江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终2801号上诉人（原审被告）：无锡市诚邦物流有限公司，住所地江苏省江阴市顾山镇锡张路268号B幢，实际经营地江苏省无锡市锡山区锡北镇芙蓉村蓉辉路7号。法定代表人：卢振山，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：鲁节发，男，1962年7月10日出生，汉族，户籍地安徽省怀宁县，现住江苏省无锡市锡山区。上诉人无锡市诚邦物流有限公司（以下简称诚邦公司）因与被上诉人鲁节发追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2020）苏0205民初626号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月29日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。诚邦公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：鲁节发为其公司临时工，试用期为三个月。双方曾签订合作协议，约定鲁节发基本工资及各项补贴为4100元。后鲁节发要求增加工资加至4500元。由于鲁节发经常醉酒上岗，且工作时间经常不知去向，故公司不同意鲁节发涨工资。2019年8月20日，鲁节发未到公司上班，当晚公司经理用微信告知鲁节发，准许其离职。同年8月21日，鲁节发至公司办理了自愿离职手续。关于高温补贴，其公司明文规定发放时间为每年9月和10月，鲁节发在离职后至其公司讨要高温补贴。鲁节发辩称，诚邦公司上诉理由与事实不符，请求驳回上诉，维持原判。鲁节发向一审法院起诉请求：判令诚邦公司支付未签订书面劳动合同二倍工资10000元、无故辞退补偿金4000元、高温补贴1000元、延时加班费4000元及节假日加班补贴1000元。一审法院认定事实如下：鲁节发陈述：其于2019年6月1日看到了诚邦公司贴的招聘信息，招装卸工2名，其遂拨打了招聘信息上所留的电话，是卢振山的电话，卢振山告知其装卸工工资每个月4100元，需要全勤，没有休息天，请假要扣工资，上班时间为早上5:00到下午15:30，下班后加班送货不论时间长短为一次30元。其对卢振山给出的条件表示满意，辞去原工作后于2019年6月4日正式到诚邦公司工作，工作岗位为装卸工。公司未与其签订劳动合同，且一直为室外工作。鲁节发为证明其主张，提供了微信聊天记录一份，称系其与卢振山的聊天记录，卢振山的微信名为无锡诚邦物流、头像为“CB”（艺术字）及“诚邦”组合而成的图片。该聊天记录显示，2019年8月6日，两人成为微信好友，无锡诚邦物流向鲁节发微信转账支付工资3300元。2019年8月20日19时57分，无锡诚邦物流向鲁节发发送微信内容：“老鲁明天你就不用来上班了，你在（再）从（重）新找个工作吧！现在公司生意不怎么好，工资也给不到你满意的，有空过来把之前工资拿一下。”次日下午，无锡诚邦物流转账支付鲁节发6770元，转账信息为：“工资压金全部付清。”鲁节发对工资金额陈述如下：3300元系支付的6月份剩余工资，其曾在6月现金借支了七八百元左右，在发工资时予以扣除；6770元系支付的7月及8月工资，其中7月为满勤工资为4100元，8月工资为2670元，8月因请假一天扣除了一天工资。2019年8月27日，鲁节发向无锡市锡山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委作出不予受理案件通知书。在该院收案后，诉前调解过程中，调解员于2019年12月4日与卢振山取得电话联系，卢振山在电话中称鲁节发在职时没有摔伤，因工作不认真被公司开除，要求按诉讼程序办。经查询，2019年6月，无锡市最高温度为32℃。以上事实，由鲁节发提供的不予受理案件通知书、微信聊天记录截图、照片、电话追记及当事人陈述在卷佐证，并经庭审质证。一审法院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，根据鲁节发提供的微信聊天记录中所发放的工资情况可以反映，鲁节发至少是在2019年6月入职，而诚邦公司未到庭未答辩，放弃了诉讼权利，应承担相应不利法律后果，故对鲁节发陈述的2019年6月4日入职的情况予以确认。因诚邦公司未举证证明与鲁节发签订了书面劳动合同，故应自鲁节发入职满一个月的次日起至鲁节发离职时止支付鲁节发未签订书面劳动合同的二倍工资差额。根据鲁节发所述的工资计算方式及满勤标准陈述，诚邦公司应支付鲁节发二倍工资差额为6363.8元（6770元÷50天×47天）。