辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0102民初2688号原告:万新，男，1961年9月17日出生，汉族，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：关丽，女，1977年5月3日出生，锡伯族，住沈阳市沈北新区，辽宁省企业法律顾问协会推荐。委托诉讼代理人：王雪，女，1990年1月29日出生，汉族，住沈阳市铁西区，辽宁省企业法律顾问协会推荐。被告：沈阳富煌钢结构工程有限公司，住所地沈阳市黄浦区南五马路183-5号G1-6-2，统一社会信用代码91210102696549973K。法定代表人：程兴松，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：王戴琴，女，1983年12月6日出生，住安徽省合肥市蜀山区。被告：安徽富煌钢结构股份有限公司，住所地安徽省巢湖市黄麓镇富煌工业园。法定代表人：曹靖，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王戴琴，女，1983年12月6日出生，系该公司法务，住安徽省合肥市蜀山区。第三人：符文军，男，1964年4月16日出生，汉族，住所地辽宁省新民市。委托诉讼代理人：李爽，女，1987年11月10日出生，汉族，住辽宁省新民市。原告万新诉被告沈阳富煌钢结构工程有限公司（以下简称“沈阳富煌公司”）、安徽富煌钢结构股份有限公司（以下简称“安徽富煌公司”），第三人符文军债权人代位权纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告万新的委托诉讼代理人关丽，被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司共同的委托诉讼代理人王戴琴，第三人符文军的委托诉讼代理人李爽均到庭参加诉讼。第二次网上庭审，原告万新的委托诉讼代理人关丽，被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司共同的委托诉讼代理人王戴琴参与网上庭审，第三人符文军经本院传票传唤未参与网上庭审。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告万新向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告代位清偿1067000元及利息暂计算318997.44元，共计1385997.44元；2.诉讼费由被告承担。事实及理由：被告沈阳富煌公司系安徽富煌公司的全资子公司。被告沈阳富煌公司负责东北区域项目承揽，法人程兴松全权负责东北区业务，即安徽富煌公司的东北实际经营地是在沈阳市和平区南五马路183-5号1-6-2，且沈阳富煌公司及法人在沈阳可以以总公司名义承包任何工程，包括中国沈阳国际特种机床二期六栋厂房（公司名称为沈阳中港地产有限公司），项目地址在于洪。第三人符文军从沈阳富煌公司法人程兴松处承包工程，因资金周转困难，于2011年7月至2012年10月多次向原告借款用于上述工程建设，共计1140000元。以上借款系原告从大东区永信房贷中介公司高额利息拆借而来，第三人符文军知情并承诺利息由其负担，每月利息57000元。后第三人又向原告借款共计240000元用于购买建设工程所需材料。现涉案工程已经竣工于2012年，且于同年已经交付使用。由于原告实际为此工程垫了工程款且有利息约定，现被告尚欠1067000元及利息未还且已经大东区人民法院判决，文书字号为（2015）大东民三初字第1209号。在执行过程中，原告经执行法院于2016年1月6日，向本案被告安徽富煌公司下达协助执行通知书，要求其停止向第三人符文军支付工程款120万元未果，法院又于2016年7月26日向被告发送协助执行通知书，要求其停止支付符文军工程款1400000元整仍无音讯。到目前为止，二被告早应当与第三人进行结算，并将款项交予执行法院。但二被告以未经结算为由说此笔款项不可交予执行法院，第三人符文军也怠于主张自己的权利近六年之久。现据原告了解，二被告总计应欠符文军工程款明细如下：符文军承包工程产值约为1100万元，以此为基数，符文军向富煌及法人程兴松支付履约保证金约500000元，工程完工后留百分的质保金约500000元，约1200000元的未结算工程款，另还有其他签订工程款未结算200000元整，总计2600000元。