宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院民事判决书（2020）宁0202民初1036号原告：大武口区隆湖星诚电信业务代办店。经营者：寇存学，男，1994年10月23日出生，回族，住石嘴山市大武口区星光村十分沟组170号。委托诉讼代理人：葛某，宁夏宁聚易诚律师事务所律师，特别授权代理。被告：中国电信股份有限公司石嘴山分公司。负责人：姚某。委托诉讼代理人：李某，男，1962年8月28日出生，汉族，系该公司法律事务主管，特别授权代理。委托诉讼代理人：姜某，宁夏宁正律师事务所律师，特别授权代理。原告大武口区隆湖星诚电信业务代办店（以下简称星诚代办店）与被告中国电信股份有限公司石嘴山分公司（以下简称电信公司）合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告星诚代办店的经营者寇存学及其委托诉讼代理人葛某，被告电信公司的委托诉讼代理人李某、姜某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。星诚代办店向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告继续履行双方签订的《中国电信股份有限公司[石嘴山]分公司宽带业务合作协议-合作引资》；2.依法判令被告向原告支付宽带分成费90000元（2017年5月至2020年4月期间2500元×36个月）；3.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2015年5月21日，被告电信公司为拓展电信宽带业务，授权原告星诚代办店在××区地段投资建设、业务营销、维护服务业务，双方签订了《中国电信股份有限公司[石嘴山]分公司宽带业务合作协议-合作引资》（以下简称合作协议），合作协议约定由原告负责投资建设从被告所属就近的〔二级光分〕至用户端的ODN网络设施，工程涉及所有通信设备、线路及ODN网络设施，主要包含合作小区内的接入光缆、分光器、分光箱、用户皮线光缆、用户终端（光猫）等设施，原告投资费用为16500元。被告按照原告在合作区域内以FTTH方式新发展宽带用户所产生的宽带收入及原宽带用户平移带来的增量收入对价、代维代营服务费及宽带终端费用等（欠费自回收当月起进行支付）费用的50%按月向原告支付宽带分成费。合作协议第7.5.2条约定：双方每月对合作区域宽带用户数量、其他业务发展数量及应付款全额按照“一月一清、一月一结算”原则核对确认，每月15日被告将报表提交原告，原告应在5日内以签名并盖公章的方式确认数量及金额……。另外，合作协议还对双方其他权利义务进行了约定。协议签订后，原告按照协议约定全面履行义务，但被告未按照约定履行义务。自合作协议签订后，被告未在每月15日将报表提交原告审核、确认，而且自2017年5月至今，被告再未向原告支付宽带分成费，原告多次找被告协商和催要，被告总以各种理由拒绝履行合同，且不向原告支付宽带分成费。截止2020年4月，被告共拖欠原告36个月宽带分成费。现原告为维护合法权益，故诉至法院，请求判如所请。电信公司辩称，一、明确几个事实：1.依据原告上次诉讼提交证据当中的银行账页显示，其分成截止时间为2018年12月，而其诉状中称2017年5月至今未分成，显然自相矛盾。而实际依据我公司财务账簿记载，最后一笔分成发生的时间为2019年12月，而原告上次提起诉讼的时间是2020年1月10日。这次起诉的时间是2020年5月。2.合同第3.2条约定原告的投资总额为16500元。3.我公司已实际支付给原告分成为53964.61元。二、原告的分成额已远远超过规定的终止额，我公司是于2013年开始按照宁夏自治区公司的统一安排和部署开展、推进引入民营资本实施网络建设和合作运营工作的，依据宁夏自治区公司的相关规定，合作的模式采用建设加运营或建设加营销、加维护的两种方式，分成比例规定为50%，至合作方分成额达到投资额的160%时终止合同。开始与原告协商的是有期限的合同，因为原告认为在此期限以内分成额可能达不到160%，故双方对合同进行了修改，才产生了双方没有约定期限的合同。这也是为何在本案双方签订合同时没有对期限进行约定的原因。如果约定了原告在期限内未达到分成额，这对原告实现投资回报是不公平的。因此，双方在合同中没有约定期限，而在实际履行的这几年原告已经分成达到53964.61元。若按原告投资额16500元的160%计算，原告应当享受的投资分成终止额为26400元，实际分成额已经超出了27564.61元。三、双方合同约定的合作方式为建设加营销加装维。