湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终2305号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部，住所地湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路二段106号湘豪大厦北栋24楼、南栋29楼，统一社会信用代码91430100668551275Y。负责人：李尉华，总经理。委托诉讼代理人：张露兮，湖南五湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓婷，湖南五湖律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何冬梅，女，1966年12月14日出生，汉族，住湖南省临湘市。委托诉讼代理人：陈琼娥，临湘市法律援助中心法律援助律师。委托诉讼代理人：米进，湖南思阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王永，男，1992年1月9日出生，汉族，住湖南省临湘市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部（以下简称太平洋财险湖南分公司营业部）因与被上诉人何冬梅、王永机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省临湘市人民法院（2019）湘0682民初2304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人没有提出新的事实、证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财险湖南分公司营业部上诉请求：1、判令撤销一审判决第一项、第二项，并依法改判；2、不承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1、误工费不应当予以支持。何冬梅未提交证据证明其在交通事故发生前的务工情况及其在事故发生后收入减少的情况，根据谁主张谁举证，何冬梅的误工费不应支持。2、一审判决未支持上诉人提出的核减非医保用药的抗辩，违反了上诉人与王永签订的保险合同的约定。根据商业三者险保险条款第二十六条第六项的约定“保险人不负责赔偿：超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分。”一审法院判决上诉人在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任的基础是王永就事故车辆在上诉人处投保了相应保险，故一审法院应尊重保险合同中关于上诉人如何承担医药费的相应约定，并核减非医保用药。3、一审判决将鉴定费计入交强险伤残赔偿项目之下，未判决侵权方按责任比例承担，违反了法律规定，应当予以纠正。本案为机动车交通事故责任纠纷，系侵权纠纷，应由侵权方按责任比例承担，一审判决上诉人承担鉴定费没有法律依据。何冬梅辩称，1、关于误工费，一审法院认定合理合法。2、上诉人提出的非医保核减问题，与答辩人没有关系。3、鉴定费是为了查明此次案件产生的必要费用，应当由保险公司承担。王永未作答辩。何冬梅向一审法院起诉请求：其因交通事故受伤造成医疗费等各项损失共计68163.07元，依法判令太平洋财险湖南分公司营业部在交强险内优先赔付，超过交强险部分由王永承担30%，并由太平洋财险湖南分公司营业部在商业三者险范围内承担。一审法院认定事实：2018年11月15日，何冬梅驾驶无牌两轮摩托车载案外人姚华北沿107国道自东往西方向行驶，11时59分，当车行驶至107国道临湘市红绿灯地段，在闯红灯过程中，与沿南正街自北往南方向行驶由王永驾驶的湘Ａ×××××号小型轿车相撞，造成何冬梅和姚华北受伤的交通事故。事故发生后，何冬梅被送到临湘市中医医院住院治疗37天，用去医疗费24451.82元。2018年11月22日，临湘市公安局交警大队作出（2018）第1115号道路交通事故认定书，认定何冬梅负事故主要责任；王永负事故次要责任。2019年6月28日，岳阳市湘北司法鉴定所对何冬梅的伤情进行了鉴定，评定其损伤程度构成轻伤一级，建议自出院之日起继续追加医药费2000元整，康复费2000元整，自受伤之日起误工150日，护理45日，营养60日。王永驾驶的车辆在太平洋财险湖南分公司营业部投保了交强险和责任限额为50万元的商业三者险，且不计免赔，事故发生在保险期间内。本次交通事故致何冬梅、案外人姚华北受伤，根据2019年5月15日公布的《湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》核算何冬梅受伤损失为：1、医疗费、后期医疗费、康复费28451.82元；2、营养费1800元；3、住院伙食补助费3700元；4、误工费25161.78元（61227元／天÷365天×150天）；5、护理费7548.53元；6、鉴定费1000元；7、交通费370元；合计68032.13元。案外人姚华北受伤损失为：1、住院医药费71821.47元；2、护理费15097.07元；3、误工费30194.14元［（61227元／年÷365天）×180天］；4、住院伙食补助3400元；5、营养费2700元；6、追加医药费3000元；7、康复费3000元；8、第二次取内固定手术费8000元；9、交通费340元；10、鉴定费1300元，合计：138852.68元。事故发生后王永垫付何冬梅医药费5000元。王永车辆维修损失，保险公司核定为6696元，已在车损险中理赔支付。一审法院认为，临湘市公安局交通警察大队作出的（2018）第1115号道路交通事故责任认定书，认定何冬梅负此次事故的主要责任；王永负此次事故次要责任。