黑龙江省牡丹江市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）黑10刑终40号抗诉机关（原公诉机关）黑龙江省绥芬河市人民检察院。上诉人（一审被告人）薛亚涛，曾用名薛立民，男，汉族，1985年8月5日出生于黑龙江省兰西县，中专文化，住黑龙江省绥芬河市。因本案于2019年1月17日被刑事拘留，同年1月28日被逮捕。现羁押于绥芬河市看守所。辩护人董娅娟，黑龙江九昊律师事务所律师。黑龙江省绥芬河市人民法院审理绥芬河市人民检察院指控一审被告人薛亚涛犯抢劫罪一案，于2019年12月2日作出（2019）黑1081刑初74号刑事判决，一审被告人薛亚涛不服，提出上诉，原公诉机关绥芬河市人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，2020年3月9日中止审理,6月26日恢复审理，7月1日公开开庭审理了本案。牡丹江市人民检察院指派检察员王颖出庭履行职务，崔伟协助工作。薛亚涛及其辩护人董娅娟到庭参加诉讼。现已审理终结。一审判决认定，2019年年初，被告人薛亚涛因做生意赔钱后遂产生抢劫的想法。2019年1月17日8时17分许，薛亚涛乘坐出租车来到事先经过踩点的绥芬河市迎新街哈贸楼，并多次进入该小区3单元顶楼查看是否有人在家。当日9时32分左右，薛亚涛谎称快递员敲开401室房门，并称收取快递，被害人刘某开门后称其没有件，薛亚涛伸头向屋内查看，并用手轻推刘某欲关上房门，刘某见薛亚涛将自己往屋内推遂推开门走到门外，薛亚涛用左胳膊搂住刘某的颈部，右手从裤兜内掏出随身携带的折叠刀，并将刘某颈部划伤，刘某大声喊“救命”并不停地砸邻居的房门，随后薛亚涛因害怕逃离现场，刘某报警。经鉴定，刘某颈部外伤未构成轻微伤。薛亚涛于2019年1月17日在绥芬河市被公安机关抓获，依法从薛亚涛身上搜查出折叠刀一把并予以扣押。在审理阶段，薛亚涛主动缴纳了罚金。上述事实，有经庭审举证、质证的作案工具折叠刀照片、薛亚涛作案时所穿的衣物照片；接报案材料、户籍及现实表现证明、到案经过、搜查证、扣押物品清单、结婚登记审查处理表、离婚登记审查处理表；证人宋德强、于作海的证言笔录；被害人刘某的陈述及辨认笔录；被告人薛亚涛的供述与辨解、指认及辨认笔录；绥芬河市公安局刑事技术大队鉴定文书；现场勘验笔录、搜查笔录、现场方位图及照片；视频资料等证据证实。绥芬河市人民法院认为，被告人薛亚涛以非法占有为目的，以持刀胁迫的手段入户抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪，应予依法惩处。公诉机关指控罪名成立。从薛亚涛案发前的踩点及作案工具的准备，选择顶楼为犯罪对象，采取以快递员身份骗开房门的手段等具体行为来看，其入户抢劫的意图明显，且着手实施了抢劫行为，属于入户抢劫行为，对其辩解称并未入户抢劫的辩护意见，不予采纳。薛亚涛已经着手实施抢劫犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，其辩护人提出的薛亚涛主观上中止了犯罪行为，与客观事实不符，不予采纳；其到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，具有法定可以从轻处罚的情节。综合上述情节，对其辩护人提出的减轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。根据被告人薛亚涛的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款第（一）项、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：一、被告人薛亚涛犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元；二、扣押在案的作案工具折叠刀一把，依法予以没收。绥芬河市人民检察院抗诉意见，一审法院根据被告人薛亚涛的态度，适用认罪认罚程序作出判决，在证据没有发生任何变化的情况下，薛亚涛以认定事实错误、适用法律错误、判处的刑罚过重为由提起上诉，属于以认罪认罚形式换取较轻刑罚，再利用“上诉不加刑”原则提起上诉，认罪动机不纯，一审时适用的认罪认罚从宽制度不应再适用，对其应不予考虑认罪认罚的量刑减让，重新判处重于一审刑罚的处罚。