北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终6499号上诉人（原审互为原、被告）：张桂格，女，1975年8月17日出生，汉族，住河北省沧州市东光县。被上诉人（原审互为原、被告）：腾邦国际商业服务集团股份有限公司，住所地广东省深圳市福田区保税区桃花路腾邦物流大厦5楼。法定代表人：钟百胜，董事长。委托诉讼代理人：杨风云，女，该公司员工。上诉人张桂格因与被上诉人腾邦国际商业服务集团股份有限公司（以下简称腾邦国际公司）劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院(2019)京0102民初44481号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张桂格上诉请求：同意一审判决第一项、第二项、第四项、第六项，撤销一审判决第三项、第五项，依法改判腾邦国际公司支付我拖欠的2018年度第十三个月工资15600元及违法解除赔偿金124800元。事实与理由：腾邦国际公司在人员招聘时明确员工每月有第十三个月工资，并与次年四月份进行发放，腾邦国际公司于2017年4月、2018年4月已发放我上一年度第十三个月工资，故应支付我2018年度第十三个月工资。违法解除赔偿金的基数应将第十三个月工资纳入，一审判决基数计算有误。腾邦国际公司辩称，同意一审判决，不同意张桂格的上诉请求及理由。张桂格向一审法院起诉请求：1．腾邦国际公司支付张桂格2018年度第十三个月工资15600元；2．腾邦国际公司支付张桂格2019年5月1日至2019年8月15日期间工资54600元；3．腾邦国际公司支付张桂格违扣发的2016年7月1日至2019年1月31日工资3100元；4．腾邦国际公司支付张桂格违法解除劳动合同赔偿金118300元；5．腾邦国际公司向张桂格出具离职证明；6．腾邦国际公司承担本案诉讼费用。腾邦国际公司向一审法院起诉请求：1．腾邦国际公司无需支付张桂格违法解除劳动合同赔偿金109200元；2．本案诉讼费由张桂格负担。一审法院认定事实：张桂格于2016年7月11日入职腾邦国际公司，双方签订了期限自该日起至2021年6月30日的劳动合同，任财务经理，正常工作期间工资2030元。入职后，张桂格由腾邦国际公司派至其子公司北京鲲鹏之旅航空服务有限公司（以下简称鲲鹏之旅公司）担任财务经理岗位，月工资为15600元（构成为：应发基础工资2200元、应发岗位工资10280元、应发绩效工资3120元），腾邦国际公司在每月15日以银行转账形式支付张桂格上月的工资。张桂格正常工作至2019年8月15日，腾邦国际公司支付张桂格工资至2019年4月30日。2019月8月15日，腾邦国际公司以“因我司业务调整，所供职的原腾邦国际商业服务集团股份有限公司北京分公司已进行股权回购，岗位撤销”为由通知张桂格2019年8月15日终止劳动关系，并以电子邮件形式和邮寄方式向张桂格送达了《关于解除劳动合同的通知书》。就此，腾邦国际公司提交了股权转让协议和往来邮件，张桂格对股权转让协议的真实性和证明目的均不认可。张桂格主张腾邦国际公司规定员工享有第十三个月工资，双方就此没有书面约定，张桂格就此提交了中国工商银行借记卡账户历史明细清单，该银行明细清单显示2017年4月2018年4月分别有两笔摘要为“工资”的款项转入张桂格的账户中，2017年4月28日转入8454．50元、2018年4月27日转入的14841元，张桂格主张上述金额分别其2016年度第十三个月工资和2017年度第张桂格十三个月工资。腾邦国际公司否认双方就第十三个月工资有过约定或公司对此有相关规定，主张其公司2017年4月28日及2018年4月27日向张桂格支付的并非第十三个月工资，而是公司根据经营状况发放的奖金，奖金数额不固定。张桂格曾以腾邦国际公司未被申请人申请劳动仲裁，要求：腾邦国际公司支付张桂格2018年度第十三个月工资15600元；腾邦国际公司支付张桂格2019年5月1日至2019年8月15日工资54600元；腾邦国际公司支付张桂格违法扣除的2016年7月1日至2019年1月31日工资3100元；腾邦国际公司支付张桂格违法解除劳动合同赔偿金124800元；腾邦国际公司向张桂格出具离职证明。