广西壮族自治区百色市右江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1002民初1398号 原告：广西百色广达实业开发有限公司，住所地百色市右江区大旺路1-1号C区01座3楼。 法定代表人：梁胜勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：满文勇，广西思贝律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李家谊，广西思贝律师事务所律师。 被告：广西琰玥发展有限公司，住所地平果县工业园区铝产业园区主干大道 法定代表人：陆贵敏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄盛强，广西知君律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄河梁，广西知君律师事务所实习律师。 被告：杜婷，女，1979年7月31日出生，汉族，住广西南宁市青秀区。 被告：覃远进，男，1973年8月28日出生，汉族，住南宁市青秀区。 原告广西百色广达实业开发有限公司（以下简称“百色广达公司”）与被告广西琰玥发展有限公以下简称“广西琰玥公司”）、被告杜婷、被告覃远进合同纠纷一案，本院于2020年5月6日受理后，依法适用简易程序，于2020年6月10日公开开庭进行了审理。原告广西百色广达实业开发有限公司的委托诉讼代理人满文勇、李家谊，被告广西琰玥公司的委托诉讼代理人黄盛强、黄河梁到庭参加诉讼，被告杜婷、被告覃远进经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告百色广达公司向本院提出诉讼请求:1、确认原告百色广达公司与被告广西琰玥公司签署的《合作框架协议》已于2019年10月15日解除；2.、判令被告广西琰玥公司支付赊销款3，750，000元、利息343，837.09元、利差剩余款15，255元(20元／吨×5992.68吨=119，853.6元，已付104，598.6元，未付15，255元）共计4，109，092.09元给原告百色广达公司；3、判令被告广西琰玥公司支付违约金2，383，273.41元（计算方式：从2019年12月26日计至2020年4月20日共计116日，以4109092.09元为基数按每日千分之五计算，剩余违约金计至实际清偿之日止。）给原告百色广达公司；4、判令被告广西琰玥公司赔偿原告百色广达公司可得利益损失64，146.4元（计算方式：3207.32吨×20元／吨=64，146.4元）5、判令被告承担本案律师费5500元、保全费5000元；6、判令被告杜婷、被告覃远进对被告广西琰玥公司的债务承担连带赔偿责任；7、原告对位于广西南宁市青秀区、南宁市青秀区仙葫大道中20号龙湾华府AO栋9号的房产享有折价或者以拍卖、变卖该财产并优先受偿权利。8、判令本案受理费等为实现债权的相关费用由全部被告承担。事实与理由：2019年5月23日，原告百色广达公司与被告广西琰玥公司签订了《铝业购销合同》(编号：BT-GD-YY-MY(KJ）-1905001）及《合作框架协议》（编号：BT-GD-MY（GX）-1905001）。《合作框架协议》约定以先供货后付款的方式，由原告向被告广西琰玥公司供应500万元铝液采购垫付款，由被告广西琰玥公司向广西华磊新材料有限公司采购铝液后赊销于被告广西琰玥公司。同时，《合作框架协议》第一条第5点约定，“乙方（被告广西琰玥公司）同意并保证完成每月增量铝液量的采购以及给予甲方（原告百色广达公司）约1000吨／月-2000吨／月铝棒交易量。并保证承担甲方（原告百色广达公司）赊销的货款500万元所产生的资金占用利息，按照约定期限完成货款回款以及利息。 为保障原告实现债权，被告杜婷、被告覃远进自愿为债务提供担保并以夫妻双方名下位于广西南宁市青秀区（房产证号为桂2017南宁市不动产权第0124806号）、9号（房产证号为桂2017南宁市不动产权第0122839号）二套房产各作价2，500，000元共计5，000，000元为被告广西琰玥公司所欠原告百色广达公司债务作抵押担保并签订了《抵押合同》，办理了抵押登记手续，担保范围包括500万本息、违约金、损害赔偿、为实现债权以及担保权利发生的款项等全部债务。 