西安铁路运输中级法院     行 政 赔 偿 裁 定 书      (2020)陕71行赔终52号     上诉人（原审原告）吴聆云，女，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍地陕西省西咸新区，现住西安市雁塔区锦业2路藤业南院。   委托代理人李金平, 北京市才良律师事务所律师。   委托代理人陈伟，北京市才良律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）陕西省西咸新区沣东新城管理委员会，住所地陕西省西咸新区。   法定代表人柳政，主任。   委托代理人宋克坤，北京德恒（西安）律师事务所律师。   委托代理人姜峰，该单位工作人员。   原审第三人吕顺民，男，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省西咸新区。   上诉人吴聆云因与被上诉人陕西省西咸新区沣东新城管理委员会（以下简称沣东管委会）及原审第三人吕顺民行政赔偿一案，不服西安铁路运输法院（2019）陕7102行赔初240号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后依法进行了审理，本案现已审理终结。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     原审法院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利……”，第九条规定“赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出”之规定，吴聆云在提起行政诉讼时一并提起行政赔偿之诉符合规定。但国家赔偿的前提是国家机关和国家机关工作人员行使职权时，有侵犯公民等合法权益的情形，而吴聆云提起的请求判决确认沣东管委会于2019年1月21日强制拆除吴聆云所有的位于蒲阳村3组248号房屋的行政行为违法之诉一案，该案已为原审法院作出的（2019）陕7102行初3025号裁定书以吴聆云起诉缺乏事实依据为由驳回了其起诉，即吴聆云的赔偿请求所依据的行政行为并未被确认违法，吴聆云的赔偿请求缺乏请求前提。故，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回吴聆云的起诉。   上诉人吴聆云不服一审裁定，向本院提起上诉称，上诉人认为一审裁定驳回上诉人起诉错误，其依据的（2019）陕7102行初3025号行政裁定系2019年12月26日作出，与本案裁定书同日作出，而此时（2019）陕7102行初3025号行政裁定尚未生效。对于一案需要以另一案结果为依据的情况下，而另一案尚未审结时，一案则应当中止审理。综上所述，一审裁定错误，应当予以撤销。为维护上诉人合法权益，现依法上诉，请予支持。请求：撤销西安铁路运输法院（2019）陕7102行赔初240号行政赔偿裁定，指令原审法院继续审理。   被上诉人沣东管委会辩称，一审裁定认定事实清楚，适用法律准确。本案中被拆除的该间房屋系原审第三人所有，且是在原审第三人自行联系拆除公司拆除的，本案并不存在行政行为违法的前提，上诉人提起的行政赔偿诉讼缺少行政行为违法的法定前提条件，一审法院依法驳回上诉人之起诉并无不当之处。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，提起行政赔偿诉讼的法定前提条件是行政机关或其工作人员违法行使职权，且该违法行使职权的行为已被确认违法，但本案中，被拆除的该间房屋系原审第三人所有，且是原审第三人自愿带领拆除公司拆除的，被上诉人并未实施该拆除行为。被上诉人认为，原审第三人作为该间房屋的所有权人，其实施的拆除该间房屋的行为属于对其财产自由处分的民事行为，既然不是行政主体实施的行政行为，自然本案不存在行政行为违法的前提。因此，上诉人提起的行政赔偿诉讼缺乏行政行为违法的基本事实根据，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》规定的起诉条件，原审法院依法驳回上诉人之起诉，属于事实认定清楚，法律适用准确。综上所述，恳请贵院依法驳回上诉人之上诉，维持一审之正确裁判。   原审第三人吕顺民二审述称意见同一审。   本院认为，吴聆云诉请确认沣东管委会行政强制行为违法一案，西安铁路运输法院作出（2019）陕7102行初3025号行政裁定，驳回吴聆云之起诉。吴聆云不服，向本院提起上诉，本院已作出（2020）陕71行终718号行政裁定，指令西安铁路运输法院继续审理该案。因本案系吴聆云诉请确认沣东管委会行政强制行为违法一案时一并提起的行政赔偿诉讼，故本案亦应指令继续审理。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零九条之规定，裁定如下：   （一）撤销西安铁路运输法院（2019）陕7102行赔初240号行政赔偿裁定；   （二）本案指令西安铁路运输法院继续审理。                                      审判长 侯文锋                                审判员 刘宇红   审判员 周玲玲       二〇二〇年七月二十二日       法 官助 理 李小凤   书记员 王盈赢        1