江西省玉山县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1123刑初20号公诉机关玉山县人民检察院。被告人汪晓冬，男，1969年9月28日出生，汉族，江西省鹰潭市贵溪市人，初中文化，个体户，住江西省贵溪市；曾因犯抢劫罪、敲诈勒索罪于1992年3月30日被贵溪市人民法院判处有期徒刑五年；曾因吸毒分别于2014年9月3日、2014年10月8日、2014年10月15日被贵溪市公安局行政拘留三日、十四日、十日，2014年10月25日经贵溪市公安局决定责令社区戒毒三年；又因犯贩卖毒品罪于2018年10月8日被贵溪市人民法院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万元；本次因涉嫌贩卖毒品罪于2019年6月25日被玉山县公安局刑事拘留，于2019年7月31日被玉山县公安局执行逮捕，现羁押于玉山县看守所。辩护人毛尊声，江西淮玉律师事务所律师。玉山县人民检察院以玉检公诉刑诉（2020）2号起诉书指控被告人汪晓冬犯贩卖毒品罪，于2020年1月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，玉山县人民检察院指派检察员肖文辉出庭支持公诉，被告人汪晓冬及其辩护人毛尊声到庭参加诉讼。现已审理终结。玉山县人民检察院指控，2018年6月1日，黄某（已判刑）出资8000元、“白小纯”出资5000元、韩某（已判刑）出资7000元共计2万元，由黄某出面联系被告人汪晓冬欲向其购买毒品100克，经汪晓冬介绍到方辉（刑事拘留在逃）处购买冰毒（实际到手104.31克）及麻果8.27克，并支付人民币2万元毒资，后又通过微信转账1000元“辛苦费”给汪晓冬。就上述指控的事实，公诉机关提供了扣押物品清单等物证；户籍信息、情况说明、微信转账截图、刑事判决书等书证；辨认笔录；取样笔录；鉴定意见：上饶市公安司法鉴定中心出具的编号为（饶）公（司）鉴（化）字［2018］165号检验报告；证人黄某、韩某、刘某的证言；被告人汪晓冬的供述与辩解。公诉机关认为，被告人汪晓冬明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时，被告人汪晓冬具有《中华人民共和国刑法》第六十五条规定情节，系累犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人汪晓冬辩称，我只是介绍，没有具体参与毒品交易，我不是累犯。要求从轻处理。其辩护人提出的辩护意见是：被告人不应该构成贩卖毒品罪，而构成非法持有毒品罪，其理由是：起诉指控认定被告人是居中介绍者，根据相关法律规定，本案被告人受吸毒者黄某委托为其联系了方辉，是黄某向方辉购买毒品，黄某以非法持有毒品罪定罪，本案被告人也应认定为非法持有毒品罪；另外黄某支付给被告人1000元，关于黄某委托被告人购买毒品是否有辛苦费，他们之间都没有谈这个问题，是交易完成后黄某主动向被告人支付1000元，黄某自己认为是给被告人的辛苦费，但是被告人认为这个是黄某还他之前的欠款，根据疑罪从无原则，本案这1000元不应该认定为“辛苦费”，而应认定为还款，即使是“辛苦费”，这1000元也不应认定为报酬，我认为这是他们之间的情谊；被告人在本案中无累犯情节，前一次贩卖毒品罪时间在本次犯罪之后，不可能构成累犯，也没有构成毒品再犯，本案属于漏罪，不能对被告人从重处罚。被告人对案件事实具有坦白情节。经审理查明，2018年6月1日，黄某（已判刑）出资8000元、“白小纯”出资5000元、韩某（已判刑）出资7000元共计2万元，由黄某出面联系被告人汪晓冬欲向其购买毒品100克，经汪晓冬介绍到方辉（刑事拘留在逃）处购买冰毒及麻果，并支付人民币2万元毒资给汪晓冬，汪晓冬收到钱后联系方辉。