福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0206民初3852号 原告：姜某，男，1940年11月14日出生，汉族，住黑龙江省佳木斯市郊区。 委托诉讼代理人：黄燕云，福建海信律师事务所执业律师。 被告：何淑涛，男，1976年8月6日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 被告：厦门中药厂有限公司，住所地福建省厦门市同安区白云大道97号。 法定代表人：沈波，该公司董事长。 委托诉讼代理人：应媛滨，女，该公司员工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨北路68号。 负责人：施培德，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈娟，福建明嘉律师事务所执业律师。 原告姜某与被告何淑涛、厦门中药厂有限公司（以下简称厦门中药厂）、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司（以下简称人保厦门市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月9日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜某的委托诉讼代理人黄燕云、被告何淑涛、被告厦门中药厂的委托诉讼代理人应媛滨、被告人保厦门市分公司的委托诉讼代理人陈娟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 姜某向本院提出诉讼请求：1.何淑涛、厦门中药厂赔偿姜某各项损失共计162133.92元（医疗费89492.53元、后续治疗费14000元、住院伙食补助费3600元、营养费9000元、护理费13200元、交通费1000元、残疾赔偿金32459.9元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2600元，其中属于交强险限额内的69259.9元，超出部分116092.53元，何淑涛应承担80%的责任即92874.02元）;2.人保厦门市分公司在交强险及商业险责任限额内向姜某直接承担赔付责任（非医保费用、精神损害抚慰金优先在交强险责任限额内赔偿），交强险及商业险不足以赔付的部分由何淑涛、厦门中药厂承担赔偿责任。事实和理由：2018年9月12日，何淑涛驾驶闽Ｄ×××××号小型普通客车在嘉禾路辅道事故地点临时停车后由北往南方向起步驾驶时，左侧后视镜与同向行驶的由姜某驾驶的ＯＦＯ共享自行车（编号35494651）发生刮擦，造成两车损坏及姜某受伤的交通事故。2018年10月25日，厦门市公安局交通警察支队湖里大队出具第350206120180000164号道路交通事故认定书，认定何淑涛负本次事故的主要责任；姜某负本次事故的次要责任。事故发生后，姜某被送往厦门市中医院住院治疗，共住院36天。经福建正泰司法鉴定中心鉴定：1、姜某本次交通事故所致损伤及后遗症，构成人体损伤致残程度分级十级、十级伤残；2、后续取出固定物的医疗费用总共约需14000元；3、营养期90日、出院后护理期60日。事故发生后，姜某多次与肇事方及保险公司协商赔偿款项，均未能达成和解协议。何淑涛作为侵权人理应对姜某的损失承担赔偿责任，而人保厦门市分公司作为事故车辆的保险公司，应当在承保责任范围内直接对姜某承担赔付责任。故诉至本院，请求判如所请。 何淑涛辩称，其答辩意见与厦门中药厂相同。 厦门中药厂辩称，厦门中药厂在人保厦门市分公司投有交强险和商业险，保险期限均自2018年6月27日零时起至2019年6月26日止，本案发生在2018年9月12日，属于保险期限内发生的交通事故纠纷，姜某主张的赔偿金额应当由保险公司在责任限额内予以赔付。保险理赔时不应扣减超过国家基本医疗保险费用部分及鉴定费。厦门中药厂在人保厦门市分公司处办理投保业务时，除知晓需缴交的保险费以外，人保厦门市分公司从未口头或书面告知厦门中药厂与保险相关的任何注意事项，且厦门中药厂按人保厦门市分公司要求缴交保险费后，也仅收到交强险和商业险的保险单及发票。根据《中华人民共和国保险法》第十七条，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。因此，姜某主张的赔偿金额应当由人保厦门市分公司在交强险和商业险的保险限额内先予赔付，如有保险限额内不足赔偿的部分，则由厦门中药厂与姜某按事故责任比例分担。姜某主张的赔偿项目计算存在虚高，应予以调整。医疗费部分：1、姜某主张的医疗费88455.63元，但姜某仅提供87455.63元的票据，数额与诉讼请求不符。2、姜某提供的药品费1036.9元，仅凭发票，无法证明是否与治疗姜某伤情有关，应依法扣减。3、在事故发生后，厦门中药厂共垫付9650元，应予以扣减。交通费部分：姜某未提供任何交通票据。精神损害抚慰金部分：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条：“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；……”，姜某已请求残疾赔偿金，厦门中药厂认为不应重复计算精神损害抚慰金。即使计算，也应考虑姜某对本次事故的发生也存在过错，请法庭予以酌情支持。 人保厦门市分公司辩称，事故发生时，闽Ｄ×××××号汽车确在人保厦门分公司处投保了交强险。经人保厦门分公司核查，上述车辆另投保有150万元及不计免赔的商业三者险，商业三者险保险合同由保险条款、保险单等组成，合同约定超同类医疗费、案件受理费及鉴定费用等属于诉讼费用均不应理赔。人保厦门分公司在本起事故中已垫付35000元，应予抵扣。超过交强险部分的责任划分，何淑涛应承担的责任比例不应超过80%.对姜某诉求具体赔偿项目的相关适用标准和计算的意见如下:1、医疗费，正式医疗费发票合计为87455.63元，结合省高院意见及交强、商业险条款，对于法院鉴定的超同类部分医疗费10200.81元不属于保险人赔偿范围，应予扣除，即在保险范围内计算为77254.82元。