福建省石狮市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0581刑初220号 公诉机关福建省石狮市人民检察院。 被告人李祥荣，男，1983年10月4日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，无固定职业，住石狮市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 辩护人王传开，福建国旷律师事务所律师。 被告人余允超（绰号“卤料”），男，1986年3月24日出生于福建省大田县，汉族，初中文化，无固定职业，住大田县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 辩护人吴庆峰，福建中德律师事务所律师。 被告人涂学峰，男，1982年9月3日出生于湖北省利川市，汉族，初中文化，无固定职业，住利川市。曾因犯盗窃罪于2004年9月被泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑七个月，同年10月17日刑满释放；因犯非法拘禁罪于2009年9月7日被福建省泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2010年5月14日刑满释放；因犯开设赌场罪于2016年11月8日被本院判处有期徒刑六个月，2017年4月19日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 指派辩护人陈洁伦、杨年春。 被告人施良材，男，1982年6月20日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，无固定职业，住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月19日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 指派辩护人刘龙福、吴曙军，福建中德律师事务所律师。 石狮市人民检察院以狮检一部刑诉〔2020〕116号起诉书指控被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材犯开设赌场罪，于2020年4月7日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员林建檀出庭支持公诉，被告人李祥荣及其辩护人王传开、被告人余允超及其辩护人吴庆峰、被告人涂学峰及其指派辩护人陈洁伦、杨年春、被告人施良材及其指派辩护人刘龙福到庭参加诉讼。现已审理终结。 石狮市人民检察院指控，2019年5月起，被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材共同在石狮市捕鱼机（有10个操作台可以同时供10个参赌人员进行赌博）、1组草花机（有4个操作台可同时供4个参赌人员进行赌博）、3台老虎机，合计17台赌博机组织他人赌博。经查，被告人李祥荣等人设置赌博机共获利人民币33609元。 公诉机关指控上述事实的证据有书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、扣押、辨认笔录等。 公诉机关认为，被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材共同以营利为目的，利用赌博机开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人涂学峰是累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。 法庭上被告人李祥荣对公诉机关的指控表示自愿认罪，但对获利数额有异议，辩称应扣去其转给余允超用于支付赌资的款项共计7000元；其辩护人认为被告人李祥荣犯罪数额为26000余元，不应认定为情节严重，建议对被告人李祥荣予以从轻处罚。 被告人余允超对公诉机关的指控表示自愿认罪，但辩称获利数额是20000多元，指控30000余元应扣去李祥荣转给其用于支付他人赌博款7000元；其辩护人认为被告人余允超股份较少仅12.5%，建议对被告人余允超予以从轻处罚。 被告人涂学峰对公诉机关的指控表示自愿认罪，但辩称其不清楚获利情况；其辩护人认为本案获利未达到30000元以上，不属于情节严重的情形，建议对被告人涂学峰予以从轻处罚。 被告人施良材对公诉机关的指控表示自愿认罪，但辩称其不清楚获利情况；其辩护人认为被告人施良材对赌场具体运作参与较少，作用小，建议对被告人施良材予以从轻处罚。 经审理查明，2019年5月起，被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材共同在石狮市捕鱼机（有10个操作台可以同时供10个参赌人员进行赌博）、1组草花机（有4个操作台可同时供4个参赌人员进行赌博）、3台老虎机，合计17台赌博机组织他人赌博。该赌场场地由被告人李祥荣向他人承租，被告人余允超负责日常赌博管理，获利交给被告人李祥荣保管，被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材四人的股份分别为25%、12.5%、37.5%、25%。2019年8月5日18时许，公安人员在上述地点抓获被告人李祥荣、余允超、涂学峰及参赌人员刘某、蒋某、郑某，并当场扣押作案工具上述赌博机17台及换币机1台、游戏币1200枚、手机1部和赌资人民币570元。2019年8月19日，公安人员在晋江市抓获被告人施良材。另查明被告人李祥荣通过其手机转账7000元给被告人余允超用于支付赌博款，被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材设置赌博机共获利人民币26609元。 本案审理期间，被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材向本院退出违法所得人民币26609元及各自预缴罚金人民币10000元。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实： 1.证人蒋某证言，证实2019年8月5日18时，其在石狮市祥和商贸后面暗房赌博机店里赌博被查获。其在这个赌博店里赌博二三十次，以老虎机、捕鱼机、草花机三种形式进行赌博，其手机上有微信转账记录。 