河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终2983号上诉人(原审被告)：新乡市牧野区亲亲一家人菜馆，经营场所：新乡市牧野区华瑞逸品紫晶18号楼1-2层106-107商铺，统一社会信用代码92410711MA4307KY1M。经营者：魏明奇，董事长。委托诉讼代理人：祁广辉，该单位员工。上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司，营业场所：新乡市红旗区新飞大道18号2号楼临街1-4层，统一社会信用代码914107007522890895。负责人：王英，总经理委托诉讼代理人：李廷远，该公司员工。委托诉讼代理人：申国辉，河南千益律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵舜丞，男，2007年5月24日出生，汉族，住河南省。法定代理人：赵阳，男，1983年2月2日出生，汉族，住河南省，系赵舜丞父亲。上诉人新乡市牧野区亲亲一家人菜馆（以下简称亲亲一家人菜馆）、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赵舜丞健康权纠纷一案，不服河南省新乡市牧野区人民法院（2020）豫0711民初1185号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人亲亲一家人菜馆的委托诉讼代理人祁广辉，上诉人保险公司的委托诉讼代理人李廷远、申国辉，被上诉人赵舜丞的法定代理人赵阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亲亲一家人菜馆上诉请求：1、请求贵院在查清事实的基础上，依法撤销一审判决，改为亲亲一家人菜馆少承担8250元；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决被上诉人在法庭上没有如实回答，当时孩子确实在我们菜馆发生了意外烫伤，但是我们菜馆负责人也在第一时间去医院看望了他，并给他预付了3000元的医疗费，在法庭上被上诉人没有告知。二、一审给我们双方各判决50%的责任，这50%的责任应该由保险公司和我们一起承担。保险公司辩称，对菜馆上诉第一点无异议。一审法院酌定赵舜丞与菜馆承担同等责任，菜馆承担50%的责任比例。我司应该对赵舜丞各项损失的50%承担责任，而一审在我公司担责范围内没有具体划分责任。具体内容详见上诉状。赵舜丞辩称，关于亲亲一家人菜馆第一条诉求，亲亲一家人菜馆认为我方一审中未如实回答，未告知菜馆负责人到医院探望并垫付医药费的情况。我方认为，上诉人亲亲一家人菜馆在一审法庭上未如实陈述当日事件发生过程，且不能提供当天案发视频监控证据。尤其是在孩子入座后，在赵舜丞监护人没有到场的情况下，服务员将热水壶放在转桌上，也未对赵舜丞进行提醒，转身离开，在我方提供视频证据中显示无疑，上诉人亲亲一家人菜馆依旧不做如实回答。我方在一审中提供的证据内，有上诉人亲亲一家人垫付医药费的微信转账截图，不存在一审过程中未告知情形。关于亲亲一家人菜馆第二条诉求，应由法院进行判定。保险公司上诉请求：1、请求贵院在查清事实的基础上，依法撤销一审判决，改判保险公司少承担7933.07元；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决保险公司在公众责任险范围内不分责任比例承担赔偿责任，没有事实和法律依据。本案涉案保险为公众责任险，系商业保险，不同于交强险不分责任比例，公众责任险中保险公司承担的是替代被保险人亲亲一家人菜馆承担的替代性赔偿责任，即菜馆在保险事故中承担多少事故责任，则保险公司在公众责任险的范围内承担多少比例的赔偿责任。本案中，一审法院根据事故发生时双方的过错，酌定赵舜丞及菜馆均承担同等责任，因此菜馆对于赵舜丞的损失仅应承担50%的赔偿责任，故保险公司应在公众责任险的限额内替代菜馆承担赵舜丞50%的损失。一审判决保险公司在保险限额内不分责任比例，全部承担赵舜丞的损失，没有任何事实和法律依据，应予纠正。二、保险公司承担的护理费标准，应以保险合同约定的上一年度职工平均工资的50%为准，超出部分应由被保险人承担。