辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽03民终1920号上诉人（原审被告）：王桂漫，女，1961年1月5日出生，汉族，住址辽宁省鞍山市铁东区。委托诉讼代理人：王钰，辽宁杜泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：辽宁百特物业管理有限公司，住所地：沈阳市和平区文化路19号金科大厦803、805室。法定代表人：姜福德，经理。委托诉讼代理人：王斯，辽宁树家律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪作辉，辽宁树家律师事务所律师。上诉人王桂漫因与被上诉人辽宁百特物业管理有限公司（以下简称物业公司）物业服务合同纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2019）辽0302民初2445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王桂漫上诉请求：一、撤销一审判决中第一、第二项判决，依法改判或发回重审，并承担诉讼费。事实和理由：一、物业公司要求王桂漫给付物业费的时间是2016年4月1日至2019年12月31日，其中2016年4月1日-2016年6月18日（物业公司于2019年6月19日提起诉讼），己过《民法总则》所规定的三年诉讼时效期间，物业公司丧失债权请求权，此期间的物业费用不应由王桂漫承担。二、2017年整年物业公司并未有物业管理服务合同，因此物业公司无权向王桂漫索要2017年的物业服务费。三、一审法院对物业公司提出的收费标准未进行合法性审查即确定业主承担物业费，是认定事实不清。而本案，物业公司既未与业主签订物业服务合同，也未将其服务的收费项目及标进行约定，一审法院也未审查其是否向物价主管部门备案，收费项目及标准是否己依法公布。因此，一审法院依据物业公司所提出的物业收费标准1.7元/平方米/月认定我方拖欠物业服务费是无法律及事实依据的。四、业主长期以来对物业服务的体验是极其糟糕的，例如公共绿化维护不及时杂草丛生，公共区域的卫生清理不全面有死角，小区外部人员随意出入小区管理混乱，保安缺岗晚班无人看门等，因此物业公司作为物业服务的消费者有权对不达标的物业服务提出意见并要求物业进行整改，但在业主沟通无果的情况下，作为平等主体，业主有权对不合格的物业服务拒绝消费。物业公司辩称，王桂漫一审未提出诉讼时效抗辩，我方已经向王桂漫主张权利。收费标准根据市场调节收费标准。2017年收费标准合同有约定，我方已经尽到日常维护义务。物业公司向一审法院起诉请求：1、请求判令王桂漫给付自2016年4月1日至2019年12月31日的物业费19043元及违约金按日万分之五计算；2、由王桂漫承担诉讼费用。一审法院认定事实：2013年12月16日，物业公司与鞍山市欧华小区业主委员会签订《鞍山市欧华小区物业管理服务合同》一份，合同约定：由物业公司为欧华小区提供物业服务，物业服务期限为3年，自2014年1月1日至2016年12月31日。物业服务费用由业主按其拥有物业的建筑面积缴纳，物业服务费多层0.8元/平方米/月，连体别墅1.7元/平方米/月，独栋别墅2.2元/平方米/月，电梯费30元/月/户。业主应按半年交纳物业服务费，每次交费的具体时间为每年1月18日和7月18日。另查，物业公司与鞍山市铁东区新兴街道弘扬社区签订《鞍山市欧华小区物业管理服务合同》一份，合同约定：由物业公司为欧华小区提供物业服务，物业服务期限为3年，自2018年1月1日至2020年12月31日。物业服务费用由业主按其建筑面积缴纳，物业服务费多层0.8元/平方米/月，连体别墅1.7元/平方米/月，独栋别墅2.2元/平方米/月，电梯费30元/月/户。业主应按半年交纳物业服务费，每次交费的具体时间为每年1月18日和7月18日。业主逾期未交纳物业服务费的，应当按照日万分之五的标准承担相应的滞纳金。再查，王桂漫在欧华小区拥有住房一处，建筑面积为248.93平方米，王桂漫未向物业公司交纳2016年4月1日至2019年12月31日的物业费19043元。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条：“建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同，以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同，对业主具有约束力。业主以其并非合同当事人为由提出抗辩的，人民法院不予支持”之规定，2013年业主委员会与物业公司签订的物业服务合同符合上述法律规定，物业公司向王桂漫所住小区提供物业服务的行为合法有效。根据《辽宁省物业管理条例》第三十条：“不具备成立业主大会条件的物业管理区域，或者具备成立条件而未成立，且经街道办事处或者乡镇人民政府指导后仍不能成立的物业管理区域，可以由街道办事处或者乡镇人民政府指导物业管理区域所在的居(村)民委员会临时代行业主委员会职责”之规定，因欧华小区业主委员会到期解散后未能及时成立新的业主委员会，鞍山市铁东区新兴街道弘扬社区临时代行业主委员会职责与物业公司重新签订物业服务合同符合上述法律规定，合法有效。王桂漫作为由物业公司提供物业管理服务的小区的业主，接受了物业公司提供的物业管理服务，理应按照合同的约定向物业公司支付相应的物业管理费，否则即为违约行为，应当承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，故对于物业公司要求王桂漫给付拖欠物业费的诉讼请求，该院予以支持。关于物业公司主张要求王桂漫给付违约金的诉讼请求，因王桂漫未交纳物业费系违约行为，故应当根据物业服务合同的约定向物业公司给付违约金。关于物业公司要求王桂漫给付违约金计算一节，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”及第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条(二)款规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”之规定，因王桂漫给物业公司造成的损失无法确定的前提下，王桂漫向物业公司给付违约金的计算方式应当以实际损失为基础，在此基础上另行给付实际损失的百分之三十，即违约金为实际损失的1.3倍。