河南省新乡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫07刑终292号原公诉机关新乡市红旗区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈轲，曾用名陈中科，男，1983年8月25日出生，汉族，中专辍学，新乡市平原新区亲水河畔社区项目实际负责人，住新乡市。曾因犯诈骗罪，2013年10月25日被原阳县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；因犯拒不执行判决、裁定罪，2018年12月18日被原阳县人民法院判处拘役六个月，撤销原判诈骗罪缓刑，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年。因涉嫌非法经营犯罪，2019年9月21日被临时离监并羁押于新乡市看守所。上诉人（原审被告人）陈雪防，男，1989年8月11日出生，汉族，初中毕业，新乡市平原新区亲水河畔社区项目工作人员，住新乡市。因涉嫌犯非法经营罪，2019年1月23日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年3月2日被该局逮捕。上诉人（原审被告人）陈伟，男，1975年6月26日出生，汉族，高中毕业，新乡市平原新区亲水河畔社区项目工作人员，住新乡市。曾因犯抢劫罪，2014年1月15日被郑州市金水区人民法院判处有期徒刑一年零二个月；因犯非法占有农用地罪，2018年11月20日被原阳县人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌犯非法经营罪，2019年3月15日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年4月20日被该局逮捕。辩护人陈凯，河南兴原律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张继伟，男，1968年9月18日出生，汉族，大专毕业，继伟建筑工程有限公司负责人，住河南省柘城县。因涉嫌犯非法经营罪，2019年3月8日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年4月5日被该局逮捕。上诉人（原审被告人）陈子玉，女，1978年8月21日出生，汉族，专科毕业，河南巨之森房地产营销策划有限公司（简称巨之森公司）法定代表人，住郑州市金水区。因涉嫌犯非法经营罪，2019年3月1日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年4月5日被该局逮捕。上诉人（原审被告人）孙同齐，男，1975年1月16日出生，汉族，初中毕业，新乡市平原新区亲水河畔社区项目工长兼技术员，住卫辉市。因犯伪证罪，2019年1月21日被原阳县人民法院判处有期徒刑八个月。因涉嫌非法经营罪，于2019年7月6日被新乡市公安局平原分局取保候审，同年7月10日被卫辉市庞寨乡派出所取保候审。原审被告人陈中强，男，1975年7月3日出生，汉族，初中毕业，新乡市平原新区亲水河畔社区项目工作人员，住新乡市原阳县。因非法占用农用地罪，2018年11月20日被原阳县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌非法经营罪，2019年1月28日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年3月2日被该局逮捕。原审被告人陈召，男，1987年8月27日出生，汉族，小学毕业，原新乡市平原示范区桥北乡小张庄村村委会主任，住新乡市。因涉嫌犯非法占用农用地罪，2018年11月26日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年12月30日被新乡市公安局平原分局监视居住，2019年1月28日被刑事拘留，同年3月6日被该局逮捕。原审被告人韩卫东，男，1962年10月2日出生，汉族，高中毕业，无固定职业，户籍所在地河南省原阳县，住焦作市解放区。因涉嫌犯非法经营罪，2019年1月31日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年3月2日被逮捕。