安徽省利辛县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1623民初5183号 原告：安徽圣豪建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区经济开发区汶水路电商园三期三栋GF区4层43843号，统一社会信用代码91340100591424429A（1-1）。 法定代表人：欧国军，该公司经理。 委托诉讼代理人：戚守民，安徽贾建国律师事务所律师。 被告：安徽亿鑫服饰有限公司，住所地利辛县工业园区创业路以东，统一社会信用代码91341623MA2MTFLDX2。 法定代表人：魏莉，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨过，安徽淮中律师事务所律师。 原告安徽圣豪建设工程有限公司与被告安徽亿鑫服饰有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院2019年8月5日受理后，依法组成合议庭，分别于2019年12月20日、2020年7月6日公开开庭进行了审理。原告安徽圣豪建设工程有限公司的委托诉讼代理人戚守民、被告安徽亿鑫服饰有限公司的委托诉讼代理人杨过到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安徽圣豪建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付工程款700万元及利息98万元（利息计算至2019年7月，此后利息按月息2%计算，至还清款为止），本次本息诉请合计为798万元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年7月6日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定原告为被告垫资承建位于利辛县东侧亿鑫服饰公司1＃-4＃厂房，后因被告经营问题而被迫停工。2018年10月1日，原、被告达成协议，双方同意按照安徽信泰造价师事务所有限公司审计结果700万元进行结算。被告承诺“于2018年12月31日前将所欠乙方（即原告）己完成工程量估价700万元工程款一次性结清”，同时约定如未如期还款按所欠工程款的20%支付违约金，另按银行同期贷款利率的四倍支付违约利息。鉴于被告己违约，原告有权同时要求支付违约金及违约利息，现原告选择自违约之日起按月息2%支付利息至还清工程款止。综上，为维护原告的合法权益，特具状诉讼。 安徽圣豪建设工程有限公司为支持其诉请，向法庭提供如下证据： 证据一、原告营业执照副本复印件、法定代表人身份证明书，证明原告诉讼主体资格； 证据二、《建设工程施工合同》，证明2016年7月6日原、被告签订《建设工程施工合同》，原告为被告承建位于利辛县厂房，工程承包范围为厂房土建、水卫、电器，合同总价为14420310元，资金来源方式为建设方自筹； 证据三、《协议书》、《预算审计报告》，证明2018年10月1日，因工程停工，经双方协商，根据已完成工程量，双方同意按照700万元的价格支付工程款，被告承诺于2018年12月31日前将工程款支付完毕；同时，该协议第3条约定：甲方（即被告）如未按本协议按时足额支付给乙方（即原告）工程款，应向乙方支付所欠工程款20%的违约金，另外逾期之日起按银行同期贷款利率的四倍向乙方支付违约利息，由此所造成的后果，甲方承担所有法律责任。 安徽亿鑫服饰有限公司辩称：1、原告不具有诉讼主体资格，本案存在实际施工人，被告公司前法定代表人房彩云没有与原告签订施工合同，而是在2017年3月26日与案外人王彬签订施工合同，本案争议工程实际由王彬与黄鹏具体施工负责；2、被告公司前法定代表人房彩云与王彬签订过一份协议书，没有与原告签订过协议书，协议书签订时没有加盖被告公司印章，签订协议书时房彩云已不是被告公司法定代表人，其持有的公司印章已被公司新法定代表人登报作废（股权转让时间是2018年9月11日），当时双方对工程价款约定以评估报价为准，700万元不是最终决算总价；3、房彩云与王彬签订协议后，双方没有按照协议约定履行，而是将该工程所欠工程款（各班组及材料款）全部转由被告公司及房彩云对外承担，被告公司仅对王彬及黄鹏事后垫付的工程款承担责任。 