浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0108民初722号 原告：浙江中建网络科技股份有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区六和路368号一幢（北）一楼B1012室，统一社会信用代码：91330100799656237Q。 法定代表人：邵俊，董事长。 委托诉讼代理人：赵俊俊、铁梦，北京市时代九和律师事务所律师。 被告：苏建雄，男，1964年11月4日出生，回族，住内蒙古阿拉善盟。 委托诉讼代理人：苏成，系苏建雄儿子。 被告：内蒙古百建水泥有限责任公司，住所地内蒙古自治区阿拉善盟阿拉善经济开发区（乌斯太镇）乌兰布和大道西侧，统一社会信用代码：9115290073614244XM。 法定代表人：苏建雄，执行董事。 委托诉讼代理人：苏成，公司员工。 本院于2020年4月1日受理原告浙江中建网络科技股份有限公司（以下简称中建公司）诉被告苏建雄、内蒙古百建水泥有限责任公司（以下简称百建公司）借款合同纠纷一案后，依法适用普通程序，于2020年7月1日进行公开开庭审理。双方的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中建公司向本院提出诉讼请求：一、苏建雄、百建公司归还中建公司借款200万元及利息87671.23元（利息暂分别从2019年8月30日、2019年9月27日计算至2020年3月30日，应计算至实际支付之日）；二、苏建雄、百建公司支付违约金1000万元。事实与理由：2019年8月22日，中建公司与苏建雄签署了一份《借款协议》,约定由中建公司向苏建雄出借200万元，用于百建公司恢复生产及续办许可证费用，并将其熟料产能指标转让给中建公司或中建公司指定的第三方。据此，中建公司分别于2019年8月30日和2019年9月27日向苏建雄、百建公司指示的账户汇款100万元、100万元。此后，通过中建公司的努力，促成了百建公司与广西新东运矿业有限公司（以下简称新东运公司）之间前述熟料产能指标转让事宜，三方并于2019年10月23日就该事宜签署了一份《熟料产能指标转让协议》。但该协议签署后，苏建雄、百建公司违反该协议及前述借款协议约定，拒绝履行该协议，拒绝将其熟料产能指标转让给中建公司指定的第三方即新东运公司，而是与其他买家就同样熟料产能指标达成了转让协议，并发布了相关公告。同时，苏建雄、百建公司亦未按照前述借款协议约定向中建公司归还借款，并支付相关利息。故此，苏建雄及百建公司已公然违反了前述借款协议及《熟料产能指标转让协议》的明确约定。根据约定，除向中建公司归还借款本金200万元及相关利息外，苏建雄还应承担1000万元的违约责任。虽然苏建雄是以其个人名义与中建公司签订借款协议，但所借款项是用于企业生产经营，即恢复生产及续办许可证费用，故百建公司应与苏建雄共同向中建公司承担责任。综上所述，苏建雄及百建公司的行为严重侵犯了中建公司的合法权益，中建公司特向法院提起诉讼，请求支持中建公司的所有诉讼请求。 苏建雄、百建公司辩称，一、2019年8月22日，百建公司与中建公司签订《借款协议》后，通过将阿拉善盟经济开发区胡兀尔商业广场一号楼格子铺、商铺共计8套房屋抵押给中建公司，向中建公司借款200万元用于水泥厂生产启动，中建公司于2019年8月30日、2019年9月27日分两次将款借给百建公司。之后百建公司于2020年3月9日连本带息向中建公司偿还2078465.75元。二、中建公司在2019年期间给百建公司介绍好几家公司，类似案涉《熟料产能指标转让协议》也签过好几份，后来都不了了之，所以百建公司认为中建公司所介绍的公司都是一样的性质，根本就不是真心想买产能的公司，只是为了占据百建公司还未具备出售条件的资源。最重要的是，中建公司、新东运公司与百建公司签协议时口头约定百建公司水泥生产许可证如果在2019年11月30日前不能办下来，就与百建公司自动解除转让协议，百建公司确实也是于2019年12月30日才取得生产许可证。三、中建公司与百建公司签订的《借款协议》中的条款明显有失公平性。根据合同法第五十四条规定，在订立合同时显失公平的合同，当时一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销，根据有关司法解释，认定显失公平必须同时具备两个条件(1)一方当事人利用优势或者利用对方没有经验；(2)由于前者而使双方的权利与义务明显违反公平原则，中建公司同时满足上述两个条件。