吉林省白山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉06民终394号 上诉人（原审被告）：中铁九局集团第七工程有限公司，住所：辽宁省沈阳市大东区工农路337号。 法定代表人：吕涛，执行董事。 委托诉讼代理人：周建楠，辽宁首丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李晓霖，辽宁首丰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：抚松县文品建筑材料有限公司，地址：抚松县抚松镇乐民小区A21栋一楼。 法定代表人：张佩文，系该公司总经理。 上诉人中铁九局集团第七工程有限公司（以下简称中铁九局七公司）与抚松县文品建筑材料有限公司（以下简称文品建材公司）买卖合同纠纷一案，前由吉林省抚松县人民法院于2020年4月21日作出（2020）吉0621民初508号民事判决。宣判后，中铁九局七公司不服，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中铁九局七公司上诉请求：1、撤销原审判决,发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审案件受理费由文品建材公司承担。事实与理由：一、文品建材公司提供的确认单不具有最终结算的效力，确认单签字人员并非可以代表中铁九局七公司对外结算的人员，没有代理权限。且该确认单中的总计金额也与实际供货数额以及供货单价不符，对于供货数额以及供货单价应根据实际发生计算。确认单中签字的人员仅是项目部工作人员，没有对外签署结算单的权利，按照中铁九局七公司结算流程规定，结算必须由双方核对原始结算小票，再根据原始票据出具结算单，再由双方有代理权限的人员签字、盖章，中铁九局七公司只有项目经理和法人有代理权限，因此李明签字的确认单不具备最终结算的效力。文品建材公司应当对其实际供货量承担举证责任，但是，其诉称供货量为837车，但只提交了826份记账小票，那么对于未能提供证据的11车费用应当承担举证不能的不利后果。一审法院认为文品建材公司称因时间太久部分小票丢失的理由属于合理解释的判决理由不成立，应按双方实际供货量确认付款金额。二、无论双方供货额多少，扣除9%的税点是文品建材公司认可的事实，一审法院未支持关于扣除9%税点抗辩的判决理由不当，请求二审法院予以纠正。首先根据文品建材公司提供的确认单可以证明，在确认单形成时文品建材公司对于扣除9%税点的事实是认可的。但是，对于其在一审庭审中称“李明曾答应其承担9%的税点就立即给钱”的说法完全是单方说法，没有任何证据证明李明曾答应其“承担9%的税点就立即给钱”，双方在确认单上没有任何与文品建材公司说法相关的意思表示，更未约定先后义务及付款时间。那么也就不存在一审法院认为的文品建材公司行使先履行抗辩权的问题，因此一审法院关于此节的判决理由有误，二审法院应予纠正。三、一审法院判决支付利息的起算点有误，应从中铁九局七公司最后一笔付款日期计算利息起算点。确认单是否能够作为双方结算依据尚无定论，即便作为结算依据，也只是双方对于货款数额进行确认，并无催款以及确定支付时间的意思表示。因此可以表明双方对于付款的期限没有约定，因此计算逾期付款利息，应从中铁九局七公司最后一笔付款次日起计算，中铁九局七公司最后一笔付款日期为2019年12月16日，利息起算点应为2019年12月17日。 文品建材公司辩称，利息应当从欠钱时开始计算，一审判决利息的计算时间正确。关于税点的事情，张佩文去找中铁九局七公司李明要钱，李明说给9个点马上给钱，当时张佩文说李明要给张佩文钱也行，但是没有给张佩文钱，所以这个税点文品建材公司不应该承担。一共拉了800多车，一年以后才对账，所以丢几张票据是正常的。同意一审判决的内容。 文品建材公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判决中铁九局七公司支付文品建材公司材料款846220元，及其以846220元为基数，自2018年10月25日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止的利息；2、请求法院判决诉讼费由中铁九局七公司承担。事实和理由：2018年9月至2018年10月25日，文品建材公司向中铁九局七公司承建的吉林省抚松县省道天池西至北岗公路SQ01标段项目部施工便道及筑岛提供山皮石，材料款共计1346220元。中铁九局七公司至今只向文品建材公司支付材料款500000元，剩余款项至今未予支付。文品建材公司多次催要，中铁九局七公司拒不给付，无奈之下诉至法院。 