山东省青岛市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)鲁02执异184号 异议人（申请执行人）：中国科学院海洋研究所，住所地青岛市市南区南海路7号。 法定代表人：王凡，所长。 被执行人：中国建设银行股份有限公司青岛市南分行，住所地青岛市市南区新浦路1号。 负责人：朱晓石，行长。 委托代理人：张日辉，国浩律师（青岛）事务所律师。 委托代理人：徐雪，国浩律师（青岛）事务所律师。 本院在执行申请执行人中国科学院海洋研究所与被执行人中国建设银行股份有限公司青岛市南分行联建合同纠纷【执行案号（2018）鲁02执恢236号，原执行案号（2003）青执一字第163号】一案过程中,异议人中国科学院海洋研究所对本院（2018）鲁02执恢236号裁定终结本案执行的执行裁定提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人中国科学院海洋研究所称，请求撤销青岛市中级人民法院（2018）鲁02执恢236号执行裁定书，恢复执行山东省高级人民法院（2002）鲁民一终字第302号民事判决。事实与理由：1.根据山东省高院（2019）鲁执监96号执行裁定，不能得出终结执行本案的结论。该裁定书撤销青岛中院执监1号裁定的理由是执监1号裁定认定事实不清，程序不当。并未撤销或者驳回异议人的恢复执行申请，更未指令终结对本案的恢复执行。执行法院将第96号执行裁定作为民诉法第257条第六项的适用情形，据此终结本案执行，剥夺了异议人的恢复执行立案申请权，适用法律错误。2.本案恢复执行的法律依据是山东省高院第302号民事判决书而不是青岛中院执监1号执行裁定书。第302号民事判决合法有效，未被撤销，且因达成执行和解协议尚未执行。法院认定恢复执行依据已被撤销，认定事实错误。3.本案2018年12月18日恢复执行立案后，并未采取任何执行措施，尚未执行。 本院查明，中国科学院海洋研究所与中国建设银行青岛市南区支行、中国建设银行青岛市分行、青岛市高科技工业园建银房地产开发公司联建合同纠纷一案，2002年6月16日，本院作出（2001）青民初字第51号民事判决书，判决如下：一、原告与第一被告、第二被告签订的《联建海洋科技综合楼合同书》为无效合同。二、原告与第三被告的联建行为合法有效。三、第三被告于2002年12月底前将属于原告的联建房屋交付给原告使用。四、驳回原告对第一被告、第二被告的诉讼请求。本案诉讼费x元，由第三被告承担。中国科学院海洋研究所不服该判决，向山东省高级人民法院提起上诉。2003年5月9日，山东省高级人民法院作出（2002）鲁民一终字第302号民事判决书，判决如下：一、撤销山东省青岛市中级人民法院（2001）青民初字第51号民事判决。二、中国建设银行青岛市南区支行、青岛市高科技工业园建银房地产开发公司于接到本判决书之日起10日内继续履行《联建海洋科技综合楼合同书》。三、中国建设银行青岛市南区支行、青岛市高科技工业园建银房地产开发公司于接到本判决书之日起10日内支付中国科学院海洋研究所超期完工经济损失费300万元。四、驳回中国科学院海洋研究所的其他诉讼请求。一审案件受理费x元，由中国科学院海洋研究所负担x元，中国建设银行青岛市南区支行、青岛市高科技工业园建银房地产开发公司负担x元；二审案件受理费x元，由中国科学院海洋研究所负担x元，中国建设银行青岛市南区支行、青岛高科技工业园建银房地产开发公司负担x元。 因被执行人未履行生效法律文书所确定的义务，中国科学院海洋研究所向本院申请强制执行，执行案号为（2003）青执一字第163号。 2003年12月15日，本院作出（2003）青执一字第163-2号民事裁定书，该裁定书载明，在执行过程中查明被执行人青岛市高科技工业园建银房地产开发公司生产经营困难，无可供执行的财产；被执行人中国建设银行青岛市南区支行经本院努力执行，未能查找到被执行财产，申请执行人未提供被执行人可供执行的财产，本院依据有关规定，逐级变更上级银行为被执行人。现山东省高级人民法院向我院来函要求“将该案执行款物暂存于法院，待省高院有关部门形成明确意见后再作处理”。