贵州省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）黔行赔终47号上诉人（一审原告）陆运品，男，水族。委托代理人潘晓娟，贵州仁义律师事务所律师。上诉人（一审被告）三都县人民政府，住所地贵州省三都县县府西路行政中心。法定代表人杨显龙，县长。委托代理人石贵银，贵州桥城律师事务所律师。被上诉人（一审被告）三都县普安镇人民政府，住所地贵州省三都县普安镇普屯村。法定代表人杨先烈，镇长。委托代理人覃治招，贵州桥城律师事务所律师。上诉人陆运品因与上诉人三都县人民政府（以下简称三都县政府）、被上诉人三都县普安镇人民政府（以下简称普安镇政府）房屋行政赔偿一案，不服贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院（2019）黔27行赔初231号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。陆运品一审诉称，其房屋位于三都县普安镇，因三都县修建三独公路需占用其房屋。2017年6月9日三独高速公路项目指挥部对其房屋占用土地进行勘丈登记。2017年4月三都县政府、普安镇政府未经任何法定程序强行对其房屋进行了拆除，其不服三都县政府、普安镇政府的强制拆除行为提起行政诉讼。经贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院（2018）黔27行初236号行政判决和本院（2018）黔行终2382号行政判决已确认三都县政府、普安镇政府强制拆除的行政行为违法。三都县人民政府三府发〔2015〕10号《关于印发三都水族自治县各区（镇、街道）规划区房屋征收和安置实施意见的通知》确定，房屋正房补偿标准为砖木结构950元/㎡；木结构为900元/㎡；偏房补偿标准为砖木结构400元/㎡；木结构为350元/㎡。三都县政府、普安镇政府强拆行为造成其损失应按照前述标准予以赔偿。为维护其合法权益，特提起本案诉讼，请求判决三都县政府、普安镇政府赔偿其房屋损失280000元。一审经审理查明，陆运品系三都县普安镇普屯村新华九组村民，在未办理任何建房手续的情况下，于2013年购买他人旧木瓦房及将本人位于其他地方的旧木瓦房拆除后在三都县普安镇新华村重新搭建两栋木瓦房屋。因三都至独山高速公路建设项目，三都县政府需要征收三都县普安镇新华村的部分土地。陆运品涉案房屋所占用的土地在三都至独山高速公路建设项目征收范围之内。2016年6月28日，黔南州人民政府作出黔南府函〔2016〕121号《黔南州人民政府关于三都至独山高速公路项目建设征收补偿安置方案等三个方案的批复》，原则同意三都至独山高速公路建设项目征收补偿安置方案及工作方案、征地工作方案。2017年6月9日测绘人员对陆运品涉案房屋占用的土地进行勘丈并制作了《贵州三独高速公路项目建设征用土地勘丈登记表》，该表载明陆运品案涉两栋房屋占地面积分别为0.152亩、0.11亩。因陆运品户家庭成员阻拦，三都县政府、普安镇政府委托的测绘人员未对涉案房屋的具体面积进行测量。2017年3月24日，三独指挥部作出《关于限期拆除违法建（构）筑物的通知》，认定陆运品户在位于三独高速公路正线内进行违法建房，根据相关规定，将不予补偿，限该户在收到此通知后3个工作日内自行拆除，逾期不拆除的，将依法进行强制拆除。2017年4月三独指挥部和普安镇政府组织人员对陆运品涉案的房屋予以强制拆除。陆运品以三都县政府、普安镇政府为被告向一审法院提起确认房屋行政强制行为违法诉讼，一审法院作出（2018）黔27行初236号行政判决书，判决确认三都县政府、普安镇政府于2017年4月对陆运品位于三都县普安镇新华村的涉案房屋实施强制拆除的行政行为违法。三都县政府不服提起上诉，本院作出（2018）黔行终2382号行政判决，驳回上诉，维持原判。三都县政府、普安镇政府拆除陆运品房屋的行政强制行为经生效判决确认违法之后，陆运品特提起本案行政赔偿诉讼，诉如前述。庭审中，陆运品本人陈述其主张赔偿的两幢房屋总面积为正房600㎡并将房屋赔偿金额变更为450000元，同时提出新的诉讼请求即要求三都县政府、普安镇政府赔偿其室内物品损失250000元。经询问三都县政府、普安镇政府均不同意陆运品当庭增加新的诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用的解释》第七十条:“起诉状副本送达被告后，原告提出新的诉讼请求的，人民法院不予准许，但有正当理由的除外。”之规定,对陆运品就其室内物品提出的新的诉讼请求，一审法院不予准许。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、三都县政府、普安镇政府应否给予陆运品赔偿；二、陆运品因三都县政府、普安镇政府违法强制拆除行为造成的损失该如何予以赔偿。