安徽省固镇县人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖0323刑初126号公诉机关安徽省固镇县人民检察院。被告人刘星华（乳名明明），男，1991年3月18日出生于安徽省固镇县，汉族，初中文化，无业，住安徽省固镇县。2017年9月25日因犯诈骗罪被固镇县人民法院判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万八千元。2018年10月29日因涉嫌犯诈骗罪被固镇县公安局刑事拘留，同年12月5日，经固镇县人民检察院批准逮捕，当日由固镇县公安局执行逮捕。现羁押于固镇县看守所。辩护人王毅，安徽周波律师事务所律师。固镇县人民检察院以固检公诉刑诉〔2019〕38号起诉书指控被告人刘星华犯诈骗罪，于2019年7月31日向本院提起公诉。本院于2019年8月1日立案，于2019年12月18日作出（2019）皖0323刑初142号刑事判决：一、撤销安徽省固镇县人民法院（2017）皖0323刑初203号刑事判决书中对被告人刘星华犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万八千元的宣告缓刑部分；被告人刘星华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八万元;与前罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万八千元实行并罚，决定执行有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币十五万八千元；二、责令被告人刘星华退赔被害人万某1经济损失人民币12196.8元，退赔被害人陈某1经济损失人民币13177.34元，退赔被害人王某2经济损失人民币22270.94元，退赔被害人葛某经济损失人民币87697.91元，退赔被害人周某经济损失人民币10000元。宣判后，被告人刘星华不服，提出上诉，蚌埠市中级人民法院于2020年4月24日作出（2020）皖03刑终73号刑事裁定，以原判部分事实不清，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。固镇县人民检察院指派检察员王某1、检某出庭支持公诉，被告人刘星华及其辩护人王毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。固镇县人民检察院指控：（一）盗窃犯罪事实2017年9月份至2018年6月份间，被告人刘星华在获知被害人万某1、陈某1、王某2等三人手机支付密码的情况下，分别在不同场合，自行操作三被害人的手机，窃取其手机内信贷资金，合计29576.96元。（二）信用卡诈骗犯罪事实2018年6月份，被告人刘星华以能给被害人王某2的信用卡提高额度为由，骗取被害人王某2平安银行信用卡（卡号62×××52）和密码后于2018年6月14日至6月26日，使用该信用卡先后6次共刷出40000元，到期应还本息合计43473.79元。在被害人王某2催还的情况下仅还8000元，尚有35473.79元未退还。（三）诈骗犯罪事实2017年10月份至2018年10月份之间，被告人刘星华在明知自己没有偿还能力的情况下，采取拆东墙补西墙的方式骗取被害人陈某1、葛某、周某等人钱款，共计125447.86元。被告人刘星华诈骗所得部分被其归还其个人债务，部分被其吃喝玩乐挥霍使用，部分用于家庭开支。公诉机关将被告人刘星华盗窃数额变更为41188.16元，其中盗窃万某126611.2元，盗窃陈某13879.8元，盗窃王某210697.16元。明确被告人刘星华诈骗陈某1的数额为16270.32元，诈骗葛某的数额为99177.54元，诈骗周某的数额为10000元。针对上述指控，固镇县人民检察院向本院提供了固镇县公安局接收各被害人提供的的借条、还款协议书、承诺书等书证，证人吴某、张某1等人的证言，被害人陈某1、葛某、万某1、周某、王某2的陈述，被告人刘星华的供述和辩解，固镇县公安局制作的被害人陈某1的辨认笔录，固镇县公安局提取的借贷款APP、支付宝转账记录等电子数据，本案案发及抓获经过等证据材料。公诉机关认为，被告人刘星华以非法占有为目的，在被害人万某1、王某2、陈某1不知情的情况下，秘密窃取三人财物，数额较大；隐瞒真相冒用王某2信用卡骗取财物，数额较大；虚构事实或者隐瞒真相，骗取陈某1、葛某、周某三人财物，数额巨大。犯罪事实清楚，证据确实充分。其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条、第二百六十六条之规定，应当以盗窃罪、信用卡诈骗罪、诈骗罪追究其刑事责任。被告人刘星华一人犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。被告人刘星华在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款，应当撤销缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定决定执行刑罚。被告人刘星华辩称：对起诉书指控我盗窃王某2、陈某1有异议。王某2给我转账是事实，但钱是他本人转给我的，也是他从平台借出来的，我没有用他的手机。陈某1是她把手机交给我的，贷款公司打电话是她本人接的，我是在她知情的情况下把钱转出来的。我认为我不构成信用卡诈骗罪，信用卡给我的时候，里面是没有钱的，是他主动找我提升额度的，额度提升是他在和银行沟通，所有操作他全部知情。额度出来之后，我也跟他说钱我来用，也是经过他本人同意的。我刷过卡之后也在积极还款，没有非法占有的故意。关于诈骗数额有异议，我只拿葛某35000元。辩护人王毅提出：1、对招联商贷9500元不应认定为盗窃。对于手机贷款需要提供贷款人的身份证信息，并通过人像对比和提供支付密码，以上流程均需贷款人本人配合操作，现王某2陈述不知情显然不能成立。2、信用卡诈骗不符合该罪的特征。3、对于被告人刘星华陈述的已还款部分，请法庭核实后扣除。经审理查明：一、盗窃犯罪事实（一）2017年9月7日，刘星华在固镇县世纪酒店内，在万某1不知情的情况下，骗取其支付密码，窃取万某1手机“马上消费金融股份有限公司”软件资金15000元，将钱转入自己账户。后被万某1发现，刘星华被迫承认借款。上述资金分24期偿还，每期还款1108.8元，共计应还款26611.2元。刘星华已还款14414.4元，尚有12196.8元未退还。