辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终4523号上诉人（一审原告）：赵阳东，男，汉族，1980年4月27日出生，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：刘建国，江苏如一律师事务所律师。上诉人（一审被告）：沈阳远大铝业工程有限公司，住所地：沈阳经济技术开发区十三号街20号。法定代表人：康宝华，该公司董事长。委托诉讼代理人：史蕊，辽宁良友律师事务所律师。上诉人赵阳东与上诉人沈阳远大铝业工程有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2018）辽0191民初2726号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。赵阳东上诉请求：请求法院按照离职前12个月应发工资的平均数额8008.8元的标准计算给付我方经济补偿金及未休年假工资。事实理由：因为一审法院按照实发工资计算的经济补偿金及未休年假工资，我方认为应当按照应发平均工资标准计算经济补偿金及未休年假工资。沈阳远大铝业工程有限公司发表辩称，我认为不应当支付赵阳东经济补偿金及未休年假工资。坚持我方上诉请求。沈阳远大铝业工程有限公司上诉请求：我方不应当支付赵阳东经济补偿金及未休年假工资。事实理由：因为赵阳东旷工，所以我方认为是合法解除，所以不应支付经济补偿金。2017年11月、12月均处于停工放假阶段，所以不应当支付未休年假工资，应该和未休年假相折抵。同时我认为年终奖也不应计算到平均工资金额内。赵阳东辩称，一审法院适用法律正确，虽然认定事实有部分不正确，但是其判决的理由是正确的，应当驳回公司的上诉。赵阳东向一审法院起诉请求：1、沈阳远大铝业工程有限公司支付解除劳动合同经济补偿金96105.6元（8008.8×12）；2、沈阳远大铝业工程有限公司支付2016年1月1日至2017年11月21日带薪年休假工资差额13991.6元[368.2×（10+9）×200%]；3、沈阳远大铝业工程有限公司补足赵阳东2017年11月工资差额7621.2元（368.2×21－110.99）。一审法院查明：赵阳东于2006年7月3日入职沈阳远大铝业集团有限公司工作，于2015年4月16日入职沈阳远大铝业工程有限公司，2017年7月3日，赵阳东与沈阳远大铝业工程有限公司签订最后一份劳动合同，合同期限至2020年7月2日，合同约定赵阳东每月工资标准为1530元。劳动合同履行期间，沈阳远大铝业工程有限公司于2017年10月27日向赵阳东下达关于停工放假的通知，因公司组织机构改革，将赵阳东列为公司富余人员，并安排赵阳东自2017年11月1日起停工放假，每月按沈阳市最低工资标准的80%支付赵阳东生活费。2017年11月21日，赵阳东向沈阳远大铝业工程有限公司发出解除劳动合同通知书，因沈阳远大铝业工程有限公司未与赵阳东协商一致的情况下，单方面变更劳动合同约定内容，要求赵阳东停工放假且仅按沈阳市最低工资标准的80%支付生活费，以沈阳远大铝业工程有限公司违反劳动法及劳动合同法的规定为由，与沈阳远大铝业工程有限公司解除劳动合同，并要求沈阳远大铝业工程有限公司支付经济补偿金。另查明，赵阳东入职沈阳远大铝业工程有限公司后，沈阳远大铝业工程有限公司未安排赵阳东休带薪年休假，亦未支付未休带薪年休假工资。赵阳东离职前十二个月平均工资为7028.89元。再查明，赵阳东与沈阳远大铝业工程有限公司之间因经济补偿金、年假工资、工资等事宜发生劳动争议，于2018年5月16日向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2018年6月12日作出沈开劳人仲不字[2018]156号不予受理通知书。送达后，赵阳东不服，诉至本院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于赵阳东要求沈阳远大铝业工程有限公司支付解除劳动合同经济补偿金96105.6元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”以及第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。本案中，沈阳远大铝业工程有限公司因组织机构调整，安排赵阳东停工放假并降低赵阳东工资标准，不能为赵阳东提供劳动条件。赵阳东以此为由提出解除劳动合同，于法并无不当，故沈阳远大铝业工程有限公司应当支付解除劳动合同经济补偿金。关于赵阳东要求奖金18105元计入离职前十二个月平均工资的主张，因符合法律规定，故本院予以采纳。关于赵阳东工作年限的问题，根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”本案赵阳东于2006年7月3日入职沈阳远大铝业集团有限公司，后非因本人原因从原用人单位转入沈阳远大铝业工程有限公司工作，原用人单位未支付经济补偿，现赵阳东、沈阳远大铝业工程有限公司已于2017年11月21日解除劳动合同，在计算支付经济补偿的工作年限时，赵阳东要求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，符合法律规定，应予支持。