河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0303民初1799号原告：朱占启，男，1972年5月20日出生，汉族，户籍地河南省杞县，现住洛阳市西工区。委托诉讼代理人：邢小迁、赵伊国，河南松盛永进律师事务所执业律师。被告：高伟力，男，1990年4月1日出生，汉族，户籍地洛阳市涧西区，现住涧西区。委托诉讼代理人：张婷，河南新企合律师事务所执业律师。原告朱占启与被告高伟力合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。朱占启及其委托诉讼代理人邢小迁、赵伊国，高伟力及其委托诉讼代理人张婷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱占启向本院提出诉讼请求：1.判令双方所签《合作协议》于2020年3月20日解除；2.判令高伟力返还朱占启缴纳的押金、保证金、转让费等共计20.5万元；3.判令高伟力返还朱占启缴纳的租金3万元；4.判令高伟力赔偿朱占启损失63000元；5.本案诉讼费用由高伟力承担。事实和理由：高伟力于2019年5月从洛阳建业凯旋置地有限公司处承租洛阳市西工区中州东路245号建业凯旋广场五楼三谷永吉餐厅。后朱占启以“朱喜梅”名义与高伟力于2019年8月26日签订《合作协议》一份，由朱占启以“合作经营”的名义从高伟力处承接该三谷永吉餐厅的使用及经营事项。协议约定朱占启需向高伟力缴纳转让费13万元，并向高伟力缴纳保证金、押金等，朱占启另需按照高伟力要求缴纳租金，并承担租赁期间的水、电、燃气、物业等费用。协议签订后，朱占启除向高伟力缴纳20.5万元的转让、保证金、押金等费用，另缴纳了6个月租金18万元，并花费63000元购买设备、器材等。但朱占启在办理营业执照手续的过程中得知，高伟力与洛阳建业凯旋置地有限公司签订的《租赁合同》中约定“三谷永吉餐厅”使用及经营的房屋是不允许部分或者全部转租的。因高伟力向朱占启隐瞒了该“三谷永吉餐厅”所在房屋不得转租的事实，导致朱占启无法办理营业执照等营业手续，致使朱占启无法正常营业产生大量损失，双方所签《合作协议》的目的无法实现。朱占启为维护自身合法权益，遂诉至法院，要求判如所请。高伟力辩称，1.本案系合作协议纠纷，并非朱占启所述“名为合作实为转租”，合作期间朱占启无故擅自退场已构成违约，高伟力不应返还朱占启所主张款项。2019年8月26日双方签订《合作协议》，约定朱占启向高伟力支付合作费用13万元（实际仅支付12万元）、保证金及押金7.5万元，高伟力将装修好并正在经营的三谷永吉餐厅交由朱占启负责经营，朱占启继续使用“洛阳市西工区三谷永吉餐厅”的营业执照，自负盈亏。签约后朱占启直接向洛阳建业凯旋置地有限公司支付租金、物业、水电等费用。朱占启于“新冠肺炎”疫情结束后拒不来店经营，违反合同约定，应承担违约责任，高伟力不应退还保证金及合作费用。2.高伟力对朱占启提出的各项损失不予认可，朱占启应承担其自身行为导致的各种损失。朱占启2019年9月开始经营餐厅，经营期间收到多次投诉及顾客差评，并且在疫情结束后无故退场要求高伟力退还合作款项，在遭到高伟力拒绝后在店铺外拉横幅、张贴侮辱性言论，对餐厅的名誉造成严重影响，其行为已严重违约。如果损失进一步扩大，高伟力或将承担装修款、租金、撤场费等各种损失，高伟力保留对该部分损失的追诉权。3.双方合作系真实意思表示，不存在任何隐瞒。高伟力为经营三谷永吉餐厅投入了大量的资金，开业仅两个月且经营状况良好，这也是双方合作、朱占启支付合作费用的前提。签订协议前高伟力将其与洛阳建业凯旋置地有限公司签订《租赁合同》的复印件给朱占启，朱占启知道店铺不允许转租的事实，并且根据该《租赁合同》，商场并未禁止租户与他人合作经营，也未对合作形式进行限制，因此双方才签订《合作协议》。双方合作初期，曾一同前往洛阳市西工区市场监督管理局办理《河南省食品小经营店登记证》。根据河南省食品药品监督管理局关于印发《河南省食品小经营店登记管理办法（试行）》的通知规定，办理该证件必须提交申请人营业执照复印件、身份证复印件、接触直接入口食品从业人员有效健康证明、食品安全承诺书，当时正是朱占启提供健康证明与高伟力一同申请办理的，双方认可继续使用高伟力所办理的营业执照进行营业，朱占启并未提出异议。4.