河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终2934号上诉人（原审原告）：乔玉杰，男，1994年8月18日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：许磊磊，河南启轩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南力之星三轮摩托车制造有限公司，住所地：新乡市北环路西段。法定代表人：李文军，经理。委托诉讼代理人：郭红艳，河南书豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙哲，河南书豪律师事务所律师。上诉人乔玉杰因与被上诉人河南力之星三轮摩托车制造有限公司（以下简称力之星公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服新乡市牧野区人民法院（2020）豫0711民初651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。乔玉杰上诉请求：1、撤销一审判决；依法判决解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系；依法改判被上诉人支付上诉人经济赔偿金45765.3元、经济补偿金22882.65元、补发工资30199.5元（其中加班工资休息日为26172.9、节假日为4026.6元）、停工留薪工资160178.55元、一次性伤残补助金50341.83元、一次性伤残就业补助金138996元、一次性工伤医疗补助金53460元、伙食补助费46560元、营养费11640元、交通费16014元、后续治疗费150000元、护理费277992元、补交社保暂计143501.67元、精神抚慰金100000元；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人乔玉杰于2015年8月25日到被上诉人处从事组装工作，双方签订书面劳动合同。2016年12月8日15时左右，在车间组装车辆时，车架翻倒砸伤乔玉杰，随后被送至新乡市第二人民医院治疗。2017年4月1日被上诉人向新乡市人力资源与社会保障局申请工伤认定，同月28日，人社局作出编号为170401113的《认定工伤决定书》。在上诉人出院后对劳动能力障碍程度申请了鉴定，新乡市劳动能力鉴定委员会于2019年7月15日作出：乔玉杰劳动能力障碍程度为捌级的鉴定。为此，上诉人多次与被上诉人联系，被上诉人仅支付了医疗费、停工留薪期间的部分费用后，但对其他赔偿事宜难以作出有效的沟通交流。依据《工伤保险条例》第33、37条、《河南省工伤保险条例》第27、33条的规定，应支付上诉人停工留薪期间的工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第30条、38条、33条的规定应支付上诉人住院治疗工伤的伙食补助费、交通费、后续治疗费、护理费。依据《劳动合同法》38条、47条、87条的规定应支付上诉人经济赔偿金等。一审法院判决数额远低于法律规定应赔偿数额。力之星公司辩称，一、根据《工伤保险条例》第37条规定，一次性伤残补助金应以本人实发月平均工资为基数计算，即2364.43元×11个月=26008.73元，一审法院以河南省上年度职工月平均工资为基数进行计算错误。二、关于护理费。根据《工伤保险条例》第22条、第34条规定，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或生活部分不能自理三个等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。力之星公司并未提供医疗机构出具的需要护理的证明，也未经劳动能力鉴定委员会确认确需生活护理，其生活护理费不应得到支持。且上诉人未进行生活自理障碍程度的等级鉴定，即使支持其护理费，也应按照生活部分不能自理，上诉人工伤上年度即2015年度统筹地区职工月平均工资的30%计算。且上诉人住院天数过长，护理费应酌情减少。三、上诉人系右股骨颈骨折，依据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》，停工留薪期最长不得超过6个月。四、其他补偿标准以一审法院判决为准。乔玉杰向一审法院起诉请求：1、依法判决解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系；2、依法改判被上诉人支付上诉人经济赔偿金45765.3元、经济补偿金22882.65元，补发工资30199.5元（其中加班工资休息日为26172.9元、节假日为4026.6元）、停工留薪工资160178.55元、一次性伤残补助金50341.83元、一次性伤残就业补助金138996元、一次性工伤医疗补助金53460元、伙食补助费46560元、营养费11640元、交通费16014元、后续治疗费150000元、护理费277992元、补交社保暂计143501.67元、精神抚慰金100000元；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。一审法院认定事实：乔玉杰2015年8月25日到力之星公司工作，工种为组装工，受伤前12个月平均工资为2364.43元，双方签订了劳动合同，力之星公司未为乔玉杰缴纳工伤保险。