河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终2866号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司，营业场所：河南省三门峡市湖滨区开发区虢国路八街坊六号院天鹅堡小区9幢1层111、112号，统一社会信用代码914112007822105893。负责人：范钦佩，副总经理。委托诉讼代理人：张松苗，河南克谨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王长文，男，1966年7月13日出生，汉族，住河南省新乡市封丘县。委托诉讼代理人：李保瑞，北京市中伦文德（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张昭明，男，1990年2月22日出生，汉族，住河南省新乡市封丘县。上诉人永安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司(以下简称永安财保公司)因与被上诉人王长文、张昭明机动车交通事故责任纠纷一案，不服封丘县人民法院（2020）豫0727民初529号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人永安财保公司的委托诉讼代理人张松苗，被上诉人王长文及其委托诉讼代理人李保瑞，被上诉人张昭明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永安财保公司上诉请求：1、依法改判上诉人在商业三者险限额内免赔67515元或发回重审(不服金额67515元);2、依法改判上诉人不承担每次假肢周期首年的维修保养费和更换假肢的食宿、交通、陪护等费用(不服金额23100元);3、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、商业三者险应当扣除10%的绝对免赔。商业三者险条款约定,违反安全装载规定应当扣除10%的绝对免赔。一审中,上诉人要求被上诉人提交事故发生时的载货过磅单,已核实事故发生时涉案车辆的载货重量,但被上诉人均拒绝提供,一审法院也没有要求被上诉人庭后提交,以致无法查明本案事实。事故现场照片显示事故发生时其装载重量已经远远超出行驶证上登记的荷载质量,依据免责条款的约定,商业三者险应当扣除10%的绝对免赔即免赔67515元。二、假肢维修保养和更换假肢的食宿、交通、陪护等费用不应当承担。每次装配假肢的首年,因该假肢的各个部件均系全新,不存在磨损和老化现象,故不需要进行任何维修和保养。在第二次更换假肢时,被上诉人王长文已经习惯了假肢,熟悉了假肢的各项功能并适用自如,故不应再需要他人护理。现在物流业发达,每次购买假肢和硅胶套时均可邮寄,不需要前往亲自前往购买,因此更换假肢的食宿、交通等费用均系被上诉人人为扩大损失,该损失不应当由上诉人承担。综上,请求二审法院查清事实，依法支持上诉人的上诉请求。王长文辩称，上诉人主张案发车辆超载，但没有提供证据证明，该主张不成立。事实上，交警部门认定事故责任时候对车辆超载情况经过核实，没有发现超载情况，因此，事故责任认定书中并未认定车辆超载。退一步讲，即使该上诉人的该项主张成立，该费用也应该由张昭明承担。一审法院认定假肢维修保养和更换假肢的食宿、交通等费用均系依据司法鉴定结论认定的。一审认定完全正确，上诉人的该项主张无任何依据。张昭明辩称，张昭明的车辆不超载，交警部分已经过磅了。王长文向一审法院起诉请求：1、依法判令一审被告赔偿王长文医疗费152440.34元、误工费59666.67元、营养费3000元、伙食补助费2450元、护理费9800元、交通费5378元、鉴定费5328元、残疾赔偿金280447.95元、残疾辅助器具费305470元、精神抚慰金50000元、财产损失2000元，扣除张昭明已支付的10000元，共计865980.96元；2、依法判令永安财保公司首先在交强险和三责险范围内赔偿，不足部分由张昭明赔偿；3、依法判令张昭明承担本案全部诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2019年6月6日23时50分许，张昭明持A2D驾驶证驾驶豫Ｇ×××××（豫GCT08挂）重型货车，沿永定219省道由北向南行驶至封丘县居厢乡居厢村南时，与同方向在前王长文持D证驾驶的豫Ｇ×××××号摩托车追尾相撞，造成王长文受伤及车辆损坏的交通事故。王长文随入住封丘县人民医院治疗6天，诊断为：头部外伤、右足毁损伤、右踝部皮肤撕脱伤、左足皮肤撕脱伤、左踝部挫裂伤、胸部损伤、肋骨骨折、腰椎横突骨折、创伤性休克、多发外伤。花去医疗费36785.34元。2019年6月11日转入郑州大学第一附属医院住院治疗32天，诊断为：多发伤、右侧肋骨骨折、腰椎1-4右侧横突骨折，花去医疗费112109.03元。2019年7月14日转入封丘县人民医院治疗11天，诊断为：右小腿远端截肢术后、左足伤口溃疡、右侧肋骨陈旧性骨折、腰椎1-4横突陈旧性骨折，花去医疗费3545.97元。出院医嘱：定期复查、功能锻炼。2019年7月12日，王长文购置了轮椅车、坐便椅、拐杖，共花费1020元。2019年9月27日王长文在河南省康复辅具技术中心安装假肢花去费用40450元。2019年12月2日经河南大学司法鉴定中心鉴定王长文右小腿损伤为七级伤残、腰椎损伤为十级伤残，花去鉴定费1300元、检查费1528元。