湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1302民初4499号原告（反诉被告）贺玉根，男，汉族，1963年9月26日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区。委托诉讼代理人李朝红，湖南泰涟律师事务所律师。委托诉讼代理人朱代鑫，湖南泰涟律师事务所律师。被告（反诉原告）涟钢福利企业公司，住所地娄底市娄星区涟钢碧溪路职工食堂右侧。法定代表人唐向荣，系该公司总经理。委托诉讼代理人廖小飞，湖南德都律师事务所律师。委托诉讼代理人张超群，湖南德都律师事务所律师。第三人王今朝，男，回族，1965年5月20日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区。原告贺玉根诉被告涟钢福利企业公司（以下简称福利企业）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，在诉讼过程中，被告向本院提起反诉。原告（反诉被告）贺玉根及其委托诉讼代理人李朝红、朱代鑫、被告（反诉原告）福利企业委托诉讼代理人廖小飞、张超群到庭参加诉讼，第三人王今朝经本院合法传唤，无故未到庭参加诉讼，本案作缺席审理，现已审理终结。原告贺玉根请求判令：1、被告继续与原告履行《公司下属二级单位承包合同》及补充协议；2、被告支付违约补偿金81万元（暂计算至起诉之日）；3、被告承担全部诉讼费。被告福利企业的答辩要点：1、原告没有能力履行合同，属于原告违约，起诉状中所讲的事实不能成立，与事实不符；2、支付违约补偿金的诉讼请求不成立，原告没有提供相应的依据支持补偿金的诉请，而根据合同约定，承包费3万一年，加上安置职工，合同标的也才20多万元，因而违约金过高，请法院驳回原告全部诉讼请求。被告（反诉原告）福利企业请求判令：1、确认解除反诉人与承包合伙体于2017年2月17日签订的《公司下属二级单位承包合同》；2、被反诉人向反诉人支付承包费3万元，职工安置费15万元，并按第一年承包标的额（21万元）的30%向反诉人支付违约金补偿金6.3万元；3、反诉被告承担本诉和反诉的全部诉讼费用。原告（反诉被告）贺玉根答辩要点：1、反诉原告与反诉被告签订的承包合同没有解除，承包合同签订的主体是反诉原告与反诉被告，反诉被告没有任何行为表明解除合同，因此承包合同解除的事实不存在；2、关于要求反诉被告支付违约补偿金的问题，本案中，反诉被告承包经营物流分公司，依据的是承包合同，反诉被告在经营过程中并不存在违约行为，在反诉被告实际经营过程中，业务对账结算时，对相应费用进行了抵扣；由于反诉被告实际承包物流分公司年限尚不满一年，反诉原告单方中止承包合同，反诉原告存在违约情形；3、反诉被告在签订涉案承包合同之后，物流分公司对外开展了业务，如与涟钢物管中心、涟钢物流公司签订了合同并且进行了对账结算，福利企业向上述两家公司出具了物流发票，可证明在实际承包经营期限内，物流公司是对外存在业务，也存在收入的，并且涟钢物管中心和涟钢物流公司在收到反诉原告的物流发票后向反诉原告支付了反诉被告承包经营期间的物流款项，但这些款项全部被反诉原告扣取了，一部分用以抵付涉案承包合同里面的应缴款项，一部分由反诉原告占用资金。反诉被告不存在任何违约情形，反诉原告存在根本性的违约，所以请求法院驳回反诉原告的反诉请求，支持本诉。查明的事实本院根据双方当事人的诉辩主张及举证、质证情况，确认本案以下事实：2016年12月18日，福利企业出具任命通知“公司所属各单位：经公司研究决定，聘贺玉根任涟钢福利企业公司物流分公司负责人职务。”2017年1月5日，被告的分公司：涟钢福利企业娄星区物流分公司成立（即本案承包合同所涉的分公司，以下简称物流分公司）。2017年1月15日，贺玉根（甲方）与王今朝（乙方）签订了《涟钢福利企业公司物流分公司合伙承包协议书》，协议书约定“甲方负责合作平台的创建及维护，积极拓展业务并尽快落实固定业务收益为公司稳定发展托底，负责争取各级政府及福利公司的政策，负责公司资金的安全，保证资金及时回笼。乙方负责合格车辆等相关设备和场地，积极注入成熟优质业务，大力拓展市场，主管财物并及时办理结算，乙方严格确保在不高于市场价的前提下安全运营，保质保量执行好业务合同，确保股东利益最大化。合伙期限：长期……”2017年2月17日，福利企业（甲方）与贺玉根、王今朝（乙方）经双方友好协商，充分利用各自的经营管理经验、社会资源、资金实力、经营场地等，优势互补，合法经营，创利共赢。甲方同意乙方经营其下属物流分公司，签订了《公司下属二级单位承包合同》，合同约定：“一、承包经营期及投资、安全、续约、债权债务承担。