四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川05民终1076号 上诉人（原审原告）:黄发均，男，汉族，1970年2月12日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 委托诉讼代理人：周剑，四川神马律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:四川中铭建设有限公司，住所地：四川省成都市武侯区科华北路62号1栋10楼9号，统一社会信用代码：915100000714298597。 法定代表人：刘志文。 委托诉讼代理人：张君，四川明炬（泸州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱可，四川明炬（泸州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:泸州市睿致人力资源服务有限公司，住所地：泸州市龙马潭区红星街道香林路二段2号2幢-4层13号，统一社会信用代码：91510504MA62281RXW。 法定代表人：顾玮。 委托诉讼代理人：童代军，男，汉族，1968年11月20日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 被上诉人（原审被告）:童代军，男，汉族，1968年11月20日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 被上诉人（原审被告）:唐洪华，男，汉族，1969年7月5日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 上诉人黄发均与被上诉人四川中铭建设有限公司（以下简称：中铭公司）、泸州市睿致人力资源服务有限公司（以下简称：睿致公司）、童代军、唐洪华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省泸州市龙马潭区人民法院（2020）川0504民初529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人黄发均的委托诉讼代理人周剑，被上诉人中铭公司的委托诉讼代理人朱可，被上诉人童代军到庭参加诉讼，被上诉人唐洪华经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 上诉人黄发均上诉请求：1.撤销四川省泸州市龙马潭区人民法院（2020）川0504民初529号民事判决，依法改判；2.一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审庭审查明，中铭公司将其承建的案涉工程违法分包给童代军，童代军分包给唐洪华，由唐洪华组织上诉人等工人施工，在睿致公司和童代军一审答辩中，已经明确是由童代军承包中铭公司的工程，以睿致公司补签合同仅仅是为了款要转到公司账户上。上诉人认为，中铭公司实际上对建设工程进行违法分包，依法应当对上诉人案涉受伤承担用工主体责任，童代军系违法承包后再进行违法分包，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定，童代军与唐洪华应当对上诉人的损失承担连带责任。一审仅判决睿致公司承担用工主体责任，唐洪华承担连带责任，显然遗漏了本案的责任主体，不利于规范建筑行业的违法分包，甚至可能导致受害者最终无法获得实际的赔偿。二、上诉人一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的计算标准应按照泸州市2018年职工平均工资58614元计算，一审法院按照2017年的标准进行计算错误，应予纠正。综上，请求二审法院判如所请。 被上诉人中铭公司辩称，上诉人所主张的中铭公司将工程转包给童代军没有证据予以佐证，上诉人在本案中属于合法分包，不应当承担相应的赔偿责任。 被上诉人睿致公司、童代军辩称，童代军是跟赖世海签订的合同，签订合同的时候不知道有中铭公司，由于转账要求公对公，所以才找来睿致公司在合同上补盖了印章，关于睿致公司的责任都应是童代军来承担。 被上诉人唐洪华未作辩称。 黄发均向一审法院提出诉讼请求：1.判令中铭公司、睿致公司、童代军、唐洪华按《工伤保险条例》的规定连带赔偿黄发均173095元（医疗费6083元、护理费5040元、住院伙食补助费1260元、停工留薪期工资25000元、一次性伤残补助金54000元、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金78152元、鉴定费1800元、营养费1260元、交通费500元）；2、本案诉讼费由中铭公司、睿致公司、童代军、唐洪华承担。 一审法院认定事实：2018年3月13日，睿致公司与中铭公司（古蔺分公司）签订《建设工程劳务合同》，约定由睿致公司承包古蔺县资源综合开发利用及双创孵化基地项目（一期）工程的地梁以上泥工、木工支模等，童代军作为睿致公司委托代理人在该合同上签字。同年3月15日，双方再次签订《劳务报酬补充协议》，就工程劳务报酬（包括木工、钢筋工、泥工）的劳务报酬支付的税费等进行了约定。童代军与唐洪华签订《建设工程劳务合同》，约定将上述工程的木工工程部分包给唐洪华。 同时查明，黄发均事发前由唐洪华雇请在该工程项目工地上从事木工支模工作。2018年10月21日，黄发均在工作时因木方断裂从高凳上摔下受伤，伤后黄发均住院治疗35天出院，经诊断为左侧跟骨骨折并进行内固定手术。黄发均于2019年4月22日自行委托四川正光司法鉴定所对其伤情进行职工工伤伤残等级鉴定，该所于2019年4月25日作出泸正司[2019]临鉴字第213号《司法鉴定意见书》，结论为：根据《职工工伤劳动能力鉴定标准》，黄发均左足损伤的伤残程度属于九级伤残，该次鉴定产生费用1000元。后黄发均于2019年11月25日至12月2日住院取内固定物，自行垫付医疗费6083.05元。2019年4月10日，睿致公司出具了一份《2018.10.21木工班工人黄发均受伤事故说明》，确认黄发均于2018年10月21日在工作中受伤的事实。黄发均已获得出院剩余医疗费5000元及被告支付的生活费5000元。 一审法院认为，本案双方争议焦点系中铭公司、睿致公司、童代军、唐洪华是否应当对黄发均所受之伤承担工伤保险赔偿责任及如何承担的问题。从双方当庭陈述以及睿致公司出具的事故说明来看，能够证明黄发均在睿致公司承建的古蔺县资源综合开发利用及双创孵化基地项目一期工程工地上从事木工支模工作时，左足受伤的基本事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”的规定，以及最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》的第三条“社会保险行政部门认定下列单位承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿”的规定，本案黄发均与睿致公司之间虽然不构成劳动关系，但睿致公司将自己承包的工程非法分包给不具备用工主体资格的自然人唐洪华，应承担工伤保险的用工主体责任，其承担责任后，有权向实际承包人、转（分）包人和实际施工人追偿。