河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终2910号上诉人（原审原告）：张金林，男，汉族，1952年1月1日生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：郭崇阳，葛宏鑫，河南光法（南阳）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司。住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路49号1号楼23层263号2301-2306房间。统一社会信用代码：914101006846173505。负责人：王天翔,任该公司经理。委托诉讼代理人：任君夺，系该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：韩松伟，男，汉族，1974年12月5日生，住南阳市宛城区。上诉人张金林、渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司因与被上诉人韩松伟为机动车交通事故责任纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2020）豫1303民初444号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张金林上诉请求：请求改判增加赔偿金额108681.64元。事实和理由：1、按照河南省高级人民法院的规定住院伙食补助费为每天50元，一审按每天30元计算不当；2、我退休后在南阳市××区交通服务中心务工担任门卫，月工资3000元，一审未支持我的误工费不当；3、我在南阳市中心医院住院期间医嘱明确记载留陪两人，一审按一人护理计算该住院期间护理费不当，应当按照二人护理计算；4、一审××赔偿金按2018年标准计算不当，应按照2019年标准计算；5、我妻子下肢瘫痪系二级伤残，需要我进行扶养，一审未支持其被扶养人生活费不当；6、一审酌定精神抚慰金为10000元过低，精神抚慰金应为30000元。渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司辩称：1、一审按照每天30元计算住院伙食补助费正确；2、张金林年满60周岁退休后有退休金，一审不支持其误工费正确；3、一审判令按一人护理计算张金林的护理费正确；4、一审按照2018年标准计算其××赔偿金正确；5、一审不支持韩松伟妻子的被扶养人生活费正确；6、一审酌定精神抚慰金10000元过高。渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉请求：请求改判减少我公司赔偿金额15533元。事实和理由：1、虽然事故发生在2018年，但确定十级伤残的时间为2019年，张金林的伤残赔偿年限应从2019年计算为13年，一审计算为14年不当；2、一审被扶养人生活费计算不当，张金林的孩子应由其夫妻二人共同抚养，张金林仅应承担其儿子张玉硕一半的扶养费；3、一审酌定精神抚慰金为10000元过高，应为5000元。韩松伟辩称：同意保险公司意见。张金林向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、××赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、××辅助器具费、交通费、鉴定费等共计334852.03元;2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2018年1月11日10时05分，被告韩松伟驾驶豫Ｒ×××××轻型货车，在张南××省××七里园乡××村倒车时，撞到车后站立的行人张金林,造成原告张金林受伤的道路交通事故。2018年1月19日，南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队适用简易程序作出第4113016201800005号道路交通事故认定书，认定韩松伟负全部责任，张金林无责任。被告韩松伟驾驶的豫Ｒ×××××号车辆系其本人所有，该车挂靠在被告南阳市腾宇道路运输有限公司名下运营，并在被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司投保了交强险及20万商业第三者责任保险，事故发生在保险期内。事故发生当天，原告张金林被送往南阳市中心医院住院治疗，入院诊断为：1、髋臼骨折（右侧）；2、髋关节后脱位（右侧）。2018年1月22日，原告张金林行“右髋臼骨折切开复位内固定术”。2018年3月30日，原告张金林出院。出院诊断为：1、髋臼骨折（右侧）；2、髋关节后脱位（右侧）；3、××1级（高危）。出院医嘱为：1、继续坚持康复锻炼。