2020年1月6日经河南省康复辅具技术中心鉴定，王长文安装国内普通型右小腿假肢，每次需21000元；每四年更换一次，每年需假肢价值5%的维修保养费；王长文定配硅胶套每次8000元，每两年更换一次。王长文安装假肢每次需往返两次，住宿十天，陪护1人；更换硅胶套每次需往返一次。使用至所在省人均寿命。花去鉴定费2500元。2019年6月12日经河南万盛价格评估有限公司鉴定王长文的三轮摩托车损失为1150元、车上货物损失为850元。张昭明驾驶车辆在永安财保公司投有交强险和不计免赔100万元商业三责险，保险期间均为2018年9月13日-2019年9月12日。王长文治疗过程中，张昭明垫付了医疗费10000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三责险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的有关规定由侵权人予以赔偿。张昭明驾驶涉案机动车造成交通事故，负事故的全部责任，致使王长文受伤、财产损失，应当承担赔偿责任。张昭明具有驾驶资格，该车辆投有交强险和商业三责险，且在保险期间，按照上述法律规定，王长文的损失首先由永安财保公司负责赔偿，不足部分由张昭明赔偿。王长文的具体损失有：1、误工费，按照2019年度河南省农林牧渔业在岗职工年平均工资44314元/年的标准计算179天（2019年6月6日-2019年12月1日）为44314÷365×179＝21732.07元；2、营养费，按照20元/天的标准计算49天为49×20＝980元；3、伙食补助费，按照50元/天的标准计算49天为49×50＝2450元；4护理费，按照河南省2019年度居民服务、修理和其他服务业平均工资45677元/年的标准计算，住院期间49天为45677÷365×49＝6131.98元；5、交通费，一审法院酌定5000元；6、残疾赔偿金按照河南省2019年度城镇居民人均可支配收入34200.97元/年的标准计算为34200×20×41%＝280447.95元；7、残疾辅助器具费，安装假肢费用，按照河南省平均寿命77.3岁计算需更换六次，为21000元×6＝126000元、往返费用为200×10×6＝12000元、陪护费用为100×6×2＝2400元、维修费用为21000×24×5%＝25200元，硅胶套费用为8000×24÷2＝96000元、往返费用为100×24÷2×2＝2400元；6、精神抚慰金一审法院酌定20500元。加上医疗费、辅助器具费、财产损失王长文损失共计797152.34元应由永安财保公司在交强险范围内赔偿医疗费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、辅助器具费、交通费、财产损失、精神抚慰金122000元，下余675152.34元在商业三责险范围内赔偿。根据中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款的相关规定，鉴定费不属于人民财保公司的赔偿范围，应当由侵权人张昭明赔偿，但张昭明垫付的10000元应当从王长文损失总额中扣除，由永安财保公司返还给张昭明。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、永安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司赔偿王长文医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神抚慰金、交通费、财产损失共计787152.34元；二、永安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司返还张昭明垫付款10000元；三、驳回王长文的其他诉讼请求。上述一、二项限判决生效后10日内履行完毕。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费6202.9元、鉴定费5328元由张昭明负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人应否在商业三者险限额内免赔的问题。上诉人主张根据商业三者险条款约定，张昭明违反安全装载规定应当扣除10%的绝对免赔。本案中，封丘县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书上并未记载张昭明存在超载情况，且上诉人未提供充分的证据证明自己的主张，应承担举证不能的法律后果。另，上诉人在诉讼中也未提交投保单、商业三者险条款等证据，不足以证明已就免责事项向投保人尽到提示、告知及解释说明义务，故本院对上诉人的该项主张不予支持。关于维修保养假肢等费用的计算问题。上诉人主张其不应承担王长文的假肢维修保养和更换假肢的食宿、交通、陪护等费用。本案中，一审法院根据河南省康复辅具技术中心出具的鉴定意见书和说明，判决上诉人承担赔偿往返费用、陪护费用、维修费用，该鉴定意见书合法有效，上诉人未提交充分的证据推翻该鉴定意见，其辩解缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。综上所述，永安财保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2065.38元，由永安财产保险股份有限公司三门峡中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二〇年七月十日书记员  贺 冰