山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终5346号 上诉人（原审被告）：青岛圣海温泉酒店投资管理有限公司城投温泉度假酒店，住所地青岛市即墨区温泉街道大田路2997号。 负责人：刘铉，总经理。 委托诉讼代理人：杨鹏，男，该酒店职工。 被上诉人（原审原告）：陈光辉，男，1965年11月13日出生，汉族，住青岛市市南区。 上诉人青岛圣海温泉酒店投资管理有限公司城投温泉度假酒店（以下简称城投温泉酒店）因与被上诉人陈光辉劳动争议纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初8062号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 城投温泉酒店上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判；2、诉讼费用由陈光辉负担。事实与理由：一审判决城投温泉酒店承担赔偿金事实不清，证据不足。双方劳动合同到期日为2019年5月31日，到期后城投温泉酒店不与陈光辉签订劳动合同属正常终止劳动关系。陈光辉接到通知后以有病为由请假不上班，未按照员工手册的制度要求履行请假程序。期间陈光辉一直不提交病假条，城投温泉酒店不知道陈光辉生病住院的情况。2019年4月22日，城投温泉酒店通知陈光辉上班时，陈光辉才将病假条交到公司，病假至2019年6月3日。陈光辉病假于2019年6月3日期满后，其以更换手机号、微信联系不回复等方式无故旷工。城投温泉酒店不知道陈光辉于6月3日住院的情况，陈光辉也未履行请假流程，因此城投温泉酒店于6月10日通知陈光辉因违反规章制度解除劳动合同。 陈光辉辩称，一审判决正确，请求维持原判。 陈光辉向一审法院起诉请求：1、确认陈光辉、城投温泉酒店自2016年6月1日至2019年6月12日期间存在劳动关系；2、确认城投温泉酒店单方面解除劳动合同违法，城投温泉酒店支付陈光辉赔偿金24500元；3、城投温泉酒店支付2019年4月5日清明节法定节假日工资483元；4、城投温泉酒店支付2019年4月9日至2019年6月12日期间病假工资差额5398元；5、城投温泉酒店支付2017年、2018年防暑降温费1120元；6、城投温泉酒店支付2017年、2018年带薪年休假工资9655元；7、城投温泉酒店支付2017年6月1日至2019年3月31日休息日工作工资报酬29287元、延长工作工资报酬66002元；8、城投温泉酒店为陈光辉办理档案和社会保险关系转移手续。 一审法院认定事实：陈光辉于2016年6月1日到城投温泉酒店工作，双方签订期限自2016年6月22日至2019年5月31日的书面劳动合同。城投温泉酒店自2016年7月为陈光辉缴纳社会保险费至2019年5月，至2019年5月陈光辉养老保险累计缴费月数366个月。城投温泉酒店每月以银行转账的形式向陈光辉发放工资至2019年4月8日，月平均工资3500元。2019年4月5日陈光辉加班8小时。 陈光辉在城投温泉酒店实际工作至2019年4月8日。2019年4月9日至26日陈光辉因冠状动脉粥样硬化性心脏病等疾病在青岛市市北区人民医院住院17天，出院后向城投温泉酒店请病假至2019年6月3日。2019年6月3日至16日陈光辉再次到青岛市市北区人民医院住院治疗13天，但未按照城投温泉酒店员工考勤制度的规定履行请病假手续。2019年6月12日，城投温泉酒店通过微信给陈光辉发通知，主要内容为：“陈光辉入职以来屡次触犯酒店规章制度，……经领导研究决定，在2019年5月份合同到期后与其解除劳动合同，此员工接到通知后就要求请病假回家休息，在此期间一直未提交病假条，当2019年4月22日通知函下发给陈光辉后才将病假条递交到酒店，病假一直延续到2019年6月3号，自6月3号后此员工更换手机号，微信联系并未回复，至今已旷工7天有余，根据酒店《员工手册》第6条，旷工3天人员予以辞退处理，第40条给酒店造成经济或名誉损失，应予以相应的赔偿。根据《质检细则》中“行为规范类”24条、26条，“考勤类”1.2.3.4.5.6条等，此员工已严重违反酒店规章制度，已给酒店造成不可挽回的经济损失及不良影响，为此经过酒店领导班子决定自2019年6月10号开始，酒店正式与陈光辉解除劳动关系，并赔偿酒店班车维修费用5000元整。”双方未办理劳动关系解除手续。 庭审中陈光辉向一审法院提交：1、2017年4月10日至2019年3月7日的行车记录表、行车记录单、中国石化加油卡IC卡台账对账单，证明其每周六、周日休息日加班；2、工资条4份，证明延时工资是每天的延时工作工资。城投温泉酒店质证意见为：证据1中侯卫于2017年6月至12月份在城投温泉酒店负责管理车队，担任车队长，但后来虽劳动关系在城投温泉酒店处，但职务调到青岛旅游集团，并于2019年10月退休。侯卫并不是陈光辉的直属领导，并且侯卫的签字也不是他的签字。车队的管理事宜由总经办主任乔林负责，陈光辉的直属领导是乔林。陈光辉的行车记录表、行车记录单是自己制作、填写的，并无单位认可。中国石化加油卡IC卡台账对账单也是自己打印，没有单位的认可。对证据2真实性无异议，但对其陈述不认可。 城投温泉酒店向一审法院提交关于员工陈光辉的处理意见征询表一份，证明城投温泉酒店解除与陈光辉的劳动关系已通知工会并征求工会意见。