辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终2953号上诉人（原审被告）：深圳市益智能科技有限公司，住所地深圳市龙华新区民治街道皇嘉商业广场A502室。法定代表人：李国隆，该公司总经理。委托诉讼代理人:辜杨，男，该公司员工。被上诉人(原审原告)：杨佳佳，女，1984年2月2日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：刘明洲，男，系杨佳佳丈夫。原审第三人：刘春雨，女，1969年2月10日出生，汉族，住沈阳市于洪区。上诉人深圳市益智能科技有限公司（以下简称益智公司）因与被上诉人杨佳佳、原审第三人刘春雨买卖合同纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院作出的（2019）辽0114民初1502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。益智公司上诉请求：1.依法改判一审判决第一项为上诉人承担修复费用的30%；2.依法判一审判决第三项为上诉人承担鉴定费6000元；3.诉讼费用由双方承担。事实和理由：被上诉人承租沈阳市于洪区怒江北街15-9号221室一二层房屋开办幼儿园，安装中央新风系统中，与上诉人签订爱品生中央新风系统购销合同一份，约定从原告处定制购买爱品生EC-T360/EC-S260行新风主机各一台，总价款26000元，被上诉人预付13000元，根据上诉人(乙方)提供的技术资料确定安装位置，安装调试后支付余款13000元。合同履行中，被上诉人在上诉人设备进入现场时支付了余款13000元，被上诉人指定安装位置后，上诉人对安装部位涉及到打孔固定设备时，在被上诉人指定房屋房梁处打孔后于同年11月初安装调试完毕。按《建设工程质量管理条例》的有关规定，装修工程涉及建筑主体和承重结构变动的，应当在施工前委托设计单位提出设计方案，没有设计方案的不得施工。被上诉人在对所承租房屋装修及安装中央新风系统确定安装位置涉及房梁及承重梁时，应当提前委托设计单位提出设计方案而没有委托设计，且没有将该情况告知上诉人。被上诉人事后被行政执法机关处罚，足以说明主要过错在被上诉人，作为设备安装的上诉人，没有委托设计单位进行设计的法定义务。对该项事实的因果关系，一审判决没有准确查明确认。因此，形成经鉴定确认承重梁需要修复加固导致相关费用发生的主要责任在于被上诉人，上诉人只应当承担没有尽到充分注意审查设计方案义务的次要责任。一审判决将主要责任强加于上诉人，系对有关事实的错误认定，在区分当时责任时，滥用自由裁量权，适用法律不当，损害上诉人合法权益，损害法律的尊严，请上级人民法院依法纠正。杨佳佳辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求二审维持原判。刘春雨未到庭未答辩亦未提供书面答辩意见。杨佳佳向一审法院起诉请求：1.判令被告对其造成的沈阳市于洪区房梁破损处进行维修恢复原状，并出具相应的安全检验鉴定报告；2.判令被告为原告重新安装调试新风系统设备，并保证设备的使用功效；3.判令被告赔付原告为修复部分房梁破损处支出的维修费用5000元；4.判令被告赔偿原告因修复房梁破损处产生的对天花板及吊顶重新装修的费用5000元；5.判令鉴定费20000元由被告负担。一审法院认定事实，杨佳佳租赁位于沈阳市于洪区用于经营幼儿园。杨佳佳（甲方）与益智公司（乙方）于2017年10月13日签订《爱品生中央新风系统购销合同》一份，合同约定：甲方从乙方处定制德国爱品生EC-T360、EC-S260型号新风主机各一台，总价款26000元；合同约定预付款13000元，待设备及材料到现场后杨佳佳支付余款13000元。约定甲方义务：根据乙方提供的技术资料进行确定安装位置，约定乙方负责设备的安装及调试，双方还约定了保修条款。合同签订后，杨佳佳预付给益智公司13000元，益智公司出具收条。益智公司进行安装施工后杨佳佳支付余款13000元。益智公司在安装新风系统时在房梁上进行多处打孔。2017年11月，杨佳佳自行雇佣他人对房梁等处修复花费维修费5000元。2018年3月5日，沈阳市城市管理行政执法局于洪分局对杨佳佳作出行政执法责令改正通知书，内容为：于洪区佛山路格林梦夏1期15—9号2-2-1擅自装修破坏承重结构的行为，违反了《建设工程质量管理条例》的规定，责令：1、立即停止违法行为。2、于2018年3月7日16时前自行恢复。在庭审中，杨佳佳承认益智公司安装的新风系统具备使用功效。2019年9月9日，辽宁省建设科学研究院有限责任公司、辽宁省工程质量检测中心出具《检验报告》，鉴定意见为：该房屋一层有4根梁存在开洞情况，二层有3根梁存在开洞情况，每根梁开有1-4个不等的洞口。洞口直径约为120mm，洞口贯穿梁横截面，有2根梁洞口位置腰筋及箍筋被切断，1根梁洞口位置梁箍筋被切断。存在开洞破损的7根梁未发现有结构性受力裂缝。梁开洞、箍筋被切断及腰筋被切断降低了梁的抗剪承载力及抗扭承载力，影响房屋结构安全，需进行加固处理。修复方案：建议采用粘贴碳纤维对存在开洞的7根梁进行加固处理。加固前先清除梁外包的装饰层或粉饰层，加固完成后再按现有情况恢复墙面装饰层或粉饰层。