河南省郑州市金水区人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫0105执异370号申请人（申请执行人）：郑州浩天混凝土有限公司，住所地郑州市金水区。法定代表人：姚焰，总经理。委托诉讼代理人：轩蕾，上海段和段（郑州）律师事务所律师。被执行人：徐州匠铸建设有限公司（原江苏九鼎环球建设科技有限公司），住所地徐州市。法定代表人：李庆民，总经理。被申请人：江苏万融工程科技有限公司，住所地徐州高新技术产业开发区。法定代表人：王优，总经理。在本院执行申请执行人郑州浩天混凝土有限公司与被执行人徐州匠铸建设有限公司（原江苏九鼎环球建设科技有限公司）买卖合同纠纷一案中，申请人郑州浩天混凝土有限公司提交书面申请，请求追加江苏万融工程科技有限公司为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。申请人郑州浩天混凝土有限公司称，申请人与被执行人徐州匠铸建设有限公司买卖合同纠纷一案，已经金水区人民法院作出（2017）豫0105民初3054号民事判决书并进入执行程序。经查，被执行人匠铸公司原企业名称为江苏九鼎环球建设科技集团有限公司，于2016年7月11日进行名称变更登记。江苏万融工程科技有限公司于2010年9月30日登记成立。2013年6月7日，江苏九鼎环球建设科技集团有限公司向江苏万融工程科技有限公司认缴出资3480万元，成为江苏万融工程科技有限公司股东之一。2015年7月3日，江苏九鼎环球建设科技集团有限公司成为江苏万融工程科技有限公司唯一股东。2015年8月6日，江苏万融工程科技有限公司召开股东会，决议承继江苏九鼎环球建设科技集团有限公司全部施工、设计资质等资质；……承继江苏九鼎环球建设科技集团有限公司涉及的所有的专利、工法、行标、省级技术中心等无形资产。2015年8月12日，江苏九鼎环球建设科技集团有限公司制定分立方案，对2015年7月21日全额出资成立的江苏万融工程科技有限公司，决定在年内实现公司之间的组织架构和经营业务的调整。2015年9月8日，江苏九鼎环球建设科技集团有限公司召开股东会，决议同意成立江苏万融工程科技有限公司全资子公司，注册资本30000万元；同意将江苏九鼎环球建设科技集团有限公司全部资质（施工、设计）变更到江苏万融工程科技有限公司，原企业资质注销；分立前，……，分立后，……；同意将母公司江苏九鼎环球建设科技集团有限公司涉及的所有专利、工法、行标、省级技术中心等无形资产转移至江苏万融工程科技有限公司。2015年9月10日，江苏九鼎环球建设科技集团有限公司下发分立后法律承续说明。2017年12月19日，中华人民共和国住房和城乡建设部办公厅向头区法院出具说明，载明：2016年1月26日，江苏九鼎环球建设科技集团有限公司申请将“建筑工程施工总承包特级，市政公用工程总承包壹级，钢结构工程专业承包壹级”资质平移给江苏万融工程科技有限公司，我部于2016年2月4日批准其重组分立申请。而根据建设工程企业资质证书变更审核表显示，变更前江苏万融工程科技有限公司无施工资质，变更后江苏万融工程科技有限公司的施工资质是“房屋建筑工程施工总承包特级；市政公用工程施工总承包壹级；钢结构工程工业承包壹级”。申请人认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十二条规定：“作为被执行人的法人或其他组织分立，申请执行人申请变更、追加分立后新设的法人或其他组织为被执行人，对生效法律文书确定的债务承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，被执行人匠铸公司（原名称江苏九鼎集团）在法院执行过程中将其“建筑工程施工总承包特级”、“市政公用工程施工总承包壹级”、“钢结构工程专业承包壹级”资质无偿转移给江苏万融工程科技有限公司，同时相关人员也由江苏万融工程科技有限公司接收并管理。作为建筑类公司，资质是企业经营的核心资源，被执行人无偿转移的行为，实际导致了公司无形资产的减少。现被执行人不能履行生效判决文书确定的债务，被申请人作为免费接收资质的一方，应依法承担连带责任。