新疆维吾尔自治区和静县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2827民初344号 原告：叶某，男，2007年12月27日出生，哈萨克族，学生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。法定代理人：库某（原告叶某的母亲），女，1979年2月6日出生，哈萨克族，乌鲁木齐市汽车运输公司员工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：别克扎提·艾沙汗，系新疆巴岩德律师事务所律师。被告：和静县班禅沟旅游开发管理有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州和静县。法定代表人：斯琴高娃，系该公司经理。委托诉讼代理人：陈玉方，系新疆金漠律师事务所律师。被告：永安财产保险股份有限公司和静支公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州和静县。负责人：张微，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘文江，男，系该公司工作人员。原告叶某与被告和静县班禅沟旅游开发管理有限公司（以下简称班禅沟旅游公司）、永安财产保险股份有限公司和静支公司（以下简称永安财保和静支公司）侵权责任纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告叶某的法定代理人库某及委托诉讼代理人别克扎提·艾沙汗，被告班禅沟旅游公司及委托诉讼代理人陈玉方，被告永安财保和静支公司及委托诉讼代理人刘文江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶某向本院提出诉讼请求：⒈判令被告赔偿各项损失141,917.47元。⒉请求第二被告按照保险合同赔偿。⒊被告承担诉讼费用。庭审过程中，原告叶某增加诉讼请求2,229.59元，合计144,147.06元。事实与理由：2019年7月20日，原告随母亲及亲友去被告班禅沟旅游公司经营的××县旅游。原告在景区设置的蒙古族传统服装模型站台上拍照时摔下来将胳膊摔伤，经诊断为左侧肱骨骨折。经新疆祥云司法鉴定所鉴定为十级伤残，护理期125日、营养期125日。经了解，第一被告在第二被告处投保了意外医疗险和意外伤害险。原告认为，第一被告的基础设施不符合相关安全技术，被告管理的景区配套设施不完善，存在安全隐患导致伤人后果。故诉至法院，请求支持原告诉请。被告班禅沟旅游公司辩称，⒈答辩人不存在过错，不应承担赔偿责任。原告是未成年人，其进入巩乃斯景区是免票游客，并且景区已在明显位置张贴游客须知提醒游客注意安全。⒉被答辩人受伤时其父母并不在现场。答辩人受伤是其监护人没有尽到监护责任或自己不小心导致。答辩人受伤第一时间景区安排工作人员联系医院并当场给予慰问金1,500元，事后又联系保险公司对原告意外伤害进行理赔。答辩人认为被答辩人受伤是自身存在重大过错。⒊赔偿方面应当以疾病证明书为准，补课费和精神损害赔偿没有法律依据。综上，请求驳回被答辩人的诉讼请求。被告永安财保和静支公司辩称，⒈被告班禅沟旅游公司在我公司投保了旅游观光景点、娱乐场所意外伤害保险。本保单的承保限额为20,000元。意外伤害医疗保险责任的赔偿范围是，在剔除自费及乙类费用，免赔100元后，按80%计算赔偿；意外伤害伤残的赔偿按照《人身保险伤残评定标准》所列给付比例乘以保险金额给付残疾赔偿金。但是本案原告自行进行伤残鉴定未通知我公司，其采用的标准也不是保险合同的评定标准，故对原告主张的伤残赔偿金我公司不予认可。⒉原告主张的护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、补课费、精神损害抚慰金均不在保险合同赔偿范围内。我公司愿意在保险合同约定的范围内承担相应的保险责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告出示如下证据：⒈《证明》1份。⒉巩乃斯景区班禅沟车票1张。⒊《旅游观光景点、娱乐场所意外伤害保险投保凭证》1张。⒋《常住人口登记卡》及《居民身份证》共3张。⒌新源县那拉提镇卫生院、新源县人民医院门诊收费票明细清单等材料6张。⒍新疆维吾尔自治区人民医院住院病历及收费票据等材料一组。