上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终3813号上诉人（原审原告）：丁金波，男，1986年9月7日出生，汉族，户籍地上海市长宁区，现住上海市浦东新区。被上诉人（原审被告）：上海市浦东新区同润蓝美俊庭业主委员会，住所地上海市浦东新区大团镇南芦公路989弄蓝美俊庭1号底楼。负责人：潘某，业主委员会主任。委托诉讼代理人：黎源，上海君澜律师事务所律师。委托诉讼代理人：王皎媚，上海君澜律师事务所律师。上诉人丁金波因与被上诉人上海市浦东新区同润蓝美俊庭业主委员会（以下简称同润蓝美俊庭业委会）业主撤销权纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初66339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人丁金波上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审诉请或发回重审。事实和理由：法律规定先选举业委会再去相关部门备案，然涉讼小区选举业委会程序颠倒，选举于2019年举行，业委会备案却是2018年9月12日；其于2019年6月在小区公告栏看到三项规约及成立了业委会，但其没有收到选票；原审法院关于撤销业委会成员不属于民事诉讼受理范围的认定有误，该内容应属于物权法规制的范围。被上诉人同润蓝美俊庭业委会辩称，2018年小区筹备组尚未成立，业委会备案证上的日期记载系笔误，相关部门已出具说明；选票送达包括当面送达及非当面送达，非当面送达为放在信箱和公告，据了解选票当时交由上诉人，但上诉人丢掉了，书面材料记载其选票为非当面送达，故其认为一审判决正确，要求维持原判。丁金波诉至一审法院，请求判令：撤销上海市浦东新区同润蓝美俊庭首次业主大会审议通过《业主大会议事规则》、《管理规约》、《专项维修资金管理规约》的决定。原审中，丁金波增加诉请，要求撤销上海市浦东新区同润蓝美俊庭首次业主大会审议通过选举潘某、陈某、康某、李某、姚某为业主委员会委员的决定。一审法院认定事实：丁金波为上海市浦东新区XX镇XX公路XX弄XX号XX室房屋的所有人之一。2018年11月17日，上海市浦东新区大团镇人民政府和上海市浦东新区建设和交通委员会发出《关于组建上海市浦东新区蓝美俊庭小区业主大会筹备组的公告》，公示筹备组人数为9人，其中业主代表5人。2018年11月20日，上海市浦东新区大团镇东南居民委员会发出《上海市浦东新区蓝美俊庭小区业主大会筹备组中业主代表产生方式公告》，就小区业主大会筹备组中业主代表产生的方式公告，即由居民委员会直接听取业主意见，经汇总后确定。2018年11月23日，上海市浦东新区大团镇人民政府、上海市浦东新区建设和交通委员会在小区公告栏张贴《关于上海市浦东新区蓝美俊庭小区业主大会筹备组成员名单的公示》，公示了包括4名相关部门工作人员及5位业主代表在内的9名业主大会筹备组成员名单，并于2018年11月30日另行张贴公告公示已确定的上述9名业主大会筹备组成员。2018年12月10日，筹备组张贴《关于上海市浦东新区同润蓝美俊庭小区业主身份及其在业主大会会议上投票数的公告》，内容为建设单位专有部分面积为12,357.39平方米，建设单位人数为1人，经认定，本小区建筑物总面积为129,561.14平方米（建设单位专有部分面积+业主专有部分面积），本小区总业主人数为1,049人（建设单位人数+业主人数）。2018年12月12日，浦东新区同润蓝美俊庭小区业主大会筹备组（以下简称筹备组）发布《关于上海市浦东新区同润蓝美俊庭小区首次业主大会会议形式的公告》，内容为经筹备组讨论决定，上海市浦东新区同润蓝美俊庭小区首次业主大会会议采用书面征求全体业主意见形式。2018年12月17日，筹备组发布《上海市浦东新区同润蓝美俊庭小区关于业主委员会候选人产生办法及业主委员会选举方式的公示》，内容为根据相关法律法规的规定，筹备组根据本小区的具体特点，同时考虑委员的代表性、广泛性和物权的分布比例，现就本届业主委员会的成员组成、选举方式及业主委员会候选人的产生办法等事项公示，本届业主委员会拟由5名成员组成、业主委员会候选人分布为同润蓝美俊庭小区内业主，业主委员会候选人采用筹备组直接听取业主意见，经汇总后提出业主委员会委员候选人名单的方式产生。