湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终524号上诉人（原审被告）：湖北富民农业生态园股份有限公司，住所地湖北省通山县大路乡新桥冯村村委会。法定代表人：黄树民，该公司总经理。委托诉讼代理人：周宗涛，湖北佳强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖北香城酒业有限公司，住所地湖北省咸宁市咸安区横沟桥镇孙祠村四组。法定代表人：夏帆，该公司总经理。委托诉讼代理人：周文宁，湖北开成律师事务所律师。上诉人湖北富民农业生态园股份有限公司（以下简称富民公司）因与被上诉人湖北香城酒业有限公司（以下简称香城公司）加工合同纠纷一案，不服湖北省咸宁市咸安区人民法院（2019）鄂1202民初3877号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。富民公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人在一审中的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审认定事实错误，上诉人至今没有充分认可被上诉人产品的风味，且有异议；被上诉人至今没有提供符合标准的合法产品；2.一审适用法律错误，违约金过高，没有依法予以调减。香城公司辩称，一审法院认定事实准确，被答辩人歪曲双方协议内容，将本无任何争议的文字表述作出利己解释，答辩人一审时已当庭出示了湖北省食品药品监督管理局颁发的《食品生产许可证》，答辩人加工的酒为符合标准的合法产品；一审判决适用法律正确，双方协议约定逾期付款违约责任及保管费按日3‰计算，答辩人提起诉讼时已自行调整为按月2%计算，一审判决于法有据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。香城公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令富民公司立即向香城公司支付剩余货款703900元；2.请求依法判令富民公司承担合同约定的违约责任直至付清全部货款之日止，按照未付款项月2％的标准向香城公司支付违约金，自2018年9月13日起暂计至2019年6月12日，违约金暂计为126702元；3.请求依法判令富民公司向香城公司支付保管费直至富民公司实际提货之日止，按照每天100元的标准支付保管费，暂计算至2019年6月12日，保管费暂计为27000元；4.请求依法判令富民公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2017年3月16日，香城公司与富民公司签订了一份《草莓酒委托生产协议》，约定：乙方（富民公司）委托甲方（香城公司）加工生产草莓酒。甲方收到原料及预付款后即开始安排加工生产，产品质量依据国家相关标准，产品风味及口感依甲方酿造风格，乙方充分认可甲方产品的风味且无异议；价格及结算方式：按成品数量收取23元/瓶，以750ml/瓶计，其他容量规格按比例换算，总加工费用按实际成品数量计。本价格不含税，如需税票补足税点，消费税10％，增值税17％。本次加工草莓总量15吨，出酒率以80％计。合同签订后3个工作日内乙方支付总货款的50％的定金，甲方在确认乙方定金到账后，即安排采购加工辅料，包材及其他准备工作并组织生产加工。货款结算方式:乙方以现金方式汇入甲方指定账户；交货和运输：甲方根据乙方要求在产品生产出来后，通知乙方提货。乙方可自行安排车辆到甲方工厂提货，或者委托甲方通过物流代为发货，费用由乙方承担。乙方在接到甲方提货通知后，应于7个工作日内按照相应的定价将剩余货款全部支付至甲方指定账户后提货。若分批提货，则预付款抵最后一批货款；违约责任：乙方不能按时付款的，每逾期一天，应向甲方承担款项3‰的违约金。甲方不能按时交货的，每逾期一天，应向乙方承担款项3‰的违约金。合同还对其他事项进行了约定。合同签订后，富民公司按约向香城公司提供草莓鲜果，并向香城公司预付定金200000元。香城公司按约进行草莓酒的加工生产。2017年9月，香城公司完成了草莓酒的全部生产任务，共计生产39300瓶草莓酒。2018年9月10日，香城公司向富民公司发出了《提货通知函》，通知富民公司支付货款703900元并提货。富民公司未提货。同年12月11日，香城公司委托律师向富民公司发出了一份《律师函》，要求富民公司在收到律师函后五日内支付余下货款703900元及相应的违约责任，并履行提货义务。同年12月25日，富民公司委托律师向香城公司发出一份《律师函》，函告香城公司，双方签订的《草莓酒委托生产协议》中，约定乙方充分认可甲方产品的风味且无异议后再生产，而香城公司所调制的草莓酒没有达到富民公司的要求，在富民公司没有同意生产的情况下，香城公司擅自生产，致使富民公司损失严重，香城公司已违约，应承担违约责任。望香城公司收到律师函五个工作日主动与富民公司协商解除合同相关事宜。为此，双方产生纠纷，富民公司拒不付款和提货。