新疆生产建设兵团第七师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵07民终119号 上诉人（原审被告）：乌苏市车排子垦区马继委废品回收站，经营场所新疆塔城地区乌苏市车排子垦区一二三团十四连连部西侧。 经营者：位彦华，女，1979年10月2日出生，汉族，住。 委托诉讼代理人：叶萍，新疆西北律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：马继委，男，1981年11月5日出生，汉族，新疆生产建设兵团第七师一二三团九连无业人员，住。 被上诉人（原审原告）：刘来进，男，1971年8月19日出生，汉族，河南省郸城县秋渠乡后刘楼行政村来疆务工人员，住新疆生产建设兵团第七师一二三团。 委托诉讼代理人：马爱荣，新疆车排子垦区三元里法律服务所法律工作者。 上诉人乌苏市车排子垦区马继委废品回收站（以下简称马继委废品回收站）、马继委因与被上诉人刘来进提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院（2019）兵0702民初446号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马继委废品回收站的委托诉讼代理人叶萍、上诉人马继委、被上诉人刘来进及其委托诉讼代理人马爱荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马继委废品回收站上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回刘来进的诉讼请求；2.诉讼费由刘来进承担。事实与理由：1.刘来进是马继委叫来干活的，与马继委废品回收站无关，不应承担责任，刘来进对损害结果也存在过错；2.新疆恒正司法鉴定中心的鉴定结论不能作为认定残疾赔偿金的依据，其依据刘来进受伤时的X片进行鉴定，左侧腕关节活动功能受限通过被动活动功能检查，不符合客观事实；3.刘来进未在新疆连续居住满一年以上，不应按照当地城镇居民可支配收入计算赔偿金；4.计算误工费错误，不应计算至定残前一天。对刘来进提供的门诊票、康民药品超市票据、奎屯讯康商贸有限公司票据、交通票据不予认可。 马继委上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回刘来进的诉讼请求；2.诉讼费由刘来进承担。事实与理由：1.一审未划分责任比例，马继委已告知刘来进不要蹬铁皮护栏，但刘来进不停劝阻导致铁皮弯折，其自身对损害结果存在过错。马继委叫刘来进干活，每车230元，双方系承包关系；2.新疆恒正司法鉴定中心的鉴定结论不能作为认定残疾赔偿金的依据，其依据刘来进受伤时的X片进行鉴定，左侧腕关节活动功能受限通过被动活动功能检查，不符合客观事实；3.刘来进未在新疆连续居住满一年以上，不应按照当地城镇居民可支配收入计算赔偿金；4.计算误工费错误，不应计算至定残前一天。对刘来进提供的门诊票、康民药品超市票据、奎屯讯康商贸有限公司票据、交通票据不予认可。 刘来进辩称，1.装车物品及车辆都是马继委提供的，刘来进只是负责摆放，事故发生的主要原因是车辆超载，致使刘来进从车上摔下，所以刘来进不应承担责任；2.刘来进与马继委、马继委废品回收站之间是临时雇佣关系，并非承包关系；3.新疆恒正司法鉴定中心的鉴定结论符合客观情况，具有科学性，应予以采纳；4.刘来进因疫情延误返疆时间，不能以此认定是否居住满一年，参照城镇标准计算误工费并无不妥；5.刘来进在治疗期间的药品收据、奎屯讯康商贸有限公司票据，这些损失是按照医院医嘱购买的药品和辅助器材，一审法院对上述费用予以认定。综上，马继委废品回收站和马继委的上诉请求没有法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 刘来进向一审法院起诉请求：1.请求依法判令马继委废品回收站、马继委连带赔偿刘来进各项经济损失134,540.47元（包括医疗费：6960.27元，住院伙食补助费8天×120元/天=960元；营养费90天×25元/天=2250元；护理费60天×160.18元/天=9610.8元；误工费180天×160.18元/天=28,832.4元；伤残赔偿金38,842元/年×10%×20年=77,684元；鉴定费2210元；肋骨带200元；住宿费370元；交通费463元，后续治疗费5000元）；2.案件受理费由马继委废品回收站、马继委负担。 一审法院认定事实：2019年9月22日，马继委给刘来进打电话，让其找人到其经营的马继委废品回收站装废铁，装一车230元。