河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终1377号上诉人（原审原告）：孙锦军，男，1973年4月28日出生，汉族，住濮阳县。委托诉讼代理人：孙济帅，男，1996年4月24日出生，汉族，住址同上，系孙锦军长子。被上诉人（原审被告）：毛兆鹏，男，1985年3月16日出生，汉族，住濮阳县。委托诉讼代理人：高拓，河南濮兴律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：濮阳县瑞安建筑材料有限公司，住所地濮阳县王称堌镇小屯村东。法定代表人：许红伟，该公司负责人。上诉人孙锦军因与被上诉人毛兆鹏、濮阳县瑞安建筑材料有限公司（以下简称瑞安建筑公司）财产损害赔偿纠纷一案，不服河南省濮阳县人民法院（2019）豫0928民初2430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙锦军委托诉讼代理人孙济帅，被上诉人毛兆鹏委托诉讼代理人高拓到庭参加诉讼，瑞安建筑公司经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙锦军上诉请求：1、请求依法撤销原审判决，改判毛兆鹏和瑞安建筑公司在原判基础上多赔偿孙锦军10000元；2.本案诉讼费由毛兆鹏和瑞安建筑公司承担。事实和理由：1.对濮阳市通达建设工程检测服务有限公司出具的钻芯法检测混凝土抗压强度检测报告，不予采信，属认定错误。2.一审认定的鉴定报告程序严重错误，九州工程设计有限公司作出的修复方案鉴定明显依据不足，不应予以认定，应当重新鉴定。九州工程设计有限公司作出的修复方案没有根据河南省基本建设科学实验研究院有限公司报告中显示的裂缝加固方案进行设计，该修复方案明显是治表不治本。毛兆鹏辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。1.孙锦军错误理解相关法律规定，其上诉理由不能成立，濮阳市通达建设工程检测服务有限公司检测报告系孙锦军在原审法院（2016）豫0928民初3846号民事判决生效后自行单方委托作出的鉴定意见，与生效判决中经法院委托河南基本建设科学实验研究院有限公司出具的司法鉴定意见明显矛盾，因此孙锦军提供的单方委托鉴定结论既非法定程序的司法鉴定也不是按照主管部门的严格规范要求对相关问题作出的最终验收结论，亦未经毛兆鹏认可，因此濮阳市通达建设工程检测服务有限公司检测报告证明力不足，该证据不应予以采纳。2.孙锦军违反禁止反言原则，其上诉理由无事实和法律依据，九州工程设计有限公司做出的修复方案和濮阳中原建设工程咨询有限公司做出的工程造价鉴定意见书是孙锦军提交的证据，且被作为认定案件事实的依据，但孙锦军否认该证据效力明显违背民事诉讼中禁止反言原则。瑞安建筑公司未参加庭审亦未提交书面答辩意见。孙锦军向一审法院起诉请求：要求毛兆鹏和瑞安建筑公司赔偿孙锦军房屋修复费用11461.01元及鉴定费30000元，共计41461.01元。一审法院认定事实如下：2016年，孙锦军准备建设三层楼房，孙锦军在知道孙培强、孙建峰带领的施工队没有建筑资质的情况下，将该建房工程发包给了孙培强、孙建峰带领的施工队进行施工。关于楼房的建设，孙锦军未找有建筑设计资质的相关单位进行设计，房屋的建筑设计是由孙锦军与孙培强协商进行的设计。开始时孙锦军表示第二层要留个小院，但后来建设中孙锦军又要求第二层进行全部建设，不再保留小院。孙锦军约定建筑材料由孙培强、孙建峰负责选材，由孙锦军最后确定供应商并支付货款。工程用的钢筋在毛兆鹏处购买，毛兆鹏自认没有钢筋销售的营业执照，毛兆鹏从其他地方购买后再卖给孙锦军。工程主体建设完毕后，2016年8月23日孙锦军以房屋主梁及顶板多处出现裂缝为由诉至原审法院，要求瑞安建筑公司、毛兆鹏赔偿孙锦军房屋加固费、鉴定费、各项损失等共计200000元，并由第三人孙培强、孙建峰承担共同赔偿责任，后撤回对瑞安建筑公司的起诉。审理中，孙锦军申请对其新建房屋大梁和顶板出现裂缝的原因及责任人的参与程度，商品砼和钢筋的强度及房屋损失的数额进行司法鉴定，依法予以委托。