先不说其建设后是否营销和装机量是多少，在履行期内原告并没有尽到维护的义务和责任。而我公司仍然按其装机的量予以支付分成额。综上所述，我公司认为双方的合同已经达到原告签订合同的回报目的而终止，应当依法驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对原告提交的证据认定如下：《宽带业务合作协议-合作引资》1份（合同落款处未标注签订日期）、《中国电信股份有限公司石嘴山分公司业务代理合作协议》1份，客观、真实，来源合法，与本案具有关联性，可以证实原、被告签订上述两份合同、合同对双方的权利义务进行了约定等事实。中国农业银行分户账（宽页）打印件1份共计37页（均未加盖银行印章）、对公账户交易明细打印件3页，客观、真实，能证实原、被告依据上述两份合同的约定履行各自的义务，其中被告按照《宽带业务合作协议-合作引资》约定向原告支付款项至2017年3月份，2017年4月被告未再向原告支付《宽带业务合作协议-合作引资》约定的款项等相关事实。对被告提交的证据认定如下：中电信宁（2013）318号《关于推进引入民营资本实施网络建设与合作运营工作的通知》、中电信宁（2013）630号《关于进一步明确引入第三方民间资本合作运营收入分成工作的通知》、中电信宁（2014）250号《关于驻地网引入民间资本合作的指导意见》、中电信宁（2015）138号《关于2015年合作引资工作事项的通知》，这些证据客观、真实，来源合法，与本案具有关联性，本院对这些证据予以确认。分成明细表1张、财务辅助系统报账部分截图10页，客观、真实，来源合法，与本案具有关联性，能够证实被告向原告支付宽带分成费和代办佣金的情况，2017年4月被告没有再向原告支付宽带分成费等相关事实，本院予以确认。《宽带业务合作协议-合作引资》复印件一份，该证据与原告出具的证据一致，本院予以确认。合同审批表打印件1份，该证据仅仅是合同审批表，达不到被告的证明目的，本院不予确认。法院要求被告向原告出具的证据及法院依据原告的调取证据申请而向被告调取的证据：被告向原告出具由叶红霞签名的发展班组单两页（2020年6月12日、2020年6月9日各一页）；法院向被告调取的由廖沙签名并加盖中国电信股份有限公司石嘴山分公司渠道销售服务部印章的“发展班组单”3页，廖沙向法院回执单中填写了相应内容。叶红霞签名的发展班组单两页与廖沙签名并加盖中国电信股份有限公司石嘴山分公司渠道销售服务部的“发展班组单”3页所载明的内容一致，法院回执单内容为廖沙所写，对于这些证据本院均予以确认。根据原、被告的陈述，举证、质证及本院对证据的认证，本院经审理认定事实如下：2015年5月，原告星诚代办店与被告电信公司签订了《中国电信股份有限公司[石嘴山]分公司宽带业务合作协议-合作引资》(以下简称合作协议），合作协议约定：被告电信公司授权原告星诚代办店负责项目区域内宽带业务的投资建设+业务营销+维护服务；合作范围是大武口区星海镇星光村的FTTH〔建设〕（建设／改造）工程及业务营销+维护服务；合作模式为建设+营销+维护；由原告负责投资建设从被告所属就近的〔二级光分〕至用户端的ODN网络设施，工程涉及所有通信设备、线路及ODN设施，主要包含合作小区内的接入光缆、分光器、分光箱、用户皮线光缆、用户终端（光猫）等设施，原告投资费用为16500元。合作协议7.3.1约定：被告支付原告在合作区域内以及FTTH方式新发展宽带用户所产生的宽带收入及原宽带用户平移带来的增量收入对价、代维代营服务费及宽带终端费用等。用户欠费及电信方赠费不参与支付，欠费自回收当月起进行支付。经原、被告协商按照50%给原告。7.4约定：结算方式为双方按月核对数据，被告按月向原告进行支付，暨本月支付金额为上月双方核对确认金额。16.2约定：本协议有效期内，如遇被告上级企业、政府主管部门有新政策或通信行业管理部门新相关文件出台，而与本协议有抵触的，本协议相应条款自然废止，双方应协商变更相应的条款或终止本协议。17.2约定：本合同自双方签字盖章之日起生效。有效期自〔2015〕年〔〕月〔〕日起至〔〕年〔〕月〔〕日止，合作期满后，原告所投资网络设施全部归被告所有。双方未尽事宜可通过协商另行签订补充协议，补充协议与本协议效力同等，两者不一致的以后续签订补充协议为准。合作协议还对双方其他权利义务进行了约定。2015年5月21日，原告星诚代办店与被告电信公司签订了《中国电信股份有限公司石嘴山分公司业务代理合作协议》（以下简称业务代理合作协议）。业务代理合作协议的第十九条约定：协议合作期限。本协议合作期限为2015年5月1日至2018年4月30日。协议期限届满，双方如无任何一方提出终止协议，则协议期将续展，续展的期限为12个月，续展次数不受限制。