宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2020）宁0402民初2983号原告：马某，宁夏固原市人，住固原市彭阳县。委托诉讼代理人：路某，宁夏则德律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：宁夏金昱元广拓能源有限公司。法定代表人：乔某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张某，宁夏辅德律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：王某，大学文化，宁夏固原市人，住固原市，代理权限为特别授权。原告马某诉被告宁夏金昱元广拓能源有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马某的委托诉讼代理人路某，被告宁夏金昱元广拓能源有限公司的委托诉讼代理人张某、王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马某向本院提出的诉讼请求：1.判令被告向原告支付工伤医疗费54704元、住院伙食补助费9270元（309天*30元/天）、护理费48822元（309天*158元/天）、交通费6064元、垫付社会保险费16935元，共计135795元；2、判决解除原告与被告之间的劳动关系，并由被告向原告支付工资37500元（25个月）、经济补偿金1500元，共计39000元；3、判决被告向原告给付一次性工伤医疗补助金74624元（22个*3392元/月）、一次性伤残就业补助金74624元（22个*3392元/月）、停工留薪期工资13500元（9个月*1500元/月）、工伤伤残辅助器具配置费27136元（8个月*3392元/月）、生活护理费16281.6元（12个月*3392元/月*40%），合计206165.6元；以上费用合计380960.6元。事实与理由：原告系被告单位职工，从2017年7月30日进入被告单位工作，主要从事生料装饰操作工作，被告未与原告签订劳动合同。约定原告每天工资每天50元，采用多劳多得的工资结算方式。2017年8月11日下午下班后，原告在回家途中发生单方交通事故，致原告头部受伤。后原告到固原市人民医院接受治疗，经诊断：创伤性脑疝，局灶性脑损伤，创伤性蛛网膜下腔出血、肺部感染、脑积水。原告前后共住院九次，后回家休养至今。2018年2月6日，经固原市人力资源和社会保障局作出固人认字（2018）7号工商认定书，认定原告为工伤。原告于2018年2月26日向固原市劳动鉴定委员会申请职工劳动能力鉴定，2019年1月11日该委鉴定为；原告为五级伤残，大部分护理依赖，停工留薪9个月，康复期12个月，并且同意配置辅助器具（轮椅）。原告向固原市原州区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，裁决被告向原告支付工伤医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、交通费、停工留薪期间工资、一次性伤残就业补助金，垫付的社会保险费等共计160730.11元，其中对仲裁委裁决的住院期间护理费48822元及一次性伤残就业补助金74624元无异议，对其他费用仲裁委支持的过低，仲裁委对一次性工伤医疗补助金、停工留薪期间的工资、工伤伤残置辅助器具配置费、护理费未处理。综上，原告因工受伤，依法应享受工伤待遇，被告未与原告签订劳动合同，不缴纳社会保险，应承担法律责任，特诉讼要求维护原告的合法权益。被告宁夏金昱元广拓能源有限公司辩称：1、被告同意解除双方的劳动关系，按照法律规定劳动者提出解除劳动关系，被告支付一次性支付伤残就业补助金，不支付解除劳动合同经济补偿金；2、被告给原告缴纳了包括工伤保险和基本医疗保险在内的社会保险，依据工伤保险条例和宁夏实施工伤保险条例办法的规定，原告所主张的工伤医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、交通费、一次性工伤医疗补助金、伤残辅助器具配置费、生活护理费等费用由工伤保险基金支付，与被告没有关系；3、原告主张支付25个月工资没有法律依据，按照法律规定被告支付的是停工留薪期工资，原告评残确定停工留薪期为9个月，被告已发放6个月，未发放3个月4500元，被告再支付停工留薪期工资4500元；4、按照规定社会保险费中的养老保险等费用由用人单位和劳动者共同缴纳，截止开庭日，原告主张的垫付的社会保险费应当扣除原告承担的12354.16元。