安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖15民终1366号 上诉人（原审被告）：陈仁忠，男，1962年6月23日生，汉族，户籍地安徽省六安市叶集区，现住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人：张梦，安徽徽安律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：金寨县白塔畈镇人民政府，住所地安徽省金寨县白塔畈街道。 法定代表人：陈乃兵，该镇镇长。 委托诉讼代理人：周钧，安徽凡平律师事务所律师。 原审第三人：张经龙，男，1982年5月8日生，汉族，住安徽省金寨县梅山新城区。 原审第三人：张永义，男，1952年3月13日生，汉族，住安徽省金寨县。 上诉人陈仁忠因与被上诉人金寨县白塔畈镇人民政府（以下简称白塔畈镇政府）、原审第三人张经龙、张永义企业经营租赁合同纠纷一案，不服金寨县人民法院（2020）皖1524民初243号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈仁忠上诉请求：撤销金寨县人民法院(2020)皖1524民初243号民事判决,依法改判驳回金寨县白塔畈镇人民政府的诉讼请求或发回重审。事实和理由:一审认定事实不清,法律适用错误,且程序违法。具体理由为:一、被上诉人白塔畈镇政府无解除权。一审法院认定上诉人租赁承包后,“将部分厂房对外出租,又不缴纳租赁承包金,已构成根本违约”,判决解除上诉人与被上诉人签订的《白塔畈乡企业租赁承包合同书》，上诉人对此难以认可。首先,上诉人承包的是企业经营权,而非厂房。依据合同约定,上诉人有自主经营权,上诉人有权将部分厂房对外出租,且上诉人仅仅是将13间生产厂房中的两间对外出租,未违反合同约定,不构成根本违约。至于租金缴纳,由被上诉人提供的证据可知,合同虽然约定了每年10月31日前付清4000元,但上诉人、被上诉人在合同实际履行过程中以具体行为将租金的支付方式进行了变更,其中2012年存在免交情形,2013年至2015年的租金是3年一交,截止到起诉之前,被上诉人始终未向上诉人催要过租金,足以证明租金的支付方式发生了变更,上诉人没有违反合同约定,且上诉人开庭时明确表示愿意随时缴纳租金,继续履行合同。依据《合同法》第九十三条第(三)款规定,当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行,可解除合同,但被上诉人一直没有要求上诉人支付租金,依据《合同法》第二百二十七条规定,承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的,出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的,出租人可以解除合同。即被上诉人不事先履行催告程序,直接要求解除合同的行为不符合合同法的规定。综上,被上诉人不享有法定的合同解除权,也不享有约定的合同解除权,其无权解除合同；二、一审程序违法,应当发回重审。被上诉人开庭时当庭变更诉讼请求,不仅仅涉及上诉人利益,也涉及第三人利益,一审法院未进行释明,也未征求上诉人、第三人意见,也未重新给答辩期间,明显程序违法,请求发回重审。 白塔畈镇政府向一审法院起诉请求：1、解除白塔畈乡经济发展办公室与被告在2005年7月31日签订的白塔畈乡企业租赁承包合同；2、被告在解除承包合同当日退出租赁承包的厂房,并将其租赁承包的机械设备完好交付给原告，支付拖欠的租赁承包费16000元；3、被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2005年7月31日，原告所属的经济发展办公室与被告签订了《白塔畈乡企业租赁承包合同书》，将皖西舒乐卫生用品有限公司租赁承包给被告经营，合同约定：自2005年8月1日至2025年12月31日，期间由被告租赁承包经营；被告在每年10月31日前付给原告租赁承包金4000元，不得拖欠；被告违约，原告有权解除合同。2019年9月，公安机关为国庆安保调查中发现，被告不是将租赁承包的厂房用于生产经营，而是未经原告同意将厂房对外出租用于牟取利益。经向白塔畈镇财政分局查询，被告自2016年至今没有按照合同约定交付租赁承包金。被告既不将租赁承包的厂房用于生产经营，又不缴纳租赁承包金，已构成严重违约，其违约行为致使合同目的完全不能实现。 一审法院查明的事实与原告陈述一致。另查明：被告代表安徽关爱卫生用品有限责任公司与原告签订合同时，其未进行工商登记。2016年1月1日截止到2020年4月23日，拖欠17500元。诉讼中，原告明确诉讼请求：解除租赁承包合同，给付租赁承包费17500元，立即腾退租赁物，其他请求予以放弃。 一审法院认为，原、被告签订的《白塔畈乡企业租赁承包合同书》系双当事人的真实意思表示，不违反法律行政法规强制性规定，予以确认。