山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终6635号 上诉人（原审原告）：马明志，男，1961年8月9日生，汉族，住平度市。 被上诉人（原审被告）：青岛平度市旧店金矿，住所地平度市旧店镇驻地。 法定代表人：董洪成，矿长。 上诉人马明志因与被上诉人青岛平度市旧店金矿工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初8114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月5日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理，本案现已审理终结。 马明志上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判马明志与青岛平度市旧店金矿自2005年3月1日至2018年7月26日存在劳动关系；2、撤销一审判决第三项中的一次性伤残就业补助金25483.20元，改判一次性伤残就业补助金为33977.6元；3、在一审判决第三项的基础上（一次性伤残就业补助金应改判为33977.6元），再判决青岛平度市旧店金矿自2011年1月开始按最低工资标准的70%支付马明志生活费至2018年7月，合计85437元；依法支付马明志经济补偿金40500元（13.5个月×3000）；依法支付拖欠马明志的工资（下井津贴）226800元；依法支付因其未安排年休假应支付马明志的带薪年休假工资12414元；依法支付马明志交通补贴每天40元共计75600元；通讯补贴费每天10元共计18900元；生活费补贴每天20元共计37800元；加班费139034元；依法支付马明志未签订书面劳动合同双倍工资差额33000元；4、上诉费用由青岛平度市旧店金矿承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。1、马明志入职时间是2005年2月底，劳动关系开始时间应为2005年3月1日，一审中马明志提供的工资表原件是青岛平度市旧店金矿的工作人员王进高亲笔书写，应予以采纳，青岛平度市旧店金矿提供的工资表无马明志的签字、盖章，不应予以认定；2、马明志合同解除时间距离退休年龄不满2周年，故一次性伤残就业补助金应按5309元×8个月的80%计算，一审按60%计算不当；3、关于待岗期间的生活费，在马明志待岗期间，青岛平度市旧店金矿既没有解除合同，又没有通知上班，应按最低工资标准的70%支付马明志生活费，一审称马明志没有提供证据系青岛平度市旧店金矿通知在家待岗，举证责任分配不当，应由青岛平度市旧店金矿提供马明志经通知不回去上班、私自离岗的证据；4、只有解除合同才涉及经济补偿金，故支付经济补偿金和讼争的解除合同具有不可分割性应合并审理；5、下井津贴、交通费补贴、生活费补贴、通讯费补贴、加班费等都是工作期间青岛平度市旧店金矿承诺给付马明志的，应予以给付，一审不予支持错误。 青岛平度市旧店金矿未做答辩。 马明志向一审法院起诉请求：1、依法确认马明志、青岛平度市旧店金矿自2005年3月1日至2018年7月26日期间存在劳动关系；2、依法解除双方的劳动关系；3、判令青岛平度市旧店金矿支付一次性伤残补助金21000元、一次性伤残就业补助金33977.60元、一次性工伤医疗补助金16988.80元、停工留薪期工资18000元、治疗费6175.73元、护理费1000元、住院伙食补助费1000元；4、判令青岛平度市旧店金矿自2011年1月开始按最低工资标准的70%支付马明志生活费至2018年7月，合计85437元；5、判令青岛平度市旧店金矿支付经济补偿金40500元、拖欠的工资（下井津贴）226800元；6、判令青岛平度市旧店金矿支付带薪年休假工资差额12414元、交通费补贴75600元、通讯费补贴18900元、生活费补贴37800元、加班费139034元、未签劳动合同二倍工资差额33000元。 一审法院认定事实：马明志系青岛平度市旧店金矿职工，2009年4月24日在上班途中受到机动车事故伤害，2009年4月25日入平度市中医院住院治疗，诊断：左肩锁关节脱位，住院10天。2016年2月4日平度市人力资源和社会保障局认定，马明志发生的左肩（部位）伤害符合工伤认定范围，依法确认为工伤。2019年2月25日山东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定马明志劳动功能障碍程度为伤残十级、无生活自理障碍。期间青岛平度市旧店金矿职工没有为马明志缴纳社会保险费，亦未与马明志签订劳动合同。2018年7月26日马明志作为申请人以青岛平度市旧店金矿为被申请人，向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认申请人与被申请人自2005年3月1日至2018年7月26日期间存在劳动关系；2、依法解除双方的劳动关系；3、被申请人支付申请人一次性伤残补助金59400元、一次性伤残就业补助金63708元、一次性工伤医疗补助金37163元、停工留薪期工资18000元、治疗费6175.73元、护理费1000元、住院伙食补助费1000元；4、被申请人支付拖欠的工资（下井津贴）226800元；5、被申请人返还扣申请人的保险费1890元；6、被申请人支付申请人社会保险费13万元；7、自2011年1月开始按最低工资标准的70%支付马明志生活费至2018年7月，合计85437元。