辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1457号上诉人（原审原告）：庞俊东，男，1965年12月28日出生，汉族，住辽阳县。委托诉讼代理人：应春明，辽宁和至翔律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁北铁建工有限责任公司，住所地辽阳县首山镇鞍阳街333号。法定代表人：吕春雷，该公司总经理。委托诉讼代理人：岳婷婷，该公司法务专员。委托诉讼代理人：陈凯，辽宁文正律师事务所律师。上诉人庞俊东因与被上诉人辽宁北铁建工有限责任公司劳动争议一案，不服辽阳县人民法院（2020）辽1021民初11号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年7月17日公开开庭进行了审理。上诉人庞俊东及其委托诉讼代理人应春明，被上诉人辽宁北铁建工有限责任公司的委托诉讼代理人岳婷婷、陈凯到庭参加诉讼，本案现已审理终结。庞俊东上诉请求：一、撤销一审判决的第三项；二、判决上诉人与被上诉人解除劳动关系；三、判决被上诉人赔偿上诉人误工费38,400元、护理费17,568元、交通费500元、伙食补助6,100元、解除劳动合同经济补偿金51,200元，合计113,768元。事实和理由：原审判决事实不清适用法律错误。上诉人与被上诉人存在劳动关系，在工作期间发生工伤，用人单位就应当承担相应的赔偿。原审没有支持上诉人误工费护理费等实际损失。根据法律的相关规定用人单位应当承担工伤所造成的一切经济损失。辽宁北铁建工有限责任公司辩称：上诉人请求答辩人支付解除劳动合同经济补偿金51,200元，没有事实和法律依据。答辩人与上诉人的劳动合同于2018年12月31日到期后，上诉人不同意续签，劳动合同解除。在原审庭审中，上诉人自认其住院期间，答辩人公司多次提出与上诉人续签劳动合同，至2018年12月31日劳动合同到期后上诉人仍然未到答辩人公司续签劳动合同，劳动合同解除。上诉人于2018年12月3日出院后，立即向辽阳市人社局申请工伤认定，并于2019年3月15日获得了《工伤认定决定书》。《工伤保险条例》第36条规定，经本人提出与用人单位解除劳动合同，由保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付就一次性业补助金。上诉人与答辩人的劳动合同如果不解除，上诉人就无法获得一次性医疗补助金和一次性就业补助金。上诉人启动申请工伤认定程序，就是解除与答辩人的劳动合同。原审认定“在双方解除劳动合同的过程中，答辩人公司没有过错，不符合《劳动合同法》中关于支付解除劳动合同经济补偿金的情形”，认定事实清楚、适用法律准确。上诉人在二审期间，仍然要求答辩人支付违法解除劳动合同经济补偿金51,200元，无事实和法律依据，依法应当驳回。二、上诉人请求支付停工留薪期误工费、因护理产生的误工费、伙食补助费、交通费合计62,568元，无事实和法律依据。依据辽阳县公安局交通管理大队《道路交通事故认定书》（第21102142018000458号）上诉人与当事人孙丽娜发生交通事故，孙丽娜负全部责任。其中停工留薪期误工费、因护理产生的误工费、伙食补助费及交通费等归属于孙丽娜向庞俊东赔偿款项，不属于答辩人公司向上诉人支付的工伤待遇款项，因此应当依法驳回。三、自一审法院2020年4月26日开庭至二审法院今日开庭期间，答辩人代上诉人缴纳社保个人承担部分605.02元。答辩人合计代上诉人缴费19,220.36元，在上诉人应得一次性伤残就业补助金中扣除后，向上诉人支付3,319.32元。综上所述，请二审法院依法驳回上诉、维持原判。庞俊东向一审法院起诉请求：原告不服辽阳县劳动争议仲裁委员会辽县劳争决字[2019]第151号裁决书，特向贵院提起诉讼。原告庞俊东2012年3月23日到辽宁三三工业有限公司工作，于2015年12月31日被安排与辽宁三三工业有限公司全资子公司、也就是被告公司签订劳动合同，工种力工。