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对原告提供的一、固原市公安局交通警察支队出具的《道路交通事故认定书》（固公交认字[2017]00177）、《道路交通事故认定复核结论》（固公交复字[2017]第48号）各一份，固原市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（固劳人仲字[2017]第92号）一份、固原市人力资源和社会保障局制发的《工伤认定决定书》（固人认字[2018]7号）一份、固原市劳动能力鉴定委员会制发的《职工劳动能力鉴定结论通知书一份、以上证明原告在回家的途中发生非本人原因单方交通事故后，经固原市劳动人事争议仲裁委员会确认与被告之间存在事实劳动关系，原告被认定为工伤，评残结果为五级伤残、停工留薪期9个月、康复期12个月、大部分护理依赖且同意配置辅助器具（轮椅）等事实；二、住院病案9份，证明原告自2017年8月11日受伤后，共住院治疗9次309天，至今还在就医治疗的事实；三、《宁夏回族自治区工伤保险待遇核定明细表》5份，证明原告受伤后，工伤保险基金给其支付伤残补助金的标准为3392元的事实；四、医疗费票据43张、交通费票据23张、智慧柜员机业务回执3张，证明原告因治疗工伤支出了医疗费、交通费、后因被告未按期给其缴纳社会保险，导致其部分医疗费及支出的交通费不能从工伤保险基金中报销的事实及被告通过柜员机给原告转账16935.81元用于其垫缴社会保险费的事实；五、仲裁裁决书一份、送达回证一份，证明本案已经经过仲裁前置程序的事实；被告对证据一、证据五及证据四中证明被告通过柜员机给原告转账16935.81元用于其垫缴社会保险费的事实的柜员机回执没有异议，本院予以采信；对证据二及证据四中的医疗费票据等质证意见是应当由工伤保险经办机构核实，与被告无关，对证据三的质证意见是没有相关部门的盖章，真实性无法确认。且该明细表仅仅显示是5月的缴费情况，不能代表平均缴纳。经审查，上述证据显示的内容已经经工伤保险经办机构核实且部分予以对付，被告也未提供足以否定上述证据真实性的相应证据，故本院予以采信，作为认定本案事实的依据；对于被告提供的证据一、固原市社会保险事业管理局出具的《职工医疗、工伤、生育参保缴费情况汇总表》、《宁夏回族自治区职工基本养老保险缴费台账》各一份，证明被告给原告缴纳了包括工伤保险在内的社会保险的事实；二、员工月报表一份，证明被告在原告受伤后按照1500元的标准给原告发放了6个月的工资，该工资应当从被告给原告支付的停工留薪期工资中予以冲抵的事实；三、安全培训教育学习记录台账三份（原件核对后退回），证明原告入职时，被告对其进行了安全教育培训的事实；四、马某社会保险缴纳明细一份（7页），证明马某社会保险个人承担的部分金额为12354.16元的事实；五、固原市社会保险事业管理中心致全市参保企业的一封信一份，证明因受疫情影响出现严重困难的企业，减缓缴纳社会保险。原告质证对证据一、证据二的三性无异议，对证明目的有异议，认为应当支付补偿金，对证据三质证认为与本案无关联性，对证据四的三性因系被告单方制作不予认可。经审查，对证据一、证据二因原告对三性无异议且能够达到被告的证明目的，本院予以采信，可以作为认定本案事实的依据；对证据三、证据五与本案工伤赔偿并无实质性的关联性本院不予采信；对证据四马某社会保险缴纳明细一份与虽与本案具有关联性，但无社保经办机构的盖章，不能证明2020年1月之后原告的各类是保险是否实际缴纳的事实，本院不予采信。经审理查明，原告于2017年7月30日入职被告处从事生料装饰操作工作，约定工资按照每天50元核计，双方没有签订书面劳动合同。2017年8月11日原告下班后，乘坐扈利（已因交通事故死亡）驾驶的×××号小轿车回家途中，发生了单方交通事故致其头部受伤。后被送往固原市人民医院进行救治，被诊断为创伤性脑疝、局部性脑损伤、创伤性蛛网膜下腔出血、肺部感染、脑积水等。原告前后分别在固原市人民医院、宁夏医科大学总医院、中国人民解放军第四军医大学西京医院、西安中医脑病医院、北京301医院共住院治疗9次(309天）后出院。在原告治疗期间，被告按照每月1500元的工资标准，给原告支付了2017年9月份至2018年2月份期间共6个月的工资。后当事人双方因是否存在事实劳动关系发生争议，原告于2017年12月21日诉至固原市劳动人事争议仲裁委员会，请求确认双方存在劳动关系。2018年1月3日，固原市劳动人事争议仲裁委员会裁决原、被告之间劳动关系成立。2018年2月6日，固原市人力资源和社会保障局依据原告申请，认定原告为工伤。2019年1月11日，经固原市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告为五级伤残、停工留薪期9个月、康复期12个月，生活大部分护理依赖且同意配置辅助器具(轮椅）。同时查明，治疗期间原告按照被告的要求，通过柜员机分3次共给被告转账16935.81元，被告将该款项全部用于给原告垫付缴纳各项企业职工社会保险费（其中包含被告应该承担部分）。