辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终5799号上诉人（原审原告）：辽宁山泰泽涛建筑工程集团有限公司，住所地辽宁省法库县双台子乡双台子村。法定代表人：卢柏东，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏莉，辽宁咏品律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚思宇，辽宁咏品律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钱忠才，男，1965年12月2日出生，汉族，住江苏省姜堰市。委托诉讼代理人：孙永成，辽宁英泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：牟福娥，辽宁英泰律师事务所律师。上诉人辽宁山泰泽涛建筑工程集团有限公司（以下简称辽宁山泰公司）与被上诉人钱忠才劳动争议纠纷一案，不服辽宁省法库县人民法院（2019）辽0124民初3125号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁山泰公司上诉请求：撤销原判，改判不须向钱忠才支付工资、加班费和经济补偿金。事实和理由：1.公司已经足额支付了工资，不存在拖欠工资；2.钱忠才是公司高级管理人员，可以自由安排工作时间和自行制作考勤表，不存在加班事实；3.钱忠才严重违反职业道德、破坏公司管理和经营秩序，公司是合法解除。钱忠才辩称：同意一审法院判决。辽宁山泰公司向一审法院起诉请求：1.判决不向钱忠才支付2018年6月1日至2018年6月30日及2018年10月1日至2019年3月17日期间的工资；2.判决不向钱忠才支付2018年4月14日至2018年12月31日休息日加班工资；3.判决不向钱忠才支付2018年5月14日至2019年3月17日未签劳动合同二倍差额工资；4.判决不向钱忠才支付2018年4月14日至2019年3月17日解除劳动合同赔偿金；5.判决钱忠才赔偿其在职期间给公司造成的经济损失22,110,000.00元。事实和理由：一、公司根据钱忠才的工作时间，已经足额支付了工资，故仲裁机构认定的拖欠工资的事实不存在；二、钱忠才任职副经理，直接负责安排工作时间，故其作为公司高级管理人员，可以自由安排工作时间，并自行制作考勤表，对此公司不予认可，所以仲裁裁决的加班费没有事实依据；三、双方已经签订了《劳动合同》，并且已经将劳动合同进行了提交，所以仲裁裁决故意违背事实，造成原告损失；四、钱忠才在任职期间，已经严重违反劳动法规定的劳动者该有的职业道德精神，破坏公司的管理规定和经营秩序，公司不存在违法解除合同的事实；钱忠才在公司任职期间，不按照《劳动合同》约定，不履行作为一名高级管理人员应尽的职责，道德败坏，签订虚假项目，给公司造成巨额损失，应当承担赔偿责任。一、业务方面：1.钱忠才为一己私利，签订虚假项目—绥化住宅楼工程，已取得高额回扣（中间费）。钱忠才利用在公司担任高级管理人员之际，经过多次到绥化考察，并向公司进行了虚假反馈，同时为了实现发包方向其提供的高额中间费用，强行签订了合同，给公司造成人员费用、业务利益等损失共计110,000.00元；2.钱忠才同样是为了高额回扣，签订毫无资金能力额“皇姑区黄河府项目”，为公司带来20,000,000.00元的损失。钱忠才向公司做出虚假汇报，并称多次进行考察，称发包方具备资金能力，工程项目可靠，并且能够按合同约定回款，并且要求公司给利润的10％，利用职务便利，签订了该份合同。合同签订后，钱忠才组织人员施工，但是发包方没有任何回款能力，致使公司不能取得工程进度款，现已发生20,000,000.00元的损失。二、管理、道德方面：1.敲诈女员工所得资金用于KTV消费，并带领员工进行嫖娼，严重败坏公司正常工作风气。钱忠才利用职务便利敲诈女员工1,000.00元，去KTV消费，并带领员工进行嫖娼，公司得知后经过批评教育。按照公司规定应当开除，后钱忠才诚恳的承认错误后，公司决定留用观察。2.钱忠才把公司的老员工和新员工全部带坏了，没有工作能力到处夸大自己的工作能力，半夜三更打电话和发信息，骚扰女员工等，导致新老员工离职，最后就剩下4人；并将公司离职员工全部带去钱忠才在调兵山成立的江苏盐城劳务公司，而且经常联系与公司存在业务关系的人，打电话要活干，还天天研究公司，想夺权，想自己单干，经公司在监控调出被告行为后，被公司开除，导致公司老员工一个都没有留下，全部被钱忠才带走了。