2.证人郑某证言，证实2019年8月5日18时，其在石狮市祥和商贸后面暗房赌博机店里赌博被查获。其在这个赌博店里赌博六七次，以老虎机、捕鱼机、草花机三种形式进行赌博，其手机上有微信转账记录。 3.证人刘某证言，证实2019年8月5日18时，其在石狮市祥和商贸后面暗房赌博机店里赌博被查获。 4.证人戴某证言，证实其是福建石狮园区港口码头开发建设有限公司的员工，李祥荣于2019年3月份向其公司租赁址在石狮市房屋，其代表公司与李祥荣签订租房合同，公司不知道李祥荣租房子用来搞赌博，案发后才知道。 5．公安机关工作说明，证实被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材的到案经过等情况。 6.户籍证明，证实被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材的身份基本情况等。 7.不动产租赁合同，证实被告人李祥荣向福建石狮园区港口码头开发建设有限公司租赁石狮市房屋。 8．行政处罚决定书，证实公安机关分别对证人蒋某、郑某、刘某的行为处以行政处罚。 9.刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人涂学峰犯罪前科及刑满释放时间等情况。 10.赌博机认定书，证实本案扣押的17台游戏机被公安机关均认定为赌博机。 11.检查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场照片，证实2019年8月5日18时许，公安机关在石狮市祥和商贸后面的暗房内查获被告人李祥荣、余允超、涂学峰及参赌人员刘某、蒋某、郑某，并当场扣押作案工具17台赌博机及换币机1台、游戏币1200枚、手机1部和赌资人民币570元。 12.提取笔录、微信载图、电子数据，证实证人郑某、蒋某微信转账情况，被告人涂学峰手机所建的赌博机赌博微信群，被告人余允超手机与赌博机店手机之间转账记录，被告人李祥荣手机与赌博机店手机之间的转账记录，被告人李祥荣手机与被告人余允超手机之间的转账记录和证实被告人李祥荣通过其手机转账7000元给被告人余允超用于支付赌博款及被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材设置赌博机共获利人民币26609元的事实。 13.辨认笔录，证实各被告人互相辨认出对方；证人蒋某辨认出被告人李祥荣、涂学峰、施良材、余允超是赌博机店的老板；证人刘某辨认出被告人李祥荣、涂学峰、施良材、余允超是赌博机店的老板；证人郑某辨认出被告人李祥荣、余允超、涂学峰是赌博机店的老板。 14．被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材的供述。 以上证据，经法庭举证、质证，本院予以确认。 关于被告人李祥荣、余允超及辩护人提出本案获利数额未达到30000元以上，不应认定为情节严重的辩解，以及公诉机关指控本案各被告人非法获利人民币33609元的认定问题。经查，被告人余允超负责赌场现场管理，包括为参赌人员现场充值、输赢结算等职责，被告人李祥荣负责保管赌场盈利资金，与被告人余允超有直接的涉案钱款往来。在案证据手机微信、支付宝等记录，结合两被告人的供述，足以认定被告人李祥荣曾支付给余允超7000元用于参赌人员的输赢结算，这些钱款未经过本案专用于赌资收取的微信账号流转，但应在本案的获利数额中扣除，故本案非法获利的数额为人民币26609元。公诉机关的指控有误，应予纠正。上述被告人的辩解及辩护人的辩护意见成立，予以采纳。 本院认为，被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材共同以营利为目的，利用赌博机开设赌场共获利人民币26609元，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。因本案被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材四人违法所得累计未达到人民币30000元以上，不属于情节严重，公诉机关指控情节严重有误，应予纠正。被告人涂学峰曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材能如实供述自己的罪行，自愿认罪，均依法予以从轻处罚。在本案共同犯罪中，被告人李祥荣等四人结伙合股开设赌场，李祥荣还负责垫资、租赁场地、保管营利所得，被告人余允超还负责现场管理，四人互相配合，积极主动，均系主犯，但被告人涂学峰、施良材作用相对较小，量刑时酌情从轻处罚。被告人涂学峰、施良材的辩护人关于对各自被告人从轻处罚的辩护意见予以采纳。鉴于各被告人案发后积极退赃并主动预缴罚金，均酌情从轻处罚。各辩护人关于对各被告人从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款和第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人李祥荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月5日起至2022年2月4日止。罚金已预缴。） 二、被告人余允超犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月5日起至2022年2月4日止。罚金已预缴。） 三、被告人涂学峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月5日起至2022年2月4日止。罚金已预缴。） 四、被告人施良材犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月19日起至2021年11月18日止。罚金已预缴。） 五、被告人李祥荣、余允超、涂学峰、施良材退出在本院的违法所得人民币二万六千六百零九元及扣押在案的赌资人民币五百七十元，予以没收，上缴国库。扣押在案的作案工具老虎机三台、捕鱼机一组、草花机一组、换币机一台、游戏币一千二百枚及手机一部，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审判长  程耕轮 审判员  王顺玲 审判员  林少如 二〇二〇年七月十三日 书记员  陈雅娜 速录员  蔡佳佳 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。