2019年10月10日，北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会作出京西劳人仲字（2019）第5140号裁决书，裁决腾邦国际公司支付张桂格2019年5月1日至2019年8月15日期间的实发工资47687．35元；腾邦国际公司支付张桂格2016年7月1日至2019年1月31日期间的工资差额3100元；腾邦国际公司支付张桂格违法解除劳动合同赔偿109200元；腾邦国际公司为张桂格出具离职证明。双方对仲裁裁决的裁决腾邦国际公司支付张桂格2019年5月1日至2019年8月15日期间的实发工资47687．35元、腾邦国际公司支付张桂格2016年7月1日至2019年1月31日期间的工资差额3100元、腾邦国际公司为张桂格出具离职证明认可。一审法院认为，劳动者的合法权益应当依法保护。关于劳动合同解除一事，腾邦国际公司以业务调整，岗位撤销为由通知张桂格解除劳动合同，腾邦国际公司并未就上述情况举证，同时，即使岗位撤销也应与劳动者进行协商，不代表双方劳动合同必然解除，腾邦国际公司既未就岗位撤销劳动合同无法履行举证，也未就履行协商程序举证，腾邦国际公司系违法解除。鉴于张桂格不要求主张恢复劳动合同，应支付张桂格违法解除劳动合同赔偿金，具体数额由法院依法核算。关于张桂格主张的2018年度第十三个月工资的请求。张桂格未就双方就第十三个月工资的约定举证，其提交的银行交易记录记载的数额并不固定，与其当年的工资标准也并不吻合，难以得出腾邦国际公司每年均为其发放十三月工资的结论，对张桂格主张腾邦国际公司支付2018年度第十三个月工资的请求不予支持。张桂格与腾邦国际公司对仲裁裁决的腾邦国际公司支付张桂格2019年5月1日至2019年8月15日期间的实发工资47687．35元、腾邦国际公司支付张桂格2016年7月1日至2019年1月31日期间的工资差额3100元、腾邦国际公司为张桂格出具离职证明认可，对此，法院不持异议。一审法院判决：一、判决生效之日起7日内，腾邦国际商业服务集团股份有限公司支付张桂格2019年5月1日至2019年8月15日期间的实发工资47687．35元；二、判决生效之日起7日内，腾邦国际商业服务集团股份有限公司支付张桂格2016年7月1日至2019年1月31日期间的工资差额3100元；三、判决生效之日起7日内，腾邦国际商业服务集团股份有限公司支付张桂格违法解除劳动合同赔偿金109200元；四、判决生效之日起7日内，腾邦国际商业服务集团股份有限公司为张桂格出具解除劳动合同证明；五、驳回张桂格的其他诉讼请求；六、驳回腾邦国际商业服务集团股份有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，张桂格提交腾邦薪资（人力资源部）发给张桂格2016年7月至2019年4月的工资单及2016年、2017年年终奖明细表的邮件复印件，证明腾邦国际公司已发张桂格2016年、2017年第十三个月工资，张桂格称2016年、2017年年终奖即为2016年、2017年第十三个月工资，明细表中有第十三个月工资的计算依据。腾邦国际公司认为2016年、2017年年终奖明细表显示为员工奖金，实际发放金额以腾邦国际公司的盈利情况决定。本院对一审查明的其他相关事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。张桂格上诉主张腾邦国际公司应支付其2018年度第十三个月工资并提交工资单及年终奖明细表，但张桂格未举证证明双方存在第十三个月工资的约定，也未举证证明腾邦国际公司已发其2016年、2017年的年终奖实为第十三个月工资，且腾邦国际公司对其主张不予认可，故一审法院不予支持张桂格要求腾邦国际公司支付2018年度第十三个月工资的请求正确。张桂格上诉主张将第十三个月工资纳入违法解除赔偿金计算基数中，无事实依据，一审法院依法核算违法解除赔偿金数额，并无不当。综上所述，张桂格的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张桂格负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  史 伟审 判 员  宋 猛审 判 员  易晶晶二〇二〇年七月二十七日法官助理  郝晓飞书 记 员  张翰超