四川省乐山市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川11执复31号 复议申请人（被执行人）：黄开龙，男，1965年5月16日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：甄泽明，四川世星律师事务所律师。 复议申请人（被执行人）：佘万蓉，女，1965年11月6日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：黄开龙（系佘万蓉之丈夫），男，1965年5月16日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 委托诉讼代理人：甄泽明，四川世星律师事务所律师。 申请执行人：乐山市商业银行股份有限公司柏杨西路支行。住所地：四川省乐山市市中区柏杨西路880、882、884号。统一社会信用代码：915111000603073544。 主要负责人：徐婷，该行行长。 委托诉讼代理人：陶俊宏，四川高贸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高雪，四川高贸律师事务所律师。 被执行人：陈宝珍，女，1978年10月7日出生，汉族，住四川省峨眉山市。 复议申请人黄开龙、佘万蓉不服四川省乐山市市中区人民法院（2020）川1102执异25号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 在四川省乐山市市中区支行（以下简称乐山支行）与被执行人陈宝珍、黄开龙、佘万蓉借款合同纠纷一案中，于2019年9月23日作出（2019）川1102执恢568号执行通知书，“陈宝珍、黄开龙、佘万蓉：你与乐山支行借款合同纠纷一案，……责令你3日内履行下列义务：一、被执行人陈宝珍、黄开龙、佘万蓉支付借款本金44万元及利息62708.3元，律师费11700元；二、被执行人陈宝珍位于四川省峨眉山市的房产，黄开龙、佘万蓉位于四川省峨眉山市的房产折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；三、并承担案件受理费4472元。……”。 四川省乐山市市中区人民法院查明，原告乐山支行与被告肖国才、陈宝珍、黄开龙、佘万蓉借款合同纠纷一案，该院于2015年2月3日立案受理，案号为（2015）乐中民初字第1450号。在该案审理中，乐山支行与被告肖国才、陈宝珍、黄开龙、佘万蓉在该院的主持下达成调解协议，该院于2015年3月31日出具（2015）乐中民初字第1450号民事调解书予以确认，该民事调解书载明：一、被告肖国才、陈宝珍应偿还原告乐山支行借款本金44万元及相应利息、复利（截至2014年12月14日利息为62708.3元，2014年12月15日起，以尚未偿还的借款本金及利息为基数，按照月利率16.875‰计算利息及复利至付清之日止）。具体支付方式为：2015年5月31日之前，被告肖国才、陈宝珍偿还原告借款本金22万元；2015年9月30日之前，被告肖国才、陈宝珍偿还原告剩余借款本金22万元及利息、复利；二、被告肖国才、陈宝珍在2015年5月31日之前，支付原告律师费11700元；三、被告肖国才、陈宝珍以其位于四川省峨眉山市的房屋为上述借款承担抵押担保责任；四、被告黄开龙、佘万蓉以其位于四川省峨眉山市的房屋为上述借款承担抵押担保责任；五、如被告肖国才、陈宝珍未按第一、二款之约定按期足额支付上述任何一期款项，则原告乐山支行可就剩余全部款项申请强制执行；六、本案案件受理费减半收取4472元（原告已预交），由被告肖国才、陈宝珍自愿承担，被告肖国才、陈宝珍于2015年5月31日之前，将该笔款项直接支付原告。 2015年6月15日，申请执行人乐山支行依据本院已经发生法律效力的（2015）乐中民初字第1450号民事调解书向该院申请执行，该院于同日立案，案号为（2015）乐中执字第484号。在该案执行过程中，该院于2015年6月24日作出（2015）乐中执字第484-1号执行裁定，裁定：一、查封登记在被执行人肖国才、陈宝珍名下位于四川省峨眉山市的房屋（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第××号）一套及四川省峨眉山市龙池镇上大街24号附1号的综合用房（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第××号）一套；二、查封登记在被执行人黄开龙、佘万蓉名下位于四川省峨眉山市的房屋（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第××号）一套；三、查封登记在被执行人肖国才名下位于四川省峨眉山市的住房（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第××号）一套；四、上述房屋查封期限为三年。2015年7月15日，该院向峨眉山市住房保障局和房地产管理局送达了（2015）乐中执字第484-1号执行裁定书和（2015）乐中执字第484号协助执行通知书。 