云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2801民初788号原告：刘德军，男，汉族，1987年11月16日出生，身份证住址陕西省安康市石泉县，现住云南省景洪市。委托诉讼代理人：黄海燕，云南海哗律师事务所律师。特别授权代理。被告：金彬，男，汉族，1984年5月16日出生，身份证住址湖北省崇阳县，现住云南省昆明市西山区。原告刘德军与被告金彬劳动争议一案，本院于2020年3月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘德军及其委托诉讼代理人黄海燕、被告金彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘德军向本院提出诉讼请求：1、判令确认原告与被告之间不存在事实劳动关系；2、依法确认原告不应支付被告双倍工资；3、依法确认原告与被告在2019年9月-2019年10月没有存在拖欠被告工资的行为；4、诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、劳动仲裁认定原被告存在劳动关系事实不清，证据不足。原告与被告系合伙关系，被告系景洪帝皇阿玛美容美发店的合伙人，入股为8万元，在店的职务为副经理。原告的员工都需电脑打卡进行考勤，事实上被告从来没打卡，说明他是合伙人；被告不能拿一个月且是员工甜甜截图来说明与原告有11个月的工作关系；被告在仲裁时提供的微信聊天中微信群阿玛尼店财务报表也是其合伙人的证明，只有合伙人才有了解经营状况和财务帐目;仲裁裁决认定事实证据是支付宝转帐记录，但这些转帐系分红而不是工资。二、认定月平均工资9428.57元，属于事实认定错误。1、首先是数额错误。将李朝鹏转帐给被告的10000元也算在内；2、月平均工资计算也与仲裁认定的时间不符合，应是5091元。仲裁认定双方在2018年11月1日到2019年10月12日之间存在劳动关系，被告的月工资应是56000÷11＝5091元，就算是按酬劳金额二倍计算，将李朝鹏10000元认定在内，月平均工资也是66000÷11＝6000元，6000×11×2-66000＝66000元，不知仲裁如何计算出来扣除已支付的还要支付69329.98元？三、仲裁认定存在事实劳动关系，在时间上也不符合事实。原告在景洪市的景洪帝皇玛美容美发店，原告在2019年6月23日就没有经营退给房东了，有人民调解协议可以证明。如果被告系原告员工，不可能不知道这个事实，不可能在房子退回房东后还在这个地方工作吧？请依法支持原告的诉讼请求。被告金彬口头辩称，不认可原告的主张。我们之间没有合伙协议，而真正的合伙协议是原告与别人签的，我还照了一张相，并且还问过其他合伙股东是否分过钱给他们，都说没有。我在股东群是为了方便管帐，而非股东。我所有领取的工资都理出来了，都对的上。李朝鹏在担任原告在滨港国际店长期间发给他的工资记录我都有。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于原被告之间是否存在事实劳动关系、以及相关的工资问题应如何认定的相关事实认定。原告认为，与被告是合伙关系，转帐支付给被告的是分红不是工资、被告在阿玛尼财务群中都称他为金总、有财务报表向他汇报，被告在原告处没有入职信息、也没有工资单、不用打卡上班都说明他不是员工而是股东；原告支付被告的56000元没有职业酬劳的附言，是被告自己自行分类，2019年6月23日原告还转帐给了被告31000元，都系合伙分红。原告提供了景劳人仲案决字[2020]8号仲裁裁决书、被告仲裁时提供的转帐记录、门店系统截图、营业执照、工资表、聊天微信记录等证据、电脑上班打卡记录、工资单、聊天记录截图若干、支付宝微信转帐记录、人民调解协议书、撤销登记通知书、雷艺铃、李朝棚、赵远俊出庭作证的证人证言以证明其主张。被告则认为，与原告是事实劳动关系，并没有与原告签过合伙协议，更没在分红表里签字领过钱，自己是管理层，别人怎么称呼不能证明什么，股东群里好多人都不是股东，是因为要对帐才在群里，原告转帐给的是工资。