床上适当活动，术后3月内禁止下地；2、继续应用降压、活血化瘀通脉、促进骨折愈合等药物治疗；3、定期复查血尿常规、血脂血糖、肝肾功能、电解质等；4、术后3月复查X线片。定期骨科门诊就诊。择期二次手术治疗；5、低脂低盐饮食，加强营养。加强护理；6、病情变化随时就诊。至此，原告张金林住院治疗78天，支付医疗费74298.21元（73355.01元+733.20元+210元）。2019年2月12日，原告张金林第二次入南阳市中心医院治疗。其入院诊断为：1、右下肢静脉血栓形成；2、下腔静脉滤器植入术后；3、心肌缺血，心功能不全；4、右髋臼骨折术后。2019年2月13日，原告张金林行“下腔静脉造影术”。2019年2月15日，原告转院。出院诊断同入院诊断。出院医嘱为：1、继续院外治疗，监测凝血机制下口服抗凝治疗，注意体征变化；2、转上一级医院进一步治疗；3、不适随诊。2019年2月15日出院证记载：处理意见：1、监测凝血机制下口服抗凝治疗，注意体征变化；2、转郑大一附院进一步治疗；3、继续巩固治疗，陪护一人；4、不适随诊。至此，原告共住院治疗3天，支付医疗费19113.02元。2019年2月15日，原告张金林由救护车送往郑州大学第一附属医院继续治疗，入院诊断为：1、下腔静脉滤器置入术后；2、右侧髂骨骨折术后。2019年2月18日，原告张金林行“下腔静脉造影并滤器取出术”。2019年2月20日，原告张金林出院。出院诊断同入院诊断。出院医嘱为：1、院外继续药物治疗；2、戒烟酒、低盐低脂饮食；3、休息3月，避免劳累、避免受凉、避免刺激；4、3月后复查；5、不适随诊。至此，原告共住院5天，支付医疗费26379.79元、救护车费用1600元。2019年3月5日、3月18日，原告张金林购买利戈沙班片，共计2474元（828元+621元+615元+410元）。2018年7月19日，河南光法律师事务所委托南阳万和法医临床司法鉴定所对张金林伤残程度及二次手术费分别进行鉴定和评估。2018年8月27日该所分别出具南阳万和司法鉴定所[2018]临鉴字第072069-1号司法鉴定意见书和南阳万和司法鉴定所[2018]临鉴字第072069-2号司法鉴定咨询意见书，其结论为：被鉴定人张金林其右髋臼骨折及髋关节脱位术后目前髋关节活动受限属九级伤残。如内固定松动或有排斥反应，应二次手术行内固定取出术，二次手术费约12000元左右。原告张金林支付鉴定费1370元。被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司不服该结论，提出重新鉴定申请。2019年4月29日，一审法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对张金林的伤残等级及误工费、护理期、营养期分别进行鉴定和评定。2019年5月3日，该所出具宛溯司鉴所[2019]临鉴字第324号司法鉴定意见书和宛溯司鉴所[2019]临咨字第304号临床咨询意见书，其结论为：张金林交通事故致右髋臼骨折，后脱位术后，活动功能部分丧失属伤残十级。张金林的误工期可在300日内，护理期和营养期在100日内酌定（从受伤之日开始计算）。南阳市××区交通服务中心证明，原告张金林系该中心职工，自2013年1月1日开始，在该中心从事门卫一职，每月工资3000元。事故发生后，原告张金林未发放工资。原告张金林的妻子张书平1971年7月14日生，系肢体伤残2级，持有加盖“南阳市××区××人联合会”印章的××人证。南阳市××区潦河镇前宋马营村民委员会证明，张书平与张金林1989年结婚，1997年6月6日生长儿张玉静。2018年12月20日，张金林与张书平办理结婚登记手续。原告张金林的儿子张玉硕2007年7月15日出生，至其伤残评定时11周岁。2018年4月4日，原告张金林购买电动轮椅车，支付费用3000元。拐杖60元。另查明，1、2018年度河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年，城镇居民人均消费性支出为20989.15元/年，居民服务业平均工资为45677元。2、事故发生后，本次原告主张的医疗费中被告韩松伟向原告张金林垫付医疗费7943元。被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司向原告张金林垫付10000元医疗费。上述事实，有事故责任认定书、医疗费票据、病历、司法鉴定意见书、司法咨询意见书等证据予以证实，在庭审中均向双方当事人进行了出示或宣读，并经双方当事人进行了质证，已记录在卷，足以证实。在诉讼中，原告张金林撤回了对挂靠单位南阳市腾宇道路运输有限公司的起诉，一审法院已裁定准予撤诉。一审法院认为，一、关于当事人之间的责任承担问题。韩松伟驾驶机动车倒车时，撞到行人张金林,造成张金林受伤的交通事故。经交管部门认定，韩松伟负事故全部责任。该事故认定书认定事实清楚，划分责任适当，一审法院予以采纳。