河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终2844号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司。住所地：南阳市宛城区张衡东路739号2号楼。统一社会信用代码：91411300779421924N。负责人：王建涛，任该公司经理。委托诉讼代理人：尚存晖，河南大为律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张继新，男，2004年7月30日出生，汉族，住镇平县。法定代理人：王光普，女，1977年1月23日出生，汉族，住镇平县。系张继新之母。委托诉讼代理人：李新峰，镇平县玉源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李中兴，男，1982年4月6日出生，汉族，住镇平县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司因与被上诉人张继新、李中兴为健康权纠纷一案，不服河南省镇平县人民法院（2020）豫1324民初640号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司上诉请求：请求改判减少我公司赔偿数额26000元。事实和理由：1.一审认定免赔条款不产生效力错误，投保时我公司已经就“每次事故免赔500元或者损失数额的10%，以高者为准”的免责条款对投保人进行了提示说明，免责条款已经生效；2.一审判令游乐园经营者李中兴承担全部责任错误，张继新未按弹跳规则游戏导致受伤，自身存在一定过错，应与游乐园经营者李中兴承担同等责任。张继新辩称：1、中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司并未举证证明其在投保时已经就免责条款向投保人作出明确提示说明，其免责条款无效；2、张继新没有任何过错，应当由蹦床乐园经营者李中兴承担全部责任。李中兴辩称：1、我投保时中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司并未就免责条款向我作出提示或说明，其免责条款无效；2.张继新也有过错，应承担一定责任。张继新向一审法院起诉请求：1、要求二被告赔偿原告损失92742.91元；2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2019年8月17日下午，原告在被告李中兴经营的镇平县反弹风暴蹦床乐园游戏，造成原告受伤。原告受伤后在镇平县第二人民医院住院21天，入院诊断为：左肱骨髁上骨折。住院期间行骨折切开复位内固定术。出院医嘱为：4周后开始功能锻炼，定期复查，不适随诊。2019年12月7日，原告在镇平县第二人民医院6天，去除内固定装置。出院医嘱为：注意休息，不适随诊。原告共花费医疗费11248.27元。依原告申请，一审法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所于2020年4月17日出具鉴定意见，认为张继新因外伤致左上肢损伤现遗留左肘关节功能丧失程度构成十级伤残。原告支付鉴定费700元。被告李中兴经营的镇平县反弹风暴蹦床乐园游乐店在被告保险公司投保平安公众责任保险。保险期间2019年7月6日至2020年7月5日；每人每次事故赔偿限额100000元，每人每次限额中医疗费为10000元，对人身伤亡每次事故绝对免赔500元或者损失数额的10%，两者以高者为准。2019年度，河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为45677元，城镇居民人均可支配收入为34200.97元。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定：“宾馆、商场、银行、车站娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”原告在被告李中兴经营的镇平县反弹风暴蹦床乐园游乐店游戏时受伤，被告李中兴未尽到安全保障义务，该反弹风暴蹦床乐园游乐店在被告保险公司投保平安公众责任保险，被告李中兴、保险公司应当按照法律规定和合同的约定承担赔偿责任。故原告要求被告李中兴、保险公司赔偿损失的诉讼请求，一审法院予以支持。被告称原告有过错，原告监护人也未尽到监护责任，应当减轻被告的赔偿责任。被告李中兴经营的镇平县反弹风暴蹦床乐园游乐店是公开经营的娱乐场所，原告也是适龄人员，原告到该游乐店游戏并无不当，被告也未提供证据证明原告违反娱乐设施的相关规定。故原告及原告监护人并无过错，被告辩称理由不当，一审法院不予支持。原告张继新的损失为：1、医疗费总计11248.27元。2、护理费，按照上一年度河南省居民服务和其他服务业职工平均工资45677元计算，即（45677元/年÷365天）×26天＝3253.7元。原告请求3252.7元，一审法院予以支持。3、营养费按照20元/天计算26天，即520元。4、住院伙食补助费按照50元/天计算26天，即1300元。5、残疾赔偿金，原告系城镇户口，故其残疾赔偿金按河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年结合其伤残级别，计算为34200.97元/年×20年×10%＝68401.94元。6、交通费为520元。7、原告受伤构成十级伤残，其精神损害抚慰金按5000元计算。以上原告的损失共计90242.91元。被告李中兴经营的镇平县反弹风暴蹦床乐园游乐店在被告保险公司投保平安公众责任保险。保险合同约定，每人每次事故赔偿限额100000元，每人每次限额中医疗费为10000元。被告保险公司辩称对人身伤亡每次事故绝对免赔500元或者损失数额的10%。但被告保险公司未提供证据证明就该免责条款向投保人作出提示和明确说明，故该免责条款不产生效力。被告保险公司应当赔偿原告医疗费10000元，其他护理费+营养费+交通费+伙食补助费+残疾赔偿金=73994.64元，两项合计83994.64元。其余医疗费1248.27元+精神损害抚慰金5000元=6248.27元由被告李中兴赔偿。因原告的部分诉讼请求得到支持，故本案的案件受理费、鉴定费应当由原、被告合理分担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告张继新医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费等各项损失83994.64元；二、限被告李中兴于本判决生效后十日内赔偿原告张继新医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失6248.27元；三、驳回原告张继新的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2118元，减半收取计1059元，鉴定费700元，合计1759元，由原告张继新负担100元，被告李中兴负担1659元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。在一审及本院二审过程中，中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司并未举证证明在订立保险合同时其对保险合同中的免责条款的内容向投保人李中兴作出了明确说明，依据上述法律规定，该免责条款不生效，故本院对于中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司关于免赔条款已生效，该公司应免责10%的主张不予支持；《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定：“宾馆、商场、银行、车站娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”李中兴作为镇平县反弹风暴蹦床乐园游乐店的经营者，其应当知道蹦床活动本身存在的风险,应在该公开经营的娱乐场所内做好安全保障义务，在顾客进入该店游玩时向顾客进行危险告知、活动指导,为顾客提供完备的安全保护措施，张继新是在正常蹦床的娱乐活动中跌倒在蹦床上受伤，张继新对于自身在蹦起后下落过程中是否能够平稳落床不能完全控制，对此安全风险应由娱乐场的经营者予以承担，一审根据本案的实际情况,判令由负有安全保障义务的蹦床游乐店经营者承担全部责任的处理，符合上述法律规定，并无不当，本院二审予以照准，中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司关于张继新自己存在过错，应承担一定责任的主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费450元，由中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  王 勇二〇二〇年七月八日书记员  孙上兰