安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0111民初1250号 原告（反诉被告）:合肥金太阳能源科技股份有限公司,住所地安徽省合肥市高新区黄山路630号,统一社会信用代码913401005675450604。 法定代表人:龚松,董事长。 委托诉讼代理人：鲍进，安徽元贞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周川，安徽元贞律师事务所律师。 被告（反诉原告）：中国电建集团河南工程有限公司,住所地郑州市中原区西站北街2号,统一社会信用代码9141000016995167XA。 法定代表人:王海波,总经理。 委托诉讼代理人：王伟锋，北京大成（郑州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨志泉，北京大成（合肥）律师事务所律师。 被告：中信银行股份有限公司郑州分行,地址郑州市郑东新区商务内环路1号,统一社会信用代码914100007067738065（1-2）。 负责人：方萍，行长。 委托诉讼代理人：董书娜，公司员工。 委托诉讼代理人：尹朔，公司员工。 原告合肥金太阳能源科技股份有限公司（下简称合肥金太阳公司）与被告中国电建集团河南工程有限公司（下简称电建河南公司）、中信银行股份有限公司郑州分行（下简称中信银行郑州分行）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，由审判员盛利适用简易程序公开开庭进行了审理。原告合肥金太阳公司的委托诉讼代理人鲍进、周川，被告电建河南公司的委托诉讼代理人王伟锋、杨志泉，被告中信银行郑州分行的委托诉讼代理人董书娜、尹朔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原代诉称：2019年8月6日，合肥市发改委发布合发改（2019)827号《关于做好2019年度国家补贴竞价光伏发电项目工作的通知》，该《通知》及转发的安徽省能源局皖能源新能函（2019)68号《关于做好2019年度国家补贴竞价光伏发电项目工作的通知》规定：对逾期未全容量建成并网的，每逾期一个季度，并网电价补贴降低0.01元／千瓦时，在申报投产所在季度后两个季度内仍未建成并网的，取消项目补贴资格。原告十五里河污水处理厂等项目被纳入《合肥市拟2019年光伏发电国家竞价补贴范围项目名单》计划（申报）投产时间为2019年第四季度。为此，原告于2019年9月10日委托安徽诚信项目管理有限公司发布十五里河等污水处理厂九点七一兆瓦分布式光伏发电项目EPC总承包项目公开招标公告，对案涉项目的勘察采购、施工、试运行等以总承包方式进行发包，招标文件第“投标人须知”明确约定：“投标人应自行对供货（安装）服务现场周围环境进行踏勘，以获取编制投标文件和签署合同所需的资料”。“踏勘现场所发生的的费用由投标人自行承担。招标人向投标人提供的有关货物（安装）工或服务现场的资料和数据，是招标人现有的能使投标人利用的资料。招标人对投标人由此而做出的推理解和结论概不负责。投标人未到供货（安装）、施工或服务现场实地踏勘的，中标后签订合同时和履约过程中，不得以不完全了解现场情况为由，提出任何形式的增加合同价款或索赔的要求”。9月25日原告委托诚信公司发布项目答疑公告，对投标人提出的“若后期实际安装容量发生较大变更（10%)时，将导致接入系统投资分摊的单瓦成本发生重大变化，可否提出费用增补？”问题，明确答复为“所有投标人按9.71MW报工程项价，由于第三方原因，可能出现装机容量调整情况，结算时工程项目单价不随市场波动均以投标时的分项单价为准。结算总价由实际完成的兆瓦数和工程项目分项单价确定。”