安徽省岳西县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0828刑初48号 公诉机关安徽省岳西县人民检察院。 被告人谢水生，曾用名谢竹苗，男，1974年4月6日出生，汉族，安徽省岳西县人，初中文化，无业，家住岳西县。被告人谢水生2011年4月因寻衅滋事被岳西县公安局行政拘留10日；2014年6月因殴打他人被岳西县公安局罚款300元。被告人谢水生因涉嫌犯故意杀人罪，于2019年10月19日被岳西县公安局刑事拘留，同年11月1日经岳西县人民检察院批准逮捕，同日由岳西县公安局执行逮捕。现羁押于岳西县看守所。 辩护人时永丰，安徽皖岳律师事务所律师。 岳西县人民检察院以岳检刑诉[2020]57号起诉书指控被告人谢水生犯故意杀人罪，于2020年4月10日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人赵某向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法将案件转为普通程序组成合议庭，于2020年7月7日公开开庭审理了本案。岳西县人民检察院指派检察员程某1出庭支持公诉，被告人谢水生及其辩护人时永丰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 岳西县人民检察院指控：2019年10月18日晚，被告人谢水生与被害人赵某在吃夜宵时发生争吵，继而发生肢体冲突。赵某回家后，谢水生前往赵某家中，并在途中拨打110报警电话声称要将赵某杀掉，并在赵某家客厅持菜刀连砍赵某三刀。后被赵某夺下菜刀。经安徽省岳西县公安司法鉴定中心鉴定：赵某伤情程度分别构成：一处重伤二级，一处轻伤一级，一处轻伤二级。针对指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了作案工具菜刀一把、受案登记表、立案决定书，到案经过，110警情受理单，情况说明，户籍信息、前科查询证明，现场检测报告书，诊断证明书、病历资料，行政处罚决定书，视听资料说明书、政治面貌查询证明等、光盘制作说明等书证，证人程某2、吴某、金某1、余某时、金某2、王某1、胡某等人的证言，被害人赵某的陈述，被告人谢水生的供述与辩解，安徽省岳西县公安局司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书、关于赵某伤情鉴定的有关说明、安庆市公安局刑事科学技术研究所DNA鉴定书等鉴定意见，现场勘查笔录、现场图及照片、提取笔录、辨认笔录等勘验检查笔录，通话记录照片、光盘等证据，认为被告人谢水生的行为违反了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，构成故意杀人罪，同时认定被告人谢水生系未遂。 被告人谢水生对起诉书指控的犯罪事实无异议，请求从轻处罚。 被告人谢水生的辩护人提出：1、谢水生认罪认罚；2、谢水生系犯罪中止；3、被告人谢水生与被害人签订了和解协议，赔偿了被害人损失，取得了被害人谅解；4、被告人酒后犯罪，主观恶性较小；5、被害人有一定过错。并当庭提交调解笔录、收条、谅解书等材料，请求对被告人谢水生从轻处罚。 经审理查明：被告人谢水生与被害人赵某平时是朋友关系，2019年10月18日晚，两人在岳西县野人咖啡馆吃夜宵时发生争吵，继而发生肢体冲突。后赵某被朋友送回家中，随后被告人谢水生独自前往赵某家中，并在途中拨打110报警电话，声称要将赵某杀掉。被告人谢水生到达赵某家中后，在赵某家客厅持菜刀向赵某连砍三刀，第一刀砍在被害人赵某头枕部，赵某本能抬起左手去触摸被砍部位，接着被告人谢水生朝赵某头部砍下第二刀，砍到赵某手臂左手肘处，赵某触摸头部出血的部位，此时被告人谢水生举起菜刀再次砍赵某，赵某抬起左手臂挡被告人谢水生砍下的第三刀，谢水生砍下的第三刀砍到了赵某的左手掌处，赵某左手掌被砍开。此时赵某起身将被告人谢水生侧身按倒在沙发上，右手抢夺谢水生手中的菜刀，被告人谢水生挥舞手中的菜刀，将赵某右手手指、手臂割伤，在此危急情况下赵某言语安抚谢水生自己需要赶快去医院不会报警，后赵某将谢水生手中的菜刀夺下。赵某拿着夺下来的菜刀跑到岳西县医院急诊室救治。岳西县医院值班医生打110报警电话。赵某经岳西县医院先行处置后转安庆市第二人民医院治疗。经安徽省岳西县公安司法鉴定中心岳公（司）鉴（损伤）字[2020]07号鉴定：1、赵某颅脑外伤，该伤情评定为重伤二级。2、左第四掌骨骨折、中指近节指骨粉碎性骨折，该伤情评定为轻伤二级。3、开放性手部损伤（左手食中环指伸肌旋、左侧腕短伸肌旋离断伤），该伤情评定为轻伤一级。 2019年10月19日凌晨岳西县公安局民警在岳西县天堂镇环城路1号赵某家楼下将被告人谢水生抓获，被告人到案后如实供述了自己的罪行。 