陈光辉对证据不予认可，称是公司作假，时间是后补的，公司违法解除劳动合同。 2019年6月24日，陈光辉向仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、确认陈光辉、城投温泉酒店自2016年6月1日至2019年6月12日期间存在劳动关系；2、确认城投温泉酒店单方面解除劳动合同违法，并要求城投温泉酒店支付陈光辉赔偿金24500元；3、城投温泉酒店支付2019年4月5日清明节法定节假日工资483元；4、城投温泉酒店支付2019年4月9日至2019年6月12日期间病假工资差额5398元；5、城投温泉酒店支付2017年、2018年防暑降温费1120元；6、城投温泉酒店支付2017年、2018年带薪年休假工资9655元；7、城投温泉酒店支付2017年6月1日至2019年3月31日休息日工作工资报酬29287元、延长工作工资报酬66002元；8、城投温泉酒店为陈光辉办理档案和社会保险关系转移手续。仲裁委员会经审理，于2019年8月23日作出青即劳人仲案字[2019]第668号裁决书，裁决：一、确认陈光辉自2016年6月1日至2019年6月10日期间与城投温泉酒店存在劳动关系；二、城投温泉酒店支付陈光辉2019年4月5日法定节假日工资482.76元；三、城投温泉酒店支付陈光辉2017年6月至9月、2018年6月至9月防暑降温费1120元；四、城投温泉酒店支付陈光辉2017年、2018年带薪年休假工资7080.46元；五、城投温泉酒店支付陈光辉2019年4月9日至2019年6月10日期间病假工资4956.32元；六、城投温泉酒店为陈光辉办理档案和社会保险关系转移手续；七、驳回陈光辉的其他仲裁申请。陈光辉对仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，1、关于陈光辉要求确认双方自2016年6月1日至2019年6月12日期间存在劳动关系并要求城投温泉酒店支付2019年4月5日法定节假日工资483元、支付2019年4月9日至2019年6月12日期间病假工资差额5398元的诉讼请求，城投温泉酒店对上述诉请予以认可并同意支付，一审法院予以确认。 2、关于陈光辉要求确认城投温泉酒店单方面解除劳动合同违法，并要求城投温泉酒店支付其赔偿金的诉讼请求。一审法院认为，陈光辉自2016年6月1日到城投温泉酒店工作，2019年4月9日至4月26日陈光辉第一次因病住院，出院后请病假至2019年6月3日，2019年6月3日陈光辉第二次住院，2019年6月12日城投温泉酒店微信通知陈光辉解除与其劳动关系。双方签订的书面劳动合同于2019年5月31日到期，按照法律规定应顺延至其医疗期满。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的规定，职工实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的医疗期为六个月，城投温泉酒店在陈光辉医疗期未届满前解除与陈光辉的劳动关系，违反法律规定。故陈光辉要求确认城投温泉酒店单方面解除劳动合同违法的诉讼请求，一审法院予以支持。城投温泉酒店应当支付陈光辉赔偿金24500元（3500元/月×3.5个月×2）。 城投温泉酒店于2019年6月12日与陈光辉解除劳动关系，其应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定给陈光辉办理档案和社会保险关系转移手续。 3、关于陈光辉要求城投温泉酒店支付2017年、2018年带薪年休假工资9655元的诉讼请求，城投温泉酒店称认可仲裁委员会认定的带薪年休假工资数额。结合本案查明的事实，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”，陈光辉自2016年6月1日到城投温泉酒店工作，应当自2017年7月起享受年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满一年不满十年的，年休假5天；已满十年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”。自2017年7月起陈光辉养老保险累计缴费超过20年，故陈光辉2017年应享受带薪年休假7天（184天÷365天×15天=7.56），2018年应享受带薪年休天数15天，2019年应享受带薪年休假6天（162天÷365天×15天=6.66天），城投温泉酒店应支付陈光辉带薪年休假工资9011.49元（3500元/月÷21.75天×28天×200%）。因此，关于陈光辉的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。 4、关于陈光辉主张城投温泉酒店支付2017年、2018年防暑降温费1120元的诉讼请求，城投温泉酒店辩称2017年、2018年防暑降温费已经发放，但城投温泉酒店提交的证据不能证明其主张。结合本案查明的事实，根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条的规定：“企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。”