宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院   民事判决书   （2020）宁0303民初1346号   原告：陈某，住宁夏回族自治区吴忠市。   委托诉讼代理人：唐某，宁夏罗霄律师事务所律师。（特别授权代理）   被告：吴忠市红寺堡区市政和环卫服务中心。   法定代表人：杨某。   委托诉讼代理人：马某，系宁夏马某律师事务所律师。（特别授权代理）   原告陈某与被告吴忠市红寺堡区市政和环卫服务中心劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈某及其委托诉讼代理人唐某、被告吴忠市红寺堡区市政和环卫服务中心委托诉讼代理人马某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告陈某向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决被告支付原告社保损失149760元；2.判决被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资差额，共计11个月16500元；3.由被告向原告支付节假日加班工资61400元；4.由被告支付经济赔偿金156800元；5.被告支付本案诉讼费用。事实及理由：原告陈某于2008年3月份受聘于宁夏吴忠市××区住房城乡建设和交通局从事环卫工作，双方未签订书面劳动合同，被告亦未为原告办理社会保险。2019年9月原告陈某达到法定退休年龄，至今仍在从事环卫工作。后于2017年9月29日开始，原告的工资开始由被告吴忠市红寺堡区环境卫生管理中心（该名称于2019年1月1日变更为“吴忠市红寺堡区市政和环卫服务中心”）支付。申请人自入职至今，被告未与其签订劳动合同，也未给原告交纳任何社会保险。而且经常要求原告在节假日期间加班加点，也没有给原告支付加班费用。原告认为，原告在被告处工作12年，双方已建立劳动法律关系，但被告未按照《劳动法》等相关法律的规定签订劳动合同，为给原告交纳社保，给原告造成了损失，被告应当予以赔偿。   被告吴忠市红寺堡区市政和环卫服务中心辩称，1.原告要求被告支付149760元社保损失的请求，被告认为无事实及法律依据。本案中原告只是以造成损失为由主张社保损失，其应当举证证明具体损失的数额，但原告未提供足以证明其主张的证据，应当承担举证不能的法律后果；2.关于原告要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额，共计11个月165000元的请求已经超过仲裁时效，没有事实及法律依据。原告于2008年3月份被招用，按照法律规定应当在2008年4月份就知道未与单位签订书面劳动合同，按照一年的仲裁实效计算，到2009年4月份应当向单位提出，或者向劳动仲裁委员会申请仲裁。而原告未行使权利，放任损害结果的发生，实际上是对权利的放弃；3.关于被答辩人要求答辩人支付61400元的节假日加班工资的请求无事实依据。原告被被告聘用后在单位长期从事环卫工作，而原告同一岗位聘用的其他人员均没有支付节假日加班工资，所以依据同工同酬的原则，原告要求支付节假日加班工资没有事实依据；4.原告要求被告支付156800元的经济赔偿金的请求无事实及法律依据。根据法律规定，用人单位以劳动者达到法定退休年龄为由终止其劳动合同的，无需向劳动者支付经济赔偿金。原告与被告的劳动合同于2018年3月份因劳动者已达到法定退休年龄而终止。依据法律规定，被告无需向原告支付经济赔偿金，应驳回原告该项诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，即原告陈某提交的吴忠市红寺堡区劳动争议仲裁委员会不予受理通知书一份、证人王某出庭证言。被告吴忠市红寺堡区市政和环卫服务中心提交的2019年10月份至12月份工资发放表1份、2020年1月份至3月份工资发放表1份，本院予以确认并在卷佐证。   对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的中国农业银行银行卡交易明细清单一份，该份证据能够证明被告向原告发放工资的事实，与本案具有关联性，予以认定；宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅、宁夏回族自治区财政厅、国家税务总局宁夏回族自治区税务局关于贯彻落实《自治区人民政府关于推进完善全区企业职工基本养老保险省级统筹制度的实施意见》有关问题的通知，该证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，予以认定；被告提交的环保与城管中心雇佣人员工资发放花名册（2008年7月至12月）1份，该证据显示原告入职时间为2008年7月1日，每月工资400元，被告向其发放截止至2008年12月底工资2400元的事实，予以认定。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告陈某2008年7月1日开始到吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局从事环卫清扫工作，工作采取弹性工作制，原告每月工资为400元，由吴忠市红寺堡区住房城乡建设和交通局发放，双方未签订书面劳动合同，也未交纳社会保险。后因机构改革，被告吴忠市红寺堡区市政和环卫服务中心成立，原告归入被告处工作至今，由被告负责统一管理并发放工资，双方未签订劳动合同，亦为交纳社会保险。   另查明，2020年5月11日，原告以本案被告为被申请人到吴忠市红寺堡区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会作出红劳人仲字（不予受理）〔2020〕第010号仲裁裁决，以主体不适格为由裁决不予受理。原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。   本院认为，合法的劳动关系受法律保护。原告从2008年起一直从事环卫工作，由被告吴忠市红寺堡区市政和环卫服务中心发放劳动报酬，双方虽然未签订劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已签订无固定期限劳动合同”之规定，原、被告形成劳动关系，双方的权利和义务应受法律法规的调整和保护。   关于原告陈某要求被告支付社保损失149760元的诉讼请求，原告未提交证据证明具体损失，应承担举证不能的法律后果。同时，依据宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅、宁夏回族自治区财政厅、国家税务总局宁夏回族自治区税务局联合下发的《关于贯彻落实有关问题的通知》内容中“一、关于统一养老保险政策方面（二）严格补缴养老保险费政策。……将《自治区人力资源和社会保障厅关于未参加职工基本养老保险人员补缴养老保险费有关问题的通知》（宁人社发〔2014〕30号）明确的补缴人员条件，由“2011年7月1日之前尚未达到退休年龄的”调整为“申请补缴费时尚未达到法定退休年龄的”。