辽宁省锦州市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）辽07行终132号上诉人（原审原告）：王海平，男，1978年10月19日出生，汉族，干部，住辽宁省锦州市凌河区，户籍地锦州市凌河区。上诉人（原审原告）：边靖（王海平妻子），1978年3月19日出生，满族，干部，住址。二上诉人共同委托诉讼代理人：谢斯佳，辽宁古塔律师事务所律师。上诉人（原审被告）锦州市凌河区房屋征收办公室，住所地锦州市凌河区云飞街2段27号。法定代表人：孙成，该办主任。委托诉讼代理人：杜林南，该办职员。委托诉讼代理人：王晓梅，该办法律顾问。上诉人王海平、边靖与上诉人锦州市凌河区房屋征收办公室房屋安置补偿协议纠纷一案，不服锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703行初5号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王海平、边靖及二上诉人共同委托诉讼代理人谢斯佳，上诉人锦州市凌河区房屋征收办公室的委托诉讼代理人杜林南、王晓梅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2012年4月30日，原告王海平、边靖作为被征收人的乙方与被告锦州市凌河区房屋征收办公室作为征收部门的甲方签订了《城市房屋征收产权调换安置协议书》。依据国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》（国务院令［2011］第590号）和《锦州市国有土地上房屋征收与补偿办法》（2012年市政府令第2号）的规定，双方协商同意将乙方房屋进行产权调换安置，达成协议。协议第一项载明：锦州市凌河区XX里XX号房屋产权人边靖、王海平，产别：私，建筑面积48.53㎡，朝向（正、厢）产权证号：XX，房屋使用性质为：{住宅}{商服}，房屋结构：砖混。交由甲方拆除。二、征收补偿金额：2、搬迁补助费：48.53＊15=728元，不足800元，按800元计算3、临时安置费：48.53＊17＊30月=27,000元，按实际发生月计算4、生产、经营补偿费：48.53＊60＊30月=87,354元，按实际月……6、搬迁奖励费：48.53＊15%=7.27㎡7、其它：说明：临时安置费不足900元，按900元计算。装修补偿：20,000元金额合计135,154元三、产权调换房屋必须符合国家有关规定、标准，安置地点在规划区域内，面积约84㎡，该房屋设计用途为住宅，为{现房}{期房}，暂定2013年12月31日前交付乙方。1、产权调换房屋的价款总额：（84-75）*5000=45,000元2、[75-（48.53*1.15+5）]*2300=32,638总价款合计：77,638元四、产权调换应出资款77,638元……。五、乙方将房屋腾空交甲方验收合格后，由甲方拆除，乙方不得拆除，并保持原房屋及设施完好，若有损坏或丢失按该物品的价格由乙方负责赔偿。六、产权调换房屋面积差超过3㎡按国家有关规定执行。七、超期交付产权调换房屋的按征收政策有关规定执行。该拆迁协议签订至今，被告未对原告进行房屋安置。因对领取的补偿费用存在歧义，原告也未到被告处领取相应的补偿费用。原审法院认为，根据2012年2月6日施行的《锦州市国有土地上房屋征收与补偿办法》锦州市人民政府令第2号令第四条规定，各区人民政府负责本行政区域内国有土地上房屋征收与补偿工作。各区人民政府确定的房屋征收部门组织实施本行政区域内的房屋征收与补偿工作。本案被告锦州市凌河区房屋征收办公室系锦州市凌河区人民政府的职能部门具有负责本行政区域内国有土地上房屋征收与补偿工作的职责，是本案的适格主体。原告王海平、边靖与被告锦州市凌河区房屋征收办公室签订的《城市房屋征收产权调换安置协议书》系行政机关为实现特定的行政管理目标，与行政相对人之间经过协商一致达成的协议，是双方当事人真实的意思表示，为有效协议，应当受到法律保护。双方均应按该协议履行。