一审法院认定事实：2018年9月，文品建材公司与中铁九局七公司省道天池西至北岗公路SQ01标段项目部项目负责人张国文口头约定，文品建材公司向中铁九局七公司承建的吉林省抚松县省道天池西至北岗公路SQ01标段项目部施工便道及筑岛提供建筑材料，包括建筑砂砾、大砂粒、山皮石、路面废料等。经双方对账，文品建材公司卖给中铁九局七公司各种建筑材料22437立方米，综合单价为每立方米60元，总货款为1346220元。中铁九局七公司通过银行转账于2019年9月6日给付文品建材公司10万元，于2019年10月22日给付20万元，于2019年12月18日给付20万元，共给付文品建材公司50万元，尚欠846220元材料款未给付。 一审法院认为，关于文品建材公司与中铁九局七公司是否结算的问题。2019年10月18日中铁九局七公司综合项目部物机部员工李明为文品建材公司出具一份2018年山皮石钱数确认单，该确认单载明：“2018年9月-2018年12月期间，中铁九局集团第七工程有限公司省道天池西至北岗公路SQ01标段项目部施工便道及筑岛使用张佩文（文品建材公司法人）提供的山皮石共计1346220元，因资质原因该费用用其他资质签合同，收取税点9％，税点121160元，税后合计1225060元。确认人：李明，日期2019、10、18，挖掘机254070元。”《民法总则》第一百七十二条规定：“行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”，《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”，《中华人民共和国民法通则》第六十六条规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”庭审中，中铁九局七公司认为李明无权代表单位与文品建材公司确认价格，但李明系中铁九局七公司综合项目部物机部员工，中铁鲁班商务网网络截图第9项载明：省道天池西至北岗公路工程联系人是李明，张佩文与李明微信截图、张佩文与张国文短信截图亦证实中铁九局七公司使用文品建材公司提供的施工材料和挖掘机事宜的联系人为李明，文品建材公司有理由相信李明对涉案项目事宜有代理权。中铁九局七公司通过银行转账分三次共给付文品建材公司50万元建筑材料款，应视为中铁九局七公司对李明代理行为的同意。李明为文品建材公司出具的2018年山皮石钱数确认单是文品建材公司与中铁九局七公司双方真实意思表示，予以采信，应视为文品建材公司、中铁九局七公司双方已结算，中铁九局七公司应按结算单履行义务。关于山皮石等施工材料数量和价格问题。庭审中，中铁九局七公司认可文品建材公司提供施工材料有山皮石12016.1立方米、建筑砂砾25.5立方米、大沙粒3514.8立方米、路面废料6680.5立方米，共计22236.9立方米与文品建材公司诉称22437立方米相差200.1立方米；中铁九局七公司称，山皮石、建筑砂砾、大沙粒三种施工材料按每立方米60元结算，路面废料按市场价每立方米15元市场价结算，但中铁九局七公司主张路面废料应按市场价每立方米15元结算未提供相关证据予以证实。文品建材公司提交的其与李明微信记录载明：李明指示文品建材公司报价65（元/m³）称，庭审中，文品建材公司做出了合理解释即65元/m³为最初协商价，60元/m³为最终结算价；文品建材公司向中铁九局七公司提供山皮石等施工材料837车，庭审时只提交了826份记账小票，缺11车记账小票，文品建材公司亦做出了合理解释即因时间太久部分记账小票丢失，对文品建材公司提交的文品建材公司与李明微信记录予以采信。结合李明为文品建材公司出具的2018年山皮石钱数确认单综合分析认定文品建材公司为中铁九局七公司提供的施工材料数量应为22437立方米，价格应为每立方米60元。关于9%税点的问题。庭审中，中铁九局七公司承认扣除9%税点没有依据，双方均承认9%的税点是双方结算时的约定。对此文品建材公司辩称：“事前没有协商，事后我找李明要钱时，李明和我提出税点的问题，李明当时说让我承担9%的税点立即给我钱，至今没给我货款，我现在不能承担这个税了，我可以给被告开具小微企业正规税务发票。”，中铁九局七公司负有先履行义务而违约，文品建材公司享有对先期违约的抗辩权，对文品建材公司先履行抗辩权予以支持。关于中铁九局七公司是否应当承担利息的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的违约反合同可能造成的损失。文品建材公司要求中铁九局七公司按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止的利息的主张，符合《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四项规定，予以支持。