山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁04民终1265号上诉人（原审原告）：孙琦，男，1969年12月30日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：冯烨、周长龙，山东齐鲁（枣庄）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：枣庄海燕驾驶培训学校有限公司，住所地山东省枣庄市市中区解放中路183号。法定代表人：时天凤，校长。委托诉讼代理人：郭紫刚，山东信雅律师事务所律师。上诉人孙琦因与被上诉人枣庄海燕驾驶培训学校有限公司（以下简称海燕公司）劳动争议一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2019）鲁0402民初5577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙琦上诉请求：1.依法撤销原判或改判；2.上诉费用由海燕公司承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，孙琦提前30日以书面形式通知海燕公司解除劳动合同，本案未超诉讼时效。本案孙琦严格按照《劳动合同法》第三十七条规定，提前30日与用人单位解除劳动关系。2019年9月10日孙琦提交解除劳动合同通知书，后推30日，劳动合同实际解除之日应为2019年10月10日。孙琦于2019年9月16日申请劳动仲裁，未超过一年劳动仲裁时效。二、海燕公司至今未与孙琦办理任何解除劳动合同手续，未与孙琦办理社会保险关系转移手续，劳动关系尚未解除。孙琦在解除劳动合同通知中明确要求，用人单位应当按照《劳动合同法》第五十条规定，“在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并于十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”，海燕公司未按照孙琦的通知要求办理任何书面解除劳动合同手续，且未与孙琦办理社会保险关系转移手续。孙琦的社保关系至今仍然在海燕公司名下，孙琦与海燕公司之间的劳动关系尚未解除。综上，一审法院认定事实错误，孙琦与海燕公司至今存在劳动关系，孙琦一审的诉讼请求未超诉讼时效，请求法院维护孙琦的合法权益。海燕公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，判决正确，请求驳回孙琦的上诉请求。孙琦向一审法院起诉请求：1.依法解除双方劳动合同法律关系；2.赔偿解除劳动合同经济补偿金12652.5元，返还社保损失38779.6元，支付生活费35196元。一审法院认定事实：原告于2012年3月到被告处工作，且在被告处工作至2017年3月5日，后一直在家待岗。原告向被告送达了一份落款时间为2018年9月10日的《离职通知书》，内容为：因贵公司拖欠我工资、生活费、住房公积金等劳动待遇，特此辞职，望贵公司于签收本离职通知书之日根据《劳动合同法》第三十八条、第五十条等与我办理相关手续，如需工作交接请发函指定人士，否则视为无需工作交接，由此带来一切损失由贵公司承担。同时请贵公司按照劳动合同法的规定给予我相应的补偿，如不依法进行，我保留追究贵公司法律责任的权利。被告的法定代表人武斌在该《离职通知书》上书写“同意武斌2018.9.10”。2019年9月16日，原告作为申请人以被告为被申请人向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年9月19日，枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会作出枣劳人仲案字﹝2019﹞第399号不予受理通知书，原告对该不予受理通知书不服，在法定期间内向一审法院提起诉讼。另查明，2018年9月17日之前，被告的法定代表人系武斌。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于解除劳动关系问题。原告主张双方尚未解除劳动关系，被告抗辩双方已于2018年9月10日解除劳动关系。原告于2018年9月10日以被告拖欠工资、生活费、住房公积金等劳动待遇为由向被告提出离职，并提交一份《离职通知书》。被告的法定代表人武斌于当日签字同意，说明原告解除劳动关系的意思表示已于2018年9月10日通知到被告，且被告亦具有同意解除劳动关系的意思表示，故原、被告对解除双方劳动关系已达成一致，予以确认，双方于2018年9月10日解除劳动关系，对原告的主张不予支持。关于是否超过仲裁时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”本案中，原、被告于2018年9月10日解除劳动关系，现原告于2019年9月16日提出仲裁申请要求被告支付经济补偿金、社保损失及生活费，均已超过了法律规定的仲裁时效期间，且未有证据证明存在仲裁时效中断、中止的情形，故此不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条，《最高人民法院》第二条、第七十三条之规定，判决：驳回原告孙琦的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告孙琦负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。孙琦围绕其上诉主张向本院提交如下证据：（2018）鲁0402民初4259、4276、4297、4295、4289、4298号庭审笔录及（2019）鲁04民终3207号庭审笔录。