辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1109号上诉人（原审原告）：马明凯，男，1951年10月16日生，汉族，住辽宁省铁岭县。委托诉讼代理人：王丽丽，铁岭市法律援助中心援助律师上诉人（原审被告）：辽宁远大干燥科技有限公司，住所地铁岭市高新技术开发区-38。法定代表人：高海珍，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈晶，女，该公司员工。上诉人马明凯因与上诉人辽宁远大干燥科技有限公司（以下简称远大公司）劳动争议一案，不服铁岭县人民法院（2019）辽1221民初2186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人马明凯及其委托诉讼代理人王丽丽，上诉人远大公司委托诉讼代理人陈晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马明凯上诉请求：1.请求维持一审判决第一项，改判第二项，给付一次性伤残就业补助金25680元，给付2017年8月17日受伤到住院前四天在家养伤的护理费、伙食费、营养费及本人买药费用500元，按照2018年的标准给付住院期间89天的护理费和住院伙食补助费；2.远大公司负担全部诉讼费用。事实和理由：1.马明凯自2009年开始一直在远大公司工作，2017年受伤时虽然年满64周岁，但是并未丧失劳动能力，依然在工作岗位上工作，按照《工伤保险条例》第37条规定，远大公司应该支付一次性伤残就业补助金；2.马明凯受伤当天到住院前四天在家养伤期间属于受伤严重期间，需要护理，应该支付护理费、伙食费、营养费及本人买药费用；3.虽然马明凯在2017年受伤，但是案件审理期间为2019年，因此应该适用受诉法院所在地上年度标准赔偿，一审法院参照2017年标准赔偿错误。综上，请求支持上诉请求。远大公司辩称，1.根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条的规定，马明凯不符合领取一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的条件；2.马明凯要求的在家休息期间的各项请求在一审中并没有提出，超出了二审的审理范围；3.马明凯受伤是在2017年，住院也是在2017年，因此护理费及伙食补助费应该按照2016年标准计算。远大公司上诉请求：1.请求维持一审判决第一项，改判第二项，支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资（4个月）、护理费、欠薪工资共计51157元；2.马明凯负担全部诉讼费用。事实和理由：1.《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，五级到十级伤残职工达到法定退休年龄的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，马明凯受伤时已经达到65周岁，超过法定退休年龄，不应享受一次性伤残医疗补助金和一次性伤残就业补助金；2.停工留薪期工资应从2017年8月到2017年12月终止，共计5个月，每月2170元，合计10850元；3.马明凯主张交通费没有依据，受伤期间都是公司派车接送；4.马明凯主张医药费没有依据，住院期间的医药费都是公司垫付，马明凯庭审期间提供的证据不能证明已经支付了医药费；5.马明凯主张2017年8月的工资与停工留薪期待遇重复，属于重复支付。诉讼过程中，远大公司变更诉讼请求为同意给付11个月停工留薪期工资。马明凯辩称，1.远大公司适用法律错误，依据《辽宁省工伤保险条例实施办法》第三十九条规定，五级到十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，上诉人并没办理退休手续，可以享受这两项待遇；2.马明凯的停工留薪期待遇一审判决12个月没有超过《工伤保险条例》的规定；3.马明凯主张的拖欠的工资与停工留薪期工资并无重复；4.马明凯主张的医药费是远大公司垫付的以外的费用，应该由远大公司负担；5.交通费是客观实际支出的费用。马明凯向一审法院起诉请求：1.请求法院判令解除双方的劳动关系；2.判令远大公司支付马明凯医疗费1787元（总计19787元，公司垫付18000元）、住院伙食补助费4450元、护理费13429.2元、停工留薪工资26040元、交通费2000元、一次性伤残补助金19530元、一次性就业补助金25680元、一次性医疗补助金35037元、欠薪工资2185元（2017年8月，共23天），合计130138.2元。一审法院认定事实：马明凯在辽宁远大干燥科技有限公司从事钳工滚圆机工作，远大公司没有给马明凯缴纳工伤保险。2017年8月17日，马明凯在工作时受伤，当日被送至铁岭市中心医院治疗，诊断为左肩胛骨骨折、左肋肋骨骨折等，住院89天，二级护理77天，三级护理12天，花去医疗费19787元，其中远大公司支付18000元。马明凯住院期间，远大公司为马明凯支付伙食补助费2500元，雇佣护工护理28天，支出护理费4200元。2018年6月20日，经铁岭市中级人民法院（2018）辽12民终1092号民事判决书判决，马明凯与辽宁远大干燥科技有限公司存在事实劳动关系。2018年9月10日，铁岭市人力资源和社会保障局认定马明凯的事故伤害为工伤。2019年6月30日，铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定马明凯构成八级伤残，2019年9月27日，辽宁省劳动鉴定委员会复鉴为九级伤残。2019年8月26日，铁岭县劳动人事争议仲裁委员会作出铁县劳人仲不受字（2019）第0107号不予受理通知书。一审法院认为，马明凯与辽宁远大干燥科技有限公司之间存在事实劳动关系，马明凯在远大公司处工作时受伤，经辽宁省劳动鉴定委员会复鉴为九级伤残，马明凯应享受工伤九级伤残的各项待遇。