贵州省毕节市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）黔05刑终177号原公诉机关贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）张良旭，男，1990年9月11日出生于贵州省威宁彝族回族苗族自治县，回族，大专文化，无业，住威宁自治县。因本案于2018年10月19日被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于威宁彝族回族苗族自治县。指定辩护人王定才，贵州圣谋律师事务所律师。贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院审理贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院指控原审被告人张良旭犯诈骗罪一案，于2019年7月25日作出（2019）黔0526刑初148号刑事判决，认定被告人张良旭犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元，责令被告人张良旭退赔被害人管某人民币27600元、马某1人民币11700元、刘某1人民币7600元、马某2人民币3000元、张某1人民币13300元、马某3人民币5100元、马某4人民币18800元、马某5人民币5100元、马某6人民币6000元、马某7人民币8800元。宣判后，被告人不服提出上诉，本院于2019年11月15日作出（2019）黔05刑终357号刑事裁定，以事实不清、证据不足，撤销原判，发回重审。贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院重审后于2020年4月13日作出（2020）黔0526刑初32号刑事判决。原审被告人张良旭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审判决认定：一、2018年4月份，被害人管某的儿子管占因涉嫌犯聚众斗殴罪被羁押于威宁彝族回族苗族自治县（以下简称威宁自治县）看守所。管某找到被告人张良旭帮忙，张良旭虚构可以找人将管占从看守所释放出来的事实，以请人吃饭、买烟送人、缴纳保证金等理由为借口，先后多次骗取管某现金共计42600元。同年7月20日威宁自治县人民检察院组织聚众斗殴一案双方调解，被告人张良旭以管占亲属名义参与调解，并将其骗取款项中的15000元赔偿了管某之子管占聚众斗殴案中的受害人。张良旭实际骗得管某人民币27600元。二、2018年7月份，被告人张良旭谎称可以帮助被害人马某1到威宁自治县公安局当协勤，张良旭以请人吃饭、买烟送人、订服装、交押金等理由为借口，先后多次骗取马某1现金共计11500元。三、2018年7月份，被害人刘某1的儿子刘威因打架被羁押于威宁自治县看守所。刘某1找到被告人张良旭帮忙，张良旭虚构可以找人将刘威从看守所释放出来的事实，以请人吃饭、买烟送人、办疾病证明、交纳保证金等理由为借口，先后多次骗取刘某1现金共计15600元。刘某1发现被骗后，多次要求张良旭退还。案发前，张良旭退还了刘某1人民币8000元。四、2018年7月份，被害人马某2的儿子马创进因打架被羁押于威宁自治县看守所。马某2找到被告人张良旭帮忙，张良旭虚构可以找人将马创进从看守所释放出来的事实，骗取刘某1现金共计10000元。马某2发现被骗后，多次要求张良旭退还，案发前，张良旭退还了马某2人民币7000元。五、2018年7月份，被告人张良旭谎称可以帮助被害人张某1到威宁自治县公安局当协勤以及办理驾驶证，张良旭以请人吃饭、买烟送人、交体检费等理由为借口，先后多次骗取张某1现金共计10800元。六、2018年8月7日，被告人张良旭谎称可以找规划局的人帮助被害人马某3在禁建区内修建房屋，张良旭以请人吃饭、买烟送人等理由为借口，骗取马某3现金5100元。七、2018年6月至9月期间，被告人张良旭谎称可以找规划局的人帮助被害人马某4在禁建区内修建房屋，张良旭以请人吃饭、买烟送人等理由为借口，先后多次骗取马某4现金18800元。八、2018年8月份，被告人张良旭谎称可以找规划局的人帮助被害人马某5在禁建区内修建房屋，张良旭以请人吃饭、买烟送人等理由为借口，骗取马某5现金5100元。九、2018年8月份，被告人张良旭谎称可以找派出所的人帮助被害人马某6从原来的户口上分户出来单独成户，骗取马某6现金6000元。