请求：追加江苏万融工程科技有限公司为本案的被执行人。被申请人江苏万融工程科技有限公司称，对郑州浩天混凝土有限公司申请追加江苏万融工程科技有限公司为被执行人，依法提出异议并举证，事实理由如下：一、青海省高级人民法院、新疆维吾尔自治区高级人民法院、江苏省南京市中级人民法院等多地法院均已认定江苏万融工程科技有限公司（以下简称“万融公司”）无需对徐州匠铸建设有限公司以下简称“匠铸公司”）的债务承担清偿责任，江苏万融工程科技有限公司不应被追加为被执行人。青海省高级人民法院在（2020）青执复1号执行审查类执行裁定书认定：“万融公司与匠铸公司系两个相互独立法人，应各自以其全部财产独立承担民事责任。其分立方案中仅将母公司全部建筑资质平移给子公司，并未涉及资产及债权债务的移转，故该分立并非公司分立，仅是资质分立，万融公司无需对匠铸公司的债务承担清偿责任”、“西宁中院以《分立方案》及住房和城乡建设部办公厅出具给相关法院的复函为据，认定匠铸公司与复议申请人万融公司为企业分立关系并追加万融公司为被执行人，认定事实错误。综上，万融公司的复议请求成立，其不应被追加为被执行人”。新疆维吾尔自治区高级人民法院（2020）新执监6号执行裁定书认定：“万融公司并不存在《中华人民共和国合同法》规定的公司分立之情形。乌鲁木齐中院仅依据中华人民共和国住房和城乡建设部办公厅的函及匠铸公司股东会决议认定匠铸公司与万融公司系公司的分立，证据不足，认定事实有误。另，建筑企业资质是政府对于企业从事特定行业所发放的许可证，其性质属于行政许可，本身不具有资产价值，不能因此认定万融公司无偿接受匠铸公司财产。综上，申诉人万融公司“追加其为本案被执行人不符合规定”的申诉理由成立，申诉请求应当予以支持。乌鲁木齐中院（2019）新01执复33号执行裁定认定事实不清，适用法律错误，予以撤销”。另，江苏省南京市中级人民法院（2018）苏01民终7846号、（2018）苏01民终7847号判决书中均认定：“万融公司与匠铸公司系两个相互独立法人，以万融公司接受匠铸公司建筑工程施工资质平移为由要求其承担连带清偿责任，缺乏法律依据，不予支持”。故此，申请人郑州浩天混凝土有限公司将资质的平移混淆成企业的分立，申请追加万融为被执行人，无法律根据，依法应予驳回。二、江苏万融工程科技有限公司与徐州匠铸建设有限公司不是分立关系。《公司法》规定：企业分立分两种,一种为新设分立，一种为存续分立。新设分立是将被分立企业分设成两个或两个以上的企业，被分立企业依法注销。存续分立是指分立后，被分立企业仍存续经营，并且不改变企业名称和法人地位，同时分立企业作为另一个独立法人而存在。存续分立后，分立企业的股份由被分立企业的股东持有。上述两种分立方式有一共同点：就是产生新的设立公司。匠铸公司与万融公司是两个各自独立的企业法人，匠铸公司与万融公司之间不存在上述任何一种分立方式，万融公司成立于2010年，匠铸公司成立于1998年，万融根本不是匠铸分立的公司。然而该申请书却依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十二条以“公司分立”为由申请将万融公司追加为被执行人，该条规定：“作为被执行人的法人或其他组织分立，申请执行人申请变更、追加分立后新设的法人或其他组织为被执行人，对生效法律文书确定的债务承担连带责任的，人民法院应予支持。”按照该规定内容，只有分立后新设的法人才满足追加条件，而本案中，万融公司是独立于被执行人的企业法人，并不是匠铸公司分立后的新法人公司，不能被追加为被执行人。三、建筑企业资质是一种行政许可、经营许可，此项许可既无财产权属性质，也不同于著作权、知识产权等无形资产。对此最高人民法院有明确规定：建筑企业资质属于行政许可性质，本身并不具备资产性质。因此，资质平移既不是企业分立亦不是企业资产的转移。因此，资质的平移并非匠铸公司转移的所谓“财产”，同时，多地高院、中院对此予以认定。郑州浩天混凝土有限公司将资质平移混淆为企业的分立及资产的转移是极其错误的，毫无法律依据。四、被执行人徐州匠铸建设有限公司并未承接过滨河名邸项目工程。匠铸公司公章被私刻伪造，同时本案涉嫌被虚假诉讼。