平度市劳动人事争议仲裁委员会对申请人的申诉请求进行了审查后，于2019年4月16日作出平劳人仲案字（2018）第514号裁决书，裁决：一、申请人马明志与被申请人青岛平度市旧店金矿自2008年10月至2018年7月期间存在劳动关系；二、申请人马明志与被申请人青岛平度市旧店金矿之间的劳动关系于2018年7月26日解除；三、被申请人青岛平度市旧店金矿支付申请人马明志一次性伤残补助金8152.20元、一次性工伤医疗补助金21236元、一次性伤残就业补助金25483.20元、停工留薪期工资3493.80元、住院伙食补助费84元及护理费573.30元，合计59022.50元；四、驳回申请人马明志对被申请人青岛平度市旧店金矿的其他仲裁请求。申请人马明志不服该裁决，在法定期间内向一审法院提起民事诉讼，被申请人青岛平度市旧店金矿未提起诉讼。另查明，一审法院（2016）鲁0283行初169号行政判决书认定马明志持马明友的医保卡和身份证于2009年4月25日至2009年5月5日在平度市中医院住院治疗花费6175.73元，并以马明友的名义在平度市农村合作医疗管理中心报销医疗费3098元。山东省青岛市中级人民法院（2017）鲁02行终583号行政判决书采信平度市中医医院出具的关于“患者马明志，……入院时误将马明志写成马明友”的证明。庭审过程中，马明志提供2006年6月、2007年7月、2009年2月及2009年12月的工资表复印件，2008年7月份和2008年9月份工资表原件，证明其工资情况。青岛平度市旧店金矿职工对马明志提供工资表复印件不予质证，对工资表原件提出异议称，该两份工资表无任何人的签字，亦无青岛平度市旧店金矿职工的印章，不能证明马明志的主张。青岛平度市旧店金矿职工提供2008年10月至2009年3月发放工资明细表（会计记账凭证），证明双方自2008年10月建立劳动关系，受伤前的平均工资数额为1108.70元。马明志质证意见，工资表中无马明志的签字，加盖的印章也不是马明志的印章，对其真实性不予认可。 一审法院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。马明志主张自2005年3月1日起与青岛平度市旧店金矿建立劳动关系，青岛平度市旧店金矿不予认可，马明志未提供证据加以证明，该主张一审法院不予支持。书证应当提交原件，马明志提供的工资表复印件，青岛平度市旧店金矿不予质证，一审法院不予采信。马明志提供的工资表原件中，既无青岛平度市旧店金矿相关人员的签字，亦未加盖青岛平度市旧店金矿的印章，青岛平度市旧店金矿不予认可，一审法院不予采信。青岛平度市旧店金矿提供的工资表明细是原始的会计记账凭证，马明志虽对其真实性不予认可，但未提交有效证据予以抗辩，对其真实性一审法院予以采信。青岛平度市旧店金矿据此证明双方自2008年10月建立劳动关系，受伤前的平均工资数额为1108.70元，一审法院予以采信。青岛平度市旧店金矿主张马明志受伤后再没有回公司上班，双方劳动关系已于2009年4月份解除，不符合相关法律规定，一审法院不予支持。马明志主张双方劳动关系存续至2018年7月26日申请仲裁之日，并要求解除劳动关系，一审法院予以支持。综上，一审法院认定，马明志、青岛平度市旧店金矿双方自2008年10月至2018年7月存在劳动关系。马明志是青岛平度市旧店金矿的职工，在下班途中发生交通事故受伤，被有关部门认定为工伤，并被鉴定为伤残十级，青岛平度市旧店金矿应当根据有关的法律、法规支付马明志相关工伤待遇。由于青岛平度市旧店金矿没有为马明志缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。马明志受伤前的本人平均工资为1108.70元，低于2008年青岛市统筹地区职工月平均工资1941元的60%，即1164.60元，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项、第六十四条第二款规定，青岛平度市旧店金矿应当以1164.60元为基数，支付马明志7个月的一次性伤残补助金8152.20元（1164.60元×7个月）。马明志于1961年8月9日出生，双方劳动关系于2018年解除，距法定退休年龄不足5年，根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款、第四款、第五款的规定，马明志伤残十级，青岛平度市旧店金矿应当以2017年青岛市在岗职工月平均工资5309元为基数，支付马明志一次性工伤医疗补助金21236元（5309元×4个月）和一次性伤残就业补助金的60%即25483.20元（5309元×8个月×60%）。根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》相关规定，马明志的停工留薪期为3个月，青岛平度市旧店金矿应当支付马明志停工留薪期工资3493.80元（1164.60元×3个月）。