河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终1841号上诉人（原审被告）：徐毫，男，1980年4月9日出生，汉族，住河南省叶县。委托诉讼代理人：肖国军，河南倚天剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南基兆建筑工程有限公司，住所地河南省林州市桂林镇行政街1号，统一社会信用代码9141058159626D478H。法定代表人:郝晓辉，总经理。委托诉讼代理人：袁洪涛，平顶山市叶县昆阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王遂生，男，1957年5月20日出生，汉族，住河南省叶县。委托诉讼代理人：袁洪涛，平顶山市叶县昆阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：孙红磊，男，1972年4月6日出生，汉族，住河南省叶县。委托诉讼代理人：张卫乐，河南国俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：娄文涵，河南国俊律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：尚国印，男，1965年4月12日出生，汉族，住河南省叶县。委托诉讼代理人：孙路扬，河南博识律师事务所律师。原审被告：徐留记，男，1956年3月22日出生，汉族，住河南省叶县。上诉人徐毫因与被上诉人河南基兆建筑工程有限公司（以下简称基兆公司）、王遂生、孙红磊、尚国印，原审被告徐留记提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省叶县人民法院（2019）豫0422民初1898号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人徐毫及其委托诉讼代理人肖国军，被上诉人基兆公司、王遂生的委托诉讼代理人袁洪涛，被上诉人孙红磊的委托诉讼代理人张卫乐、娄文涵，被上诉人尚国印的委托诉讼代理人孙路扬到庭参加诉讼，原审被告徐留记经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐毫上诉请求：1.撤销河南省叶县人民法院（2019）豫0422民初1898号民事判决，依法改判徐毫承担33701.41元，基兆公司、王遂生、孙红磊各承担73701.41元；2.本案一、二审诉讼费用由基兆公司、王遂生、孙红磊、尚国印承担。事实和理由：王遂生、孙红磊、徐毫都没有建设工程施工资质，因此基兆公司、王遂生、孙红磊均属于违法分包，应当与雇主徐毫承担连带责任，共同承担尚国印损失的的赔偿责任，而不是在扣除徐毫垫付的医药费之后，对剩下的254805.64元承担连带责任。由于难以确认基兆公司、王遂生、孙红磊、徐毫的责任大小，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条的规定，各方应平均承担赔偿责任，即对尚国印的损失294805.64元各自承担四分之一的赔偿责任。基兆公司辩称，基兆公司已将案涉工程承包给王遂生，双方订立了安全责任书，约定基兆公司对安全事故不承担任何责任，基兆公司对事故不应承担赔偿责任。王遂生辩称，王遂生将案涉工程承包给孙红磊，双方约定王遂生不承担任何安全事故赔偿责任，因此王遂生没有理赔的义务，尚国印的损失应由直接施工承包人负担。孙红磊辩称，徐毫雇佣尚国印，其作为雇主，根据相关司法解释规定，徐毫应承担全部赔偿责任。即使一审判决认定孙红磊具有一定的过错，判决对尚国印的损害承担连带责任，孙红磊承担责任后可以向徐毫追偿。尚国印辩称，尚国印受雇于徐毫，徐毫没有任何施工资质，根据司法解释规定发包人、分包人应当承担连带赔偿责任，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。徐留记未到庭，亦未提交书面陈述意见。尚国印向一审法院起诉请求:1.依法判令徐毫、基兆公司、王遂生、孙红磊、徐留记共同赔偿尚国印各项损失333098.11元；2.诉讼费由徐毫、基兆公司、王遂生、孙红磊、徐留记承担。一审法院认定事实：2018年，叶县高级中学进行南校区教师周转楼项目建设，其中的第一标段，由基兆公司承建。2018年2月16日，基兆公司与王遂生签订《内部承包协议书》，将涉案工程承包给王遂生。2018年3月24日，王遂生与孙红磊签订《劳务承包协议》，将涉案工程中的1#教师周转楼项目部分工程的劳务分包给孙红磊。2018年5月22日，孙红磊与徐毫签订《木工班组合同书》，将涉案工程中模板工程转包给徐毫。