广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初5489号原告：陈绍锐，男，1975年2月6日出生，汉族，住广东省广州市花都区,委托诉讼代理人：张俊贤，广东创盟律师事务所律师。被告：李金记，男，1977年4月1日出生，汉族，住广东省广州市花都区，被告：中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司，住所地广东省广州市天河区天河北路559号太平洋保险大厦首层、夹层、十一层、十二层，统一社会信用代码91440101695196109D。负责人:熊力。委托诉讼代理人：范春芳，系其公司员工。委托诉讼代理人：张媛媛，系其公司员工。原告陈绍锐与被告李金记、中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司(以下简称太平洋保险广州分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月21日公开开庭进行了审理。原告陈绍锐的委托诉讼代理人张俊贤、被告太平洋保险广州分公司的委托诉讼代理人范春芳到庭参加诉讼。被告李金记经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈绍锐向本院提出诉讼请求：1.两被告赔偿原告伤残赔偿金、精神损害抚慰金等损失271398.3元；2.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2019年3月5日21时50分，原告驾驶悬挂粤Ａ×××××号两轮摩托车沿S381线北侧路面非机动车道由东往西行驶至花东镇七星村路段时，与停在非机动车道由李金记驾驶的粤Ａ×××××号小客车发生碰撞，造成原告受伤。广州市公安局交通警察支队花都大队出具《道路交通事故认定书》，认定原告承担事故的主要责任。事发后，原告被送往花东镇中心卫生院，后转院至广州市花都区人民医院，再转至佛山市中医院治疗，被诊断为：1.臂丛神经损害；2.髌骨骨折术后；3.脑挫伤恢复期；4.高血压病。住院治疗时间为2019年3月5日至2019年3月30日，2019年6月10日至6月24日，住院天数为40天。经法院摇珠确认评估公司，原告被认定为七级伤残一项、十级伤残一项，必然产生的后续医疗费为20000元。粤Ａ×××××号牌小型普通客车的所有人为被告一，该车辆在被告二处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业险，本次事故发生的时间在该保险公司承保的期间之内。被告太平洋保险广州分公司辩称，一、被告一李金记驾驶粤Ａ×××××号牌车在我司承保交强险及商业三者险50万（含不计免赔），本次事故我司承保车辆承担次要责任。事故发生后，我司已在交强险医疗限额内垫付医疗费10000元，在商业三者险垫付15000元，共计垫付25000元，请法院依法予以扣除，另请法院依法核实其他被告垫付情况，并在总赔款中予以扣除。二、针对原告的具体损失项目，我司做出如下答辩意见：（一）医疗费根据原告提供的材料，2019年3月7日发票565.65元，2019年4月22日发票414.4元、122.4元、367.2元，2019年5月13日发票244.8元、351.2元，2019年6月10日有清单无病历及诊断证明，无法证明其为本次事故产生的医疗费用，关联性不予确认：另未见原告诉求清单中所列发票270.8元、159元、34元、942元、122.4元、110.46元发票及相应病历和诊断证明，请法院予以剔除，另对于医疗费中的非医保用药及自费药我司不予承担赔偿责任。（二）后续治疗费原告诉求过高，鉴于原告确需后续治疗，我司酌情按照15000元赔付，或待其实际发生另主张。（三）住院伙食补助费原告3月6日-3月12日在花都区人民医院住院6天，3月12日-3月30日在佛山市中医院住院18天，6月10日-6月24日在佛山市中医院住院14天，共计住院38天，请法院依法认定。（四）护理费,原告住院38天，请法院依法认定。（五）营养费,无医嘱需加强营养，也未提供任何购买营养品的发票及凭证，我司不予认可。（六）交通费原告诉求过高，且也未提供任何因诊治产生的交通费发票及凭证，我司不予认可。（七）残疾辅助器具费,无医嘱或证明需购买残疾器具，且未见购买残疾器具发票及凭证，我司不予认可。（八）精神损害抚慰金,原告诉求过高，本次事故我司承保车辆承担次要责任，应按照责任比例分配。（九）鉴定费,不属于保险责任赔偿范围，我司不予赔付。