陕西省汉中市中级人民法院民事判决书(2020)陕07民终777号 上诉人（原审原告）:盛永凤，女，汉族，1955年3月14日出生，住陕西省汉中市南郑区。委托诉讼代理人：王秀丽，女，1978年10月29日出生，住陕西汉中市南郑区，系盛永凤之女。委托诉讼代理人：张国平，汉中市南郑区城关法律服务所法律工作者。    被上诉人（原审被告）:胡刚，男，汉族，1983年4月13日出生，住陕西省汉中市南郑区。被上诉人（原审被告）:太平财产保险有限公司汉中市分公司。住所地：陕西省汉中市汉台区北侧。负责人：谢永峰，该公司经理。委托诉讼代理人：张佳,陕西新庆律师事务所律师。    被上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司XX乡支公司。住所地：陕西省汉中市XX乡县。负责人：李文双，该公司经理。委托诉讼代理人：张文杰,该公司法律顾问。上诉人盛永凤与被上诉人胡刚、太平财产保险有限公司汉中市分公司（以下简称“太平财保汉中分公司”）、中国人民财产保险股份有限公司XX乡支公司（以下简称“人保财险XX乡支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市南郑区人民法院(2019)陕0703民初2823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人盛永凤以其委托诉讼代理人王秀丽、张国平，被上诉人胡刚、被上诉人太平财保汉中分公司的委托诉讼代理人张佳，被上诉人人保财险XX乡支公司的委托诉讼代理人张文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盛永凤上诉请求：1.请求撤销一审判决书中的部分判项，请求依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；2.请求依法采纳汉中汉航法医司法鉴定所的构成十级伤残的鉴定意见；3.请求增加误工费标准，增加二次手术住院25天的护理费用，鉴定费及出庭费用均由被上诉人承担；4.二审案件诉讼费由被上诉人胡刚承担。事实和理由：1.陕西正义司法鉴定中心给上诉人盛永凤的鉴定程序违法，鉴定过程、检验方法不全面，该鉴定意见书上的鉴定意见根本不能采纳，而一审判决采用该鉴定意见错误，应采纳汉中汉航法医司法鉴定所对上诉人的十级伤残的鉴定意见。盛永凤应享有十级伤残赔偿金以及精神抚慰金。2.一审判决误工费40元一天的标准太低，最少按70元一天比较合理，二次手术治疗住院护理费也应该给予考虑，应当认定汉中汉航法医司法鉴定所的鉴定意见，故上诉人不应承担鉴定费、出庭费用及诉讼费。胡刚、太平财保汉中分公司、人保财险XX乡支公司辩称，一审判决事实认定清楚,适用法律正确,请求二审法院予以维持。盛永凤向一审法院提出以下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费6850.2元（含后续治疗费6000元，未含被告胡刚垫付部分）、误工费11600元（145天×80元）、护理费10200元（85天×120元）、营养费3450元（115天×30元）、住院伙食补助费2750元（55天×50元）、伤残赔偿金57756元（36098元×16年×10％）、精神抚慰金2000元、鉴定费2280元、交通费500元、重新鉴定差旅费1928元，合计99134.2元；2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：原告在诉讼准备阶段委托陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定，2019年11月1日作出鉴定，经检查，原告左踝关节活动背屈5°，跖屈25°（右踝踝关节背屈25°，趾屈45°）。经参照右踝关节活动度计算，其左踝关节活动功能丧失57.14％，参照《人体损失致残程度分级》5.10.6.12，一踝关节功能丧失50％，该损失构成十级伤残；原告左内踝骨折切开复位术后，其后期治疗费评估为6000元，住院天数评估为25天左右；原告左侧内踝骨折、左侧腓骨中远段骨折、左足背挫裂伤、右侧多发性肋骨骨折，误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。审理中被告太平财保汉中分公司对原告构成十级伤残提出异议，申请重新鉴定，一审法院准许后双方协商选定陕西正义司法鉴定中心进行重新鉴定，一审法院委托后，2020年1月15日，陕西正义司法鉴定中心作出鉴定，鉴定意见书记载，经检查见：盛永凤左踝关节背屈20°，跖屈30°，鉴定意见分析认为，盛永凤左侧内踝骨折，后遗左踝关节活动功能丧失小于50％，根据《人体损失致残程度分级》5.10.6.12条之规定，盛永凤左侧踝关节损伤未达伤残等级的标准。