裁定山东省高级人民法院（2002）鲁民一终字第302号民事判决书终结执行。 2004年2月12日，本院作出（2003）青执一字第163-3号民事裁定书，认为本案在执行过程中，被执行人中国建设银行青岛市南区支行的上级银行中国建设银行青岛市分行与申请执行人中国科学院海洋研究所达成执行和解协议，双方已对和解协议的内容履行完毕，故裁定山东省高级人民法院（2002）鲁民一终字第302号民事判决书执行终结。 后中国科学院海洋研究所向本院申请恢复（2002）鲁民一终字第302号民事判决书的执行。2018年12月6日，本院作出（2018）鲁02执监1号执行裁定书，裁定如下：一、撤销（2003）青执一字第163-2号执行裁定书。二、山东省高级人民法院（2002）鲁民一终字第302号民事判决书恢复执行。后本院恢复本案执行，恢复执行案号为（2018）鲁02执恢236号。被执行人中国建设银行股份有限公司青岛市南支行不服该裁定，向山东省高级人民法院申诉。2019年11月26日，山东省高级人民法院作出（2019）鲁执监96号执行裁定书，裁定撤销青岛市中级人民法院（2018）鲁02执监1号执行裁定。 2019年12月14日，本院作出（2018）鲁02执恢236号执行裁定书，认为本案恢复执行依据已经撤销，恢复案件不再执行。裁定终结（2018）鲁02执恢236号案件的执行。 本院认为，因本院（2018）鲁02执监1号执行裁定书裁定撤销（2003）青执一字第163-2号执行裁定，恢复山东省高级人民法院（2002）鲁民一终字第302号民事判决书的执行，所以，执行实施机构据此以（2018）鲁02执恢236号案号恢复案件的执行，即执行实施机构本次恢复执行的基础是（2018）鲁02执监1号执行裁定书。但是，本院（2018）鲁02执监1号执行裁定于2019年11月26日被山东省高级人民法院以（2019）鲁执监96号执行裁定书予撤销，本院（2018）鲁02执恢236号案件予以恢复本案执行的基础不复存在，本院于2019年12月14日作出（2018）鲁02执恢236号执行裁定书，裁定终结（2018）鲁02执恢236号案件的执行并无不当。 《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条规定：“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。” 《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定：“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。”第十一条规定：“申请执行人以被执行人一方不履行执行和解协议为由申请恢复执行，人民法院经审查，理由成立的，裁定恢复执行；有下列情形之一的，裁定不予恢复执行……”本案，异议人中国科学院海洋研究所认为被执行人未履行和解协议约定的履行义务，申请本案恢复执行，但是，是否恢复执行原判决书的执行、恢复执行的具体内容或终结执行等均应由执行实施机构审查并作出判断，而执行实施机构仅是对（2018）鲁02执恢236号案件终结执行，并未对双方达成的和解协议履行情况、生效执行依据的履行情况进行审查并作出判断，当事人对执行实施机构判断不服的，可以作为异议人对该执行行为提出执行异议，异议人不能在执行实施机构尚未对和解协议及生效判决的履行情况作出判断前，向本院提出执行异议。因此，在本案异议审查阶段，本院不能对异议人恢复执行的请求作出实质性的审查，异议人中国科学院海洋研究所的异议理由不成立，其异议请求本院不能支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定如下： 驳回异议人中国科学院海洋研究所的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内向山东省高级人民法院申请复议。 审判长  于瑞军 审判员  刁培峰 审判员  焦兴凯 二〇二〇年七月七日 法官助理 张辉 书记员刘聪慧