河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫12民终818号上诉人（原审被告）：灵宝市南氏宝源产业有限责任公司。住所地：灵宝市函谷路北段。法定代表人：南安亮，该公司董事长。委托诉讼代理人:刘胜泽，河南崤函律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：许子良，男，汉族，1964年2月18日出生,住灵宝市，现住灵宝市。委托诉讼代理人：郭旭钦，灵宝市金城法律服务所法律工作者。原审被告：南安亮，男，汉族，1956年6月29日出生，住灵宝市。上诉人灵宝市南氏宝源产业有限责任公司（以下简称南氏宝源公司）因与被上诉人许子良，原审被告南安亮提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省灵宝市人民法院（2019）豫1282民初5606号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。南氏宝源公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回许子良的一审诉讼请求；许子良承担本案的一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决部分赔偿项目计算错误。1、关于误工费的计算问题。误工费的计算,涉及到误工期限及误工费计算标准问题。许子良于2015年5月15日受伤,伤残鉴定结论出具之日为2019年8月16日,期间长达四年有余,而许子良伤残等级为十级伤残,按照实际治疗及康复,不需要这么长时间。许子良频繁住院,期间进出医院5次，很不正常。许子良在已经医院治疗好之后,因赔偿问题与南氏宝源公司之间有明显争议,应当及时提起诉讼,但却迟迟不通过法律程序处理,耽误的时间,不应当计入误工期内。关于误工费计算标准问题,南氏宝源公司不明白一审判决是如何计算的。虽然许子良任所谓坑长,但因为矿山企业是特殊企业,作为矿山企业的坑长、电工等其他从事矿山行业的工作,国家严格要求必须具有人力资源部门的任职资格,否则任职均不是合法,而许子良不具有任职资格,也不具有矿上技术人员的任职资格;许子良是在坑口中自己滑倒摔伤的,也证明其不具有矿山技术人员的基本素质和标准,其误工费标准不能按照矿山企业的标准计算。2、关于护理费的计算问题。也涉及护理期限和护理费计算标准。从判决书看不出其具体计算标准及办法。南氏宝源公司认为,许子良的护理期限,从其伤残鉴定及护理依赖鉴定来看,其不构成护理依赖,所以应当主要结合实际住院天数考量。护理费的标准最高只能按照居民服务业和其他服务业的标准计算。3、关于被扶养人生活费问题。此问题主要是起算日,南氏宝源公司认为应当从伤残确定之日起开始计算。4、精神损害抚慰金问题。按照三门峡市各级法院的统一处理标准和灵宝市法院的一贯标准,死亡计算时5万元,本案十级伤残，应当比照死亡标准的10%计算,为5000元,但一审判决认定7000元明显不公。5、复印病历费用4224元问题。除门诊检查花费外,复印病历是许子良为了维护自己合法权益的正常花费,不应当计入赔偿金额。6、鉴定费2061元,系两项鉴定即伤残等级及护理依赖鉴定,但因为护理依赖问题南氏宝源公司在一审时明确认为不需要护理依赖,但许子良认为需要,结果鉴定结果与南氏宝源公司意见一致,这部分花费只能由许子良负担,故应当按照一半即1030.5元计算鉴定费。7、关于南氏宝源公司向许子良支付的费用问题。许子良在灵宝市第一人民医院治疗期间,南氏宝源公司向许子良支付现金2698.22元,借款5000元未还,另还有从2015年5月15日至2017年12月30日向其账户支付款项109786.00元,这些款项,一审没有予以明确认定,也没有阐明原因,二审应当予以认定。二、关于许子良受伤的责任负担问题。本案是提供劳务者受害责任纠纷案件,许子良受伤,不是南氏宝源公司的坑口及设备有瑕疵、外来不可预测原因或者第三人将其致伤的,而是在南氏宝源公司坑口已经停产情况下,进入坑口中时自己不小心摔伤的,这也只能说明被许子良并没有尽到自己应当尽到的注意义务。许子良受伤,是其自己重大过失所造成,许子良应当对损害后果承担部分责任,应当减轻南氏宝源公司的责任,许子良应当承担不低于50%的责任。三、南氏宝源公司对本案赔偿数额的计算办法。1、误工费天数:灵宝市第一人民医院住院60天,卧床休息6个月,在洛阳正骨医院住院19天,住院18天,住院16天,住院10天,合计303天。误工费计算标准为:居民服务业和其他服务业标准125元/天。误工费计算为:303×125=37875元。2、护理费计算。