刘来进找到刘献军与其到马继委废品回收站装废铁，刘来进到货车上码放废品，刘献军与马继委废品回收站的另外三人向货车上装废品，在装重型发动机废品时，货车周围加高的铁皮护栏变形，导致刘来进从货车上坠落。马继委废品回收站的人员打电话告知马继委，马继委赶回马继委废品回收站将刘来进送往123团医院检查，2019年9月23日转兵团七师医院入住治疗，同日刘来进在奎屯迅康商贸有限公司购买肋骨带，支付200元。2019年10月1日出院，住院8天，支付医疗费4254.06元，住院期间，1人陪护8天。出院医嘱及注意事项：定期复查胸部CT，左上肢X线。不适随诊。2019年10月2日刘来进到123团门诊检查，支付门诊费147元；2019年10月8日到兵团七师医院门诊检查，支付门诊费612.5元；2019年10月15日到兵团七师医院门诊检查，支付门诊费904.7元，当日在奎屯民康药店购买接骨药物，支付99元；2019年10月29日到兵团七师医院门诊检查，支付门诊费116.4元。2019年10月21日，刘来进申请对其身体损伤向新疆生产建设兵团农七师医院司法鉴定所鉴定，同年10月22日该鉴定所出具鉴定意见书，评定刘来进因外伤致左侧6根肋骨骨折，该损伤评定为10级伤残。马继委不服该鉴定意见，并提出重新鉴定。一审法院予以准许并委托新疆恒正司法鉴定中心对刘来进的损伤进行鉴定，2020年1月3日，该中心作出鉴定意见，刘来进因高处摔下致全身多处损伤，伤后经住院治疗及恢复，其左侧桡骨远端骨折后左腕关节活动功能丧失45.0%为10级伤残。刘来进配合重新鉴定支付住宿费370元，支付检查费826.61元。刘来进受伤后，到兵团七师医院治疗，进行复查，到乌鲁木齐进行鉴定，支付交通费463元。另查明，刘来进受伤后，马继委给刘来进治疗费用4000元。 一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，马继委打电话让刘来进到马继委废品回收站装废铁，因马继委不在现场监督且其超载装废铁，导致货车四周加高的护栏变形，致使刘来进从货车上坠落。该事故是由于马继委未提供安全货车，且其超载货物所至，刘来进对该起事故没有任何责任。马继委辩解该车货物系马继委承包给刘来进，双方是承包关系不负赔偿刘来进的损失，马继委应当就其与刘来进是承包关系的事实提供证据证实，且该车货物由5人共同装卸，其辩解的理由与事实亦不相符，故马继委辩解不负赔偿责任的理由不能成立，不予支持。马继委找刘来进装废铁，是为了马继委废品回收站的利益，马继委废品回收站又是个体经营，依据《中华人民共和国民法总则》第五十六条之规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。故马继委废品回收站辩解，刘来进受伤与其没有关系，不负赔偿责任的辩解理由与法律不符，不予支持。 经核算刘来进主张的经济损失，医疗费6960.27元、住院伙食补助费960元（8天×120元/天）、护理费1281.44元（8天×160.18元/天），住宿费370元，交通费463元，肋骨带200元，有票据证实，且符合法律规定，予以支持。因新疆恒正司法鉴定中心对刘来进左侧桡骨远端骨折后左腕关节损伤进行评定，该中心鉴定意见分析充分，证据详实，予以采纳。刘来进左侧桡骨远端骨折后左腕关节损伤被评定为10级伤残，刘来进于2019年4月来疆，至2020年4已经居住满1年，故刘来进请求按照受诉法院所在地标准计算伤残赔偿金的请求，符合法律规定，予以支持。刘来进伤残赔偿金为77,684元（38,842元/年×10%×20年），该项主张符合法律规定，予以支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。刘来进于2019年9月23日受伤住院治疗，至2020年1月3日定残，故其误工费为14,736.56元（92天×160.18元/天），对其超出部分，不予支持。刘来进要求马继委废品回收站和马继委支付后续治疗费，可待实际发生后另行主张。刘来进要求马继委废品回收站和马继委赔偿其护理费、营养费因其未提供医疗机构的证明，对此项请求不予支持。刘来进要求马继委废品回收站和马继委赔偿鉴定费用，因该鉴定意见未被采纳，故对该项请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，一审法院判决：一、马继委废品回收站、马继委共同赔偿刘来进各项损失102,655.27元，该款于本判决生效后十日内一次性付清。