被告韩松伟驾驶的肇事车辆在被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司投保了交强险及20万商业第三者责任保险，事故发生在保险期内，且被告韩松伟承担事故的全部责任，故对于原告的各项请求，首先由被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司在交强险各分项限额内向原告赔偿，超出部分由其按100%的责任比例在20万商业第三者责任险限额内向原告赔偿，仍有不足部分由被告韩松伟按100%的责任比例向原告赔偿。二、关于鉴定结论的认定问题，原告在事故发生后由河南光法律师事务所委托南阳万和法医临床司法鉴定所对张金林伤残程度及二次手术费分别进行鉴定和评估。鉴定伤残程度为九级伤残，二次手术费用为12000元。后被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司不服该结论，提出重新鉴定申请。2019年4月29日，一审法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对张金林的伤残等级及误工费、护理期、营养期分别进行鉴定和评定，该次鉴定其伤残等级为十级、误工期可在300日内，护理期和营养期在100日内。结合两次鉴定意见，一审法院认为其伤残等级应当以一审法院委托的鉴定意见十级伤残为准。其二次手术费用应当以第一次鉴定意见12000元为准，误工期、护理期及营养期以第二次鉴定意见为准。三、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之相关规定，对原告张金林请求的损失及提交的相关证据进行审查，一审法院对原告在本次交通事故中造成的各项经济损失争议部分评述如下：（一）医疗费。原告三次住院共支付医疗费122265.02元（74298.21元+19113.02元+26379.79元+2474元），所有花费均有相应票据相支持。被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司辩称，外购药属于治疗高血压药物，和本次事故无关，不应支持。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，对于医疗费用有异议的，举证责任在被告，因被告无证据证明其辩称，且南阳市中心医院医嘱中也有对该药物的使用，故，其辩称理由不成立，一审法院不予采纳。因此一审法院认定其医疗费用为122265.02元。被告韩松伟垫付7943元，被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司垫付10000元。关于后续治疗费。原告请求后续治疗费按鉴定的12000元计算。一审法院认为，原告提交的后续治疗费的评述为：如内固定松动或有排斥反应，应二次手术行内固定取出术，二次手术费约12000元左右。从该评述中可知，原告的后续治疗费在内固定松动或有排斥反应需要实施手术的情况下，才会产生。故此项费用，一般在实际发生后主张为宜，但原告坚持一次性处理，并在法庭上明确表示今后不再主张任何权利，故，为了减少当事人的诉累，一审法院对此请求予以支持，该项费用为12000元。（二）护理费。原告请求护理人员按45677元/年为计算标准，第一次住院期间78天按2人护理，第二次住院3天一人护理，第三次住院5天一人护理，出院后继续一人护理14天。被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司辩称，根据原告张金林提交的在南阳市中心医院第一次住院的长期医嘱，此期间应按1人护理计算护理费。一审法院认为原告第一次住院期间长期医嘱中记载陪护为1人，故其第一次住院期间78天应当按照一人护理计算护理费用。对于原告请求的第二次住院3天、第三次住院5天及出院后继续护理14天均按照一人护理的标准计算，结合其司法鉴定的护理期，一审法院对该请求予以支持。综上，一审法院确认原告的护理应当为一人护理计算100天，即45677元/年÷365天×100天=12514.25元。原告提交的南阳市中心医院出具的收原告2018年2月28日至2018年3月30日陪护费用620元。该费用为白条书写的收据，但加盖了“市中心医院神经康复科”印章，属实际支出费用，故该项费用620元，一审法院予以支持。（三）××赔偿金。原告张金林的伤残等级经被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司申请重新鉴定后由九级降伤残为十级伤残，故原告的伤残赔偿金计算比例系数应为10%。至原告伤残等级评定作出时66周岁，应计算14年。故对原告请求的伤残赔偿金应按城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算。31874.19元/年×14年×10%=44623.87元。（四）误工费。原告在受损害时已66周岁，依据劳动法及相关行政法规定，60周岁以上劳动者不得再与用人单位建立劳动关系，故对其此项请求一审法院不予支持。