山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终7027号 上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区苗岭路36号国际发展中心A座8楼。 负责人：吴昊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐一鹏、傅琪恒，山东兆基律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李淑芬，女，1963年4月18日出生，汉族，户籍所在地青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：王琳俐，山东文鼎律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：于洋，男，1989年11月23日出生，汉族，住青岛市即墨区。 上诉人紫金财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称紫金保险公司）因与被上诉人李淑芬、于洋机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初8416号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 紫金保险公司上诉请求：撤销原审判决，改判上诉人赔偿被上诉人损失250410.89元；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:根据被上诉人提交的住院病案首页，其主要伤情为内踝骨折并非左膝韧带损伤，且DQ0192912号报告单显示其双膝诸骨骨质连续，关节间隙尚可，未见异常，但鉴定结论中左膝的伤残程度严重且级别甚至高于踝关节伤残，其左膝内存在固定韧带的内固定未取出，明显会对活动度造成影响，故一审认定被上诉人左膝伤情构成九级伤残不合理。此外，被上诉人在事故发生时虽未达到55周岁，但仍旧达到退休年龄，被上诉人未提交任何证据证明其主要生活来源系打零工，一审法院支持误工费明显不当。 被上诉人李淑芬辩称，一审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。 李淑芬向一审法院起诉请求：本次交通事故造成原告经济损失合计305662.89元，要求被告全部赔偿，并要求被告保险公司在交强险及商业险内先行赔偿。诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2018年3月10日10时30分许，于洋驾驶鲁Ｂ×××××号小轿车沿青岛市即墨区烟青路由南向北倒车时，与由南向北步行的李淑芬相撞，造成李淑芬受伤的道路交通事故。经青岛市公安局即墨分局交通警察大队调查认定，于洋负事故全部责任；李淑芬不负事故责任。 一审法院认定事实：2018年3月10日10时30分许，于洋驾驶鲁Ｂ×××××号小轿车沿青岛市即墨区烟青路由南向北倒车时，与由南向北步行的李淑芬相撞，造成李淑芬受伤的道路交通事故。经青岛市公安局即墨分局交通警察大队调查认定，于洋驾车违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条之规定，根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定，于洋负事故全部责任；李淑芬不负事故责任。 事发后，根据原告住院体温记录单显示，原告被送到青岛市即墨区人民医院住院治疗至2018年3月29日上午九点出院，即使按照医院病案首页记载至2018年3月28日出院，亦应当为住院时间19天，原告伤情诊断为：内踝骨折、左膝后交叉韧带断裂、左膝内侧副韧带断裂等，出院医嘱：休息3个月、复查，后原告多次复查，该医院军建议原告继续休息治疗，在此治疗期间，花费医疗费用56773.09元。2019年6月21日，经法院委托青岛正源司法鉴定所鉴定，原告左膝多发损伤目前致残程度为九级，左内踝骨折术后目前致残程度为十级，护理时间为60-90天，误工时间为90-120天，左内踝骨折后期取出内固定物约需4000-6000元，左股骨内固定物取出费用以实际发生为宜，缴纳鉴定费2860元。原告住院及休养期间，由其家人护理。 另查，原告系青岛市即墨区普东镇王家村农民，自2012年起一直随儿子兰海龙共同居住生活在青岛市即墨区户，以打零工为业。 再查，被告于洋驾驶鲁Ｂ×××××号小轿车在紫金保险公司投交强险一份，投保额100万元的不计免赔第三者责任商业险一份，事发时均在保险有效期内。事故发生后，紫金保险公司给付原告款10000元，被告于洋给付原告款2000元。 庭审中，被告紫金保险公司提交原告医疗费中自费药审核清单，主张该费用，属于保险合同免责条款，不应当由保险公司赔偿，但未在法院规定的时间内提交保险合同，且被告于洋对于该项免责条款不予认可，法院对于被告紫金保险公司该项主张，依法不予采纳。 一审法院认为，原告与被告于洋驾驶的机动车车辆，于2018年3月10日发生交通事故，原告不负事故责任，被告于洋负事故全部责任，并造成原告受伤的事实，经公安部门认定，法院依法予以确认。因于洋驾驶的车辆事发时已向紫金保险公司投交强险一份，投保额100万元的不计免赔第三者责任商业险一份，对于原告因此事故造成的人身损害经济损失，紫金保险公司应当在机动车第三者责任强制保险分项赔偿限额范围内先行承担损害赔偿责任，余款，由被告紫金保险公司在机动车第三者责任商业险内按照于洋的事故责任承担全部的赔偿责任。 