浙江省金华市婺城区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙0702行初24号 原告包淳风，男，1955年12月28日出生，汉族，住东阳市 委托代理人包君红，系包淳风女儿，1982年11月13日出生，汉族，住东阳市 被告东阳市南马镇人民政府，住所地东阳市南马镇泉府村定安路59号。 法定代表人郭孝杰，镇长。 诉讼负责人朱向前，党委委员。 委托代理人厉聿，浙江泽大（东阳）律师事务所律师。 委托搭理人吴琦琪，浙江泽大（东阳）律师事务所实习律师。 第三人包德星，男，1963年9月19日出生，汉族，住东阳市 原告包淳风不服被告南马镇政府乡（镇）人民政府不履行违法建筑拆除法律职责一案，于2020年1月15日向本院提起行政诉讼。本院于同日受理后，依法组成合议庭，因第三人包德星与本案被诉行政行为有法律上的利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼。本案于同年3月18日、7月9日公开开庭进行了审理。原告包淳风及其委托代理人包君红，被告南马镇政府的诉讼负责人朱向前，委托代理人厉聿、吴琦琪，第三人包德星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告包淳风起诉称：原告于2011年9月份开始举报控告本自然村包德星户在自家房屋原二层基础上进行三四层违法升层建设，未经有关部门审批，直接影响原告采光、通风、居住、照暖，给相邻方造成妨碍，经原告二百多次信访、人访、举报，南马镇人民政府于2012年11月20日对包德星户作出南马镇罚字（2012）第007号行政处罚决定书。根据东阳市人民政府文件（东政发2009）38号执法主体的意见，于2019年3月21日向南马镇政府申请强制拆除被申请人违法建筑物，但事已过三个月，南马镇政府未依法拆除包德星户违法建筑，未履行法定职责。为此，原告诉请法院判令：被告履行行政职责，拆除包德星户的违法建筑物。 原告向本院提交的证据及依据有（均系复印件）：东政发（2009）38号文件、2012年11月20日行政处罚决定书、行政处罚强制执行申请书、邮寄凭证各1份，证明原告向申请要求履行拆除职责，被告未作出处理。 被告南马镇政府答辩称：一、本案原告不适格。包淳风在起诉书中称包德星在其自家房屋二层基础上进行三四层违法升层建设，直接影响到包淳风采光、通风、居住、照暖，对包淳风造成妨碍。根据事实现状，实际情况为：（一）包淳风、包德星房屋同样在原有一、二层基础上进行三、四层建设，呈等高高度，对日照通风影响较小。（二）包淳风、包德星房屋位于前后排并错开，包德星房屋处于包淳风房屋西南方，包淳风房屋处于包德星房屋东北方，两者既不并排也不并列，包德星房屋对包淳风房屋影响较小。（三）包淳风房屋前门和包德星房屋后门间隔约5米以上，包德星房屋对包淳风房屋影响较小。（四）现场可以发现包淳风房屋日照、通风、通行正常，并未发现包德星房屋对包淳风房屋有采光、通行方面等影响。《城市居住区规划设计规范》GB50180-2018第4.0.9条规定“老年人居住建筑日照标准不应低于冬至日日照时数2h，在原设计建筑外增加任何设施不应使相邻住宅原有日照标准降低，旧区改建项目内新建住宅建筑日照标准不应低于大寒日照时数1h”。包淳风的房屋符合上述日照标准，根据《行政诉讼法》第二十五条规定“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”原告本人要求履行职务的行为与原告并无利害关系，因此原告不适格。二、本案被告没有不履行法定职责。被告并未收到原告诉称的编号：XA60171584433的挂号信，该编号通过中国邮政挂号信查询系统查询该挂号信于2019年03月25日18：52：10在村邮站签收，原告所提交的挂号信回执也没有显示收件地址为被告所在地，被告上班时间为周一至周五早上8：30-11：30，下午13：30-17：00，签收时间为18：52，此时被告工作人员已下班。三、包德星违法建筑一案被告已受理。原告反映的包德星违法建筑一案被告已于2012年11月20日出具南马镇罚字（2012）007号行政处罚决定书，已对包德星作出：1.责令其补办第三层升层建筑部分规划审批手续，并处以人民币3760元的罚款；2.责令其自行拆除第四层建筑物。包德星已缴纳罚款3455元罚款。综上所述，原告并无向南马镇政府提起行政诉讼的主体资格，南马镇政府依法行使其行政职责。被告请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告南马镇政府向本院提交的证据及依据有（均系复印件）：1.