江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终2709号上诉人(原审原告)：李洪营，男，1952年2月24日出生，汉族，住常州市武进区。被上诉人（原审被告）：徐州加林木业有限公司,住所地邳州市戴圩镇王场村。法定代表人：吕中林，该公司经理。委托诉讼代理人：刘云棣，江苏好佳律师事务所律师。上诉人李洪营与被上诉人徐州加林木业有限公司（以下简称加林公司）因工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2019）苏0382民初6521号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人李洪营，被上诉人加林公司的委托诉讼代理人刘云棣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李洪营的上诉请求：1、请求撤销（2019）苏0382民初6521号民事判决，依法改判支持上诉人全部诉讼请求；2、上诉费用由加林公司承担。事实和理由：一、上诉人已经提供充分的证据证明其是被上诉人的员工，所受伤害也被认定为工伤，一审法院任意曲解法律条文，断章取义，没有支持一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，不符合立法本意，不利于保护劳动者权益。二、一审法院没有按照法律规定计算护理费及停工留薪期的工资，判决数额较低，同时针对上诉人主张的精神损害抚慰金、经济补偿金也没有支持。请求二审法院依法公正审理此案，依法支持上诉请求。加林公司答辩称,一审判决正确，请求二审法院予以维持。李洪营向一审法院起诉请求：1、请求判令加林公司赔偿一次性伤残医疗补助金、一次性残疾就业补助、停工留薪工资、护理费、陪护床位费、伙食费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、经济补偿金等各项损失共计582810元；2、判令加林公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：李洪营于2009年7月到加林公司处从事旋切工作，加林公司未给李洪营办理工伤保险。2014年7月7日10时，李洪营在加林公司处工作时，右中环小指不慎被挤伤，当日被送往铁道部第二工程局第二工程处医院治疗，被诊断为右中环小指中节离断并缺损，于2014年7月28日出院（共住院22天）,出院医嘱为：建议休息1个月。2014年9月25日邳州市人力资源和社会保障局认定李洪营受伤为工伤（邳人社伤认字[2014]第320号）。2015年4月28日，李洪营经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，无生活自理障碍（徐劳工鉴通[2015]第201503377号），鉴定费为510元。后李洪营申请仲裁，邳州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2016年3月8日作出邳劳人仲案字[2016]第22号仲裁裁决，裁决：一、加林公司与李洪营解除劳动关系、终止工伤保险关系。二、加林公司支付李洪营一次性伤残补助金21853.37元、护理费1112.64元、住院伙食补助费440元、停工留薪期工资17880.03元、鉴定费510元、陪护床位费200元等各项工伤保险待遇合计人民币41996.04元于裁决生效之日起三十日内付清。李洪营对该仲裁裁决不服，在法定期限内向一审法院起诉。另查明，李洪营发生工伤时已满60周岁，受伤前12个月月平均工资为1986.67元。一审法院经审判委员会讨论后认为，李洪营在为加林公司工作期间受伤，其受到的事故伤害经相关部门认定构成工伤八级，应享有法律规定的各项工伤保险待遇。因加林公司未为李洪营参加工伤保险，故其应支付李洪营的各项工伤保险待遇。仲裁裁决审理中，双方确认李洪营受伤前12个月月平均工资为1986.67元。李洪营虽主张月工资2700元，但并没有提供证据加以证明，故李洪营受伤前12个月月平均工资为1986.67元。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。李洪营的月工资低于徐州市职工平均工资的60%，故应按每月2351元（3918元/月*60%）计算。对李洪营所主张的工伤保险待遇，一审法院逐项分析如下：一、关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，李洪营因工致残构成八级伤残，加林公司应支付李洪营一次性伤残补助金25861元（2351元×11个月）。二、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《江苏省实施办法》第二十八条第一款的规定，达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。因李洪营发生工伤时已满60周岁，达到法定退休年龄，因此，李洪营关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的主张，一审法院依法不予以支持。三、关于停工留薪期的工资。