（十）伤残赔偿金广东华生司法鉴定中心出具的鉴定报告适用条款错误，根据《人体损伤致残程度分级》5.7.1.6）款之规定，本条款中的“肢体瘫”，仅指大脑、脊髓严重损伤引起的肢体所有肌肉瘫痪，不包括周围神经损伤或肌肉疾病引起的肌群肌力下降，肢体部分肌瘫及功能性瘫痪，原告的损伤基础是周围神经（右臂丛神经）损害，可见5.7.1.6该条款评残标准并不适用于原告的伤情评定；而根据《人体损伤致残程度分级》5.9.1.7）款之规定：四肢重要神经损伤（上肢肘关节以上、下肢膝关节以上），遗留相应肌群肌力3级以下之规定，原告的伤情最高应为九级伤残，我司已向贵院申请该鉴定机构对鉴定报告中的错误进行解释或更正，并对原告伤残重新评估，待重新确认后另行确认。（十一）被扶养人生活费原告提供的关系证明无公安局或派出所等相关职能部门盖章，关联性不予认可；其次，原告的定残时间为2020年1月20日，根据粤高法39号文规定，受害人伤残的，扶养年限从定残之日起计算；根据原告提供的户口本，被扶养人卢俊杰的出生日期为2002年7月25日，扶养年限应计算为6个月;高秀珍的出生日期为1954年9月6日，扶养年限应计算为14.7年。（十二）误工费原告未提供劳动合同、工作证明及银行流水，无法确认其真实务工情况及误工损失，我司不予认可；另外，根据粤高法39号文，误工时间应按照住院时间+出院后医嘱休息时间，医嘱休息期间定残的才计算至定残前一天，原告第二次出院时间为2019年3月30日，医嘱休息时间为三个月，即误工期至2019年6月30日为115天，即使6.10-6.30日第三次出院，误工期最高也不应超过180天，故我司认可误工期最高180天。（十三）诉讼费根据《机动车辆商业第三者责任保险条款》第二十五条第七款，明确约定答辩人不负责赔偿和垫付诉讼费。故本案的诉讼费，应该由侵权人自己承担。被告李金记没有到庭参加诉讼，也没有向本院提交书面答辩或证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证并记录在卷。经审理查明：陈绍锐诉称的事故发生经过情况属实。事故经交警部门处理，认定陈绍锐承担事故主要责任，李金记承担事故次要责任。事故发生后，陈绍锐即被送往广州市花都花东镇中心卫生院门诊及住院治疗（住院时间为2019年3月6日至2019年3月6日），出院诊断为：1.脑震荡；2.右颞叶脑挫裂伤；3.小脑硬膜下血肿；4.右侧眶额部软组织挫裂伤；5.右侧髌骨粉碎性骨折；6.右臂丛神经挫伤；7.全身多处软组织挫伤。出院医嘱及随诊要求：转上级医院进一步治疗。陈绍锐分别支付医疗费44.3元、1916.13元、565.65元。同日，陈绍锐转院至广州市花都区人民医院住院治疗，住院6天（住院时间为2019年3月6日至2019年3月12日），出院诊断为：1.右侧颞叶脑挫裂伤；2.创伤性蛛网膜下出血；3.右侧额面部皮肤裂伤清创缝合术后；4.右髌骨骨折；5.右肩胛骨撕脱骨折；6.右尺骨茎突骨折；7.右肩关节损伤；8.多处软组织挫伤（右颈部、右髋等）；9.双肺挫伤；10.高血压3级,很高危；11.颈椎、腰椎退行性变；12.脂肪肝；13.肝功能异常；14.右肾结石；15.腔隙性脑梗死（双额顶叶、桥脑、胼胝体等）；16.颈椎椎间盘膨出(C3/4、C4/5、C5/6)；17.上颌窦筛窦炎；18.双中耳乳突炎；19.上颌窦积液；20.咽囊肿；21.神经根型颈椎病。出院医嘱：1.继续住院治疗，建议继续针对右上肢疼痛及运动障碍进一步治疗；2.进-步治疗骨折问题；3.颅脑损伤情况注意观察神志、瞳孔、运动等神经功能情况，必要时神经外科会诊。3.参考降压方案等。陈绍锐支付医疗费3400.57元、724元、444元、16326.8元。陈绍锐随即再次转院至佛山市中医院住院治疗，住院18天（住院时间为2019年3月12日至2019年3月30日），出院诊断为：中医诊断：损伤骨折、气滞血瘀证。西医诊断：1.右髌骨粉碎性骨折；2.右尺骨茎突骨折；3.右肩胛骨撕脱骨折；4.右侧颞叶脑挫裂伤；5.创伤性蛛网膜下腔出血；6.双肺挫伤；7.高血压3级；8.腔隙性脑梗死；9.右侧腋神经、尺神经、桡神经损伤。出院医嘱：l.不适随诊；2.定期门诊复查，患肢暂不负重，适时练功等。每日到当地医院行术口无菌换药。待骨折愈合后返院拆除内固定物；如骨折愈合不良，必要时再住院治疗。3.出院带药。4.继续治疗。陈绍锐支付医疗费47214.74元。陈绍锐再次前往佛山市中医院住院治疗，住院14天（住院时间为2019年6月10日至2019年6月24日），出院诊断为：中医诊断：损伤痿软麻木病、气滞血瘀证。西医诊断：1.臂丛神经损害；2.髌骨骨折术后；3.脑挫伤恢复期。出院医嘱：l.注意休息，适当右上肢功能锻炼；2.出院带药。陈绍锐支付医疗费8516.28元。