安徽省怀宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0822刑初38号 公诉机关安徽省怀宁县人民检察院。 被告人何学平,绰号“学伢”，男，1978年7月18日出生，汉族，初中文化，农民，家住怀宁县。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2009年9月30日被浙江省潮州市吴兴区人民法院判处有期徒刑7个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月8日被怀宁县公安局刑事拘留，同年11月13日经怀宁县人民检察院批准逮捕，次日由怀宁县公安局执行逮捕，现羁押于桐城市看守所。 辩护人吕希和，安徽晨曦律师事务所律师。 被告人刘青保，绰号“青宝”、“呆宝”，男，1973年6月8日出生，汉族，小学文化，农民，家住怀宁县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年1月3日被怀宁县公安局取保候审。2020年1月10日经怀宁县人民检察院决定重新取保候审。 辩护人李竹峰，安徽晨曦律师事务所律师。 怀宁县人民检察院以怀检刑诉〔2020〕30号起诉书指控被告人何学平、刘青保犯开设赌场罪,于2020年2月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。怀宁县人民检察院指派检察员刘观清出庭支持公诉，被告人何学平及其怀宁县法律援助中心接怀宁县人民法院通知指派的辩护人吕希和、被告人刘青保及其怀宁县法律援助中心接怀宁县人民法院通知指派的辩护人李竹峰到庭参加诉讼。期间，经本院申请，延长审限三个月，本案现已审理终结。 怀宁县人民检察院指控：2017年11月份至2018年5月21日，董某（已处）分别在石牌镇自己的住宅、普济村程晓友鱼塘等场所利用“推牌九”的方式多次组织刘某2（已处）、邱某（已处）、陈某（已处）、何学平、刘青保等多人赌博，场次达80余场，每场次参赌人员不少于20人，平均每场抽头渔利3万余元。赌场从100元起推，200元、400元往上翻，按照10%的比例抽，满庄抽10%,涨钱抽10%。每场次赌场结束，董某在扣除赌场开销后，以分“庄峰费”的形式将抽头所得平均分成五份，由自己和当晚临时坐方的四方各拿一份。期间，被告人何学平在赌场内自己单独坐方参赌一场，与他人合伙坐方参赌一场，分取庄峰费共计人民币29250元。被告人刘青保与他人合伙坐方参赌一场并多次盯拐参赌，非法获利共计人民币7000元。 2020年1月9日，被告人刘青保主动到怀宁县公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实。被告人刘青保已退出违法所得人民币7000元。 被告人刘青保对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。 公诉机关当庭提供相关证据证实上述指控事实，认为被告人何学平、刘青保明知他人开设赌场，仍在他人开设的赌场坐方参赌并参与赌场抽头渔利的分配，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘青保自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首。被告人何学平虽自动投案，但归案后没有如实供述，不能认定为自首。被告人何学平当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人刘青保案发后退出违法所得7000元，自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。对二被告人的违法所得应当予以追缴，上缴国库。对法院提出的调整量刑建议，认为检察机关提出量刑建议依据被告人的犯罪事实及量刑情节没有发生变化，调查评估意见只是作为量刑参考意见，坚持第一次的量刑建议。建议判处被告人刘青保拘役四个月至六个月，适用缓刑，并处罚金人民币二千元至四千元。综上，建议法庭结合本案的事实、情节、社会危害性及被告人的认罪、悔罪表现综合考虑，对两被告人作出公正的判决。 二被告人对公诉机关指控的事实予以供述，当庭自愿认罪。被告人刘青保签字具结，认罪认罚。被告人何学平的辩护人辩称，被告人何学平在共同犯罪中是从犯，应当从轻减轻或免除处罚。被告人何学平在自动投案后至庭审之前对其行为的性质没有正确的认识，经过其被限制人身自由之后，近九个月的反省，当庭自愿认罪，愿意接受司法机关的制裁，说明其有悔罪表现，依法可以从轻处罚。综上，建议法庭对被告人何学平从轻处罚。被告人刘青保的辩护人对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议。就量刑方面提出，被告人刘青保系初犯、偶犯，有自首情节，系从犯，签字具结、认罪认罚，全部退赃，司法行政部门出具的社区矫正评估意见仅系法院判处缓刑的参考依据之一，并非唯一依据。请法庭考虑到被告人刘青保的实际情况，对其宣告缓刑。综上，建议法庭对其判处4个月以下拘役并处罚金2000元，并适用缓刑。 经审理查明：2017年11月份至2018年5月21日，董某（已处）分别在石牌镇自己的住宅、普济村程晓友鱼塘等场所利用“推牌九”的方式多次组织刘某2（已处）、邱某（已处）、陈某（已处）、何学平、刘青保等多人赌博，场次达80余场，每场次参赌人员不少于20人，平均每场抽头渔利3万余元。赌场从100元起推，200元、400元往上翻，按照10%的比例抽，满庄抽10%,涨钱抽10%。每场次赌场结束，董某在扣除赌场开销后，以分“庄峰费”的形式将抽头所得平均分成五份，由自己和当晚临时坐方的四方各拿一份。期间，被告人何学平在赌场内自己单独坐方参赌一场，与他人合伙坐方参赌一场，分取庄峰费共计人民币29250元。被告人刘青保与他人合伙坐方参赌一场并多次盯拐参赌，非法获利共计人民币7000元。 2020年1月9日，被告人刘青保主动到怀宁县公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实。被告人刘青保已退出违法所得人民币7000元。 经司法行政机关评估，被告人刘青保不具备社区矫正条件。 上述事实，被告人何学平、刘青保在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明、到案经过、湖州市吴兴区人民法院（2009）湖吴刑一初字第306号刑事判决书、安徽省怀宁县人民法院（2019）皖0822刑初125号刑事判决书、扣押清单、调查评估意见书等书证，证人董某、陈某、蒋某、刘某2、邱某的证言,辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人何学平、刘青保明知他人开设赌场，仍在他人开设的赌场坐方参赌并参与赌场抽头渔利的分配，二被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。关于辩护人辩称两被告人在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，被告人何学平、刘青保明知他人开设赌场，仍坐方参赌，客观上有积极实施犯罪行为，是主犯。故对辩护人该节辩护意见不予采纳。被告人刘青保自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法应当从轻处罚。被告人何学平虽自动投案，但归案后没有如实供述，不能认定为自首。被告人何学平虽不构成自首，但当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人刘青保案发后退出违法所得7000元，认罪认罚，依法可从宽处罚。被告人何学平曾因犯罪受过刑事处罚，依法可酌定从重处罚。对二被告人违法所得应当予以追缴，上缴国库。社区矫正评估是量刑重要考评标准，但不是唯一标准，根据被告人刘青保的犯罪事实、社会危害性及认罪、悔罪表现等，可对其使用社区矫正。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款,第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人何学平犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币八千元；（所处罚金限于本判决生效后十日内缴纳） （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月8日起至2020年9月7日止）。 二、被告人刘青保犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑九个月，并处罚金人民币四千元；（罚金已缴纳） （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、对被告人刘青保已退出的违法所得七千元予以追缴，上缴国库；对被告人何学平尚未退出违法所得二万九千二百五十元继续予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  孙 伟 审 判 员  陈流水 人民陪审员  陈增秦 二〇二〇年七月三十一日 法官助理林士娟 书记员潘海霞