东营市东营区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0502民初2181号原告：东营银行股份有限公司胜北支行。住所地：东营市东营区胜凯小区东门口处。统一社会信用代码91370500787174978J。代表人：宋燕芸，行长。委托诉讼代理人：任梦，山东德衡（东营）律师事务所律师。执业证号13705201910094788。被告：东营艺胜石油技术开发有限公司。住所地：东营市垦利区董集镇博新路北侧。统一社会信用代码913705217986532610。法定代表人：张景云，执行董事兼总经理。被告：东营市垦利区泰伯化工有限责任公司。住所地：东营市垦利区胜坨工业园（宏程路以东、胜兴路以北）。统一社会信用代码9137052168593194X6。法定代表人：张宾学，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：徐学艺，山东鼎税律师事务所律师。执业证号13702200310479543。委托诉讼代理人：李佳如，山东鼎税律师事务所律师。执业证号13702201311461152。被告：庞新亮，男，1970年8月5日出生，汉族，住东营市垦利区。原告东营银行股份有限公司胜北支行与被告东营艺胜石油技术开发有限公司、东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮金融借款合同纠纷一案，本院于2020年5月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东营银行股份有限公司胜北支行委托诉讼代理人任梦、被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司委托诉讼代理人徐学艺、李佳如到庭参加诉讼。被告东营艺胜石油技术开发有限公司、庞新亮经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告东营银行股份有限公司胜北支行向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告东营艺胜石油技术开发有限公司偿还原告借款本金5999212.5元、利息及复利1862453.83元（计算至2020年4月20日）及自2020年4月21日起至实际给付之日止的利息、复利；2、依法判令被告东营艺胜石油技术开发有限公司偿还原告银行承兑汇票垫款2000000元、利息643000元（计算至2020年4月20日）及自2020年4月21日起至实际给付之日止的利息；3、依法判令被告东营艺胜石油技术开发有限公司支付原告律师代理费10000元；4、依法判令庞新村及被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮对上述款项承担连带清偿责任；5、依法判令案件受理费等费用由被告负担。事实和理由：2017年5月19日，原告与被告东营艺胜石油技术开发有限公司签订《流动资金借款合同》，约定由被告东营艺胜石油技术开发有限公司向原告借款6000000元，借款期限自2017年5月19日起至2018年5月18日止。2017年7月18日，被告东营艺胜石油技术开发有限公司与原告签订《银行承兑汇票承兑协议》，约定原告为被告东营艺胜石油技术开发有限公司开具人民币5000000元的银行承兑汇票，被告东营艺胜石油技术开发有限公司提供保证金3000000元，敞口为2000000元，汇票到期日为2008年7月18日。庞新村及被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮自愿为上述借款提供连带责任保证。上述合同签订后，原告依约履行了支付借款的义务，但被告未按合同约定履行相关义务。形成纠纷，原告诉至法院。被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司辩称，原告所述不属实。被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司并没有为涉案借款提供担保，也没有加盖公司印章。所涉保证合同、股东会决议上公司印章、张宾学私章系伪造。被告东营艺胜石油技术开发有限公司涉嫌诈骗罪已被公安机关立案侦查，本案应中止审理或驳回起诉。被告东营艺胜石油技术开发有限公司、庞新亮未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月19日，原告东营银行股份有限公司胜北支行（贷款人）与被告东营艺胜石油技术开发有限公司（借款人）签订编号8121820170519000023号《流动资金借款合同》。合同约定，被告东营艺胜石油技术开发有限公司向原告借款6000000元元；借款期限自2017年5月19日起至2018年5月18日止，实际借款期限以借据为准；借款用途购买化工产品（中间体）；借款年利率9.05％，在合同有效期内利率不变；借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清；逾期罚息利率在本合同载明的借款利率水平上加收50％确定；借款期限内未能按时支付的利息依照本借款合同确定的利率按月计收复利，借款逾期后（含被宣布立即到期之后逾期）未能按期支付的利息依据本条确定的罚息利率按月在本合同确定的结息日计收复利，逐月累算；贷款发放采用贷款人受托支付方式；借款人按借款到期一次性偿还的方式归还借款；被告东营艺胜石油技术开发有限公司在东营银行股份有限公司的资金回笼账户（账号：66×××20）；借款人承担因本合同的订立和履行所发生的费用，以及贷款人为实现本合同项下债权已付和应付的费用，包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费等。