辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终7767号上诉人（原审原告）：魏春红，女，汉族，1982年10月13日出生，住辽宁省凌源市。委托诉讼代理人：刘玉娟，辽宁新霁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳杰众科技有限公司，住所地辽宁省沈阳市大东区蒲裕路21-4号。法定代表人：徐渭杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯文军，辽宁观策律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙滢皓，辽宁观策律师事务所实习律师。上诉人魏春红因与被上诉人沈阳杰众科技有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初17294号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。魏春红上诉请求：1、请求发回或依法改判，被上诉人向上诉人支付相应的各项费用。2、一、二审产生的相应费用由被上诉人承担。事实理由：1.关于上诉人主张未签订劳动合同双倍工资问题，劳动合同法只是规定用人单位超过一个月未与劳动者签订劳动合同的，用人单位就应该支付未签订劳动合同的双倍工资，就本案而言，在上诉人与被上诉人之间合同到期以后，双方确实未签订新的劳动合同。2.关于主张违法解除劳动合同赔偿金事宜，一审法院在证据不足的情况下通过分析认定上诉人提供的解除劳动合同证明书是虚假的，属于认定错误。根据举证责任分配原则，谁主张谁举证，上诉人在一审中已经举证责任已经完毕，而被上诉人主张解除劳动合同证明书系上诉人要求其下属赵某填写并自行加盖公章形成，被上诉人应该提供相应的证据来完成自己的举证责任，在一审中被上诉人只是提供了证人赵某出庭作证，赵某系被上诉人的员工，与被上诉人之间存在利害关系，该证人证言不应予以采纳，并且被上诉人对于公章的管理有严格的管理制度，并且在2019年11月8日之前已经与赵某进行了公章交接，也就是说，公章由赵某保管，上诉人无权自行加盖印章。被上诉人给上诉人出具的解除劳动合同通知书是2019年11月8日出具的，并且以邮寄的方式送达，且送达的地址是上诉人的老家地址，上诉人在11月、12月时不知解除合同事宜，一审法院仅仅依据该病假申请书就推断了上诉人提供的这份解除合同证明书是虚假的，属于事实认定错误。3.关于要求被上诉人补缴五险一金及办理相应的保险事宜，被上诉人没有履行自身的义务，对上诉人造成该部分损失存在过错，被上诉人应当赔偿上诉人的相应损失。4.关于未休年假工资及加班费，上诉人在一审中已经提交了未休年假及加班的相应证据，且上诉人也没有补休及串休，被上诉人应该支付该笔费用。沈阳杰众科技有限公司辩称，答辩人不应支付“未签订劳动合同”双倍工资差额，答辩人与魏春红在劳动合同到期后，续签了劳动合同。答辩人于2018年4月12日向劳动局发送了关于续签劳动合同的备案邮件，共对7名员工（含魏春红）签订或续签了劳动合同，答辩人依据劳动合同为魏春红缴纳社会保险。退一步讲，上诉人魏春红系答辩人的人事经理，与公司员工签订劳动合同属于其分管工作，是其本职工作，同时续签工作已经完成，如果没有上诉人的合同，则是其拒绝或故意不签订劳动合同导致，同时其在本案中并未提供在原劳动合同到期后曾主动要求续签而公司予以拒绝的相关证据，因而被上诉人作为用人单位不应承担该项责任。在此情况下，一审判决认定系因上诉人魏春红个人原因导致未续签劳动合同，答辩人不应承担相应责任是正确的。另，魏春红申请劳动仲裁时已经过了仲裁时效，进而魏春红提起诉讼时亦超过了诉讼时效。答辩人不存在违法解除行为，不应支付赔偿金。