广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终2516号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司顺德分公司，住所地广东省佛山市顺德区**********（二、三层除外），统一社会信用代码914***********564D。主要负责人：杨亦武，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘日琪，广东聚理律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄火容，女，1988年8月20日出生，汉族，住四川省大英县。委托诉讼代理人：朱雪峰，广东广诚信律师事务所律师。原审被告：刘宗贵，男，1972年8月18日出生，汉族，住四川省大英县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司顺德分公司（以下简称人民保险顺德分公司）因与被上诉人黄火容、原审被告刘宗贵机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初14191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民保险顺德分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一审支持残疾赔偿金依据不足，属于认定事实不清，适用法律错误。黄火容经广东华医大司法鉴定中心（以下简称华医大鉴定中心）鉴定为构成十级伤残，对该鉴定意见有异议理由如下：黄火容于2019年4月二次入院行内固定物取出手术，根据该次住院的入院记录、出院记录等，其骨折愈合好，术前外科检查“右下肢各关节活动自如”，术后出院时“膝关节活动自如，足趾活动自如”，而鉴定意见鉴定其右膝踝关节活动受限，与医院临床诊疗事实完全不符。另外，鉴定中心未测量黄火容关节活动范围以进行对比计算关节功能丧失程度，就直接认定黄火容符合《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11）“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”的十级伤残标准，该结论毫无依据。还有，该鉴定为黄火容单方委托进行鉴定，鉴定程序不公正。因此，一审支持黄火容伤残赔偿金依据不足，致使人民保险顺德分公司多承担104203.11元（残疾赔偿金、被扶养人生活费应为0元，差额应为124067.21元-[（294元+1500元+450元）×70%+2250元+7743.3元+600元+0元+0元+5000元+2700元]=104203.11元），请求二审法院委托有资质的鉴定机构对黄火容的伤残等级进行重新鉴定，并据此审查后改判。黄火容于法定期限内未发表答辩意见。刘宗贵于法定期限内未发表诉讼意见。黄火容向一审法院起诉请求：判令刘宗贵、人民保险顺德分公司支付黄火容各项损失合计124207.2元，人民保险顺德分公司在保险限额范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金由交强险先行赔付，不足部分由刘宗贵承担。一审法院认定事实：2017年10月28日，刘宗贵驾驶粤T*****号小型普通客车行驶至中山市***时，与黄火容驾驶的两轮轻便摩托车（搭载杨顺翔）发生碰撞，致黄火容受伤及车辆损坏。上述事故经中山市公安局交通警察支队东凤大队认定，刘宗贵承担事故的主要责任，黄火容承担事故的次要责任，杨顺翔不承担此事故的责任。2018年3月16日，中山市东凤人民医院医嘱继续休息1个月。2019年4月7日至22日，黄火容第二次入院行内固定取出术，住院15天，期间陪护1人，出院医嘱:加强营养，继续休息1个月。2019年7月29日，华医大鉴定中心评定黄火容因交通事故致右胫腓骨中下段粉碎性骨折，伤后经手术治疗，现遗留右膝踝关节活动受限，构成十级伤残。人民保险顺德分公司对伤残等级有异议，申请重新鉴定，但未提交证据证明该司法鉴定意见存在程序违法、依据不足等情形，故对其申请，一审法院不予准许。涉案车辆在人民保险顺德分公司投保交强险、限额50万元商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期限内。黄火容曾于2018年1月3日起诉至一审法院，一审法院作出（2018）粤2072民初167号民事判决，认定后续治疗费10000元，人民保险顺德分公司除已在交强险限额内垫付10000元，还须在死亡伤残限额内赔付21521.01元，在商业三者险限额赔付38442.25元，故交强险剩余死亡伤残限额为88478.99元。