2017年5月19日，原告（乙方）与庞新村（甲方）及被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司（甲方）、庞新亮（甲方）在原告处分别签订编号20170519000125号、20170519000124号、20170519000126号的《保证合同》，约定庞新村及被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮作为保证人，自愿为原告依上述主合同与被告东营艺胜石油技术开发有限公司形成的债权承担连带责任保证；保证范围包括但不限于主合同项下本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、保全费、公证费、公告费、差旅费、评估费、鉴定费、拍卖费、变卖费、处置费、过户费、律师费等）；保证期间为主合同项下自主合同确定的借款到期之次日起两年；本合同经甲、乙双方签字并盖章后生效，至主合同借款人在主合同项下的的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、实现债权的费用和所有其他应付费用全部偿清之日止。被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司认可法定代表人张宾学的签字，对合同中加盖的“东营市垦利区泰伯化工有限责任公司”印章及“张宾学”的私章提出异议，并申请进行司法鉴定。2017年5月18日，被告东营艺胜石油技术开发有限公司股东会决议，同意向原告申请流动资金贷款6000000元，期限12个月，用于购买化工产品（中间体）。2017年5月18日，被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司股东会决议，同意为被告东营艺胜石油技术开发有限公司向原告申请流动资金贷款6000000元，期限12个月，提供担保并承担连带保证责任。被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司认可股东张宾学、巴树强、尚增明的签字，对合同中加盖的“东营市垦利区泰伯化工有限责任公司”印章提出异议，系伪造。2017年5月19日，原告东营银行股份有限公司胜北支行与被告东营艺胜石油技术开发有限公司签订协议编号ZF8121820170519000023号委托支付协议，约定借款的发放采用贷款人受托支付的方式，协议还对受托支付的条件、授权和委托、违约责任等作了明确约定。2017年5月19日，被告东营艺胜石油技术开发有限公司向原告出具流动资金借款提款申请书，申请提取借款金额6000000元，借款到期日2018年5月18日，申请将借款6000000元发放至被告东营艺胜石油技术开发有限公司账户（账号：66×××20，开户行：东营银行股份有限公司胜北支行）。并授权委托原告直接将借款6000000元通过上述账户划付至被告东营艺胜石油技术开发有限公司指定交易对象的账户（户名：山东鲁青科技发展有限公司，账号：15×××08，开户行：农行博兴支行）。2017年5月19日，原告按照约定将上述款项转入上述账户。借款期限内，被告东营艺胜石油技术开发有限公司偿还借款利息508308.31元、复利6205.07元、尚欠利息40725元、复利483.04元。借款期限届满后，被告东营艺胜石油技术开发有限公司于2018年6月20日偿还原告罚息2153.67元，复利529.66元，于2018年9月21日偿还原告借款本金787.5元。2017年7月18日，被告东营艺胜石油技术开发有限公司（出票人、承兑申请人）与原告东营银行股份有限公司胜北支行（承兑银行）签订编号8121820170718000013号《银行承兑汇票承兑协议》，合同约定，承兑申请人向承兑银行申请承兑汇票，银行承兑汇票的内容，出票人东营艺胜石油技术开发有限公司（开户银行：东营银行股份有限公司胜北支行，账号：66×××20，汇票号码：131××××120170718095967607，签发日期：2017年7月18日），收款人东营建达化工有限公司（开户银行：农行垦利支行，账号：15×××10，汇票金额：5000000元，到期日期：2018年7月18日）；承兑金额5000000元出票人于汇票到期日前将应付票款足额交存承兑银行；承兑手续费按票面金额万分之五计算，在银行承兑时一次付清，出票人同意及授权在汇票承兑时承兑银行从出票人开立的存款账户（账号：66×××20）中直接扣收；承兑到期日，承兑银行凭票无条件支付票款；如到期日之前出票人不能足额交付票款，承兑银行有权从保证金账户及出票人在承兑银行及东营银行股份有限公司其他营业机构中所有存款账户上扣划；对扣划后仍不足支付部分的票款转作出票人逾期贷款，承兑银行对出票人尚未交付的票款有权按照日息万分之五向承兑银行偿还全部垫款本息；本协议在立约双方已签字并盖章、担保合同已经生效条件成就后生效至出票人或担保人还清汇票票款及有关费用后，本协议自动失效。2017年7月18日，被告东营艺胜石油技术开发有限公司（甲方）与原告东营银行股份有限公司胜北支行（乙方）签订协议编号20170718000063号《银行承兑汇票保证金协议》，合同约定，甲方为乙方给予东营艺胜石油技术开发有限公司融资服务提供保证金作为还（付）款担保，甲方缴存保证金应为主合同项下债务人在乙方融资金额的60%即3000000元，甲方存入乙方专门账户，由乙方占有，系动产质押；保证金担保范围为主债权、利息（罚息）、违约金、损害赔偿金及乙方实现债权的费用等（包括但不限于诉讼费、财产保全费、申请执行费、律师代理费、公告费等）；保证金系活期保证金，即保证金存管至银行承兑汇票届满之日，乙方有权从甲方保证金账户中扣划全部或部分存款用于清偿主合同项下的债务；保证金存管期间，按年利率0.35%计息，按季结息，结息日为每季末月的20日；本协议由立约双方签字并盖章后生效，直至主合同项下债务清偿完毕之日自动终止。2017年7月18日，原告东营银行股份有限公司胜北支行（乙方、承兑银行）与庞新村（甲方、保证人）及被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司（甲方、保证人）、庞新亮（甲方、保证人）在原告处分别签订编号20170718000061号、20170718000060号、20170718000062号的《银行承兑汇票保证合同》，约定庞新村及被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮作为保证人，自愿为原告依上述主合同与被告东营艺胜石油技术开发有限公司形成的债权承担连带责任保证；保证范围包括但不限于承兑金额2000000元、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、保全费、公证费、公告费、差旅费、评估费、鉴定费、拍卖费、变卖费、处置费、过户费、律师费等）；保证期间自主合同生效之日起至承兑协议履行期限届满之日起两年止；本合同自双方法定代表人（或授权代理人）签章并加盖单位公章后生效。