广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终14825号上诉人（原审原告）：广州花都区共享酒店管理有限公司，住所地广东省广州市花都区凤凰北路76号之一101房。法定代表人：刘嘉欣，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张声弘,广东真利律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：欧笑梅，女，1994年6月14日出生，汉族，住广东省清远市。上诉人广州花都区共享酒店管理有限公司（以下简称共享酒店管理公司）与被上诉人欧笑梅劳动争议一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2020）粤0114民初1756号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。共享酒店管理公司上诉请求：1.撤销一审判决。2.改判确认双方不存在劳动关系。3.改判共享酒店管理公司无需向欧笑梅支付2019年9月至10月工资8500元及未签订劳动合同的二倍工资差额13023元。4.本案诉讼费由欧笑梅承担。事实和理由：一、共享酒店管理公司经营模式为“持有人将其客房或酒店委托给共享酒店管理公司，由共享酒店管理公司提供整合的客房配套及托管运营服务”。基于该种经营模式，在托管客房数目达到管理上限前，共享酒店管理公司需要大量人手与房间持有人接洽并促成合作。而当托管客房数目达到共享酒店管理公司可承受的管理上限后，即不再需要大量人手进行该项业务，由此可见，该项业务具有阶段性。因此，共享酒店管理公司选择面向社会，通过委托代理方式与代理人员合作，由代理人员负责与房间持有人接洽，代理人员并不属于共享酒店管理公司的职员，不需要办理任何入职和离职手续，仅与共享酒店管理公司就“接洽房间持有人”这一业务进行合作。二、欧笑梅是共享酒店管理公司委托的代理人员，对外以共享酒店管理公司的名义与房间持有人接洽并促成合作。在欧笑梅从事代理业务前，共享酒店管理公司曾组织包括欧笑梅在内的所有业务代理人进行培训。在完成业务代理培训之后，各业务代理人分别为共享酒店管理公司进行业务代理活动，双方并没有建立事实的劳动合同关系。业务代理人的收入取决于其代理业务的提成，若与房间持有人成功接洽并使其与共享酒店管理公司达成合作，即可领取相应提成。由此可见，欧笑梅的收入完全取决于其业务成交单数，而共享酒店管理公司也从未对其承诺过保底收入，不同于共享酒店管理公司职工领取固定工资的收入模式。因此双方仅存在业务上的委托代理关系，不存在劳动关系。三、共享酒店管理公司作为管理规范的企业，具有严格完善的员工管理制度，所有员工入职均需签订劳动合，由共享酒店管理公司统一办理社会保险。所有员工需严格按照共享酒店管理公司内部的《员工手册》进行日常工作，请假、离职均需填写申请，并经由共享酒店管理公司管理人员审批。共享酒店管理公司各部门工作任务严格依照当月部门排班表进行，且各部门需定时于微信群中汇报工作。所有员工均需接受共享酒店管理公司严格统一的工作管理。一审法院仅根据欧笑梅提供的钉钉打卡记录及共享酒店管理公司法定代表人支付业务提成的转账记录，即认定双方之间存在事实劳动关系，不具有事实和法律依据。四、根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，双方之间仅为业务上的委托代理关系，欧笑梅不受共享酒店管理公司日常管理，无需办理入职手续，不受内部规章制度约束，可自由支配时间。欧笑梅出具的钉钉打卡记录仅为其参加共享酒店管理公司组织的业务代理人员培训记录，并非员工考勤打卡记录。根据共享酒店管理公司一审中提交的《员工手册》、《请假单》等证据，可证明共享酒店管理公司具有严格而完善的内部管理制度，所有员工必须按管理规定进行工作。其次，共享酒店管理公司内部每日工作安排中不涉及欧笑梅等业务代理人，包括欧笑梅在内的各业务代理人自由安排代理事项，无需向共享酒店管理公司汇报、请假。