重庆市垫江县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)渝0231刑初30号 公诉机关垫江县人民检察院。 被告人余瀚，男，1996年11月5日出生于重庆市垫江县，汉族，高中文化，无业，住垫江县。因吸食毒品，2017年6月29日被垫江县公安局行政拘留五日；因吸食毒品，2019年6月27日被垫江县公安局行政拘留十二日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年7月9日被垫江县公安局刑事拘留，同年8月1日被执行逮捕。现羁押于垫江县看守所。 辩护人孙宏，重庆贤正律师事务所律师。 被告人刘生波，男，1987年1月2日出生于重庆市垫江县，汉族，初中文化，无业，户籍地垫江县，住垫江县。因吸食毒品，2017年3月22日被垫江县公安局行政拘留十五日，同月30日被该局决定强制隔离戒毒二年。因犯贩卖毒品罪，2014年5月29日被本院判处有期徒刑七个月；因犯容留他人吸毒罪，2017年5月9日被本院判处有期徒刑七个月，2017年11月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年7月4日被垫江县公安局刑事拘留，次日被该局变更强制措施为监视居住；2020年1月3日被垫江县人民检察院决定继续监视居住,同年7月2日被本院决定继续监视居住。 辩护人闵行，重庆欣凯律师事务所律师。 垫江县人民检察院以渝垫检刑诉〔2020〕16号起诉书指控被告人余瀚、刘生波犯贩卖毒品罪，于2020年2月11日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，因疫情防控原因，于2020年2月11日裁定中止审理，于2020年4月20日裁定恢复审理，于2020年4月20日、2020年6月9日公开开庭审理了本案。垫江县人民检察院指派检察官韩丽出庭支持公诉。被告人余瀚、刘生波及本院通过垫江县法律援助中心为二被告人指派的辩护律师孙宏、闵行到庭参加诉讼。现已审理终结。 垫江县人民检察院起诉指控,2019年6月26日20时许，被告人余瀚收取吸毒人员代某通过微信支付的毒资450元后，在垫江县人民西路自来水公司附近以400元价格向被告人刘生波购买一小包甲基苯丙胺（冰毒）和一颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），后将毒品交付吸毒人员黎某、代某等人。 2019年6月26日22时许，被告人余瀚收取吸毒人员代某通过微信支付的200元毒资后，在垫江县自来水公司附近以200元价格向被告人刘生波购买一小包甲基苯丙胺，后将毒品交付吸毒人员代某、黎某等人。 2019年6月27日12时许，吸毒人员黎某电话联系被告人余瀚购买250元的毒品。被告人余瀚收到黎某微信支付的250元毒资及20元路费后，在垫江县工农北路小平桥附近以200元的价格向被告人刘生波购买0.15克甲基苯丙胺和0.09克甲基苯丙胺片剂，后将毒品带至垫江县碧桂园小区大门处交付给黎某。民警在现场将被告人余瀚抓获，并从黎某处查获上述毒品。 被告人余瀚到案后如实供述了上述犯罪事实；被告人刘生波于2019年7月4日主动到垫江县公安局投案，并如实供述了上述犯罪事实。 另查明，被告人刘生波到案后检举余某、白某、徐某贩卖毒品，经查证属实。 针对指控，公诉机关举示了户籍信息、到案经过、行政处罚决定书、刑事判决书、证人证言、被告人供述与辩解、检验报告等证据予以佐证。 公诉机关认为，被告人余瀚、刘生波违反毒品管理法规，多次将毒品贩卖给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人刘生波在判处的有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人刘生波曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚；被告人刘生波主动投案，到案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，可减轻处罚；其检举他人犯罪，经查证属实，系立功，可减轻处罚。被告人余瀚到案后如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。二被告人均有吸毒劣迹，可酌定从重处罚。建议判处被告人余瀚有期徒刑三年，并处罚金；建议判处被告人刘生波有期徒刑二年，并处罚金。 被告人余瀚对公诉机关指控罪名没有异议，但提出：1.在起诉中所指控的第二笔犯罪事实中只是受吸毒人员的委托帮忙联系购买毒品，且没有获利，并非贩卖毒品；2.公诉机关认定多次贩卖证据不足，其具有初犯情节，公诉机关量刑过重。 辩护人孙宏提出：1.对公诉机关指控被告人余瀚的行为构成贩卖毒品罪没有异议；2.公诉机关起诉书中指控被告人余瀚犯贩卖毒品罪的第二笔犯罪事实证据不充分，不能排除被告人余瀚系帮忙代买的可能，不能认定被告人余瀚在该笔事实中具有贩卖行为；3.