拟证明：因海燕公司未举证证明孙琦收到解除或者终止劳动关系书面通知的时间，孙琦申请仲裁之日为劳动争议发生之日，即使孙琦于2018年9月10日提交离职书，可认定为双方已于该日就解除劳动关系达成一致，既然海燕公司在本案一审庭审中已经认可双方解除劳动关系时间为2018年9月10日，因发回重审案件中，孙琦主张的社保和基本生活费，因此本案一审诉讼请求关于社保费用和基本生活费的主张均未超过仲裁时效。另外，孙琦主张与海燕公司的劳动关系一直存续至二审判决作出之日，孙琦一直处于维权过程中。因此本案未超过仲裁时效。海燕公司质证称，对真实性没异议，但是该证据不能证明孙琦想要证明的问题，孙琦所述是其单方主张，需要证据予以支持，一审时，孙琦没有提供相应的证据予以支持，也没有得到法院的认定，故孙琦提供证据只是单方陈述，无法证明案件事实。本院经审理查明，（2018）鲁0402民初4294号案件中，孙琦于2019年1月9日在一审法院审理该案时向海燕公司提出请求为：1.确认孙琦、海燕公司之间存在劳动关系（从2012年4月至2018年10月）；2.支付加班工资42744元（每年50周，加班按照每年50天。每日按照200%支付工资，从2012年4月计算至2017年2月28日）；3.应返还社会保险金30934元（从2015年1月至2018年）；4.带薪年休假工资18495元；5.生活费每月1550元，从2017年3月至2018年10月。再查明，已经发生法律效力的山东省枣庄市市中区人民法院（2018）鲁0402民初4298号民事判决确定，王君在职期间养老保险金用人单位和劳动者缴纳比例为20:8。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，我国对劳动争议的处理实行“仲裁前置”程序，一旦劳动者与用人单位之间发生劳动争议，必须先向劳动争议仲裁机构申请仲裁，等仲裁机构作出相应的实体或程序性处理后，当事人才有权向人民法院提起诉讼。本案中，孙琦于2018年9月10日向海燕公司申请离职，海燕公司于当日作出同意的意思表示，即从该日起，孙琦对双方劳动关系终止是明知的。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。同时根据该条规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，双方于2018年9月10日解除劳动关系。孙琦应当自劳动关系终止之日起一年内即2019年9月10日之前就双方的劳动争议提出仲裁或向海燕公司主张权利，根据孙琦二审中提供的2019年1月9日枣庄市市中区人民法院（2018）鲁0402民初4294号孙琦与海燕公司劳动争议案庭审笔录，孙琦在该案庭审中提出“请求返还社会保险金30934元（从2015年1月至2018年）、生活费每月1550元，从2017年3月至2018年10月”的诉讼请求，应视为已就该两项请求事项向海燕公司主张权利，仲裁时效此时中断，至2019年9月19日孙琦向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会对提起申请，孙琦就支付社保损失和生活费的主张未超过仲裁时效，应予支持。对于社保损失数额问题，应参照生效法律文书已确定的养老保险金用人单位和劳动者缴纳比例即20:8予以认定，故海燕公司应返还孙琦2015年1月至2018年9月养老保险金的数额为20600.3元（28852×71.4%=20600.3）。对于生活保障金数额问题，因该项请求中部分已超过仲裁时效，孙琦主张支付自2017年3月至2017年12月期间的生活费，本院不予支持，孙琦主张自2018年1月至2018年9月期间的生活保障金10584元（1640×70%×5＋1730×70%×4=10584），本院予以支持。对于孙琦主张经济补偿金的诉讼请求，未有相关有效证据证明在2018年9月10日至2019年9月10日仲裁申请期限内孙琦向海燕公司主张权利，存在申请仲裁时效中断的事实和理由，也没有提供证据证明因不可抗力或者有其他正当理由存在仲裁时效中止的事实和理由，故孙琦主张经济补偿金的申请已超过劳动仲裁申请期限。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定：“人民法院对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”规定，对于孙琦主张赔偿解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，因超过仲裁时效，应予驳回，孙琦的该项上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上，孙琦的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省枣庄市市中区人民法院（2019）鲁0402民初5577号民事判决；二、上诉人孙琦与被上诉人枣庄海燕驾驶培训学校有限公司的劳动合同于2018年9月10日解除；三、被上诉人枣庄海燕驾驶培训学校有限公司支付上诉人孙琦自2018年1月至2018年9月生活保障金10584元（1640×70%×5＋1730×70%×4=10584），于本判决生效后十日内付清；四、被上诉人枣庄海燕驾驶培训学校有限公司支付上诉人孙琦垫付社会保险费20600.3元（自2015年1月至2018年9月），于本判决生效后十日内付清；五、驳回上诉人孙琦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由孙琦、枣庄海燕驾驶培训学校有限公司各自负担2.5元。二审案件受理费10元，由上诉人孙琦、被上诉人枣庄海燕驾驶培训学校有限公司各自负担5元。本判决为终审判决。审判长  周永恒审判员  赵 慧审判员  李 帅二〇二〇年七月十三日书记员  李 振