广西壮族自治区防城港市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂06民特15号 申请人：柳州建达工程劳务有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市河西路28号十一冶办公楼1608号，统一社会信用代码：91450200782146281D。 法定代表人：王文，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张丽曼，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：周志姣，广西广正大律师事务所律师。 被申请人：王荣全，男，1968年9月22日出生，汉族，住江苏省扬州市江都区。 委托诉讼代理人：黄金剑，广西万益（防城港）律师事务所律师。 申请人柳州建达工程劳务有限责任公司（以下简称建达公司）与被申请人王荣全申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2020年6月22日立案后进行了审查。现已审查终结。 申请人建达公司请求称，一、撤销防城港市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月21日作出的防劳人仲字〔2020〕第55-1号仲裁裁决书；二、本案的诉讼费用由被申请人王荣全承担。事实与理由：一、防城港市劳动人事争议仲裁委员会依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项裁定申请人需要支付被申请人经济补偿金没有事实与法律依据。根据该条规定，是指“用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”，用人单位需要支付经济补偿金。但该裁决书载明支持经济补偿金的理由是“申请人在被申请人处存在劳动关系期间未缴纳社会保险。申请人提出解除劳动合同……”，并非该条规定的“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的情形，防城港市劳动人事争议仲裁委员会以上述法律规定裁定申请人需要支付经济补偿金没有事实与法律依据。二、防城港市劳动人事争议仲裁委员会以“防城港市2018年全市城镇单位在岗职工（含劳务派遣人员）年平均工资71658元，即月平均工资5971.5元”认定被申请人的平均工资，并以此作为经济补偿金的计算基数没有事实和法律依据。申请人与被申请人签订了《农民工劳动合同书》，该合同第四条约定，被申请人的工资构成为基本工资+剩余计件计量工资，基本工资为1680元/月。被申请人于2019年2月27日进入涉案工地进行三级安全教育培训，培训时间为3天，至2019年3月1日。被申请人称于2019年3月2日凌晨3时发生交通事故。工资是劳动者付出体力或者脑力劳动而获得的对价。由于被申请人工作时间短，发生事故后未正常提供劳动，未能为用人单位带来效益，从公平及权利义务对等的原则出发，其月工资认定为1680元比较公平，也符合合同约定。根据《中华人民共和国合同法实施条例》第二十七条之规定，劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。被申请人受伤后未提供劳动，其只能取得基本工资1680元。而其基本工资即为实际工作月数的平均工资计算基数。退一步而言，即使被申请人的工资不能确定，也只能参照广西同行业即建筑行业2018年职工工资标准56742元进行计算。防城港市劳动人事争议仲裁委员会以防城港市2018年全市城镇单位在岗职工（含劳务派遣人员）年平均工资71658元，即月平均工资5971.5元认定为被申请人的月平均工资没有事实与法律依据。 被申请人王荣全辩称，涉案仲裁裁决事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、被申请人与申请人签订有劳动合同，在履行合同过程中，申请人没有依法为被申请人办理社会保险，其行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国社会保险法》的规定，故被申请人在解除双方签订的劳动合同后，主张经济补偿，完全符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定。二、申请人认为被申请人的工资为1680元/月，与双方签订的劳动合同不符。在双方签订的劳动合同中，双方约定的1680元/月只是基本工资，并非月工资。三、涉案仲裁裁决没有违反《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条之规定，存在可以撤销的情形。 经审理查明，2020年5月21日，防城港市劳动人事争议仲裁委员会作出防劳人仲字〔2020〕第55-1号仲裁裁决：一、建达公司支付王荣全解除劳动合同经济补偿人民币2985.75元；二、建达公司支付王荣全治疗费人民币919.36元。以上第一项至第二项合计人民币叁仟玖佰零伍元壹角壹分（¥3905.11），建达公司在收到本仲裁裁决书之日起十五日内支付给王荣全。 另查明，王荣全与建达公司签订了《农民工劳动合同书》，王荣全于2019年3月2日在工作中受到事故伤害，造成左足第1趾骨骨折，于2019年6月20日认定工伤，于2019年10月18日鉴定伤残等级为十级，停工留薪期为2019年3月2日至2019年6月1日。建达公司未为王荣全缴纳社会保险费。 涉案仲裁裁决书载明：“……结合双方陈述解除劳动合同日期、停工留薪期截止日期、提供正常劳动期间，确认双方解除劳动合同日期2019年6月1日。双方当事人均未提供王荣全在建达公司处存在劳动关系期间，缴纳社会保险费证据材料，故视为王荣全在建达公司处存在劳动关系期间未缴纳社会保险费，王荣全提出解除劳动合同，主张经济补偿，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项规定，建达公司应当支付王荣全经济补偿。……”，还载明:“……本案经本委支持调解无果，现依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十二条第四款的规定，裁决如下：……”。 本院认为，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。”因此，本院的审查范围仅限于申请人的撤销仲裁裁决申请，是否符合前述法定条件，用人单位应当围绕仲裁裁决是否存在前述六种情形提出申请。建达公司申请称涉案仲裁裁决适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项规定裁决建达公司向王荣全支付经济补偿金2985.75元没有事实与法律依据。本案中，建达公司未依照《中华人民共和国社会保险法》、《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定为王荣全缴纳社会保险费，导致王荣全遭受工伤后无法享受工伤待遇，建达公司应当按照《工伤保险条例》、《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定支付王荣全治疗费和劳动经济补偿金。涉案仲裁裁决第二项裁决建达公司应当向王荣全支付治疗费919.36元具有事实和法律依据，不符合上述撤销仲裁裁决的法定条件，故本院不予支持建达公司要求撤销该项仲裁裁决的申请。但《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项规定的用人单位应当支付经济补偿金的适用情形为“用人单位依本法第四十条规定解除劳动劳动合同的，”该法第四十条规定为用人单位在无过失性辞退劳动者情形下依法应当支付经济补偿金的情形，包括劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的等三种情形，并未包含用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费应当支付劳动经济补偿金的情形。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费应当支付劳动经济补偿金的情形应当适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项之规定，本案系建达公司未依法为王荣全缴纳社会保险费引发的劳动争议纠纷，应当适用该法第四十六条第一项之规定，涉案仲裁裁决书第一项依据该法第四十六条第三项之规定裁决建达公司支付王荣全劳动合同经济补偿金2985.75元存在适用法律错误，符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条“……（一）适用法律、法规确有错误的；……”应当裁定撤销仲裁裁决的法定情形，故建达公司申请撤销涉案仲裁裁决书第一项的理由成立，本院予以支持。 综上，建达公司请求撤销防劳人仲字〔2020〕第55-1号仲裁裁决书第一项仲裁裁决的理由成立，本院予以支持；其请求撤销防劳人仲字〔2020〕第55-1号仲裁裁决书第二项仲裁裁决的理由不能成立，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项、第四十九条规定，裁定如下： 撤销防城港市劳动人事争议仲裁委员会防劳人仲字〔2020〕第55-1号仲裁裁决第一项，即：一、被申请人柳州建达工程劳务有限责任公司支付申请人王荣全解除劳动合同经济补偿人民币2985.75元。 申请费400元（申请人柳州建达工程劳务有限责任公司已预交），由申请人柳州建达工程劳务有限责任公司负担200元，由被申请人王荣全负担200元。 当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。 审判长  蒙志相 审判员  李丽莉 审判员  黄玉霞 二〇二〇年七月十六日 书记员  黄 颖