新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵0103民初1388号 原告（反诉被告）何俊，男，1973年出生。 委托诉讼代理人：姜运超，新疆姑墨律师事务所律师。 被告（反诉原告）张伟，男，1970年出生。 委托诉讼代理人：马林，新疆皓宜律师事务所律师。 被告：阿拉尔华丰建筑有限责任公司。 法定代表人：王景，任公司董事长。 委托诉讼代理人：余雪，新疆制衡律师事务所律师。 原告何俊与被告张伟、阿拉尔华丰建筑有限责任公司（以下简称华丰公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年7月31日立案受理后，被告张伟于2019年8月23日提出反诉，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理（曾因法定事由中止审理）。原告（反诉被告）何俊及其委托诉讼代理人姜运超、被告（反诉原告）张伟及其委托诉讼代理人马林、被告华丰公司的委托诉讼代理人余雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何俊向本院提出诉讼请求：1、判令张伟支付劳务费630，222元、逾期付款利息119，742元，合计749，964元；2、华丰公司承担连带责任；3、案件受理费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2013年9月份和2014年8月份，华丰公司分别中标承建八团台州丽苑小区、阳光丽园小区室外配套工程和八团肉羊繁育中心三期建设项目工程，华丰公司将所有工程转包给张伟承建。2014年3月至2015年5月，张伟将阳光丽园小区室外配套工程和八团肉羊繁育中心三期建设项目工程的劳务承包给原告。双方于2014年3月30日达成协议，约定阳光丽园小区室外配套土建工程按土建决算总造价24%付人工工资。双方于2015年2月10日达成劳务协议，约定八团羊圈工地人工工资按土建决算总造价的24%计算。从工程开始至完工，张伟陆续向原告累计支付劳务费200万元，尚欠付630，222元。原告多次向张伟索要，张伟以劳务费以超付为由拒付。华丰公司违法将工程转包给不具有用工主体资格的张伟应承担连带责任，现请求判决支持原告的全部诉讼请求。 张伟辩称，本案应驳回何俊的本诉请求，理由如下：1、何俊与张伟之间存在劳务合同关系，双方所签订的劳务合同合法有效，该劳务合同关系与华丰公司无关，华丰公司不应当承担任何责任；2、何俊已实际领取款项2，013，500元，何俊自认领取200万元，何俊工地工作人员杨某某领取的生活费13，500元也属于支付劳务费；3、何俊应当获得的劳务费是1，426，904.32元。本案经双方申请司法鉴定，法庭委托作出的方夏工程鉴定字（2019）1211号《工程造价鉴定意见书》明确的鉴定意见为：阳光丽园小区附属工程及设备安装土建工程（减合同约定扣除项）全部土建工程价款为3，891，483.46元，八团肉羊繁育中心三期建设项目土建工程（减合同约定扣除项）全部土建工程价款为4，881，672.03元，两项合计为8，773，155.49元。按照双方约定的24%的计算比例，应当支付给何俊的劳务费为2，105，557.32元。但何俊在施工过程中，对八团阳光丽园小区室外附属工程及设备安装土建工程土建分项工程中的5项工程未予施工，对八团肉羊繁育中心三期建设项目土建分项工程中有12项工程未施工。鉴定机构鉴定意见认定阳光丽园争议工程价款为1，409，174.45元，八团肉羊繁育中心争议工程价款为1418546.39元，两项合计为2，827，720.84元，应付劳务费为678，563元，故本案中张伟应付何俊劳务费为1，426，904.32元。何俊在其他案件中认可两个工程的劳务费为140万元，这与鉴定意见书是一致的；4、何俊应当向张伟返还多收取的款项586，595元，反诉要求返还584，692.45元；5、何俊对所施工工程由质量问题的应当返工修缮。 