中建公司系从事产能置换的中介公司，而百建公司从未接触过产能置换，百建公司也是通过中建公司才对产能置换有所了解，中建公司在协议中只约定了百建公司违约怎么进行赔偿，而中建公司如果违约怎么赔偿却只字未提，中建公司利用百建公司对产能置换不了解和着急出售的心理，变相约定借款金额5倍的赔偿，明显有失公平。综上，请求法院驳回中建公司的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据上述当事人提交的有效证据及有关陈述，本院查明以下事实： 2019年8月22日，中建公司与苏建雄签订《借款协议》，约定：中建公司向苏建雄出借200万元，用于苏建雄对百建公司恢复生产及续办生产许可证所需费用；年利率8％，按季度支付；借期自借款到位之日至苏建雄完成生产许可证续办相关工作，最长至2019年11月18日止；如未按约还款，按日1‰支付违约金，清收的顺序为：违约金、借款本金；如苏建雄在办讫生产许可证后，未经中建公司许可将产能转让给中建公司或其指定之外的第三方，视为苏建雄违约，支付借款金额5倍的赔偿。中建公司于2019年8月30日、9月27日向苏建雄指定的宁夏千正建设有限公司、内蒙古轩宇建筑材料有限责任公司账户分别支付100万、100万。2020年3月9日，苏建雄通过宁夏千正建设有限公司、内蒙古轩宇建筑材料有限责任公司账户向中建公司分别支付1042301.37元、1036164.38元。 另查明，百建公司（出让方）与新东运公司（受让方）、中建公司签订《熟料产能指标转让协议》一份，约定百建公司将138万吨熟料产能指标全部转让给新东运公司。 本院认为，《借款协议》系中建公司、苏建雄真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应认定合法有效。苏建雄未按约定时间还款，构成违约，应承担违约责任。一、关于清偿顺序及利息计算标准问题。1.因双方约定清收的顺序为：违约金、借款本金，本院由此确定清偿顺序为先付利息后付本金。2.双方约定借期内利息为年利率8％，逾期还款按日利率1‰支付违约金。鉴于法律规定利息、违约金总计不得超过年利率24%，本院确定逾期后按年利率24％计息。经核算，第一笔，以本金100万元为基数，从2019年8月30日至2019年11月18日按年利率8%标准计算的利息为17777.78元；从2019年11月19日至2020年3月9日按年利率24%标准计算的利息为74000元，上述利息合计91777.78元。截至2020年3月9日，苏建雄已归还本金为950523.59元（1042301.37元-91777.78元）；第二笔，以本金100万元为基数，从2019年9月27日至2019年11月18日按年利率8%标准计算的利息为11555.56元，从2019年11月19日至2020年3月9日按年利率24%标准计算的利息为74000元，上述利息合计85555.56元。截至2020年3月9日，苏建雄已归还本金为950608.82元（1036164.38元-85555.56元）。因此，苏建雄尚欠中建公司本金98867.59元（200万元-1901132.41元），2020年3月10日之后利息，按年利率24％计算。二、关于百建公司是否应承担共同还款责任问题。苏建雄系百建公司法定代表人，百建公司在《借款协议》借款方处盖章，且案涉借款用于企业生产经营，故中建公司要求百建公司承担共同还款责任，本院予以支持。三、关于借款金额5倍的赔偿问题。《借款协议》约定，“因百建公司未按约定将产能转让给中建公司或其指定方以外的第三方，故中建公司请求其承担违约责任，赔偿借款金额的5倍即1000万元。”因本案借款合同关系与双方之间基于《熟料产能指标转让协议》产生的合同关系属于不同法律关系，中建公司就百建公司的违约责任可另行主张，本院对该诉讼请求不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告苏建雄、内蒙古百建水泥有限责任公司于本判决生效之日起十日内归还原告浙江中建网络科技股份有限公司借款本金98867.59元并支付利息（自2020年3月10日起按年利率24％计算至实际清偿日止）； 二、驳回原告浙江中建网络科技股份有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费94326元，由原告浙江中建网络科技股份有限公司负担92054元，由被告内蒙古百建水泥有限责任公司、苏建雄负担2272元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  蓝钦如 人民陪审员  来叶华 人民陪审员  汪玲玲 二〇二〇年七月二十二日 书 记 员  陈颖君