合法权益，其行为违反了《中华人民共和国合同法》第八条之规定，上诉人要求解除合同条件不成立。上诉人在一审诉讼中提供的开封顺启公司，安徽峰源公司承包合同纯属伪证。上诉人提到此工程是答辩人撤场不进行施工没有办法才找到二公司施工，此说法没有任何事实根据。同鼎公司向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决原被告双方解除合同；2、依法判决被告返还原告已付款30万元并支付逾期利息，合变更为42.88万元并支付逾期还款利息（利息以42.88万元为基数，按银行同期贷款利率计算，从起诉之日算至实际清偿之日止）。原审查明：2019年3月30日，原告与被告诺宝公司签订安装合同一份，合同编号A20190330，合同约定了双方的权利义务，同时在第六项安全及管理部分约定了安全风险担保人为贾亮亮，贾亮亮在合同尾部需方担保人处签名。原告于2019年4月12日支付被告30万元安装费，被告于2019年6月进场施工，后因舞钢工地工人病亡与原告产生纠纷并停工，至2019年7月26日已停工15天。原告分别于2019年8月8日、2019年8月28日与开封市顺启机械有限公司、安徽峰源建筑工程有限公司签订安装合同。现原告以被告不履行合同义务为由要求解除双方合同编号为A20190330的安装合同，同时要求被告返还已付款，并承担违约金和原告的损失。被告主张其施工工程主体已经完工，不同意解除与原告签订的安装合同。另查明，案涉的建设工程施工项目已施工完毕。原审认为：被告贾亮亮作为需方担保人在案涉合同中签字，应当承担相应的担保责任，但根据合同约定，贾亮亮在安全及管理项下承担担保责任，本案诉讼不涉及贾亮亮的担保责任。建设工程合同是承包人按照发包人要求进行工程建设，交付建设成果的合同，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条规定了解除建设工程施工合同的四种情形，原告提交的证据不足以证明被告的行为符合上述任一情形。原告要求解除与被告间施工合同，证据不足，不予支持。原告要求被告返还已付款并承担违约金和原告的损失，需要双方确认施工程度并结算，依据现有证据无法确定，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条规定，原审判决如下：驳回原告郑州市同鼎机械设备有限公司的诉讼请求。案件受理费7732元，减半收取3866元，由原告郑州市同鼎机械设备有限公司负担。二审中，上诉人同鼎公司为证明其主张提供以下证据：1、诺宝公司于2019年7月11日撤场前的现场施工照片、工作日志及工作量清单及估价款明细。证明诺宝公司所做工作情况、撤场时现场情况、费用约5.5万元。2、2019年6月至11月该项目钉钉打卡记录截屏20张、工作人员后台导出记录24张、考勤记录25张。证明上诉人的项目经理到工地的情况，在诺宝公司停工一周左右，上诉人公司指派3个人在工地安装施工的情况，以后又来了两家新签订合同的安装队进场施工在施工日志记录记载的情况。证明后续施工队施工内容。3、附U盘一个，记录现场施工照片7张、后续公司开封顺启机械公司、安徽峰源建筑工程公司现场施工情况衣支付工程款发票、吊车费用发票等。证明上诉人所述属实。4、诚信建材公司证明、公司营业执照、法定代表人证明等，安装甲方的证明上诉人所述属实，2019年7月11日后被上诉人再未进场施工过。5、相关证人证言，以证明被上诉人撤场、其他公司进场情况。并附一份被上诉人公司施工工程量清单及估算价明细，约55426元。另查明，双方当事人之间2019年3月30日签订一份安装合同，安装地点在：信阳市固始县，价款48万元，工期75天；2019年5月17日签订一份安装合同，安装地点平顶山舞钢，安装合同价款18万元；2019年3月31日双方另有一份合同，安装地点在徐州。价款5.4万元。2019年2月24日双方签订一份安装合同，安装地点在天津××新区，价款7万元。2019年5月16日双方还签订一份安装合同，安装地点在湖北省麻城，安装合同总价3.8万元。上诉人针对2019年3月30日双方签订合同编号为A20190330的安装合同，向被上诉人寄送“解除合同通知书”，该通知书诺宝公司于2019年7月31日签收。再查明，本案诉至河南省荥阳市人民法院后，诺宝公司于2019年10月28日向法院申请对其完成的施工量造价进行鉴定。本案二审中，上诉人同鼎公司于2020年7月1日向本院申请对诺宝公司完成的工程进行鉴定。二审查明的其他事实与原审查明的事实相同。本院认为，依法成立的合同受法律保护。当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除；对方对解除合同有异议的，任何一方当事人均可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除行为的效力。本案双方当事人签订的安装合同合法有效，在合同履行过程中，被上诉人诺宝公司因故撤场而中止施工，在工期紧迫的情况下，上诉人同鼎公司在对方不能正常施工的情况下，书面向诺宝公司发出解除合同通知书，该通知书自到达诺宝公司时即已经生效，双方的合同应当自此认定解除。因此，上诉人向人民法院请求解除合同，人民法院应当予以支持。从本案合同的履行情况看，也应当予以解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但当事人另有约定的除外。本案双方之间有多份合同，而本案争议涉及的合同是2019年3月30日签订的安装合同，安装合同总价款为48万元。本案争议的最大问题是被上诉人已经完成的工程量价款是多少。上诉人自己核算认为仅有约5.5万元左右，而被上诉人述称为此支付了40多万元费用。双方在诉讼中均提出对已完成的工程量进行司法鉴定，因此对此部分内容应当进行鉴定，以确定已完成的工程量价款数额，也进而得出应当退还的安装费数额。因本案现在为二审程序，一审时上诉人也没有申请鉴定，因此本院不再组织进行鉴定。从上诉人提供的现有证据看，上诉人请求退还42.88万元并支付逾期还款利息的诉讼请求，因证据不足，二审不能支持。综上所述，上诉人同鼎公司请求确认2019年3月30日双方签订合同编号为A20190330安装合同于2019年7月31日诺宝公司签收时应予解除的理由成立，该诉讼请求本院应予驳回。上诉人其他诉讼请求，因证据不足，本院不能支持，可待有新证据后另行主张权利。一审驳回上诉人的全部诉讼请求不当，二审应当予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省固始县人民法院作出的（2020）豫1525民初899号民事判决。二、确认上诉人河南省郑州市同鼎机械设备有限公司与被上诉人石家庄诺宝机械设备有限公司，于2019年3月30日签订编号为A20190330的安装合同于2019年7月31日解除。三、驳回河南省郑州市同鼎机械设备有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费7732元，减半收下3866元，上诉人同鼎承担3766元，被上诉人诺宝公司承担100元；二审案件受理费7732元，上诉人同鼎承担7632元，被上诉人诺宝公司承担100元。本判决为终审判决。审判长 张 杰审判员 李 虎审判员 左立新二〇二〇年七月二十八日法官助理彭亚丽书记员杨晨