《十五里河等污水厂九点七一兆瓦分布式光伏发电项目EPC总承包合同》（下简称《EPC总承包合同》）约定合同暂定价38354500元，开工日期为合同签订之日，电建河南公司应于2020年2月8日通过供电公司验收并取得并网验收报告，2020年3月19日通过竣工验收并移交。合同专用条款第11.1.1条还约定“因为本工程采用总承包的方式（EPC),设计、采购、施工、调试均由总承包人承担，因而工程实施过程中各类设计变更均不涉及合同价款变化”，第12.1条约定“由于第三方屋面、系统接入原因，可能出现装机容量调整或项目取消情况，结算时工程项目单价不随市场波动以投标时的分项单价为准”，第18.1.1约定“争议解决：诉讼，诉讼地点合肥市包河区人民法院”。2019年11月4日，中信银行郑州分行向原告出具《工程履约保函》一份，自愿为电建河南公司履行案涉合同提供保证担保，担保额为3835450元。前述合同签订后，原告于2019年11月21日向电建河南公司支付了工程预付款3835450元（电建河南公司于2019年11月19日向原告提交预付款支付申请），及时完全地履行了合同义务。但虽经原告一再催促，电建河南公司却一直不能依约履行，其实际项目组人员配备与投标文件不一致，设计工作迟迟未完成，也未进行材料采购、施工进场等工作，没有提供任何采购施工计划，且在收到原告预付款后的第二天（2019年11月22日），就向原告提出提高本项目单价和改变并网方式等违背招标文件实质性要求和条件的无理要求，对此，监理机构及原告均依法依约予以拒绝。针对电建河南公司的不诚信行为，原告于2019年11月26日向合肥市公共资源交易管理局申请标后履约监管，合肥市公共资源交易管理局于12月4日约谈双方时，电建河南公司又表态立即履约，但仍然迟迟不予任何实际行动，并于2019年12月10日向原告发出解除合同的函，发生根本性违约。鉴于电建河南公司长达两个多月时间没有任何行动且已书面发出解除合同通知，为避免项目继续耽搁、能够尽快重启招标和建设活动，原告不得不于2019年12月12日回复同意解除同，同时明确表示，电建河南公司提出的解除合同的理由不符合事实，如其不能妥善处理后续事宜，原告将追究其法律责任。2019年12月20日方原告向中信银行郑州分行送达《关于追索工程履约保函的函》及相关材料，要求中信银行郑州分行履行担保责任，但中信银行郑州分行却以不能证明电建河南公司违约为由拒绝履行担保责任。原告告认为，案涉项目是勘察、设计、采购、试运营及售后服务等承包项目，项目招标文件已告知电建河南公司“可能出现“装机容量调整情况”，项目最终以实际完成的兆瓦数和投标时的分项单价作为结算依据，电建河南公司应自行对现场及周边情况踏勘，电建河南公司投标时已知晓前述内容并予以响应，且双方签订合同时又再一次明确了结算单价等内容。在此情形下，电建河南公司以其单方面陈述的现场问题为由，要求提高单价，并在其无理要求不被满足时单方解除合同，明显违反双方约定。由于电建河南公司的违约行为，案涉项目无法按既定时间投产导致原告必然生逾期发电损失，已经确定的政府电价补贴必然被取消，原告因此产生了巨大的经济损失，电建河南公司应当予以全部赔偿。中信银行郑州分行作为《工程履约保函》出具人，已承诺为电建河南公司履行案涉合同在3835450元范围内提供担保，应当依法承担保证责任。综上所述，前述两被告的行为已严重违约，为维护自身合法权益，故原告诉至法院，请求法院判令：一、判令电建河南公司立即支付原告工程预付款利77791元，（以3835450元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年11月21日起计算至2020年5月20日）；二、判令被告电建河南公司赔偿原告损失4181313.8元（其中电价补贴损失2068275元，发电损失2113038.845元）；三、判令被告中信银行郑州分行在3835450元范围内承担保证责任；四、本案诉讼费用全部由两被告承担。 