根据《江苏省实施办法》第二十五条第一款的规定，结合李洪营的伤情、出院记录、伤残级别，一审法院认定李洪营的停工留薪期为9个月，故李洪营的停工留薪期的工资应为21159元（2351元×9个月）。四、关于护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。加林公司并未负责李洪营的护理，其应支付相应的护理费。李洪营主张的护理费应按照每天60元的标准计算22天，共计1320元，李洪营主张2200元，一审法院予以部分支持。五、关于伙食补助费及交通费、食宿费、陪护床位费。根据《工伤保险条例》第三十条的规定，李洪营住院期间的伙食补助费应为440元（20元×22天）。李洪营主张的交通费、食宿费，结合其就医之必须，一审法院酌定予以支持200元。李洪营主张的陪护床位费200元，系其住院期间陪护人员的合理支出，加林公司亦认可，一审法院予以支持。六、关于鉴定费。李洪营为申请劳动能力鉴定而支出510元鉴定费，有收款收据单予以证实，一审法院予以支持。七、关于李洪营主张的精神损害抚慰金、经济补偿金、二倍工资赔偿，因未经仲裁程序，不予处理，李洪营应先行向仲裁机构提出仲裁。八、关于李洪营提出对原审案件中授权委托书上签名的真实性的鉴定申请问题，因本案系因原审代理人未经合法授权参加诉讼，违反法定程序而发回，李洪营再就授权委托书中其签名进行鉴定已无现实意义，故依法不予准许。综上，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《江苏省实施办法》第二十五条、第二十七条、第四十条之规定，判决：一、加林公司于判决生效后十日内向李洪营支付一次性伤残补助金25861元、停工留薪期工资21159元、住院伙食补助费440元、护理费1320元、交通费200元、鉴定费510元、陪护床位费200元，共计49690元。二、驳回李洪营的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。二审另查明：李洪营与加林公司工伤保险待遇纠纷一案，一审法院于2016年3月25日立案受理后，于2016年8月19日作出（2016）苏0382民初2996号民事判决。后李洪营申请再审，一审法院于2017年8月16日立案受理，并于2017年8月31日作出（2017）苏0382民申29号民事裁定，驳回李洪营的再审申请。李洪营不服，又向本院申请再审。本院于2019年2月13日作出（2018）苏03民申695号民事裁定提审本案，并于2019年3月22日作出（2019）苏03民再51号民事裁定，撤销原判，发回重审。一审法院重新立案后，另行组成合议庭进行审理，于2020年1月15日作出（2019）苏0382民初6521号民事判决。本案二审期间的争议焦点为：上诉人的各项上诉请求有无事实和法律依据。本院认为：一、上诉人在仲裁、原审中提交了2013年7月至2014年7月的工资单，该工资单同时加盖了被上诉人公章。从该工资单可以得出上诉人发生工伤前12个月的实际月平均工资为1968.67元。上诉人认为该工资单仅是其实际发放的工资，并非其应发工资。一审法院亦认为上诉人实际发放的工资数额低于统筹地区职工平均工资的60%，并没有仅根据该工资单认定上诉人发生工伤前的月平均工资，而是根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，以统筹地区职工平均工资的60%认定上诉人的月平均工资为2351元，上述认定符合法律规定，应予维持。原审法院以2351元为月平均工资，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款、《江苏省实施办法》第二十五条第一款，结合上诉人的伤残级别、伤情、出院记录，认定被上诉人应支付上诉人一次性伤残补助金25861元、停工留薪期的工资21159元，具有事实和法律依据，本院依法予以维持。二、上诉人于1952年出生，2014年7月发生工伤，发生工伤时已经超过60岁，达到法定退休年龄，根据《江苏省实施办法》第二十八条第一款的规定，不应支持上诉人关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。三、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，发生劳动争议后，当事人应当先行申请仲裁，对仲裁裁决不服的，才可以向人民法院提起诉讼。上诉人在仲裁阶段并未主张精神损害抚慰金、经济补偿金、双倍工资，因此原审法院对上诉人的该部分诉请不予处理，符合法律规定。四、上诉人同时主张原审法院认定的护理费数额较低。本院认为，上诉人没有提供证据证明其委托了专门护工，或提供其支出护理费的相关单据，因此护理费的计算标准应按照当地最低工资标准确定。原审法院以每天60元的标准，支持上诉人住院期间22天的护理费1320元，并无不当，本院依法予以维持。上诉人同时主张对相关授权委托的真实性申请鉴定，以便其在另案诉讼中主张权利，但因该项申请并非解决本案争议之必须事项，一审法院不予准许上诉人的该项申请并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 李 琳审判员 李为帆审判员 崔 悦二〇二〇年七月二十三日书记员 杨 帅