合同成立后，被告广西琰玥公司每个月的铝液采购量均未达到合同约定的数量。2019年10月15日，原告向被告广西琰玥公司发送《违约告知函》(广达函[2019]36号）单方终止《合作框架协议》，要求被告广西琰玥公司将500万元的铝液货款支付于原告。被告广西琰玥公司承诺于2019年12月26日前向被告广西琰玥公司支付赊销铝液货款，但截止被告广西琰玥公司回函承诺时间也仍未支付货款。原告多次发函，并于2020年1月5日向各被告发送律师函，限期返还赊销铝液货款4，250，000元及利息，2020年3月16日，原告收到被告广西琰玥公司返还赊销铝液货款500，000元，剩余3，750，000元至今未支付。 原告认为被告广西琰玥公司未按约定完成交易量、超期未退还款项，已经构成违约。根据合同约定，原告有权请求被告广西琰玥公司返还赊销款5，000，000元以及资金占用利息、赔偿损失、违约金。经原告核对，被告应付原告欠款利息为343，837.09元、利差剩余款15，255元(利差按20元／吨×5992.68吨=119，853.6元，被告已付104，598.6元。）。另，被告广西琰玥公司存在违约，应支付违约金2，383，273.41元（违约金以4，109，092.09元为基数，按每日千分之五从2019年12月26日计至2020年4月20日止共计116日，以后的违约金，再按每日千分之五从2020年4月21日计至被告清偿欠款之日止。）给原告。被告广西琰玥公司违约行为，还造成原告可得利益损失64，146.4元（按3207.32吨×20元／吨=64，146.4元）。被告杜婷、被告覃远进自愿为涉案债务承担担保责任并以夫妻名下的位于广西南宁市青秀区产作抵押，应承担连带清偿责任。原告故提出上述请求。 被告广西琰玥公司辩称，1、2019年5月23日，双方签订的《合作框架协议》以及《铝液销售合同》已于2020年5月22日到期，合同自然解除，原告百色广达公司诉请协议己于2019年10月15日解除无事实依据。原告百色广达公司于2019年10月15日的《告知函》中只是说原告百色广达公司有权进行单方解约，并没有明确说从2019年10月15日起解除双方协议。2019年10月15日发函后，原告百色广达公司于2019年11月、12月还向被告广西琰玥公司销售铝液，履行合同义务。2020年，原告在未解除协议的情形下直接不向被告广西琰玥公司供货，构成违约，被告广西琰玥公司保留追究原告百色广达公司违约责任的权利。2、原告百色广达公司诉请被告广西琰玥公司支付货款3，750，000元货款以及利息、利差没有事实依据。2019年6-12月，被告广西琰玥公司共向原告百色广达公司及百色广达公司指定的合作人广西航桂实业有限公司采购的铝液总金额为84，212，043.5元，已支付79，632，722.12元，该结算价格己按协议约定含加了5，000，000元年化13%的利息以及每吨20元的利差，现又诉请利息和利差，属重复计算，不应得到支持。2019年12月31日，经双方核对确认，被告广西琰玥公司尚欠百色广达公司货款4，579，321.38元，加上用750，000元保证金冲销。以及2020年3月16日支付500，000元，被告广西琰玥公司目前尚欠被告广西琰玥公司货款为3，329，321元而不是3，750，000元。3、原告百色广达公司诉请被告广西琰玥公司承担违约金2，383，273.41元没有事实依据。首先，《框架协议》第二条运作模式约定：（1）铝液。协议1.1条约定，原告百色广达公司向广西华磊新材料有限公司申请铝液采购约每月1500-3000吨，并没有说向被告广西琰玥公司供货每月1500-3000吨，原说是让被告广西琰玥公司和广西航桂实业有限公司另签具体的铝液销售合同，但被告广西琰玥公司并未和广西航桂实业有限公司签订，而是和原告百色广达公司签了具体的《铝液销售合同》，合同第二条约定，乙方（被告广西琰玥公司）向甲方（原告百色广达公司）购买符合本合同第一条约定的产品357吨，也就是说被告广西琰玥公司每月铝液采购量约357吨就符合约定，现被告广西琰玥公司每月的采购量大大超过该数量，不存在违约行为。原告百色广达公司在2020年后，单方中断向被告广西琰玥公司供货而违约。（2）铝棒。协议2.1条约定，被告广西琰玥公司将铝液生产为铝棒后，通过原告百色广达公司销售，达到约每月1000-2000吨交易量，实际操作中，被告广西琰玥公司都是按原告百色广达公司提供的订单进行生产，即下多少订单就交多少货。