被告电建河南公司辩称：一、电建河南公司已经退还合肥金太阳公司预付款电建河南公司已于2020年5月20日退还合肥金太阳公司支付的预付款3835450元，款项已经支付至合肥金太阳公司账户。二、合肥金太阳公司请求支付预付款的利息不应支持。双方于2019年12月12日同意解除施工合同后，电建河南公司曾主动与合肥金太阳公司协商后续事宜办理，并于2019年12月24日向合肥金太阳公司发送《解除合同协议书》。因合肥金太阳公司不同意《解除合同协议书》条款，造成后续事宜未及时处理。电建河南公司在解除双方的施工合同后，要求主动退还金太阳公司预付款，并没有拒绝退还。合肥金太阳公司从未向电建河南公司提出退还预付款，电建河南公司现又主动退还了预付款，合肥金太阳公司要求电建河南公司支付利息有失公平，也没有任何 依据。三、合肥金太阳公司在委托招标过程中，存在违法违规行为（一）金太阳公司违反招投标有关时间的规定，造成电建公司无法全面了解工程情况，电建公司对合同履行条件、内容存在重大误解《中华人民共和国招标投标法实施条例》第二十一条规定：招标人可以对已发出的资格预审文件或者招标文件进行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的内容可能影响资格预审申请文件或者投标文件编制的，招标人应当在提交资格预审申请文件截止时间至少3日前，或者投标截止时间至少15日前，以书面形式通知所有获取资格预审文件或者招标文件的潜在投标人；不足3日或者15日的，招标人应当顺延提交资格预审申请文件或者投标文件的截止时间。在本案工程招标时，因项目问题较为复杂，很多投标人提出了疑问。金太阳公司委托招标公司于2019年9月25日发布了《十五里河等污水处理厂九点七一兆瓦分布式光伏发电项目EPC总承包答疑、补充及变更公告》。根据相关规定，该公告距投标文件截至时间不足15日，应顺延投标文件截至时间。但合肥金太阳公司仍于2019年9月30日开标，并于当日公示中标候选人。本案程招标时，未组织现场踏勘，时间安排违反招投标法的相关规定，造成电建河南公司不能全面了解工程场地情况，对合同内容存在重大误解， 造成双方之后的分歧。（二）涉案工程招标时无初设方案，电建河南公司对工程条件存在重大误解，本案工程为EPC总承包合同，承包内容包括：工程建设项目的设计、采购、施工、试运行等全过程。本案工程在招标时根本没有初设方案，具体工程初设方案也需要承包方进场后才能完成。本案争议就发生在，电建河南公司在进场后，发现初设方案与发包方合肥金太阳公司要求完全不符，无法履行合同，造成争议。合肥金太阳公司公司招标时，工程初步设计尚未完成，根本不可能让承包人了解工程情况。在此情况下，金太阳公司要求投标人以总包价的形式投标，即违反了招投标的相关规定，也造成投标人在不完全了解情况下被迫以总包价进行投标，引起合同内容的不公平。（三）金太阳公司违反招投标的规定，未采用工程量清单计价《住房城乡建设部关于发布国家标准《建设工程工程量清单计价规范》的公告》（住建部公告第1567号）第3.1.1规定：使用国有资金投资的建设工程发承包，必须采用工程量清单计价；第4.1.2规定：招标工程量清单必须作为招标文件的组成部分，其准确性和完整性应由招标人负责。该规定为强制性规定。本案中，金太阳公司为国有企业，其发包时应采用清单计价，列明分部分项工程的数量以及规费，但金太阳公司违反该规定采用总包价进行招标，电建公司又无法对合同内容进行全面了解，存在重大误解，从而引起本工程纠纷。（四）金太阳公司提供的合同条款显失公平金太阳公司作为发包方，其主要义务在于提供建设场地和支付工程款。而本案工程无法建设的根本原因，就在于金太阳公司不能提供工程施工场地。金太阳公司工程需要在污水厂厂房的房顶和污水厂的绿地上进行建设、安装。