安徽省泗县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1324民初4197号原告宿州市天健商贸有限公司，住所地安徽省宿州市泗县大庄镇新集中学北1000米，统一社会信用代码91341324667927541M。法定代表人：潘金海。委托诉讼代理人宋化友，安徽法理律师事务所律师。被告张家港保税区金发国际贸易有限公司，住所地江苏省张家港保税区全球通大厦1018室。法定代表人：张瑜。委托诉讼代理人姚玉金，安徽玉金律师事务所律师。第三人张伟，男，1966年9月18日出生，汉族，住上海市普陀区。原告宿州市天健商贸有限公司被告张家港保税区金发国际贸易有限公司合同纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理，张伟以其是原告公司股东，案件审理结果与其有利害关系为由，申请作为第三人参加诉讼。原告宿州市天健商贸有限公司法定代表人潘金海及其委托诉讼代理人宋化友、被告张家港保税区金发国际贸易有限公司法定代表人张瑜及其委托诉讼代理人姚玉金均到庭参加诉讼，第三人张伟经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告宿州市天健商贸有限公司提出如下请求:一、请求依法判决解除原被告于2010年1月16日签订的协议；二、请求依法判决被告向原告支付违约金（具体数额待审计后确定）；三、请求依法判决被告支付原告房屋折价款222万元，并自起诉时起按年利率6%支付利息至实际支付时止；四、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2009年元月原告在泗县大庄镇新集投资建设“泗县大庄综合农贸市场”，先期由被告垫资建设。工程在施工过程中双方发生纠纷，张家港保税区金发国际贸易有限公司将宿州市天健商贸有限公司诉至泗县法院，泗县法院以泗民二初字第10号判决书判决结案，该案在上诉期内由时任大庄镇党委、政府的主要负责人从中调解，原被告于2010年1月16日重新达成协议，该协议约定：“乙方将一期工程（综合办公楼除外）折算给甲方,甲方每套补给乙方基础设施、土地等资金4万元整，共83套，计332万元整；乙方原借甲方200万元现偿还90万，余下款项待综合办公楼建成交付时结算；综合办公楼在本协议签订后80天内交付，否则每逾期一天按工程款1%处罚，工程质量按原协议执行”等条款。协议签订后原告按照约定向被告偿还了90万元欠款，并办理了相关的房地产过户登记手续，但被告迟迟不进行综合办公楼的施工，经原告多次催促无果，至今未能开工建设。综上所述，案涉的协议签订后在原告已经全面履行义务的情况下，被告明确以自己的行为拒绝履行义务，己经构成根本违约,且该违约行为严重的损害了原告的合法权益。故原告为了维护自身的合法权益不受损害，依法提起诉讼，请求贵院依法判如所请。原告为支持其诉讼请求，提交如下证据：一、原告的营业执照、法人证明，证明原告的公司属于正常的经营状态及基本信息。二、泗县法院2009泗民二初字10号判决书、原被告2010年1月16日达成的关于大庄镇涉案工程的协议书，证明1、原被告之间的纠纷，泗县法院（2009）泗民二初字第10号判决进行处理。2、在该判决书上诉期限内，经大庄镇党委政府的主要领导组织协商作为见证，双方自愿于2010年10月26日达成协议，约定（2009）泗民二初字第10号判决不再履行；天健公司将一期工程除了综合楼以外折算给甲方（被告），甲方每套补给乙方（原告）4万元，83套合计333万元，土地使用权归被告所有；建设合同履行过程中，原告借被告200万元现金，协议生效后偿还90万元，剩下的款项待综合楼交付时进行结算。同时证明了诉讼时效的问题，综合楼未交付，不存在诉讼时效的问题；被告严重违约，合同第五条约定，综合楼在协议签订后80个工作日交付，但是该协议签订后，综合楼从未动工。三、1、被告公司的法人出具的收条及原告向被告汇款90万元的银行结算单。证明原告在案涉协议签订后按照协议约定向被告偿还90万元的借款。2、土地使用权转让协议，证明原告根据案涉协议的约定，将房屋土地权转让给被告，并进行登记。