2018年12月25日，筹备组发布《上海市浦东新区同润蓝美俊庭小区关于业主委员会候选人产生办法的公告》，就业主委员会的成员组成、选举方式及业主委员会候选人的产生办法等事项进行公告，内容为：本届业主委员会由5名成员组成，业主委员会候选人实行选举；业主委员会候选人具体分布为同润蓝美俊庭小区内业主；业主委员会候选人采用筹备组直接听取业主意见，经汇总后提出业主委员会委员候选人名单等。2018年12月27日，筹备组张贴《关于上海市浦东新区同润蓝美俊庭小区业主委员会委员候选人名单的公示》，公示了5名业主委员会候选人的情况。公示期满后，筹备组发布了《关于上海市浦东新区同润蓝美俊庭小区业主委员会委员候选人名单的公告》，确定了业主委员会5名候选人。2019年1月9日，筹备组发布了《关于征求上海市浦东新区同润蓝美俊庭小区、、书面意见的公告》，对《业主大会议事规则（草案）》、《管理规约（草案）》、《专项维修资金管理规约（草案）》张榜公布，书面征求全体业主的意见，时间自2019年1月9日至2019年1月23日止，筹备组于上述时间工作日的8:30分至16:30分听取意见，同时还在小区东南居委设立意见箱，接受业主的书面意见。随后，筹备组在小区公示栏张贴《上海市浦东新区同润蓝美俊庭小区关于业主大会会议讨论事项的公告》，内容为经筹备组讨论，确定业主大会会议于2019年1月24日召开，会议的议程如下：一、表决《业主大会议事规则》；二、表决《管理规约》、《专项维修资金管理规约》；三、选举业主委员会委员。上述事项需投票通过，请全体业主准时参加（由业主代表参加业主大会会议的，业主代表应收取经业主签字的表决票准时出席）。上述事项的书面材料，已在小区公示栏处公布，相应的表决票（选票）由筹备组发布至各业主。随后，筹备组向浦东新区同润蓝美俊庭业主送达《上海市浦东新区同润蓝美俊庭业主大会表决选举票》，主要内容为对《业主大会议事规则》、《管理规约》、《专项维修资金管理规约》进行表决，对业委会委员候选人进行选举，并附说明，本次业主大会采用书面征求全体业主意见的形式，表决选票由工作人员送达每位业主并负责回收做好核实统计，业主自行投票的，请将填写好的表决选票投入设置在东南居委的投票箱内；已送达的表决选举票，业主应在2019年1月24日上午9:30分前投入指定的投票箱内，如不反馈意见或者不提出同意、不同意、弃权意见的，视为同意。送达表决选举票采用当面送达、非当面领取（塞入报箱）方式，并制作了送达情况表，并对非当面领取表决选举票的送达情况在小区公告栏张贴了《上海市浦东新区同润蓝美俊庭小区关于非当面领取表决票送达情况的公告》，内容为下列业主投入该户业主信报箱内或者房屋内，业主大会将于2019年1月24日9：30分召开，请业主注意查收，也可至居委会领取表决票。居委会出具了证明，证明上述公告于2019年1月17日在小区宣传栏内张贴。送达情况表显示丁金波的表决选举票为非当面领取。原审又认定，2019年1月24日，浦东新区同润蓝美俊庭小区业主大会召开，居委会等单位参会人员5人，会议议题为表决通过三项规约，选举产生5名业委会成员。根据浦东新区同润蓝美俊庭小区业主大会审议选举表决统计汇总表大会基本情况显示，业主总人数为1,130人，专有建筑物总面积129,561.14平方米，参会业主人数1,130人，参会业主所有的专有部分的总面积为66,330.46平方米。表决票送达情况为共送达924票，其中当面签领票389票，非当面送达票535票。表决票回收情况为共收回374票，其中有效票为374票，无效废票为0，未参与表决票为550票。业委会人员选举结果为潘某等5人当选。《业主大会议事规则》的表决情况为已表决的同意数362票，面积64,824.02平方米、已表决的反对数4票，面积432.97平方米、已表决的弃权数8票，面积980.94平方米、未参与表决视作同意数550票，面积63,323.21平方米，人数同意百分比为98.7%，面积同意百分比为98.9%。