四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0193民初4272号 原告：何学进，男，1954年2月7日出生，汉族，住四川省三台县。 委托诉讼代理人：宋明东，四川法丛律师事务所律师。 被告：四川大爱劳务有限公司。住所地四川省成都市高新区锦城大道666号奥克斯财富广场3幢16层1603号。 法定代表人：曹华伟，董事长。 委托诉讼代理人：陈熙，四川瑞信杰律师事务所律师。 第三人：成都建工第七建筑工程有限公司。住所地：四川省成都市双林路33号。 法定代表人：刘明俊，总经理。 委托诉讼代理人：陈熙，四川瑞信杰律师事务所律师。 原告何学进与被告四川大爱劳务有限公司（以下简称“大爱公司”）、第三人成都建工第七建筑工程有限公司（以下简称“建工第七司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年4月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何学进的委托诉讼代理人宋明东，被告大爱公司和第三人建工第七司的共同委托诉讼代理人陈熙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何学进向本院提出诉讼请求：1.判决大爱公司支付何学进一次性伤残补助金148541.66元、一次性伤残津贴454537.49元、一次性生活护理费23766.67元、停工留薪期工资142599.99元、住院伙食补助费180元、住院护理费1800元、交通食宿费50000元、劳动能力鉴定费1300元、劳动能力鉴定检查费1489元、后续治疗费鉴定费1600元及何学进工伤医疗依赖（维持期工伤康复）下的工资福利待遇151512.49元、伤残津贴128785.61元、住院伙食补助费23220元、住院护理费232200元、继续治疗费用106800元，以上工伤保险待遇共计1468332.9元；2.判决建工第七司垫付的医疗费、住院护理费和住院伙食补助费均不由何学进承担。事实与理由：建工第七司承建了隆鑫.十里画卷一期工程，其将该工程二标段的钢筋、模版等劳务工程分包给大爱公司施工。大爱公司将其分包的劳务工程中的模版单项劳务分包给谢瑞明进行施工，谢瑞明让倪海斌来帮忙，倪海斌找来何学进从事木工工作。2015年5月5日，何学进在前述工程工地拆除模板支架过程中受伤，经四川大学华西医院诊断为“颈5平面脊髓过伸性损伤伴不全四肢瘫，脊髓损伤，颈3-6椎椎管狭窄，双肺挫伤伴感染，腹腔积液。”何学进前述伤害经成都市人力资源和社会保险局认定为工伤。2018年10月17日，成都市劳动能力鉴定委员鉴定何学进存在医疗依赖（维持期工伤康复）；2018年12月18日，经四川省劳动能力鉴定委员会鉴定何学进为工伤致残程度二级且大部分护理依赖。2020年1月13日，经四川中信司法鉴定中心进行鉴定，何学进颈柱内固定物取出后续治疗费12000元～15000元，何学进颈髓损伤后遗瘫痪后续治疗费9600元～14400元/年。目前，何学进仍在医疗机构接受医疗依赖（维持期工伤康复）的住院治疗。另，建工第七司为何学进垫付了大部分医疗费、住院护理费和住院伙食补助费。建工第七司垫付的上述费用不应由何学进承担。 大爱公司辩称：1.一次性伤残补助金、伤残津贴及停工留薪期工资。认可按照《工伤保险条例》的相关规定支付；2.停工留薪期内的住院护理费及住院伙食补助费。2018年11月12日至2019年3月31日期间，同意按双方原来约定的标准180元/天支付护理费，按30元/天支付住院伙食补助费，共170天，合计35700元。2019年4月1日起何学进转到成都双流海尔森老年病医院，医院有专门的护工，大爱公司给医院已经支付了何学进2019年4月的护理费3000元和住院伙食费800元及2019年5月1日的护理费和伙食费122.6元。之后何学进强制将医院的护工退了，另外找了护工，该护工工资要求高，且不是专门的护工，故大爱公司不予认可。大爱公司认可按3800元/月的标准支付何学进2019年5月的护理费和住院伙食补助费，同时应扣减5月大爱公司已支付的一天的护理费122.6元，合计49277.4元；3.生活护理费。住院护理费和生活护理费不能同时主张，认可按2376.67元（71300元÷12个月×40%）的标准自2020年6月1日支付生活护理费，但不再支付住院护理费；4.劳动能力鉴定费、交通食宿费、后续治疗费。认可以实际发生的凭证计算；5.何学进的医疗费一直由大爱公司在支付；6.本案不符合一次性支付伤残津贴及护理费的条件，不认可一次性支付。 建工第七司以何学进未对其提出明确的诉讼请求，未提出答辩意见。 围绕原告何学进的诉讼请求，本案查明事实要素如下： 一、建工第七司承建“隆鑫.十里画卷”一期工程后，将该工程二标段的钢筋、模版等劳务工作分包给大爱公司。何学进经人介绍到大爱公司承包的工地从事劳务工作。2015年5月5日，何学进在前述项目工地拆模板时不慎从架子上跌落致伤，经四川大学华西医院诊断为“颈5平面脊髓过伸性损伤伴不全四肢瘫，脊髓损伤，颈3-6椎椎管狭窄，双肺挫伤伴感染，腹腔积液”。 