湖南省大通湖管理区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0991刑初6号公诉机关益阳市大通湖管理区人民检察院。被告人王凯，男，1966年5月17日出生，汉族，湖南省益阳人，初中文化，群众，无业，户籍所在地湖南省益阳市赫山区，现住湖南省益阳市大通湖区。因涉嫌非法制造枪支罪，2017年4月22日被益阳市公安局大通湖分局取保候审，2018年2月28日被益阳市大通湖管理区人民检察院继续取保候审。2018年8月16日、11月13日，2019年5月13日被本院取保候审，2019年10月29日被益阳市中级人民法院取保候审，2020年1月14日被本院继续取保候审。辩护人陈德明，湖南九方律师事务所律师。益阳市大通湖管理区人民检察院以大检公刑诉［2018］74号起诉书指控被告人王凯犯非法制造枪支罪一案，本院于2019年6月21日作出（2018）湘0991刑初73号刑事判决，益阳市大通湖管理区人民检察院以大检公诉抗（2019）1号刑事抗诉书提出抗诉，益阳市中级人民法院于2019年月12月4日发回本院重审。本院受理本案后，依法由审判员黄彬、人民陪审员彭杰纲、兰金浩组成合议庭，由审判员黄彬当担任审判长并主审本案。在审理过程中，益阳市大通湖管理区人民检察院于2020年3月25日向本院建议延期审理，于2020年4月27日建议恢复审理。本院于2020年5月22日、2020年7月25日对本案公开开庭进行了审理，益阳市大通湖管理区人民检察院指派检察员李根出庭支持公诉，被告人王凯及其辩护人陈德明等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2015年年底至2016年年初期间，被告人王凯在“铁公鸡”、李某手中购买了一支5.5ｍｍ口径和一支6.35ｍｍ口径的“秃鹰”气枪配件并自行组成枪支。2017年4月19日21时许，被告人王凯和蔡某在大通湖区分场打猎时，蔡某误认为躲藏在田土里的韩某是猎物而进行射击，导致韩某头部被击中身亡。被告人王凯到案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人王凯对公诉机关指控的犯罪事实及适用法律均有异议，理由是5.5ｍｍ口径气枪是向朋友张某所借。辩护人辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及适用法律均有异议，罪名应为非法持有枪支罪，公诉机关诉称的两支气枪应认定为一支是借的，另一支来源不明。经审理查明，2016年三四月份，被告人王凯在“铁公鸡”手中购买了一支6.35ｍｍ口径的“秃鹰”气枪配件并自行组成枪支。2017年4月11日22时30分，益阳市公安局大通湖分局民警对王凯所驾驶的湘Ｈ1ＣＦ99面包车进行检查后收缴了79粒5.5ｍｍ口径的铅弹，一把5.5ｍｍ口径的“秃鹰”气枪，该枪支系张某所有。2017年4月19日21时许，被告人王凯和蔡某在大通湖区口径的“秃鹰”打猎时，蔡某误认为躲藏在田土里韩某是猎物而进行射击，导致韩某头部被击中身亡。另查明，2017年7月6日后，公安机关在王凯协助下落实了李某的真实身份，从而侦破了李某、王某、毛某某、梁某某、丁某某等人非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支犯罪案件，2018年7月20日益阳市大通湖管理区人民法院对李某、王某、毛某某、梁某某、丁某某均作出有罪判决。再查明，2020年6月9日，本院委托益阳市大通湖区司法局对被告人王凯是否实行社区矫正进行调查评估。益阳市大通湖区司法局于2020年6月22日出具的调查评估意见书，建议对被告人王凯适用社区矫正。为指控被告人的上述事实，公诉机关提供了下列证据：一、书证1.户籍资料，证实犯罪主体资格和证人资格。2.银行流水明细，证实公安机关调取的户名为王凯的卡号为62×××76的中国农业银行账户的银行流水情况。3.快递记录单，证实配件快递邮寄信息。4.微信截图照片，证明民警从李某手机中提取的微信聊天记录截图照片证实李某和王凯购买配件的聊天情况。5.情况说明，证明查找上线的情况。6.银行流水，王凯的银行流水证实其用支付宝购买配件的情况。7.辨认笔录，证明2018年11月29日，王凯辨认出气枪出借人张某。二、证人证言1.