黄某在原地等待，并叫韩某微信转账1000元，黄某收到后微信转账给汪晓冬作为辛苦费。约两个小时后，汪晓冬叫黄某自己去距离十几米以外的垃圾桶边上拿一个香烟壳，黄某拿到白色黄鹤楼香烟壳后打摩的去找韩某，上车后三人确认烟壳中装有冰毒和麻果便驾车走高速回玉山。经玉山西高速出口到刘家中，三人吸食了少量购得的冰毒，并对麻果进行点数，之后黄某分了些冰毒和麻果给韩某和刘某，并分装了三小袋冰毒准备回玉山给“白小纯”，又联系上饶的胡大燕带电子秤到玉山用来分毒品。20时许，黄某、韩某驾车回玉山县城，行驶到玉山县皇朝大酒店停车场时被公安民警查获，从ＪＥＥＰ汽车工具箱中查获冰毒10.64克；从后排座位下查获白色黄鹤楼香烟壳装着的冰毒93.27克、麻果8.27克；从韩某衣服口袋中查获冰毒2克、麻果1.42克。经鉴定，抽样检验的5份样品中均检出甲基苯丙胺成分。以上事实，有以下证据予以证实：1、扣押物品清单等物证，证明玉山县公安局民警于2018年6月1日从黄某处扣押疑似冰毒白色晶体103.91克、疑似麻果8.27克，从韩某处扣押疑似冰毒白色晶体2克、疑似麻果1.42克。2、书证（1）户籍信息、贵溪市人民法院刑事判决书，证明被告人汪晓冬已达完全刑事责任年龄，2018年10月8日因贩卖毒品罪被贵溪市人民法院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万元。（2）玉山县人民法院刑事判决书，证明黄某于2018年6月1日联系被告人汪晓冬购买冰毒用于吸食，后黄某出资8000元、“白小纯”出资5000元、韩某出资7000元，共计20000元向汪晓冬购买冰毒（每克200元，共100克，并赠送麻果），经汪晓冬联系其上线购买冰毒后，黄某微信支付1000元给汪晓冬作为辛苦费。（3）微信截图转账记录，证明黄某因购买毒品向汪晓冬微信转账5000元毒资及支付1000元辛苦费的事实。（4）上饶市公安局商请将罪犯汪晓冬解回再审的函等，证明玉山县公安局发现被告人汪晓冬涉嫌另一贩卖毒品罪后将其解回再审的经过。（5）玉山县公安局治安大队出具的情况说明，证明被告人汪晓冬向公安机关检举黄某贩卖毒品给李安福，经玉山县公安局侦查，无法认定汪晓冬向公安机关反映的情况是否属实。3、辨认笔录（1）汪晓冬辨认出方辉系2018年6月1日贩卖毒品给黄某的人。（2）黄某辨认出其支付毒资的对象是被告人汪晓冬。4、取样笔录证明从吸毒人员韩某、黄某身上取样程序合法。5、鉴定意见上饶市公安司法鉴定中心出具的编号为（饶）公（司）鉴（化）字［2018］165号检验报告，证明从吸毒人员黄某、韩某处提取的可疑物品均含有甲基苯丙胺成分。6、证人证言（1）证人黄某的证言，我和汪晓冬是狱友，出狱后我们经常有电话联系。2018年6月1日我又联系汪晓冬，要他一定帮忙买点东西（指冰毒）回去，汪晓冬说一次至少要买100克，每克200元，1克送一个麻果。我叫汪晓冬等下我凑下钱，就微信联系了“白小纯”，他前天找我帮忙买冰毒，问他现在有没有钱，我现在贵溪买冰毒，“白小纯”微信转了5000元给我，我将15000元现金给汪晓冬，其中7000元是韩某的，8000元是我自己的，又微信转了5000元，汪晓冬收钱后微信视频联系了他朋友方辉，两三个小时后汪晓冬叫我去十几米远垃圾桶边上拿一个烟壳就回去。方辉是汪晓冬的朋友，是汪晓冬介绍方辉卖毒品给我的。我微信转了1000元给汪晓冬，该钱是韩某微信转给我的，算是给他的辛苦费，是给他买烟抽的。我拿到白色黄鹤楼烟壳后就联系上了韩某的车。上车后我打开烟壳，看到黑色塑料袋中装了一大包冰毒及一小袋麻果。三人就开车走高速回玉山了，从必姆下高速后直接去了乡下韩某朋友家，在二楼房间我们三人开始吸食从贵溪买的冰毒。之后我又联系了“胡图图”（微信名），叫她从上饶带电子秤到玉台酒店，我和韩某就开车从乡下往玉山走。到了皇朝大酒店后面停车场后被公安抓获了，经现场称重，工具箱内三小袋冰毒净重10.64克，后排座位脚垫上的冰毒净重93.27克，麻果8.27克。