湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初5356号原告：周某某，男，1979年5月25日出生，汉族，住湖南省蓝山县。委托诉讼代理人：冯雁，湖南森力律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡皓，湖南森力律师事务所律师。被告：陈某某，男，1978年10月22日出生，汉族，住湖南省湘乡市。委托诉讼代理人：曾国飞，湖南联合创业律师事务所律师。被告：长沙市岳麓区木之源休闲有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区观沙岭街道岳华路702号中交雅苑3号楼6、7层，统一社会信用代码91430104MA4QK5F81B。法定代表人：刘野，该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵端阳，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周艳，北京炜衡（长沙）律师事务所实习律师。原告周某某诉被告陈某某、长沙市岳麓区木之源休闲有限公司（以下简称“木之源公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月6日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周某某的委托诉讼代理人冯雁，被告陈某某的委托诉讼代理人曾国飞，被告木之源公司的委托诉讼代理人赵端阳、周艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周某某向本院提出如下诉讼请求：1．依法判令被告陈某某向原告赔偿各项损失共计141557元（其中：伤残赔偿金79684元，误工费26943元，护理费15030元，住院伙食补助费800元，营养费3600元，司法鉴定费用1500元，交通费3000元，精神损害赔偿金8000元，维权费用3000元），被告长沙市岳麓区木之源休闲有限公司承担连带赔偿责任；2．本案的诉讼费用由两被告共同承担。事实和理由：原告一直是从事装修劳务工作，之前被告陈某某也经常叫原告去做事，500元左右一天。2019年4月，被告陈某某承包了被告长沙市岳麓区木之源休闲有限公司的装修工程，被告陈某某通过微信叫原告到长沙市岳麓区观沙岭街道岳华路702号中交雅苑3号楼6、7层打墙洞。2019年4月15日，原告在工作过程中，脚手架突然倒塌导致右脚受伤，左侧跟骨骨折。原告先后被送往湖南省中医药研究院附属医院、浏阳市骨科医院进行治疗，产生的医疗费用已由被告陈某某垫付。出院后，被告在家休养了几个月。2019年10月23日，经湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定，原告外伤致左跟骨粉碎性骨折经内固定术后遗留左跟骨畸形愈合构成拾级伤残。误工期为陆个月，护理期为叁个月，营养期为肆个月。据此，原告多次与两被告就赔偿事宜协商，均未取得任何结果。原告认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。被告陈某某雇佣原告做事，原告在劳务工作中受伤，陈某某应承担赔偿责任。被告长沙市岳麓区木之源休闲有限公司将装修工程发包给没有相应施工资质的陈某某，依据法律规定，依法应承担连带责任。故此，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如诉请。被告陈某某辩称：双方不存在雇佣关系，实属承揽关系，根据合同法第251条的规定，本案中，原告作为提供劳务一方，其工作具有独立性，在完成工作的过程中自行提供工具、设备，并有专业的技术，在人身方面没有依赖性，在工作过程中并非单纯提供劳务，而是以完成一定的工作成果且获得相应的报酬，符合承揽关系的特性，其在工作时也未受陈某某的指挥和管理，并不存在身份上的支配和从属关系，原告系专业的在外承接拆墙、打孔的工作事项，与陈某某在结算时是按平方拆墙量予以结算，并非500元一天而受其雇请，请法院驳回其诉讼请求。被告木之源公司辩称：被告不是本案的适格当事人，请求驳回原告周某某对被告长沙市岳麓区木之源休闲有限公司的起诉。2019年初，长沙市木之源足浴有限公司法定代表人刘野将筹备开业的长沙市岳麓区木之源休闲有限公司“沐之源八方店”装饰工程交由湖南健讯建设有限公司（以下简称“健讯公司”）设计。该公司项目经理陈某某从公司处知晓这一情况后，主动上门要求接洽相应装饰业务。2019年4月16日，按照交易习惯，刘野代表木之源公司、陈某某代表健讯公司签订了《沐之源八方店施工合同（打墙合同）》，木之源公司将“沐之源八方店”装饰工程的“打墙部分”发包给健讯公司设计和施工。健讯公司设计了全部施工图纸，并继续派遣其项目经理陈某某负责现场施工和管理。该合同依法成立并生效，按照交易习惯，其交易安全理应受到法律的保护。原告周某某在《民事起诉状》中自述其于2019年4月15日已在长沙市岳麓区打墙洞时，因脚手架突然倒塌致伤。木之源公司与原告周某某之间没有任何合同关系，亦不认识周某某，素无往来。周某某究竟是于何时间、因何原因、携带何物、如何进入以及是否进入他所指施工现场，木之源公司均不得而知；周某某究竟是于何时间、于何地点、因何原因、如何受伤、伤情如何、如何离场，被告亦不得而知。健讯公司现场项目经理陈某某以及任何可能的有关人员（包括周某某本人）并未在可供查证的时间段内告知被告。