合同法第73条规定，因债务人怠于行使其到期债权对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代为行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用由债务人负担。合同法司法解释第11条规定，债务人依照公司法第73条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债务合法。（二）债务人怠于行使其到期债权对债务债权人造成损害。（三）债务人的债权已经到期，此债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。因此，原告诉至法院请求维护其合法权益。庭审中原告称“在起诉状中我方有笔误，我方在诉状中写的是发现被告一、二欠第三人工程款、保证金的金额计200多万，实际上被告欠第三人的工程款保证金比200万还要多，我方行使的是代位权，故我方认为被告应该承担相应的付款义务”，变更诉讼请求要求被告对原告已经获得的大东法院的判决中本金1067000元及利息，利息以本金827000元为基数，按中国人民银行同期人民银行贷款利率计算至被告实际给付之日止，并按中华人民共和国民事诉讼法253条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司辩称：被告一、二的主体不适格，本案与二被告无关，包括我方与第三人也没有关系。请求驳回原告的诉讼请求。原告在起诉状中提出的中港二期项目是由沈阳中港地产有限公司发包给被告安徽富煌公司，被告安徽富煌公司进行的总承包，在施工中，被告安徽富煌公司将其中部分土建工程合法分包给中铁六局集团北京铁路建设有限公司，被告安徽富煌公司与中铁六局的结算已经全部结算完毕，在沈阳市中级人民法院（2019）辽01民终7300号判决书中有详细记载。本案原告与被告并无法律关系，我方与第三人也无合同法律关系，亦无债权债务往来，根据合同相对性，二被告不应承担法律责任。第一次庭审中第三人述称：我方是在刘玉庆那包的活，是刘玉庆与我方结算。原告为证明其诉讼请求提供证据材料如下：1、借条一份（复印件）、防水施工合同一份、商品混凝土供需合同一份，证明第三人向原告借款1140000元用于承建特种机床城二期厂房六栋，原告将其中的防水施工承包给了高立功，中港地产的项目名称是特种机床二期，施工单位就是被告二，而第三人作为订货方向混凝土泰辰混凝土有限公司采购，也证明了第三人与被告二有事实上的合同法律关系，故二被告主体资格适格。被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司质证意见：上述材料的三性有异议，且均与我方无关。第三人符文军质证意见：借条不是原件，我方不认可，因为当时在大东法院是缺席判决的，我方正准备申请再审。对剩余两份合同真实性没有异议，但是我方都是与刘玉庆进行结算。2、协议书一份（复印件）、建设工程承包协议一份（复印件），证明第三人与被告二有直接的承包合同关系。且第三人不只与被告二有一个承包合同，本协议记载的项目名称是黄海汽车有限公司扩建项目，上述证据是证明特种机床城二期建设项目因此此两份证据足以表明第三人与被告二经常有承包合同，也不只有一笔未结算工程。被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司，第三人符文军质证意见：上述材料的三性有异议，均是复印件，无法证明原告主张。3、（2015）执字第2375号执行裁定及（2016）辽执字第1948号询问笔录及协助执行通知（拍摄件，来源于大东法院），证明原告与大东法院执行法官于2015年11月27日已经向被告单位（项目经理魏峰及法务部长王东风）下达了协助执行通知书并做了询问笔录，确定了第三人在被告二、一处有未结款项，针对于项目名称为百利威仓储项目及大连黄海汽车工程项目款项均未结算，也证明了原告在冻结被告一、二款项时，第三人两处项目均未结算。被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司质证意见：首先是拍摄件，对真实性有异议，即使上述证据材料属实，也与本案工程项目无关，就上述两个项目，我们已经结算完毕了。当时针对大连黄海项目新民法院也有暂停支付的通知，即上述款项均与本案工程项目无关。