双方合作以来，原告百色广达公司没有哪个月的订单超过1000吨，首先违反了月约1000-2000吨交易量，正因为原告百色广达公司的订单不足，才造成被告广西琰玥公司使用的铝液数量少的现象。另外，协议第六条4点约定，合作到期后，被告广西琰玥公司应付原告百色广达公司所有款项，逾期按每日千分之五计收逾期违约金。双方合作在2020年5月22日到期后，被告广西琰玥公司原本想支付尚欠的货款，可此时原告百色广达公司已起诉本案，被告广西琰玥公司只好等法院公正裁决。另外，作为实际上的买卖合同，协议约定的每日千分之五计收逾期违约金明显过高，请法院予以调整，被告广西琰玥公司愿意从2020年5月22日起以尚欠的3，329，321元货款为基数，按年6%的利率作为违约金支付给原告百色广达公司至付清货款之日止。4、原告百色广达公司诉请让被告广西琰玥公司赔偿其可得利益损失64，146.4元没有事实依据。本案的违约方为原告百色广达公司，其根本不存在什么可得利益损失，其用于计算的3207.32吨×20元也不存在。5，原告诉请的律师费、保全费没有证据证实，也无事实和法律依据，不应支持。 被告杜婷、被告覃远进未向本院提交任何证据，也未向本院提交书面答辩。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告杜婷、被告覃远进经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和质证的权利。被告杜婷、被告覃远进拒不到庭参加诉讼，不影响本院就本案查明的事实作出判决。 本院经审理认定事实如下：2019年5月23日，原告百色广达公司与被告广西琰玥公司签订了《铝业购销合同》(编号：BT-GD-YY-MY(KJ）-1905001）及《合作框架协议》（编号：BT-GD-MY（GX）-1905001）。约定以先供货后付款的方式，由原告为被告广西琰玥公司向广西华磊新材料有限公司采购铝液提供500万元垫付款，并赊销于被告广西琰玥公司，账期一年，原告为被告广西琰玥公司收取年化利率13%，并通过交易链条中的利差予以体现。同时，原告百色广达公司利用自身优势向广西华磊新材料有限公司采购铝液，并通过广西航桂实业有限公司销售给被告广西琰玥公司，以先款后货形式为被告广西琰玥公司每月增加约1500吨-3000吨铝液量，原告百色广达公司在交易中收取利息外，在铝液增量部分可得20元／吨利差。乙方(被告广西琰玥公司)为铝液需求方，同时为铝棒生产方。主要委托甲方(原告百色广达公司)向广西华磊新材料有限公司采购铝液，满足增量需求。并承担甲方(原告百色广达公司)赊销500万元铝液货款的资金占用利息（利息按年化率13%计算）以及给予甲方(原告百色广达公司)铝液增量部分20元/吨利差。同时，在《合作框架协议》第一条第5点约定，“合作期间，乙方（被告广西琰玥公司）保证完成每月增量铝液量的采购以及给予甲方（原告百色广达公司）约1000吨／月-2000吨／月铝棒交易量。同意并保证承担甲方（原告百色广达公司）赊销的货款500万元所产生的资金占用利息，按照约定期限完成货款回款以及利息。 为保障原告实现债权，被告杜婷、被告覃远进自愿为债务承担担保责任并以夫妻名下位于广西南宁市青秀区（房产证号为桂2017南宁市不动产权第0124806号）、9号（房产证号为桂2017南宁市不动产权第0122839号）二套房产作价共5，000，000元为被告广西琰玥公司所欠原告百色广达公司债务作抵押担保并签订了《抵押合同》，办理了抵押登记手续，担保范围包括500万本息、违约金、损害赔偿、为实现债权以及担保权利发生的款项等全部债务。 合同成立后，原告百色广达公司向广西华磊新材料有限公司采购铝液提供500万元垫付款，被告广西琰玥公司从2019年6月开始向广西华磊新材料有限公司采购铝液。 2019年10月15日，原告百色广达公司向被告广西琰玥公司发送《违约告知函》(广达函[2019]36号），告知被告广西琰玥公司铝液采购量至少1000吨／月-2000吨／月，而被告广西琰玥公司完成铝液采购量仅为5761.4吨，没有达到广西华磊新材料有限公司下达的总任务量8，800吨，两者相差3038.6吨。原告百色广达公司认为被告广西琰玥公司已构成违约，原告百色广达公司有权解约，限被告广西琰玥公司于2019年11月20日前将赊销铝液垫付款5，000，000元返还原告。