安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖11民终2107号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司滁州中心支公司,住所地安徽省滁州市南谯中路2329号，统一社会信用代码91341100852621464T。负责人:李巍,公司总经理。委托诉讼代理人：支伟炜，安徽知秋律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：赵炳芹,女,1972年4月26日出生,汉族,住安徽省明光市。委托诉讼代理人：胡学仕，明光市明光法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告):赵盼,男,1991年9月18日出生,汉族,住安徽省明光市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司滁州中心支公司（以下简称平安财保滁州支公司）因与被上诉人赵炳芹、赵盼机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省明光市人民法院（2020）皖1182民初1078号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保滁州分公司上诉请求：撤销原判，改判其公司不承担精神抚慰金2000元并且扣除非医保用药。本案一、二审诉讼费、鉴定费由赵炳芹承担。事实和理由：一审判决认定事实不清,适用法律不当。一审判决在确定赵炳芹的精神抚慰金赔偿项目上,没有充分考虑事故发生的原因、受害人的年龄及当地的生活水平,也未能考虑作为非直接侵权人的其公司合法权益,在其未构成伤残等级程度的情况下,判决赔偿赵炳芹精神抚慰金2000元没有事实和法律依据,应予改判。根据交强险及商业三者险条款约定,对于赵炳芹的医疗费用,其公司只在医保范围内承担相应的赔偿责任,一审未予查明非医保用药金额,其公司在二审中继续坚持申请对其医疗费用中的非医保用药进行鉴定,二审法院应在查明上述事实的基础上依法改判。诉讼费及鉴定费均为间接损失,不应当由其公司承担。赵炳芹辩称，本起事故造成赵炳芹右大腿大面积皮肤撕脱伤，给其造成极大的痛苦，根据安徽省高级人民法院处理人身损害若干规定，虽然赵炳芹没有构成伤残，但是精神抚慰金可以支持一千到五千元，一审法院判决给付两千元精神抚慰金符合法律规定。平安财保滁州支公司主张扣除非医保用药，没有事实和法律规定，请求驳回上诉，维持原判。赵盼辩称，请求依法判决。赵炳芹向一审法院起诉请求：1、判令赵盼、平安财保滁州支公司赔偿赵炳芹医疗费等各项损失合计103630.35元。赔偿清单如下：医疗费:69551.98元；住院伙食补助费1400元（50元/天*28天）；营养费1800元（30元/天*60天）；误工费13569.60元（113.08元/天*120天）；护理费7408.77元（45070元/365天*60天）；精神抚慰金5000元；鉴定费1000元；交通费2400元；施救费300元；修理费1200元；2、判令平安财保滁州支公司在保险范围内承担给付责任；3、诉讼费由赵盼、平安财保滁州支公司承担。一审查明事实：2019年7月23日10时00分,赵盼驾驶号牌为皖Ｍ×××××小型客车,沿明光市涧溪镇涧官路由南向北行驶,行驶至涧溪镇涧官路河西南桥处时,与对向行驶赵炳芹驾驶的二轮电动车发生相撞,造成了赵炳芹及二轮电动车乘车人周开保受伤,两车损坏的道路交通事故。2019年7月23日，明光市公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书（第340019517000039822号）,赵盼负本次道路交通事故的全部责任,赵炳芹无责任。该交通事故认定书未认定赵盼存在无驾驶证、行驶证的免责情形。皖Ｍ×××××小型客车登记所有人为赵盼，该事故车辆在平安财保滁州支公司投保有交强险和商业三者险100万元，不计免赔，事故发生在保险期内。事故发生后，赵炳芹在明光市人民医院门诊治疗，经明光市人民医院建议于2019年7月23日20时56分转入南京市第一医院住院治疗，2019年8月20日出院，住院治疗28天。出院诊断：1.右大腿皮肤撕脱伤；2.右股四头肌部分断裂。出院医嘱：1.休息三个月,患腿暂避免剧烈及持重活动:2.定期更换伤口清洁敷料,伤口保持清洁干燥,术后二周拆线;3.门诊随诊,不适及时就诊。赵炳芹共支付门诊及住院医疗费69551.98元。经赵炳芹委托，2019年12月12日安徽中衡司法鉴定中心鉴定，皖中衡[2019]法临鉴字第1038号司法鉴定意见书载明的鉴定意见为：被鉴定人赵炳芹因交通事故致右大腿皮肤撕脱伤及右股四头肌部分断裂,综合评定建议其误工期为伤后120日、护理期为伤后60日、营养期为伤后60日。赵炳芹支付鉴定费1000元。因本次道路交通事故赵炳芹还支付了施救费200元、二轮电动车修理费1000元。一审另查明，赵炳芹属安徽省全年农村常驻居民，以耕种家中承包土地为其主要生活来源。赵炳芹提交2019年8月14日租车费发票一张载明金额1200元、明光市通运汽车运输有限公司面值50元的定额发票10张，用于证明其主张的交通费用。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。各方当事人对本次交通事故责任认定均未提出异议，对本次交通事故的责任划分予以确认。本次交通事故造成的各项损失，侵权人赵盼应承担赔偿责任。因事故车辆在平安财保滁州支公司处投保了交强险和100万元商业三者险，且不计免赔，故赵炳芹诉请的各项损失先由平安财保滁州支公司在承保的交强险赔偿限额项下负责赔偿（精神损害抚慰金优先给付），不足部分由平安财保滁州支公司在承保的商业三者险范围予以赔偿，仍有不足的，由侵权人赵盼予以赔偿，新马运输公司承担连带责任。关于受害人单方委托的司法鉴定意见。平安财保滁州支公司辩称单方委托鉴定程序不合法，对三期期限不认可，申请重新鉴定。