原审被告人陈中堂，男，1956年2月9日出生，汉族，初中毕业，农民，住新乡市。因涉嫌犯非法转让、倒卖土地使用权罪，2019年4月25日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年5月10日被逮捕。2020年5月29日经新乡市红旗区人民法院决定被取保候审。原审被告人胡彦莉，女，1970年7月18日出生，汉族，初中毕业，农民，住新乡市。因涉嫌犯非法转让、倒卖土地使用权罪，2019年3月21日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年4月4日被逮捕。2020年5月29日经新乡市红旗区人民法院决定被取保候审。原审被告人陈养举，男，1972年12月1日出生，汉族，高中毕业，农民，住新乡市。因涉嫌犯非法转让、倒卖土地使用权罪，2019年3月21日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，同年4月4日被逮捕。2020年5月29日经新乡市红旗区人民法院决定被取保候审。新乡市红旗区人民法院审理新乡市红旗区人民检察院指控原审被告人陈轲、陈雪防、陈伟、陈中强、陈召、韩卫东、张继伟、陈子玉、孙同齐犯非法经营罪，陈中堂、胡彦莉、陈养举犯非法转让土地使用权罪一案，于2020年5月26日作出（2019）豫0702刑初430号刑事判决。宣判后，原审被告人陈轲、陈雪防、陈伟、张继伟、陈子玉、孙同齐不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问各上诉人,听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2010年12月7日，河南省国土资源厅以豫国土资函【2010】726号文件，批复同意新乡市第二批城乡建设用地增减挂钩、建新拆旧项目，其中包括批准新乡市平原新区桥北乡小张庄村30亩土地用于建设村民安置周转用地，要求“涉及农用地或建设用地调整、互换，要得到集体经济组织和农民确认”、“不得安排与新农村建设无关的建设项目”。项目获批后，曾有开发商拟组织建设，均未实施。2015年始，被告人陈轲先后与被告人陈雪防、陈中强、陈伟等人商议，准备建设小张庄村亲水河畔社区，并对三人负责事项、工资待遇（2400元/月/人）进行分工安排，由其三人代表陈轲出面协调、处理整个社区建设中的各方面问题。2015年6月1日，桥北乡小张庄村召开村三委会（村支委、村委、监委）人员会议，被告人陈召（2014年11月至2018年4月任主任）、柴某(陈轲母亲，时任小张庄村党支部书记)等人未经事先酝酿，在没有社区建设批准文件的情况下，根据陈伟提议，“研究决定”委托没有建筑资质和建设资金能力的被告人陈伟、陈中强建设亲水河畔社区，陈召代表村委会与陈伟、陈中强签订未涵盖新农村建设内容的建房协议。陈伟、陈中强“受委托”后，即在陈召现场手指的“界址”中，在陈轲的总指挥与安排下，伙同陈雪防开始“建设”亲水河畔社区。在整个建设期间，该社区未办理土地、规划、建设等批准手续，而是根据陈轲等人与村民的“租地协议”，以租代征，将亲水河畔社区的建设占地规模逐步扩大至119.6亩。2016年12月份，柴某、韩卫东、张继伟、姚某3等9人还“出席”了开工奠基仪式。（一）非法转让土地使用权罪2015年起，被告人陈中强、陈伟在被告人陈轲的安排、指使下，分别与陈中堂、陈培信、陈某3等多户小张庄村民签订土地租赁协议，采取以租代征的形式，非法占用土地建设亲水河畔社区，并通过陈轲支付土地费用。经查，该社区总占地面积119.6亩，超出己批复用地范围建设占地面积68.3亩，其中基本农田18.2亩，一般耕地19.3亩，林地18.3，村庄用地12.5亩。2015年7月1日，被告人陈中堂明知陈中强等人租地用于社区建设，仍与陈中强签订了土地租赁合同，将12.97亩土地使用权非法转让，陈中堂从中非法获利100余万元。2017年11月，被告人胡彦莉明知陈伟等人租地用于社区建设，仍将其名下的6.5亩农用地使用权非法转让，胡彦莉从中非法获利160万元。2017年10月31日，被告人陈养举在被告人陈召的多次出面协调下，明知陈轲等人租地用于社区建设，仍以个人名义与陈轲签订为期40年的土地使用权转让合同，将其家7.6亩农用地使用权非法转让，陈养举从中非法获利160万元。