安徽亿鑫服饰有限公司为支持其抗辩，向法庭提交以下证据： 证据一、《补充协议》一份，证明本案工程由王彬施工不是原告施工； 证据二、亿鑫服饰工程款尾款清单一份，证明王彬与房彩云在签订协议后，房彩云将所欠工程款转由其与被告公司对外承担，其中商混款已经判决被告承担在执行中，架子工、木工房彩云支付一部分工程款后分别向班组负责人出具欠条； 证据三，汇款凭证两张，证明工程实际施工人是黄鹏与王彬； 证据四，报纸公告一份，证明被告公司于2018年9月11日变更股东，并登报作废房彩云持有的公司印章； 证据五，《协议书》一份，证明该份协议是房彩云与王彬个人之间签订的，因为当时房彩云已不是公司法定代表人，没有加盖被告公司印章。 以上证据均经庭审举证、质证，本院予以在卷佐证。 根据认定的证据及庭审中当事人的陈述，本院查明事实如下：2016年7月6日，安徽亿鑫服饰有限公司（发包人）与安徽圣豪建设工程有限公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，合同约定工程名称为安徽亿鑫服饰有限公司1＃-4＃厂房，工程地点在利辛县东侧，资金来源自筹，工程内容安徽亿鑫服饰有限公司1＃-4＃厂房，工程承包范围为施工图设计范围内的房建、土建、水卫、电器（不含门、窗、消防），计划开工日期2016年7月，计划竣工日期2017年3月，工期总日历天数270天，工程质量符合国家验评规范（合格），签约合同价为14420310元，合同自双方当事人签字盖章生效。其中1＃、4＃厂房建筑面积均为4068平方米，2＃、3＃厂房建筑面积均为3100平方米。发包人处加盖安徽亿鑫服饰有限公司印章，法定代表人处加盖房彩云印章，承包人处加盖安徽圣豪建设工程有限公司印章，法定代表人处欧国军签名。2017年3月26日，安徽亿鑫服饰有限公司（发包人）与王彬（承包人）签订《补充协议》，双方就建设工程《施工合同》外相关补充施工内容有关事项协商一致，订立《补充协议》，协议约定工程名称为安徽亿鑫服饰有限公司1＃-4＃厂房工程，工程内容为施工图设计范围内的土建、水电、消防、门窗、室内外粉刷、外墙普通乳胶漆（不含地砖、电梯）。施工内容工程价款暂定1180元／平方，以实际完成工程量为准。付款方式由承包方全额垫资，竣工验收合格后十五天内一次性全额付清，如不能按时支付，按月息3％计息结算。房彩云、王彬分别在协议下方签名捺印。2018年9月7日，翟如飞通过农业银行利辛向阳支行向黄鹏汇款50万元，汇款业务凭证注明“安徽亿鑫服饰工程欠款”。后安徽圣豪建设工程有限公司委托安徽信泰造价师事务所有限公司对安徽亿鑫服饰有限公司4＃厂房一层工程进行预算总价评估，安徽信泰造价师事务所有限公司出具预算总价评估报告确认安徽亿鑫服饰有限公司4＃厂房一层工程2036651.51元。2018年10月1日，安徽亿鑫服饰有限公司（甲方）与安徽圣豪建设工程有限公司（乙方）签订《协议书》，协议约定安徽亿鑫服饰有限公司利辛1＃-4＃厂房由安徽圣豪建设工程有限公司承建，该工程因各种原因现已停工，现经安徽信泰造价事务所有限公司审计决算，最终双方同意按照已完成工程量估价700万元作为结算依据。甲方同意于2018年12月31日前将所欠乙方已完成工程量估价700万元工程款一次性结清。甲方如未按本协议按时足额支付给乙方工程款，应向乙方支付所欠工程款20％的违约金，另外逾期之日按银行同期贷款利率的四倍向乙方支付违约利息，因此所造成的后果，甲方承担所有法律责任。甲方房彩云签名并加盖安徽亿鑫服饰有限公司印章，乙方王彬签名确认。在协议书下方，房彩云另书写“注明：《以评估报告结算》”。 另查明，2018年9月11日，安徽市场星报刊登声明，声明载明“安徽亿鑫服饰有限公司于2018年9月11日拟向马贵侠、刘东林转让全部股权，当日完成股权转让后，公司即启用新的印章、财产章、法人章、合同章，原公司相关所有印章全部作废（公司原所有印章及公司所有相关资料在原股东房彩云处，没有移交给马贵侠）。因原所有印章产生的债权、债务问题及合同纠纷与我司新股东马贵侠、刘东林无关。特此声明！” 再查明，2019年12月24日，王彬到庭接受问话，承认由黄鹏介绍其和房彩云认识，《建设工程施工合同》由其和房彩云协商后签订，后加盖安徽圣豪建设工程有限公司印章，涉案工程由其和黄鹏共同垫资、施工。2020年1月13日，安徽亿鑫服饰有限公司向本院提出申请，要求对涉案工程进行评估，2020年6月17日，国华工程科技（集团）有限责任公司出具《中止鉴定函》，载明因双方当事人均未缴纳鉴定费用，致使鉴定无法继续进行。2020年7月7日，安徽圣豪建设工程有限公司在庭审结束后提交情况说明，同意2018年9月7日翟如飞向黄鹏汇款的50万元从协议款中扣除。 本院认为，建设工程施工合同是承包人进行工程建设施工，发包人支付价款的合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：…（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；…。”