湖北省钟祥市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0881民初1400号原告：王继成，男，1968年8月8日出生，汉族，住钟祥市。委托诉讼代理人：卢厚书，湖北王府律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：钟祥市道路运输管理局，住所地钟祥市郢中镇承天大道西路2号，统一社会信用代码124208814217417209。法定代表人：苏小林，局长。委托诉讼代理人：寇海涛，湖北祥鑫律师事务所律师，代理权限为特别授权，原告王继成与被告钟祥市道路运输管理局股东出资纠纷一案，本院于2019年5月13日立案受理后，根据被告钟祥市道路运输管理局的申请对钟祥市通钺物资有限公司存续期间的全部账目进行司法鉴定，本院即委托湖北金恒会计师事务有限公司进行鉴定，鉴定中被告除要求对钟祥市通钺物资有限公司存续期间的全部账目进行审计鉴定外还需对钟祥市通钺物资有限公司存续期间的账目是否真实进行鉴定，由于账目是否真实超出了鉴定部门的鉴定范围，2020年4月3日退回鉴定，本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王继成的委托诉讼代理人卢厚书、被告钟祥市道路运输管理局的委托诉讼代理人寇海涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王继成向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《合股投资协议书》；2、判令被告赔偿原告经济损失1765897.02元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：2011年6月14日经原、被告协商，决定共同设立钟祥市通钺物资有限公司，并制定了公司章程。根据公司章程规定，公司注册资本为440万元。原告认缴出资额为264万元，于2011年6月22日缴纳，占比60%，出资方式为货币出资；被告认缴出资额为176万元，认缴出资期限为2013年6月22日，出资方式为货币出资，占比40%，股东不按规定缴纳认缴出资的，应当向足额缴纳出资的股东承担违约责任。2011年6月20日，原、被告又签订了一份《合股投资协议书》,协议约定：原告以现金方式入股，被告以其所有的检测站土地出资，以市场评估价值入股，如土地性质发生变更，其市场价值重新评估；公司利润分配按各自出资比例分红，原告占60%，被告占40%。双方合股投资经营期限为10年，以公司章程确定的起止时间为准。违约责任：如果原告违约，按照被告的出资额赔偿被告损失；如果被告违约，按照原告的出资额赔偿原告损失。协议签订后，原告按照双方合同约定和公司章程规定，于2011年6月23日以现金的方式向公司缴纳了认缴出资额264万元，并将该款转入钟祥市通钺物资有限公司银行账户，由荆门正信会计师事务所进行了验资，荆门正信会计师事务所出具了验资报告【荆正验（2011）201号】。次日，钟祥市工商行政管理局核发了钟祥市通钺物资有限公司《企业法人营业执照》。但是被告至今未将其所有的土地评估并过户到公司名下，也未以其它方式履行出资义务，致使钟祥市通钺有限公司无法正常经营。经双方协商，公司于2015年12月底停止了经营。2018年8月8日，被告所有的检测站土地因故被人民法院拍卖，导致原、被告签订的合股投资协议已无法履行，双方被迫于2018年12月27日向钟祥市工商行政管理局申请注销了钟祥市通钺物质有限公司。经会计核算，至2018年12月底，公司共亏损1765897.02元。另，原告王继成将诉讼请求第二项判令被告赔偿原告经济损失1765897.02元变更为判令被告向原告支付违约金264万元。被告钟祥市道路运输管理局法定期限内未提交书面答辩意见，庭审时辩称，1、答辩人已经履行出资义务；2、钟祥市通钺物资有限公司注册登记后并未开业、无任何债权债务；3、钟祥市通钺物资有限公司原告注册资本是否存在账面、是否用于公司经营？