贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终853号 上诉人（原审原告）：中铁十五局集团路桥建设有限公司，住所地：江苏省南京市。 法定代表人：任化庆，系公司执行董事。 委托诉讼代理人:郭承先（系公司法务），男，1991年11月12日出生，汉族，住江苏省南京市江北新区三和村280号，代理权限：特别代理。 委托诉讼代理人:王卓（系公司法务），男，1995年7月8日出生，汉族，住江苏省南京市，代理权限：特别代理。 被上诉人（原审被告）：陈匀，男，1972年2月28日出生，布依族，贵州省贵定县人，住贵州省都匀市。 委托诉讼代理人：潘晓东，系贵州子为律师事务所律师，代理权限：特别代理。 上诉人中铁十五局集团路桥建设有限公司（以下简称中铁路桥公司）因与被上诉人与陈匀劳动合同纠纷一案，不服贵州省都匀市人民法院（2019）黔2701民初3615号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中铁路桥公司上诉请求：1、撤销贵州省都匀市人民法院(2019)黔2701民初3615号民事判决书;2、依法判决上诉人不予支付被上诉人的解除劳动合同赔偿金、失业保险损失、最低生活保障待遇;3、本案受理费用由被上诉人承担。 事实与理由：一、一审判决事实认定错误。1、2007年7月—2017年11月。我公司武广项目部正常生产,陈匀属于擅自离岗而非我公司通知其息工待岗。被上诉人陈匀在一审中虚假陈述:“2008年由于项目部没有材料款购进原材料所以无法正常生产,口头通知其息工待岗”。一审判决认定:“无法证明被告擅自离岗,违反公司规章制度的事实”。而事实上,陈匀在我公司武广项目部工作从2007年7月18日至7月28日,发放工资719.03元,后擅自离岗,已经严重违反公司规章制度,多次找寻未果。并且我公司武广项目部从2007年开工以来,截止2009年才完工,2008年正值施工生产高潮。因此一审判决认定:“无法证明被告擅自离岗,违反公司规章制度的事实”,属于事实认定错误。现依据《中华人民共和国劳动法》第46条规定:“工资分配应当遵循按劳分配原则”。劳部发【1995】第309号关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第56条规定:“企业下岗待工人员,由企业依据当地政府的有关规定支付生活费,生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员重新就业的，企业应停发其生活费”。综上，陈匀在公司武广项目部正常施工生产的情形下，擅自离岗多年，已严重违反公司规章制度。故，我公司无须支付其生活保障工资。2、2017年11月—2018年8月。期间，我公司再次联系通知陈匀返岗上班，陈匀无正当理由拒绝返岗工作，再次严重违反劳动合同法和我公司规章制度。《中华人民共和国劳动合同法》第39条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）严重违反用人单位的规章制度的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或经用人单位提出，拒不改正的；事实上，自2016年底，原中铁十五局第六工程有限公司（简称六公司）和原中铁十五局都匀桥梁工程有限公司（简称都匀公司）的唯一股东中铁十五局集团有限公司（简称集团公司）决定两公司合并重组为我公司，我公司重新整合人事资源，完善用工管理制度，2017年11月，人事部门通知陈匀返岗工作，陈匀以老家做一些小生意等原因（陈匀在都匀是ＯＰＰＯ手机的代理销售商，同时作为当地某企业管理者，负责管理挖掘机，攫取高额利润）无正当理由拒绝返岗。综上，陈匀再次严重违反劳动合同法和公司规章制度。故，我公司有权依法解除劳动合同，无须支付其解除劳动合同赔偿金。3、2018年9月13日，我公司正式书面与陈匀合法解除劳动合同；鉴于陈匀未办理完离职工作交接手续，故我公司暂未出具《解除劳动合同证明书》。鉴于陈匀多次严重违反公司规章制度，2018年9月13日，我公司在《扬子晚报》书面公告与陈匀等人合法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第50条第2款规定：“劳动者应当按照双方约定，办理工作交接”。事实上，陈匀在我公司办理解除劳动合同手续期间，未能及时办理完离职工作交接手续，直接导致我公司人事部门暂未向其出具《解除劳动合同证明书》，陈匀存在重大过错。故，我公司无须支付其失业保险损失。 二、一审判决法律适用错误。1、一审判决认定:“原告登报单方解除与被告的劳动关系,在与原告协商未果的情况下,停止缴纳被告的社会保险,原告单方解除劳动关系构成违法解除。”