山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终8138号 上诉人（原审被告）：青岛泽鸿房地产经纪有限公司，住所地山东省青岛市高新区同顺路。 法定代表人：韩金瑞，总经理。 委托诉讼代理人：张晓飞，山东颐衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：厉伟，山东颐衡律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：米翠翠，女，1986年1月5日出生，汉族，户籍所在地山东省郯城县，住青岛市。 上诉人青岛泽鸿房地产经纪有限公司因与被上诉人米翠翠劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初8307号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛泽鸿房地产经纪有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二、四项，改判上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，上诉人不支付被上诉人二倍工资差额；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：米翠翠、青岛泽鸿房地产经纪有限公司之间系合作关系，不存在劳动关系。米翠翠系房产自由经纪人，与上诉人之间通过合作关系从事房地产中介工作，业务均为被上诉人自行承接，双方合作项目的佣金70%归被上诉人，这也侧面说明双方是合作关系，而非劳动关系。上诉人为米翠翠缴纳社会保险及票注有工资的银行流水，系米翠翠为了买房、子女上学与上诉人达成的合意，不是基于劳动关系。 米翠翠未答辩。 米翠翠向原审法院提出诉讼请求：1、判令青岛泽鸿房地产经纪有限公司向米翠翠支付2019年3月、6月、7月提成款50685元。2、诉讼费用由青岛泽鸿房地产经纪有限公司承担。 青岛泽鸿房地产经纪有限公司向原审法院提出诉讼请求：1、依法判决原青岛泽鸿房地产经纪有限公司双方自2018年6月30日至2019年7月30日期间不存在劳动关系。2、依法判决青岛泽鸿房地产经纪有限公司无需支付米翠翠2018年7月30日至2019年6月30日期间未签订劳动合同双倍赔偿差额87266.63元（7933.33元×11个月）。3、诉讼费用由青岛泽鸿房地产经纪有限公司承担。 原审法院认定事实如下： 一、米翠翠于2018年6月30日入职青岛泽鸿房地产经纪有限公司处从事房产经纪人工作，双方未签订劳动合同，青岛泽鸿房地产经纪有限公司自2018年8月1日开始以转账方式向米翠翠付款，备注为“佣金”或“工资”。2019年4月至6月，青岛泽鸿房地产经纪有限公司为米翠翠缴纳社会保险费。米翠翠每月无底薪，其以青岛泽鸿房地产经纪有限公司的名义与客户接洽，每完成一单出租或者出售房屋业务后，由青岛泽鸿房地产经纪有限公司法定代表人韩金瑞通过支付宝和银行转账形式将所收取佣金的70%支付给米翠翠。 二、2019年7月30日，米翠翠（申请人）向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认:1、申请人与被申请人自2018年6月30日至2019年7月30日期间存在劳动关系。2、被申请人向申请人支付2018年6月30日至2019年7月30日期间未签订劳动合同两倍赔偿差额87266.63元。3、被申请人向申请人支付2019年3月、6月、7月提成款50685元。该委裁决：1、确认申请人米翠翠与被申请人青岛泽鸿房地产经纪有限公司自2018年6月30日至2019年7月30日期间存在劳动关系。二、被申请人青岛泽鸿房地产经纪有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人米翠翠2018年7月30日至2019年6月30日期间未签订劳动合同的双倍赔偿差额87266.63元。三、驳回米翠翠的其他仲裁请求。 原审法院认为，本案的争议焦点为：一、米翠翠、青岛泽鸿房地产经纪有限公司之间是否存在劳动关系？二、如存在劳动关系，米翠翠的月均工资数额应如何确定？ 关于焦点一，劳动关系的基本特征为用人单位及劳动者具有法律规定的劳动关系主体资格，由劳动者向用人单位提供属于用人单位组成部分的劳动，接受管理并由用人单位向其支付劳动报酬。劳动者对与用人单位是否存在劳动关系负有举证责任。本案中，米翠翠向原审法院提交了青岛泽鸿房地产经纪有限公司为其缴纳社保证明、银行收入明细，青岛泽鸿房地产经纪有限公司虽主张与米翠翠之间是合伙关系，但未提交充分有效证据予以证明，亦未提交有效证据对给米翠翠投保进行合理解释，故原审法院对青岛泽鸿房地产经纪有限公司的抗辩不予采纳，确认原青岛泽鸿房地产经纪有限公司之间存在劳动关系。对于双方劳动关系的存续期间，米翠翠主张自2018年6月30日至2019年7月30日申请劳动仲裁止，结合青岛泽鸿房地产经纪有限公司在仲裁过程中称于2018年6月30日与米翠翠开始合作，原审法院确认双方的劳动关系自2018年6月30日起至2019年7月30日止。 关于焦点二，依据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位应自用工之日起与劳动者签订劳动合同，超过一个月未签劳动合同，劳动者可向用人单位主张未签劳动合同二倍工资。故青岛泽鸿房地产经纪有限公司应支付米翠翠2018年7月30日至2019年6月30日期间未签劳动合同二倍工资89566.7元（8640元+420元+1050元+6300元+816元+1750元+8400元+9100元+11000元+4187.8元+10000元+700元+2000元+5305.9元+1610元+392元+350元+500元+15680元+693元+672元），仲裁裁决青岛泽鸿房地产经纪有限公司支付米翠翠未签劳动合同二倍工资87266.63元，米翠翠未对该项裁决提起诉讼，视为对该项裁决的认可，原审法院对此予以确认。米翠翠主张青岛泽鸿房地产经纪有限公司欠付2019年3月、6月、7月的提成款，但未提交证据对该三个月是否欠发以及欠发数额进行充分举证，故应承担举证不能的责任，故原审法院对该诉讼请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认米翠翠与青岛泽鸿房地产经纪有限公司自2018年6月30日至2019年7月30日期间存在劳动关系。二、青岛泽鸿房地产经纪有限公司于判决生效后十日内支付米翠翠未签订劳动合同二倍工资差额87266.63元。三、驳回米翠翠的诉讼请求。四、驳回青岛泽鸿房地产经纪有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。米翠翠预交案件受理费10元，由米翠翠承担，青岛泽鸿房地产经纪有限公司预交案件受理费10元，由青岛泽鸿房地产经纪有限公司承担。 本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：米翠翠与青岛泽鸿房地产经纪有限公司之间是否存在劳动关系，以及未签订书面劳动合同二部工资差额的问题。劳动和社会保障部发布[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，上诉人米翠翠提交的青岛市职工社会保险参保证明、中国建设银行个人账户工资/收入明细、上诉人青岛泽鸿房地产经纪有限公司的法定代表人韩金德通过支付宝为米翠翠转账记录，证明上诉人为其支付工资、为其缴纳2019年4月至6月期间的社会保险费的事实。基于以上事实，本院认为，原审确认双方存在劳动关系并无不当。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，双方均认可未签订劳动合同，且用工时间超过一个月，故上诉人应向被上诉人支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。 综上，上诉人青岛泽鸿房地产经纪有限公司上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛泽鸿房地产经纪有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年七月十三日 书记员  翟国媛