湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终7986号上诉人（原审原告）:苏媛媛，女，汉族，1985年5月6日出生，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人:李静静，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人:黄思敬，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:湖南华天国际旅行社有限责任公司,住所地湖南省长沙市芙蓉区解放东路300号。法定代表人:丁伟民。委托诉讼代理人：王明飞，湖南君见律师事务所律师。委托诉讼代理人:张赞，湖南君见律师事务所律师。上诉人苏媛媛因与被上诉人湖南华天国际旅行社有限责任公司（以下简称“华天旅行社”）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初5572号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。苏媛媛上诉请求，一、请求撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初5572号民事判决，依法改判或发回重审。二、本案一、二审诉讼费由华天旅行社承担。事实与理由：一审法院所作判决存在对本案基本事实认定不清且适用法律错误的问题。1、一审法院认定华天旅行社已向苏媛媛发放工资，该事实认定错误。2、一审法院认定苏媛媛在双方多年劳动关系存续期间，均未对华天旅行社向其发放的工资提出过异议，且苏媛媛主张的欠付工资中，有部分是苏媛媛自己签字审批发放的，故苏媛媛要求华天旅行社支付拖欠劳动报酬的诉请，没有事实依据，且与日常经验法则不符，该事实认定错误。3、一审法院认定华天旅行社不予支付苏媛媛经济补偿金、赔偿金，这一基本事实及所适用的法律存在错误。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，判决结果错误，请求依法改判。华天旅行社辩称，1、导游以前是可以自己在外面接业务带团，但从2013年左右开始，导游必须挂靠旅行社才能承接业务。大部分旅行社是不给导游发放工资的，但华天旅行社作为国有企业待遇比较好，给导游发放了相应的基本生活保障。华天旅行社所属导游的工资构成为基本工资+带团补贴+提成，导游的主要收入来源于提成，每带一个旅行团而产生的消费都有相应提成。这一部分收入是华天旅行社无法掌握的，商店不会将消费记录反馈给华天旅行社，而是直接向导游支付提成。2、华天公司已经向其发放足额劳动报酬，不存在拖欠工资的情形，实际上导游的月收入高达上万。苏媛媛称2013年起在华天公司上班，其上班时间长达6年之久，若拖欠工资的情况真实存在，苏媛媛应该早就向华天旅行社主张权利。3、苏媛媛是主动向华天旅行社申请辞职，且不配合办理离职程序，华天旅行社无需向其发放经济补偿金和经济赔偿金。综上，我方认为一审法院适用法律正确，事实认定清楚，请求依法驳回苏媛媛的上诉请求。苏媛媛向一审法院起诉请求，1、请求判令华天旅行社向苏媛媛支付劳动关系存续期间欠付的劳动报酬78257.41元;2、请求判令华天旅行社向苏媛媛支付经济补偿金15015元;3、请求判令华天旅行社向苏媛媛支付经济赔偿金30030元;4、请求判令华天旅行社承担本案全部诉讼费用。一审法院认定，2013年12月，苏媛媛入职华天旅行社处工作。2014年3月1日，苏媛媛与华天旅行社签订书面《劳动合同》，约定：合同期限自2014年3月1日至2016年2月29日，苏媛媛同意华天旅行社安排的导游、领队工作任务，苏媛媛的基础工资为800元/月，其余各类津贴、福利按华天旅行社《薪酬管理办法》及经营状况决定。2014年10月1日，苏媛媛、华天旅行社签订《合同变更书》，约定双方同意于该日变更2014年3月1日签订的《劳动合同书》，变更内容：华天旅行社根据苏媛媛出团量计发工资，上不封顶下不保底；如遇不可抗力，华天旅行社按照最低工资标准向苏媛媛支付工资。2016年2月29日，苏媛媛、华天旅行社再次签订一份书面《劳动合同》，约定：苏媛媛同意华天旅行社安排的服务类工作，苏媛媛的基础工资标准为1200元/月。2017年3月1日，苏媛媛、华天旅行社签订《专职导游薪酬补充协议》，约定：苏媛媛的工资为社会保险中的个人部分，合计不少于200元，月绩效依据带团数额，一团一结算，合计不少于1200元；部分绩效由合作旅行社代发。