被告多次违反劳动法和我公司的劳动规章制度,依据《劳动合同法》第39条第一款之规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的,用人单位可以解除劳动合同。另外,2018年9月13日,我公司在《扬子晚报》书面公告与陈匀等人合法解除劳动合同。因此，我公司是在陈匀严重违反公司规章制度的前提下与陈匀解除劳动关系。而一审判决却认为:“我公司与陈匀协商未果的情况下解除劳动关系构成违法解除劳动关系”,属于明显的法律适用错误。2、一审法院对我公司依法提交的调查取证申请书所载明的证据,未依法调查取证。我公司依法向一审法院提交调查取证申请书,请求调查陈匀2008年8月—2018年11月的工作情况。一审判决认定:“本院审查认为原告的申请范围笼统,不属于当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据范畴”。而依据《民事诉讼法》第六十四条第二款之规定:“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。”故一审该判决属于法律适用错误。 综上所述,一审判决认定事实和适用法律错误,同时,被上诉人陈匀滥用诉讼权利,严重浪费司法资源。请求法院查明事实,维护上诉人的合法权益。 陈匀二审答辩称，答辩人于1990年12月入伍在中国人民解放军56018部队服役,荣立三等功一次,系中共党员。于1994年退出现役，根据国家城镇户口安置政策安置在当时都匀桥梁工厂工作（即现在的中铁十五局路桥建设有限公司。在实际工作和生产中本人努力工作获得铁道部物资总公司优秀五四青年，优秀共产党员等各项表彰。在2002年在青藏铁路建设现场以优秀员工的身份得到总书记的亲切接见，2003年被中国铁路建设总公司评为劳动模范、青藏铁路建设标兵（个人档案，奖章，证书，国家相关机关报可查阅）。2005年我们这个群体被中央电视台评为2005年感动中国的优秀群体。我们爬冰卧雪、舍家为业、抗缺氧，战高原，（贵州日报里有报道）在生命禁区为国家建设付出我们的青春甚至生命。我作为一名党员,一名三等功功臣，劳动模范，在企业遇到困难时充分理解企业难处在企业停产待岗期间,理解企业困难。没有采取任何过激行为和方式要求复工复岗,多次找到（中铁十五局集团都匀桥梁工程有限公司）现合并为中铁十五局路桥建设有限公司。企业以生产困难和生产任务不饱满而拒绝复工复岗。并待岗至今，我们这个群体在青藏铁路时工作都是不怕苦、不怕累、不怕死的人,会怕劳动？在多次要求复工复岗的要求无果下，我继续等待但至今为止未接到返岗通知，也未发放息岗基本生活费。原单位存在没有对员工进行跟踪管理，存在重大管理漏洞,也没有给员工提供劳动岗位和劳动权利,存在管理失职。但最为心痛的是中铁十五局路桥建设有限公司,存在对员工不提供劳动权利的重大管理责任的情况下,不跟踪和管理员工重大错误责任下,采取违法法律技术手段对职工违法解除劳动合同。在有职工联系方式的情况下（在原告起诉状事实和理由中有载明;（2017年11月---2018年8月期间我公司联系和通知陈匀返岗上班系虚假陈述。而不采取文书送达，根据（劳办发［1995］179号）劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函中规定企业对有旷工行为的职工做除名处理,必须符合规定的条件并履行相应的程序。因此,企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续,应遵循对职工负责的原则,以书面形式直接送达职工本人;本人不在的,交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达,以拄号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明,或者用上述送达方式无法送达的情况下,方可公告送达,即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起,经过三十日,即视为送达。在此基础上，企业方可对可旷工和违反规定的职工按上述法规做除名处理。能用直接送达或邮寄送达而未用,直接采用公告方式送达,视为无效）采取登报的方式进行违法通告，本人的合同履行地在贵州都匀，而中铁十五局采取的是登报在江苏的扬子江晚报上进行劳动合同解除进行通告。按常理来说本人是不可能看到此通告的,原告在违背常理上或者主观上就存在打算违法解除劳动合同的打算。而且在上诉状中多次提到陈匀滥用诉讼权利，浪费司法资源。诉讼权利是每个公民依法享有的权利,原告在诉状中就想剥夺当事人应该享有的权利。更加可以看出原告违法的意图和决心。