第三人符文军质证意见：上述项目与中港项目无关，我们在中港的项目是与刘玉庆结算的，而且我方对大东法院的判决有异议。4、二被告的企业查询信息，证明2018年4月至6月，第三人与被告二仍然有涉及未结款的诉讼。因此证明被告一、二所陈述虚假，其称2015年11月27日大东法院下执行协助通知和冻结款项时，已与第三人结算完毕，系虚假陈述。被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司质证意见：有异议，原告对法律关系不是很清楚，庭上原告指出的编号为12、15与刘玉庆的纠纷是中港三期的纠纷与第三人无关。17号亦与本案第三人无关，与原告也无关。第三人符文军质证意见：同被告的意见，中港三期我方压根不知道。5、沈阳市中级人民法院（2015）沈中民三终字第00289号判决书一份，（2017）辽01民终6466号、新民市人民法院执行裁定（2016）辽0181执异37号法律文书，证明此三份法律文书均与被告二有关，均为上诉人及异议人，所涉判决书内容为涉及原告所称特种机床城二期厂房工程。乙方委托人为刘玉仲，但在此判决书中被告二已经自认所涉项目为中港项目，与案外人符文军有关，因符文军代被告二在华中建材租赁站租赁材料，租赁材料丢失，因此被告二在判项中已承担相关给付责任。在本院认为中也涉及了中港项目中特种机床城三期承包的问题，此三期也承包给了刘玉庆，在另案中刘玉庆也承认了与符文军系合作关系，二人均做了二期、三期的工程，应有未结算款项。在6466裁定书中，被告二也承认了符文军在其处承包了工程，且在2017年即另案中立案时工程尚在施工状态，并未结算。涉及的也是百利威仓储工程，故在法院向被告二发出冻结执行款项时，被告一、二并未与第三人进行结算，即第三人与被告一、二有债权债务关系，此法律文书也证明被告与第三人为逃避债务虚假陈述，在6466号裁定书中法院也认定事实如下：2016年6月22日，新民市人民法院依据黄福春的申请向被告下达了执行裁定，冻结了被告一、二的款项120万元，并已执行完毕，被告二败诉。在新民市人民法院执行37号裁定书中，法院查明了被告一、二尚欠第三人总额11837280.01元，及支持新民案件的执行。即使被告一、二扣除管理费及保证金等费用，仍欠第三人工程款4806646元，被告二败诉。综上，三份法律文书均证明原告执行冻结后，被告一、二尚欠符文军款项480万余元，且新民法院已经执行完毕的款项是在我方冻结后才冻结的。被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司质证意见：上述材料的三性有异议，据代理人了解的情况是新民市法院是在2013年12月12日发布的协助执行通知书，沈阳市中级人民法院在大东法院之前也有一个协助执行，后大东区法院是在2016年7月26日下的协助执行通知书，所以不存在原告所述的被告二擅自付款的问题。我方按是新民市法院的文书进行的付款，就百利威案支付后，在结算金额没有多余款项。我方庭后提交相应证据材料。第三人符文军质证意见：均有异议，第三人没有收到任何款项。6、（2015）大东民三初字第1209号民事判决书，（2016）辽01民终5283号民事判决，证明原告拥有合法并确定的债权。被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司质证意见：真实性没有异议，但是对证明内容有异议，二期厂房并没有发包给第三人。第三人符文军质证意见：同被告意见。且我方不认可这个判决，我方正在申请再审。7、大东法院自助查询结果，（2014）新民执字第00530号裁定书，该案在2015年5月7日已经归档，结案方式为执行完毕，原告向法院咨询过，执行完毕的意义何在，法院答复双方无纠纷方式结案。因此被告称2013年新民法院下达协助冻结通知不可信。被告已经执行完毕的黄福春案件共计120万元，被告二（另案案外人）在上诉的执行异议的案件（2016）辽0181执异37号中陈述新民的0053号案件是在2016年6月22日下达的冻结被告二银行存款120万元的裁定书，另案已被市法院6466号判决书判决被告二（另案案外人上诉人）败诉。所以我方认为被告二所述2013年下冻结通知不是0053号的案件的执行通知。应该是其他案件的通知，而非另案。被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司，第三人符文军质证意见：上述材料的三性有异议，且与本案无关。（均）8、证人证言。证明符文军是与被告二形成了承包关系，承包项目中有一个项目就是中港特种机床二期工程。