一审中，保险公司已经提交了保险条款，其中第32条明确约定，护理费用的赔付标准不超过事故发生地上一年度职工平均工资的50%。本案中，保险公司承担的护理费赔付标准最高应为2019年度河南省在岗职工平均工资64148元/年的50%，折合87元/天，超出的标准应由被保险人承担。一审中保险公司还提交了涉案保险合同的投保单，有菜馆的盖章确认，可以证明保险公司依法对保险条款依法履行了提示和明确说明义务，保险条款生效。且一审中，案涉当事人均对此无异议。故，本案中，保险公司承担的护理费标准，应以87元/天的标准计算，超出部分，应由菜馆承担。三、一审判决认定压力衣费用为辅助器具费属于认定错误，应予纠正。在赵舜丞的病历中，并没有医嘱显示必须购买压力衣，且赵舜丞并未构成伤残，压力衣不属于残疾辅助器具，故一审判决认定压力衣费用属于辅助器具费，缺乏事实依据。并且一审赵舜丞的诉讼请求将压力衣费用6500元，列在医疗费内，故一审判决认定压力衣费用属于辅助器具费，超出了赵舜丞的诉讼请求，应予纠正。综上，请二审法院在查清本案事实的基础上，支持上诉人的上诉请求！亲亲一家人菜馆辩称，请求二审法院依法判决。赵舜丞辩称，关于保险公司第一条诉求，亲亲一家人菜馆在平安保险公司所投保的责任险，在保险生效期内，是有赔偿责任的，具体责任比例，应有法院判决，我方认为，一审判决是正确的。关于保险公司第二条诉求，护理费陪护标准，依据保险条款，应由法院判决。关于保险公司第三条诉求，关于压力衣费用为辅助器具属于认定错误。在此，我方重申：压力衣系烫伤、烧伤术后防疤最基本的、最必要的手段，没有之一，压力衣能有效防止疤痕增生，在医院烫伤术后治疗属常规治疗手段，并属自费项目。赵舜丞全身13%面积烫伤，属大面积烫伤，烫伤部位术后皮肤组织娇嫩，需在皮肤表皮稳定后才可使用压力衣。因此，压力衣是在出院一段时间后才开始使用。压力衣的说明及使用，在网上皆可查询，烧伤科医生亦可咨询。属于医嘱中“注意防疤治疗”的范畴。上诉人保险公司认为超出诉讼请求的认定是错误的，常识性问题的无知，是对赵舜丞的生命权、健康权的漠不关心。故我方认为一审判决是正确的。赵舜丞向一审法院起诉请求：判令亲亲一家人菜馆、保险公司赔偿赵舜丞医疗费、护理费等损失共计38432.99元。一审法院认定事实：2019年4月21日中午，赵阳带着妻子、儿子赵舜丞及赵禹喆到亲亲一家人菜馆用餐，赵阳与其妻子在一楼前台点餐，赵舜丞、赵禹喆在二楼餐桌等餐，期间服务员将热水壶放在中间可旋转的餐桌上，赵舜丞旋转餐桌致使热水壶倾倒被其烫伤。事故发生后，赵舜丞于2019年4月21日13时入住新乡市第二人民医院住院治疗，诊断为13%Ⅱ°左手、左大腿、会阴、前驱热水烧伤。赵舜丞于2015年5月2日出院，住院天数为11天，住院期间共花费医疗费24516.42(24508.42+8)元，住院期间一人护理。出院后，赵舜丞需注意防晒及防疤治疗。2020年4月10日，赵舜丞从郑州林之硕商贸有限公司购买压力衣花费6500元。2019年9月11日，赵舜丞购买防疤药物花费4970元。另查明，亲亲一家人菜馆在保险公司投保有公众责任保险，顾客因摔伤、烫伤受伤、身故及残疾，赔偿限额100000元/人，其中医疗费10000元/人。顾客每次事故医疗费用绝对免赔500元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。宾馆、商场、银行等公共场所的管理人未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。亲亲一家人菜馆作为餐厅经营者，属于公共场所管理人，其作为服务方，未尽到对危险源热水壶的相当提醒义务和对顾客的安全保障义务，对于赵舜丞损害的发生应承担相应的赔偿责任。赵舜丞系限制民事行为能力人，作为赵舜丞的监护人在用餐期间未尽到相当的监护和看管义务，对于赵舜丞损害的发生亦有过错，监护人应当承担相应的责任。一审法院综合考虑酌定赵舜丞监护人、亲亲一家人菜馆在本次事故中承担同等责任。结合本案事实情况，赵舜丞的损失认定如下：1、医疗费，根据提交的病历材料、医疗费票据，认定29486.42（24516.42+4970）元。2、住院伙食补助费，根据相关标准及住院情况，支持550元（50元/天×11天）。3、营养费，根据病情，结合相关标准及住院情况，支持住院期间每日20元，共计220元（20元/天×11天）。