辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终4989号上诉人（原审原告、并案被告）：大连市国有资产投资经营集团有限公司，住所地大连市保税区保税总汇203室，统一社会信用代码：91210200959940924F。法定代表人：桂冰，董事长。委托诉讼代理人：赵越，北京英舜（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：关佰涛，北京英舜（大连）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告、并案原告）：邢立轩，男，1981年7月28日出生，汉族，住大连市中山区。委托诉讼代理人：杨宁，辽宁昌信律师事务所律师。上诉人大连市国有资产投资经营集团有限公司（以下简称国投公司）与被上诉人邢立轩劳动争议纠纷一案，不服大连市沙河口区人民法院（2019）辽0204民初9634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人国投公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.驳回被上诉人的诉讼请求；3.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人在2017年8月至2018年7月工资为8900元，2018年8月调整为5100元。该调整为上诉人、被上诉人口头约定变更的结果。被上诉人也依照该约定在新岗位以新的工资标准工作至劳动合同期限届满，期间从未提出过任何异议。该调整不违反法律、行政法规的强制性规定。上诉人不存在拖欠工资的情况。在被上诉人未提供证据证明其曾就此调薪提出过异议的情况下，原审法院认定该调薪行为未达成合意，属于事实认定错误，应予纠正。二、上诉人认为原审法院第二项判决没有任何事实和法律依据。上诉人、被上诉人签订的劳动合同是自2017年8月31日至2019年5月11日，期限为一年零九个月，依照《劳动合同法》第四十七条的规定，上诉人仅需向被上诉人支付经济补偿金即可，即（8900*3+5100*9）÷12*2=12030元。原审法院认定应支付解除劳动合同经济补偿金80100元属事实错误和适用法律错误，应予以纠正。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律有误。特上诉至贵院，望维护上诉人合法权益。被上诉人邢立轩辩称：不同意上诉人的上诉请求。上诉人和被上诉人之间对于上诉人假条、被上诉人工资从未达成过一致，被上诉人从未表示过认可。被上诉人自2010年以来在上诉人及上诉人关联公司工作，并且完全是按照上诉人的要求，在与上诉人关联公司解除劳动合同时其未支付经济补偿金。根据劳动合同法司法解释规定，被上诉人计算经济补偿金年限应当连续计算。计算标准就是按照劳动合同约定的标准计算，不认可工资下调之后的金额计算。上诉人国投公司向一审法院起诉请求：被告无需向原告支付仲裁裁决确定的工资差额35759.31元。被上诉人邢立轩向一审法院起诉请求：1.判令被告支付拖欠原告工资38000元；2.判令被告支付原告解除劳动合同赔偿金160200元（其中经济补偿金80100元及按100%的标准加付赔偿金80100元）。一审法院认定事实：被告国投公司2005年3月14日经大连保税区市场监督管理局批准成立。2010年6月被告国投公司为原告邢立轩缴纳社会保险至2014年3月，2014年4月原告邢立轩保险由被告国投公司处转至大连国运房地产开发有限公司（股东为：1、大连良运房地产开发有限公司；2、大连市国有资产投资经营集团有限公司），该公司为原告缴纳保险至2016年3月。2016年4月，原告邢立轩社会保险由大连国运房地产开发有限公司转至大连爱康国信新型建材产业园有限公司（股东为：1、大连爱康建材有限公司；2、大连国运房地产开发有限公司；3、环海豪锦（大连）投资股份有限公司；4、（株式会社）爱康理美特），该公司为原告缴纳社会保险至2017年5月。2017年6月原告的社会保险大连爱康国信新型建材产业园有限公司转至大连国联信投资有限公司（股东为：1、大连市国有资产投资经营集团有限公司），该公司为原告缴纳社会保险至2017年8月。2017年9月开始至2018年7月由被告国投公司为原告缴纳社会保险，2018年8月开始至2019年4月由大连粮食工业有限公司（股东为：1、大连市国有资产投资经营集团有限公司）为原告缴纳社会保险。2016年4月18日，原告邢立轩与大连爱康国信新型建材产业园有限公司签订期限自2016年4月18日至2018年4月30日的劳动合同，2017年5月12日，原告邢立轩与大连国联信投资有限公司签订期限自2017年5月12日至2019年5月11日的劳动合同，双方于2017年8月30日解除该份劳动合同。2017年8月31日，原告邢立轩与被告国投公司签订劳动合同，约定合同期限自2017年8月31日至2019年5月11日，原告邢立轩在部长助理岗位从事资产运营工作，工作地点为集团本部，月工资标准为8760元。2018年7月末，被告国投公司调动原告邢立轩至大连粮食工业有限公司工作，并将工资标准降至每月5100元。原告于2019年6月11日向大连市沙河口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：被告支付拖欠原告工资38000元；被告支付原告解除劳动合同赔偿金160200元。2019年9月16日，该仲裁委作出沙劳人仲案字（2019）第225号仲裁裁决书，裁决：1.国投公司向原告邢立轩支付2018年8月1日至2019年5月10日期间被告未按照合同约定足额支付原告的差额工资35759.31元；2.