陕西省咸阳市渭城区人民法院咸阳市渭城区人民法院民事判决书 (2020)陕0404民初907号原告：谢某某，女，汉族，住陕西省咸阳市渭城区。委托诉讼代理人：杜某，男，汉族，住址同上，与原告谢某某系夫妻关系。被告：某某某某（天津）有限公司。住所地：XX园区XX区XX路XX号。法定代表人：王某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘某某、武某某，该公司人事主管。原告谢某某诉被告某某某某（天津）有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢某某的委托诉讼代理人杜某，被告某某某某（天津）有限公司委托诉讼代理人刘某某、武某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告谢某某向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法裁定撤销西咸劳人仲案字（XXXX）第XXXX号裁决书中XXXX年X月XX日的解除劳动合同；2、请求依法裁定被告为原告补缴2019年2月至2020年2月工伤、养老、医疗、失业、生育等基本社会保险；3、请求依法裁判被告支付原告工资2019年4月至7月的工资19170,56元；（4792.64X4=19170.56）及2019年8月至2020年2加班费2019年2月至2019年4月加班工资5440元；（法定节假日=月工资÷21.75X300%X4=2628.92;双休日=月工资÷21.75X200%X10=4407.02;晚上加班=月工资÷21.75X150%X5=1652.63）。5、请求被告提供原告在职期间考勤表、工资表、加班费及业绩表明细。事实与理由：一、被告人于2019年2月19日与申请人建立劳动关系，在被告人经营的位于陕西省西咸新区XX城XX大道XX店某某某某工作，担任购销人员。2019年4月9日原告因身体不适发烧，向该店店长施某某请病假，并且同意2019年4月10日请假一天。但是在原告4月11日早上上班就被告知被无缘无故辞退。上班期间原告勤勤恳恳，且周末节假日经常加班，直至2019年4月11日被告所经营的店铺店长施某某在没有任何依据的情况下将原告辞退。原告无奈向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。二、西咸新区劳动人事争议仲裁委员会对本案证据认定存在随意性、片面性、导致事实认定不清、不适用存在法律性质。1、关于解除劳动合同，在2019年7月23日西咸劳人仲案字（XXXX）第XXX号裁决书中以“驳回申请人的仲裁申请”，且在西咸劳人仲案字（XXXX）第XXXX号裁决书中支持西咸劳人仲案字（XXXX）第XXX号申请人的仲裁请求，仲裁委的裁决不符合法律程序。2、关于加班问题工资：第一，被告以单位《零售员工手册》规定，员工因工资需要以书面形式向上级领导申请说明，领导同意后视为加班。申请人已向仲裁委提交加班时间及业绩照片为证，第二，被申请人提供《手册》第一章第二节第六条第三项：以试用期员工绩效考核不合格，拒不支付加班费，但其实是申请人是被无任何理由强制辞退离职的，并非考核不合格。3、申请人上班期间证实怀孕，并提交医院B超单，足以证明申请人是在工作期间怀孕。4、仲裁委应当适用举证责任倒置原则，属于适用法律错误，且对申请人提供的强制辞退视频只字不提，存在有意偏袒行为，显失公正。在劳动争议纠纷案件中，用人单位口头辞退、减少劳动报酬，而用人单位以试用期考核不合格事实负举证责任。综上所述，在仲裁委的裁决中，被告告知是试用期绩效不合格辞退。但原告被单位辞退时，并未告知是绩效不合格，而是没有任何理由就是辞退，对此原告向仲裁委提交光盘视频及怀孕B超单证据，仲裁委并未采纳。仲裁委并未做到公平公正裁决，对此原告向贵院提起诉讼。原告为支持其主张，向本院提交如下证据：一、视频光盘一张。欲证明被告公司咸阳店店长施某某强制要求原告离职。二、B超单两张。欲证明原告在上班期间怀孕。三、作息表、加班表共4张。欲证明原告上班期间加班情况。四、微信聊天记录。欲证明被告强制辞退原告。    被告辩称：基本情况：申请人于2019.02.19入职，与某某某某（天津）有限公司签订劳动合同，其劳动合同的起止时间为2019年2月19日至2021年6月30日，试用期2个月，试用期截止日期为2019年4月18日。申请人的岗位为购销人员，工作中不能胜任岗位规定的任务，不服从管理，与店长发生冲突，于2019年4月10日离职。一、关于诉讼请求：1、请求依法裁定撤销【西咸劳人仲案字（XXXX）第XXXX号】判决书中2019年4月11日的解除劳动合同，并且继续履行劳动合同；（1）虽然劳动争议案件的处理程序是“一裁两审”，当事人不服仲裁裁决的可以向人民法院起诉，但是法院没有权利撤销仲裁裁决；（2）原告谢某某在本案仲裁阶段的请求是要求支付违法解除劳动合同的赔偿，并未要求继续履行劳动合同。根据《劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”虽然对于是“继续履行合同”还是“支付赔偿金”，原告有选择的权利，但是，原告在仲裁阶段已经选择要求支付赔偿金，就不能在一审阶段再要求继续履行合同。