一、关于三都县政府、普安镇政府应否给予陆运品赔偿的问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第七条第一款规定：“行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。”本案中，生效判决已确认三都县政府、普安镇政府强制拆除陆运品涉案房屋的行政行为违法。因此，三都县政府、普安镇政府应对其违法强制拆除行为导致陆运品合法权益的损失承担赔偿责任。二、关于陆运品因三都县政府、普安镇政府强制拆除违法行为造成的损失该如何予以赔偿的问题。1.赔偿范围的确定。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”获得国家赔偿的前提是公民、法人和其他组织的合法权益受到侵害造成损失。陆运品主张的案涉房屋未经规划部门办理规划审批手续，未取得建设规划许可，其通过购买别人旧房屋及将本人旧房拆除后易地重新搭建案涉房屋，属违法建筑，不属于陆运品合法的财产，依法不属于行政赔偿的范围。故，对陆运品主张的房屋损失依法不予支持。虽陆运品主张的案涉房屋系违法建筑，但案涉房屋的可回收建筑材料属于陆运品的合法财产，如因强制拆除手段、方式不当，造成可回收的建筑材料等直接损失的，三都县政府、普安镇政府应当依法予以赔偿。2.关于案涉房屋建筑材料损失赔偿数额的确定。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定：“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。”在强制拆除过程中，行政机关应依法妥善处置并保全证据，以证明其在强制拆除过程中已到谨慎、妥善处置之注意义务。本案中，三都县政府、普安镇政府对拆除陆运品案涉房屋时是否采取了合理拆除方式以及对拆除的违法建筑物可回收利用的建筑材料是否进行了妥善处置，未能提供任何相关证据证实。对于损失无法确定，应由三都县政府承担举证不能的不利后果。本案中，陆运品的案涉房屋为木瓦结构房屋，建筑材料多为木料，大部分材料可回收利用，三都县政府、普安镇政府的强制拆除行为客观上会导致该材料一定价值的毁损。同时，陆运品在三独指挥部向其作出《关于限期拆除违法建（构）筑物的通知》后未自行予以拆除，放任损失的扩大。关于案涉房屋面积的确定。因陆运品户家庭成员阻拦，三都县政府、普安镇政府委托的测绘公司未能对该房屋进行测量，本案中陆运品主张两栋房屋共600㎡正房，但并未提供证据予以证明，参考当地同时被拆除的与案涉房屋占地面积相同或相近且经实际测绘、各方均认可的三层木瓦结构房屋面积，一审法院酌情认定案涉房屋面积为480㎡。故，综合考虑涉案房屋的违法性、房屋面积、建筑材料成本费用以及双方当事人对造成损失的过错程度，并结合三都县政府提交的陆运品房屋照片所反映的房屋状况和生活常理，一审法院对陆运品案涉房屋建筑材料的损失酌情确定为34000元。综上所述，陆运品因三都县政府、普安镇政府对其涉案违法建筑违法强制拆除所致的建筑材料损失应获得的赔偿数额为34000元。陆运品的诉讼请求部分成立，一审法院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十二条、第三十六条，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十九条、第三十二条之规定，判决：一、由三都县政府、普安镇政府于本判决生效之日起三十日内共同支付陆运品赔偿金人民币34000元；二、驳回陆运品的其他诉讼请求。陆运品不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判二被上诉人赔偿其房屋损失或将本案发回重审。其主要理由为：1.一审以其房屋未办理规划审批手续属违法建筑为由对其房屋损失不予赔偿，无法律依据，有悖公平原则；2.即使其房屋未办理建设规划审批手续，也应按照《三都至独山征地补偿方案》或三府发〔2015〕10号《关于印发三都水族自治县各区（镇、街道）规划区房屋征收的安置实施意见的通知》计算损失并予以赔偿；3.一审未经评估鉴定，即对其房屋建筑材料损失酌情估算认定，缺乏事实根据。三都县政府亦不服一审判决，向本院提起上诉，请求改判驳回陆运品的诉讼请求。其主要理由为：陆运品等29户在已有宅基地及住房的情况下，为套取征收补偿款，违反《中华人民共和国土地管理法》及《中华人民共和国城乡规划法》等规定，未办理用地审批和规划许可即占用基本农田违法抢建房屋，生效判决已确认属于违法建筑，参照《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条的规定，违法建筑不属于合法财产不应当获得赔偿，一审判决其赔偿损失没有法律依据。