河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终2386号上诉人（原审被告）：王欢迎，男，1982年6月11日出生，汉族，住河南省原阳县。委托诉讼代理人：常超敏、董文杰，河南宇华大众律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：冯进府，男，1969年1月7日出生，汉族，住河南省原阳县。上诉人王欢迎因与被上诉人冯进府农村建房施工合同纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2019）豫0725民初3583号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王欢迎及其委托诉讼代理人常超敏、董文杰，被上诉人冯进府到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王欢迎上诉请求：撤销原判，改判驳回对方原审诉讼请求；本案一、二审的诉讼费用由对方承担。事实与理由:1、案涉工程三层半楼房没有完工，一审认定案涉工程依约完工错误。2、冯进府无施工资质，施工存在质量问题。3、我没有扣押对方吊车，一审让其赔偿吊车损失错误，该事实并未实际发生，且超出诉讼请求判决错误。4、一审将合同纠纷、侵权纠纷一并审理错误，一审未释明存在质量问题应反诉。冯进府辩称，应驳回上诉，维持原判。冯进府向一审法院起诉请求:1、请求判令王欢迎向其支付工人工资16480元；2、请求判令王欢迎归还其所有的小型起重机一辆,并赔付占有其车辆期间误工费60000元；3、本案诉讼费由王欢迎承担。一审法院认定事实：2017年8月27日，冯进府与王欢迎签订《建房协议》，约定冯进府为王欢迎建设房屋，王欢迎提供建筑材料，冯进府提供建房工具、器械及人工。并约定承包价为每平方米140元，付款方式为：进场王欢迎付款20000元，第一层盖板上好王欢迎付款20000元，第二层盖板上好王欢迎付款40000元，三楼主体全齐王欢迎付款20000元，内外墙粉墙，贴瓷砖王欢迎付款40000元。2018年7月11日，冯进府、王欢迎双方又签订一份《建房补充协议》，约定，上述《建房协议》执行完毕后，王欢迎分次再付给冯进府23000元，直至房屋完全竣工，并约定工期为一个月。案涉工程为三层双面找坡民用自建房，坐北向南。一、二层为框架结构，东西长17.9民、南北宽26.1米；三层为砖混结构，东西长17.9米、南北宽约为17.45米，三层房体前为东西长17.9米、南北宽约8.65米的露天平台。冯进府、王欢迎双方认可工程总价款为177800元。王欢迎向冯进府付款情况如下：2017年9月3日付款20000元，2017年10月12日付款20000元，2017年10月23日付款10000元，2017年11月21日付款30000元，2017年12月10日付款20000元，2018年5月2日付款11000元，2018年5月5日付款2000元，2018年5月15日付款5000元，2018年5月23日付款5000元，2018年6月30日付款5000元，2018年7月11日付款13360元，2018年7月11日付款4400元，2018年7月15日付款4590元，2018年7月17日付款5970元，2018年7月23日付款1000元，2018年7月29日付款4000元，以上共计161320元。剩余16480元未付。冯进府在建设案涉房屋工程施工后期，另还承包一处案外人的自建房工程，与本案房屋工程施工错峰施工。本案房屋后期室内粉刷过程中，用于本案房屋施工的长臂小型吊车在施工现场基本闲置，冯进府拟将该吊车派往另一施工工地。2018年9月12日，吊车转场时，受到王欢迎阻拦，该吊车当时扣押于王欢迎邻居门前。后经冯进府、王欢迎中间人调和，2019年3月份，王欢迎通过中间人通知冯进府前去开车。由于吊车启动电瓶、传动带、传动轮等不知去向，车辆无法点火、驱动，该车至今趴窝在王欢迎所在村的一隅。庭审过程中，王欢迎表示冯进府应施工未施工工程有：1、房屋前立面地面以上1米范围内的立面瓷片未粘贴；2、一楼9个独立柱瓷片未粘贴、一楼踢脚线瓷片未粘贴、一楼内粉刷未刷白；3、二楼9个独立柱瓷片未粘贴、二楼踢脚线瓷片未粘贴；4、三楼内粉刷未刷白；5、房屋外墙东山墙有2-3平方米未粉刷。冯进府表示，王欢迎所陈述的第2、3、4项并非双方约定的内容，系王欢迎自作主张加的活儿；第1项虽有约定，但王欢迎将前立面全部喷涂为真石漆，在真石漆上面无法粘贴瓷砖，所以未做；第5项留下的2-3平方米之所以未粉刷，是因为案涉房屋与邻居的房屋间距太窄，仅为0.4米，王欢迎与邻居有矛盾，不让借力，无法展开工作，所以遗留下来了，系由王欢迎原因所致。另查明，农村建房工程施工，三层房屋400平方米至500平方米的房屋工程施工工期一般为1-2个月，每座房屋使用长臂吊车时间为15天左右，吊车使用费一般为每房6000-7000元之间。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。冯进府、王欢迎双方认可工程总价款为177800元。案涉工程已按约定完工，王欢迎已付工程款161320元，欠付16480元。现冯进府请求王欢迎支付16480元欠付工程款，事实清楚，于法有据，予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。”