韩某身上查获的一些冰毒和麻果也是从贵溪买来的冰毒和麻果中分出来的。我不认识贵溪卖冰毒的上线，整个购买冰毒的过程都是汪晓冬在操作，他叫我把钱给他就可以了，我就站在马路边上等。我外号叫“皮尔卡丹”、“皮皮”。（2）证人刘某的证言，2018年5月31日韩某带“皮皮”（指黄某）到我家，2018年6月1日中午，我们三人在沿河吃饭，韩某跟“皮皮”说很久没玩东西了，没有精神，“皮皮”说东西（指冰毒）很难买，要到贵溪买。韩某要“皮皮”联系一下，看能否买到。“皮皮”和贵溪朋友视频聊天，说去贵溪玩下，要贵溪朋友让他“上下头”（指吸食冰毒），韩某换了部车从玉山上高速到贵溪，“皮皮”联系贵溪朋友后叫韩某取了一叠钱交给他，叫我和韩某到市里转下。他坐摩的离开了。一个小时后“皮皮”给了韩某一小袋冰毒，我和韩某在车里吸食了，后韩某转了1000元给“皮皮”，韩某说：“又要转1000元，做什么人情”。一小时后，韩某接到“皮皮”，拿了一个白色烟壳上车，韩某问“皮皮”买到东西了没有，“皮皮”说买到一百个，并打开白色烟壳，里面装有冰毒和麻果。到横街我家二楼“皮皮”拿出贵溪买的冰毒，三人吸食了部分，韩某和“皮皮”在聊“分多少给他”、“你看着办”之类的话，八点多韩某说他们要去玉山了。“皮皮”给了我一点点冰毒及一个麻果，他们就离开了。（3）证人韩某的证言，2018年6月1日上午，我和刘某、“皮皮”（指黄某）在沿河吃饭，“皮皮”说“三哥”找他拿东西（指冰毒），我一听也想吸食冰毒了。“皮皮”就电话联系了朋友说带我们去贵溪玩一下。我借了姐姐韩吉美的越野车，搭载刘某、“皮皮”去贵溪了。到贵溪后“皮皮”就下车了，和我说他想多拿点冰毒，叫我借5000元钱给他，我在工商银行取了钱给他，他就离开了。我和刘某在贵溪市区下，期间“皮皮”叫我微信转他100元，后我又微信转了1000元给他，叫他帮我买冰毒。五点来钟“皮皮”拍了路名给我，碰面后“皮皮”上了我车，手上还拿着一条烟盒，上车后他将烟盒放在副驾驶的脚踏板上，我问他有没有拿到东西（指冰毒），他告诉我拿了一百个，我们就回玉山了。下了玉山西高速，我们就直接到横街刘某家里，“皮皮”把烟盒拿下车，三人直接上二楼房间，“皮皮”将烟盒拿出来打开，里面黑色塑料袋里有一包白色塑料袋包的白色结晶状疑似冰毒的物品，“皮皮”用小拇指指甲从里面挑一点出来给我们吸食。期间“皮皮”用随身携带的小袋子从中分出三小包，告诉我是准备等下给玉山人的。“皮皮”还另外分了两小包冰毒和一小包麻果给我（即公安从我身上查获的，经现场称重冰毒为2克，麻果为1.42克）。吸完毒我准备回玉山，“皮皮”说那个玉山人在等他，叫我顺便带他回玉山，叫我送他到皇朝酒店停车场，就被公安查获了，在车里发现一条烟盒，里面有一包疑似冰毒（经现场称重93.27克）。7、被告人的供述与辩解被告人汪晓冬的供述，我没有贩卖毒品给黄某，我只是帮黄某介绍了买方方辉。2018年6月1日中午左右，黄某打电话给我说，要到贵溪市找我玩，我将我的位置告诉了黄某，大概过了两个小时左右，黄某带着一些特产到了我店里，开始闲聊了几句，黄某就问我有没有冰毒，他想买点冰毒吸食。我说我自己已经没有吸食毒品了，黄某就叫我帮忙联系买家。因为我和黄某是狱友，关系还可以。我就帮他联系贵溪市当地的一个贩卖毒品的人叫方辉。我打电话给方辉：“你在哪？在干吗？我这边有人需要购买毒品”，方辉在电话中问我：“是谁要买冰毒？”，我说是我的一个朋友，方辉就说出发过来我店里，大概过了十几分钟左右方辉就骑着摩托车到了我店里，到了之后我就带着黄某和方辉到我店面的后面谈购买冰毒的事情。当时方辉带了1克冰毒和20多颗麻果（样品）拿给黄某，黄某看完后说可以，接着他们就开始商谈价格了，商定好后，方辉就回去拿毒品了，黄某还是在那里等，因为药店没有员工只有我自己一个人，我就先回药店内照看生意了。后面他们交易过程我没有看到。