普安镇政府在二审法定期限未提交书面答辩意见。三都县政府、普安镇政府的委托代理人共同提出如下代理意见：1.陆运品在知道高速红线范围后，在没有取得建设许可的情况下，购买他人旧房在自己或他人的基本农田上抢建房屋；2.涉案房屋一直无人居住，室内几乎没有物品，即便有物品已在拆除之前自行搬离；3.土地补偿款已支付完毕；4.被上诉人是本村村民的都在本村有宅基地及住房，外村外乡镇的也均有宅基地及住房或商品房，涉案房屋并非其实际居住的房屋。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是三都县政府、普安镇政府是否应当承担赔偿责任以及赔偿的数额问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条规定，被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。根据上述规定，获得行政赔偿不仅要求行政行为违法，还须是侵犯公民、法人和其他组织的合法权益，若未侵犯合法权益，即便行政行为违法亦不能获得赔偿。修订前的《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第一款、第三款规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。《贵州省土地管理条例》第三十二条第一款规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，凡是能利用旧宅基地和村内空闲地的，不得新占土地。确需新占土地的，必须符合土地利用总体规划。《贵州省城乡规划条例》第三十四条第二款规定，在乡、村寨规划区内进行农村村民住宅建设的，应当向村民委员会提出建房申请，报乡、镇人民政府审核，市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。本案中，陆运品在已有宅基地的情形之下，未办理用地审批手续、未取得乡村建设规划许可证，擅自占用农用地修建涉案房屋，违反上述规定，不属于合法权益。陆运品主张按合法房屋赔偿其损失，缺乏事实和法律依据，依法应不予支持。但可再次回收利用的建筑材料应属合法财产，若行政机关在对违法建筑实施强制拆除时违反法定程序或采取明显不适当的拆除方式，导致可再次回收利用的建筑材料过度毁损或灭失的，则应承担相应的赔偿责任。涉案房屋属木瓦结构，如拆除方式适当，大部分可再次回收利用，但三都县政府、普安镇政府采取挖掘机推、挖的方式拆除涉案房屋，致使建筑材料毁损灭失，对该部分损失，三都县政府、普安镇政府依法应当承担赔偿责任。三都县政府主张陆运品不应当获得赔偿，一审判决其赔偿损失没有法律依据不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第三款规定，当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。本案中，可再次回收利用的建筑材料已毁损灭失，无法进行鉴定，由于系因三都县政府、普安镇政府的原因导致陆运品无法举证，对损害的举证责任应由三都县政府、普安镇政府承担。三都县政府、普安镇政府在实施强制拆除行为前既未保全相关证据，在实施强制拆除行为后亦未调查核实涉案房屋建筑材料的价值，仅提供涉案房屋的照片，导致损失无法通过鉴定等方式确定，一审法院根据陆运品的主张，结合生活经验及常识等，酌情确定赔偿数额为34000元，符合本案实际，并无明显不当。陆运品主张一审未经评估鉴定即对其房屋建筑材料损失酌情估算认定，缺乏事实根据不能成立，本院不予支持。上诉人陆运品还主张，即使其房屋未办理建设规划审批手续，也应按照《三都至独山征地补偿方案》或三府发〔2015〕10号《关于印发三都水族自治县各区（镇、街道）规划区房屋征收的安置实施意见的通知》计算损失并予以赔偿，《三都至独山征地补偿方案》补偿的对象限于合法建筑，涉案房屋不属于合法建筑，不适用该方案。三府发〔2015〕10号文件虽规定对违法建设亦可补偿，但该文件适用的区域为县人民政府、县域内各管委会依法制定的规划区与专项规划区范围内的自然村寨，且不适用于国家、省、州重大建设项目，因此陆运品主张按三府发〔2015〕10号文件赔偿不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人陆运品、三都县政府的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  田一铭审判员  冉依依审判员  肖 瑶二〇二〇年七月十七日法官助理任昱瑾书记员姚永涛