辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终7407号上诉人（原审被告）：辽宁水电工程监理有限公司，住所地沈阳市和平区青年大街318号（2204）。法定代表人：魏巍，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱志宇，沈阳市和平区长白法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘冰，女，1986年2月24日出生，汉族，住沈阳市铁西区。上诉人辽宁水电工程监理有限公司与被上诉人刘冰劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初3538号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁水电工程监理有限公司上诉请求：撤销原判第一项，诉讼费由刘冰承担。事实和理由：经济补偿金计算基数应按月平均实发工资计算，且在2014年和2015年以房补形式各支付3万元，不应再支付。刘冰辩称：同意一审法院判决。刘冰向一审法院起诉请求：1.确认辽宁水电工程监理有限公司解除与刘冰劳动关系行为违法；2.判决公司支付违法解除劳动合同的赔偿金119726.25元（5701.25元/月×10.5个月×2）；3.判决公司支付2019年9月、10月拖欠工资11100元（5200元+525元+5200元+175元）；4.判决公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额5375元（5200元+175元）；5.判决公司支付2019年度取暖费1950元（2340÷12×10）；6.判决公司配合做好相关社会保险的转移以及个人档案（包括但不限于原告的档案以及各类职业资格证书）的移交工作。诉讼过程中，刘冰变更第6项诉讼请求为：公司配合办理社会保险关系转移手续。事实和理由：2009年7月1日，刘冰与辽宁水电工程监理有限公司建立劳动关系，共计签订了3份劳动合同，2019年7月31日到期，在此期间，刘冰一直在被告处工作。2019年10月14日，公司法定代表人魏巍找到刘冰，要求补签期限为2019年8月份至9月份的劳动合同，刘冰找公司补签了2019年8月至9月份劳动合同。2019年10月18日，法定代表人魏巍在“水电”微信群中发布通知称“2019年11月1日起公司员工养老保险和医疗保险暂时停保，不同意将劳动关系转入清原南天门发电有限公司的员工视为与辽宁水电工程监理有限公司解除劳动合同”。2019年9月30日劳动合同到期后至2019年10月底，刘冰仍在公司从事相关工作，期间刘冰要求与公司签订无固定期限劳动合同，公司均以各种理由推脱，且拖欠2019年9月份、10月份工资至今，并于11月1日为刘冰办理停止缴纳社会保险的手续。刘冰认为公司作为合法的用人单位，其行为已违反我国《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律规定，侵害了刘冰的合法权益，为维护合法权益，特向贵院提起诉讼，恳请贵院判令辽宁水电工程监理有限公司履行其法律义务，维护刘冰的合法权益。一审法院查明，2009年7月1日，刘冰入职辽宁省水电工程监理有限公司，先后从事监理、行政工作，双方共订立2份劳动合同，第二份劳动合同期限自2016年7月1日至2019年7月31日，后双方又续签合同至2019年9月30日，刘冰从事行政工作。2019年10月14日，公司法定代表人在公司“水电”微信群发出通知：依照职工大会决议，响应大部分员工意见，因水电公司工商账户被查封，银行账户被冻结，公司已经无法正常运转，现决定如下：暂时停止一切业务，全体员工放假，待公司账户解封后恢复正常；随后又发出通知：今日已通知全体员工到公司签订《续签合同通知书》和劳动合同书，不在沈阳员工先签订拍照后寄回原件，期限仅限今日，未到场签订者和未拍照传回者均视为自愿不同意续签劳动合同，后果自负。此后又发出二条文字信息内容，分别为：由于公司员工不同意续签劳动合同，视为员工和公司双方已解除劳动关系，一切补偿事宜按劳动仲裁或法院裁决结果为准；公司现在的情况是因为监察委立案调查，银行账户9月冻结，工商账户8月被查封。庭审中，双方均称“因为刘冰当时在辽宁水电工程监理有限公司仍然有工作没有处理完毕，且该工作无法由另外人员接手，因此一直工作至2019年10月14日。”2019年11月20日，刘冰以辽宁水电工程监理有限公司为被申请人就本案诉求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日做出不予受理通知书。刘冰不服，起诉来院。另查明：辽宁水电工程监理有限公司为刘冰发放工资至2019年8月，缴纳社会保险至2019年10月、住房公积金至2019年9月。公司提供的刘冰2019年1月至8月工资表载明：2019年1月至6月应发工资5100元，7月、8月期间应发工资5200元，7月的实发工资均为4047.40元，8月的实发工资均,4055.90元；刘冰提供的工资银行对账单显示，2018年10月至2019年8月期间，刘冰每月除工资外，另收到补助如下：2018年11月565元、12月640元、2019年1月925元、2月350元、3月525元、4月440元、5月1070元、6月475元、7月575元、8月550元。