二、何学进于2015年5月5日受伤后，急诊入住双流县中医院，后于2015年5月6日转入四川大学华西医院，病情稳定后于2015年8月11日转入成都高新海尔森医院住院治疗，于2019年3月29日转入成都双流海尔森老年病医院住院治疗至今。大爱公司提出何学进住院期间的医疗费均由其支付，何学进表示自己没有支付医疗费，不清楚由谁支付。 三、2018年1月29日，何学进所受伤害经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，大爱公司为用人单位。2018年9月27日，何学进经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤致残程度二级。 四、大爱公司已支付何学进自受伤之日起至2018年10月11日及2019年3月29日至2019年5月1日住院期间的护理费和住院伙食补助费。 五、另查明，就本案所涉劳动争议事项，何学进作为申请人于2020年4月23日向成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2020年4月23日以申请人已满退休年龄为由，作出《不予受理通知书》，载明申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。何学进不服，向本院提起诉讼，其诉请如前。 以上事实，有何学进提交的《病情证明书》《认定工伤决定书》《劳动能力鉴定结论书》、鉴定发票、（2018）川0191民初16491号民事判决书、《仲裁申请书》《不予受理通知书》，大爱公司提交的缴费单据、微信聊天记录、（2017）川01民终7573号民事判决书、《费用结清承诺书》及当事人陈述等证据在案为证。 本院认为，何学进在工作中遭受的事故伤害依法被认定为工伤，伤残等级二级。大爱公司未为何学进缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条之规定，其应当按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向何学进支付工伤保险待遇费用。 结合双方的诉辩主张及查明的事实要素，本院对何学进所主张的各项费用评判如下： 1.一次性伤残补助金、伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资......（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%......”。何学进和大爱公司均未举证证明何学进的工资标准，本着公平原则，本院认为以成都市2015年度建筑业就业人员年平均工资的标准4056.75元/月（48681元/年÷12个月）作为何学进的工资计算依据为宜。故大爱公司应支付何学进一次性伤残补助金为（4056.75元/月×25个月）=101418.75元；依据《工伤保险条例》第三十三条规定“......工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇......”及四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知（川府发[2011]28号）第二条第（四）项规定“已参保职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，达到法定退休年龄但不符合享受基本养老保险待遇条件的，继续由统筹地区工伤保险基金支付其伤残津贴。”之规定，何学进已经达到法定退休年龄，但由于用人单位未缴纳社保，不能办理退休手续，大爱公司应从评定伤残等级之日（2018年9月27日）的次日起按月向何学进支付伤残津贴3448.24元（4056.75元×85%）。故大爱公司应当向何学进支付2018年9月28日至2020年5月31日期间的伤残津贴65861.39元（3448.24元/月÷30天×3天＋3448.24元/月×19月），并从2020年6月1日起每月按3448.24元标准向何学进支付伤残津贴直至法定终止条件时止，伤残津贴的标准应当随法律、法规及相关政策的调整而及时调整。 2.护理费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。从何学进治疗的实际情况看，其一直在医院治疗，其停工留薪期内和超过停工留薪期的护理没有发生变化。参照当地生活水平及护工标准，本院确定为每天120元。同时，根据庭审查明事实，大爱公司已支付了何学进2018年10月11日之前及2019年3月29日至2019年5月1日的护理费。大爱公司应支付何学进2018年10月12日至2019年3月28日及2019年5月2日至2020年6月1日开庭之日共计565天的护理费67800元（120元/天×565天）。至于2020年6月1日之后的护理费，由于至本案开庭之日尚未产生，本院不予支持，其可待实际产生后另行主张。 3.停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月......”。本案中，因何学进未提供经成都市劳动能力鉴定委员会确定延长停工留薪期间的证据，结合何学进的伤情，并参照《成都市工伤职工停工留薪期管理办法》（暂行）的相关规定，确定何学进停工留薪期为12个月，大爱公司应支付何学进停工留薪期待遇为48681元（4056.75元/月×12个月）。 