证人蔡某的证言，证明2017年4月19日，其与王凯使用一支6.35ｍｍ的气枪在一分场打猎时，因自己判断错误而打死了人。2.证人李某的证言，证明2017年7月21日，“洞庭鱼鹰”以1200元的价格向李某购买了中握5.5ｍｍ口径秃鹰的枪身套件。由于时间过得太久，其记不起“洞庭鱼鹰”购买其他配件的情况。3.证人游某的证言，证明2017年4月19日晚上，与其一同在田野内打鳝鱼的韩某被人枪击致死。4.证人张某的证言，证明2017年3月份，其购买了一支5.5ｍｍ口径气枪，后于4月初将该枪支出借给王凯。三、被告人的供述与辩解被告人王凯供述与辩解，证明：1.2016年上半年，其以11000多元的价格从“铁公鸡”手中购买了一只6.35ｍｍ的秃鹰气枪的配件。2017年4月19日，其与蔡某使用这支6.35ｍｍ的秃鹰式气枪打猎时，由于判断失误将人当作动物，蔡某开枪将人打死；2.2017年3月底或者四月初的时候，被民警扣押的气枪系其向张某所借；3.罗某某警官根据其提供的网名“风一样”的相关信息抓获了一批贩卖枪支的人员。四、鉴定意见1.益公物鉴（痕迹）字[2018]376号物证鉴定书，证明2017年4月28日，经益阳市公安局物证鉴定所鉴定，从王凯处扣押的6.35mm口径气枪是以气体为动力发射铅弹，认定为枪支。2.益公物鉴（痕迹）字[2018]217号物证鉴定书，证明2018年2月11日，经益阳市公安局物证鉴定所鉴定，从王凯处扣押的5.5mm口径气枪是以气体为动力发射铅弹，认定为枪支。3.南公物鉴字（法病）（2017）034号法医学尸体检验鉴定书，证明韩某符合枪弹创致重型颅脑损伤死亡。五、检查、扣押笔录检查笔录:证实2018年4月21日，大通湖公安分局扣押5.5mm枪支的情况。六、证实量刑情节方面的证据1.行政处罚决定书。2.到案说明，证实王凯系主动到案。3.刑事谅解书，2017年4月22日，王凯、蔡某赔偿被害人家属37万元，被害人家属表示谅解。4.调查评估意见书，证明益阳市大通湖区司法局对被告人王凯进行社会调查评估，建议王凯适用社区矫正。本院认为，依照《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中第一条第一款第二项、九项的规定，被告人王凯通过制作、加工、组装、改装、拼装或修理一种或多种方式使一只6.35ｍｍ口径气枪成为具有击发弹药效能的枪支，且造成一人死亡的后果，构成非法制造枪支罪，但造成一人死亡属于该罪中犯罪构成的基本要件而非结果加重要件。故对辩护人关于王凯构成非法持有枪支罪的意见不予以支持，对公诉机关指控王凯犯非法制造枪支罪的意见，予以支持；对公诉机关指控王凯的行为属于情节严重的意见，不予以支持。公安机关在王凯协助下落实了李某的真实身份，从而侦破了李某、王某、毛某某、梁某某、丁勇文等人非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支犯罪案件。后经法院审判，李某、王某、毛某某、梁某某、丁某某等人均获刑。被告人王凯提供了犯罪线索，协助公安机关抓获李某等犯罪分子，其行为构成立功。故对辩方认为王凯具有立功的意见，本院予以支持，可以对其减轻处罚。被告人王凯与同案犯蔡某赔偿被害人韩某的家属37万元并取得被害人家属的谅解，可酌情从轻处罚。故对辩护人提出的王凯具有取得被害人谅解的意见，本院予以支持。被告人王凯主动到案后有认罪悔罪表现，可以从轻处罚。王凯积极赔偿被害人家属的损失，取得被害人家属的谅解，可酌情从轻处罚。结合社区矫正单位对被告人王凯的社区矫正调查评估意见，对其适用缓刑不具有社会危害性，故依法可对被告人王凯宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二、九项规定，判决如下：一、被告人王凯犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期自判决确定之日计算。）二、益阳市公安局大通湖分局扣押的枪支弹药，由该机关予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄 彬人民陪审员  彭杰纲人民陪审员  兰金浩二〇二〇年七月二十五日书 记 员  李 瑛附相关法律条文:《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。