河南省焦作市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫08刑终193号原公诉机关河南省孟州市人民检察院。上诉人（原审被告人）郝龙，男，1988年4月3日出生，汉族，初中文化程度，无业，捕前住孟州市。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年11月22日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。指定辩护人刘克华，河南苍穹律师事务所律师。河南省孟州市人民法院审理河南省孟州市人民检察院指控原审被告人郝龙犯故意伤害罪一案，于2020年6月24日作出（2020）豫0883刑初43号刑事附带民事判决。原审被告人郝龙对刑事判决部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年8月10日凌晨5时许，被告人郝龙与被害人马某一同在孟州市河雍办事处清风街“天麻鸡”饭店内吃饭，在吃饭期间两人发生争执，马某打了郝龙一耳光，郝龙心生不满，随后趁马某出门之际，用啤酒瓶将马某头部砸伤。经鉴定，马某右侧颞部粉碎性骨折，已构上轻伤一级；右侧颞部硬脑膜下出血，已构上轻伤一级；右侧颞部有一长8.0cm创痕，已构上轻伤二级；右侧颞部头皮下血肿，已构上轻微伤。证明以上事实的证据有：1、书证：（1）户籍证明，证实被告人郝龙出生于1988年4月3日，达到完全刑事责任年龄。（2）发破案经过、抓获证明，证实2019年8月10日5时30分，李某1报案称其朋友马某在清风路中段“天麻鸡”饭店内吃饭时与同桌的郝龙发生纠纷，随后马某头部被郝龙打伤，现在在孟州市中医院救治。接到报案后，孟州市公安局立即受理该案并展开调查。2019年8月10日5时40分，在孟州市中医院将去看望马某的郝龙口头传唤到孟州市公安局河雍派出所接受询问，郝龙到案后对自己的违法事实供认不讳，2019年10月12日将该案立为刑事案件进行侦查，2019年10月14日经电话通知郝龙到孟州市公安局河雍派出所接受讯问，郝龙到案后如实供述了自己的违法犯罪事实，2019年11月22日郝龙被孟州市公安局依法刑事拘留，至此此案告破。（3）病历，证实被害人马某的住院治疗情况及病情。（4）情况说明，证实案发后孟州市公安局民警到达现场，在案发现场未找到破碎的啤酒瓶渣。2、证人证言：（1）证人李某1的证言：2019年8月10日凌晨1时30分，我去清风路上的“天麻鸡”饭店吃饭，马某给我打电话，我就让他也来了，我们俩一人喝了半斤的白酒。快三点郝龙领着两个女的也来这吃饭，我给他打个招呼，我只是认识郝龙但没有深交，他们三个人坐在我们的临桌。中间有一个女的过来敬酒，这时不知道谁说我们拼个桌，坐到一起吧，之后我和马某、郝龙、那两个女的一个叫王丹、另一个不知道叫什么名字加上饭店老板“小二”，我们六人坐到郝龙的桌上。坐到一起后我就没有再喝酒，这时马某和郝龙在猜拳，中间不知道为什么马某站起来扇了郝龙一耳光，这时我对郝龙说：“龙哥，别生气，马某喝多了”。郝龙坐凳子上没有动，我就让马某坐下来，这事两人都没有再提。后来王丹和马某一起走到饭店门口，我以为马某去上厕所就坐那没有动，这时我看到郝龙手里拿个东西跑过去朝马某的头上砸了一下，马某头上流了好多血。正好过来一辆出租车，我和王丹将马某送到孟州市中医院，到医院后我打110报警了。（2）证人王某1（饭店老板）的证言：2019年8月10日凌晨1时30分，李某1和马某一块到饭店内吃饭，他们两人一共喝了半斤白酒。快三点时候郝龙领着两个女的，一个叫王丹一个叫李甜，也来我的饭店吃饭，因为饭店内就这两桌客人，我就开始打扫卫生准备关门了。我打扫完卫生后看到这两桌人并到一起了，李某1叫我也坐到这张桌上聊会。我坐下大概有五分钟，我和李某1在说话，郝龙和马某在猜拳，突然马某站起来用酒杯泼了郝龙一脸酒又打他一耳光。