湖南省资兴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1081刑初80号公诉机关湖南省资兴市人民检察院。被告人陈治文，男，1990年1月14日出生于湖南省资兴市，汉族，初中文化程度，户籍所在地及现住地资兴市。2009年7月13日因犯盗窃罪被资兴市人民法院判处有期徒刑三年；2015年9月17日因犯盗窃罪被资兴市人民法院判处有期徒刑六个月；2019年1月23日因犯诈骗罪被湖南省隆回县人民法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌诈骗罪于2020年2月22日被资兴市公安局刑事拘留，同年3月31日被资兴市公安局执行逮捕。现羁押于资兴市看守所。指定辩护人刘园，湖南春立律师事务所律师。湖南省资兴市人民检察院以资检公诉刑诉（2020）57号起诉书指控被告人陈治文犯诈骗罪，于2020年6月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。资兴市人民检察院指派检察员许志玲出庭支持公诉。被告人陈治文及其指定辩护人刘园到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年2月1日左右，被告人陈治文在没有货源的情况下，盗用他人的图片在自己的微信朋友圈发布售卖口罩的虚假信息。其微信好友被害人陈某看到信息后，向陈治文订购口罩，并支付了定金，因陈治文并无口罩货源，于是将这笔定金退还给了陈某。2020年2月15日，陈治文再次联系陈某，谎称其要去广西购买口罩，问陈某是否需要，陈某又向其订购了3万个口罩，并通过微信共转了10000元定金给陈治文。陈治文收到该笔定金后大部分用于赌博等支出。为避免陈某怀疑，2月18日陈治文谎称其已出发到广西提货，当晚11时许，陈治文又谎称其购买的口罩被公安查扣，并发送虚假的公安检查照片和微信位置给陈某，陈某发现图片破绽后，要求陈治文退款。2020年2月19日，陈治文谎称自己有口罩货源，联系微信好友杨某1是否需要口罩，杨某1向其订购了1万个口罩，并叫其朋友杨某2通过网上银行转账10000元定金给陈治文，约好第二天发货。陈治文收到钱后，于当日将这10000元通过微信转给了陈某。当天下午，陈某向公安机关报警。归案后，被告人陈治文如实供述了上述事实。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了接报案登记表、立案决定书、到案经过、拘留证、逮捕证、扣押决定书、扣押物品文件清单、陈治文工行账户银行流水、微信聊天记录截图、杨某2手机银行转账记录、杨某1的手机微信信息、陈治文支付宝、微信转账记录、刑事判决书、户籍证明等书证；证人杨某1的证言；被害人陈某、杨某2的陈述；被告人陈治文的供述与辩解；辨认笔录及照片、提取笔录等证据。公诉机关认为，被告人陈治文诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人有累犯情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。公诉机关建议对被告人陈治文在六个月以上一年五个月以下有期徒刑并处罚金量刑。特提起公诉，请依法判处。被告人陈治文对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其指定辩护人提出的辩护意见是被告人具有坦白情节，且认罪认罚，建议对被告人从轻处罚。经审理查明，2020年2月1日左右，被告人陈治文在没有货源的情况下，盗用他人的图片在自己的微信朋友圈发布售卖口罩的虚假信息。其微信好友被害人陈某看到信息后，向陈治文订购口罩，并支付了定金，因陈治文并无口罩货源，于是将这笔定金退还给了陈某。2020年2月15日，陈治文再次联系陈某，谎称其要去广西购买口罩，问陈某是否需要，陈某又向其订购了3万个口罩，并通过微信共转了10000元定金给陈治文。陈治文收到该笔定金后大部分用于赌博等支出。为避免陈某怀疑，2月18日陈治文谎称其已出发到广西提货，当晚11时许，陈治文又谎称其购买的口罩被公安查扣，并发送虚假的公安检查照片和微信位置给陈某，陈某发现图片破绽后，要求陈治文退款。2020年2月19日，陈治文谎称自己有口罩货源，联系微信好友杨某1是否需要口罩，杨某1向其订购了1万个口罩，并叫其朋友杨某2通过网上银行转账10000元定金给陈治文，约好第二天发货。陈治文收到钱后，于当日将这10000元通过微信转给了陈某。当天下午，陈某向公安机关报警。归案后，被告人陈治文如实供述了上述事实。上述事实有经庭审质证、确认的接报案登记表、立案决定书、到案经过、拘留证、逮捕证、扣押决定书、扣押物品文件清单、陈治文工行账户银行流水、微信聊天记录截图、杨某2手机银行转账记录、杨某1的手机微信信息、陈治文支付宝、微信转账记录、刑事判决书、户籍证明等书证；证人杨某1的证言；被害人陈某、杨某2的陈述；被告人陈治文的供述与辩解；辨认笔录及照片、提取笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈治文以非法占有为目的，在疫情期间通过微信虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。指定辩护人的辩护意见符合事实和法律规定，本院予以采纳。被告人在预防、控制突发传染病新型冠状肺炎疫情期间，假借销售用于疫情防控物品口罩为名实施诈骗犯罪，应予从重处罚。被告人陈治文被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人陈治文到案后能如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，系坦白，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈治文犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年2月22日起至2021年7月21日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、继续追缴被告人陈治文违法所得10000元，返还给被害人杨某1。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  黄龙飞人民陪审员  何谷平人民陪审员  李凤江二〇二〇年七月十四日书 记 员  李文佳附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。