上述事实有下列证据予以证实：书证户籍证明，到案经过，前科证明，扣押决定书，土地区域代表图，调查函、协助调查复函，现场勘查笔录，河南省人民政府文件、河南省国土资源厅文件、新乡市人民政府文件，土地区域代表图、情况说明、占地情况汇总、情况说明，土地区域划分、卫星影像，关系图、建筑物情况统计，购房户信息表、银行账户信息，陈某4、陈某5、陈某2、陈某3、陈某1、司某、陈中堂工作组谈话记录，胡彦莉银行交易明细，陈养举专项审计报告，土地区域代表图，协助查询胡彦莉、陈养举财产通知书、银行明细，情况汇报，卡拉卡公司POS机情况，协助查询邵某、吴某财产通知书、银行流水，胡彦莉邮政银行汇款单、银行卡照片、微信聊天记录等；证人司某、陈某1、陈某2、姚某1、姚某2、陈某3、陈某4、陈某5、陈某6、徐某、陈某7、陈某8、张某1、陈某9、邵某、吴某等人证言；被告人陈中堂、陈养举、胡彦莉的供述与辩解等。（二）非法经营罪2015年初至2018年4月期间，被告人陈轲为谋取巨额非法利益，在无资金、无建筑开发资质、无合法审批手续的情况下，利用其特定身份和影响，通过亲属关系、熟人介绍，多方纠集被告人陈雪防、陈伟、陈中强、陈召、韩卫东、张继伟、陈子玉、孙同齐组成共同违法犯罪团伙，组织策划实施了非法租赁土地、非法建设、非法销售亲水河畔社区的系列违法犯罪活动。截止目前，经侦查统计，该犯罪团伙己售出亲水河畔社区房屋319套（其中在建别墅58套，己销售21套，退房2套），共计违建楼房420户，非法销售总金额55873093元。在亲水河畔社区建设期间，由被告人孙同齐负责施工，分别为被告人陈雪防、陈伟、陈中强三家新建了六百余平方米不等的三层楼房。被告人孙同齐于2015年6、7月份被陈轲聘用为亲水河畔社区建设的工长兼技术员（月薪6000元），在亲水河畔社区从事施工建设。孙同齐在明知该小区没有“五证”（《国有土地使用证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建设工程施工许可证》、《商品销售（预售）许可证》）的情况下，仍积极组织施工建设、参与协商租赁村民土地、带领客户看房、售房等活动，并介绍贾某1进行7、8、11、12号楼工程建设。2015年12月份公安机关调查亲水河畔社区违建事宜时，陈轲从网上购买空白施工日志二十余本，安排孙同齐伪造施工日志。同时，陈伟、陈中强又持陈轲找来的“河南建通市政有限公司”的“建房合同”，二人作为甲方（村委会）、让孙同齐代表乙方（建通市政有限公司）补签建设合同，应对检查和调查。至2018年4、5月份亲水河畔社区建设彻底停工，孙同齐共获利15-20万元。2017年1月17日，为能销售亲水河畔社区房屋，被告人陈轲在郑州郑东新区注册成立“河南我爱我家置业有限公司”（以下简称“我爱我家公司”），以陈雪防为大股东持股90%、陈中强持股10%任法定代表人。陈轲让陈雪防办理了（交通银行、邮政银行、浦发银行）三张银行卡，“我爱我家公司”公章及法定代表人陈中强手章等，上述银行卡、公章、手章均由陈轲实际控制和使用，三张银行卡绑定的均为陈轲手机号（187××××6789），用此三张银行卡办理的三台POS机亦由陈轲实际控制或授予他人使用，直至2018年6、7月份陈轲将三张银行卡返还给陈雪防。实际运作中，陈雪防掌管亲水河畔社区的建筑材料进场事务，并从中加价牟利。从亲水河畔社区建设施工开始至2018年4、5月份停工，陈雪防共非法获利50万元。另外，陈轲还利用陈雪防、陈某11（陈轲妹妹）、陈中强、王某等多人身份，注册了“河南行者州实业有限公司”、“河南猪丫头实业集团有限公司”等系列、多家公司，并将频繁变更公司注册登记信息，为卖售亲水河畔社区房屋收款和资金流转提供便利。2016年底，被告人张继伟经被告人韩卫东介绍认识陈轲，经协商后，在明知没有“五证”的情况下，2016年11月12日与陈轲签订了建设合同（1、2号楼，建设费用1200元/㎡,陈轲以“陈伟”签字），并约定给韩卫东提取好处费150元/㎡。后张继伟联系姚某3建设1、2号楼，姚某3又联系李某建设3、4号楼、联系张某3建设5、6号楼（均为六层，每栋楼3000多平方米）。在施工中，姚某3、李某、张某3共交付给张继伟60余万元工程保证金（实为好处费），姚某3还付给陈轲保证金10万元。被告人韩卫东在陈轲犯罪团伙的整个非法经营活动期间，为获取不正当利益，积极参与开工建设，参与介绍施工队伍，并利用其特殊社会关系，多方联络、上下协调工程建设中的相关问题，为陈轲犯罪团伙的整个非法经营活动提供帮助。