辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1275号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，营业场所辽阳市白塔区南新华路438号。负责人：王昊，该公司经理。委托诉讼代理人：赵明慧，该公司员工。委托诉讼代理人：张显，辽宁诚信泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田守仁，男，1953年3月29日出生，汉族，住辽阳县。委托诉讼代理人：郭健，辽宁泽人律师事务所律师。原审被告：苏荣昌，男，1969年10月24日出生，汉族，住辽阳县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司（简称“保险公司”）因与被上诉人田守仁、原审被告苏荣昌机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳县人民法院（2019）辽1021民初3307号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年6月19日公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的委托诉讼代理人赵明慧、张显，被上诉人田守仁的委托诉讼代理人郭健到庭参加诉讼，原审被告苏荣昌经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司上诉请求：1、请求法院依法一审判决；2、请求法院依法改判，驳回被上诉人对误工费的诉求或将本案发回重审，上诉人不服金额为11,696.40元；3、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实与适用法律错误。一审法院认为根据《人体损伤致残程度分级》的规定，肢体伤残的鉴定时机是在“原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或临床效果稳定后进行鉴定”，可见伤残鉴定与治疗终结并无必然的因果关系。上诉人认为根据“两院三部”最新的《人体损伤致残程度分级》第4.1条规定的鉴定原则，鉴定“应以损伤治疗后果或者结局为依据”且第4.3条鉴定时机也强调，鉴定“应在治疗终结或临床效果稳定后进行”，可见伤残评定的前提是治疗终结或临床效果稳定后，治疗终结实际上就是临床医学一般原则所承认的临床效果稳定，所以治疗终结与临床效果稳定实际上就是一个意思，可见伤残鉴定结论是否合理客观与治疗终结具有因果关系。但在辽阳县人民法院（2019）辽1021民初3307号民事判决的案件中，被上诉人田守仁在内固定钢板未取出的情况下进行了伤残鉴定，鉴定结果为十级伤残，该判决已生效，赔偿已经履行完毕。那么根据临床医学及生活常理，体内有固定物情况下必然会限制关节的有效活动，一旦取出，关节活动度受限程度将大为改观，因而体内固定物对伤残的构成以及残疾等级的认定有着直接的影响。既然被上诉人田守仁当时在内固定物未取出的情况下选择了进行伤残等级鉴定，就意味着其认可已经治疗终结，而要求治疗终结的目的则是为了客观、终局地确定损伤程度，并一次性解决因事故造成的损失。现在被上诉人田守仁在内固定物在位的情况下已经得到了十级伤残的赔偿，又要求取出之后的手术费用，显然加重了上诉人的赔偿责任。就本起事故所发生的相关费用上诉人已经赔付完毕，被上诉人田守仁本次起诉主张二次手术治疗期间的误工费用不符合法律规定。依法应予以驳回，不予支持。综上，为维护上诉人的合法权益，特提出上诉，请二审法院依法准予。另，误工事实不认可，法律适用问题错误。田守仁辩称：第一，田守仁二次手术期间产生的误工费用，是客观实际存在的，是因交通事故受害所产生的直接经济损失，评上伤残十级对田守仁的工作影响不大，不可能因为保险公司给付十级伤残赔偿金当事人就不工作不产生误工，二次手术的误工费完全符合法律规定的赔偿项目，应当予以赔偿。第二，即使按照保险公司认定的误工时间最长给付至评残前一日，田守仁的误工天数也没有超过受伤至评残前一日的总天数。田守仁2018年4月17日受伤住院治疗，评残时间是2018年12月26日，受伤至评残前一日的误工总天数是249天。辽阳县人民法院（2018）辽1021民初2678号判决书判决给付田守仁误工时间150天（住院90天，门诊休息60天）。辽阳县人民法院（2019）辽1021民初3307号判决书判决给付田守仁误工时间是81天（住院21天，门诊休息60天）。两次判决总计时间是231天，完全没有超过受伤至评残前一日249天总时间。第三，伤残赔偿金的性质目前没有明确的法律规定，即使按照收入丧失说需要减少赔偿田守仁的误工费，也只是应当扣除田守仁伤残赔偿金伤残系数范围内的误工费，即每天扣除9.59元（34,993元/年×10%÷365天）。综上，上诉人上诉完全属于拖延给付赔款时间。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。苏荣昌未到庭参与诉讼，亦未提供书面答辩意见。田守仁向一审法院起诉请求：2018年4月17日7时许，在辽鞍路审计局门口，苏荣昌驾驶辽Ｋ×××××号车与田守仁驾驶电动车发生交通事故，造成田守仁受伤、车辆损坏。辽阳县公安交通警察大队出具《道路交通事故认定书》对本次事故的发生予以认定，苏荣昌负全部责任，田守仁无责任。辽Ｋ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司投保了交强险和商业险，被保险人为苏荣昌，事故发生在保险期限内。辽阳县人民法院民事判决书（2018）辽1021民初2678号、（2019）辽1021民初417号已判决赔偿原告部分款项，现原告已做完二次手术将内固定物拆除，调解无效。请求被告赔偿医疗费5,735.95元、伙食补助费1,050元、误工费13,500.27元、护理费3,032.40元、交通费500元、鉴定费1,000元、复印费10元，合计24,828.62元。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司一审辩称：事故车辆在我公司投保交强险及商业三者险50万元，我公司同意在限额内赔偿。证据的真实性无异议，对于原告医疗费我司不同意赔偿，原告鉴定时机应在临床治疗终结后进行鉴定，我司已在（2019）辽1021民初417号判决中赔偿原告伤残，故医疗费不予赔付；误工费根据人身损失赔偿解释，伤残是对其丧失劳动能力的赔偿，自定残日起20年赔偿，二次手术也是伤残后，不同意赔付。