四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川05民终1106号 上诉人（原审被告）:太平财产保险股份有限公司四川分公司，住所地：成都市武侯区人民南路三段2号7楼、15楼。 主要负责人：单立，总经理。 委托诉讼代理人：王琳（公司员工），女，生于1982年9月23日，汉族，住四川省泸州市江阳区。 被上诉人（原审原告）:杨远生，男，1996年10月26日出生，汉族，住四川省江安县。 委托诉讼代理人：刘君，四川诚沐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王蓉，四川诚沐律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:林柏，男，1968年11月10日出生，汉族，住四川省成都市。 被上诉人（原审被告）:成都永创立信科技有限公司，住所地：中国自由贸易试验区成都高新区府城大道西段399号7栋1单元5层507号。 法定代表人：罗静。 委托诉讼代理人：林柏，男，1968年11月10日出生，汉族，住四川省成都市。 上诉人太平财产保险股份有限公司四川分公司（以下简称：太平财险四川分公司）与被上诉人杨远生、林柏、成都永创立信科技有限公司（以下简称：永创公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省泸州市江阳区人民法院（2019）川0502民初2122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人太平财险四川分公司的委托诉讼代理人王琳，被上诉人杨远生及其委托代理人刘君，被上诉人林柏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人太平财险四川分公司上诉请求：1.撤销四川省泸州市江阳区人民法院（2019）川0502民初2122号民事判决中判决上诉人承担杨远生的误工费57092.81元，并依法重新计算；2.撤销一审判决书中判决上诉人承担的杨远生伤残赔偿金及精神抚慰金70432元；3.判决被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：关于误工费，一审庭审中杨远生自述其常年在外务工，并无劳动合同、银行流水、收入减少证明务工情况和收入情况，一审法院仅凭其自述务工和自述月工资收入作为判决依据，无事实依据；关于伤残和精神抚慰金，杨远生因事故导致股骨中段骨折手术治疗，出院后上诉人核实其长骨干骨折并未影响其关节功能障碍，但西南医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见，考虑其髋关节功能受限，评定十级伤残，上诉人认为其受伤部位与其定残的关节无关，一审庭审时鉴定人亦未对杨远生受伤部位、机制与鉴定条款相悖的地方作出解释，且鉴定机构以杨远生刚手术后不久的影像资料为依据，其所出具的鉴定显然与事实不符。综上，请求二审法院判如所请。 被上诉人杨远生辩称，1.关于误工费，误工标准是由杨远生的雇主出庭，以及结合杨远生在城镇购房和在广州居住误工等事实综合予以考虑的，对于误工时间，杨远生出院诊断是骨骼粉碎性骨折，出院医嘱也明确了休息，之后1年半杨远生做了取内固定手术，一审根据伤情综合计算至评残前一天，符合法律规定；2.关于伤残等级，鉴定机构是双方共同委托进行的，当时杨远生从外地回泸复查，上诉人复查后认为能构成伤残，一审法院才开的庭，现又针对伤残提出上诉没有事实依据，请求予以驳回。另，请二审尽快结案。 被上诉人林柏、永创公司无答辩意见。 杨远生向一审法院提出诉讼请求：1.判决林柏、永创公司、太平财险四川分公司赔偿杨远生因此次交通事故造成的各项损失159268.60元；2.本案诉讼费用由林柏、永创公司、太平财险四川分公司承担。 一审法院认定事实：川Ａ×××××号小型普通客车属永创公司所有。永创公司于2017年10月19日就该车向在太平财险四川分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称：交强险）、机动车第三者责任保险（以下简称：三者险）及不计免赔等险种，其中三者险的责任限额为1000000.00元，保险期间自2017年10月30日00时起至2018年10月29日24时止。 