河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9117号上诉人(原审被告)：河南新志和餐饮管理有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务内环路5号五行嘉园C座一层106号,统一社会信用代码:91410100395954924P。法定代表人：褚志强，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵坤，男，1989年10月3日出生，汉族，住河南省荥阳市。该公司员工。委托诉讼代理人：李楠，北京市京师（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蔡小雨，男，1977年3月18日出生，汉族，住河南省许昌县。被上诉人（原审原告）：张忠田，男，1983年3月27日出生，汉族，住河南省滑县新区。被上诉人（原审原告）：孟智慧，女，1986年12月18日出生，汉族，住河南省太康县。被上诉人（原审原告）：李源冬，男，1978年12月23日出生，汉族，住郑州市中原区。被上诉人（原审原告）：黄彦飞，男，1978年3月19日出生，满族，住辽宁省抚顺市新宾满族自治县。上诉人河南新志和餐饮管理有限公司（以下简称新志和餐饮公司）因与被上诉人蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞合同纠纷一案，不服河南省荥阳市人民法院（2020）豫0182民初2050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员独任进行了审理。上诉人新志和餐饮公司的委托诉讼代理人赵坤、李楠，被上诉人蔡小雨、孟智慧、黄彦飞、李源冬、张忠田到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新志和餐饮公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项中“向蔡小雨返还食品安全保证金30000元和未经营期间的档口使用费14000元”，依法改判驳回被上诉人该项诉讼请求；二、撤销一审判决第二项中“向张忠田返还食品安全保证金30000元和未经营期间的档口使用费10000元”，依法改判驳回被上诉人该项诉讼请求；三、撤销一审判决第三项中“向孟智慧返还食品安全保证金30000元和未经营期间的档口使用费14000元”，依法改判驳回被上诉人该项诉讼请求；四、撤销一审判决第四项中“向李源冬返还食品安全保证金30000元和未经营期间的档口使用费10000元”，依法改判驳回被上诉人该项诉讼请求；五、撤销一审判决第五项中“向黄彦飞返还食品安全保证金30000元和未经营期间的档口使用费22000元”，依法改判驳回被上诉人该项诉讼请求。事实和理由：一、一审判决上诉人分别向五被上诉人返还食品安全保证金30000元，共计150000元错误，上诉人不存在违约行为，依照《经营协议书》约定，食品安全保证金不应退还，且上诉人并未实际收到被上诉人缴纳的食品安全保证金。二、一审判决上诉人返还五被上诉人2020年未经营期间的档口使用费各10000元、返还蔡小雨和孟智慧2017年9月份档口使用费各4000元、返还黄彦飞2017年9月三个档口的使用费12000元错误。一审判决上诉人返还五被上诉人2020年未经营期间的档口使用费各10000元，而仅让被上诉人自担5000元明显不公平、不合理，且依据双方签订的合同，档口使用费也不应返还。一审判决上诉人返还蔡小雨和孟智慧2017年9月份档口使用费各4000元、返还黄彦飞2017年9月三个档口的使用费12000元错误，该款项上诉人不具有返还义务，这些款项并非打入上诉人公司账户中，上诉人没有收到被上诉人2017年的档口使用费，且被上诉人出具的收条可以认定被上诉人认可收到了上诉人向其支付的款项。蔡小雨、孟智慧、黄彦飞、李源冬、张忠田共同辩称，2020年5月10日接到学校通知，让五被上诉人去开个见面会，有一个新的餐饮公司入驻学校桃源居餐厅。学校后勤处说2020年4月24日与新志和餐饮公司发了解约函，解除了与新志和餐饮公司的承包合同。同时把五被上诉人档口的经营权也予以收回，导致五被上诉人这个协议已经没法履行。所以五被上诉人5月12日向法院法院起诉，申请解除与新志和餐饮公司的协议并要求退还食品安全保证金和经营额，五被上诉人不存在提前终止协议，不能算违约。由于新志和餐饮公司违约，导致合同不能履行。所以要求新志和餐饮公司退还档口使用费，由于疫情对双方都有影响，一审裁判让餐饮公司退还1万块钱是合情合理的。关于上诉人称保证金没有交到新志和餐饮公司账户当中，因为五被上诉人的档口使用费和食品安全保证金都是从上一年的营业额当中提前折扣。请求二审驳回上诉，维持原判。蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞向一审法院起诉请求：1．解除双方之间签订的经营协议书；2．判令新志和餐饮公司支付营业款蔡小雨73179元，张忠田15704元，孟智慧10811元，李源冬10043.5元，黄彦飞24884.5元；3．判令新志和餐饮公司返还蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞交纳的食品安全押金每人30000元，返还档口使用费蔡小雨19000元，张忠田15000元，孟智慧19000元，李源冬15000元，黄彦飞27000元；4．案件的诉讼费用由新志和餐饮公司承担。一审法院认定事实：2019年8月4日，蔡小雨作为乙方与作为甲方的新志和餐饮公司签订《经营协议书》一份，协议书的主要内容为：“乙方以技术劳务合作形式，联合甲方经营所属的相关品种档口。