文品建材公司与中铁九局七公司未约定履行期限，中铁九局七公司给文品建材公司出具的2018年山皮石钱数确认单日期应为履行期限，中铁九局七公司应按结算单履行。文品建材公司主张按2018年10月25日计算利息，未提供相关证据予以证实，不予支持。但应按中铁九局七公司给文品建材公司出具结算单的日期即2019年10月18日开始计算。综上，依照上述法律及《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、一百六十一条之规定，一审法院判决：“一、被告中铁九局集团第七工程有限公司于本判决生效之日起三日内给付原告抚松县文品建筑材料有限公司材料款846,220.00元及利息（自2019年10月18日起至欠款付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告抚松县文品建筑材料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费12,262.00元，减半收取计6,131.00元，由被告中铁九局集团第七工程有限公司承担。” 本院二审期间，中铁九局七公司提供了张佩文签字确定的2018年山皮石钱数确认单，证明该份确认单由文品建材公司法人张佩文于2019年10月18日确认，其对扣除百分之九的税点认可，故应该在双方实际供货金额基础上扣除百分之九。文品建材公司质证认为，是张佩文签字的。当时是活已经干了一年，但是一直不给钱，然后中铁九局七公司说扣除九个点马上给钱，就同意了，但是一直没有给钱。税点的事情应该是税务局说的算。因文品建材公司认可该确认单，故本院予以确认。 经本院二审查明，中铁九局七公司在中铁鲁班商务网发布中铁九局七公司省道天池西至北岗公路工程河砂、开山石渣和山皮石公开招标采购公告中，省道天池西至北岗公路工程联系人为李明，联系电话：136XXXXXXXX。其他事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，依法成立的合同具有法律约束力，当事人应当遵循诚实信用原则履行自己的合同义务。本案中，中铁九局七公司主张确认单签字人员并非可以代表中铁九局七公司对外结算的人员,没有代理权限。且该确认单中的总计金额也与实际供货数额以及供货单价不符,对于供货数额以及供货单价应根据实际发生计算。但文品建材公司提供了李明签字确认的“2018年山皮石钱数确认单”，中铁九局七公司二审提交了张佩文签字确认的“2018年山皮石钱数确认单”。双方签字的两份确认单内容一致，中铁九局七公司亦明确确认单系由双方核对原始结算小票,再根据原始票据出具结算单，再由双方有代理权限的人员签字、盖章。本院查明李明系中铁九局七公司省道天池西至北岗公路工程联系人，文品建材公司有理由相信李明对涉案项目事宜有代理权。并且中铁九局七公司通过银行转账分三次共给付文品建材公司50万元建筑材料款，应视为中铁九局七公司对李明代理行为的认可。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”的规定，中铁九局七公司关于李明仅是项目部工作人员,没有对外签署结算单的权利，其签字的确认单不具备最终结算的效力的主张，无事实及法律依据，本院不予采纳。关于扣除9%税点的问题。“2018年山皮石钱数确认单”载明因资质原因该费用用其他资质签合同，收取税点9％。文品建材公司与中铁九局七公司亦均认可9%的税点是双方结算时的约定。同时文品建材公司主张“事前没有协商，事后我找李明要钱时，李明和我提出税点的问题，李明当时说让我承担9%的税点立即给我钱，至今没给我货款，我现在不能承担这个税了，我可以给被告开具小微企业正规税务发票。”现文品建材公司具有资质并能够出具正规税务发票，故一审判决对中铁九局七公司收取9%税点不予支持并无不妥。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的违约反合同可能造成的损失。文品建材公司与中铁九局七公司未约定支付货款履行期限，一审法院判决确定中铁九局七公司给文品建材公司出具的“2018年山皮石钱数确认单”日期应为履行期限，并不违反相关法律规定。故中铁九局七公司主张一审法院判决支付利息的起算点有误的上诉理由不能成立。 综上所述，中铁九局七公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12,262.00元，由上诉人中铁九局七公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵希海 审 判 员 王立新 审 判 员 历彦飞 二〇二〇年七月三十日 法官助理 于 琦 书 记 员 孙晓娇