4.住院伙食补助费。根据成都市社会保障局《关于调整工伤职工就医伙食补助标准及规范市外转诊有关事项的通知》规定，伙食补助费标准为20元/天。根据庭审查明事实，大爱公司已支付了何学进自受伤之日至2018年10月11日及2019年3月29日至2019年5月1日期间的住院伙食补助费。大爱公司应支付何学进2018年10月12日至2019年3月28日及2019年5月2日至2020年6月1日开庭之日共计565天的住院伙食补助费11300元（20元/天×565天）。至于2020年6月1日之后的住院伙食补助费，由于至本案开庭之日尚未产生，本院不予支持，其可待实际产生后另行主张。 5.交通费、住宿费。何学进未提交交通费相关票据，但其因受伤就医，必然会产生一定的交通费用，故本院酌定交通费500元，对其主张的住宿费不予支持。 6.医院检查费、鉴定费。何学进主张鉴定检查费1489元，鉴定费2900元。经审查相关票据，结合何学进的陈述，成都市劳动能力鉴定委员会于2018年8月23日和2018年9月27日所作护理依赖程度鉴定及伤残等级鉴定，医院检查费919元，鉴定费600元，应由大爱公司承担；2018年10月17日，成都市劳动能力鉴定委员会所作医疗依赖程度鉴定，医院检查费570元，鉴定费300元，应由大爱公司承担；2018年12月18日，四川省劳动能力鉴定委员会进行的伤残情况再次鉴定，鉴定费400元，应由大爱公司承担；2020年2月24日，四川中信司法鉴定中心对何学进的后续治疗费用进行鉴定的鉴定费1600元，何学进不能证明系因大爱公司要求进行鉴定而发生，应由其自行承担。综上，应由大爱公司承担医院检查费及鉴定费2789元（919元+600元+570元+300元+400元）。 7.后续治疗费用。本院认为，根据庭审查明，截止本案开庭审理之日，何学进仍处于住院治疗，其主张的后续治疗费本院不予支持，其可待实际产生后再行主张。 综上，大爱公司应向何学进支付伤残津贴65861.39元（截止2020年5月31日）、停工留薪期工资48681元、住院护理费67800元（截至2020年6月1日）、住院伙食补助费11300元（截至2020年6月1日）、交通费500元、检查、鉴定费2789元、一次性伤残补助金101418.75元。合计应支付一次性伤残补助金、伤残津贴、停工留薪期工资、住院护理费、交通费、检查、鉴定费共计298350.14元。 关于何学进主张大爱公司应当向其一次性支付各项工伤保险待遇的问题。对此，本院认为，参照《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》（劳社部发[2004]18号）第四条之规定，对跨省流动的农民工，即户籍不在参加工伤保险统筹地区所在省的农民工，一至四级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择。本案中，首先，何学进系四川本地户籍，大爱公司亦为四川本地企业，而何学进不属于跨省流动的农民工，其工伤保险待遇的支付方式应为长期支付形式。其次，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，一至四级伤残职工按月领取伤残津贴；参照《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第十三条“由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法”之规定，何学进应当享受的工伤待遇为长期支付形式，何学进主张将长期待遇改为一次性支付的理由于法无据，本院不予支持。 关于何学进要求判决建工第七司垫付何学进的医疗费、住院护理费和住院伙食补助费均不由何学进承担的诉讼请求，本院认为，何学进并未明确该项诉讼请求中相关费用的具体金额，同时建工第七司提出其并未垫付上述费用，何学进该项诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、第三十八条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告四川大爱劳务有限公司自本判决生效之日起十五日内向原告何学进支付一次性伤残补助金101418.75元、伤残津贴65861.39元（截至2020年5月31日）、停工留薪期工资48681元、住院护理费67800元（截至2020年6月1日）、住院伙食补助费11300元（截至2020年6月1日）、交通费500元、检查和鉴定费2789元，合计298350.14元； 二、被告四川大爱劳务有限公司自2020年6月1日起按月向原告何学进支付伤残津贴3448.24元，直至法定终止条件时止。伤残津贴的标准应当随法律、法规及相关政策的调整而及时调整； 三、驳回原告何学进的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告四川大爱劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  王晓岚 二〇二〇年七月二十一日 书记员  张馨予