原告存在抽逃资金，违反公司约定。原告王继成、被告钟祥市道路运输管理局为支持其诉讼主张及抗辩理由向本院提交证据，经组织双方当事人辩证、质证，被告钟祥市道路运输管理局对原告王继成提交的证据A1、A2、A4当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院作如下认定：1、原告王继成提交的证据A3、2011年6月14日《钟祥市通钺物资有限公司章程》、《指定代表或者共同委托代理人证明》及其企业法人营业执照和2011年6月20日原、被告签订的《合股投资协议书》各1份，证明：1、原、被告双方于2011年6月共同出资注册成立了钟祥市通钺物资有限公司，公司注册资本为440万元，原告以现金方式认缴出资额为264万元，出资时间为2011年6月22日，占比60%；被告以其所有的检测站土地作为出资，以市场评估价值入股，认缴出资额为174万元，出资期限至2013年6月22日，占比40%；2、公司经营期限为10年，以《公司章程》确定的起止时间为准；3、违约责任：若原告违约，应按照被告出资额赔偿被告损失；若被告违约，应按照原告出资额赔偿原告的损失；4、新检测站的建设由新公司负责，旧站的开发及新检测站后期的商业开发由新公司负责；5、《合股投资协议书》自签订之日起生效。被告对证据A3的真实性无异议，对证明目的第三点有异议，认为是原告单方认为，并不是公司章程的约定。本院认为，被告对证据A3的真实性无异议，对证据A3的真实性本院予以确认。证据A5、《钟祥市交通检测站迁址项目合作意向书》一份，钟祥市人民法院《民事调解书》（2015）鄂钟祥民二初字第00269号和《执行裁定书》[（2016）鄂0881执15号]各一份，证明原告根据《合股投资协议书》第三条、第七条的约定，已为被告新检测站建设投资622.2万元，投资款至今未全部收回。被告对证据A5的真实性无异议，证明目的有异议，按照约定应由钟祥市通钺物资有限公司负责，原告以个人身份签订合同且诉讼，原告在钟祥市通钺物资有限公司是法定代表人，该款项未通过钟祥市通钺物资有限公司的财务，该证据与本案无关，原告有占用钟祥市通钺物资有限公司资产的嫌疑。被告对证据A5的真实性无异议，对证据A5的真实性本院予以确认，被告对证据A5的证明目的质证意见有理，本院予以采纳。证据A6、2018年12月27日钟祥市工商行政管理局（钟工商）登记内销字（2018）第439号《准予注销登记通知书》一份和《全体投资人承诺书》一份，证明钟祥市通钺物资有限公司于2018年12月27日被准予注销。被告对证据A6之中的《准予注销登记通知书》有异议，认为应是受理通知书而不是准予注销通知书；对《全体投资人承诺书》无异议。本院认为被告对《准予注销登记通知书》的内容并未提出异议，对《全体投资人承诺书》无异议，至于是受理通知书还是准予注销通知书是相关行政部门的公文形式，不是本案审查的范围，对证据A6本院予以确认。证据A7、拍卖公告一份，证明被告用于出资土地没有转移到钟祥市通钺物资有限公司，已被法院于2018年5月公开拍卖，合股协议已无法履行。被告对证据A7有异议，认为与本案无关。本院认为被告的质证意见有理，本院予以采纳。2、被告钟祥市道路运输管理局提交的证据B1、钟祥中地地产咨询评估有限公司于2011年5月25日出具的中地[2011](估)字第301号《土地评估报告》一份，对钟祥市道路运输管理局拟出资的土地估价为人民币176.45万元，证明1、该报告与钟祥市道路运输管理局所需出资数额相符；2、钟祥市道路运输管理局按照约定在钟祥市通钺物资有限公司设立前履行自己的出资义务。原告对证据B1的真实性无异议，关联性有异议，认为与本案无关，报告的估价不是用于投资入股的资产，是用于被告对该土地的估价参考；该报告原告未见过且没有提供给原告；该报告没有提交给钟祥市通钺物资有限公司作为投资入股的注册文件。本院认为，原告对证据B1的真实性无异议，原告对证据B1的真实性本院予以确认。