我劝马某说：“你们这是干啥，赶紧坐下来”，李某1也劝马某别耍酒疯，郝龙当时坐在凳子上没有动手，我让李某1带着马某先走。我打电话叫出租车，先出去了，王丹、马某在后面也往饭店门口走，之后我走到了马路北边等出租车。看到出租车到了，我就往马路南边来，这时看到马某头上开始流血，李某1带着马某还有王丹直接坐出租车走了。我走到饭店门口时，郝龙对我说：“我用啤酒瓶将马某的头砸烂了”，我就说“赶紧去看看”，然后我和郝龙还有李甜坐出租车到孟州市第二人民医院。到二院没有见到人，我又去孟州市人民医院，郝龙在孟州市二院没有去人民医院，后来知道马某在中医院，然后我又去中医院，到中医院后见郝龙已经到了。我上楼看望了马某，郝龙在住院部楼下被公安民警带走调查了。具体是怎么砸得我没有详细问，但是我在饭店门口的地上见到了一个打碎的啤酒瓶，应该是郝龙用啤酒瓶砸的。我不认识马某，郝龙经常去我饭店吃饭我认识。（3）证人李某2（小名李甜）的证言：2019年8月9日晚上，我和王丹在KTV唱歌，郝龙打电话让我到麦克风找他，我就和王丹又去麦克风找郝龙。去之前我都喝了好多酒当时已经晕了，迷迷糊糊只记在麦克风唱完歌以后，郝龙让我们出去吃饭，我就和王丹、郝龙三人坐出租车到清风路上的一家饭店吃饭。在饭店内郝龙遇到了几个熟人，我们就拼到一张桌上了，具体是怎么坐到一起的我不知道。后来是我们在一起喝的酒，当时我就喝多了趴到饭店桌子上，发生打架的事我没有看到。我只记得我和王丹、郝龙三人，其他还有人没有我不记了，当时我喝多了，我是早上8、9点酒清醒后才听说郝龙将马某打伤的，随后我就到医院看了一眼马某，毕竟当时都在一起吃饭。我不认识他，现在才知道他叫马某。（4）证人王某2的证言：2019年8月10日凌晨3时许，我和郝龙还有李甜三人到清风路上的天麻鸡饭店吃饭，在饭店内遇到了李某1和一个男的也在吃饭。后来李某1介绍那个男的叫马某，随后我们五人就拼桌坐到一起，期间饭店老板王某1也坐了过来。王某1和李某1在说话，郝龙和马某在猜拳，当时我也喝点酒头昏乎乎的，只记得郝龙和马某因为猜拳正在吵架，王某1就让我叫出租车将马某送走。我拽着马某往饭店门口走，刚走到饭店门口出租车来了，我就去开出租车门，打开后我扭过头准备让马某上车，这时发现马某的头正在流血，我就将马某拽上出租车直接去医院了。我当时是背对着马某的没有看到，后来在医院听说是在酒桌上马某打郝龙一耳光，郝龙拿酒瓶砸了马某头部一下。马某是第一次见，李某1和郝龙我以前都认识。3、被害人马某的陈述：2019年8月10日凌晨1时30分，李某1打电话让我去清风路天麻鸡饭店吃饭，我就去了，我们二人在饭店内各喝了半斤白酒。快三点郝龙领着两个女的也来这吃饭，后来知道一个叫王丹，一个叫李某2，李某1认识郝龙就给他打个招呼。他们三个人坐在我们临桌，后来不知道谁说拼个桌，我和李某1就过去坐到郝龙的桌子上，加上饭店老板“小二”，我们六人坐到一张桌上。我和郝龙坐在一起猜拳，中间郝龙说话比较难听，好像是讽刺我，我就站起来扇了郝龙一耳光。李某1和小二过来劝我，说“都是伙计，别冲动”，我就坐下了，郝龙坐凳子上没有动，这事后来都没有再提。后来王丹将我拽到饭店门口想将我拽走，在门口等出租车的时候郝龙从后面跑过来拿个凶器朝我头上砸了一下，当时头上流了好多血，头也比较晕。我记有人将我往出租车上拉，然后到医院，后面的事我就不记了。之前我和郝龙根本不认识，只是这次喝酒才认识的，没有什么矛盾。4、被告人郝龙的供述和辩解：2019年8月10日凌晨2时30分，我和朋友李甜、王丹到清风路上的天麻鸡饭店吃饭，我认识饭店老板“小二”。在饭店内还有一桌人吃饭也是“小二”朋友，在他的撮合下，我们坐到了一张桌子上吃饭，这时我们桌上有我、李甜、“小二”、光明、马某五个人，我们在一起喝酒。大概到5点时候，我们喝了7、8瓶啤酒，基本快结束准备走了，这时马某拿个空啤酒瓶砸我头一下，接着用手打我一耳光，我坐着一直没有还手。然后在一桌上坐着的人都劝他，别喝点酒就发酒疯，后来我们都散了。