由此可见，双方之间并不同时具备《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定的三个条件，因而不能认定欧笑梅为共享酒店管理公司的员工。双方之间不存在管理与被管理的关系，因此，在没有劳动合同的情况下，不能认定双方之间存在事实劳动关系。欧笑梅并不受共享酒店管理公司管理规定的约束，一审法院并未审查共享酒店管理公司提交的证据，仅通过钉钉打卡即认定双方存在劳动关系，不具有事实和法律依据。综上，双方不存在劳动关系，共享酒店管理公司无需支付2019年9月至10月工资8500元及未签订劳动合同的二倍工资差额13023元。欧笑梅答辩称，答辩意见与一审答辩意见一致。共享酒店管理公司向一审法院起诉请求：1.请求依法确认共享酒店管理公司与欧笑梅不存在劳动关系；2、请求依法确认共享酒店管理公司无需向欧笑梅支付2019年9月至10月工资9500元；3、请求依法确认共享酒店管理公司无需向欧笑梅支付二倍工资差额13023元；4、请求判令由欧笑梅承担本案的诉讼费用。一审法院经审理查明，共享酒店管理公司主张与欧笑梅之间为业务代理关系，不是劳动关系，公司无需向欧笑梅支付2019年9月至10月的工资，也无需支付未签劳动合同的二倍工资差额，理由如下：欧笑梅的工作内容是招商，即与公寓业主洽谈、拉拢业务并处理一些后续的合同事宜，共享酒店管理公司仅对欧笑梅进行粗略的管理，欧笑梅的工作时间不固定，由其自己根据业主的时间安排上下班时间，钉钉打卡只是为了便于方便管理、签名报到，工作地点也不在公司，而是在楼盘或业主的小区，收入主要是业绩收入，代理一间房间的费用是200元，没有底薪，欧笑梅参加培训的开始时间是2019年7月6日，2019年9月之前均是业务培训，期间通过公司法定代表人刘嘉欣的账户为其发放每月3800元的生活补助费，结束代理时间是2019年10月底，但无法确认具体时间，欧笑梅2019年9月至10月的代理费为1000元（代理5间房），公司副总莫镇壕已在2019年10月24日预支1000元报酬给欧笑梅。共享酒店管理公司提供了以下证据证明其上述主张：1.共享酒店管理公司与杜惠娟、谢金凤、陈虎、谢丽娴签订的劳动合同。2.2019年11月、12月的社会保险费申报个人明细表打印件。3.V级酒店汇员工手册。4.员工请假单、离职申请表、奖罚赔单。5.客服部9月、10月排班表、财务部10月排班表。6.微信群名为“V级管理机密群”的聊天记录截图复印件。以上证据拟证明共享酒店管理公司员工均签订了劳动合同、购买了社保，均要遵守公司的规章制度和统一管理，而欧笑梅不受公司规章制度约束。7.V级酒店汇广州融创文旅城区域项目房量招商委托代理招募工作安排，拟证明欧笑梅是招商代理人员。8.补贴/提成支付明细表，拟证明公司转账支付的款项不是工资，而是补贴和招商提成。9.公司副总莫镇壕于2019年10月24日向欧笑梅微信转账1000元的记录截图复印件、微信群名为“招商团队沟通群@V级酒店汇”的微信聊天记录截图复印件，拟证明欧笑梅作为招商代理人没有底薪，只有提成，无须入职公司。欧笑梅对上述证据的质证意见为：证据1，没见过，杜惠娟、谢金凤、陈虎、谢丽娴是其他部门的同事；证据2不认可；证据3，没见过；证据4，员工请假单不认可，离职申请表、奖罚赔单认可；证据5，见过该排班表，但不是欧笑梅所在部门的排班表，排班表均发到了微信群；证据6有异议，欧笑梅不在该群；证据7有异议，从未见过；证据8不认可；证据9，确认莫镇壕于2019年10月24日向欧笑梅微信转账1000元，但该款是莫镇壕的私人借款，不是工资；对“招商团队沟通群@V级酒店汇”微信群聊天记录不认可。