山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终7571号上诉人（原审被告）：济南书戏教育科技有限公司，住所地济南市。法定代表人：苏鹏，执行董事。被上诉人（原审原告）：孙贵东，女，1996年4月11日出生，布依族，现住济南市历下区卓越时代广场北门1号楼649室。上诉人济南书戏教育科技有限公司（以下简称济南书戏公司）因与被上诉人孙贵东劳动合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初4951号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法由审判员独任审判审理了本案，现已审理终结。济南书戏公司上诉请求：1.撤销济南市历下区人民法院(2020)鲁民初4951号民事判决第二条。2.本案移送济南市中级人民法院处理。事实与理由：1.济南书戏公司与孙贵东签订的劳动合同注明，“试用期乙方如发生以下情形之一，即为不符合甲方的录用条件，甲方可以立即与乙方解除本合同：…培训考核不合格…不能胜任本职岗位工作的其他情形。”孙贵东在试用期的工作主要存在问题为：英语水平低，进步慢，并且竞争上岗接班连续三次失败，工作态度不积极，对学校安排的工作没有投入足够精力，以及沟通态度差等。这些行为即属于劳动合同中规定的“试用期内，不能胜任本职岗位工作的情形”，济南书戏公司可以与其解除劳动合同，对于孙贵东试用期期间不符合录用条件的情形，济南书戏公司人事主管以及其他员工已经书面做证并签字确认。2.济南市历下区人民法院认为，济南书戏公司教师考核标准未经民主程序制定。济南书戏公司对试用期员工在2019年12月24日、25日、27日做转正考核，孙贵东考核不合格的原因，主要为教材朗读时单词发音错误。教材单词发音无误，是任何教育机构英语老师任职的最基础的能力，并非需要培训的特殊技能，如果教师发音错误过多，显然无法让家长和学生满意，也就不能继续从事教学工作，这是任何学生家长和教育行业从业人员都了解并认同的基本常识。济南书戏公司制定的试用期教师教学考核标准，不存在不合理的情形，并在考核前已向参加考核的试用期教师进行告知，而且包括孙贵东在内的所有参加考核人员均没有异议，并在考核结束后在考核记录表上签字认可。原判决事实认定不清。3.济南市历下区人民法院认为，济南书戏公司未在合理期限内通知孙贵东。济南书戏公司在Boss直聘的招聘启事中就已经注明，员工转正需要英语发音地道流利，且需要经过考核。孙贵东作为应聘者，在入职前对考核理当知情。培训期间，校方对试用期教师再三强调，教材内容的发音必须准确无误。在考核前，济南书戏公司提前在微信群中告知了包括孙贵东在内的三名试用期人员，所有被考核人员对考核时间无异议，考核前对参考人员宣读了考核内容和考核要求，所有考核人员无异议。对考核未通过人员，提供了补考机会，参考人员有充分准备时间。济南书戏公司的考核通知和实施流程，符合一般教育机构的操作流程，在招聘启事中的考核通知，以及公司微信群中的考核通知，为孙贵东参加考核提供了合理期限。孙贵东对试用期内的考核已经提前知晓，有充分的时间做好应考准备。综上所述，济南书戏公司在孙贵东试用期内，对其不能胜任本职岗位的情况向孙贵东本人做了说明，并请所有其他在职员工签字佐证，对孙贵东做出的处理属于保护学生和家长利益之举，请法院做出公正裁决。孙贵东辩称，请求驳回上诉，维持原判。孙贵东向一审法院起诉请求：1.确认孙贵东与济南书戏公司之间2019年7月18日至2019年12月28日具有劳动关系;2.判令济南书戏公司支付未签订劳动合间期间(2019年7月18日至2019年11月12日)4个月双倍工资20000元;3.判令济南书戏公司支付违法辞退孙贵东的赔偿金1个月工资5000元;4.判令济南书戏公司支付拖欠的2019年12月份一个月工资，共计5000元;5.诉讼费用由济南书戏公司负担。一审法院认定事实如下：济南书戏公司通过BOSS直聘网站发布少儿英语教师招聘需求，其中技能要求中写明：1.英语表达、发音地道、英语听力良好、词汇量丰富；2.通过大学英语六级或专八且口语优秀者；3.拥有同等水平者；4.发音或表演方面出众者。2019年7月，孙贵东通过BOSS直聘网站接收到济南书戏公司的招聘需求并应聘成功后于2019年7月18日入职济南书戏公司，从事英语教师职位，双方签订期限自2019年7月18日至2022年7月17日的劳动合同，并约定自2019年7月18日至2020年1月17日6个月的试用期；双方约定孙贵东月工资为5000元/月，试用期工资为转正工资的80%。劳动合同第一条第（三）款约定，试用期内乙方（孙贵东）被证明不符合录用条件和所任岗位要求的，甲方（济南书戏公司）可以提前3日以书面的形式通知乙方解除本合同，并应当向乙方说明解除理由。试用期内乙方如发生以下情形之一（包括但不限于），即为不符合甲方的录用条件，甲方可以立即与乙方解除本合同：1……2.新进员工有以下情况之一者，即为试用期内不符合甲方的录用条件：违反公司制度……绩效考核不合格、培训考核不合格……。入职后，济南书戏公司按月向孙贵东支付工资，已向其发放至2019年11月底的工资合计19153.24元。2019年12月23日，苏鹏在名为“济南书戏辅仁校区”的微信群内发布关于教师考核的通知，写明：“寒假即将到来，为了提高济南书戏教师业务能力，严把教学质量关，兹定于2019年12月24日-2020年1月5日对入职1个月以上，星级在准星级以下的教师进行业务能力考核，为寒假和春节开班做好准备，考核内容包括但不限于：1.英语发音和功底；2.复述表演；3.课堂控制；4.产品理论知识。