湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘11民终1379号 上诉人（原审原告）：张文模，男，1962年5月19日出生，汉族，住宁远县。 上诉人（原审原告）：王密英，女，1960年3月11日出生，汉族，住宁远县。 二位上诉人共同委托诉讼代理人：何庆元，湖南银联律师事务所律师（特别授权）。 二位上诉人共同委托诉讼代理人：李茂久，湖南九子龙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郑小红，女，1976年9月6日出生，汉族，住宁远县。 委托诉讼代理人：陈鑫，湖南盛仁律师事务所律师。 上诉人张文模、王密英因与被上诉人郑小红不予执行公证文书一案，不服湖南省宁远县人民法院作出的（2020）湘1126民初144号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 张文模、王密英上诉请求：撤销湖南省宁远县人民法院作出的（2020）湘1126民初144号民事判决，依法予以改判。事实与理由：一审判决认定事实不清，对被上诉人郑小红是否向债务人张云芝、王群交付150万元、如何交付，没有进行任何的论述与认定，属于认定事实不清。宁远县公证处出具的《宁远县公证处就张文模、王密英查询档案一事的情况说明》是违背客观事实的证据，不应采信。一审法院采信被上诉人提交的银行流水作为证据，是错误的。一审判决适用法律不当，错误的分配举证责任。被上诉人提交的银行流水与本案缺乏关联性。 郑小红辩称，请求依法驳回被答辩人的上诉请求。本案一审法院证据采信正确、认定事实清楚。银行流水正是本案被担保人接受借款资金后才签订借款及保证合同的事实依据，依据借款及保证合同办理的公证证明内容真实、合法、有效。本案中签发执行证书时公证审查具有执行效力债权文书内容的序程合法有效，法院应当依法驳回被答辩人的诉讼请求。本案若公证行为或文书确有错误，那么本案的诉讼被告主体资格不适格，人民法院应当依法驳回被答辩人的起诉。鉴于本案审查了实体借款基础法律关系，故本案应以是否具有真实的民间借贷内容发生作为本案审理的依据。本案适用法律正确，举证责任分配依法有据。因上诉人方确实不能举证证明其多次签字具有强迫或民事欺诈的原因，因此一审法院适用法律是正确的。 张文模、王密英向一审法院起诉请求：判令不予执行（2015）湘永宁融证字第807号公证书及（2018）宁证执字第018号执行证书。 一审法院认定事实：借款人张云芝、王群因个体经营资金周转需要，向被告郑小红借款。2015年7月31日，被告郑小红作为贷款人与借款人张云芝、王群，原告张文模、王密英（担保人）签订《借款协议》及《借款补充协议》，约定：借款人张云芝、王群向被告郑小红借款壹佰伍拾万元，借期为12个月，自2015年7月31日至2016年7月31日止。月息为百分之壹点陆壹；原告张文模、王密英（担保人）自愿将座落于宁远县**镇**路产权所有人为张文模的合法8米门面房产（房屋所有权证号：东房权证宁房权字第0******4号，建筑面积611.49平方米）及相应的土地使用权抵押给贷款人，作为借款人归还借款的担保，如到期不能还清，自愿承担借款人的连带责任担保。《借款补充协议》第一条规定：债务人（债务人为借款人及担保人）违反合同约定，债权人有权根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十八条的规定，直接向有管辖权的人民法院申请执行，借款人及担保人愿意无条件直接接受人民法院的强制执行，并相应地放弃诉权或抗辩权，另对公证文书的核查方式进行和公证文书的送达方式进行了约定。2015年7月31日，以被告郑小红为甲方、债务人张云芝、王群为乙方、原告张文模、王密英为丙方向宁远县公证处对《借款协议》进行了公证，当日宁远县公证处出具了（2015）湘永宁融证字第807号具有强制执行效力的债权文书公证书。后因借款人张云芝、王群未按协议约定偿还借款本息，被告郑小红向宁远县公证处申请执行证书，2018年7月25日宁远县公证处作出（2018）宁证执字第018号执行证书，责令债务人张云芝、王群一次性偿还借款本金1,500,000元及利息（利息的计算按《借款协议》约定的标准计算至借款履行完毕为止），郑小红享有以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿的权利。2019年1月8日，被告郑小红向宁远县人民法院申请执行（2018）宁证执字第018号执行证书，本院依法向原告张文模、王密英执行，并对原告张文模座落于宁远县**镇**路产权所有人张文模的房产（房屋所有权证号：东房权证宁权字第0******4号，建筑面积611.49平方米）及相应的土地使用权进行拍卖。