为此，香城公司诉至法院，请求判如所请。一审法院认为，香城公司与富民公司签订《草莓酒委托生产协议》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反相关法律规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行自己的义务。香城公司按照合同约定将富民公司提供的草莓进行加工，完成了草莓酒生产义务，富民公司应按约定向香城公司支付相应的合同价款，并且将货物提走。富民公司拒不付款和提货，应负产生纠纷的全部责任。富民公司辩称，香城公司生产的草莓酒不符合富民公司认可的产品风味，至今未提供符合标准的合法产品及合法的QS信息给富民公司，故香城公司构成违约。即使构成违约，违约金计算错误，香城公司主张保管费于法无据。根据《草莓酒委托生产协议》的约定，“甲方收到原料及预付款后即开始安排加工生产，产品质量依据国家相关标准，产品风味及口感依甲方酿造风格，乙方充分认可甲方产品的风味且无异议”。说明富民公司在香城公司开始生产草莓酒之前，已认可了香城公司生产的草莓酒的风味。《草莓酒委托生产协议》还约定，“香城公司提供符合国家相关食品安全规定及相关标准的合法产品及提供符合合法的QS信息供富民公司使用”。QS是食品“质量标准“QualityStandard”的英文缩写，带有QS标志的产品就代表着经过国家的批准，所有的食品生产企业必须经过强制性的检验，合格且在最小销售单元的食品包装上标注食品生产许可证编号并加印食品质量安全市场准入标志（“QS”标志）后才能出厂销售。没有食品质量安全市场准入标志的，不得出厂销售。说明合同约定的提供符合合法的QS信息，实际是指原告生产的草莓酒标志“QS”后才能出厂销售，而不是指将QS信息借给富民公司使用，QS信息是不得借用的，该项约定无效。关于逾期付款违约金及保管费，合同约定按日3‰承担逾期付款违约金，该违约金计算标准过高，香城公司起诉时自行调整为按月2％计算，予以支持。《提货通知函》中香城公司要求富民公司提货和付款的时间为2018年10月15日前，故违约金应从2018年10月16日起开始计算。因双方合同中并未约定保管费，故不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告富民公司在本判决生效后三十日内支付原告香城公司草莓酒加工费703900元及违约金（违约金按月2％标准计算，以703900元为基数，从2018年10月16日起计算至草莓酒加工费全部付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6188元，由被告富民公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实与二审查明的相符，本院继续予以认定。本院认为，第一，香城公司（甲方）与富民公司（乙方）签订的《草莓酒委托生产协议》明确约定：“甲方收到原料及预付款后即开始安排加工生产，产品质量依据国家相关标准，产品风味及口感依甲方酿造风格，乙方充分认可甲方产品的风味且无异议”。从双方协议约定可认定富民公司是在认可香城公司产品风味前提下才委托富民公司加工生产，香城公司收到富民公司原料及预付款后即可开始加工生产。富民公司没有提交证据证明双方就草莓酒的味道进行过多次沟通，故关于其提出没有认可香城公司产品风味香城公司自行生产违约的上诉理由不能成立。第二，《食品生产许可管理办法》第二条规定：“在中华人民共和国境内，从事食品生产活动，应当依法取得食品生产许可”。香城公司出示了湖北省食品药品监督管理局颁发的《食品生产许可证》，该证许可香城公司从事酒类的加工生产，故富民公司关于香城公司没有提供符合标准的合法产品的上诉理由不能成立。第三，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……”本案中，富民公司与香城公司签订的《草莓酒委托生产协议》明确约定：“乙方不能按时付款的，每逾期一天，应向甲方承担款项3‰的违约金。甲方不能按时交货的，每逾期一天，应向乙方承担款项3‰的违约金”。香城公司按期通知富民公司付款提货，富民公司不能按时付款属于违约。香城公司起诉时自行将约定的“乙方不能按时付款的，每逾期一天，应向甲方承担款项3‰的违约金”下调为按照未付款项月2％计算，没有超过富民公司作为违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，不违背法律禁止性规定，一审法院支持并无不当。综上所述，富民公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12376元，由湖北富民农业生态园股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 斌审判员 沈朝明审判员 李 伟二〇二〇年七月二十七日法官助理陈莉书记员夏子涵附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；