十、2018年8月份，被告人张良旭谎称可以找派出所的人帮助被害人马某7从原来的户口上分户出来单独成户，骗取马某7现金8800元。2018年10月18日，被害人管某在威宁自治县六桥派出所对面遇到被告人张良旭，要求张良旭退还被骗的现金，因协商未果，张良旭自愿与管某一起到威宁自治县公安局刑侦一中队处理此事，到案后，张良旭如实供述自己的犯罪事实。一审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人张良旭犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元，所处罚金限本判决生效之日起三个月内缴纳。二、责令被告人张良旭退赔被害人管某人民币27600元、马某1人民币11500元、刘某1人民币7600元、马某2人民币3000元、张某1人民币10800元、马某3人民币5100元、马某4人民币18800元、马某5人民币5100元、马某6人民币6000元、马某7人民币8800元。宣判后，原审被告人张良旭不服，提出上诉。其主要上诉理由是：公诉机关的量刑建议是三年六个月到四年，一审判四年没有充分考虑认罪情节；一审判决认定骗取张某110800元，这其中有5000元是借的，不是骗的；一审认定的第七桩，虽然拿了钱，但自己确实通过关系让马某4家打了房顶，按照约定打了房顶就与自己没有关系。辩护人提出的主要辩护意见是：一审判决认定上诉人张良旭具有自首情节，却以其未承认全部犯罪事实为由不适用认罪认罚从宽制度，自相矛盾，张良旭主动交代主要犯罪事实，已经签署认罪认罚具结书，一审不认可张良旭的认罪认罚情节没有事实及法律依据；上诉人张良旭具有初犯、偶犯情节。综上，一审量刑畸重，请求二审法院依法改判。经审理查明，一审判决认定上诉人张良旭采用虚构帮忙疏通关系等方式，骗取被害人管某27600元、骗取被害人马某111500元、骗取被害人刘某115600元、骗取被害人马某210000元、骗取被害人张某110800元、骗取被害人马某35100元、骗取被害人马某418800元、骗取被害人马某55100元、骗取被害人马某66000元、骗取马某78800元，共计骗取119300元的事实清楚。上述事实，有经一审庭审举证、质证，查证属实的接处警登记表、立案决定书、到案经过等书证；现场勘验及照片、辨认笔录及照片；证人张某2、张某3、刘某2等人的证言；被害人管某、马某1、刘某1、马某2、张某1、马某3、马某4、马某5、马某6、马某7的陈述；被告人张良旭的供述和辩解等证据在案证实。本院二审期间，上诉人张良旭及其辩护人未提出新的证据。本院对一审判决认定事实和证据予以确认。对于上诉人张良旭所提“一审判决认定骗取张某1的10800元中有5000元是借款”的上诉理由，经查，被害人张某1的陈述和证人张某2的证言相互印证，能够证实张良旭以请人吃饭、买烟送人、交体检费等理由骗取被害人张某110800元的事实。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人张良旭所提“虽然拿了钱，但确实通过关系让马某4家打了房顶，按照约定打了房顶就与自己没有关系”的上诉理由，经查，张良旭以请人吃饭、买烟送人等理由向被害人马某4索取现金18800元，对款项用途未能作出合理解释，其行为构成诈骗罪。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人张良旭所提“公诉机关的量刑建议三年六个月到四年，一审判处有期徒刑四年没有考虑认罪认罚情节”及辩护人所提“一审不认定张良旭的认罪认罚情节无事实及法律依据，且张良旭具有初犯、偶犯情节，一审量刑畸重”的辩护意见，经查，一审中，张良旭不仅对公诉机关指控的部分犯罪事实提出异议，还对公诉机关的量刑提出不同意见，一审法院对其不适用认罪认罚符合法律规定，量刑亦无不当，该上诉理由不能成立，本院不予支持。本院认为，上诉人张良旭以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取多名被害人共计人民币119300元，数额巨大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。一审判决事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄梅审 判 员 谢建审 判 员 张腾二〇二〇年七月七日法官助理 张方书 记 员 盖钦