《管理规约》的表决情况为已表决的同意数362票，面积64,824.02平方米、已表决的反对数4票，面积432.97平方米、已表决的弃权数8票，面积980.94平方米、未参与表决视作同意数550票，面积63,323.21平方米，人数同意百分比为98.7%，面积同意百分比为98.9%。《专项维修资金管理规约》的表决情况为已表决的同意数362票，面积64,824.02平方米、已表决的反对数4票，面积432.97平方米、已表决的弃权数8票，面积980.94平方米、未参与表决视作同意数550票，面积63,323.21平方米，人数同意百分比为98.7%，面积同意百分比为98.9%。上述表决统计汇总情况表由居委会见证盖章。2019年1月25日，筹备组在公告栏张贴了《关于上海市浦东新区同润蓝美俊庭小区业主大会会议决定、业主委员会组成人员选举结果等事项公告》。一审法院认为：业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权，对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。业主对其建筑物专有部分享有占有、使用、收益和处分的权利。业主行使权利不得危及建筑物的安全，不得损害其他业主的合法权益。业主对建筑物专有部分以外的共有部分，享有权利，承担义务；不得以放弃权利不履行义务。下列事项由业主共同决定：（一）制定和修改业主大会议事规则；（二）制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约；（三）选举业主委员会或者更换业主委员会成员；（四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人；（五）筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金；（六）改建、重建建筑物及其附属设施；（七）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。业主以业主大会或者业主委员会作出的决定侵害其合法权益或者违反了法律规定的程序为由，依据物权法第七十八条第二款的规定请求人民法院撤销该决定的，应当在知道或者应当知道业主大会或者业主委员会作出决定之日起一年内行使。住宅小区内众多所有权人的居住生活和经营活动，应当受到包括专有权、共有权以及成员权等在内的建筑物区分所有权制度的调整。原审中，同润蓝美俊庭业委会提交了业主清册及物业建筑面积清单，丁金波对此没有异议。一审法院认为，本案争议的焦点为同润蓝美俊庭业委会召开第一次业主大会通过的三项提案是否因违反正当程序或侵害业主的合法权益而导致被依法撤销。丁金波要求撤销三个提案的具体依据为业主大会未经法定程序组织召开，所通过的所有决议，均未获得法定的小区业主人数和物业面积双过半的基本要求，业主大会通过设计非法的表决票甚至不投放表决票的方式，在丁金波和许多业主均未收到选票也未进行合法有效投票的情况下，推定业主同意其私下制定的规则。首先，关于丁金波提出的业主大会未经法定程序组织召开的主张，根据《上海市住宅物业管理规定》由筹备组确认并公示业主身份、业主人数以及所拥有的专有部分面积，确定首次业主大会会议召开的时间、地点、形式和内容，草拟管理规约、业主大会议事规则，确定首次业主大会会议表决规则，制定业主委员会成员候选人产生办法，确定业主委员会成员候选人名单，制定业主委员会选举办法，完成召开首次业主大会会议的其他准备工作，并对上述内容在首次业主大会会议召开十五日前在物业管理区域内公告。根据庭审查明的事实，筹备组完成了相关工作并对上述事项均在法定时间内进行了公告，其程序符合法律规定，丁金波认为第一次业主大会未经法定程序召开的主张没有依据，一审法院不予认可。其次，丁金波提出业主大会通过的决议未达到小区业主人数和物业面积双过半的要求的主张，根据相关司法解释，对于面积认定，专有部分面积按照不动产登记簿记载的面积计算，尚未进行物权登记的，暂按测绘机构的实测面积计算，尚未进行实测的，暂按房屋买卖合同记载的面积计算，建筑物总面积按照前项统计总和计算；对于人数的认定，业主人数按照专有部分的数量计算，一个专有部分按一人计算，建设单位尚未出售和虽已出售但尚未交付的部分，以及同一买受人拥有一个以上专有部分的，按一人计算，总人数按照前项的统计和计算。