鉴定意见为：盛永凤左侧踝关节损伤未达伤残。原告认为陕西正义司法鉴定中心鉴定时对原告进行伤情检查时鉴定人罗昌水未参加，是一名女的（鉴定人王菊红）和一名年轻人，鉴定意见书中署名的鉴定人罗昌水未参与检查；鉴定意见书也无授权签字人的签字，违反了《司法鉴定程序通则》，应不予采信。开庭前，原告书面申请两家鉴定机构的鉴定人出庭作证，经一审法院通知，陕西汉航法医司法鉴定所指派鉴定人李万军、马再勤出庭作证，对鉴定过程、鉴定时机、参照标准进行了说明，并收取了误工费、交通费等1000元。陕西正义司法鉴定中心的鉴定人王菊红通过视频作证，对鉴定意见书中未载明的左踝关节活动功能丧失度对照标准进行了说明：原告右踝关节正常，正常参数为背屈30°，跖屈50°，鉴定时对原告的右踝关节也进行了检查，原告右踝关节正常，在鉴定意见书中未进行记载。一审法院认为，根据中华人民共和国司法部颁布的《司法鉴定程序通则》（以下简称通则）第十九条规定，司法鉴定机构对同一鉴定事项，应当指定或选择二名司法鉴定人进行鉴定。《通则》二十四条规定，现场提取材料应当由不少于2名司法鉴定机构工作人员，其中至少1名鉴定事项的司法鉴定人。《通则》第三十五条规定，司法鉴定人完成鉴定后，司法鉴定机构应当指定具有相应资质的人员对鉴定程序和鉴定意见进行复核，复核人员完成复核后，应当提出复核意见并签名，存入档案。根据上述规定，鉴定人王菊红和另一工作人员进行检查符合规定。原告所称的授权签字人就是《通则》规定的复核人，复核人员的复核意见并签名存入档案，未要求必须在鉴定意见书上签名。据此，陕西正义司法鉴定中心的鉴定程序不违反规定。陕西正义司法鉴定中心检查记载原告左踝关节背屈20°，跖屈30°，与陕西汉中汉航法医司法鉴定所记载的原告左踝关节活动背屈5°，跖屈25°不一致，应理解为原告的伤情经过康复，情况进一步好转，也符合一般医学常识，故一审法院采信陕西正义司法鉴定中心的意见，原告盛永凤左侧踝关节未达伤残。对陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告后续治疗费、住院天数、误工期、护理期、营养期予以采信。原告支出鉴定人出庭作证的误工费、交通费，因证人出庭作证与原告期待的待证结果无实质性影响，故该费用由原告承担。鉴定机构对原告误工期、护理期、营养期的评定，是根据原告伤情对误工期、护理期、营养期的总体评定，故对原告主张在评定天数的基础上再加二次住院天数的意见不予采纳；原告主张住院伙食补助费的天数将二次手术住院天数计算在内符合客观实际，予以支持。原告的误工费，原告事故发生时已满64周岁，但仍可从事与其身体情况相适应的劳动获得收入，该院酌情按每天40元确定；原告的护理费，原告住院期间由其女儿护理，参照汉中护工市场价格，对其住院期间（含二次手术住院25天）的护理费，支持原告主张的每天120元确定，其余5天系出院后家庭护理，护理依赖减轻，按每天80元确定，护理费认定7000元；对被告同意营养费按每天30元计算、住院伙食补助费按每天50元计算的意见予以采纳。被告胡刚支付的陪床费（陪护人使用医院病床的费用）不是交通事故必然发生的费用，不计入赔偿范围，该费用由被告胡刚自行承担。原告及陪护人去西安陕西正义司法鉴定中心鉴定的相关费用，因原告未能提交相关票据，因原告年龄偏大，对陪护的必要性予以认定，结合原告主张的交通费、住宿费、伙食费，一审法院参照公务出差的标准按两天计算，原告主张高铁二人往返为388元，住宿费320元，伙食补助320元予以支持，市内交通费按每天50元认定，市内交通费为100元，原告去西安作鉴定的费用合计认定1128元，该费用纳入原告的损失范围。另外对原告治疗期间的交通费酌情认定300元。综上，对原告的损失认定为：1、医疗费19319.12元；2、营养费2700元（90天×30元）；3、住院伙食补助费2750元（55天×50元）；4、误工费4800元（120天×40元）；5、护理费7000元；6、交通费300元；7、原告及陪护人去西安鉴定的费用1128元，合计37997.12元，另外原告还支出鉴定费2280元。被告胡刚垫付的费用为医疗费12468.92元。一审法院认为，被告胡刚驾驶机动车与原告发生交通事故致原告受伤，且负事故全部责任，应对原告的合理损失进行全额赔偿，但被告胡刚驾驶的机动车在太平财保汉中支公司投保了交强险，在人保财险XX乡支公司投保了额度100万元的三责险，原告的损失应先由太平财保汉中分公司在交强险内赔偿，超出交强险范围的损失由被告人保财险XX乡支公司赔偿。