2016年12月8日，乔玉杰在组装车间因车架翻倒被砸伤。乔玉杰受伤后在新乡市第二人民医院主要诊断为右股骨颈骨折，住院治疗776天，力之星公司已支付了乔玉杰医疗费及50000元。2017年4月28日《认定工伤决定书》认定力之星公司员工乔玉杰所受伤害属于工伤认定范围，2019年7月15日经新乡市劳动能力鉴定委员会鉴定乔玉杰劳动功能障碍程度等级八级，2019年2月至2019年6月力之星公司支付乔玉杰停工留薪工资10000元。乔玉杰向新乡市牧野区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年11月25日新乡市牧野区劳动人事争议仲裁委员会作出牧劳人仲案字（2019）37号仲裁裁决书，裁决“一、确认解除申请人乔玉杰与被申请人河南力之星三轮摩托车制造有限公司之间的劳动关系；二、被申请人河南力之星三轮摩托车制造有限公司在仲裁裁决书生效之日起十五日内支付申请人乔玉杰经济补偿金10639.94元；三、被申请人河南力之星三轮摩托车制造有限公司在仲裁裁决书生效之日起十五日内支付申请人乔玉杰工伤保险待遇共计191304.58元；四、驳回申请人的其他申请请求。”乔玉杰不服，遂向一审法院提起诉讼。另查明，2018年度河南省统筹地区上年度职工月平均工资为5346元。一审法院认为，力之星公司存在未依法为乔玉杰缴纳社会保险的情形，符合法律规定的劳动者要求解除劳动合同条件，对乔玉杰确认双方劳动关系解除的主张予以支持。经济补偿金，依法支持10639.94元（2364.43元／月＊4.5个月）；乔玉杰主张的经济赔偿金，缺乏事实和法律依据，不予支持；乔玉杰要求补发工资30199.5元，证据不足，不予支持。关于乔玉杰工伤保险待遇认定如下：一次性伤残补助金支持58806元（5346元／月＊11个月）；一次性伤残就业补助金，支持138996元（5346元／月＊26个月）；一次性伤残工伤医疗补助金，支持53460元（5346元／月＊10个月）；结合乔玉杰伤情及治疗情况，停工留薪工资支持28373.16元（2364.43元／月＊12个月）。护理费，结合乔玉杰伤情，住院期间支持一人护理，参照居民服务业和其他服务业平均工资39522元／年，支持护理费为84025.28元（39522／365＊776）。住院伙食补助费按照20元每天计算支持15520元（20元／天＊776天）；乔玉杰主张的营养费、交通费、精神抚慰金、后续治疗费缺乏事实和法律依据不予支持。综上，乔玉杰各项工伤待遇共计379180.44元，因力之星公司已支付60000元应予扣除，则力之星公司尚需赔付乔玉杰各项工伤保险待遇319180.44元。乔玉杰主张补缴社会保险费不属于法院审理的劳动争议范围。力之星公司辩称乔玉杰治疗时间过长存在挂床现象，但并未提供乔玉杰住院医疗非必要性的证据，对其辩解不予采纳。一审判决：一、确认乔玉杰与河南力之星三轮摩托车制造有限公司之间劳动关系自2019年11月解除；二、河南力之星三轮摩托车制造有限公司自判决生效之日起十五日内支付乔玉杰经济补偿金10639.94元；三、河南力之星三轮摩托车制造有限公司自判决生效之日起十五日内支付乔玉杰工伤保险待遇共计319180.44元；四、驳回乔玉杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由河南力之星三轮摩托车制造有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，关于经济补偿金，根据《劳动合同法》第四十七条规定，结合本案乔玉杰在力之星公司工作年限及其受伤前十二个月的平均工资，一审计算其经济补偿金数额并无不当。关于停工留薪工资，二审庭审中，乔玉杰主张按照24个月计算，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月，乔玉杰并未提供其经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认需要延长停工留薪期的证据，一审按照12个月支持其停工留薪期工资并无不当。关于护理费，乔玉杰二审庭审中称其主张的护理费系乔玉杰家属在其住院期间护理的护理费，并非工伤保险待遇中的护理费，因本案为工伤保险待遇纠纷，其该项请求在本案中不宜一并处理，但一审参照河南省居民服务业和其他服务业标准支持其住院期间护理费共计84025.28元，力之星公司并未上诉，系其对自身权利的自由处分，本院不予干涉。关于住院伙食补助费，根据《河南省人社厅关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》(豫人社工伤(2012)1号)，一审按照20元/天支持乔玉杰住院期间776天共计15520元住院伙食补助费并无不当。乔玉杰主张补发工资，证据不足，一审不予支持并无不当；乔玉杰并未到统筹地区以外就医，一审不予支持其主张的交通费并无不当；乔玉杰主张营养费、后续治疗费、精神抚慰金，无依据，一审不予支持并无不当；乔玉杰主张经济赔偿金无事实依据，一审不予支持并无不当；乔玉杰主张补缴社保，该请求不属于人民法院劳动争议案件受案范围，一审不予处理并无不当。综上所述，乔玉杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人乔玉杰负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二〇年七月三十一日书记员 张嘉显