广东省佛冈县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1821民初1106号原告：广州市广龙厨具工程有限公司，住所地：广东省广州市天河区龙洞迎龙大道第三工业区***、二层，统一社会信用代码：914***********742C。法定代表人：孔满洪，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭昊昶，广东穗南律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊锦源，男，该公司文员。被告：佛冈华同房地产开发有限公司，住所地：佛冈县******委，统一社会信用代码：914***********336T。法定代表人：陈青山，该公司经理。委托诉讼代理人：师征林，男，该公司员工。原告广州市广龙厨具工程有限公司(以下简称：广龙公司)与被告佛冈华同房地产开发有限公司（以下简称：华同公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月16日公开开庭进行了审理。原告广龙公司的委托诉讼代理人郭昊昶、被告华同公司的委托诉讼代理人师征林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广龙公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款85095.71元，并从2018年10月11日起至付清全部欠款之日止按1年期贷款市场报价利率的2倍即年利息8.1%支付违约金（暂计至2020年4月15日违约金为10386元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2016年6月10日签订《正德置业集团佛冈华熙温泉酒店（20亩）-厨房内装修工程施工合同》，2016年10月11日原告上述工程竣工并交付给被告。工程总造价为260000元，被告只支付了174904.29元，拖欠85095.71元未付。为维护原告的利益，特此提出起诉。被告华同公司辩称，一、工程款至今未经结算，原告起诉答辩人要求支付剩余工程款，答辩人不予认可。佛冈华熙温泉酒店根据酒管部门的意见至今尚未开业，涉案的厨房也未使用过，厨房装修的保质期已过但双方仍未对厨房装饰装修工程验收结算。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定:“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”本案中，双方未办理验收结算手续，合同正在履行中，支付条件至今也尚未成就，原告直接起诉要求答辩人支付工程款，不应当予以支持。基于上述观点，答辩人不予认可原告的工程款支付的诉讼请求。二、工程款未经结算，违约金更不合理，答辩人不予认可。工程未经结算，答辩人没有支付款项的义务，更不存在违约行为。因此，原告主张利息作为违约金并不合理。基于此，答辩人对于原告的支付违约金的诉讼请求也不予认可。三、被答辩人主张“本案诉讼费用由被告承担”，答辩人不予认可。《佛冈华熙温泉酒店厨房厨具设备、抽油烟及通风系统设计、供应及安装工程施工合同》以及《正德置业集团佛冈华熙温泉酒店（20亩）-厨房内装修工程施工合同》中并未明确发生争议时诉讼费用承担方式，其次只有在法律或相关司法解释有明确规定的情况下诉讼费用才由败诉方承担。对于被答辩人主张诉讼费用由答辩人承担没有法律依据，答辩人不予认可。综上所述，原告所主张的诉讼请求没有事实和法律依据，答辩人请求法院依法查明事实，驳回原告的诉讼请求。本案在审理过程中，针对争议的焦点，原告广龙公司向本院提交了如下证据：一、《正德置业集团佛冈华熙温泉酒店（20亩）-厨房内装修工程施工合同》，用以证明原、被告签订的合同内容；二、《工程款支付审批表》，用以证明原告的请款情况；三、《完工通知书》、《结算书》，用以证明工程已竣工；四、收款凭证、发票，用以证明原告收款及开具发票的情况。对原告提供的证据，被告的质证意见是：对证据一三性无异议；证据二三性无异议；证据三，被告没有收到《完工通知书》和《结算书》，工程也没有经过验收；证据四三性无异议。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，与之相对应的事实本院予以确认。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据三的《完工通知书》中的完工时间与证据二相互印证，确认原告主张的完工时间为2016年10月11日，至于通知书中的其他内容，未有被告的确认，不予确认；《结算书》中的总价款260000元，与合同约定的造价一致，予以确认。本院经审理认定事实如下：原告广龙公司与被告华同公司于2016年6月10日签订《正德置业集团佛冈华熙温泉酒店（20亩）-厨房内装修工程施工合同》，约定：华同公司将位于清远市佛冈县******的佛冈华熙温泉酒店厨房内装修工程发包给广龙公司施工，承包方式为大包干总价形式。工程总工期45日（含设备安装），合同工程总造价260000元。合同签订生效后，华同公司支付合同总价之10%的工程进度款给广龙公司，工程开工后按双方签认的当期完成造价及扣除有关费用后的80%拨款，验收合格后六个月内完成工程结算，工程结算总造价保留5%作为工程保修金后的结算余款于工程结算完成后十天内支付，保修金待工程保修期满后30天内支付。严格按照施工图与工程规范进行施工，确保工程质量，按本合同规定的时间如期竣工和交付。工程竣工时，广龙公司必须先向华同公司提供全部施工原始资料、竣工图及报告4份，华同公司在收到上述资料后应及时组织验收。正式验收时广龙公司应具备下列条件：1.