四川省古蔺县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0525刑初57号 公诉机关古蔺县人民检察院。 被告人陈显林，绰号“陈五妹”，男，1968年8月20日出生于四川省古蔺县，汉族，初中文化，住古蔺县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月5日被抓获归案，2019年8月6日被古蔺县公安局刑事拘留，经古蔺县人民检察院批准，于2019年9月10日被执行逮捕，现羁押于古蔺县看守所。 辩护人陈刚，四川朝旭律师事务所律师。 辩护人刘卓，四川朝旭律师事务所律师。 被告人姜谓金，男，1953年10月28日出生于四川省古蔺县，汉族，小学文化，住古蔺县。曾因犯盗窃罪，于1983年9月21日被古蔺县人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月7日被古蔺县公安局取保候审，于2019年12月2日被古蔺县人民检察院取保候审，于2020年4月8日被本院取保候审。 被告人邓世军，又名“邓军”，男，1990年3月12日出生于四川省古蔺县，汉族，初中文化，住古蔺县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月27日被古蔺县公安局刑事拘留，2019年9月17日被该局取保候审，于2019年12月2日被古蔺县人民检察院取保候审，于2020年4月8日被本院取保候审。 辩护人刘中，四川石达律师事务所律师，律师助理吴正美。 辩护人郑彦飞，四川石达律师事务所律师。 古蔺县人民检察院以泸古检公诉刑诉〔2020〕42号起诉书及泸古检公诉刑变诉〔2020〕1号变更起诉决定书指控被告人陈显林犯非法经营罪、被告人姜谓金犯销售伪劣产品罪、被告人邓世军犯销售假冒注册商标的商品罪，于2020年4月2日、2020年5月15日向本院提起公诉。本院受理后，于2020年4月8日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关古蔺县人民检察院指派检察员张太雄出庭支持公诉，被告人陈显林及其辩护人陈刚、刘卓，被告人姜谓金，被告人邓世军及其辩护人刘中到庭参加诉讼。现已审理终结。 古蔺县人民检察院指控： 2017年至2018年8月期间，被告人陈显林在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从广东省购买玉溪、金塔、云烟、白沙、中华、黄鹤楼、红双喜、利群等品牌卷烟，通过广东省潮阳至古蔺县蔺州运业公司专线车辆驾驶员运输至古蔺县城，然后将卷烟非法销售给被告人姜谓金、邓世军等人，由姜谓金、邓世军等人销售到消费者手中。被告人陈显林系被公安机关抓获归案，姜谓金和邓世军系主动到公安机关接受调查。陈显林、姜谓金、邓世军到案后，均如实供述了自己的犯罪事实。 1.2019年8月27日，古蔺县公安局在被告人陈显林处扣押硬新精品白沙1510包、软中华9包、紫云烟1500包、硬中华13包、硬经典红塔山3534包、软云烟150包、软玉溪90包、硬经典红塔山500包、紫云烟500包。陈显林被扣押卷烟按其平时销售价白沙每条56元、硬（软）中华每条100元、紫云烟每条56元、软云烟和软玉溪每条90元、硬经典红塔山每条56元计算，扣押卷烟金额人民币4.46万元；陈显林销售给姜谓金的硬经典红塔山1500条、紫云烟800条、软云烟和软玉溪共计150条、中华20条，按陈显林销售价计算金额人民币14.43万元；陈显林销售给邓世军紫云烟、硬经典红塔山、硬新精品白沙烟共计1000条，按陈显林销售价计算金额人民币5.6万元；陈显林销售给王某某硬经典红塔山500条、紫云烟150条、软玉溪30条，按陈显林销售价计算金额人民币3.91万元；陈显林销售给黄钰硬经典红塔山1500条，按陈显林销售价计算金额人民币8.4万元；陈显林销售给李某某软云烟和软玉溪共计100条、中华25条，按陈显林销售价计算金额人民币1.15万元；陈显林销售给曾某某硬经典红塔山1000条、紫云烟50条、软云烟10条、中华2条，按陈显林销售价计算金额人民币5.99万元；陈显林销售给丁某某硬经典红塔山500条，按陈显林销售价计算金额人民币2.8万元；陈显林销售给王某某的各类卷烟，因有微信付款记录，其销售金额按微信上的金额人民币3.98万元计算。陈显林已销售给他人各类卷烟金额人民币46.26万元，尚未销售而被扣押卷烟金额人民币4.46万元，共计非法经营数额人民币50.72万元。 2.被告人姜谓金在具有烟草专卖零售许可证的情况下，从陈显林处购买金塔山1500条、紫云烟800条、软云烟和软玉溪共计150条、中华20条，按卷烟零售指导价计算共计人民币24万余元。2019年8月6日，古蔺县公安局接受姜谓金提交的软玉溪41条、软云烟4条、双喜（软经典）15条、黄鹤楼（天下名楼）20条、红塔山1条、白沙（硬精品二代）40条、利群（新版）47条，按零售指导价计算金额人民币2.2万余元。扣除姜谓金提交的卷烟金额，其已销售金额人民币21.8万余元。 3.被告人邓世军在具有烟草专卖零售许可证的情况下，从陈显林处购买紫云烟、硬经典红塔山、硬新精品白沙烟共计1000条，按零售指导价计算金额人民币10万元。2019年8月28日，古蔺县公安局接受邓世军之妻张某某提交硬中华2条、白沙烟2条，按零售指导价计算金额人民币1200元。扣除张某某提交的卷烟金额，其已销售金额人民币9.88万元。另外，邓世军在古蔺县公安局已缴款人民币20万元。 4.2019年8月6日，李某1提交软玉溪4条、软云烟8条、双喜（软经典）10条；黄某某提交硬经典红塔山19条；2019年8月21日，李某2提交硬经典红塔山18包、紫云烟27包；2019年8月29日，郭某某提交给古蔺县公安局硬经典红塔山20.9条、紫云烟78条；2019年8月21日，李某3提交给古蔺县公安局硬经典红塔山18包、紫云烟27包。 