青海省西宁市中级人民法院执行裁定书（2020）青01执复51号复议申请人（被执行人）:金伟权，男，汉族，1972年2月17日出生，公民身份号码：×××，住浙江省杭州市拱墅区隽逸路202号。委托诉讼代理人：王润杰，青海齐光律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢卓彦，青海齐光律师事务所律师。申请执行人：西宁城北豪然石材经营部，住所地：青海省西宁市城北区北山市场五期31号，注册号：630105663690717。经营者：古海波，该公司负责人。复议申请人金伟权不服青海省西宁市城东区人民法院（2020）青0102执异39号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。青海省西宁市城东区人民法院查明，申请执行人西宁城北豪然石材经营部与被执行人金伟权、浙江中仑建设有限公司青海分公司、浙江中仑建设有限公司、汇通国基房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，2018年12月12日，该院作出（2018）青0102民初1798号民事调解书，该调解书第一项确定：“被告金伟权分两期给付原告西宁城北豪然石材经营部工程款500000元，于2019年2月4日前给付100000元，剩余400000元待发包方汇通国基房地产开发有限责任公司与承包方浙江中仑建设有限公司、浙江中仑建设有限公司青海分公司结算后给付。”由于异议人未履行，申请执行人向法院申请强制执行。2020年6月15日，该院作出（2020）青0102执1187号执行裁定书，冻结了异议人金伟权在农行及邮政储蓄银行等银行的账户。青海省西宁市城东区人民法院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议的规定。本案在审查过程中，异议人认为，工程款至今未结算，异议人金伟权还未达到付款条件，法院的执行行为是错误的。该院认为，根据（2018）青0102民初1798号民事调解书，剩余400000元工程款待发包方汇通国基房地产开发有限责任公司与承包方浙江中仑建设有限公司、浙江中仑建设有限公司青海分公司结算后给付。异议人给付的条件是以上三方结算后给付申请执行人工程款，对此，异议人仅提供了浙江中仑建设有限公司青海分公司出具的关于海东花园住宅石材幕墙施工项目还未进行结算的证据，该证据是浙江中仑建设有限公司青海分公司单方出具的，不足以证明工程款未结算的事实，故该院在执行过程中的执行行为并无不当，异议人的异议理由不能成立。依照《中华人民共和民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定驳回异议人金伟权的异议请求。金伟权复议称，西宁市城东区人民法院出具的（2018）青0102民初1798号民事调解书确定的结算双方并没有进行结算，复议申请人还未达到付款条件；二、西宁市城东区人民法院在强制执行时并未事先审查（2018）青0102民初1798号民事调解书里关于结算的约定，其执行部门对于金伟权的强制执行属违法行为。综上，执行法院异议裁定驳回复议申请人的异议请求，事实不清，证据不足，违反法定程序，且适用法律错误。请求撤销青海省西宁市城东区人民法院的（2020）青0102执异39号执行裁定，并中止对复议申请人的强制执行。申请执行人西宁城北豪然石材经营部对复议申请未提交书面答辩意见。本院查明，案涉执行案件的执行依据为青海省西宁市城东区人民法院（2018）青0102民初1798号民事调解书，该调解书确认：一、被告金伟权分两期给付原告西宁城北豪然石材经营部工程款500000元，于2019年2月4日前给付100000元，剩余400000元待发包方汇通国基房地产开发有限责任公司与承包方浙江中仑建设有限公司、浙江中仑建设有限公司青海分公司结算后给付。二、被告浙江中仑建设有限公司、浙江中仑建设有限公司青海分公司与被告汇通国基房地产开发有限责任公司、金伟权结算后对金伟权应支付的400000元承担连带给付责任（被告汇通国基房地产开发有限责任公司在未付被告浙江中仑建设有限公司、浙江中仑建设有限公司青海分公司工程款的范围内承担连带给付责任）。据此生效调解书确认的内容，复议申请人支付400000元款项的条件为：发包方汇通国基房地产开发有限责任公司与承包方浙江中仑建设有限公司、浙江中仑建设有限公司青海分公司结算后。复议申请人向青海省西宁市城东区人民法院提交浙江中仑建设有限公司青海分公司2020年7月2日出具的《证明》一份，该《证明》载明：“汇通国基房地产开发有限责任公司与承包方浙江中仑建设有限公司、浙江中仑建设有限公司青海分公司，关于海东花园住宅小区石材幕墙工程施工项目暂时还未进行结算”。据生效调解书中西宁城北豪然石材经营部的诉讼请求可以得知，申请执行人西宁城北豪然石材经营部与被执行人浙江中仑建设有限公司青海分公司亦是基于双方签订的《石材幕墙工程施工承包合同》提起的诉讼。据此，执行法院在审查异议时，应结合《最高人民法院》第十八条规定的受理执行案件应当符合条件，就调解书中确认的发包方汇通国基房地产开发有限责任公司与承包方浙江中仑建设有限公司、浙江中仑建设有限公司青海分公司是否已经进行结算进行审查，从而确认对复议申请人进行强制执行是否符合法律规定。本院认为，青海省西宁市城东区人民法院在审查异议案件时，对于发包方汇通国基房地产开发有限责任公司与承包方浙江中仑建设有限公司、浙江中仑建设有限公司青海分公司是否已经进行结算认定事实不清，对于支付400000元款项的条件是否成就未进行审查。同时，执行中未对复议申请人是否未在生效法律文书确定的期限内履行义务进行审查，存在程序违法的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）、（四）项之规定，裁定如下：一、撤销青海省西宁市城东区人民法院（2020）青0102执异39号异议裁定；二、发回青海省西宁市城东区人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审判长 蒋清燕审判员 姜晓娟审判员 司世江 二〇二〇年七月三十一日书记员 唐慧莲附：本裁定的适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。