浙江省象山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0225民初3539号 原告：华锦建设集团股份有限公司广东分公司，住所地广州市花都区镜湖大道2号云峰商业大厦810、811铺。 负责人：宋行益，该分公司经理。 委托诉讼代理人：钱炜，该分公司员工。 被告：黄普光，男，1957年7月30日出生，汉族，住象山县。 委托诉讼代理人：王建芳，上海融宁律师事务所律师。 原告华锦建设集团股份有限公司广东分公司（以下简称华锦广东分公司）与被告黄普光追偿权纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用简易程序进行审理。被告黄普光在提交答辩状期间提出管辖权异议，因未交纳管辖权异议受理费，按自动撤回管辖权异议处理。本案于2020年7月13日公开开庭进行了审理。原告华锦广东分公司的委托诉讼代理人钱炜、被告黄普光的委托诉讼代理人王建芳到庭参加诉讼。经原、被告申请，本院准许双方庭外和解15日。本案现已审理终结。 原告华锦广东分公司向本院提出诉讼请求：1.被告偿还原告2552466元；2.被告支付违约金255246.60元；3.被告向原告承担利息至款项实际付清之日止，截止2020年3月10日，利息合计17770.71元；4.本案诉讼费、保全费等由被告承担。庭审中，原告申请撤回第2项诉讼请求，并明确第3项请求为：自履行保证责任即10笔款项支付之日起按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止。事实和理由：原告承建广州市雅居乐花园A05区幼儿园及中学工程项目。2016年3月10日，原、被告签订内部承包协议，被告作为项目经理对上述项目进行管理。项目竣工后，因被告未及时完成项目结算工作，建设单位拖欠工程款，进而导致项目部分人工费、材料费未能支付。2019年8月，原、被告和项目班组经多次沟通协商，确定处理方案，即由被告承担未支付的项目部欠款，原告承担保证责任。2020年1月，因被告未能支付上述人工费，原告履行了保证义务代被告支付款项累计2552466元。经向被告催讨未果，原告特提起诉讼。 被告黄普光辩称，1.对于原告主张的担保法律关系不认可，原告系雅居乐花园项目的承建单位，原、被告之间实乃挂靠关系，原告对项目工人工资本身就负有付款义务，不存在为被告担保之说；2.案涉工程尚未结算，因此原告的追偿权行使条件尚未成就，应当在与业主单位完成结算后，原被告双方再行结算；3.被告在原告处尚有工程款1063417元，原告诉请的2552466元扣除上述款项后，被告尚欠原告为1489049元，对于该部分款项被告同意支付；3.关于原告主张的利息诉请，被告认为应以1489049元为基数自起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，请求驳回原告不合理的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2015年12月24日，案外人广州番禺雅居乐房地产开发有限公司（以下简称广州雅居乐公司）作为发包人、华锦建设集团股份有限公司（以下简称华锦公司）作为承包人签订合同号为雅字（2015）番第073的《建设工程施工合同》一份，约定华锦公司承包广州雅居乐花园A05区幼儿园及中学土建及水电安装工程，资金来源自筹，总工期暂定270个日历天等权利义务。 2016年3月10日，原告作为甲方、被告作为乙方签订《内部承包协议》一份，约定：经协商甲方与雅居乐公司签订合同[雅字（2015）番第073]的工程由乙方承包施工。一、工程概况：工程名称为广州雅居乐花园A05区幼儿园及中学土建及水电安装工程，建筑面积34430m?，结构层次框架，工程造价5162.98万元，工期270天......三、甲方权利义务：7、甲方按规定向乙方收取工程总造价2.5%管理费......四、乙方权利义务：8、乙方确认在甲乙双方结算并上缴清管理费、税费及清偿外部债务之前，工程款以及用工程款项购置的财产（包括赊账购买的财产）属于甲方公司财产，严禁乙方及其工作人员侵占、挪用，否则应承担民事责任；9.乙方承包期间，工程所需的质量、安全、民工工资等保证金（押金）和项目部垫资、带资以及维修保养等费用均由乙方承担。