河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020豫0191民初6502号原告:祝惠珍，女，汉族，1982年8月17日出生，住河南省原阳县。委托诉讼代理人:魏玉堂，河南豫龙律师事务所律师。被告:中国建筑第七工程局有限公司，住所地郑州市经开第十五大街267号，统一社会信用代码91410000169954619U。法定代表人：方胜利，董事长。委托诉讼代理人：胡岳朋，男，公司员工。委托诉讼代理人：张可可，男，公司员工。被告:郑州市港通工程技术服务有限公司，住所地郑州市惠济区长兴路王砦村三区9号，统一社会信用代码91410108567258416U。法定代表人：王璐，董事长。委托诉讼代理人：郑金风，女，公司员工。被告:刘书明，男，汉族，1964年10月13日出生，住河南省中牟县。原告祝惠珍诉被告中国建筑第七工程局有限公司（以下简称“中建七局”）、郑州市港通工程技术服务有限公司（以下简称“港通公司”）、刘书明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用简易诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告祝惠珍及其委托诉讼代理人魏玉堂，被告中建七局委托诉讼代理人胡岳朋、张可可，被告港通公司委托诉讼代理人郑金风，被告刘书明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祝惠珍向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告误工费20350元、护理费6588元、交通费1000元、住院伙食补贴费3000元、营养费1800元、残疾赔偿金63748.38元、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元、检查费140元，以上合计102926.38元；2、由被告承担本案全部诉讼费。事实与理由:2019年4月23日原告在被告港通公司代理人刘书明的带领下开始在被告中国建筑第七工程局有限公司建设的郑东新区CBD副中心（龙湖）C-13地块东方大厦项目提供劳务，2019年4月27日上午十点左右，由于被告安全措施不完善，导致原告提供劳务过程中摔伤，此次事故给原告的身心造成了极大的伤害，经济上造成了巨大损失，原告受伤后，被告仅支付了医疗费29157.55元，其他费用一直没有赔付，为维护原告的合法权益，诉至法院，望判如所请。被告中建七局答辩称，1、中建七局将东方大厦工程的垃圾清运工作租赁被告港通公司垃圾清运车完成，被告刘书明是港通公司派驻东方大厦项目的合同履约现场负责人，原告祝惠珍是受被告刘书明雇佣和指派劳务时受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此，原告祝惠珍的人身损害赔偿责任应由其雇主承担。2、被告中建七局未雇佣原告祝惠珍为自己提供劳务，原告祝惠珍要求被告中建七局承担人身损害赔偿责任无事实和法律依据。3、被告中建七局作为东方大厦工程的施工总承包单位，在原告祝惠珍受伤后积极为其治疗提供帮助，在祝惠珍住院期间为其垫付生活费1600元，应从原告祝惠珍主张的住院伙食补助费、营养费中扣除。4、原告祝惠珍作为具有完全民事行为能力的成年人，未根据自身身体情况，在工作中未尽到安全注意义务，对自身的人身损害存在过错，应对自身的人身损害承担相应的过错责任。综上，请求法院依法驳回原告祝惠珍要求中建七局承担赔偿责任的诉请。被告港通公司无答辩意见。被告刘书明答辩称，原告与被告刘书明没有任何关系，不是被告刘书明带原告去干活的。经审理查明：2019年1月4日，中建七局作为承租方与出租方港通公司就东方大厦工程垃圾清运机械设备签订了《垃圾清运机械设备租赁合同》，承租方现场代表为王栓棉，出租方现场代表为刘书明，合同签章处加盖有中国建筑第七工程局有限公司合同专用章、郑州市港通工程技术服务有限公司印章。合同附件一中出租方主要管理人员即签约代表、现场负责人、材料负责人、商务合约负责人、收款人均是刘书明，合同附件二中有港通公司法定代表人王璐出具的授权委托书，委托刘书明为港通公司的代理人，以公司名义全权办理东方大厦项目的垃圾清运机械设备租赁工程签署合同、处理现场、办理结算等一切事物。经证人证言及庭审中双方确认，原、被告双方认可原告祝惠珍在东方大厦工地清理垃圾时受伤的事实。据郑州大学第一附属医院住院病历（住院号0003516316）记载，2019年4月27日，原告祝惠珍以“外伤后腰痛、腿麻5小时”为主诉入院，实际住院46天，于2019年6月12日出院。