⒎新疆祥云司法鉴定所《司法鉴定书》1份及鉴定费票据1张。⒏照片1组。⒐诉讼保全申请费票据1张。⒑诉讼财产保全责任保险单、保函及诉讼财产保全责任保险费票据各1张。⒒交通费票据1组。⒓《收入证明》1份。⒔补课费发票及《情况说明》各1份。⒕微信聊天记录1组。原告旨在证实受伤后治疗、鉴定及造成各项损失的事实。二被告对证据⒈⒉⒊⒋⒌⒍⒎⒏⒐⒑⒔⒕⒖的真实性均没有异议，但认为原告是免票，其没有转院证明，补课费没有法律规定。对证据⒓不予认可。经本院核实，对证据⒈⒉⒊⒋⒌⒍⒎⒏⒐⒑⒕的三性本院予以采信；对证据⒎《司法鉴定书》中关于护理期限和营养期限将结合医嘱予以确认；关于证据⒒交通费票据的问题。经庭审核实，原告及其亲属是自行开车到景区旅游。原告的法定代理人库某当庭陈述原告受伤后是包的当地的黑车去的医院，但其出示的却是交通定额发票。故对证据⒒与本案的关联性不予采信；关于证据⒓原告的法定代理人库某《收入证明》的问题。原告受伤，其母亲请假照顾符合客观情况。原告提供该《收入证明》是为了证实其实际的月工资收入为6,856元。但原告诉请的护理人员误工费是依据新疆维吾尔自治区统计调查监测中心2018年度在岗职工平均工资76,709元的标准计算的。该标准低于原告的实际工资收入标准。被告方既然不予认可该份《收入证明》的真实性，那么原告依据上述全疆统一适用的标准计算护理人员误工费并不违反法律适用性原则及相关规定；关于证据⒔补课费12,200元的问题。经本院核实，原告即使支出了补课费用，但其并没有出示其所在学校出具的证实其在2019年9月-12月期间没有在校上课的相关证明。该份证据不足以证明系原告因涉案事故受伤不能正常在校上课而导致需要补课而产生的费用。本院对证据⒔不予采信。被告班禅沟旅游公司出示如下证据：⒈游客须知图片2张及巴州发改委文件及优惠政策各1份。⒉增值税专用发票、被保险人及受益人清单各1张。⒊微信记录1组。被告旨在证实原告是免票进入景区，原告购买了景区意外伤害保险。在意外发生后，被告通过微信方式给原告支付了1,500元的事实。原告对游客须知和微信记录不予认可，认为被告存在过错，事后只收到被告支付的1,170元。经本院核实，上述证据具备真实性，但游客须知和原告因系未成年人而免票本身不能成为被告免责的法定条件。被告出示的微信记录中有一笔500元的转账并不是原告或其亲属收取，本院对该笔微信转账记录与本案的关联性不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：⒈2019年7月20日20时许，原告叶某与亲友在被告班禅沟旅游公司所属经营管理的××县旅游时，不慎从景区设置的蒙古族传统服饰模型拍照站台上摔倒受伤。经送往新源县那拉提镇卫生院及新源县人民医院进行门诊救治后，于2019年7月22日转往新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗4天；原告的伤情经出院医嘱诊断为左侧肱骨骨折；全休三个月，住院及休息期间陪护一人；根据随访结果决定何时拆除外固定装置。2019年11月30日，原告在该医院住院进行左侧肱骨骨折拆外固定架取出术，当天出院。出院医嘱全休一个月，住院及休息期间陪护一人；加强营养，对症治疗。⒉2020年1月14日，原告的法定代理人库某向新疆祥云司法鉴定所提出对原告进行伤残程度评定、伤病关系评定、护理期限及营养期限评定。2020年1月19日，新疆祥云司法鉴定所出具《司法鉴定书》，鉴定结论为，被鉴定人叶某左肱骨骨折（术后）与2019年7月20日外伤存在完全直接因果关系；叶某左股骨近端骨折及骨骺之伤残程度为十级伤残；叶某集体损伤之护理期限为125日，营养期限为125日。⒊2019年7月20日，原告叶某在进入班禅沟景区时购买了被告永安财保和静支公司提供保险服务的旅游观光景点、娱乐场所意外伤害保险。在被告出具的投保凭证上载明意外伤害保险金额为100,000元；意外医疗保险费用金额为20,000元。⒋依照新疆维吾尔自治区统计调查监测中心2019年度统计数据标准，原告叶某因涉案伤情产生如下经济损失：医疗费18,727.97元、伤残赔偿金69,328元（34,664元×20年×10%）、住院伙食补助费600元、护理人员误工费28,100元（82,052元÷365天×125天）、营养费1,500元（50元×30天）、鉴定费2,580元、精神损害抚慰金5,000元、诉讼保全申请费1,229.59元、诉讼财产保全责任保险费1,000元，以上共计128,065.56元。