原告未构成伤残，对其要求赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金的请求不予支持。对太平财保汉中分公司提出鉴定费不属于保险赔偿范围的意见予以采纳，原告在陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定的费用2280元，伤残程度鉴定费用840元由原告负担，其余1440元由被告胡刚负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法法》第十五条第六项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、二十三条、第二十四条的规定，遂判决：一、被告太平财产保险有限公司汉中市分公司在交强险内赔偿原告盛永凤损失23228元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司XX乡支公司在第三者责任险内赔偿原告盛永凤损失14769.12元；三、被告胡刚垫付的医疗费12468.92元由原告盛永凤予以返还；（以上给付内容均限判决书生效后20日内履行）四、驳回原告盛永凤的其它诉讼请求。案件受理费470元，减半收取计235元，由胡刚负担。鉴定费2280元由胡刚负担1440元，盛永凤负担840元。本院二审期间，盛永凤提交了两份证据：证据1.关于第二次鉴定“情况反映”，拟证明第二次鉴定有问题，我方在鉴定的第二天就向鉴定机构反映了问题。证据2.司法鉴定机构鉴定书模板一份，拟证明鉴定意见书上除应当有2名鉴定人签字外，还必须要鉴定机构的人员签字，共需要3人签名，而本案中的鉴定意见书却没有鉴定机构的人员签字，故程序不合法，结论不正确，所以法院不应该作为证据采信。太平财保汉中分公司质证认为，对证据1真实性予以认可，但属于上诉人自己的单方陈述，且不属于二审期间提交的新证据，对证明目的不予认可。对证据2的真实性不予认可，不符合证据形式要件。人保财险XX乡支公司质证认为，对证据1关联性不予认可，达不到上诉人所谓的证明目的。对证据2的真实性不予认可，即使该模板真实有效，即使鉴定意见中没有按模板进行，也没有法律规定违反模板格式的有何法律后果。胡刚质证认为，与保险公司的质证意见一致。根据双方举证、质证，本院对盛永凤提交的证据1的真实性予以认定，但系其单方自书的陈述，证据效力上不能达到其证明目的，不予采信；对证据2因不符合证据形式要件，且与法律规定的鉴定意见书所需具备的要素不一致，其证明目的不予采信。原审认定的案件事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。本院认为，本案争议焦点是：1.一审采用陕西正义司法鉴定中心鉴定意见是否正确；2.一审关于误工费的标准及护理费天数的判决是否合理。针对焦点一，盛永凤上诉称陕西正义司法鉴定中心出具的鉴定意见鉴定程序违法，鉴定过程、检验方法不全面,应采用汉中汉航法医司法鉴定所的关于其构成十级伤残的鉴定意见。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十六条“鉴定书应当由鉴定人签名或者盖章，并附鉴定人的相应资格证明。委托机构鉴定的，鉴定书应当由鉴定机构盖章，并由从事鉴定的人员签名”的规定，本案中的鉴定意见书已经有两名有资质的鉴定人签字，故符合法律规定。盛永凤提供的证据，不足以证明陕西正义司法鉴定中心出具的鉴定意见书存在违反法定鉴定程序、鉴定结论明显不合理、不公正等情形，故一审法院对该鉴定意见书予以采信，并无不当。针对焦点二，依照法律及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，发生事故时受害人已满60周岁的，原则上不支持误工费。本案中，盛永凤在发生事故时年满64周岁，且无固定劳动收入，但一审充分考虑其仍可从事一定的农业生产等具体情况，根据当地经济水平，酌定误工费每天40元，符合客观实际，并无不当。另一审在判决护理费时已经将二次手术住院天数计算在内，盛永凤二审当庭变更上诉请求要求增加出院后家庭护理25天，因无法律和事实依据，本院不予支持。综上所述，盛永凤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：        驳回上诉，维持原判。二审案件受理费470元，由盛永凤负担。本判决为终审判决。审  判  长  王永吉审  判  员  曹建祥 审  判  员  李俊霞 二〇二〇年七月二十七日 法官助理  肖  晗书 记 员  熊俪雅