四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0193民初82号 原告（反诉被告）：成都启创善客装饰工程有限公司，住所地四川省成都市锦江区天仙桥滨河路3号附4号。 法定代表人：邵玲，总经理。 委托诉讼代理人：金奎，四川仟鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐强，四川仟鼎律师事务所律师。 被告（反诉原告）：张兴权，男，1992年9月3日出生，住四川省成都市锦江区。 委托诉讼代理人：杨永芳，四川元绪律师事务所律师。 原告（反诉被告）成都启创善客装饰工程有限公司（以下简称启创善客公司）与被告（反诉原告）张兴权装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）启创善客公司委托诉讼代理人徐强、被告（反诉原告）张兴权委托诉讼代理人杨永芳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 启创善客公司向本院提出诉讼请求：1.判令张兴权向启创善客公司支付装修尾款38667元并支付违约金（以38667元为基数，按照月息2%从起诉之日起计算至实际付清之日止）；2.案件受理费由张兴权承担。事实与理由：启创善客公司与张兴权于2019年5月2日签订《工程施工合同》，张兴权将其位于成都市内装修工程发包给启创善客公司装修。合同第三条合同价款和支付方式约定：1.本工程预算造价228888元，工程造价详见工程预算表，如有增加工程项目，双方另行协商；2.付款方式：（1）甲乙双方签订合同并办理入场手续次日甲方向乙方支付工程预算总造价30%的工程款……（4）全部施工项目完成验收合格后最终结算，甲方应向乙方支付工程预算总造价10%的工程款，合计22890元。第六条违约责任约定：1.……甲方不按合同约定支付工程进度款，每逾期一天按照应付款额的0.1%支付滞纳金。合同第九条约订合同履行过程中协商不成时，向甲方所在地人民法院起诉。合同签订后，启创善客公司依约完成了装修工程且现已经投入使用，而张兴权仅支付190221元，剩余工程尾款38667元至今未支付。 张兴权辩称，启创善客公司没有按照合同约定的内容施工，至今没有完成装修工程。验收结算的工作没有做，没有达到支付尾款的条件。 张兴权向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方签订的《装修工程施工合同》，终止张兴权的付款义务；2.判令启创善客公司赔偿张兴权直接损失19600元。诉讼中，张兴权将上述第一项诉讼请求变更为：“判令确认双方当事人签订的《装修工程施工合同》无效”事实与理由：2019年5月2日，双方签订《装修工程施工合同》。施工过程中，启创善客公司将装修工程全部转包给四川锐宝建设工程有限公司，导致装修款式背离装修设计、质量问题严重、拖延装修时间，且拒不完全整改，至今不提交验收。严重影响了张兴权的正常营业，导致张兴权向商场缴纳的装修押金至今未能退回。商场至今未验收过关，还存在安全隐患。按照原施工合同约定，张兴权有权解除合同，有权要求启创善客公司退还已支付款项并有权主张赔偿损失。张兴权暂不主张退还已付款项，但主张终止付款义务。同时，因为启创善客公司违约行为，造成张兴权直接损失，应予以赔偿。包括自流平找平费用、黑板漆、保洁费、耽误营业造成的人工工资损失。 启创善客公司辩称，张兴权主张的损失没有相应依据。提供的证人证言没有出庭作证。按照法律的规定，不应当采信。 本院经审理认定事实如下：2019年5月2日，张兴权与启创善客公司签订《装修工程施工合同》，约定张兴权将位于成都市内装修工程交由启创善客公司装修。合同中，双方对工程范围、工期、工程质量和验收标准、合同价款和支付方式等进行了约定。其中，合同第二条约定若验收不合格，乙方应无偿在甲方限定的时间内进行返工整改直至验收合格。超出整改期仍达不到验收合格标准，甲方有权单方解除合同，并要求乙方退还甲方已支付的合同价款”；合同第三条约定工程总造价为228888元，造价详见工程预算表，如有增加工程项目，双方另行协商；第六条约定甲方不按合同约定支付工程进度款，每逾期一天按照应付款额的0.1％支付滞纳金。 签订上述合同后，启创善客公司组织人员进场施工。期间，张兴权向启创善客公司支付案涉项目打围费7000元及工程款190221元，共计197221元。现张兴权已将案涉商铺投入使用。 另查明，启创善客公司工商登记经营范围包括建筑装修装饰工程。 