随着教育培训机构之间竞争的加剧，家长对培训机构教师的要求也越来越高，作为书戏原著英语教师，英语水平、表演能力和课堂控制是业务能力重中之重，也是公司生存和发展之本，对于业务考核不合格的教师，会给予一次补考机会，第二次考核不过，将予以辞退处理，希望大家重视并付诸努力。”孙贵东在微信群中回复收到。2019年12月24日，济南书戏公司对孙贵东进行考核，苏鹏为主考官、人事主管李慧到场参与考核，该次考核不合格，孙贵东在考核表中签字确认；2019年12月25日，济南书戏公司对孙贵东进行补考，苏鹏主考、人事主管李慧到场参与考核，孙贵东考核不合格，并在考核表中签字确认。后济南书戏公司以考核不合格为由解除与孙贵东的劳动关系，孙贵东自2019年12月28日后未再向济南书戏公司提供劳动，并通知所带班级孩子家长、删除公司全部资料及文件。在离职手续办理过程中，孙贵东因对济南书戏公司提供的离职文件中记载的离职事由为“双方协商一致”有异议，未签署，并要求济南书戏公司出具辞退的证明，但济南书戏公司法定代表人苏鹏认为因孙贵东考核达不到标准双方协商一致解除劳动合同，未出具辞退证明。2020年1月6日，孙贵东以济南书戏公司为被申请人向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认孙贵东与济南书戏公司之间具有劳动关系（2019年7月8日至2019年12月28日）；2.请求济南书戏公司支付未签订劳动合同期间(2019年7月18日至2019年11月12日)4个月双倍工资20000元;3.判令济南书戏公司支付违法辞退孙贵东的赔偿金1个月工资5000元。该委经审理后作出济历下劳人仲案﹝2019﹞2048号裁决书，裁决：一、孙贵东与济南书戏公司自2019年7月18日至2019年12月28日存在事实劳动关系；二、驳回孙贵东的其他仲裁请求。孙贵东不服该裁决，于法定时限内诉来我院，济南书戏公司未向法院提起诉讼。另查明，孙贵东称劳动合同系2019年11月13日倒签并在庭审中称要求申请鉴定，但在一审法院指定的期限内其未提交鉴定申请。一审法院认为，本案系劳动争议，孙贵东要求济南书戏公司支付2019年12月工资的诉求未经仲裁前置程序，法院不予处理。孙贵东自2019年7月18日至2019年12月28日在济南书戏公司工作，济南书戏公司对此予以确认，对孙贵东要求确认双方在该期间存在劳动关系的诉求，予以支持。关于孙贵东要求支付2019年7月18日至2019年11月12日期间未签订劳动合同双倍工资的诉求，孙贵东称双方之间劳动合同签订时间实际为2019年11月，但该劳动合同落款日期为2019年7月18日，其提交的证据不足以证实双方劳动合同系于2019年11月13日倒签且未在法院指定期限内提出鉴定申请，应承担举证不能的法律后果，对其称劳动合同系倒签的意见本院无法采纳。因双方签订的劳动合同期限覆盖2019年7月18日至2019年11月12日，对孙贵东要求支付上述期间未签订劳动合同双倍工资的诉求，证据不足，不予支持。关于孙贵东要求支付经济赔偿金的诉求，济南书戏公司以孙贵东考核不合格、试用期内未达到录用条件为由解除劳动合同，其虽提交了2019年12月24日、2019年12月25日考核视频及劳动合同欲证明其合理性，但劳动合同中对于新进人员的考核限于“培训考核不合格、绩效考核不合格”，并无关于教学能力的考核要求，且济南书戏公司于2019年12月23日发布通知中提及的考核标准已涉及劳动者的切身利益，但其未提交证据证实该考核标准经民主程序制定并未在该次考核前合理期限内通知孙贵东，故该考核标准对孙贵东不发生法律效力，另济南书戏公司未提交证据证实孙贵东有其他不符合录用条件的情形，故济南书戏公司以考核不合格、不符合录用条件为由解除与孙贵东的劳动合同不符合法律规定，应向孙贵东支付违法解除劳动合同赔偿金。孙贵东已发放的实际平均工资为19153.24元÷4.4个月=4353.01元/月，其在济南书戏公司工作不满6个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，济南书戏公司应支付的经济赔偿金为4353.01÷0.5×2=4353.01元，对孙贵东超出部分诉求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十条、第十九条、第三十九条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条等法律规定，一审法院判决：一、确认孙贵东与济南书戏教育科技有限公司自2019年7月18日至2019年12月28日之间存在劳动关系；二、济南书戏教育科技有限公司于判决生效之日起十日内向孙贵东支付违法解除劳动合同经济赔偿金4353.01元；三、驳回孙贵东要求支付2019年7月18日至2019年11月12日期间未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由济南书戏教育科技有限公司负担。经审理本院认定，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是济南书戏公司是否应支付孙贵东违法解除劳动合同经济赔偿金4353.01元。对此，一审法院业已充分听取各方意见，综合全案证据，准确认定了案件事实，依法阐明了判决理由，一审判决结果正确。济南书戏公司的上诉请求不能成立，应予驳回，相关理由与一审相同，二审不再赘述。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南书戏教育科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  韩梅二〇二〇年七月二十四日书记员  孙雪