河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终8992号上诉人（原审原告）：杨学法，男，1967年7月13日出生，汉族。委托诉讼代理人：任艳龙，河南景焱律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张建岭，男，1970年12月21日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：中建宏图建设发展有限公司。上诉人杨学法、上诉人张建岭因与被上诉人中建宏图建设发展有限公司（以下简称中建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初3957号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法采用独任方式进行了审理。上诉人杨学法的委托诉讼代理人任艳龙，上诉人张建岭到庭接受了询问。本案现已审理终结。杨学法上诉请求：撤销一审判决，改判支持杨学法的全部诉讼请求，不符金额34423.5元。事实与理由：一审法院适用法律错误。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员受害案件的归责原则是适用无过错责任。同时还规定了赔偿义务人的赔偿责任，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的责任。即受害人只有一般过失的，不应减轻责任。一审认定张建岭承担主要责任，说明杨学法不属于重大过失，故全部损失应由张建岭承担。张建岭辩称，一审法院适用法律正确，应适用过错原则，杨学法本人没有尽到注意义务，存在明显过错，应承担相应责任。张建岭上诉请求：撤销一审判决，改判。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。一审认定事故原因是电动三轮车刹车存在故障导致的侧翻，明显与事实不符。本案的基本事实是：张建岭为杨学法提供的案涉电动三轮车功能完好，使用正常，杨学法在驾驶电动车下坡时，因自身疏忽大意，未尽到足够注意义务，从而导致三轮车陷入沟渠中发生侧翻。一审已查明，杨学法在工地上多次使用电动车，包括本人未反映存在故障问题，且在事故发生后，仍在工地上正常使用。其次，根据《侵权责任法》的规定，提供劳务者受害责任纠纷应适用过错责任原则。杨学法对张建岭的过错应承担举证责任。杨学法对由于刹车故障而导致事故的发生，应举证。在其未提供证据的情况下，应不予支持。二、一审判决张建岭承担90%的赔偿责任过重，显失公平。杨学法常年从事建筑行业工作，因自身原因受伤，应承担主要责任。对于杨学法的受伤，张建岭积极主动配合就医，垫付医疗费。杨学法辩称，一审法院查明的事实过程符合客观事实。由于张建岭提供的电动车存在刹车故障，造成车辆在下坡时失控，砸伤杨学法，因此，张建岭存在主要过错，一审法院认定事实正确。根据过错原则，张建岭承担90%的责任比例正确。杨学法向一审法院起诉请求：张建岭、中建公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金、检查费等158766.92元。一审法院认定的事实：2018年10月，中建公司与开封中信建筑劳务有限公司（以下简称开封公司）签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定中建公司将郑州市国家税务局综合业务用房一期剩余工程交由开封公司施工，开封公司委派张建岭为项目经理。2019年6月27日，中建公司又与开封公司签订补充协议，约定施工内容为踏步粉刷、零星砌筑、电梯间墙面粉刷、补洞等零星土建工程。2019年8月25日，杨学法经人介绍到案涉项目工地做小工，主要做拉料工作，由张建岭支付报酬，一天200元。2019年8月27日，杨学法用电动三轮车装完沙子后,下坡时因刹车出现问题发生侧翻,砸伤右脚,同事拨打急救电话后，杨学法被送往郑州颐和医院治疗。郑州颐和医院出院证显示入院日期2019年8月27日，出院日期2019年9月4日，住院8天；出院诊断：1、右足毁损伤；2、足部开放性损伤伴多处粉碎性骨折（右）；3、右足踇趾毁损离断伤；4、右足异物（大量泥土、石籽等）；5、右足部皮肤撕脱毁损伤；6、右足血管、肌腱、神经损伤；出院医嘱：强烈要求出院，建议继续住院治疗。2019年9月4日，杨学法又到开封市人民医院住院治疗，2019年11月8日出院，住院65天，出院医嘱：1、继续口服活血止痛、促进骨折愈合等药物；2、右下肢无负重，观察右足植皮区变化情况；3、注意观察右下肢肿胀情况及未捎血运感觉运动情况；4、1月后复查，根据复查情况指导下一步治疗方案；5、不适随诊。杨学法共花费医疗费171198.18元。2020年4月24日，杨学法申请对其伤情进行伤残等级鉴定，对护理期、营养期进行评定。2020年4月30日，河南同一司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，杨学法右足踇趾截除术后构成十（10）级伤残，损伤后护理期3个月、营养期3个月。杨学法花费检查费295元，鉴定费1300元。另查明,张建岭垫付医疗费134855.17元,中建公司为杨学法购买的人身意外保险已赔付24000元。再查明，杨学法父亲杨得选，1940年1月3日出生，生育有五子女。庭审中，张建岭称其承包的中建公司的活，找的工人杨学法，其借用开封公司名义承接劳务施工，中建公司知道其借用开封公司资质，中建公司尚欠付其十几万元劳务款，等待本案解决一并处理。以上案件事实由建设工程劳务分包合同、补充协议、住院病历、诊断证明书、出院证、河南省医疗收费票据、河南同一司法鉴定中心司法鉴定意见书、证明及庭审笔录在案佐证。一审法院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，张建岭借用开封公司名义承揽工程后，杨学法经人介绍到案涉项目工地干活，并由张建岭支付报酬，双方形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。张建岭作为劳务接受者，应提供符合质量、安全标准的施工工具，对杨学法的施工着装要求亦应尽到相应的提示义务，本案杨学法驾驶的电动三轮车拉沙子下坡时因刹车故障发生侧翻，砸伤右脚，张建岭应承担主要责任。杨学法作为完全行为能力人，从事具有一定危险性的施工作业时，应尽到谨慎义务，注意必要的安全防护，其穿着凉鞋，自身亦存在过错，应当承担相应责任。综合本案案情及双方在本次事故中的过错程度，酌定张建岭对杨学法损失承担90%赔偿责任。另外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受分包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。张建岭称中建公司对其借用开封公司资质施工知情，中建公司尚欠付张建岭十几万工程款等待本案解决，中建公司未提供相反证据予以反驳，故中建公司作为劳务发包人应对杨学法损失承担连带赔偿责任。本案中，杨学法诉请住院伙食补助费3650元，营养费1800元、护理费11262.82元、误工费49400元、残疾赔偿金68401.94元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费2197.16元、交通费1460元、检查费295元，经审查并无不当，予以支持。另，杨学法医疗费花费171198.18元，故杨学法损失共计314665.1元，张建岭应承担314665.1元×90%=283198.59元。经查，张建岭垫付医疗费134855.17元,中建公司为杨学法购买方的人身意外保险费已赔付24000元，下余283198.59-134855.17-24000=124343.42元，应由张建岭赔付杨学法。中建公司经法院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、张建岭于判决生效后十日内支付杨学法124343.42元；二、中建宏图建设发展有限公司对判决第一项承担连带责任；三、驳回杨学法的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1738元，由张建岭、中建宏图建设发展有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，张建岭雇佣杨学法拉沙子，双方形成劳务关系。张建岭应为杨学法提供符合质量、安全标准的施工工具。杨学法在提供劳务过程中，也应尽到谨慎、安全防护的义务。杨学法在拉沙子下坡过程中，因刹车故障发生侧翻，造成其右脚伤残。综合案情及双方过错程度，一审判决酌定杨学法自身承担10%的责任、张建岭承担90%的赔偿责任并无不妥。综上，杨学法、张建岭的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3448元，由杨学法负担661元，张建岭负担2787元。本判决为终审判决。审判员 秦 宇二〇二〇年七月三十日书记员 曹芳宇