四川省泸州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川05刑终83号 原公诉机关四川省叙永县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨开富，男，1989年2月13日出生，汉族，四川省叙永县人，初中文化程度，户籍所在地四川省叙永县，现住叙永县。因本案于2019年6月5日被刑事拘留，同年7月24日被执行逮捕。现羁押于叙永县看守所。 四川省叙永县人民法院审理四川省叙永县人民检察院以叙检公诉刑诉〔2019〕242号起诉书指控被告人杨开富犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪、妨害公务罪一案，于2020年4月15日作出（2020）川0524刑初12号刑事判决。判决宣告后，原审被告人杨开富提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经审阅本案卷宗及四川省泸州市人民检察院的书面意见、讯问上诉人杨开富，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定：被告人杨开富在叙永县江门镇市场上购买了一把长约30ｃｍ的黑色射钉枪后，在扳机的位置切割了Ｔ型切口，改变射钉枪抵着墙才能击发的性能，使其能够直接发射子弹射击。随后，杨开富还用射钉弹改装了5颗子弹。后杨开富又将母某门市上一把长约70ｃｍ的迷彩色射钉枪改装的枪支带回家中。 2019年6月4日，叙永县公安局民警王某1、罗某、辅警商某、宋某2身着警服同社区主任许某前往叙永县江门镇古寨社区开展“一标三实”工作，在古寨社区47栋3楼6号被告人杨开富家客厅的饮水机旁窗帘背后，查获一支长约70ｃｍ的迷彩色的枪支疑似物，民警王某1遂口头传唤杨开富到江门镇派出所接受调查。杨开富在明知民警传唤的情况下，从客厅沙发底下拿出一把长约30ｃｍ由射钉器改装的黑色射钉枪，将枪上膛后，对着宋某2等人，杨开富用牙齿咬伤宋某2的左手手背和手指。随后，民警将上述枪支、子弹等查获扣押。经鉴定，被查获的上述枪支是以火药为动力发射弹丸的枪支，具备法定枪支杀伤力；被查获子弹认定为射钉弹改装弹。 原判认定上述事实采纳的证据有：有接（处）警登记表、受案登记表、立案决定书、逮捕证、逮捕通知书、拘留通知书、到案经过、户籍证明；鉴定聘请书、鉴定委托书、鉴定书、鉴定资质、鉴定意见通知书；搜查笔录、现场照片、扣押决定书、扣押清单、手机网购截图；执法视频、病情证明；被害人宋某1的陈述，证人宋某2、王某1、商某、罗某、许某、高某1、杨某1、刘某、高某2、王某2、吴某、杨某2、母某、尹某均的证人证言；被告人杨开富的供述与辩解等。 原判认为：被告人杨开富违反国家枪支管理法律规定，非法制造枪支一支、非法持有枪支一支，应以非法制造枪支罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任；被告人杨开富以暴力方法阻碍公安机关工作人员依法执行职务，应当以妨害公务追究其刑事责任。被告人杨开富在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人到案后，如实供述自己制造枪支、持有枪支的罪行，系坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条、第二百七十七条第一款及第五款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决：一、被告人杨开富犯非法制造枪支罪判处有期徒刑三年十个月；犯非法持有枪支罪判处有期徒刑十个月；犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年八个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年；二、查获的枪支、瞄准镜、刀具、夜视仪、钢弹、自制子弹、射钉弹、复合弓、自制竹箭、自制电击棒予以没收，由扣押机关叙永县公安局依法处理。 