湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初4181号原告：吴国锋，男，1980年6月8日出生，汉族，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：谭明辉，湖南楚梅律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：周小鹏，男，1981年3月25日出生，汉族，住长沙市岳麓区。被告：长沙市雨花区粮师益油生鲜店，住所地长沙市雨花区长塘路46号彩云之翼家园12、13、16、17栋地下车库及门面-1075。经营者：周小鹏。共同委托诉讼代理人：吕建伟，上海建纬（长沙）律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告吴国锋诉被告周小鹏、长沙市雨花区粮师益油生鲜店合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴国锋的委托诉讼代理人谭明辉，被告周小鹏、被告长沙市雨花区粮师益油生鲜店共同委托诉讼代理人吕建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴国锋向本院提出诉讼请求：1、请依法判令解除原、被告之间投资合作关系并依法判令被告向原告返还投资款项440000元；2、请依法判令被告向原告支付2015年至2019年12月应分配利润600000元；3、请依法判令被告承担逾期支付利润及投资款的损失（以1040000元为基数，从2020年1月2日起，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至实际清偿为止）;4、请求依法判令被告承担本案的全部诉讼费、财产保全费用。事实与理由：原告吴国锋与被告周小鹏系朋友关系。2014年6月26日，周小鹏、吴国锋、谢杰三人合意成立了湖南楚留香食品有限公司（下称楚留香公司），注册资本1000万元，分别认缴公司32%、32%、36％的股权。楚留香公司成立后，因谢杰出资无法到位，被告周小鹏便与原告吴国锋约定以公司为平台，双方共同投资，以被告周小鹏名义在长沙市内成立个体的经营形式，共同获取投资收益。故此，2014年11月6日，被告周小鹏在长沙市雨花区长塘路以其名义成立了第一家个体店面一一长沙市雨花区粮师益油生鲜店（下称泰禹店），原告吴国锋也于2015年1月3日、2月11日，分别向被告周小鹏个人账户转款共计44万元，同时双方并于2015年2月10日双方签订了《湖南楚留香食品有限公司出资证明》，约定：“一、公司总投资110万元整，其中周小鹏出资66万元整，占股60%，吴国锋出资44万元，占股40%”。而后，被告周小鹏利用双方的出资以及泰禹店收益又以其个人名义分别于2016年1月22日、2017年5月19日、2017年10月20日、2017年10月23日成立了长沙市雨花区粮师益油生鲜西子花苑店、长沙市岳麓区粮师益油生鲜店、长沙市开福区小雕生鲜店、长沙市高新技术产业开发区周小鹏食品店。然而，原、被告投资事业发展至今，被告未按约定向原告提供过财务账目核对，亦未向原告分配过任何投资收益，而实际收益分配均由被告独占，经原告多次向被告要求分配投资收益后，被告未付分文，故诉请如前。被告周小鹏、被告长沙市雨花区粮师益油生鲜店辩称，吴国锋与周小鹏等人投资设立湖南楚留香食品有限公司，吴国锋将44万元注册资金实缴后，依法享有对楚留香公司的股权，但依法不得撤回出资。楚留香公司依法与案外人吴亚雄、姜华等人设立雨花区生鲜店，是正常的投资行为，不管该门店有盈利或是有亏损，均由楚留香公司承担其法律后果。吴国锋不得要求撤回其对楚留香公司的投资。周小鹏在雨花区生鲜店的经营管理行为属于代表楚留香公司履行的职务行为，对吴国锋没有返还投资款、支付投资收益等合同义务或法定义务。吴国锋凭借其事先打印好的投资说明偷盖了雨花生鲜店无人保管的印章，不是周小鹏、楚留香公司以及其他合伙人的真实意思表示，对周小鹏没有法律约束力。因此，吴国锋在本案中的诉讼请求没有任何事实和法律依据，应当全部驳回。经审理查明，2015年1月3日、原告向被告周小鹏个人账户转款共计30万元,2015年2月10日，周小鹏和吴国锋达成协议，湖南楚留香食品有限公司总投资110万元。其中周小鹏出资66万元，占股60%，吴国锋出资44万元，占股40%。同日，周小鹏，吴国锋、吴亚雄、姜华签字确认，被告长沙市雨花区粮师益油生鲜店（经营者：周小鹏）从2014年11月成立至2015年2月9日，该店总投资1332892元，营业收入631512元，实际投资701380元，其中公司（即前述楚留香食品有限公司）投资467586元、吴亚雄、姜华共同投资233793元。以上二协议签订后，2015年2月11日，原告吴国锋转款14万元至被告周小鹏个人账户。原告陈述，与周小鹏签订的出资协议虽涉及到公司，实际上该公司是一个空壳公司，双方只是假借了公司名义，实际上是吴国锋与周小鹏双方基于投资协议而开展的个人合伙投资合作协议。被告周小鹏不予认可成讼。上述事实，有原告提供的打款记录、《出资证明》、《粮师益油投资证明》等证据及庭审笔录在卷证实。