欧笑梅主张与共享酒店管理公司存在劳动关系，理由如下：欧笑梅由公司副总莫镇壕招聘面试，于2019年7月6日入职共享酒店管理公司，双方一直未签订劳动合同，工作部门是招商部，部门领导是莫镇壕、何艳，工作内容是与业主洽谈业务，跟进后期工作，有时也被安排到客服部协助工作，上下班时间、工作内容均是由公司安排，公司会在微信群中发排班表、工作内容和工作量，上下班时间是朝九晚六，需要在钉钉上打卡考勤，公司提供午餐，双方约定入职后3个月内的工资为底薪3800元+全勤200元+提成，提成是按每间房200元计算，工作满3个月转正后的工资是底薪4300元+全勤200元+提成，工资均通过法定代表人刘嘉欣的银行账户发放，当月发放上月工资，已领取2019年7月工资3237元、8月工资4200元，公司还拖欠2019年9月工资5000元（底薪3800元+全勤200元+5间房的业务提成1000元）、2019年10月工资4500元（底薪4300元+全勤200元）。欧笑梅称离职时间是2019年10月30日，被公司单方解雇。欧笑梅提供了以下证据证明其上述主张：1.转账记录明细详情，显示刘嘉欣于2019年8月20日、9月21日分别向欧笑梅转账3237元、4200元，摘要分别为“7月工资”、“8月工资”。2.欧笑梅2019年7月至2019年10月的钉钉打卡考勤记录截图。3.欧笑梅的工牌。4.欧笑梅的徽章押金收据。5.工作微信群聊天记录。共享酒店管理公司对上述证据的质证意见：证据1真实性确认，但不能确认刘嘉欣转账款项的性质，公司未委托刘嘉欣支付工资；证据2，由于欧笑梅的工作地点主要在楼盘而非在公司，可能是路过公司附近进行的打卡，打卡记录的真实性不能反映欧笑梅的实际工作时间及状态；证据3、4、5，不予认可。2019年11月1日，欧笑梅、覃梦、欧笑梅到广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年12月5日作出穗花劳人仲〔2019〕2985-2987号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认欧笑梅与共享酒店管理公司从2019年7月1日至2019年10月30日期间存在劳动关系、确认欧笑梅与共享酒店管理公司从2019年7月6日至2019年10月30日期间存在劳动关系、确认覃梦与共享酒店管理公司从2019年6月19日至2019年10月30日期间存在劳动关系。二、共享酒店管理公司自本裁决书生效之日起三个工作日内支付欧笑梅等3人2019年9月至10月工资：欧笑梅9300元、欧笑梅9500元、覃梦12500元。三、共享酒店管理公司自本裁决书生效之日起三个工作日内一次性支付欧笑梅等3人二倍工资差额：欧笑梅14150元、欧笑梅13023元、覃梦19510元。共享酒店管理公司于2019年12月30日收到裁决书，于2020年1月13日向一审法院起诉。一审法院认为，欧笑梅与共享酒店管理公司之间是否存在劳动关系的问题。首先，共享酒店管理公司主张与欧笑梅是业务代理关系，但其提供的劳动合同、员工手册等证据不能证明其主张。其次，欧笑梅上下班均按共享酒店管理公司的要求在钉钉上打卡考勤，共享酒店管理公司也确认对欧笑梅进行了一定的管理。第三，共享酒店管理公司的法定代表人刘嘉欣定期为欧笑梅支付工资，公司虽称刘嘉欣支付的款项不是工资，也无公司授权，但共享酒店管理公司对此亦未举证证明，刘嘉欣作为共享酒店管理公司的法定代表人依法有权代表公司支付员工工资。第四，根据庭审双方的陈述可以证实，欧笑梅从事的洽谈房源业务工作属于共享酒店管理公司的业务组成部分。综上，一审法院认为，欧笑梅与共享酒店管理公司之间的关系符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，双方存在劳动关系。双方劳动关系存续期间的问题。欧笑梅主张于2019年7月6日入职，于2019年10月30日离职，与共享酒店管理公司陈述的欧笑梅开始参加培训的时间、结束代理的时间基本相符，故一审法院确认欧笑梅与共享酒店管理公司从2019年7月6日至2019年10月30日期间存在劳动关系。2019年9月、10月工资的问题。