河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终1786号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地河南省平顶山市湛河区南环路西段路北彩虹小区2号楼1楼西侧三间、2楼西侧五间。统一社会信用代码：9141040075229331XR。主要负责人：潘旭，总经理。委托诉讼代理人：范倩倩，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：谢陆杰，男，汉族，1980年6月11日出生，住河南省郏县。委托诉讼代理人：张煜果，河南前行律师事务所律师。原审被告：李天朋，男，汉族，1985年11月17日出生，住河南省郏县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称平安财险平顶山公司）因与被上诉人谢陆杰、原审被告李天朋机动车交通事故责任纠纷一案，不服郏县人民法院作出的（2020）豫0425民初545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险平顶山公司上诉请求：对一审判决多判14680.93元进行改判，本次诉讼费用由谢陆杰承担。事实与理由:一审认定误工费院外三个月及护理费前一个月两人护理有误。谢陆杰因本案交通事故受伤住院61天治疗终结后，郏县中医院诊断枕部皮挫伤并脑震荡、多发软组织伤。谢陆杰出院医嘱休息三个月，与国家认定人体损伤后经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈（即临床症状和体征消失）或体征固定所需要的时间严重不符。谢陆杰辩称：一、关于护理费问题。谢陆杰因交通事故头部和腰部受伤严重，入院前两天昏迷不醒，住院的前一个月基本不能下床活动，吃喝和大小便均是在床上解决。医生根据谢陆杰的伤情要求家属留陪2人。一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，结合谢陆杰在一审中提供的出院证中出院医嘱显示“住院期间前1月2人护理，1月后1人护理”，计算谢陆杰住院期间前一个月应按照2人护理计算护理费，符合法律规定。河南省高级人民法院豫高法[2018]372号文第5条：“住院护理费为河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资÷365天×住院天数×护理人数”。因此上诉人称“一审法院前一个月按照2人计算判决有误”的上诉理由没有事实和法律依据。二、关于谢陆杰的误工费问题。谢陆杰受伤前从事的是工地重体力劳动，但因头部和腰部受伤严重，虽然已经出院多天，但至今不能弯腰工作和搬运重物，至今无法从事体力劳动，而且还经常会出现头晕情况。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，结合谢陆杰提供的出院证中的出院医嘱显示“建议继续治疗，必要时转上级医院进一步治疗……加强营养及护理，卧床休息3月”。一审法院按照住院天数+院外医嘱休息天数计算谢陆杰的误工时间符合法律规定。河南省高级人民法院豫高法[2018]372号文第4条规定：“误工天数为住院时间＋出院后医嘱休息时间”，因此上诉人的上诉理由不能成立。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公平合理，请求驳回上诉，维持原判。李天朋述称：服从一审判决。谢陆杰向一审法院起诉请求：1.判令李天朋、平安财险平顶山公司赔偿谢陆杰医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等各项损失共计43506元；2.诉讼费由李天朋、平安财险平顶山公司负担。一审法院认定事实：2019年11月11日，李天朋驾驶豫Ｄ×××××号小型轿车沿士何线由南向北行驶至郏县堂街镇李世和庄村时，将行人谢陆杰撞伤。经郏县公安交通警察大队对该事故进行认定，李天朋负事故的全部责任，谢陆杰无责任。事故发生当日，谢陆杰被送往郏县中医院救治，被诊断为：1.枕部挫伤并脑震荡；2.腰部损伤；3.多处软组织损伤。2020年1月11日出院，住院61天，共计花费医疗费17731.62元。出院医嘱：1.建议继续治疗，必要时转上一级医院进一步治疗；2.加强营养及护理，卧床休息3月；3.定期复诊，如有不适，及时就诊；4.住院期间前1月2人护理。1月后1人护理。事故发生后，平安财险平顶山公司垫付医疗费10000元，谢陆杰对该垫付款认可。一审另查明，1.李天朋系豫Ｄ×××××号车的车主，事故发生时，该车由李天朋驾驶，发生事故时该车具有行驶资格，驾驶人李天朋具有驾驶资格。2.豫Ｄ×××××号车在平安财险平顶山公司投保有交强险和商业三者险，交强险的保险限额为122000元（其中死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元），保险期间自2019年1月19日起至2020年1月18日止；商业三者险的保险限额为1000000元及不计免赔，保险期间自2019年11月1日起至2020年10月31止。3.诉讼中，谢陆杰提供一份郏县堂街镇谢庄村村民委员会于2020年3月16出具的证明，主要内容为：“我村村民谢陆杰于2019年11月11日发生交通事故，受伤前在郑州中建七局工地打工，从事钢筋工，每天工资280元，受伤至今不能劳动，至今在家休养没有收入。”因谢陆杰未提供工资表及工资发放的银行交易明细，证明其工资发放及实际收入情况，平安财险平顶山公司对此不予认可。4.2019年度河南省居民服务业职工平均收入为45677元/年，2019年度河南省农、林、牧渔业职工平均收入为44314元/年。诉讼中，谢陆杰提供的赔偿清单为：1.医疗费17731.62元；2.住院伙食补助费3050元（61天×50元）；3.营养费1220元（61天×20元）；4.护理费11387.96元[（61天×45677元/年÷365天）+（30天×45677元/年÷365天）]；5.误工费18896.51元[（61天+3个月×30天）天×45677元/年÷365天]；6.交通费1220元。合计53506元，起诉43506元（53506元-垫付款10000元）。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，公安交警部门已就事故责任问题进行了划分，认定豫Ｄ×××××号车的驾驶人李天朋负事故的全部责任，谢陆杰无责任。