被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司认可法定代表人张宾学的签字，对合同中加盖的“东营市垦利区泰伯化工有限责任公司”印章及“张宾学”的私章提出异议，并申请进行司法鉴定。2017年7月10日，被告东营艺胜石油技术开发有限公司股东会决议，同意向原告申请银行承兑汇票金额5000000元，期限12个月，用于购买化工产品。2017年7月10日，被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司股东会决议，同意为被告东营艺胜石油技术开发有限公司向原告申请银行承兑汇票金额5000000元，期限12个月，对其敞口金额2000000元提供担保并承担连带保证责任。被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司认可股东张宾学、巴树强、尚增明的签字，对合同中加盖的“东营市垦利区泰伯化工有限责任公司”印章提出异议，系伪造。2017年7月18日，原告根据被告东营艺胜石油技术开发有限公司的申请,对出票人即被告东营艺胜石油技术开发有限公司汇票号码131××××120170718095967607金额5000000元的电子银行承兑汇票进行了承兑，并于2018年7月18日向提示付款人山东莱芜农村商业银行支付了上述款项。2017年7月18日，被告东营艺胜石油技术开发有限公司将保证金3000000元转账至其在原告处开立的账户81×××48中。2018年7月18日，原告扣收被告东营艺胜石油技术开发有限公司保证金3000000元。庭审中，2020年6月14日庞新村因病死亡。2020年1月19日，被告东营艺胜石油技术开发有限公司因涉嫌骗取贷款、承兑汇票共计16000000元（涉及本案贷款、承兑汇票），已被东营市公安局立案侦查。原告主张的律师代理费10000元，是以诉讼标的为基数，按山东省律师服务收费标准计算并经协商，原告已实际支付。被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司提交公司公章及法定代表人私章印模1份、公司在原告2017年开户时预留的财务专用章，法定代表人私章印模复印件1份、公司工商登记材料1份，拟证明原告提交的涉案保证合同、股东会决议当中加盖的本公司公章、法定代表人张宾学的私章系伪造。原告质证认为，对工商登记材料的真实性予以认可，其他不予认可，不认可被告的举证目的。被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司提交张宾学关于借款过程说明1份，拟证明公司最终并没有为被告东营艺胜石油技术开发有限公司提供担保及相关银行文件形成的过程。原告质证认为，系证人证言，证人应出庭作证，且证人与本案有利害关系，不认可被告的举证目的。本院认为，根据当事人起诉及答辩情况，归纳如下争议焦点问题：一、涉案主合同效力问题；二、本案是否中止审理或者驳回起诉问题；三、涉案被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司相关保证合同公章及张宾学私章是否鉴定问题。关于焦点一、即涉案合同的效力问题。《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，一方以欺诈的手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院变更或者撤销。本案中，被告东营艺胜石油技术开发有限公司与原告分别于2017年5月19日、7月18日签订的《流动资金借款合同》、《银行承兑汇票承兑协议》，被告东营艺胜石油技术开发有限公司涉嫌骗取贷款、承兑汇票，但原告未申请人民法院撤销《流动资金借款合同》、《银行承兑汇票承兑协议》。本院认为，《流动资金借款合同》、《银行承兑汇票承兑协议》的受损害方是原告，其有权撤销双方签订的《流动资金借款合同》、《银行承兑汇票承兑协议》，但在其未申请人民法院撤销《流动资金借款合同》、《银行承兑汇票承兑协议》前，该《流动资金借款合同》、《银行承兑汇票承兑协议》合法有效。另，该《流动资金借款合同》、《银行承兑汇票承兑协议》并不违反效力性强制性规定，因此，被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司关于《流动资金借款合同》、《银行承兑汇票承兑协议》无效的主张，本院不予支持。关于焦点二、本案是否中止审理或者驳回起诉问题。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定，人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第一百三十条规定，人民法院在审理民商事案件时，如果民商事案件必须以相关刑事案件的审理结果为依据，而刑事案件尚未审结的，应当根据《民事诉讼法》第一百五十条第五项的规定裁定中止诉讼。待刑事案件审结后，再恢复民商事案件的审理。如果民商事案件不是必须以相关的刑事案件的审理为依据，则民商事案件应当继续审理。本院认为，借款、承兑过程中虽有犯罪嫌疑情况下，但不影响对因借款、承兑引发的纠纷系经济纠纷案件认定，且本案亦不存在必须以相关的刑事案件的审理为依据的问题。被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司关于中止审理或者驳回起诉的主张，本院不予支持。关于焦点三、涉案被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司保证合同公章及张宾学私章是否鉴定问题。《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定的事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第十七条规定，为防止法定代表人随意代表公司为他人提供担保给公司造成损失，损害中小股东利益，《公司法》第十六条对法定代表人的代表权进行了限制。根据该条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。