本次事故造成原告左膝多发损伤致残九级及左内踝骨折残十级，系本院按照法定程序，委托具有鉴定资质的青岛正源司法鉴定所出具，具有充分的证据证明力，法院依法予以采纳其伤残鉴定报告的意见；被告紫金保险公司对原告伤残等级提出异议，但未提交有关证据，且其提出的异议，均在原告鉴定报告中已经充分体现，因此法院对于保险公司的此项异议，依法不予采纳；原告常年居住生在青岛市即墨区城区，其经常居住地应当为城区居民，因本次事故受伤致残，其残疾赔偿金依法应当按照青岛市城镇居民标准计算；根据原告伤情、医院医嘱及鉴定结论，法院依法认定原告护理时间为75天，原告伤情较重，伤情部位特殊，且原告伤残九级，治疗时间较长，其误工时间应当为120天（未超出定残时间），左内踝骨折后续治疗费为5000元，左股骨内固定物后续治疗费以实际发生为准，原告可在以后另行处理；原告住院伙食补助费、护理费，根据当地的实际情况，法院依法按照100元/天计算；原告事故发生时尚未到55岁，平时以打零工为生活来源，其主张误工费的请求，法院依法予以支持，因未提交其他有效证据，法院依法按照其户籍为农民，参照青岛市农村居民标准95.08元/天计算误工费；本次事故造成原告伤残九级及十级各一处，给原告造成较大的精神损害，法院依法认定精神损害抚慰金为3000元；原告交通费，法院核定为600元；原告其他经济损失，事实清楚，证据充分，法院依法予以支持。综上，对于原告主张的经济损失，法院认定如下：医疗费56773.09元、住院伙食补助费1900元（100元×19天）、左内踝骨折后续治疗费5000元、残疾赔偿金223594.8元（50817元×20年×22%）、护理费7500元（100元×75天）、误工费11409.6元（95.08元×120天）、交通费600元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2860元，共计312637.49元。 上述数额中医疗费用63673.09元（原告医疗费56773.09元+住院伙食补助费1900元+左内踝骨折后续治疗费5000元），超出机动车第三者责任强制保险医疗费赔偿限额10000元的范围，依法由被告紫金保险公司赔偿10000元（原告自费药先行赔偿），余款53673.09元，应当由被告紫金保险公司在商业险内赔偿；原告其他经济损失248964.4元（护理费7500元+误工费11409.6元+交通费600元+残疾赔偿金223594.8元+精神损害抚慰金3000元+鉴定费2860元），超出机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元的范围，依法由被告紫金保险公司赔偿110000元（精神损害抚慰金、鉴定费先行赔偿），余款138964.4元，应当由被告紫金保险公司在商业险内赔偿；综上，被告紫金保险公司赔偿原告经济损失312637.49元（10000元+53673.09元+110000元+138964.4元），减去已付款10000元，应当继续赔偿302637.49元。其他被告不再承担赔偿责任。被告于洋垫付款2000元，由原告依法予以返还。判决：一、被告紫金财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效后十日内赔偿原告经济损失302637.49元。其中，支付给原告款300637.49元，并直接支付到原告提供的银行账户（开户人名称：李淑芬；开户行：中国农业银行即墨北安分理处；账户：62×××70）；支付给被告于洋款2000元，并直接支付到于洋提供的银行账户（开户人名称：于洋；开户行：招商银行；账户：62×××15）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5886元减半收取2943元，由被告紫金财产保险股份有限公司青岛分公司负担2914元，由原告负担29元。原告已经预交，由被告紫金财产保险股份有限公司青岛分公司将2914元款直接支付给原告提交的银行账户（同判决主文第一项）。 本院二审期间，各方当事人未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议焦点问题是：青岛正源司法鉴定所出具的鉴定意见是否应该采信。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。具体到本案，上诉人对鉴定意见异议与一审提出的异议相同。本院认为，被上诉人病历载明：2018年3月10日双肘、左股、双膝、双踝伤病，运动受限。2018年4月19日左膝、左踝压痛，住院病案首页记载：主要诊断内踝骨折，其他诊断左膝后交叉韧带断裂，左膝内侧副韧带断裂。手术记录也显示膝关节韧带断裂。虽然住院病案首页主要伤情为内踝骨折并非左膝韧带损伤，DQ0192912号报告单显示其双膝诸骨骨质连续，但并不能否认被上诉人韧带断裂并实施手术的事实。关于内固定是否影响鉴定问题。《人体损伤致残程度分级》适用指南载明：如骨折后内固定跨越或者临近肢体大关节，考虑内固定物在位可能对致残程度等级的鉴定结果带来一定影响的，原则上应在内固定物取出且再经适当功能锻炼后方可实施鉴定。如内固定并不跨越肢体大关节，其是否取出一般对致残程度等级的鉴定结论影响不大，可按前述骨折愈合标准选择适宜的鉴定时机。本院认为，鉴定报告载明，复查片见左股骨远端金属内固定物在位。该内固定并未跨越肢体大关节，是否取出对本案致残程度等级的鉴定结论影响不大。上诉人申请专家辅助人出庭没有实际意义，本院不予准许。青岛正源司法鉴定所经法院依法委托，鉴定机构和鉴定人员具备相应资质。鉴定程序符合法律规定，本院对鉴定意见予以采信。另，被上诉人发生事故时未到55岁，平时以打零工为收入来源，一审法院支持其误工费并无不妥，本院予以维持。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1356元，由紫金财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨海东 审判员  于水清 审判员  鲁 宇 二〇二〇年七月一日 法官助理 吕菲 书记员刘云龙 书记员李勇