据相关权威网站报道中铁十五局路桥建设责任有限公司,常年因为自身在经营活动和生产管理上的不规范,从2018年以来就发生已经审理完结的司法纠纷37起（其中买卖合同纠纷7起，建设施工合同纠纷5起建设工程合同纠纷4起养老保险待遇纠纷4起，劳动者争议3起运输合同纠纷3起建筑设备纠纷3起其他类型纠纷2起承揽合同纠纷2起合同纠纷2起。还不包括正在办理和审理的案件，几乎每个月都在全国各地打官司。其中到2019年11月还有一起被执行案件尚未执行赔付案做2019渝0106执8819号执行标的643080）五起行政处罚宁环罚210863号宁新区管环罚201813号宁国税稽三罚（2017）号。而且长期因为信誉度和企业自身管理问题，违法经营等等问题导致企业经营出现举步维艰情况。导致长期拖欠工人工资，基本生活费。导致大量在编职工待岗，出现大量富余人员无岗所上，一岗难求。在其不规范的管理中，有关系有后门的职工都就能上岗。但大多也是工程完毕后闲置在家待岗待下一个工程中标或者开工后才重新上岗。而且中铁十五局路桥建设有限公司在生产经营活动中存在大量违法行为，造成社会不稳定因素，多次出现在职职工，退休职工，静坐，示威等等群体事件，给社会主义经济建设和社会稳定造成重大不稳定因素。在施工所在地多次发生与当地政府和当地企业，合作伙伴发生民事纠纷和经济纠纷甚至发生群体斗殴事件。这样的企业大谈被告滥用司法资源，这样不诚信的企业会合法诚信的开展日常的经营和生产管理吗？相反原告人事部门在违法解除劳动合同的情况下还在哄骗被告写辞职报告以规避法律责任，是谁在故意违法侵害职工正当权益和践踏法律的尊严？难道他们的这样违法行为不是在浪费司法资源？敬请秉公执法的黔南州中级人民法院的人民法官合理公正的审判此案。现在我对对方提出的上诉理由进行答辩。事实和理由，一审判决事实认定清楚，合理合法。原告诉求书中其中描述2006年8月—2017年11期间陈匀擅自离岗的事实不存在，因为我在2006年青藏铁路完工后一直待岗，2008年强烈要求下到中铁十五局集团都匀桥梁工程有限公司（现合并为中铁十五局路桥建设有限公司）武广项目部工作，项目部所在地广东省韶关乐昌市。后因项目部生产材料无法供应口头通知我回家待岗，期间多次找到人事部门要求到其他项目部上岗以维持生计。但多次以项目和经营困难无岗位为由让我回去继续等待,原告在武广项目部恢复生产后也未通知答辩人复工复岗,在原告没有停止生产经营的情况下，一直让答辩人作为备用人员待岗至今。在原告提供的证据《2017年公司劳资2017—408号文员工调动通知书》中载明答辩人一直在其劳务中心作为富余人员待岗候工,原告有权随时安排答辩人提供劳动生产权利,但原告就不提供答辩人劳动权利。原告在诉状中出具的工资719.3元没有连贯性不足以说明事实真相，恰恰证明了原告因生产经营管理不善,长期让职工无岗可上,而且长期拖欠职工工资和基本生活费用,不对职工进行跟踪管理的重大管理失职责任,不给职工提供劳动权利的严重违法行为下认可其待岗用工状态。由于原告长期经营不善无钱替工人缴纳社会保险，所以陈匀又垫付2008年到2013年的社会保险单位部分和个人部分（证据中铁十五局集团都匀桥梁工程有限公司（现合并为中铁十五局路桥建设有限公司）出具的收款收据。银行回执单）要求上岗无果后并告知回家等待通知。在原告未停止生产经营期间也未发放任何基本生活费。2008年至2018年11月答辩人待岗状态为原告和答辩人认可的用工状态（2013年后一直为其繳纳社会保险至2018年11月）而非原告陈诉的擅自离岗。答辩人待岗期间原告应给答辩人发放待岗工资以保障答辩人的基本生活,双方对此未做曾约定，根据贵州省劳动厅发《关于调整我省企业最低工资标准的通知》都匀市标准为:2008年650元,2009年650元，2010年830元，2011年930元，2012年930元,2013年1030元，2014年1250元，2015年1600元，2016年1600元,2017年1680元,2018年1680元，据此答辩人2008年8月至2018年11待岗期间最低生活保障待遇依上标准计算总计人民币壹拾肆万八千柒佰柒拾陆元整148776元。在一审中铁十五局路桥建设有限公司提交证据（2017年《公司人资《2017》408号》（员工调动通知书）本人直到一审原告诉状中才看到，没有通过文书送达和电话通知等等方式送达本人,答辩人毫不知情。（《公司人资《2017》408号》（员工调动通知书）所以被告未反岗的责任不在于被告。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第13条规定:因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。的规定请中铁十五局路桥建设有限公司在有陈匀的联系方式的情况下，在原告一审起诉状事实和理由二中有载明;（2017年11月---2018年8月期间我公司联系和通知陈匀返岗）请原告出具已经向答辩人送达和通知《2017年公司劳资2017—408号文员工调动通知书》的相关书面送达和电话联系答辩人的证明、原告应承担举证后果。