护理费天数计算为:灵宝市第一人民医院住院60天,在洛阳正骨医院住院19天,住院18天,住院16天,住院10天,合计123天。护理费计算标准为:居民服务业和其他服务业标准125元/天。护理费计算为:123×125=15375元。3、被抚养人生活费计算为:21971.57×7/4×11%=3625.3元。4、医疗费花费：(1)灵宝市第一人民医院:住院医疗费41094.78元、门诊检查450元、轮椅费1197元、吉祥牙科花费1800.00元,合计44541.78元(这部分已经费用全部由南氏宝源公司承担);(2)洛阳正骨医院前后五次住院总费用82082.73元,新农合报销33071.4元,许子良实际花费49011.33元。本案应当认定的花费总数额为:医疗费93553.11元、住院伙食补助费3150元(一审认定数额无异议)、营养费1260元(一审认定数额无异议)、误工费37875元、护理费15375元、交通费酌定5000元(一审认定数额无异议)、伤残赔偿金75242.13元(一审认定数额无异议)、被扶养人生活费3625.3元、伤残辅助器具费245元(一审认定数额无异议)、精神损害抚慰金5000元，上述共合计费用为240325.54元(这里还不包括上诉人在灵宝市第一人民医院已经实际支付的手术专家红包费5000元、救护车费360元、请专家餐费400元,计款5760元)。上述损失按照过错原则,应当各自承担一半,但南氏宝源公司处于照顾许子良的原则,按照南氏宝源公司承担60%的标准,应当承担的数额为240325.54元乘以60%=144195.32元;扣除已经支付的(灵宝市第一人民医院的医疗费)44541.78元;再扣除已经支付的从2015年5月15日起至2017年12月30日止的费用,共计109786元;再扣除许子良预借款未还的7698.22元。因此,南氏宝源公司实际应当承担许子良的赔偿数额为:240325.元×60%=144195.32元-44541.78元-109786元-7698.22元=-17830.68元+鉴定费1030.5元=-16800.18。二审审理中，南氏宝源公司认可上诉状第一条第五项“复印病历费用4224元”，为许子良在门诊检查及复印病历花费，对医疗费、复印费不再主张。许子良辩称，一、南氏宝源公司称一审判决部分赔偿项目计算错误，不能成立。1、误工费问题。许子良2015年5月15日受伤被送到灵宝市第一人民医院住院治疗60天，术后复查发现“左股骨近端骨折术后不愈合”，无奈才到洛阳正骨医院治疗。洛阳正骨医院根据许子良的病情，只有分次手术治疗，先后在洛阳正骨医院住院治疗四次，都是治疗必需。许子良一审提交有五次住院病历，能够证明治疗的详细经过及关联性。许子良最后一次住院是2018年10月24日出院，出院后还不能正常行走，多次找南氏宝源公司，因协商未果，于2019年11月7日提起诉讼。一审法院根据实际情况判决并无不当。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工时间可算至定残前一日，即可算至2019年8月15日。关于误工费计算标准。许子良在矿山坑口每月工资4000元，一审判决按每月4000元计算误工费并无不当。若按采矿业标准计算，每年66394元，每月5533元，一审判决每月4000元，客观公正。2、护理费用。一审法院根据许子良的病情和治疗期限，判决客观公正。3、精神抚慰金7000元正确。许子良经鉴定为两个十级伤残，一个十级伤残精神损失费5000元，两个十级伤残7000元，判决并无不当。4、鉴定费、病历复印费，是起诉所必须花费的，判决由南氏宝源公司承担并无不当，复印费只有74.4元，南氏宝源公司上诉的4224元中，有4149.6元是门诊治疗费。5、关于南氏宝源公司向许子良支付的与本案有关的费用，许子良已扣除，不包含在诉讼请求之内。二、关于许子良受伤责任问题。许子良是在受雇于南氏宝源公司，巡查坑口时摔伤。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，由雇主即南氏宝源公司对许子良的受伤承担赔偿责任。许子良向一审法院起诉请求：1、判决南氏宝源公司、南安亮赔偿许子良医疗、误工、护理、营养、住院伙食补助、交通费用共计239286.05元（后增加了伤残赔偿金等项，诉讼请求变更为：349475.59元）；2、本案诉讼费、鉴定费由南氏宝源公司、南安亮承担。一审法院认定事实：许子良自2014年起到南氏宝源公司开采的位于灵宝市阳平小洞沟1574坑口从事劳务工作，任坑口副坑长。后坑口停止生产，许子良负责看管坑口。