（五）被扶养人生活费。原告请求其妻子及女儿按城镇标准计算20年。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，原告的妻子张书平虽然系肢体××贰级，但二人的女儿张玉静现已成年，其对张书平有赡养的义务，故不符合法律规定的丧失劳动能力又无其他生活来源的成年家属，且原告现在已68周岁，失去劳动能力。因此，对张书平、张玉静的请求一审法院不予支持。原告的儿子张玉硕2007年7月15日出生，至其伤残评定时11周岁，应计算7年。因张玉硕的母亲张书平为肢体二级伤残，且原告本人已丧失劳动能力，对于张玉硕的抚养费不应再按2人计算。依据2018年河南省城镇居民人均生活消费支出20989.15元/年标准计算七年，该项费用为20989.15元/年×7年×10%=14692.405元。（六）××辅助器具费。原告支付的拐杖费60元为销售单，故对此，一审法院不予支持。原告购买的电动轮椅支出费用为3000元，原告请求3060元，对此，一审法院确定该费用为3000元。（七）交通费。原告支出的救护车费用属于转院治疗产生的交通费，故该费用应包含在交通费中，结合原告住院实际情况及相应发票，一审法院酌定其产生的交通费为2100元。（八）鉴定费。受害人进行司法鉴定是为了维护自身的合法利益，明确权利和责任，使诉讼顺利进行，该项费用为受害人所支出的合理且必要的费用。因此，原告支出的鉴定费应由被告赔偿。但因原告自行委托进行的伤残鉴定且仅部分作为本案的定案依据，因此应当由原被告共同负担，一审法院酌定被告承担600元。（九）营养费。原告请求住院86天每天按20元标准计算，结合本地生活水平，对此一审法院予以支持。该项费用为20元/天×86天=1720元。（十）住院伙食补助费。原告三次住院共计86天，原告请求按86天计算，每天按50元的标准计算，结合本地生活水平，一审法院酌定每天30元计算86天。该项费用为30元/天×86天=2580元。（十一）精神抚慰金。原告请求精神抚慰金50000元。一审法院认为，原告在本次事故中造成一处十级伤残，其在事故中无责任。但事故发生后，二被告均向原告垫付医疗费用的行为，给予了原告一定的精神抚慰，为鼓励事故发生后，肇事车辆投保公司及实际侵权人积极承担责任，为伤者垫付医疗费，结合原告伤残程度等级一审法院酌定为10000元。综上，原告张金林的各项经济损失共计226715.55元，扣除被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司已垫付的10000元，由渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司在交强险及商业第三者责任险限额内向原告支付216715.55元。被告韩松伟垫付的7943元，在被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司赔偿款中扣除返还给被告韩松伟，因此被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司实际赔偿金额为208772.55元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八之规定，判决如下：一、本判决生效后三十日内，被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司向原告张金林支付赔偿款208772.55元；二、驳回原告张金林的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6595，由原告张金林承担1495元，由被告韩松伟承担5100元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南银保监局四部门于2018年12月13日联合制定的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》规定，住院伙食补助费按照50元/天确定，一审判令按30元/天计算住院伙食补助费，与上述规定不符，本院二审予以纠正，张金林住院伙食补助费按照50元/天确定，张金林住院86天，其住院伙食补助费为4300元（50元/天×86天）；2018年1月11日张金林在本次交通事故中受伤后即被送往南阳市中心医院住院治疗，被诊断为髋臼骨折（右侧）、髋关节后脱位（右侧）等伤情，2018年1月22日，张金林行“右髋臼骨折切开复位内固定术”，住院治疗78天出院，出院医嘱载明出院后仍需要二人护理，一审判令张金林在南阳市中心医院住院治疗78天按照一人护理计算护理费的处理，与张金林的伤情和出院后仍然需要二人护理的医嘱不符，本院二审予以纠正，依据张金林的伤情、治疗情况、医嘱等，本院酌定张金林在南阳市中心医院住院治疗78天的护理费按照二人护理计算，后期治疗按照一人护理计算，张金林的护理费为22895.36元（45677元/年÷365天×2×78天+45677元/年÷365天×22天+620元）；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。