上述事实，有检察机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认。1.被告人刘星华的供述与辩解，证实：我借了万某1的钱，大概是2017年9、10月份的时候，我在世纪酒店用万某1手机里的马上金融软件贷款了15000元，当时万某1不知道我用他手机借钱，扫脸的时候我就跟他说扫一下，他也没有问我，钱借出来我就直接转给自己了。过了一段时间，他打电话问我，我就跟他说了是我借出来用的，后来他让我给他打了一个我偷借他15000元的欠条，让我给他还款，我就一直给他还款还了12期，后来我就被逮起来了。公安机关调查我尾号2352的工商银行卡于2017年9月7日通过微信进账15000元，这有可能是从万某1那弄的钱，然后通过他手机微信发给我微信里，我提现的钱。这15000元有5000元钱还给张某1了，其余的钱基本都用掉了，具体怎么用的记不起来了。2.被害人万某1的陈述，证实：2017年9月7日下午，刘星华说他朋友在世纪酒店开的宾馆，然后就带我到宾馆玩。他说借我手机玩游戏，我把手机解锁密码给他，后他拿着我的手机说有什么软件要扫描我的脸，还说他试试可能扫过去，我当时也没有在意，他就对着我脸扫了一下。然后他还是拿着我手机在那玩，过了一会他说他老婆在外面买东西，需要微信支付，他老婆让他转一百元钱给她，刘星华说他微信里没有钱，说他通过支付宝给我转一百元，然后让我微信转给他，我就同意了，当时手机在他手里，他就问我微信支付密码多少，我当时觉得关系也不错，就告诉他了。2017年10月1日，我收到马上金融公司的短信提醒，提醒我现金分期还款，我当时就纳闷了，我没有进行现金分期，就怀疑是刘星华弄的，10月3日的时候我就找刘星华问他，他就承认了是他在2017年9月7日在世纪酒店用我手机办理的马上消费公司的现金分期15000元，当时他说他是借用两个月的，说他11月7日时候一次性给我还清，我就让他给我写了一个承认书和一个协议，上面的内容大致就是：刘星华在我不知情的情况下使用我手机在马上金融APP上办理15000现金贷款分期业务，导致我欠款15000元，现他承认，并每月按期给我还款。他一直还到2018年10月7日。3.被告人刘星华、被害人万某1的银行账户交易明细、证实:被盗资金的走向以及还款情况。4.被告人刘星华出具的还款协议、承认书，证实：被告人与被害人2017年10月3日达成的协议情况，刘星华承认在万某1不知情的情况下，私自利用万某1手机通过马上金融APP贷款15000元，每期还款1108.8元，共计24期。（二）2018年7月3日，在石湖乡万湖村陈某1家中，刘星华以陈某1不会用手机还款为由，要用陈某1的手机帮她还款，后陈某1就把手机和密码给了刘星华让其操作，刘星华趁此机会窃取陈某1微利贷贷款资金3500元，分10期偿还，其中刘星华已还3期即1198.76元，尚有7期即2599.11元未还。上述事实，有检察机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认。1.被告人刘星华的供述与辩解，证实：从陈某1那办理的四部手机的按揭款，其中前几个月的按揭分期还款都是我还的，后来我没有钱还的时候，就找陈某1说我没有钱还了，在她同意的情况下，我在她家屋后面用她手机微信的微粒贷借了3500元钱，这个钱也是分期还款的。贷款出来的3500元，还了一期陈某1的手机分期，其他的钱我放在身上花掉了。欠陈某1的钱我在被抓进来之前一直在帮她还。2.被害人陈某1的供述，证实：2018年7月3日，刘星华到石湖乡万湖村找我，说用我的手机帮我还款，说我不会用手机进行还款，然后我就把我的手机给他了，密码也告诉他让他弄了，后来他就那操作我的手机，我在带孩子也没注意他是怎么弄的，他走过之后我也就没有在意。一直到几个手机按揭的公司打电话问我要钱，我才知道刘星华并没有帮助我还钱。刘星华用我的微信零钱里的微粒贷贷款了一个3500元钱，这笔贷款进入我那张邮政银行卡后被银行扣除了，应该是手机按揭还款的。3500元钱的微粒贷借款就是7月3日的时候刘星华到我家里用我手机操作的，当时我也不知道。后我打电话问刘星华要钱，他还了三期，还差2599元钱没有还。3.陈某1的银行账户交易明细，证实：2018年7月3日，该账户进账3500元，后又转出3500元。4.刘星华出具的借条，证实：被告人与被害人达成的协议情况，其中约定刘星华借陈某1微粒贷情况，并约定2018年5月28日至2018年10月16日之间如有分期贷款，均由刘星华承担，翼支付除外。5.固镇县公安局制作的从陈某1手机内提取证据笔录、提取照片，证实：陈某1手机内的微粒贷情况，2018年7月3日借款3500元，共10期，已还3期1198.76元，剩余7期2599.11元未还。二、信用卡诈骗犯罪事实2018年6月份，被告人刘星华以能给被害人王某2的信用卡提高额度为由，骗取王某2平安银行信用卡和密码后于2018年6月14日至6月26日，使用该信用卡先后6次共刷出40000元，到期应还本息合计43473.78元。在被害人王某2催还的情况下，被告人及其家人还款31900元，尚有11573.78元未退还。上述事实，有检察机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认。1.被告人刘星华的供述与辩解，证实：王某2说他有信用卡，我说我能帮他提升信用额度，他就把信用卡给我了。我帮他打电话到银行申请额度，也确实申请了4万元的额度，我给王某2说信用卡额度提升了4万，跟他说卡给我用，我用我还，他同意了，我就刷了。公安机关调查的王某2该张信用卡于2018年6月13日下发4万元消费专用备用金，这应该就是我申请的额度。实际上信用卡额度和备用金不一样。我可以提升信用卡额度，我给我自己信用卡提升额度就是通过POSS机刷消费，长期多次刷消费来提升信用卡的使用活跃，然后打电话给银行申请提升。但实际上我没有帮王某2刷消费，我打电话给银行申请的时候银行就同意了。我给他信用卡还了一次8000元。2018年6月26日、7月13日、8月2日先后给王某2微信转账3900元、3000元、8000元、9000元，这四笔钱是什么钱记不清楚了。我一共欠王某2一笔9000元的，一笔11000元的，还有刷了他信用卡40000元，已经还了他现金一万多，还给他信用卡还了一次8000元的，还有一次三四千元的。2.被害人王某2的陈述，证实：2018年6月份，我的信用卡额度只有一万元，刘星华说他能给我提高额度，我就相信他了，把平安银行卡和密码给他了，卡号是62×××52。