经审查同润蓝美俊庭业委会提交的业主清册及物业建筑面积以及业主大会审议选举表决统计汇总情况表，涉案三项提案的表决已经符合法律规定的多数决原则，即使在统计人数方面存在一定的瑕疵，但不足以对决议的形成产生实质性影响。再次，丁金波提出未向业主发放表决票，在丁金波和许多业主未收到表决票也未进行合法有效投票的情况下，推定业主同意表决事项的意见。关于表决票的送达问题，一审法院认为，涉案小区的表决票采用了分批逐户上门当面送达、投递报箱送达、公告栏送达方式，均系合理的送达方式，故一审法院对丁金波诉称其未获得合法通知的意见不予采信。关于表决票中载明的“已送达的表决选举票，业主应在2019年1月24日上午9:30分前投入指定的投票箱内，如不反馈意见或者不提出同意、不同意、弃权意见的，视为同意”，该条款系为了提高意见征集效率，维持小区公共管理的正常运行而设置，且在送达业主的表决票上说明一栏进行了明显的提示，并对表决票提前进行了合理送达，丁金波据此要求撤销表决决定，法律依据不足。原审中，丁金波坚持要求撤销上海市浦东新区同润蓝美俊庭首次业主大会审议通过选举潘某等5人为业主委员会委员的决定，属于因选任、罢免业主代表、业主委员会委员纠纷，该内容不属于民事诉讼受理范围。一审法院审理后，根据《中华人民共和国物权法》第七十条、第七十一条、第七十六条、第七十八条的规定,于二〇二〇年一月二十一日判决：驳回丁金波的全部诉讼请求。一审案件受理费人民币80元，由丁金波负担。二审中，上诉人出示下列证据材料：1、公告两份，旨在证明业委会在备案前已刻公章；2、告知书，旨在证明大团镇政府向其提供了2018年的备案证。被上诉人发表如下质证意见：证据1：备案证日期记载有笔误，相关部门已作说明；证据2：不属于新证据，且不能说明问题。本院认为，鉴于被上诉人于原审中出示的上海市浦东新区大团镇房管办事处的说明载明原备案证备案日期为2018年9月12日系制作错误，原备案证作废，故被上诉人的质证意见成立，上诉人出示之材料不具有证据效力。经本院审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。本院认为，丁金波主张涉讼小区选举业委会程序颠倒，业委会备案先于选举，同润蓝美俊庭业委会则表示业委会备案证上的日期记载系笔误，本院注意到，上海市浦东新区大团镇房管办事处于2019年11月26日出具的说明载明原备案证备案日期为2018年9月12日系制作错误，原备案证作废，该备案证备案日期应为2019年1月25日至2024年1月24日，备案证落款日期为2019年3月7日，因此，同润蓝美俊庭业委会的辩解理由有事实依据，应予采纳。丁金波主张其没有收到选票，鉴于同润蓝美俊庭业委会已于原审中出示非当面领取表决票送达情况公告的材料，故该上诉理由，显难成立。本院同时认为，小区业主大会审议选举表决统计汇总情况表显示三项提案的表决已符合法律规定的多数决原则，故丁金波要求撤销三项规约于法无据，本院难以支持。依据物权法之相关规定，选举业主委员会或者更换业主委员会成员由业主共同决定；业主大会或者业主委员会作出的决定侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。本院注意到，选举表决统计汇总情况表显示对于选举产生五名业委会成员的表决已经专有部分占建筑物总面积过半数业主且占总人数过半数业主同意，故丁金波要求撤销该项决定于法无据，难以支持。综上所述，上诉人丁金波关于撤销一审判决，改判支持其一审诉请或发回重审的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币80元，由上诉人丁金波负担。本判决为终审判决。审判长 凌 捷审判员 蒋辉霞审判员 翟从海二〇二〇年七月二日书记员 金雯佳附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……