鉴于第二笔贩卖毒品的证据不足，应当在有期徒刑三年以下对被告人余瀚进行量刑。 被告人刘生波对公诉机关指控的罪名没有异议，但提出：1.起诉书中所指控的第二笔贩卖毒品的犯罪事实中，其只是帮助被告人余瀚联系毒品；2.公诉机关量刑过重。 辩护人闵行对公诉机关指控被告人刘生波的行为构成贩卖毒品罪没有异议，但公诉机关量刑过重。 本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 认定上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的常住户籍信息、到案经过、刑事判决书、情况说明、扣押清单等书证，证人代某、黎某的证言，被告人余瀚、刘生波的供述和辩解，检查笔录、称量笔录，鉴定意见等证据予以证明，足以认定。 本院认为，被告人余瀚、刘生波违反毒品管理法规，将毒品贩卖给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪，应予惩处。垫江县人民检察院指控被告人余瀚、刘生波犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人余瀚到案后如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。被告人刘生波主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚；其检举揭发他人犯罪，经查证属实，属立功，可从轻或减轻处罚；其在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。二被告人均具有吸毒劣迹，可酌定从重处罚。综合被告人余瀚、刘生波的犯罪事实及具有的量刑情节，本院决定对被告人余瀚从轻处罚，对被告人刘生波减轻处罚。 关于被告人余瀚提出在第二笔事实中其仅是帮忙联系购买毒品，并未获利，并非贩卖毒品的辩解意见、被告人余瀚的辩护人提出公诉机关指控被告人余瀚在第二笔事实中构成贩卖毒品罪的证据不充分的辩护意见。经查，有被告人余瀚在公安机关的稳定供述、证人代某、黎某的证言证实，在第二笔犯罪事实中，证人代某、黎某的主观意愿是向被告人余瀚购买毒品，而并非委托余瀚为其介绍、联络贩毒者,被告人余瀚向其上家刘生波购买毒品后，将毒品交付证人代某、黎某的行为应当认定为贩卖毒品，而非依附于买家的居间介绍行为。另，贩卖毒品的过程中是否获利并非贩卖毒品罪的构成要件，故，被告人余瀚是否获利不影响贩卖毒品罪的成立。综上，对于被告人余瀚及辩护人的该辩解、辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人刘生波提出第二笔贩卖毒品的犯罪事实中，其只是帮助被告人余瀚联系毒品的辩解意见。经查，有被告人刘生波、余瀚的供述、公安机关调取的被告人刘生波与余瀚在案发期间的微信聊天记录，结合被告人刘生波前后两次贩卖毒品给被告人余瀚的事实，可以认定被告人刘生波主观上具有贩卖毒品的犯罪故意，刘生波收取毒资并交付毒品的行为并非依附于买家的居间介绍行为，应当构成贩卖毒品罪。故，对被告人刘生波的该辩解意见，本院不予采纳。 被告人余瀚的辩护人提出的量刑建议不当，本院不予采纳。被告人刘生波及其辩护人提出量刑过重的辩解、辩护意见与本院审理查明事实不符，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十八条、第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人余瀚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（限本判决生效后的第二日起十日内向本院缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即自2019年7月9日起至2022年7月7日止，即刑期折抵1日。） 二、被告人刘生波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元（限本判决生效后的第二日起十日内向本院缴纳）。 （刑期从判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日。） 三、追缴被告人余瀚违法所得人民币九百二十元，追缴被告人刘生波违法所得人民币八百元，予以没收，上缴国库。 四、公安机关在案扣押的毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，予以没收。 如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或直接向重庆市第三中级人民法院提出上诉,书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。 审 判 长  曾 洋 审 判 员  王 治 人民陪审员  刘国军 二〇二〇年七月九日 法官 助理  刘 燚 书 记 员  刘鑫星