各方当事人均对该责任划分无异议，一审法院对此予以确认。因豫Ｄ×××××号车在平安财险平顶山公司投保有保险限额为122000元的交强险和保险限额为1000000元的商业三者险及不计免赔，且事故发生在保险期间内。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”依据上述法律及司法解释的规定，并结合本案的事实，谢陆杰请求平安财险平顶山公司在保险限额内承担赔偿责任有事实和法律依据，应予支持，故谢陆杰主张的损失应由平安财险平顶山公司在交强险各分项限额内先行赔付，对超出交强险各分项限额部分，因李天朋在事故中负全部责任，应由平安财险平顶山公司在商业三者险限额承担赔偿责任。因李天朋及平安财险平顶山公司对谢陆杰主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费认可，对该费用予以确认。关于谢陆杰的误工时间及误工费的计算标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”谢陆杰提供的出院证中的出院医嘱显示“建议继续治疗，必要时转上级医院进一步治疗……加强营养及护理，卧床休息3月”。据此，对于谢陆杰的误工时间医疗机构有明确的意见，根据上述司法解释的规定，谢陆杰主张151天（住院天数61天+院外卧床休息90天）的误工费有事实和法律依据，予以支持，平安财险平顶山公司辩称谢陆杰主张误工时间过长的理由与本案事实不符，不予采信。但谢陆杰系农民，没有固定的收入，其误工费应当按照2019年度河南省农、林、牧、渔业职工平均收入44314元/年的标准计算较为符合本案的客观事实，谢陆杰主张按照居民服务业职工平均收入标准计算误工费没有依据，不予支持，平安财险平顶山公司抗辩称应当按照河南省农村居民人均纯收入标准计算谢陆杰误工费的理由依据不足，不予采纳。关于谢陆杰的护理人数如何认定的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”谢陆杰在庭审中提供的出院证中出院医嘱显示“住院期间前1月2人护理，1月后1人护理”，据此，谢陆杰住院期间前一个月应按照2人护理计算护理费，其余住院期间应按照1人护理计算护理费符合本案的事实，故平安财险平顶山公司辩称护理费应当按照1人计算的理由与本案查明的事实不符，不予采纳。谢陆杰主张按照河南省2019年度居民服务业职工平均收入标准计算其护理费，李天朋及平安财险平顶山公司对该计算标准认可，对该计算标准予以确认。综上，根据本案的事实及相关法律规定，一审确定谢陆杰的各项损失为：1.医疗费17731.62元；2.住院伙食补助费3050元（61天×50元）；3.营养费1220元（61天×20元）；4.护理费11387.96元[（61天×45677元/年÷365天）+（30天×45677元/年÷365天）]；5.误工费18332.64元（151天×44314元/年÷365天）；6.交通费1220元（61天×20元）。上述损失合计52942.22元，该损失应由平安财险平顶山公司在保险限额内赔付，赔付时应扣除其公司垫付的10000元，即平安财险平顶山公司应赔付谢陆杰各项损失共计42942.22元。因谢陆杰的合法损失已由平安财险平顶山公司足额赔付，故李天朋在本案中不再承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十条第一款、第二款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心公司于判决生效后十日内赔偿谢陆杰各项损失共计42942.22元；二、驳回谢陆杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费888元，减半收取444元，由中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担438元，谢陆杰负担6元。本院二审期间，谢陆杰提交照片一张，拟证明谢陆杰头部受伤严重，受伤后昏迷。平安财险平顶山公司质证认为，该照片不能说明需要几人护理，伤者的误工期、护理期以及护理人员标准应由专业鉴定机构进行鉴定。本院审查认为，该照片显示谢陆杰闭目仰卧在病床上，但仅凭该照片无法证明谢陆杰主张的证明目的。其他当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，公安交管部门已就事故责任问题进行了划分，认定李天朋负事故的全部责任，谢陆杰无责任，对此本院予以确认。肇事车辆豫Ｄ×××××号车在平安财险平顶山公司投保有交强险和商业三者险，保险事故发生后，保险人平安财险平顶山公司应依法承担保险责任。关于谢陆杰误工时间的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”谢陆杰一审提供的出院证出院医嘱显示“建议继续治疗，必要时转上级医院进一步治疗；加强营养及护理，卧床休息3月”。即关于谢陆杰的误工时间，其接受治疗的医疗机构出具有明确的意见。根据上述司法解释的规定，一审对谢陆杰主张的出院后90天误工期予以支持，符合上述司法解释的规定，并无不当。平安财险平顶山公司关于谢陆杰出院后误工时间过长的上诉理由，证据不足，不予支持。关于谢陆杰住院期间第一个月护理人数的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“……护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”谢陆杰一审提供的出院证出院医嘱显示“住院期间前1月2人护理，1月后1人护理”。即关于谢陆杰住院期间前一个月的护理人数，医疗机构有明确意见，一审对谢陆杰关于住院期间前一个月按2人护理计算护理费的主张予以支持，符合上述司法解释的规定，并无不当。关于谢陆杰的误工时间和护理人数,其就诊的医疗机构出具有明确的意见，平安财险平顶山公司申请鉴定的依据不足，本院不予支持。综上所述，平安财险平顶山公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费168元，由中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢小丽审判员  窦士报审判员  张培培二〇二〇年七月二十一日书记员  付 强