河南省基本建设科学实验研究院有限公司现场勘测，发现孙锦军新建房屋一层、三层主梁存在有裂缝现象，经承载力计算分析，梁底受力钢筋配置数量偏少，梁底纵向受力钢筋截面积不满足承载要求，导致正截面抗弯承载力不足，梁中部所承受的弯矩超过了梁的承载极限，从而导致裂缝的产生。河南省基本建设科学实验研究院有限公司出具司法鉴定意见：“1、所抽检的直径#14mm，直径#25mm钢筋的抗拉强度均不符合规范要求。2、主体混凝土抗压强度均符合业主孙锦军、施工方孙建峰及其混凝土供应商许红伟三方共同确定的混凝土强度等级要求。3、孙锦军新建房屋主梁裂缝产生的原因，主要与梁底受力钢筋截面积不足、梁体受力钢筋抗拉强度不满足HRB400钢筋的要求有关，也不排除梁底模板拆模过早而产生裂缝。”。2017年5月份孙锦军申请对其房屋裂缝质量问题修复费用进行造价评估，濮阳中原建设工程咨询有限公司出具建筑工程造价司法鉴定意见：“经鉴定，孙锦军新建房屋加固的工程造价为66615.02元。”孙锦军共缴纳司法鉴定费用43000元，孙锦军以上损失共计109615.02元。2017年8月28日，一审法院作出（2016）豫0928民初3864号民事判决。认为，孙锦军因建筑设计、建设过程中更改设计和让无建筑施工资质的孙培强、孙建峰进行房屋建设，孙锦军对自身损失应承担一定责任，以承担20％的责任为宜；毛兆鹏因提供不合格产品，对孙锦军损失应承担主要责任，以承担60％的责任为宜；孙培强、孙建峰因无建筑设计资质及无建筑施工资质，对孙锦军损失承担一定责任，以承担20％的责任为宜。故判决毛兆鹏赔偿孙锦军房屋损失65769.02元（109615.02元×60％），孙培强、孙建峰赔偿孙锦军房屋损失21923元（109615.02元×20％）。判决书送达后，各方均未上诉。2018年11月1日，孙锦军以涉案房屋系因瑞安建筑公司提供的商砼严重不合格、毛兆鹏提供的钢筋不合格为由，向法院提起诉讼，要求毛兆鹏、瑞安建筑公司赔偿孙锦军房屋重建费用暂定10000元。经审查认为，孙锦军因涉案房屋于2016年8月23日向一审法院起诉毛兆鹏和瑞安建筑公司，一审法院于2017年8月28日作出（2016）豫0928民初3864号民事判决，判决毛兆鹏于判决生效后十日内赔偿孙锦军房屋损失65769.02元，孙培强、孙建峰连带赔偿孙锦军房屋损失21923元。孙锦军主张的事实，一审法院生效判决已作出处理，孙锦军就同一事实提起民事诉讼属重复诉讼，作出（2018）豫0928民初7702号民事裁定，裁定驳回孙锦军的起诉。孙锦军不服，提起上诉，本院经审理，撤销一审法院（2018）豫0928民初7702号民事裁定，指令一审法院审理。2019年5月16日，孙锦军申请变更诉讼请求为：请求人民法院判令毛兆鹏、瑞安建筑公司赔偿孙锦军房屋修复费用暂定为10000元（待鉴定报告作出后另行变更）。后孙锦军依次申请对涉案房屋除原已鉴定的部分进行质量排查、修复方案的设计、修复费用的鉴定。2019年10月8日，经委托鉴定，河南省基本建设科学实验研究院有限公司出具豫基研［2019］建质鉴字第39号司法鉴定检验报告书。检验结果为：根据现场勘测结果，孙锦军在濮阳县王称堌乡孙庄村的自建房屋裂缝情况排查结果如下：共有37个构件存在裂缝，其中：23个混凝土梁（主梁、次梁）存在裂缝，9个混凝土板存在裂缝，5个填充墙体存在裂缝。孙锦军缴纳鉴定费10000元。2020年3月28日，经委托设计，九州工程设计有限公司对孙锦军自建房屋出现的37个构件裂缝问题出具方案编号为JG2020-05号的修复方案。孙锦军缴纳鉴定费18000元。2020年4月21日，经委托鉴定，濮阳中原建设工程咨询有限公司根据九州工程设计有限公司修复方案对孙锦军房屋37个构件裂缝进行修复费用的鉴定，出具濮中咨价鉴［2020］07号工程造价鉴定意见书。鉴定意见为：经鉴定，本案涉案金额为11461.01元。孙锦军缴纳鉴定费用2000元。2020年5月20日庭审过程中，孙锦军变更诉讼请求为要求瑞安建筑公司、毛兆鹏支付孙锦军房屋修复费用11461.01元，鉴定费30000元（10000元＋18000元＋2000元），共计41461.01元。一审法院认为，2006年12月24日中华人民共和国建设部发布的《关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》第六条规定，三层（含三层）以上的农民住房建设管理要严格执行《建筑法》、《建筑工程质量管理条例》等法律法规的有关规定。