故意捏造并散布虚假事实，足以贬低他人人格，破坏他人及公司名誉。3.公司离职人员可以证明，钱忠才不务正业，恶劣行为导致其被公司开除，导致所有人员散漫。钱忠才对员工发放工资以个人好恶为原则，对亲近的人进行工资发放，对疏远的人员不进行工资发放。公司也希望有一名长期稳定的高级管理人员，但钱忠才的种种劣迹，与公司开展同类业务，挖公司员工，为赚取公司高额回扣出卖公司利益，造成员工工作热情低下，挖公司工作人员。公司不得不开除钱忠才，造成的损失也应由钱忠才承担。一审法院查明，2018年4月14日，钱忠才入职辽宁山泰公司工作，2018年4月份出勤16天。2018年6月13日，甲方辽宁山泰公司与乙方钱忠才签订《劳动合同》，约定：“合同使用期从2018年6月10日至2020年6月9日；乙方钱忠才聘用为甲方辽宁山泰公司工程部岗位；因甲方为建筑企业，考虑建筑行业特殊性。双方采用日工资支付方式计取劳动报酬，冬歇期及放假期间（法定节假日除外）不支付工资，且食宿自理；经考虑确定乙方工资标准为12,000.00元/月……”乙方钱忠才签字确认。2019年3月15日，辽宁山泰公司通过辽宁山泰泽涛建工集团沟通群通知钱忠才放假，上班时间初定到月底听通知。2019年3月17日，钱忠才被移出辽宁山泰泽涛建工集团沟通群，并一直未收到上班通知。2019年5月20日，钱忠才向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求辽宁山泰公司支付拖欠工资108,000.00元、加班费73,261.44元、未签劳动合同二倍工资差额132,000.00元、经济赔偿金36,000.00元，共计349,261.44元。2019年7月11日,沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出沈劳人仲字[2019]676号仲裁裁决书，裁决辽宁山泰公司支付钱忠才拖欠工资74,732.97元、休息日加班费79,448.28元、未签劳动合同二倍工资差额119,034.48元、违法解除劳动合同经济赔偿金36,000.00元。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。关于辽宁山泰公司要求不支付钱忠才2018年6月1日至2018年6月30日及2018年10月1日至2019年3月17日期间的工资的诉讼请求，根据双方提供的工资表、工资支付凭证、姜荣出具的《情况说明》、微信转账记录等证据可以确定辽宁山泰公司支付钱忠才工资情况如下：2018年6月19日支付2018年4月、5月工资16,915.00元（其中2018年4月工资6,215.00元、2018年5月工资10,700.00元）；2018年9月6日支付2018年7月工资10,055.00元；2018年9月28日支付2018年8月工资10,055.00元；2018年10月31日支付2018年9月工资9,482.00元；2018年12月27日支付2018年11月工资3,336.00元（实际支付11,246.00元，其中7,910.00元为姜荣2018年11月工资）。另有2018年6月工资10,695.00元、2018年10月工资7,726.00元、2018年11月工资7,274.00元（10,610.00元-3,336.00元）、2018年12月工资6,640.00元以及2019年工资未支付。因此，对于钱辽宁山泰公司该项诉讼请求一审法院不予支持，公司应支付拖欠钱忠才工资62,403.97元（10,695.00元+7,726.00元+7,274.00元+6,640.00元+12,000.00元/月╳2个月+12,000.00元/月÷21.75天╳11天）。关于辽宁山泰公司要求不支付钱忠才加班费的诉讼请求，根据双方提交的2018年4月至2018年12月《辽宁山泰泽涛建筑工程集团有限公司工资表》可知，钱忠才2018年4月休息日加班6天；2018年5月上班30.5天；2018年6月上班29.5天；2018年7月上班31天；2018年8月上班31天；2018年9月上班27天；2018年10月上班22天；2018年11月上班30天；2018年12月上班27天。