在原告《起诉书》事实和理由二中载明;2017年11月—2018年期间联系和通知陈匀上岗，陈匀以老家做一些小生意等原因,无正当理由拒绝上岚系虚假陈述因为我从未接到公司的任何书面电口头通知何来拒绝上岗的陈述。原告故意隐瞒《公司人资《2017》408号（员工调动通知书），就是为违法解除劳动合同提供伪造证据，同时体现出被告在生产经营管理混乱，违法乱纪,肆意剥夺职工劳动权利。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第13条规定:因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。的规定请中铁十五局路桥建设有限公司,出具送达返岗通知书的送达证据和电话录音和视频资料。和出具原告事实和理由中载明的（陈匀以在老家做一些小生意等原因无正当理由拒绝返岗工作）的书面证明和音频资料,原告负责承担举证后果。因此被告并未擅自长期离岗，并未违反公司规定，原告未送达和通知（员工调动通知书）（公司人资2017）408号给被告，被告不存在无正当理由拒绝返岗的证据。原告于2018年9月13日登报单方解除劳动合同,在与被告协商未果（证据音频资料在协商过程中被告无理要求被告写辞职报告才出具解除劳动合同证明书,和被告诉状陈诉的因被告严重违反公司规章制度而解除劳动合同自相矛盾）的情况下原告就停止缴纳被告的社会保险，故原告单方解除劳动合同,构成违法。根据（中华人民共和国劳动合同法）第四十八条，第八十条之规定原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。在原告事实和理由3中载明2018年9月13日我公司未正式书面以陈匀合法解除劳动合同。鉴于陈匀未办理离职工作交接手续，故我公司暂未出具（解除劳动合同证明书）系虚假陈述和违法解除。原告在起诉书中对（中华人民共和国劳动法）第五十条。断章取义陈述劳动者应当按照双方约定办理工作交接手续。而事实上（劳动合同法第五十条）全文如下第五十条劳动合同解除或者终止后双方的义务1用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,2并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。3劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。4用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的,在办结工作交接时支付。5用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本,至少保存二年备查。里面明确规定用人单位在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。并在十五日内为劳动者办理档案和社保移交手续。原告在有联系人联系方式的情况下答辩人未收到原告以书面和通知送达本人（证明原告有答辩人的联系方式证据;在原告一审起诉状（事实和理由二中有载明;2017年11月---2018年8月期间我公司联系和通知陈匀返岗）,未经直接送达和邮寄送达而直接采用登报的方式进行通告，根据［1995］179号）劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函中规定企业对有可工行为的职工做除名处理,必须符合规定的条件并履行相应的程序。因此,企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续,应遵循对职工负责的原则,以书面形式直接送达职工本人;本人不在的,交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达,以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明,或者用上述送达方式无法送达的情况下,方可公告送达,即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日,即视为送达。在此基础上,企业方可对工和违反规定的职工按上述法规做除名处理。能用直接送达或邮寄送达而未用,直接采用公告方式送达,视为无效。采取登报的方式进行违法通告答辩人认为是无效。请黔南州中级人民法院做出公正判决，判决中铁十五局路桥建设有限公司在2018年9月13日《扬子晚报》的解除劳动合同通告无效。