证据B2、钟祥市市场监督管理局出具的钟祥市通钺物资有限公司档案资料一组（公司章程、公司股东出资情况表），证明1、公司章程经公司股东约定后，股东行为受公司章程的约束；2、股东出资情况表，交通运输管理所占比40%，出资176.45万元，已实际完成出资义务。原告对证据B2的真实性、合法性、关联性均无异议，但认为公司章程第7条表明的被告出资176万元是货币，股东出资情况表划掉的出资额176万元，被告应提供以货币出资的证据。公司章程签订时间是2011年6月14日，双方签订合股投资协议时间是2011年6月20日，合股投资协议对公司章程不明确的内容进行补充及完善。本院认为，原告对证据B2的三性均无异议，对证据B2本院予以确认。证据B3、钟祥市通钺物资有限公司注销档案资料一组，证明注销是股东会决定，公司注销申请书上是无对外投资、无分公司、未开业、未债权债务、未纳税，公司仅注册未开业。原告对证据B3的关联性、合法性无异议，对真实性有异议，认为注销申请书未开业不真实，清算是公司无债权债务，并不代表股东之间依照公司法的约定对未足额出资的股东追究违约责任。无对外投资与原告证据B3合股投资协议书及证据B5是矛盾的。本院认为，原告对证据B3的关联性、合法性无异议，对真实性有异议，认为注销申请书未开业不真实，未提交证据证明，且注销登记是本案原告办理，对证据B3本院予以确认。证据B4、原告账户资金查询情况一组，证明本案的原告在2011年6月22日和6月23日向钟祥市通钺物资有限公司钟祥农行冷水支行账号汇入264万注册资金后，分别于2011年7月11日之后向不同的案外人将资金汇走，有抽逃资金的行为。原告对证据B4的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，这些款项支付给钟祥市通钺物资有限公司为被告兴建检测站的工程款，不存在抽逃资金。本院认为，新交通检测站是原告个人垫资承建与钟祥市通钺物资有限公司无关，且原告对证据B4的三性均无异议，对证据B4本院予以确认。结合相关证据及原告陈述，本案基本事实为：2010年8月24日，以被告钟祥市道路运输管理局（原为钟祥市道路运输管理所、2014年12月11日更现名）为甲方、原告王继成为乙方签订一份《钟祥市交通检测站迁址项目合作意向书》，意向书约定，甲方旧检测站位于郢中镇茶庵村占地面4146.7㎡迁址至钟祥市××××至迎宾大道交接处物流园区，占地面积40亩。合作方式：新站由甲方负责设计，乙方按照甲方的要求进行施工，所需资金由乙方全额垫资；双方采用入股合作的方式对检测站旧场地进行开发，甲方以旧检测站土地市场价值入股，乙方以新站建设市场价值及旧站开发所需资金入股，全部项目的设计、建设、施工由乙方负责。如果乙方对新站的建设市场价值大于旧站土地市场价格，则甲方支付给乙方相应差额，入股资金另行支付。如乙方对新站建设的市场价值小于旧站土地市场价格，则甲方以其差额部分入额新项目。《钟祥市交通检测站迁址项目合作意向书》签订后，原告即垫资进行交通检测站的新站建设，计投资622.2万元，尔后双方发生纠纷，原告向本院提起诉讼，本院于2015年8月14日调解结案。2011年6月14日经原、被告协商，决定设立钟祥市通钺物资有限公司，并制定了公司章程。公司章程规定，公司注册资本为440万元。原告认缴出资额为264万元，占比60%；被告认缴出资额为176万元，占比40%。出资方式均为货币出资，出资时间为2011年6月22日。股东不按规定缴纳认缴出资的，应当向足额缴纳出资的股东承担违约责任。2011年6月23日原告以现金的方式向公司缴纳了认缴出资额264万元，并将该款转入钟祥市通钺物资有限公司银行账户，由荆门正信会计师事务所进行了验资，荆门正信会计师事务所出具了验资报告【荆正验（2011）201号】。次日，钟祥市工商行政管理局核发了钟祥市通钺物资有限公司《企业法人营业执照》。2011年6月20日，钟祥市道路运输管理局为甲方、王继成为乙方签订一份《合股投资协议书》。协议约定：乙方以现金方式入股，甲方以其所有的检测站土地出资，以市场评估价值入股（评估价格为176.45万元），如土地性质发生变更，其市场价值重新评估；公司利润分配按各自出资比例分红，原告占60%，被告占40%。