2018年8月2日20时27分许，林柏驾驶川Ａ×××××号小型客车行至江阳华升南路与佳景十字路口时与杨远生驾驶的普通摩托车相撞，致杨远生受伤和两车受损的交通事故。该事故经泸州市公安局交通警察支队一大队认定，林柏负事故主要责任，杨远生负次要责任。杨远生受伤后即被送往西南医科大学附属中医医院救治，住院治疗49天后杨远生于2018年9月20日出院。中医诊断：骨折，气滞血瘀。西医诊断：1.左股骨中断粉碎性骨折；2.全身多处软组织挫裂伤；3.肝右叶钙化；4.轻度贫血。出院医嘱：1.注意休息，嘱患者加强患肢功能训练；2.院外继续康复；3.疼痛门诊科随访，不适就医；4.出院后一月、三月、六月、一年复查右股骨ＤＲ片，视情况制定进一步诊疗方案，去除内固定物。杨远生住院期间产生医疗费用86093.23元，杨远生出院后做Ｘ线检查产生放射费140元，合计86233.23元。太平财险四川分公司垫付10000.00元，林柏垫付40000.00元。后双方未能就赔偿事宜协商一致，杨远生遂向法院起诉。 本案审理在过程中，杨远生申请对其伤残等级进行鉴定，原审法院依法委托西南医科大学司法鉴定中心对杨远生的伤情进行了鉴定。2019年7月8日，该中心作出西南医大司鉴（2019）临鉴字第553号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：杨远生左下肢损伤致髋关节功能部分丧失评定为十级伤残。杨远生为此支付了鉴定费1050元。 同时查明，杨远生为农村户籍，常年在外务工。2017年6月至2017年8月在泸州餐馆务工。2018年3月杨远生离开泸州前往广东省佛山市南海区西樵镇务工，并居住在该镇山根竹林村大街18号楼整栋101号。2018年6月杨远生回到泸州在继续从事餐饮服务工作，居住在其父母购买的泸州酒城名邸小区房屋。 本案在审理过程中，太平财险四川分公司主张应当扣除非基本医疗费16480.16元，林柏对此无异议。 一审法院认为，公民的身体健康权依法受法律保护。当公民的健康权受到侵权行为侵害时，侵权行为人应当在其责任范围内承担民事赔偿责任。2017年10月19日，林柏驾驶川Ａ×××××号小型客车行至江阳华升南路与佳景十字路口时与杨远生驾驶的普通摩托车相撞，致杨远生受伤和两车受损的交通事故。本次交通事故经交警部门认定，林柏承担主要责任，杨远生承担次要责任，该责任认定无违反法律法规及客观事实之处，原审法院依法予以采信，根据各方过错及原因力比较，原审法院酌定由林柏承担70%的责任，杨远生承担30%的责任。本案肇事车辆在太平财险四川分公司处投保了交强险、三者险、不计免赔率等险种，故太平财险四川分公司应在保险合同约定的范围内承担保险责任。太平财险四川分公司主张按保险合同的约定在三者险赔偿范围的医疗费用应当内剔除非国家基本医疗保险费用16480.16元，林柏表示同意，原审法院予以准许。本案中，林柏自愿承担保险公司赔偿之外的费用，系当事人处分自己实体权利的行为，不违反法律规定，原审法院予以准许。太平财险四川分公司对杨远生受伤被评定为十级伤残的鉴定结论提出异议，认为杨远生受伤不能构成十级伤残。原审法院认为，西南医科大学司法鉴定中心鉴定结论客观、真实，且鉴定程序符合法律规定，应予采信。太平财险四川分公司对其异议主张未提交证据加以证明，应承担举证不能的不利后果。 根据相关规定及杨远生的主张，原审法院确认杨远生的损失如下：1.医疗费为86233.23元（包括林柏垫付的40000元及太平财险四川分公司垫付的10000元）；2.住院伙食补助费为49天×30元/天=1470元；3.营养费为49天×30元/天=1470元；4.护理费为49天×120元/天=5880元；5.误工费，依照规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。杨远生误工天数根据出院医嘱及其主张原审法院确定为322天，因杨远生无固定收入且不能举证证明其最近三年平均收入状况，原审法院参照其所从事的行业，酌定杨远生的误工费为322天×（64717元÷365）元/天=57092.81元；6.残疾赔偿金为33216元/年×20年×10%=66432元；7.精神损害抚慰金4000元；8.交通费酌定600元。