《广东省工资支付条例》第四十八条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”欧笑梅主张的2019年9月、10月未发工资的数额，与其他月份已收到的工资数额相当，其主张的房间提成数量也与共享酒店管理公司的陈述一致，故一审法院认可欧笑梅的主张，确认其2019年9月的工资为5000元、2019年10月的工资是4500元。共享酒店管理公司主张已通过公司副总莫镇壕向欧笑梅预支了工资1000元，欧笑梅已确认收到该款项，欧笑梅否认该款是预支的工资，但对此未提供证据证明，结合双方的陈述，一审法院采信共享酒店管理公司的主张，确认该款是共享酒店管理公司预支的工资，应当予以扣减，故共享酒店管理公司还需向欧笑梅支付2019年9月、10月的工资共8500元。未签订劳动合同的二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”共享酒店管理公司没有与欧笑梅签订书面劳动合同，应当依法向欧笑梅支付2019年8月6日至2019年10月30日期间的二倍工资差额13023元（4200元÷31×26天+5000元+4500元）。据此，一审法院判决如下：一、确认共享酒店管理公司与欧笑梅在2019年7月6日至2019年10月30日期间存在劳动关系；二、共享酒店管理公司于判决生效之日起十日内向欧笑梅支付2019年9月及2019年10月的工资共8500元；三、共享酒店管理公司于判决生效之日起十日内向欧笑梅支付未签订劳动合同的二倍工资差额13023元；四、驳回共享酒店管理公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由共享酒店管理公司负担。二审中，共享酒店管理公司提交证据《工作失误检讨书》复印件，拟证明共享酒店管理公司财务人员杜惠娟因业务不熟练，未能区分代理人员与本公司职工，将代理人员的培训补贴与代理提成统一以“工资”名目进行记账及银行汇款支付备注。共享酒店管理公司2019年7月至9月向欧笑梅转账，虽备注为“工资”，但实际上并非正式员工工资，并非是共享酒店管理公司基于劳动关系向欧笑梅支付工资，而是基于委托代理合同向欧笑梅支付培训补贴及代理提成，双方不存在劳动关系的事实。欧笑梅质证称，对该证据真实性有意见。该证据没有原件，不确定是否是杜惠娟的签名，且日期可以随意填写或更改，是为本案后补的证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，依当事人的上诉请求范围，本案二审需要处理的问题是：双方在2019年7月6日至2019年10月30日期间是否存在劳动关系。《关于确立劳动关系有关事项的通知》【劳社部发（2005）12号】第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”依照上述规定，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，共享酒店管理公司与欧笑梅均符合法律、法规规定的主体资格。欧笑梅上下班均按共享酒店管理公司的要求在钉钉上打卡考勤，共享酒店管理公司对欧笑梅的工作时间、工作任务的完成情况等进行管理。共享酒店管理公司的法定代表人刘嘉欣定期向欧笑梅支付工资，欧笑梅从事的洽谈房源业务工作属于共享酒店管理公司的业务组成部分。综上，欧笑梅与共享酒店管理公司之间的关系符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，一审认定双方2019年7月6日至2019年10月30日存在劳动关系并无不当，本院予以维持。一审关于2019年9、10月工资及未签订书面劳动合同二倍工资的认定符合法律规定，本院予以维持。综上所述，共享酒店管理公司的上诉请求均不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由广州花都区共享酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  康玉衡审判员  黄小迪审判员  李 婷二〇二〇年七月二十七日书记员  曾凡峰李书琪