3、2011年12月20日，大庄镇人民政府出具的案涉协议履约的情况说明及时任大庄镇党委书记殷惠的情况说明，证明原告已经按照合同约定履行自己的义务，被告未履行；本案原告一直在向被告主张权利，印证被告抗辩的原告人去楼空的事实不存在，不安抗辩权不成立。被告张家港保税区金发国际贸易有限公司辩称，一、天健公司不符合本案主体要求，天健公司于2019年7月23日起诉，该公司在此之前已经被泗县法院判决解散。该公司在法律上已经不存在，法人的权利能力及行为能力自公司撤销或解散时终止。泗县法院（2011）泗民一初字第480号判决书判决解散，天健公司作为被告没有进行上诉，该判决已经生效。二、原告对第二项诉求撤诉，第一条解除协议，泗县法院判（2009）泗民二初字第10号判决书判决新集中学北一千米的建筑土地使用权及附着物属被告所有，判决后双方均未上诉。后2010年1月16日双方签订协议，综合楼建好后应交给原告，再进行核算。被告建综合楼的过程中，原告一夜之间不知踪迹，被告不敢继续建下去，被告的行为符合合同法关于不安抗辩权的相关规定。如原告同意继续履行，被告同意，但是是在原告向被告提供担保的前提下，我们同意继续建房。三、原告的起诉超过法律规定的诉讼时效。起诉的时间是2019年7月23日，经过九年多才提出诉讼。综上，请求法庭驳回原告的起诉。四、我们提出反诉，要求按照我们估算的平方、价格，原告应当补偿我们一百多万元。被告为支持其抗辩理由，提交如下证据：一、（2009）泗民二初字第10号判决书，证明原告擅自售房并截留房款。二、关于大庄镇（中国泗县综合批发城）建设有关问题的协商意见。三、金发公司执行异议申请书（2011年8月21日）。四、埇桥区人民法院（2011）宿埇执字第429-6、430-6号裁决书。五、停止执行异议诉状，证明天健公司人去楼空，根本无法履行协议。六、埇桥区人民法院（2012）宿埇民一初字第04173号判决书。七、宿州市中级人民法院（2013）宿中民一终字第00036号裁定书。八、泗县人民法院的执行情况说明（2013.10.10日）。九、泗县人民法院（2011）泗民一初字第480号判决书。以上证据均证明天健公司的经营状况。十、泗县人民法院（2014）泗刑初字第00588号刑事判决书。十一、宿州市中级人民法院（2015）宿中刑终字第00079号判决书。十二、泗县人民法院（2015）泗刑初字第00005号刑事判决书。十三、宿州市中级人民法院（2016）皖刑终439号判决书。以上刑事判决书的被告人是原告的法定代表人潘金海，本案原告的法定代表人当时因为刑事案件，故我公司行使不安抗辩权。十四、天健公司与孙晓坡土地（综合楼）转让协议一份。证明直至2017年1月12日，原告把综合楼卖给孙晓坡，该楼既未交付也未结算，就把楼卖了。原告不值得被告相信，我们行使不安抗辩权是有必要的。第三人张伟未到庭陈述也未提交证据。经审理查明,2009年原告宿州市天健商贸有限公司因公司建设需要，将综合楼、商用房等一期工程项目的建设工程发包给被告张家港保税区金发国际贸易有限公司承建，为被告垫资施工。2009年1月18日双方签订补充协议，约定：金发国际商贸有限公司全额垫资泗县大庄农贸综合市场房建、水、电一期工程款，并负责发包，房建一期工程完工80%以后，经原告同意被告开始售楼，售楼款项存入双方监管的银行专用售楼款账户。如果天健公司将售楼款擅自留存，一经发现，视天健公司自愿放弃大庄农贸市场的土地及该土地上的一切建筑物。合同及补充协议签订后，金发公司开始垫资施工，天健公司于2009年1月19日向金发公司借款200万元。后金发公司发现天健公司没有建售楼款存入指定监管账户，金发公司遂向泗县人民法院提起诉讼，要求1、依法确认原被告于2009年1月18日签订的补充协议有效；2、确认天健公司开发的大庄农贸综合市场的土地使用权及该土地上的一切建筑物使用权归金发公司所有。经本院作出的（2009）泗民二初字10号判决书判决确认，一、原被告于2009年1月18日签订的补充协议合法有效；二、泗县大庄农贸综合市场第一期工程的土地使用权及该土地上建筑物所有权归张家港保税区金发国际贸易有限公司。