华丰公司辩称，本案应驳回何俊的本诉请求，理由如下：1、依据合同相对性原则，华丰公司与何俊之间不存在合同关系，华丰公司并非合同相对方，故不应当承担付款责任，华丰公司虽将中标工程转包给张伟，但未授权其再次转包，张伟向何俊再次转包的行为属个人行为，与华丰公司无关联性；2、华丰公司与张伟之间工程款已结清，不存在拖欠工程款问题；3.发包人第一师八团因工程质量问题扣留工程质保金的行为与华丰公司无关。 反诉原告张伟提出反诉请求：1、反诉被告何俊返还多领取的劳务费584，692.45元；2、反诉费用由反诉被告何俊承担。事实与理由：阳光丽园小区附属工程及设备安装土建工程和八团肉羊繁育中心三期建设项目土建工程两项工程价款合计为8，773，155.49元，按照双方约定的24%的计算比例，应当支付给何俊的劳务费为2，105，557.32元。但何俊在施工过程中，未施工的土建工程两项合计款项为2，827，720.84元，劳务费为678，563元，故张伟应付何俊劳务费为共计1，426，904.32元，何俊实际从张伟处领取的劳务费为2，013，500元。何俊应当向张伟返还多收取的款项586，595元，现反诉要求返还584，692.45元。 反诉被告何俊辩称，应当驳回反诉请求，因为本案工程的土建部分的劳务都是由何俊完成的，完成的工作量应以方夏工程鉴定字（2019）0829号鉴定书认定的土建工程造价10，959，258.37元为准。张伟应付的款项没有支付完毕，张伟要求返还多付的劳务费无事实及法律依据。 本案当事人围绕本诉、反诉诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告（反诉被告）何俊为支持其诉讼请求及反诉辩称理由向法庭提交下列证据：1、阿克苏市人民法院（2018）新2901民初2578号民事裁定书一份，证明华丰公司中标本案两项工程后将工程转包张伟，张伟与何俊达成劳务协议，人工工资按照工程土建决算总造价的24%支付，张伟已付劳务费200万元；2、方夏工程鉴定字（2019）0829号鉴定书一份，证明本案两项工程土建总造价为10，959，258.37元，张伟应付土建劳务费2，630，222元，实际支付200万元，尚欠630，222元；3、《第一师八团阳光丽园小区室外配套工程及设备购置安装工程工程结算》、《八团肉羊繁育中心三期建设项目工程结算审查书》复印件各一份，证明何俊已经完成工程土建工作；4、《劳务协议》复印件一份，证明张伟将本案两项工程土建劳务工资交由何俊完成，人工工资按照土建造价24%计算；5、证人杨某某出庭证明：八团羊圈和阳光小区工程土建部分都是原告干的，我是带班的。我从张伟处拿了13，500元生活费应该算人工工资。证人田某某出庭证明：我当时是工程的施工员，工程的土建部分都是何俊干的，机械费、材料费都是张伟付的。 被告（反诉原告）张伟及对上述证据质证时认为：对证据1、2、3、4的真实性无异议，但本案土建劳务并不是由原告全部完成的；证据5中证人与原告有利益关系，证言不客观。被告华丰公司同意张伟的质证意见。 被告（反诉原告）张伟为支持其反诉请求及本诉辩称理由共同向法庭提交下列证据：1、劳务协议两份，证明双方对劳务费的结算进行过协商；2、阿克苏市农村信用合作联社客户回单两份、中国农业银行取款业务回单一份及何俊出具的借条三份，证明何俊从张伟处分三笔借款总计20万元；3、借条一份，证明何俊的工人杨某某从张伟处借走13，500元，应算到何俊的劳务费总额中；4、新疆方夏建设工程项目管理有限公司的《工程造价鉴定意见书》一份，证明阳光丽园小区附属工程及设备安装土建工程和八团肉羊繁育中心三期建设项目土建工程两项工程价款合计为8，773，155.49元，按照双方约定的24%的计算比例，应当支付给何俊的劳务费为2，105，557.32元。但何俊在施工过程中，未施工的土建工程两项合计款项为2，827，720.84元，劳务费为678，563元，故张伟应付何俊劳务费为共计1，426，904.32元，何俊实际从张伟处领取的劳务费为2，013，500元。