辽宁省鞍山市中级人民法院裁 定 书（2020）辽03民终1752号上诉人(原审被告)：沈阳辽海装饰工程有限责任公司，住所地沈阳市和平区十三纬路23-2号。法定代表人：迟振钢，该公司总经理。委托诉讼代理人：高孟非，辽宁恒敬律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴天硕，辽宁恒敬律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：辽宁宝利科技有限责任公司，住所地台安县台安镇台大路南工业园区。法定代表人：王宝秦,该总经理。委托诉讼代理人：范旭华，辽宁冠佳律师事务所律师。原审第三人：辽宁银恒镀锌彩涂钢板有限公司，住所地：台安县工业园区。法定代表人：高强，该公司经理。辽宁银恒镀锌彩涂钢板有限公司临时管理人：辽宁银恒镀锌彩涂钢板有限公司清算组。上诉人沈阳辽海装饰工程有限公司（以下简称辽海公司）因与被上诉人辽宁宝利科技有限责任公司（以下简称宝利科技科公司）、原审第三人辽宁银恒镀锌彩涂钢板有限公司（以下简称银恒镀锌公司）案外人执行异议之诉一案，不服台安县人民法院（2019）辽0321民初3297号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽海公司上诉请求：1、撤销台安县人民法院做出的（2019）辽0321民初3297号民事判决书，依法改判并驳回宝利科技公司起诉；不服标的为不得执行的2260万元；2、一审、二审诉讼费用由宝利科技公司承担。事实和理由：1、原审案件中宝利科技公司对协助执行裁定不服，是属于对执行行为提出的异议，按照法律规定应当向上一级人民法院提出复议，而不是向法院起诉，原审法院对执行行为异议提起的诉讼进行审理是违反法律规定的。本案中，执行法院对宝利科技公司下发了协助执行通知要求扣留、提取租金，根据最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定第五条，有下列情形之一的，当事人以外的公民、法人和其他组织，可以作为利害关系人提出执行行为异议：（四）认为人民法院要求协助执行的事项超出其协助范围或者违反法律规定的；由此可见，宝利科技公司对于协助执行事项提出执行异议属于对执行行为提出异议。民事诉讼法第225条规定当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正，理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。因此，宝利科技公司对执行行为裁定不服的只能向上一级人民法院申请复议。现宝利科技公司违反法律规定向法院起诉，人民法院应按照民诉法的规定，对不属于本院管辖范围的案件，告知其向有管辖权的机关复议，已经受理的，应当驳回起诉。原审法院不仅未告知宝利科技公司正确的救济途径，还对此案进行了审理，明显违反了法律规定。2、台安县人民法院作出的（2019）辽0321执异70号执行裁定引用民事诉讼法第227条系法律适用错误，告知了宝利科技公司错误的救济途径。这种错误应通过再审程序予以纠正，宝利科技公司不能依据错误裁定采取违反法律规定的方式进行救济。台安县法院在审理宝利科技公司提出的执行异议时，错误地适用了民事诉讼法第227条对执行标的提出异议的法律规定。宝利科技公司是对执行行为提出的异议，只能依照民事诉讼法第225条进行审理。根据民事诉讼法第一百九十九条规定“当事人对己经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审。”，第二百条规定“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（六）原判决、裁定适用法律确有错误的。”因此，宝利科技公司应当按照法律规定申请再审，而不是按照错误裁定采取错误的救济方式。”3、辽海公司不应承担诉讼费。首先，宝利科技公司不应该采取起诉方式进行救济，即使法院受理了案件也应当驳回其起诉，依据诉讼费用交纳办法第八条，驳回起诉案件不交纳案件受理费。