广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1972刑初4234号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人何晓华，男，1988年*月*日出生，汉族，广东省东莞市人，初中文化，无业，住东莞市************。公民身份号码：******************。曾因犯非法持有毒品罪于2017年9月20日被本院判处有期徒刑七个月,2017年12月17日刑满释放。现又因涉嫌贩卖毒品罪于2019年5月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人林丽君，广东振文律师事务所律师。被告人袁富堆，男，1992年*月*日出生，汉族，广东省东莞市人，大专文化，住东莞市**************。公民身份号码：******************。曾因犯贩卖毒品罪于2016年6月21日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2018年3月20日减刑释放。现因涉嫌贩卖毒品罪于2019年5月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人曾晓红，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕4194号起诉书指控被告人何晓华、袁富堆犯贩卖毒品罪，于2019年11月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员叶碧鸿出庭支持公诉，被告人何晓华及其指定辩护人林丽君，被告人袁富堆及其辩护人曾晓红到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关以补充侦查为由先后于2019年2月21日建议延期审理，并于同年3月20日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，被告人何晓华、袁富堆以手机为联系工具，在东莞市***镇多次贩卖毒品冰毒，具体犯罪事实如下：一、2019年1月至3月期间，吸毒人员彭浩华（另案处理）先后约10次通过微信联系被告人何晓华购买毒品冰毒，每次向何微信转账600元。何晓华每次收到彭的微信转账后，均联系被告人袁富堆购买1个冰毒（重约0.8克）。何晓华拿到毒品后，再送到本市***镇*********附近交给彭浩华。二、2019年5月14日1时许，被告人何晓华联系被告人袁富堆购买毒品冰毒，并向袁微信转账300元，后袁将毒品冰毒（重约0.7克）放在本市***********的花盆处，何自行去取毒品。三、2019年5月18日22时许，吸毒人员岑秋东联系被告人袁富堆购买毒品冰毒，并向袁微信转账500元，双方约定在本市***镇图书馆门口路段交易。袁富堆驾车到场，并在车内将毒品冰毒（重约0.7克）交给岑秋东。四、2019年5月22日1时许，被告人何晓华联系被告人袁富堆购买毒品冰毒，并向袁转账300元，后袁将毒品冰毒（重约0.7克）放在本市***月山村路口一角落，何自行去取毒品。五、2019年5月24日15时许，岑秋东微信联系袁富堆购买毒品冰毒，并向其微信转账1500元，袁富堆没有回复，也没有将毒品交给岑。经侦查，2019年5月22日17时许，公安民警在本市**镇****大酒店员工宿舍楼下路段将被告人何晓华抓获，缴获手机1部。2019年5月24日，公安民警在本市***镇******路旁边公司洗车店抓获袁富堆。随后，在袁富堆所驾驶的小轿车（车牌号粤S.*****）的驾驶门上搜出3小袋白色晶体（净重3.2克）。经检验鉴定，上述白色晶体均检验出甲基苯丙胺成分。公诉机关当庭提交相关证据，并据此认为被告人何晓华、袁富堆多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其中何晓华贩卖甲基苯丙胺不满十克，袁富堆贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。何晓华曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，且是毒品再犯，依法应当从重处罚；袁富堆曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，且是毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关并建议对被告人何晓华判处三年至四年六个月有期徒刑，并处罚金；对被告人袁富堆判处七年至九年有期徒刑，并处罚金。请本院依法判处。被告人何晓华对公诉机关指控的犯罪事实当庭予以确认，表示认罪，对量刑建议没有异议。其指定辩护人提出如下辩护意见：1.被告人何晓华认罪认罚，对本案犯罪事实没有异议；2.在本案中多次贩卖毒品的对象均为彭浩华一人，情节不是特别严重；3.具有坦白情节。被告人袁富堆表示认罪，但辩解如下：1.第一宗所涉彭浩华购买毒品的犯罪中，仅向何晓华贩卖4次毒品；2.量刑建议过重。其辩护人提出如下辩护意见：1.起诉书认定被告人袁富堆贩卖毒品的次数以及毒品重量不准确；2.归案后如实供述，认罪态度较好，属于以贩养吸的贩毒人员；3.向公安人员提供雷丰波、黎奕昌联系方式，该两人均因毒品犯罪被判处刑罚，属于立功。经审理查明，被告人何晓华、袁富堆以手机为联系工具，在东莞市***镇多次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），具体犯罪事实如下：一、2019年1月至3月期间，吸毒人员彭浩华（另案处理）先后10次通过微信联系被告人何晓华购买毒品甲基苯丙胺，每次向何微信转账600元。