上述损失合计223178.04元，应由太平财险四川分公司在交强险医疗费用限额内赔偿医疗费10000元，在交强险死亡伤残限额内赔偿护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金合计110000元，在三者险赔偿限额内赔偿医疗费用（86233.23元+1470元+1470元-10000元-16480.16元）×70%=43885.15元，在三者险赔偿限额内赔偿护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、交通费（223178.04元-86233.23元-1470元-1470元-110000元）×70%=16803.37元，上述合计10000元+43885.15元+110000元+16803.37元=180688.52元告林柏应赔偿杨远生医疗费16480.16元×70%=11536.11元，因林柏已垫付40000元，超出其应当承担的费用40000元-11536.11元=28463.89元，林柏在本案中不再支付赔偿费。太平财险四川分公司的赔偿款中应扣除其垫付款10000元及林柏垫付款中超出其应承担的部分，故太平财险四川分公司还应赔偿杨远生180688.52元-10000元-28463.89元=142224.63元。林柏垫付款中超出其应承担的28463.89元可自行向太平财险四川分公司理赔。林柏主张的车辆维修费3177元依照法律规定不属本案审理的范围，原审法院不予处理。太平财险四川分公司主张杨远生的医疗费中有2482.35元系治疗肝病所产生，但未提供证据加以证明，应承担举证不能的不利后果。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决：一、太平财产保险股份有限公司四川分公司在本判决生效之日起十五日内赔偿杨远生医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、误工费、残疾赔偿金、交通费，合计142224.63元。二、驳回杨远生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1743元、鉴定费1050元，合计2793元，由于杨远生负担1000元，林柏负担1793元。 二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的主要焦点：一是关于误工费的计算是否合理；二是上诉人是否应当支付伤残赔偿金和精神抚慰金。结合本案实际，本院评议如下：关于焦点一，杨远生提供有其户籍所在地村民委员会常年在外打工的证明、广东省居住证证明以及证人袁某和唐某的出庭证言，上述证据足以认定杨远生在外务工的事实，上诉人诉称一审仅以其自述为依据裁判误工费，不符合事实，本院不予支持。对上诉人主张杨远生的工资标准应按餐饮服务业标准39112元计算，本院认为，杨远生在城镇务工，根据一审出庭证言证实，确属从事餐饮行业，一审表述以参照其所从事的行业计算误工费，但却适用了当年四川省全部单位就业人员平均工资，适用标准不当，本院予以纠正，上诉人该项主张成立，本院依法调整按当年餐饮业标准39112元／年计算误工费。关于焦点二，因在一审时，经双方共同选择并由法院委托了具有鉴定资质的鉴定机构对杨远生之伤进行鉴定，并被评定为十级伤残，鉴定程序、依据合法，一审予以采信并据此计算残疾赔偿金和精神抚慰金符合法律规定，上诉人认为不应构成伤残，因无事实依据，本院依法不予支持。 综上，上诉人太平财险四川分公司的上诉请求部分成立。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销四川省泸州市江阳区人民法院（2019）川0502民初2122号民事判决； 二、太平财产保险股份有限公司四川分公司在本判决生效之日起十五日内赔偿杨远生医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、误工费、残疾赔偿金、交通费，合计126409.16元； 三、驳回杨远生的其他诉讼请求。 一审案件受理费1743元、鉴定费1050元，合计2793元，由于杨远生负担1193元，林柏负担1600元；二审案件受理费3486元，由上诉人太平财产保险股份有限公司四川分公司负担3100元，由杨远生负担386元。 本判决为终审判决。 审判长 陈 勇 审判员 李 野 审判员 蓝 军 二〇二〇年七月二十二日 书记员 郑健雄