根据政府2号令第二十一条规定：征收住宅房屋，被征收人选择产权调换的，按照被征收房屋建筑面积并增加5㎡不结算差价，享受奖励后，上靠套型安置；增加建筑面积部分按照安置住宅房屋建筑成本价格出资。第二十六条规定：被征收人利用住宅房屋实施生产经营活动并取得工商营业执照、依法纳税证明的，其被征收房屋按照住宅房屋补偿，并享受本办法规定的生产、经营性房屋的停产停业损失补偿费。临主要街路（12米以上街路）的一层住宅房屋实际用于经营，并取得工商营业执照、依法纳税证明的，评估价格应当在按住宅用途评估的基础上增加30%。第三十一条规定：实行房屋产权调换的过渡期限为：自被征收人迁出之日起，……高层建筑不得超过30个月。第三十二条二款规定：征收住宅房屋，实行房屋产权调换的，临时安置费按照过渡期限支付；由于征收人的责任延长过渡期限的，自延期之日起，按照协议安置面积计算，支付原规定标准1.5倍的临时安置费。实行货币补偿的，临时安置费一次性按照6个月支付。第三十六条规定：在规定搬迁期限内搬迁的，按照被征收房屋建筑面积计算，给予15%的安置面积或者货币补偿的奖励。2015年6月15日施行的《锦州市国有土地上房屋征收与补偿办法》（2015年锦州市人民政府3号令）第二十八条规定：利用住宅房屋实施生产经营活动的，其被征收房屋按照住宅房屋价值给予补偿……，并给予本办法第三十七条规定的停产停业损失费，但不给予本办法第三十六条规定的临时安置费。本案中，根据当事人的陈述和双方签订的安置协议可知，原告被征收房屋为建筑面积48.53㎡的私产住宅，在该住宅中进行过经营活动。其安置面积为60.8㎡，安置协议中约定的84平方米中的60.8平方米不支付费用，超过的60.8平方米至75平方米部分按建筑成本2,300元每平米计费，75-84平方米按市场价格5,000元每平方米计费。安置协议中约定的被告定于2013年12月31日前交付房屋给原告，但至今未交付，故被告应依据上述规定和约定为原告进行产权调换、计算价款，给付原告搬迁补助费、生产经营补偿费、搬迁奖励费、装修补偿费。关于原告第一项诉求被告给付搬迁补助费800元一节，双方在协议中第二条第2款中有约定，该诉求应予支持。关于原告第二、三项诉求2012年4月30日至2019年12月31日间的临时安置费155,520元、生产经营补偿费262,062元一节，原、被告在安置协议第二条第3款中约定了临时安置费、第4款中约定了生产经营补偿费，第七条中约定了超期交付产权调换房屋的按征收政策有关规定执行，而原告诉求的这两笔费用是否能兼得的关键是对政府2号令和3号令如何适用的问题。3号令是对2号令的修订，本案涉及的房屋至今未回迁安置，故应适用3号令第二十八条的规定，即原告此两项诉求仅支持一项，支持生产经营补偿费262,062元。关于原告第四项诉求装修费20,000元一节，安置协议第二条第7款有约定，应予支持。关于原告诉求第五项76932元利息一节，系双方签订安置协议后，因原告未领取行为导致被告未及时给付相应费用，且安置协议已就原告损失进行了约定，故该项诉求不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条、第六十九条、第七十三条之规定，判决一、被告锦州市凌河区房屋征收办公室于本判决生效后五日内向原告王海平、边靖支付被征收房屋搬迁补助费800元、支付2012年4月30日至2019年12月31日的生产经营补偿费262,062元、支付装修补偿费20,000元；二、驳回原告王海平、边靖的其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告锦州市凌河区房屋征收办公室负担。宣判后，上诉人王海平、边靖不服，向本院提出上诉，一、一审法院认定事实不清、适用法律错误。恳请二审法院查清案件事实，依法改判支持上诉人一审全部诉求，即按照动迁协议上载明的事项和产生利息共515,314元。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：对于拆迀安置费和经营性补偿能否同时兼得的问题，一审法院对事实认定不清。