其中4次为何晓华收到彭的微信转账后联系被告人袁富堆购买并送至***镇*****附近交给彭浩华。二、2019年5月14日1时许，被告人何晓华联系被告人袁富堆购买毒品甲基苯丙胺，并向袁微信转账300元，后袁将毒品甲基苯丙胺放在********的花盆处，何自行去取毒品。三、2019年5月18日22时许，吸毒人员岑秋东联系被告人袁富堆购买毒品甲基苯丙胺，并向袁微信转账500元，双方约定在***镇图书馆门口路段交易。袁富堆驾车到场并将毒品甲基苯丙胺交给岑秋东。四、2019年5月22日1时许，被告人何晓华联系被告人袁富堆购买毒品甲基苯丙胺，并向袁转账300元，后袁将毒品甲基苯丙胺放在***镇月**路口一角落由何自行去取。五、2019年5月24日15时许，岑秋东微信联系袁富堆购买毒品冰毒，并向其微信转账1500元，袁富堆收取前述转账但尚未将毒品交给岑。经侦查，公安民警于2019年5月22日17时许在**镇***大酒店员工宿舍楼下路段将被告人何晓华抓获，缴获手机1部；于2019年5月24日在***镇******旁边公司洗车店将被告人袁富堆抓获，并在其所驾驶的小轿车（车牌号粤S.*****）的驾驶门上搜出3小袋白色晶体（净重3.2克）。经检验鉴定，上述白色晶体均检验出甲基苯丙胺成分。以上事实，有经法庭举证质证的证人雷丰波、岑秋冬、彭浩华的证言及辨认笔录，到案经过，户籍证明、全国人口基本信息，刑事判决书及释放证明书，检查笔录，证据保全笔录证据保全清单，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，微信截图，现场检测报告，吸毒成瘾认定书，搜查笔录，称量、取样笔录，毒品缴交收据，行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书，鉴定意见书，检验报告，现场勘查笔录、现场图、现场照片，毒品称量视频，被告人何晓华、袁富堆的供述与辩解等证据，以及本案庭审笔录附卷为证，足以认定。经查，关于彭浩华2019年1月至3月所涉毒品交易的次数。彭浩华陈述为约12次，何晓华供述为约10次，结合两人在此期间为微信转账记录，对于起诉书指控的10次予以认定。至于该期间何晓华向袁富堆购买毒品的次数。何、袁二人均供述两人之间的毒品交易只有微信支付一种方式，而根据两人的微信转账记录，两人于2019年1月至3月期间的转账记录仅4次，也即被告人袁富堆对此期间向何晓华贩卖毒品的次数之辩解具有合理性，且本案现有证据不足以否定其辩解，故对于袁富堆的第1点辩解意见，予以采纳。关于被告人袁富堆贩卖毒品的数量。本案现有证据并不能证实已实际交易的毒品的具体重量，从有利于被告人的角度出发，对于案涉第一至四宗作案所涉毒品数量不予认定。关于被告人袁富堆是否构成立功。被告人袁富堆归案后供述他的货源是找沙田的“阿波”（雷丰波）购买，只知道他叫阿波，住在沙田大道旁边的出租屋，有经常更换出租屋的习惯，其他不详，并称不记得阿波的微信号；并供述与“阿昌”（黎奕昌）之间不存在交易，不清楚“阿昌”是否有转卖毒品的行为。综上，不论雷丰波、黎奕昌二人是否因毒品犯罪被判处刑罚，从袁富堆的供述看，其并没有揭发黎奕昌的犯罪行为，亦未为公安机关提供抓获雷丰波的重要线索。依法不构成立功。综上，对袁富堆辩护人提出的第1、2点辩护意见，予以采纳；第3点辩护意见，不予采纳。此外，被告人何晓华、袁富堆均多次贩卖毒品，情节严重，故对何晓华辩护人提出的第2点辩护意见，不予采纳；提出的第1、3点辩护意见，予以采纳。本院认为，被告人何晓华、袁富堆多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人何晓华、袁富堆犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以支持；但指控袁富堆贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克之依据不充分，本院不予支持。关于本案的量刑。根据现行刑法的规定，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。具体到本案，考虑两被告人均为累犯、毒品再犯，依法应予从重处罚；归案后基本如实供述犯罪事实，依法均可从轻处罚。此外，被告人何晓华还有签署《认罪认罚具结书》，在量刑时亦应予以考虑。综上，公诉机关对被告人何晓华的量刑建议合理有据，予以采纳；对被告人袁富堆的量刑建议畸重，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人何晓华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月22日起至2023年5月21日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人袁富堆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月24日起至2023年8月23日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、随案移送的手机2部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  余 弦人民陪审员  吴秋霞人民陪审员  李皓平二〇二〇年六月十八日书 记 员  袁陪辇（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。