河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9210号上诉人（原审被告）：伍金玲，女，1986年12月24日出生，汉族，无业，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：牛玉瑞，郑州市金水区丰庆路法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：史立，郑州市金水区大石桥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张妞妞，女，1988年8月28日出生，汉族，无业，住河南省鲁山县。委托诉讼代理人：段守梅、王肖荣（实习），河南乾元昭义律师事务所律师。上诉人伍金玲与被上诉人张妞妞合伙协议纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。伍金玲上诉请求：一、撤销管城区人民法院（2020）豫0104民初792号民事判决，依法改判以居然之家价值9万余元的实际库存货物支付被上诉人。二、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决无视双方入股协议约定对协议内容错误理解。入股协议第九条约定协议到期后，如乙方退出股份，经双方协商是郑州市郑东新区居然之家伍金玲床垫商行的实际资产为准，按股比进行分配。按照该条约定，乙方退货是双方结算的合伙资产是郑东居然之家伍金玲床垫厂的双方的实际资产，在本案中应该是双方确认的248422元的库存资产，而不是现金。一审判决对该条约定不予认定而断章取义适用“甲方应积极协助乙方办理退股事宜并结清双方产生的费用，做好盈亏利润分配，一周内返还到乙方账户”，该返款约定是对合伙期间的费用、盈亏、利润分配的处理。上诉人与被上诉人分红费用已经结清，但是在一审中被上诉人他已经确认所有的费用分红都结清了，上诉人完全履行了返款约定，一审判决认定原告退伙后被告单方面经营商行至2019年11月11日与事实不符，当时退伙的时候，所有的费用租金都有结算完毕，上诉人就是为了处理合伙期间善后事宜，因为有的该交的货没交，有一部分库存的，就是个人向商场支付的租金处理。二、上诉人与被上诉人合伙经营为个人合伙，本案适用合伙企业法适用法律错误。个人合伙是指两个以上公民按照协议各自提供资金、实物、技术、合伙经营、共同劳动、自然人联合经营体。合伙企业法是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业，而不是同一法律关系，不应该适用合伙企业法来调整个人合伙法律关系，综上，请求判如所请。张妞妞辩称：伍金玲的上诉理由不能成立，请求二审法二审法院驳回上诉，依法维持原判。张妞妞向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告退出的股份款108273.2元及利息（以108273.2元为本金，自2019年9月15日起至全部股份款退还之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的市场贷款报价利率计算）；2．被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年9月8日，伍金玲（甲方）与张妞妞（乙方）签订《入股协议》一份，主要约定：1．经甲、乙双方商谈，甲方将位于郑州市郑东新区居然之家伍金玲床垫商行（以下简称伍金玲床垫商行）以总价伍拾肆万元整（￥540000元）进行股份分配，总价伍拾肆万元包含店面样品，仓库库存，以及店面饰品，并包含商场2018年9月8日至2018年11月30日租金及仓库2018年9月8日至2018年12月31日租金，不包含商场押金，商场押金归甲方所有，甲方持股为60％（即32.4元），乙方持股为40％（即21.6万），乙方以现金方式入股，乙方须转款到甲方指定账户21.6万元。2．股份分配后，甲方负责伍金玲床垫商行的整体运作和外围工作协调及厂家工作，（无工资待遇），乙方主要负责店面营销和管理工作，如工作中遇特殊情况，双方协商解决，乙方待遇享受现有店长待遇。3．利润和亏损，甲、乙双方严格按照持股比例进行分享和承担，本着伍金玲床垫商行经营多年，商场对账款以到甲方账户为准（甲方不得私自挪用），按月进行盈亏利润分配结算，从2018年9月8日签订之日起，向工厂下订单、汇款等业务必须由甲乙双方签字同意方可生效，否则视为违约。4．甲、乙双方进行股份分配是自愿商谈，任何一方不得违约，不得转股，为共同把伍金玲床垫商行经营下去，按时交付商城租金和仓库租金及发放员工工资，如单方违约，按持股比例金额赔偿对方双倍损失。5．甲方须每月向乙方出具当月财务报表，在本协议履行期间，甲方所有以本商行明细签署的文件，须经乙方同意，并出示给乙方查阅，否则视为无效或违约。6．