业务代理合作协议还对双方其他权利义务进行了约定。另查明，2013年至2015年3月19日期间，中国电信股份有限公司宁夏分公司下发中电信宁（2013）318号《关于推进引入民营资本实施网络建设与合作运营工作的通知》、中电信宁（2013）630号《关于进一步明确引入第三方民间资本合作运营收入分成工作的通知》、中电信宁（2014）250号《关于驻地网引入民间资本合作的指导意见》、中电信宁（2015）138号《关于2015年合作引资工作事项的通知》文件，这些文件中对被告电信公司合作引资工作事项等作出了明确的约定。其中，中电信宁（2014）250号文件中载明：四、合作模式（二）营销+建设+装维；五、合作收益分配（一）业务收入分成2、分成办法及标准当合作方在协议期内业务分成达到分成终止金额时（分成总额达到其投资额的160%）分成即终止。中电信宁（2015）138号文件中载明：五、合作收益分配（二）不同合作模式的分成比例1、“建设+营销+维护”模式⑵农村区域不高于160%，年收益比例不高于12%。2017年3月，被告按照《中国电信股份有限公司[石嘴山]分公司宽带业务合作协议-合作引资》(以下简称合作协议）向原告支付的款项已经达到原告投资额的160%，故被告在2017年4月不再向原告支付合作协议中约定的款项，并且明确告知原告终止合作协议。原告询问合作协议终止的原因，被告答复是中国电信股份有限公司宁夏分公司的文件规定，原告要求被告拿出相应证据，在原告多次要求后，被告向原告出具了中国电信股份有限公司宁夏分公司的文件让原告看相关内容。但是，原告并不同意终止合作协议。虽然原告与被告关于合作协议是否终止意见各不相同，但是双方签订的《中国电信股份有限公司石嘴山分公司业务代理合作协议》（以下简称业务代理合作协议）继续履行，被告按照业务代理合作协议的约定向原告支付款项。2019年12月底，被告通知原告终止业务代理合作协议。被告履行合作协议、业务代理合作协议共计向原告支付款项53964.61元。本案审理过程中，原告向本院提交调取证据申请书，请求本院向被告调取“2015年6月至2020年4月期间，位于××区双方合作区域内新发展宽带用户、宽带用户平移、代维、代营及宽带终端等相关客户材料”，鉴于原告申请调取的证据由被告掌控，本院要求被告自行向原告出具，为此，被告向原告出具由叶红霞签名的发展班组单两页（2020年6月12日、2020年6月9日各一页）；由于原告陈述上述证据并非全部是原告申请法院调取的证据，被告未向原告出具原告需要调取的证据，为此，本院工作人员于2020年7月1日下午15时带领寇存学去被告处调取原告所申请调取的证据，被告的工作人员向本院出具由廖沙签名并加盖中国电信股份有限公司石嘴山分公司渠道销售服务部印章的“发展班组单”3页，廖沙向法院回执单中填写了相应内容。叶红霞签名的发展班组单两页与廖沙签名并加盖中国电信股份有限公司石嘴山分公司渠道销售服务部印章的“发展班组单”3页所载明的内容一致，法院回执单内容为廖沙所写“提供3页寇存学宽带发展清单，因用户资料保密、地址提出全部为加密无法查询，平移清单无法提供。”。再查明，2020年1月11日，原告星诚代办店将被告电信公司诉至本院，要求被告继续履行合作协议及向原告支付宽带分成费。本院于2020年5月7日开庭审理，2020年5月8日，原告以需要补充证据为由向本院提出撤诉对被告的起诉，本院于同日作出（2020)宁0202民初156号之二民事裁定书，准予原告撤回对被告起诉。2020年5月13日，原告又将被告诉至本院，请求判如所请。本院认为，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。当事人就有关合同内容约定不明确，依照上述的规定仍不能确定的，适用下列规定：履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案中，原、被告签订的《中国电信股份有限公司[石嘴山]分公司宽带业务合作协议-合作引资》(以下简称合作协议）没有约定合同期限，虽然合作协议中16.2约定：本协议有效期内，如遇被告上级企业、政府主管部门有新政策或通信行业管理部门新相关文件出台，而与本协议有抵触的，本协议相应条款自然废止，双方应协商变更相应的条款或终止本协议，但是需要明确的是合作协议16.2约定的是新政策或新相关文件出台，而与本协议有抵触的，本协议相应条款自然废止，双方应协商变更相应的条款或终止本协议；原、被告签订合作协议之前，中国电信股份有限公司宁夏分公司的相关文件已经规定了“当合作方在协议期内业务分成达到分成终止金额时（分成总额达到其投资额的160%）分成即终止。”