答辩人从未要求解除与魏春红的劳动合同关系，魏春红出示的《终止、解除劳动合同证明书》是虚假的，该份证明是2019年11月4日形成的，落款日期写为2019年11月8日，而实际上答辩人在2019年12月份仍在为魏春红缴纳社会保险，这与终止劳动关系证明书明显不符；魏春红系擅自离岗，一审法院已查明2019年11月7日至12日，魏春红请病假，答辩人总经理批准，魏春红、答辩人均提供了魏春红准备11月12日至15日请病假申请书，答辩人总经理没有批准，并且答辩人总经理没有作出表示解除劳动关系的意思表示，仅是劝诫上诉人魏春红不应拿走公司营业执照副本原件等资料，《终止、解除劳动合同证明书》是上诉人借助人事经理的职务之便伪造的，故上诉人无权主张违法解除劳动合同赔偿金。首先，答辩人从未要求解除与魏春红的劳动合同关系。魏春红在一审中出示的《终止、解除劳动合同证明书》是虚假的，是2019年11月4日，魏春红以办理失业保险为由要求赵某填写，但是没有加盖印章，当时，魏春红负责保管公司印章并私自加盖印章。2019年11月8日，魏春红到公司复印了户口簿、身份证，要求赵某帮其邮寄到凌源。赵某在2019年11月8日9点38分将该份材料邮寄出去，但是当时魏春红也在公司，如果答辩人要向魏春红送达《终止、解除劳动合同证明书》，当时就可以直接交给魏春红，无需邮寄，且魏春红在公司预留的地址是沈北新区虎石台镇沈北路109号而非凌源，答辩人即便邮寄也应该邮寄到魏春红预留的通讯地址。魏春红上诉称，庭审中答辩人仅仅出具了赵某的证人证言，赵某是答辩人的员工，其证人证言不应该被采纳是错误的。赵某是答辩人的员工，亦是魏春红的下属，因此其证言的内容更能反映客观事实，更有助于发现案件的客观事实。其次，魏春红系擅自离岗。魏春红向许鹏经理提出请假申请，2019年11月12日，许鹏在审批流程中回复“为何要把公司制度文件删除？公司营业执照副本原件带走？……不要一错再错”魏春红没有回复。另外，一审法院经审理查明：2019年11月7日至12日，魏春红请病假，答辩人总经理批准；魏春红准备11月12日至15日再次请病假，答辩人总经理没有批准，魏春红、答辩人均提供了魏春红准备11月12日至15日请病假申请书。如果答辩人于2019年11月8日向魏春红邮寄了《终止、解除劳动合同证明书》并解除与魏春红的劳动合同，则与魏春红于2019年11月12日向答辩人总经理请病假及答辩人总经理的审批中未提到其被解职的意思表示，而是认为其工作不负责任，没有准假的客观事实相矛盾，可以看出，答辩人没有出具11月8日这份解除劳动合同证明书。第三，魏春红删除公司制度文件，带走公司营业执照副本原件，这些行为严重违反用人单位的规章制度的，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；根据上述规定，答辩人可以解除与魏春红的劳动合同。因此，无论答辩人是否与魏春红解除劳动合同关系，魏春红均无权主张违法解除劳动合同赔偿金。二、答辩人对上诉人年休假及加班均安排补休或补偿，不应支付上诉人主张的未休年假的工资及加班费，魏春红年假、加班情况均已通过串休、补休等方式让其按照法定休息日、年休假进行了休息，其休息权利得到实现。一审中，上诉人魏春红在法庭自认其负责薪酬计算及绩效考核，2019年7月1日至30日上诉人魏春红未上班，但答辩人支付了7月份劳动报酬，该笔款项即为全部调休、补休、加班应支付的报酬。一审中答辩人提供了证据证明前述内容，上诉人魏春红也在法庭自认其未上班取得了7月份报酬。三、关于上诉人魏春红主张答辩人应为其补缴五险一金及办理失业保险事宜：补缴五险一金不是法院民事诉讼审理范围；同时，魏春红系擅自离岗，不符合领取失业保险条件一审法院已经审理查明，魏春红准备11月12日至15日再次请病假，答辩人总经理没有批准。事实上，魏春红也是擅自离岗，因此，其不应领取失业保险。魏春红向一审法院起诉请求：1.请求法院判令沈阳杰众科技有限公司支付给魏春红未签订劳动合同的双倍工资102,245元；支付违法解除劳动合同的经济赔偿金55,770元；支付未休年假工资15,386.4元；支付休息日及工作日的加班费4,846元；支付2019年10月、11月拖欠的工资8,500元;合计186,747.40元。(注:2018年7月-2019年7月，12个月平均工资9,295元/月,2019年7月1日起休产假）（计算方式：①未签订合同的双倍工资：9295*11=102245②违法解除劳动合同的经济赔偿金：9295*3年*2=55770③支付未休年假的工资：12天*427.4*300%=15386.4元④支付休息日及工作日的加班费（2018年9月22日以后的）：4325.4+520.65=4846）。