本院认为，公司对外提供一般担保和关联担保均应当由公司有权决议机关依法定程序作出决议，在借款、承兑签订保证合同过程中，被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司均提供了股东会决议，该公司对涉案借款、承兑提供担保业经公司有权决议机关依法定程序作出决议，该公司法定代表人张宾学在相关保证合同上签字，系公司授权行为，相关法律后果应由公司承担，相关保证合同上是否加盖公司公章及该公司法定代表人张宾学的私章并不影响相关保证合同的效力。被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司关于相关保证合同所加盖的公司公章及该公司法定代表人张宾学的私章真实性进行司法鉴定的主张，本院不予支持。综上，原告东营银行股份有限公司胜北支行与被告东营艺胜石油技术开发有限公司签订《流动资金借款合同》、《银行承兑汇票承兑协议》、《银行承兑汇票保证金协议》，与被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮分别签订《保证合同》、《银行承兑汇票保证合同》均系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同均合法有效。关于银行承兑，原告已按合同约定履行了垫付款项的义务，引起纠纷系被告东营艺胜石油技术开发有限公司未按约履行还款义务，被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮未承担保证责任所致，构成违约，为此被告应承担全部责任。原告请求被告东营艺胜石油技术开发有限公司偿还垫款本金2000000元并按合同约定支付利息的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以支持。关于借款合同，原、被告应严格按照合同的约定履行各自的义务，原告已按合同约定履行了支付被告东营艺胜石油技术开发有限公司借款的义务，被告东营艺胜石油技术开发有限公司应按合同约定及时归还借款，被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮应承担保证责任。原告请求被告东营艺胜石油技术开发有限公司偿还借款本金5999212.5元并按合同约定支付借款利息、逾期利息、复利的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以支持。原告要求被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮承担连带清偿责任的诉讼请求，因未超出被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮的保证范围、保证期间且符合法律规定，本院依法予以支持。被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮承担保证责任后，有权向债务人东营艺胜石油技术开发有限公司追偿。原、被告签订的相关合同对律师代理费的收取有明确约定，且原告以相应收费标准计算律师代理费，且已实际支付，本院予以采纳。被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司抗辩并没有为涉案借款、承兑提供担保，不应承担担保责任，不符合合同约定，亦不符合法律规定，抗辩理由不成立。《中华人民共和国民法总则》第十三条规定，自然人从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。本案庞新村现已死亡，不具有承担民事责任的主体资格。原告主张向庞新村的继承人主张权利，但未在规定的期限内提供继承人的身份信息及财产情况，视为举证不能，应当承担不利的法律后果。原告如若有新的证据，可另行主张权利。被告东营艺胜石油技术开发有限公司、庞新亮经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为自动放弃部分诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告东营艺胜石油技术开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告东营银行股份有限公司胜北支行借款本金5999212.5元、利息40725元、复利483.04元（计算至2018年5月18日）及自2018年5月19日起至实际给付之日止的罚息、复利（罚息2018年5月19日至2018年9月20日以6000000元为基数，自2018年9月21日起至实际给付之日止以5999212.5元为基数；复利以40725元为基数，均按照年利率13.575％计算，扣除罚息2153.67元、复利529.66元）；二、被告东营艺胜石油技术开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告东营银行股份有限公司胜北支行银行承兑汇票垫款本金2000000元及自2018年7月18日起至实际给付之日止的利息（以2000000元为基数，按照日利率万分之五计算）；三、被告东营艺胜石油技术开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告东营银行股份有限公司胜北支行律师代理费10000元；四、被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮对上述款项承担连带清偿责任；五、被告东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮承担保证责任后，享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定的权利，有权向被告东营艺胜石油技术开发有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42444元，由被告东营艺胜石油技术开发有限公司、东营市垦利区泰伯化工有限责任公司、庞新亮负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  杨玉玲二〇二〇年七月三日书记员  刘 瑞