原告周某某提供的证据材料并不能证明他在《民事起诉状》中所主张的事实，即其是在长沙市岳麓区观沙岭街道岳华路702号中交雅苑3号楼6、7层打墙洞时致伤；木之源公司与湖南健讯建设有限公司签订合同的时间是2019年4月16日，合同自此时起才成立并生效，才可能对合同标的（具体打墙位置和范围）、双方的权利和义务作出明确和规定。周某某自述受伤的日期是4月15日，是在合同成立并生效之前，其受伤不可能会是因执行《沐之源八方店施工合同（打墙合同）》事务所致，他并非合同的当事人。被告木之源公司从来没有聘请或要求除湖南健讯建设有限公司以外的任何主体在“沐之源八方店”施工现场从事《沐之源八方店施工合同（打墙合同）》规定内容以外的打墙作业。经证人黄建武实地勘验，“沐之源八方店”整个营业场所在前期装修打墙过程中的实际打墙位置与面积与湖南健讯建设有限公司设计并据以施工的打墙图纸所示完全相符。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，被告并非本案的适格当事人，不能作为本案的被告，请求贵院依法驳回周某某对被告长沙市岳麓区木之源休闲有限公司的起诉。经审理查明：2019年4月，被告陈某某承接了被告木之源公司发包的位于长沙市岳麓区观沙岭街道岳华路702号中交雅苑3号楼6、7层的“沐之源八方店”打墙工程项目。2019年4月上旬，被告陈某某即组织人员对涉案工程进行打墙施工。因被告木之源公司临时要求增加打墙任务，2019年4月14日，原告与被告陈某某通过微信协商，约定由原告敲除被告陈某某承包项目中的一堵墙体，约35㎡。2019年4月15日，原告自带打墙所需主要工具设备在前述施工场所进行施工，施工过程中，因现场脚手架突然倒塌致使原告摔伤。随即原告被送至湖南省中医药研究院附属医院就诊，进行相关诊查后，检查意见为“考虑左跟骨骨折”。2019年4月16日，原告转至浏阳市骨伤科医院就诊，后经诊断为“左跟骨骨折”，并进行外用及口服用药治疗。2019年4月22日，原告住院治疗。2019年4月25日，浏阳市骨伤科医院为原告行左跟骨骨折闭合复位内固定术。2019年4月30日，原告出院。出院记录载明：“出院诊断：中医诊断为骨折，气滞血淤症；西医诊断：左跟骨粉碎性骨折。出院医嘱：6．加强功能锻炼，建议全休三月……。”2019年10月23日，原告委托湖南省湘雅司法鉴定中心就原告的伤情进行伤残等级、误工期、护理期及营养期鉴定。2019年10月28日，湖南省湘雅司法鉴定中心出具湘雅司鉴中心［2019］临鉴字第562号司法鉴定意见书，鉴定意见为：周某某外伤致左跟骨粉碎性骨折经内固定术后遗留左跟骨畸形愈合构成十级伤残，误工期为六个月，护理期为三个月，营养期为四个月。鉴定费1500元由原告支付。另查明：1．涉案脚手架在原告进场前已在施工场地上，非系原告自带的工具；2.2018年9月起，原告多次为被告陈某某承包的工程进行打墙施工，双方系由原告先施工后被告陈某某按照平方拆墙量以固定单价方式进行结算；3.事故发生后，被告陈某某共计向原告支付了13000元，其中含此次打墙款2000元，另11000元原告主张系被告陈某某垫付的医疗费，被告陈某某主张系借款；4.2019年4月16日，被告木之源公司的法定代表人（发包方、甲方）与被告陈某某（承包方、乙方）补签了书面的《沐之源八方店施工合同（打墙合同）》，合同第一条工程概况内容约定：①轻质砖隔墙1700㎡×100元/㎡=170000元；②拆梁300元/米×8.8m=2640元；③打楼板160元/㎡×36.96㎡=5913元；④打墙和垃圾外清400㎡×60元=24000元；⑤装楼板倒梁6800元；⑥贴膜30元×60=1800元；合计211153元。该合同尾部注：施工期间现场安全由乙方负责；5.2018年3月14日起至2019年3月15日止，原告租住在长沙县星沙彭小平招待所。上述事实，有原、被告的当庭陈述，原告提供并经庭审质证的微信聊天记录、检查报告单、病历本、入院记录、出院记录、病历记录、手术记录、诊断书、发票、湖南省湘雅司法鉴定中心司法鉴定意见书等证据，被告陈某某提供并经庭审质证的微信聊天记录、图纸、出庭作证的证人证言等证据，被告木之源公司提供并经庭审质证的沐之源八方店施工合同、图纸等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、被告木之源公司是否将工程发包给了被告陈某某，原告与被告陈某某之间系承揽关系还是雇佣关系；二、关于责任认定的问题；三、对原告的损失如何认定的问题。针对以上焦点，分别评述如下：焦点一，关于被告木之源公司是否将工程发包给了被告陈某某的问题，木之源公司主张系由陈某某作为项目经理代表案外人健讯公司签订的承包合同，其是将涉案工程发包给健讯公司，对此，本院认为，涉案合同的承包方（乙方）签字处均为被告陈某某，并未有健讯公司的盖章，案外人健讯公司亦未追认该合同，且涉案工程亦是由陈某某组织人员进行施工，故对木之源公司该主张，本院不予认可。涉案打墙工程应系由陈某某承包。关于原告与被告陈某某之间的法律关系，本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。雇佣合同是雇员从事雇主授权或者指示范围内的劳务活动，雇主支付报酬的合同。区分两者可以综合以下因素认定：（1）是以提供劳务为目的，还是以交付特定成果为目的；（2）是否存在身份上的支配和从属关系；（3）是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备；（4）是继续性提供劳务，还是一次性提供劳动成果；（5）是定期给付报酬还是一次性结算劳动报酬；（6）所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成相对方的业务或者经营活动的组成部分。