公诉机关认为，被告人陈显林违反国家规定，未经许可经营专卖物品卷烟，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈显林到案后如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币十二万元至十五万元。被告人姜谓金在具备烟草专卖零售许可证的情况下，销售假冒注册商标且伪劣卷烟，销售金额二十万元以上不满五十万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。因被告人姜谓金具有自首情节且自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑二年，适用缓刑，并处罚金人民币十一万元。被告人邓世军在具备烟草专卖零售许可证的情况下，明知是假冒注册商标的伪劣卷烟而予以销售，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。被告人邓世军具有自首情节且自愿认罪认罚，建议判处其有期徒刑一年，适用缓刑，并处罚金人民币五万元。为证明上述事实，公诉机关向本院提交了相应证据，提请本院依法判处。 被告人陈显林、姜谓金、邓世军对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。 被告人陈显林的辩护人辩称，被告人陈显林具有坦白情节，自愿认罪认罚，一贯表现良好，无前科，建议对其从轻处罚。被告人邓世军的辩护人辩称，被告人邓世军具有自首情节，自愿认罪认罚，认罪悔罪态度较好，请求对其免予刑事处罚。 经审理查明的事实与公诉机关指控犯罪事实一致。 上述事实，有公诉机关当庭出示的物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据予以证实。上述证据，经庭审质证和本院审查，均符合证据的合法性、客观性和关联性，本院予以确认。 本院认为，被告人陈显林违反国家规定，未经许可经营专营、专卖物品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应予刑事处罚，公诉机关指控被告人陈显林的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人姜谓金明知系伪劣产品而予以销售，销售金额二十余万元，其行为已构成销售伪劣产品罪，应予刑事处罚，公诉机关指控被告人姜谓金的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人邓世军违反国家商标管理法律法规，明知系假冒注册商标的商品而予以销售，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，应予刑事处罚，公诉机关指控被告人邓世军的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人陈显林到案后如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人姜谓金、邓世军自动到案并如实供述自己的罪行，系自首，且自愿认罪认罚，可以从轻或者减轻处罚。综合本案事实及情节，结合被告人的认罪态度和悔罪表现，本院决定对被告人陈显林从轻处罚，对被告人姜谓金、邓世军从轻处罚并适用缓刑。对公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。对被告人陈显林的辩护人提出的对被告人陈显林从轻处罚的相关辩护意见，本院予以采纳。对被告人邓世军的辩护人提出的被告人邓世军具有自首情节，自愿认罪认罚，认罪悔罪态度较好等辩护意见，本院予以采纳，对被告人邓世军的辩护人提出对被告人邓世军免予刑事处罚的意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》二百二十五条、第一百四十条、第二百一十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第五十三条的规定，判决如下： 一、被告人陈显林犯非法经营罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币十二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈显林的刑期自2019年8月5日起至2025年5月4日止，罚金限于判决生效后十日内一次性缴纳，期满未缴纳的，强制缴纳） 二、被告人姜谓金犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币十一万元(已缴纳三万四千元)； 三、被告人邓世军犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被告人姜谓金未足额缴纳的罚金人民币七万六千元，限于判决生效后十日内一次性缴纳，期满未缴纳的，强制缴纳） 四、被告人陈显林、姜谓金、邓世军违法所得予以追缴上缴国库，扣押在案物品由扣押机关古蔺县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份副本二份。 审 判 长  曾 方 审 判 员  肖祖碧 人民陪审员  夏国华 二〇二〇年七月二十日 书 记 员  刘 洋 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用何自行处理。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕7号） 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2004]19号） 第二条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》（法释〔2007〕6号） 第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。