河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终2319号上诉人（原审被告）：冯守法，男，1970年10月25日生，汉族，住河南省辉县。委托诉讼代理人：李艳鹏、郭宏洲，河南白泉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：葛学程，男，1983年3月20日生，汉族，住河南省辉县。委托诉讼代理人：周珂、琚倩倩，河南共鸣律师事务所律师。上诉人冯守法因与被上诉人葛学程合伙协议纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人冯守法的委托诉讼代理人李艳鹏、郭宏洲，被上诉人葛学程的委托诉讼代理人周珂、琚倩倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯守法上诉请求：1、请求撤销原审第一项判决,改判上诉人偿还被上诉人164937元。2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由:上诉人与被上诉人签订合作协议,约定双方各投资25万元在张村乡里沟村运动庄园建淘气堡和蹦床世界,双方平分合作项目利润。双方在从事合伙事项时,已经因为人工、材料等产生了费用开支,因运动庄园最终未实际经营,上诉人与被上诉人合伙的项目未能盈利,经过前期投资等,已经实际造成损失101746元。对于双方合伙期间产生的损失,在没有协议约定的情况下,依据法律规定,应当参照约定的盈余分配比例进行承担,也即双方应平均分担合作项目的亏损。现上诉人碍于情面虽与被上诉人达成了退款协议,但该协议并没有对双方合作期间的损失承担进行处理,对于合伙期间发生的亏损,被上诉人在退伙时并没有合理分担合伙债务,其对原合伙债务仍应承担清偿责任。故对于双方合作期间已产生的101746元亏损,被上诉人至少应承担50873元。依据我国《民法总则》第六条规定,民事主体从事民事活动,应当遵循公平原则,合理确定各方的权利和义务。原审未考虑民事活动基本的公平原则,未考虑上诉人与被上诉人合作经营项目的损失分担,仅依据上诉人与被上诉人签订的退款协议,简单适用《合同法》判令上诉人将被上诉人的投资款全额退还,对上诉人明显不公。综上所述,上诉人认为原审法院认定事实不清,适用法律错误,望二审法院查明事实，依法改判。葛学程辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应当予以维持。上诉人与被上诉人共同投资在张村里沟村建淘气堡和蹦床世界，后因故未能实际经营，双方协商一致达成退款协议，退款协议系双方的真实意思表示，为有效协议，上诉人应当按照退款协议的约定履行自己的义务，因上诉人未按协议约定履行，应承担继续履行的法律责任，所以被上诉人在一审中的诉求应获得支持，一审判决应予维持。二、上诉人称被上诉人应当承担合伙期间的亏损，其上诉理由不能成立，请求法院依法驳回上诉人的上诉请求。首先，双方合作时间较短，投资的项目并未实际经营，合伙期间没有产生任何亏损；其次，在双方签订的退款协议中也没有提到损失问题，如果双方在合作期间存在亏损情况，那么在退款协议中必然会提到损失的承担问题，上诉人不可能承诺全额退还被上诉人投资款。第三，关于损失问题，上诉人并没有提供证据予以证明。因此，上诉人上诉称存在合伙损失，与事实不符，上诉理由不能成立。综上，一审判决正确，应维持一审判决。葛学程向一审法院起诉请求：1、要求被告返还原告投资款215810元及利息（以215810元为基数，从2019年12月3日起至支付完毕之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、本案诉讼费、律师费由被告负担。一审法院认定事实：2018年7月27日，葛学程与冯守法签订合作协议一份。约定：“甲方冯守法，乙方葛学程。一，甲方在张村里沟村投资里沟运动庄园，现甲乙双方各投资二十五万元建淘气堡和蹦床世界，乙方负责经营此项目。二，利润甲乙两方平分，旺季利润每星期一分。三，此项目建成以后乙方无需再缴纳任何费用。四，此合同未尽事宜双方在协商解决”。协议第三项下有手写“淘气堡和蹦床”内容，第三项中“乙方”为手写添加。双方均在协议落款处签名。2019年9月4日，葛学程与冯守法又签订退款协议一份。内容为“甲方冯守法，身份证号：，乙方葛学程，身份证号：。甲、乙双方就在里沟运动庄园内合作经营建淘气堡和蹦床世界项目一事，因客观原因，双方并未实际经营，现就乙方投资的款项甲方予以退还的事宜，经双方充分协商，达成一致意见，订立如下协议，以兹共同遵守：一、甲、乙双方一致同意解除2018年7月27日双方签订的《合作协议》；二、乙方投入的215810元（大写：贰拾壹万伍仟捌佰壹拾元整）由甲方在2019年12月3日前全额退还乙方；三、如甲方未按照本协议第二条约定的期限、金额退还乙方款项，则甲方应承担乙方主张权利所需一切费用（包括诉讼费、律师费等）；四、本协议自甲、乙双方签字之日起生效；五、本协议一式贰份，甲、乙双方各执一份，具有同等法律效力”。协议落款甲方处有冯守法签名，乙方处有葛学程签名。因冯守法未按协议约定时间将款项退还葛学程，原告葛学程向一审法院提起诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条规定，民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。本案中，葛学程与冯守法协议共同投资里沟庄园淘气堡和蹦床世界项目，后因故未能实际经营，双方又协商一致达成退款协议，双方对此不持异议，因此，可以认定退款协议系双方真实意思表示，应为有效。冯守法应按退款协议约定的退款时间、退款金额等，全面履行自己的义务。冯守法未按协议约定履行，应依法承担继续履行的法律责任。葛学程要求冯守法退款215810元，并承担本案诉讼费用、律师费用的请求，证据依据充分，一审法院依法予以支持。由于冯守法未按协议约定的时间退款，必然给葛学程造成损失，因此，葛学程要求被告承担相应利息损失的请求，符合前述法律规定，一审法院依法予以支持。因自2019年8月20日起，中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率取消，故葛学程要求的利率应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条之规定，判决：一、冯守法于本判决生效后十五日内偿还原告215810元；并以215810元为基数，支付从2019年12月4日起至款项付清之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。二、冯守法于本判决生效后十五日内支付原告葛学程5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2269元，由冯守法负担。本院二审查明其他事实与一审认定一致。本院认为：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，葛学程与冯守法协议共同投资经营淘气堡和蹦床世界项目，该项目因故未能实际经营，双方于2019年9月4日签订退款及违约处理协议，该协议为当事人真实意思表示，合法有效，当事人均应按该协议全面履行自己的义务。原审根据该协议判决冯守法退还投资款、支付相应利息及实现债权的费用并无不当。关于冯守法上诉要求葛学程承担合伙亏损50873元的问题，因上诉人在一审中未提出反诉，一审对此问题未予审理，对该问题经本院主持调解不成，上诉人可另行主张。综上所述，冯守法的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1072元，由上诉人冯守法负担。本判决为终审判决。审判长  安利军审判员  王玉霞审判员  李中孝二〇二〇年七月二十二日书记员  张鑫蕾