陈匀于2018年10月9日乘飞机（证据;机票）到达位于南京江北新区桥建设有限公司总部,要求上岗复工在告知已经不能上岗的前提下第四十八条:用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。对方要求我写辞职报告后才能办理解除劳动合同手续。由于本人要求继续履行劳动合同拒绝写辞职报告,原告以不写辞职报告为由就拒绝出具解除劳动合同证明书和移交档案（证据;音频资料1.2），同时对方以解除劳动合同文件未正式下达为由，不予办理也未安排工作岗位。协商未果后,对方也未提出解除劳动合同具体时间（证据音频资料1.2.3）。陈匀返回都匀工作部等待其正式文件下达，并留下联系方式。陈匀每周固定到都匀工作部张贴栏巡视张贴情况,也未见解除通告和告知办理工作移交的通告,也未接到任何办理工作移交的书面通知和电话通知。在中铁十五局路桥建设有限公司违法解除劳动合同至今我未见到和收到任何通知和书面送达文件，在我2019年3月10日因生病到医院看病才知道自己已于2018年11月社保被停，在病好后2019年3月18日到中铁十五局路桥建设有限公司都匀工作部询问情况工作人员拒绝回答。（证据;音频资料4.5.6）于是陈匀联系中铁十五局路桥建设有限公司南京人事部门才得告知陈匀已于2018年11月7日公司下达的，《关于龚某等36名人员予以除名的决定》2018年147号文中除名,南京人事部门以开除人员太多,事务繁杂为由拒绝通知和书面送达本人违法解除劳动合同（证据;音频资料5）。陈匀于当日下午三时到中铁十五局路桥建设有限公司都匀工作部要求出具（关于龚某等36名人员予以除名的决定）2018年147号文的材料被拒绝,经都匀工作部人员主管人事部门协商只能允许我阅读和拍照，并未纸质签收送达，（证据;音频资料4.5.6）、在中铁十五局路桥建设有限公司2018年11月违法解除劳动合同到2019年3月,长达5个月中我未接到任何解除劳动合同的证明和办理工作移交的通知和约定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第13条规定:因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任的规定请中铁十五局路桥建设有限责任公司出具2018年11月至2019年3月电话联系和书面联系我的证据并承担举证后果。答辩人在原告人事部门要求复工复岗被拒的情况下,已经多次提请原告出具（解除劳动合同证明书）,而原告在故意违法解除劳动合同，在未出具（解除劳动合同证明书）和办理工作交接手续下违法解除劳动合同而且在违法解除劳动合同长达5个月以各种违法行为拒绝出具（解除劳动合同证明书）也未在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续的严重违法行为。同时原告在诉状中载明陈匀在我公司办理解除劳动合同期间,未能及时办理完离职工作交接的陈述系虚假陈述。因为原告在规定时效内到原告方处理相关事宜,原告以写辞职报告和正式文件未下达等等违法理由拒绝合法解除劳动合同（证据音频资料。相反被告还积极主动的要求原告方在法律框架下处理此事。要求原告法务工作者，相关领导,出面双方合法处理相关事务被原告拒绝（管频资料;7分—14分中清楚表达）,所以被告无过错。（证据有被告在原告人事处处理相关事宜的音频资料）根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条:用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定,办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本,至少保存二年备查。原告在违法解除劳动合同长达一年中至今未出具解除劳动合同证明书和办理相关转移手续。根据（中华人民共和国劳动合同法）第四十八条:用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条违反解除或者终止劳动合同的法律责任用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。因答辩人被解除前处于待岗状态工资未发放，双方也未就此作约定，其经济补偿金的标准的依据都匀市最低工资标准进行补偿，补偿期为十年，二倍。合计;人民币叁万叁千陆百元整（33600）。?原告在解除劳动合同长达一年中未书面送达解除劳动和证明书。因原告未及时与被答辩人出具（解除劳动合同证明书）也未在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。