驳回原告的其他仲裁请求。该仲裁裁决作出后，原、被告均不服提起了诉讼。一审法院认为，关于原告要求被告支付拖欠工资38000元的诉请，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”原、被告于2017年8月31日签订了劳动合同，约定月工资标准为8760元，根据双方的陈述，双方实际履行期间被告国投公司每月支付原告8900元（税前），2018年8月开始被告国投公司将原告邢立轩工资调整到5100元（税前），被告国投公司称双方口头协商，且已经实际履行，对此原告邢立轩不予认可，原告邢立轩提供的录像录音资料可以证明原告并不认可被告的单方调岗及降薪，也向被告提出了异议，被告国投公司未举证证明其有充分理由调整原告工作岗位，也不能证明其与原告邢立轩就调整工作岗位通过口头协商达成一致意见，故对被告国投公司的辩解意见，一审法院不予采纳。被告国投公司应支付2018年8月1日至2019年5月10日期间未按照合同约定足额支付原告工资的差额部分，即35759.31元[(8760元-5100元)×9个月+8760元/月÷21.75天/月×7天]。关于原告要求被告支付解除劳动合同赔偿金160200元的诉请，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；预期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”故原告请求被告支付解除劳动合同赔偿金没有法律依据，不予支持，但被告国投公司应支付原告解除劳动合同经济补偿金，关于支付解除劳动合同补偿金的年限，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除终止劳动合同，在计算经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：。(四)用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同。”原告邢立轩提供的企业信用信息公示报告、社保缴费记录可以证明2014年4月至2017年8月原告在被告国投公司的关联企业工作，被告国投公司未能举证证明系原告本人的原因从被告国投公司处到新用人单位工作，也未能举证证明相关关联企业与原告解除劳动合同后，向原告支付了解除劳动合同经济补偿金，故原告请求将在被告的关联企业的工作年限合并计算为被告单位的工作年限符合法律规定，一审法院予以支持，被告国投公司应向原告支付解除劳动合同经济补偿金80100元（8900元×9个月）。据此判决：1.被告大连市国有资产投资经营集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邢立轩支付2018年8月1日至2019年5月10日期间未按照合同约定足额支付的差额工资35759.31元；2.被告大连市国有资产投资经营集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邢立轩支付解除劳动合同经济补偿金80100元；3.驳回原告邢立轩的其他诉讼请求；4.驳回被告大连市国有资产投资经营集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告大连市国有资产投资经营集团有限公司负担，给付时间同上。本院二审期间，双方当事人无新证据提交。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定事实属实。本院认为，第一，关于上诉人国投公司是否应当支付被上诉人邢立轩差额工资35,759.31元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”上诉人主张降薪系与被上诉人达成合意，上诉并未提供证据加以证明，被上诉人亦不予认可，并提供《告知函》及通话录音内容，用以证明被上诉人曾于2018年8月16日已就薪资下调一事向上诉人提出过异议，并等待上诉人回复。因此，上诉人应当依据劳动合同的约定支付被上诉人邢立轩工资差额35,759.31元[(8,760元-5,100元)×9个月+8,760元/月÷21.75天/月×7天]。第二，关于上诉人支付解除劳动合同经济补偿金有关工作年限的认定。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，在计算经济补偿金工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。其中包含用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同的情形。本案中，首先，被上诉人提供企业信用信息公示报告、社会保险缴纳证明可以认定2014年4月至2017年8月被上诉人就职于上诉人关联企业；其次，通过被上诉人劳动合同解除与签订日期的连续性、保险缴纳的连续性，也足以认定被上诉人一直就职于上述关联企业。因此，被上诉人的工作年限应当合并计算。一审法院判决上诉人国投公司应向被上诉人邢立轩支付解除劳动合同经济补偿金80,100元（8,900元×9个月），本院予以维持。综上所述，大连市国有资产投资经营集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人大连市国有资产投资经营集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕风波审判员  苏 娓审判员  曾国救二〇二〇年七月三十日书记员  朱彦锡