河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终3509号 上诉人（原审原告）：马某1，男，2006年7月21日生，汉族，学生，现住迁西县。 法定代理人：马某2（系马某1之父），男，1973年8月21日生，汉族，现住迁西县。 法定代理人：赵某（系马某1之母），女，1974年5月14日生，汉族，现住迁西县。 委托诉讼代理人：常海滨，河北奔驰律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：迁西县中医院，住所地：迁西县城关喜峰路168号。 法定代表人：王建桥，该医院院长。 委托诉讼代理人：赵宏海，河北奔驰律师事务所律师。 上诉人马某1与上诉人迁西县中医院医疗损害责任纠纷一案，不服河北省迁西县人民法院（2019）冀0227民初1191号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年5月27日立案后，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人马某1上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判；2、上讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、2006年7月21日，上诉人母亲在上诉人医院住院分娩，医方没有告知分娩存在危险，更没有建议刨宫产，医院的医疗过错是造成上诉人身体损伤的全部原因，原审法院仅认定医院承担80%赔偿责任明显不公平，上诉人要求医院承担90%赔偿责任；2、上诉人五周岁前，其本人没有自觉运动康复锻炼的能力，只能由家长为其按摩锻炼，至少需一人对其专门陪护，一审法院未支持上诉人主张康复期间一年的护理费明显不合理。 上诉人迁西县中医院上诉请求：撤销原审判决，依法审理此案。主要事实和理由：1、司法鉴定结论认定医院承担E级责任，医院认为应当承担70%责任为宜，原审判决认定承担责任比例过高；2、司法鉴定并没有对被上诉人的营养期、护理期做出鉴定意见，原审判决上诉人承担上诉人费用于法无据。 上诉人迁西县中医院辩称：同上诉理由。 上诉人马某1辩称：同上诉理由。 马某1向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告经济损失260000元；2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告将诉讼请求变更为：被告赔偿549958.92元的90%责任。 一审法院经审理查明：2006年7月21日，原告母亲赵某到被告迁西县中医院住院分娩，当晚20时15分，赵某自然分娩原告马某1。在分娩过程中，因赵某体力欠佳出现“肩难产”症状，被告医生将马某1从赵某体内拉出，在此过程中致原告马某1“右侧臂丛神经损伤”。此后，原告父母带原告到唐山、北京、上海等相关医院治疗，期间，被告迁西县中医院给原告报销各项费用9897.82元，原告之父马某2在被告处支领现金65800元。原告另外支出医药费29550.12元，康复器具费2860元，交通费13083.5元，住宿费为13210元，在唐山针灸期间开支物业费、水费、电费及购买生活用品共1109元。原告在唐山范围内医院住院共35天，在唐山范围以外医院住院共47天，到唐山范围内医院门诊治疗4次，唐山范围以外医院门诊治疗25次，在唐山针灸治疗5个月。2019年11月20日，天津市天宏物证司法鉴定所对原告之伤进行司法鉴定，并出具鉴定意见书，意见为：被鉴定人马某1右臂丛神经损伤致右上肢活动功能障碍符合七级伤残；院方诊治过程中存在一定过错，此过错与被鉴定人臂丛神经损伤的损害后果存在因果关系，法医学参与度为Ｅ级（理论系数值75%，参与度参考范围60-90%）。原告支出鉴定费2100元，被告支出鉴定费6020元。 一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告母亲赵某在被告迁西县中医院进行分娩，分娩后导致原告右臂丛神经损伤，被告在诊治过程中存在一定过错，此过错与原告的损害后果存在因果关系，被告应承担赔偿责任，结合本案实际情况及鉴定意见，认定被告承担80%的赔偿责任；原告马某1共支出医药费39447.94元（29550.12元＋9897.82元），康复器具费2860元，交通费13083.5元，住宿费为13210元，在唐山针灸期间开支物业费、水费、电费及购买生活用品等费用1109元，鉴定费2100元，均有票据予以证实；原告在唐山范围内住院35天，唐山范围外住院47天，住院伙食补助费应为6100元（35天×40元＋47天×100元）；根据原告住院、门诊及针灸治疗的时间及原告年幼等情况，原告的护理期限认定261天（82天＋29天＋5个月×30天），原告主张在家康复一年没有证据证明，不予支持。原告由其父母二人护理，原告父亲马某2为运输业从业人员，其护理费标准参照2019年公布的河北省交通运输业年平均工资76366元计算，原告母亲赵某没有收入，其护理费标准参照2019年公布的河北省居民服务业年平均工资39947元计算，原告的护理费应为83171.76元（261天×39947元÷365天＋261天×76366元÷365天）；考虑原告年纪幼小及治疗期限较长等因素，营养费支持10000元；原告户籍虽在农村，但其所在集体的土地已被征收，无法以农业为主要收入来源，故其残疾赔偿金应参照2019年公布的河北省城镇居民人均可支配收入32997元计算，原告为七级伤残，残疾赔偿金应为263976元（32997元×20年×40%）；根据损害后果、双方的过错对事故发生的影响程度及本地区经济发展水平等因素，精神抚慰金支持20000元；原告的上述损失合计为455058.20元（医药费39447.94元＋康复器具费2860元＋交通费13083.5元＋住宿费为13210元＋在唐山针灸期间开支物业费、水费、电费及购买生活用品等费用1109元＋鉴定费2100元＋住院伙食补助费6100元＋护理费83171.76元＋营养费10000元＋残疾赔偿金263976元＋精神抚慰金20000元），被告迁西县中医院应当赔偿368046.56元【（455058.20元－精神抚慰金20000元）×80%＋精神抚慰金20000元】；被告已支付75697.82元（9897.82元＋65800元）应予扣减。为维护当事人的合法权益，遂判决：一、被告迁西县中医院于本判决生效后十日内赔偿原告马某1各项损失292348.74元（368046.56元-75697.82元）；二、驳回原告马某1的其他诉讼请求。如果未按本判决书确定的履行期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1762元，减半收取881元，鉴定费6020元，合计6901元，由原告马某1承担1380元，被告迁西县中医院承担5521元。 本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相一致。 本院认为，2006年7月21日，上诉人马某1之母赵某到上诉人迁西县中医院住院分娩，分娩过程中，上诉人医生将马某1从体内拉出过程中致上诉人马某1右侧臂丛神经损伤，津天宏【2019】临床鉴字第1797号鉴定书对该医院行为进行了司法鉴定，该鉴定结论认定法医学参与度为Ｅ级（参与度参与范围60%-90%），一审法院依据具体案情酌定上诉人医院承担80%赔偿责任并无不妥，故上诉人马某1主张医院应承担90%责任及上诉人医院主张应承担70%责任之上诉理据均不足，本院不予支持。上诉人马某1主张康复期间一年护理费，但因其未能提供相应证据，该上诉理据亦不足，本院不予支持。司法鉴定意见结论虽未对上诉人马某1之营养费、护理费进行认定，但一审法院依据案情支持上诉人部分上述费用并无不妥。故上诉人医院主张不应支持营养费、护理费之上诉理据不足，本院不予支持。综上，二上诉人之上诉理据均不足，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1762元，由上诉人马某1负担；二审案件受理费1762元，由上诉人迁西县中医院负担。 本判决为终审判决。 审判长  李建波 审判员  徐万启 审判员  姚春涛 二〇二〇年七月二十八日 书记员  赵亚征