被告提供了工资流水、股东聊天记录、刘德军、李朝棚的聊天记录、沈志凡的书面证言、耿甜甜出庭作证的证人证言以证明其主张。本院认定，原被告双方提供的证据，能够证明一定的事实主张，但原告刘德军提供的证据，不能证明其所经营的景洪帝皇阿玛美容美发店与被告金彬不存在事实劳动关系的诉讼主张，本院对此不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：景洪帝皇阿玛尼美容美发店于2017年6月1日经景洪市市场监督管理局登记颁发了营业执照（统一社会信用代码92532801MA6KNPD10K），经营者为原告刘德军，类型为个体工商户，经营场所为云南省景洪市江北景亮路4号御品江山小区2幢一层5号，经营范围为美发、生活美容服务。后刘德军又开办了阿玛尼2店和阿玛尼3店。被告金彬的微信记录显示：原告刘德军曾于2018年11月1日至2019年10月2日期间本人亲自或由李朝棚基本上是按月多次、数额以10000元居多的向被告金彬进行微信转帐。被告金彬提供的微信聊天记录显示：2019年5月12日，刘德军曾经让金彬“你问问店里管理层私密卡预约的怎么样了，后天就操作了，要不给管理层开会了解一下？”；2019年8月22日，刘德军向金彬发出：“总经理批准离职，离职后正常交接所有工作流程后发放工资，离职后一个月只计提成不计底薪《雅格国际》美容美发”，收到金彬回复：“明天还贷了，小孩也小学报到”后，刘德军答应：“明天弄给你”；2019年9月1日，刘德军向金彬交待：“你明天早上去一下二店……过去先看看我那边一个也没有”；2019年10月6日，金彬又向刘德军要求把他的事处理了，刘德军回复：“晚上弄”。被告金彬提交的照片还显示：其参加了景洪帝皇阿玛尼美容美发店开业大吉的合影、爱心捐赠、岗位培训等活动，并在“阿玛尼1-2店股东群”中，能够阅看阿玛尼店每天发出的财务状况。但在原告刘德军提供的工资表中无被告金彬的签名，被告金彬也不用原告订制的微电脑打卡钟专用卡进行打卡考勤。金彬遂向景洪市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求：1、确认2018年12月1日至2019年10月间与景洪帝皇阿玛尼美容美发店存在事实劳动关系及解除双方的劳动关系；2、景洪帝皇阿玛尼美容美发店支付金彬2018年12月至2019年10月期间未签订书面劳动合同的二倍工资165000元；3、景洪帝皇阿玛尼美容美发店支付金彬2019年9月及10月的工资22500元。经审理，景洪市劳动人事争议仲裁院于2020年2月17日作出景劳人仲案决字[2020]8号仲裁裁决书认为，金彬与景洪帝皇阿玛尼美容美发店在2018年11月1日至2019年10月12日期间存在事实劳动关系，在仲裁庭审中双方明确表述于2019年10月12日金彬离职之时解除劳动关系，双方对此均无异议，刘德军和李朝鹏分九次支付给金彬的职业酬劳66000元，金彬月平均工资为9428.57元，其2019年9月工资9428.57元、2019年10月工资为3901.41元，景洪帝皇阿玛尼美容美发店应支付金彬未签订书面劳动合同的二倍工资共计69329.98元，并应支付2019年9月1日至10月12日期间的工资13329.98元，遂裁决：一、景洪帝皇阿玛尼美容美发店与金彬在2018年11月1日至2019年10月12日期间存在事实劳动关系；二、景洪帝皇阿玛尼美容美发店支付金彬2018年12月1日起至2019年10月12日期未签订书面劳动合同的二倍工资共计69329.98元；三、洪帝皇阿玛尼美容美发店应支付金彬2019年9月1日至10月12日期间的工资13329.98元；以上共计82659.96元限裁决生效之日起三十日内支付完毕。原告刘德军不服仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。另查，2020年2月28日，景洪帝皇阿玛尼美容美发店进行了工商注销登记。