2019年10月25日，被告广西琰玥公司向原告承诺于2019年12月26日前向原告支付铝液赊销款4，250，000元，剩余750，000元从保证金里抵扣。并承诺于2019年12月26日前完成原告百色广达公司在广西华磊新材料有限公司铝液采购200吨，若被告广西琰玥公司未完成采购量，造成原告百色广达公司违约或被扣除保证金的，由被告广西琰玥公司承担。2019年11月20日、2019年12月11日，原告百色广达公司向被告广西琰玥公司发送《关于尽快完成贸易交易的函》，要求被告广西琰玥公司完成200吨的铝液采购量，并于2019年12月26日退回铝液赊销款4，250，000元。 2019年11月、12月，原告百色广达公司要求被告广西琰玥公司完成每个月200吨铝液采购量，但被告广西琰玥公司在广西华磊新材料有限公司的铝液采购量仅完成231.28吨的，没有达到400吨的任务量。 2019年12月27日，原告百色广达公司向被告广西琰玥公司发送《关于要求支付赊销铝液货款的函》，要求被告广西琰玥公司在收到函后5日内付清赊销铝液货款。同日，原告百色广达公司向桂婷、覃远进发送《关于督促广西琰玥发民公司支付赊销铝液货款的函》。因被告没有支付赊销铝液货款，2020年1月8日，原告又通过广西思贝律师事务所向三被告发送律师函，督促被告付款。因被告广西琰玥公司未将款项支付原告，2020年5月6日原告故诉被告本院。2020年5月22日，双方签订的合同到期，但被告仍未能将赊销款偿还原告。经核对，广西华磊新材料有限公司从2019年6月至2019年12月下达的铝液采购任务量9，200吨，被告广西琰玥公司仅完成5，992.68吨，两者相差3，207.32吨。截止2019年10月15日，被告广西琰玥公司应退还原告铝液垫付款5，000，000元。2019年12月20日，原告百色广达公司扣除被告广西琰玥公司的保证金750，000元，被告广西琰玥公司尚欠原告铝液垫付款4，250，000元，2020年3月16日，被告广西琰玥公司偿还原告货款本金500，000元。截止本案判决前，被告广西琰玥公司尚欠原告铝液垫付款本金3，750，000元。 上述事实，有原告百色广达公司提交《铝液销售合同》、《合作框架协议》、《抵押合同》、担保人证明、《不动产登记证明》、铝业采购明细表、《违约告知函》、《关于尽快完成贸易交易的函》及送达回执、律师函、保证金客户回单在案佐证，这些证据真实合法，与案件有关联，本院予以确认。原告百色广达公司提交的500万元利息计算表，系原告自己制作，本院不予以采信。被告广西琰玥公司提交自己制作2019年至2020年转帐明细表，证明被告尚欠原告款项为3，288，278.21元，因系被告自己制作，本院不予采信。 本院认为，原告百色广达公司与被告广西琰玥公司签订了《铝业购销合同》及《合作框架协议》系双方当事人真实意思表示。符合法律规定，本院予以确认。被告广西琰玥公司在收到原告百色广达公司提供500万元赊销铝液垫付款，应当按月向广西华磊新材料有限公司采购铝液，并向原告提供铝棒。但被告广西琰玥公司从2020年1月起就没有按合同要求向广西华磊新材料有限公司采购铝液并向原告提供铝棒，其行为已构成违，应当承担违约责任。截止本案判决前，被告广西琰玥公司尚欠原告铝液垫付款本金3，750，000元，依法应当予以退还。 原告诉请确认双方签订的《合作框架协议》于2019年10月15日解除，因被告广西琰玥公司提出于2019年12月26日还款且在2019年11月、12日还按合同约定向广西华磊新材料有限公司采购铝液231.28吨，因此，应视为双方对《合作框架协议》的继续履行。原告的此项诉请，本院不予认可。被告广西琰玥发展有限公司从2019年1月1日起再没有向广西华磊新材料有限公司购买铝液，原、被告签订的《合作框架协议》解除应定于2019年12月31日为宜； 原告诉请被告广西琰玥公司支付货款利息343，837.09元，按照双方签订的合同约定年化利率为13%，且原告同意被告于2019年12月有26日前偿还所有铝液垫付款4，250，000元，故被告广西琰玥公司应以本金4，250，000元为基数，按年化利利率13%从2019年12月27日起至2020年3月16日计付利息给原告。2020年3月16日，被告广西琰玥公司退还原告铝液垫付款5，000，000元后，被告广西琰玥公司尚欠原告铝液垫付款3，750，000元，故被告广西琰玥公司应以本金3，750，000元为基数，按年化利利率13%从2019年12月27日起至被告清偿铝液垫付款本金之日止计付利息给原告。