四川省长宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1524刑初8号 自诉人四川省恒松消防工程有限公司。 地址：成都市金牛区二环路北一段241号4楼3-4室。 法定代表人王松,总经理。 委托诉讼代理人杜国栋、刘莹，北京市惠诚（宜宾）律师事务所律师。 被告人唐进喜，男，1987年5月21日生于四川省筠连县，汉族，务工，住四川省筠连县。因犯盗窃罪，2015年8月10日被四川省屏山县人民法院判处有期徒刑2年8个月，并处罚金12000元。因本案，2019年3月31日被长宁县公安局刑事拘留，因长宁县人民检察院未批准逮捕，同年4月30日长宁县公安局变更为监视居住，同年11月5日解除监视居住。经本院决定，2020年7月3日取保候审。 指定辩护人李泽梅、叶伟（实习），四川竹都律师事务所律师。 自诉人四川省恒松消防工程有限公司（下称：恒松公司）诉被告人唐进喜侵占罪一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。自诉人四川恒松公司的委托诉讼代理人杜国栋、刘颖，被告人唐进喜及其辩护人李泽梅到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。 自诉人恒松公司诉称：恒松公司与唐进喜于2018年5月18日签订“财富广场二三期”项目消防安装劳务承包合同，由唐进喜承包长宁县财富广场消防项目劳务。根据合同约定，唐进喜安装现场情况提前一周提出材料计划，唐进喜承包范围内的材料、设备由自诉人采购并送货至长宁县财富广场工地，唐进喜在该工地负责保管、使用。2019年3月工地工人反映唐进喜在施工期间多次雇车偷走其所保管的自诉人材料并低价倒卖。3月30日下午7点左右，唐进喜再次雇车偷走公司材料，公司员工发现后将唐进喜挡获，以盗窃案报警。经公安机关侦查后报长宁县人民检察院批捕，长宁县人民检察院以唐进喜具有保管责任不应当以盗窃罪论处，告知自诉人本案应构成侵占罪。自诉人根据统计得出被告人唐进喜倒卖自诉人DN40-150热镀锌钢管共计167.17吨、DN100PE管道504米，给自诉人带来损失819166.39元，自诉人多次要求唐进喜退还，被告人唐进喜均拒不返还。请求追究被告人唐进喜的刑事责任，责令被告人唐进喜退赔自诉人损失819166.39元。 被告人唐进喜辩称，因自诉人恒松公司未足额支付工人工资，才导致自己变卖工地的钢材发放工人工资，且数量没有自诉人诉称的数量大，且买的钢管可以根据合同规定处理，自己的行为不构成侵占。 辩护人的意见为：1.被告人唐进喜没有非法占有的故意，被告人唐进喜不具有拒不退还的行为，自诉人与被告人唐进喜之间对材料差额有明确的合同约定，故被告人唐进喜的行为不构成侵占罪；2.本案的金额应当认定为7万余元，而不是自诉人请求的81余万元。 经审理查明，2018年5月18日，恒松公司（原四川省恒松建筑工程有限公司）与被告人唐进喜签订《劳务承包合同》，约定：四川恒松公司将财富广场二三期消防安装工程发包给唐进喜施工；唐进喜承包范围内的主要材料、设备由四川恒松公司组织采购并送到施工现场，唐进喜对四川恒松公司提供的各种材料、设备因违规操作而损坏、或因保管不善被偷盗，应无条件进行赔偿；乙方（唐进喜）所用工程出来的总量必须在甲方（恒松公司）控制范围之内，若超过甲方造价部门、材料部门对该工程统计的数量时，经核实超出部分的具体情况对非正常情况除按甲方采购价另加10%的采保费赔偿；该合同同时对工程质量、进度、资金拨付、违约责任等进行了约定。合同签订后，被告人唐进喜即进场施工，自2018年6月1日至2019年3月，自诉人恒松公司根据被告人唐进喜的材料计划表进行物资采购并送到长宁县财富广场施工场地，由被告人唐进喜或者唐进喜施工现场人员验收入库。被告人唐进喜在对自诉人恒松公司采购的物资保管控制使用期间，未经自诉人恒松公司同意，在未报告恒松公司的情况下，于2018年下半年私自将财富广场工地其管控的恒松公司采购的钢管共计1.93吨低价变卖给何某；于2018年10月、11月私自将财富广场工地其管控的恒松公司采购的共计约17吨的钢管低价变卖给舒某；于2019年3月16日、18日、23日私自将财富广场工地其管控的恒松公司采购的钢管共计9.29吨低价变卖给周某；2019年3月30日，被告人唐进喜在私自变卖恒松公司钢管过程中，被自诉人恒松公司发现，恒松公司将运输钢管的货车及被告人唐进喜拦下并报警。