四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终15220号 上诉人（原审原告）：成都欧诚物流有限公司，住所地：四川省成都市成华区二环路东二段7号1栋1单元17层1707号。 法定代表人：杨贤，执行董事。 委托诉讼代理人：李乐，女，系成都欧诚物流有限公司员工。 委托诉讼代理人：罗明生，男，系成都欧诚物流有限公司员工。 被上诉人（原审被告）：颜清学，男，1976年12月10日出生，汉族，住四川省富顺县。 委托诉讼代理人：张光碧，四川公生明律师事务所律师。 上诉人成都欧诚物流有限公司（以下简称欧诚物流公司）因与被上诉人颜清学劳动争议一案，不服成都市成华区人民法院（2019）川0108民初2510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人欧诚物流公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判欧诚物流公司无须向颜清学支付一次性伤残就业补助金97646.94元。事实与理由：一、一审认定事实不清，欧诚物流公司在规定期限内确已向四川省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，一审认定欧诚物流公司不具有申请再次鉴定的诚意系认定事实不清。二、一审适用法律错误，医疗费属于工伤保险基金的赔付范围，欧诚物流公司垫付的11167.4元医疗费应当从其支付给颜清学的赔偿中扣减，一审法院认定欧诚物流公司应当对医疗费进行赔付系适用法律错误。 被上诉人颜清学辩称，一、首次鉴定系双方合意，欧诚物流公司应对其在鉴定时的缺席行为负责，且其在法定期限内并未通知颜清学进行再次鉴定。二、医疗费确系欧诚物流公司垫付，但其已从成都市人力资源和社会保障局报销，医疗费中工伤保险基金不予赔付的部分应由欧诚物流公司承担。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应驳回上诉，维持原判。 欧诚物流公司向一审法院起诉请求：判决欧诚物流公司无须支付颜清学一次性伤残就业补助金97646.94元。 一审法院判决：一、驳回欧诚物流公司的诉讼请求。二、确认欧诚物流公司与颜清学已于2018年11月1日解除劳动关系。三、欧诚物流公司应在判决生效之日起十日内向颜清学支付一次性伤残就业补助金97646.94元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由欧诚物流公司负担。 二审审理中，欧诚物流公司向本院提交了成都市劳动能力鉴定结论书，拟证明经复查颜清学的工伤致残程度为十级。经本院组织质证，颜清学不予认可，向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。 颜清学向本院提交了以下新证据：四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论书、鉴定费及检查费票据，拟证明颜清学的工伤伤残等级为九级，并由此产生了569元的检查及鉴定费，该费用应当由欧诚物流公司承担。经本院组织质证，欧诚物流公司认为，复查鉴定结果为十级，再次鉴定系颜清学自行申请的，因此，检查及鉴定费应由颜清学自行承担。本院经审查认为，颜清学提供的上述证据真实合法，本院依法予以采信。 二审另查明，因本案二审立案之时距颜清学工伤伤残等级首次鉴定之日已满1年，欧诚物流公司向成都市劳动能力鉴定委员会申请对颜清学的伤情进行复查鉴定，成都市劳动能力鉴定委员会于2019年11月19日作出成劳鉴字【2019】10551号复查鉴定结论书，鉴定结论为：工伤致残程度拾级。颜清学不服该复查鉴定结论，向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，四川省劳动能力鉴定委员会于2020年6月4日作出四川省劳鉴2019年再986号再次鉴定结论书，鉴定结论为：玖级。颜清学为此支付569元的检查及鉴定费。 本院经二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据欧诚物流公司的上诉理由及颜清学的答辩意见，归纳本案二审的争议焦点为：1.一审按照八级伤残等级计算一次性伤残就业补助金是否适当；2.欧诚物流公司垫付的医疗费能否从其支付给颜清学的赔偿中予以扣减；3.再次鉴定产生的鉴定费及检查费用是否应由欧诚物流公司承担。针对本案争议焦点，本院评析如下： 关于一审按照八级伤残等级计算一次性伤残就业补助金是否适当的问题。本院认为，虽然成都市劳动能力鉴定委员会对颜清学的伤情作出的初次鉴定结论为工伤致残程度捌级，但是经过近两年的时间，四川省劳动能力鉴定委员会对颜清学的伤情进行再次鉴定并出具再次鉴定结论书，载明颜清学的伤残情况为玖级。根据《工伤保险条例》第二十六条“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”之规定，四川省劳动能力鉴定委员会于2020年6月4日作出的四川省劳鉴2019年再986号再次鉴定结论应为最终结论，即颜清学的一次性伤残就业补助金应当按照九级伤残等级进行计算。因此，一审法院按照八级伤残等级进行计算确有不当，本院依法予以纠正。因双方对按照5424.83元/月计算一次性伤残就业补助金的基数无异议，本院予以确认。参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月”之规定，欧诚物流公司应向颜清学支付的一次性伤残就业补助金为54248.3元（5424.83元/月×10个月）。 关于欧诚物流公司垫付的医疗费能否从其支付给颜清学的赔偿中予以扣减的问题。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一项“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；”及《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”之规定，本案中，颜清学因工伤产生的医疗费，对于其中符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的部分属于工伤保险基金中应予支付的范围，超出工伤保险基金赔付范围的，也应由用人单位承担。故，欧诚物流公司主张其垫付的11167.4元医疗费应当从其支付给颜清学的赔偿中予以扣减的上诉请求于法无据，本院不予支持。 关于再次鉴定产生的鉴定费及检查费用是否应由欧诚物流公司承担的问题。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第九项“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……；（九）劳动能力鉴定费。”之规定，劳动能力鉴定费属于工伤保险基金应予支付的项目，因欧诚物流公司为颜清学购买了工伤保险，故，颜清学在再次鉴定过程中因工伤伤残鉴定需要而支出的569元应由工伤保险基金支付，颜清学应当向有关行政部门申请，不应在本案中处理。 综上所述，成都欧诚物流有限公司的上诉请求部分成立，对其合理的诉讼请求，本院予以支持。因二审出现新证据，本院依据新的事实予以改判。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第二十六条、第三十条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持成都市成华区人民法院（2019）川0108民初2510号民事判决第二项，即：成都欧诚物流有限公司与颜清学已于2018年11月1日解除劳动关系； 二、撤销成都市成华区人民法院（2019）川0108民初2510号民事判决第一项、第三项，即：驳回成都欧诚物流有限公司的诉讼请求；成都欧诚物流有限公司应在本判决生效之日起十日内向颜清学支付一次性伤残就业补助金97646.94元； 三、成都欧诚物流有限公司应在本判决生效之日起十日内向颜清学支付一次性伤残就业补助金54248.3元； 四、驳回成都欧诚物流有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由成都欧诚物流有限公司负担；二审案件受理费10元，由成都欧诚物流有限公司负担5元，颜清学负担5元。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 文 审 判 员  滕 洁 审 判 员  崔俊安 二〇二〇年七月十日 法官助理  何琼琳 书 记 员  卢冠乔