2017年11月，陈轲付给韩卫东好处费10万元。2017年10月1日，被告人陈子玉经人介绍与陈轲签订“合作协议书”，约定由陈子玉建设亲水河畔社区13、14号楼及一个框架楼（老村委会对面），陈子玉付陈轲保证金10万元。同年10月11日，陈子玉将此工程非法转包给杨某1（杨某1付给陈子玉10万元保证金，2017年底陈子玉将10万元退还给杨某1的合伙人董帅），并以“巨之森公司”的名义与杨某1个人签订“工程承包合同”（杨某1、董帅各出资100万元，董某1出资20万元），该工程杨某1等人投资约300万元，陈子玉垫付资金100余万元。在施工过程中，陈子玉还经手或以巨之森公司的名义对外销售房屋33套（其中别墅13套），销售金额6666527元。另外，在陈轲犯罪团伙涉嫌非法经营犯罪一案中，涉及韩某、乔某、郝某、刘某1等人共同参与的非法经营犯罪，非法转让、倒卖土地使用权犯罪案件，公安机关正在侦查中。上述事实有下列证据予以证实：书证各被告人照片、户籍证明，前科证明、刑事判决书，到案经过，新平国土罚听告字{2018}第0104号、新平国土罚先告字{2018}第0104号、新平执罚字[2018]第0119号行政处罚告知书，河南省国土资源厅豫国土资涵【2010】726号亲水河畔社区文件，（2018）豫0725行审267号行政裁决书，亲水河畔小区未办理建设相关许可证证明，场勘验笔录，河南省国土资源厅关于对新乡市平原城乡一体化示范区桥北乡小张庄村非法占地造耕地破坏程度鉴定请示的批示，原规字（2017）004号原阳县城乡规划委员会文件；平管文[2012]152号新乡平原新区管理委员会文件、原规建字（2010）001号原阳县城市规划建设委员会文件、新乡市新型农村社区遗留问题的整改实施方案、平原新区桥北乡新型农村社区建设拆迁安置方案（葛韩庄银河幸福源小区征求意见稿）、关于桥北乡葛韩庄小区新农村改造项目复工问题的报告、新乡平原新区管委会会议纪要[2011]41号、关于桥北乡小张庄村占地建设的情况汇报，协议书、合作协议书，建设工程施工合同，2017年11月21日董京发（董某1）与王思佳签订欠居间费（欠条）、2017年11月18日董京发（董某1）与白某1签订欠居间费（欠条），陈轲与陈子玉签订13、14号楼建设合作协议，陈子玉与陈中强签订接盘协议，中基建（北京）建筑工程有限公司营业执照，陈子玉与杨某1签订施工合同、陈子玉与王海红签订施工合同，委托书、协议书，情况汇报，房地产代理销售合同，亲水河畔补充协议，情况说明、5-11月销售明细、业主电话、每名销售员具体的销售数量及销售额，2017年工资表、2018年1-5月工资表、2018年工资明细，陈轲转给韩某账目表、支点公司其余交易明细、情况说明、支点公司通讯录，郝某与陈轲的聊天记录截图及销售明细，姬某与陈轲的微信聊天记录、法人授权委托书、《新产经》李雪红记者的个人信息及其报告小张庄村的相关内容、土地租赁合同模板、《中国人民公仆》调研部主任郭焕章所写情况反映、延期交房通知书，蒋某提供的7-11月销售明细，乔某与陈轲聊天记录，方某与乔某聊天记录、销售明细，河南汇正房地产营销策划有限公司营业执照、刘某2身份证复印件、公章、与乔某签订的营销合同协议，郭某顾客退钱资料，张继伟与李某签订委托书、收据，张继伟与姚某3签订的合作协议、证明、收据，李某、张继伟与张某3合作协议、收据，陈伟与贾某1签订的建筑工程劳务清包合同书，杨某1与陈子玉签订建设工程施工合同、杨某1与魏学勤签订建筑工程劳务清包合同书、董某1与赵庆谊签订建筑工程劳务清包合同书、证明、杨某1相关进货单据等，董某1给陈子玉保证金的银行流水，河南海谦物业有限公司工资发放清单、劳务合同书、李某反映材料、姚某3、李某、张某3控告材料，武陵县建业桐业有限公司混凝土发货单，张海斌交给张继伟的工程款收据、凭证、承诺协议、校企合作共建协议书，张继伟和高志坚签订建筑工程施工承包协议、张继伟与张铁柱签订建筑工程施工承包协议，陈某10微信聊天记录、土地使用权转让合同、邮政存取款凭单、胡彦莉邮政银行卡照片、陈轲微信转账凭单，杨某2供货单，董某1手写情况说明一份、贾某1申请书一份、李胜海情况说明一份，董某3提供陈雪防支付宝信息截图，调取证据通知书，搜查证、现场照片、扣押清单材料、购房合同，焦作市伊真有限公司砼发货单、浩天混凝土有限公司发货单、武陵县陵城混凝土有限公司收据、送（销）货单、获嘉县福鑫商砼发货单、