上诉人（原审被告人）杨开富的上诉意见是，杨开富没有改变射钉枪抵着墙才能击发的功能，所查获的弹丸是修理摩托车和饲料机的滚珠弹子；2019年6月4日杨开富在家中饮酒后，来了几个分不清是穿保安服还是警服的人，未出示证件就在家中翻找，杨不知道对方是民警还是保安，双方争执后，杨就拿出黑色射钉枪叫他们出去；杨开富当时喝醉了，有人抢杨手中射钉枪时，杨咬了对方，也没有听清楚他们说了些什么。请求二审依法处理。 四川省泸州市人民检察院的意见是：原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明：2018年1月至2019年初期间，被告人杨开富通过网络先后购买了无缝钢管、瞄准镜等配件，并在叙永县江门镇市场上购买了一把长约30ｃｍ的黑色射钉枪后进行改装，在改装枪支扳机的位置切割了Ｔ型切口，改变射钉枪抵着墙才能击发的性能，使其能够直接发射射钉弹或变造子弹射击。随后，杨开富还用射钉弹改装了5颗子弹。后杨开富又将母某门市上一把长约70ｃｍ的迷彩色射钉枪改装的枪支带回家中。 2019年6月4日，叙永县公安局民警王某1、罗某、辅警商某、宋某2身着警服同社区主任许某前往叙永县江门镇古寨社区开展“一标三实”工作，在古寨社区47栋3楼6号被告人杨开富家客厅的饮水机旁窗帘背后发现一支长约70ｃｍ的迷彩色的枪支疑似物，民警王某1遂口头传唤杨开富到江门镇派出所接受调查。杨开富在明知民警传唤的情况下，从客厅沙发底下拿出一把长约30ｃｍ由射钉器改装的黑色枪支疑似物，并将枪上膛后对着宋某2等人，宋某2、罗某等人见状立即上前抢夺杨开富手中枪支时，杨开富用牙齿咬伤宋某2的左手手背和手指，后民警将杨开富控制并夺下杨手中的枪支。随后，民警将在杨开富家中查获的枪支、子弹、瞄准镜、夜视仪、自制电击棒、自制刀具、金属复合弓、自制竹箭等物品扣押。经鉴定，被查获的上述枪支是以火药为动力发射弹丸的枪支，具备法定枪支杀伤力；被查获子弹认定为射钉弹改装弹。 二审认定上述事实采纳的证据与一审一致，予以确认。 关于被告人杨开富非法制造枪支的事实认定。经查：有被告人杨开富在侦查阶段的多次供述，证人母某等人的证言，网购枪支配件交易记录截图、枪弹鉴定书，足以证明被告人杨开富购买射钉枪、枪支配件改装枪支，且查获的枪支经改造后使其发射原理从射钉器产生爆炸气体推动活塞作用改变为可以直接击发射钉弹或变造子弹的枪支，系以火药为动力发射弹丸的枪支，具备法定枪支杀伤力。故上诉人杨开富关于其没有改变射钉枪功能的上诉理由不能成立，不予采纳。 关于妨害公务罪的事实认定。经查：被害人宋某2的陈述、证人许某、罗某、商某、王某1的证言，均证实2019年6月4日，民警王某1、罗某与辅警宋某2、商某、社区主任许某前往杨开富家中检查“一标三实”工作时，民警王某1、罗某与辅警宋某2、商某均着制式警服，王某1向杨开富表明了当日执行公务的警务人员系江门派出所民警身份；被告人杨开富在侦查阶段的多次稳定供述也供认几名公安身着警服与一名穿便服的人到其家中，其还认识商某系江门派出所的。故杨开富关于其不知道对方身份，分不清警察和保安的上诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为：上诉人（原审被告人）杨开富违反国家枪支管理规定，非法制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法制造枪支罪；其非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪；其明知是依法执行职务的公安机关工作人员，而采用暴力方法阻碍人民警察依法执行职务，其行为已构成妨害公务罪，且应从重处罚。上诉人杨开富犯有数罪，应当数罪并罚。鉴于杨开富归案后，尚能如实供述非法持有、制造枪支的罪行，对其如实供述的部分罪行可以从轻处罚。原判决根据本案犯罪情节、认罪态度，对杨开富数罪并罚后判处有期徒刑六年，量刑适当，上诉人杨开富的上诉理由不能成立。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。四川省泸州市人民检察院的意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李旭东 审判员  徐翻翻 审判员  李瑞亮 二〇二〇年七月二十一日 书记员  杜宏丽