本案中，王彬与黄鹏借用原告的名义与被告签订的《建设工程施工合同》无效。《建设工程施工合同》被确认无效后，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。鉴于实际施工人投入的物力、劳务，已经物化到建设工程项目当中，客观上无法予以返还，故被告应当以支付相应工程价款的方式进行补偿。原、被告签订的《建设工程施工合同》约定签约合同价为14420310元，王彬与被告签订的《补充协议》约定工程价款暂定1180元/平方，以实际完成工程量为准，但涉案工程未能完工，被告在申请鉴定后亦未能缴纳鉴定费用，致使工程价款无法计算。2018年10月1日，双方签订《协议书》，协议约定经安徽信泰造价师事务所有限公司审计决算，最终双方同意按照已完成工程量估价700万元作为结算依据，应视为双方对工程价款的结算、确认。庭审结束后被告提交的情况说明，同意翟如飞向黄鹏汇款的50万元从700万元中扣除，因此被告尚欠原告650万元工程款，对原告超过650万元部分的诉讼请求，本院不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为付款时间：（一）建设工程已经交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”本案原告与被告进行结算时约定被告应于2018年12月31日前将所欠被告700万元工程款一次性结清，被告如违约应向原告支付所欠工程款20％的违约金，另外逾期之日按银行同期贷款利率的四倍向乙方支付违约利息，鉴于原、被告所签合同为无效合同，双方对合同无效均具有相应的过错，原告在合同中承诺垫资施工，工程款利息应从2019年1月1日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息。被告辩称原告不具有诉讼主体资格，涉案工程实际由王彬、黄鹏具体施工负责，被告前法定代表人房彩云与王彬签订过《协议书》，没有与原告签订过《协议书》，且《协议书》签订时没有加盖被告公司印章，审理查明涉案工程合同是由王彬借用原告的名义与被告签订，《协议书》下方加盖被告公司印章，王彬代表原告公司签字，被告辩称没有事实依据，本院不予支持。被告辩称签订《协议书》时房彩云已不是被告法定代表人，其持有的公司印章已被公司新法定代表人登报作废。《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“…公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”法定代表人变更不进行变更登记对外不具有公示力，发生争议时应以工商登记为准而不是以刊登的声明，房彩云曾经是被告公司法定代表人，签订协议时房彩云既未向原告方出示公司法定代表人变更文件，也未明示自己已不是公司法定代表人，因此，原告有理由相信其能够代表被告，且《协议书》下方加盖被告公司印章，被告辩称没有事实和法律依据，本院不予支持。庭审中被告提交了工程款尾款清单，辩称房彩云与王彬在签订协议后，房彩云将所欠工程款转由其与被告对外承担，其中案涉工程所欠商混款已经判决被告承担还款责任，案件正在执行中，架子工、木工款房彩云在支付一部分后分别向班组负责人出具欠条，原告对此不予认可，被告未能提供证据证明，本院不予支持。被告在有证据后可另行主张。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、五十六条、五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告安徽亿鑫服饰有限公司于判决生效之日起十日内支付原告安徽圣豪建设工程有限公司工程款650万元及利息（利息以本金650万元为基数，自2019年1月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行发布同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告安徽圣豪建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费67660元，由原告安徽圣豪建设工程有限公司负担12855元，被告安徽亿鑫服饰有限公司负担54805元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审 判 长  冉献军 审 判 员  相 燕 人民陪审员  王 玲 二〇二〇年七月二十日 书 记 员  马 超