被告二称此项目签给其他任何人，与符文军承包工程项目结算并无直接关联的说法不属实，而证人所述也证明所有款项在支付时均有被告二承担。与原告提供的判决书中确定的债权中称符文军直接承包机床二期工程相吻合。原告的债权判决书所查明的事实均为真实。被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司质证意见：有异议，原告方将农民工的考勤和发放工资混为一体，工资由符文军发放，考勤是为了配合符文军向总承包方进行现场管理，并不是向原告所述工资由我方发放。原告没有证据证明我方与符文军有直接的关系，因此被告不认可证人陈述内容。第三人符文军质证意见：符文军与被告二没有承包的关系，证人是符文军雇佣的放线员，报考勤是每天干活统一报进度。第二次庭审中，原告称“所要证明的事项有所增加，原告诉二被告及第三人，因申请人的生效判决已确定款项实际用途为沈阳国际特种机床装备城工业工程而被告二是此工程的总承包人，被告二在承包本工程时所签订的工程合同，其代理人为程兴松，程兴松同时也是被告一的法定代表人，即程兴松同时对二被告公司负责，被告一负责实际施工，因国际特种机床装备城工业工程实际施工地在沈阳，实际内部承包人也为程兴松，程兴松是富煌子公司的法定代表人，二被告的公司对公司行为承担法定责任，而被告二身为委托人也应承担委托人责任，程兴松为本项工程实际施工人与第三人系合伙关系，因程兴松有工程资质及承包责任，第三人无工程资质及承包责任，在二者间成为合伙关系，既然第三人在法庭的认定下已将原告的款项用途指向特定的位置，即用于沈阳国际特种机床装备城工业工程，则原告的款项为专款专用，依据我国民间借贷相关法律规定，自然人将款项用于法人单位工程项目，能够证明实际用途，则法人单位与其与自然人承担人连带还款责任，即使原判决没有二被告及新增被告程兴松的责任，那么本案又是基于生效判决第三人不还款导致原告的行为，也可以理解程兴松向二被告，因为本案追加程兴松为实际用款责任人有事实依据及法律依据，即程兴松委托其合伙人对外借款用于该项工程，将承担委托责任，程兴松也是本案原告款项用途的实际承包人，即有资质的承包人，因为程兴松与本案有直接关联，因此请法庭追加程兴松为被告，与二被告承担共同及连带还款责任”。被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司第二次庭审中提供证据材料如下：1、（2013）新民执字第2410号新民法院的协助执行通知书及裁定书，执行法官的工作证。（2013）新民民三初字第7160号新民法院的协助执行通知书及裁定书。（2014）新民执字第530号协助执行通知书。（2015）大执字2375号裁定书及协助执行通知书。（2016）辽0104执字第1948号协助执行通知书。沈阳市苏家屯区人民法院（2017）辽0111民初2544号民事判决书。证明第三人在我公司并无任何债权可供执行。且原告在2016年已申请了大东区人民法院执行，并对被告下达了协助执行通知书，我方认为原告无任何理由就同一事实再主张权利。原告质证意见：真实性、合法性、关联性有异议，被告所要证明的内容也有异议，真实性因被告未提供原件，且经原告比对，同日原告在大东法院调取的裁定及协助执行通知书与被告所提供的完全不一致，内容也不一致。合法性，原告认为被告所提供的证据来源系现场制作，因与原告合法取得的裁定均不一致，内容也不一致。关联性，因本案原告事实及诉讼请求已变更，因此被告所提供的证据与原告并无直接关联，被告一要证明的问题，首先被告未出示将所有款项已支付完成，被告所出具的相关利害关系人，也没有相关支付凭证及其他证明，因此全部是由被告口述，并不能证明被告将全部工程款全部支付完毕，被告一直在回避第三人及程兴松的所有合同，并不能确定实际工程款已为二被告所提供的执行裁定中的200万元款项，200万元不可能覆盖第三人自2010年起2020年10年的工程款项，不符合客观规律，因此二被告恶意隐瞒事实，其所要证明的问题完全是空口无凭，没有任何法律依据。如果被告欲证明本案原告的诉讼请求足以抵消，应提供以下证据，程兴松与第三人所有工程合同，及所有款项以转帐方式支付，因工程承包合同的转帐数额巨大，必须以转帐方式进行支付才能有效，现金方式容易作假，因为被告还应出具工程合同，确定所有款项，并应出具执行其他与第三人案件有关的借款人生效判决的支付凭证，因此本案被告及程兴松完全是在逃避法律责任。第三人符文军未提供证据材料。