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”。孙锦军所建三层楼房应当按照要求由具有建筑设计资质的单位进行设计，并由具有相应建筑资质的单位进行施工建设，孙锦军未找有建筑设计资质的单位进行设计，而是与孙培强协商确定建设方案，而且孙锦军在明知道孙培强、孙建峰施工队没有建筑资质的情况下仍然由孙培强、孙建峰进行施工，故孙锦军对其自身损失应承担一定的责任。在（2016）豫0928民初3864号民事案件中，河南省基本建设科学实验研究院有限公司鉴定意见显示，孙锦军新建房屋主梁裂缝产生的原因，主要与梁底受力钢筋截面积不足、梁体受力钢筋抗拉强度不满足HRB400钢筋的要求有关，也不排除梁底模板拆模过早而产生裂缝。因此毛兆鹏在没有销售钢筋资质的情况下向孙锦军出售不合格钢筋，给孙锦军造成财产损失，毛兆鹏应承担主要赔偿责任。孙培强、孙建峰无建筑施工资质情况下承建孙锦军房屋建设，孙培强在无建筑设计资质的情况下与孙锦军一起协商对房屋建设进行设计并施工，孙培强、孙建峰对孙锦军房屋损失也应承担责任。（2016）豫0928民初3864号民事判决书认定孙锦军承担20％的责任、毛兆鹏承担60％的责任、孙培强与孙建峰承担20％的责任并无不妥，故毛兆鹏要求按此比例承担责任的主张依法予以支持。孙锦军房屋出现裂缝，孙锦军为确定损失大小进行鉴定而支出的鉴定费用，系孙锦军合理损失，毛兆鹏亦应当承担60％的责任，其要求不承担鉴定费用的主张不予支持。孙锦军要求瑞安建筑公司承担赔偿责任的诉讼请求，证据不足，不予支持。综上，孙锦军自建房屋出现裂缝问题，毛兆鹏应当赔偿孙锦军24876.61元（41461.01元×60％）。造成孙锦军财产损失的主要原因是毛兆鹏销售不合格的钢筋造成，故本案案由应定为产品责任纠纷。案经调解无果，故依据《中华人民共和国产品质量法》第四十条、第四十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及相关法律法规之规定，判决：一、毛兆鹏赔偿孙锦军房屋损失24876.61元，限判决生效后十日内履行完毕；二、驳回孙锦军的其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费837元，由毛兆鹏承担。本院二审期间，当事人各方未提交新证据，本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，孙锦军建设的案涉房屋存在质量问题，在原生效判决中已对房屋损失责任比例进行认定，本案孙锦军经法院委托进行质量鉴定及房屋修复方案等认定房屋修复费用11461.01元，鉴定费30000元，一审法院按照房屋损失责任比例认定毛兆鹏承担60%的赔偿责任，并无不当，本院予以支持。关于濮阳市通达建设工程检测服务有限公司出具的钻芯法检测混凝土抗压强度检测报告是否采信的问题，该检测报告系孙锦军单方委托，且报告内容与河南省基本建设科学实验研究院有限公司针对混凝土抗压强度出具的鉴定意见不一致。河南省基本建设科学实验研究院有限公司的鉴定报告系孙锦军在（2016）豫0928民初3864号民事判决中经申请法院委托鉴定作出的，孙锦军并未对该鉴定意见提出异议，亦未在证实该鉴定意见不能作为证据使用的情形下申请重新鉴定。现孙锦军又单方委托进行检测，毛兆鹏对检测程序和结果均不予认可，因此对该检测报告不予采信。关于九州工程设计有限公司出具的涉案房屋的修复方案和濮阳中原建设工程咨询有限公司出具的工程造价鉴定意见书是否应予认定的问题，上述两份报告亦是经孙锦军申请法院委托作出，、孙锦军在原审中未提出异议，、上述两份报告已作为其证据及诉讼主张的依据，现孙锦军上诉对两份报告不予认可，本院不予支持。综上，孙锦军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费421.92元，由上诉人孙锦军负担。本判决为终审判决。审判长  李瑞玲审判员  王利霞审判员  张志启二〇二〇年七月二十七日法官助理王龙超书记员李恩辉