原告于2018年8月3日17时38分下班途中被车撞伤在辽阳县中心医院住院治疗，住院122天。于2019年3月15日被辽阳市人社局认定为工伤，于2019年6月28日被辽阳市劳动鉴定委员会认定为十级伤残。原告多次与被告企业沟通，经仲裁委员会多次调解，被告也没有向原告支付工伤待遇。根据《辽宁省工伤保险实施办法》，现请求被告按照十级伤残支付原告工伤待遇。原告平均工资为3，200.00元。一次性伤残补助金为本人工资7个月22，400.00元，一次性伤残就业补助金为8个月本人工资25,600.00元，一次性工伤医疗补助金为7个月社平工资35,215.64元，停工留薪期工资为本人工资5个月16,000.00元，原告住院期间由原告妻子护理，原告妻子从事个体经营，每日收入200.00元以上，误工费为122天×200.00元=24,400.00元，伙食补助费为28.00元×122天=3,416.00元，交通费1,200.00元，原告多次去往辽阳市急救中心以及辽阳新城医院拍摄磁共振检查并且找专家诊断治疗。鉴定费1,100.00元，原告在辽阳河东医院磁共振检查两处（双腿）花费1,100.00元，用于伤残等级鉴定。工伤医疗期结束后，原告主动要求回公司工作，公司一直以各种理由推脱，拒绝原告回公司上班，应视为违法解除劳动合同，双倍支付解除合同经济补偿金。原告庞俊东2012年3月23日到辽宁三三工业有限公司工作，于2015年12月31日被安排与辽宁三三工业有限公司全资子公司、也就是被告公司签订劳动合同，实际上还是在公司原地点原岗位工作。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的2解释(四)》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。因此原告工作年限为八年，解除合同经济补偿金双倍支付应支付16个月原告工资。原告平均工资为3,200.00元。解除合同经济补偿金为3,200.00元×16个月=51,200.00元。原告在被告公司工作期间除每月两个公休及春节放假外没有休息，被告公司安排原告在休息日工作，没有按照工资标准200%支付原告工资，且被告没有给原告安排带薪年假，应按照工资标准300%支付原告。从2015年12月31日起与辽宁北铁建工有限责任公司签订劳动合同，一直工作到2018年8月3日发生工伤，共计31个月，每月六个休息日，每天8小时，原告每小时工资12.5元。工作满一年后公司每年应安排5天带薪年假，扣除已发的单倍工资，加班费总计12.5×8×6×31+12.5×8×5×2×2=20,600.00元。故原告诉至人民法院，请求判令：1、被告向原告支付各项工伤待遇总计129,331.60元；2、被告向原告支付加班工资20,600.00元；3、判令被告向原告支付违法解除劳动合同经济补偿金51,200.00元。辽宁北铁建工有限责任公司一审辩称：一、同意为原告向社保机构办理工伤待遇合计54,250.39元（一次性医疗补助金35,215.64元、一次性伤残补偿金约7个月×2,719.25元=19,034.75元）。二、在一次性伤残就业补助金8个月×2,817.46元=22,539.68元标准中扣除答辩人垫付的费用18,615.34元（以最终代缴数额为准），合计向原告支付3,924.34元。具体为：原告于2018年12月3日出院，双方签订的劳动合同于2018年12月31日到期。自2018年8月3日到2018年12月31日答辩人代原告缴纳五险一金个人承担部分2,885.00元，自2019年1月1日到2020年4月30日答辩人代原告缴纳五险一金公司和个人应承担部分15,730.34元，答辩人代替原告合计缴纳18,615.34元，在原告应得一次性伤残就业补助金中扣除后，答辩人合计向原告支付3,924.34元。