在庭审过程中，对于该份合同的真实性诉讼双方均未持异议，且被上诉人凌河区房屋征收办公室也认可当时在签订合同时曾经前往上诉人待拆迁的房屋进行过摸底调查，确认无误的情况下才签订了两项补偿都予以支付的协议。而且依据协议约定，该房屋于2012年4月动迁后，应于2013年12月底之前回迁完毕，但时至今日上诉人也未能回迁，被上诉人从2014年就一直处于违约状态。而政府3号令是在2015年3月才正式出台，且3号令中已经有明确的规定“本《决定》施行前已经依法作出房屋征收决定的项目，继续沿用原有的规定办理”。即在3号令出台前已经签订协议的还应该按照2号令的规定执行，协议书上也明确写明按照政府2号令规定办理，且2号令没有“临时安置费和生产经营补偿”两项不可兼得的任何描述。上诉人认为，协议书是双方共同真实的意识表示，双方均应准照执行。4月13日市政府第四十八次常务会议专门就回迁难及征收拆迁进行审议，也强调要实事求是，要维护群众的合法权益。如果认定此案适用三号令，一方面使得上诉人依法应得的利益减少，另一方面将导致违约的行政机关因其违约行为少支付补偿。这既违背了行政法规定的诚实信用原则，又使得行政机关的违约行为没有得到应有的惩罚。有悖于司法的公平正义，对行政机关的公信力也将产生负面的影响。故上诉人认为，行政机关应依据协议同时支付拆迁安置费和经营性补偿。关于利息部分，法院判决书认定是由于上诉人不主动领取导致了被上诉人未及时支付。但实际上，在行政机关违约后，上诉人曾多次前往索要合同明确标明的两项过渡期补偿，但被上诉人要求上诉人必须放弃一项才支付另一项，否则一项也不支付。被上诉人既在回迁的时间上违约，又在补偿款的数额上违约。补偿合同已经明确约定补偿两项的情况下被上诉人只同意支付一项。房屋动迁至今八年，XX里回迀户也仅收到两年多的过渡期补偿款。故未及时领取补偿款不是上诉人的过错，而是由于被上诉人的违约。且资金是有时间价值的，被上诉人长期占用过渡期补偿款就应该支付利息。宣判后，上诉人锦州市凌河区房屋征收办公室不服，向本院提出上诉，请求：撤销原审判决第一项，依法改判。事实与理由：原审判决上诉人支付被上诉人被征收房屋生产经营补偿费262062元，缺乏事实和法律依据，应当予以调整。被上诉人被征收的房屋位于凌河区XX里XX号，面积48.53㎡，系住宅。依据相关法律和政策规定，被征收房屋性质为住宅的应享受临时安置费，而非生产经营补偿费，被上诉人主张该房屋为生产经营所用，却并没有提交相应工商营业执照和纳税证明支持其主张。故原审法院判令上诉人支付被上诉人其生产经营补偿费系错误的。关于临时安置费的支付标准，应该按照60.8㎡为计算依据，不能按照84㎡。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，本院予以确认。另查，案涉协议签订后，王海平、边靖未从锦州市凌河区房屋征收办公室领取补助款项。原告于本判决作出前向本院邮寄请求认定逾期月份的时间为62个月即2014年11月1日-2019年12月31日。经核实，案涉回迁房屋为高层建筑，故过渡期限为30个月，即从签订协议日期开始计算即2012年4月30日-2014年10月31日，过渡期限从2014年11月1日开始计算，核算至原告诉求的日期2019年12月31日，共计62个月。本院认为，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十五条之规定，房屋征收部门与被征收人依照本条例的规定，就补偿方式、补偿金额和支付期限、用于产权调换房屋的地点和面积、搬迁费、临时安置费或者周转用房、停产停业损失、搬迁期限、过渡方式和过渡期限等事项，订立补偿协议。补偿协议订立后，一方当事人不履行补偿协议约定的义务的，另一方当事人可以依法提起诉讼。本案中，锦州市凌河区房屋征收办公室作为房屋征收部门，具有签订房屋征收补偿协议的法定职权，其行使管理职责和王海平、边靖签订《城市房屋征收产权调换安置协议书》是双方当事人真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，协议合法有效，各方当事人应当按照诚信原则，全面履行合同义务。