另，陈绍锐主张其分别于2019年4月22日、5月13日、6月10日、6月24日、12月16日共五次前往佛山市中医院门诊治疗，分别支付医疗费904元（包含414.4元、122.4元、367.2元）、596元（包含244.8元、351.2元）、244.8元、270.8元、1064.4元（包含942元、122.4元）及12月20日前往广州市花都花东镇中心卫生院门诊治疗花费110.46元；陈绍锐分别提交5月13日的X光检查诊断报告、发票、费用明细清单，6月10日的X光检查诊断报告、发票及12月16日的两份费用明细清单予以证明。另，陈绍锐分别于2019年3月30日、4月22日在佛山市杏益服务中心购买无菌护理包、纱布块、绷带，分别支付159元、34元。陈绍锐于2019年3月26日在佛山市中联康复辅具技术有限公司购买下肢膝关节固定支具（可调式），支付2800元。陈绍锐主张其转院支付交通费1600元，提交梅州健安急救站出具的发票予以证明。陈绍锐于2019年3月7日向广州市友帮家庭服务有限公司支付护工服务费20元，广州市友帮家庭服务有限公司出具《专用收据》；另于3月30日在佛山市中医院陪护租床支付180元，佛山市中医院出具收据。太平洋保险广州分公司已垫付25000元(其中在交强险医疗费限额内垫付10000元)。陈绍锐于2019年12月31日前往广东华生司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，该中心于2020年1月20日出具《司法鉴定意见书》，评定陈绍锐的臂从神经损害构成七级伤残、右髌骨粉碎性骨折构成十级伤残，陈绍锐右髌骨粉碎性骨折张力带取出费用为10000-12000元、神经损伤康复治疗费5000-8000元。陈绍锐用去鉴定费2700元。陈绍锐主张其母亲高秀珍(1954年9月6日出生)、儿子卢俊杰（2002年7月26日）需要其扶养,高秀珍共生育3名子女。李金记所驾驶的粤Ａ×××××号小型普通客车的车主是其本人，该车在太平洋保险广州分公司投保了交强险和50万元的商业第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。交强险责任限额为122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。第一次庭审中，太平洋保险广州分公司对广东华生司法鉴定中心出具的粤华生司鉴中心【2020】临鉴字第42号《司法鉴定意见书》中引用的条款有异议，并据此对该中心评定的伤残等级产生异议，本院依法发函询问，该中心复函如下：本中心评定被鉴定人陈绍锐的伤残等级为七级伤残的依据为右侧臂丛神经损害导致右上肢单肢瘫，肌力3级。上肢单肢瘫可由脑损伤引起，也可由臂丛神经根损伤引起。佛山市中医院住院期间的肌电图提示：右侧臂丛神经上干、中干重度损伤，右腋段神经彩超提示：右侧正中、尺及腋神经于腋段稍肿胀，结合上述辅助检查，被鉴定人陈绍锐的损伤部位为臂丛神经根，其损伤的后果导致右上肢整个肢体的肌瘫，而不是部分肌群的瘫痪，符合《人体损伤致残程度分级》5.7.1.6）单肢瘫的规定。《人体损伤致残程度分级》5.9.1.7）条款规定的是四肢重要神经中的部分神经损伤引起的肢体部分肌瘫，不适用于本案中臂丛神经根部损伤即上肢所有重要神经损伤引起的整个肢体的肌瘫。综上所述，本中心引用条款合适，评定等级正确。对此，太平洋保险广州分公司不予认可，陈绍锐予以认可。本院认为：公安交通管理部门对本案事故责任的认定准确，本院予以确认。粤Ａ×××××号小型普通客车在太平洋保险广州分公司投保了交强险和50万元的商业第三者责任险（含不计免赔），故太平洋保险广州分公司应首先在交强险赔偿限额内对陈绍锐的损失承担直接赔偿责任。对于陈绍锐超出交强险的损失，李金记负事故次要责任，依法应承担30%的赔偿责任，对此，应由太平洋保险广州分公司根据保险合同在商业第三者责任险限额内向陈绍锐予以赔偿。陈绍锐的损失应以法律规定及其提供的合法有效证据计算：1.医疗费,凭票计算为81057.67元，提供了病历、发票、X光检查诊断报告、费用明细清单、疾病诊断予以证明，本院予以支持。第一，太平洋保险广州分公司要求扣减非医保费用，本院认为，首先，非医保用药并非不合理、不必要的医疗费用，且用药处方权均由医生掌握，保险公司也未证明陈绍锐所用的非医保用药有可替代性药品。其次，保险条款属于格式条款，保险公司应对免责条款尽到明确说明义务，保险条款第二十六条（六）约定“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分”保险人不负责赔偿，是否即非医保用药费用不予理赔的含义不甚明晰，故应作出对保险人不利的解释。故本院对于太平洋保险广州分公司要求扣减非医保用药费用的抗辩不予采纳。第二，太平洋保险广州分公司要求扣除2019年3月7日出具的住院发票，陈绍锐已提交在广州市花都花东镇中心卫生院开具的出院记录、疾病证明书，该费用属于陈绍锐因伤情所需的合理支出，对此，本院对于太平洋保险广州分公司要求扣减的抗辩不予采纳。