四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0781民初142号 原告：刘发荣，男，汉族，生于1971年6月18日，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：杜福猛，四川天府风律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩代玉，四川天府风律师事务所律师。 被告：四川浩兴实业有限公司，住所地四川省绵阳市游仙区华兴上街3号浩兴.芙蓉依山居。 法定代表人：刘明东，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：蒋海燕，系公司员工。 委托诉讼代理人：罗江，系公司副总经理。 第三人：江油市军魂建筑工程有限公司，住所地四川省江油市银河干道太平镇国土所内。 诉讼代表人：李远能，江油市军魂建筑工程有限公司管理人负责人。 委托诉讼代理人：李桃，四川太白律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈茂林，四川太白律师事务所律师。 原告刘发荣与被告四川浩兴实业有限公司及第三人江油市军魂建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，由绵阳市涪城区人民法院移送本院，本院于2020年1月7日立案受理。审理中，本院认为本案系建设工程施工合同纠纷，应当由工程所在地法院审理，经报请绵阳市中级人民法院指定，2020年3月17日，绵阳市中级人民法院作出（2020）川07民辖3号民事裁定，裁定由江油市人民法院审理。本案依法由审判员赵从亮适应简易程序独任审判，于2020年5月8日公开开庭进行了审理。原告刘发荣及委托诉讼代理人杜福猛，被告四川浩兴实业有限公司的委托诉讼代理人蒋海燕、罗江，第三人江油市军魂建筑工程有限公司的委托诉讼代理人李桃到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘发荣向本院提出诉讼请求：1、判令被告在未支付工程款范围内向原告支付工程款11389154元，并按照《工程款抵偿协议》支付从2017年6月3日起至付清之日止，按月利率2%计算的利息；2、本案诉讼费及担保费、律师费由被告承担。事实和理由：2010年初，被告将开发的石塘社区第一居民小组灾后重建工程（现名：浩兴城南·御郡项目）发包给第三人江油市军魂建筑工程有限公司，同年3月3日，第三人江油市军魂建筑工程有限公司将该工程的“1A项目”承包给原告实施，同时签订了《江油市军魂建筑工程有限公司项目管理目标责任书》，约定了第三人江油市军魂建筑工程有限公司只收取结算价5%的管理费，其他按照施工合同约定进行结算，由原告对“1A项目”实行独立经营、自负盈亏。合同签订后，原告就进场施工，2017年6月2日，原告与被告对已完成工程进行结算，被告确认尚欠原告已完成工程款11389154元。由于被告资金不到位造成工期延误，致原告遭受资金长期垫付损失，被告承诺延期支付承担每天五万元的违约金，原告主动将违约金下降为月利率2%进行计算。在协商过程中，被告同意以房抵偿工程款，但在签订《工程款抵偿协议书》及抵偿房屋明细清单后，被告拒不履行抵偿手续义务。 被告四川浩兴实业有限公司辩称，原告起诉被告是无法无据，被告是与第三人江油市军魂建筑工程有限公司签订的施工合同，合同约定了不能将工程进行分包、转包。双方签订的抵偿协议因工程未达到初验的标准给被告造成了损失，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人江油市军魂建筑工程有限公司辩称，第三人江油市军魂建筑工程有限公司已进入破产程序，本案原告应当是管理人，不应当是实际施工人，不享有对被告主张工程款的权利，原告应当向管理人申报债权。 审理查明，2010年2月5日，被告四川浩兴实业有限公司与第三人江油市军魂建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：被告四川浩兴实业有限公司为发包方（甲方），第三人江油市军魂建筑工程有限公司为承包方（乙方），工程名称为石塘社区第一居民小组灾后重建工程，工程地点绵阳市涪城区石塘路社区前街37号，建筑总面积约140000（地上部分），承包方式为按工程内容和合同价款包人工、包材料、包工期、包质量、包安全和文明施工、机械、利润、管理费、（强电配管、弱电配管）（含穿铁丝、配水管）的剔槽、打洞、填补费等一切费用。