河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1185号上诉人（原审原告）：刘书见，男，1953年11月19日生，汉族，住河南省许昌市建安区。委托诉讼代理人：刘跃科，男，1983年11月19日生，汉族，系上诉人刘书见之子。委托诉讼代理人：周明杰，河南昌如律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许昌市绿原园林绿化有限公司，住所地许昌市东城区莲城大道东段邓庄工业园。法定代表人：周爱武，该公司董事长。委托诉讼代理人：付新占，河南新莲律师事务所律师。上诉人刘书见因与被上诉人许昌市绿原园林绿化有限公司（以下简称绿原园林）劳动争议一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初1584号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘书见上诉请求：撤销一审判决，依法改判增加赔偿数额；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人本人工资低于许昌市职工平均工资的60%，一次性伤残补助金应按照2663.4元（4439*60%）计算。一审判决不支持一次性伤残就业补助金和后期治疗费错误。绿原园林辩称，一审认定赔偿标准和数额正确，上诉人上诉理由没有依据。请求驳回上诉，维持原判。刘书见向一审法院起诉请求：1、要求解除双方的劳动关系；2、要求被告支付一次性伤残补助金29297.4元、一次性工伤医疗补助金44390元、一次性伤残就业补助金115414元、停工留薪期内的工资15200元、护理费7339.15元、住院伙食补助费2480元、鉴定费300元、医疗费151238.15元（已支付40500元）、后期治疗费30000元，共计：355658.7元；3、要求被告向原告支付双倍工资差额20900元；4、要求被告向原告支付经济补偿金1900元。一审法院认定事实：原告自2017年7月开始在被告处工作，主要从事许昌市天宝路路边和鹿鸣湖游园内的绿化带树木灌溉、园林修剪等工作。2018年3月13日7时58分许，原告按照被告单位工作人员宋大伟的要求，从公司骑三轮车拉着灌溉工具前往鹿鸣湖游园工作的途中，在许昌市天××与××交叉口西约100米处，撞到机动车与非机动车道隔离护栏，致其头部受伤。当日原告被送往许昌市立医院住院治疗，于2018年7月15日出院，住院共计124天。该院对原告伤情诊断为：一、重型闭合性颅脑损伤：1）急性硬膜下血肿、2）蛛网膜下腔出血、3）广泛脑挫裂伤、4）颅骨骨折。二、硬膜外脓肿。三、左冈上肌肌腱撕裂，左肩锁韧带损伤。四、左肩关节半脱位。2018年3月28日，原告向许昌市人力资源和社会保障局申请进行工伤认定，2019年1月22日该局作出《河南省许昌市认定工伤决定书》（豫（许）工伤认字【2019】79号），认定原告所受到的事故伤害，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。后经行政诉讼程序，许昌市中级人民法院于2020年1月20日作出终审判决，维持了许昌市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书。2019年5月27日，许昌市劳动能力鉴定委员会对原告伤残等级进行鉴定，结论为八级伤残，原告为此支出鉴定费300元。2019年4月8日许昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，许昌市劳动人事争议仲裁委员会对原告的仲裁申请不予受理，2019年4月17日原告诉至法院。另查明，被告未为原告缴纳工伤保险，被告已支付原告刘书见医疗费40500元。2019年4月8日，原告向许昌市劳动人事争议仲裁委员会提出的仲裁请求为：1、要求解除双方的劳动关系；2、要求被告支付一次性伤残补助金29297.4元、一次性工伤医疗补助金44390元、一次性伤残就业补助金115414元、停工留薪期内的工资15200元、护理费7339.15元、住院伙食补助费2480元、鉴定费300元、医疗费111238.15元，共计325658.7元；3、要求被告向原告支付双倍工资差额20900元；4、要求被告向原告支付经济补偿金1900元。原告在被告处工作期间工资分别为：2017年7月份工资1800元，2017年8月份工资1800元、2017年9月份工资1900元、2017年10月份工资1800元、2017年11月份工资1800元、2017年12月份1800元、2018年1月份工资1800元、2月份工资1800元、3月份工资1800元，原告受伤前月平均工资1811.11元（2017年7月至2018年3月期间）。自1995年开始实行最低工资制度，一般2年调一次。自2015年7月1日起许昌市区最低工资标准为1600元/月，15元/小时。2017年10月1日起许昌市区最低工资标准为1720元/月，16元/小时。自2018年10月1日起，许昌市区最低工资标准为1900元/月，19元/小时。2018年许昌地区职工月平均工资4439元。一审法院认为，原告在从事被告安排的工作过程中受伤，且原告所受伤害被认定为工伤并构成八级伤残的事实，有许昌市人力资源和社会保障局的认定工伤决定书、许昌市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书等证据为证，足以认定。被告未为原告办理工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，在原告发生工伤事故后，应由被告依照工伤保险待遇的项目和标准向原告支付相应的费用。同时如原告要求解除劳动合同则可要求被告支付双倍工资差额和经济补偿金。关于原告要求解除原被告双方的劳动关系的诉求，作为用人单位的被告未依法为作为劳动者的原告缴纳社会保险费，原告可以解除劳动合同，现有证据可以证明原告于2019年4月8日向许昌市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求解除双方的劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，对原告的该诉求予以支持，一审确认原被告双方的劳动关系于2019年4月8日解除。