,导致答辩人无法办理领取失业金待遇手续，根据（中华人民共和国劳动合同法）第八十九条用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正:给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。标准为都匀地区失业金领取标准;当地最低工资标准1680元每月的80%,根据（失业保险条例）十七条规定答辩人累计缴费10年以上的,领取失业保险金期限最长为24个月合计人民币叁万贰千贰百伍拾陆元整（32256）。以上事实足以证明中铁十五局路桥建设有限公司,存在严重管理责任和严重违法行为。都匀市人民法院在（2019）黔2701民初3615号民事判决认定事实和适用法律正确,请求黔南州中级人民法院对一个曾经对国家国防和建设中付出青春甚至鲜血的老兵,劳模,党员一个公正合理的判决。请求黑黔南州中级人民法院依法判决;1原告中铁十五局路桥建设有限公司在判决生效,五日内为答辩人陈匀出具解除劳动合同证明书,并办理档案和社保移交手续。2原告中铁十五局路桥建设有限公司在判决生效后,五日内支付答辩人陈匀违法解除劳动合同赔偿金人民币叁万叁千陆百元整（33600）。3原告中铁十五局路桥建设有限公司在判决生效后,五日内支付答辩人陈匀失业保险损失人民币叁万贰干贰百伍拾陆元整（32256）。4原告中铁十五局路桥建设有限公司在判决生效后，五日内支付答辩人待岗期间最低生活保障工资人民币壹拾肆万八千柒佰柒拾陆元整（148776）。 中铁路桥公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决原告不支付原裁决事项载明的赔偿金33600元、失业保险损失33256元、生活保障工资148776元，以上合计214532元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2007年7月至2017年11月，我公司武广项目部正常生产，被告擅自离岗，严重违反公司规章制度，多次找寻未果。2017年11月至2018年8月，我公司再次联系通知被告返岗，被告以老家做一些小生意等原因，无正当理由拒绝返岗工作，再次严重违反劳动合同法和公司规章制度。2018年9月13日，我公司在《扬子晚报》上正式书面公告与被告合法解除劳动合同，鉴于被告未办理完离职工作交接手续，故我公司暂未向其开具《解除劳动合同证明书》，被告存在重大过错。但仲裁委违反法定程序，无视客观事实的情况下作出了错误裁决，故诉至法院提出如前诉请。 一审法院认定事实：1、2018年6月15日，原告中铁十五局路桥公司系因吸收合并“中铁十五局集团路桥建设有限公司、中铁十五局集团第六工程有限公司、中铁十五局集团都匀桥梁工程有限公司”办理了变更登记手续。 2、被告陈匀自1995年退役后在都匀市桥梁厂兴桥分公司担任混凝土工，2008年原告因经营原因通知被告待岗至今，期间未发放待岗工资，但缴纳社会保险费一直到2018年11月，被告也未收到原告送达的返岗通知。 3、2017年11月1日，原告作出包括被告在内的23人《员工调动通知书》（公司人资调〈2017〉408号），要求格乐木制枕场通知这23人于2017年11月6日前报到并办理相关手续，逾期未报到者，按旷工计算，并根据员工管理试行办法达到旷工天数予以除名，解除劳动合同。 4、2018年9月13日，原告以其单位60人长期不在岗，违反规章制度，多次联系未果为由，在《扬子晚报》中缝处刊登包括被告在内的《解除劳动合同公告》，单方解除与被告的劳动关系，要求这60人自公告刊登之日起30日内到公司人事部门办理相关手续，逾期后果自负。 5、原告作出包括被告在内的《关于对龚某等三十八名人员予以除名的决定》，载明除名的理由是被告长期不在岗，连续旷工时间已满15天，公司登报通知其办理解除劳动合同手续，但是逾期未办理。 6、原告至今未向被告出具解除或终止劳动合同证明书和办理档案、社会保险关系转移手续，庭审中原告提交案外人的工作交接清单、辞职申请表及解除劳动合同协议书，拟证明员工辞职或除名前，应当办理工作交接和离职手续，才出具证明，陈匀未按约定交接工作和办离职手续，故未向其出具证明和办理档案、社会保险关系转移手续。 7、被告于2019年5月24日向贵州省都匀市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求依法裁决原告为其办理个人档案和社保劳动关系手续，支付违法解除合同赔偿金127056元，赔偿24个月的失业保险金40320元，停工待岗期间最低生活保障待遇206640元。