四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终4715号 上诉人（原审原告）：袁华钟，男，1995年3月5日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 被上诉人（原审被告）：成都市武侯区星语社会工作服务中心，住所地：四川省成都市武侯区永顺路8号。 法定代表人：**，主任。 委托诉讼代理人：杨怡，女，1982年4月7日出生，系成都市武侯区星语社会工作服务中心项目主管。 上诉人袁华钟因与被上诉人成都市武侯区星语社会工作服务中心（以下简称星语中心）劳动争议纠纷一案，不服四川省成都市武侯区人民法院（2019）川0107民初9841号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 袁华钟上诉请求：撤销一审判决，改判支持袁华钟一审诉讼请求。事实和理由:（一）一审判决采信的证据不具备真实性、关联性、合法性。一审法院认定，星语中心提交的录音有效，能够证明袁华钟已经辞职。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据”之规定，星语中心的录音采集不是公共场合，录音区域不属于星语中心所有。星语中心对该录音资料进行了剪辑，该录音内容不具备真实性、连贯性，且不是袁华钟真实意思表达。（二）一审法院认定，星语中心提交的微信聊天内容截图有效，能证明袁华钟已辞职。由于微信聊天内容截图并没有确认双方真实身份，且星语中心提供证据的当事人并未到庭，根据《最高人民法院》，存在疑点的视听资料，不能单独作为认定案件事实的依据。由于星语中心并未向袁华钟开具辞职信，所以袁华钟于2019年5月7日继续到星语中心工作，星语中心不给袁华钟安排工作，且拒绝调解。星语中心应支付袁华钟2019年5月工资。（三）一审法院认定，星语中心提交的加班费发放记录真实有效。袁华钟未与红牌楼街道办事处发生劳动关系，且星语中心提供的证据签字存在问题，非袁华钟本人签字。根据《工资支付暂行规定》第十三条规定，星语中心应支付袁华钟2019年3月10日和2019年3月24日加班费。（四）一审法院对法律条款认识错误。由于星语中心为社会组织，主要负责承接政府项目，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十三条，被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。且星语中心向一审法院提供的工资发放表为星语中心自己制作，不具备真实性、关联性。根据袁华钟二月所发工资条可知，扣除袁华钟个人五险一金之前，工资应得金额为3050元，星语中心应支付袁华钟2019年3月、4月应得未得到的工资。（五）一审法院认定，2019年1月、5月五险一金及未休年假工资的诉讼请求缺乏仲裁前置程序，不予审理。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条、第四十三条规定，仲裁机构逾期未作出受理或者仲裁裁决的，当事人可以直接向人民法院提起诉讼。袁华钟否认的该两项请求属于仲裁与其未作出决定的事项，一审法院应当予以受理。（六）根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。综上，请求予以改判支持袁华钟一审诉讼请求。 星语中心辩称，2019年1月为袁华钟试用期所以该月工资较少；袁华钟2019年5月并未上班，不应支付该月工资；袁华钟在星语中心工作期间星语中心为袁华钟发放工资、购买社保，袁华钟的加班费也已领取；袁华钟在星语中心工作时，未经星语中心同意擅自安装摄像头，违反工作规定，星语中心在与袁华钟谈话后即进行工作交接，但袁华钟未在交接单上签字。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。 袁华钟向一审法院提出诉讼请求：1.星语中心赔偿袁华钟2019年1月应得未得的工资1250元；2.赔偿袁华钟2019年1月五险一金747.98元；3.赔偿袁华钟2019年3月、4月少发的工资400元；4.赔偿袁华钟2019年5月工资3050元；5.赔偿袁华钟2019年5月五险一金747.98元；6.赔偿袁华钟因未签订劳动合同的双倍工资4个月共计12200元；7.赔偿袁华钟2019年3月10日加班费400元；8.赔偿袁华钟2019年3月24日加班费400元；9.赔偿袁华钟无故辞退赔偿金1525元；10.赔偿袁华钟2019年未休年假工资900元。 一审法院认定事实情况，以成都市武侯区人民法院（2019）川0107民初9841号民事判决书的审理认定的事实部分为准。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十六条、第四十六条第二款、第四十七条、第八十二条第一款的规定，判决：一、星语中心于判决生效之日起十日内向袁华钟支付未订立书面劳动合同二倍工资的差额补偿金7413.05元；二、星语中心于判决生效之日起十日内向袁华钟支付解除劳动合同的经济补偿1151.63元；三、驳回袁华钟其他诉讼请求。一审案件受理费10元，予以免收。 