四川省绵阳市涪城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0703刑初238号 公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。 被告人黎军，男，生于1980年10月12日，汉族，四川省安县人，中专文化，公司职员，住四川省绵阳市安州区。因本案，2020年1月15日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年1月21日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 辩护人张国容，四川经义律师事务所律师。 绵阳市涪城区人民检察院以绵涪检一部刑诉〔2020〕203号起诉书指控被告人黎军犯盗窃罪、诈骗罪，于2020年6月19日向本院提起公诉，本院于同日立案。本案依法组成合议庭，于2020年7月8日公开开庭审理了本案。绵阳市涪城区人民检察院指派检察员孙忠出庭支持公诉，被告人黎军及其辩护人张国容到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 绵阳市涪城区人民检察院指控：2020年1月7日20时许，被告人黎军在绵阳市涪城区佰腾数码广场苹果专卖店内，以买手机为名趁营业员欧某（女，31岁，本案被害人）不备之机，将店内一部价值人民币7300元的苹果深空灰ＩＰＨＯＮＥ11ＰＲＯ手机盗走。 2020年1月14日17时许，被告人黎军到绵阳市赵某（女，46岁，本案被害人）摊位处，让赵某帮忙垫付信用卡透支，承诺稍后从该卡刷出本金予以归还，当赵某向该银行卡转入人民币67000元时，立即弃卡逃离现场。 公诉机关认为，被告人黎军以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人黎军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。其犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条，应当数罪并罚。被告人黎军认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人黎军有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。 被告人黎军对指控事实、罪名没有异议，对量刑建议提出异议，认为自己在公安机关仅掌握其盗窃犯罪事实时如实供述了诈骗赵某的犯罪事实，应认定为自首，请求对其从轻处罚。辩护人的辩护意见是：1.公安机关抓获被告人黎军时仅掌握其盗窃犯罪事实，黎军主动如实供述了诈骗赵某的犯罪事实，其行为符合最高人民法院关于自首的司法解释中规定的被抓获后如实供述司法机关尚未掌握的不同种罪行的情形，应当认定为自首，且黎军从挡获到第一次供述仅两个小时，办案机关尚未掌握其诈骗的事实；2.黎军因盗窃犯罪到案后如实供述自己罪行，属于坦白，可以从轻处罚；3.黎军到案后退赔被害人损失并取得谅解，可以从轻处罚；4.黎军系初犯、偶犯，且本次犯罪系因其母亲生病，建议对其从轻处罚；5.黎军的犯罪情节较轻，有诸多从轻、减轻处罚情节，建议对其盗窃罪在拘役六个月以下量刑，诈骗罪在有期徒刑三年以下量刑，并适用缓刑。 经审理查明，2020年1月7日20时许，被告人黎军在绵阳市涪城区长虹大道中段118-4佰腾数码广场苹果专卖店内，以买手机为名趁营业员欧某不备之机，盗走店内一部深空灰色苹果牌ｉＰｈｏｎｅ11Ｐｒｏ手机后逃离现场，欧某发现被盗后随即报警。黎军得手后，将所盗手机销赃给麦某得款人民币6400元。经绵阳市涪城区价格认证中心认定，被盗手机价值人民币7300元。 2020年1月14日17时许，黎军到绵阳市涪城区内赵某（女，46岁，本案被害人）摊位处，以赵某帮其归还信用卡后，又从信用卡内刷出本金归还并支付手续费为由，将自己使用的贺某名下的储蓄卡交给赵某，在赵某向该卡内转入人民币67000元后，随即逃离现场，赵某意识被骗后报警。 公安机关通过侦查锁定涉嫌在苹果专卖店内盗窃手机的嫌疑人黎军后，于2020年1月14日20时许抓获黎军，黎军到案后如实供述了盗窃及诈骗的主要犯罪事实。 另查明，黎军盗走ｉＰｈｏｎｅ11Ｐｒｏ手机后，公安机关从麦某处将被盗手机追回并发还欧某。案发后，公安机关从黎军处扣押人民币67000元并发还被害人赵某。欧某及赵某对黎军出具谅解书。 上述事实，有受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、户籍证明、到案经过、监控视频截图、被盗手机照片、接受证据材料清单、手机销售单、登记簿、收据、中国建设银行个人活期账户交易明细、营业执照、银行卡转账截图、扣押决定书、扣押清单、发还清单、谅解书等书证，被害人赵某的陈述，证人欧某、麦某、贺某的证言，被告人黎军的供述与辩解，鉴定聘请书、价格认定结论书、鉴定意见通知书，现场勘验笔录、现场图、现场照片，辨认笔录及照片，视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黎军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯国家刑律，构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人黎军以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯国家刑律，构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人黎军犯盗窃罪、诈骗罪的罪名成立，本院予以支持。被告人黎军犯数罪，应当数罪并罚。被告人黎军因盗窃犯罪到案后如实供述其盗窃的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人黎军因盗窃被公安机关抓获后如实供述了公安机关尚未掌握的诈骗犯罪事实，在诈骗犯罪中系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人黎军到案后退赔被害人赵某损失，并取得被害人谅解，本院酌情对其从轻处罚。被告人黎军及其辩护人当庭均对公诉机关的量刑建议提出异议，公诉机关未作调整，本院依法判决。 对于被告人黎军及其辩护人所提在诈骗犯罪中构成自首的辩解、辩护意见，经查，在卷的到案经过载明公安机关通过侦查锁定涉嫌在苹果专卖店内盗窃手机的嫌疑人黎军后，于2020年1月14日20时许将其抓获归案，结合被告人黎军的第一次供述、本案的受案登记表及被害人赵某在公安机关的陈述及相应时间，能够认定黎军在因盗窃被公安机关抓获后如实供述了公安机关尚未掌握的诈骗犯罪事实。对于公诉机关提供的由城西派出所出具的关于黎军到案经过的情况说明，经审查，出具该情况说明的民警并非本案办案人员，且该情况说明所载明的事实无其他证据予以印证，对该情况说明，本院不予采信；对被告人黎军及其辩护人的该辩解、辩护意见，本院予以采纳。对辩护人所提被告人黎军系初犯、盗窃后如实供述、退赔被害人损失并取得谅解的意见与审理查明的事实一致，本院予以采纳。对辩护人所提建议对被告人黎军适用缓刑的意见，经查，被告人黎军犯数罪，且诈骗数额巨大，不符合缓刑适用条件，对其不宜适用缓刑，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。 综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条、第六十九条之规定，判决如下： 一、被告人黎军犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；总和刑期有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月15日起至2022年4月14日止，罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、对被告人黎军违法所得的人民币六千四百元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  王 茜 人民陪审员  胡兆云 人民陪审员  李银华 二〇二〇年七月十三日 书 记 员  雷欣月 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。