我知道的是黄某从方辉处购买了冰毒和麻果，但是具体多少我不知道。黄某和方辉交易完后和我说了他们的交易过程。开始的时候黄某说要用微信转账的方式支付购买冰毒的钱，方辉说微信转账有记录不安全，只接受现金交易，否则不卖冰毒给黄某，所以他们就商定了以现金进行毒品交易。黄某告诉我说总共支付了一万多元的现金给方辉用来购买毒品。我没有从中获利。之前我和黄某是狱友，在戒毒所的时候黄某有向我借了五千多元的钱，这一千元人民币是黄某还给我的，和他们交易毒品没关系。以上证据均经庭审质证、认证，能够形成完整的证据链条的本院予以确认。对有争议的事实和证据分析认证如下：被告人汪晓冬仅承认介绍黄某到方辉处购买毒品，否认黄某通过微信支付1000元“辛苦费”给其，但黄某、韩某、刘某的证言、微信转账记录相互印证，共同证明黄某微信支付了1000元给汪晓冬买烟抽。被告人汪晓冬否认参与毒品交易，但黄某的证言证明其将15000元现金交给汪晓冬，并分两次微信转账5000元给汪晓冬，与韩某、刘某的证言及微信转账记录相互印证，证明黄某经汪晓冬介绍，支付2万元毒资到方辉处购买冰毒及麻果的事实。黄某还明确指证其不认识贵溪卖冰毒的上线方辉，整个购买冰毒的过程都是汪晓冬在操作，汪晓冬叫其把钱给他就可以了，其就站在马路边上等。因此对汪晓冬在公安机关的相关供述依法不予采信。本院认为，被告人汪晓冬违反国家毒品管理规定，明知方辉系毒品贩卖者，仍为其居间介绍黄某购买毒品，在二者之间牵线搭桥，促成毒品交易，这种居间介绍毒品的买卖行为，属于卖毒者和购毒者的双重帮助，其行为属于居间介绍贩卖毒品，构成贩卖毒品罪的帮助犯，应当以贩卖毒品罪对其定罪处罚。因被告人汪晓冬在毒品交易过程中仅实施了提供交易信息、介绍交易对象、收取毒资等居间介绍的帮助行为，其对本案毒品贩卖交易的完成起次要、辅助作用，故应当认定为从犯。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。被告人汪晓冬提出其不属于累犯的辩解意见及辩护人提出本案属于漏罪，被告人不构成累犯、毒品再犯的辩护意见，经查与本案事实、证据及相关法律规定相符，依法予以采纳。被告人提出其未具体参与毒品交易及辩护人提出被告人不构成贩卖毒品罪，而构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查与本案事实、证据及相关法律规定不符，依法不予采纳。被告人汪晓冬在因犯贩卖毒品罪所判处的刑罚执行期间被发现还犯有贩卖毒品罪，故应对新发现的贩卖毒品罪依法作出判决，并将前后两个判决的刑罚实行并罚，将已执行的刑期计算在决定刑刑期内。被告人汪晓冬有犯罪前科，具有酌情从重处罚情节。鉴于被告人汪晓冬系从犯，综合本案的量刑情节，依法对被告人汪晓冬予以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十条、第六十九条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人汪晓冬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元，与前犯贩卖毒品罪所判处的有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元的刑罚实行并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币四万元（该款自判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月20日起至2027年12月19日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邵新英人民陪审员  廖新华人民陪审员  吴流水二〇二〇年七月二十八日书 记 员  陈 扬