涉案协议中约定的搬迁费、临时安置费、停产停业损失费均是依据《锦州市国有土地上房屋征收与补偿办法》（2012年锦州市人民政府2号令）的规定计算得出，2015年锦州市人民政府3号令出台后，已经依法作出房屋征收决定的项目，继续沿用原有的规定办理。故在2015年后，逾期安置相关费用继续沿用锦州市人民政府2号令（以下简称《2号令》）的规定计算。依据《2号令》的规定，临时安置费和生产、经营补偿费属于针对不同性质的房屋进行补偿。本案中，锦州市凌河区房屋征收办公室在签订房屋补偿协议的时候应对王海平、边靖房屋的性质进行调查、核实，其在补偿协议中既签订了临时安置费同时签订了生产、经营补偿费属于对于王海平、边靖房屋性质的认定，王海平、边靖基于合理信赖签订该协议，按时搬迁并无过错。上述协议并不违反法律、行政法规的强制性规定，不存在无效的情形，且至本案辩论终结时，被告没有撤销该协议，各方当事人因按照诚信原则继续履行。根据《最高人民法院关于审理行政协议案件若干问题的规定》第十九条的规定，被告未依法履行、未按照约定履行行政协议，人民法院可以依据行政诉讼法第七十八条的规定，结合原告诉讼请求，判决被告继续履行，并明确继续履行的具体内容。本案中，王海平、边靖诉求法院依法判令被告向其支付2012年-2019年度的搬迁补助费、临时安置费、生产、经营补偿费和装修费等合计515,314元，结合案涉协议和《2号令》的具体规定，对于协议约定的项目和数额本院予以支持，不予调整。关于逾期费用问题分析如下：首先，案涉协议为2012年4月30日，《2号令》第三十一条规定的高层建筑过渡期限为30个月，本案的过渡期限截至2014年10月31日。针对逾期安置（2014年11月1日-2019年12月31日）的临时安置费和生产、经营补偿费按实际发生月份计算。其次，临时安置费和生产、经营补偿费的计算：《2号令》第二十一条、第三十六条规定，在规定搬迁期限内搬迁的，按照被征收房屋建筑面积计算，给予15%和5㎡的优惠即48.53*（1+15%）+5=60.8㎡。《2号令》第二十九规定，王海平、边靖可以安置的户型为66㎡，故本案中的安置面积应为66㎡。《2号令》第三十二条规定，临时安置费按照每月17元/㎡标准支付，由于征收人的责任延长过渡期限的，自延期之日起，支付原规定标准的1.5倍的临时安置费。故本案临时安置费=66㎡*17*1.5*62=104,346元。《2号令》第三十四条规定，生产、经营补偿费按照房屋建筑面积每月60元/㎡标准计算，故本案生产、经营补偿费=48.53㎡*60*62=180,531.6元。关于上诉人提出的利息问题，本案涉及国有土地上房屋补偿，王海平、边靖被征收的房屋已经通过临时安置费及生产、经营补偿费进行补偿，其要求被占用资金的利息没有法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的理由部分成立，原审法院认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、撤销锦州市凌河区人民法院（2020）辽0703行初5号行政判决；二、责令被告于本判决生效之日起十日内向二原告支付2012年-2019年的各项补偿费用420,031.6元。三、驳回王海平、边靖的其他诉讼请求。二审案件受理费50元，由上诉人锦州市凌河区房屋征收办公室负担。本判决为终审判决。审判长  王晓颖审判员  李 勇审判员  王锦鹏二〇二〇年七月三十一日法官助理宋启林书记员张艾嘉附表：补偿款项（2012年4月30日-2014年10月31日）搬迁补助费：800元临时安置费：27,000元生产、经营补偿费：87,354元装修补偿：20,000元补偿款项（2014年11月1日-2019年12月31日）临时安置费：66*17*1.5*62=104,346元生产、经营补偿费：48.53*60*62=180,531.6元共计：420,031.6元