岳西县人民检察院在提起公诉时，被告人谢水生签署认罪认罚具结书，公诉机关建议对其判处有期徒刑七年至八年，在案件审理期间,经本院主持，双方达成调解协议并履行完毕，被害人赵某出具谅解书，同意对被告人谢水生从轻处罚。本院向岳西县人民检察院提出变更量刑建议，岳西县人民检察院变更为有期徒刑五年至六年六个月。 认定上述事实的证据有： 一、物证 菜刀一把证实：该菜刀系作案工具。 二、书证 1、受案登记表、立案决定书证明：该案受、立案情况。 2、户籍证明：证明被告人谢水生身份信息。 3、前科材料证明：被告人谢水生2011年4月因寻衅滋事被岳西县公安局行政拘留10日；2014年6月因殴打他人被行政罚款三百元。 4、到案经过证明：2019年10月19日凌晨，城关派出所民警在岳西县天堂镇环城路1号（赵某家）楼下将谢水生抓获。 5、政治面貌证明：证明谢水生政治面貌为群众。 6、病历资料证明：赵某伤情。 7、现场检测报告书证明:被告人谢水生检测结果为阴性。 8、岳西县公安局出具情况说明证明:作案工具菜刀上未提取到有效指印。 9、调解笔录、收条、谅解书证实：谢水生与赵某达成调解协议并履行完毕，取得赵某谅解。 三、现场勘验、检查笔录、现场照片 1、现场勘验笔录、现场方位图及现场照片证明:案发现场情况。 2、提取笔录证明:公安机关依法提取作案工具；依法提取赵某手机通话记录。 3、吴某的辨认笔录证明:谢水生作案时使用的菜刀系赵某家的菜刀。 4、伤情照片证明:赵某伤情。 四、鉴定意见 1、安徽省岳西县公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书证明:赵某伤情程度为重伤二级。 2、岳西县公安司法鉴定中心出具的鉴定说明证明:赵某被人用刀砍伤枕部，致左枕部硬膜下血肿，该伤情程度应评定为轻伤一级；被鉴定人赵某被人用刀砍伤枕部，致蛛网膜下腔出血，左枕骨骨折，该伤情程度应评定为轻伤二级。但现因被鉴定人赵某还在治疗阶段，具体伤情需等待被鉴定人治疗结束后再进行评定。 3、安庆市公安局刑事科学技术研究所出具的鉴定文书:证明现场提取的血迹及菜刀上的血迹，检出的DNA,在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持为赵某所留。 五、证人证言 1、程某2的证言：2019年9月18日晚上23时许，赵某和县医院的余主任到野人咖啡店吃夜宵，没一会谢水生过来，后来不知道怎么搞的谢水生打了赵某两下，赵某叫谢水生到店外面去，两人在店外面又打起来，两个人在一起球了很多次，其和余主任、金某2跑过去将他们两个拉开了，后赵某回家。最后谢水生也出门走了，其怕谢水生又要去找赵某打架，就打电话给赵某说：“你注意一点，如果等一会水哥要是到你家找你，你不要开门，有事就打电话报警”。当时没有人使用工具打架。 2、吴某的证言:2019年10月18日24时左右，其在赵某家带孙子睡觉，突然听到有钥匙开门的声音，接着发生一声撞击门的声音，谢水生说“今天你家一个人没有，我要把你杀了，然后我在你家自杀。”过了一会儿听见赵某喊“我身上怎么有好多血？”谢水生又说：“你身上有血，我身上也有血，你看照了不。”赵某说：“你让我起来去派出所。”其因害怕孙子受到伤害，一直没有开门，等外面没了动静之后打开房门，看见客厅沙发、地上、楼梯上都是大片血迹，并用拖把将楼上的血迹都拖干净了。 3、余某时的证言:2019年10月18日晚其和赵某、谢水生等人在中洲旁边的一个饭店吃晚饭喝了酒，22时许其和赵某在野人茶吧吃夜宵，后一个小伙子把谢水生送到野人茶吧，谢水生和赵某发生争吵，后都到外面去打架,其和野人茶吧的老板拉架，拉开后谢水生还说不会放过赵某。其将赵某拉回家，在赵某家楼下分开，分开时还和赵某说让他小心点。 4、金某2的证言:2019年10月18日晚十点多，赵某和他的一个同事来到我开的咖啡馆，过了几分钟，谢水生和另一个人过来了，谢水生和赵某因为喝酒的事发生争吵，后两人走到店外多次球到一起打架。其和赵某同事将两人拉开，让赵某同事送赵某回家，谢水生还在叫“赵某你等着”。后谢水生说要去医院，往赵某家方向走，其害怕谢水生又找赵某麻烦，便给赵某打电话，叫他不要理谢水生，也不要开门。 5、金某1的证言:证明2019年10月19日0点其接诊赵某情况，其帮赵某包扎，然后把他送到外四科治疗。赵某说他是被别人用刀砍的，他自己把刀抢了下来，然后跑到医院来的。赵某当时己经处于一个失血性休克状态，血压很低，他身上的三道大伤口都是很整齐的伤口。 6、王某2的证言:2019年9月19日0时许，其在急症室看病，赵某突然进来，满身鲜血，右手上还拿了一把菜刀，他进门让医生救他，并将菜刀扔到桌子上面，其联系金某1医生给赵某包扎，其考虑患者受伤严重就打电话报警了。 7、胡某的证言:赵某和谢水生系朋友关系，平时关系较好，但酒后喜欢争嘴，也动过手。 