湖南省新田县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1128民初580号 原告：谢善兰，女，1962年12月16日出生，汉族，湖南省新田县人。 委托诉讼代理人：何建龙（法律援助），新田县法律援助中心法援律师。 被告：谢建波（原告谢善兰之侄儿），曾用名谢新星，男，1982年1月13日出生，汉族，湖南省新田县人。 第三人：谢善金（原告谢善兰之姐），曾用名谢善贞，女，1949年6月19日出生，汉族，湖南省新田县人。 原告谢善兰与被告谢建波、第三人谢善金继承纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谢善兰及其委托诉讼代理人何建龙、被告谢建波、第三人谢善金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢善兰向本院提出诉讼请求：1、请求法院确认原告继承父母遗产新田县龙泉镇柏家村17号新政字第1213号房屋及其院内的宅基地三分之一的份额；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告之父谢朝安、母亲蒋满云生育了一儿两女，长子谢相成（被告谢建波之父），长女谢善贞，次女谢善兰。父亲谢朝安于1998年9月去世，母亲蒋满云于2014年9月逝世，父母去世后留有遗产：新田县龙泉镇柏家村蜡树下17号（原龙泉镇新马骥蜡树下）新政字第1213号房产一栋及其院内的宅基地约150平方米房屋共两层，面积170.96平方米。原告父亲逝世后，被告父母谢相成、肖子云相继去世，从而发生了被告对17号房产部分份额的转基础。在原告母亲去世前对17号房产的归属留下遗嘱：被告谢建波占17号房产三分之二的份额，原告占房产份额三分一的份额，第三方得3.6万元整。但现在第三方觉得房价上涨了，应得份额也应根据此时房价行情相应比例上调。后原告将房屋出租给别人，被告就来捣乱，原告认为被告欲将原告对房产应占的份额据为己有的行为侵害了原告的权益，请求法院支持原告诉讼请求。 被告谢建波辩称,其爸爸的遗嘱和买卖凭证，证明房屋应由被告继承，请求法院驳回原告的诉讼请求，诉讼费用由原告承担。 第三人谢善金陈述，原告诉称给第三人3.6万元不合理。 本院经审理认定事实如下： 原告谢善兰之父谢朝安（已去世）、之母蒋满云（已去世）共生育一子儿女，分别是谢善成（曾用名谢相成、谢宪成，已去世）、第三人谢善金、原告谢善兰。被告谢建波系谢善成与肖子云（已去世）之子。谢朝安、谢相成（即谢善成）、蒋满云、肖子云、谢新星（即谢建波）共同共有新田县龙泉镇柏家村蜡树下（原城关镇新马骥路蜡树下）新政字第1213号房屋。谢朝安于1998年病故，肖子云于2003年病故，谢善成于2009年病故，蒋满云于2014年9月病故。 另查明，1、2009年7月30日，谢善成留下《遗嘱》，蜡树下的房屋待其母亲百年归寿后由其儿子谢建波继承；2、谢善成去世后，蒋满云主要由原告谢善兰及其丈夫谢治坤照顾。 上述事实，有《谢朝安简历及家庭主要成员》《房屋所有权证》《遗嘱（谢善成）》《医药费收据及结算单》及原、被告双方的陈述加以证明。 本院认为，继承从被继承人死亡时开始,遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。继承开始后,按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理。本案中，被继承人谢朝安、肖子云、谢善成、蒋满云去世后留下房屋一栋，该房屋由谢朝安、谢相成（即谢善成）、蒋满云、肖子云、谢新星（即谢建波）共同共有，因当事人未提供充分的证据证明出资情况，本院酌情认定各共有人所占的份额均等，均为五分之一；谢朝安去世后，其所占的1/5份额由蒋满云、谢善成、第三人谢善金、原告谢善兰四人继承，均为1/20；谢善成去世前曾留有遗嘱，其财产由被告谢建波继承，故谢善成、肖子云所占份额共计9/20（2/5+1/20=9/20）由被告谢建波继承；蒋满云去世后，其所占份额为5/20（1/5+1/20=5/20），虽然原告提出蒋满云立有《遗嘱》，且有录音录像，但该遗嘱的本质为代书遗嘱，根据《中华人民共和国继承法》第十七条之规定：“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证”,该遗嘱不符合法律的规定，本院不予采纳，故对蒋满云的遗产，按照法定继承办理，蒋满云之子谢善成已经先于蒋满云去世，由被告谢建波代位继承。蒋满云生前主要由原告谢善兰在照顾，原告谢善兰对蒋满云尽了主要扶养义务，可以多分蒋满云的遗产，故本院酌情认定蒋满云的遗产由原告谢善兰继承3/5，为3/20（5/20×3/5=3/20），由被告谢建波继承1/5，为1/20（5/20×1/5=1/20），由第三人谢善金继承1/5，为1/20（5/20×1/5=1/20）。综上，该房屋由原告谢善兰占2/10（1/20+3/20=4/20），由被告谢建波占7/10（1/5+9/20+1/20=14/20），第三人谢善金占1/10（1/20+1/20=2/20），故原告请求确认原告对新田县龙泉镇柏家村（腊树下）17号的房屋及其院内的宅基地三分之一份额的诉讼请求，本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第十一条、第十三条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、位于新田县龙泉镇柏家村腊树下新政字第1213号房屋由原告谢善兰、被告谢建波、第三人谢善金共同继承，原告谢善兰占该房屋的2/10，被告谢建波占该房屋的7/10，第三人谢善金占该房屋的1/10； 二、驳回原告谢善兰的其他诉讼请求。 案件受理费13800元，由原告谢善兰负担2760元，由被告谢建波负担9660元，由第三人谢善金负担1380元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  邝小勇 人民陪审员  郑光喜 人民陪审员  郑 邦 二〇二〇年七月八日 法官 助理  胡小梅 代理书记员  胡小梅 附本民事判决书援引的法律条文原文如下： 《中华人民共和国继承法》 第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。 第十条遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。 第十一条被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。 第十三条同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。继承人协商同意的，也可以不均等。 第十七条公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。