广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终10402号上诉人（原审原告）：谢显军，男，1974年11月4日出生，汉族，身份住址湖南省衡南县硫市镇大利村畔泥组，委托诉讼代理人：封华清，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈士杰，北京市盈科（广州）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司南宁市兴宁支公司，住所地广西省南宁市园湖南路9号6号楼四楼。负责人：韦新礼，该公司总经理。委托诉讼代理人：裴雪源，该公司职员。原审被告：覃日衣，男，1990年5月10日出生，壮族，身份证住址广西壮族自治区田东县，原审被告：南宁市鼎顺物流有限公司，住所地广西省南宁市良庆区兴象路西二里52号。法定代表人：杨艳飞。原审第三人：黄志义，男，1977年3月9日出生，壮族，身份证住址广西壮族自治区田东县，上诉人谢显军因与被上诉人华安财产保险股份有限公司南宁市兴宁支公司，以及原审被告覃日衣、南宁市鼎顺物流有限公司和原审第三人黄志义机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初499号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。一审法院于2019年12月5日作出判决：一、自本判决生效之日起五日内，华安财产保险股份有限公司南宁市兴宁支公司赔偿谢显军损失74692.12元；二、驳回谢显军其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4967.05元，由谢显军负担3449.49元，华安财产保险股份有限公司南宁市兴宁支公司负担1517.56元。上诉人谢显军不服上述一审判决，上诉请求：1.改判一审判决第一项为华安财产保险股份有限公司南宁市兴宁支公司（以下简称“保险公司”）赔偿其损失123899.24元(增加赔偿金额49207.12元，其中误工费增加12406.72元、残疾赔偿金增加36800.4元)；2.本案一审、二审全部诉讼费用由保险公司承担。事实与理由：一、一审判决事实认定不清，现有证据能够证明谢显军从2004年起到事故发生前一直在广州市生活居住，其主要收入来源于城镇。首先，依据谢显军向一审法院提交的户籍所在地衡南县硫市镇××玉村村民委员会盖章确认的《证明》能够证明其长期在广州务工且没有从事农业生产经营，其主要的收入并非来源于务农；其次，现有的新证据能够证明交通事故发生前其已经在广州市生活居住达一年以上：第一、谢显军名下广州农村商业银行账户2016年1月1日至2018年11月23日期间的交易详情，其每月均有一定的收入来源，并且期间多次通过“存现”的方式将款项存入银行；第二、《个人信息》能够证明谢显军广州手机号码135××××2897于2004年5月24日入网并持续使用至今；第三、谢显军儿子谢金标中国工商银行账户和中国银行账户两账户的交易明细，能够证明2017年1月12日至2018年12月20日期间，谢金标在广州市生活、居住。最后，综合本案全部证据足以证明谢显军与其妻子全海燕及其儿子谢金标在2004年5月至2018年12月期间，均在广州市海珠区生活，不存在一审判决中认为可能出现的“夫妻双方各自外出务工”的情形。故一审法院认定谢显军在事故发生前非长期在广州市居住工作缺乏事实依据。二、一审判决适用法律错误，谢显军残疾赔偿金应以2018年度广东省城镇居民可支配收入标准的计算，误工费应以2018年度广东省城镇私营单位就业人员年平均工资标准计算。依据《最高人民法院关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，交通事故发生前谢显军已经长期在广州市生活居住，一审法院应当按照广州市城镇居民标准计算残疾赔偿金及误工费，而不应以农、林、渔业岗位职工年平均工资标准、农村居民人均可支配收入标准分别计算其误工费、残疾赔偿金，致其依法可获得的赔偿金额降低。综上所述，一审判决事实认定不清，法律适用错误，请求二审法院维护谢显军合法权益。另，谢显军在超出一审判决指定的上诉期向提交《增加、变更上诉请求申请书》，将上述第一项的上诉请求变更保险公司赔偿其损失126209.24元(增加赔偿金额51517.12元，其中误工费增加12406.72元、残疾赔偿金增加36800.4元、护理费2310元)。被上诉人保险公司辩称：一、谢显军为主张其上诉请求提交的证据，证明力不足，不同意其上诉请求载明的金额，一审判决事实认定清楚，法律适用准确，判决结果无误。在一审庭审阶段，谢显军未能提供出充分的证据，证明其在事故发生前长期在本地居住工作的事实，而二审期间提供的证据材料与一审诉讼证据内容大同小异，首先谢显军提供的手机号码受理单，已明确地址为“湖南省衡南县硫市镇大利村畔泥组”，受理单显示的受理时间是在事故发生后，不能直接证明其主张的长期在本地居住工作的事实。其次谢显军提供的银行流水仅有事故发生后缴纳的医保费用，其取现记录也没有标明取现的地点，其余均为其成年儿子的银行流水，与本案事故没有任何关联。二、保险公司不承担本案的诉讼费用。因交通事故产生仲裁或诉讼费用以及其他相关费用，保险公司不负责赔偿和垫付。原审被告覃日衣陈述称：同意保险公司的答辩意见。原审被告南宁市鼎顺物流有限公司（以下简称“物流公司”）、原审第三人黄志义经本院依法传唤，没有到庭参加诉讼，也没有以其他方式向本院陈述答辩意见。本院二审查明，对于一审判决书中“案件事实”部分的内容，除谢显军对第十一项和第十二项的一审法院认定的误工费和残疾赔偿金有异议外，其他的内容，当事人没有表示异议，且与本院查明的一致，本院予以确认。