亲属关系证明、收条及其他散材料，搜查证、扣押清单、搜查照片、调取证据通知书及材料、现场勘验检查笔录及照片、历史图层、组织架构图、批示，赫朗专审字[2019]第005号审计报告及报告材料，银行明细、银行个人账户信息、违法所得退还单据证实陈轲、陈子玉、张继伟、张某3、和利某、陈召、陈某11、陈雪防、乔某、姚某3、蒋某、薛银乐、邵某等人的银行各类信息及销售人员违法所得退还情况，我想有个家（亲水河畔全体业主）、1-18号楼信息图，水泥、电费等亲水河畔相关收据单，河南省亲水河畔物业管理公司产权证明、企业名称预先核准通知书，河南海谦物业公司材料，河南合加实业有限公司APP应用开发合同书，小张庄村宅基地转化情况说明，房款收据及认购协议、户型图及价格表、亲水河畔社区文件；辨认笔录；证人柴某、陈某10、张某2、白某1、杨某1、董某1、李某、姚某3、楚四辈、董某2、张某3、贾某1、魏某、白某2、孙某、许某、张某4、杨某2、董某3、韩某、郝某、刘某1、姬某、蒋某、乔某、方某、刘某2、朱某1、郭某、洪某、甄某、朱某2、陈某11、贾某2、张某5、王某、朱某3、和利某等人证言；被告人陈轲、陈雪防、陈伟、陈中强、陈召、韩卫东、张继伟、陈子玉、孙同齐的供述与辩解。根据上述事实和证据，新乡市红旗区人民法院判决：1.被告人陈轲犯非法经营罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一百万元；与被告人陈轲所犯前罪拒不执行判决、裁定罪、诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币一百一十万元。2.被告人陈雪防犯非法经营罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币七十万元。3.被告人陈伟犯非法经营罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币七十万元。4.被告人陈中强犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币七十万元；撤销原阳县人民法院（2018）豫0725刑初506号判决书对被告人陈中强宣告的缓刑，与原犯非法占用农用地罪被判处的有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币七十万元。5.被告人陈召犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三十万元。6.被告人韩卫东犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元。7.被告人张继伟犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五十万元。8.被告人陈子玉犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五十万元。9.被告人孙同齐犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。10.被告人陈中堂犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。11.被告人胡彦莉犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八万元。12.被告人陈养举犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八万元。13.本案涉及的已售出亲水河畔社区房屋319套，共计违建楼房420户依法予以没收，上缴国库；各被告人已主动退出的违法所得依法予以没收，剩余的违法所得依法予以追缴，上缴国库；本案查封的财产由扣押机关依法处置，返还受害群众；案涉扣押的犯罪工具依法予以没收(详见清单)。上诉人陈轲上诉称，1.认定社区占地面积大于实际占地面积，社区楼房销售金额低于所认定的销售金额；2.量刑过重。上诉人陈雪防上诉称，1.原判认定事实不清，其对我爱我家置业公司的事情不知情，未参与公司的注册经营活动，认定其在工程中供料加价获利50万元与事实不符；2.量刑过重。上诉人陈伟上诉称，原判认定事实不清，适用法律错误，量刑过重。理由如下：1.