时至今日，污水厂的施工尚未完成，合肥金太阳公司的工程根本无法全面进行，污水厂也未同意在其绿地上进行涉案工程的建设。2019年12月23日分布，2020年3月1日实施的《房屋建筑和市政基础设施项目工程总承包管理办法》第十五条规定：建设单位和工程总承包单位应当加强风险管理，合理分担风险。发包人提供场地和支付工程款，是发包人的主要义务，承包人按时按质完工是承包人的义务。因工程场地问题造成涉案工程无法进行，应由金太阳公司承担相应责任。四、金太阳公司请求支付的损失不应支持《住房城乡建设部关于发布国家标准《建设工程工程量清单计价规范》的公告》（住建部公告第1567号）第3.1.1规定：当工程变更导致该清单项目的工程数量发生变化，且工程量偏差超过15%时，，该项目单价应按照本规范第9.6.2条的规定调整。涉案工程因施工场地问题，造成设计方案与发包方金太阳公司说明情况不符，引起工程量非常巨大变化，承包人根据诚信原则，提出变更要求符合以上规定。承包人因无法按时、按量履行合同，并且无法履行的原因是在于发包人无法提供施工场地，承包人不存在违约行为，不应赔偿合肥金太阳公司的损失。并且，即使已经到了5月底，现在的施工场地也无法完成全部工程。因此，论电建公司是否解除合同，合肥金太阳公司的工地都不可能按时达到全面 施工的条件。合肥金太阳公司请求的损失没有任何依据，应予驳回。五、合肥金太阳公司第三项诉求应待郑州高新技术产业开发区法院裁决后进行处理合肥金太阳公司向中信银行郑州分行进行索赔，要求中信银行郑州分行在保函责任范围内承担保证责任。电建河南公司已就以上事项起诉，2020年1月7日，由郑州高新技术产业开发区人民法院正式受理，现该案正在审理中。合肥金太阳公司已提出管辖权异议。因两地法院审理的内容部分重复，金太阳公司的第三项诉求应待郑州高新技术产业开发区人民法院裁决后，根据情况再行处理。 被告中信银行郑州分行辩称：我方作为保函开立人已书面形式向受益人合肥金太阳公司出具同意在合肥金太阳公司请求付款并提交符合保函要求的单据时向其付款的承诺，并非一般保证和连带保证，且开立保函的所缴存的履约保证金。也是依据合同总价款3835450元而来，履约保证金并不对原被告发生纠纷期间产生的利息、损害赔偿金、违约赔偿金承担保证责任，如合肥金太阳公司所述保函责任是保证责任，缴存的保证金就不应该合同总价款，而合同总价款＋逾期利息＋损害赔偿金得出。主合同已解除，从合同相应无效，保函开立人无过错不应承担诉讼费用，根据法律规定受益人和开立人因独立保函产生的纠纷案件应由开立人住所地法院管辖。 反诉原告电建河南公司提出反诉诉称：电建河南公司中标十五里河等污水处理厂九点七一兆瓦分布式光伏发电EPC总承包项目。2019年10月12日，电建河南公司与被反诉人合肥金太阳公司签订《EPC总承包合同》。电建公司在履行合同过程中，进行详细查勘，发现现场实际情况与金太阳公司存在较大差距，合肥金太阳公司无法提供工程启动及施工条件。经电建公司多次催促，金太阳公司一直未予解决，致使电建河南公司无法履行《EPC总承包合同》。电建公司于2019年12月10日提出解除同。金太阳公司于2019年12月12日同意解除合同。但合肥金太阳公司违背基本事实，隐瞒实际情况，却称电建公司违约，并向电建河南公司诉请赔偿其损失。电建河南公司为保护自身合法权益，提起反诉，请求法院判令：1、依法判决被反诉人赔偿反诉人支出的费用及停工、窝工等损失人民币409724.35元；2、请求判令被反诉人承担本案全部诉讼费用。 反诉被告合肥金太阳公司辩称：一、案涉项目招标时，招标文件明确要求投标人应自行对现场进行踏勘，未实地踏勘的中标后补得以补完全了解现场情况为由，提出任何形式的增加合同价款或者索赔的要求，招标文件还规定所有投标人按9.71MW报工程项目总价，由于第三方原因可能出现装机容量调整情况，结算时工程项目单价不随市场波动均以投标时的分项单价为准，电建河南公司参与投标，对招标文件的要求全部予以相应，前述招标文件、投标文件均为案涉合同文件的组成部分，具有法律约束力。