根据当事人举证、质证，以及经本院调查确认的情况，本院认定事实如下：2015年6月26日，原告至沈阳市大东区人民法院诉符文军民间借贷纠纷一案，沈阳市大东区人民法院于同年9月2日出具（2015）大东民三初字第1209号民事判决书，该判决书记载“原、被告系朋友关系，2011年7月至2012年10月期间，被告承建中国沈阳国际特种机床二期厂房因资金周转困难，多次向原告借款114万元，该款是原告在沈阳大东区永信房贷中介公司高额利息拆借，每月5.7万元利息，当时被告承诺利息由其支付，2012年12月31日，经原、被告双方对账，被告给我出具借条一份，该借条其主要内容为：今向万新借人民币114万元，此款万新是从沈阳大东区永信房贷中介公司所借用的。利息由符文军支付，每月利息5.7万元。截止2012年12月31日，尚欠利息38.7万元，另借材料款等共计24万元，上述三项共计176.7万元。借款人：符文军签字并按手印。被告给原告出具借条后，被告分别于2013年3月14日还了20万元、2013年4月30日还了10万元、2013年5月30日还了20万元、2013年7月9日还了10万元、2013年7月10日还了10万元，被告合计还款70万元，70万元除还借条中的利息38.7万元，剩余31.3万元偿还本金，自2013年7月10日后尚欠借款本金106.7万元至今未还……本院认为：原、被告间的借贷关系，依法成立，应受法律保护。被告借款时，其明知原告在中介公司以原告的名为其借款，借款后，未及时还款，其违背了诚实信用原则，同时给原告造成了经济上和精神上的压力。现原告请求被告偿还借款本金106.7万元的请求合理，本院予以支持。对原告请求被告自2013年7月10日，以本金82.7万元按中国人民银行同期基准贷款利率支付利息的请求，符合法律规定，本院应予支持……判决如下：一、被告符文军于本判决发生法律效力后10日内，偿还原告万新借款本金1067000元；二、被告符文军给付原告万新借款利息（自2013年7月10日起，以本金82.7万元，按中国人民银行同期贷款利率的标准计算，至本判决确定给付之日止）……三、驳回原告万新的其它诉讼请求。案件受理费15310元，减半收取7655元，被告符文军负担”。期间，沈阳市大东区人民法院曾于2015年11月27日至被告安徽富煌公司，并向被告安徽富煌公司工作人员制作询问笔录（大连黄海汽车扩建项目）、于2016年1月6日被告安徽富煌公司，并向被告安徽富煌公司工作人员（王东风、刘智）制作询问笔录（大连黄海汽车扩建项目）。该次笔录记载：法院执行员问“付文军是富煌公司的二包承包人吗”，王东风、刘智答“是”。法院执行员问“付文军在沈阳市利威有项目么”，王东风、刘智答“有”。法院执行员问“工程结算没”，王东风、刘智答“我公司跟甲方结算了，跟付文军的结算还在进行，大概有100万元左右，这几天就要等他确认签字”。法院执行员问“付文军跟谁对接，如果领款”，王东风、刘智答“跟商务部周部长对接，报上去后财会部放款，但新民市法院已经在我公司下协执了，要求我公司协作停止支付……”。法院执行员问“付文军还有工程没”，王东风、刘智答“有大连黄海汽车一个工程”。法院执行员问“大连黄海的工程到什么程度了”，王东风、刘智答“在施工过程中，完成90%了，还未交工，春节后一个来月结束，然后验收、结算”。法院执行员问“好，感谢二位配合，我们将下协助执行通知书，请求富煌公司配合，停止向付文军支付工程款，请二位看笔录，签字”，王东风、刘智答“好，你们停止支付的协助执行恐怕会排在新民法院后边”。同日，沈阳市大东区人民法院出具（2015）执字第2375号民事裁定书（稿），记载“申请人：万新，被执行人：符文军。上列当事人为民间借贷执行一案，本院依据已经发生法律效力的（2015）大东民三初字第1209依法向被执行人发出执行通知，现被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》……之规定，特裁定如下：查封被执行人符文军应收工程款120万元整”。（2015）大执字第2375号协助执行通知书（回证）记载“安徽富煌钢构股份有限公司：关于万新申请符文军民间借贷纠纷一案，作出的（2015）大东民三初字第1209号判决书已经发生法律效力，因未自动履行义务。根据《中华人民共和国民事诉讼法》……规定，请协助执行以下事项：停止支付被执行人符文军在你公司支取工程款120万元整，向沈阳市大东区人民（法院）支付”。