河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民终1658号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司，住所地承德市双桥区牛圈子沟镇下二道河子村邮政综合楼底商，统一社会信用代码：9113080275545246XU。 法定代表人：杜玮，总经理。 委托诉讼代理人：王进，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：白福祥，男，1965年2月28日出生，蒙古族，农民，住隆化县。 委托诉讼代理人：王东华，河北益铎律师事务所律师，执业证号：11308200711332843。 原审原告：肖振平，女，1965年7月14日出生，满族，农民，住隆化县。 原审被告方树龙：男，1995年3月19日出生，满族，农民，住隆化县。 原审被告：白桂存，男，1960年11月29日出生，蒙古族，农民，住隆化县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人白福祥，原审原告肖振平，原审被告方树龙、白桂存之间机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省隆化县人民法院（2020）冀0825民初272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销一审判决第一部分，依法改判或发回重审，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人白福祥在隆化县医院两次住院（2019.2.7-2019.5.17，2019.6.12-2019.9.4）病历均显示在医院进行康复治疗，并未有持续住院记录，属于过度治疗，其间产生的伙补、营养、护理等费用不应支持。二、一审鉴定程序存在重大问题，未通知上诉人参与鉴定，鉴定过程是否透明无法明确，鉴定报告与实际情况严重不符，请求二审法院支持上诉人重新鉴定的申请。三、一审核定被上诉人的误工时间至评残前一日共计300天，时间过长。 白福祥答辩称，保险公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 方树龙、白桂存龙的答辩意见同上诉人保险公司的上诉意见一致。 肖振平答辩意见要求维持一审判决。 肖振平、白福祥向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿原告白福祥、肖振平医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、车损等各项经济损失114983.28元，对于误工费及伤残赔偿金待伤残等级鉴定意见作出后再变更、增加诉讼请求。上述损失被告保险公司在交强险和商业险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告白桂存、方树龙承担；2.由被告承担本案诉讼费用和鉴定费用。 一审法院认定事实：2019年2月7日10时10分，被告白桂存驾驶被告方树龙所有的冀Ｈ×××××号小型客车，由隆化县中医院驶入道路时，与沿隆化县环城西大街由南向北原告白福祥驾驶承载原告肖振平的冀Ｈ×××××号普通摩托车相刮撞，造成二原告受伤，双方车辆损坏的交通事故。因被告白桂存的行为违反了《河北省实施办法》：“机动车驶入、驶出道路时，对在道路上的行人和正常行驶的车辆应当让行；驶入、驶出设有主路、辅路的道路时，驶入主路的机动车对在主路正常行驶和驶出主路的车辆应当让行”之规定，隆化县公安局交通警察大队认定被告白桂存负事故的全部责任，二原告无事故责任。被告方树龙为冀Ｈ×××××号小型客车在被告保险公司投保了交强险和100万限额的商业第三者责任险并附加不计免赔，事故发生在两保险有效期内。原告白福祥伤后在河北省隆化县医院住院治疗99天，诊断为：1.右肩关节脱位；2.右胸壁软组织挫伤；3.右肩胛盂骨折；4.右肩冈上、冈下肌腱损伤；5.ＳＬＡＰ损伤。出院医嘱及健康指导：建议去上级医院诊治、手术治疗。出院后又在承德医学院附属医院住院治疗21天，诊断为：1.右肩袖撕裂；2.右肩ＳＬＡＰ损伤；3.右肩关节周围炎；4.右肩关节脱位复位术后。出院医嘱及健康指导：1.患肢持续佩戴外展支具6-8周；2.注意休息、加强营养，适当加强患肢功能锻炼，必要时康复科进一步功能锻炼。最后在河北省隆化县医院住院治疗84天，诊断为：1.右肩袖损伤；2.右肩关节周围炎；3.右肩关节脱位手法整复术后；4.高血压3级高危。出院医嘱及健康指导：1.加强营养；2.加强右肩关节功能锻炼；3.有任何不适，随时就诊。原告白福祥先后共住院204天。经鉴定，其伤残等级为九级，隆化县司法医学鉴定中心于2019年12月5日为其出具了鉴定意见书，定残前一日距其受伤共300天。