广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终2695号上诉人（原审原告）：席怀江，男，1981年8月26日出生，汉族，住址广东省中山市********************。被上诉人（原审被告）：中山市莱普帝斯电器有限公司，住所广东省中山市*********之二。法定代表人：郭坤炳，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄霜，广东昌联律师事务所律师。上诉人席怀江因与被上诉人中山市莱普帝斯电器有限公司（以下简称莱普帝斯公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初4951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。席怀江上诉请求：判令撤销一审判决，改判莱普帝斯公司向席怀江支付2018年12月加班费6344.83元、2019年1月加班费5075.86元、超过一个月未订立书面劳动合同至补订书面劳动合同期间的二倍工资差额17131.03元、违法解除劳动合同的赔偿金20144.83元、工作期间应得的年终奖2300元、因未足额缴纳养老保险费造成的损失2782元和未缴纳住房公积金造成的损失1380元，7项共计55158.55元。事实与理由：一、莱普蒂斯公司在2019年1月27日辞退席怀江时才与席怀江补签劳动合同，根据劳动法律规定，莱普蒂斯公司应向席怀江支付2019年1月1日至2019年1月26日期间的双倍工资，一审对此适用法律错误。二、劳动合同约定席怀江的薪资标准为13800元/月，每周工作5天，每天8小时。席怀江在职期间共加班13天，莱普蒂斯公司未支付加班工资。席怀江为莱普蒂斯公司的行政经理，并非高级管理人员，上下班严格打卡考勤，一审认定席怀江为高级管理人员，工作时间相对自由，实际工作时间难以衡量，没有事实依据。三、违法解除劳动合同赔偿金的计算标准应包括尚未支付的加班工资6344.83元内。四、对于一审认定莱普蒂斯公司应向席怀江支付年终奖2300元无异议。莱普帝斯公司辩称：一、入职须知约定席怀江的基本工资为1510元，劳动合同约定席怀江正常工作时间基本工资为1720元，入职登记表席怀江填写期望薪资13800元/月，劳动合同约定薪资标准为13800元/月，年终奖1个月薪资，能够认定席怀江月总收入为13800元/月，该收入包括加班工资等全部工资在内。并且席怀江在工资表上签名确认收取全部工资，并未提出任何异议，应视为莱普蒂斯公司已足额支付席怀江待遇。二、席怀江于2018年12月1日签订的入职登记表、入厂须知具备劳动合同的基本要素，应视为双方于2018年12月1日已签订书面劳动合同。双方还于2019年1月27日签订书面劳动合同，期限为2018年12月1日至2021年12月1日，应视为席怀江书面追认双方劳动合同。退一万步讲，即使没有签订劳动合同，席怀江作为行政经理，负责员工劳动合同签订，没有签订劳动合同系席怀江自身失职所致，相应责任应由席怀江自行承担。三、席怀江请求的养老保险损失以及住房公积金损失不属于法院审理范围，应予驳回。席怀江向一审法院起诉请求：1.判令莱普帝斯公司向席怀江支付2018年12月加班费6344.83元、2019年1月加班费5075.86元，合计11420.69元；2.判令莱普帝斯公司向席怀江支付超过一个月未订立书面劳动合同至补订书面劳动合同期间的二倍工资差额17131.03元；3.判令莱普帝斯公司向席怀江支付违法解除劳动合同的赔偿金20144.83元；4.判令莱普帝斯公司向席怀江支付工作期间应得的年终奖2300元；5.判令莱普帝斯公司赔偿席怀江因未足额缴纳养老保险费造成的损失2782元；6.判令莱普帝斯公司赔偿席怀江因未缴纳住房公积金造成的损失1380元。一审法院认定事实：席怀江于2018年12月1日入职莱普帝斯公司处，任行政经理。莱普帝斯公司有为席怀江参加社会保险。2019年3月1日，中山市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称中山仲裁委）受理席怀江的仲裁申请，席怀江请求莱普帝斯公司支付其:一、2018年12月星期六加班工资6344.83元及2019年1月星期六加班工资5075.86元；二、2019年1月1日至2019年1月26日期间未签订劳动合同的二倍工资差额17131.03元；三、违法解除劳动合同的赔偿金20144.83元；四、年终奖2300元。