具体缴纳期间为从2017年7月1日开始缴费至2018年3月31日（合计缴费8个月）后欠费断保，然后又从2018年11月1日开始接续为原告缴纳社会保险费至2019年10月31日（合计缴费12个月），期间断保7个月（2018年4月1日至10月30日）。另查明，原告在治疗期间，共计从固原市社会保险事业管理局报销（领取）工伤医疗费、住院伙食补助费、生活护理费、交通补助费、一次性伤残补助金等工伤待遇共计302221.52元。对原告在固原市人民医院（医疗费1059.81元）、中国人民解放军第四军医大学西京医院(医疗费14044.49元）、北京301医院（医疗费854.25元）治疗期间产生的部分医疗费用，固原市医疗保险事务管理局以没有缴纳包括工伤保险和基本医疗保险费在内的社会保险欠费断保为由，拒绝从工伤保险基金中为原告报销这部分医疗费，为此，原告与被告发生争议，于2019年12月1日向固原市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。经裁决由被告支付原告断保期间的工伤医疗费16133.08元，住院伙食补助费4200元，住院期间的护理费48822元，交通费2914.5元等。现原告不服该裁决，提起诉讼。本院认为，一、原告要求解除与被告的劳动合同，被告同意解除，经审查，符合法律规定，本院予以准许。原告要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金1500元的请求，因原告在庭审期间提出解除劳动关系，经被告同意后双方解除了劳动关系，按照《工伤保险条例》第36条第1款规定：职工因公致残鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”并未规定经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系时，用人单位要支付劳动者经济补偿金，原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的请求，不符合法律法规规定，本院不予支持。二、除原告在认定为工伤后，已从工伤保险基金中领取的工伤医疗费、住院伙食补助费、生活护理费、交通补助费、一次性伤残补助金等工伤待遇共计302221.52元外，原告在此期间因继续治疗所产生的医疗费、交通费、住院期间伙食补助费等费因被告在2018年4月1日至10月31日期间没有为原告缴纳包括工伤保险和基本医疗保险在内的社会保险费，致使固原市医疗保险事务局以断保为由未予赔付。根据《社会保险法》第33条“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费”，第41条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”，《劳动合同法》第45条“本法第42条第2项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同终止，按照国家有关工伤保险的规定执行”及《宁夏回族自治区实施办法》第27条“停工留薪期间，用人单位不得与工伤职工解除劳动合同”之规定，被告在原告治疗期间，没有继续为原告缴纳2018年4月1日至10月31日期间包括工伤保险和基本医疗保险在内的社会保险费，其行为违反了上述法律法规规定，除承担用人单位应承担的工伤保险待遇赔偿责任外，还应承担原告主张的应当由工伤保险基金承担的部分工伤保险待遇赔偿责任。综上，被告应当支付原告的以下工伤待遇：1、住院伙食补助费16133.08元（其中固原市人民医院医疗费1234.34元，中国人民解放军第四军医大学西京医院医疗费14044.49元，北京301医院医疗费854.25元）；2、原告在断保期间住院治疗工伤的伙食补助费4200元（根据）《宁夏回族自治区实施办法》第26条第2项关于伙食补助费“在宁夏回族自治区外住院治疗的每人每天按30元的标准计发”的有关规定，原告于2018年2月12日至6月7日期间在西安中医脑病医院住院治疗115天，2018年8月20日至9月4日、2018年9月25日至10月5日期间在中国人民解放军第四军医大学西京医院住院治疗25天，三次住院共治疗140天，即140天×30元/天、人×1人）；3、原告在住院治疗期间护理费48822元(原告前后9次共住院治疗309天，按照1人护理每天护理费158元的标准，即158元/天×309天）；4、往返交通费2914.50元（根据《宁夏回族自治区实施办法》第26条第1、2项“工伤职工需转院在自治区内跨市、县就医或转院到自治区外就医的，其往返交通费按长途汽车和火车硬卧及以下标准，凭票据报销”之规定，固原市劳动人事争议仲裁委员会对原告及其家属在断保期间因就医治疗所产生的长途车票和火车票实名制票据部分予以认定和支持，对其主张因租用救护车、出租车等产生的费用部分因无票据且不符合上述规定不予支持）；5、对于原告要求被告支付25个月工资37500