山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终7573号上诉人（原审原告）：吉林省新土木建设工程有限责任公司，住所地吉林省长春市。法定代表人：胡旭，总经理。委托诉讼代理人：孙伟崧，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王华，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：孙权山，男，1972年6月10日出生，汉族，住河北省秦皇岛市。上诉人吉林省新土木建设工程有限责任公司（以下简称新土木公司）因与被上诉人孙权山劳动争议一案，不服济南市章丘区人民法院（2020）鲁0181民初1046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案由审判员独任审理。本案现已审理终结。新土木公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判新土木公司不向孙权山支付一次性伤残就业补助金65383元、护理费1193元；2.劳动仲裁费、一审、二审等费用由孙权山承担。事实与理由：一审法院判令新土木公司向孙权山支付一次性伤残就业补助金65383元、护理费1193元没有事实及法律依据，具体理由如下：1.一审法院认定新土木公司与孙权山之间不存在劳动关系，在双方不存在劳动关系的情况下，新土木公司不应当向孙权山支付一次性就业补助金及护理费。2.《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，一次性就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性伤残就业补助金由用人单位支付，该条款适用的条件时，用人单位与员工存在劳动关系，其次是用人单位为员工缴纳社保的，而本案中，新土木公司与孙权山之间不存在劳动关系，新土木公司没有为孙权山参加工伤保险法定义务。而《济南市建筑业工伤保险实施意见》(济人社发[2015]112号)文件第四条规定建设单位应与建筑施工总承包单位签订保险费代缴协议，为建设项目职工统一办理工伤保险责任主体并非施工单位。3.退一步说，即便新土木公司向孙权山支付一次性伤残就业补助金及护理费，新土木公司承担也是一种替代责任，一审法院查明，孙权山随杨学志于2018年9月10日进入中麓府项目工作，孙权山与杨学志之间存在雇佣关系，新土木公司支付上述款项属于为包工头垫付，新土木公司承担上述责任属于一种替代责任，并不免除包工头的赔偿责任。孙权山辩称，孙权山认定为工伤后，新土木公司没有积极给孙权山治疗补偿，造成孙权山生活困难。新土木公司向一审法院起诉请求：1.判令新土木公司不向孙权山支付一次性伤残就业补助金65383元、护理费1193元；2.劳动仲裁费、本案诉讼费等费用由孙权山负担。一审法院认定事实：1.济南万保盛辉房地产开发有限公司（以下简称万保盛辉公司）系济南市章丘区中麓府一期工程项目的发包单位，新土木公司系承包单位。孙权山随杨学志于2018年9月10日进入济南市章丘区中麓府工程项目从事木工工作。2018年9月22日10时，孙权山在中麓府项目一期20号楼10层东侧进行施工时，被电锯割伤左手，随后入济南市中医医院住院治疗15天。2.2018年10月16日，万保盛辉公司向济南市人力资源和社会保障局提出关于孙权山的工伤认定申请，该局于2018年12月3日作出工伤认定书，认为孙权山受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。该工伤认定书中同时注明中麓府一期工程施工一标段的参保单位为万保盛辉公司，用工单位为新土木公司。3.2019年3月25日，济南市劳动能力鉴定委员会作出济劳鉴[2019]02041号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定孙权山的劳动能力障碍程度为九级，无生活自理障碍。同年5月6日，山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴伤字[2019]228号再次鉴定结论书，鉴定孙权山劳动功能障碍程度为九级，无生活自理障碍。4.2019年4月22日，孙权山在山东省立第三医院检查，花费查体费150元。5.2018年9月24日至2019年9月11日，孙权山因工伤事故支付交通、住宿费用共计5909.16元。6.申请人孙权山为向被申请人万保盛辉公司、新土木公司追索工伤待遇，向济南市章丘区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，请求被申请人支付一次性伤残补助金108000元、一次性伤残就业补助金65383元、一次性工伤医疗补助金38143元、住院伙食补助费1600元、住院期间护理费3200元、交通食宿费6059.16元、停工留薪期工资144000元。该仲裁委员会于2019年11月14日作出章劳人仲案字[2019]第673号仲裁裁决书，裁决新土木公司支付孙权山一次性伤残就业补助金65383元、护理费1193元，驳回孙权山对万保盛辉公司、新土木公司的其他仲裁请求。孙权山以及新土木公司均不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。7.事故发生后，孙权山通过顺丰速运向新土木公司发出停工留薪期工资申请，新土木公司予以签收。另查明，孙权山因此次工伤事故的医疗费用统筹支付51324.03元、住院伙食补助费300元、一次性伤残补助金52650元，以上合计104274.03元已拨付。一审法院认为，孙权山在万保盛辉公司开发建设并由新土木公司总承包施工的中麓府一期工程项目从事木工工作时，发生工伤事故，事实清楚，一审法院予以确认。新土木公司主张与孙权山之间并不存在劳动关系，孙权山则主张存在劳动关系并要求解除。一审法院认为，关于双方之间是否存在劳动关系，工伤认定书虽注明参保单位为万保盛辉公司，用工单位为新土木公司，其可能作为承担工伤保险责任主体，但并不能据此推定双方之间存在劳动关系，劳动关系的确认与否需经劳动仲裁前置程序，故本案对此不予涉及。本案需要解决的争议焦点问题在于新土木公司是否承担给付孙权山一次性伤残就业补助金及护理费的责任问题。参照《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。同时参照《济南市建筑业工伤保险实施意见》（济人社发[2015]112号）第四条规定，建设单位为参与建设项目的职工统一办理工伤保险参保登记和缴费手续。建筑施工总承包单位、专业工程分包单位、劳务分包单位等用人单位应当依法履行工伤保险的法定义务。故孙权山的一次性伤残就业补助金应当由建筑施工企业即新土木公司支付。参照《山东省贯彻实施办法》第二十五条和《济南市建筑业工伤保险实施意见》第十五条规定，并结合劳动能力鉴定结论书，孙权山九级伤残领取一次性伤残就业补助金的标准为12个月的统筹地区上年度职工月平均工资。济南市章丘区劳动人事争议仲裁委员会裁决新土木公司向孙权山支付一次性伤残就业补助金65383元，并无不当，新土木公司应支付孙权山一次性伤残就业补助金65383元。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”故孙权山住院期间护理费亦应由新土木公司支付，结合孙权山住院15天的事实，参照2018年度济南市章丘区最低工资标准1730元/月，新土木公司应当支付孙权山的护理费数额应为1193元（1730元/21.75天*15天）。现新土木公司主张不向孙权山支付护理费1193元，理由不当，一审法院不予支持。综上，孙权山在施工过程中所受事故伤害已经工伤认定，孙权山的一次性伤残就业补助金及住院期间护理费应当由建筑施工总承包单位即新土木公司负担，新土木公司的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：驳回吉林省新土木建设工程有限责任公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由吉林省新土木建设工程有限责任公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系新土木公司与孙权山之间的劳动争议。关于新土木公司是否应当支付孙权山一次性伤残就业补助金及住院期间护理费的问题，一审法院业已充分听取各方意见，综合全案证据，准确认定了案件事实，依法阐明了判决理由，一审判决结果正确。新土木公司的上诉请求不能成立，应予驳回，相关理由与一审相同，二审不再赘述。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吉林省新土木建设工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 许海涛二〇二〇年七月二十二日法官助理 殷茜茜书 记 员 王 娜