天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终1320号上诉人（原审原告、被告）：天津易生小额贷款有限公司，住所地天津市滨海新区塘沽水线路2号增1号于家堡金融区服务中心241房间。送达地址:上海市浦东新区环科路515号智创中心16层。法定代表人：梁国成，总裁。被上诉人（原审被告、原告）：门俊言，女，1987年12月30日出生，满族，无职业，户籍地辽宁省黑山县，住北京市丰台区。上诉人天津易生小额贷款有限公司（以下简称易生公司）因与被上诉人门俊言劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初31375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月23日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。易生公司上诉请求：撤销一审判决，支持其诉讼请求。事实与理由：门俊言连续旷工，严重违反了易生公司的规章制度，且该规章制度通过公司邮件系统进行了告知，易生公司与门俊言解除劳动合同属于合法解除，无需支付赔偿金。被上诉人的工作年限一审法院认定有误。门俊言辩称，同意一审判决结果。易生公司向一审法院提出诉讼请求：1．判令易生公司无需向门俊言支付解除劳动合同的经济赔偿金77,000元；2．判令本案诉讼费由门俊言承担。门俊言向一审法院提出诉讼请求：1．易生公司向门俊言支付违法解除劳动合同经济赔偿金134,464元；2．易生公司向门俊言支付社会保险断缴的赔偿金33,751元；3．易生公司向门俊言支付仲裁期间及至诉讼结束原告京津往返车费1,160元；4．易生公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：门俊言2011年2月入职案外人天津神鹿能源有限公司，2013年11月调入案外人北京石景山海航酒店管理有限公司，2014年12月调入天津燕山小额贷款有限公司，担任行政后勤主管，2015年6月该公司变更名称为易生公司现名称。上述三家公司均属于海航集团管理的子公司，门俊言因集团内部工作调动原因变更工作单位。门俊言与易生公司签订了2014年12月12日起至2017年12月11日止的劳动合同，合同到期后续订了2017年12月11日起至2023年12月10日止的劳动合同，门俊言自2017年1月起岗位调整为人力资源主管，2018年5月起担任机要秘书兼薪酬管理。门俊言工资为银行转账形式代发，下发薪制。2017年9月12日易生公司为门俊言出具的《工作证明》中记载“兹有我单位门俊言（同志）于人资行政部部门，从事行政后勤及机要相关工作，工作年限为陆年……”2018年11月30日易生公司向门俊言发送主题为《关于未定岗期间安排通知》的电子邮件，内容包含“即日起，公司将为您提供1个月的集团内部择岗期，内部择岗期起止时间为2018年12月1日至2018年12月31日。在此期间，您可通过内部竞聘系统投递职位……内部择岗期间，除必要的工作交接外，您无需为公司提供其他劳动……如1个月后未找到合适岗位，公司将与您沟通劳动关系后续处理事项，待协商一致后，将依法解除劳动合同并赔偿经济补偿金。”门俊言就内部择岗期向易生公司提出异议。2019年4月1日易生公司作出《解除劳动合同通知书》并通过微信方式送达门俊言，通知内容包含“自2018年12月1日起至今，你连续旷工23天，除此之外，还有10天只到岗半日，有鉴于此，你的旷工行为严重违反了公司于2017年7月下发的《天津易生小额贷款有限公司办公秩序管理规定》的相关规定，公司经慎重考虑，现决定根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定与你解除劳动合同关系，并正式通知你如下：1．公司于2019年3月31日正式与你解除劳动合同关系……”门俊言向天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年5月23日受理后，于2019年8月2日作出津滨劳人仲裁字［2019］第40397号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人违法解除劳动合同经济赔偿金77,000元；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人为申请人开具离职证明；三、驳回申请人的其他仲裁请求。门俊言与易生公司均对仲裁裁决不服，故起诉。易生公司已为门俊言出具了离职证明。另查，门俊言提交工资明细证实其工资数额，易生公司予以认可，本院予以采信，该明细显示门俊言应发工资为2018年2月8,150元，3月8,150元，4月8,150元，5月8,750元，6月8,150元，7月8,150元，8月8,750元，9月8,950元，10月8,150元，11月8,150元，12月8,750元，2019年1月8,600元，2019年2月、3月易生公司未向门俊言发放工资。一审认为，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。易生公司主张不支付门俊言违法解除劳动合同赔偿金77,000元，门俊言主张易生公司支付赔偿金134,464元；依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。易生公司以门俊言违反公司规章制度为由，依据公司的办公秩序管理规定解除劳动合同，应对已向门俊言公示办公秩序管理规定提供充分证据证实，易生公司提供的证据不足以证实门俊言知悉办公秩序管理规定，故易生公司以此为据解除劳动合同，不符合法律规定，属于违法解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。及第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。门俊言主张其工龄应自2011年2月入职案外人天津神鹿能源有限公司起合并计算，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。门俊言因在海航集团内部发生工作调动，应属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，故门俊言工作年限应按2011年2月至2019年3月合并计算，经计算门俊言平均工资为8,404元/月，故门俊言主张赔偿金134,464元不超出法律规定，易生公司应予支付。门俊言主张易生公司支付社会保险断缴的赔偿金33,751元、车费1,160元，无事实及法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，一审判决：一、原告（被告）天津易生小额贷款有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付被告（原告）门俊言赔偿金134,464元；二、驳回双方其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，当事人对其主张有责任提供证据予以证实，没有证据或证据不足以证实其主张的应承担举证不能的法律后果。本案中，上诉人提供的证据不足以证实被上诉人知悉办公秩序管理规定，故易生公司以此为据解除劳动合同，不符合法律规定，属于违法解除劳动合同。同时考虑到，双方曾就“集团内部择岗”问题存在争议，双方亦未就劳动关系后续处理事项协商一致。因此，上诉人解除劳动关系缺乏合理性。关于劳动者劳动年限问题，门俊言因在集团内部发生工作调动，应属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，一审法院计算赔偿金方式并无不当，本院予以维持。综上所述，易生公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由天津易生小额贷款有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 田 雷审判员 李 浩审判员 王同顺二〇二〇年七月二十八日书记员 朱欣宇