本案黄发均在事发工地做木工支模工作，是受唐洪华的雇请，故唐洪华应依法承担连带赔偿责任。关于黄发均九级工伤保险待遇问题，按照国务院《工伤保险条例》及川府发[2011]28号《贯彻实施国务院关于修改决定的通知》的相关规定，原审法院确定工伤保险待遇的具体项目和数额如下： 1.一次性伤残补助金：计算方法为本人工资×9个月。黄发均主张金额为6000元/月×9个月=54000元。按照国务院《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”的规定，鉴于黄发均黄发均无“月缴费工资”计算，结合其受伤时间，可参照2017年四川省建筑行业平均工资45789元/年的标准计算。故原审法院依法计算为45789元/年÷12个月=3815.75元/月，3815.75元/月×9个月=34341.75元； 2.一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金：本案黄发均主张按照2018年泸州市职工平均工资58614元/年的标准计算，即58614元÷12个月×16个月=78152元。结合黄发均受伤时间，应按照2017年统筹地区（泸州市）上年度职工月平均工资为基数计算为：52455元/年÷12个月=4371.25元/月，4371.25元/月×16个月=69940元； 3.停工留薪期间待遇：黄发均要求按6000元/月计算4.4个月，共计26400元。结合黄发均住院时间42天和出院医嘱为出院医嘱为“……休息3月”，原审法院依法确认停工留薪期为4.4个月。根据《工伤保险条例》第三十三条的“在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，参照2017年四川省建筑行业平均工资45789元/年的标准计算为3815.75元/月×4.4个月=16789.3元； 4.住院伙食补助费：黄发均主张按照30元/天计算42天，符合相关法律法规的规定，原审法院依法确认住院期间的伙食补助费为1260元； 5.护理费：黄发均要求按照120元/天的标准计算42天的护理费，结合黄发均的伤情，原审法院依法确认住院期间的护理费为42天×100元=4200元； 6.鉴定费1800元，系黄发均主张赔偿产生的必要费用，原审法院予以认可； 7.医疗费6083.05元，黄发均提供的医疗机构票据和资料能够证明黄发均住院取内固定物产生医疗费的事实，原审法院予以确认； 8.黄发均要求按照30元/天的标准计算42天营养费的诉讼请求，鉴于《工伤保险条例》对营养费没有具体规定，对黄发均的该项请求原审法院依法不予支持。 9.交通费500元，黄发均没有提交相应依据证明该费用实际产生，原审法院不予支持。 综上，黄发均九级工伤保险待遇的总损失金额为124414.10元（此数额已扣除支付的10000元医疗费、生活费）。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、泸州睿致人力资源服务有限公司于本判决生效后三十日内支付黄发均九级工伤保险待遇人民币124414.10元，唐洪华对上述款项承担连带赔偿责任；二、驳回黄发均的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3695.04元，减半收取1847.52元，由黄发均负担447.52元，泸州睿致人力资源服务有限公司负担1400元。 本院二审期间，被上诉人中铭公司向本院提交：授权委托书一份，内容为：睿致公司授权童代军办理涉案工程项目的劳务费用结算的相关手续办理，拟证明：童代军系睿致公司的工作人员，其代理该公司和中铭公司签订建设工程劳务分包合同系真实客观。上诉人质证认为，证据不属于二审新证据，如果此份证据真实，与一审中的证据并不矛盾，本身就是童代军以睿致公司名义来收工程款；被上诉人童代军、睿致公司质证认为，证据真实，予以认可。本院认为，该证据不属二审新证据，但证据客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信并依法对中铭公司予以训诫。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议的主要焦点：一、被上诉人中铭公司、童代军是否应对上诉人的工伤赔偿承担连带责任；二、关于计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的标准问题。结合本案实际，本院评议如下：关于焦点一，上诉人主张中铭公司违法分包给童代军，故应承担连带责任，但未提供充分有效证据予以证明，且与中铭公司（古蔺分公司）同睿致公司签订的涉案《建设工程劳务合同》事实相悖，故对上诉人主张中铭公司承担连带责任，因无事实依据，本院不予支持。对童代军是否承担连带问题，经查，童代军系挂靠睿致公司以公司的名义与中铭公司（古蔺分公司）签订承包合同，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十四条：以挂靠形式从事民事活动，当事人请求挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人与被挂靠人为共同诉讼人。且本案诉讼中，童代军对其应承担本次事故赔偿责任并无异议，故对上诉人请求童代军承担连带责任，于法有据，本院依法予以支持。一审未判决童代军承担责任不当，本院依法予以纠正。关于焦点二，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条第一款第二项：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。由于本案系参照工伤保险待遇赔偿，一审按黄发均受伤时的统筹地区上年度职工月平均工资计算并无不当。 综上，上诉人黄发均的上诉请求部分成立。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销四川省泸州市龙马潭区人民法院（2020）川0504民初529号民事判决； 二、由泸州睿致人力资源服务有限公司、唐洪华、童代军于本判决生效后三十日连带赔偿黄发均九级工伤保险待遇124414.10元； 三、驳回黄发均的其他诉讼请求。 一审案件受理费1847.52元，由黄发均负担447.52元，由泸州睿致人力资源服务有限公司、唐洪华、童代军负担1400元；二审案件受理费3695元，由黄发均负担2771元，由童代军负担924元。 本判决为终审判决。 审判长 陈 勇 审判员 李 野 审判员 蓝 军 二〇二〇年七月二十一日 书记员 郑健雄