江苏省句容市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1183民初2270号原告：杨恒进，男，1953年12月8日出生，汉族，住句容市。委托诉讼代理人：张伟，江苏新高的律师事务所律师。被告：吴春根，男，1970年2月22日出生，汉族，住句容市。委托诉讼代理人：刘陆根，句容市华阳法律服务所法律工作者。原告杨恒进与被告吴春根提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨恒进委托诉讼代理人张伟、被告吴春根委托诉讼代理人刘陆根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨恒进向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失37819.5元【含医疗费24769元、住院伙食补助费570元（19天，30元/天）、护理费9600元（120天，80元/天）、营养费6000元（120天，50元/天）、误工费31200元（8个月，3900元/月）、交通费600元、鉴定费2900元，以上损失共计75639元，要求被告承担50%，即37819.5元】；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年7月11日，被告吴春根雇佣原告杨恒进至其承包的工地工作，工作地点南京市秦淮区鼎新路与建业路路口附近；工作内容协助进行电缆施工，双方约定每日工资130元。2018年10月29日下午4时40分许，原告在南京市路口工作时，与第三人丁伟月驾驶的电动车发生碰撞，引发交通事故，经南京市公安局交警二大队认定：原告杨恒进与第三人丁伟月分别承担事故同等责任。本起交通事故造成原告左胫腓骨骨折，为此，原告先后在解放军第454医院、江苏省第二中医院、句容市下蜀镇中心医院治疗。现在原告已经治疗终结，但左下肢遗留有明显的功能障碍。关于原告与丁伟月之间的交通事故一案，已经由南京市秦淮区人民法院作出生效判决，该判决对交通事故产生的各项损失（除误工费外）进行了审核认定。根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，原告系被告雇佣，其在雇佣工作中所受损害而产生的赔偿责任应由雇佣人吴春根承担。现原告与第三人丁伟月的纠纷已经由法院处理，剩余的损失应由被告赔付。被告吴春根辩称，1.原告的伤是在2018年10月29日交通事故中所致，系雇佣关系中以外的人造成的，被告方对此无责任。根据侵权责任法规定，损害是第三人造成的，第三人应承担侵权责任。原告的受伤损失已按照事故责任比例由第三人赔偿完毕。2.本案中原告受伤系事故中第三人造成，被告无任何责任，如原告在交通事故诉讼前可以起诉被告，要求被告承担替代责任。然后被告再向第三人追偿，因为雇主不是责任的终极赔偿者，仅是代偿，而原告在2019年9月已直接起诉第三人，应视为对雇主替代责任放弃。因此根据一事不再审原告，请求法庭驳回原告对被告的起诉。3.原告在与第三人丁伟月的案件中对法院驳回原告误工损失的请求不提起上诉是自己对权利的放弃，现在在本案中要求被告承担其误工损失无法律依据。4.原告在交通事故中因自己对道路上的观察疏忽，是造成事故的原因之一，原告自己也有自己一半的责任。5.医疗费没有异议；住院伙补费没有异议；营养费过高，认可30元/天；误工费标准需庭后核实；护理费没有异议；交通费由法院酌情考虑；鉴定费没有异议。本院经审理认定事实如下：被告吴春根雇佣原告杨恒进在其承包的南京工地从事协助电缆施工工作。2018年10月29日16时40分许,原告杨恒进在南京市建业路和鼎新路路口施工，因需要去马路对面上厕所，其在由南向北横过机动车道时，与案外人丁伟月驾驶电动自行车沿建邺路机动车道由西向东行驶至鼎新路路口以东50米处发生碰撞，造成杨恒进倒地受伤的交通事故。2018年11月16日，南京市公安局交通管理局第二大队出具交通事故认定书,认定丁伟月驾驶非机动车在机动车道内行驶，对道路上的状况观察疏忽，是造成事故的原因之一；杨恒进横过机动车道未走人行横道，且对道路上的状况观察疏忽，也是造成事故的原因之一，丁伟月与杨恒进分别承担事故的同等责任。2019年9月29日，杨恒进向南京市秦淮区人民法院起诉，要求丁伟月赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费。后原告当庭撤回主张误工费的诉讼请求。该案诉讼过程中，原告申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2019年12月6日，南京金陵司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：杨恒进损伤后果未达到伤残等级；杨恒进伤后误工期限以240日为宜，护理期限以120日为宜，营养期以120日为宜。南京市秦淮区人民法院经审理于2020年2月10日作出（2019）苏0104民初11109号民事判决，该判决中认定杨恒进的损失为医疗费24769元、住院伙食补助费570元、营养费6000元、护理费9600元、交通费600元、鉴定费2900元，合计44439元，由丁伟月负责赔偿50%计22219.5元。以上事实，有原告提交的原告身份证复印件、事故认定书复印件、接处警登记表、收条、照片、（2019）苏0104民初11109号民事判决书以及原、被告相关的当庭陈述予以证实。本院认为，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，杨恒进系在从事雇佣活动期间横穿马路上厕所发生交通事故受伤，公安机关认定杨恒进、丁伟月承担此事故的同等责任，原告可以要求丁伟月赔偿，也可以要求雇主被告吴春根进行赔偿，被告吴春根承担赔偿责任后可以向第三人追偿，因原告已医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费及鉴定费向丁伟月主张权利，丁伟月已按责承担赔偿责任。现原告向雇主即被告吴春根主张赔偿。本院认为，根据侵权责任法的规定，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在雇佣关系中，杨恒进作为完全民事行为能力人，其对在非人行横道处横穿马路的危险性应有预见性，但其未按照《道路交通安全法》规定安全通行，对道路上的状况疏于观察，导致本起事故的发生，原告存在过错。因横穿马路的危险性并未超出一般人的认知范围，属于常识性问题，被告作为雇主，并不负有提醒的注意义务，故本起事故中，被告不存在过错，其仅负有替代第三人赔偿的责任。故对于原告已向第三人主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费，原告再次向被告主张的诉请，本院不予支持。关于误工损失，因原告尚未就该费用向第三人主张，故其有权要求被告赔偿，结合原告的年龄、工作性质、交通事故发生前收入情况，本院酌定误工费标准为每天100元，误工期限为240天，误工费合计24000元，被告承担50%的赔偿责任，计12000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告吴春根于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨恒进误工费12000元；二、驳回原告杨恒进的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元,减半收取200元，由原告杨恒进负担136元，被告吴春根负担64元（此款原告已预交，被告于本判决生效后十日内将其负担的64元给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时预交相应的上诉案件受理费（户名：江苏省镇江市中级人民法院，开户行：中国工商银行镇江市永安路分理处，帐号：11×××61），上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 员 周小琳二〇二〇年七月十七日法官助理 秦 瑶书 记 员 章玮琼