电建河南公司以“在合同履行过程中，进行详细查看，发现现场实际情况与金太阳公司所述存在较大差距”为由解除合同，并向合肥金太阳公司反诉索赔，与前述合同约定明显冲突，其实质是电建河南公司案涉项目采取勘察、涉及、采购、施工、试运行等EPC总承包方式，总承包人保系在现状基础上勘察，并根据勘察的实际条件进行设计施工，双方《EPC总承包合同》通过条款3.6条、专用条款2.4条明确约定，工程场地现状确认、工程场地进入等均由电建河南公司负责。故此，案涉项目作为一个总承包工程，俗称的交钥匙工程，工程施工条件等均属于电建河南公司履行合同时应考虑的内容，应由电建河南公司根据实际情况自行处理，而非合肥金太阳公司的合同义务。且案涉项目重新招标后新的中标人进行施工一切顺利，也证明了电建河南公司诉称“合肥金太阳公司无法提供工程启动及施工条件”不成立。电建河南公司以此为由认为系合肥金太阳公司原因“致使无法履行《EPC总承包合同》”明显不成立。综上所述，电建河南公司在案涉合同履行过程中存在严重违约行为，合肥金太阳公司没有任何过错，电建河南公司要求合肥金太阳公司赔偿其费用及损失没有事实和法律依据，请求法庭依法驳回。 本院经审理，查明事实如下：2019年9月10日合肥金太阳公司委托安徽诚信项目管理有限公司对“十五里河等污水处理厂九点七一兆瓦分布式光伏发电项目EPC总承包”进行国内公开招标，项目概况为本工程光伏组件铺设在构筑物顶部混凝土上，总装机容量为9.71MWp，为分布式光伏工程，其中小仓房污水处理厂3.83MW，陶冲污水处理厂2.12MW，十五里河污水处理厂3.71MW。项目概算4126.75万元。招标文件第二章“投标人须知前附表”第18条约定踏勘现场为自行踏勘。招标文件第三章投标人须知第一节第5条约定：“5.1投标人应自行对供货（安装）服务现场周围环境进行踏勘，以获取编制投标文件和签署合同所需的资料。5.2踏勘现场所发生的的费用由投标人自行承担。招标人向投标人提供的有关货物（安装）工或服务现场的资料和数据，是招标人现有的能使投标人利用的资料。招标人对投标人由此而做出的推理解和结论概不负责。投标人未到供货（安装）、施工或服务现场实地踏勘的，中标后签订合同时和履约过程中，不得以不完全了解现场情况为由，提出任何形式的增加合同价款或索赔的要求。5.3除非有特殊要求，招标文件不单独提供供货（安装）、施工或服务地点的自然环境、气候条件、公用设施等情况，投标人被视为熟悉上述与履行合同有关的一切情况。”。2019年9月25日合肥金太阳公司委托安徽诚信项目管理有限公司发布“十五里河等污水处理厂九点七一兆瓦分布式光伏发电项目EPC总承包答疑、补充及变更公告”。 2019年10月9日，安徽合肥公共资源交易中心向电建河南公司发出《中标通知书》（编号：HFZTB-GC-2019-008521）,经评定电建河南公司被确认为案涉项目中标人，中标价款为（人民币）3835.45万元。 2019年10月12日，发包人合肥金太阳公司与总承包人电建河南公司签订《十五里河等污水处理厂九点七一兆瓦分布式光伏发电项目EPC总承包合同》。 2019年10月12日，监理机构安徽海巢工程建设监理咨询有限公司向电建河南公司发出开工令，确认案涉项目实际开工时间为2019年10月12日。 2019年11月4日应电建河南公司请求中信银行郑州分行向合肥金太阳公司出具金额最高不超过人民币叁佰捌拾叁万伍仟肆佰伍拾元整的履约保证金的工程履约保函（编号：1959527）。 2019年11月19日，电建河南公司向安徽海巢工程建设监理咨询有限公司递交《预付款支付申请表》申请业主单位支付10%的预付款3835450元。2019年11月21日，合肥金太阳公司通过银行转账方式向电建河南公司支付工程预付款3835450元。 