2.请求法院判令沈阳杰众科技有限公司赔偿魏春红因沈阳杰众科技有限公司违法解除产生的经济损失257,310元。①孩子保姆费用（产假期间）：4000元/月*4=16,000元（2019年9月-2019年12月）②孩子奶粉费用（2019年9月-2020年6月）：1200元/月*10=12,000元③手术费用（腰间盘突出及乳腺增生）：50,000元④误工费：9295元/月*6(2019年12月-2020年5月）=55,770元⑤护理费用（病假期间）：4000元/月*3=12,000元（2019年11月-2020年1月）⑥哺乳期工资111,540(2020年1月-2020年12月）。3.请求法院判令沈阳杰众科技有限公司按照实际工资额为魏春红补缴五险一金39,570元(养老保险和医疗缴费基数3000元，实际缴费基数应为9295元/月，（9295-3000)*10%*30个月=18885元，公积金缴费基数2500元/月，实际缴费基数应为9295元/月（9295-2500)*12%*30=24462元）。以上总计为：483627.4元。4.请求法院办理失业保险。一审法院查明：2017年4月17日魏春红入职沈阳杰众科技有限公司单位，从事人事经理工作。双方签订了为期一年的劳动合同。之后没有签订劳动合同。2019年6月27日，魏春红开始休产假，9月1日回原岗位工作。2019年11月7日至12日，魏春红请病假，沈阳杰众科技有限公司总经理批准。魏春红准备11月12日至15日再次请病假，沈阳杰众科技有限公司总经理没有批准。魏春红便一直没有上班。魏春红2019年10月实发工资为4773.55元。11月份魏春红上班七天，实发工资为1237.81元。2019年11月19日，魏春红到沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会不予受理。一审法院认为，关于魏春红主张未签订劳动合同双倍工资问题。因魏春红本身在沈阳杰众科技有限公司单位任人事经理，负责劳动合同的签订工作，而且其入职第一年签过劳动合同，除非魏春红有证据证明，自己要求签订劳动合同而公司不允许签订劳动合同，否则沈阳杰众科技有限公司不应当承担未签订劳动合同赔偿金。本案魏春红没有沈阳杰众科技有限公司拒绝与其签订劳动合同的证据，故法院对魏春红的这一诉请不予支持。关于魏春红主张违法解除劳动合同赔偿金问题。魏春红拿出2019年11月8日解除劳动合同证明书证明双方已经解除劳动合同，进而要求主张违法解除劳动合同赔偿金。沈阳杰众科技有限公司则否认该证明书系单位出具，而是魏春红要求其下属赵某填写自行加盖公章形成的。本院根据双方的陈述，结合魏春红、沈阳杰众科技有限公司共同提供的魏春红准备11月12日至15日请病假申请书，沈阳杰众科技有限公司总经理没有批准这一事实，我们分析后认为如果按照魏春红所述11月8日沈阳杰众科技有限公司已经与其解除劳动合同，其为何还在11月12日向沈阳杰众科技有限公司总经理请病假，而沈阳杰众科技有限公司总经理的回复中也没有提到其被解职的意思表示，而是认为其工作不负责任，没有准假。从双方在11月12日请假、不准假事宜上的处理过程明显看出来，沈阳杰众科技有限公司没有出具11月8日这份解除劳动合同证明书。魏春红提供的这份解除劳动合同证明书是虚假的。故法院对魏春红的这一诉请不予支持。关于魏春红主张的未休年假工资加班费等问题。法院认为，魏春红确实有加班情况发生也没有集中休年假，但是沈阳杰众科技有限公司已经通过串休、补休等方式让魏春红按照法定休息日、年休假进行了休息，其休息权利得到实现。故，法院对魏春红的诉请不予支持。关于魏春红魏春红主张的支付2019年10月、11月拖欠的工资8,500元;合计186,747.40元。法院认为魏春红在2019年10月工资，11月份上班7天工资已经发放完毕，不存在拖欠工资情况，故法院对魏春红的这一诉请不予支持。关于魏春红主张判令沈阳杰众科技有限公司赔偿魏春红因沈阳杰众科技有限公司违法解除产生的经济损失257,310元问题。