辽宁省朝阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽13民终1272号 上诉人（原审被告）凌源市亿佳太阳能专营店，住所地凌源市北街。 经营者王宗青，男，1967年6月6日出生，住凌源市。 被上诉人（原审原告）卡得万利商业保理有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区芳春路400号1幢3层。 法定代表人张旭东，系首席执行官。 委托诉讼代理人邓慧泽，男，1993年11月24日出生，汉族，该公司员工，住甘肃省白银市白银区。 上诉人凌源市亿佳太阳能专营店因与被上诉人卡得万利商业保理有限公司合同纠纷一案，不服（2019）辽1382民初2901号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人凌源市亿佳太阳能专营店的经营者王宗青，被上诉人卡得万利商业保理有限公司的委托诉讼代理人邓慧泽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人凌源市亿佳太阳能专营店上诉请求：请求依法撤销一审民事判决，驳回原审原告诉讼请求;一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审诉讼程序违法，上诉人没有收到一审法院开庭传票。被上诉人系高利贷、套路贷，利息高达5分。被上诉人擅自扣下大额款项，属于违法经营，不应得到法院支持。 被上诉人卡得万利商业保理有限公司表示服从一审判决。 原审原告卡得万利商业保理有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告立即返还原告货款230,285元；2.判令被告支付自2018年6月2日至实际清偿日止的逾期违约金40,990.73元（按日利率万分之五计算）；3.由被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：被告凌源市亿佳太阳能专营店系于2006年1月9日注册成立的个体工商户，经营者为王宗青。2017年10月20日，原、被告签订了《商业保理确认书》以及《商业保理协议书》，约定原告受让被告从事电器类经营产生的2017年10月20日至2018年10月19日的消费应收账款。受让账款总额为3,977,513元，保理预付款490,000元，其中包含费率为5%的综合管理费24,500元、手续费率为1.35%/月的综合保理手续费、代垫人行登记费60元，故实际支付金额为465,440元。还款方式约定直接扣款，每月最低还款额为47,000元，每周固定10,967元，最后一周还款10,945元。结算账户、放款账户均为户名为王宗青的中国工商银行朝阳凌源支行的62×××84账号。逾期违约金条款中约定：对于乙方未能按照商业保理确认书约定在每个还款节点足额归还保理预付款及保理手续费，三天期限到期后仍未足额归还的，按全部剩余保理预付款及保留手续费的万分之五/日收取违约金乙方还款次序依次为违约金、保理手续费和保理预付款。2017年10月20日，原告按照《商业保理确认书》约定向被告转账支付465,440元。内容摘要记载为保理放款。同日，原告向中国人民银行征信中心申办了应收账款转让业务登记。被告在收到原告保理预付款后，按照协议约定偿还了部分款项，自2018年6月起未予偿还。截至2019年5月23日，被告共偿还原告本金292,128.5元、手续费47,848.5元，合计339,977元。尚欠本金197,871.5元。被告未按照协议约定按期足额偿还，导致原告诉至法院。 一审法院认为，原告与被告签订的《商业保理确认书》及《商业保理协议书》系合同协议双方自愿形成的，其内容不违反法律的规定，故合法有效。合同生效后，双方均应恪守诚实守信的商事活动原则，认真履行各自的义务。根据《商业保理确认书》约定，保理预付款490,000元，管理服务费24,500元，代垫费用60元。原告在扣除综合管理服务费24,500元、代垫费用60元后向被告转款465,440元，扣除行为系双方真实意思表示，本院依法对此扣款行为予以确认，认定保理预付款为490,000元。原告按照约定按时向被告支付了保理预付款，而被告在获得原告支付的保理预付款后，负有按照约定足额的将其收入通过POS机向原告偿还的义务，在约定的期限内未完全履行偿还义务属违约，被告应承担继续履行偿还尚欠保理预付款197,871.5元的责任。原告一并主张被告按1.35%/月支付保理手续费、万分之五/日支付逾期违约金，费用总计超过年利率24%的部分，本院依法不予支持，故被告应以尚欠本金197,871.5元为基数，按照年利率24%向原告支付手续费及违约金至实际清偿之日止。被告无正当理由未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见，由此产生的于己不利法律后果自行承担，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告凌源市亿佳太阳能专营店于本判决生效后十日内给付所欠原告卡得万利商业保理有限公司保理预付款197,871.5元。二、被告凌源市亿佳太阳能专营店对上述款项自2018年6月2日起按照年利率24%支付保理手续费及逾期违约金至款付清之日止。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,392元，由被告负担。 本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案当事人之间签订的名为保理合同实为借款合同。所谓保理业务是以应收账款转让为前提，集应收账款催收、管理、坏账担保及融资于一体的综合性金融服务。保理法律关系应当由三个要素构成：一是应当以应收账款为前提，二是书面的保理合同，三是保理商应提供应收账款催收、管理、坏账担保或保理融资等服务。债权人转让其应收账款不仅是保理法律关系成立的基本要件，也是保理法律关系区别于其他法律关系的根本特征。保理商通过受让应收账款，取得对债务人的直接请求权。且该转让的债权应具有合理可期待性与确定性。本案中，双方约定的未来一年内应收账款不确定，不具备债权转让的法律基础。此外，从当事人双方签订的商业保理协议书和商业保理确认书来看，被上诉人的主要义务是向上诉人提供保理融资款，并未提供其他金融服务，上诉人的主要义务是按约定支付保理业务服务费以及在保理期限届满后偿还保理融资款本金，双方并未约定将债务人支付的应收账款作为保理融资的第一还款来源，还款义务人仍是上诉人而非债务人，从被上诉人提供的证据来看，无法证明双方对于就应收账款所产生的基础合同、应收账款是否有效转让、是否用应收账款偿还融资款以及能够清偿的比例等进行任何形式的约定。双方关注的焦点集中在融资款是否发放及如何收回，且约定以交易卖方而非债务人支付的应收账款为保理融资的第一还款来源，则双方签署的保理合同不符合保理业务的基本特征。本案中被上诉人实际支付了该款项，上诉人也部分进行了清偿，双方合同性质符合借款合同的特征，因此，双方签订的保理协议和确认书应当认定为借款合同。被上诉人可基于民间借贷法律关系结合双方合同的约定主张相关本金和利息等权益，手续费、管理服务费等保理合同项下的相关费用不予支持。根据《合同法》第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。本案中被上诉人实际向上诉人借款数额为465,440元，上诉人已偿还本金339,977元，余款125,463元未还。双方约定按日万分之五支付逾期违约金，未超过受法律保护的年利率24%，予以支持。一审法院依照当事人双方在保理确认书第15.2中约定的上诉人送达地址邮寄送达开庭传票，符合最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第八条第一款第一项“当事人在诉讼所涉及的合同、往来函件中对送达地址有明确约定的，以约定的地址为送达地址”的规定，应为合法有效，上诉人认为未收到开庭传票程序违法的抗辩理由不能成立。 综上所述，一审判决适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下： 一、撤销（2019）辽1382民初2901号民事判决; 二、凌源市亿佳太阳能专营店于本判决生效后十日内给付所欠卡得万利商业保理有限公司借款125,463元,并自2018年6月2日起按照日万分之五支付逾期违约金至欠款付清之日止。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5392元，二审案件受理费4257元，合计9649元由上诉人凌源市亿佳太阳能专营店负担8298元,由被上诉人卡得万利商业保理有限公司负担1351元。 本判决为终审判决。 审判长  张九东 审判员  王海娇 审判员  徐淑艳 二〇二〇年七月二十三日 书记员  贲 娜