湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘07刑终143号原公诉机关湖南省澧县人民检察院。上诉人（原审被告人）张业强，曾用名马玉山，男，1970年7月13日出生于湖南省澧县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省澧县，现租住澧县。因犯抢劫罪，1992年被澧县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；因犯故意伤害罪，1994年被澧县人民法院判处有期徒刑四年六个月；因吸食毒品，2003年被劳动教养二年，2006年被劳动教养一年六个月，2014年被强制戒毒二年；因犯贩卖毒品罪，2015年被澧县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元，2018年3月29日减刑释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年8月31日被澧县公安局刑事拘留，2019年9月26日经澧县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于澧县看守所。湖南省澧县人民法院审理澧县人民检察院指控被告人张业强犯贩卖毒品罪一案，于二O二O年四月二十八日作出（2020）湘0723刑初15号刑事判决，认定被告人张业强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。宣判后，被告人张业强不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年8月27日至8月29日间，被告人张业强在澧县先后六次向吸毒人员任某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”，下同）和甲基苯丙胺结晶（俗称“冰毒”，下同），贩卖麻古7粒约0.56克，冰毒7小包约4.7克，共约5.26克。具体犯罪事实如下：1.2019年8月27日14时许，吸毒人员任某通过电话联系被告人张业强购买500元毒品，并向被告人张业强微信转账500元，后张业强骑摩托车前往澧县澧阳街道办事处翊武东路附95-2号楼下，向任某贩卖1粒麻古，一小包冰毒约0.8克。2.2019年8月27日16时许，吸毒人员任某通过电话联系被告人张业强购买500元毒品，并向被告人张业强微信转账500元，后张业强骑摩托车前往澧县澧阳街道办事处翊武东路附95-2号楼下，向任某贩卖1粒麻古，一小包冰毒约0.8克。3.2019年8月28日凌晨2时许，吸毒人员任某通过电话联系被告人张业强购买300元毒品，并向被告人张业强微信转账300元，后张业强骑摩托车到澧县澧阳街道办事处翊武东路附95-2号楼下，向任某贩卖1粒麻古，少量冰毒。4.2019年8月28日19时许，吸毒人员任某通过微信联系被告人张业强购买800元毒品，并向张业强微信转账800元，事后张业强骑摩托车到澧县澧阳街道办事处翊武东路附95-2号楼下，向任某贩卖1粒麻古，一小包冰毒约1.3克。5.2019年8月29日13时许，吸毒人员任某微信联系被告人张业强购买500元毒品，并向张业强微信转账200元（欠300元），后张业强骑摩托车到澧县澧阳街道办事处翊武东路附95-2号楼下，向任某贩卖1粒麻古，一小包冰毒约0.8克。6.2019年8月29日22时许，吸毒人员任某通过微信联系被告人张业强购买400元毒品，并向张业强微信转账400元，后张业强骑摩托车到澧县澧阳街道办事处翊武东路附95-2号楼下，欲向任某贩卖1粒麻古，少许冰毒时被澧县公安局澧阳派出所民警当场查获，并当场从其身上搜出两粒麻古，两小包冰毒共1克。上述事实，有接报案登记表、立案决定书、案件揭发及抓获经过，搜查、提取、称量、取样、扣押笔录，称量记录表，扣押物品、文件清单，物证检验报告，通话清单，电子证物检查工作记录，微信转账截图，抓获现场照片，证人证言，辨认笔录，被告人供述及辩解等证据予以证明。原审法院认为，被告人张业强违反国家毒品管理规定，多次贩卖含甲基苯丙胺的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张业强具有以下量刑情节：1.贩卖毒品多次；2.贩卖含甲基苯丙胺毒品不满十克；3.在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；因贩卖毒品被判过刑，系毒品再犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十五条，第六十七条第三款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：被告人张业强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。