本次交通事故给原告白福祥造成各项损失共226014.69元，其中医疗费71709.19元、伙食补助费10200.00元（204天×50.00元）、营养费4080.00元（204天×20.00元）、护理费20400.00元（204天×100.00元）、交通费4000.00元、误工费47400.00元（300天×158.00元）、伤残赔偿金56124.00元（14031.00元×20年×0.2）、财产损失1000.00元、精神抚慰金10000.00元、鉴定费1101.50元。事故发生后，原告肖振平在隆化县中医院检查后，到河北省隆化县医院住院治疗6天，诊断为：1.右膝关节软组织损伤；2.头外伤神经反应；3.高血压3级；4.多发腔隙性脑梗塞；5.右输尿管结石、右肾积水；6.右膝关节前叉韧带损伤。出院医嘱及健康指导：患肢4周内制动；2周来院复查，根据复查结果决定下一步治疗方案。本次交通事故给其造成各项损失8743.98元，其中医疗费2478.98元、伙食补助费350.00元（7天×50.00元）、营养费140.00（7天×20.00元），护理费3500.00元（35天×100.00元）、误工费2275.00元（35天×65.00元）。被告白桂存为原告白福祥垫付医疗费900.70元，为肖振平垫付医疗费1123.95元，被告保险公司为原告白福祥垫付了35000.00元。 一审法院认为，本案的争议焦点为对二原告的损失应如何确定和承担？原告白福祥主张的交通费、财产损失过高，应分别酌定为4000.00元、1000.00元；原告白福祥为鉴定取证支出的101.50元属鉴定费范畴，原告误将其计算为医疗费，故该101.50元应从医疗费中减除，鉴定费应为1101.50元。原告提供的证据不足以证明其每日工资为16.00元，误工费应按建筑行业每日158.00元计算至定残前一日为47400.00元。原告肖振平主张的误工期限过长，其误工天数应为住院天数与医嘱患肢制动天数之和，即35天，故原告肖振平的误工费为2275.00元。二原告主张的其他损失并无不当，对此均应确认。对原告白福祥226014.69元的损失，应由被告白桂存赔偿鉴定费1105.50元，不足的224909.19元由被告保险公司在交强险限额内赔偿121000.00元，在商业第三者责任险限额内赔偿103909.19元。原告肖振平的损失8743.98元均应由被告保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿。被告保险公司为原告白福祥垫付的35000.00元，可从商业第三者责任险赔偿的数额中减除，还应再赔偿68909.19元。因被告白桂存为原告白福祥垫付了900.70元医疗费，该900.70元应从被告白桂存应赔偿的1105.50元中减除，故被告白桂存还应赔偿原告白福祥204.80元；原告肖振平在被告保险公司赔偿后应将被告白桂存为其垫付1123.95元予以返还。被告方树龙在事故中没有过错，对原告的损失不承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款的规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告白福祥121000.00元，在商业第三者责任险限额内赔偿原告白福祥68909.19元，计189909.19元；赔偿原告肖振平8743.98元； 二、由被告白桂存于本判决生效后十日内赔偿原告白福祥鉴定费204.80元；三、在中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司赔付后，原告肖振平应返还被告白桂存垫付的1123.95元；四、被告方树龙对原告白福祥、肖振平的损失不承担赔偿责任。案件受理费2600.00元，减半收取1300.00元，由被告白桂存负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明并认定的事实基本一致。 本院认为，2019年2月7日被上诉人白福祥因此次事故造成右肩损伤，入隆化县医院初步诊断为右肩关节脱位、右肩胛盂骨折，予以保守治疗至5月17日，经进一步检查因损伤严重于2019年5月20日到承德医学院附属医院手术治疗，于2019年6月12日至9月4日回到隆化县医院进行术后的康复治疗，因此，白福祥的治疗过程与损伤情况相符，不存在过度治疗的情形。一审诉前的预立案环节由一审法院组织各方当事人协商伤残鉴定，程序并无不当，另上诉人对于鉴定意见的客观性未提出明确异议，因此，其重新鉴定的意见不予支持。白福祥右肩损伤严重，受伤后经保守治疗、手术治疗及康复治疗共204天，至评残前一日共计300天，未明显拖延鉴定的情节，一审按300天计算其误工费无明显不当，予以维持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2,600.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李慧娟审判员常淑英审判员张广全 二〇二〇年七月一日 书记员 杨             磊