事故车辆，王永在太平洋财险湖南分公司营业部投保了交强险和商业三者险，本次交通事故发生在保险期内。对于事故造成的损失，应首先由太平洋财险湖南分公司营业部在交强险责任限额内予以赔偿。不足部分，由何冬梅、王永按7：3责任比例承担。王永应当承担的赔偿责任由太平洋财险湖南分公司营业部在商业三者险责任限额内赔付。医疗保险是国家对公民的政策福利性待遇，保险公司保险是一种商业行为，其承担的是投保人损失负担风险，鉴定费和医疗费是交通事故造成的直接损失。太平洋财险湖南分公司营业部主张不承担鉴定费，医疗费应进行非医保用药20%核减，与保险目的和法律规定不符，不予采纳。因何冬梅同意将交强险中医疗费赔偿限额10000元赔付给案外人姚华北，本案中不再计算姚华北、何冬梅交强险医疗费用项下的损失比例。案外人姚华北与何冬梅属于交强险死亡伤残赔偿的损失合计未超过交强险110000元的赔偿限额，太平洋财险湖南分公司营业部应足额赔偿。判决：一、何冬梅因交通事故造成损失68032.13元，太平洋财险湖南分公司营业部应当在交强险责任限额范围内理赔支付36080.31元。余款31951.82元，何冬梅自负22366.27元，王永赔偿9585.55元由太平洋财险湖南分公司营业部在商业三者险限额内理赔支付；二、何冬梅应返还王永垫付医药费5000元。上述款项在判决生效之日起十日内一次性付清。如未按判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费482元，由王永承担282元，何冬梅承担200元。本案二审期间，当事人没有提交新证据。对一审查明的相关事实，本院予以确认。另查明，何冬梅事故发生前在兆邦陶瓷有限责任公司工作，根据其在一审中提交的银行卡交易明细清单及其在二审中的自认，何冬梅的月工资标准为4400元/月。本案二审的争议焦点为一审法院对何冬梅相关损失的认定是否正确。（1）误工费的问题。何冬梅事故发生前一直在兆邦陶瓷有限责任公司工作，其月工资标准为4400元，故何冬梅的误工费应为22000元（4400元/月÷30天×150天）。（2）非医保用药的问题。保险公司赔偿的医疗费可以根据保险合同的约定扣除非医保费用部分，在非医保部分费用不能确定的情况下，当事人可以就非医保费用进行协商或委托鉴定。当事人就非医保部分费用不能达成协议且未申请鉴定的，人民法院可综合案件具体情况酌定非医保部分费用扣除比例。故本院根据案件的具体情况酌定按15%的比例核减非医保用药费用，因何冬梅同意将交强险医疗费赔偿限额10000元赔付给案外人姚华北，故本案中何冬梅的非医保用药费用为3667.77元（24451.82元×15%）。（3）鉴定费的问题。何冬梅为确定其伤情程度所支出的鉴定费，系其确定损失必要的、合理的开支，保险公司应当在商业三者险责任限额内予以赔付。故一审法院认定何冬梅的鉴定费应由太平洋财险湖南分公司营业部在交强险内负担不当，应予纠正。何冬梅的损失为：医药费、后期医疗费、康复费28451.82元（其中非医保用药金额为3667.77元）、营养费1800元、住院伙食补助费3700元、误工费22000元、护理费7548.53元、鉴定费1000元；7、交通费370元；合计64870.35元。案外人姚华北的损失为：住院医药费71821.47元（其中非医保用药费用9273.22元）、护理费15097.07元、误工费30194.14元、住院伙食补助费3400元、营养费2700元、追加医药费3000元、康复费3000元、第二次取内固定手术费8000元、交通费340元、鉴定费1300元，合计138852.68元。因何冬梅同意将交强险医疗费用分项赔偿限额的10000元均赔付给姚华北，且姚华北与何冬梅在交强险死亡伤残分项赔偿限额内的损失合计未超过110000元的赔偿限额，故本院不再分比例计算。因此，对于何冬梅的损失，由太平洋财险湖南分公司营业部在交强险伤残赔偿分项限额内赔偿何冬梅29918.53元。对交强险以外的损失，由太平洋财险湖南分公司营业部在商业三者险责任限额内赔偿何冬梅9385.22元［（64870.35元-29918.53元-3667.77元）×30%］，故太平洋财险湖南分公司营业部共计赔偿何冬梅39303.75元。余下损失，由王永赔偿何冬梅1100.33元（3667.77元×30%），抵扣其已先行支付的5000元，多支付的3899.67元应由何冬梅在保险理赔款到位后予以返还；何冬梅自负24466.27元［（64870.35元-29918.53元）×70%］。综上所述，上诉人太平洋财险湖南分公司营业部的上诉请求部分成立，对其合理部分，本院予以支持；一审判决处理欠妥，应予纠正。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省临湘市人民法院（2019）湘0682民初2304号民事判决；二、由中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部在保险责任限额内共计赔偿何冬梅39303.75元；三、由王永赔偿何冬梅1100.33元，抵扣其已先行支付的5000元，多支付的3899.67元应由何冬梅在保险理赔款到位后予以返还；四、驳回何冬梅的其他诉讼请求。上述应支付款项限赔偿义务人于本判决生效之日起十日内支付。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费482元，由王永负担282元，何冬梅负担200元；二审案件受理费200元，由中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部负担100元，何冬梅负担70元，王永负担30元。本判决为终审判决。审判长 石 峰审判员 吴圣岩审判员 苏 洁二〇二〇年七月十日书记员 陈 琼