另查：符文军不服（2015）大东民三初字第1209号民事判决书，后，沈阳市中级人民法院于2016年4月7日立案受理，并于同年5月23日出具（2016）辽01民终5283号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2016年7月26日，沈阳市大东区人民法院出具（2016）辽0104执字第1948号协助执行通知书（回证），该回证记载“安徽富煌钢构股份有限公司：关于万新申请符文军民间借贷执行纠纷一案，作出的（2015）大东民三初字第1209号判决书已经发生法律效力，因未自动履行义务。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第242规定，请协助执行以下事项：停止支付被执行人符文军应收工程款人民币壹佰肆拾万元整。如结算完毕通知本院提取工程款。擅自支付承担相应法律责任。项目名称：大连黄海汽车有限公司项目。结算结果应向法院提供”。经本院工作人员与沈阳市大东区人民法院执行人员沟通，该院工作人员称该执行案件前尚有多起未执行完毕的案件，故万新的执行案件尚未执行完毕。又查：2013年1月30日，高德军至辽宁省新民市人民法院诉符文军、第三人中铁九局集团第四工程有限公司民间借贷纠纷一案，新民市人民法院于2013年5月28日出具（2013）新民民三初字1015号民事判决书，该判决书记载“原告高德军出具欠据一张，内容为“今欠高德军借款柒拾万元整于2012年12月30日还清”，落款日期为2010年6月1日，借款人署名符文军并有手印。经庭审询问，原被告对该债务无异议，均称该笔欠款系个人所欠……被告符文军对原告所出具欠据无异议，双方债权债务关系明确，被告符文军应及时全面履行还款义务。原告提供证据不足以证明对其所述符文军个人与本案第三人之到期债权享有代位权成立且本案第三人对此予以否认，故对原告该项诉请不予支持……判决……一、被告符文军于本判决生效之日起3日内偿还原告高德军所欠款70万元整；二、驳回原被告其他诉讼请求”。嗣后，因符文军未履行给付义务，高德军申请强制执行，辽宁省新民市人民法院于2013年11月25日出具（2013）新执字第2410号民事（执行）裁定书。该裁定书记载“现查明被执行人符文军存在安徽富煌钢构股份有限公司质量保证金五十万元，另有未结算工程款一百余万元……裁定如下：查封被执行人符文军存在安徽富煌钢构股份有限公司质量保证金五十万元其中的四十万元。查封未结算工程款其中的四十万元。查封期间不得给付被执行人符文军此查封款。查封期限为一年。”协助执行通知书记载“上述款项在工程结算后由新民市人民法院提取（请贵公司在结算工程款后通知我院）”。经本院工作人员与新民市人民法院沟通，该院工作人员称该执行案件已经执结于2016年6月。再查：2013年12月9日，黄福春至辽宁省新民市人民法院诉符文军买卖合同纠纷案，新民市人民法院于2013年12月9日出具（2013）新民民三初字第7160号民事裁定书，内容如下“一、依法对被告符文军在安徽富煌钢构股份有限公司的工程款120万元予以查封，查封期间不得擅自支取、转移或转让。二、安徽富煌钢构股份有限公司予以协助执行”。同月12日，新民市人民法院出具协助执行通知书。2016年6月22日，新民市人民法院依据黄福春的申请，向原告下达了（2014）新民执字第530号执行裁定书，安徽富煌公司向新民市人民法院提出执行异议，新民市人民法院出具了（2016）辽0181执异37号执行裁定书，驳回了安徽富煌公司的异议，安徽富煌钢构股份有限公司以案外人执行异议之诉将黄福春（被告），符文军（第三人）诉至新民市人民法院，2017年3月15日，新民市人民法院出具（2016）辽0181民初4382号民事判决书，驳回其诉讼请求。（2016）辽0181民初4382号民事判决书记载“原告（即安徽富煌公司）诉称，2013年4月11日，原告与符文军签订了《建设工程承包协议》，合同约定：原告总承包的百利威现代仓储物流（沈阳）有限公司1#、2#物流加工厂房工程，符文军对工程的周边道路及管网和1#、2#厂房室内土方回填进行承包。合同约定：工程所需的人工工资及材料费用必须由原告直接给支付农民工及材料供应商（合同第9.7条、11.2.19条）。2016年6月22日，新民市人民法院依据被告黄福春的申请，向原告下达了（2014）新民执字第530号执行裁定书，冻结了原告银行存款120万元，原告随即提出了异议。新民市人民法院下发了（2016）辽0181执异37号执行裁定书，驳回了原告依据新民市人民法院（2014）新民执字第530号执行裁定书对被告黄福春的执行异议申请。