湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘11民终1925号上诉人（原审被告）：永州市永祥房地产投资开发有限公司。法定代表人：王辉，该公司经理。委托诉讼代理人：邹兴洪，湖南弘一（永州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：濮阳市中房建筑工程有限公司。法定代表人：赵登行，系该公司经理。委托诉讼代理人：熊磊，湖南江之浩律师事务所律师。上诉人永州市永祥房地产投资开发有限公司（下称永祥房地产公司）因与被上诉人濮阳市中房建筑工程有限公司（下称濮阳建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2019）湘1103民初5171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭，因没有新的事实和证据，进行了法庭询问，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。永祥房地产公司上诉称：被上诉人主张退还200万元履约保证金及承担逾期利息条件不成熟，应当不予支持。濮阳建筑公司辩称：一审认定事实清楚，处理是正确的，应当予以维持。濮阳建筑公司向一审法院起诉请求：1、被告支付原告工程款1800万元，并支付逾期利息756万元（从2018年1月3日按月息两分的标准暂计算至起诉之日止，实际计算至全部支付完毕之日止）；2、被告退还履约保证金200万元及逾期利息204万元（从主体封顶之日（2015.6.30）按月息两分的标准暂计算至起诉之日止，实际计算至全部退还之日止）；3、原告对承建的涉案工程享有优先受偿权；4、被告承担本案的全部诉讼费及保全费。一审法院认定的事实，原告濮阳市中房建筑工程有限公司与被告永州市永祥房地产投资开发有限公司于2014年9月29日签订了一份《建设工程施工合同》，按照合同的约定，原告为被告建设的位于永州的建筑工程、装饰装修工程、给排水工程、电气工程等进行施工，本工程的合同价款采用的是建筑面积固定综合单价包干（不含税）的方式。合同签订后，原告按照合同的约定进行施工，该项目于2017年6月12日施工完毕，并于2018年1月3日完成了工程质量竣工验收。该项目完工后，被告与原告没有进行结算，被告向原告支付工程款（含民工工资）约1.14亿元，到目前为止，原告认为被告尚欠原告工程款人民币1800.00万元。同时，合同还约定签订本合同五天内原告向被告支付履约保证金200万元，完成所有地下室顶板砼后被告无息退还原告履约保证金100万元，主体封顶后无息还履约保证金100万元。到目前为止，被告没有退还原告签订合同时支付的履约保证金。双方多次协商无果，原告遂诉至本院。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案《建设工程施工合同》专用条款第19.5条款约定：“合同全部完工，竣工验收合格结算完毕后2个月付足至该项目总造价的97%，余下的总工程款3%作为质保金，保修期满2年无质量问题无息结算按保修工程质量的约定支付给乙方2%，保修期满5年后无质量问题无息结算按保修工程质量的约定支付给乙方1%”；《建设工程施工合同》专用条款第24条对工程竣工结算作了明确约定，其中第24.2条款约定：“在通过全部工程竣工验收和配合发包人全面工程验收并办理工程交接手续、办完竣工资料移交手续（含全部工程应交城建档案馆的资料，且经市城建档案馆验收合格后），发包人、承包人双方进行工程结算，发包人收到承包人递交的完整竣工验收资料（含此后提供的补充资料）后，通过对数确认结算造价后，双方在结算书上签字。结算审核完毕后，双方签订结算审核书，办理结算手续”。根据上述合同约定，原告应先提供完整竣工验收资料，并且办理完竣工验收资料移交手续后，双方才依据合同约定进行结算，现因原告未提供完整竣工验收资料，结算前提未达成，本院对原告要求被告支付工程款1800万元及利息的诉讼请求不予支持。本案《建设工程施工合同》专用条款第32.2条款约定：“完成所有地下室顶板砼后被告无息退还原告履约保证金100万元，主体封顶后无息还履约保证金100万元。”现原告已完成所有地下室顶板砼，主体也已经封顶，被告应依约退还原告履约保证金200万元，被告未依约退还原告履约保证金200万元应承担支付原告该200万元的损失，原告要求按月息两分的标准暂计算利息过高，没有事实和法律依据，应按年利率6%计算较为妥当，原告未提交完成所有地下室顶板砼和主体封顶的具体日期，本院只能按自己主张的该项目于2017年6月12日施工完毕的日期开始计算逾期退还履约保证金。因此，本院对原告要求被告退还履约保证金200万元及逾期利息204万元的诉讼请求予以部分支持。原告在审理过程中要求对涉案工程进行鉴定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条的规定，当事人约定按照固定价结算工程款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。本院对原告要求对涉案工程进行鉴定的请求不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条之规定，判决如下：一、被告永州市永祥房地产投资开发有限公司在本判决生效后十日内退还原告濮阳市中房建筑工程有限公司履约保证金2000000元及逾期利息（利息以2000000元为基数按年利率6%从2017年6月12日计算至付清之日，利随本清）；二、驳回原告濮阳市中房建筑工程有限公司的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，上诉人永祥房地产公司与被上诉人濮阳建筑公司签订的湘永名邸《建设工程施工合同》32.2履约担保期限和退还中约定“完成所有地下室顶板砼后无息退还履约保证金100万元给施工方，主体封顶后无息退还履约保证金100万给施工方”。现被上诉人已将工程施工完毕，且竣工验收合格，并已交付使用。实际上已实践了合同约定，即完成了所有地下室顶板砼后和主体封顶。二审询问中，双方也予以认可。被上诉人已向上诉人预交了200万元履约保证金，因此，被上诉人要求上诉人退还履约保证金200万元已满足了合同约定的条件，应当予以退还。上诉人认为工程还没有进行结算，退还保证金的条件尚不成熟，与事实不符，因为合同约定退还履约保证金并没有附加必须进行工程结算的条件，其理由不能成立，本院不予支持。一审判决支付了履约保证金的逾期利息与合同约定相悖，应当无息返还。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。一审认定事实清楚，适用法律错误，处理欠妥，应予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省永州市冷水滩区人民法院（2019）湘1103民初5171号民事判决第二项；二、变更湖南省永州市冷水滩区人民法院（2019）湘1103民初5171号民事判决第一项为限上诉人永州市永祥房地产投资开发有限公司在收到本判决书之日起十日内退还被上诉人濮阳市中房建筑工程有限公司履约保证金2,000,000元。一审案件受理费不变，二审案件受理费25,200元，由上诉人永州市永祥房地产投资开发有限公司负担15,200元，由被上诉人濮阳市中房建筑工程有限公司负担10,000元。本判决为终审判决。审判长  唐治生审判员  夏宁春审判员  杨世清二〇二〇年七月二十九日书记员  杨 颖附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。