河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终3194号上诉人（原审原告）林际修，男，1970年12月生，汉族，住河南省长垣市。委托诉讼代理人：赵永刚，河南光法律师事务所律师。委托诉讼代理人：纪浩（实习），河南光法律师事务所律师。上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司新乡分公司。住所地：新乡市化工路美大二期1号楼105、106号。负责人：夏少峰，任总经理。委托诉讼代理人：丁维华，职工。被上诉人（原审被告）陈楠，男，1994年8月生，汉族，住长垣市。委托诉讼代理人：陈庆，男，1969年9月生，汉族，住长垣市。上诉人林际修因与太平财产保险有限公司新乡分公司、被上诉人陈楠机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省长垣县人民法院（2019）豫0728民初6126号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人林际修及委托代理人赵永刚，上诉人太平财产保险有限公司新乡分公司的委托代理人丁维华，被上诉人陈楠的委托代理人陈庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林际修上诉请求：l、依法改判原审判决，改判被上诉人赔偿上诉人财产损失5,000元，不服一审判决金额人民币5000元。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对上诉人的财产损失认定事实不清，应按照上诉人的实际损失来计算。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：“维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；”上诉人的财产损失经过太平财产保险有限公司新乡分公司现场勘察员张某的定损，开庭前要求保险公司勘察员张某提供定损单，张某表示不用提供，开庭会认可，但开庭时保险公司代理人未予认可，导致上诉人财产损失未获得赔偿。一审法院未认定上诉人的财产损失，与事实不符，应当予以改判。一审法院在案件审理过程中，认定部分事实错误，损害了上诉人的合法权益，请求予以改判。陈楠辩称：对林际修的上诉不发表意见。太平财产保险有限公司新乡分公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判，对林际修的上诉意见，因上诉人未提供相关损失照片及清单、发票，二审不应支持其上诉意见，应予驳回。太平财产保险有限公司新乡分公司上诉请求：请求依法改判原审判决，不服金额为36,738元。事实与理由：一、本案司法鉴定误工期24个月（730天），已超过计算至定残前一日的天数（456天），残疾赔偿金本身就是对构成伤残人员可能损失收入的赔偿，法律规定最长的误工期也只应当计算至定残前一日，超过此天数的误工费与残疾赔偿金重复赔偿，违反了民法损失填平规则。二、误工费适用标准应按照农、林、牧、渔行业收入标准计算。三、交通费不应计算门诊天数。林际修辩称：太平财产保险有限公司新乡分公司上诉理由不成立，且与林际修的实际误工情况不符，到现在为止，林际修走路仍需要双拐，至今不能工作，一审法院是根据双方委托由法院指定鉴定机构出具的误工期的意见，根据相关法律规定，应当作为裁判依据。太平财产保险有限公司新乡分公司提出的法律规定最长误工期应当计算定残前一日，是对法律规定的错误理解，最高院关于人损的规定，误工费是可以计算到定残前一日，而非只能计算至定残前一日，误工费根据最高法372号文，应按居民服务业计算，交通费根据该文件规定，门诊一天按一天交通费支持。陈楠辩称：对太平财产保险有限公司新乡分公司的上诉不发表意见。林际修向一审法院起诉请求：1、依法判令陈楠、太平财产保险有限公司新乡分公司赔偿误工费、护理费等暂计人民币10,000元，其他费用待鉴定结果出来后另行追加。2、本案的诉讼费用由陈楠、太平财产保险有限公司新乡分公司承担。一审法院认定事实：2018年10月19日18时许，陈楠驾驶豫Ｇ×××××号牌小型普通客车，沿长垣市纬四路由西向东行驶至长垣市纬四路与辛福路交叉口东100米处超车时，与由东向西行驶林际修驾驶的农用四轮车相撞，造成车辆不同程度损坏、林际修受伤的交通事故。2018年10月22日，长垣市公安交通警察大队作出第2018005887号道路交通事故认定书（简易程序），认定陈楠驾驶机动车上道路行驶，未按规定超车，发生交通事故，应承担事故的全部责任；林际修无责任。