何俊应当向张伟返还多收取的款项586，595元；5、阿克苏市人民法院的开庭笔录一份，证明原告（反诉被告）曾在阿克苏市人民法院开庭过程中就涉及本案事实部分，当庭陈述工程款是140万，被告（反诉原告）尚欠20万元；6、方夏鉴定机构2019年的现场勘验笔录一份，证明在勘验过程中向原告（反诉被告）出示就涉案工程未干土建工程部分的明细表时，原告未发表任何意见，说明原告认可该明细表；7、两份情况说明书，证明张伟将自己的承包的两项工程的土建部分转包给何俊，因工程质量未达标，导致八团阳光丽苑工程461931.08元未支付，八团羊肉繁育中心529588.67元未支付；8、手写证明及银行客户汇款单复印件，证明原告（反诉被告）未完成的工程，花费机械费、材料费、运输费等2，086，816.8元。 原告（反诉被告）何俊及对上述证据质证时认为：对上述证据1、2、3、4、5、6的真实性无异议，但认为本案工程的土建劳务均由何俊完成，张伟应向何俊支付工程土建决算总造价的24%；证据7与原告无关系；证据8中的费用都是机械费、材料费等，并不属于土建劳务费用，不能证明该部分土建劳务是张伟完成的。华丰公司对上述证据无异议。 华丰公司未向法庭提供证据。 本院结合本诉、反诉原、被告在庭审中双方的举证和质证，认证如下：对双方确认的证据予以采信；对双方提出异议的证据，因各自无相反证据予以否认，且该类证据确与双方诉辩事实具有一定关联性，故本院亦作为认定事实的参考依据。 经审理查明：一、华丰公司于2013年9月、2014年8月分别中标第一师八团台州丽苑小区、阳光丽园小区室外配套工程和八团肉羊繁育中心三期建设项目工程（中标价分别为8，058，421.78元、11，202，647.65元）后，即与第一师八团签订《建设工程施工合同》（合同价款与中标价相同）。实际施工过程中，华丰公司将两项工程全部转包给张伟承建,张伟借用华丰公司的资质承建该工程，华丰公司向张伟收取管理费，张伟为工程实际施工人，对工程自负盈亏。 二、2014年3月30日，张伟与何俊书面约定：“阳光小区室外配套工程和何俊谈工资为土建工程部分，按土建决算总造价（除暖、水、排水、电）24%付人工工资（注：阳光丽园小区及羊圈所有井不算）。2015年2月10日，张伟与何俊签订《劳务协议》，载明“兹有八团九连羊圈工地人工工资按决算土建24%计算（除去钢结构，以及圈舍栏杆，自来水、消防管网），羊圈围墙抹灰14元/㎡，伞（散）水不算，羊圈内的井不算。以上工程在2014年施工中如遇质量问题应及时修补。2014年工程没有干完必须2015年干完”。 三、2016年1月11日，第一师八团阳光丽苑小区室外配套工程及设备购置安装工程竣工后进行工程结算，审定结算造价为7，961，931.08元。2016年9月4日，八团肉羊繁育中心三期建设项目工程竣工后进行工程结算，审定结算造价为10，229，588.67元。 四、2014年10月25日，张伟支付何俊劳务工资750，000元；2014年12月30日，张伟支付何俊劳务工资750，000元；2015年2月25日，张伟支付何俊劳务工资500，000元；2014年10月8日，张伟向何俊的带班工人杨某某支付劳务工资10，000元；同年10月19日张伟向杨某某支付劳务工资3500元。以上，张伟支付何俊劳务工资共计2，013，500元。 五、经何俊申请，本院委托新疆方夏建设工程项目管理有限公司于就八团台州丽苑小区室外配套工程及设备安装土建工程、八团肉羊繁育中心三期土建工程造价进行鉴定，2019年10月21日作出的方夏工程鉴定字（2019）0829号鉴定意见书鉴定意见为“新疆生产建设兵团阿拉尔市八团台州丽苑小区室外配套工程及设备安装工程土建工程造价（工程结算价款）为4，944，050.68元，新疆生产建设兵团第一师八团肉羊繁育中心三期建设项目土建分项工程造价（工程结算价款）为6，015，207.69元”，两项工程的土建工程总造价为10，959，258.37元。本次鉴定的费用为120，000元。 