云南省曲靖市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）云03执异72号异议申请人（申请执行人）陆伟，男，汉族，1976年9月15日生，住云南省昆明市西山区。被执行人王兵，男，汉族，1980年9月24日生，住云南省曲靖市潇湘新区。被执行人郭春丽，女，汉族，1986年9月2日生，住云南省曲靖市潇湘新区。系被执行人王兵之妻。本院在执行陆伟申请执行王兵、郭春丽民间借贷纠纷一案中，依法对被执行人王兵、郭春丽名下位于曲靖市潇湘新区（水云上居）37幢第1-3层3705号房产进行了处置。申请执行人陆伟以请求继续执行未完成的腾房责任为由书面向本院提出异议。本院于2020年7月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议申请人陆伟称，1、异议申请人根据以物抵债裁定书拥有了被执行人名下位于曲靖市潇湘新区（水云上居）37栋3705号住宅所有权并办理了不动产登记证书，根据《物权法》规定，所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。执行局下达的以物抵债裁定书并未指出异议申请人不能使用该房屋。然而执行法官却不彻底执行、不移交房屋就终结本次执行程序的执行行为错误；2、该房屋经过评估，评估报告房屋评估价值1791038万，并明确指出该房屋非带租评估，房屋一拍时也按照排除租赁的评估价值起拍进行拍卖，并以该价值进行以物抵债。如认为房屋有租赁权不予执行，应根据该房屋有合法租赁的法律文书进行；3、案外人杨晓东主张租赁权提出异议，己被云南省高级人民法院驳回，法院支持了异议申请人的上述请求，准许继续执行该房屋。根据以物抵债裁定书，房屋所有权己经转移至异议申请人并办理了不动产登记证书。根据法律规定，房屋的占有、使用、收益和处分的权利也一并转移给了异议申请人，现却以房屋有租赁为由拒绝将房屋移交异议申请人并终结执行。《最高人民法院关于人民法院执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十九条规定：动产拍卖成交或者抵债后，其所有权自该动产交付时起转移给买受人或者承受人。不动产、有登记的特定动产或者其他财产权拍卖成交或者抵债后，该不动产、特定动产的所有权、其他财产权自拍卖成交或者抵债裁定送达买受人或者承受人时起转移。综上，请求继续执行未完成的腾房责任，将本案以物抵债的房屋移交给异议申请人。异议申请人陆伟为证明自己的主张，向本院提交如下证据：1、（2015）曲中民初字第253号民事判决书、（2017）云03执异字第72号执行裁定书、（2018）云03民初7号民事判决书、（2019）云民终119号民事判决书、（2019）云03执恢178号执行裁定书复印件；2、曲靖市潇湘新区（水云上居）37幢第1-3层3705号房屋不动产权证复印件；3、陆伟身份证复印件。本院查明，陆伟与王兵、郭春丽民间借贷纠纷一案，本院于2015年12月25日作出（2015）曲中民初字第253号民事判决：由被告王兵、郭春丽于本判决生效后30日内清偿向原告陆伟借款本金人民币1125000元，其中1000000元借款的利息（利息从2014年12月起计算至清偿之日止，按双方约定月利率2%即每月利息20000元计算给付，利随本清）。案件受理费人民币14925元，由被告王兵、郭春丽共同负担。判决生效后，陆伟向本院申请执行，本院于2016年8月8日以（2016）云03执字第339号立案受理。执行过程中，本院于2016年8月25日作出（2016）云03执字第339之一号执行裁定书和协助执行通知书，裁定查封被执行人王兵、郭春丽名下曲房权证曲靖市字第××、20××34号房屋，查封期限为三年。2016年11月21日，本院裁定该案终结本次执行程序。2019年8月19日，本院以（2019）云03执恢178号案件恢复执行。2019年11月8日，本院委托云南中和金乾房地产土地资产评估有限公司对上述财产进行评估，云南中和金乾房地产土地资产评估有限公司于2019年11月19日作出云南中和房评（2019）第ＺＨＲ1056号《房地产估价报告》，经评估，上述执行标的评估总价为1791038.00元。2020年2月13日，本院委托云南泰源拍卖有限公司对上述标的进行公开拍卖，2020年3月20日，本院以评估价降价10%，即1611934.2元第一次拍卖流拍，后本院以第一次拍卖保留价1611934.2元以物抵债，以冲抵被执行人王兵、郭春丽所欠债务。2020年4月14日，本院作出（2019）云03执恢178号执行裁定：一、解除对王兵、郭春丽（共有）名下坐落于曲靖市潇湘新区（水云上居）37幢3705号（房产权证号：20××33号、20××34号）住宅房产的全部查封措施；二、将王兵、郭春丽位于曲靖市潇湘新区（水云上居）37幢3705号（房产权证号：20××33号、20××34号）住宅房产所有权过户于申请人陆伟（身份证号码：5327211976××××××××）、李丽姝（身份证号码：5301031977××××××××）名下、共同共有；三、权利人可持本裁定到产权登记机构依照规定办理相关产权过户登记手续。后陆伟办理了权利人为陆伟、李丽姝、证号为云（2020）曲靖市不动产权第0009926号的不动产权证。2020年4月17日，因无其他财产可供执行，本院裁定该案终结本次执行程序。另查明，案外人杨晓东以其对被执行人王兵、郭春丽名下位于曲靖市潇湘新区（水云上居）37幢第1-3层3705号（房产证号：曲房权证曲靖市字第××号、20××34号）的房产享有合法租赁权为由向本院提出执行异议，本院于2017年12月22日作出（2017）云03执异字第72号执行裁定书，裁定异议申请人杨晓东的异议成立。陆伟不服该裁定结果，向本院提起诉讼。2018年7月20日，本院作出（2018）云03民初7号民事判决书，判决驳回原告陆伟的诉讼请求。陆伟不服，提出上诉，云南省高级人民法院于2019年5月6日作出（2019）云民终119号民事判决：一、撤销云南省曲靖市中级人民法院（2018）云03民初7号民事判决；二、准许继续执行云南省曲靖市潇湘新区房屋（房产证号：曲房权证曲靖市字第××号、20××34号）。本院认为，本案的焦点是执行过程中，人民法院未采取强制腾退房屋的执行措施是否属于执行异议审查的事由。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定：“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议……”，根据该规定，当事人、利害关系人提出书面异议的前提，是人民法院作出的违反法律规定的执行行为。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款规定：“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为”，依据该规定，当事人、利害关系人认为执行过程中执行行为违法从而提出异议的，应当是人民法院已经采取、作出的“积极执行行为”，对尚未发生，或尚未作出的执行行为，不属于执行异议的审查范围。本案中，异议申请人陆伟以案件执行中未采取强制腾房措施、请求继续执行未完成的腾房责任为由提出的异议不属于执行异议的审查事由和审查范围。如异议申请人陆伟认为案件执行过程中存在消极执行等行为，其可以通过其他渠道或程序主张权利。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下：驳回异议申请人陆伟的异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向云南省高级人民法院申请复议。审判长 陆国生审判员何林审判员 刘      恒二〇二〇年七月三十一日法官助理赵锐书记员徐丹