事故发生后，林际修于2019年3月11日起诉陈楠、太平财产保险有限公司新乡分公司至该院，该院作出（2019）豫0728民初1897号民事判决书，判决扣除太平财产保险有限公司新乡分公司前期垫付的医疗费10,000元，太平财产保险有限公司新乡分公司在保险限额内赔偿林际修医疗费、住院伙食补助费、营养费共计人民币179,764.74元，其中住院伙食补助费5,250元（50元/天×105天），营养费2,100元（20元/天×105天），该项赔偿太平财产保险有限公司新乡分公司已履行完毕。后因伤势未痊愈，林际修到河南省洛阳正骨医院住院治疗，住院44天（2020年1月15日到2020年2月28日），住院治疗花费47,263.94元，门诊花费2,933.15元，出院后林际修多次在长垣××魏庄镇总管卫生院、长垣市芦岗卫生院、河南宏力医院就诊，共花费5,732.72元。在河南省洛阳正骨医院住院期间及出院后多次在洛阳××药房、××躔河区药房、张仲景洛阳中心店、鼎信御安药业、馨同康医药长垣联华店、长垣市同康医药超市、长垣市康垣贾寨药店、康垣恼里中心药店购买药品，共花费4,213.47元。诉讼过程中，林际修申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，新乡医学院司法鉴定中心作出了豫新乡医学院司鉴中心［2019］临鉴字第1865号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人林际修左下肢损伤、右下肢损伤并发慢性骨髓炎分别应评为八级伤残。2、被鉴定人林际修误工期拟定为24个月，护理期拟定为伤残评定前一日，营养期拟定为180日。”林际修为此支出鉴定费、检查费3,573.2元。另查明，陈楠驾驶豫Ｇ×××××号牌小型普通客车登记所有人为陈楠，该车在太平财产保险有限公司新乡分公司投保有交强险和商业第三者责任险及不计免赔率险，交强险的保险期间为2018年7月24日至2019年7月23日，商业三者险的保险期间为2018年4月29日至2019年4月28日，该交通事故发生在保险期间内。在交强险责任限额中，医疗费用赔偿限额为10,000元，死亡伤残赔偿限额为l10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元。商业第三者责任险赔偿限额为500,000元及不计免赔率险。再查明，林际修父亲林华雨1943年10月2日出生，母亲许秀梅1941年7月20日出生，林华雨、许秀梅共生育子女六人。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内承担直接赔偿责任，不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司按承保车辆的过错程度和其他侵权人在事故中责任比例承担相应责任，仍有不足的，由侵权人按照事故责任比例承担。故对林际修的损失，应由太平财产保险有限公司新乡分公司在交强险限额范围内承担直接赔偿责任，不足部分，由该保险公司在商业第三者责任险限额范围内按承保车辆的过错程度承担相应责任，仍有不足的，由陈楠按事故责任比例承担。本案中，陈楠驾驶机动车上道路行驶，未按规定超车，发生交通事故，应承担事故的全部责任，林际修无责任。本次诉讼中林际修的损失有：医疗费60,143.28元；住院伙食补助费2,200元（50元/天×44天）；营养费2,100元［20元/天×（180-105天）］；误工费91,354元（45,677元/年÷365天×730天）；护理费57,064.96元（45,677元/年÷365天×456天）；残疾赔偿金225,726.4元（34,200.97元/年×20年×0.33）；被扶养人生活费12,084.36元（21,971.57元/年×5年×0.33÷6人＋21,971.57元/年×5年×0.33∶6人）；鉴定费及检查费3,573.2元。林际修主张精神抚慰金20,000元过高，结合其受伤害程度，该院酌定为16,000元。林际修主张其住院149天，门诊28次，交通费按照20元/天计算，共计3,540元，符合法律规定，该院予以支持。林际修主张财产损失5,000元，但未提交相应证据，该院不予文持。以上包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费、检查费共计473,786.2元。林楠所驾驶车辆投保的交强险医疗费赔偿限额已用尽，死亡伤残赔偿限额剩余110,000元，商业第三者责任险赔偿限额已用去179,764.74元，剩余320,235.26元，故太平财产保险有限公司新乡分公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110,000元，超过交强险部分损失363,786.2元，由太平财产保险有限公司新乡分公司在商业险限额内赔偿320,235.26元，剩余损失43,550.94元，林际修放弃向陈楠主张，属于林际修对其自身权利的处分，未违反法律规定，该院予以支持。