故沈阳远大铝业工程有限公司应当支付赵阳东解除劳动合同经济补偿金80832.24元（7028.89元×11.5个月）。关于赵阳东要求沈阳远大铝业工程有限公司支付未休带薪年休假工资13991.6元的问题，沈阳远大铝业工程有限公司提出赵阳东该项诉请已超过仲裁时效的抗辩。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”以及《职工带薪年休假条例》第三条的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”本院认为，带薪年休假属于福利待遇，应当受到仲裁时效期间的限制。赵阳东于2018年5月申请劳动仲裁主张2016年度的带薪年假工资，其该项主张因超过了仲裁时效，故本院不予支持。对于赵阳东2017年度的未休带薪年休假工资，赵阳东工作已满10年不满20年，每年应享受10天带薪年休假，经折算，赵阳东该年度带薪年休假为8天，故沈阳远大铝业工程有限公司应支付赵阳东2017年度的未休带薪年休假工资5170.68元（7028.89元÷21.75天×8天×200%）。关于赵阳东要求沈阳远大铝业工程有限公司支付2017年11月工资差额的问题，工资是用人单位以货币形式对员工的劳动所支付的报酬。自2017年11月1日起，赵阳东处于停工放假期，未向沈阳远大铝业工程有限公司提供劳动，故沈阳远大铝业工程有限公司无支付赵阳东劳动报酬的义务。对于赵阳东该项诉请，因不符合法律规定，故本院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《职工带薪年休假条例》第三条规定，判决：一、被告沈阳远大铝业工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告赵阳东解除劳动合同经济补偿金80,832.24元；二、被告沈阳远大铝业工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告赵阳东2017年度的未休带薪年休假工资5170.68元；三、驳回原告赵阳东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳远大铝业工程有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据，本院另查明赵阳东离职前十二个月平均应发工资为8008.8元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，关于赵阳东经济补偿金的问题。本案中，沈阳远大铝业工程有限公司安排赵阳东停工放假并降低赵阳东工资标准，不能为赵阳东提供劳动条件。赵阳东依法提出解除劳动合同，沈阳远大铝业工程有限公司应当向赵阳东支付解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中，一审法院按照赵阳东实发工资计算经济补偿金缺乏依据，鉴于赵阳东离职前十二个月平均应发工资为8008.8元，沈阳远大铝业工程有限公司应当支付赵阳东经济补偿金为92,101.2元（8008.8元×11.5=92,101.2元）。关于赵阳东未休年假工资的问题。本案中，沈阳远大铝业工程有限公司未安排赵阳东休年假是客观事实，依法应当向赵阳东支付未休年假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。”本案中赵阳东离职前十二个月平均应发工资为8008.8，则赵阳东日工资为（8008.8元÷21.75天=368.22元）沈阳远大铝业工程有限公司应当支付赵阳东未休年假工资为5891.52元（368.22元×8天×200%=）。综上所述，沈阳远大铝业工程有限公司的上诉请求不能成立，赵阳东上诉请求成立。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项规定，判决如下：一、撤销沈阳经济技术开发区人民法院（2018）辽0191民初2726号民事判决第三项；二、变更沈阳经济技术开发区人民法院（2018）辽0191民初2726号民事判决第一项为“沈阳远大铝业工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付赵阳东解除劳动合同经济补偿金92,101.2元”；三、变更沈阳经济技术开发区人民法院（2018）辽0191民初2726号民事判决第二项为“沈阳远大铝业工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付赵阳东2017年度的未休带薪年休假工资5891.52元”四、驳回赵阳东、沈阳远大铝业工程有限公司其他诉讼请求。一、二审案件受理费共计30元，均由沈阳远大铝业工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  李 娜审判员  徐文彬二〇二〇年七月二十七日法官助理刘振书记员康赦