再查明，《通知》载明：“因辽宁水电工程监理有限公司银行账户于2019年9月9日被监察委冻结，公司已无任何支付能力，暂时无法继续为员工支付工资及缴纳五险一金。2009年11月1日起公司员工养老保险和医疗保险暂时停保，不同意将劳动关系转入清原南天门发电有限公司的员工，视为与辽宁水电工程监理有限公司解除劳动合同，请及时自行办理续保业务，停保期间出现任何问题，由员工本人承担全部责任。”又查明：辽宁省水库移民工程监理有限公司的法定代表人为吕冰；股东为张岩、吕冰、申宏；历史股东为任丽月、魏巍、田科伟、时润宁、刘志国、宋丕权、王瑜等。辽宁水电工程监理有限公司股东为田科伟、宋桂东；历史股东为曹立宝、王雅新、王瑜；历史法人为田科伟。一审法院认为，关于刘冰主张的违法解除劳动合同的赔偿金问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。本案中，双方签订劳动合同于2019年7月31日到期，合同期满后双方又续签合同至2019年9月30日，庭审中，双方均称“因为刘冰当时在公司仍然有工作没有处理完毕，且该工作无法由另外人员接手，因此一直工作至2019年10月14日。”2019年9月9日，公司银行账户被冻结，致其与刘冰的劳动关系无法履行，此种情形应认定属于因公司生产经营发生严重困难而致使劳动关系无法继续履行。双方因此解除劳动关系，公司应向刘冰支付解除劳动关系经济补偿。关于刘冰的工资标准，根据公司提供的工资明细表，可推定2018年11月至2019年6月期间，刘冰的应发工资标准为5100元，2019年7月至10月期间，刘冰的应发工资标准为5200元。刘冰解除劳动关系前十二个月的平均工资（应发）为5728.17元[（5100元×10个月+5200元×2个月）÷12个月+（565元+640元+925元+350元+525元+440元+1070元+475元+575元+550元）÷10个月]。据此，公司应支付解除劳动关系经济补偿60145.79元（5728.17元×10.5个月）。关于刘冰主张的拖欠工资。根据前述，已认定刘冰的最后工作日期为2019年10月14日。根据刘冰往期补助发放情况，一审法院对刘冰主张的2019年9月补助525元和10月补助175元，予以支持。关于2019年9月、10月的工资标准，因公司已经为刘冰缴纳养老保险，一审法院以2019年7月和8月的平均实发工资予以计算，即4051.65元[（4047.40元+4055.90元）÷2]。据此，公司应支付刘冰2019年9月和10月工资共计5869.35元（4051.65元+4051.65元÷21.75天×6天+525元+175元）。关于刘冰主张的未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额。双方仅订立过一次劳动合同，并不符合应当订立无固定期限劳动合同的条件。此外，公司在应当续订劳动合同的期间发生重大经营困难情形，续订劳动合同亦存在客观障碍，故对刘冰该项主张，不予支持。关于刘冰主张的采暖费。该主张不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故一审法院不予审理。关于刘冰主张的配合办理社会保险关系转移手续。用人单位应当在解除劳动合同后的合理期限内为劳动者办理社会保险关系转移手续。刘冰该项主张，符合法律规定，一审法院予以支持。一审法院判决：一、辽宁水电工程监理有限公司于本判决生效后十日内支付刘冰解除劳动关系经济补偿60145.79元；二、辽宁水电工程监理有限公司于本判决生效后十日内支付刘冰工资5869.35元；三、辽宁水电工程监理有限公司于本判决生效后三十日内为刘冰办理社会保险关系转移手续；四、驳回刘冰其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由辽宁水电工程监理有限公司负担。二审中，当事人围绕上诉请求向本院提交了证据。本院组织双方当事人进行了举证、质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人辽宁水电工程监理有限公司提出的经济补偿金应按月平均实发工资作为计算基数的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”根据上述法律规定，计算经济补偿金的基数应是解除或终止劳动合同关系前十二个月的月平均应得工资，因此，一审法院计算正确，本院予以确认。上诉人辽宁水电工程监理有限公司该项上诉主张不符合法律规定，本院不予采信。关于上诉人辽宁水电工程监理有限公司提出的经济补偿金已于2014年和2015年以房补形式各支付3万元的主张。经济补偿金是在用人单位和劳动者解除或终止劳动关系后，由用人单位向劳动者支付的补偿金，不是指劳动关系存续期间用人单位发放的工资或福利待遇等。辽宁水电工程监理有限公司所提出的上述主张，既没有证据证明实际发放，也没有证据证明资金的性质，因此，对上诉人辽宁水电工程监理有限公司该项上诉主张，本院不予采信。综上，上诉人辽宁水电工程监理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由辽宁水电工程监理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 董 菁审判员 刘风霞审判员 李晓颖二〇二〇年七月二十一日法官助理白晓辉书记员席红跃