6月14日的时候，他刷了一笔13000元钱，我有微信提醒，我就打电话问他了，他说是先帮我把钱刷出来，再存进去，这样额度就能提高了，我就相信他了，他就用我的这张信用卡连续几天又刷了5次，共计27000元，合计40000元，然后他就一直没有给我还，后来我把他催急了，他还了一次8000元的，再后来就是我自己还的了。我跟刘星华、陈某2、朱某1一起合伙干鱼塘，一共出资十余万元，其中陈某2、朱某1没出一分钱，刘星华只出了10980元。刘星华前后给我转的4笔钱共计23900元，有可能是刘星华零散借我的钱还给我的，不是他投资鱼塘的钱。3.证人陈某2的证言，证实：2018年7月份，自己和朱某1、王某2、刘星华合伙干鱼塘，当时约定平均出资，平均分红。前期投资有八万块钱，都是王某2出的钱，刘星华一分钱都没有出。后期发大水亏完了。4.证人朱某1的证言，证实：其和陈某2、王某2、刘星华投资鱼塘，前期投入十万块钱，实际出资是王某2和刘星华，不知道他俩谁出的钱。5.证人王某3的证言，证实：其和王某2是朋友关系。刘星华用王某2的信用卡刷了4万元，王某2说没有还，具体还没还不清楚。刘星华有一次跟我说过他还欠王某2的钱，说是用王某2的信用卡刷的。刘星华一嘴没有实话，到处欠钱。6.证人张某2的证言，证实：刘星华关进去之后王某2给自己打电话要钱，让自己写保证书，后来自己陆续还了8000多元给王某2。7.证人王某4的证言，证实：自己跟王某2说过刘星华欠他的钱我们家人慢慢还，自己已经还了他8000多元，自己给了一部分现金，也有微信转账的。8.固镇县公安局制作的从王某2手机内提取证据笔录、提取照片，证实：王某2尾号为6252信用卡交易的提醒记录，其中2018年6月14日交易13000元、10000元，6月15日交易7000元，6月18日交易7000元，6月22日交易2000元，6月26日交易1000元，共计40000元。9.合伙经营协议书、账本、微信聊天截图等，证实：刘星华、王某2、陈某2、朱某1四人经营鱼塘签订的协议情况、投资记录以及刘星华微信向王某2转账记录。其中2018年6月26日向王某2转账3900元，7月13日转账3000元，8月2日转账9000元、8000元。10.被告人2018年9月2日出具的借条，2018年10月15日签署的保证书，证实：被告人承认欠王某2信用卡钱。11.被害人王某2的尾号为6252信用卡交易明细，证实：该卡2018年6月13日收到4万元消费专用备用金，6月14日至6月26日共刷出4万元。12.王某2与张某2（刘星华妻子）的聊天记录、张某22018年11月6日出具的保证书，证实：张某2愿意替刘星华还王某2钱，但目前没有钱。三、诈骗犯罪事实2018年5月份至2018年9月份之间，被告人刘星华采用虚构事实，隐瞒真相的方式骗取被害人陈某1、葛某、周某等人钱款共计123153元。被告人刘星华诈骗所得部分被其归还个人债务，部分被其吃喝玩乐挥霍使用，部分用于家庭开支，具体事实如下：（一）2018年5月至6月份，刘星华以其经营手机店需要完成手机分期贷款任务、抵消之前的手机按揭贷款为由，骗取陈某1信任，利用陈某1身份办理四部手机分期，其中两部套现，另两部由刘星华及其妻子张某2使用，给被害人陈某1带来共计16270.32元贷款本息债务（其中本金为13120元）。截至案发前，刘星华帮助还款5692.09元，剩余10578.23元未还。上述事实，有检察机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认。1.被告人刘星华的供述与辩解，证实：2018年5、6月份，我找万某2说我自己经营的手机店月底了需要完成手机按揭任务，还差一个名额，让他帮忙完成。他说帮我找陈某1给我办理。手机店不是我开的，我是骗万某2的，找万某2让他帮我办理手机按揭业务的真实目的就是想套现，想用钱的，那样说他帮我忙的可能性大一点。万某2问我多长时间能还掉，我说半个月之内能还掉，没有利息。其实我在半个月之内不能还掉全部按揭款。联系陈某1后，我和朱小刚一起带着陈某1到固镇县东风路跃进门一个中国移动手机店里，通过朱小刚的同学吴某办理的捷信公司分期，我没有下车，朱小刚带着陈某1进店办理的，吴某当时还带了一个马上分期公司的人去，在店里办好之后他们就出来了，我让吴某用微信先把钱转给朱小刚，然后又转给我的。当天办理了两个手机，一个是捷信金融办理的苹果牌手机，一个是马上分期办理的手机，两部手机扣除首付、手机折现的钱，朱小刚给我转了6800元左右。这两部手机套现之后，钱被我花了。过了一个月左右，我和我老婆的手机都旧了，我就想办两个分期手机用，又找到陈某1说我办两部手机用，她问我之前办理的两部手机怎么弄，我跟她说之前办理的两部手机全部结清，然后就只剩下再办的这两部手机，还是我继续还按揭款，她也同意了。接着我就到黄园路的张某1手机店里通过普惠快信办理了一部oppo-r9s手机，现在这部手机我老婆在用着来，后我又带陈某1到黄园北路的薛兆手机店里通过买单侠办理了一部vivo手机，这部手机是我用的，后来被摔坏扔掉了。这四部手机的按揭款前几个月的按揭分期还款都是我还的，后来我没有钱还的时候，我就找陈某1说我没有钱还了。我帮陈某1还的钱是我从家里拿的我老婆生二胎收的礼金，还有就是从陈某1那里借的微粒贷的3500元钱。我没有正式工作，就零散的干手机分期，其实就是中介，没有跟任何一家公司签订合同，别人找我办理分期业务我就找业务员帮忙，我从中间吃回扣。还有就是偶尔跟我姨夫干水电，有活就干，没有活就不干。从2017年9月判刑之后到现在，两样事平均一个月能挣到4000元钱左右，但是加上家庭开支，根本不够花。2017年底我的收入不稳定了，就开始借钱，到2018年六七月份已经欠了三四万元，我就开始不断的找人办手机分期套现，还有就是以各种方式借钱，然后我又没有稳定的收入，加上我经常在外面吃饭，去KTV唱歌，钱基本都是有去无回的，慢慢的就越欠越多。目前为止，我外面还欠20万元钱左右的账没有还，都是我借来借去的账。我借的钱没有能力还。2.被害人陈某1的陈述，证实：2018年5月28日，我朋友石某到名人花园北门东侧巷子里我租房的地方找我，让我帮她朋友刘星华办理一个手机按揭业务，说刘星华开的手机店，要搞什么手机按揭业务，店里有任务，还差两个名额，让我去帮忙办理一个。当时说用我的身份证和银行卡到刘星华店里办理手机按揭业务，一个星期之后把按揭的费用全部给我结清，我就同意帮忙了。当天下午刘星华就跟我联系，带我到固镇县跃进门东风路路南朝东的一家“中国移动”店内，在店内用我的手机通过捷信公司办理了一台苹果牌手机和一台oppo最新款的手机按揭，当时没有拿手机。