三、原告请求支付停工留薪期误工费、因护理产生的误工费、伙食补助费、交通费等，无事实、法律依据。依据辽阳县公安局交通管理大队《道路交通事故认定书》（第211021420180000458号）原告庞俊东与当事人孙丽娜发生交通事故，孙丽娜负全部责任。其中停工留薪期误工费、因护理产生的误工费、伙食补助费及交通费等归属于孙丽娜向庞俊东赔偿款项，不属于答辩人应向其支付工伤待遇款项。四、原告称“多次与答辩人沟通，经仲裁委员会多次调解，答辩人也没有向原告支付工伤待遇”，不符合事实。原告要求工伤待遇与法律法规规定差距过大，答辩人无法与原告达成和解，并且原告在仲裁委开庭时中途无故退庭，据此辽阳县劳动争议仲裁委员会做出辽县劳争决字[2019]第151号仲裁决定书：因申请人无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。经本委研究决定准予撤诉，本决定书送达即发生法律效力。五、原告请求支付违法解除合同经济补偿金，无事实、法律依据。在原告工伤住院期间，答辩人一直在给原告缴纳五险一金，答辩人不存在任何违约行为，不属于上诉人所述违法解除合同情形。六、原告请求支付加班工资，不符合事实。原告月工资由基本工资和绩效工资构成，其中绩效工资已包含全部的加班费，原告请求支付加班费无事实和法律依据。综上所述，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2012年3月23日，庞俊东到辽宁三三工业有限公司工作，2015年12月31日庞俊东与辽宁三三工业有限公司的全资子公司（即辽宁北铁建工有限责任公司）签订劳动合同，工种为力工。2018年8月3日17时38分，庞俊东于下班途中被案外人孙丽娜撞伤，经辽阳县公安局交通管理大队《道路交通事故认定书》（简易程序）第211021420180000458认定，孙丽娜对此次事故负全部责任，庞俊东无责任。2018年8月3日，庞俊东入辽阳县中心医院住院治疗，经诊断，庞俊东双腿半月板损伤、双膝软组织挫伤、左膝关节肌腱损伤、双膝关节腔髌上囊积液，住院治疗122天。2019年3月15日，庞俊东被辽阳市人力资源和社会保障局作出的辽市人社工伤认字[2018]189号工伤认定决定书认定为工伤，并于2019年6月28日被辽阳市劳动鉴定委员会认定为十级伤残。庞俊东住院期间，辽宁北铁建工有限责任公司多次提出与庞俊东续签劳动合同，但2018年12月31日劳动合同到期后，双方未续签，劳动合同解除。此后双方因工伤发生争议，庞俊东向辽阳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，辽阳县劳动争议仲裁委员会于2019年11月26日作出了辽县劳争决字[2019]第151号仲裁决定书，决定因庞俊东未经仲裁庭同意中途退庭，视为撤回仲裁申请。因争议未解决，庞俊东诉至一审法院。另查，庞俊东发生工伤前12个月的平均工资为2,817.46元。为保障庞俊东能获得工伤待遇，辽宁北铁建工有限责任公司自2018年8月3日至2020年4月25日为庞俊东垫付了社会保险费用、公积金合计18,615.34元。上述事实，有庞俊东提供的辽阳县劳动争议仲裁委员会《辽县劳争决字[2019]第151号仲裁决定书》、伤残等级鉴定书、辽阳市人力资源和社会保障局工伤认定决定书、辽阳县中心医院诊断书、出院证，辽宁北铁建工有限责任公司提供的劳动合同、庞俊东的工资明细、代缴劳动保险费等费用明细及当事人双方陈述等证据在卷为凭。一审法院认为：劳动者的合法权益应受法律保护。庞俊东经工伤认定及伤残等级鉴定，且双方解除劳动合同后，辽宁北铁建工有限责任公司应当依照《工伤保险条例》的规定，协助庞俊东向社会保障机构申请支付一次性医疗补助金、一次性伤残补偿金，并由辽宁北铁建工有限责任公司向庞俊东支付一次性伤残就业补助金。