宣判后，被告人张业强不服，以“原判认定事实不清，证据不足，一审量刑过重；本案存在刑讯逼供行为”为由，向本院提出上诉。经审理查明，2019年8月27日至8月29日间，上诉人（原审被告人）张业强在澧县先后六次向吸毒人员任某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”，下同）和甲基苯丙胺结晶（俗称“冰毒”，下同），贩卖麻古7粒约0.56克，冰毒7小包约4.7克，共约5.26克。具体犯罪事实如下：1.2019年8月27日14时许，吸毒人员任某通过电话联系张业强购买500元毒品，并向张业强微信转账500元，后张业强骑摩托车前往澧县澧阳街道办事处翊武东路附95-2号任杰家楼下，向任某贩卖1粒麻古，一小包冰毒约0.8克。2.2019年8月27日16时许，吸毒人员任某通过电话联系张业强购买500元毒品，并向张业强微信转账500元，后张业强骑摩托车前往澧县澧阳街道办事处翊武东路附95-2号任杰家楼下，向任某贩卖1粒麻古，一小包冰毒约0.8克。3.2019年8月28日凌晨2时许，吸毒人员任某通过电话联系张业强购买300元毒品，并向张业强微信转账300元，后张业强骑摩托车到澧县澧阳街道办事处翊武东路附95-2号任杰家楼下，向任某贩卖1粒麻古，少量冰毒。4.2019年8月28日19时许，吸毒人员任某通过微信联系张业强购买800元毒品，并向张业强微信转账800元，事后张业强骑摩托车到澧县澧阳街道办事处翊武东路附95-2号任杰家楼下，向任某贩卖1粒麻古，一小包冰毒约1.3克。5.2019年8月29日13时许，吸毒人员任某微信联系张业强购买500元毒品，并向张业强微信转账200元（欠300元），后张业强骑摩托车到澧县澧阳街道办事处翊武东路附95-2号任杰家楼下，向任某贩卖1粒麻古，一小包冰毒约0.8克。6.2019年8月29日22时许，吸毒人员任某通过微信联系张业强购买400元毒品，并向张业强微信转账400元，后张业强骑摩托车到澧县澧阳街道办事处翊武东路附95-2号任杰家楼下，欲向任杰贩卖毒品时被澧县公安局澧阳派出所民警当场查获，并当场从其身上搜出两粒麻古，两小包冰毒共1克。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据予以证明：1.接报案登记表、立案决定书、案件揭发及抓获经过，办理毒品案件控制下交付审批表，证明2019年8月29日20时许，澧阳派出所民警将吸毒人员任某、刘某查获。经讯问，任某称其吸食的毒品系找张业强购买。澧阳派出所民警遂采用控制下交付方式，要求任某找张业强购买毒品。22时许，张业强骑一辆黑色平板摩托车前往任杰位于澧阳街道办翊武东路附95-2号住处楼下，民警遂将张业强抓获，当场在张业强身上查获两粒红色麻古和两小袋约0.4克冰毒。2019年8月31日，澧县公安局对张业强涉嫌贩卖毒品案立案侦查。2.澧县质量监督检验及计量检定所检定证书、搜查、提取、称量、取样、扣押笔录，称量记录表，扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明2019年8月29日晚，张业强被抓获时，民警从其身上搜出两团卫生纸，每团卫生纸内有塑料袋包着的一粒毒品麻古疑似物、一小袋毒品冰毒疑似物，毒品冰毒疑似物分别编号为1-1、1-2，毒品麻古疑似物编号为2-1、2-2，予以扣押、称量、取样。经称量，编号1-1净重0.41克，取样0.41克，编号1-2净重0.59克，取样0.59克；编号2-1净重0.09克，取样0.09克，编号2-2净重0.08克，取样0.08克。另，公安民警从张业强租住的澧县解放路老邮政局后方出租屋内，查扣吸毒工具壶一个。3.常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字[2019]625号检验报告、鉴定意见通知书，证明经对从张业强身上查获的毒品疑似物样本送检检验，从编号为1-1、1-2的毒品冰毒疑似物检材中，均检出甲基苯丙胺；从编号为2-1、2-2的毒品麻古疑似物检材中，均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。以上鉴定意见，均已通知张业强。4.微信转账记录截图，证明吸毒人员任某于2019年8月27日至8月29日期间共向张业强支付购买毒品毒资6笔。5.通话清单，证明2019年8月27日至8月29日期间，张业强持有的152××××0753手机号码与吸毒人员任某持有的183××××0860存在多次通话记录。6.澧县公安局澧阳派出所情况说明及电子证物检查工作记录，证明张业强将微信红包交易记录删除无法恢复的情况以及对张业强手机进行电子勘验取证发现有贩卖毒品的手机短信、微信聊天记录等。