六月底的时候刘星华又找我说要再办理两个手机的按揭，来抵消之前做的两个手机按揭，后又到黄元路人民银行南侧的那个手机店里，还是用我的身份证和邮政银行卡办理的一个手机oppo最新款的手机，又到东风路北段苹果手机店内办理了一个2600多元的手机。这两部按揭的手机我也没有拿到。第一次通过捷信公司办理的苹果手机，不知道手机是多少钱，但知道是分12期还款，每期447元；通过马上消费公司办理的oppo手机价值3500元钱左右，分12期还款，每期还330元钱左右。后来办理的oppo新款手机也是3500元左右，通过惠普快信公司办理的，分12期，每期300多元；最后那个手机是通过买单侠公司办理的，价值2600多元。这些手机我自己都没有还款。3.证人万某2的证言，证实：大概是2018年5月底的一天，刘星华找到自己说他开的手机店，到月底了，店里有手机按揭分期的任务，还差一单，让帮忙办一下，说一个星期就把钱还清。自己当时忙，后来打电话给老婆并把刘星华跟自己说的话跟她说了，她就跟陈某1说了这件事。后来她说陈某1愿意。然后自己就打电话跟陈某1说了是刘星华的手机店，让她自己考虑，合适就办理，不合适就不办。自己就把刘星华的手机号码发给陈某1，也把陈某1的号码发给刘星华了，让他俩单独联系。4.证人石某的证言，证实：其是万某2的妻子，万某2说刘星华开的店月底有手机按揭任务没有完成，让去帮忙，说首付多，分期的钱少，个把星期就把钱还上，其就把这些情况跟陈某1讲了。5.证人朱某2的证言，证实：我的微信号是“手不毒人不服”。2018年五月份，刘星华说他联系不到业务员，他要带人去办理手机分期，让我帮忙联系下业务员，后来我联系了吴某。我开车带着刘星华和一个抱着孩子的女的到固镇县东风路南头的一家中国移动店，听刘星华跟那个抱着孩子的女的讲：你不要讲话，那是我的店，帮我冲一下业绩。自己带这个女的进到店里时，吴某和她老公已经在店里等着了，一开始是吴甜先办的捷信分期，然后是吴某老公办的“马上”分期，那个女的一部手机都没有拿，后来吴某通过微信转给我6892元，扣掉了手续费8块钱，实际应该是6900元。刘星华让我转给他5800元，给他老婆张某2的微信转了1000元，刘星华又给我转了10块钱，加上剩下的92元，让我给开车人加油钱。刘星华干过水电，零零星星的干一点小活，他没有在移动公司上班，原来干过手机分期的中介。6.证人吴某的证言，证实：其在蚌埠市捷信消费金融公司固镇部工作。2018年5月28日下午，其给朱小刚朋友陈某1办理过手机按揭业务，自己老公李某也给陈某1办理了手机按揭业务。朱小刚在找自己之前提前跟自己联系好，说是办理手机分期套现的。7.证人李某的证言，证实：其在马上分期金融公司固镇部上班。2018年5月28日，吴某的同学带人找自己和吴某办理手机分期业务套取现金。她同学带过来的人是陈某1，一开始是吴某给陈某1办理的捷信公司的手机按揭业务，是苹果手机，大概价值5000多块钱，然后自己给陈某1办理马上公司的手机分期业务，是OPPO-R15，价值2000多元。当时吴某就把套现的钱转给了她同学，转的是扣除首付款的钱，大概是6800多元。8.证人张某1的证言，证实：其在固镇县城关镇黄元路北段经营中国移动子琪通讯店。2018年六七月份，刘星华带着一个小女孩、一个“普惠快信”公司的业务员，在自己店里办理了“普惠快信”的按揭，当时在店里买了一部好像是OPPO的手机，大概三千块钱，是用小女孩的身份证和银行卡办理的。按揭的这部手机被刘星华拿着了，小女孩走过之后刘星华就问这部手机能否卖给店里，当时店员跟他说了价格，他嫌价格不合适就走了。其没有听说刘星华经营过手机店或者“中国移动”店面。9.证人张某2的证言，证实：其是刘星华妻子。现在使用的手机是金色的OPPOR9PlusA，是刘星华在2018年五六月份给自己的，他说是在一家分期店里办的。他现在用的是一部vivo手机，之前也是vivo，后来吵架的时候摔坏扔掉了。其从2013年和刘星华结婚，家庭生活来源就是刘星华通过跟他姨夫干水电和办手机分期赚的钱。干水电平均三四千块钱一个月。刘星华干手机分期就在黄园路的几家手机店，具体是哪家手机分期公司、在哪家店干的，自己不清楚。刘星华不是每月按时给自己生活费，家里开销也少，其和两个孩子在家正常开销得3000元以上，自己没有钱了就问刘星华要。2018年七月份之前问刘星华要钱买生活用品，他还给自己钱，七月份之后再问他要钱，他就没有钱了，原来给自己的钱都被他转走了。10.证人王某4的证言，证实：刘星华从2013年结婚前后开始跟着自己干水电装潢，基本上每个月能开到三千块钱。2018年3月份以来，刘星华跟自己干了五家活，给他开了一万块钱左右的工资。不知道刘星华是否在移动公司上班。其找过王某2，让王某2说刘星华在承包的鱼塘中投资多，这样刘星华能判轻一些。11.证人郑某的证言，证实：其不知道刘星华有没有工作，他说过他在黄园路卖手机，具体哪家店不知道，还说跟人合伙干鱼塘。其从来没有见过刘星华开车，他没有车。12.证人张某3的证言，证实：其是刘星华的朋友。2018年九月份以来，刘星华平均一个星期就喊自己吃一次饭，他喊吃饭的时候人不多，就两三个人，基本都是他出钱，一顿饭一两百块钱。他不怎么在家吃饭，几乎都是在外面吃饭，没听说他有什么工作，只听说他跟王某2一起干鱼塘，后来发水亏本了。刘星华也没有什么不良嗜好，要么就是喜欢喝酒，基本都喝醉。13.证人姜某的证言，证实：其认识刘星华。2018年8、9月份刘星华经常到自己的KTV唱歌。2018年7月刚认识刘星华的时候，他偶尔到店里唱歌，到了8月底、9月份的时候，两三天就去店里唱一次歌，一次在店里消费五六百元。其看到的每次都是刘星华付钱。那段时间，自己就认为刘星华挺有钱的，不知道他是干什么的，基本上一晚上消费得千把元钱，没有钱也消费不起。14.证人王某5的证言，证实：其从2018年6月份到固镇县城关镇丽宫KTV上班，在丽宫当店长的时候认识的刘星华，他那段时间经常去唱歌，慢慢就熟悉了。他消费酒水加上包间费300-1000元钱不等，不知道每次都谁付钱，应该一般都是刘星华付钱。丽宫刚开始干的时候刘星华只是偶尔去，大概到了8、9月份的时候他经常去，两三天去一次。15.固镇县公安局制作的从吴某手机内提取证据笔录、提取照片，证实：2018年5月28日，吴某在办完手机分期业务后，将两部手机的购机款除首付等费用外的6892元转账给朱某2。16.固镇县公安局制作的从朱某2手机内提取证据笔录、提取照片，证实：吴某及其丈夫帮助陈某1办理两部手机分期，共计套现6900元，由吴某先行垫付给朱某2，扣除手续费吴某转给朱某26892元，后应刘星华要求，朱某2转1000元给刘星华老婆张某2，剩余转给刘星华5800元，余下92元由陈星华转给朱某210元，凑够100元，由朱某2发红包给车主用以加油。