浙江省湖州南太湖新区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0591民初581号 原告：中路联（湖州）环境服务有限公司，住所地湖州市成业路555号院内一号楼二楼西（一）区，统一社会信用代码91330501MA29KEWU5M。 法定代表人：马文杰。 委托诉讼代理人：钱益,浙江东唐人律师事务所执业律师。 被告：杨凤宇，男，1982年2月1日出生，汉族，住河北省廊坊市固安县。 委托诉讼代理人：方赛飞、陈松松，浙江广诚律师事务所执业律师。 原告中路联（湖州）环境服务有限公司（以下简称中路联湖州公司）与被告杨凤宇劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月21日立案受理。本案依法由审判员马俊骏适用简易程序于2020年5月6日进行了公开开庭审理。原告中路联湖州公司的委托代理人钱益、被告杨凤宇的委托代理人方赛飞、陈松松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中路联湖州公司起诉称：原告与被告劳动争议纠纷一案，因原告不服湖州市劳动人事争议仲裁委员会作出的浙湖劳人仲案（2019）248号仲裁裁决书，向法院提起民事诉讼。一、《仲裁裁决书》认定原告违法解除劳动合同，认定原告应支付11月的工资及缴纳11月的社保，皆因原告负有举证责任，因举证不能承担不利后果，然这样的判定是错误的。二、《仲裁裁决书》认定原告应承担未签劳动合同的法律责任是错误的。因为原告在聘用被告入职时，就了解到被告与原北京公司（当时是原告公司的母公司）劳动合同尚未到期，且被告因老家在北京，需要保留与北京公司的劳动合同以及北京的社保关系以便在北京买房买车（该事实仲裁庭审中被告也承认〉，所以不愿与原北京公司解除劳动合同，正因为被告无法提供解除劳动合同的证明及相关离职手续，所以根据劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》劳部发354号第十七条“用人单位招用职工时应查验终止、解除劳动合同证明，以及其他能证明该职工与任何用人单位不存在劳动关系的凭证，方可与其签订劳动合同”的规定，原告一直等待被告与北京的劳动关系处理完毕，再与其签订劳动合同，然被告直至离职也未提供，致使双方劳动合同至今未签，同时为保障被告的权益，即便未能签订劳动合同，原告依然为其在北京缴纳社保，原告已经尽到了应尽的法定义务。很显然原告并不是为了逃避法定义务故意不签劳动合同，而是有不可归责于原告的原因无法签订，因此，原告不应承担未签劳动合同的法律责任。三、《仲裁裁决书》仅凭被告提供的打卡记录截图认定加班的事实是错误的，仲裁庭审时原告已经阐述了4点理由，建议仲裁庭作加班的实质审查，不能以打卡记录为准，可惜仲裁庭未能采纳故原告起诉至法院，请求依法判令：1、原告无须支付被告违法解除劳动合同的赔偿金20000元；2、原告无须支付被告未订立书面劳动合同二倍工资53433.33元；3、原告无须支付被告2019年11月的工资5977元；4、原告无须支付被告2019年7月至10月的加班工资3719.25元；5、原告无须补缴被告2019年11月的社保。 被告杨凤宇答辩称，一、原告应补发被告2019年10月、11月工资20000元及补缴11月份社保，并向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金20000元。1、2019年3月，被告进入原告处工作，任设备经理，同年11月20日，在双方未就劳动合同解除事宜协商一致且被告在职上班的情况下，原告在被告居住的职工宿舍门上张贴通知，称双方已解除劳动关系并要求被告腾退宿舍。被告迫于无奈搬离工宿舍，随后向湖州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，至目前为止，原告尚扣发申请人2019年10月、11月工资，并于11月中断了被告的社会保险。原告应补发被告工资20000元并未被告补缴11月社保。2、双方未就劳动关系解除一事达成一致，原告亦未通过合法程序解除劳动合同，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条规定向申请人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金20000元。