本案中，首先，原告与被告陈某某所约定的是对涉案工程中的一堵墙体实施敲除工作，双方缔约的给付标的系以交付工作成果，即将该墙体完全敲除为主要目的，更注重原告提供劳务后的行为结果；其次，原告自行提供除脚手架外的实施打墙所需的主要专业工具设备，使用自己的专业技能完成任务，施工时并无人对其指挥管理，其劳动具有独立性，可在一定时间内自行安排工作；最后，原告系从事打墙的专业人员，其所提供的劳动已经构成独立的业务活动，是以一次性提供工作成果而取得报酬，双方的交易习惯上亦是由原告每次完成施工任务后由被告陈某某按照平方拆墙量以固定单价方式一次性进行结算报酬。综上，本院认为，原告与被告陈某某双方之间符合承揽关系的特征，应认定为承揽关系。焦点二，关于责任认定的问题，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告周某某作为专业从事打墙的施工承揽人，应较常人具有更高的危险认知能力和操作经验，然其借用施工场地上的脚手架进行打墙施工，未审慎注意施工工具的安全性，亦未采取相应安全防护措施，是事故发生的主要原因，其应承担主要责任。被告陈某某选定承揽人时未对其资质进行审查，未对现场施工工具及时处理，亦未对承揽人进行安全教育及监督，应承担相应过错责任。木之源公司将涉案工程发包给无施工资质的个人陈某某，亦具有一定过错。根据以上分析以及本案的实际情况，本院酌情认定陈某某承担本次事故的20%的赔偿责任，木之源公司承担本次事故10%的赔偿责任，原告周某某自担70%的责任。焦点三，对原告的损失，本院结合原告所提交的证据，认定如下：1．医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费、手术费等有效收款凭证及相关病历材料，本院认定为6284元；2．关于营养费，原告未提交相关证据证明营养费的实际支出情况，本院结合鉴定意见认定的营养期，酌情认定为3600元（30元/天×120天）；3．住院伙食补助费，酌情认定为480元（60元/天×8天）；4．护理费，因原告未向本院提交相应的护理费发票、护理合同及护理人员的工资流水等证据证明护理费的实际支出情况，本院结合鉴定意见认定的护理期，参照2019年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为39552元/年÷365天×90天=9752.5元；5．误工费，经鉴定，原告因本次交通事故造成误工期180天，因原告无固定收入，也未提供最近三年的平均收入状况，故本院结合原告的工作性质，参考2019年城镇私营单位建筑业的在岗职工平均工资标准，认定为51025元／年÷365天×180天=25163元；6．残疾赔偿金，原告住所地虽为农村，但原告所提交证据足以证明原告受伤前在城镇居住满一年，且其主要收入亦来源于城镇务工所得，故本院参照2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准，结合司法鉴定意见书认定的伤残等级，认定为79684元（39842元/年×20年×0.1）；7．精神损害抚慰金，原告在本次事故中造成一处十级伤残，遭受了一定的精神痛苦，本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元；8．交通费，原告未提交相应证据证明交通费的实际支出情况，本院根据原告的实际住院治疗情况及伤情，酌情认定为800元；9．鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票认定为1500元；10、维权费，因该款项非系原告主张权利所必需的费用，故对原告主张的维权费用，本院不予支持。以上金额合计132263.5元。综上，因被告陈某某承担责任比例为20%，被告木之源公司承担责任比例为10%，故被告陈某某应赔偿原告周某某26452.7元，被告木之源公司应赔偿原告周某某13226.5元。对被告陈某某向原告支付的11000元，原告主张系陈某某垫付的医疗费，陈某某主张系借款，对此，本院认为，该笔款项系发生在原告受伤治疗的过程中，主要用于原告医治伤病，对该笔款项原告亦未认可系借款，陈某某仅依据其通过微信向原告发送的借款文字主张该款项为借款，事实依据不足，故对陈某某的该主张，本院不予认可，该款项应系其为原告垫付的医疗费用。而折抵该部分款项后，被告陈某某还应赔偿周某某损失15452.7元。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下：一、限被告陈某某自本判决生效之日起五日内赔偿原告周某某各项损失15452.7元；二、限被告长沙市岳麓区木之源休闲有限公司自本判决生效之日起五日内赔偿原告周某某各项损失13226.5元；三、驳回原告周某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费因使用简易程序减半收取504元，由原告周某某承担352元，被告陈某某承担101元，被告长沙市岳麓区木之源休闲有限公司51元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  徐琼二〇二〇年七月二十九日法官助理邓欣书记员史莉附相关法条：《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十一条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。