本院认为，本案争议焦点为原告吴国锋与被告周小鹏之间的基础法律关系是被告周小鹏陈述的开办楚留香公司的股东与实际控制人之间就分配利润问题形成诉讼还是双方是基于投资协议而形成了投资合作关系。原告称其向被告周小鹏投资44万元系因原告与被告周小鹏之间因成立公司不成，就商量合伙开店，本院经审查认为，原告提供了44万元资金入被告周小鹏个人账户的记录，能证实吴国锋44万元资金全部打入被告周小鹏个人账户，并非公司账户。2015年2月10日《出资证明》，该《出资证明》一共三条，除第一条出资实际履行外，双方均没有按照2015年2月10日的出资证明协议中第二条的约定支付租金，也没有按照第三条约定双方共同参与经营。《粮师益油投资证明》证实吴国锋、周小鹏共同出资467586元成立了长沙市雨花区粮师益油生鲜店。2020年7月17日庭审中被告周小鹏当庭提供的楚留香公司账目中根本就没有公司投资467586元的记录。被告周小鹏作为楚留香公司的实际控制人并没有按照2015年2月10日《粮师益油投资证明》中列明的楚留香食品有限公司投资467586元入账，既然不是公司投资，467586元则为吴国锋、周小鹏的投资，关于这一点，有被告周小鹏提供的公安机关询问吴亚雄，姜华证言予以佐证，二人在询问笔录中均证实吴国锋出资33%、周小鹏34%。原告提供的上列证据能相互印证形成证据锁链证明吴国锋、周小鹏之间实为投资合作关系，而并非股东向实际控制人索要利润分配。其次，经庭审查明，2014年6月26日登记楚留香公司时借用了谢杰的名义，案外人谢杰虽亦登记为该公司股东，但原告吴国锋与被告周小鹏均认为谢杰不是公司股东，也并非公司登记机关登记的公司实际控制人。且原告吴国锋的44万元的性质亦不符合公司法第二十三条规定，不属于公司出资。被告周小鹏没有提供原告的出资计入了楚留香公司的财务账目的证据，也没有提供任何证据证明以周小鹏为经营者的个体生鲜店是由楚留香公司出资设立并由楚留香公司经营管理的证据，同时亦没提供任何证据证明原告吴国锋实际参与了楚留香公司的管理。应承担举证不能的后果。故对二被告认为吴国锋属于公司股东、44万元属于公司出资的抗辩不予采纳。原告有权请求二被告退还投资款并支付利润，综合分析如下：首先，关于投资款的退还。原告诉请退还投资款，被告周小鹏在庭审中陈述原告多次要求“退出”，被告周小鹏也予同意，表明双方已丧失合作基础，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十七条之规定，双方解除投资合作关系，原告有权要求被告周小鹏返还44万元投资款的诉讼请求，本院予以支持。至于原告要求被告长沙市雨花区粮师益油生鲜店返还投资款的问题，44万元投资款全部打入了周小鹏个人账户。周小鹏、吴国锋共同投资了467586元至长沙市雨花区粮师益油生鲜店，至于吴、周分别为多少，结合被告周小鹏提供的吴亚雄、姜华在公安机关的陈述及周小鹏的当庭陈述，可以认定吴国锋占33%，计算方式为总投资701380元乘以33%为231455元。其次，关于原告要求被告周小鹏、被告长沙市雨花区粮师益油生鲜店支付利润36万元的主张，虽有吴亚雄、姜华的证人证言，但证人未出庭作证，且无其他证据形成锁链予以证实，相关权利人收集证据后另求途径解决，对原告该项诉讼请求，不予支持。再次，关于逾期退还投资款的资金占用期间的损失。因事先关于投资款的退还及支付利润时间未作约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项的规定，履行期限不确定的，债权人可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。原告在2019年12月23日发律师函催讨原告的投资款，资金占用期间的利息损失应自2019年12月24日起算，但原告请求利息自2020年1月2日起，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至实际清偿为止，不违反法律强制性规定，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第六十二条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告周小鹏于本判决生效之日起十日内支付原告吴国锋投资款44万元及资金占用期间利息损失，利息自2020年1月2日起以44万元为基数按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至款项实际清偿之日止。被告长沙市雨花区粮师益油生鲜店对其中的231455元及其资金占用期间利息损失承担共同返还责任。二、驳回原告吴国锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计7080元，由原告吴国锋负担3540元，由被告周小鹏、被告长沙市雨花区粮师益油生鲜店负担3540元，案件申请费由被告周小鹏、被告长沙市雨花区粮师益油生鲜店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 文 艺二〇二〇年七月十七日书记员 叶胜眉