后该委于2019年6月15日作出匀劳人裁字（2019）第57号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人中铁十五局集团路桥建设有限公司应于裁决生效后十五日内为申请人陈匀出具解除劳动合同证明并办理档案和社会保险转移手续；二、被申请人中铁十五局集团路桥建设有限公司应于裁决生效后十五日内支付申请人陈匀违法解除赔偿金33600元；三、被申请人中铁十五局集团路桥建设有限公司应于裁决生效后十五日内支付申请人陈匀失业保险损失32256元；四、被申请人中铁十五局集团路桥建设有限公司应于裁决生效后十五日内支付申请人陈匀待岗期间最低生活保障工资148776元。中铁十五局集团路桥建设有限公司不服仲裁，诉至本院。 8、都匀市最低工资标准为：2008年650元，2009年650元，2010年830元，2011年930元，2012年930元，2013年1030元，2014年1250元，2015年1600元，2016年1600元，2017年1680元，2018年1680元。 另外，原告在诉讼中向本院申请调查取证，要求调查被告2007年8月至2018年11月的实际工作情况，拟证明被告擅自离岗的事实，本院审查认为原告的申请范围笼统，对需调取的证据种类及名称无具体指向，不属于当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据范畴，故书面通知原告依法不予准许。 一审认定的上述事实，有身份证、营业执照、仲裁裁决书（匀劳人裁【2019】第57号）、考勤记录2张（2007.7.-2007.8）、工资发放凭证2张（2007.7.-2007.8）、2008.8-2008.12的考勤记录和工资发放记录、《员工调动通知书》（公司人资调〈2017〉408号）、《解除劳动合同公告》、《关于对龚某等三十八名人员予以除名的决定》、社会保障卡、工资条、银行卡、职工医疗证、社会保险缴纳清单、照片、录音录像资料、双方当事人陈述及庭审笔录等证据在卷佐证。经审查，上述证据来源合法、内容客观真实，与本案具有关联，能够充分证明案件事实，本院予以认定。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、原告于2018年9月13日登报单方解除与被告劳动关系的行为是否构成违法解除。从原告提供的证据及陈述可以看出，原告是以被告违反公司规章制度，无正当理由拒绝返岗为由单方解除劳动合同，但从其提供的考勤记录及工资发放凭证来看，无法充分证明被告擅自长期离岗，违反公司规章制度的事实，对其提供的《员工调动通知书》（公司人资调〈2017〉408号），也未提供证据证明已送达给被告，被告存在无正当理由拒绝返岗的事实，原告于2018年9月13日登报单方解除与被告的劳动关系，在与被告协商未果的情况下，原告就停止缴纳了被告的社会保险，故原告单方解除双方劳动关系，应构成违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。 二、关于违法解除劳动合同赔偿金的计算问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、第九十七条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，赔偿金的年限从《中华人民共和国劳动合同法》施行之日即2008年起至2018年止计算共计10年，应当计算10个月的二倍工资，由于被告在被解除合同之前处于待岗状态，未发放工资，双方也未约定，故以都匀市最低工资标准1680元/月为基数计算，共计33600元。 三、关于失业保险损失的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十九条之规定，由于原告未及时与被告办理解除或终止劳动合同证明书，又实际停止缴纳了被告的社会保险，至今依然未向被告出具证明和办理档案、社会保险关系转移手续，导致被告无法办理失业保险待遇，故原告应按都匀市最低工资标准1680元/月的80%向被告支付失业保险损失。根据《失业保险条例》第十七条之规定，被告领取失业保险金的期限最长为24个月，故原告应支付被告失业保险损失共计32256元。 四、关于待岗期间的最低生活保障问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条之规定，被告自1995年退役后在都匀市桥梁厂兴桥分公司工作，一直未签订书面劳动合同，从2008年以后一直处于待岗状态，原告又未提供期间双方已终止劳动关系的证据，应认定双方劳动关系持继存在至被告单方解除劳动合同时止，由于原告未提交证据证明通知被告待岗状态期间曾为其安排过工作岗位及被告拒绝返岗的事实，故待岗责任不在被告，根据《工资支付暂行规定》第十二条之规定，原告理应支付被告待岗期间工资以保障其基本生活，双方对此未约定，故可根据贵州省劳动厅《关于调整我省企业最低工资标准的通知》按都匀市各年度最低工资标准计算待岗期间的最低生活保障工资，依被告申请从2008年8月计至2018年11月，共计148776元。 