双方签订《合作协议》并不以朱占启独自办理营业执照为前提，双方协议约定使用高伟力办理的营业执照进行经营。根据高伟力提交的监控录像及照片显示，直至2020年1月18日，朱占启仍在商铺内正常营业。双方合作近半年，朱占启是否自己办理营业执照并不影响其经营，不存在无法实现合同目的的情形。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，同时认定事实如下：1.2019年8月26日，朱占启以朱喜梅名义（甲方）与高伟力（乙方）签订《合作协议》一份，约定项目位于洛阳市西工区中州东路245号建业凯旋广场五楼三谷永吉餐厅；双方采取甲方向乙方提供项目经营场地、乙方负责商业运营的方式进行合作；合作费用为乙方向甲方支付13万元，餐厅所有物品归乙方所有；合同签字之日乙方向甲方支付5万元定金，甲方协助办理施工改造手续，于2019年8月28日前办理完毕，办理完毕后乙方即刻将剩余的8万元支付给甲方，并将甲方在建业凯旋广场的所有押金保证金等支付给甲方，甲方向乙方提供收据；合作期限为2019年9月1日至2021年5月30日，合同期满乙方如需续约，须于合同期满前30天向甲方提出书面请求，双方另行签订合同（如因商场原因无法继续续约甲方不承担任何违约责任），如因乙方原因需将本店转让他人，要征得甲方同意后方可转让；甲方的利益按照商场提供的房屋面积计付，乙方自进场日开始支付，合作费收费标准按照甲方与商场签订的合同执行；支付期限为按季度支付，支付日期为上季度最后一个月的15日前缴纳下一季度的合作费；甲方不参与餐厅的经营，对乙方的经营亏损不承担任何责任；在餐厅经营过程中所产生的任何债务，均由乙方自行承担；无论乙方经营是否出现亏损，均不影响其按照约定向商场支付各项费用；自进场日起，乙方应当承担并支付该房屋所发生的水、电、燃气等公共事业费；合同签订后3个工作日（即乙方进场前），乙方应向甲方交纳甲方已向商场交纳的保证金、押金等；在合同履行过程中，如乙方违约，甲方有权从合作保证金中相应扣除乙方欠付的合作费或者其他费用，包括违约金、赔偿金等，乙方应在10日内补足保证金，逾期未补足的乙方应按未补足保证金金额的双倍向甲方支付违约金等。朱喜梅到庭称前述《合作协议》系其哥哥朱占启所签，相关款项均由朱占启支付，朱喜梅同意与《合作协议》、《收条》有关的所有权利、义务由朱占启主张和承担。2.朱占启分别于2019年8月26日、27日向收款账户为洛阳市西工区猫头鹰铁盘餐厅转账50000元、90000元、20000元、35000元，支付款项系定金50000元、转让费70000元，押金保证金75000元。2019年8月26日高伟力向朱占启出具《收条》，显示收到朱占启支付的三谷永吉餐厅合作协议定金50000元。2019年8月27日高伟力母亲朱静向朱占启出具《收条》，显示收到三谷永吉餐厅转让款70000元。高伟力母亲朱静与朱占启于2019年8月27日签订《补充协议》一份，约定朱占启自行办理工商、税务、食品安全等证照，履约保证金、质量保证金、物业保证金、装修保证金等共计75000元高伟力全部交给朱占启，商场退还的保证金均属朱占启所有。洛阳市西工区猫头鹰铁盘餐厅的经营人为朱静，经营场所位于洛阳市××工区××东路××广场××楼5015铺位，于2019年8月23日注销。朱占启分别于2019年8月27日、9月20日、10月8日、10月26日向河南建业物业管理有限公司洛阳凯旋分公司转账支付费用共计31535元（22145元+3000元+3390元+3000元）。高伟力认可朱占启交纳租金至2020年2月底。高伟力将河南建业物业管理有限公司洛阳凯旋分公司向高伟力出具的《收据》8张、发票2张交付给朱占启，显示河南建业物业管理有限公司洛阳凯旋分公司收到高伟力装修押金10000元、物业保证金15000元、质量保证金10000元、履约保证金40000元、导购员工卡工本费180元、导购员工卡押金900元、物业费25596元、租赁费66549元。3.