广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1972刑初4466号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人陈仕权，男，1991年9月29日出生，汉族，广东省化州市人，初中文化，无业，住化州市************。公民身份号码：440************65X。曾因犯贩卖毒品罪于2018年4月12日被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年一个月（刑期至2019年1月1日）。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人张雄尧、陈肖明，北京德恒（东莞）律师事务所律师。被告人陈仕胜，男，2000年8月23日出生，汉族，广东省化州市人，初中文化，无业，住化州市************。公民身份号码：440************696。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人周光再，广东桥达律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕4408号起诉书指控被告人陈仕权、陈仕胜犯贩卖毒品罪，于2019年12月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年1月3日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员崔常锐出庭支持公诉，被告人陈仕权及其辩护人张雄尧、被告人陈仕胜及其辩护人周光再到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关因需要补充侦查，于2020年3月5日建议本院延期审理，后于同年4月3日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，从2019年3月开始，被告人陈仕权、陈仕胜在东莞市长安镇内多次贩卖毒品K粉给吸毒人员苏家锋、陈明寅（该二人均行政处罚），其中陈仕胜负责运送，每月领取报酬4000元。期间，分别于2019年5月初的一天、2019年5月中旬的一天20时许、2019年5月中旬另一天15时许、2019年6月1日13时许、2019年6月4日20时许贩卖重约1克、价格600元的K粉给苏家锋；分别于2019年3月中旬一天、5月中旬一天，贩卖一小包、价格650元的K粉给陈明寅。2019年6月7日,东莞市公安局民警查获苏家锋，在苏家锋的配合下,于当日20时许抓获陈仕胜，后在陈仕胜的指引下,于当日21时抓获陈仕权。随后，民警在陈仕胜住处搜查到27包白色晶体颗粒(净重22.21克,经鉴定含氯胺酮毒品成分)和12包黄色粉末(净重18.4克,经鉴定含亚甲基双氧甲基安非他明毒品成分);在陈仕权的住处搜查到6包晶体颗粒(净重2.05克,经鉴定含氯胺酮毒品成分)和3包黄色粉末(净重4.75克,经鉴定含亚甲基双氧甲基安非他明毒品成分)。为了证实以上事实，公诉机关提交了到案经过、人口信息、刑事判决书、调取证据通知书、微信截图、通话记录、搜查证、搜查笔录、称量、取样笔录、扣押清单、现场检测报告书、行政处罚决定书等书证，证人苏家锋、陈明寅的证言及辨认笔录、指认笔录，检验报告，现场勘验笔录、现场图、现场照片，微信转账记录，被告人陈仕权、陈仕胜的供述与辩解等证据。公诉机关据此认为被告人陈仕权、陈仕胜的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。被告人陈仕权当庭辩称其只是介绍吸毒人员去陈仕胜处拿毒品，没有给陈仕胜毒品。辩护人提出以下意见：1.陈仕权只对涉及微信转账部分的贩毒行为承担责任；2.从扣押的毒品的情况来看，每包毒品不足1克；3.陈仕权表示认罪，悔罪态度好。被告人陈仕胜当庭表示认罪，对公诉机关的指控没有异议。辩护人提出以下辩护意见：1.陈仕胜在侦查、审查起诉及庭审阶段均能坦白自己的犯罪事实，自愿认罪认罚；2.陈仕胜是从犯，应当减轻、从轻处罚；3.陈仕胜协助公安机关抓获同案人，有立功情节；4.陈仕胜是初犯、偶犯，无犯罪前科。经审理查明，公诉机关指控被告人陈仕权、陈仕胜犯罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于本案中陈仕权和陈仕胜的犯罪行为。经查：1.被告人陈仕胜归案后稳定供述多次帮陈仕权送毒品给吸毒人员苏家锋、陈明寅的情况。2.吸毒人员苏家锋、陈明寅均明确供述称二人联系陈仕权购买毒品，然后陈仕权安排陈仕胜送毒品给他们，他们收到毒品后再将毒资转账给陈仕权。3.通话记录显示在作案期间，苏家锋、陈明寅和陈仕权之间有多次通话记录。4.微信转账记录可以证实，苏家锋曾微信转账25次给陈仕权，陈明寅曾微信转账19次给陈仕权，苏家锋、陈明寅的微信均没有转账给陈仕胜的记录。综上，被告人陈仕胜的供述和两名吸毒人员的证言可以互相印证，且有通话记录、微信转账记录予以佐证，足以证实吸毒人员向陈仕权购买毒品，陈仕权让陈仕胜送毒品的事实。被告人陈仕权的当庭辩解，与事实不符，本院不予采纳。辩护人关于陈仕权认罪悔罪的意见，与其当庭否认指控的实际情况不符，本院不予采纳。关于被扣押的毒品数量问题。经查，公安机关在被告人陈仕胜处搜查到了27包共约22.21克氯胺酮和12包共计18.4克亚甲基双氧甲基安非他明；从陈仕权处搜查到了2.05克氯胺酮和4.75克亚甲基双氧甲基安非他明。关于毒品的权属，陈仕胜称从其处缴获的毒品是陈仕权给他的，但是陈仕权对其予以否认。由于陈仕胜和陈仕权的供述互相矛盾，且无其他证据予以佐证，没有充分的证据证实从陈仕胜处缴获的毒品为陈仕权所有，应视为是各自所有。吸毒人员苏家锋、陈明寅均证实向被告人购买的毒品是K粉（即氯胺酮），未提及向被告人购买亚甲基双氧甲基安非他明的情况。因此，从被告人处缴获的氯胺酮应计入贩卖毒品的数量之中，但是没有足够证据证实从被告人处缴获的毒品亚甲基双氧甲基安非他明系用于贩卖的，出于有利于被告人的角度考虑，从两名被告人处缴获的毒品亚甲基双氧甲基安非他明应视为是各自非法持有的毒品，因为重量未达到非法持有毒品罪的入罪标准，作为量刑情节予以考虑。本院认为，被告人陈仕权、陈仕胜结伙多次贩卖毒品氯胺酮，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人陈仕权、陈仕胜犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以支持。被告人陈仕权曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，此次再犯贩卖毒品罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯也是毒品再犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人陈仕权起到主要作用，是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪进行处罚；被告人陈仕胜是受雇于陈仕权运送毒品给吸毒人员，所起到的作用较小，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人陈仕胜归案后协助公安机关抓获陈仕权，有立功情节，且归案后如实供述罪行，认罪态度较好，依法还可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人陈仕胜判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金，被告人陈仕胜自愿认罪认罚，并在审查起诉阶段签署了《认罪认罚具结书》，当庭对量刑建议也没有异议，本院予以采纳。两名被告人均系多次贩毒，辩护人关于陈仕胜系偶犯的意见，本院不予采纳。被告人陈仕权、陈仕胜的辩护人的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十三条第一款的规定，判决如下：一、被告人陈仕权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年6月7日起至2023年6月6日止，罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人陈仕胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金1万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年6月7日起至2020年10月6日止，罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李年富人民陪审员  王玉珍人民陪审员  张少轩二〇二〇年七月一日书 记 员  李晓燕（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。