二、原告未与劳动者签订劳动合同，应支付双倍工资90000元。被告2019年3月入职，双方口头约定月工资10000元，由原告支付现金3000元，另外7000元委托北京众合天下管理咨询有限公司代发并缴纳五险一金。原告至今尚未与被告签订劳动合同，但为被告出具了工资及社保代发代缴证明。该证明文件系原告对劳动关系存续及工资标准的承认。三、被告应向原告支付加班费22390.5元、环卫节补贴300元。 本院经审理，认定事实如下：2017年3月14日杨凤宇与案外人中路联科技有限公司签订劳动合同，与中路联科技有限公司形成劳动关系，合同期限为三年。2019年3月1日，杨凤宇入职被中路联湖州公司从事设备经理工作，双方没有签订劳动合同，双方的用工形式为全曰制，实行标准工时制。月基本工资为7000元。2019年11月19曰，中路联湖州公司以杨凤宇连续旷工15天以上，严重违纪为由，解除双方劳动关系。 另查明：杨凤宇2019年3月至4月的社保由中路联湖州公司委托北京富创盛业科技有限公司缴纳，2019年5月至10月的社保由中路联湖州公司委托北京众合天下管理咨询有限公司朝阳分公司缴纳。 以上事实由原告提交的中路联科技有限公司与杨凤宇签订的劳动合同，委托代缴社保与代发工资协议，被告提交的仲裁裁决书，微信聊天记录、腾房通知书并结合原、被告双方庭审陈述予以证实。 本院认为：杨凤宇2019年3月进入中路联湖州公司，在中路联湖州公司安排下从事劳动，中路联湖州公司向其支付劳动报酬，杨凤宇与中路联湖州公司的劳动关系自用工之日建立。建立劳动关系应当订立劳动合同，中路联湖州公司应当自用工之日起一个月内（即2019年4月1日前）内与杨凤宇订立书面劳动合同。现中路联湖州公司未与杨凤宇订立书面合同，应当依法承担支付自2019年4月1日起至2019年11月19日止二倍工资53433.33元〔7000元/月×7个月十（7000元月×19天÷30天/月）〕的责任。 用人单位解除劳动合同应当依照《中华人民共和国劳动合同法》规定，中路联湖州公司提交的证据不能证明杨凤宇在2019年11月存在旷工的情形，故应支付杨凤宇违法解除劳动合同赔偿金20000元，2019年10月、11月实际工作时间的工资15977元(10000元+10000元/月÷21.75天×13天)。 对于中路联湖州公司支付是否需要向杨凤宇支付2019年7月至10月加班费的问题，本院认为，劳动者首先应对加班事实的存在承担举证责任。杨凤宇在湖州工作期间的住所地在中路联湖州公司钉钉打卡范围内，其休息期间仍可进行考勤打卡，仅以打卡记录无法证明加班事实的存在，故本院认为杨凤宇在2019年7月至10月期间不存在加班事实，中路联湖州公司无需向杨凤宇支付加班费。 对于中路联湖州公司是否应当为杨凤宇缴纳2019年11月基本养老保险、基本医疗保险的问题.本院认为，为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务，原告要求被告为其补缴劳动关系存续期间的社会保险符合法律规定。社会保险按月征缴，结合原告入职时间、离职时间，本院确认被告应为原告办理补缴2019年11月的基本养老保险和医疗保险。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告中路联（湖州）环境服务有限公司支付被告杨凤宇违法解除劳动合同赔偿金20000元，未订立书面劳动合同二倍工资53433.33元，2019年10月工资10000元，2019年11月工资5977元，合计89410.33元，限于本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、被申请人中路联（湖州）环境服务有限公司在本裁决书生效之曰起十曰内向湖州市社会保险经办机构为申请人杨凤宇补缴2019年11月的基本养老保险、基本医疗保险，申请人个人应缴部分自行承担，补缴期间申请人不享受基本医疗保险待遇。具体缴费标准、缴费数额由湖州市社会保险经办机构核定； 本案受理费10元，减半收取5元，由原告中路联（湖州）环境服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审判员  马俊骏 二〇二〇年七月九日 书记员  李佳钦