因为匠铸公司在郑州并未承建过滨河名邸项目工程，既不认识业主建设方，也不认识所谓的原告郑州浩天混凝土公司。对此，匠铸公司正在收集线索向公安机关报案。万融公司并不是诉讼案件的被告，不是生效法律文书确定的义务承担人，如果追加万融公司作为被执行人，首先应当通过诉讼程序判决万融公司承担相应责任。申请追加万融公司为被执行人，没有法律依据。综上，万融与匠铸之间资质转移根本不是企业的分立，更非接收的财产。将资质的平移混淆成企业的分立，申请追加万融为被执行人，无法律根据。同时，企业资质间的资质转移在全国有成千上万例，国家住建部门对此也有明确规定许可的，上述追加裁定无疑干预了行政权的正常行使。故此，答辩人谨请贵院依法裁定驳回申请人的追加申请。本案审查中，申请人郑州浩天混凝土有限公司向本院提交如下证据：江苏万融工程科技有限公司企业信用信息公示报告；徐州匠铸建设有限公司企业信用信息公示报告；新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院执行裁定书一份。被申请人江苏万融工程科技有限公司向本院提交如下证据：青海省高级人民法院（2020）青执复1号执行审查类执行裁定书；新疆维吾尔自治区高级人民法院（2020）新执监6号执行裁定书；江苏省南京市中级人民法院（2018）苏民终7846号判决书；江苏省南京市中级人民法院（2018）苏民终7847号判决书；天津市高级人民法院（2019）津执复74号执行审查类执行裁定书。本院查明，原告郑州浩天混凝土有限公司诉被告江苏九鼎环球建设科技有限公司（已变更为徐州匠铸建设有限公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年3月14日作出的（2017）豫0105民初3054号民事判决书，判决：被告徐州匠铸建设有限公司在本判决生效后十日内支付原告郑州浩天混凝土有限公司货款2935083.76元（利息按年利率24%自2015年1月1日计算至实际清偿之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44146元，由被告徐州匠铸建设有限公司承担。该判决已于2017年4月12日发生法律效力。后案件进入执行程序，执行案号为（2017）豫0105执5596号。2017年11月29日，本院作出裁定，终结本次执行程序。徐州匠铸建设有限公司（原江苏九鼎环球建设科技有限公司、江苏九鼎环球建设科技集团有限公司）成立于1998年10月23日，注册资本30080万元，股东为王凯、徐州新汇工程咨询有限公司。江苏万融工程科技有限公司成立于2010年9月30日，注册资本36000万元。2015年7月3日，股东由王凯、江苏九鼎环球建设科技集团有限公司、祝尚寒变更为江苏九鼎环球建设科技集团有限公司。2016年4月28日，股东由江苏九鼎环球建设科技集团有限公司变更为徐州盛景企业管理有限公司。2016年7月1日，股东由徐州盛景企业管理有限公司变更为徐州盛景企业管理有限公司、苏州国浩辰翔软件科技有限公司。本院认为，执行程序中追加被执行人，应依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》之司法解释进行追加。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十二条规定:“作为被执行人的法人或其他组织分立，申请执行人申请变更、追加分立后新设的法人或其他组织为被执行人，对生效法律文书确定的债务承担连带责任的，人民法院应予支持。”。本案中，江苏万融工程科技有限公司于2010年9月30日成立，不是徐州匠铸建设有限公司分立后成立的新法人，不符合上述规定中应追加为被执行人的情形。对申请人郑州浩天混凝土有限公司的申请，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十二条、第三十条之规定，裁定如下：驳回申请人郑州浩天混凝土有限公司的追加申请。被申请人、申请人或其他执行当事人不服本裁定的，可以自本裁定送达之日起十日内向河南省郑州市中级人民法院申请复议。审判长  胡亚芹审判员  李小涛审判员  赵 凯二〇二〇年七月九日书记员  刘云峰