无论何种原因造成上述资金无法收回和损失及项目部亏损的均由乙方负责处理和承担，乙方不得以任何理由将责任推向甲方......七、印鉴与财务管理：4.工程款进账后，甲方按收取的比例结合乙方所实际完成的工作量扣除各项税费和管理费后，按照工程进度拨付给乙方使用......以及其他权利义务内容。合同签订后，被告黄普光组织木工班组（负责人李华贵）、钢筋班组（负责人曾朝林）、泥工班组（负责人彭远忠、吴军祥）、架子班组（负责人窦德国）、油漆班组（负责人姚昌林）、粉刷班组（负责人周富平）、喷漆班组（负责人林琪）、围墙、排水沟班组（负责人吴星飞）、资料班组（负责人郭令希）等工人进行了施工。 2019年8月28日，因上述工程项目部分民工工资未能及时支付，李华贵等10人要求原告垫付人工费，被告黄普光当日出具《承诺书》10份，确认欠李华贵等10人人工费及金额，并承诺在2019年10月30日前完成与甲方的决算工作，否则华锦公司有权直接与甲方进行结算、黄普光负担亏损部分；在2019年12月30日前向材料供应商或班组付清所欠的款项，华锦公司为该笔费用做担保，华锦公司履行担保责任后，黄普光向华锦公司赔偿相应损失。此后，被告未在上述约定期限内完成与广州雅居乐公司的决算工作，原告只得于2020年1月17日支付李华贵等8人2253766元、于2020年1月19日支付吴军祥等2人298700元，合计2552466元，其中三笔从华锦公司账户汇出。2020年7月13日，华锦公司出具说明确认原告使用其账户汇出的履行担保义务的上述资金由原告实际持有和管理，追偿权亦由原告享有。 另查明，被告黄普光与原告或华锦公司并不存在劳动合同关系。 以上事实，有原、被告在庭审中的陈述，原告提交的《内部承包协议》、被告黄普光出具的《承诺书》、收款人身份信息、付款凭证等证据材料在卷佐证。 本院认为，华锦公司承包广州雅居乐公司发包的案涉工程后，原告华锦广州分公司与被告黄普光签订《内部承包协议》，将工程分包给被告施工。被告作为工程的实际施工人，实际负责施工管理和承担经营风险，与其招用的劳动者之间存在管理与被管理的关系，应承担支付劳动报酬的义务。因被告并非华锦公司职工，参照《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条规定，工程总承包单位不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应当承担清偿拖欠工资的连带责任。因此，原告作为违法转包人，应当对劳动者的劳动报酬承担连带清偿责任。现原告向李华贵等10人支付劳动报酬后，亦在此范围内免除了作为实际施工人的被告向以上劳动者的付款义务，现原告向被告进行追偿，并要求其赔偿资金占用期间的利息损失，符合法律规定，本院予以支持。针对被告提出的原告尚有106余万元工程款未支付被告，要求在本案诉请中进行抵扣的辩称意见，原告认为，其从工程进度款中扣除2.5%的管理费计1066638.88元，符合双方合同约定，不存在抵充本案债务的可能。对此，本院认为，即使建设工程内部承包协议因违法分包而被认定无效，亦不必然导致发包人不得收取管理费，故对于管理费的争议处理，应当由双方以建设工程施工合同纠纷另行理直，被告要求将争议款项直接抵扣本案债务的辩称主张，本院难以采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 被告黄普光于判决生效后三十日内偿还原告华锦建设集团股份有限公司广东分公司垫付款2552466元，并支付资金占用期间的债务利息[其中2253766元自2020年1月17日起，另298700元自2020年1月19日起计算至实际履行之日，均按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付]。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29404元，减半收取14702元，由原告负担100元，被告黄普光负担14602元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 韩晓红 二〇二〇年七月二十四日 法官助理 王 琰 代书记员 陈 智 1