上述钢管共计28.22吨，按自诉人恒松公司采购价格不同型号均价4591.25元／吨计算，被告人唐进喜侵占金额为129565.08元。 另查明，被告人唐进喜因犯盗窃罪，2015年8月10日被四川省屏山县人民法院判处有期徒刑2年8个月，并处罚金12000元。 认定上述事实，有自诉人在法庭上提交及自诉人申请本院调取、并经法庭质证认定的下列证据材料予以证实： 一、自诉人提交下列证据材料： 1.证人曹某的证言，我是恒松公司的负责人，2019年3月30日下午，我接到一个电话，说负责财富广场施工的唐进喜又在搬工地上的建筑材料。我们开车到附近时看到一辆货车拖着钢材，像是我们公司的钢材，跟着货车走发现唐进喜在货车上，我们把货车拦下后报警。 我们公司和宜宾宏泰房地产开发有限公司签订了消防施工承包合同，主要负责安装财富广场消防的施工。我们和唐进喜签订了劳务合同，公司负责提供基础材料，如钢管等，由唐进喜负责招募工人施工。我们公司有专门技术人员对材料进行估算，然后唐进喜每月提交所需材料计划，公司根据所需材料计划来提供材料，由公司直接把材料发到工地上。工程结束，如果唐进喜没有完成工程，而公司之前估算的材料已经是能够做完的话，欠缺了多少公司就会扣下唐进喜相应的费用。 支付报酬，根据合同由唐进喜施工进度进行进度款申报，公司审核后按照合同约定的比例支付进度款。每月的进度款确定后，由唐进喜负责提供工资表给公司，公司财务人员直接把进度款打给工人，工人得到钱后剩余的部分会打到唐进喜账户。 2.证人侯某的证言及辨认笔录，2019年3月30日16时许，我在宜宾高速公路客运站接到一起跑货车的司机小杨师的电话，让我到长宁拉点钢管到宜宾。我到长宁后，一个小车把我带到一个工地。没一会来了一个男子，男子来后就开始装货，上完货后男子与我一同往宜宾方向走，到前面有一辆小车在我货车前面停下来，把我副驾驶上的男子拉下来，后民警就来了。货车上的钢管是男子给看门的打了招呼才装上车的，钢管应该没有问题。 辨认笔录，证实侯某辨认唐进喜的情况。 3.证人杨某的证言及辨认笔录，我从2018年8月开始在唐进喜长宁县财富广场工程看管工地，干到2019年1月。唐进喜与恒松公司签订的劳务承包合同。唐进喜和恒松公司签订的合同是每月按照工程进度发放进度款，进度款优先保证工人工资，由公司直接发给工人。我开工的8、9、11月的工资公司是足额支付工人了的，12月和2019年1月的工资公司打了一部分给我们，另外一部分和10月的工资是唐进喜私人给我们的，唐进喜说他做这个工程亏了，进度没有跟上，所以他自己私人支付给我们工资。我进场的头几个月，每个月实际工程进度唐进喜都是超额报给了公司，所以才导致后面两三个月唐进喜报不了进度，公司支付的进度款付不了工人工资。 我在工地上班期间，看见唐进喜拖走工地上的材料有8次。其中3次是唐进喜喊工人把材料搬到他联系的车上运走，其他都是公司进了材料刚刚放到工地，他等公司的采购员走了之后，就让运材料的吊车把刚运到的材料放上他联系来的车上运走。第一次在我上班没几天，大概8月20多号的一天下午5点左右，唐进喜联系了一辆货车到工地，让我们把100根PE管搬上车拖走了。最后一次是在1月6日下午6点左右，他联系了一辆货车来到工地地下室，让我喊了几个工人帮忙把大概100根放在地下室的钢管运走，我看到的有PE管、钢管、角铁。 辨认笔录，证实杨某辨认唐进喜的情况。 4.证人周某的证言，我在宜宾江北建材城做钢材生意，唐进喜于2019年3月16日主动加我的微信，说是做小唐五金机电铺材劳保零售批发的，后又说是做消防的，在长宁有几个工地，手里有剩的消防管。唐进喜卖过三次消防管给我，大概有八九吨，价格开始谈成3800元每吨，唐进喜把钢管运来时，钢管很凌乱，也很脏，于是把价格谈到3600元每吨，唐进喜每次把钢管运来，当场过磅，当场把货款结清。第一次是3月16日我微信转了4200元给唐进喜，3月18日转了22480元、3月23日转了6770元给唐进喜。唐进喜卖给我的钢管规格是乱的，长度都是6米，但直径有100ｍｍ的，也有80ｍｍ的，还有零星40ｍｍ和50ｍｍ的，三次都是唐进喜主动联系我，我的微信名是阿伦。 