高伟力与洛阳建业凯旋置地有限公司于2019年5月14日签订《建业·洛阳凯旋广场项目租赁合同》一份，约定高伟力承租的房屋位于洛阳市西工区中州中路245号洛阳建业凯旋广场项目5楼5015号铺位，套内建筑面积170.64平方米，建筑面积共计334.27平方米，双方确认334.27平方米为计租面积；高伟力确定经营的业态是餐饮，品牌三谷永吉，经营品类牛肉饭、铁板饭、串烧；未经洛阳建业凯旋置地有限公司及其指定的物业公司书面同意，高伟力不得擅自变更所经营的商品品牌及经营品类范围；租赁期限为2019年6月1日至2021年5月31日；2019年6月1日至2019年8月31日期间租金含税为44366元，2019年9月1日至2021年5月31日的租金含税为每月22183元；2019年6月1日至2019年8月31日的物业费共计17064元，2019年9月1日至2021年5月31日期间的物业费含税为8532元/月，3个月支付一次；除双方另有书面合同同意，高伟力不得擅自单方面在合同租赁期内将该房产部分或全部转租给他人等。4.案件审理过程中，高伟力称因其与朱占启合作经营的洛阳市西工区中州东路245号建业凯旋广场五楼三谷永吉餐厅停业未经营，洛阳建业凯旋置地有限公司要求高伟力将餐厅内物品清场。法庭将该情况告知朱占启，朱占启、高伟力于2020年6月12日共同对餐厅内物品进行清点。朱占启认为高伟力违法转租构成违约，高伟力应将朱占启后期投入的款项全部返还给高伟力，高伟力所购置的物品及店内原来的物品朱占启均不再要也不保管，另外高伟力应当保管清点后的物品而不应将物品变卖。高伟力称洛阳建业凯旋置地有限公司要求高伟力进行清场，如不清场物品由洛阳建业凯旋置地有限公司处理。因朱占启表示不保管物品，高伟力也无法保管，高伟力只能将清点后的店内物品进行变卖，变卖金额为5300元。高伟力称其与洛阳建业凯旋置地有限公司租赁关系已经终止，因朱占启未交纳2020年3月至5月的租金，洛阳建业凯旋置地有限公司将高伟力交纳的保证金等予以扣除冲抵租金，2020年6月的租金洛阳建业凯旋置地有限公司不再收取。双方有争议的事实如下：1.高伟力提供洛阳慕诗客餐饮服务有限公司营业执照复印件，2018年12月7日、2019年4月17日洛阳市西工区猫头鹰铁盘餐厅和河南中正餐饮管理有限公司签订的《合作协议》复印件，餐厅门头现状照片各一份，其中显示洛阳慕诗客餐饮服务有限公司住所地位于洛阳市××工区××路××广场××楼5015-2铺位，以证明河南中正餐饮管理有限公司以品牌“慕诗客”与高伟力及其母亲朱静经营的餐厅自2018年12月合作至今，未出现过“因无法办理营业执照致使合同目的无法实现”的情形。朱占启对该组证据的真实性和证明方向均不认可，认为河南中正餐饮管理有限公司能否办理营业执照、正常经营与朱占启无关。2.高伟力提供朱占启与高伟力母亲朱静2019年12月24日的通话录音一份，显示朱占启2019年12月24日提出因商场费用太多等原因，不想再继续经营。朱占启对该证据真实性和证明方向均不予认可，称朱占启因为无法办理营业执照，不能正常经营并由此一直产生损失而提出解除合同，而且是在疫情发生之前提出解除合同，并非高伟力所说因疫情无法经营而提出解除合同。3.高伟力提供洛阳市西工区市场监督管理局出具的《洛阳市西工区三谷餐厅投诉内容》一份，显示2019年11月18日、12月5日、12月20日，洛阳市西工区市场监督管理局因食品安全问题收到三次顾客投诉。高伟力对该证据真实性、证明方向均不认可，认为该证据没有相关人员签字，虽然朱占启在2019年12月有经营行为，但是该行为属于试营业，是朱占启为减少损失采取的止损行为。4.高伟力提供注册日期2019年7月12日的洛阳市西工区三谷永吉餐厅营业执照、注册日期为2019年9月18日河南省食品小经营店登记证各一份，显示经营者均为高伟力。朱占启称其未参与证件办理，对该证据的真实性无法核实。5.高伟力提供监控录像一份，显示截止朱占启2020年1月18日11时30分，店铺仍在营业。朱占启称对该证据真实性无异议，但是在未办理营业执照的情况下朱占启的经营涉嫌无证经营，朱占启在此之前进行的营业行为一方面是试营业，另一方面是为避免无法经营而导致损失进一步扩大，并非高伟力所称的正常合法经营。6.朱占启提交律师函及送达证明各一份，显示朱占启于2020年3月19日通过快递方式向高伟力发出律师函，通知高伟力解除双方2019年8月26日所签的《合作协议》，2020年3月20日该快递由他人签收。高伟力称其收到律师函，但是系朱占启单方主张，高伟力不认可解除合作协议的效力。本院认为，朱占启、高伟力于2019年8月26日签订的《合作协议》系双方真实意思表示，双方均应按照合同约定诚实信用地履行各自的权利义务。