张金林的妻子张书平系二级××，无任何劳动能力，其女儿张玉静仍在上学，其妻子张书平由张金林实际抚养，一审未支持张书平的被扶养人生活费不当，本院二审予以纠正，张金林的妻子张书平的被扶养人生活费为41978.3元（20989.15元/年×20×10%）；渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司关于张金林的孩子张玉硕应由其夫妻二人共同抚养，张金林仅仅应承担其儿子张玉硕一半的扶养费、一审其被扶养人生活费计算不当的主张，与张金林的妻子张书平系二级××，丧失劳动能力的事实不符，本院不予支持；张金林生于1952年，2018年发生交通事故时其已退休多年，每月领取有退休金，张金林因交通事故受伤致残并不影响其退休金的发放，张金林未提交自己另有每月3000元务工收入的银行流水，一审中其所提交证据不足以证明其另有务工收入，一审未支持其误工费的处理并无不当，本院二审予以照准；2018年8月27日张金林经司法鉴定构成九级伤残，2019年5月3日经重新鉴定确定为十级伤残，伤残程度虽然有变，但并不影响2018年8月张金林已被鉴定构成伤残的事实，一审自确定伤残之日的2018年8月确定其××赔偿金计算年限为14年的处理符合法律规定，并无不当，渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司关于应当从2019年5月重新鉴定为十级伤残之日计算伤残赔偿年限的主张，与张金林于2018年8月27日已被定残的事实不符，缺乏法律依据，本院不予支持；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案经过一审和发回重审，一审依照本案发回重审前的一审开庭时间作为计算赔偿标准的依据,并无不当,本院二审予以照准，故本院对于张金林关于其××赔偿金应按照2019年标准计算的主张不予支持；一审依据张金林在事故中的责任、伤情、住院治疗情况、伤残程度及本地经济状况等综合考量，酌定精神抚慰金10000元的处理，符合法律规定，本院二审予以照准，张金林关于一审酌定精神损害抚慰金10000元过低，应当改判为30000元的主张，缺乏法律依据，本院不予支持；渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司关于一审酌定精神损害抚慰金10000元过高，应当改判为5000元的主张，缺乏法律依据，本院不予支持；张金林的各项经济损失为：医疗费122265.02元+后续治疗费12000元+住院伙食补助费4300元+营养费1720元+鉴定费600元+护理费22895.36元+伤残赔偿金44623.87元+××辅助器具费3000元+被扶养人生活费56670.71元+精神抚慰金10000元+交通费2100元=280174.96元，扣除渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司已垫付的10000元，由渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司在交强险及商业第三者责任险限额内向张金林赔偿270174.96元，韩松伟垫付的7943元，在渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司赔偿款中扣除返还给韩松伟，渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司应向张金林支付的赔偿金额为262231.96元。综上所述，张金林的上诉请求部分成立。渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持南阳市卧龙区人民法院（2020）豫1303民初444号民事判决第二项；二、变更南阳市卧龙区人民法院（2020）豫1303民初444号民事判决第一项为：渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效后三十日内一次性赔偿张金林各项经济共计262231.96元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6595，由张金林承担1295元，由韩松伟承担5300元；二审案件受理费2661元，由张金林负担1200元，由渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担1461元。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  王 勇二〇二〇年七月十七日书记员  孙上兰