魏春红的这一主张没有法律依据，法院不予支持。关于魏春红主张补缴五险一金39,570元及办理失业保险事宜。因魏春红的该诉请不是法院民事诉讼审理范围，法院依法不予审理。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》七十七条之规定，判决如下：驳回原告魏春红的诉讼请求。案件受理费10元由原告魏春红负担。二审中，被上诉人提交证据停保变更通知单复印件一份，用以证明，答辩人在2019年12月仍然为上诉人缴纳社会保险，这与上诉人主张的双方未签订劳动合同及答辩人违法解除劳动合同明显不符，如果答辩人已经发出真实的解除劳动合同通知书，则应于11月为上诉人停保，但实际上，停保日期为2020年1月，答辩人是在接到一审法院受理立案通知的电话后，才为上诉人办理了停保。上诉人质证称：“该证据因为非原件。该证据不能证明被上诉人所证明的目的，上诉人在11月离职，被上诉人12月开具工资缴纳相应保险是符合法律规定的。”本院对该份证据的真实性予以确认。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人要求被上诉人支付未签订劳动合同二倍工资问题。上诉人担任被上诉人的人事经理，其入职第一年签过劳动合同。人事经理理应负责劳动合同签订事宜，上诉人既未提交证据证明劳动合同签订事宜不属于其职权范围，也未提交证据证明其要求与被上诉人签订劳动合同而被上诉人未同意，故其并无证据证明双方当事人之间未签订劳动合同的责任在被上诉人一方，故应承担举证不能的法律责任，其要求被上诉人支付未签订劳动合同二倍工资无事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人要求被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金问题。上诉人主张其2019年11月13日收到并知晓了载有被上诉人单位公章和“2019年11月8日”的《终止/解除劳动合同证明书》，并据此要求被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金。现被上诉人对《终止/解除劳动合同证明书》不予认可，认为是上诉人私自用公章制作的；而上诉人也承认2019年11月6号之前其负责公章的保管。现上诉人并无证据证明，在2019年11月13日之前被上诉人曾与其商谈过解除劳动合同事宜；其知晓了《终止/解除劳动合同证明书》之后也未与被上诉人商谈此事。而上诉人2019年11月8日提出的一份2019年11月7日至11月12日的病假申请，被上诉人经理许鹏于2019年11月8日进行了同意审批。可见，被上诉人在《终止/解除劳动合同证明书》上载明的日期，被上诉人并未与其解除劳动合同，上诉人主张被上诉人与其解除劳动合同，并无有效证据证明。故其要求被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金无事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人要求被上诉人支付未休年假工资、加班费问题。被上诉人主张在2019年7月1日至7月30日已经对上诉人进行串休、补休并发放了工资，上诉人认可2019年7月份没有上班但是开工资了，故上诉人的该项主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人主张补缴五险一金的问题。上诉人的该项主张不属于人民法院受案范围，本院不予审理。关于上诉人要求被上诉人办理失业保险事宜。因本案双方的劳动关系的解除是上诉人的原因导致的，故被上诉人并无义务为其办理失业保险事宜。综上所述,魏春红的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人魏春红负担。本判决为终审判决。审判长 赵 卫审判员 徐文彬审判员 马晨光二〇二〇年七月十四日法官助理刘振书记员康赦本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。