江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0830民初1008号原告：陈焕华，男，1960年8月20日出生，汉族，住盱眙县。委托诉讼代理人：刘权宏，盱眙县马坝法律服务所法律工作者。被告：张来林，男，1964年3月1日出生，汉族，瓦工，住盱眙县。委托诉讼代理人：张远伟，盱眙县黄花塘法律服务所法律工作者。被告：严后生，男，1962年4月24日出生，汉族，住盱眙县。被告：蒋建全，男，1969年6月9日出生，汉族，住盱眙县。原告陈焕华与被告张来林、严后生、蒋建全提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月15日立案受理后，依法适用简易程序于2020年6月8日公开开庭进行了审理。原告陈焕华及其委托诉讼代理人刘权宏、被告张来林及其委托诉讼代理人张远伟到庭参加诉讼，被告严后生、蒋建全经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈焕华向本院提出诉讼请求：1、判令被告张来林承担雇主责任赔偿原告损失301010.65元；2、判令被告严后生、蒋建全承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：原告长期随被告张来林从事瓦工工作，2018年7月9日，原告在被告蒋建全处为其建设的鸡舍砌墙时，因为整个墙体倒塌，将原告从高处摔下严重跌伤，后被告张来林及工人陈万顺一起将原告送至盱眙县二院治疗。因伤情严重，又转到省人民医院治疗16天，后为方便治疗又转回盱眙县二院治疗至2018年8月7日出院。原告为了治疗伤情，花费医疗费用十几万元，其中被告张来林给付45000元，被告蒋建全给付14000元。现，原告的损失，三被告并未赔偿，故原告起诉至法院。被告张来林辩称，不同意承担赔偿责任，理由为:1、原告与被告张来林之间并不存在雇佣关系，被告张来林也是劳动者。被告严后生从被告蒋建全处承包了鸡舍修缮工程，后被告严后生将上述工程的墙体加高工程以包清工的方式转包给被告张来林，被告张来林带了几个工人到案涉工地上从事墙体加高劳务。原告与被告张来林从事的劳务形式一样、工资标准一样，所以被告张来林仅仅就是介绍劳务的，不是雇主。2、事故发生后，被告张来林出于人道主义借给原告45000元支付医疗费。原告受伤的损害结果，被告张来林没有过错。原告长期从事砌墙工作，砌墙时未佩戴安全帽等安全措施，所以其本人对于其跌伤的结果有较大过错。3、即便被告张来林应当承担法律责任，也仅仅应当是次要责任，即承担30%的赔偿责任。根据责任比例，要求对被告张来林已经支付的部分进行抵充。被告严后生、蒋建全将案涉工程发包给没有资质的人建设，应当承担一定的法律责任。被告严后生、蒋建全未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行举证和质证，对于本案事实和证据，本院认定如下：2018年4月10日，被告蒋建全与被告严后生签订《鸡舍墙体承建协议》，约定：被告蒋建全将案涉鸡舍墙体搭建工程发包给被告严后生，墙体出土面不低于2.5米，内外粉刷，承包价每米410元。被告严后生在施工期间，如发生安全事故由被告严后生承担。该协议还约定了工程工期、工程款支付时间等内容。被告严后生从被告蒋建全处承包上述案涉工程后，又将墙体加高工程以包清工的方式转包给被告张来林。被告张来林带着包括原告在内的其他工人一起到案涉工地上从事墙体加高劳务，将原有的2米多高墙体加高至3米多高。2018年7月9日，原告、被告张来林以及其他工人已经完成了墙体加高劳务，将墙体砌好至3米多高。原告、被告张来林等4人在墙体砌好后，并未从脚手架上下来，而是站在离地2米多高的脚手架上休息。在休息过程中，已经加高砌好的墙体倒塌，但原有墙体并未倒塌，原告从脚手架上跌落受伤。原告在砌墙过程中，并未佩戴安全帽、安全绳，也未采取其他安全措施。被告张来林也未提供上述安全防护措施。原告跌伤后当天被送至盱眙县第二人民医院治疗，该医院建议原告转院治疗。2018年7月10日，原告被送至江苏省人民医院住院治疗，并行股骨转子间骨折内固定术、锁骨骨折切开复位内固定术，2018年7月26日出院，住院16天。住院期间产生住院医疗费用158255.85元，产生门诊医疗费用2598.93元（12元+289.09元+205元+942.9元+953.24元+196.7元），共计160854.78元。该医院出具疾病诊断书，建议当地医院继续治疗，定期复查，随治。2018年7月26日至2018年8月7日期间，原告在盱眙县第二人民医院住院治疗，住院12天。住院期间产生住院医疗费用4637.45元，该医院建议卧床休息，定期摄片复查，定期复查等。原告出院后，在该医院摄片复查，产生门诊医疗费用702元（351元+351元）。上述医疗费用共计5339.45元。2019年5月21日至2019年5月27日，原告在江苏省盱眙北大医院住院治疗，并行右锁骨骨折内固定取出术，产生住院医疗费用4000元，门诊医疗费用25元，合计4025元。上述医疗费用，被告张来林支付45000元，被告蒋建全支付14000元。2019年11月14日，原告伤情经淮安市涟水县人民医院司法鉴定所鉴定，并出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告本次事故构成人体损伤十级伤残，本次事故治疗期间误工期限以300日为宜，营养期限以150日为宜，护理期限以150日为宜。原告支付鉴定费2100元。原告在受伤前居住在盱眙县，平时从事农业种植工作，也从事瓦工工作，但是从事瓦工工作时间并不固定，有活时才干，没有活时就在家种地。原告没有瓦工资格证，经人介绍在被告张来林后面从事瓦工工作，自2018年5月开始，在包括案涉工地在内等多个工地工作，已经工作近一个多月，工资按照每天150元计算。