河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1083号上诉人（原审被告）：中国铁通集团有限公司许昌分公司，住所地河南省许昌市魏文路紫云花园门面楼。法定代表人：汤旭东，任总经理。委托诉讼代理人：王瑞芬，河南国银（许昌）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许昌市帝豪花园业主委员会，住所地许昌市学府街中段帝豪花园小区院内。法定代表人：李景广，任业主委员会主任。委托诉讼代理人：魏宏义，任业主委员会委员。委托诉讼代理人：张红雨，河南世纪风律师事务所律师。上诉人中国铁通集团有限公司许昌分公司因与被上诉人许昌市帝豪花园业主委员会合同纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初5537号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中国铁通集团有限公司许昌分公司上诉请求：1、请求人民法院依法审理后,改判（2019）豫1002民初5537号民事判决书第一项或发回重审;2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院关于上诉人支付电费的事实认定错误。1、本案中被上诉人并未提供证据，证明涉案电费垫付情况。根据“谁主张谁举证”的法律规定，被上诉人要求上诉人支付已经垫付的电费,应当提供相应的已经代为支付的凭证,本案中被上诉人并未提供证据，故应当承担举证不能的后果。2、法院判决上诉人承担电费无合同依据。许昌卷烟总厂帝豪花园工程通信服务合同租赁合同第一条明确约定,我方的接入行为是经允许接入，不是擅自接入，且双方关于分接箱电费是无约定的。双方根据互惠互利的原则提供服务,提供场所,当时合同具有赠与性质,上诉人提供的通信设施是作为基础配套设施入户该小区的。而被上诉人在享受服务之后又要求上诉人支付费用的行为不符合诚实信用原则,故不应当予以支持。3、本案中鉴定结果显失公平，计算方法不合理。本案中虽然经一审法院委托鉴定机构,但鉴定机构并未根据实际的用电情况予以考察,首先是未到现场核实分接箱鉴定前的具体状况,其次没有实际测量分接箱的实际用电情况,哪怕是取样测量也可,其仅仅依据分接箱设备的额定功率去计算电量使用情况,明显显失公平,因为每个电器均不会在峰值持续运转。因此作出的鉴定意见存在争议,故一审法院仅根据鉴定意见认定电费的事实错误。4、本案中被上诉人存在过错。一是本案属于历史遗留问题,被上诉人以不知道权利受到侵害为由倒追十多年前之事,让上诉人为此事完全买单显失公平,实际上本案是阴差阳错出现的局面。上诉人一方面享受着合同承继带给其的利益，一方面把合同之弊完全抛给上诉人，实际上在租赁合同关系中,上诉人一直处于弱势地位。5、本案不应为追偿权纠纷。追偿权纠纷包含两种类型,一是担保责任追偿权纠纷,一类是合伙债务追偿权纠纷。担保责任追偿权纠纷是指为债务人提供担保的第三人,在承担了担保责任后,享有的向债务人追偿的权利。本案原告显然不是被告的担保人。本案也不属于合伙债务。二、一审法院关于诉讼时效的事实认定不清,法律适用错误。根据《中华人民共和国合同法》第六十条:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”之规定。即使认定上诉人作为合同相对方理应承担交纳欠付电费的义务,但被上诉人因自身过错原因,导致其未在法律规定的时效期间主张2015年9月之前欠交的电费,导致该权利超过诉讼时效不受法律保护,故上诉人应当补缴的电费应当自2015年9月9日起计算。综上，一审法院认定事实不清,故请求二审法院审理后依法予以改判或发回重审。被上诉人许昌市帝豪花园业主委员会答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以驳回。一审法院认定事实：许昌市帝豪花园小区是许昌卷烟总厂兴建的家属院。2005年11月4日，许昌卷烟总厂作为甲方、铁通集团许昌公司作为乙方签订《许昌卷烟总厂帝豪花园工程通信服务工程合同》，约定由铁通集团许昌公司为帝豪花园小区提供优质价廉的固定电话通信服务和互联网宽带接入服务，同时约定合同有效期为五年，合同到期前一个月，如需续签合同，则需经甲、乙双方书面同意，否则本合同到期自动终止。2006年11月8日，许昌卷烟总厂作为甲方、中国铁通集团有限公司许昌分公司作为乙方再次签订《许昌卷烟总厂帝豪花园工程通信机房房屋租赁合同》，约定：“第一条租赁标的甲乙双方经过友好协商，乙方同意甲方帝豪花园所有单元内的有限电视线经过单元通信总进线箱和每个住户多媒体箱；甲方同意将帝豪花园28号单元楼一层车子棚东北角，即建筑图B-D轴与9-14轴之间（以下简称出租房屋）租赁给乙方作为帝豪花园通信机房使用。