因物业公司未向该院提供证据证明其实际损失，故实际损失应当参照中国人民银行同期贷款利息计算。故违约金应为王桂漫拖欠物业费利息的1.3倍，利率参照中国人民银行同期逾期贷款利率计算。违约金的具体计算方式为：2016年4月1日至2016年12月31日物业费的违约金以3808.6元为本金，自2017年1月1日起计算、2017年1月1日至2017年12月31日物业费的违约金以5078元为本金，自2018年1月1日起计算、2018年1月1日至2018年12月31日物业费的违约金以5078元为本金，自2019年1月1日起计算，以上利率均按照中国人民银行同期贷款利率1.3倍，计付至本判决确定给付之日止。2019年1月1日至2019年12月31日的物业费的违约金因法庭辩论终结前该时间段尚未结束，故对于该部分的物业费违约金，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百二十条、《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《物业管理条例》第六条规定，判决：一、王桂漫于本判决生效之日起十日内给付辽宁百特物业管理有限公司2016年4月1日至2019年12月31日的物业费19043元；二、王桂漫于本判决生效之日起十日内给付辽宁百特物业管理有限公司违约金(违约金的具体计算方式为：2016年4月1日至2016年12月31日物业费的违约金以3808.6元为本金，自2017年1月1日起计算、2017年1月1日至2017年12月31日物业费的违约金以5078元为本金，自2018年1月1日起计算、2018年1月1日至2018年12月31日物业费的违约金以5078元为本金，自2019年1月1日起计算，以上利率均按照中国人民银行同期贷款利率1.3倍，计付至本判决确定给付之日止)；三、驳回辽宁百特物业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费277元，由王桂漫负担。二审中，双方当事人均未提供新的证据，对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，依法成立的合同应当受到法律保护，当事人均应按照合同的约定履行。关于王桂漫主张本案已过诉讼时效的问题。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》规定第四条：“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。”本案王桂漫未在一审提出诉讼时效问题，二审期间提出但并未提供证据证明，故本院不予支出。关于王桂漫主张2017年整年物业公司并未有物业管理服务合同，无权索要2017年的物业服务费的问题。王桂漫对物业公司与鞍山市铁东区新兴街道弘扬社区签订《鞍山市欧华小区物业管理服务合同》真实性并无异议，该合同第二十二条约定：“服务期限届满三个月，甲方未将续聘或解聘意见通知乙方的，视为甲方同意续聘，服务期限自动延续。”因铁东区新兴街道弘扬社区在服务期限届满后未提出解聘或续聘，按照合同约定双方的合同将自动延续，且物业公司2017年在案涉小区内提供了物业服务，实际履行了物业服务合同，故物业公司有权收取2017年度物业费。王桂漫的该项上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。关于王桂漫主张物业公司收费标准未进行约定，没有备案的问题。本案中，铁东区物业管理办公室在2014年4月28日作出的《关于辽宁百特物业管理有限公司可以在欧华逸景小区从事物业服务的备案回函》，可以证明物业公司已经进行备案工作。案涉物业合同中对物业收费标准进行了明确约定，该约定是双方真实意思表示且不违反法律规定。而若业主认为物业费价格过高，可以通过业主委员会的形式与物业公司沟通协商物业服务质量与物业服务费用，故王桂漫提出的该项上诉理由，本院不予支持。关于王桂漫主张物业公司服务不到位的问题。从现有证据看，可以认定物业公司在物业服务方面存在一定的瑕疵，未能达到令全体业主都满意的程度，但物业公司基本履行了物业服务合同中约定的应履行的义务。物业公司物业服务中所存在的瑕疵不能成为业主拒交物业费的正当理由，所谓的正当理由应限定在物业服务企业不履行物业服务合同，或者履行合同有重大瑕疵的情况下。本案物业公司对该小区履行了物业服务义务，王桂漫作为该小区的业主，对物业公司的服务不满意，可以通过业主委员会行使权利，更换其它物业公司，或根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条：“物业服务企业不履行或者不完全履行物业服务合同约定的或者法律、法规规定以及相关行业规范确定的维修、养护、管理和维护义务，业主请求物业服务企业承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任的，人民法院应予支持”之规定，王桂漫可通过向人民法院提起民事诉讼要求物业公司承担继续履行合同、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任的方式主张其权利，王桂漫拒绝交纳物业费的行为，违反了物业服务合同的约定，其拒交物业费的行为对其他已交纳物业费业主也是不公平的。故对王桂漫提出的此项上诉理由，因没有事实和法律依据，本院不予支持。但因物业公司提供的服务在某些方面存在一定的瑕疵，也是导致王桂漫拒交物业费用的主要原因，根据公平原则，本院认为对于物业公司要求王桂漫给付违约金的请求，不应予以支持。综上所述，王桂漫的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持鞍山市铁东区人民法院（2019）辽0302民初2445号民事判决第一项，即王桂漫于本判决生效之日起十日内给付辽宁百特物业管理有限公司2016年4月1日至2019年12月31日的物业费19043元；二、撤销鞍山市铁东区人民法院（2019）辽0302民初2445号民事判决第二项、第三项；三、驳回辽宁百特物业管理有限公司其他诉讼请求。如果王桂漫未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费277元、二审案件受理费277元，均由王桂漫负担。本判决为终审判决。审判长 曾 桂审判员 许爱军审判员 张 雪二〇二〇年七月二十九日书记员 赵婷婷