另查，二审期间，谢显军为证明其主张的在事故发生前已经在城镇居住生活满一年的事实，向本院提交了以下证据：证据一、中国移动广州西区新港中路服营厅于2018年12月20日出具的《业务受理单》；证据二、手机截图打印件《个人信息》；证据三、广州农村商业银行股份有限公司会展新城支行于2018年12月20日打印的谢显军在该银行开立的账户《账户交易明细查询清单》；证据四、工商银行广州国际轻纺城支行于2019年1月3日打印的谢金标在该银行开立的账户《借记卡账户历史明细清单》；证据五、中国银行广州国际轻纺城支行于2019年1月3日打印的谢显军在该银行开立的账户《中国银行交易流水明细清单》。对于谢显军提交的上述证据，经质证，保险公司认为证据一和证据二，不能证明谢显军所主张的在广州市生活的事实；证据三仅有事故发生后缴纳的医保费用，其中的取现金记录也没有标明取现的地点是广州市的，不能证明谢显军所主张的在广州市生活的事实；证据四和证据五，与本案不具有关联性。其中证据一和证据二显示，移动电话号码为135××××2897的新客户名称为谢显军，该号码入网时间为2004年5月24日；证据三显示，交易日期从2016年1月1日起至2018年11月23日期间，在2016年5月至12月、2017年4月至6月、2017年8月至12月、2018年2月至3月、2018年5月至9月有在银行柜员机和银行柜台发生存取现金的多笔交易记录。经审查，其中的证据一和证据二，仅凭该两份证据，仅能证明移动电话号码为135××××2897的新客户名称为谢显军，该号码入网时间为2004年5月24日的事实；证据四和证据五，不是谢显军名下的银行账户的银行流水，与本案不具有关联性，故对证明四和证据五的证明力不予确认；证据三显示了谢显军名下的银行账户在事故发生前一年以上常年有多笔在银行柜员机及银行柜台的存取现金交易，结合该银行账户的开户行在广州，以及证据一和证据二，且保险公司没有提交证据证明存取现金交易的地点不是在广州市的，故本院予以确认证据三的证明力，足以证明谢显军主张的在事故发生前已经在广州市居住生活满一年以上的事实。谢显军为证明其在事故发生前在广州从事室内装修，向一审法院提交其与龙庆伟签订的《内墙装修协议》。二审期间，谢显军向本院提供了龙庆伟的联系电话。本院根据谢显军提供的龙庆伟联系电话通知龙庆伟作为证人出庭作证，接听电话的人表示不愿意出庭作证。故本院对该《内墙装修协议》的证明力不予确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。审查谢显军在一审期间提交的证据，确实不足以证明谢显军主张的其在事故发生前已经在广州居住满一年的事实。由于谢显军在二审期间提交的证据三能够证明其主张，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条的规定，当事人因故意、非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应予采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。本院对谢显军逾期在二审提供的证据三予以采纳，对其予以训诫，并确定其承担该胜诉部分的案件受理费。据此，谢显军上诉主张按城镇居民标准计算其残疾赔偿金，理由成立，本院予以采纳。因一审法庭辩论终结时间为2019年6月24日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，上一年度城镇居民人均可支配收入是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。即按2018年广东省城镇居民人均可支配收入42066元的标准计算其残疾赔偿金为84132元（42066元×20×10%）。由于谢显军上诉请求残疾赔偿金在一审认定残疾赔偿金的金额基础上增加36800.4元的金额（即31560元+36800.4元=68360.4元），没有超出上述本院计算的残疾赔偿金的金额，系其对自己民事权利的处分，本院予以采纳并确定其残疾赔偿金为68360.4元。谢显军上诉主张按城镇私营单位就业人员年平均工资的标准计算其误工费，审查谢显军一审期间和二审期间提供的证据，均不能证明其主张的在事故前从事室内装修的事实，故本院对谢显军该部分的上诉请求不予支持。至于谢显军在超过上诉期限再增加护理费的上诉请求，因已经超过上诉期限，本院不予审查。综上，谢显军的损失，包括医疗费48159.8元、住院伙食补助费2100元、后续治疗费6500元、营养费500元、误工费11006.09元、残疾赔偿金68360.4元、精神损害抚慰金7000元、交通费660元、鉴定费3360元，合计147646.29元。因谢显军明确表示交强险的赔偿款全部用于赔偿本起交通事故的另一伤者全海燕，按照事故责任，医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费，误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费共140646.29元的70%（即98452.4元）和精神损害抚慰金7000元，由覃日衣负担并由保险公司予以赔偿105452.4元（98452.4元+7000元）。扣除覃日衣垫付的医疗费5000元后，保险公司仍应赔偿100452.4元。覃日衣垫付的医疗费5000元，由投保人或者被保险人根据保险合同另行向保险公司理赔。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初499号民事判决第二项；二、变更广东省广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初499号民事判决第一项为：自本判决生效之日起五日内，华安财产保险股份有限公司南宁市兴宁支公司赔偿谢显军损失100452.4元；三、驳回谢显军其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费4967.05元，由谢显军负担3449.49元，由华安财产保险股份有限公司南宁市兴宁支公司负担1517.56元。二审受理费1087.9元，由谢显军负担。本判决为终审判决。审判长  潘志刚审判员  余军梅审判员  王汇文二〇二〇年七月二十一日书记员  褚程足戴凯珊