2、住院伙食补助费，同意姜某诉求。3、后续治疗费，姜某主张金额过高，结合姜某伤情，酌情计算为7000元。4、营养费，结合姜某伤情，酌情参照营养期60天×30元／天计算，即1800元。5、残疾赔偿金，姜某伤残等级为十级附加十级，姜某至定残时为78岁，残疾赔偿金年限计算为5年，故59018元／年×5年×11%，即32459.9元。6、护理费，无正式护理费发票，护理属居民服务业，酌情参照厦门市居民服务业139元／天×住院天数36天计算，根据姜某伤情，院外护理依赖程度应为部分护理依赖程度，故应计算为139元／天×36天＋139元／天×院外24天×50%，即6672元。7、交通费，姜某未提供任何与事故有关产生的合理交通票据，酌情参照厦门市内交通10元／天×住院天数36天计算，即360元。8、精神损害抚慰金，根据厦门市交警出具的《道路交通事故认定书》，何淑涛负主要责任，酌情按照3000元计算。诉讼费等其他费用，保险人不应承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年9月12日18时27分许，何淑涛驾驶闽Ｄ×××××号小型普通客车在嘉禾路辅道事故地点临时停车后由北往南方向起步行驶时，左侧后视镜与同向行驶的由姜某驾驶的ＯＦＯ共享自行车（编号：35494651）发生刮擦，造成两车损坏及姜某受伤的后果。2018年10月25日，厦门市公安局交通警察支队湖里大队作出第350206120180000164号《道路交通事故认定书》，认定何淑涛承担事故的主要责任，姜某承担事故的次要责任。姜某自2018年9月12日起于厦门市中医院住院治疗，于2018年10月18日出院，住院36天，共计支出医疗费用88455.63元。 2019年4月19日，姜某委托福建正泰司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费用、营养期、出院后护理期进行鉴定。福建正泰司法鉴定中心于2019年5月5日作出正泰司鉴［2019］临鉴字第173号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人姜某因本次交通事故所致损伤及后遗症，构成人体损伤致残程度分级十级、十级伤残；2、被鉴定人姜某后续取出内固定物的医疗费用总共约需14000元；2、根据被鉴定人姜某的原发损伤，结合其临床治疗、恢复情况，综合评定其营养期90日、出院后护理期60日。姜某为此支出鉴定费用2600元。2019年11月18日，人保厦门市分公司向本院申请对“姜某发生医疗费中不属于国家基本医疗保险范围的费用金额、前述费用金额在国家基本医疗保险范围内是否可以替代、具体的替代费用金额、超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用金额”进行鉴定。本院依法委托福建正大司法鉴定所进行鉴定。福建正大司法鉴定所于2020年3月26日作出闽正大司鉴［2020］临鉴字第073号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人姜某医疗费用中不属于国家基本医疗保险范围内诊疗费用总额为4846.52元，其中不可替代费用累计3187.5元，可替代药物费用1627.53元，可明确替代药物超出国家基本医保范围内的费用金额37.18元；复方骨肽注射液共1241.28元，该药的可替代药品骨肽注射液国家基本医疗保险内承担费用85%，超出国家基本医疗保险费用为15%，因厂家不同，价格不同，具体替代药物金额不能明确；被鉴定人姜某，医疗费用中超出《道路交通事故受伤人员临床诊断指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，总金额为10200.81元。 闽Ｄ×××××号车辆所有人为厦门中药厂，由厦门中药厂在人保厦门市分公司处投保交强险及商业第三者险（保险金额150万元，附加不计免赔），事故发生在保险期限内。何淑涛为厦门中药厂的员工，系在履行职务的过程中发生的本案事故。 诉讼中，姜某确认其已收到垫付款项共计44650元，其中人保厦门市分公司垫付35000元，何淑涛垫付9650元。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。何淑涛承担事故的主要责任，姜某承担事故的次要责任，何淑涛、姜某的责任比例为80%、20%。人保厦门市分公司作为事故车辆承保公司，应依照法律规定和合同约定承担交强险及商业第三者险保险限额内的赔偿责任。姜某主张的外购药品费1036.9元，因未能提供相应医嘱予以证明，本院不予支持。 姜某的各项损失本院认定如下（单位：元）：                            赔偿项目                       金额                       计算公式/方法                       交强险                       商业险                       保险外金额                               医疗费用赔偿限额                       医疗费                       78254.82                       扣除超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用金额10200.81元                       10000                       94700.38                       -                               后续治疗费                       14000                       