马明志受伤后住院治疗10天，根据相关规定，青岛平度市旧店金矿应当支付马明志住院伙食补助费200元（20元/天×10天），护理费573.30元（57.33元/天×10天）。马明志冒名马明友在平度市中医院住院治疗，并在平度市农村合作医疗管理中心报销医疗费违反了有关法律规定，应当由有关行政部门进行处罚。平度市农村合作医疗管理中心未报销医疗费3077.73元，应当由青岛平度市旧店金矿支付。马明志要求青岛平度市旧店金矿支付工资（下井津贴）226800元、交通费补贴75600元、通讯费补贴18900元、生活费补贴37800元，未提供证据予以证明，该请求一审法院不予支持。马明志未提交证据证明其停止工作原因系青岛平度市旧店金矿通知其在家待岗，其要求青岛平度市旧店金矿支付其2011年1月至2018年7月生活费85437元，证据不足，一审法院不予支持。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案，马明志主张青岛平度市旧店金矿支付经济补偿金和未休年休假工资的请求，属于独立的劳动争议，马明志应当向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。劳动争议申请仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起算一年，从最后履行期限届满之日起算。马明志自2008年入职时双方未签订劳动合同，应当知道权利被侵害，现在要求青岛平度市旧店金矿支付未签订书面劳动合同二倍工资差额，一审法院不予支持。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。马明志未向一审法院提供存在加班的事实证据，其要求青岛平度市旧店金矿支付加班费的主张，一审法院不予支持。 综上，一审法院依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款、第四款、第五款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：1、马明志与青岛平度市旧店金矿自2008年10月至2018年7月期间存在劳动关系；2、马明志与青岛平度市旧店金矿之间的劳动关系于2018年7月26日解除；3、青岛平度市旧店金矿支付马明志一次性伤残补助金8152.20元、一次性工伤医疗补助金21236元、一次性伤残就业补助金25483.20元、停工留薪期工资3493.80元、医疗费3077.73元、护理费573.30元、住院伙食补助费200元，合计62216.23元。于本判决生效后10日内付清；4、驳回马明志的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛平度市旧店金矿负担。 二审期间，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明事实一致。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。一审中马明志提供的工资表原件，无青岛平度市旧店金矿相关人员的签字，亦未加盖青岛平度市旧店金矿的印章，在青岛平度市旧店金矿对此不予认可的情况下，马明志主张自2005年3月1日起与青岛平度市旧店金矿建立劳动关系，证据不足。而青岛平度市旧店金矿提供的工资表明细系原始的会计记账凭证，马明志虽对其真实性不予认可，但未提交有效证据予以反驳，一审法院对该证据予以采信并据此认定马明志、青岛平度市旧店金矿双方自2008年10月至2018年7月存在劳动关系，并无不当，本院予以维持。 马明志于1961年8月9日出生，双方劳动关系于2018年7月26日解除，距法定退休年龄不足5年，根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款、第四款、第五款的规定，“。距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。”故，一审判决青岛平度市旧店金矿以2017年青岛市在岗职工月平均工资5309元为基数，支付马明志一次性伤残就业补助金的60%即25483.20元（5309元×8个月×60%），亦并无不当，本院予以维持。 马明志未提交证据证明其停止工作原因系青岛平度市旧店金矿通知其在家待岗，其要求青岛平度市旧店金矿支付其2011年1月至2018年7月生活费85437元，证据不足，一审举证责任分配得当，本院予以维持。马明志上诉主张青岛平度市旧店金矿支付经济补偿金和未休年休假工资的请求，属于独立的劳动争议，其应当向劳动争议仲裁委员会另案申请仲裁。马明志要求青岛平度市旧店金矿支付工资（下井津贴）226800元、交通费补贴75600元、通讯费补贴18900元、生活费补贴37800元，未提供证据予以证明，本院难以支持。 综上所述，马明志的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人马明志负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  马 喆 审判员  孙向东 二〇二〇年七月六日 法官助理 王莉莉 书记员张旭