根据规定，庞俊东应获得的一次性伤残就业补助金的金额为22,539.68元（2,817.46元×8个月），但辽宁北铁建工有限责任公司为庞俊东能依法获得一次性医疗补助金和一次性伤残补助金，自2018年8月3日至2020年4月25日为庞俊东代缴了社会保险费用、公积金合计18,615.34元，该费用应从一次性伤残就业补助金中扣除，因此辽宁北铁建工有限责任公司应当向庞俊东给付的一次性伤残就业补助金的金额为3,924.34元。关于庞俊东请求辽宁北铁建工有限责任公司支付停工留薪期误工费、因护理产生的误工费、伙食补助费、交通费一节，庞俊东的工伤因案外人孙丽娜撞伤造成，庞俊东应当就上述事项向孙丽娜要求赔偿，对于该项诉讼请求一审法院不予支持。关于庞俊东要求辽宁北铁建工有限责任公司支付鉴定费1,100.00元一节，庞俊东提供的辽阳市中心医院新城医院出具的磁共振平扫费用收据560.00元，一审法院无法认定该证据为鉴定费的收据，对于庞俊东的该项诉讼请求一审法院不予支持。关于庞俊东要求辽宁北铁建工有限责任公司给付解除合同经济补偿金51,200.00元一节，庭审中，庞俊东自认其住院期间，辽宁北铁建工有限责任公司多次提出与庞俊东续签劳动合同，但2018年12月31日劳动合同到期后，双方并未续签合同，且庞俊东向社会保障部门申请了一次性医疗补助金和一次性伤残补助金，如不解除劳动合同庞俊东无法获得上述补助金，因此在双方解除劳动合同的过程中，辽宁北铁建工有限责任公司没有过错，不符合《中华人民共和国劳动合同法》中关于公司应当向庞俊东支付解除劳动合同经济补偿金的情形，对于庞俊东的该项诉讼请求一审法院不予支持。关于庞俊东要求辽宁北铁建工有限责任公司支付加班费20,600.00元一节，因庞俊东未提供其加班的证据，也没有提供辽宁北铁建工有限责任公司未向其支付加班费的证据，应承担举证不能的不利后果，对于庞俊东的该项诉讼请求一审法院不予支持。综上，为了维护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十四条第（一）项、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十七条之规定，判决：一、辽宁北铁建工有限责任公司于本判决生效之日起十日内协助庞俊东向社会保障机构申请支付一次性医疗补助金、一次性伤残补偿金（具体金额以社会保障部门计算的数据为准)；二、辽宁北铁建工有限责任公司于本判决生效之日起十日内协助庞俊东支付一次性伤残就业补助金3,924.34元；三、驳回庞俊东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由庞俊东负担5.00元，由辽宁北铁建工有限责任公司负担5.00元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为工伤待遇与交通事故赔偿的可双重赔偿范围问题及经济补偿金的支付问题。上诉人庞俊东主张被上诉人辽宁北铁建工有限责任公司赔偿其误工费、护理费、交通费、伙食补助费等费用均为其因交通事故受伤产生的实际损失，根据损失的填补原则，该损失不属于可重复获得项，在侵权人已经赔偿情况下，上诉人无权再向用人单位主张该部分费用，关于侵权人的赔偿情况，因庞俊东在庭审中只自认双方达成赔偿协议但拒绝回答侵权人赔偿的具体情况，可视为其已经获得了相应赔偿，其应承担举证不能的不利后果，故其向用人单位主张上述费用本院不予支持；关于上诉人主张解除劳动合同的经济补偿金问题，因双方劳动合同到期后未续签合同并非用人单位原因，且上诉人请求的工伤待遇亦是建立在其主动要求解除劳动合同基础上方能主张，一审法院认定不应支付其经济补偿金并无不当，本院予以确认。综上所述，庞俊东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人庞俊东负担。本判决为终审判决。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇二〇年七月十七日法官助理王首智书记员白如冰