用人单位违反法律规定单方解除与劳动者劳动关系的，应依法支付劳动者违法解除劳动关系的赔偿金。本案中，诚邦公司于2019年8月20日微信中单方通知解除与鲁节发的劳动关系，鲁节发于8月27日即申请仲裁，诚邦公司无合法理由单方解除双方劳动关系，也未与劳动者协商一致，属违法解除劳动合同，需依法支付鲁节发赔偿金。关于解除劳动关系前月平均工资，鲁节发虽主张6月份工资除3300元之外另有现金借支，但对此未能进行举证，故其月平均工资应为4028元[（3300元+6770元）÷2.5月]，赔偿金应为4028元（4028元/月×0.5月×2），鲁节发仅主张4000元，属其对自身权利的处分，该院予以支持。用人单位安排劳动者从事高温天气作业和高温作业的，应当采取防暑降温措施，并按照国家和省的规定向劳动者支付高温津贴、岗位津贴。本省规定用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业，以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者按每月200元发放夏季高温津贴。本案中，鲁节发从事室外露天工作，诚邦公司未提供证据证明支付了高温津贴，故应依法予以支付。其中，2019年6月最高气温低于35℃，故不符合发放高温津贴的标准，诚邦公司应支付鲁节发2019年7月至2019年8月20日的高温津贴327元。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，鲁节发并未提供证据证明存在延时加班情形，对其主张的延时加班费4000元，该院不予支持。鲁节发也未举证证明存在节假日加班情形，即使存在节假日出勤情况，按照其自述的工资约定，在其入职时已知晓月工资为4100元需每天出勤，如请假需扣工资，也即该月工资标准是建立在全月出勤的满勤标准之上的，且该工资标准并不低于按照无锡市最低工资标准为基数计算的正常出勤工资及节假日加班工资之和，故鲁节发要求再支付节假日加班补贴1000元，证据不足，与事实不符，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《江苏省劳动合同条例》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，该院判决：一、由诚邦公司于判决生效之日起十日内支付鲁节发未签订书面劳动合同二倍工资差额6363.8元、赔偿金4000元及高温津贴327元，合计10690.8元。二、驳回鲁节发其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由诚邦公司负担。本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。二审中，诚邦公司提供2019年6月4日的装卸工岗位职责说明书。说明书载明了鲁节发的工作职责，证明鲁节发试用期是三个月。经质证，鲁节发认为，装卸工岗位职责说明书并非合同，双方没有约定三个月的试用期。本院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，鲁节发提供的微信聊天记录显示，诚邦公司于2019年6月开始向其发放工资，诚邦公司二审中提供的装卸工岗位职责说明书签署日期也为2019年6月4日，故鲁节发的入职时间应为2019年6月，因诚邦公司未举证证明与鲁节发签订书面劳动合同，故应自鲁节发入职满一个月的次日起至鲁节发离职时止支付鲁节发未签订书面劳动合同的二倍工资差额。诚邦公司二审举证的装卸工岗位职责说明书并非劳动合同，说明书也无三个月试用期的约定，故对诚邦公司称双方曾约定三个月的试用期的上诉理由不予采信；诚邦公司于2019年8月20日以微信告知的方式单方通知解除与鲁节发的劳动关系，双方并未对解除劳动关系协商一致，诚邦公司属违法解除劳动合同，应依法支付赔偿金；用人单位安排劳动者从事高温天气作业和高温作业的，应当采取防暑降温措施，并按照国家和省的规定向劳动者支付高温津贴、岗位津贴。鲁节发从事室外露天工作，诚邦公司应支付鲁节发2019年7月至2019年8月20日的高温津贴。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，所作判决本院应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人无锡市诚邦物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  潘华明审判员  毛云彪审判员  华敏洁二〇二〇年七月十六日书记员  华茜渝