，该文件并不是新文件，故按照合作协议16.2仍不能确定合同期限，此时，被告可以终止合作协议，但是应给予原告必要的准备时间。原、被告签订合作协议之前，中国电信股份有限公司宁夏分公司的相关文件已经规定了“当合作方在协议期内业务分成达到分成终止金额时（分成总额达到其投资额的160%）分成即终止。”，在签订合同时，被告理应将相关内容告知原告或直接写入合同内容中，否则可能导致原告订立合同时产生错误认识，被告与原告订立合同的前提均是依据中国电信股份有限公司宁夏分公司的相关文件，原、被告在签订合作协议的过程中被告可能告知了原告上述文件的相关内容，但是原告对此并不认可。合作协议的内容不能反映出被告已经履行了上述告知义务，而且被告提供的证据也不能证实其履行了上述告知义务，故本院采信原告的陈述即双方签订合作协议时，原告不知晓“分成总额达到投资额的160%分成即终止”这一重大事实。2017年3月，被告按照合作协议向原告支付的款项已经达到原告投资额的160%，故被告在2017年4月不再向原告支付合作协议中约定的款项，并且明确告知原告终止合作协议。事后，被告也向原告出具了中国电信股份有限公司宁夏分公司的文件，让原告看了相关内容。虽然原告不同意终止合作协议，但是对于被告不再履行合作协议，原告未积极通过法律途径主张自己的权利，并且原告与被告继续履行《中国电信股份有限公司石嘴山分公司业务代理合作协议》（以下简称业务代理合作协议），直至2019年12月底终止业务代理合作协议，2020年1月11日，原告将被告诉至本院，要求继续履行合作协议及向原告支付宽带分成费。可见，原告对被告于2017年4月终止合作协议持默认状态直至2019年12月底，被告已连续2年多没有履行合作协议。虽然被告于2017年4月终止合作协议，但是双方终止合作协议的时间应在被告给予原告必要的准备时间之后予以确认，本院认为，必要的准备时间少则3个月、多则6个月较为合理，综合全案考量，原告的投资情况、原告不知晓“分成总额达到投资额的160%分成即终止”这一重大事实等客观实际，本院采用6个月的必要的准备时间，在这期间内，双方应按照合作协议的约定履行各自的义务，此期间过后，双方合作协议终止，即合作协议终止的时间应为2017年9月30日。合作协议终止后，原、被告的权利义务终止。原告申请本院调取相应证据，这些证据实际由被告掌控，本院要求被告自行向原告出具，被告向原告出具的证据经原告确认并非原告申请调取的全部证据，为此，本院前往被告处调取相应证据，被告提供给本院的证据与被告向原告出具的证据一致，虽然被告的工作人员在法院回执单中写明了有些证据无法提供的理由，但是这不足以导致被告不能提供或无法提供相应证据，被告所述的理由并不具有正当性，原告陈述第二项诉讼请求的依据是“之前被告付款的数额以及原告开发宽带用户的数量估算的数字，最终还需要被告提供相关数据为准。”，鉴于被告未向本院提供由被告实际掌控的相应证据，本院采信原告陈述即每月宽带分成费2500元，计算6个月，即15000元，该笔款项被告应向原告支付。合作协议终止于2017年9月30日，故原告要求继续履行合作协议的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、六十一条、第六十二条第一款第四项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百一十二条第二款之规定，判决如下：一、被告中国电信股份有限公司石嘴山分公司向原告大武口区隆湖星诚电信业务代办店支付宽带分成费15000元，于本判决生效后三日内付清；二、驳回原告大武口区隆湖星诚电信业务代办店其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2050元，减半收取1025元，由原告大武口区隆湖星诚电信业务代办店负担854元，被告中国电信股份有限公司石嘴山分公司负担171元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。审判员 刘佳 二〇二〇年七月六日书记员 王伟附：本判决适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百一十二条书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。申请理由成立的，人民法院应当责令对方当事人提交，因提交书证所产生的费用，由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。本院特别提醒：当事人上诉的，应当于递交上诉状之日起至上诉期届满后七日内，向石嘴山市中级人民法院交纳上诉案件受理费，逾期则视为放弃上诉。