参照《青岛市企业工资支付规定》的相关规定：“用人单位工资清单至少保存2年备查。”城投温泉酒店应支付陈光辉2017至2018年防暑降温费1120元（140元×8个月）。因此，关于陈光辉的该诉讼请求，一审法院予以支持。 5、关于陈光辉主张城投温泉酒店支付2017年6月1日至2019年3月31日休息日工作工资报酬、延长工作工资报酬的诉讼请求。陈光辉在庭审中提交了行车记录表、行车记录单、中国石化加油卡IC卡台账对账单及工资单等证据，城投温泉酒店对除工资单外的证据真实性均不予认可。一审法院认为，陈光辉在城投温泉酒店主要从事的是班车司机工作，其主要工作是接送公司员工上下班。而班车司机的工作性质和内容具有特殊性，工作时间不能仅以劳动者在用人单位待的时间来认定，还要考虑履职内容、工作强度、用人单位是否在工作场所内为劳动者配备必要的休息设施等因素。本案中，陈光辉作为班车司机的工作一般在四小时左右，陈光辉主张其除干班车外还随时听从城投温泉酒店的工作安排，但其提交的证据不能证明其每天实际工作时间超过8小时。根据城投温泉酒店《员工考勤制度》规定，“凡需加班者，必须提前履行书面加班申请手续后方能加班……，如因特殊原因不能及时履行加班申请手续的，必须于次日后补手续，否则将不计加班”。陈光辉在仲裁时已经提交加班、补休申请表以证明其清明节加班8小时，表明陈光辉对于加班需履行的审批手续是知晓的，但陈光辉未能提交证据证明其在班车时间之外的加班情况。故关于陈光辉的该诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条第一款、第十一条第一款、第二款、第十二条第一款、第二款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认陈光辉自2016年6月1日至2019年6月12日与城投温泉酒店存在劳动关系；二、城投温泉酒店单方面解除劳动合同违法，城投温泉酒店于判决生效后十日内支付陈光辉赔偿金24500元；三、城投温泉酒店于判决生效后十日内支付陈光辉2019年4月5日法定节假日工资483元；四、城投温泉酒店于判决生效后十日内支付陈光辉2019年4月9日至2019年6月12日期间病假工资差额5398元；五、城投温泉酒店于判决生效后十日内支付陈光辉防暑降温费1120元；六、城投温泉酒店于判决生效后十日内支付陈光辉带薪年休假工资9011.49元；七、城投温泉酒店于判决生效后十日内为陈光辉办理档案和社会保险关系转移手续；八、驳回陈光辉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费10元，减半收取5元，由城投温泉酒店负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审中，城投温泉酒店认可陈光辉因心脏疾病于2019年6月3日至2019年6月16日进行了住院治疗。二审查明的其他事实与一审查明一致。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为城投温泉酒店应否支付陈光辉违法解除劳动合同赔偿金。城投温泉酒店于2019年6月10日以陈光辉自2019年6月4日起旷工为由作出解除劳动合同决定，陈光辉对于旷工事实不予认可，称其系住院治疗疾病。根据本案查明事实，陈光辉因心脏疾病于2019年4月9日至2019年4月26日进行了住院治疗，并向城投温泉酒店请病假至2019年6月3日。2019年6月3日至2019年6月16日，陈光辉因同一疾病再次进行了住院治疗。即城投温泉酒店主张的陈光辉2019年6月4日至2019年6月10日（工作日4天）旷工期间，陈光辉并非无故不向单位提供劳动，而是因之前的同一疾病再次进行了住院治疗，且城投温泉酒店对于陈光辉之前的治疗行为是明知的。基于上述情形，本院认为，城投温泉酒店据以解除劳动合同所依据的旷工事实不成立，其行为构成违法解除劳动合同，应向陈光辉支付赔偿金。 陈光辉在一审中要求法院确认城投温泉酒店解除劳动合同违法，其该项主张为对事实的认定，而不能单独作为一项独立的诉讼请求，故本院对其该项请求不予处理。 综上，城投温泉酒店的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决将事实认定问题作为一项请求进行处理不妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、维持青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初8062号民事判决第一、三、四、五、六、七、八项； 二、变更青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初8062号民事判决第二项为：青岛圣海温泉酒店投资管理有限公司城投温泉度假酒店于本判决生效之日起10日内支付陈光辉赔偿金24500元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元、减半收取5元，二审案件受理费10元，均由青岛圣海温泉酒店投资管理有限公司城投温泉度假酒店负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  李 蕾 二〇二〇年七月二十八日 书记员  张 恬 书记员  韩 平