2015年5月15日，许子良与其他工友一同进入矿洞巡查时摔伤，当日被送往灵宝市第一人民医院住院治疗，被诊断为：1、左股骨上段粉碎性骨折；2、左眼眶组织挫裂伤；3、左侧上额窦前臂，眶下壁及筛窦纸板骨折；4、右侧上额窦粘膜下囊肿；5、右股骨颈骨折；6、××；7、右膝后交叉韧带胫骨附者处撕脱骨折；8、右膝内侧副韧带损伤。经手术治疗，住院60天后于2015年7月14日出院。医嘱：院外继续卧床休息六个月，床上功能锻炼，半年内双下肢勿下床负重，避免暴力致再损伤。术后许子良进行复查发现“左股骨近端骨折术后不愈合”，遂向南氏宝源公司提出转往洛阳正骨医院治疗。南氏宝源公司认为医院治疗存在问题，应对医疗责任问题查明后再行转院，与许子良发生争执。2016年8月25日许子良入住河南省洛阳正骨医院行“左股骨近端骨折术后不愈合原内固定物取出、感染灶清理、抗生素骨水泥填塞、外固定架固定术”，住院19天，于2016年9月13日出院，医嘱：加强左下肢功能锻炼，可扶双拐患肢不负重下床活动，术后3个月后视情况行骨折不愈合处植骨术。2016年12月4日，许子良到洛阳正骨医院行“左股骨近端感染性骨折不愈合术后填塞骨水泥取出、自体髂骨植骨术”，住院18天，于2016年12月22日出院，医嘱：加强左下肢功能锻炼，可扶双拐患肢不负重下床活动，不适随诊。2017年4月12日，许子良以“右股骨颈骨折术后部分不愈合”病症到洛阳正骨医院行“右股骨颈骨折术后部分不愈合取髂骨植骨术”，住院16天，于2017年4月28日出院，医嘱：患肢保护下积极功能锻炼，暂禁止下床活动，不时随诊。2018年10月14日，许子良到洛阳正骨医院行“右股骨颈骨折术后内固定物取出术”，住院10天，于2018年10月24日出院，医嘱：患处保护下积极功能锻炼，拐杖辅助下下床活动。许子良先后经过5次手术治疗，其中在灵宝市第一人民医院期间的医疗费等费用南氏宝源公司已经支付，在洛阳正骨医院的治疗费用，南氏宝源公司未支付。许子良在洛阳正骨医院4次住院治疗花费共计82082.73元，其中新农合报销33071.4元，许子良个人支付医疗费49011.33元。除过住院花费外，许子良另在门诊检查及复印病历花费4224元。许子良总计花费医疗费53235.33元。审理中，河南“唯实司法鉴定中心”根据一审法院委托，对许子良的伤残等级及护理依赖程度进行鉴定，2019年8月16日，该鉴定中心出具豫唯实司鉴中心【2019】临检字第817号伤残程度鉴定意见书，评定许子良：1、右髋关节功能障碍构成十级伤残；2、左髋关节功能障碍构成十级伤残；3、不构成护理依赖。许子良支付鉴定费、检查费共计2061元。另查明，许子良系农业户口，但在灵宝市区购置有房屋并居住生活于城区。许子良母亲王么项出生于1946年5月10日，农民，住灵宝市苏村乡××村西××组。王么项有四个子女，长子许子良，次子王发良，长女王仙芳，次女许淑娟，均已婚。还查明，许子良受伤前月工资为4000元，受伤后，南氏宝源公司按每月4000元支付了2015年5月15日至2016年7月13日间的工资，按每月2500元支付了2016年7月13日至2017年12月30日间的工资。阳平小洞沟1574坑口属南氏宝源公司生产经营范围，南氏宝源公司是企业法人，有独立的法人财产，依法独立享有民事权利和承担民事义务，依法对外承担责任；南安亮是南氏宝源公司的法定代表人。经审核，许子良的损失有：医疗费53235.33元、住院伙食补助费3150元、营养费1260元、误工费77500元、护理费53500元、交通费酌定5000元、伤残赔偿金75242.13元、被扶养人生活费6646.40元、伤残辅助器具费245元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费2061元。合计284839.86元。一审法院认为：许子良受南氏宝源公司雇佣，在南氏宝源公司处于停业开采状态的阳平小洞沟1574坑口进行看护工作，这一事实，双方均无异议。对坑口巡查属许子良劳务内容。许子良在坑口巡查中摔伤造成损失，南氏宝源公司应承担雇主赔偿责任。南氏宝源公司为企业法人，依法独立承担民事赔偿责任，南安亮作为南氏宝源公司法定代表人从事民事活动，其法律后果由法人承受，故南安亮不承担赔偿责任。现许子良要求南氏宝源公司赔偿，理由正当，其合理部分，予以支持；要求南安亮进行赔偿，与法律规定不符，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民法总则》第五十七条、第五十九条、第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼》第六十四之规定，判决如下：一、灵宝市南氏宝源产业有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿许子良各项损失共计284839.86元；二、驳回许子良要求南安亮赔偿的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费6542元，许子良承担1441元，灵宝市南氏宝源产业有限责任公司负担5101元。