全部竣工图纸和本合同范围的项目已全部完工；2.各种竣工资料完备并齐备政府有关部门批核的文件及相关资料；3.各种设备和管道已做试运行和通水试验合格。广龙公司具备上述条件及提出竣工申请后，华同公司须检查确认无误，验收后确认需修补的部份已完成，广龙公司同时已将全部有关的技术档案资料移交华同公司，华同公司在合理时间内发出“实际完工证明书”注明竣工时期。保修期自竣工验收签字之日翌日起计算，工程保修期为两年。合同签订后，广龙公司进场施工。华同公司于2016年9月17日支付了26000元给广龙公司。2016年7月10日，广龙公司向华同公司递交《工程款支付审批表》，申请支付进度款221637.44元，华同公司同意扣除保修金13000元支付148904.29元。广龙公司于2017年1月16日开具148904.29元的发票给华同公司，华同公司将148904.29元支付给广龙公司（2016年12月23日60000元、2017年1月23日88904.29元）。2016年10月11日广龙公司完成涉案工程，涉案工程未验收、未结算。广龙公司向华同公司催讨工程款不成，遂起诉至本院要求支付，案经调解不成。本院认为，债务应当清偿。原告广龙公司与被告华同公司签订的《正德置业集团佛冈华熙温泉酒店（20亩）-厨房内装修工程施工合同》是当事人的真实意思表示，内容未违反法律法规的规定，合同合法有效，双方应当按照合同约定全面履行义务。根据原、被告的诉辩意见，本案争议的焦点有：一、涉案工程未验收、未结算，华同公司是否需要支付余下的工程款给广龙公司；二、华同公司应支付多少工程款给广龙公司；三、广龙公司主张的违约金应如何处理。关于争议焦点一。涉案工程已于2016年10月11日完工，华同公司作为发包方，有要求广龙公司及时完工、提交验收资料，及时整改涉案工程并组织验收、结算的权利和义务，其由于酒店未开业，怠于行使其权利，在涉案工程完工后至今接近四年，未积极组织广龙公司整改、验收，现以工程未验收、未结算而拒付剩下的工程款，理据不充分，不予采纳。至于工程是否存在质量问题等，华同公司要求广龙公司支付赔偿修理、返工的合理费用等损失的，可另行起诉主张赔偿。关于争议焦点二。虽然涉案的工程未最终结算，但双方在合同约定的是大包干总价形式，在《工程款支付审批表》中，华同公司的工程部、财务部确认合同的造价为260000元，而且华同公司也未提供工程变更、减少工程量的相关证据，据此本院认定涉案的工程造价为260000元。至于质保金13000元是否应该现在支付的问题，由于广龙公司未在约定的时间完成涉案工程，未积极要求华同公司配合调试、验收，完工后未对工程进行初验、交接等，无法证明工程在完工时就达成使用条件，在双方未最终验收的情况下，华同公司要求支付质保金13000元，理据不充分，不予支持。因此，华同公司尚应支付给广龙公司的工程款应为72095.71元（260000元－已支付的174904.29元－质保金13000元）。关于争议焦点三。华同公司没有依约支付工程款给广龙公司已构成违约，应承担延迟付款的违约责任。由于双方未约定逾期付款违约金的计算办法，双方也未办理工程交接手续、未验收、未结算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”及第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：……（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”的规定，原告主张的违约金应以72095.71为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从起诉之日（2020年5月8日）开始计算至实际清偿之日止。综上所述，广龙公司要求华同公司支付工程款72095.71元和违约金（违约金以72095.71元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2020年5月8日开始计算至实际清偿之日止），事实与法律依据充分，予以支持；其他请求，由于缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条和第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告佛冈华同房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付工程款72095.71元及违约金给原告广州市广龙厨具工程有限公司（违约金以72095.71元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2020年5月8日开始计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告广州市广龙厨具工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2188元，减半收取计1094元，由原告广州市广龙厨具工程有限公司负担268元，被告佛冈华同房地产开发有限公司负担826元。原告广州市广龙厨具工程有限公司预交的受理费1094元，可以在本判决生效后向本院申请退回826元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。本判决生效后，如被告未在判决确定的履行期间内履行判决确定的义务，原告可以在判决确定的履行期间届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  杜碧丽二〇二〇年七月三十日书记员  周汝芳附引用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。