河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终2852号 上诉人（原审原告）：祝师贵，男，1973年1月3日出生，汉族，职业，住陕西省安康市汉滨区。 委托诉讼代理人：程万瑞，河北维民权律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：邯郸市永年区焦窑煤矿，住所地河北省邯郸市永年县永合会镇焦窑村西。 法定代表人：王占峰，该矿矿长。 委托诉讼代理人：赵正修，河北江正律师事务所律师。 上诉人祝师贵因与上诉人邯郸市永年区焦窑煤矿（以下简称焦窑矿）劳动争议一案，不服河北省邯郸市永年区人民法院（2020）冀0408民初407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 祝师贵上诉请求：一撤销邯郸市永年区人民法院（2020）冀0408民初407号民事判决，改判：1、判令焦窑矿支付一次性伤残补助金117723.9元；2、判令焦窑矿支付24个月停工留薪期工资134541.6元；3、判令焦窑矿支付住院期间治疗费6106.98元；4、判令焦窑矿支付住院伙食补助费600元；5、判令焦窑矿支付工伤鉴定费600元；6、判令焦窑矿支付自2019年10月起原告的伤残津贴，标准为每月4204.4元，直至祝师贵能够实际享受退休待遇为止，且退休待遇不能低于伤残津贴，若祝师贵不能实际享受退休待遇，则应支付祝师贵伤残津贴至祝师贵去世为止；7、判令焦窑矿支付祝师贵律师代理费12000元；7、判令焦窑矿为祝师贵补缴自2019年9月至祝师贵实际退休之日期间的养老、医疗各项社会保险。二、本案一、二审诉讼费由焦窑矿承担。事实和理由：一、原审认定事实错误。1、祝师贵的实际月平均工资应当为5605.9元，应当按照我方提交的证据认定发生工伤前12个月的工资，应当为5605.9元。2、上诉人停工留薪期应为24个月为宜，初次鉴定书所列停工留薪期果断，应按照祝师贵实际伤情认定24个月为宜。3、原审法院笔误将祝师贵2010年9月至祝师贵退休期间的社保错误写为自2019年10月起至退休，应予纠正。4、祝师贵的退休待遇不能低于伤残津贴，支付祝师贵的伤残津贴如果不能办理退休的应当支付至祝师贵去世为止。同时请求二审支持祝师贵补缴社保的诉求。5、住院医疗费、伙食费、工伤鉴定费应当由焦窑矿支付，律师代理费也是维权的必要费用，依法应当由侵权相对方及焦窑矿承担相应责任。二、焦窑矿恶意拖延时间，拒不履行属于自身的法定和约定义务，有违诚实信用。三、祝师贵受四级工伤，为外来无收入来源者，请求二审法院支持全部诉求。 焦窑矿答辩称，祝师贵与焦窑矿不存在劳动关系，且其工资计算基数应当按照焦窑矿提供的工资表认定为3285.77元。 焦窑矿上诉请求：撤销邯郸市永年区人民法院（2020）冀0408民初407号民事判决对本案重新作出公正的裁判。事实和理由：一审认定祝师贵在焦窑矿工作期间2016年3月前12个月平均工资为5467.25元不符合本案实际情况：1、2015年8月25日，焦窑矿与河北晋升矿山工程有限公司签订了《劳动合同书》，祝师贵就是晋升公司聘用的采煤工人。2、依照该劳动合同书，焦窑矿支付工程款给晋升公司工程款，晋升公司在向祝师贵支付工资。3、一审以祝师贵提供的工资表认定工资是错误的，该工资表上没有焦窑矿主管财务的领导签字，财务部门没有加盖印章，也没有晋升公司领导签字和财务部门加盖印章，该证据不具有真实性，不应采信。4、根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的相关规定，依照焦窑矿采煤二队2015年1月至2016年3月共15个月中的12个月的工资表显示，认定祝师贵月工资应为151.07元×21.75=3285.77元。5、焦窑矿应当支付祝师贵一次性伤残补助金为21个月的本人工资，即：3285.77×21=69001.17元；停工留薪期工资3285.77元。综上所述，一审事实不清，证据不足，判决错误。请求二审法院依法支持焦窑矿上诉请求。 祝师贵答辩称，同祝师贵上诉状理由。 祝师贵向一审法院起诉请求：1、判令焦窑矿支付一次性伤残补助金117723.9元；2、判令焦窑矿支付24个月停工留薪期工资134541.6元；3、判令焦窑矿支付住院期间治疗费6106.98元；4、判令焦窑矿支付工伤鉴定费600元；5、判令焦窑矿支付自2019年10月起祝师贵的伤残津贴，标准为每月4204.4元，直至祝师贵能够实际享受退休待遇为止，若祝师贵不能实际享受退休待遇，则焦窑矿支付祝师贵伤残津贴至祝师贵去世为止；6、判令焦窑矿支付祝师贵律师代理费12000元；7、判令焦窑矿为祝师贵补缴自2019年9月至祝师贵实际退休之日期间的养老、医疗各项社会保险。 一审法院认定事实：2010年9月至2016年3月期间，祝师贵在焦窑矿××采煤××队从事放顶工作，焦窑矿没有与祝师贵签订书面劳动合同，也没有依法为祝师贵缴纳工伤、养老等社会保险费。2017年10月19日，一审法院作出（2017）冀0429民初1429号民事判决书，判决双方在2010年9月至2016年3月期间存在事实劳动关系，焦窑矿不服提起上诉。