由于符文军承包的工程的人工工资及材料款系由原告直接支付给农民工和材料供应商的，应当归属于符文军个人所得工程利润需要原告与符文军原告进行财务结算，但符文军由于涉嫌犯罪于2016年6月13日被新民市公安局拘留，财务结算未能完成。根据原告工程管理中心及财务部情况反映，目前符文军所承包的工程，工程进度款余额为751978.01元，但还需支付材料供应商沈阳市于洪区惟叙物资经销处工程材料款566000元，工程进度款余额为185978.01元，工程质保金为591864元（于2017年3月18日到期），就是说可能归属于符文军个人所有的利润合计为777842.01（包括工程进度款185978.01，工程质量保证金591864元）。扣除其他案件在先查封的质量保证金471500元，目前黄福春买卖合同案可供协助执行的可能属于被执行人符文军个人的款项只有306342.01元。所以冻结的120万元明显大大超出了可供协助执行的金额，显然黄福春买卖合同案申请冻结原告银行存款120万元是错误的，侵犯了原告合法权益。并使原告可能面临供应商的诉讼，于法于情都是错误的。综上所述，在原告与符文军完成财务结算前，归属于符文军个人的工程利润的具体数额还不能确定，不构成符文军对原告有到期债权，目前原告账户中的上述存款还归原告所有，并不属于符文军个人所有，故原告诉讼，请求停止对原告账户内存款120万元的执行，并予以解冻。被告（即黄福春）辩称，不同意原告的诉讼请求。1、2013年12月12日，新民市人民法院应我的申请，查封符文军在原告处的工程款120万元，当时原告没有提出异议，至今对该裁定没有提出异议；2、2016年3月18日，经原告与符文军结算，工程款总额为11837280.01元，原被告双方无异议；3、原告所说的必须支付的符文军在承包原告工程的施工中，拖欠的人工费、材料费等，支付方是符文军，本案原告依照合同也是受委托支付，支付前该款项的所有人是符文军，不是原告，也不是农民工和材料供应商，原告提出的必须由原告支付的人工费、材料费是委托支付，否则不是承包，就是雇佣关系了。综上，新民市法院2013年12月12日查封的是符文军的工程款，并不是工程利润款，因此原告在查封后无权动用查封120万元之内的工程款项。第三人（即符文军）辩称，承包工程属实，原告与我结算的工程款总额为11837280.01元。人工工资及材料费未结算”，该院经审理查明“2013年4月11日，原告与符文军签订了《建设工程承包协议》，合同约定：原告总承包的百利威现代仓储物流（沈阳）有限公司1#、2#物流加工厂房工程，符文军对工程的周边道路及管网和1#、2#厂房室内土方回填进行承包。合同约定：工程所需的人工工资及材料费用必须由原告直接给支付农民工及材料供应商。2016年3月18日，经原告与符文军结算，工程款总额为11837280.01元。原告欠符文军工程款超过120万元。2016年6月22日，新民市人民法院依据被告黄福春的申请，向原告下达了（2014）新民执字第530号执行裁定书，冻结了原告银行存款120万元，原告随即提出了异议。新民市人民法院下发了（2016）辽0181执异37号执行裁定书，驳回了原告依据新民市人民法院（2014）新民执字第530号执行裁定书对被告黄福春的执行异议申请”。该院认为“案外人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证责任。原告所提其与符文军签订的《建设工程承包协议》中关于工程所需的人工工资及材料费用必须由原告直接给支付农民工及材料供应商的约定，不能证明符文军在原告处承包工程产生的工程款的所有权性质已改变，不能证明原告与符文军的债权债务关系已改变。经原告与符文军结算，工程款总额超过120万元，原告欠符文军的工程款超过120万元。因此，符文军在原告处的债权超过120万元。故人民法院依法查封原告银行存款120万元用于支付被告的执行款并无不当。因原告与符文军的合同约定产生的损失，原告可另行主张权利。综上所述，对于原告请求停止对原告账户内存款120万元的执行，并予以解冻的诉讼请求不予支持……判决如下：驳回原告安徽富煌钢构股份有限公司的诉讼请求”。安徽富煌公司不服该判决书，上诉至沈阳市中级人民法院，2017年11月9日，沈阳市中级人民法院出具（2017）辽01民终6466号民事裁定书，认为“本案中富煌公司在原审中对新民市人民法院（2014）新民执字第530号执行裁定书中冻结该公司存款120万元的执行行为提出异议，认为该笔款项不属于符文军对富煌公司的到期债权，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零一条第一、二款规定：“人民法院执行被执行人对他人的到期债权，可以作出冻结债权的裁定，并通知该他人向申请执行人履行。