文书内容重庆市潼南区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0152民初32号原告：杨建军，男，1964年8月1日出生，汉族，住重庆市潼南区。委托诉讼代理人：陈伦武，重庆法洋律师事务所律师，系重庆市潼南区法律援助中心指派。被告：重庆菲斯克人力资源管理有限公司，住所地重庆市渝中区五四路39号第13楼1008#，统一社会信用代码91500103781557003B。法定代表人：谢彬，经理。委托诉讼代理人：刘超，男，工作人员。委托诉讼代理人：毛咏，重庆市潼南区江北法律服务所法律工作者。原告杨建军与被告重庆菲斯克人力资源管理有限公司（以下简称菲斯克公司）劳动争议一案，本院立案后，先后适用简易程序、普通程序公开开庭进行了审理。原告杨建军及其委托诉讼代理人陈伦武，被告菲斯克公司委托诉讼代理人刘超、毛咏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨建军向本院提出诉讼请求：1．支付延时加班工资35000元、休息日加班工资26775元；2．支付法定节假日加班工资12009元；3．支付未休年休假工资2200元；4．支付违法解除劳动合同赔偿金28800元；5．支付代缴的养老保险费2115.56元（2016年9月至12月）。事实和理由：2016年9月，双方签订了劳动合同（2016年9月1日至2020年8月31日），工作岗位为驾驶员，工作地点在潼南XX公司经营范围内。潼南XX公司安排杨建军驾驶XX路公交车，工作时间为早6点20分到晚上11点20分，每月上满25天才能算满勤。2019年7月18日，杨建军认为，长期疲劳驾驶，可能危害公共安全，要求单位改变工作时间。2019年7月18日，菲斯克公司以系杨建军自动离职，双方工资、保险、休息休假事宜全部完清为由解除了双方的劳动关系。2019年8月5日，菲斯克又发出了限期返岗通知，通知杨建军于2019年8月8日返岗上班。杨建军认为，菲斯克的解除行为违法，并且存在未支付加班工资、未休年休假工资、欠缴养老保险保费等损害杨建军合法权益的情况。被告菲斯克公司辩称，认可仲裁关于未休年假工资的裁决，不同意杨建军的其他诉讼请求。本院经审理认定事实如下：杨建军于2016年9月1日进入菲斯克公司工作，同日，双方签订期限自2016年9月1日起至2020年8月31日止的书面劳动合同，约定工作岗位为驾驶员，工作地点为潼南XX公司经营范围内，每月工资为基本工资1500元加提成；《员工手册》（摘选）、员工须知、员工安全培训卡作为劳动合同的附件附于劳动合同内。2017年6月29日，经菲斯克公司申请，重庆市渝中区人力资源和社会保障局审批（渝中人社复2017第130号），同意菲斯克公司驾驶员（含办公用车、救护车、客车、港口门机港口流机驾驶员）、驾驶教练、修理工（维修工）、水电工、网络维护、辅导员、安全协管员（仅限有休息室、床铺可供休息，内容为不定时巡逻和处理突发事件的）、抄表员、会议服务、搬运工、测绘、地理信息、地图制图、航测、勘察设计、检测人员、财务、结算、业务员、安全员（仅限工作内容为安全检查、监督的岗位，不含值守性保安）岗位实行不定时工作制。时间自2017年6月至2019年5月。2019年4月22日，经菲斯克公司申请，重庆市渝中区人力资源和社会保障局审批（渝中人社复2019第52号），同意菲斯克公司总经理、副总经理、总经理助理、总监、销售经理、销售、销售专员、招聘经理、招聘专员、项目负责人、驾驶员（行政司机）、叉车驾驶员、货车驾驶员（集装箱车驾驶员）、业务员、汽车维修工、水电工、电工、驾驶员（危险品车辆驾驶）、押运员、（危险品车押运）、公务车驾驶员、客车驾驶员、客车随车售票员、网约车驾驶员、网约车调度、出租车驾驶员、修理工、项目运营、人员、业务人员、水电维修工、维修工、汽车教练员、教练岗位实行不定时工作制。时间自2018年12月至2020年11月。2019年7月11日，杨建军向重庆市潼南区XX有限公司提交驾驶员带薪年休假审批表，申请休假5天，起止时间为2019年7月12日至2019年7月16日。同日，部门（班组）负责人及分管领导签字同意其休假。2019年7月18日，杨建军以菲斯克公司未依法为其补缴2016年9月至12月社会保险费为由，根据《劳动合同法》第三十八条规定向菲斯克公司书面提出解除劳动关系，并邮寄送达给菲斯克公司，菲斯克公司于2019年7月19日签收。杨建军于2019年7月18日离开单位后，未再到单位工作，也未办理离职交接手续。菲斯克公司因杨建军离职后未办理交接手续，于2019年8月5日向杨建军邮寄《限期返岗通知书》，通知杨建军于2019年8月8日上午9点前返回潼南客运公司报到上班。若要离职，请返回潼南客运公司完善离职手续，逾期不报道返岗，菲斯克公司将依法与你解除双方签订的劳动合同。菲斯克公司向杨建军发出过《解除劳动合同书》，该解除劳动合同书的落款日期为2019年7月18日，杨建军在员工签字处签注“杨建军收到”。《解除劳动合同书》内容为：因你本人原因，自动辞职，根据《劳动合同法》的相关规定，你与我单位签订的劳动合同于2019年7月18日起解除，劳动关系终止。所有的工资、保险、休息休假我单位与你全部完清。届时请你做好与用工单位的交接工作。菲斯克公司主张该《解除劳动合同书》系在送达限期返岗通知书之后发出，杨建军在本案中主张系2019年7月19日下午收到。