（3）原告谢某某入职后的工作是销售型岗位，灵活性大。但其工作积极性低，比如在店铺安排盘点、促销活动等期间不能服从店铺工作安排，多次迟到早退；日常工作表现不佳、沟通不利等问题，引发顾客不满，最终未能通过试用期考核。根据《零售员工手册》第一章 第二页 六 试用期 3.试用期期间发现员工有下列情况之一的，均视为不符合录用条件，公司有权解除劳动合同或者用工关系并不支付经济补偿金；5）绩效考核不合格的。 2019年 4月11日，答辩人某某某某（天津）有限公司与原告谢某某的劳动合同关系在试用期内解除，双方在2019年6月13日仲裁开庭审理时对此均予以确认（见证据：劳动合同、员工手册、入职培训签到表、过失单、绩效考核表、第一次庭审笔录及裁决书、第二次庭审笔录及裁决书）2、请求依法裁定被告人为原告补缴2019年2月至2020年2月工伤、养老、医疗、失业、生育等基本社会保险；    原告谢某某于2019年2月19日入职，于2019年4月11日离职，在职51天，某某某某于2019年3月1日开始为其在高新区社保局开户缴纳社保，于4月30日停保，共计缴纳社保61天，且谢某某未正常办理离职手续，拖欠公司社保个人部分费用共计91.05元。（见证据：社保缴纳参保缴费明细、养老保险转移通知书）。3、请求依法裁决被告支付2019年4月至7月的工资19170.56元；（4792.64×4=19170.56）及2019年8月至2020年2月工资（4792.64×7=33548.48）（1）根据劳动合同，谢某某与某某某某约定每月工资1680元；（2）某某某某已足额支付申请人2019年2月出勤10天，各项工资费用695.41元，2019年3月出勤26天，各项工资费用4792.64元，共计5488.05元；关于4月工资，根据《零售员工手册》第三章 十九 离职员工末月工资的支付1. 条款“离职员工在办理完毕工作交接和离职手续后，末月工资公司将按照统一的工资发放日期进行发放。”2.条款“对于没有依照公司规定办理工作交接和离职手续的员工，末月工资将暂缓发放。”后经西咸新区劳动人事争议委员会仲裁院裁定，4月仲裁裁定工资1157.97元，某某已于2020年2月13日完成支付。（2）谢某某与某某某某劳动关于已于2019年4月11日解除，谢某某并未再至某某某某上班，2019年5月至2020年2月工资支付没有事实依据。（见证据：转账记录、工资表、工资标准表）。4、请求依法裁定被告支付原告加班费2019年2月至4月加班工资5440元。（法定节假日=月工资÷21.75×300%×4=2628.92；双休日=月工资÷21.75×200%×10=4407.02；晚上加班=月工资÷21.75×150%×5=1652.63）。（1）某某某某支付的2月工资695.41，已包含2月延时加班10小时，加班费144.8元（144.8=1680÷21.75÷8×1.5×10），3月工资已包含3月延时加班54小时，加班费521.38元（521.38=1680÷21.75÷8×1.5×54），4月工资已包含4月法定节假日加班费231.72元（231.72=1680÷21.75×3×1）（2）根据谢某某入职接受的公司制度培训，《零售员工手册》，第三章 十六条 加班 1.“员工因工作需要认为有必要加班的，应以书面形式向上两级领导提供加班申请并说明加班理由，经上级领导书面同意后方可视为加班。员工未履行上述申请手续或未得到上级领导书面同意的，不属于加班。最终加班时间是已获得审批的实际工时。”因此，该项请求没有依据。（3）劳动合同明确约定，该岗位为综合工时制，且得到行政机关审批，且原告在职期间的工时总数并未超过法定工时。因此，原告请求双休日加班费缺乏依据。（见证据：员工手册、入职培训签到表、工资表、综合工时制审批文件）5.请求被告提供原告在职期间考勤表、工资表、加班费及业绩明细；首先，用人单位没有向员工提供考勤表、业绩明细的法定义务，且因时间久远店铺未有留存，业绩明细、加班费已经体现在工资表中。综上所述，答辩人认为：原告谢某某的所有请求既没有事实依据又没有法律根据，她在我公司仅短短的工作了不足两个月，工作中还与主管发生冲突，不服从管理，这些行为均能说明谢某某是不符合录用条件的。其怀孕的情况，谢某某在职期间并未向公司反映，公司并不知情，不存在因此影响某某某某做出解除劳动关系的情况。现还向我公司索要高额的各项款项，给我公司的正常工作秩序造成了严重的影响，现恳请贵院依法驳回谢某某的全部诉讼请求，给我公司一个公道，让企业的正常生产经营能够得到保障，维护社会的公平正义。    被告为支持其主张，向本院提交如下证据：一、劳动合同书。欲证明工资标准，试用期截止日期，工时制标准。二、零售员工手册。欲证明试用期不符合录用条件规定及劳动合同解除依据；加班审批制度。三、培训签到表。欲证明原告知晓及认可社保转移、已学习《零售员工手册》。四、违纪过失单。欲证明原告工作表现不佳，违反公司制度。五、绩效表。欲证明原告不能胜任工作，试用期不合格。六、2019年6月13日仲裁裁决书及庭审笔录。欲证明双方确认劳动关系解除日期。七、社保参保缴费证明及社保转移通知书。