房屋平面示意图1份，证明包淳风、包德星房屋俯视图，两家为前后排错开，包淳风家位于包德星家东北方，包德星家位于包淳风家西南方；2.照片1份，证明包淳风、包德星家2019年7月22日下午4点现场实况，包淳风家日照、通风良好；2.快递物流截图1份，证明原告所寄快递于2019年3月25日在村邮站签收，并未显示为被告所签收，签收时间为晚上6点52分，此时被告工作人员已经下班；3.收据1份，证明包德星户已经缴纳罚款3455元。 第三人包德星陈述意见称：诉讼过程中，经南马镇政府协调，第三人已拆除涉案加建建筑。现虽仍有部分遗留，但如继续拆除将对房屋使用造成损害，经镇政府确认予以保留。 第三人包德星向本院提交的证据材料有：视频光盘1个，证明第三人已经拆除涉案建筑物。 在审理过程中，本院依法组织双方当事人及代理人对上述证据进行了当庭质证。根据质证意见及证据审核认定的有关规定，本院认证如下： 1.对被告证据1、2，原告、第三人无异议。本院确认被告证据1、2的证明力。 2.对被告证据3，第三人无异议。原告提出：与本案无关。经查：原告异议成立。本院不确认被告证据3的证明力。 3.对原告证据，第三人无异议。被告提出：对东政发（2009）38号文件真实性合法性无异议，关联性有异议，与本案无关；对行政处罚决定书形式的真实性无异议，但是并不能反映真实的情况，其关于行政强制执行是需要行政机关根据事实作出评价的；对行政处罚强制执行申请书、邮寄凭证，政府没有收到，且根据相关法律，原告有权提出建议和意见，但是没有权利提出申请，与本案无关。经查：被告异议不成立。本院确认原告证据的相应证明力。 4.对第三人证据，被告无异议。原告提出：对真实性无异议，但被告仍未全部履行职责。经查：原告对真实性无异议，双方对现场已拆除部分建筑物的事实均予认可。本院确认第三人证据的证明力。 根据本院确认证明力的上述证据及到庭当事人和代理人当庭陈述，本院确认本案事实如下： 包淳风与包德星均系东阳市南马镇双峰村村民，包德星户房屋位于包淳风户房屋西南侧。2012年11月20日，东阳市南马镇人民政府作出南马镇罚字（2012）第007号行政处罚决定，认定包德星未经规划部门批准，于2011年9月起开始在南马双峰行政村金院自然村自家房屋原一、二层基础上进行三、四层升层建设，并作出处罚：1.责令补办第三层升层建设部分规划审批手续，并处以3760元罚款；2.责令自行拆除第四层面积74.67平方米的建筑物，应以自觉履行的方式，于收到本处罚决定之日起15日内履行完毕。其后，包德星未履行行政处罚决定书第二项内容。 2019年3月21日，原告包淳风向南马镇政府寄送行政处罚强制执行申请书，要求南马镇政府履行强制拆除包德星户违法建筑的法定职责。被告未予处理。同年6月26日，原告提起本案诉讼。 另查明，诉讼过程中，2020年4月第三人自行拆除了部分涉案加建建筑，现场尚遗留部分建筑处于楼梯间正上方。 本院认为，根据行政诉讼法的规定，除行政行为相对人外，其他与被诉行政行为具有利害关系的人，也有权依法提起行政诉讼。本案原告住宅与第三人涉案建设所属土地相邻，第三人在原告相邻土地的建设行为，可能影响原告日照、通风、采光、通行等相邻权。因此，原告与涉案第三人加建建筑的处置具有利害关系，原告具备提起本案诉讼的主体资格。 《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。根据城乡规划法及上述规定，被告南马镇政府具有拆除城乡规划区内违法建筑的法定职责。本案中，南马镇政府于2012年对第三人包德星的违法建设行为予以行政处罚，其后第三人包德星未在法定期限内申请复议或提起诉讼，被告南马镇政府本应对涉案违法建设继续作出处理，依据法律规定履行拆除违法建筑的法定职责。现被告南马镇政府未依据该处罚决定对涉案建筑作出处置，构成行政不作为。虽然第三人在原告起诉后有拆除部分加建建筑，但第三人并无证据证明剩余建筑继续拆除将影响房屋使用安全，被告南马镇政府既未审查第三人上述抗辩事由，也未对剩余建筑继续采取措施，属履职不完全。被告应当继续履行拆除违法建筑的法定职责。综上，原告的诉请合理合法，本院依法予以支持。被告及第三人的抗辩，无相应事实与法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下： 被告东阳市南马镇人民政府于本判决生效之日起六十日内履行拆除包德星户第四层加建建筑剩余部分的法定职责。 本案案件受理费50元（原告已预交），由被告东阳市南马镇人民政府负担。 如不服本判决，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  王 姗 人民陪审员  周文平 人民陪审员  汪奕南 二〇二〇年七月十三日 代书 记员  王妍芯