规定，王欢迎扣留冯进府的长臂吊车，致使冯进府作为农村包工头，承揽其他工程不能使用自己的吊车，只能另行租用长臂吊车，已给冯进府造成财产损失；王欢迎的行为侵害了冯进府的合法权益，应当承担侵权责任，赔偿损失。王欢迎扣押冯进府长臂吊车时长6个月，农村建房一个施工队平均按1.5个月完工一处农村房屋的施工工期计算，6个月内会有4处房屋完成施工，考虑冯进府并非时时有工程可以承揽的事实，本案因王欢迎耽误工期造成冯进府他处工程不能使用长臂吊车按3处工程计算，以在此6个月期间冯进府承揽工程3处计算，需另行租用其他长臂吊车作业，支付的费用应为19500元（6500元/处×3处工程）。该部分作为冯进府的损失，王欢迎应予以赔偿。2019年3月份之后，王欢迎通过中间人通知冯进府前去开车，冯进府未开车；此后造成的损失系因冯进府能够避免而未避免，由此造成的损失扩大部分应由冯进府本人承担。王欢迎扣留冯进府长臂吊车后，未妥善保管，造成车辆电瓶、传动带丢失，应赔偿相应的损失。根据市场行情，车辆启动用电瓶一般价值为250元/个，传动带每根10元，三根计30元，皮带轮按50元/个，共计330元，应由王欢迎赔偿。综合以上，冯进府因王欢迎扣留长臂吊车所造成的损失共计19830元，王欢迎应予以赔偿。关于长臂吊车的返还问题。王欢迎扣留冯进府的长臂吊车，先是存放于其邻居门前，后转移至村内其他地方；并于2019年3月份通过中间说和人通知冯进府前往取车。冯进府未及时前去取车，责任不在王欢迎，其请求王欢迎返还车辆没有事实依据，不予支持。关于案涉工程是否存在未按约定完工、是否存在未完工程量问题。王欢迎主张冯进府尚存在本案事实查明部分其主张的五项未完工程；冯进府主张第一项、第五项无法施工系王欢迎原因造成，应予免责，其他事项并非双方约定的工程事项。根据当地农村自建房建筑市场行情，当前自建房屋的内外粉刷一般指墙面找平粉刷，即用水泥将砌筑的砖墙进行覆盖性找平粉刷。分为净面粉刷和毛面粉刷，如何粉刷根据房东要求确定。本案冯进府已将案涉房屋内外粉刷进行完毕，墙面粉刷不存在未完工程。王欢迎主张冯进府未对内墙刷白，存在未完工程，相应工程劳务应予以扣除，理由不能成立，不予采信。关于王欢迎主张的工程质量问题。因王欢迎已另行主张，本案不再认定。关于本案农村建房施工合同纠纷、侵权纠纷一并审理问题。本案冯进府请求王欢迎履行合同义务、支付购房款问题系农村建房施工合同纠纷，冯进府请求王欢迎返还吊车、赔偿损失问题系财产损害赔偿纠纷，两种不同性质的纠纷，本应分案审理；但为减少当事人诉累，考虑两个纠纷均系农村建房施工合同权利义务纠纷所致，遂一并审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十九条之规定，一审判决：一、王欢迎于判决生效之日起十日内支付冯进府劳务承包款16480元；二、王欢迎于判决生效之日起十日内赔偿冯进府损失19830元；三、驳回冯进府的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1712元，减半收取856元，冯进府负担450元，王欢迎负担406元。二审庭审中，王欢迎提交证据，证明冯进府应施工的单价中包含造白、真石漆工程，对此冯进府不予认可，称单价中不包含。本院认为，双方合同对此并无约定，冯进府施工粉刷不应直接推论出包含上述两项内容。王欢迎另举证王玉强证明及申请杨安旺出庭，证明王欢迎并未扣押吊车情况。冯进府质证称，对此不予认可。本院认为，冯进府在一审提交的录音，已经证明扣押吊车的事实成立，故对王欢迎的证明目的不予采信。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，当事人应对其上诉请求所依据的事实承担相应举证责任。本案中，王欢迎称冯进府未依约施工。因双方之间合同对此并未明确约定，各方一词，对此，一审判决参照当地习惯进行论述明确，并无不当。施工质量问题，可另行诉讼解决，并不影响王欢迎诉讼权利。吊车问题，冯进府提交的录音材料已经能够证明王欢迎扣押车辆的事实成立，王欢迎应向冯进府承担相应赔偿责任，对于一审判决根据冯进府的述称，结合扣押吊车必然造成实际损失的情况，酌情予以认定，并无不当。至于一审将两个案由性质的案件合并审理，并不违反法律规定，有利于减少双方诉累，并无不当。至于超诉讼请求判决，冯进府诉请为赔偿吊车误工费用，而一审判决根据查明的吊车保管期间丢失物品情况，认定事实正确，但判决损失部分超出冯进府诉请范围，应予纠正。综上，王欢迎的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省原阳县人民法院（2019）豫0725民初3583号民事判决第一项；二、撤销河南省原阳县人民法院（2019）豫0725民初3583号民事判决第二项、第三项；三、王欢迎于本判决生效之日起十日内赔偿冯进府损失19500元；四、驳回冯进府的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1712元，减半收取856元，冯进府负担456元，王欢迎负担400元；二审案件受理费708元，冯进府负担8元，王欢迎负担700元。本判决为终审判决。审判长  赵明宪审判员  赵 斌审判员  付学堂二〇二〇年七月二十二日书记员  王 淼