平安财保滁州支公司未举证证明单方委托的司法鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定的下列情形的证据：鉴定机构或者鉴定人员不具备相应资格的、鉴定程序严重违法的、鉴定意见明显依据不足的、鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。该辩称理由不成立，不予采信；平安财保滁州支公司辩称赵炳芹应当提供驾驶证、行驶证，否则平安财保滁州支公司不承担本案赔偿责任。根据《安徽省高院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第四条规定，认定驾驶人事故后逃逸、逃离事故现场、伪造现场、酒后驾驶、无证驾驶、证驾不符等商业三者险合同约定的免责情形的，应以《道路交通事故认定书》为依据，但有相反证据推翻事故认定书的除外。公安交警部门没有作出事故认定书，或者事故认定书未认定驾驶人存在上述情形的，由保险公司承担举证责任。一审庭审中平安财保滁州支公司未举证证明驾驶人赵盼存在无驾驶证、行驶证的免责情形。该辩称理由不成立，不予采信；平安财保滁州支公司辩称应扣除20%非医保用药。关于保险合同中非医保用药的约定属法律规定的“免除保险人责任条款”，平安财保滁州支公司未举证证明对“免除保险人责任条款”履行了解释提示和明确说明义务。该辩称理由不成立，不予采信；平安财保滁州支公司辩称对赵炳芹在南京第一医院发生的损失不认可，赵炳芹应对其在南京市第一医院住院治疗与本次道路交通事故的关联性承担举证责任。赵炳芹提交的南京市第一医院入院记录中已载明：“外院建议转院治疗”该辩称理由不成立，不予采信；平安财保滁州支公司辩称住院伙食补助费、误工费标准过高。在南京住院期间住院伙食补助费按每天50元标准计算，误工费参照安徽省2018年农、林、牧、渔业行业日平均工资标准计算，均符合法律规定。该辩称理由不成立，不予采信；平安财保滁州支公司辩称精神损害抚慰金主张过高。精神损害抚慰金的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果及受诉法院所在地的平均生活水平等因素予以确定。根据《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十五条第一款第二项规定，公民身体权、健康权遭受一般伤害没有构成伤残等级的精神抚慰金的数额一般为1000元至5000元。该辩称理由成立，予以采信；平安财保滁州支公司辩称交通费主张过高。赵炳芹主张交通费庭审中提交的证据有瑕疵，不能证明其主张的交通费用。但受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗、鉴定发生交通费的，受害人未提供交通费票据或提供交通费票据存在瑕疵不能证明实际发生的交通费，人民法院可考虑受害人住所地与就医地点之间公共交通工具的票价、住院治疗、门诊、鉴定等相关因素，酌情确定交通费数额。该辩称理由成立，予以采信；平安财保滁州支公司辩称鉴定费属间接损失，平安财保滁州支公司不承担。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案鉴定费是为查明和确定本次道路交通事故所支付的必要的、合理的费用，应由平安财保滁州支公司承担。该辩称理由不成立，不予以采信；平安财保滁州支公司辩称属间接损失，不属于保险责任范围，平安财保滁州支公司不承担。诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。该辩称理由不成立，不予采信。对赵炳芹本次主张的各项费用依法核定为：1.医疗费69551.98元；2.住院伙食补助费1400元（50元/天×28天）；3.营养费1800元（30元/天×60天）；4.误工费13569.60元（113.08元/天×120天）；5.护理费7408.77元（45070元/365天×60天）；6.精神抚慰金酌定2000元；7.鉴定费1000元；8.交通费酌定1200元；9.施救费200元；10.修理费1000元。综上，赵炳芹在本案中主张的各项损失经依法核定合计99130.35元。未超出平安财保滁州支公司承保的交强险和商业三者险责任限额，依法应由平安财保滁州支公司承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司滁州中心支公司于本判决生效后十日内赔偿赵炳芹损失99130.35元。二、驳回赵炳芹的其他诉讼请求。案件受理费2373元，减半收取1186.50元，由赵炳芹负担51.50元，由中国平安财产保险股份有限公司滁州中心支公司负担1135元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，根据相关法律规定，自然人的生命权、健康权、身体权遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，应当予以支持。本案中，赵炳芹因交通事故致右大腿皮肤撕脱伤及右股四头肌部分断裂，遭受较大的精神损害，一审在此基础上酌定2000元精神抚慰金并无不当，本院依法予以维持。平安财保滁州支公司称医疗费中应当扣除非医保用药的上诉理由，经查，平安财保滁州支公司并未举证证明其就扣除非医保用药的免责条款履行了提示说明和明确告知的义务，该条款不产生效力。故平安财保滁州支公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。对平安财保滁州支公司申请对非医保用药金额进行鉴定不予准许。一审关于诉讼费及鉴定费的判决符合法律规定，本院亦予以维持。综上，平安财保滁州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1589元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司滁州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王献梅审判员  司武山审判员  刘先勇二〇二〇年七月二十八日法官助理张倩书记员韦梦妮附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；