形成于2015年10月29日的《执行笔录》载明，肖国才向该院承诺其在2015年12月31日前一次性偿还该案的借款本息，如果在2015年12月31日前其未能还清，法院可以依法处置抵押资产及其他资产来偿还其所欠的债务。形成于2015年11月3日的《执行笔录》载明，在该院就肖国才的前述还款承诺向乐山支行的委托代理人陶俊宏告知，陶俊宏表示同意给肖国才一点时间，若等到12月31日未能付款，乐山支行再申请法院恢复执行，处置肖国才抵押的财产用于清偿债务。该院于2015年11月3日作出（2015）乐中执字第484号执行裁定，以双方当事人自愿达成执行和解协议，即：申请执行人乐山支行同意被执行人肖国才在2015年12月31日前一次性付清本息，现申请执行人同意终结本次执行程序为由，裁定终结该院（2015）乐中民初字第1450号民事调解书的本次执行程序。同时在该裁定书中载明：“一方当事人如不履行或者不完全履行在执行中自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书，和解协议已履行部分应当扣除。申请恢复执行原法律文书，适用民事诉讼法第二百三十九条申请执行期限的规定。” 2018年6月13日，该院作出（2015）乐中执字第484-2号执行裁定，裁定：一、续查封登记在被执行人肖国才、陈宝珍名下位于四川省峨眉山市的房屋（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第××号）一套及四川省峨眉山市龙池镇上大街24号附1号的综合用房（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第××号）一套；二、续查封登记在被执行人黄开龙、佘万蓉名下位于四川省峨眉山市的房屋（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第××号）一套；三、续查封登记在被执行人肖国才名下位于四川省峨眉山市的住房（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第××号）一套；四、上述房屋查封期限为三年。 2019年9月11日，申请执行人乐山支行向该院申请恢复执行，该院于同日立案，案号为（2019）川1102执恢568号。在该案执行过程中，该院于2019年9月23日作出（2019）川1102执恢568号执行通知书，载明：“陈宝珍、黄开龙、佘万蓉：你与乐山支行借款合同纠纷一案，……责令你3日内履行下列义务：一、被执行人陈宝珍、黄开龙、佘万蓉支付借款本金44万元及利息62708.3元，律师费11700元；二、被执行人陈宝珍位于四川省峨眉山市的房产，黄开龙、佘万蓉位于四川省峨眉山市的房产折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；三、并承担案件受理费4472元。……”在该案执行中，该院依法查封了登记在被执行人陈宝珍与肖国才名下位于四川省峨眉山市的房屋（房产证号码：峨眉山市房权证峨房字第××号）。查明被执行人肖国才因病于2019年4月19日死亡。其遗产有待于确立继承人；上述房产暂不能处置。经该院依法告知后，申请执行人也不能提供被执行人其他可供执行的财产线索，该院依职权终结该案执行程序。2020年5月21日，该院作出（2019）川1102执恢568号执行裁定，裁定终结该案本次执行程序。黄开龙、佘万蓉以肖国才已与乐山支行达成和解协议，其担保责任已免除，不应被列为该案的被执行人为由，向该院提出前述异议请求。 另查明：1.2013年7月25日，乐山支行与陈宝珍、肖国才、黄开龙、佘万蓉就登记在陈宝珍、肖国才名下的位于四川省峨眉山市的房屋办理了抵押权登记，抵押权人为乐山支行，债权数额为44万元。 2．黄开龙与佘万蓉系夫妻关系，肖国才与陈宝珍系夫妻关系。据《居民死亡户籍注销证明》载明：肖国才的死亡原因是各种疾病死亡，户籍注销日期为2019年5月28日。 上述事实，有黄开龙、佘万蓉提交的（2015）乐中民初字第1450号民事调解书、（2015）乐中执字第484号执行裁定书、《执行笔录》、峨眉山市房地产管理局《房屋登记查询结果通知书》、峨眉山市房权证峨房字第××号《房屋所有权证》、（2019）川1102执恢568号执行通知书、《结婚证》，本院调取的（2015）乐中执字第484-1号执行裁定书、（2015）乐中执字第484号执行裁定书、（2015）乐中执字第484-2号执行裁定书、（2015）乐中执字第484号协助执行通知书、送达回证、（2019）川1102执恢568号执行裁定书、送达回证、《居民死亡户籍注销证明》、（2019）川1102执恢568号执行案件卷宗材料以及当事人的陈述等证据予以证实。 四川省乐山市市中区人民法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条规定：“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行”。《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条规定：“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行”。 