参照《司法鉴定意见书》酌定                               住院伙食补助费                       3600                       100元/天×36天                               营养费                       8845.56                       酌定                               小计                       104700.38                       -                               死亡伤残赔偿限额                       残疾赔偿金                       32459.9                       59018元/年×5年×11%                       51019.9                       -                       -                               护理费                       13200                       200元/天×36天+100元/天×60天                               交通费                       360                       10元/天×36天                               精神损害抚慰金                       5000                       酌定                               小计                       51019.9                       -                               其它                       鉴定费                       2600                       依据鉴定费票据认定                       -                       -                       12800.81                               非医保医疗费                       10200.81                       依据医疗费发票并参照《司法鉴定意见书》认定                               小计                       12800.81                       -                               以上项目合计                       168521.09                       -                       61019.9                       94700.38                       12800.81                               按责任比例计算后合计                       147020.85                       80%                       61019.9                       75760.3                       10240.65                综上所述，姜某因本案交通事故产生的损失共计168521.09元。扣除鉴定费2600元及超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用金额10200.81元（不属于保险赔偿范围），人保厦门市分公司应在交强险赔偿限额内赔偿姜某61019.9元，在商业第三者险赔偿限额内赔偿姜某75760.3元，共计136780.2元。厦门中药厂作为何淑涛的用人单位，应承担本案事故的侵权责任。对姜某损失无法通过保险取得赔偿的部分，厦门中药厂应按照80%的责任比例承担赔偿责任。故厦门中药厂应承担姜某保险外的损失10240.65元。因人保厦门市分公司已垫付35000元，何淑涛已垫付9650元，且双方同意何淑涛的垫付款从人保厦门市分公司的赔偿款中返还，故人保厦门市分公司还需赔偿姜某92130.2元，支付何淑涛9650元。本院对姜某的赔偿诉求，在前述认定范围内予以支持，超出部分缺乏依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿姜某92130.2元； 二、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司于本判决生效之日起十日内支付何淑涛9650元； 三、厦门中药厂有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿姜某10240.65元； 四、驳回姜某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费911元，减半收取计455元，由姜某负担149元，厦门中药厂有限公司负担306元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 张健平 二〇二〇年七月三日 法官助理 谢逸萱 书 记 员 苏晓亮 附页： 本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国民法总则》 第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。