六、被害人陈述 赵某的陈述：2019年10月18日晚，我和余某时在野人咖啡店吃夜宵，大概过了十几分钟左右，谢水生就过来了，我和谢水生因喝酒的事发生争吵，然后两人到店外打架，被人拉开后，余某时将我送回家。回家之后准备洗澡，谢水生打电话说他要来弄死我。后程某2打电话说等会要是谢水生来我家找我，千万不要开门。再过了四五分钟我就听到谢水生在我家门外敲门。我没有开门，但是谢水生就在外面开始打门踢门，我没办法就让他进来了。……我坐在沙发上看电视，用眼睛的余光看到谢水生从我家厨房里面出来了，我突然感觉到头部剧痛，后面像流水一样，整个后背都湿了，我就用左手去摸头部，刚准备转头看谢水生是什么情况，头还没转过去，谢水生又砍下第二刀，就砍在我的手肘部位，当我转过来看到谢水生又要砍我，我就本能地用左手去挡，然后就砍在我的无名指和中指中间，直接将我的手掌砍开了，我立马就顺势将他侧身按倒到沙发上去了，并用右手开始抢他手上的刀，但是谢水生还在乱挥手上的刀。我就好声好气的说：“水哥，你跑到我家用刀砍人不合适吧，我的头皮被砍裂开了，流了很多血，你赶快带我一起到医院去，我不报警。”但是谢水生就说今天非要弄死我，并且还一直在挥舞手中的刀，我就一直按着他拿刀的那只手手颈部位，就这样挣扎了一会儿，我就把刀抢下来了，抢下来之后，我就立马从我家跑出来了，跑到县医院急诊室就诊，并将刀放到医生的办公桌上面。 七、被告人供述与辩解 谢水生的供述和辩解：谢水生第一次在公安机关供述了2019年10月9日晚其和赵某在野人咖啡馆喝酒继而发生争吵、互殴的事实。但辩称赵某身上的伤完全与其无关，是赵某自己拿刀自己砍的，割脉、颈子自己伤的。 被告人谢水生第二次、第三次、第四次供述了2019年10月18日晚，其和赵宏在野人咖啡馆吃夜宵喝酒后发生矛盾，被老板拉开后，赵某回家，其到赵某家找赵某，路上还拨打了110，到赵某家后，其说了要砍赵某，用菜刀砍了赵某颈部和头部两刀。酒喝多了，头脑是昏的，没有考虑后果。 八、电子证据 赵某手机通话记录照片证明案发当晚赵某和谢水生、程某2通话记录，并能赵某陈述、谢水生供述、程某2证言相印证。 九、视听资料 1、电话录音证明2019年10月19日1时许，被告人谢水生拨打110电话，称其被赵某打了，要杀赵某。 2、野人咖啡馆2019年10月18日23时55分至2019年10月19日1时零分的监控视频证明当晚赵某、谢水生在该店就餐及发生争吵、打架及离开过程。 上述证据均经庭审示证、质证，足以认定。 本院认为：被告人谢水生酒后与赵某发生争吵斗殴，继而赶到赵某家中持刀杀人，致赵某重伤，其行为已构成故意杀人罪（未遂），公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出被告人系犯罪中止的辩护意见，经查，被告人谢水生已着手实施犯罪，因被害人赵某积极反抗夺刀，并且用言语安抚谢水生，将刀夺下，使谢水生未得逞，故谢水生不是自动放弃犯罪，不能认定犯罪中止，系犯罪未遂，辩护人的此节辩护意见本院不予采纳；辩护人提出被告人酒后作案，主观恶性较小的辩护意见，经查，被告人与被害人在吃夜宵时发生争吵斗殴，被拉开后，被害人已回家，被告人自己追到被害人家持刀杀人，社会危害性大，主观恶性大，且醉酒的人犯罪，应负法律责任，辩护人的此节辩护意见本院不予采纳；辩护人提出被害人有过错的辩护意见，经查，被告人与被害人系朋友关系，因喝酒的问题发生争吵继而互殴，但该纠纷结束，被告人仍追至被害人家中行凶，不能认定被害人有过错，辩护人的此节辩护意见本院不予采纳；被告人到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可从轻处罚。被告人谢水生积极赔偿被害人赵某，并取得被害人赵某的谅解，可从轻处罚。综合上述情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人谢水生犯故意杀人罪，判处有期徒刑五年二个月；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月19日起至2024年12月18日止。） 二、作案工具菜刀一把予以没收销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈 亮 人民陪审员  江凤琴 人民陪审员  江 辉 二〇二〇年七月二十八日 代书 记员  储观华 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑，情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于犯罪未遂的，可以比照犯罪既遂从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其它罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。