在案证据显示，在（2015）乐中执字第484号案件执行过程中，尽管被执行人肖国才与申请执行人乐山支行达成和解协议，但被执行人肖国才并未按照双方所达成的和解协议履行金钱给付义务，故乐山支行向本院申请恢复执行（2015）乐中民初字第1450号民事调解书，本院立案受理其恢复执行申请符合上述法律规定。同时，已经发生法律效力的前述民事调解书已载明黄开龙、佘万蓉以其位于四川省峨眉山市的房屋为案涉借款承担抵押担保责任，故该院将黄开龙、佘万蓉列为被执行人并无不当。对于黄开龙、佘万蓉提出肖国才已与乐山支行达成和解协议，其二人的担保责任已免除的主张，不符合前述法律规定，其请求撤销该院作出的（2019）川1102执恢568号执行通知书中对黄开龙、佘万蓉的执行内容，该院不予支持。 鉴于（2019）川1102执恢568号执行通知书责令被执行人黄开龙、佘万蓉履行的义务与作为执行依据的（2015）乐中民初字第1450号民事调解书确定的协议内容不一致，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条之规定，裁定，一、变更（2019）川1102执恢568号执行通知书的内容为：（一）被执行人陈宝珍支付乐山市商业银行股份有限公司柏杨西路支行借款本金44万元及利息、复利，律师费11700元；（二）被执行人陈宝珍以登记在肖国才、陈宝珍名下的位于四川省峨眉山市房屋为前述借款承担抵押担保责任；（三）被执行人黄开龙、佘万蓉以登记在其名下的位于四川省峨眉山市房屋为前述借款承担抵押担保责任；（四）被执行人陈宝珍承担案件受理费4472元。二、驳回异议人黄开龙、佘万蓉的其他异议请求。 黄开龙、佘万蓉向本院申请复议称，请求撤销四川省乐山市市中区人民法院（2020）川1102执异25号裁定。事实和理由，1．乐山支行于2015年6月15日向四川省乐山市市中区人民法院申请强制执行（2015）乐中民初字第1450号民事调解书，执行案号为（2015）乐中执字第484号。在该案执行期间，乐山支行和肖国才达成了新的债务协议，黄开龙、佘万蓉对该协议不知情，也未参与，且乐山支行自始至终也没有征求黄开龙、佘万蓉的意见，也就充分证明乐山支行放弃了对黄开龙、佘万蓉应该承担的担保责任，与肖国才达成了新的债务协议。2．黄开龙和佘万蓉在乐山支行与肖国才借款合同中承担的是一般担保责任，这从最初借款时至（2015）乐中执字第484号执行案件执行过程均可证明。3．在（2015）乐中执字第484号案件执行过程中，肖国才完全有能力履行全部债务，肖国才的可供执行财产包括位于四川省峨眉山市（产权证号：00××06）、四川省峨眉山市龙池镇上大街24号附1号（房产证号：峨眉山市峨房字第××）、四川省峨眉山市（房产证号：峨眉山市峨房字第××）以及肖国才的轿车一辆。4．（2015）乐中执字第484号案件执行过程中，肖国才及乐山支行的执行笔录和（2015）乐中执字第484号执行裁定书均可证明乐山支行与肖国才达成了新的债务协议。综上所述，根据《中华人民共和国担保法》第二十四条关于“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担担保责任。……”的规定和《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，请求撤销四川省乐山市市中区人民法院作出的（2019）川1102执恢568号执行通知书中对黄开龙、佘万蓉的执行内容。 复议审查查明的事实与原审异议审查查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，在（2015）乐中执字第484号案件执行过程中，虽然被执行人肖国才与申请执行人乐山支行达成和解协议，但被执行人肖国才并未按照双方所达成的和解协议履行金钱给付义务。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行”，《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条规定：“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行”的规定，四川省乐山市市中区人民法院将黄开龙、佘万蓉列为被执行人继续执行并无不当。黄开龙、佘万蓉提出肖国才已与乐山支行达成和解协议，其二人的担保责任已免除的主张，不符合前述法律规定，其请求撤销（2019）川1102执恢568号执行通知书中对黄开龙、佘万蓉的执行内容，本院不予支持。 综上，四川省乐山市市中区人民法院（2020）川1102执异25号异议裁定，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回黄开龙、佘万蓉复议申请，维持四川省乐山市市中区人民法院（2020）川1102执异25号异议裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 肖伟勋 审 判 员 伍 健 审 判 员 王永红 二〇二〇年七月二十日 法官助理 刘 丹 书 记 员 李聪颖 附相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。