四川省泸州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川05刑终74号 原公诉机关四川省合江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）贾波，男，1985年10月17日出生，四川省合江县人，汉族，高中文化，无业，户籍所在地四川省合江县，现住四川省合江县。2019年9月4日，因吸毒被合江县公安局行政拘留十日，同年9月18日，又因吸毒被合江县公安局行政拘留十五日。因本案于2019年10月4日被刑事拘留，同年11月7日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 原审被告人刘洋，男，1987年2月9日出生，汉族，初中文化，无业，四川省合江县人，住四川省合江县。2008年12月8日，因犯故意杀人罪被浙江省杭州市中级人民法院判处有期徒刑六年；2013年12月26日，因犯贩卖毒品罪被四川省合江县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，2014年7月7日刑满释放。2019年9月18日，因吸毒和容留他人吸毒被合江县公安局行政拘留二十日。因本案于2019年10月9日被刑事拘留，同年11月7日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 四川省合江县人民法院审理四川省合江县人民检察院指控被告人贾波、刘洋犯非法持有毒品罪一案，于2020年4月2日作出（2020）川0522刑初15号刑事判决。原审被告人贾波不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，于2020年7月31日公开开庭进行了审理。四川省泸州市人民检察院指派检察员肖志强出庭履行职务，上诉人贾波、原审被告人刘洋到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年9月16日中午，被告人贾波和刘洋从他人处拿到一盒东西带回刘洋住所，打开后发现盒子里装有甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）和甲基苯丙胺（俗称冰毒），贾波从中拿出一小包甲基苯丙胺片剂和一小包甲基苯丙胺用于吸食。后贾波经刘洋同意，将剩余的毒品存放在刘洋卧室内。2019年9月17日23时许，侦查人员对刘洋位于四川省合江县进行搜查，将贾波存放在刘洋处的甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺查获。侦查人员从装饰架上查获三小包甲基苯丙胺疑似物，净重3.09克；从卧室电脑桌键盘下面查获3颗甲基苯丙胺片剂疑似物净重0.28克,一小包甲基苯丙胺疑似物净重0.26克；在其卧室床下查获长方形纸盒一个，盒内装有黑色塑料袋和烟盒各一个，黑色塑料袋内查获甲基苯丙胺疑似物三袋，净重为10.43克；红色甲基苯丙胺片剂疑似物17包，净重17.02克。在烟盒内查获甲基苯丙胺疑似物3小袋，净重5.12克。经鉴定，上述被查获的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分。被告人贾波于2019年9月17日23时许被侦查人员抓获；被告人刘洋于2019年9月17日18时许被侦查人员抓获，到案后如实供述了上述事实。 原判认定上述事实采纳的证据有：受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕文书、监视居住决定书、户籍证明、刑事判决书、行政处罚决定书、归案情况说明、被告人贾波、刘洋的供述和辩解、证人黄某、杨某1、杨某2、穆某、胡某的证言、搜查证及笔录、扣押决定书、清单及照片、毒品称量、取样笔录及照片、情况说明、鉴定结论、ＤＮＡ鉴定书、勘验、检查、辨认、侦查实验等。 原判认为，被告人贾波、刘洋违反国家毒品管理的禁止性规定，非法持有毒品的行为，已构成非法持有毒品罪。被告人刘洋有故意犯罪前科，且系毒品再犯，应从重处罚。鉴于被告人刘洋归案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人贾波归案后如实供述了自己的主要犯罪事实，依法也可从轻处罚。关于公诉机关指控的“侦查人员从装饰架上查获三小包甲基苯丙胺疑似物，净重3.09克”，经查，在案证据不足以证明前述毒品系被告人贾波带到刘洋住处存放，故被告人贾波对该部分毒品不承担责任。公安机关在办理本案过程中，将被告人贾波、刘洋抓获归案后羁押和进行的行政拘留的期间应折抵刑期。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人刘洋犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人贾波犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元。三、公安机关查获、扣押的涉案物品由扣押机关依法处理。 上诉人（原审被告人）贾波上诉称：原判决认定事实不清，其有协助抓获其他毒品犯罪分子的立功情节，原判量刑过重，请求二审依法改判。 原审被告人刘洋对原审判决没有异议。 四川省泸州市人民检察院认为：一审判决认定事实清楚，对一审认定毒品数量不持异议；一审判决中计算行政拘留期限错误，且在本案中不应将行政拘留期限折抵刑期，应予纠正；上诉人贾波配合公安机关抓获犯罪嫌疑人成立一般立功。建议二审法院依法改判。 经二审审理查明的事实和采纳的证据与一审一致，予以确认。 二审另查明：2019年9月17日，上诉人贾波在被抓获后协助合江县公安局抓获其他案件中的涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人。证实前述事实的证据有经二审庭审质证、查证属实的合江县公安局情况说明、受案登记表、行政处罚决定书、立案决定书、拘留证、起诉意见书、合江县人民检察院起诉书予以证实，足以认定。 关于上诉人贾波非法持有毒品的事实认定。经查：上诉人贾波在侦查阶段多次稳定供述其因吸毒被释放后，与原审被告人刘洋前往杨某2家中取得装有毒品的长方形纸盒并放置于刘洋卧室床下，二人从中取出少量毒品在电脑桌旁吸食；原审被告人刘洋的供述、证人黄某、杨某1、杨某2、穆某、胡某的证言能够印证贾波的供述，公安机关搜查时分别在刘洋家中电脑桌、卧室床下查获毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂足以印证本案事实，同时原判对于在刘洋家中装饰架上查获的三小包净重3.09克甲基苯丙胺并未认定为贾波非法持有毒品的数量。原判认定贾波明知是毒品而予以持有的事实清楚、证据确实充分。上诉人贾波关于原判认定事实不清的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）贾波、原审被告人刘洋违反国家毒品管理规定，明知是毒品而持有，二人的行为均已构成非法持有毒品罪，应当追究刑事责任。在共同犯罪中，二原审被告人作用相当，不宜划分主从。贾波归案后如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚；其协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功情节，可以对其从轻或者减轻处罚。贾波所持其有立功情节的相关意见，本院予以采纳。原审被告人刘洋有犯罪前科，且系毒品再犯，依法应当从重处罚；其归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚并签字具结，依法可以从轻处罚。综上，原审判决认定事实和适用法律正确。鉴于二审中有新证据证实贾波有立功情节，故对贾波的量刑应予改判。上诉人贾波、原审被告人刘洋因吸毒被行政拘留与本案涉嫌非法持有毒品的犯罪事实并非同一事由，不应折抵刑期，原判将行政拘留期间折抵刑期错误，应予纠正。四川省泸州市人民检察院的意见正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持四川省合江县人民法院（2020）川0522刑初15号刑事判决第一、三项，即：被告人刘洋犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；公安机关查获、扣押的涉案物品由扣押机关依法处理。 二、撤销四川省合江县人民法院（2020）川0522刑初15号刑事判决第二项，即：被告人贾波犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元。 三、上诉人（原审被告人）贾波犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币八千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即上诉人贾波的刑期自2019年10月4日起至2021年12月3日止；原审被告人刘洋的刑期自2019年10月9日起至2022年4月8日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长  陈 春 审判员  李旭东 审判员  李瑞亮 二〇二〇年七月三十一日 法官助理  邹萌萌 书记员  雷 宇 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采取人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。