2018年2月5日，邯郸市中级人民法院作出（2017）冀04民终6828号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年1月10日，邯郸市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字（2018）04088664号认定工伤决定书，认定祝师贵于2018年10月30日确诊的职业性煤工尘肺贰期，属于工伤，该认定工伤决定书现在已经发生法律效力。2019年9月24日，邯郸市劳动能力鉴定委员会作出邯劳鉴办2019年1123号初次鉴定结论书，鉴定祝师贵患职业性煤工尘肺贰期，为四级伤残；停工留薪期为15天，延长停工留薪期15天，该初次鉴定结论书现在已经发生法律效力。后因工伤保险待遇问题，祝师贵作为申请人，以焦窑矿为被申请人向邯郸市永年区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求如下：1、焦窑矿为祝师贵补缴养老、医疗等社会保险（自2010年9月至2019年10月31日；2、焦窑矿支付祝师贵医疗费6106.98元、一次性伤残补助金132027元；3、焦窑矿支付祝师贵伤残津贴每月4715元（自2019年10月至祝师贵享受退休工资时止；4、焦窑矿支付祝师贵停工留薪期工资257767元（2016年4月至2019年9月共计41个月）5、焦窑矿支付祝师贵律师代理费12000元；6、焦窑矿支付鉴定费600元。2020年1月2日，邯郸市永年区劳动人事争议调解仲裁委员会作出邯永劳人仲案（2019）143号仲裁裁决书，裁决内容如下：一、焦窑矿支付祝师贵一次性伤残补助金105052.5元、停工留薪期工资5002.5元、住院期间医疗费6106.98元，工伤鉴定费600元、各项费用合计116761.98元。二、焦窑矿自2019年10月份开始每月支付祝师贵伤残津贴，标准为每月本人工资的百分之七十五。三、焦窑矿依法为祝师贵办理社会保险参保手续。四、祝师贵的其他请求，不予支持。祝师贵因不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。另查明，祝师贵在焦窑矿工作期间，2016年3月以前十二个月的工资分别为5623元、2760元、6440元、6670元、6256元、2300元、5290元、4140元、6670元、6900元、6900元、5658元，祝师贵的月平均工资为5467.25元。2017年9月7日，祝师贵主因腹痛1月，加重伴发热、尿频3天到医院治疗，被诊断为胃炎、泌尿系统感染、早搏、矽肺，住院6天，花销医疗费共计6106.98元。2018年10月30日，祝师贵被诊断为职业性煤工尘肺贰期。 一审法院认为，祝师贵在焦窑矿工作患职业性煤工尘肺贰期，经邯郸市人力资源和社会保障局认定为工伤，邯郸市劳动能力鉴定委员会鉴定祝师贵的工伤为四级伤残；停工留薪期为15天，延长停工留薪期15天，事实清楚，证据充分，祝师贵应依法享受工伤保险待遇。鉴于焦窑矿未为祝师贵缴纳工伤保险，故应由焦窑矿按工伤保险待遇支付给祝师贵。祝师贵主张其月平均工资应当为5605.9元，焦窑矿主张祝师贵的月平均工资应当为3285.77元，与查明的事实不符，一审法院认定祝师贵的月平均工资为5467.25元。根据《工伤保险条例》规定，祝师贵因工致残被鉴定为四级伤残、停工留薪期为15天，延长15天，依法应当享受以下工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十五条规定，四级伤残一次性伤残补助金的标准为21个月的本人工资，即：5467.25×21个月＝114812.25元；2、停工留薪期工资：《工伤保险条例》第三十三条规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位发放。祝师贵的停工留薪期为1个月，即5467.25元；3、医疗费：祝师贵医疗费共计6106.98元；4、住院伙食补助费：河北人保厅提出落实新《工伤保险条例》十个具体意见第四条第一款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，统筹地区以内20元/天/人。祝师贵住院6天，即20元×6天＝120元；5、鉴定费600元。上述各项费用共计127106.48元，焦窑矿应赔付给祝师贵。此外，焦窑矿应按照祝师贵月平均工资5467.25元百分之七十五的标准即4100.4元每月给付祝师贵自2019年10月起至祝师贵达到退休年龄并办理退休手续止的伤残津贴。祝师贵请求焦窑矿支付24个月停工留薪期工资134541.6元，因其被鉴定的停工留薪期为30天，故其请求于法无据，一审法院不予支持；祝师贵请求焦窑矿支付其律师费12000元，亦于法无据，一审法院不予支持；法律明确规定在劳动关系存续期间，用人单位应当依法为劳动者办理社会保险参保手续并依规为劳动者缴纳社会保险费；邯郸市永年区劳动人事争议调解仲裁委员会裁决焦窑矿依法为祝师贵办理社会保险参保手续，正确合法，并无不妥，一审法院予以确认；但因社会保险费的缴纳属于行政征收范畴，不属人民法院民事诉讼受案范围，一审法院不予处理。