林际修请求赔偿数额过高，过高部分，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、太平财产保险有限公司新乡分公司于判决生效后十日内在保险限额内赔偿林际修医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费、检查费共计人民币430,235.26元；二、驳回林际修的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,549元，陈楠承担8,349元，林际修承担200元。本院二审期间，林际修向本院提交1、车损照片14张，证明林际修的车辆损害情况；2、林际修与保险公司勘察员张会洋聊天记录一份（3页），证明太平财险的工作人员一直不对林际修车辆出具定损单，直到一审结束林际修威胁要打电话投诉，才出具了定损单；3、林际修定损单一份，证明车辆实际损失；4、林际修去医院看病的交通费（复印件）共计1,524.5元，证明实际交通费的花费情况。聊天记录和定损单是一审结束后新产生的证据，属新证据范畴，交通费一审中提交票据，当时没找到，车损照片没提交是因为张会洋告知开庭时，保险公司会认可实际车损，不用出具定损单，但一审保险公司不予认可林际修的车损金额。太平财产保险有限公司新乡分公司对证据1有异议，没有反映出真实的车损，且无法核实照片中损失物品的品牌信息；对证据2有异议，对其证明目的有异议，聊天记录中，明确显示有威胁情况，且张会洋也在记录中明确需要提供维修发票，未见维修发票的情况；对证据3有异议，未显示更换及维修的项目，与提供的车损照片无法相互佐证；对证据4的真实性有异议，均为复印件无法核实其真实性，且从票据反映信息情况也无法确定系林际修因治疗所产生的费用。陈楠不予质证。本院认为，林际修向本院提交的证据1至3证据与事故认定书相互印证，证明林际修存在车辆损失5,000元，本院予以采纳。林际修提交的证据4，太平财产保险有限公司新乡分公司异议成立，不予采纳。本院经审理查明：林际修因本次交通事故造成车辆损失5,000元，其他案件事实与原审认定事实一致。本院认为：关于一审法院认定的误工时间及标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，林际修的误工时间经司法鉴定机构鉴定为24个月，依据河南省高级人民法院豫高法（2018）372号文关于误工费的规定及上述规定，误工天数一般以鉴定意见为准，无固定收入的从事其他行业的误工费以河南省居民服务和其他服务业为标准，故一审法院依据鉴定机构确定的误工时间及河南省居民服务业和其他服务业为标准计算林际修误工费正确，本院予以确认；关于交通费问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，林际修因门诊治疗支出的交通费，符合上述规定，应当予以支持，太平财产保险有限公司新乡分公司上诉称不应支持门诊交通费不成立，本院不予支持；关于林际修主张财产损失5,000元有无依据的问题。根据二审查明的事实，林际修因本次交通事故造成5,000元的车辆损失，应当得到赔偿。先由太平财产保险有限公司新乡分公司在交强险财产限额范围内赔偿林际修车辆损失2,000元，超出交强险部分，因太平财产保险有限公司新乡分公司商业三者险限额已经用尽，剩余车辆损失3,000元，应由陈楠赔偿，但林际修放弃向陈楠主张，属于林际修对其自身权利的处分，未违反法律规定，予以支持。综上，太平财产保险有限公司新乡分公司在保险限额内应向林际修赔偿432,235.26元（430,235.26元＋2,000元）。原审认定事实部分错误，判决不当之处予以纠正，林际修上诉理由成立，本院予以支持，太平财产保险有限公司新乡分公司上诉理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省长垣县人民法院（2019）豫0728民初6126号民事判决；二、太平财产保险有限公司新乡分公司于判决生效后十日内在保险限额内赔偿林际修医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费、检查费、车辆损失共计人民币432,235.26元；三、驳回林际修的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8,549元，陈楠承担8,349元，林际修承担200元。二审案件受理费768.45元，由太平财产保险有限公司新乡分公司负担718.45元，陈楠负担50元。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  温双双审判员  刘 辉二〇二〇年七月二十九日书记员  姜雪云