17.被害人陈某1的辨认笔录，证实：其通过对12张不同正面男性免冠照片进行辨认，辨认出6号（刘星华）就是刘星华，4号（朱某2）就是就是和刘星华一起带自己去办手机分期的他朋友。18.固镇县公安局制作的从陈某1手机内提取证据笔录、提取照片，证实：陈某1办理的四部手机按揭款，其中捷信金融已还4期，剩余8期未还；马上消费已还4期，剩余8期未还；普惠快信已还4期，每期342.82元，余下未还。买单侠已还5期，剩余7期未还。19.固镇县公安局调取证据通知书、捷信消费金融公司个人商品贷款申请表，证实：被害人于2018年5月28日被骗分期消费5500元、贷款4000元的事实，商品是苹果手机，每期应还401.85元，共12期，共计应还4822.2元。20.固镇县公安局调取证据通知书、从马上公司调取的订单详情，证实：被害人于2018年5月28日被骗分期消费3299元、贷款3020元的事实，商品是oppo-r15手机，每期应还342.54元，共12期，共计应还4110.48元，已还4期，剩余8期未还。21.被害人陈某1向公安机关提供的上海秦苍信息公司消费分期借款服务协议（买某，证明：被害人于2018年6月2日被骗分期消费、贷款2600元的事实，每期应还268.65元，共12期，应还3223.8元。22.被害人陈某1的银行账户交易明细，证实:被骗资金的走向以及还款情况。23.协议、承诺书、借条，证实：2018年5月28日，被告人与被害人达成的协议情况，其中约定刘星华欠陈某1捷信消费3560元，马上消费2400元，普惠快信2400元。（二）2018年6月26日，刘星华明知自己没有偿还能力，采取拆东墙补西墙的方式，骗取王某2手机支付宝内“招联好期贷贷款”资金9500元，分12期偿还，每期偿还891.43元，合计应还款10697.16元。上述事实，有检察机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认。1.被告人刘星华的供述与辩解，证实：我用王某2手机贷出“招联好期贷”内9500元的事情王某2知道，我当时骗他说通过“招联好期贷”把钱贷出来给我用，我把我信用卡里的钱倒出来之后把欠他的钱都还给他，他就愿意把“招联好期贷”里的钱贷出来了，贷出来之后就发给我了。这个钱我后来没有还给他，我没有钱还，我是骗他的。2.被害人王某2的陈述，证实：刘星华在我店里偷偷的在我不知情的情况下拿着我的手机用我支付宝里的招联金融贷款9500元，然后他把我手机里的信息都删除了，我也就不知道这个事情，后来招联好期贷客服给我打电话让我还款，我才知道有贷款的事情。我问刘星华，他才承认，他说帮我还，但一直也没有还，后来他就被关进去了，这个钱一直是我还的。因为那段时间我跟他接触的多，他知道我手机密码。3.固镇县公安局制作的从王某2手机内提取证据笔录、提取照片，证实：王某2手机内的“招联好期贷”显示2018年6月26日借款9500元，每月应还款891.43元，共计12期。4.刘星华出具的借条，证实：2018年9月12日，其向王某2出具了一张70000元的借条。5.刘星华签署的保证书，证实：2018年10月15日，其承诺2018年10月16日归还王某2支付宝钱款。6.固镇县人民检察院提取笔录、王某2支付宝账单交易记录、账单详情、王某2支付宝电脑端删除的交易记录，证实：在王某2配合下，登录电脑中的王某2手机支付宝账户，对2018年6月26日的交易进行恢复，经恢复，招联放款9500元至王某2支付宝余额内，1分钟左右款项被转出，数秒后交易信息被删除。7.固镇县人民检察院提取笔录、照片、刘星华支付宝账单详情、转账账单。证实：2020年6月19日，检察人员在刘星华的配合下，登录至刘星华使用的支付宝账户，2018年6月26日王某2向刘星华转账9501元。（三）2018年7月份至8月份，刘星华谎称其需要完成公司的手机分期贷款或刷单业务为名，骗取葛某信任，先后利用葛某身份办理六部手机分期，除一部手机自己使用外，其余五部手机均套取现金供自己使用，共计给被害人葛某造成33469.2元的贷款本息债务（其中本金32233元）。刘星华以使用葛某手机继续办理手机业务为名，骗取现金供自己使用，造成葛某分期贷款本息债务14208.34元（其中本金11800元）。刘星华还以买卖车辆、经营所需为名，骗取葛某钱款43000元。综上，刘星华总计给葛某造成90677.54元的本息债务（其中本金87033元），至案发前，被告人刘星华帮助还款6479.63元，剩余84197.91元未还。上述事实，有检察机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认。1.被告人刘星华的供述与辩解，证实：葛某是我同学，我借了葛某十万元左右。第一次是让他用他的身份信息办理一部VIVO手机，当时我跟他说需要用钱，让他办理手机分期卖了钱给我用，在黄元路云鹤宾馆旁边的手机店通过马上消费公司办理的分期贷款，直接套现3000元钱左右，手机折价卖给这家手机店老板了。接着我带他到二路有意思餐厅，跟他说我最近需要用钱，他让我用他手机看其他的软件还能不能借钱，我就拿他手机看了一下支付宝里的来分期，里面能借7800元，我跟他说了，他也同意借给我，借出来之后给他打了一张借条。第二次是过了一个月左右，我到他家楼下还他第一期的按揭款时，我说想换个手机使用，让他帮我办理手机分期，他同意了，我就带他到黄元路张某1的手机店，用他的身份信息办理一个黑色vivo手机的分期，手机价值4000元钱左右，是捷信金融公司办理的，我自己付了600元的现金首付，这部手机确实是我自己用了。以上三笔贷款我都还了两期，应该都是七月份借出来的，八月份第一期还了，9月份的还款钱是9月18日我家二胎办酒席的时候我转账给葛某一千多元钱，第三个月我没有钱还了。又过了一个月左右，我那时候干鱼塘，想买车，看中的是本田雅阁，需要十几万元钱，我自己支付宝里有十来万元钱，还差4万左右，我就到葛某在连城上班的地方找他，跟他说我要买车差4万元钱。他说他自己存了35000元，先借给我，以后让我慢慢还，是支付宝转账给我的。后来找人算了钱还是不够，我就给他打电话，让他想办法再给我借点钱，然后他又把支付宝借呗里的钱转给我了，不是5000就是10000元钱，这个钱没有打欠条。这4万元没有买车，我就把我的信用卡还有借别人的钱以及我从网上借的贷款什么的都还了，还了之后还剩一千多元，然后我又没有钱花了。我就找到葛某，说我没有钱了，还找他借钱，当时是在东风路二路交叉口东边一个饭店见面的，我跟他说我没有钱了，想让他把支付宝花呗、借呗里的钱借出来给我用。