被告租赁承包后，未将租赁承包的厂房用于生产经营，而是将部分厂房对外出租，且不缴纳租赁承包金，已构成根本违约。被告未经原告同意将部分厂房出租给第三人张经龙、张永义使用，被告与第三人签订的《租赁合同》无效。原告诉请解除租赁承包合同，给付资金17500元，立即腾退租赁物，依法予以支持，原告放弃其他诉请，予以采纳。该院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第二百二十四条、第二百二十七条规定判决：一、解除原告金寨县白塔畈镇人民政府与被告陈仁忠签订的《白塔畈乡企业租赁承包合同书》；二、第三人张经龙、张永义于判决生效后20日将从被告陈仁忠处承租的二间房屋（约700平方米）腾空；三、被告陈仁忠于判决生效后20日将租赁承包使用的厂房14间，生活办公13间腾空，交付给原告金寨县白塔畈镇人民政府；四、被告陈仁忠于判决生效后20日给付原告金寨县白塔畈镇人民政府尚欠租赁承包费17500元。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，由被告陈仁忠负担。 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉方提交的白塔畈镇原麻纺厂危旧厂房现状图照片只能证明房屋的现状，对该房屋是否属于危房，需结合其他证据予以证明。对该证据的真实性予以认定，对证明目的不予认定。 二审查明：2005年7月31日，被上诉人（甲方）为吸引外资、盘活现有企业闲置厂房和资产，将皖西舒乐卫生用品有限公司租赁承包给陈仁忠（乙方）经营，双方签订的企业租赁承包合同约定：甲方以租赁式承包的方式将皖西舒乐卫生用品有限公司机械设备壹套，生产厂房14间，配电房以南空闲地，办公、住宿、生活等用房13间，(原办公室楼一楼和三楼共13间)100千瓦变压器壹台出租给陈仁忠，租赁期限自2005年8月1日起到2025年12月31日止（20年，租金累计80000元）；乙方陈仁忠在租赁承包期限内，每年必须在10月31日前付款4000元。自合同签订生效之日起，陈仁忠即为该企业的法定代表人，对企业行使其生产经营管理权，享有经营自主权，乙方必须按照国家法律、法规和政策规定的范围内开展生产经营活动，依法按章纳税。乙方在租赁承包期间，企业所发生的一切费用，均由乙方自理。乙方完不成合同规定的上交租金，中途无故违约，乙方必须交齐20年租赁承包金80000元。因乙方违约或在期中审计中发现弄虚作假，违犯政策法规使企业财产受到损失时，甲方有权提出解除合同。 本院对原审查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点有如下两点：一、上诉人是否构成根本违约，被上诉人有无合同解除权；二、一审程序是否违法。 关于焦点一。上诉人陈仁忠和被上诉人白塔畈镇政府签订企业租赁承包合同后，陈仁忠不但未按合同约定开展生产经营活动，而且未经出租人同意，擅自将厂房进行转租，已违反双方签订合同的目的。尤其是自2016年起，陈仁忠未再按合同约定交付租金，拖欠时间长达4年之久，故根据合同约定和法律规定，被上诉人有权提出解除合同，原审判决解除双方签订的合同，并无不妥； 关于焦点二。一审时，白塔畈镇政府起诉要求解除合同、陈仁忠支付租金16000元等。开庭时，白塔畈镇政府当庭增加诉讼请求，要求陈仁忠支付租金17500元,一审法院未重新给予上诉人答辩期和举证期,程序违法,上诉人所持该上诉理由成立，本院予以支持，对白塔畈镇人民政府在一审中增加的诉讼请求，本院予以驳回。关于第三人张经龙、张永义的权利问题，因张经龙、张永义服从一审判决，故视为其放弃相应的诉讼权利，本案不予考虑。 综上所述，陈仁忠的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持金寨县人民法院（2020）皖1524民初243号民事判决第一、二、三项，即一、解除原告金寨县白塔畈镇人民政府与被告陈仁忠签订的《白塔畈乡企业租赁承包合同书》；二、第三人张经龙、张永义于判决生效后20日将从被告陈仁忠处承租的二间房屋（约700平方米）腾空；三、被告陈仁忠于判决生效后20日将租赁承包使用的厂房14间，生活办公13间腾空，交付给原告金寨县白塔畈镇人民政府； 二、变更金寨县人民法院（2020）皖1524民初243号民事判决第四项为：陈仁忠于本判决书送达后20日内给付金寨县白塔畈镇人民政府租赁承包费16000元； 三、驳回金寨县白塔畈镇人民政府其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费200元，由陈仁忠负担；二审案件受理费238元，由金寨县白塔畈镇人民政府50元，由陈仁忠承担188元。 本判决为终审判决。 审判长  关德全 审判员  卢文乐 审判员  丁志欢 二〇二〇年七月十五日 法官助理蔡金贺 书记员纪孝云 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。