据河南同一法医临床司法鉴定所（司法鉴定统一社会信用代码34410000661879067X）于2019年9月18日出具的司法鉴定意见书鉴定意见显示祝惠珍腰1椎体压缩性骨折后构成十（10）级伤残。据该鉴定所出具的评估意见书显示原告祝惠珍的损伤后护理期2个月，营养期2个月，误工期5个月。据原告提供的河南增值税普通发票显示其司法鉴定费为1300元。以上事实有原、被告双方提交的《垃圾清运机械设备租赁合同》、郑州大学第一附属医院病历、河南同一法医临床司法鉴定所鉴定书及本案庭审笔录等在案佐证。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告中建七局向被告港通公司承租垃圾清运机械设备，被告刘书明系被告港通公司的现场负责人，负责垃圾清运工作，庭审中，原被告双方对原告祝惠珍在东方大厦工地清理垃圾时受伤的事实无异议，故认定原告祝惠珍与被告刘书明之间存在雇佣关系，认定被告刘书明的雇佣行为属于职务行为，原告祝惠珍受伤的损害后果应当由港通公司承担。原告祝惠珍要求赔偿的误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等损失方面的诉请，因原告祝惠珍无固定工资收入，故误工费的计算应该参照河南省上一年度职工平均工资计算及当事人陈述，每日计算100元，按照原告接受治疗的医疗机构出具的证明即2019年4月27日起计算至定残日前一天即2019年9月17日，共计14400元；护理费按照河南省服务业平均收入即125.14元/天，护理人数1人，按照原告祝惠珍住院天数计算46日，共计5756.44元；因原告未提供交通费票，对其要求被告赔偿交通费的诉请，本院不予支持；住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即50元/天，按照原告祝惠珍住院天数计算46天，共计2300元；本院酌定营养费按照30元/天，按照原告祝惠珍住院天数计算46天，共计1380元；原告祝惠珍的受伤程度构成十级伤残，残疾赔偿金按照河南省2019年城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算，即为68401.94（34200.97/年×20年×10%）元，故本院在原告诉请残疾赔偿金63748.38元范围内予以支持；因原告祝惠珍损伤评定为十级伤残，对原告祝惠珍的身心造成一定的伤害，综合考虑当地经济发展水平、伤残部位等因素，本院对原告祝惠珍主张的5000元精神抚慰金予以支持；原告委托河南同一法医临床司法鉴定所对其进行伤残等级鉴定，据原告提交的河南增值税普通发票显示司法鉴定费为1300元，故本院对原告祝惠珍主张的1300元鉴定费予以支持；原告于受损伤期间至郑州大学第五附属医院做检查，据其提供的票据显示检查费为140元，故本院对原告主张的140元检查费予以支持，上述共计94024.82元。因作为施工单位的港通公司安全措施不完善，致使原告受伤，故港通公司占主要责任，承担80%主要责任；原告作为完全民事行为能力的成年人，在垃圾清运过程中，未根据自身身体状况，尽到安全义务，对自身的人身损害存在一定过错，承担20%次要责任。故本院在原告主张误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾补偿金、精神抚慰金、鉴定费、检查费共计75219.86（94024.82×80%）元的范围内予以支持，但应扣除中建七局垫付的1600元。被告中建七局向原告垫付的费用可向侵权人主张返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：(2020被告郑州市港通工程技术服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告祝惠珍误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾补偿金、精神抚慰金、鉴定费、检查费共计73619.86元；二、驳回原告祝惠珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2359元，减半收取1179.5元，由被告郑州市港通工程技术服务有限公司负担820.5元，由原告祝惠珍负担359元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘冰泉二〇二〇年七月二十七日书记员  王梦鑫