4、护理费，根据住院天数，医嘱情况、结合伤情，支持住院、在家期间一人护理，参照居民服务业行业标准，一审法院支持1376.57元（45677元÷365天×11天）。5、辅助器具费，结合治疗情况、医嘱及发票，支持6500元。6、交通费和停车费，结合治疗情况及发票，支持300(220+80)元。因亲亲一家人菜馆在保险公司购买有公众责任保险，故保险公司在公众责任保险限额内赔偿赵舜丞。结合事故责任划分，保险公司应赔偿赵舜丞医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、辅助器具费、交通费、停车费共计18446.57（10000-500+550+220+1376.57+6500+300）元。亲亲一家人菜馆应赔偿赵舜丞损失9993.21[（29486.42-10000+500）×50%]元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿赵舜丞各项损失18446.57元；二、新乡市牧野区亲亲一家人菜馆于判决生效之日起十日内赔偿赵舜丞各项损失9993.21元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取380元，由赵舜丞承担100元，新乡市牧野区亲亲一家人菜馆承担280元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明：一、亲亲一家人菜馆在保险公司投保有平安公众责任保险，该保险条款第三条规定：“在保险期间内，被保险人在保险单载明的区域范围内因经营业务发生意外事故，造成第三者的人身伤亡或财产损失，依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿。”；第三十二条规定：“护理费用的赔付标准不超过事故发生地上一年度职工平均工资的50%。”二、亲亲一家人菜馆已支付赵舜丞3000元医疗费。三、2019年河南省在岗职工年平均工资为68305元。本院认为，关于压力衣6500元应否支持的问题。赵舜丞年龄幼小，结合烧伤、治疗情况及发票，一审支持并无不当，本院予以维持。关于赔偿数额如何计算的问题。一审法院综合考虑案情，酌定赵舜丞监护人与亲亲一家人菜馆在本次事故中承担同等责任。赵舜丞的损失认定如下：1、医疗费29486.42元；2、住院伙食补助费550元；3、营养费220元；4、护理费1376.57元；5、辅助器具费6500元；6、交通费和停车费300元。以上共计38432.99元，亲亲一家人菜馆承担50%的责任即19216.50元。因亲亲一家人菜馆在保险公司购买有公众责任保险，故保险公司在公众责任保险限额内赔偿赵舜丞（10000-500）＋（550+220+93.57元×11天+300＋6500）×50%=13414.64元。下余损失5801.86元（19216.50元-13414.64元）由亲亲一家人菜馆赔偿给赵舜丞，扣除亲亲一家人菜馆已支付的3000元的医疗费，亲亲一家人菜馆还应赔偿赵舜丞2801.86元。鉴于亲亲一家人菜馆上诉要求改判其承担8250元，本院予以确认。综上所述，亲亲一家人菜馆、保险公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省新乡市牧野区人民法院（2020）豫0711民初1185号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿赵舜丞各项损失13414.64元；三、新乡市牧野区亲亲一家人菜馆于本判决生效之日起十日内赔偿赵舜丞各项损失8250元；四、驳回赵舜丞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取380元，由赵舜丞负担160元，新乡市牧野区亲亲一家人菜馆负担120元；二审案件受理费100元，由赵舜丞负担50元，中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担50元。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二〇年七月二十八日书记员  贺 冰