5.证人何某的证言及辨认笔录，2018年下半年的一天下午，何师傅问废铁的价格后说有一吨多废铁，叫我到周天书处去过磅。我去周天书过磅时，何师傅与小唐在一起，钢管都是新的，长的有3、4米，短的有1米左右，净重1吨多，我看钢管质量比较好，就给小唐说3100元左右一吨，我就拿了4000多元给小唐。小唐的电话186××××1555，微信名小唐五金机电铺材劳保零售批发。我的微信名称：彬。 过了一个月左右，何师傅给我打电话说还有一点废铁，因为我与何师傅认识就叫何师傅拖来，何师傅拖来后说是六七百公斤，我按照3100元左右一吨的价格给了何师傅2000元左右的现金。何师傅是李端的人，跑货车。 辨认笔录，证实何某辨认小唐（唐进喜）的情况。 6.证人舒某的证言及辨认笔录，大概2018年10月底我与小唐加了微信，小唐的微信名小唐五金机电铺材劳保零售批发，电话186××××1555。一天小唐给我打电话说工地上有废品，我发了一张货车的照片给小唐，小唐说货车高了，当天没有拉成，价格谈好2800元1吨，小唐说急着要付工人工资，我就通过微信转了1000元给小唐。第二天我找了一辆轻卡货车到财富广场工地，小唐喊吊车把东西吊上车，和小唐一起去过磅，净重差不多有5吨，我把剩余的5000元通过微信转给了小唐。钢管成色比较新。 2018年11月上旬一天，小唐联系说工地上钢管要处理，我联系货车去工地，钢管上写得有镀锌管、消防管道的字样，这次钢管重量有5吨的样子，过磅后我通过微信转款的方式分几次转了12000元左右，另外拿了7000元现金给小唐。小唐每次都是让我先拿一部分钱给他，之后接到他的通知才去拉货，称重后我才会把余款发给他。 2018年11月中旬，小唐联系我工地上有钢管要处理了，我找了一辆货车去拖，货车装好后，我与小唐去过磅，有7吨左右的钢管，每次结账都是要把我之前转给小唐多余的钱扣除，所以这次我就拿了5000元现金给小唐。三次钢管我都拖到宜宾江北建材市场以3800元每吨的价格卖了。我所说的工地是长宁财富广场工地。小唐说工地快完工了，公司让他处理钢管。小唐给我说过年放假前要把工地上的废品处理完，最后如果东西没有拉购的话，把多余的钱退给我，所以每次付钱时，都会多付点给小唐，现在小唐都还欠我15000元。有时小唐还说要给工人付工资让打一部分钱给他。 辨认笔录，证实舒某辨认小唐（唐进喜）的情况。 7.被告人唐进喜的供述与辩解，我是和恒松公司签订的财富广场二期三期消防设施安装工程劳务合同的，2018年7月进场施工。我们按照合同条款进行施工，每月施工后公司会派人到工地检查进度，审核通过后就制作工资表交给恒松公司的曹某，恒松公司会把工人工资发放到工人手中，发完工资后剩余的就是我自己的工资。工地上使用的材料由我向公司提交材料计划，恒松公司把材料发到工地，施工所使用的器具是我提供的。2018年10月公司说我报上去的进度迟了，已经不审批了，那个月工人没有得到工资就来找我闹，我没有办法，只有联系货车来工地拖了材料去卖，总共拖了两次材料，卖了大概3万元钱，我还去借了1万多元给工人发工资。 2019年1月临近过年，一般这种情况会把12月份和1月份的钱一并在过年前结账，我带的工人总共应该得到11万左右的工资，但公司实际上发了6万元左右的12月工资，1月份没有算进去，公司说等到开年后再发1月份的工资，到2月份过年就没有干几天，就把2月份的工资合并到3月份一并发，这3月底也没有等到发1月份的工资，工人些又在找我拿工资，我又没有钱，就在3月份期间拖了四次建筑材料去卖，前面三次总共卖了5万多元，还有两个工人的工资没有结算，昨天我就又喊了货车来拖钢管去卖，在路上被拦停了。我总共拖了6次材料，总共约2、30吨左右，卖了差不多9万元钱，工地上的建筑材料都是交给我在负责。我卖钢管也没有给公司说过。 我卖材料给3个人，他们的名字我不清楚，但我手机里有微信名，第一个是“彬”，第二个是“蓝莓园”，第三个是“阿伦”，2018年8月是卖给“彬”，一直到11月份才卖给“蓝莓园”，最后一个多月卖给“阿伦”。我卖钢管给“彬”和“蓝莓园”是2700元一吨，是他们开车来拖的，卖给“阿伦”是3400元-3500元一吨，我要出运费。PE管我拖过一次，卖给了“彬”，100根按照45元一根卖了4500元钱。 8.