福建省龙岩市新罗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0802刑初469号 公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 被告人曾祥彩，男，1973年3月2日出生于龙岩市新罗区，汉族，小学一年级文化，农民，户籍所在地龙岩市新罗区。1996年12月28日因犯过失致人重伤罪被原龙岩市人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月；2019年9月24日，因犯非法制造枪支罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因本案于2019年11月13日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年12月5日被龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 辩护人罗旭辉，福建正廉律师事务所律师。 被告人阙兴华，男，1974年1月17日出生于龙岩市永定区，汉族，初中文化，农民，户籍所在地龙岩市永定区。因本案于2019年11月8日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2020年6月22日被本院取保候审。现在家。 被告人张泮富，男，1973年10月5日出生于龙岩市永定区，汉族，初中文化，农民，户籍所在地龙岩市永定区。因本案于2019年11月8日被龙岩市公安局新罗分局取保候审。2020年6月22日被本院取保候审。现在家。 福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检检一刑诉[2020]158号起诉书指控被告人曾祥彩犯非法制造、买卖枪支罪，被告人阙兴华、张泮富犯非法买卖枪支罪，于2020年6月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员汤南春出庭支持公诉，被告人曾祥彩及其辩护人罗旭辉，被告人阙兴华、张泮富到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2015年至2018年间，被告人曾祥彩在龙岩市新罗区交易城购买射钉器等制造枪支的相关零件后，加工改造成以火药为击发动力的枪支售卖给被告人阙兴华、张泮富各一支。 另查明：2019年11月7日，民警分别到被告人阙兴华、张泮富家中询问，被告人阙兴华妻子朱某、被告人张泮富主动将枪支上缴，当日被告人阙兴华主动到龙岩市公安局堂堡派出所投案，被告人张泮富经民警现场口头传唤到案，二被告人到案后均如实供述主要犯罪事实。2019年11月13日，被告人曾祥彩经民警电话通知到案。 被告人曾祥彩、阙兴华、张泮富自愿认罪认罚，在律师的见证下与公诉机关签订了认罪认罚具结书。为此，公诉机关对三被告人提出如下具体量刑建议：1、被告人曾祥彩犯非法制造、买卖枪支罪，建议判处有期徒刑三年三个月至三年六个月，撤销前罪的缓刑判决，合并前罪尚未执行的刑罚有期徒刑一年，总和刑期四年三个月至四年六个月，建议判处被告人曾祥彩有期徒刑四年至四年五个月。2、被告人阙兴华、张泮富犯非法买卖枪支罪，建议判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。 上述事实，被告人曾祥彩及其辩护人，被告人阙兴华、张泮富在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人曾祥彩、阙兴华、张泮富的户籍证明、前科证明、刑事判决书、到案经过、现场辨认笔录及照片，证人朱某、吴某的证言，扣押清单，扣押决定书，龙岩市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见书，三被告人的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人曾祥彩违反枪支管理法规，私自制造、买卖以火药为发射动力的枪支2支，其行为已构成非法制造、买卖枪支罪。被告人阙兴华、张泮富违反枪支管理法规，私自购买以火药为发射动力的枪支各1支，二被告人的行为均已构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人曾祥彩在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑并对其实行数罪并罚。被告人曾祥彩有前科，酌情予以从重处罚。被告人曾祥彩自愿认罪认罚，依法予以从宽处理。被告人阙兴华、张泮富在案发后主动到案并如实供述主要犯罪事实，属自首，依法减轻处罚。被告人阙兴华、张泮富自愿认罪认罚，依法从宽处理。公诉机关所提量刑建议，予以采纳。被告人曾祥彩的辩护人提出曾祥彩认罪态度好、认罪认罚，请从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第四十五条，第四十七条，第六十一条，第六十二条，第六十三条，第六十四条，第六十七条，第六十九条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第七十七条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、撤销本院（2019）闽0802刑初784号刑事判决中第一项“被告人曾祥彩犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月”中的缓刑部分。 二、被告人曾祥彩犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年五个月，合并前罪有期徒刑一年，总和刑期为四年五个月，决定执行有期徒刑四年三个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月13日起至2024年2月12日止。） 三、被告人阙兴华犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算）。 四、被告人张泮富犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算）。 五、龙岩市公安局新罗分局向被告人阙兴华扣押的钢珠122颗、射钉枪火药41发、枪支一支，向被告人张泮富扣押的钢珠25颗、射钉枪火药26发、枪支一支，均属违禁品，由该局依法销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长 王  晓  露 人民陪审员 刘  自  强 人民陪审员 黄  飞  燕 二〇二〇年七月十日 书 记 员 邱奕蕴（代） 附本案适用的主要法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。