法院应退还宝利科技公司的诉讼费，而不应该由辽海公司承担费用。其次，辽海公司从未向台安县人民法院递交过执行申请，从未要求法院对宝利科技公司釆取执行措施，从目前的一审判决来看，辽海公司在执行中未要求采取某项具体执行措施，法院在执行中采取了执行措施，但该执行措施可能存在错误，但却要求申请执行人，即辽海公司承担相应诉讼费用。此节不仅仅存在上述对于执行行为应复议或起诉的错误问题，也存在对法律设定执行救济措施理解的错误。执行相关法规关于执行行为救济的设定分为复议和起诉，而复议是不收取任何费用的。法律如此规定的原因，在于做出执行行为的主体是国家机关，其合法性应由上级的复议予以纠正，其配合国家赔偿制度的存在对受损害方予以救济。而本案中，辽海公司的合法权益已经未能得到保障，还需要承担因法院采取执行措施错误的法律后果显然是无法律依据的。宝利科技公司辩称，本案提起执行异议之诉的依据是（2019）辽0321执异70号民事裁定，该裁决赋予我方提起执行异议之诉还是执行复议的权利，我方没有决定权。该裁决作出后，我方通过主审法院沟通过是否应当复议的问题。但法院没有理会。因此我方只能依据该裁决书提起诉讼。同时，我方也向中级人民法院申请了复议并进行咨询。但执行庭没有受理也为收取材料并告知我方只能起诉。因此我方依据法律文书赋予的权利起诉并无不当。因此我方还垫付了诉讼费用。如果不符合起诉条件，也非我方过错。我方属于案外人，被执行人银恒镀锌公司根本不享有到期债权。也没有债权债务关系。台安县法院作出的裁定本身错误。我方提出异议后，应当作出裁定或决定不予执行。如果二审法院认为或发现（2019）辽0321执异70号民事裁定中赋予的诉讼权利存在错误，需要按照审判监督程度纠正，应当由法院依照职权予以纠正。并且，按照辽海公司所称，其没有申请法院执行我方，原审法院在没有申请且没有证据证明银恒镀锌公司对我方享有到期债权的情况下，就下发执行通知和裁定，引发之后的执行异议程序和本案诉讼。对此不能将责任推卸给我方。应由法院依职权进行处理和纠正。银恒镀锌公司辩称，该案与我方没有直接关联。宝利科技公司向一审法院起诉请求：依法撤销台安县人民法院(2019)辽0321执异70号执行裁定书；撤销台安县人民法院(2017)辽0321执1245号协助执行通知书和执行裁定书。一审法院认定事实：2019年1月7日，鞍山市中级人民法院作出(2018)辽03民初82号民事判决，判决银恒镀锌公司即本案第三人给付辽宁冶金地质勘查有限公司货款本金109941522.02元及违约金、律师代理费20万元。2019年3月21日，辽宁冶金地质勘查有限公司与银恒镀锌公司签订租赁经营合同书，约定截至2019年2月21日，依据辽宁省鞍山市中级人民法院(2018)辽03民初82号民事判决，经辽宁冶金地质勘查有限公司与银恒镀锌公司双方确认，银恒镀锌公司共计欠辽宁冶金地质勘查有限公司人民币129403677.26元，此款包含欠款的本金、利息、违约金、律师费及案件受理费(该金额与人民法院做出的生效判决不一致的以人民法院做出的生效判决为准)。本合同签订后，银恒镀锌公司的欠款不再计算利息，直至本合同解除或终止。租赁经营方式为辽宁冶金地质勘查有限公司采用租赁银恒镀锌公司经营管理权的方式接管银恒镀锌公司，并以自己或指定的第三方名义经营管理银恒镀锌公司。关于租赁费用约定为辽宁冶金地质勘查有限公司租赁经营银恒镀锌公司的租金，按照辽宁冶金地质勘查有限公司经营期间的年利润计算，具体为辽宁冶金地质勘查有限公司经营期间每年利润的60%给付银恒镀锌公司，剩余的40%给付乙方，形成利润后方可按照上条条款所述以利润分配的形式给付租金，若未形成利润不予支付租金。租赁经营期限为五年，从本合同生效时开始计算。如租赁期满辽宁冶金地质勘查有限公司的债权未全部抵偿完毕，本合同自动顺延至辽宁冶金地质勘查有限公司的债权全部被抵偿完毕时止。2019年4月20日，辽宁冶金地质勘查有限公司委托原告使用银恒镀锌公司的厂房、设备进行经营管理。