在饭店吃饭的时候，他把借呗里的7500元钱借出来转给我。后来我又联系一个朋友叫丁万均，他在东风路经营信达科技手机店，我就联系他问能不能在他那买东西使用花呗支付，他说可以，然后他就给我发了一个二维码，我就转发给葛某，让他用支付宝扫描这个二维码，使用花呗支付，好像刷了两笔，两笔都是9999元，买的东西我就直接卖给店里了，除了手续费，丁万均给了我19000元钱左右。是否还有一笔1395元钱的记不清了，可能有，但时间长了没有印象了。我没有跟葛某说我借钱是用于干鱼塘的，但是那段时间我确实在干鱼塘，他知道我干鱼塘，有可能他以为我借钱是干鱼塘的。干鱼塘我就出了一万多元钱，其他钱都是王某2他几个出的。我给葛某发过一张给他转账35000元的截图，那时候他让我给他还支付宝花呗、借呗的钱，我没有钱还，我就用支付宝转账，填入金额为35000元，然后在显示余额不足之前截图，把截图发给葛某，骗他还了35000元。之前我跟葛某说我有一、二十万元钱，那是我给他发的支付宝截图，是我朋友的支付宝截图。因为我那时候借他的钱，他问我要钱的时候，我就发给他看，假装我有钱，让他不用担心，我会还钱给他的。实际上我没有这么多钱，我一直都是只要进账，就取现消费或者直接转账还钱或者还信用卡了，没有存到钱。2.被害人葛某的陈述，证实：刘星华是我初中同学。2018年7月份我在街上遇到他，互相留了电话和微信，当时他说他在移动公司上班。没有两天，他给我打电话，说他公司月底有手机分期任务，还说完成任务有提成，让我帮忙去办理手机分期。我心想同学一场就去帮忙了，他就带我到黄园路顾炎炎中国移动手机店内，通过马上消费公司的业务员给我办理了手机分期，是vivo手机，价值4040元，分期还款共计4800元左右。然后他带我到二路县医院西侧的“有意思”餐厅里，说刚才办的那一单业务还没有处理好，还得用我手机操作，我就把手机给他了，他直接用我手机操作，在我手机支付宝里的一款借款软件来分期上借款7800元。当时我不知道怎么弄的，也没有看，因为同学关系我也比较信任他，他全程单独操作，期间问了我的支付宝密码等，他弄好之后就把手机给我了，也给我看了手机里面的来分期借贷7800元，然后给我写了一张7800元的条子，后来我就走了。我以为这个来分期借款和手机分期是同一单。办理手机分期应该有手机的，但我没有拿到手机，他说是帮他完成公司任务的，还说几天就把钱还上了，我就没有多问手机的事情。7800元是分期还款的，他就给我还了第一期，还是逾期一天还的，后来的都是我自己还的。2018年7月25日，刘星华提前给我打电话说买车需要钱，后他和他另外两个朋友一起到我工作的厂里找我，说他跟车里的两个朋友一起干鱼塘的，那时候他给我看他手机支付宝里有二十多万，说还差几万块钱凑够三十万干鱼塘，开始是让我把支付宝里的钱借出来给他用，我不愿意，我就说我这有存款35000元先借给他，然后我就用支付宝转账给他了，后来他给我打了欠条后就走了，走了之后他又给我打电话说不够，又让我从借呗里把钱借出来给他用，我就把借呗里的一万元借出来给他用了。当天总共借给他45000元。2018年7月26日，刘星华又给我打电话，说他公司里还要完成手机分期任务，让我再去给他帮忙，我就去了，这次是在黄园路的信捷手机店里办理的，通过捷信金融的业务员办理的手机分期，是vivo手机，除去首付款，实际按揭款为3300元钱。他还是说让我不要问，短信提醒还款也不要问，他说账单出来之前他就把钱还掉了，实际上他就还了第一期按揭款，剩下的都是我自己还的。到8月2号的时候，他又说公司有刷单任务，然后我跟他在东风路和二路交叉口东边的一个饭店门口见面后，他跟我说他要完成刷单任务，让我看支付宝借呗里是否有额度，让我借出来转给他完成刷单用，然后我就把支付宝借呗里的7500元借出来转给他了。后来他又拿我手机说完成刷单任务的，用我手机支付宝里的花呗扫一扫功能扫描他手机里面的一张二维码，识别二维码之后，他刷了三笔，第一笔显示是vivo，1395元；第二笔显示是苹果，9999元；第三笔也是显示苹果，9999元，共计21393元。三笔单子是“中国联通信达电脑”店里的物品。这三笔单子刷出去之后，他说这是公司完成刷单任务的，他说下个月公司就会自动还款的，让我不要问了。后来我才知道，这个也是需要我分期还款的，这个钱刘星华一期都没有还，都是我自己在还。到了8月13日，刘星华又找我说他公司有手机分期任务，让我帮忙完成，我就又去了，在黄园路顾炎炎店旁边的一家手机店里，具体哪家店我不知道了，是通过普惠快信公司的业务员办理的手机分期业务，办好之后刘星华就跟我说不要我问了，到期之前就会给我还清的，是价值3500元的手机。但是后来他一期都没有还钱。2018年9月27日，刘星华说他到蚌埠卖车办手续，差3000元，让我先借给他，他卖了车就把所有钱还给我，我就用微信给他转账3000元。我跟刘星华吃过几次饭，平时接触也少，吃饭的时候也花不了多少钱。但是我见过他去KTV，一晚上都花两三千元。他又没有工作，这样的消费也算是大手大脚了。2018年9月6日的时候，刘星华在微信里给我发了一张截图，上面显示是刘星华的支付宝余额为125000元，他说他会把钱转给我的，但是一直没有转给我，我怀疑他给我发的截图是他PS出来给我看的。9月22日的时候他说他在浙江处理他的车，回来时候他就给我看了给我转账35000元钱的记录，但是是在他手机上看的，没有发给我，我手机没有短信提醒，我也不知道，后来我到银行查的，并没有给我转账，他应该也是PS的图片给我看的。刘星华前前一共给我还了1100多元，其中一个来分期贷款600多，还有一个手机分期的第一期500多，剩下的都是我自己还的。中间他家孩子办酒席的前十几天我问他要钱，我说不给我钱我就报警了，他给我转了5500元，说是他哥刷的信用卡的钱，这个钱后来他说他要去办理卖车手续，又借回去3000元，说卖了车就还我钱，结果又没影了。3.证人朱某1的证言，证实：刘星华带其到连城找过一个他的同学借钱，好像借了35000元，当时刘星华说是借钱买车加上干鱼塘，差700够22万。在车里他给自己看了支付宝截图有40多万，他说其中12万是他老婆给他的，他朋友给他转了15万，说这40多万都是他当天筹来的钱。但是后来我们一打听，都是假的，他老婆说没有给他转12万块钱，其他的钱也都是没有影的。自己估计那截图应该是网上的截图或者他自己弄的截图。4.证人张某3的证言，证实：其是捷信金融公司固镇分公司的业务员。刘星华带他的朋友葛某找自己办理过手机分期。2018年6月份前后，刘星华带着葛某到黄园路张某1的“子琪通讯”手机店里找自己，自己按照流程给他办理了一部vivo手机的分期业务，手机价值3300元，首付是0元，没有利息，一共8期还款。