被告班禅沟旅游公司在事故发生后向原告给付1,170元。上述事实，由原告、被告出示的证据及当庭陈述予以证实，事实清楚，足以认定。本院认为，本案审理的争议焦点为，⒈原告叶某在本案中是否存在过错。⒉被告班禅沟旅游公司在本案中是否存在过错，应否承担民事责任。⒊原告要求被告赔偿损失144,147.06元的请求有没有事实及法律依据。首先，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条之规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案中，被告班禅沟旅游公司设置在景区娱乐场所的拍照景点没有进行安全加固，未尽到安全保障义务，导致原告在该设施上拍照时不慎摔倒造成左侧股骨骨折的伤害后果。被告班禅沟旅游公司在本案中存在过错，依法应当承担相应的民事责任。对被告班禅沟旅游公司辩称不存在过错不承担赔偿责任的意见于法无据，本院不予采信。其次，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。事发时原告已年满12周岁，系限制民事行为能力人，其本身对拍照景点设施的不稳固、不安全应当具备一定的辨识和判断能力却缺乏基本的安全意识，未尽到安全注意义务；其法定监护人即法定代理人库某亦未尽到监护责任，导致原告摔倒受伤，依法应当减轻被告班禅沟旅游公司的部分民事责任。第三，关于被告永安财保和静支公司辩称不予赔偿伤残赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、补课费、精神损害抚慰金的问题。原告在景区购买了意外伤害保险。被告提供给原告的投保凭证原件背面所载明的意外伤害保险条款内容不完整、责任不明确，更没有提供证据证实保险公司已经明确告知原告保险事故发生后保险公司不予赔偿的范围包括上述理赔项目。并且永安财产保险股份有限公司的这份旅游观光景点、娱乐场所意外伤害保险条款（2014版）非法律规定，保险人的保险责任是否免除应当依据的是《中华人民共和国保险法》及《中华人民共和国侵权责任法》等民事法律的相关规定，而非保险公司的行业标准。故对被告永安财保和静支公司的上述抗辩意见本院不予采信。第四，纵观本案查明的案件事实，被告班禅沟旅游公司为招揽游客设置拍照景点却不尽安全保障义务，导致原告受伤；在原告受伤后没有积极、主动地采取救治措施，故被告班禅沟旅游公司在本案中存在较大过错，应当对造成的损害后果承担80%的民事责任。原告因涉案事故致残导致精神上会造成一定程度的精神损伤，故原告主张的精神损害抚慰金本院酌情予以确认；本院认定原告的经济损失共计128,065.56元。被告永安财保和静支公司在保险责任范围内应当向原告赔偿102,452.45元（128,065.56元×80%），剩余部分的损失由原告自行承担；被告永安财保和静支公司在保险范围内已经全部承担了依法确定的保险理赔责任后，被告班禅沟旅游公司不再承担民事赔偿责任。原告在获得被告永安财保和静支公司的赔偿后，应当向被告班禅沟旅游公司退还其前期给付的1,170元。综上所述，原告叶某要求被告永安财产保险股份有限公司和静支公司赔偿经济损失102,452.45元的请求，证据确实充分，本院予以支持；原告叶某向被告和静县班禅沟旅游开发管理有限公司退还前期给付的款项1,170元；原告叶某的其他请求，证据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第二款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告永安财产保险股份有限公司和静支公司向原告叶某赔偿经济损失共计102,452.45元，于本判决生效之日起五日内一次性付清。二、原告叶某向被告和静县班禅沟旅游开发管理有限公司退还前期给付的款项1,170元，于本判决生效之日起五日内一次性退还。三、驳回原告叶某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,182.94元，减半收取1,591.47元（原告已预交），由原告叶某负担460.47元，由被告永安财产保险股份有限公司和静支公司负担1,131元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审  判  员   董 瑞二 〇 二 〇 年 七 月 十 四 日书  记  员   曹贺霞