江西省南昌市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣01刑终356号 原公诉机关江西省南昌市青山湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨威，男，1986年2月3日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌县。2019年10月18日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。 指定辩护人程雪梅，江西赣联律师事务所律师。 原审被告人万洪波，男，1992年6月1日出生于江西省南昌县，汉族，小学文化，无业，家住江西省南昌县。2017年4月16日因赌博被南昌市公安局东湖分局行政拘留一日；2017年7月19日因赌博被南昌市公安局青云谱分局行政拘留十日。2019年11月22日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同日被取保候审，2020年5月27日被逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。 原审被告人熊欢欢，女，1990年10月12日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌市。2019年10月16日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月21日被取保候审，2020年5月27日被逮捕，同年6月15日被取保候审。现在家。 原审被告人刘年根，男，1987年2月21日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌县。2019年10月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。 原审被告人熊俊锋，男，1989年2月9日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌县。2017年7月19日因赌博被南昌市公安局青云谱分局行政拘留十日。2019年10月25日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。 江西省南昌市青山湖区人民法院审理江西省南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人杨威、万洪波、熊欢欢、刘年根、熊俊锋犯开设赌场罪一案，于2020年6月19日作出（2020）赣0111刑初401号刑事判决。宣判后，原审被告人杨威不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨威，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院判决认定1、2017年3月29日至2017年5月23日期间，被告人杨威与胡龙妹、杨燕（均已判刑）、胡玲玲（另案处理）合伙在微信上建立“小林子”、“麟鱼群”等微信赌博群，设立赌博规则，聘用周智等人担任“财务”，组织魏文、秦芦等参赌人员以抢红包比点数大小的方式进行赌博，并从中抽头渔利。2017年5月11日，杨燕退出。其中杨威在参与开设的微信赌博群53天期间，抽头渔利人民币共计261500余元，杨威从中分得人民币85200元。 2、2016年11月18日至2017年7月17日期间，被告人万洪波先后在熊丽金（已判刑）与胡龙妹合伙开设的微信赌博群、胡龙妹独自开设的微信赌博群、胡龙妹与喻文华开设的微信赌博群、喻文华独自开设的微信赌博群内担任“财务”，负责发布赌博规则，记账、赔付赌博款项、收取抽头费用等事务。万洪波在担任上述微信赌博群“财务”的135天期间，上述微信赌博群共计抽头渔利人民币360000余元，万洪波从中分得人民币40500余元。 3、2016年9月10日至2017年2月10日期间，被告人熊欢欢先后在熊丽金与邬文丹（另案处理）、龚海霞（已判刑）合伙开设的微信赌博群、熊丽金与杨雯（已判刑）合伙开设的微信赌博群、熊丽金与杨雯、胡龙妹合伙开设的微信赌博群内担任“财务”，负责发布赌博规则，记账、赔付赌博款项、收取抽头费用等事务。熊欢欢在担任上述微信赌博群“财务”的133天期间，上述微信赌博群共计抽头渔利人民币149200余元，熊欢欢从中分得人民币15300余元。 4、2017年3月25日至2017年7月12日期间，被告人刘年根先后在龚璐璐与万亮（均已判刑）合伙开设的“时尚群”、“璐璐群”等微信赌博群担任“财务”，负责记账、赔付赌博款项等事物。刘年根在担任上述微信赌博群“财务”的41天期间，上述微信赌博群共计抽头渔利人民币82000余元，刘年根从中分得人民币6150元。 5、2017年2月27日至2017年7月31日期间，被告人熊俊锋先后在胡龙妹、熊丽金合伙开设的微信赌博群，胡龙妹与喻文华开设的微信赌博群，喻文华独自开设的微信赌博群担任“财务”，负责记账、赔付赌博款项，收取抽头费用等事物。熊俊峰在担任上述微信赌博群“财务”40天期间，上述微信赌博群共计抽头渔利人民币50000余元，熊俊峰分得人民币8000余元。 2019年10月16日，被告人熊欢欢被公安机关抓获归案。