该判决作出后，在上诉期间，原被告于2010年1月16日经泗县大庄镇人民政府相关负责人出面协调下，双方签订了一份《关于大庄镇“中国泗县综合批发城”建设有关问题的协商意见》，该意见主要内容为：“根据安徽省泗县人民法院民事判决书（2009）泗民二初字10号文书，现甲、乙双方达成以下协议：一、乙方（天健公司）将一期工程（综合办公楼除外），折算给甲方（金发公司），甲方每套门面房在原建筑价格的基础上补给乙方基础设施投入土地等资金，每套4万元，计83套，合计资金332万元。上述房屋土地使用权，土地上的建筑物所有权归甲方所有。二、因乙方原借甲方人民币贰佰万元，现乙方一次性付给甲方玖拾万元，上述条款，甲方应付乙方的叁佰叁拾贰万元，待综合办公楼建成交付时结算。五、综合办公楼在协议签订后八十天内验收合格交付（有效工作日），否则每拖一天按工程款的百分之一处罚。工程的质量标准按原协议履行。第十三条、本协议生效后，（2009）泗民二初字10号判决书履行完毕。（综合楼除外）”。该协议签订后，天健公司于2010年1月18日偿还金发公司借款90万元，同年1月28日双方办理土地使用权转让。2011年2月22日，天健公司的股东之一的本案第三人张伟向本院提起诉讼，以天健公司资不抵债、欠下高额债务、后期在建工程因为公司不支付工程款而再次停工、公司股东之间矛盾不可调和、公司经营处于瘫痪状态等为由，要求解散天健公司，经泗县人民法院审理认为：张伟入股天健公司以来投入大量资金，取得30%的股权，但是第三人潘金海作为公司法定代表人及股东先是采取虚假出资骗取工商登记，后又将财产抵偿给他人，大量借外债，财务混乱，与股东张伟之间产生不可调和的矛盾，且公司至今不能经营，公司继续存续已经没有必要，且继续存续会让其他股东利益受到重大损失，因而作出（2011）泗民一初字480号民事判决，判决宿州市天健商贸有限公司于判决生效之日解散。该判决作出后天健公司没有提起上诉，也未进行清算和注销。此后，天健公司及其法定代表人潘金海又涉及其他经济案件，被告金发公司也未实际履行继续建设综合楼的义务，原告为此诉讼来院，引起诉争。本案在审理中，原告申请撤回第二条要求被告支付违约金的诉讼请求；金发公司提出反诉，因未按照规定缴纳反诉费，按撤回反诉处理。本院认为,本案诉争的泗县大庄镇农贸综合市场的一期建设工程的土地使用权及建筑物所有权问题已经经本院（2009）泗民二初字10号判决书予以判决，在该判决尚未生效期间，双方于2010年1月16日达成协议书，该协议第十三条表明（2009）泗民二初字10号判决书已经履行完毕，综合办公楼除外，该协议第一条解决的10号判决书判决第二项内容，双方也已履行了土地及建筑物过户登记的问题；第二条所解决的是双方的借款问题，现原告向本院提出解除该协议，又要求被告履行付款的义务，合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案原告要求解除合同，被告也同意解除合同，因此双方2010年1月16日签订的协议予以解除，尚未履行的部分不应继续履行，金发公司应补给天健公司332万元的房屋差价款的条款属于合同约定的履行的条款，不属于违约条款；天健公司支付给金发公司的90万元是履行其借款的还款义务、办理土地使用权和建筑物使用权变更登记是履行10号判决书的第二项判决内容，且原告放弃要求被告赔偿损失的请求，因此原告要求被告给付222万元的房屋补差价本院不予支持。被告辩称原告不具备诉讼主体资格，因宿州市天健商贸有限公司被法院依法判决解散后至今未进行清算及注销，故公司法人资格依然存在；被告又辩称本案超过诉讼时效，因该协议为双务合同，约定综合办公楼建成后再进行结算，因综合楼至今未建成也未结算，因此原告的起诉并未超过诉讼时效，本院对被告的该抗辩理由不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条的规定,判决如下:一、解除原告宿州市天健商贸有限公司与张家港保税区金发国际贸易有限公司于2010年1月16日签订的《关于大庄镇“中国泗县综合批发城”建设有关问题的协商意见》。二、驳回原告宿州市天健商贸有限公司其他诉讼请求。案件受理费24560元由宿州市天健商贸有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审判长 陈 珊审判员 陈 珍审判员 王雪静二〇二〇年七月二十七日书记员 沙莉莉