被告张来林已经支付原告部分工资。原告在案涉工地工作时，被告张来林并未给原告提供安全帽、安全绳等安全保障措施。被告张来林也没有从事劳务分包工程的资质，就案涉工程的工程款，被告严后生至今未向被告张来林支付。后期，被告蒋建全向被告张来林支付了部分工程款，但至今尚未结清。上述事实有原告、被告张来林当庭陈述，原告所举接处警工作登记表、证明、医疗费票据、出院记录、疾病诊断书、微信转账记录、鉴定意见书、鉴定费票据、照片、《鸡舍墙体承建协议》等证据证实，本院予以确认。原告陈焕华主张的各项损失，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的赔偿范围及标准，作如下认定：1、医疗费：170219.23元（160854.78元+5339.45元+4025元）；2、住院伙食补助费：1360元（40元/天×34天）；3、营养费：3000元（20元/天×150天）；4、护理费：13500元（90元/天×150天）；5、误工费：41963.8元（51056元/年÷365天×300天），原告主张按照150元/天的标准计算该项损失，但是原告经被告张来林雇佣从事建筑劳务并不固定，有活才干，故原告的收入并不稳定，本院认为应当参照2019年全省城镇居民人均可支配收入标准计算原告主张的该项损失；6、残疾赔偿金：104920.32元【（23836元+5636元）×1.78×10%×20年】；7、精神损害抚慰金：5000元；8、交通费：400元；9、鉴定费：2100元。以上各项费用合计342463.4元，由被告张来林支付45000元，由被告蒋建全支付14000元，剩余283463.4元。本案的争议焦点为：1、原告陈焕华与被告张来林之间是否形成个人劳务关系？2、如果存在，对于原告陈焕华受伤的损害结果，双方是否存在过错以及过错责任比例大小如何确认？3、被告严后生、蒋建全是否应当就原告损失承担连带赔偿责任？本院认为，关于争议焦点一，原告陈焕华与被告张来林之间是否形成个人劳务关系。原告主张其受雇于被告张来林，并陈述了具体的工作形式，被告张来林对于原告陈述的工作形式和内容不持异议，原告从事的工作内容受被告张来林指定，工资从被告张来林处领取，故原告与被告张来林之间存在个人劳务关系。关于争议焦点二，对于原告陈焕华受伤的损害结果，原告与被告张来林是否存在过错以及过错责任比例大小如何确认。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告作为被告张来林的雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害。对于原告受伤的损害结果，原告作为雇员，其明知工作地点系在3米多高的高处，应当尽到较高的注意义务，但是其工作时并未佩戴安全帽，也未采取其他任何保护措施。故，原告对于其受伤的损害结果自身具有一定的过错。被告张来林作为原告的雇主，雇佣原告从事雇佣活动，应当对原告规范、安全的完成雇佣活动进行培训和提醒，并为原告提供必要的安全保护措施，但被告张来林并未尽到相应的雇主责任。故，被告张来林对于原告受伤的损害结果也具有一定的过错。结合原告、被告张来林的过错行为以及对原告受伤的原因力大小，本院认为原告因案涉事故受伤而产生的损失，应当由原告承担40%的责任，由被告承担60%的责任。故，原告上述损失283463.4元，应当由被告张来林赔偿170078元（283463.4元×60%），其余损失由原告自行承担。但，原告受伤后，被告张来林已经支付医疗费45000元，根据上述赔偿责任比例，其中40%应当由原告自行负担，剩余60%应当由被告张来林赔偿，故对于应当由原告自行负担的18000元（45000元×40%），应从被告张来林应当赔偿原告的损失170078元中予以抵充，被告张来林仍应当赔偿原告152078元（170078元-18000元）。关于争议焦点三，被告严后生、蒋建全是否应当就原告损失承担连带赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告蒋建全将案涉鸡舍墙体加高工程发包给没有建房资质的被告严后生建设，后被告严后生又将案涉工程分包给没有相应资质的被告张来林，被告张来林雇佣的原告在从事劳务活动过程中发生安全生产事故而受伤，故被告严后生、蒋建全应当与被告张来林承担连带责任，连带赔偿原告损失152078元。被告严后生、蒋建全未到庭不影响本案的审理。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十一条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张来林于本判决生效后二十日内赔偿原告陈焕华各项损失152078元；二、被告严后生、蒋建全对上述第一项内容承担连带赔偿责任；三、驳回原告陈焕华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5815元，减半收取计2908元，由原告陈焕华负担1439元，被告严后生、张来林、蒋建全负担1469元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定向江苏省淮安市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员 周 婷二〇二〇年七月十四日书记员 张同畅附本院执行款账户户名：江苏省盱眙县人民法院账号：3208300011010000273375开户行：江苏盱眙农村商业银行营业部附相关法律法规及司法解释1、《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《最高人民法院》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。