第二条出租房屋基本状况地址：许昌市东城区许昌卷烟总厂帝豪花园28号楼单元楼一层内。规格：房屋南北4.3米，东西9.112米，层高4.1米。等级：框架结构。间数：1间。建筑面积：39.18平方米。地面质量：水泥砂浆地坪。其他：无。第三条租赁期限租赁期限依据甲乙双方所签订《许昌卷烟总厂帝豪花园工程通信服务合同》，当双方解除通信服务合同时，通信机房五方租赁合同也同时解除……”。后，中国铁通集团有限公司许昌分公司依照上述两份合同为帝豪花园小区安装了通信设施并提供了通信服务，又将各单元楼信号分接箱（46个信号转接箱）接入单元楼公共电源，一直未缴纳该部分电费。2018年1月23日，原告向本院提起诉讼，主张租赁费及电费，本院于2018年8月8日作出（2018）豫1002民初606号民事判决书，后许昌市中级人民法院作出（2018）豫10民终3483号民事判决书，上述判决中：关于电费损失，因原告没有充分证据证明具体的损失来源及数额，另起主张，故形成本案诉讼。在案件审理过程中，依原告申请，受本院委托，陕西中和司法鉴定中心于2020年1月8日作出ZHSJZX-2019-JL-019司法鉴定意见书，鉴定意见：铁通公司许昌分公司于2006年11月8日止2018年11月8日期间共使用帝豪花园公用电源电费269376.31元，原告支出鉴定费30000元。另查明，许昌市帝豪花园小区业主委员会于2008年3月10日成立。一审法院认为，许昌卷烟总厂与铁通集团许昌公司签订的《许昌卷烟总厂帝豪花园工程通信服务工程合同》、《许昌卷烟总厂帝豪花园工程通信机房房屋租赁合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律强制性规定，本院予以确认，许昌帝豪花园业委会承继许昌卷烟总厂行使合同中的权利和义务。合同约定租赁期间电费乙方自理，收费标准依据市电业局收费标准，在合同履行过程中，被告将每个单元楼栋所设置的通讯设备接入共同电路电表，且未缴纳该部分费用，原告要求其承担电费的诉求有依据，本院予以支持。原告作为出租人应及时行使其权利，怠于行使权利对损失扩大部分，本院不予支持，其电费的计算期间计算至合同解除之日即2017年5月10日，经核算为269376.31-33672.03=235704.28元，原告主张过高部分，本院不予支持。关于本案的鉴定费用，根据被告实际承担的电费数额，其应承担的鉴定费为26250元。关于诉讼时效问题，设备持续运转中，原告提出本案诉讼未超过诉讼请求，被告的辩称意见无依据，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告中国铁通集团有限公司许昌分公司于本判决生效之日起十日内向原告许昌市帝豪花园业主委员会支付261954.28元；二、驳回原告许昌市帝豪花园业主委员会的其他诉讼请求。案件受理费5791元，由原告许昌市帝豪花园业主委员会负担724元，被告中国铁通集团有限公司许昌分公司负担5067元。被上诉人（原审原告）许昌帝豪花园业委会向本院提出诉讼请求：1、被告返还原告垫付的电费235030元；2、诉讼费由被告承担。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，本案中，上诉人中国铁通集团有限公司许昌分公司与被上诉人许昌市帝豪花园业主委员会签订的涉案合同，明确约定租赁期间电费由上诉人自理，上诉人将每个单元楼栋所设置的通讯设备接入共同电路电表，未缴纳该部分费用，原审中被上诉人许昌市帝豪花园业主委员会申请对该电费进行鉴定，一审依据涉案鉴定意见并结合本案事实，将涉案电费的计算期间计算至合同解除之日并无不当。虽上诉人中国铁通集团有限公司许昌分公司诉称涉案鉴定意见显失公平，但未申请重新鉴定，故原审采信该鉴定意见书作为认定案件事实的依据并无不当。关于诉讼时效问题，上诉人中国铁通集团有限公司许昌分公司明确认可，自设备接入公用电源，未断过电，设备一直处于持续运转状态，且在2017年5月23日，上诉人给被上诉人的律师函中，明确认可上诉人同意支付相应合理电费，故涉案电费损失未超过诉讼时效。综上所述，中国铁通集团有限公司许昌分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5067元，由中国铁通集团有限公司许昌分公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年七月十三日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口