手机也被刘星华拿走了，他说他自己用的，后来我听说他没有钱把手机卖了，卖哪去了不知道。自己不确定刘星华把手机拿走葛某是否知道，当时葛某是否先走了自己记不清楚了。自己知道的是刘星华一直都没有工作，就偶尔带人办理手机分期拿回扣。5.证人丁某的证言，证实：其认识刘星华，他经常到店里办理分期手机，一来二去就认识了。2018年8月2日，其给刘星华转账两笔钱，那天刘星华发信息说给他办理联通公司系统内的支付宝花呗按揭手机业务，后来自己就给刘星华做了这样的业务，给刘星华发了一个扫码的二维码，然后刘星华是用他朋友的手机支付宝花呗扫码的，还是他自己的支付宝花呗扫码的，记不清楚了，但是确定当天刷的是三部手机，两部苹果手机，各价值9999元，扣除手续费的结算价是18000多元，还有一部vivo手机，1300多元，扣除手续费的结算价是1200多元。6.丁某向刘星华微信转账记录，证实:2018年8月2日，其向刘星华微信转账两笔共计11680元。7.固镇县公安局制作的从葛某手机内提取证据笔录、提取照片，证实：葛某手机内支付宝“来分期”2018年7月5日贷款7800元，后转给刘星华，应还金额10208.34元，每期还款567.13元。“马上分期”2018年7月5日按揭贷款4040元，每月还款527.62元，共10期。“捷信金融”2018年7月26日按揭贷款3300元，共8期，应还3300元。支付宝花呗2018年8月2日分期消费三笔1395元、9999元、9999元记录。“普惠金融”2018年8月13日借款3500元，每月还款335.36元。2018年9月27日转账给刘星华3000元。支付宝借呗2018年7月25日两笔5000、5000元贷款记录，8月2日一笔7500元贷款记录。葛某支付宝2018年7月25日转账给刘星华的借款35000元记录。刘兴华与葛某的微信聊条记录以及刘兴华向葛某出示的其支付宝余额125000元截图。8.被害人葛某向公安机关提供蚂蚁借呗借款记录，转账记录、银行交易流水，证明：葛某于2018年7月25日被刘星华骗取两笔贷款共计10000元（每笔5000元）的事实，2018年8月2日被骗取一笔贷款7500元事实。9.固镇县公安局调取证据通知书、从马上公司调取的订单详情，证实：被害人葛某于2018年7月5日被骗分期消费5488元、贷款4040元的事实，每期应还527.62元，共10期，共计应还5276.2元。10.固镇县公安局调取证据通知书、捷信消费金融公司个人商品贷款申请表，证实：被害人葛某于2018年7月26日被骗分期消费、贷款3300元的事实，每期应还412.5元，共8期，共计应还3300元。11.借条，证实：被告人与被害人达成的协议情况，其中2018年7月5日向葛某出具7800元借条，7月25日出具35000元借条。12.固镇县人民检察院提取笔录、照片、刘星华支付宝账单详情、转账账单。证实：2020年6月19日，检察人员在刘星华的配合下，登录至刘星华使用的支付宝账户。2018年7月25日11时51分从葛某账户转入30000元、11时51分从葛某账户转入5000元、12时48分从葛某账户转入5000元。（四）2018年9月6日，刘星华以帮助周某提高支付宝芝麻分值为由，骗取周某信任，使用周某支付宝借呗借款10000元，称20余日内返还该款，案发前被告人刘星华仅归还周某现金500元。另查明，2018年10月29日，固镇县公安局民警在被告人刘星华家中将其拘传归案。上述事实，有检察机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明：1.被告人刘星华的供述与辩解，证实：我借周某一万元钱，那时候我没有钱用了，用王某2的信用卡也到期了，借周某的钱是为了还王某2信用卡的。那时候我跟周某哥熟悉，他哥“理想”让我帮他办理贷款，但是办不下来，周某也在，周某也想找我帮她办信用卡，我就说信用卡利息高，我看了她支付宝借呗里能借一万元钱，我就跟她说让她把这一万元钱借出来给我用，我说借出来再还进去能提高芝麻信用分，之后能借的钱就更多了，周某就问我用多长时间，我就说最多用20多天就还掉，这样能提高芝麻信用分。后来我也没有还她，她找我要钱我没有，我给她打了欠条。我准备办理小额贷款还给她的。这一万元，还了王某2信用卡一次最低还款额，大概3、4千元，还了之前借周某的3800元，剩下的钱就被吃喝花掉了。2.被害人周某的陈述，证实：2018年9月6日下午，刘星华到我家找我哥王某3，说给我哥办信用卡，当时我也想办信用卡，我就问刘星华怎么办信用卡，刘星华说办信用卡不好，从支付宝里借钱利息低，他拿我手机看了一下支付宝，讲借呗里能借10000块钱。刘星华就让我把借呗的10000块钱借出来转给他，他再转给他朋友，让他朋友帮我提高芝麻分，提高芝麻分之后我就能借更多的钱，而且利息还低，如果我不想用的话就放在支付宝里也行。然后刘星华就教我操作把支付宝借呗中的10000块钱借到我的邮政储蓄卡里，然后我又充值到支付宝，最后又通过支付宝转给刘星华了，他当时讲20天之后就把10000块钱还给我，然后我再把10000块钱还到支付宝借呗里就行了，那样我的芝麻分就提高了。当时刘星华问我要270块钱，说是帮我提高芝麻分的手续费。过了20天，我打电话找刘星华要钱，但他一直说帮我提高芝麻分的那个人家里有事，没有时间把钱转给我，然后我问他要那个人的电话，刘星华一直不给我，后来刘星华说那个人不给我钱，他来给我10000块钱，但是一直就是说明天给后天给，但一直都没有给。3.证人王某3的证言，证实：刘星华欠其同母异父的妹妹周莉一万元钱，是支付宝里的钱。刘星华到处欠钱。4.固镇县公安局制作的从周某手机内提取证据笔录、提取照片，证实：2018年9月6日，周某通过支付宝借呗借款10000元后转给刘星华。5.案发及抓获经过，证实：2018年10月29日，固镇县公安局民警在被告人刘星华家中将其拘传至刑警队。6.被告人的户籍证明，证实：被告人案发时具有完全刑事责任年龄。7.固镇法院（2017）皖0323刑初203号刑事判决书、终止矫正通知书，证实：被告人刘星华曾因犯诈骗罪于2017年9月25日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，罚金人民币一万八千元,因该案实际被羁押15天。矫正期限自2017年10月10日起。针对被告人及辩护人提出的意见，根据本案的事实和证据，本院综合评判如下：（一）被告人是否构成盗窃罪本院认为被告人欺骗他人使得被害人对财物的占有松弛，从而试图以非法占有目的秘密将财物转移的行为，构成盗窃罪。