其主观上没有非法经营的故意，客观上没有实施严重扰乱市场秩序的非法经营行为，不应构成非法经营罪；2.原阳法院已对其行为以非法占用农用地罪进行刑事处罚，本次属于对事实的重复认定；3.如其行为构成非法经营罪，其应属于从犯；3.经电话通知主动到案，如实陈述案件事实，具有自首情节。陈伟辩护人的辩护意见为：1.陈伟不具有非法经营的主观故意，不具有非法经营的客观行为，不构成非法经营罪；2.陈伟的行为依法构成非法占用农用地罪，已经被原阳县法院判决，不应以相同事实再次科刑；3.陈伟应认定为从犯；4.具有自首情节；5.一审法院对本案无管辖权，程序违法。上诉人张继伟上诉称，原判量刑重。上诉人陈子玉上诉称，刑期过长，量刑过重。上诉人孙同齐上诉称，原判量刑重，请求对其减轻处罚。经本院二审审理查明的事实和证据与原审相同，且本案证据经一审法院当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。针对各上诉人的上诉理由及辩护人的意见，本院根据查明的事实和证据，结合相关法律规定，综合评判如下：关于上诉人陈雪防、陈伟认为原判认定事实不清，适用法律错误，不构成非法经营罪的上诉理由和陈伟辩护人的相同辩护意见，经查，在案证据包括证人证言、相关书证及各被告人的供述，证实上诉人陈伟根据陈轲安排，代替陈轲出面与小张庄村委会签订委托建设协议、与租地农户签订租赁土地协议，上诉人陈雪防根据陈轲指示，掌管建筑材料进场事务，负责工地施工安全建设、销售过程中问题的协调和应对，并注册公司为亲水河畔社区的非法销售提供条件等，二人与陈轲等人的行为违反国家规定，严重扰乱市场秩序，符合非法经营罪的犯罪构成，且本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。关于上诉人陈伟及辩护人认为已对陈伟以非法占用农用地罪进行刑事处罚，本次属于对事实的重复认定的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人陈伟参与实施了非法占用农用地、非法建设、非法销售亲水河畔社区等系列违法犯罪行为，其虽因非法占用农用地罪被判处刑罚，但并不能囊括后续的非法经营犯罪行为，对其以非法经营罪追究刑事责任不违反重复评价原则。关于上诉人陈轲、陈雪防、陈伟、张继伟、陈子玉、孙同齐认为原判量刑重的上诉理由及陈伟辩护人认为陈伟应系从犯的辩护意见，经查，上诉人陈轲幕后操纵、实际控制整个亲水河畔小区的非法启动、非法租地、非法建设、非法销售活动，并对销售的房屋资金大量提取现金、任意使用和支配，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯；陈雪防、陈伟按照陈轲安排，代替陈轲出面与村委会签订委托建设协议、与租地农户签订租赁土地协议、负责工地施工安全建设、销售过程中问题的协调和应对、注册公司为亲水河畔社区的非法销售提供条件等，在犯罪中均起主要作用，亦系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；张继伟、陈子玉、孙同齐积极参与陈轲犯罪团伙亲水河畔社区的非法建设、非法销售等活动，对陈轲犯罪团伙的非法经营活动起到帮助作用，系从犯，原判已对各上诉人的主、从犯进行了区分认定，并在量刑时进行了充分考虑，且根据各上诉人的犯罪性质、犯罪情节、危害后果及在共同犯罪中的作用，综合考虑各上诉人到案后认罪态度，依法在法定量刑幅度内对其所作刑罚适当。本院认为，上诉人陈轲、陈雪防、陈伟、张继伟、陈子玉、孙同齐及原审被告人陈中强、陈召、韩卫东等人违反国家土地管理法规、城乡规划法规和建筑法规，非法租赁土地、非法建设住宅小区、非法面向社会公开销售，非法经营数额特别巨大，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪；原审被告人陈中堂、胡彦莉、陈养举明知他人租地建设住宅小区，仍将土地使用权非法转让，情节特别严重，均已构成非法转让土地使用权罪。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈轲、陈雪防、陈伟、张继伟、陈子玉、孙同齐的上诉理由及陈伟辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张培峰审判员  王 丽审判员  蔡永广二〇二〇年七月三十日书记员  于 璐