对《自治区社会保险事务管理局关于已参加职工基本养老保险缴费人员补缴养老保险费有关问题的通知》（宁社保发〔2013〕32）进行修改，自2019年10月1日起，允许补缴中断期间养老保险费的人员，仅限于具有认定劳动关系的法律文书和经人力资源社会保障行政部门鉴证或备案劳动合同的企业职工”的规定，即使养老保险能够补缴，但交纳社会保险费引发的纠纷不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，故对于原告的该项诉讼请求不予支持。   关于原告要求被告向其支付未签订劳动合同的双倍工资差额，共计11个月16500元的诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条第一款：“劳动争议申请仲裁的时间有效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，原告自2008年7月1日开始从事环卫工作，被告与其未签订书面合同，原告未提出异议而工作至今，依据法律规定，工作满1年后视为双方已经订立了无固定期限劳动合同，不存在未订立书面劳动合同的情形。故对于原告的该项诉讼请求不予支持。   关于原告要求被告向其支付节假日加班工资61400元的诉讼请求。原告在被告处工作期间，明知自己工作岗位和工作特点，也了解环卫工作的特殊性，该工作不是固定工作时间，忙时需占用休息日和节假日，但也可以自行安排休息时间和调整工作时间，工作时间具有弹性，原告没有提交证据证明其工作时间和休息时间不符合劳动法的规定，因此，原告要求被告支付节假日加班工资的诉讼请求无法律依据和事实依据，故对于原告的该项诉讼请求不予支持。   关于原告要求被告向其支付经济赔偿金156800元的诉讼请求。原告与被告尚未解除劳动合同，也未终止劳动关系，双方劳动关系依然存在，该项诉讼请求不符合法律规定，故对于原告的该项诉讼请求不予支持。   关于被告主张，原告与被告的劳动合同因原告已达到法定退休年龄而终止的辩解理由。根据《劳动合同法》第四十四条：“劳动者依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止”及《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，根据立法精神，后一规定是对前一规定的补充，只有劳动者依法享受基本养老保险待遇的，达到法定退休年龄，用人单位享有对劳动关系的终止权，并不意味着用人单位与已达到法定退休年龄的劳动者形成的劳动关系，在劳动者已达到法定退休年龄时就自动终止，法律也没有规定劳动关系中劳动者一方的年龄不得高于法定退休年龄，只要未违反法律禁止性规定的有劳动能力的人员，均能成为劳动关系的劳动者。原告已经达到法定退休年龄，但被告并未提出终止与原告的劳动关系，表明被告与原告均有继续履行劳动关系的意思表示，并且双方实际上也一直在原告达到法定退休年龄后仍履行着劳动合同。故对于被告的主张不予采纳。   综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十四条第（二）项、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二十七条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   驳回原告陈某的诉讼请求。   案件受理费10元，减半收取5元，由原告陈某负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。   审判员 张唯栋     二〇二〇年七月二十日   书记员 张正言   附法律条文：   《中华人民共和国劳动合同法》   第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。   用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：   （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；   （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；   （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。   用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。   第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：   （一）劳动合同期满的；   （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；   （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；   （四）用人单位被依法宣告破产的；   （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；   （六）法律、行政法规规定的其他情形。   第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：   （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；   （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；   （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；   （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；   （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；   （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；   （七）法律、行政法规规定的其他情形。   《中华人民共和国劳动争议仲裁法》   第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。   前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。   因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。   劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。   最高人民法院《关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。