电建河南公司分别于2019年11月22日、2019年11月25日认为现场实际情况与招标内容差异较大，要求提高项目单价，并提议签订补充协议。监理安徽海巢工程建设监理咨询有限公司与合肥金太阳公司均认为并回复电建河南公司应按招标文件和合同要求执行。 2019年11月26日，合肥金太阳公司商请合肥市公共资源交易监督管理局对十五里河等污水处理厂九点七一兆瓦分布式光伏发电项目EPC总承包单位启动标后监管。合肥市公共资源交易监督管理局于2019年12月4日进行了执法调查。2020年1月14日。合肥市公共资源交易监督管理局作出《关于中国电建集团河南工程有限公司不良行为的处理决定》（合公决（2020）21号），认定中国电建集团河南工程有限公司在十五里河等污水处理厂九点七一兆瓦分布式光伏发电项目EPC总承包项目合同履行过程中存在不按招标文件、投标文件以及签订的合同履约情形。依据《合肥市公共资源交易市场竞争主体不良行为处理办法》第四条和《合肥市公共资源交易市场竞争主体不良行为认定标准》第7条的规定，决定如对中国电建集团河南工程有限公司记不良行为记录1次记10分，并予以披露。 2019年12月10日，电建河南公司以案涉项目实际总装机量达不到9.71MW、合同无法变更为由，向合肥金太阳公司发函要求解除合同。2019年12月12日，合肥金太阳公司向电建河南公司回函同意解除合同。 2019年12月20日，合肥金太阳公司向中信银行郑州分行追索工程履约保函，追索金额为人民币叁佰捌拾叁万伍仟肆佰伍拾元整。2019年12月30日中信银行郑州分行回函认为电建河南公司单方面解除合同证据不足，要求合肥金太阳公司补充提供证明材料，以证明电建河南公司违约。 另查明，2020年1月7日郑州高新技术产业开发区人民法院受理电建河南公司诉合肥金太阳公司合同纠纷一案，2020年1月8日郑州高新技术产业开发区人民法院裁定中信银行郑州分行中止向合肥金太阳公司支付工程履约保函（编号：1959527）项下款项3835450元。 又查明，2019年8月2日安徽省能源局发布《关于做好2019年度国家补贴竞价光伏发电项目工作的通知》（皖能源新能函（2019)68号）、2019年8月6日，合肥市发改委发布《关于做好2019年度国家补贴竞价光伏发电项目工作的通知》（合发改（2019)827号），通知规定：各项目按要求建成并网后依政策纳入国家竞价补贴范围，享受国家补贴。对逾期未全容量建成并网的，每逾期一个季度，并网电价补贴降低0.01元／千瓦时，在申报投产所在季度后两个季度内仍未建成并网的，取消项目补贴资格。案涉小仓房污水处理厂5.5MW分布式光伏发电项目、十五里河污水处理厂5.5MW分布式光伏发电项目为合肥市拟纳入2019年光伏发电国家竞价补贴范围项目名单，申报计划投产时间均为2019年12月（第四季度）。 还查明，在本案诉讼过程中，电建河南公司于2020年5月20日退还合肥金太阳公司工程预付款3834450元。 以上事实，由原、被告的当庭陈述，以及原、被告双方提供的招标文件、EPC总承包答疑、补充及变更公告、中标通知书、EPC总承包合同、工程履约保函、开工令、预付款支付申请表、徽商银行电子回单、工程联系单、商请合肥市公共资源交易监督管理局对十五里河等污水处理厂九点七一兆瓦分布式光伏发电项目EPC总承包单位启动标后监管的函、《关于中国电建集团河南工程有限公司不良行为的处理决定》（合公决（2020）21号）、关于解除通知书、“关于解除通知书”回复、“解除合同协议书”回复、关于追索工程履约保函的函、关于补充《工程履约保函》索赔证据材料的函以及郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初294号受理案件通知书、郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初294号民事裁定书、特种转账借方传票等证据在卷佐证，本院经审核予以确认。 