高伟力称洛阳建业凯旋置地有限公司已收回涉案房屋，双方的合同实际已无法继续履行，故朱占启要求解除《合作协议》的诉讼请求，本院予以支持。关于房租问题，朱占启和高伟力之间还存在承租人和次承租人的法律关系。朱占启于2020年3月19日向高伟力发出律师函，要求解除合同，因高伟力与洛阳建业凯旋置地有限公司租赁合同未到期，高伟力应当在合理期限内尽快处理涉案房产的使用事宜以防止双方损失扩大，本院酌定该合理期间为一个月。高伟力于2020年3月20日收到朱占启发出的律师函后，未在合理期限内处理涉案房产的使用事宜，放任涉案房产继续产生租金，对于扩大的损失应由高伟力承担，故2020年4月20日之后的租金及物业费等费用应由高伟力承担。朱占启在向高伟力发出律师函前实际占有使用涉案房屋，2020年4月20日之前的租金及物业费等费用应由朱占启自行承担，故朱占启主张高伟力返还租金30000元的诉讼请求，本院不予支持。根据《合作协议》内容显示，2019年9月1日至2021年5月30日期间朱占启自主经营三谷永吉餐厅，店内物品归朱占启所有，朱占启支付高伟力相应对价，双方的《合作协议》实质为三谷永吉餐厅21个月经营权及店内物品的转让协议，高伟力已收取朱占启支付的相应对价，其应保证朱占启在接收餐厅后可正常自主经营。虽然高伟力母亲朱静非《合作协议》的相对方，但是朱静参与收取款项及出具《收条》等与《合作协议》有关的重要事项中，高伟力有理由相信朱静可代表高伟力作出一定民事法律行为，故朱静与朱占启签订《补充协议》的民事法律后果高伟力应当承担。《补充协议》约定由朱占启自行办理工商、税务、食品安全等证照，根据目前的证据显示，朱占启经营期间高伟力并未协助将营业执照等证照变更至朱占启名下，高伟力存在一定的违约行为。朱占启称因高伟力违法转租导致其无法办理营业执照等营业手续，致使合同目的无法实现，故其要求高伟力返还已支付的押金、保证金、转让费和赔偿损失。根据庭审时双方的陈述以及举证情况可知，朱占启自接收三谷永吉餐厅后一直经营至2020年1月18日，并无证据显示因未办理营业执照导致朱占启无法经营的情形出现及给朱占启造成实际损失。考虑双方的履行情况及合同的性质，本院认为，高伟力已将涉案经营场所及店内物件交付给朱占启，现朱占启自行离开涉案房产，并表示不再继续履行合同且不要涉案房产内物品，合同无法继续履行的主要原因在于朱占启明确表示不履行的行为，但高伟力未协助朱占启办理营业执照的行为亦属违约，结合上述情况，本院酌定高伟力退还朱占启转让款36000元（12万元×30%）。关于朱占启主张返还押金、保证金75000元的问题。双方的《合作协议》解除后，高伟力应当返还朱占启相应押金、保证金，因2020年4月20日之前的租金及物业费用应由朱占启承担，故高伟力在扣除2020年3月至4月19日期间的租金及物业费后应当返还朱占启押金、保证金24832.17元[75000元-（22183元+8532元）-（22183元+8532元）÷30天×19天]。关于朱占启主张的损失63000元的问题。因高伟力向朱占启转让时已包含装修及店内物品，朱占启自行组织装修、购置物品，该部分损失并非因高伟力的过错产生，应由朱占启自行承担。另外法庭已提前告知朱占启店内物品将被清场，朱占启以及高伟力均表示不保管店内物品，现高伟力已将店内物品（包含朱占启、高伟力购置物品）变卖，因已无法区分所变卖款项中朱占启和高伟力的物品金额，故变卖款项朱占启、高伟力各半分割，高伟力支付朱占启2650元（5300元÷2）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认原告朱占启、被告高伟力于2019年8月26日签订的《合作协议》予以解除；二、被告高伟力于本判决生效后十日内向原告朱占启返还转让费36000元；三、被告高伟力于本判决生效后十日内向原告朱占启返还押金、保证金24832.17元；四、被告高伟力于本判决生效后十日内向原告朱占启支付2650元。五、驳回原告朱占启的其他诉讼请求。如果高伟力未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费2885元，由朱占启负担2270元，由高伟力负担615元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员 陶 源二〇二〇年七月二日书记员 常冰辰