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，民事诉讼的当事人具有到庭参加诉讼，依法举证并就对方当事人提供的证据发表质证意见，进行辩论和自愿申请、接受调解的权利。同时，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，第三人刘春雨经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了上述诉讼权利。本案中，杨佳佳、益智公司双方签订《爱品生中央新风系统购销合同》，形成买卖合同关系，杨佳佳已按约定支付全部款项，益智公司送货并进行安装。益智公司在安装过程中，在梁上存在开洞情况，梁洞口位置腰筋及箍筋被切断，降低了梁的抗剪承载力及抗扭承载力，影响房屋结构安全，应承担消除危险、恢复原状的侵权责任，益智公司应按照鉴定机构出具的《检验报告》中给出的修复方案对杨佳佳房屋梁进行修复，并承担修复费用的80%。杨佳佳因在益智公司进行设备安装过程中，杨佳佳未尽到注意义务，应承担20%的责任。一审法院对杨佳佳要求益智公司维修的诉请予以支持。对杨佳佳要求益智公司出具鉴定报告的诉请，因益智公司没有出具鉴定报告的资格且已由专业机构出具了鉴定报告，故一审法院不予支持。双方的买卖合同尚未履行完毕，益智公司应继续按约定履行自己的义务，对杨佳佳要求益智公司重新安装调试新风系统设备并保证使用功效的诉请，一审法院予以支持。关于已修复部分房梁破损的维修费5000元，系杨佳佳自行找他人修复，未与益智公司进行沟通、协商，故该5000元维修费用应由杨佳佳自行承担，对杨佳佳该项诉请一审法院不予支持。关于杨佳佳要求的修复房梁产生的重新装修费用5000元，由于尚未实际发生，一审法院不予支持。关于鉴定费用20000元，结合双方当事人应承担的责任，一审法院酌定杨佳佳负担20%鉴定费4000元，益智公司负担80%鉴定费16000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市益智能科技有限公司于本判决书发生法律效力之日起60日内将沈阳市于洪区怒江北街15-9号2-2-1房屋梁修复完毕并负担80%修复费用；二、被告深圳市益智能科技有限公司于修复完毕之日起起30日内将德国爱品生EC-T360、EC-S260型号新风主机安装调试完毕；三、被告深圳市益智能科技有限公司于本判决书发生法律效力之日起15日内向原告杨佳佳给付鉴定费用16000元；四、驳回原告杨佳佳的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由原告杨佳佳负担10元、被告深圳市益智能科技有限公司负担40元。二审中，各方当事人均未提交新证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点问题为：益智公司和杨佳佳对案涉损失如何分担的问题。本案中，益智公司在安装新风主机过程中，在梁上存在开洞情况，梁洞口位置腰筋及箍筋被切断，降低了梁的抗剪承载力及抗扭承载力，影响房屋结构安全，应当恢复原状。杨佳佳作为委托安装一方对房屋承重梁不能进行结构破坏的常识应当知晓，益智公司作为专业新风系统安装公司也应当对此安装方式的危险性有足够认知。双方当事人对于该损害事实的发生均存在过错，且均不能提供有效证据证明各自过错的大小。综合考虑本案实际情况，杨佳佳和益智公司对案涉损失均应当承担50%的责任。故益智公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。综上所述，益智公司的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、维持沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初1502号民事判决第二项；二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初1502号民事判决第四项；三、变更沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初1502号民事判决第一项为：深圳市益智能科技有限公司于本判决书发生法律效力之日起60日内将沈阳市于洪区怒江北街15-9号2-2-1房屋梁修复完毕并负担50%修复费用；四、变更沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初1502号民事判决第三项为：深圳市益智能科技有限公司于本判决书发生法律效力之日起10日内向杨佳佳给付鉴定费用10000元；五、驳回杨佳佳其他诉讼请求；六、驳回深圳市益智能科技有限公司其他上诉请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，由杨佳佳负担25元，深圳市益智能科技有限公司负担25元。二审案件受理费50元，由杨佳佳负担25元，深圳市益智能科技有限公司负担25元。本判决为终审判决。审判长 李 涛审判员 赵春玲审判员 朱闻天二〇二〇年七月二十八日书记员 白欣鹭