工程造价及结算方式为执行2000年《四川省建设工程计价定额》及绵阳市相关配套文件计算所用费用，工程开工施工至四层主体顶板完后，在乙方将施工进度资料及工程量报表交与甲方审核七个工作日内，甲方应按照双方审核并签字盖章的工程价款的75%向乙方支付已完工程的进度款，甲方应当在工程竣工后且乙方提交完整的竣工图及结算资料之日起90个工作日内完成审计，审计完成后15个工作日内，甲方应当向乙方支付至本工程项目审计结算价款的97%工程款，甲方未按进度拨付的工程款每月按2%计算利息，到期未付的利息次月进入本金计息。合同签订后，第三人江油市军魂建筑工程有限公司将石塘社区第一居民小组灾后重建工程的部分工程分包给了原告刘发荣，原告刘发荣接受分包工程后组织人员进场进行了施工。后被告四川浩兴实业有限公司确认原告刘发荣为实际施工人并与原告刘发荣进行了结算，2017年3月30日双方签订《浩兴·城南御郡1Ａ组实际施工人（刘发荣）结算单》，确认工程款4330万元，未退还保证金本金200万元。2017年6月2日，被告四川浩兴实业有限公司与原告刘发荣签订《浩兴·城南御郡（1Ａ）费用财务确认单（1）》，被告四川浩兴实业有限公司确认欠原告工程款11389154元。同日，被告四川浩兴实业有限公司与原告刘发荣签订《工程款抵偿协议书》，约定被告四川浩兴实业有限公司欠原告刘发荣工程款11389154元，用被告四川浩兴实业有限公司开发的位于涪城区“浩兴城南御郡”项目指定住宅进行抵偿。后被告四川浩兴实业有限公司未按约定向原告刘发荣交付抵偿的房屋。原告提起诉讼。 另查明，2019年3月28日，被告四川浩兴实业有限公司委托绵阳市涪城区石塘路社区第一居民小组对浩兴城南御郡灾后重建项目房屋按照约定进行分房。2019年7月，绵阳市涪城区石塘路社区第一居民小组对城南御郡1A房屋按还房面积已分配到户，业主已进行装修入住。2019年1月28日，四川省绵阳市中级人民法院裁定受理第三人江油市军魂建筑工程有限公司破产清算并指定江油市人民法院审理。2019年6月25日，本院指定四川太白律师事务所为第三人江油市军魂建筑工程有限公司管理人。 上述事实，有原告的身份证，被告的营业执照，四川省绵阳市中级人民法院（2019）川07破申3号民事裁定书，江油市人民法院（2019）川0781破4号之一决定书，《建设工程施工合同》，《浩兴·城南御郡1A组实际施工人（刘发荣）结算单》，《浩兴·城南御郡（1A）费用财务确认单（1）》，《工程款抵偿协议书》，《委托书》，《情况说明》等证据及原、被告及第三人的当庭陈述在卷佐证，足以认定。 本院认为：第三人与被告签订《建设工程施工合同》后将部分工程分包给原告施工，原告提交的证据能够证明原告按约定组织人员并采购材料进场进行了施工，原告系实际施工人，被告与原告之间签订的《浩兴·城南御郡1A组实际施工人（刘发荣）结算单》及《浩兴·城南御郡（1A）费用财务确认单（1）》也能够证明原告系实际施工人及原告与被告进行结算的事实，故本院确认原告系案涉工程的实际施工人，原告有权向发包方主张工程款。被告系案涉工程的发包方，2017年6月2日，原告与被告进行了财务确认，被告确认欠原告工程款（含未退还的保证金）11389154元，双方签订《工程款抵偿协议书》，被告自愿以其开发的房屋抵偿所欠原告的工程款，后被告未按约定履行，现原告向主张被告支付工程款及利息符合法律规定，应当予以支持。原告主张的利息应当从双方签订财务确认单及抵偿协议之日起计算，利率标准按合同约定的2%计算。因原告与被告在人民法院受理第三人破产前已进行了结算并达成了抵偿协议，该债权已确认由原告享有，故第三人辩称原告应当申请债权的理由不能成立。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”、第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”之规定，判决如下： 一、被告四川浩兴实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘发荣工程款11389154元及利息损失（从2017年6月2日起至款项付清之日止按月利率2%计算）； 二、驳回原告刘发荣的其他诉讼请求。 本案案件受理费减半征收58567.50元，由被告四川浩兴实业有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 员 赵从亮 二〇二〇年七月三日 法官助理 王 芝 书 记 员 董 霜