的请求，原告经评残确定其停工留薪期间为9个月，但被告已经按照每月1500元的标准已付6个月工资9000元，再应支付3个月工资，即1500元/月×3月，故对于原告主张的25个月工资因无法律依据，本院不予支持；6、对于一次性伤残就业补助金74624元的请求，根据《社会保险法》第39条第3项：因工伤发生的下列费用，按照规定由用人单位支付“终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”《工伤保险条例》第36条第1款：职工因公致残鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及《宁夏回族自治区实施办法》第30条第1款第1、2项：工伤职工鉴定为一级至六级伤残的，本人自愿一次性结清工伤待遇并与用人单位解除或者终止劳动关系的，经双方协商一致后签订协议，解除劳动关系，享受以下工伤待遇“以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴纳工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为5级22个月工资”及第2项“以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为5级22个月”之规定，结合本案，被告应当按照上述法律法规规定，以原告十二个月月平均缴纳工资基数3392元为基数标准，支付原告一次性伤残就业补助金，即3392元/月×22月）；7、对于原告要求被告赔偿工伤伤残辅助器具配置费27136元的请求，根据《社会保险法》第28条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金”之规定，原告的该项主张应由工伤保险基金支付，而不应由被告承担，故本院对该项诉求不予支持；三、对于原告要求被告返还由其垫付的应该由被告承担的部分社会保险16935元的请求，本案中，被告将原告在治疗期间转账支付的16935.81元全部用于给原告缴纳包括应由被告承担的部分的企业职工社会保险费。缴费期间为2017年8月1日至2018年3月31日（合计缴费8个月），2018年11月1日至2019年10月31日(合计缴费12个月）。被告将自身应当承担的为原告缴纳部分社会保险费的义务全部转嫁让原告自行承担的行为，违反了《劳动法》《劳动合同法》《社会保险法》等劳动保障法律法规的规定，被告在除扣除原告在上述缴费月份自身应承担的费用外，应当返还由其垫付的应该由被告承担的部分社会保险。经核算，原告在上述缴费月份个人应承担的企业职工基本养老保险费5654.60元，基本医疗保险费为1391.28元，失业保险费为353.40，三项合计为7399.28元，根据被告提供的《宁夏回族自治区职工基本养老保险缴费台账》显示，2019年11月至2020年1月个人应缴纳且已实际缴纳（之后费用欠缴），缴费金额为977.28元，故被告应当返还原告垫付的社会保险费8559.25元（16935.81元-8376.56元）。综上所述，原告部分的诉讼请求理由成立，本院予以支持。故依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、第二十四条、第二十九第一款第（一）项、第（二）项、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第三十六条、第四十二条第一款第（二）项、第四十五条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第二十三条、第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九、第四十一条、第六十条，《中华人民共和国工伤保险条例》第二条、第十条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第五十四条、第六十二条第一款之规定，判决如下：一、解除原告马某与被告宁夏金昱元广拓能源有限公司之间的劳动关系；二、由被告宁夏金昱元广拓能源有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告马某工伤医疗费16133.08元、住院伙食补助费4200元、护理费48822元、交通费2914.5元、停工留薪期间的工资4500元、一次性伤残就业补助金74624元，返还原告垫付的社会保险费8559.25元，合计159752.83元；三、驳回原告马某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告马某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判员 魏 涛 二○二○年七月六日书记员 何小琴