原告诉请超出部分，没有事实和法律依据，本院不予支持。 原告诉请被告支付利差余款15，255元，根据合同约定和被告广西琰玥公司交易情况，被告广西琰玥公司交易量为5，992.68吨，按20元/吨计，被告应付原告利差总款为119，853.6元，已付104，598.6元，尚应支付利差15255元给原告。原告此项诉讼请求，有事实和法律依据，本院地予以支持。 原告诉请被告以4，109，092.09元为基数，从2019年12月26日起按日5‰计付违约金至2020年4月20日共计116日共计违约金2，383，273.41元，之后的违约金计至被告清偿铝液垫付款之日止的主张，因违约金主要是弥补原告的经济损失，本院现已判决被告广西琰玥公司以欠款本金为基数，按照年化利率13%计付原告利息给原告，已足以弥补原告的经济损失。原告此诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。 原告诉请被告广西琰玥公司赔偿原告3207.32吨可得利益损失（即利差）64，146.40元，因该交易没有实际发生，且不是原告与被告之间的任务量，而是广西华磊新材料有限公司下达给被告广西琰玥公司的任务量，该任务量不能作为原告诉请可得利益的依据。原告此项诉请没有事实和法律，本院不予支持。 原告诉请被告广西琰玥公司承担其律师代理费5500元，因双方没有约定，本院不予支持。 原告诉请对被告杜婷、被告覃远进夫妻对涉案债务承担连带清偿责任并对被告杜婷、被告覃远进承担自愿用位于广西南宁市青秀区产享有折价或者以拍卖、变卖该财产并优先受偿权利的主张，因被告杜婷、被告覃远进自愿为被告广西琰玥公司所欠原告百色广达公司债务作担保，并用位于广西南宁市青秀区产各作价2，500，000元共计5，000，000元为被告广西琰玥公司所欠原告百色广达公司债务作抵押担保。因此，原告此诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十三条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、确认原告广西百色广达实业开发有限公司与被告广西琰玥发展有限公司签订的《合作框架协议》于2019年12月31日解除； 二、由被告广西琰玥发展有限公司偿还铝液垫付款本金3，750，000元给原告广西百色广达实业开发有限公司； 三、由被告广西琰玥发展有限公司应以欠款本金4，250，000元为基数，按年化利利率13%从2019年12月27日起至2020年3月16日计付利息给原告原告广西百色广达实业开发有限公司。 四、由被告广西琰玥发展有限公司尚欠款本金3，750，000元为基数，按年化利利率13%从2019年12月27日起至被告清偿铝液垫付款本金之日止计付利息给原告原告广西百色广达实业开发有限公司。 五、由被告广西琰玥发展有限公司支付货款利差余款15，255元给原告广西百色广达实业开发有限公司； 六、被告杜婷、被告覃远进对被告广西琰玥发展有限公司尚欠原告广西百色广达实业开发有限公司的上述债务负连带清偿责任； 七、原告广西百色广达实业开发有限公司对被告杜婷、被告覃远进用于抵押位于广西南宁市青秀区、9号的二套房产享有折价或者以拍卖、变卖该财产并优先受偿权利； 八、驳回原告广西百色广达实业开发有限公司的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行，逾期则视为自动放弃权利。 案件受理费57768元，减半收取28884元，由被告农凯负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审判员  蒙继能 二〇二〇年七月二十日 书记员  陈 姿 本案附法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 二、《中华人民共和国担保法》 第六条【保证的定义】本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第二十一条【保证范围】保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十三条【抵押、抵押人、抵押权人和抵押物】本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。