在饭店门口，我越想越生气，就拿起桌子上一个空啤酒瓶砸了马某的头部一下，当时他头就流血了，后来被送到孟州市中医院。5、鉴定意见：孟州市公安局刑事科学技术室鉴定书，证实被害人马某1、右侧颞部粉碎性骨折，其损伤程度已构上轻伤一级；2、右侧颞部硬脑膜下出血，其损伤程度已构上轻伤一级；3、右侧颞部有一长8.0cm创痕，其损伤程度已构上轻伤二级；4、右侧颞部头皮下血肿，其损伤程度已构上轻微伤。鉴定意见为被害人马某的损伤程度为轻伤一级。6、视听资料：照片。另查明，被害人马某于2019年8月10日至2019年9月21日在孟州市中医院住院治疗，共住院42天，花费医疗费26255.17元，住院护理1人。被告人马某住院诊断为：1、颅脑开放性外伤；右侧颞部硬膜下出血；颅内积气；蛛网膜下腔出血；右侧颞骨粉碎性骨折；右侧颞部头皮血肿；右侧颞部头皮挫裂伤；2、右侧肩袖损伤；出院医嘱：建议休息3个月，加强营养，避免体力劳动。以上事实有附带民事诉讼原告人马某提供以下证据证明：1．医疗票据，证明被害人马某住院期间医疗费用共计26255.17元；2．住院病历25张，证明被害人马某住院治疗情况和受到伤害的具体情况。原审法院认为，被告人郝龙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人郝龙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被害人马某对本案发生的起因上有一定的过错，对被告人郝龙可以酌情从轻处罚。关于被告人郝龙辩护人“系自首、初犯、偶犯、被害人有过错”的辩护意见，予以采纳。被告人郝龙的犯罪行为给附带民事诉讼原告人马某造成了经济损失，应当依法承担赔偿责任。关于附带民事诉讼原告人马某损失：医疗费26255.17元。关于附带民事诉讼原告人主张的误工费，按2019年度河南省农林牧渔业在岗职工平均工资121.41元／天计算，误工时间为住院42天＋90天（休息三个月）=132天，即为121.41元／天×132天=16026.12元。关于护理费，应按2019年河南省居民服务业年收入45677元／年，护理1人，即为125.14元／天×42天=5255.88元。关于住院伙食补助费应为50元／天×42天=2100元。关于营养费应为20元／天×42天=840元，以上共计50477.17元。关于附带民事诉讼原告人马某要求精神抚慰金，无法律依据，一审法院不予支持。附带民事诉讼原告人马某对本案发生的起因上有一定的过错，应当承担10％的责任。综上，附带民事诉讼被告人郝龙共计应当赔偿附带民事诉讼原告人马某45429.45元（50477.17元×90％=45429.45元）。判决如下：一、被告人郝龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月。二、限附带民事诉讼被告人郝龙于本判决书生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人马某各项损失45429.45元。三、驳回附带民事诉讼原告人马某的其他诉讼请求。原审被告人郝龙上诉及其辩护人辩称，郝龙有自首情节，且被害人有过错，原判量刑过重，请求从轻处罚。经二审理查明的事实、证据与一审相同，且所有证据均经一审当庭质证，真实、有效，予以确认。本院认为，上诉人郝龙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人郝龙案发后能投案自首，且被害人对本案发生有一定过错，依法可从轻处罚。关于上诉人郝龙上诉及其辩护人辩称理由，经查，原判对其“自首、被害人过错”等情节已全部予以认定，并据此对其从轻处罚，量刑并无不当。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张国胜审判员  李元成审判员  李元明二〇二〇年七月三十日法官助理王彩丽书记员韩鑫鑫