五、原、被告就八团台州丽苑小区附属工程及设备安装工程中土建分项、八团肉羊繁育中心三期建设项目土建分项中实际由何俊完成的土建部分产生争议，经张伟申请，本院就双方争议部分（张伟认为何俊未完成部分）土建工程造价委托新疆方夏建设工程项目管理有限公司进行鉴定，2019年12月19日作出方夏工程鉴定字（2019）1211号鉴定意见书鉴定意见为“丽苑小区附属工程及设备安装土建工程的争议工程1，409，174.45元，八团肉羊繁育中心三期建设项目土建工程中争议工程价款1，418，546.39元”，两项工程中土建工程争议价款合计为2，827，720.84元。本次鉴定的费用为120，000元。经何俊申请，鉴定人出庭就该鉴定意见接受当事人质询，鉴定人出庭费用为5000元（何俊预付）。 本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原告（反诉被告）何俊与被告（反诉原告）张伟签订的两份劳务协议是双方真实的意思表示，该协议合法有效，双方应按照协议约定全面履行自己的义务。双方签订的劳务协议内容简单，仅约定张伟将两项工程中的土建劳务交由何俊完成，劳务报酬按照土建决算总造价（除暖、水、排水、电）24%支付。该协议内容是何俊按照张伟的要求完成工作，交付工作成果，张伟向何俊支付报酬。协议内容反映的法律关系为承揽合同关系，张伟是定做人，何俊是承揽人，何俊按照双方约定完成工作后，张伟应及时给付报酬。被告华丰公司非本案承揽合同的相对人，不承担合同付款责任。张伟与何俊在劳务协议中对“土建工程”约定不明确，本案应按照通常理解或者符合协议目的原则认定土建工程内容并计算承揽报酬。本院对方夏工程鉴定字（2019）0829号鉴定意见书的合法性、客观性、真实性予以认定，对两项工程的土建工程总造价为10，959，258.37元的鉴定意见予以采信，双方应按照协议约定的“土建工程的24%”计算并支付报酬即263，0222元。由于本诉被告张伟实际已付本诉原告何俊2，013，500元，尚应支付本诉原告何俊616，722元。方夏工程鉴定字（2019）0829号鉴定意见书鉴定费用120，000元及鉴定人出庭接受质询费用5000元，应由本诉被告张伟承担。由于双方在劳务协议中未约定违约金，在承揽合同履行过程中也未明确报酬支付时间，故本院对本诉原告何俊要求本诉被告张伟支付逾期付款利息119，742元的诉讼请求不予支持。 本案反诉中，反诉原告张伟虽然提供手写证明、银行客户汇款单等证据，但这些证据证明反诉原告张伟在工程施工过程中花费的机械费、材料费、运输费等费用，不能证明该费用系土建工程劳务支出费用。方夏工程鉴定字（2019）1211号鉴定意见书虽然认定本案两项工程中土建工程争议价款合计为2，827，720.84元，但该鉴定意见以及原告提供的其他证据并不能证明该争议部分土建工程劳务系由张伟完成而非何俊完成。本院对反诉原告张伟认为应付何俊劳务费共计为1，426，904.32元的观点不予采信，对其主张的应由反诉被告何俊返还多收取的款项586，595元的诉讼请求不予支持。由反诉原告张伟申请作出的方夏工程鉴定字（2019）1211号鉴定意见书的鉴定费120，000元应由反诉原告张伟自己承担。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百六十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）张伟于本判决生效之日起五日内一次性支付原告（反诉被告）何俊报酬616，722元、鉴定费120，000元、鉴定人出庭费用5000元，合计741，722元； 二、驳回原告（反诉被告）何俊的其它诉讼请求； 三、驳回反诉原告张伟的反诉请求。 本诉案件受理费11，300元，减半收取计5650元，由本诉原告何俊负担256元，本诉被告张伟负担5394元；反诉案件受理费9646元，减半收取计4823元，由反诉原告张伟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人及代理人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第一师中级人民法院。 审 判 员 董     创 二〇二〇年七月二十二日 法官助理 吐尔艾力·如孜 书 记 员 魏     琪