在涉案房产拍卖过程中，原告张文模、王密英不服，以（2015）湘永宁融证字第807号公证书和（2018）宁证执字第018号执行证书违反法律强制性规定于2020年1月9日向本院提起诉讼，请求判令不予执行（2015）湘永宁融证字第807号公证书及（2018）宁证执字第018号执行证书。 一审法院认为，《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十二条规定：“有下列情形之一的，债务人可以在执行程序终结前，以债权人为被告，向执行法院提起诉讼，请求不予执行公证债权文书：（一）公证债权文书载明的民事权利义务关系与事实不符；（二）经公证的债权文书具有法律规定的无效、可撤销等情形；（三）公证债权文书载明的债权因清偿、提存、抵销、免除等原因全部或者部分消灭”。本院在执行本案被告郑小红（申请人）与被执行人张云芝、王群、本案原告张文模、王密英民间借贷纠纷一案中，在执行程序终结前，原告张文模、王密英以公证债权文书的内容与事实不符、违反法律强制性规定等实体事由向本院提起诉讼。原告张文模、王密英的诉讼主体资格符合法律的规定，但原告张文模、王密英未能提供合法有效的证据证明本院正在在执行的（2015）湘永宁融证字第807号公证书和（2018）宁证执字第018号执行证书存在以下情形：公证债权文书载明的民事权利义务关系与事实不符；经公证的债权文书具有法律规定的无效、可撤销等情形；公证债权文书载明的债权因清偿、提存、抵销、免除等原因全部或者部分消灭，故原告张文模、王密英的诉讼请求理应驳回。综上所述，依据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十二条第一款、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告张文模、王密英的诉讼请求。本案不收取案件受理费。 本院二审期间，张文模、王密英向法庭提交以下证据：谈话录音，拟证明公证文书档案中没有银行流水，公证员没有要求提供银行流水。 郑小红质证认为：没有银行流水是由于公证单位的搬动，有些档案临时没有归位，银行流水的资料是客观存在的。谈话内容有部分是真实的，部分不客观，该证据与本案的处理不具有关联性。 郑小红向法庭提交以下证据：借条，拟证明涉案款项的资金来源，郑小红及姐姐郑小柳借钱转给王群、张云芝。 张文模、王密英质证认为：证据的关联性有异议，本案不是审理民间借贷纠纷，而是不予执行债权文书，审理的是公证机关出具的公证内容是否与事实相符。该证据不是公证档案中的资料，不是公证机关出具的公证文书的依据。对证据的真实性有异议，该证据在一审的时候没有提交，该证据形成于2015年8月12日。证据的真实性有异议，郑小红和郑小柳属于亲属关系，该借条没有银行流水予以佐证，对于该证据的关联性有异议，借款人郑小红、郑小柳与本案债权文书无关联性，二个借条的时间均在2015年8月12日，意味着公证文书债权文书没有尽到民间借贷基本审查义务，该份证据进一步证实了本案公证债权文书存在重大的违法。 本院认证认为，一、对张文模、王密英提交的证据，该证据与宁远县公证处出具的情况说明以及相关附件所证明的内容不一致，本院不予采信。二、对郑小红提交的证据，该证据与郑小红在一审提交的银行流水证明内容相吻合，本院确认其证明力。 对原判认定的事实，本院予以确认。 经二审审理查明，2015年7月30日，郑小红向他人借款100万元，指示付款至张云芝银行账户。2015年8月12日，郑小红向他人借款44万元，指示付款至张云芝账户。2015年8月13日，郑小红向张云芝转账6万元。 本院认为，审查双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：案涉公证债权文书是否具有《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十二条的不予执行的情形。现评析如下： 公证债权文书载明的民事权利义务关系与事实相符。对于郑小红与王群、张云芝民间借贷法律关系，双方之间签订了借款协议以及借款协议的补充协议。郑小红已转账或者指示他人转账，完成了款项交付行为。双方之间借贷关系成立并生效。对此主债务人王群、张云芝亦没有提出异议。张文模、王密英主张借贷行为未实际发生，本院不予支持。 同时，案涉公证债权文书并没有法律规定的无效、可撤销等情形；载明的债权亦无全部或部分消灭之事实。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费维持不变，二审案件受理费80元，由上诉人张文模、王密英负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐向东 审判员  刘久平 审判员  周文静 二〇二〇年七月七日 书记员  陈奕静 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。