承包经营期为10年，从2017年3月1日起到2027年2月28日止，经营期满或者协商终止时，乙方投资归乙方所有。乙方承包经营期间自主经营，自负盈亏，风险自担。二、承包指标与承包的权利义务：乙方上交甲方管理费，第一年上交3万元，第二年上交5万元，从第三年上交8万元，第四年起每年上交10万元。第一年安置职工5名（其中残疾职工2名），以后每年递增1名，到第六年为10名不再递增。另乙方如再需劳务用工优先招聘甲方下岗职工。乙方每月按甲方财务要求时间上缴安置职工规费，或乙方委托甲方财务按时扣缴规费，如无故延期缴纳，甲方有权收取滞纳金，延期一个月视同违约。违约责任：……如无不可抗拒因素外，乙方因管理不善，在半年内完不成上交管理费或安置职工规费指标，或严重违法经营、转移财产、抽逃资金、丧失商业信誉、严重影响甲方形象的，经双方协商后可依法定程序解除承包合同，并追究赔偿责任……若一方随意终止与另一方的合作，应赔偿对方所有投资，并按实际动作年限补偿100万/年…”合同还对其他事项进行了约定。2017年2月份，原告代表物流分公司与被告签订了《办公室使用合同》、《场地租赁合同》等，并于2017年3月9日办理了《道路运输许可证》。2017年11月2日，被告福利企业向工商部门申请，将物流分公司的负责人由贺玉根变更为伍智刚（备注：被告仅此一家物流分公司）。2017年11月23日，被告福利企业开始向税务部门以“运输服务*运输费”的物品名称缴纳税收。被告向法庭提交与盐城市茂通运输有限公司的《货物运输合同》，合同期限2017年11月1日至2018年11月1日止。另查明，第三人王今朝与被告签订了《合同终止协议》，即终止涉诉合同。法庭在庭审前向第三人释明是否需要被告承担责任，其表示不需要被告承担责任,向反诉原告释明是否需要第三人承担责任，反诉原告认为反诉原告只能向本诉原告提出诉讼请求，而且第三人已代表合伙体签订了合同终止协议，所以在本案中不向第三人直接主张权利。判决的理由与结果本院认为：本案为承包合同纠纷。争议焦点为，1、涉诉的承包协议是否已经解除；2、责任承担问题。关于焦点1，涉诉的承包协议是否已经解除。本院认为，首先，原告贺玉根、第三人王今朝与被告福利企业签订的《公司下属二级单位承包合同》是双方真实意思的表示、合同合法有效。被告主张已与第三人签订《合同终止协议》，合同已经解除。本院认为，原告与第三人系合伙体，合伙对外事务的处理及合同解除等事项并未约定由第三人代表，因而第三人签订《合同终止协议》系无权代理，故该协议不发生法律效力。但由于物流分公司负责人已变更为伍智钢，原告自认2018年4月份已无法管理物流分公司，且考虑被告目前的实际情况，故本院认为，原告、第三人与被告签订了《公司下属二级单位承包合同》已没有履行的可能性，故该合同本院予以解除。关于焦点2，责任承担的问题。原被告及第三人签订合同后，应当按合同的约定履行各自的义务。原告及第三人未向法庭提供支付管理费3万元及职工安置费的证据，故由其承担相应的违约责任；被告在未与原告协商的情况下，解除合同，违反合同“经双方协商后可依法定程序解除承包合同”的约定，故被告也存在违约情形。综上，对原告的诉讼请求，本院酌情认定被告应向原告支付补偿金40万元，对被告的反诉请求，反诉被告应向反诉原告支付管理费、职工安置费、违约金等12万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条,最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告贺玉根、第三人王今朝与被告涟钢福利企业公司签订的《公司下属二级单位承包合同》；二、被告涟钢福利企业公司应在本判决生效之日起十日内向原告贺玉根支付补偿费40万元；三、驳回原告贺玉根的其他诉讼请求；四、反诉被告贺玉根应在本判决生效之日起十日内向反诉原告涟钢福利企业公司支付管理费、职工安置费及违约金等合计12万元；五、驳回反诉原告涟钢福利企业公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费11900元，反诉案件受理费2472.5元，由原告贺玉根负担6450元，被告涟钢福利企业公司负担7922.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于娄底市中级人民法院。审 判 长  张永红人民陪审员  廖 瑛人民陪审员  张银花二〇二〇年七月二十八日书 记 员  刘 云附本判决所引用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。