累计加班时间60天[6天+（30.5天+29.5天+31天+31天+27天+22天+30天+27天）-21.75天/月╳8个月]。因此，对于辽宁山泰公司该项诉讼请求一审法院不予支持，公司应支付钱忠才休息日加班费为66,206.90元（12,000.00元/月÷21.75天╳60天╳200%）。关于辽宁山泰公司要求不支付钱忠才未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，庭审中，钱忠才自认已与辽宁山泰公司签订劳动合同，不需要支付未签劳动合同二倍工资差额，因此，对于辽宁山泰公司该项诉讼请求一审法院予以支持。关于辽宁山泰公司要求不支付钱忠才违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，辽宁山泰公司于2019年3月15日通过微信工作群通知钱忠才放假，上班时间初定到月底听通知。2019年3月17日，将钱忠才移出工作群，并一直未通知其上班，钱忠才亦未再上班。此后，钱忠才不再受单位管理，不再从事单位安排的工作，单位亦不支付报酬，双方之间虽未签订解除劳动合同手续，但劳动关系事实上已经解除。辽宁山泰公司未提供与钱忠才之间解除劳动合同关系手续，钱忠才亦未提供证据证明辽宁山泰公司违法解除与其之间劳动合同关系，因此，应视为双方协商一致解除劳动合同关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，辽宁山泰公司应支付钱忠才解除劳动合同经济补偿金18,000.00元（12,000.00元/月╳1.5个月）。关于辽宁山泰公司要求钱忠才赔偿其在职期间给公司造成的经济损失22,110,000.00元的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。一审法院判决：一、辽宁山泰泽涛建筑工程集团有限公司支付钱忠才工资62,403.97元；二、辽宁山泰泽涛建筑工程集团有限公司支付钱忠才休息日加班费66,206.90元；三、辽宁山泰泽涛建筑工程集团有限公司支付钱忠才解除劳动合同经济补偿金18,000.00元；四、驳回辽宁山泰泽涛建筑工程集团有限公司其他诉讼请求。上述款项于本判决发生法律效力后30日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由辽宁山泰泽涛建筑工程集团有限公司负担。二审中，当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人辽宁山泰公司提出的已经足额支付了工资及因钱忠才严重违反职业道德、破坏公司管理和经营秩序故解除合法的主张。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”辽宁山泰公司作为用人单位，应提供充分证据已经足额支付工资以及钱忠才存在违反规章制度的行为故解除合法的事实，但均未能提供，应承担举证不能的责任，对辽宁山泰公司上述两项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人辽宁山泰公司提出的不应支付加班费的主张。根据查明的事实，辽宁山泰公司从事的是建筑行业，钱忠才是管理人员，结合建筑行业特点、钱忠才工作职责等，用人单位不需支付加班费，一审法院认定辽宁山泰公司向钱忠才支付加班费错误，本院予以纠正。对上诉人辽宁山泰公司该项上诉主张，本院予以支持。综上，上诉人辽宁山泰泽涛建筑工程集团有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持辽宁省法库县人民法院（2019）辽0124民初3125号民事判决第一、三项；辽宁山泰泽涛建筑工程集团有限公司应在本判决生效后三十日内支付上述款项，如未按指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、撤销辽宁省法库县人民法院（2019）辽0124民初3125号民事判决第二、四项；三、驳回双方当事人其他诉讼请求和上诉请求。一、二审案件受理费合计15元，由辽宁山泰泽涛建筑工程集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 董 菁审判员 刘风霞审判员 李晓颖二〇二〇年七月二十日法官助理白晓辉书记员席红跃