安徽省芜湖市鸠江区人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖0207刑初170号公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。被告人宋香应，男，1990年6月12日出生于安徽省长丰县，汉族，中专文化，自由职业，户籍地为安徽省合肥市长丰县，住所地为安徽省合肥市长丰县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月13日被芜湖市公安局鸠江分局决定取保候审，同年6月2日被芜湖市鸠江区人民检察院决定取保候审，同年7月3日被本院决定取保候审。指定辩护人汪浩翔，安徽金亚太（芜湖）律师事务所律师。被告人葛子靖，男，1996年4月9日出生于安徽省马鞍山市，汉族，大专文化，自由职业，户籍地和住所地均在安徽省马鞍山市雨山区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月30日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年9月27日被该局决定取保候审，2020年6月2日被芜湖市鸠江区人民检察院决定取保候审，同年7月3日被本院决定取保候审。辩护人陈俊，安徽仝人律师事务所律师。被告人郭荣繁，男，1993年10月30日出生于安徽省当涂县，汉族，大专文化，个体经营者，户籍地为安徽省马鞍山市当涂县，住所地为安徽省马鞍山市花山区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年9月10日被芜湖市公安局鸠江分局决定取保候审，2020年6月2日被芜湖市鸠江区人民检察院决定取保候审，同年7月3日被本院决定取保候审。指定辩护人赵建平，安徽银佳律师事务所律师。安徽省芜湖市鸠江区人民检察院以鸠检一部刑诉［2020］1335号起诉书指控被告人宋香应、葛子靖、郭荣繁犯非法经营罪，于2020年7月2日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后决定适用简易程序，依法组成合议庭，于2020年7月24日公开开庭审理了本案。芜湖市鸠江区人民检察院指派检察员谭某出庭支持公诉，被告人宋香应及其指定辩护人汪浩翔、被告人葛子靖及其辩护人陈俊、被告人郭荣繁及其指定辩护人赵建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽省芜湖市鸠江区人民检察院指控：2019年5月至8月初，被告人宋香应在未取得《危险化学品经营许可证》等相关手续情况下，非法设立加油点，多次向非法经营汽油的张成成（另案处理）购买汽油后，经营汽油销售业务，销售金额共计人民币134845.9元。2019年8月初，被告人宋香应将加油点、加油设备等转让给被告人葛子靖、郭荣繁。在葛子靖的提议下，二人共同出资，由葛子靖负责具体经营管理，赚取利润后五五分成，在未取得《危险化学品经营许可证》等相关手续情况下，采取同样方式私自设立加油点，经营汽油销售业务。自2019年8月8日至同月29日案发期间，非法经营汽油销售金额共计人民币105127.27元。案发后，被告人葛子靖经公安机关口头传唤到案，被告人郭荣繁、宋香应经公安机关电话通知后自动投案，三人均如实供述自己的罪行。公诉机关认为，被告人宋香应、葛子靖、郭荣繁违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究各被告人的刑事责任。被告人葛子靖、郭荣繁属共同犯罪。因被告人宋香应、郭荣繁系自首、自愿认罪认罚，被告人葛子靖系坦白、自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，建议判处被告人宋香应一年二个月以下有期徒刑，可适用缓刑，并处罚金，判处被告人葛子靖一年以下有期徒刑，可适用缓刑，并处罚金，判处被告人郭荣繁八个月以下有期徒刑，可适用缓刑，并处罚金。被告人宋香应对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示认罪认罚。指定辩护人对指控的犯罪事实和罪名均无异议，认为被告人宋香应对私自售卖油品的违法性质不清楚，并在知道涉嫌违法犯罪后第一时间停止售卖，说明其主观恶性不大；被告人接到公安机关电话通知后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首；被告人系初犯、偶犯，自愿认罪认罚；已退出全部违法所得。综上，请法庭对其从轻处罚并适用缓刑。被告人葛子靖对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示认罪认罚。