欲证明公司履行通知及缴纳社保义务；八、某某某某合作协议。欲证明社保外包公司合作关系。九、工资表及工资标准表。欲证明2、3、4、月工资制作无误及依据。十、2、3、4月工资转账记录。欲证明2、3、4、月工资已支付十一、综合工时制审批文件。欲证明综合工时制执行依据。十二、2019年10月18日仲裁裁决书及庭审笔录。欲证明谢某某怀孕公司不知情、违纪过失单及绩效表真实性。 经质证，被告对原告提交证据一不认可，从视频看出拍摄者言语挑衅店长，且不能看出拍摄者是谁。证据二B超单两张真实性认可，该B超单是2019年4月29日的，但原告于4月10日已离职，离职前公司不知情，且原告也未告知公司。证据三真实性不认可，无法证明是我公司的加班表。证据四真实性认可，原告是被我公司辞退，理由是原告不符合试用期录用条件。原告对被告提交证据一认可。证据二真实性认可，培训时间不足十分钟，证明目的不认可。证据三真实性认可，但培训时间很短。证据四不认可，理由是被告后期补的。证据五不认可。证据六真实性认可，但证明目的不认可，理由是西咸新区仲裁已驳回所有的请求。证据七、证据八真实性认可，但认为原告并未离职，不应该转出。证据九基本工资认可。证据十认可。证据十一真实性认可，但认为原告存在加班。证据十二真实性认可，证明目的不认可，原告确实未告知被告公司自己怀孕的情况，认为没有必要告知公司。合议庭评议认为，原告提交证据一、二、四及被告提交全部证据具有真实性、合法性，与本案有关联性，合议庭予以采信。原告提交证据三不符合证据形式要件，合议庭不予采信。经审理查明事实如下：2019年2月19日原告与被告签订劳动合同书，入职被告公司，担任被告位于陕西省西咸新区XX城XX大道XX店某某某某购销人员。合同约定期限自2019年2月19日起至2021年6月30日，试用期自2019年2月19日起至2021年4月18日，实行综合工时制，工资标准为每月1680元。签订合同当日，原告签收了被告单位的《零售员工手册》，该手册第一章第二节第六条第3项规定：“试用期期间发现员工绩效考核不合格的，视为不符合录用条件，公司有权与之解除劳动合同或者用工关系并不支付经济补偿金。”2019年2月28日原告参加了被告组织的入职培训，参加员工手册、社保常识等培训，并在培训表上签到。2019年4月11日被告因原告在试用期内不符合录用条件，辞退原告，此后，原告再未到被告处上班。2019年10月原告申请仲裁，2019年12月2日西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出西咸劳人仲案字（2019）第XXXX号裁决书，裁决一、确认申请人谢某某与被申请人某某某某（天津）有限公司的劳动关系于2019年4月11日解除。二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人某某某某（天津）有限公司支付申请人谢某某2019年4月份工资1157.97元。三、驳回申请人谢某某的其余仲裁请求。谢某某不服裁决，向本院提起诉讼。另查明，2020年2月13日被告依据西咸劳人仲案字（2019）第XXXX号裁决书，向原告支付2019年4月份工资1157.97元。本院认为，《劳动合同法》第三十九条第一项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；”被告在原告试用期期间，因原告不符录用条件，解除与原告劳动合同符合规定，故原被告之间劳动关系于2019年4月11日解除，原告诉请要求继续履行劳动合同，本院依法不予支持。2019年4月11日双方劳动关系解除，被告已支付原告4月份工资1157.97元，原告要求被告支付其2019年4月至7月工资，本院不予支持。原告要求被告支付2019年2月至2019年4月加班工资5440元，证据不足，不予支持。关于原告要求被告补缴2019年2月至2020年2月社会保险一节，不属于人民法院受案范围，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回谢某某诉讼请求。案件受理费10元，由谢某某承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。                            审  判  长   沙咸云                          人民陪审员    陈明凤                          人民陪审员    魏明利                             二0二0年七月十七日                             书 记 员  亓玉敏      附相关法律条文：   《中华人民共和国民事诉讼法》  第六十四条  当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。  当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。  人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。