综上，原告诉请不予支付上述款项，无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、第八十九条、第九十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《失业保险条例》第十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《工资支付暂行规定》第十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告中铁十五局集团路桥建设有限公司应于本判决生效之日起十五日内为被告陈匀出具解除劳动合同证明并办理档案和社会保险转移手续；二、原告中铁十五局集团路桥建设有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付被告陈匀违法解除赔偿金33600元；三、原告中铁十五局集团路桥建设有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付被告陈匀失业保险损失32256元；四、原告中铁十五局集团路桥建设有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付被告陈匀待岗期间最低生活保障工资148776元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告中铁十五局集团路桥建设有限公司负担。 二审中，被上诉人陈匀向本院提交了中铁十五局路桥公司相关事项照片、光盘等新的证据，拟证明该公司管理混乱，不依法经营的事实。经二审组织质证，中铁路桥公司认为陈匀二审提交的照片、光盘等新的证据不能证明陈匀主张的证明目的。 上诉人中铁路桥公司二审未向本院提交新的证据。 经二审审理，查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，1、关于一审判决认定事实问题。上诉人中铁路桥公司一审诉讼主张，2007年7月至2017年11月，我公司武广项目部正常生产，被告陈匀擅自离岗，严重违反公司规章制度，多次找寻未果。2017年11月至2018年8月，我公司再次联系通知被告返岗，被告以老家做一些小生意等原因，无正当理由拒绝返岗工作，再次严重违反劳动合同法和公司规章制度。2018年9月13日，我公司在《扬子晚报》上正式书面公告与被告合法解除劳动合同，鉴于被告未办理完离职工作交接手续，故我公司暂未向其开具《解除劳动合同证明书》，被告存在重大过错。一审经审理查明，认定中铁路桥公司提供的考勤记录及工资发放凭证，不能充分证明陈匀擅自长期离岗，违反公司规章制度的事实。中铁路桥公司对其提供的《员工调动通知书》（公司人资调〈2017〉408号），也未举证证明已经送达给陈匀，不能证实陈匀存在无正当理由拒绝返岗的事实。因此，中铁路桥公司在与陈匀协商未果的情况下，于2018年9月13日登报单方解除与陈匀的劳动关系，并停止缴纳了陈匀的社会保险，应构成违法解除等。认定事实清楚。 2、关于一审判决适用法律问题。（1）上诉人中铁路桥公司一审主张陈匀多次违反劳动法和公司劳动规章制度。一审经审理查明，中铁路桥公司提供的证据，不能充分证明陈匀存在违反劳动法和该公司劳动规章制度的事实。在中铁路桥公司所举证据不能证明陈匀的行为具备《中华人民共和国劳动合同法》三十九条第一款有关劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同规定要件的情况下，一审判决认定中铁路桥公司在与陈匀协商未果即登报单方解除与陈匀的劳动关系，构成违法解除是正确的。（2）一审诉讼过程中，上诉人中铁路桥公司申请一审法院调查取陈匀2007年8月至2018年11月的实际工作情况，拟证明被告擅自离岗的事实。一审经审查，认为中铁路桥公司的申请范围笼统，对需调取的证据种类及名称无具体指向，且不属于当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据范畴，遂书面通知中铁路桥公司依法不予准许并无不当。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；中铁路桥公司所持上诉请求不能成立，应予驳回。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判； 二审案件受理费10元，由上诉人中铁十五局集团路桥建设有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  石明锋 审判员  蔡云飞 审判员  朱代昀 二〇二〇年七月十五日 法官助理黄诗泽 书记员万昌龙