远大公司未给马明凯缴纳工伤保险，故马明凯的各项工伤保险待遇均应由远大公司付。职工暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按规定享受伤残待遇，故马明凯的停工留薪期应为12个月。停工留薪期工资是马明凯受伤后应享受的待遇，与受伤当月应发的工资并不重复。马明凯认定工伤时满66岁，已达法定退休年龄，故对马明凯一次性伤残就业补助金的诉请，一审法院不予支持。马明凯住院89天，二级护理77天，远大公司雇佣护工护理28天，还需给付马明凯49天的护理费，护理费标准参照2017年辽宁省居民服务业标准。马明凯虽未提交交通费票据，但该笔费用是马明凯治疗伤病的必要支出，一审法院酌情确定为500元。马明凯要求解除劳动关系，其工伤九级伤残待遇有：一次性伤残补助金为9个月的本人工资，即2170元/月×9个月=19530元；一次性工伤医疗补助金为9个月铁岭市上年度职工月平均工资，即3893元/月×9个月=35037元，停工留薪期工资2170元/月×12个月=26040元；护理费107.56元/天×49天=5270元；伙食补助费28元/天×89天=2492元（被告已支付2500元）；交通费500元；医疗费1787元。此外，欠薪工资95元/天×23天=2185元，以上共计90349元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、第三十二条、第三十三条规定，判决：一、解除马明凯与辽宁远大干燥科技有限公司的劳动关系；二、辽宁远大干燥科技有限公司于本判决生效后十日内一次性支付马明凯一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、交通费、医疗费、欠薪工资共计90349元。案件受理费10元，由辽宁远大干燥科技有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，1.关于马明凯是否应享受一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金待遇。《工伤保险条例》规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条第二款规定：“五级至十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，但治疗工伤复发的医疗费由工伤保险基金支付。”本案中，马明凯虽达到法定退休年龄，但并未办理退休手续，因此马明凯应享受一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金待遇。一次性伤残就业补助金为12个月本人工资，即2170元/月×12个月=26040元。2.关于马明凯受伤后至入院前的相关费用。根据入院后的病例及医嘱，马明凯受伤后至入院前期间的身体状况应需人员护理，故应给付该期间的护理费，即107.56元/天×4天=430元。马明凯主张此期间的伙食费、营养费于法无据，不予支持，其主张此期间买药费用因未提供证据证明，不予支持。3.关于护理费和住院伙食补助费的赔偿标准。因马明凯受伤及入院治疗发生在2017年，故护理费和住院伙食补助费的赔偿标准参照2017年标准并无不当。4.关于停工留薪期的认定。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案中，马明凯虽达到法定退休年龄，但并未办理退休手续，因此在马明凯提出解除关系前，双方劳动关系仍然存续。马明凯的受伤日期为2017年8月17日，伤残等级结论于2019年10月28日作出，因此一审认定停工留薪期为12个月正确。5.关于交通费。远大公司主张马明凯受伤期间都是由公司负责接送，但并未提供证据证明，因此应支付适当交通费用。6.关于医疗费。马明凯提交铁岭市中心医院预交住院费收据三张，证明其自行交纳医药费1800元，结合《出院预约通知》记载：“预收款为19800元，费用合计19787元，余款12.93元”，上述证据可以证明马明凯在远大公司交纳18000元之外自行交纳1800元的事实，远大公司在扣除垫付的18000元医疗费之外，还应支付1787元。7.关于欠薪工资。欠薪工资为2017年8月17日之前马明凯的劳动所得，在双方确定劳动关系纠纷案件中的庭审中，远大公司自认2017年8月份的工资以工资明细表为准，一审判决给付2185元并无不当。停工留薪工资为2017年8月17日至2019年10月28日伤残等级作出之前，远大公司应给付马明凯的工伤待遇，两者不存在重复支付。综上所述，马明凯的上诉请求部分成立，远大公司的上诉请求不成立。依照《工伤保险条例》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持铁岭县人民法院（2019）辽1221民初2186号民事判决第一项（解除马明凯与辽宁远大干燥科技有限公司的劳动关系）；二、变更铁岭县人民法院（2019）辽1221民初2186号民事判决第二项为：辽宁远大干燥科技有限公司于本判决生效后十日内一次性支付马明凯一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、交通费、医疗费、欠薪工资共计116819元。三、驳回马明凯的其他上诉请求。四、驳回辽宁远大干燥科技有限公司的上诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由辽宁远大干燥科技有限公司负担，二审案件受理费20元，由马明凯、辽宁远大干燥科技有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长 应 琦审判员 臧红雨审判员 高 新二〇二〇年七月三十一日法官助理黎正云书记员孙铁虎