二审中，星语中心未提交新证据，袁华钟提交“谈话录音整理资料”作为新证据，拟证明星语中心对袁华钟安装摄像头的行为知晓，社区工作人员对袁华钟的工作能力是认可的，星语中心与袁华钟的沟通方式存在问题，袁华钟非主动离职，系星语中心造成袁华钟离职。星语中心质证认为，该录音整理资料与星语中心整理出来的录音内容不一致，对该证据的真实性、合法性、关联性不予认可。本院认为，袁华钟提交“谈话录音整理资料”与一审中星语中心提交的“谈话录音”系同一谈话录音的部分内容，该录音内容虽系星语中心管理人员就袁华钟工作方式方法等问题进行的正常沟通与劝导，但不能达到袁华钟的证明目的，本院不予采信。 二审中，袁华钟对一审查明的“试用期届后……合计2850元/月”、“2019年3月10日、24日……并由相关街道发放了200元加班补贴”事实有异议，称“袁华钟未扣社保工资应该是3050元/月”、“200元加班补贴不是街道发的，相关岗位补贴也未发放”，对一审认定的其他事实双方均无异议。对无异议的事实部分，本院予以确认，对有异议的事实部分，本院将接下来一并评述。二审庭审中，袁华钟将经济赔偿金上诉请求改为经济补偿金。 本院认为，关于袁华钟工资金额问题。根据《工资支付暂行规定》第六条：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》中的“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，星语中心未提供充分证据证明袁华钟月工资金额，因此，星语中心应承担举证不能的不利后果，对于袁华钟主张其应发工资为3050元/月、实发工资为2604.35元/月以及补缴2019年3月、4月工资共400元的请求，本院予以支持。 关于袁华钟试用期工资问题，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月”及第二十条：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准”之规定，袁华钟2019年1月为试用期，工资应为其转正后实发工资的百分之八十，即2440元/月（3050元/月×80%），故星语中心应补发袁华钟2019年1月工资差额640元。 关于袁华钟2019年1月五险一金问题，本院认为，依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足”之规定，社会保险费的缴纳及补足系行政社会保险费征收机构职能职责，故对袁华钟该项主张，本院不予受理。 关于星语中心因未与袁华钟订立书面劳动合同二倍工资差额补偿金问题，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，星语中心应向袁华钟支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额补偿金9150元（3050元/月×3月）。 关于经济补偿金问题，袁华钟与星语中心合意解除劳动关系，星语中心应按照劳动合同法的规定支付经济补偿金1525元（3050元÷2）。 关于袁华钟2019年3月10日、3月24日加班费的问题，袁华钟提交证据可证明袁华钟该两天均有加班行为，星语中心未提供已向袁华钟发放加班费的证据，应承担举证不能的不利后果，对袁华钟的加班费主张，本院予以支持。其中3月10日加班费280元（3050元÷21.75天×2）、3月24日加班费280元（3050元÷21.75天×2）。 关于袁华钟主张未休年休假工资问题，本院认为，根据《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，因袁华钟工作未满一年，对于其该项请求，本院不予支持。 综上，袁华钟的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销成都市武侯区人民法院（2019）川0107民初9841号民事判决决第三项，即：驳回袁华钟其他诉讼请求。 二、变更成都市武侯区人民法院（2019）川0107民初9841号民事判决决第一项为：成都市武侯区星语社会工作服务中心于本判决生效之日起十日内向袁华钟支付未订立书面劳动合同二倍工资的差额补偿金9150元； 三、变更成都市武侯区人民法院（2019）川0107民初9841号民事判决决第二项为：成都市武侯区星语社会工作服务中心于本判决生效之日起十日内向袁华钟支付解除劳动合同的经济补偿1525元； 四、成都市武侯区星语社会工作服务中心于本判决生效之日起十日内向袁华钟补发2019年1月工资差额640元； 五、成都市武侯区星语社会工作服务中心于本判决生效之日起十日内向袁华钟补发2019年3月10日、3月24日加班工资共计560元； 六、成都市武侯区星语社会工作服务中心于本判决生效之日起十日内向袁华钟补发2019年3月、4月工资共计400元； 七、驳回袁华钟其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，予以免收。二审案件受理费10元，由成都市武侯区星语社会工作服务中心负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 罗健文 审 判 员 童庆勇 审 判 员 谢 剑 二〇二〇年七月二十三日 法官助理 王洪云 书 记 员 许利华