关于原告应当享受的各项工伤保险待遇问题，认定如下：1、医疗费151238.15元；2、住院期间伙食补助费2480元（20元/天×124天）；3、护理费，根据《河南省工伤保险条例》第二十三条，虽然本案未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，但根据本案的具体情况，结合原告的伤情，按40%标准以2018度许昌地区职工月平均工资计算住院期间，即4439元×40%÷30天×124天=7339.15元；4、停工留薪期工资，因停工留薪期一般不超过12个月，原告未经劳动能力鉴定委员会确认是否延长，根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》及《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，按6个月以原告受伤前月平均工资1811.11元计算，即1811.11元×6个月=10866.66元；5、一次性伤残补助金，根据《河南省工伤保险条例》第三十七条规定，八级伤残为11个月的本人工资，即1811.11元×11个月=19922.21元；6、一次性工伤医疗补助金，根据《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算10个月，即4439元×10个月=44390元；7、一次性伤残就业补助金，因原告已年满66周岁，已超过法定退休年龄，故其要求的一次性伤残就业补助金，不予支持；8、后期治疗费，原告要求的后期治疗费尚未发生，具体数额无法确定，原告可待发生后另行起诉；9，鉴定费300元。原告诉求中超出上述部分的数额，不予支持。关于原告要求的双倍工资差额和经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项，用人单位为依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可单方解除劳动合同，原告于2019年4月8日向许昌市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求解除双方的劳动关系，根据该法第四十六条第一项及第四十七条，被告须向原告支付经济补偿金为3622.22元（1811.11元×2个月=3622.22元），故原告诉求的超出上述部分的主张不予支持；双倍工资差额，根据《劳动合同法》八十二条，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告应支付双倍工资差额19922.21元（1811.11元×11个月=19922.21元）。故原告诉求的超出上述部分的主张不予支持。综上，原告要求的医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、经济补偿金、双倍工资差额共计260080.6元，扣除被告已支付的医疗费40500元后，共计219580.6元。依法判决：一、原告刘书见与被告许昌市绿原园林绿化有限公司之间的劳动关系于2019年4月8日解除；二、被告许昌市绿原园林绿化有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘书见医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、经济补偿金、双倍工资差额共计219580.6元；三、驳回原告刘书见的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告许昌市绿原园林绿化有限公司负担（该款暂由原告垫付，待履行行一并支付给原告）。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审相一致。本院认为，关于一审计算绿原园林给付工伤保险待遇的数额是否正确问题。对于一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第六十四条规定“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，刘书见在事故发生前的平均工资为1811.11元，低于许昌市职工平均工资的60%，其主张按照法定的最低标准计算一次性伤残补助金，符合法律规定，应予支持，该项数额应为29297.4元。对于一次性伤残就业补助金和后期治疗费，一审不予支持正确，所作论理较为充分，本院予以认可，刘书见该项上诉理由法律依据不足，不能成立。综上，刘书见的上诉请求部分成立，本院予以支持；一审认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持河南省许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初1584号民事判决第一项和第三项；二、变更河南省许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初1584号民事判决第二项为：被告许昌市绿原园林绿化有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘书见医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、经济补偿金、双倍工资差额共计228955.79元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费10元，由刘书见负担。本判决为终审判决。审判长  胡琰峰审判员  吕军尚审判员  肖永强二〇二〇年七月二十七日法官助理刘贺举书记员韩笑执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口