合同生效后，2018年9月8日前伍金玲床垫商行所有业务、未送货订单和债务与乙方无关，自2018年9月8日起伍金玲床垫商行经营期间产生的所有业务和费用均由双方按股份比进行分享和承担。7．双方协议时间，自2018年9月8日至自2019年9月8日止，协议到期后，如乙方退出股份，经甲乙双方协商，视伍金玲床垫商行以实际资产为准按股比进行分配，甲方应积极协助乙方办理退股事宜，并结清双方在协议期间内产生的一切费用，做好盈亏利润分配结算，一周内返款到乙方账户，如双方继续履行本协议，须另行签订协议。同日，张妞妞通过农业银行账户支付伍金玲入股资金50000元，通过支付宝账户支付入股资金10000元，2018年9月9日，张妞妞通过交通银行账户支付伍金玲入股资金156000元，上述共计216000元。伍金玲床垫商行于2012年1月11日成立，于2019年11月11日登记注销。庭审中，张妞妞陈述，2019年9月8日《入股协议》到期后，其依约退股，双方对伍金玲床垫商行于2019年9月8日前产生的利润已完成结算和分配。其多次找伍金玲结算退股时的剩余库存数，2019年10月10日，经双方共同对账，截至2019年9月8日，伍金玲床垫商行库存总数为362675元，已下单备货数为99732元，消耗品数额为14521元，双方经计算确认剩余库存价值为248422元，由张妞妞在结算单上扣划并记录，该款项尚未分配。张妞妞提交库存结算单、备货详单、通话录音等证据证明其以上陈述。伍金玲对结算情况予以认可，但辩称后来其自行计算的剩余库存数额为243506元。一审法院认为，本案系合伙协议纠纷，原、被告签订的《入股协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按约定履行各自的义务。协议签订后，原告履行了足额出资义务，2019年9月8日，合伙到期后，原告依约退股。经原、被告于2019年10月10日最终结算，截至2019年9月8日，伍金玲床垫商行剩余库存价值为248422元，原告退伙时应分得的财产份额经计算为99368.8元（248422元×40％）。《入股协议》明确约定“甲方应积极协助乙方办理退股事宜，并结清双方在协议期间内产生的一切费用，做好盈亏利润分配结算，一周内返款到乙方账户”，退款期限已于2019年10月17日届至，故被告应当退还原告合伙财产99368.8元。鉴于被告占用该款项给原告造成利息损失，被告应自逾期付款之日即2019年10月18日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的市场贷款报价利率向原告支付利息。关于原告诉请中超出99368.8元的款项，其主张系分配经营期间交付定金客户的利润部分，因其未提交充分证据证明实际利润额，双方亦未达成一致意见，故原告该项主张，证据不足，原审法院不予支持。关于被告辩称剩余库存数为243506元，被告未提交证据予以证明应从248422元中扣减4916元，其辩称意见，证据不足，原审法院不予采信。关于被告辩称应按照实际资产将货物而非货币退还给原告，因原告入股时实际以货币出资，《入股协议》明确约定，双方结算后“一周内返款到乙方账户”，且原告退伙后，被告单方继续经营商行至2019年11月11日，故原告要求以货币方式分配剩余库存，符合其入伙目的，亦符合常理，原审法院予以支持，被告该项辩称意见，缺乏事实和法律依据，原审法院不予采信。综上，一审法院判决如下：一、被告伍金玲于判决生效之日起十日内退还原告张妞妞合伙财产99368.8元，并支付利息（利息以99368.8元为基数，自2019年10月18日起至实际清偿之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告张妞妞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2487元，由原告张妞妞负担205元，被告伍金玲负担2282元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订止书面协议。本案中，张妞妞与伍金玲签订的入股协议真实合法有效，该协议约定双方协议自2018年9月8日至2019年9月8日止,协议到期后,如张妞妞退出股份,经双方协商,视郑州市郑东新区居然之家伍金玲床垫商行以实际资产为准按股比进行分配,伍金玲应积极协助张妞妞办理退股事宜,并结清双方在协议期间内产生的一切费用,做好盈亏利润分配结算,一周内返款到乙方账户。后张妞妞依约进行了出资，2019年10月10日，双方经结算，截止2019年9月8日，伍金玲床垫商行剩余库存价值为248422元，一审法院依据双方协议，判令伍金玲支付张妞妞合伙财产99368.8元及相应利息合法有据，伍金玲上诉称应退还张妞妞99368.8元货物的依据不足。综上所述，伍金玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2487元，由上诉人伍金玲负担。本判决为终审判决。审判长 袁 斌审判员 董忠智审判员 邵晓斐二〇二〇年七月三十日书记员 米 彦