山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终7341号 上诉人（原审原告）：青岛平电锅炉辅机有限公司，住所地山东省平度市蓼兰镇驻地。 法定代表人：焦京丰，总经理。 委托诉讼代理人：孙晓，山东双华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨x，。 上诉人青岛平电锅炉辅机有限公司（以下简称平电公司）因与被上诉人杨x工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初9517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平电公司上诉请求：1、撤销原判决，发回重审或依法改判；2、一审、二审诉讼费用由杨x承担。其上诉的主要理由是：一、一审法院认定杨x受伤前工资为4926.8元是错误的，平电公司提交的工资表、考勤表、打卡记录已经明确证明杨x的工资为每月2506元，多余的15226元应当视为平电公司支付其部分工伤待遇，依法应当兑除；二、杨x从事出租汽车营运业务，伤后一直未上班，不存在停工留薪期，依法不应当支付停工留薪期工资；三、杨x在平度市第二人民医院住院期间，受伤住院时间仅为8天，其余时间不需要护理，计算4400元护理费明显过高，仅应支付其护理费800元；四、平电公司依法申请对杨x的劳动能力进行复查鉴定，根据复查鉴定结果确定其伤残等级，进而确定其一次性伤残就业补助金的数额。 被上诉人杨x未作答辩。 平电公司向一审法院起诉请求：1、依法判令平电公司不支付杨x仲裁裁决书第一项裁决的各项费用；2、本案诉讼费由杨x承担。 一审法院认定事实：杨x于2018年3月到平电公司处工作,2018年8月2日，杨x在平电公司车间内工作时，不慎从高处坠落伤及头部和腰部，当日入平度市第二人民医院住院治疗50天，诊断为：腰椎骨折、头皮挫伤，住院期间由其妻子护理。2018年12月5日，杨x被平度市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年4月23日，经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。平电公司为杨x缴纳了2018年3月至2019年6月期间的社会保险费，2019年2月22日平电公司给杨x送达工伤职工停工留薪期确认通知书，确认杨x的停工留薪期为6个月。2019年7月12日双方解除劳动关系。杨x提供的工资卡交易明细显示，平电公司法定代表人焦京丰分别于2018年5月17日、8月15日、9月18日付给杨x3000元、10000元、5000元、平电公司工作人员刘政2019年1月25日付给杨x6814元，共计24814元。平电公司称该部分款项除工资外还包括平电公司付给杨x的工伤待遇，但未在一审法院指定的期限内提供相关证据。 2019年6月27日，杨x以平电公司为被申请人向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求如下：1、解除平电公司、杨x之间的劳动关系；2、依法裁决平电公司支付杨x一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金39781.56元、一次性伤残就业补助金68196.96元、护理费4750元、住院伙食补助费5000元、交通费500元、停工留薪期工资30000元，共计193228.52元。 2019年8月6日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字[2019]第495号裁决书，裁决如下：一、平电公司于本裁决生效之日起10日内付给杨x停工留薪期工资29776.8元、护理费4400元、一次性伤残就业补助金68196.96元，共计102373.76元；二、驳回杨x对平电公司的其他仲裁请求。 一审法院认为，杨x收到仲裁裁决书后未在法定期限内起诉，视为其对仲裁裁决书的认可。杨x2019年4月23日作出劳动能力鉴定结论至今不足1年，平电公司申请复查鉴定，于法无据，一审法院不予支持。平电公司提供的工资表、考勤表、刷卡记录均是其单方制作，无杨x签字确认，杨x不认可，对其真实性一审法院不予认定，平电公司要求按照其提供的上述证据计算杨x的月平均工资，一审法院不予支持。杨x提供的工资卡交易明细显示，平电公司共支付杨x工资24814元，结合杨x2018年3月到平电公司处工作至2018年8月2日受伤，上班时间5个月，一审法院认定杨x的月平均工资为4962.8元（24814元÷5个月）。平电公司称24814元中包含平电公司付给杨x的工伤待遇，未向一审法院提供证据，一审法院不予采纳。双方均认可杨x的停工留薪期为6个月，故平电公司应当支付杨x停工留薪期工资29776.8元（4962.8元×6个月）。平电公司提供的杨x名片，与本案无关联性，一审法院不予认定，平电公司不能据此拒付杨x停工留薪期工资。平电公司对杨x住院天数的合理性提出异议，但未在一审法院指定期限内申请鉴定，视为其对杨x住院天数50天的认可，双方对护理费按每天88元计算不持异议，故平电公司应当支付杨x护理费4400元（88元×50天）。双方已于2019年7月12日解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条、《山东省贯彻试行办法》（鲁政发[2011]25号）第二十五条第二款之规定，平电公司应当以青岛平度市2018年度在岗职工月平均工资5733元为基数支付杨x一次性伤残就业补助金68796元（5733元×12个月），该数额超出裁决书确认的数额，应以裁决书确认数额为限，故平电公司应支付杨x一次性伤残就业补助金68196.96元。一审法院依照《工伤保险条例》第二十八条、第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻试行办法》（鲁政发[2011]25号）第二十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、青岛平电锅炉辅机有限公司付给杨x停工留薪期工资29776.8元，于判决生效后10日内付清。二、青岛平电锅炉辅机有限公司付给杨x护理费4400元，于判决生效后10日内付清。三、青岛平电锅炉辅机有限公司付给杨x一次性伤残就业补助金68196.96元，于判决生效后10日内付清。四、驳回青岛平电锅炉辅机有限公司的诉讼请求。（上述一至三项，共计102373.76元）如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛平电锅炉辅机有限公司负担。 本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”。依据上述规定，平电公司作为用人单位应当对杨x的工资支付情况负有举证责任。平电公司主张杨x的月工资数额为2506元，杨x对此不予认可，其主张月工资数额为5000元。但平电公司提交的工资表中并无杨x签字确认，且工资表中的工资数额与银行转账记录并不一致，平电公司主张已支付的24814元中有15226元系支付杨x的部分工伤待遇，其对此亦无证据证明。故，对于杨x的工资数额平电公司应承担举证不能的法律后果。一审法院认定杨x的月平均工资为4962.8元，杨x未对此提出上诉，应视为对该工资数额的认可，本院对此予以确认。依据《工伤保险条例》的规定，停工留薪期工资系工伤职工所享有的法定工伤待遇，杨x伤后是否从事出租汽车运营业务不影响其享有停工留薪期工资。平电公司虽对杨x住院天数的合理性有异议，但其未能提供有效的相反证据予以反驳，一审法院依据杨x提供的住院病历认定杨x住院天数为50天并据此判令平电公司支付该期间的护理费，并无不当。关于对杨x的劳动能力进行复查鉴定的问题，平电公司目前无证据证明其已就杨x的伤残等级向劳动能力鉴定委员会申请复查鉴定。一审法院依据青岛市劳动能力鉴定委员会2019年4月23日作出的伤残等级鉴定结论判令平电公司向杨x支付各项工伤待遇，并无不当。 综上，上诉人平电公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由青岛平电锅炉辅机有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 齐 新 审判员 孙向东 二〇二〇年七月十七日 法官助理吴迪 书记员王冉冉