本院二审期间，南氏宝源公司提交，第一组证据：许子良受伤后逐月费用发放汇总表及相关借条3张、收据1张、中国工商银行电子银行回单28张，拟证明从2015年7月11日到2018年2月7日，南氏宝源公司支付过许子良100528元，100528元是南氏宝源公司扣除许子良借款17000元以后实际支付的数额。第二组证据：何复才情况说明一份，借据五张，拟证明许子良在灵宝市第一人民住院期间，经何复才借给许子良现金53000元。后经许子良报账为50301.78元，差2698.22元，该2698.22元应从本案总款项中扣除。许子良质证称，对第一组证据的真实性无异议，但汇总表上第一项中借款2000元不应该扣除，2000元钱是许子良买菜的时候向公司预支的。对第二组证据不予认可，五张借据是何复才书写，不是许子良书写；在灵宝市医院期间的票据各类票据，许子良全部交给了何复才，总额应该是55000多。经评议认为，许子良对南氏宝源公司提交的第一组证据的真实性无异议，但对南氏宝源公司扣除2010年2月9日和2009年6月18日两张欠条，共计2000元有异议。南氏宝源公司称，该2000元为许子良买菜时从公司预支的款项，买菜报完账以后，应当退回公司的现金。许子良对此不予认可，辩称2000元是买菜预支的款项，公司未予以报账。南氏宝源公司未提交2000元在许子良买菜后已经报账的相应证据，主张应在本案中扣除买菜预支的2000元，本院不予支持。对汇总表上的其他数额，双方无异议，本院予以采信。南氏宝源公司提交的第二组证据为何复才书写的情况说明和五张借据，何复才未到庭，借据内容不是许子良书写，本院不予采信。二审查明：南氏宝源公司称在2015年7月11日到2018年2月7日，共计向许子良支付122528元；其中包含许子良未归还借款5000元；包含南氏宝源公司在2016年2月6日之前，每月向许子良支付的护理费2500元和工资；122528元应从误工费和护理费应计算总额中予以扣除。许子良认可122528元中包含南氏宝源公司在2016年2月6日之前，每月支付的护理费2500元；一审诉讼时，许子良的护理费是从2016年2月7日起主张；122528元中包含买菜预支的2000元，该2000元不应予以扣除；同意从误工费和护理费应计算总额中扣除120528元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，第一、关于许子良误工费、护理费问题。1、误工期限问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”经查阅一审卷宗，一审法院计算误工费方式如下：①2015年5月15日--2016年7月13日已按4000元发放;②2016年7月13日--2017年12月30日已按2500元发放,每月少1500元,按17个月计算,少25500元;③2018年1月1日--2018年10月24日出院,延长三个月到2019年元月25日止(该时间点起具备鉴定时间要求),共13个月,为4000元×13月=52000元);合计:25500+52000=77500元。一审法院对于误工期限的计算，符合许子良的伤情及治疗情况，许子良的护工期限计算至2019年1月25日。2、护理期限问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”一审法院护理费计算：53500元(第一次住院的费用已结清,后四次护理费按每次手术后需护理3个月时间认定,四次出院后护理时间合计12个月,加上住院时间63天,共计护理时间为428天。居民服务业和其他服务业平均工资为45677元/年,合计每天125元,共计:125元×428天=53500元。南氏宝源公司支付许子良护理费至2016年2月6日。南氏宝源公司要求按许子良的住院天数计算其护理费，与南氏宝源公司已实际支付的护理费期限不符，同时许子良2018年10月24日出院医嘱为“患处保护下积极功能锻炼，拐杖辅助下下床活动”。一审法院对许子良护理期限的认定符合其许子良伤情。3、误工费和护理费数额问题。南氏宝源公司称按照公司应当支付的误工费和护理费的总额减去已向许子良支付的误工费和护理费以及许子良向公司借款共计122528元。许子良对122528元中的2000元不予认可，称该2000元是为公司买菜向公司预支的款项，不应扣除。