本院认为，本案争议焦点有三： 其一，原、被告双方在履行《EPC总承包合同》过程中双方是否存在违约行为，如存在违约，应当由谁承担违约责任的问题。原告合肥金太阳公司与被告电建河南公司签订的《EPC总承包合同》，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。《EPC总承包合同》约定：招标文件及其澄清修改文件、总承包人的投标文件及其澄清修改文件作为合同的组成部分；合同订立时间为2019年10月12日；开工日期为“本EPC总承包合同签订日”；“里程碑控制点计划”为合同签订后第10天完成工程勘测设计完成提供施工图、合同签订后第11天完成屋顶光伏组件支架基础开始施工（工程开工）和太阳能组件吊装开始、合同签订后第79天完成屋顶设备安装、合同签订后第89天完成地面配电设备安装等。上述“里程碑控制点计划”与电建河南公司投标文件的“里程碑控制点计划”一致。然电建河南公司未能按节点完成工程勘测设计并提供施工图，也未开展屋顶光伏组件支架基础施工和太阳能组件吊装工作，工程节点进度较合同约定滞后，此行为已构成违约。电建河南公司于开工令后第40天、第43天以招标容量与现场实际条件相差巨大等为由要求提高项目单价，并于2019年12月10日以此为由要求解除合同。根据招标文件第三章投标人须知第一节第5条约定：“5.1投标人应自行对供货（安装）服务现场周围环境进行踏勘，以获取编制投标文件和签署合同所需的资料。5.2踏勘现场所发生的的费用由投标人自行承担。招标人向投标人提供的有关货物（安装）工或服务现场的资料和数据，是招标人现有的能使投标人利用的资料。招标人对投标人由此而做出的推理解和结论概不负责。投标人未到供货（安装）、施工或服务现场实地踏勘的，中标后签订合同时和履约过程中，不得以不完全了解现场情况为由，提出任何形式的增加合同价款或索赔的要求。”之规定，电建河南公司应当在编制投标文件前自行对现场周围环境进行踏勘，以获取编制投标文件和签署合同所需的资料。电建河南公司未到施工或服务现场实地踏勘的，中标后在履约过程中，以招标容量与现场实际条件相差巨大为由，提出增加合同价款，在要求未能得到满足的情况下解除合同，此行为有违诚实信用。故本院认为《EPC总承包合同》的违约责任应由电建河南公司承担。故电建河南公司的损失索赔本院不予支持。 其二、关于合肥金太阳公司损失赔偿的问题。电建河南公司违反《EPC总承包合同》约定造成合同解除，应当承担赔偿责任。合肥金太阳公司在本案中主张的是电价补贴损失和工程逾期损失，该两项损失属于可得利益损失，《中华人民共和国合同法》第113条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”。本案中可得利益损失还应从以下方面来分析：（一）是否存在成立有效的合同？存在合法有效的合同是适用《合同法》第113条的前提和基础，《EPC总承包合同》不违反法律法规的强制性规定，合法有效。（二）可得利益损失与违约行为之间是否具有因果关系？只有在可得利益损失与违约行为之间具有因果关系的情况下，赔偿请求才能得到支持。本案中安徽省能源局发布《关于做好2019年度国家补贴竞价光伏发电项目工作的通知》（皖能源新能函（2019)68号）和合肥市发改委发布《关于做好2019年度国家补贴竞价光伏发电项目工作的通知》（合发改（2019)827号）规定各项目按要求建成并网后依政策纳入国家竞价补贴范围，享受国家补贴。对逾期未全容量建成并网的，每逾期一个季度，并网电价补贴降低0.01元／千瓦时，在申报投产所在季度后两个季度内仍未建成并网的，取消项目补贴资格。