2018年12月5日，苏媛媛参加了华天旅行社举行专职导游岗位述职竞聘，未能竞聘成功。2019年3月26日，苏媛媛向华天旅行社送达了《催告函》，函告华天旅行社在收到该函之日起3个工作日内，向其支付劳动报酬及经济补偿金，否则自该函送达之日起双方劳动关系解除。2019年4月2日，苏媛媛向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该仲裁委于同日作出《不予受理通知书》，决定不予受理。苏媛媛收到该通知后，在法定期限内向一审法院提起诉讼，故成本诉。通过《招商银行户口历史交易明细表》、《华天国旅导游补助发放记录统计表》及苏媛媛本人填写的《费用报销单》、《补助单》等票据显示，华天旅行社按照合同约定工资标准或最低工资标准向苏媛媛发放了工资。一审法院认为，华天旅行社已按照合同约定的工资标准或最低工资标准向苏媛媛发放了工资（含补助、佣金、小费、社保个人部分等），而苏媛媛在双方多年劳动关系存续期间，均未对华天旅行社向其发放的工资提出过异议，故苏媛媛要求华天旅行社支付拖欠劳动报酬的诉请，没有事实依据，也与日常经验法则不符，一审法院对此不予支持。苏媛媛无故要求华天旅行社向其支付劳动报酬及经济补偿金，因华天旅行社未按其要求支付，而要求解除与华天旅行社签订的劳动合同，应视为苏媛媛主动与华天旅行社解除劳动关系，故苏媛媛要求华天旅行社支付因劳动合同解除的经济补偿金及经济赔偿金的诉请，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十六条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十条的规定，判决如下：驳回苏媛媛的全部诉讼请求。一审案件受理费10元，一审法院予以免收。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：苏媛媛提交的证据，不能达到其证明目的，本院不予采信。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据当事人诉辩主张，各方当事人的争议焦点为：一、华天旅行社应否支付苏媛媛主张的欠付工资；二、华天旅行社应否支付苏媛媛经济补偿金或赔偿金。关于焦点一，经审查，苏媛媛的薪酬构成为工资（社会保险个人部分）、效益提成（依据带团数额，一团一结算）、社会保险（单位部分）及福利补贴。华天旅行社按月为苏媛媛缴纳了包括单位和个人部分的社会保险。同时，华天旅行社向一审法院提交了苏媛媛本人签字的《费用报销单》、《领队佣金小费支付明细表》等证据，能够证明华天旅行社向苏媛媛发放了补助、领队佣金、小费等带团费用。故华天旅行社向苏媛媛发放了劳动报酬，苏媛媛主张华天旅行社欠付工资无事实依据。另，苏媛媛上诉称华天旅行社未按约定发放2019年2月25日至2019年3月15日培训期间工资1580元，但苏媛媛未提交证据证明双方就培训期间发放工资1580元达成一致，苏媛媛该主张不能成立。综上，苏媛媛的该项上诉理由不能成立，本院不予采信，一审法院此项判决并无不当。关于焦点二。经审查，苏媛媛上诉以华天旅行社存在欠付劳动报酬、要求主动填写辞职报告、未支付培训期间约定报酬等行为为由，要求华天旅行社向苏媛媛支付经济补偿金和赔偿金。如焦点一所述，苏媛媛主张的欠付劳动报酬及未支付培训期间约定报酬均不能成立。苏媛媛另向本院提交了本人及同事与华天旅行社管理人员对话录音、微信聊天记录，拟证明华天旅行社要求苏媛媛主动填写辞职报告，但上述录音及微信记录内容均无法达到该证明目的。苏媛媛另主张华天旅行社安排进行专职导游转兼职导游的竞聘，后以参与培训的名义要求苏媛媛待岗，属于变相辞退，并认为其提交的上述对话录音及微信聊天记录能够予以证明。安排述职竞聘及培训均属用人单位自主经营管理行为，并不违反法律规定，不能认定华天旅行社有辞退苏媛媛的意思表示，故苏媛媛的该主张亦不能成立。综上，苏媛媛要求华天旅行社支付经济补偿金或赔偿金的事由均不能成立，本案不符合用人单位应支付劳动者经济补偿金或赔偿金的法定情形，苏媛媛的该项上诉理由不能成立，本院不予采信，一审法院此项判决并无不当。综上所述，苏媛媛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由苏媛媛承担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  王红兰审判员  刘文涛二〇二〇年七月二十七日书记员  周 荣附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。