辩护人对指控的犯罪事实和罪名均无异议，认为被告人葛子靖非法经营时间仅21天，销售金额不大，社会危害性较小；到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；退出全部赃款。请法庭对其从轻判处。被告人郭荣繁对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示认罪认罚。指定辩护人对指控的犯罪事实和罪名均无异议，认为被告人郭荣繁主动投案，如实供述自己的罪行，系自首；案发前无任何前科劣迹，没有具体参与经营活动，主观恶性不深；本案非法经营时间较短，违法所得较少，犯罪情节较轻；被告人郭荣繁自愿认罪认罚，退出全部违法所得。综上，请法庭对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2019年5月至8月初，被告人宋香应在未取得《危险化学品经营许可证》的情况下，采取在面包车上私自放置储油罐、加油计量器的方式，在芜湖市鸠江区万春西路万春汽修厂院内，非法设立加油点，多次向张成成（另案处理）购买汽油后，经营汽油销售业务，经营数额共计人民币134845.9元，获利约人民币25000元。2019年8月初，被告人宋香应将该加油点、加油设备转让给被告人葛子靖、郭荣繁。在葛子靖的提议下，被告人葛子靖、郭荣繁二人共同出资，由葛子靖负责具体经营管理，赚取利润后五五分成，在未取得《危险化学品经营许可证》的情况下，采取上述同样方式，在芜湖市鸠江区万春西路万春汽修厂院内私设加油点，非法经营汽油销售业务。同年8月29日14时许，芜湖市公安局鸠江分局民警巡逻至万春汽修厂，发现被告人葛子靖涉嫌非法经营，遂将其口头传唤到案，并依法扣押作案工具皖Ｅ×××××号厢式货车一辆。自2019年8月8日至同月29日案发期间，被告人葛子靖、郭荣繁非法经营数额共计人民币105127.27元，获利约人民币20000元。案发后，被告人郭荣繁、宋香应分别于2019年9月10日、2020年1月13日经公安机关电话通知后自动投案。三被告人到案后均如实供述自己的罪行，自愿签署认罪认罚具结书，并已退出全部违法所得。上述事实，被告人宋香应、葛子靖、郭荣繁在庭审过程中均无异议，并有三被告人的户籍信息、受案登记表、到案经过、认罪认罚具结书、安徽省行政事业单位资金往来结算票据、扣押清单、涉案车辆照片、机动车信息材料、微信支付交易明细证明、支付宝交易记录明细查询、宋香应销售汽油微信账户收款统计表、宋香应销售汽油支付宝账户收款统计表、葛子靖购油微信账户交易记录明细统计表、葛子靖微信账户中信银行零钱充值统计表、葛子靖销售汽油微信账户收款统计表、微信付款记录截图、微信聊天记录截图、芜湖市公安局经济犯罪侦查支队七大队巫敏等人非法经营案材料复印件、辨认笔录、提取笔录、江苏省产品质量监督检验研究院检验检测报告、证人管某1、管某2、施某、邓某、陈某、庞某的证言、被告人宋香应、葛子靖、郭荣繁的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人宋香应、葛子靖、郭荣繁违反国家规定，未经许可经营汽油销售业务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人葛子靖、郭荣繁系共同犯罪。被告人宋香应、郭荣繁案发后自动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首；被告人葛子靖到案后如实供述自己的罪行；三被告人均承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚。依法分别对三被告人从轻处罚。案发后，三被告人均已退出全部违法所得，酌定予以从轻处罚。综合三被告人的犯罪情节和悔罪表现，可以适用缓刑，故对公诉机关和辩护人提出适用缓刑的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人宋香应犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人葛子靖犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万元。三、被告人郭荣繁犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（上述三名被告人的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）四、作案工具江淮牌皖Ｅ×××××号厢式货车一辆予以没收，违法所得款人民币四万五千元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡玉洁人民陪审员  赵开凤人民陪审员  李园园二〇二〇年七月二十四日法官助理徐众群书记员魏志强附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。