该会于2019年3月28日作出中劳人仲案字[2019]786号仲裁裁决，终局裁决：一、莱普帝斯公司须于本裁决生效后即支付席怀江（一）违法解除劳动合同的赔偿金13800元；（二）年终奖2300元；合计16100元；二、驳回席怀江的其余仲裁请求。席怀江不服该裁决，诉至一审法院，要求判如所请。莱普帝斯公司不服该仲裁裁决，于法定期限向中山市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决。莱普帝斯公司诉称：一、仲裁裁决有关违法解除双方劳动关系的认定内容缺乏事实基础并与案涉情形相悖，其适用《劳动合同法》第四十七条、第四十八条及第八十七条的规定是错误的。二、即使莱普帝斯公司单方解除与席怀江劳动关系是事实，也无须向席怀江承担赔偿责任，莱普帝斯公司因席怀江试用期不符合录用条件而解除劳动合同，应适用《劳动合同法》第三十九条第一款规定作出裁定，中山仲裁委适用上述条款作出裁定是错误的。三、中山仲裁委就有关“年终奖请求”的裁决内容片面适用《民事诉讼证据规定》第二条实属错误，席怀江在试用期期间终止劳动合同，不构成全年年终绩效考评条件。中山市中级人民法院于2019年6月10日作出（2019）粤20民特96号民事裁定书，以席怀江已向一审法院提起诉讼为由，裁定驳回莱普帝斯公司的申请。莱普帝斯公司提供入职登记表、入职须知、劳动合同拟证明双方于2018年12月1日签订了书面劳动合同，且席怀江作为行政经理在工作期间内未能给自身办理劳动合同的签订工作存在重大过错和失职行为，应视为不符合试用期间的录用条件。席怀江确认上述证据的真实性、合法性，不确认关联性。经查，入职登记表反映席怀江于2018年12月1日填写入职登记表，期望薪资为13800元/月，未显示席怀江的岗位职能及录用条件相关信息。入职须知列明了试用期限、上班时间、考勤方式、试用期间的月薪报酬（1510元/月）等内容，落款确认签名处有席怀江的签名确认，时间2018年12月1日；未显示席怀江的岗位相关事项。劳动合同反映莱普帝斯公司与席怀江于2019年1月27日签订期限自2018年12月1日至2021年12月1日止的劳动合同，约定席怀江试用期自2018年12月1日至2019年3月1日止，从事行政经理工作，以固定工时制方式（已含固定加班日的加班费）的基本工资按1720元/月执行，并显示有“以聘用通知约定为准。薪资标准为13800元/月，年终奖1个月薪资。”的手写内容；同时约定了席怀江所签订的相关岗位责任书等为合同的附件。莱普帝斯公司未提供岗位责任书等相关证据。席怀江主张双方劳动合同签订时间为2019年1月27日，要求莱普帝斯公司支付其2019年1月1日至2019年1月26日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。席怀江的工资由13800元/月-社会保险个人缴费266元/月组成，莱普帝斯公司已支付席怀江2018年12月及2019年1月工资合计27068元（13800元/月×2个月-266元/月×2个月）。双方确认席怀江2018年12月正常工作时间出勤20天，休息日出勤8天，2019年1月正常工作时间出勤18天，休息日出勤5天。席怀江主张双方签订的劳动合同中的13800元并没有包含加班工资，合同中约定1720元/月（已含固定加班日的加班费）不合法，与事实不符，莱普帝斯公司未支付其在职期间星期六加班工资，故要求莱普帝斯公司予以支付。莱普帝斯公司对此不予确认,主张月工资13800元（含如有的加班费、岗位津贴、公积金补助、正常工作时间工资为1720元/月）。席怀江提供《解除（终止）劳动合同通知书》及《劳动合同解除（终止）证明》拟证明违法解除与其劳动关系的事实。莱普帝斯公司确认该证据的真实性、合法性，不确认关联性，主张上述证据空白处由席怀江填写，构成双方对终止劳动关系事项协商一致，共同终止的行为，双方解除劳动关系的原因是由席怀江提出辞职，且其认为席怀江在试用期内没有履行岗位职责，存在过错，不符合录用条件，因此同意了席怀江的辞职，双方是经协商一致解除劳动关系。经查，《解除（终止）劳动合同通知书》及《劳动合同解除（终止）证明》反映莱普帝斯公司于2018年1月27日以席怀江还在试用期内为由与席怀江解除劳动关系。莱普帝斯公司未提供证据证明双方经协商一致解除劳动关系。席怀江的年终奖标准为13800元/年。席怀江主张莱普帝斯公司应按照其工作期间支付其年终奖2300元（13800元/年÷12个月×2个月）。莱普帝斯公司主张年终奖应以年度工作连续性及席怀江的工作成效综合确定，并以席怀江处于试用期2个月的工作行为不构成年度工作的完整性、不符合连续工作的成效性为由不同意支付席怀江主张的年终奖，但莱普帝斯公司未就年终奖的发放时间及发放条件举证证明。