一审法院认定事实：2018年4月17日7时许，在辽鞍路审计局门口，苏荣昌驾驶辽Ｋ×××××号车与田守仁驾驶电动车发生交通事故，造成田守仁受伤、车辆损坏。经辽阳县公安交通警察大队认定，苏荣昌负全部责任，田守仁无责任。辽Ｋ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期限内。辽阳县人民法院民事判决书（2018）辽1021民初2678号、（2019）辽1021民初417号已判决赔偿田守仁部分款项。2019年5月21日进入辽阳县中心医院住院治疗21天，行“右腓骨骨固定物取出术”。住院期间二级护理。诊断：右腓骨下段骨折术后伴炎性渗液等。出院医嘱：1、继续注意休息，防止再发骨折；2、有变化随诊。后该医院出具两份诊断书，证明田守仁出院后需休息二个月。以上事实，有当事人双方的陈述，辽阳县公安局交通管理大队的责任认定书、判决书、田守仁提供的病历，保险单在卷为凭。一审法院认为，田守仁因该起事故遭受的合理经济损失，应由肇事机动车投保的保险公司在“交强险”限额内予以赔偿，超出部分在商业险内根据合同约定按责任比例予以赔偿。关于田守仁请求保险公司、苏荣昌赔偿的医疗费5,735.95元、复印费10元一节，经与医药费核对无误，田守仁共花费医疗费5,735.95元、复印病历花费10元，一审法院予以支持。关于田守仁请求保险公司、苏荣昌赔偿住院期间伙食补助费1,050元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，根据“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，本地区国家机关一般工作人员的出差补助标准为每天每人50.00元，田守仁合理的住院期间伙食补助费为1,050元（50.00元/天×21天），一审法院予以支持。关于田守仁请求保险公司、苏荣昌赔偿的护理费3,032.40元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。田守仁住院21天，田守仁住院期间II级护理21天，应当给付护理费。护理费标准应当按《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的居民服务业标准144.40元/天计算。田守仁住院期间合理护理费应为3,032.40元（144.40元/天×21天），一审法院予以支持。关于田守仁请求保险公司、苏荣昌赔偿的误工费13,500.27元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。田守仁虽然提供由鞍山市铁西区松梅城饭店出具的证明及该单位营业执照复印件，仅凭该证据无法证明田守仁的真实误工费用。田守仁的误工标准参照按《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的居民服务业标准144.40元/天计算，田守仁住院21天，医嘱休息2个月，合计误工81天。综上田守仁的合理误工费用为11,696.40元（144.40元/天×81天），超出部分一审法院不予支持。关于田守仁请求保险公司、苏荣昌赔偿交通费500元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。考虑到田守仁住所地与医疗机构的实际距离及住院天数，该项诉讼请求一审法院予以支持500元。关于田守仁请求保险公司、苏荣昌赔偿鉴定费1,000元一节，田守仁在辽阳法医司法鉴定所鉴定伤残花费鉴定费1,000元，一审法院予以支持。综上所述，田守仁的合理损失为：医疗费5,735.95元、伙食补助费1,050.00元、复印费10元、护理费3,032.40元、误工费11,696.40元、鉴定费1,000.00元、交通费500.00元，以上合计23,024.75元。事故发生时苏荣昌所驾驶的辽Ｋ×××××号车在保险公司处投保了交强险及商业三者险，苏荣昌在本次事故中负全部责任。因此由保险公司赔偿田守仁23,024.75元。为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司辽阳市中心支公司赔偿田守仁各项损失23,024.75元；二、苏荣昌不承担赔偿责任；三、驳回田守仁其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费420元，由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担389元，由田守仁负担31元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院另查明，（2019）辽1021民初417号生效判决中，田守仁主张残疾赔偿计算标准为34,993元/年。上述事实有（2019）辽1021民初417号判决书为证，足以认定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为被上诉人田守仁二次手术期间的误工费如何计算问题。田守仁二次手术因交通事故产生，住院及休息期间必然产生误工费用，该误工费用理应获得赔偿，上诉人保险公司主张伤残鉴定后即不应赔偿该误工损失于法无据，本院不予支持；关于二次手术的误工费计算问题，因田守仁已经获得了相应伤残赔偿金，计算误工费用应减去伤残赔偿金部分，即9.59元/天（34,993×10%÷365），故其误工费应为10,919.61元，其全部损失为22,247.96元，一审法院对误工费计算问题适用法律不当，本院予以纠正。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销辽阳县人民法院（2019）辽1021民初3307号民事判决；二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决生效之日起十日内给付被上诉人田守仁各项损失款22,247.96元；三、驳回被上诉人田守仁其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费420元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担376元，被上诉人田守仁负担44元；二审案件受理费92元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担86元，被上诉人田守仁负担6元。本判决为终审判决。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇二〇年七月三日法官助理王首智书记员白如冰