另查明，菲斯克公司于2016年9月到社会保险经办机构为杨建军办理了社会保险参保登记，其中失业保险缴费时间为2016年9月至2019年7月、工伤保险缴费时间为2016年11月至2019年7月、医疗保险缴费时间为2016年12月至2019年7月、生育保险缴费时间为2016年12月至2017年8月、养老保险缴费时间为2017年1月至2019年7月。2016年1月至2016年12月期间，杨建军以潼南县国有企业困难下岗分流人员身份在社会保险经办机构参加养老保险，缴纳养老保险费。杨建军解除劳动合同前月平均工资约为4606元。2019年9月25日，杨建军申请至重庆市潼南区劳动人事争议仲裁委员会，主张加班工资、年休假待遇、违法解除劳动合同赔偿金、养老保险费，该委于2019年11月4日作出仲裁裁决，裁决由菲斯克公司支付带薪年休假工资2118元（4606元÷21.75天×5天×2），驳回了杨建军的其他仲裁请求。杨建军对该仲裁裁决不服，故诉至本院。在本次诉讼中，双方就带薪年休假工资达成一致，一致确认为2118元。以上事实，有劳动合同、解除劳动合同书、限期返岗通知书、个人参保证明、计划表、工资明细单、要求解除劳动合同申请书、银行流水、工资表、特殊工时制批复表、参保证明、带薪年休假审批表等证据以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经本院审查和组织质证，可以认定。本院认为，根据《工资支付暂行规定》第十三条第四款规定实行不定时工时制度的劳动者，不执行加班工资规定。本案中2017年6月29日，经菲斯克公司申请，重庆市渝中区人力资重庆市人力资源和社会保障局审批同意菲斯克公司驾驶员等岗位在2017年6月至2019年5月期间实行不定时工作制。2019年4月22日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局审批同意菲斯克公司客车驾驶员等岗位在2018年12月至2020年11月期间实行不定时工作制。杨建军所从事的驾驶员工作岗位符合该批复中的岗位人员。根据劳动保障法律法规规定，执行不定时工作制的劳动者，用人单位可以不支付加班工资。故杨建军要求菲斯克公司支付2017年6月至2019年7月期间延时加班工资、法定节假日加班工资、休息日加班工资的请求，本院不予支持。杨建军要求菲斯克公司支付2016年9月至2017年5月期间延时加班工资、法定节假日加班工资、休息日加班工资的请求，因杨建军对两年以前的加班情况负有举证责任，而其未举证证明其在此期间存在加班情形，应承担举证不能的法律后果，其请求本院不予支持。关于年休假工资，双方在诉讼中达成了2118元的一致意见，不违反法律规定，本院予以确认。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，杨建军以菲斯克公司未依法为其补缴2016年9月至12月法定社会保险费为由，于2019年7月18日向菲斯克公司书面提出解除劳动合同后，便离开被菲斯克公司。菲斯克公司收到解除劳动合同的书面申请后，作出《解除劳动合同书》，并要求杨建军回单位办理工作交接。菲斯克公司的该行为未违反《劳动合同法》关于解除劳动合同的规定。虽然杨建军在庭审中认为，其提出解除劳动合同的时间为2019年7月18日，菲斯克公司收到该申请的时间为2019年7月19日，而《解除劳动合同书》作出的时间是2019年7月18日，是在收到杨建军的解除申请前所作出，属违法解除。但根据《解除劳动合同书》的内容“因你本人原因，自动离职”可以看出，菲斯克公司是在收到杨建军的解除劳动合同申请后对其请求作出的回应。菲斯克公司在杨建军未办理离职手续而离开的情况下，通知杨建军回单位办理离职交接手续，亦符合劳动保障法律法规的规定。因此，本案劳动合同的解除系基于杨建军作出了解除劳动合同的意思，系劳动者一方主张解除，本案中并无适用违法解除劳动合同赔偿金的事实依据。杨建军于2016年9月1日进入菲斯克公司后，菲斯克公司于当月即到社会保险经办机构为其办理社会保险参保登记。因杨建军在此之前已以潼南县国有企业困难下岗分流人员身份在社会保险经办机构参加养老保险，缴纳养老保险费，且未办理停保手续，致使菲斯克公司不能为其缴纳2016年9月至12月期间的养老保险费。其不能缴纳该段时间养老保险费的原因是自身原因所造成。杨建军要求菲斯克公司支付2016年9月至12月期间代为缴纳的养老保险费用2115.56元的请求，因该段时间是以潼南县国有企业困难下岗分流人员身份自行到社会保险经办机构缴纳社会保险费，并不是应由菲斯克公司承担的社会保险费，该项支出不应由菲斯克公司承担。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告重庆菲斯克人力资源管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨建军支付带薪年休假工资2118元；二、驳回原告杨建军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告杨建军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  周致余人民陪审员  王维平人民陪审员  杨啟明二〇二〇年七月六日法官 助理  王议晨书 记 员  葛 蓉