徐毫雇佣尚国印等人进行施工。2018年11月21日，尚国印从涉案工程工地高处坠落，全身多处损伤并伴有意识障碍。尚国印在叶县人民医院、平顶山市第一人民医院住院治疗60天，诊断为：1.急性颅脑损伤；2.闭合性胸部损伤；3.左侧腰椎骨折，共花费医疗费121228.45元。尚国印的伤情经平顶山平安法医临床司法鉴定所鉴定，为三处十级伤残，其误工期为180天、护理期为90天、营养期为90天。××司法鉴定所鉴定，尚国印颅脑损伤为八级伤残。尚国印二女儿尚明雅，女，2004年12月6日出生。2019年6月18日，一审法院院依据尚国印的申请，作出（2019）豫0422民初1898号民事裁定书，对基兆公司、徐留记名下价值180000元的财产及不动产予以查封、冻结。尚国印交纳保全费1420元。另查明：事故发生后，徐毫为尚国印垫付40000元医药费；孙红磊为尚国印垫付医疗费48052.8元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，尚国印受徐毫的雇佣，在从事施工工作中摔伤，徐毫应当承担赔偿责任。王遂生、孙红磊、徐毫均无建设工程施工资质，基兆公司、王遂生、孙红磊将工程递次转包给徐毫，三者应当与徐毫承担连带责任。徐留记并非尚国印的雇主，依法不承担责任。尚国印在从事施工工作中，作为完全民事行为能力人，应具备安全防范意识，采取必要的安全措施，以保障自身安全及施工安全，因其未尽到以上义务，对造成自己损伤的后果，应当承担相应的责任，以承担30%的责任为宜。尚国印受到的损失有：1.医疗费121228.45元（33175.65元＋徐毫、孙红磊垫付88052.8元）；2.护理费9720元；3.住院伙食补助费3000元；4.营养费1800元；5.误工费23975.46元；6.伤残赔偿金225726元；7.被扶养人生活费14501元；8.交通费1200元；9.精神损害赔偿金酌定20000；以上共计421150.91元，由徐毫承担294805.64元（421139.91元×70%），扣除徐毫已支付的40000元，剩余254805.64元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决：一、徐毫于本判决发生法律效力后十日内，赔偿尚国印各项损失共计254805.64元；二、河南基兆建筑工程有限公司、王遂生对上述赔偿款承担连带责任；三、孙红磊对上述赔偿款中的206752.84元（254805.64元－已垫48052.8元）承担连带责任；四、驳回原告尚国印的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5756元，保全费1420元，由原告尚国印负担634元，由被告徐毫负担6542元。二审中，各方当事人均没有提交新的证据。对当事人争议的事实，本院认定如下：二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，综合各方的诉辩意见，本案二审争议的焦点为：徐毫、基兆公司、王遂生、孙红磊应对尚国印的损失承担何种责任，赔偿数额是多少。对此，本院具体分析评判如下：本案中，徐毫雇佣尚国印对涉案模板工程进行施工，双方形成劳务关系根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。尚国印在提供劳务活动中因劳务遭受人身损害，徐毫作为接受劳务一方应当根据双方的过错承担相应的赔偿责任。根据双方的过错情况，一审酌定尚国印承担30%，徐毫承担70%责任适当，本院予以确认。因此，徐毫应对尚国印的损失承担70%的赔偿责任。由于本案中基兆公司承包案涉项目后将工程转包给王遂生，王遂生将工程劳务分包给孙红磊，孙红磊又将模板工程分包给徐毫，王遂生、孙红磊、徐毫均没有相关的施工资质，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。基兆公司、王遂生、孙红磊作为分包人应当与徐毫承担连带赔偿责任。徐毫上诉主张依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条的规定由徐毫、基兆公司、王遂生、孙红磊平均承担赔偿责任，而本案中徐毫、基兆公司、王遂生、孙红磊并非分别实施侵权行为造成尚国印的损害，因此徐毫主张按照上述司法解释规定承担责任没有事实和法律依据，不应予以支持。综上所述，徐毫的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4617元，由徐毫负担。本判决为终审判决。审判长  陈国锋审判员  彭 莉审判员  李 洁二〇二〇年七月二十四日法官助理于帆书记员孔宪宇