上述事实有《装修工程施工合同》、微信转账记录等以及当事人的当庭陈述在卷佐证。 本院认为，双方当事人在本案中的争议焦点为：1.启创善客公司与张兴权签订的《装修工程施工合同》是否属无效；2.张兴权是否应向启创善客公司支付工程尾款、违约金。如应支付，具体金额为多少；3.启创善客公司是否应赔偿张兴权损失。如应赔偿，具体金额为多少。对此，本院做如下评述： 一、关于案涉《装修工程施工合同》是否属无效的问题。 张兴权虽主张启创善客公司无相应资质,故案涉合同应属无效。但从启创善客公司营业执照看，启创善客公司工商登记经营范围包括建筑装修装饰工程。且本案项目属于室内装修，即便启创善客公司超越登记经营范围开展经营活动，也属违反行政法规管理性规定的行为，不属于法定合同无效的情形。此外，张兴权还主张启创善客公司存在违法分包的情形。但在启创善客公司明确否认的情况下，张兴权所提交的相关证据不足以证明启创善客公司存在违法转包的行为。综上，张兴权所提交的证据不能证明存在《中华人民共和国合同法》第五十二条所规定的合同无效的情形。因此，启创善客公司与张兴权签订的《装修工程施工合同》不违反法律、行政法规禁止性规定，属双方真实意思表示，对启创善客公司与张兴权具有约束力。且根据查明事实，张兴权已向启创善客公司支付大部分工程款，张兴权也将案涉商铺投入使用，能够反映启创善客公司已完成装修项目。也即，对于张兴权而言，也不存在不能实现合同目的的情形。 二、关于张兴权是否应向启创善客公司支付工程尾款、违约金的问题。 根据查明事实，案涉商铺虽未通过张兴权验收，但已经投入使用。根据双方合同中关于“乙方应无偿在甲方限定的时间内进行返工整改直至验收合格”的约定，即便案涉商铺装修存在质量问题，张兴权也应要求启创善客公司进行整改，而不能以拒付工程款的方式主张权利。因此，根据案涉商铺已经投入使用的事实，本院认定张兴权应支付启创善客公司工程尾款。关于工程尾款的具体金额。双方合同约定的228888元虽是预算总价，但根据“如有增加工程项目，双方另行协商”的合同约定，结合预算表，该预算总价应视为除增项工程外的合同价。现启创善客公司未提交证据证明存在增项工程，故双方合同约定的预算总价应作为张兴权付款金额依据。此外，张兴权主张打围费7000元应计入已付工程款。但根据预算表，并未约定打围费。故本院对张兴权上述主张不予采纳。根据双方合同约定及张兴权已付款金额，张兴权还应支付启创善客公司工程尾款38667元。 就违约金而言。如上所述，张兴权应当支付启创善客公司工程尾款而未支付系事实。也即，张兴权存在违约行为。因双方合同中对逾期付款有明确约定即“每逾期一天按应付款额的0.1%支付滞纳金”。故启创善客公司要求张兴权按未付工程款为基数，以月息2%支付违约金具有合同依据，本院予以支持。 三、关于启创善客公司是否应赔偿张兴权损失的问题。 张兴权主张案涉商铺装修存在质量问题，故启创善客公司应赔偿其自流平找平费用、黑板漆、耽误营业造成的人工工资等损失。一方面，双方合同明确约定“乙方应无偿在甲方限定的时间内进行返工整改直至验收合格”。也即，案涉商铺装修存在质量问题，张兴权有权要求启创善客公司进行整改。但张兴权所提交的证据不能证明因案涉商铺装修质量问题要求启创善客公司整改而启创善客公司拒绝整改的事实；另一方面，从张兴权提交的证据看。淘宝相关交易记录虽能证明张兴权购买了相关物品、服务，但无法证明购买物品、服务的直接原因系案涉项目存在质量问题。相关证人也仅提交了书面证词，未依法出庭作证。综上，张兴权所提交的证据不能证明其主张，依法应承担举证不能的不利后果。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第五十二条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）张兴权于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）成都启创善客装饰工程有限公司装修工程款38667元及违约金（违约金计算方法：以38667元为基数，从2020年1月3日起计算至本金付清之日止，按每月2%进行计算）； 二、驳回被告（反诉原告）张兴权全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费383元，反诉案件受理费145元，由被告（反诉原告）张兴权负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  夏旭东 二〇二〇年七月九日 书记员  罗琪琪