牡丹江市人民检察院意见，绥芬河市人民检察院对一审被告人薛亚涛不应再适用认罪认罚从宽制度，抗诉正确，应予支持。本案属于认罪认罚案件，薛亚涛在知悉认罪认罚从宽制度相关内容及权利义务的情况下签署了认罪认罚具结书。据此，绥芬河市人民检察院向一审法院提出对薛亚涛从轻处罚的量刑建议，并获得一审法院支持。一审判决后，薛亚涛以认定事实错误、适用法律错误、判处的刑罚过重为由提出上诉，属于以认罪认罚形式换取较轻刑罚，再利用上诉不加刑原则提出上诉，认罪动机不纯，一审时适用的认罪认罚从宽制度不应再适用，对其应不予考虑认罪认罚的量刑减让。薛亚涛认罪认罚行为具有不稳定性，办理认罪认罚案件，在刑罚评价上，稳定性认罪优于不稳定认罪。因此，应综合考量后确定从宽的限度和幅度。综合全案，建议对薛亚涛判处有期徒刑五年六个月。为维持司法公正，准确惩治犯罪，请依法纠正。上诉人薛亚涛上诉称，其并非入室抢劫，应属于盗窃犯罪的中止犯，一审判决认定事实及适用法律错误，刑罚过重。请求二审法院在查明事实的基础上依法改判。薛亚涛在一审时已经认罪认罚，后期上诉是觉得刑期过高，但对自己所触犯的法律是认罪的；其是初犯，偶犯，主观恶性小，没有造成太大的后果；其家庭环境特殊，是为了能早日出去照顾家人才提出了上诉。请二审法院及检察院能对薛亚涛继续适用认罪认罚，从轻处罚。经审理查明，一审法院认定一审被告人薛亚涛实施抢劫的事实清楚，证据确实充分，一审法院认定事实所依据的证据，均在一审开庭审理时予以质证、认证，本院予以确认并采信。另查明，原公诉机关抗诉后，上诉人薛亚涛申请撤回上诉；庭审中，其表示服从一审判决，认罚认罚。本院认为，上诉人薛亚涛以非法占有为目的，以胁迫方法入户抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪，应依法惩处。薛亚涛到案后的供述、被害人刘某的陈述、被扣押的折叠刀等证据能够相互印证，薛亚涛以侵害户内人员的财产为目的，以欺诈手段令被害人打开住所的房门，携带凶器欲侵入户内实施抢劫行为，由于被害人的反抗而未得逞，系抢劫犯罪未遂。入户抢劫的法定刑为十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑，并处罚金或者没收财产。一审法院认定薛亚涛犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，审判程序合法；根据薛亚涛犯罪的事实、性质、情节，综合考虑其认罪认罚等情节，以及公诉机关的量刑建议，对其减轻处罚，量刑适当。薛亚涛先同意适用认罪认罚从宽制度，在得到从宽处理后，再以一审判决认定事实及适用法律错误，量刑过重为由提出上诉，表明其不再符合认罪认罚条件，故检察机关的抗诉、支持抗诉意见成立，应予支持。在抗诉机关抗诉后薛亚涛再次表示认罪认罚，对其认罪认罚从宽幅度应从严把握，对薛亚涛要求撤回上诉的申请，不予准许，对辩护人关于对薛亚涛继续适用认罪认罚的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款第（一）项、第二十三条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：一、撤销绥芬河市人民法院（2019）1081刑初74号刑事判决第一项，即“被告人薛亚涛犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元”；二、上诉人薛亚涛犯抢劫罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币5000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月17日至2024年7月16日止）三、维持绥芬河市人民法院（2019）1081刑初74号刑事判决第二项，即“扣押在案的作案工具折叠刀一把，依法予以没收”。本判决为终审判决。审 判 长 杨柏苓审 判 员 王友清审 判 员 毕 旭二〇二〇年七月九日法官助理 马 驰书 记 员 冀国东