双方合股投资经营期限为10年，以公司章程确定的起止时间为准。违约责任：如果乙方违约，按照甲方的出资额赔偿被告损失；如果甲方违约，按照乙方的出资额赔偿原告损失。协议签订后，原告于2011年6月23日以现金的方式向钟祥市通钺物资有限公司缴纳了认缴出资额264万元。同日，荆门正信会计师事务所进行了验资并出具了【荆正验（2011）201号】验资报告。被告于2011年5月25日对以旧交通检测站的土地价格进行评估，评估价格为176.45万元，但是未按法律规定办理转移手续，2018年12月27日，原告代表钟祥市通钺物质有限公司向钟祥市市场监督管理局申请注销了钟祥市通钺物质有限公司，原告在钟祥市市场监督管理局填报《公司注销登记申请书》时明确记载公司“无对外投资、未开业、无债权债务、未涉及纳税义务”。2019年5月13日，原告向本院起诉，要求：1、解除原、被告签订的《合股投资协议书》；2、判令被告赔偿原告经济损失1765897.02元。庭审中，原告王继成将诉讼请求第二项判令被告赔偿原告经济损失1765897.02元变更为判令被告向原告支付违约金264万元。另查明，原告于2011年6月22日、23日二次向钟祥市通钺物质有限公司汇款共计264万元，2011年7月10日至8月10日钟祥市通钺物质有限公司分八次向其他公司或个人转款，转账后账面余额为84983.50元；被告提供的旧交通检测站的土地为国有划拨土地。本院认为，股东出资是指公司股东在公司设立或增加资本时，按照法律、公司章程的规定以及认股协议的约定，向公司交付财产或履行其他给付义务以取得股权的行为。本案中，原告在约定的期限内虽足额缴纳了认缴出资资本，但在2011年7月10日至8月10日的一个月内将认缴出资资本264万元中的2555016.5元转出。该转出资金，庭审中，原告认可为支付新交通检测站所欠工程款，原告称与钟祥市通钺物质有限公司是否人格混同，但未提交证据证明，且2015年王继成以其个人的名义就垫资承建新交通检测站所欠工程款起诉过本案的被告，本院于2015年8月14日做出的（2015）鄂钟祥民二初字第00269号民事调解书，确认了本案被告欠王继成承建新交通检测站622.2万元，即认定为原告个人出资。而原告转出的资金属于钟祥市通钺物质有限公司的股金，并非用于钟祥市通钺物质有限公司正常业务，对原被告共同开设的钟祥市通钺物质有限公司而言，构成抽逃出资。原告出资264万元既主张为个人垫资承建新交通检测站（已经本院确认支持），又抽逃出资后主张按双方签订的《合股投资协议书》要求被告承担违约责任，显失公平；被告虽然于2011年5月25日将准备作为认缴出资资本的旧交通检测站的土地的市场价格进行了评估，评估价格为176.45万元，但未按法律规定办理相关的转移手续，同时被告以国有划拨土地使用权出资，必须进行土地变更手续，故在筹备××钟祥市通钺物质有限公司时的认缴出资资本时被告亦存在违约。且双方签订的《合股投资协议书》的目是注册设立钟祥市通钺物质有限公司，钟祥市通钺物质有限公司于2011年6月24日登记设立，原告在钟祥市市场监督管理局填报《公司注销登记申请书》时明确记载公司“无对外投资、未开业、无债权债务、未涉及纳税义务”，并在2018年12月27日登记注销，期间对原告未造成实质性损失。故原告要求被告支付违约金264万元的诉讼请求，本院不予支持。双方约定成立的钟祥市通钺物质有限公司已注销，不存在继续履行争议，原告诉请解除双方签订的《合股投资协议书》已无任何实际意义，故对原告的该诉讼请求，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条，《中华人民共和国公司法》第十一条、第二十条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告王继成的诉讼请求。案件受理费27920元，减半收取13960元，由原告王继成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审判员  张开义二〇二〇年七月二十四日法官助理彭宣明书记员李娇娥