二、驳回刘来进的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费672元，减半收取计336元（原告已交纳），由刘来进负担80元，马继委废品回收站、马继委负担256元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。上诉人马继委废品回收站、马继委出示证人许某、魏某证言，拟证实已提醒刘来进注意安全，刘来进作为成年人应预见自己的行为后果，其自身对损害结果存在过错。被上诉人刘来进质证意见：证人与本案有利害关系，应不予采信。本院认证意见：因证人许某、魏某与本案存在利害关系，其证言本院不予采信。 上诉人马继委废品回收站、马继委对鉴定意见提出异议，本院通知鉴定人出庭作证、接受询问。鉴定人陈某：对刘来进的鉴定是依据《法医临床影像学检验实验规范》相关规定进行，在桡骨骨折损伤基础上对功能障碍进行检查评定，得出的意见真实、客观。上诉人马继委废品回收站、马继委质证意见：对鉴定人陈某不予认可，刘来进的治疗没有终结，不具备鉴定基础，对刘来进十级伤残的鉴定结论有异议。被上诉人刘来进质证意见：认同鉴定人意见。本院的认证意见：鉴定人已对上诉人的询问作出合理解释，故对该鉴定意见书予以采信。 根据当事人陈某和经审查确认的证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，公民的健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定,个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据各自的过错承担相应的责任。 一、关于责任承担方面。本案中,马继委和位彦华夫妻共同经营马继委废品回收站。由于马继委打电话叫刘来进到马继委废品回收站装废铁，因此刘来进与马继委废品回收站形成了劳务关系。刘来进在装车过程中从货车坠落受伤,马继委废品回收站及马继委未提供安全车辆及保障防范措施，亦未在现场监督,对事故发生存在过错,应对刘来进受伤造成的损害承担主要民事赔偿责任;刘来进作为完全民事行为能力人,对危险应具备基本的分析判断和规避能力,未尽谨慎注意义务,自身也存在一定过错。根据双方当事人对事故发生的过错程度,本院确认由马继委废品回收站和马继委共同承担本次事故的主要责任，即80%的责任；刘来进承担本次事故的次要责任，即20%的责任。 二、关于鉴定结论。新疆恒正司法鉴定中心是具有法医临床鉴定资质的鉴定机构，结合刘来进的病例及相关鉴定规范，作出刘来进构成十级伤残的鉴定意见符合法律规定，马继委废品回收站和马继委认为鉴定意见没有客观依据与事实不符，且未提供相反的证据证实，本院不予支持。 三、关于刘来进经济损失方面。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”一审法院按照受诉法院所在地标准计算刘来进的伤残赔偿金正确，上诉人马继委废品回收站、马继委提出刘来进未在新疆居住满一年，不应按照上述标准计算，无法律依据，本院不予支持。 一审法院对刘来进医疗费6960.27元、住院伙食补助费960元、护理费1281.44元、住宿费370元、交通费463元、肋骨带200元、伤残赔偿金77,684元、误工费14,736.56元，共计102,655.27元的损失计算符合法律规定，本院予以确认。结合当事人应承担的过错比例，马继委废品回收站和马继委应共同赔偿刘来进各项损失82,124.22元（102,655.27元×80%），剩余20%的损失由刘来进自行承担。 综上所述，上诉人马继委废品回收站、马继委的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院（2019）兵0702民初446号民事判决； 二、上诉人乌苏市车排子垦区马继委废品回收站、上诉人马继委于本判决生效后十日内共同支付被上诉人刘来进经济损失82,124.22元； 三、驳回上诉人乌苏市车排子垦区马继委废品回收站的其他上诉请求； 四、驳回上诉人马继委的其他上诉请求； 五、驳回被上诉人刘来进的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费672元，减半收取336元（刘来进已预交），二审案件受理费2026元（上诉人乌苏市车排子垦区马继委废品回收站预交1013元、上诉人马继委预交1013元），共计2362元，由上诉人乌苏市车排子垦区马继委废品回收站、上诉人马继委负担1890元，被上诉人刘来进负担472元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘双全 审 判 员 徐 华 审 判 员 张 悦 二〇二〇年七月二十四日 法官助理 李 阳 书 记 员 崔盛彬 1