一审法院认为，关于未签订劳动合同的二倍工资差额问题。席怀江、莱普帝斯公司于2019年1月27日补签劳动合同，且双方在该劳动合同中明确约定劳动合同期限为2018年12月1日起至2021年12月1日，双方有签名确认，应认定席怀江、莱普帝斯公司对签订该劳动合同前的劳动关系的一致追认，应视为双方自2018年12月1日签订了劳动合同，双方在此期间的权利义务关系也有劳动合同可依，并未对席怀江的权益造成损害。综上，席怀江诉求2019年1月1日至2019年1月26日期间未签订劳动合同的二倍工资差额缺乏事实依据，一审法院不予支持。关于加班工资问题。双方签订的劳动合同约定席怀江薪资标准为13800元/月，一审法院对此予以认定。席怀江作为行政经理，系莱普帝斯公司的高级管理人员，工作时间相对自由，实际工作时间难以衡量，且莱普帝斯公司为其提供的月薪13800元与席怀江的资历、经验、能力等较为相符，故席怀江再诉求加班工资，理据不足，一审法院不予支持。关于违法解除劳动合同的赔偿金问题。由于莱普帝斯公司未能提交依据证明双方经协商一致解除劳动合同，而《解除（终止）劳动合同通知书》及《劳动合同解除（终止）证明》反映莱普帝斯公司于2018年1月27日以席怀江还在试用期内为由与席怀江解除劳动关系，莱普帝斯公司提供的证据亦均未能反映席怀江的具体岗位要求，莱普帝斯公司也未提供其他证据证明席怀江存在试用期间不符合录用条件可予以解除劳动关系的情况。鉴此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条的规定，莱普帝斯公司应承担对其主张的解除原因举证不能的不利后果，故一审法院采信席怀江的主张，认定莱普帝斯公司于2019年1月27日将其辞退，并认定莱普帝斯公司违法解除双方劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条及第八十七条的规定，结合席怀江的工资标准及工作期间，莱普帝斯公司应支付席怀江违法解除劳动合同的赔偿金13800元（13800元×0.5个月×2倍）。关于年终奖请求。由于莱普帝斯公司未能就年终奖的发放时间及发放条件举证证明，莱普帝斯公司作为用人单位应承担举证不能的不利后果，且一审法院上述已认定莱普帝斯公司违法解除与席怀江的劳动合同，即席怀江非因本人原因导致未能工作满一年，故一审法院依据公平合理原则，结合席怀江的年终奖标准及工作期间，莱普帝斯公司应支付席怀江年终奖2300元（13800元/年÷12个月×2个月）。关于席怀江诉求莱普帝斯公司赔偿其因未足额缴纳养老保险费造成的损失以及因未缴纳住房公积金造成的损失，不属于劳动争议的处理范围，一审法院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决：一、莱普帝斯公司应于判决发生法律效力之日起七日内向席怀江支付违法解除劳动合同的赔偿金13800元、年终奖2300元，合计16100元；二、驳回席怀江的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由莱普帝斯公司负担。二审中，当事人未提交证据。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于席怀江主张的加班工资问题。席怀江在莱普蒂斯公司任职行政经理，属于莱普蒂斯公司的管理人员，实际工作时间、工作强度难以用出勤时间衡量。且席怀江实行固定工时制，莱普蒂斯公司为席怀江提供了月薪13800元以及年终奖1个月薪资的较高薪资待遇，该薪资待遇与席怀江的工作能力、劳动付出以及中山市劳动力市*行情相符，席怀江再请求加班工资，本院不予支持。基于此，席怀江上诉认为其赔偿金的计算标准应加上加班工资没有依据，本院不予采信。关于席怀江主张的未签订劳动合同二倍工资差额问题。莱普蒂斯公司于2019年1月27日与席怀江补签劳动合同，劳动合同约定期限为2018年12月1日至2021年12月1日，应视为双方已以书面劳动合同确定双方在2018年12月1日至2019年1月26期间存在劳动关系。劳动合同约定了双方整个劳动关系存续期间的权利义务，席怀江能够依据劳动合同保护自身劳动权益，其再请求未签订劳动合同的二倍工资差额，本院不予支持。另外，席怀江主张的养老保险损失以及住房公积金损失未经仲裁前置程序，本院不予处理，席怀江可向劳动争议仲裁委员会另行申请仲裁。综上所述，席怀江的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由席怀江负担。本判决为终审判决。审判长 王 瑄审判员 王小红审判员 卢俊辉二〇二〇年七月一日书记员 朱梦春