7.指认照片及吸毒工具、查获毒品疑似物照片，证明张业强对查获毒品、毒品交易现场进行指认；吸毒人员任某对毒品交易地点进行指认。8.证人任某的证言，证明强哥（张业强）大约40岁左右，澧县人，光头，喜欢搞健身，微信备注的名字就是强哥。2019年8月27日13时许，任某微信喊何某1、刘某、尹明杰到家中吸毒，给强哥发微信，找其购买500元的毒品，让送到任某家楼下。之后强哥到任某家楼下给了任某一张卫生纸包着的一袋毒品，里面有一粒红色麻古和一小袋的冰毒，任某和何某2、刘某等五人吸食了。到了16时许，任某又找强哥拿了500元的毒品，任某等人在二楼卧室将毒品吸食完了。2019年8月28日2时许，微信名：带你飞，发微信向任某转了300元，向任某购买300元的毒品。任某微信收钱后就找强哥拿货，过了几分钟强哥就把毒品送来，是一张卫生纸包着的一袋毒品，里面有一粒红色麻古和一小袋冰毒。任某从袋里剔出了一点冰毒留给自己吸食，剩下的交给了微信名“带你飞”的人。8月28日12时许，任某发微信喊何某1到家中吸毒，通过微信向强哥转账800元购买毒品，后强哥将毒品送到任某家楼下，毒品是一张卫生纸包着的，内有一粒红色麻古和一小袋的冰毒，任某与何某1、刘某三人将毒品吸食了。2019年8月29日12时许，任某向强哥发了200元的红包购买毒品吸食，还差300元。13时许，强哥骑摩托车将毒品送到任某家楼下，内有一张卫生纸包着的一袋毒品，里面有一粒红色麻古和一克左右的冰毒。任某被抓获后想立功，民警让任某继续和强哥联系购买毒品，民警在强哥将车停在任某家楼下准备与任某微信联系时对其进行了抓捕，当时还有给任某带来的毒品也被派出所查获了。9.证人刘某的证言，证明2019年8月29日13时许，刘某和何某1在任某家中，任某给强哥打电话找其购买500元钱的毒品，后强哥打电话给任某称在楼下，刘某在窗户看到任某和一个大约40多岁左右，光头，身体比较强壮，骑着一个平板摩托车的男子交易，任某上楼带回了一粒麻古和一小袋冰毒。10.辨认笔录，证明经吸毒人员任某辨认，其成功从12张不同男性免冠照中辨认出7号张业强即向其贩卖毒品的人。11.尿样检测报告，证明经对张业强、任某的尿液进行检验，二人尿液甲基安非他明结果均呈阳性。12.湖南省澧县人民法院（2014）澧刑初字第195号刑事判决及释放证明书，证明张业强因犯贩卖毒品罪，2015年1月13日被澧县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元，2018年3月29日刑满释放。13.刑拘人员体检表及情况说明，证明张业强在入所时体检显示身体健康，公安民警称在办案过程中未对张业强实施殴打。14.常住人口信息登记表，证明上诉人张业强的基本身份信息。15.上诉人张业强的供述及辩解，证明2019年8月29日12时，任某发微信找张业强购买毒品，微信发了200元红包，张业强领取红包后就从租房柜子装口香糖的胶盒子里面拿出用小塑料袋装着的一粒麻古和0.2克冰毒放裤子进口袋，后来就骑摩托车将毒品送至任某家所在的巷子里。张业强的毒品都是找津市小于买的，麻古30元一粒，冰毒400一克，麻古卖50一粒，冰毒卖500至600元一克。本院认为，上诉人（原审被告人）张业强违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人张业强在前罪所犯贩卖毒品罪刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人张业强上诉提出，原判认定事实不清，证据不足，量刑过重。经查，认定张业强犯贩卖毒品罪，有接报案登记表、立案决定书、案件揭发及抓获经过，搜查、提取、称量、取样、扣押笔录，称量记录表，扣押物品、文件清单，物证检验报告，通话清单，电子证物检查工作记录，微信转账截图，抓获现场照片，证人证言，辨认笔录，上诉人张业强本人供述及辩解等证据予以证明，足以认定，且上诉人张业强系累犯，且系毒品再犯，原判以其犯贩卖毒品罪，判处其有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，系量刑适当。上诉人张业强上诉还提出，本案存在刑讯逼供，经查，上诉人张业强并未提供其受到刑讯逼供的相关线索和材料，且其入监体检记载其在入监时身体健康状况良好，仅有右肝胆管结石。因此，上诉人张业强提出本案存在刑讯逼供的理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 戴小军审 判 员 詹仕萍审 判 员 彭 炜二〇二〇年七月十三日法官助理 汪韦韦书 记 员 郑 凡附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。