第三，太平洋保险广州分公司要求扣除2019年4月22日出具的414.4元、122.4元、367.2元的发票，6月24日出具的270.8元的发票及12月20日出具的110.46元发票，因陈绍锐未提交病历、费用清单等证据证明与本案有关，故本院对于太平洋保险广州分公司要求扣减该费用予以支持。第四，太平洋保险广州分公司要求扣除2019年5月13日出具的244.8元、351.2元的发票、6月10日出具的244.8元的发票及12月16日出具的942元、122.4元的发票，结合X光检查诊断报告、发票、费用明细清单等证明，足以形成证据链证明与本案有关，对此，本院对于太平洋保险广州分公司要求扣减的抗辩不予采纳。另，陈绍锐主张分别于2019年3月30日、4月22日在佛山市杏益服务中心购买无菌护理包、纱布块、绷带，分别支付159元、34元，该费用属于陈绍锐因伤情所需的合理支出，本院予以支持。以上共计81250.67元。2.后续治疗费20000元，给合鉴定意见书，为避免诉累，本院予以支持。3.住院伙食补助费，按照100元/天计算住院38天共3800元。4.营养费，结合陈绍锐的伤情，本院酌定支持2050元。5.护理费，按照150元/天计算住院38天共5700元（已包含租床费180元和护理费20元）。6.交通费，结合陈绍锐的诊疗过程及转院等情况，本院酌定2800元。7.残疾辅助器具费，凭票计算为2800元，结合陈绍锐的伤情，本院予以支持。8.精神损害抚慰金，因陈绍锐负事故主要责任,对事故的发生存在过错,由本院酌定支持为12300元,在交强险限额内优先赔付。9.残疾辅助器具费，凭票计算为2700元。10.伤残赔偿金，陈绍锐主张按照城镇居民标准计算，太平洋保险广州分公司未提出异议，陈绍锐的户籍所在地的生活水平与城镇相当，故本院对陈绍锐的主张予以支持。故残疾赔偿金为344941.2元（42066元/年×20年×41%）。本院依法摇珠选定广东华生司法鉴定中心对陈绍锐的残疾等级进行鉴定并出具《鉴定意见书》，太平洋保险广州分公司对此有异议，本院依法发函询问，该鉴定中心复函后本院依法交由当事人进行质证，该鉴定意见书的制作程序及实体均合法有效，本院予以采信，对此，本院对于太平洋保险广州分公司要求重鉴的抗辩不予采纳。11.被扶养人生活费,至定残日止，陈绍锐的母亲高秀珍(1954年9月6日出生)、儿子卢俊杰（2002年7月26日）分别年满65岁和17岁5个月，扶养年限分别为15年和7个月，陈绍锐对其母亲和儿子分别负1/3、1/2的扶养义务，故被扶养人生活费共计62646.72元（28875元/年×15年÷3×41%+28875元/年×7个月÷2×41%）。12.误工费，陈绍锐未提供劳动合同等证据予以佐证其存在误工，考虑其确有劳动能力,本院酌定支持按照广州市最低工资标准2100元/月,结合医嘱和伤情,本院支持180天的误工费,共计12600元。陈绍锐的上述损失中,属于交强险医疗费用赔偿限额内赔偿的项目为第1-4项共107100.67元，已超出10000元的赔偿限额（太平洋保险广州分公司已赔付完毕）；属于死亡伤残赔偿限额内赔偿的项目为第5-12项共计446487.92元，已超出110000元的赔偿限额。故太平洋保险广州分公司应在交强险限额内向陈绍锐赔偿110000元（含精神损害抚慰金）。超出交强险限额的损失433588.59元，由李金记承担30%为130076.58元，应由太平洋保险广州分公司在商业第三者责任险限额内直接向陈绍锐赔偿，扣减太平洋保险广州分公司已垫付的15000元，太平洋保险广州分公司尚应在商业第三者责任险限额内向陈绍锐赔偿115076.58元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司在交强险责任限额内向原告陈绍锐赔偿110000元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司在商业第三者责任险限额内向原告陈绍锐赔偿115076.58元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清；三、驳回原告陈绍锐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2685元（原告陈绍锐已预交），由原告陈绍锐负担458元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司负担2227元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  刘婧二〇二〇年七月十日书记员  黄丹