又，2019年1月21日，刘德军与周少芳签订《美容院入股合作协议书》，书面约定：由双方自愿在景洪市滨港国际沃尔玛广场合伙投资经营阿玛尼3号店，总投资60万元，由周少芳出资6万元；店内每月结算盈利或亏损，双方按占股比例分红，第二个月25日结算第一个月分红，分红除了当月人员工资、水电费开销及第2年的房租（按月扣），除此之外的所有部门盈利额都参与分红。本院认为，一、关于双方是合伙关系还是事实劳动关系的问题。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。事实劳动关系是企业、个体经济组织与劳动者形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动但未订立书面劳动合同所形成的劳动关系。本案中，景洪帝皇阿玛尼美容美发店工商登记为个体工商户，在被告金彬已提供证据证明其于2018年12月1日至2019年10月间在景洪帝皇阿玛尼美容美发店劳动，接受原告的工作安排和调遣，亲身参与了原告经营的景洪帝皇阿玛尼美容美发店的管理，并基本按月在微信上收到原告刘德军支付较为固定的款项，原告刘德军作为经营者，应举证证明其与被告金彬有书面合伙协议以确定各自的权利义务、且按约定履行了用资金、实物、技术等进行了合伙投资、并实际进行了盈亏分担等合伙事务，原告刘德军对此不能证实，应承担举证不利的法律后果。本院认定原告经营的景洪帝皇阿玛尼美容美发店与被告金彬存在着事实劳动关系。因双方在仲裁时对2019年10月12日金彬离职之时为解除劳动关系的时间无异议，本院予以确认。二、原告经营的景洪帝皇阿玛尼美容美发店应否支付被告金彬二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条规定：建立劳动合同，应当订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条同时也规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。被告金彬在为原告经营的景洪帝皇阿玛尼美容美发店劳动期间，持续数月收到原告刘德军通过微信支付的款项，一直未向原告经营的景洪帝皇阿玛尼美容美发店提出订立书面劳动合同的要求，对不订立书面劳动合同持消极放任的态度，是造成双方未订立书面劳动合同的重要原因，并无证据证明是原告经营的景洪帝皇阿玛尼美容美发店故意不与被告金彬签订书面劳动合同，因而不符合法律规定支付二倍工资的条件，原告经营的景洪帝皇阿玛尼美容美发店不应支付金彬2018年12月1日起至2019年10月12日期间的二倍工资。三、原告经营的景洪帝皇阿玛尼美容美发店应否支付金彬2019年9月及10月的工资问题。在被告金彬作为劳动者已举证证明双方有多次微信转帐记录高度存在着支付工资可能性的前提下，原告刘德军经营的景洪帝皇阿玛尼美容美发店作为用人单位负有对金彬应发工资的举证证明责任，原告对此不能证明，应承担举证不能的法律后果。本院以被告金彬申请仲裁时主张的景洪帝皇阿玛尼美容美发店应支付2019年9月及10月的工资22500元，来予以支持。因原告起诉后，仲裁裁决不发生法律效力，本院迳行对此作出判决，而景洪帝皇阿玛尼美容美发店在诉讼中已注销，由其经营者刘德军来承担支付责任。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十七条的规定，判决如下：一、确认原告刘德军经营的景洪帝皇阿玛尼美容美发店与被告金彬在2018年11月1日至2019年10月12日期间存在事实劳动关系；二、原告刘德军不支付被告金彬2018年12月1日起至2019年10月12日期间的二倍工资；三、原告刘德军自本判决生效之日起三十日内支付给被告金彬工资22500元；四、驳回原告刘德军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告刘德军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  刘文云人民陪审员  苏琪敏人民陪审员  沈国华二〇二〇年七月二十九日书 记 员  王 芳