申请执行人辽海公司与银恒镀锌公司建设工程合同纠纷一案，台安县人民法院于2019年6月4日作出(2017)辽0321民初1245号执行裁定和协助执行通知书，裁定扣留、提取宝利科技公司应给付被执行人银恒镀锌公司因租赁其厂房、设备等而产生的租赁费用共计2260万元。2019年7月1日，宝利科技公司向台安县人民法院提出书面执行异议，诉称宝利科技公司与其另案债权人辽宁冶金地质勘查有限公司协商以租用银恒镀锌公司设备、厂房生产来抵偿债务，而宝利科技公司受辽宁冶金地质勘查有限公司委托代为使用银恒镀锌公司设备、厂房生产，由此产生的租赁费并非银恒镀锌公司对宝利科技公司的债权。该院于2019年8月12日作出(2019)辽0321执异70号民事裁定，裁定驳回本案宝利科技公司的异议请求，告知案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。并于2019年10月17日向宝利科技公司送达(2019)辽0321执异70号民事裁定。宝利科技公司于2019年11月1日向法院提起执行异议之诉，要求依法撤销台安县人民法院(2019)辽0321执异70号执行裁定；撤销台安县人民法院(2017)辽0321执1245号协助执行通知书和执行裁定。一审法院认为，案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的。因宝利科技公司提供证据证明其与银恒镀锌公司不存在租赁关系且银恒镀锌公司对宝利科技公司不享有到期债权，故不得执行（2017）辽0321执1245号协助执行通知书和执行裁定涉及的2260万元。综上，依照第三百零五条、第三百一十一条、第三百一十四条之规定，判决：不得执行（2017）辽0321执1245号协助执行通知书和执行裁定涉及的2260万元。案件受理费154800元，由辽海公司承担。本院二审期间,当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七规定，对执行标的（与原判决、裁定无关的）异议的提出及解决程序为经异议前置程序后，可以提起案外人执行异议之诉。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议”，之规定，对执行行为不服，利害关系人、当事人应当提起执行异议及执行复议。本案中，宝利科技公司系因其与银恒镀锌公司不存在到期债务，法院执行对象错误为由提出执行异议，此系对执行行为提出异议，不属于执行异议之诉的范畴。另外，人民法院执行被执行人对第三人的到期债权，可以作出冻结债权的裁定，并通知第三人向申请执行人履行。第三人针对查封债权而提出异议的，人民法院对第三人不得强制执行，对提出的异议不进行实体审查。本案中，台安县人民法院执行裁定“扣留、提取宝利科技公司应给付被执行人银恒镀锌公司因租赁其厂房、设备等而产生的租赁费用共计2260万元。”实质是对银恒镀锌公司享有对第三人（宝利科技公司）到期债权的查封，第三人（宝利科技公司）提出异议后，台安法院不得强制执行。综上，本案宝利科技公司提出的异议不属于执行异议之诉范畴，故本案不符合案外人执行异议之诉的受理范围。一审法院判决不得执行（2017）辽0321执1245号协助执行通知书和执行裁定涉及的2260万元错误，本院予以纠正。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第二百二十五条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销台安县人民法院（2019）辽0321民初3297号民事判决；二、驳回辽宁宝利科技有限责任公司的起诉。一审案件受理费154800元，退还辽宁宝利科技有限责任公司；上诉人沈阳辽海装饰工程有限责任公司预交的二审案件受理费154800元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长 王 瑶审判员 秦长虹审判员 吴红娜二〇二〇年七月二十九日书记员 张小婵