被告人刘星华关于对起诉书指控盗窃王某2、陈某1有异议的辩解意见不成立，本院不予采纳。1、关于万某1手机内信贷资金被盗一节，被告人曾经在侦查机关供述万某1不知道刘星华用他手机借款，能够与万某1的陈述、刘星华出具的还款协议相互印证，且被告人在庭审中亦承认其在万某1不知情的情况下从他手里将贷款转走，足以证实被告人系秘密窃取被害人财物。2、关于陈某1手机内微粒贷资金被盗一节，经查，刘星华与陈某1之间并不熟悉，仅在办理手机分期业务中相识，且刘星华向陈某1出具的借条中关于2018年5月28日至2018年10月16日之间如有分期贷款均由刘星华承担的约定，反映出陈某1对于上述时间段内被告人行为的未知性。陈某1陈述的刘星华以帮其还手机分期款为由取得其手机、密码后窃取贷款资金，能够与借条约定间接印证。刘星华关于其系在陈某1同意的情况下进行贷款的供述不能成立，本院不予采信。3、关于王某2手机内贷款资金损失一节，是否秘密窃取，仅有被害人陈述，未有其他证据相互印证，对于公诉机关的盗窃定性，本院不予认定。但根据在案证据，能够证实被告人刘星华在明知自己没有偿还能力的情况下，采取拆东墙补西墙的方式，骗取王某2贷款资金，符合诈骗罪的构成条件，该起事实应定性为诈骗。（二）被告人是否构成信用卡诈骗罪本院认为被告人刘星华以能给被害人王某2提高信用卡额度为由骗取王某2的信任，取得王某2的信用卡后刷出40000元供自己使用，其主观上是以非法占有持卡人的财物为目的，并非系为了提高信用卡额度，具备诈骗的故意，客观上有冒用他人信用卡的行为，构成信用卡诈骗罪。关于刘星华辩解其刷出四万元时王某2同意了这笔钱由自己使用，经查，王某2陈述刘星华系以先将钱刷出后再存进去的方式提高额度，因此，即使王某2同意了这笔钱由刘星华使用，也是建立在刘星华事后再存进去进而提高信用卡额度的基础之上，但刘星华明知自己没有还款能力而仍欺骗王某2可以通过上述方式提高信用卡额度，符合骗取他人信用卡并使用的情形，应当认定信用卡诈骗罪。被告人及辩护人关于不构成信用卡诈骗罪的辩解辩护意见不能成立，本院不予采纳。（三）被告人是否构成诈骗罪本院认为，被告人在明知自己没有还款能力的情况下，采取虚构事实、隐瞒真相的方式骗取被害人陈某1、王某2、葛某、周某的钱款，符合诈骗罪的构成要件。被告人当庭辩解其办理手机分期系经陈某1同意的，经查，在案的被害人陈述、证人证言以及被告人在侦查机关的供述，均能够证实刘星华谎称其经营手机店需要完成手机分期贷款任务骗取陈某1钱款的事实。被告人辩解的陈某1同意为其办理手机分期，系基于被告人的欺骗行为使得被害人陷入了错误认识而作出的处分行为，符合诈骗罪的构成要件。辩护人提出的被告人以各种名义从葛某、周某处借款，具有投资鱼塘行为，不构成诈骗，经查，被告人从葛某、周某处共计借款5万余元，仅投资鱼塘1万余元，明显不成比例，且被告人明知自己没有偿还能力，采取拆东墙补西墙的方式借款，符合诈骗罪的构成要件。辩护人提出的上述意见不能成立，本院不予采纳。（四）本案犯罪数额的认定本院认为，本案犯罪数额的认定，关于盗窃罪应当以被告人窃取的本金数额认定。关于诈骗罪、信用卡诈骗罪，刘星华在实施犯罪过程中，存在用后次骗取的资金部分归还前次骗取的资金，计算诈骗数额时，应将已归还的数额扣除，按实际未归还的数额认定。关于2018年8月13日葛某通过网络平台向普惠快信借款3500元，现有证据不能认定该款进入刘星华账户，对该起事实本院不予认定。本院认为：被告人刘星华以非法占有为目的，在被害人万某1、陈某1不知情的情况下，秘密窃取二人手机内信贷资金，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人刘星华隐瞒真相，冒用王某2信用卡骗取资金，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。被告人采取虚构事实，隐瞒真相的方式，骗取陈某1、王某2、葛某、周某四人钱款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确，本院予以采纳。但指控的部分罪名及数额有误，本院予以纠正。被告人刘星华一人犯数罪，在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人多次实施诈骗，且盗窃、诈骗行为给被害人造成的损失大于盗窃数额，可酌情予以从重处罚。被告人已归还部分犯罪数额，且对于诈骗事实能够当庭自愿认罪，可酌情予以从轻处罚。辩护人关于本案被害人具有过错的辩护意见，经查，被害人的行为与犯罪行为的发生不具有刑法意义上的因果关系，辩护人提出的上述意见不能成立，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条、第二百六十六条、第六十九条、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销安徽省固镇县人民法院（2017）皖0323刑初203号刑事判决书中对被告人刘星华犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万八千元的宣告缓刑部分；被告人刘星华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六万元;与前罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万八千元实行并罚；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币十一万八千元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月29日起至2026年2月13日止。其中（2017）皖0323刑初203号刑事判决书中的罚金一万八千元已缴纳，剩余罚金于判决生效后十日内缴纳。)二、责令被告人刘星华退赔被害人万某1经济损失人民币12196.8元，退赔被害人陈某1经济损失人民币13177.34元，退赔被害人王某2经济损失人民币22270.94元，退赔被害人葛某经济损失人民币84197.91元，退赔被害人周某经济损失人民币9500元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周 建人民陪审员  张国灵人民陪审员  李 亚二〇二〇年七月三十一日书 记 员  丁浩翔附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。