合肥金太阳公司的十五里河污水处理厂等项目在《合肥市拟2019年光伏发电国家竞价补贴范围项目名单》计划（申报）投产时间为2019年第四季度。由于电建河南公司的违约行为必然导致工期延期，因此合肥金太阳公司的可得利益损失与电建河南公司违约行为之间具有因果关系。（三）可得利益损失是否具有确定性？确定性规则要求可得利益无论从性质和数额，还是从获得的可能性上都能够被确定下来。关于电价补贴损失，现合肥金太阳公司就其主张电价补贴损失提供的计算依据是以安徽省能源局发布《关于做好2019年度国家补贴竞价光伏发电项目工作的通知》（皖能源新能函（2019)68号）和合肥市发改委发布《关于做好2019年度国家补贴竞价光伏发电项目工作的通知》（合发改（2019)827号）规定的补贴降低0.01元/千瓦时，并按合同约定的装机容量等计算，其可得利益的损失为2068275元，本院认为，由于电建河南公司的违约行为，导致工期必将延误，合肥金太阳公司的补贴也必将减少，因损失必将产生，故本院酌定电价补贴损失数额为1000000元。 关于工期延误损失，合肥金太阳公司就其主张工期延误损失提供的计算依据是三处光伏电站合同约定容量，推断按电价计算出电价损失2113038.845元，此外合肥金太阳公司没有再提供其他证据以证实。本院认为，合肥金太阳公司只是对预期补贴进行了推测和估算，并没有提供证据证明预期损失的确定性，且凡经营生产都会有风险，建设工程的工期也会有变化，故合肥金太阳公司所主张的可得利益损失证据不足，本院本案不予采纳。 其三、关于在本案中处理工程履约保函是否符合法律规定的问题。工程履约保函源于主合同，因而本院对合肥金太阳公司要求中信银行郑州分行履行工程履约保函担保义务之纠纷具有管辖权。但电建河南公司于2020年1月7日就同一法律事实向郑州高新技术产业开发区人民法院提起诉讼，该院业已受理，故合肥金太阳公司要求中信银行郑州分行履行担保责任本院不予处理。 其四、电建河南公司应否承担合肥金太阳公司工程预付款利息损失的问题。从现有证据显示，电建河南公司不履行合同确实造成合肥金太阳公司的实际损失有合肥金太阳公司支付的工程预付款3835450元的利息损失，该损失可在签订合同时预见，故电建河南公司应赔偿合肥金太阳公司该部分的利息损失。故合肥金太阳公司按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算利息损失的要求本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）中国电建集团河南工程有限公司支付原告（反诉被告）合肥金太阳能源科技股份有限公司利息77791元，于本判决生效后十日内一次性付清。 二、被告（反诉原告）中国电建集团河南工程有限公司支付原告（反诉被告）合肥金太阳能源科技股份有限公司可得利益损失1000000元，于本判决生效后十日内一次性付清。 三、驳回原告（反诉被告）合肥金太阳能源科技股份有限公司的其他诉讼请求。 四、驳回被告（反诉原告）中国电建集团河南工程有限公司的反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费68104元，减半收取34052元，由原告合肥金太阳能源科技股份有限公司负担26802元，由被告中国电建集团河南工程有限公司负担7250元。 反诉案件受理费7446元，减半收取3723元，由被告（反诉原告）中国电建集团河南工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  盛利 二〇二〇年七月十五日 书记员  刘慧 本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第一条原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当提供符合起诉条件的相应的证据。