微信名“小唐五金机电辅材劳保零售批发”与微信名“彬”“阿伦”“蓝莓园”聊天转款截图。 9.《消防安装施工合同》、《劳务承包合同》，证实自诉人恒松公司与宜宾市宏泰房地产开发有限公司签订《消防安装施工合同》及自诉人恒松公司与被告人唐进喜签订《劳务承包合同》的情况。 10.合同及付款凭证，证实恒松公司购买相关建筑材料的情况。 11.材料计划表，证实被告人向恒松公司申报财富广场消防工程需要材料的情况。 12.材料提货单，证实恒松公司购买的相关建筑材料送货到长宁县财富广场工地，被告人唐进喜即相关人员签收的情况。 13.被告人唐进喜的户籍证明，证实被告人唐进喜犯罪时具有完全刑事责任年龄。 14.拘留证、释放通知书、监视居住决定书、解除监视居住决定书，证实被告人唐进喜因本案于2019年3月31日被长宁县公安局刑事拘留，同年4月30日被释放同时被监视居住，同年11月5日解除监视居住。 15.长宁县公安局立案决定书、撤销案件决定书，证实长宁县公安局于2019年3月31日决定对本案立案侦查，2020年1月3日撤销案件。 16.四川省屏山县人民法院（2015）屏山刑初字第57号刑事判决书，证实被告人唐进喜因犯盗窃罪2015年8月10日被判处有期徒刑2年8个月，并处罚金12000元。 （二）被告人唐进喜提交下列证据材料： 微信转账账单祥情记录（复印件），证实自2018年9月24日至2019年3月26日期间，微信转款给微信名为：怀念过去、Sunshineboy、流浪的小羊、爱你不后悔、老实人、杨大明、文静等12位微信名款项共计129366元。 本院认为，被告人唐进喜在履行与恒松公司劳务承包合同中，利用保管恒松公司提供的建材机会，未经恒松公司同意，私自将其保管的建材低价出售，数额较大，且拒不退还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十条之规定，构成侵占罪。本院依法应当以侵占罪追究被告人唐进喜的刑事责任。被告人唐进喜曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚；其如实供述私自出售其保管建材的事实，可从轻处罚。 被告人唐进喜与恒松公司签订的合同约定：“乙方（唐进喜）所用工程出来的总量必须在甲方（恒松公司）控制范围之内，若超过甲方造价部门、材料部门对该工程的统计的数量时，经核实超出部分的具体情况对非正常情况除按甲方采购价另加10%的采保费赔偿；”可以看出，双方所约定的是基于在财富广场工地正常使用的情况下，因正常管理使用不当，造成超过自诉人所认可的范围，被告人唐进喜应承担的民事赔偿或者违约责任，本案中，被告人唐进喜保管涉案建筑材料，系其在保管期间，未经自诉人同意，私自低价出售，不属于正常使用的范畴，被告人唐进喜私自低价出售其保管的自诉人建筑材料后，占用该款项；从本案案发至今一年多，被告人唐进喜未将款项退还自诉人，其行为属拒不退还；发放工人工资不是侵占的理由。同时，其侵占所得应当退赔。被告人唐进喜及其辩护人的辩解（护）理由不能成立。根据被告人唐进喜的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条、第六十四条、六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人唐进喜犯侵占罪，判处有期徒刑八个月； （刑期从判决执行之日起开始计算。） 二、被告人唐进喜退赔自诉人四川省恒松消防工程有限公司129565.08元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  江云崇 人民陪审员  龙文芳 人民陪审员  陈大连 二〇二〇年七月三日 书 记 员  周 洋 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十条将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。 将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。 本条罪，告诉的才处理。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。