2019年10月17日，被告人杨威被告公安机关抓获归案。2019年10月18日，被告人刘年根被告公安机关抓获归案。2019年10月25日，被告人熊俊锋到公安机关抓获投案。2019年11月22日，被告人万洪波到公安机关投案。 认定上述事实有经原审庭审举证、质证的户籍证明、归案经过、劣迹材料、同案判决书、辨认笔录、交易明细、证人黄建国等人的证言、同案杨燕等人的供述、被告人杨威等人的供述等证据证实。被告人杨威、万洪波、熊欢欢、刘年根、熊俊锋对指控事实、罪名及量刑建议没有异议,自愿认罪认罚且签字具结，在原审开庭审理过程中亦无异议。 原审法院认为，被告人杨威同他人以营利为目的，利用电信网络技术手段，采取建立微信赌博群的方式，提供赌博场所，组织他人赌博，情节严重；被告人万洪波、熊欢欢、刘年根、熊俊锋明知他人利用电信网络技术手段，采取建立微信赌博群的方式，提供赌博场所，仍参与组织他人赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人杨威在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯。被告人万洪波、熊欢欢、刘年根、熊俊锋在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人万洪波、熊俊锋自动投案后如实供述罪行，具有自首情节，被告人杨威、熊欢欢、刘年根归案后如实供述罪行，具有坦白情节，依法均可从轻处罚。且均自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人杨威犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万五千元。二、被告人万洪波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四万元。三、被告人熊欢欢犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。四、被告人刘年根犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万五千元。五、被告人熊俊锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。六、追缴被告人杨威违法所得人民币八万五千二百元，上缴国库；追缴被告人万洪波违法所得人民币四万零五百元，上缴国库；追缴被告人熊欢欢违法所得人民币一万五千三百元，上缴国库；追缴被告人刘年根违法所得六千一百五十元，上缴国库；追缴被告人熊俊锋违法所得人民币八千元，上缴国库。 上诉人杨威上诉提出及辩护人辩称，杨威不系主犯，原判量刑过重。 经审理查明，原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在原审法院开庭时当庭宣读、出示并质证。本院经依法全面审查，对原审判决书认定的事实及所列证据予以确认。在二审审理期间，上诉人杨威及辩护人、原审被告人万洪波、熊欢欢、刘年根、熊俊锋均未提交新的证据。 关于上诉人杨威及辩护人提出，杨威不系主犯的上诉理由和辩护意见，经查，根据杨威在利用网络开设赌场，组织他人赌博的共同犯罪过程中起主要作用，应认定系主犯。以上上诉理由及辩护意见与查明的事实、法律不符，本院不予采纳。 关于上诉人杨威及辩护人提出，原判量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯开设赌场罪，情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原公诉机关提出的量刑建议是判处杨威有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万五千元，杨威在原审阶段自愿认罪认罚，签署认罪认罚具结书，对量刑建议无异议。原审法院采纳原公诉机关的量刑建议，依法判处杨威有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万五千元，符合法律规定，量刑并不过重。以上上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人杨威同他人以营利为目的，利用电信网络技术手段，采取建立微信赌博群的方式，提供赌博场所，组织他人赌博，情节严重、原审被告人万洪波、熊欢欢、刘年根、熊俊锋明知他人利用电信网络技术手段，采取建立微信赌博群的方式，提供赌博场所，仍参与组织他人赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。杨威在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯；万洪波、熊欢欢、刘年根、熊俊锋在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。万洪波、熊俊锋具有自首情节，依法可以从轻处罚；杨威、熊欢欢、刘年根具有坦白情节，依法可从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  周 兵 审 判 员  张 艳 审 判 员  李 成 二〇二〇年七月二十日 法官助理  万 辉 书 记 员  熊伟杰