经庭审核实，南氏宝源公司认可该2000元是许子良买菜预支的款项，南氏宝源公司辩称许子良买菜报完账以后，2000元应当退回公司，但未提交相应的报账证据。本院认为，该2000元不应扣除，应从误工费及护理费总额中扣除120528元，计算南氏宝源公司向许子良支付的误工费及护理费。许子良2015年5月15日受伤,依汇总表计算，截止2016年2月6日，南氏宝源公司向许子良支付误工费及护理费共计48195元，该部分费用许子良起诉时未向南氏宝源公司主张。误工费：许子良受伤前月平均工资4000元，2016年2月7日—2019年1月25日，共计1083天。4000元×12个月÷365天×1083天﹦142421元。护理费：许子良除在灵宝市第一人民医院住院治疗外，2016年8月25日至2018年10月24日先后在洛阳正骨医院四次手术治疗，一审认定许子良在洛阳正骨医院每次出院后护理期限为3个月，符合其病情。许子良护理费为53500元。许子良误工费和护理费总额为：142421元＋53500元＋48195元（2016年2月6日之前已支付）﹦244116元，扣除120528元，为123588元。一审法院判决许子良误工费和护理费共计131000元（77500＋53500）。一审判决误工费和护理费中不包含许子良借款，二审审理中，许子良、南氏宝源公司均同意借款从误工费和护理费总额中予以扣除，故南氏宝源公司支付许子良误工费和护理费共计123588元。第二、关于被扶养人生活费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定“被扶养人生活费，根据被扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的计算二十年，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的按五年计算。本案中，本案中，许子良因伤致残，一审法院计算其被扶养人生活费共计6646.40元，并无不当。第三、关于精神损害抚慰金问题。南氏宝源公司上诉称精神损害抚慰金死亡时计算5万元，十级伤残应当比照死亡标准10%计算为5000元。一审法院委托河南唯实司法鉴定中心对许子良的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：1、右髋关节功能障碍构成十级伤残；2、左髋关节功能障碍构成十级伤残；3、不构成护理依赖。许子良的伤情为两个十级伤残，一审酌定其精神损害抚慰金为7000元并无不当。第四、关于鉴定费问题。河南唯实司法鉴定中心出具的发票上，医疗护理依赖程度评定金额582.52元。许子良申请进行伤残等级和护理依赖鉴定，经鉴定不构成护理依赖，对该582.52元，由许子良自行承担，南氏宝源公司承担1478.48元。第五、关于责任比例负担问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”许子良在坑口巡查时受伤，一审判决南氏宝源公司对许子良的损失承担民事赔偿责任并无不当。南氏宝源公司上诉称许子良应承担50%责任的上诉主张，本院不予支持。综上：许子良各项损失：医疗费53235.33元、住院伙食补助费3150元、营养费1260元、误工费和护理费合计123588元、交通费5000元，伤残赔偿金75242.13元、被扶养人生活费6646.40元、伤残辅助器具费245元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费1478.48元。共计276845.34元。综上所述，南氏宝源公司上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(三)项规定，判决如下：一、维持灵宝市人民法院（2019）豫1282民初5606号民事判决第二项；二、变更灵宝市人民法院（2019）豫1282民初5606号民事判决第一项为：灵宝市南氏宝源产业有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿许子良各项损失共计276845.34元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。一审案件受理费6542元，许子良负担1441元，灵宝市南氏宝源产业有限责任公司负担5101元。二审案件受理费6542元，许子良负担50元，灵宝市南氏宝源产业有限责任公司负担6492元。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  路增广审判员  汤静侠二〇二〇年七月二十四日书记员  田雪艳