对黄火容诉求的赔偿项目，认定如下表(单位：元)：赔偿项目主张认定认定理由医疗费10294294按票据计算为10294元，扣减已经支持的后续治疗费10000元住院伙食补助费15001500住院15天，按100元/天营养费450450在合理范围内，予以认定护理费22502250住院15天，按150元/天误工费7743.37743.3住院15天，医嘱休息2个月，累计误工75天，黄火容主张37684.3元/年在合理范围内，按此计算交通费800600酌定司法鉴定费27002700按票据计算残疾赔偿金8413284132黄火容提交证据证明其事发前长期在城镇居住且主要收入来源于城镇，结合当前社会经济发展水平，按42066元/年计算20年，计10%被扶养人生活费3465034650按28875元/年，扶养父亲18年，负担1/3，儿子12年，负担1/2，计10%精神损害抚慰金50005000按伤残等级以及本地生活水平酌定合计139319.3一审法院认为，确认黄火容因此次交通事故造成的损失共计139319.3元，由人民保险顺德分公司在交强险剩余死亡伤残限额赔偿88478.99元（含精神损害抚慰金5000元），余50840.31元，在商业三者险限额内赔偿70%即35588.22元，合计124067.21元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、人民保险顺德分公司于判决生效之日起三日内支付交通事故赔偿款124067.21元给黄火容；二、驳回黄火容的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1392元，由黄火容负担2元，人民保险顺德分公司负担1390元（在支付赔偿款时直接支付给黄火容)。二审中，当事人没有提交新证据。对于本案争议事实，本院认定如下：黄火容于一审提交的由华医大鉴定中心作出的广华司鉴[2019]临鉴字第0204号鉴定意见书中载明，鉴定过程对黄火容进行过体格检查，检查结果主要为发现右腿多处存有手术瘢痕，还有“右膝踝关节活动稍受限；余无特殊检见”，并无测量黄火容踝关节各方向运动活动度的测量数据；鉴定意见分析认为，黄火容“现伤情稳定，遗留右膝踝关节活动受限”，比照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11）“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”，评定其损伤构成十级伤残。一审时黄火容明确表示不同意重新鉴定。一审其他查明事实具有证据支持，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：应否对黄火容的伤残等级进行重新鉴定。法律并不禁止一方当事人自行选择鉴定机构并委托鉴定，黄火容自行委托鉴定机构进行鉴定并将相应鉴定结论作为证据提交不违反法律规定和法律原则，不能据此否定鉴定结论的真实性和合法性，人民保险顺德分公司此项上诉意见不能成立。但是，华医大鉴定中心出具的鉴定意见中，认定被鉴定人黄火容构成十级伤残的依据是比照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11）“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”的规定，而该条款是针对不包括踝关节在内的四肢大关节伤情所作规定，故鉴定意见所适用的鉴定标准明显不符被鉴定伤情，不合鉴定规范。另外，鉴定意见内容中，并无于鉴定过程中测量黄火容踝关节各方向运动活动度的数据，缺乏分析认定踝关节伤情并评定伤残等级的事实基础，所得出的十级伤残鉴定结论依据并不充分，不足以证明黄火容相关伤残赔偿主张，该鉴定结论应不予采信，故人民保险顺德分公司对该鉴定结论不服而提出的上诉意见有理，本院予以采纳，黄火容可待伤残情况确定时再行主张相关权利。因此，黄火容依据华医大鉴定中心出具的鉴定意见所提出的伤残赔偿主张缺乏依据，其中人民保险顺德分公司仅对残疾赔偿金、被扶养人生活费不服而请求改判，因此黄火容的本案损失应扣减一审认定的残疾赔偿金、被扶养人生活费为20537.3元（计算方式：139319.3元－84132元－34650元＝20537.3元），又因交强险医疗费限额已于另案诉讼赔付完毕，医疗费294元、住院伙食补助费1500元、营养费450元合计2244元，属于商业三者险限额赔偿付范围，应由人民保险顺德分公司承担70%即1570.8元，属于交强险死亡伤残限额内的18293.3元（计算方式：20537.3元-2244元）未超过交强险剩余死亡伤残限额，直接由人民保险顺德分公司承担。综上，人民保险顺德分公司应赔付黄火容本案损失合计19864.1元（计算方式：1570.8元+18293.3元）。至于当事人其他未上诉事项，本院依法予以维持。综上所述，人民保险顺德分公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初14191号民事判决第二项；二、变更广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初14191号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司顺德分公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付交通事故赔偿款19864.1元给黄火容；三、驳回黄火容的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为1392元，由黄火容负担1169元，中国人民财产保险股份有限公司顺德分公司负担223元（黄火容已预交1392元，其多交的223元由中国人民财产保险股份有限公司顺德分公司在支付上述赔偿款时一并径付黄火容，法院不作退费处理）；二审案件受理费2384元，由黄火容负担（中国人民财产保险股份有限公司顺德分公司已预交2384元，由其在支付黄火容上述赔偿款时径行抵扣，本院不作退费处理）。本判决为终审判决。审判长  吴朝晖审判员  管晓明审判员  林天华二〇二〇年七月二十四日书记员  高晓欣