判决：一、邯郸市永年区焦窑煤矿于本判决生效之日起十日内给付祝师贵一次性伤残补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费共计127106.48元。二、邯郸市永年区焦窑煤矿自2019年10月起每月给付祝师贵伤残津贴4100.4元，直至祝师贵达到退休年龄并办理退休手续止。三、驳回祝师贵的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由焦窑矿承担。 本院二审期间，祝师贵提供了本案劳动仲裁期间的证人证言笔录，证明祝师贵提供的工资表真实有效；焦窑矿质证称，对该证据真实性不认可，且仲裁时的证言与本案无关，应按焦窑矿提供的工资表认定平均工资。 另查明，祝师贵2015年2月26日至3月25日期间的工资应为7103元（5623元+1380元+100元）。 其他依据原审卷宗材料、当事人陈述，二审认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，关于祝师贵与焦窑矿之间是否存在劳动关系的问题。该问题已经邯郸市中级人民法院（2017）冀04民终6828号民事判决确定，双方之间在2010年9月至2016年3月期间存在事实劳动关系。因此，焦窑矿上诉称祝师贵系晋升公司聘用的采煤工，本院不予采信。 关于祝师贵受伤前12个月的平均工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”劳动者在用人单位期间的工资支付情况应当由用人单位承担举证责任。本案中，焦窑矿提供的2015年1月至2016年3月工资表中各个月份所有工人的工资完全相同，不符合常理；祝师贵提供的工资考勤表上有其班长、仲裁中的证人洪某签字，焦窑矿提供的证据不足以证明祝师贵工资的真实情况，且无其他证据佐证，应当承担举证不能的责任后果，本院对祝师贵提交的工资考勤表证据予以采信。一审法院认定祝师贵2015年2月26日至3月25日工资为5623元，属事实认定错误，应根据二审查明纠正，祝师贵2016年3月前12个月的平均工资应为5590.58元［（7103元＋2760元＋6440元＋6670元＋6256元＋2300元＋5290元＋4140元＋6670元＋6900元＋6900元＋5658元）÷12个月］，据此，焦窑矿应支付祝师贵一次性伤残补助金为117402.18元（5590.58元×21个月），停工留薪期工资为5590.58元（30天），每月伤残津贴为4192.94元（5590.58元×75%）。因此，焦窑矿上诉称祝师贵2016年3月前12个月平均工资为3285.77元并以此为基数计算祝师贵一次性伤残补助金和停工留薪期工资的请求没有事实依据，本院不予采信。 关于祝师贵停工留薪期时长的问题。根据邯郸市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论，祝师贵停工留薪期为15天，延长停工留薪期15天，且该鉴定书已经发生法律效力。因此，祝师贵上诉其停工留薪期应为24个月的请求没有事实和法律依据，本院不予采信。 关于祝师贵的其他上诉请求的问题。关于住院伙食补助费的问题。因祝师贵未在仲裁和一审中提出该项诉讼请求，且焦窑矿未提出上诉，因此，祝师贵上诉请求支付住院伙食补助费600元，本院不予处理。关于祝师贵上诉请求焦窑矿支付律师费的问题。此项请求没有法律依据，本院不予支持。关于祝师贵上诉请求焦窑矿为其补交2010年9月至退休之日养老、医疗等各项社保的问题。依据《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”、最高人民法院《关于王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的复函》答复：征收社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。祝师贵的请求不属于人民法院受案范围，本院不予处理。 综上所述，祝师贵的上诉请求部分成立，焦窑矿的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省邯郸市永年区人民法院（2020）冀0408民初407号民事判决； 二、邯郸市永年区焦窑煤矿于本判决生效之日起十日内给付祝师贵一次性伤残补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费共计129819.74元； 三、邯郸市永年区焦窑煤矿自2019年10月起每月给付祝师贵伤残津贴4192.94元，至祝师贵达到退休年龄并办理退休手续止； 四、驳回祝师贵请求邯郸市永年区焦窑煤矿支付律师代理费12000元的请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费20元，均由邯郸市永年区焦窑煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 勇 审 判 员  杨俊英 审 判 员  张 静 二〇二〇年七月十三日 法官助理  王皓枫 书 记 员  李 朋