该他人对到期债权有异议，申请执行人请求对异议部分强制执行的，人民法院不予支持。利害关系人对到期债权有异议的，人民法院应当按照民事诉讼法第二百二十七条规定处理”，因富煌公司未与符文军之间就工程款达成最终结算，故原审法院认定涉案的120万元存款属于到期债权不妥。综上，本案应撤销原审判决，发回重审，由原审法院审查本案是否属于案外人执行异议之诉，并作出相应的处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第五百零一条第一、二款规定，裁定如下：一、撤销新民市人民法院（2016）辽0181民初4382号民事判决；二、本案发回新民市人民法院重审”。新民市人民法院重审审理过程中，安徽富煌公司于2019年1月22日提出撤诉申请。新民市人民法院出具（2018）辽0181民初1080号民事裁定书，允许其撤回起诉。2019年1月22日，新民市人民法院出具新法（2014）新民执字第530号民事裁定书，“裁定如下：一、继续查封被执行人符文军在大连黄海工程的工程款及履约保证金；二、待工程决算及财务结算后将上述款项支付我院；三、查封期间不得向其支付任何款项”。经本院工作人员与该院工作人员沟通，该执行案件尚未执行完毕。庭审中，被告安徽富煌公司称其与符文军存在两处工程，一处为沈阳百利威现代仓储物流（沈阳）一期厂房道路及室内回填土方工程工程，于2016年3月18日结算，结算金额为11837280.01元，实际付款11836140元（其中，分别于2016年6月向新民市人民法院支付执行款400000元、代付费用185000元，于2017年5月31日向法院支付执行款471500元，于2020年2月2日向法院支付执行款200000元）；一处为大连黄海汽车联合厂房和附属工程，于2020年1月28日结算，结算金额为10176128.53元。已支付10147409.45元。经本院询问“二被告，你方就与第三人之间存在的上述两份工程结算方式，若以转帐支付，则能否提交转帐支付的凭证”，被告沈阳富煌公司、安徽富煌公司称“大部分结算是以商业承兑的方式结算的。可以提供，但是材料太多了”。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条，债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。第二十一条，在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。依据上述规定，债权人提起代位权上述，应当以主债权和次债权成立为前提，且债权数额应当确定，债权数额的确定既可以表现为债务人、次债务人对债权的认可，也可以经人民法院或仲裁机构加以确定。现被告安徽富煌公司自述与第三人之间存在两个工程（百利威、大连黄海工程）且均已结算完毕，其称与第三人之间不存在债权债务关系，因二被告所提证据不足，本院不予采信。本案原告享有的对第三人的债权已经大东区人民法院生效判决确定，但原告在申请强制执行过程中，第三人在被告处的债权已被辽中法院出具协助执行通知书予以冻结，在新民市人民法院执行案件终结前无法确定第三人在被告处债权金额，即第三人与被告之间是否存在债权以及债权金额数额不确定，故在另案债权执行程序终结前，本案暂不具备审理条件。关于原告于2020年7月14日在第二次庭审中提出追加案外人程兴松一节，原告的依据为该案外人程兴松与第三人符文军系合伙关系，故因原告的诉求与本案不属同一法律关系，本院不予追加及一并审理。综上，依据《中华人民共和国合同法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十四条之规定判决如下：驳回原告其他诉讼请求。案件受理费17274元，退还原告。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  吕红娇人民陪审员  周立影人民陪审员  马传莉二〇二〇年七月十九日法官助理郭芳妍书记员张菁璐本裁定所依据的相关法律规定《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录