认可甲方的文化与制度，服从甲方的管理。由甲方分配档口，体现多劳多得的分配机制，达到甲、乙双方共赢目的。为保证甲乙双方合法权益，经甲乙双方平等、友好协商，现达成如下合作条款：第一部分经营地点、品种、期限1．经营地点：郑州信息工程职业学院，陶然居餐厅，合作经营⑩号档口。2．经营品种：麻辣香锅。3、协议期限：自2019年9月起至2020年6月止（具体开始与截止时间以合作校方校历时间为准）。第二部分合作费用（一）乙方缴纳费用：1、乙方按每月实际营业额的5％（大写：百分之五）向甲方交纳管理费。2、本协议签订前，乙方需向甲方一次性缴纳档口使用费人民币（大写：叁万元整）（小写￥：30000.00元），档口使用费缴纳后一概不退。3、本协议签订前，乙方需向甲方缴纳食品安全履约保证金人民币（大写：叁万元整）本协议到期后乙方无任何欠款，甲方可无息退还乙方。协议不到期，乙方中途退出或因其他原因一概不退食品安全履约保证金。必须协议到期才能无息退还食品安全履约保证金。……（二）账款结算方式：……2、对账时间：以所签协议项目负责人要求核算时间为主。3、签字时间：次月25日前。4、结账方式及时间：甲方在下列一种时间段内，以转账方式汇入乙方本人账户。（1）正常营业日隔月25日前（遇寒、暑假、法定假期、校方未转账时间顺延）结付。（2）甲方遇到不可抗拒的特殊因素（校方、天灾、法律、国家政策、意外、寒暑假因素等）除外。……7、协议正常终止时，食品安全履约保证金将在甲方核对过乙方所有款项并结清所有欠款（含抵扣）后，公司财务将于校方下学期开学15个工作日内将履约保证金余额无息退还给乙方。如因校方因素推迟（如人事变动、财务人员请假、卡机升级维修等）与甲方无关。……第四部分其他（一）协议的终止与续签：……2、协议有效期内，因甲方原因需要终止乙方协议，未经营到半学期的，按半学期收取档口使用费，超过半学期的，档口使用费按全年收取。……6、甲方遇不可抗拒因素情况下同乙方终止协议不属于违约（天灾、法律、国家政策、学校政策、等等），无论到期与否，档口使用费不退，食品安全履约保证金不退。……”协议签订后，蔡小雨向新志和餐饮公司交纳了2019至2020年度食品安全保证金30000元和2019至2020年度档口使用费30000元。2019年9月9日，张忠田作为乙方与作为甲方的新志和餐饮公司签订《经营协议书》一份，张忠田合作经营（13）号档口，经营品种为重庆小面、麻鸭面，协议其他内容同蔡小雨协议书。协议签订后，张忠田向新志和餐饮公司交纳了2019至2020年度食品安全保证金30000元和2019至2020年度档口使用费30000元。2019年8月26日，孟智慧作为乙方与作为甲方的新志和餐饮公司签订《经营协议书》一份，孟智慧合作经营⑧号档口，经营品种为热干面，协议其他内容同蔡小雨协议书。协议签订后，孟智慧向新志和餐饮公司交纳了2019至2020年度食品安全保证金30000元和2019至2020年度档口使用费30000元。2019年8月26日，李源冬作为乙方与作为甲方的新志和餐饮公司签订《经营协议书》一份，李源冬合作经营12号档口，经营品种为鸡排饭，协议其他内容同蔡小雨协议书。协议签订后，李源冬向新志和餐饮公司交纳了2019至2020年度食品安全保证金30000元和2019至2020年度档口使用费30000元。2019年8月5日，黄彦飞作为乙方与作为甲方的新志和餐饮公司签订《经营协议书》一份，黄彦飞合作经营⑨号档口，经营品种为黄焖鸡米饭，协议其他内容同蔡小雨协议书。协议签订后，黄彦飞向新志和餐饮公司交纳了2019至2020年度食品安全保证金30000元和2019至2020年度档口使用费30000元。后在协议履行的过程中，新志和餐饮公司未向蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞支付2019年12月份的营业款。2020年春节后，因受新型冠状病毒影响，郑州信息工程职业学院未能按时开学，2020年4月24日，郑州信息工程职业学院以新志和餐饮公司在承包餐厅期间多次出现欠付商户营业款和打架事件及安全事故为由，向新志和餐饮公司发出解约函。2020年5月12日，蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞诉至原审法院，要求处理。一审法院认为，蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞与新志和餐饮公司签订的《经营协议书》系双方真实的意思表示，合同依法成立并生效。当事人应按合同的约定全面履行合同的义务。新志和餐饮公司未按约定向蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞支付2019年12月份的营业款，蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞要求新志和餐饮公司支付，原审法院予以支持，但应以蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞认可的、新志和餐饮公司提交的2019年12月份商户结算报表中显示的扣除管理费、水、电费等费用后的数额为准（蔡小雨58756元，张忠田12839元，孟智慧6229元，李源冬7372元，黄彦飞19319元），蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞该项诉讼请求的超出部分，原审法院不予支持。蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞要求新志和餐饮公司返还食品安全履约保证金各30000元，符合法律规定，原审法院予以支持；蔡小雨、孟智慧要求新志和餐饮公司返还其2017年9月份的档口使用费各4000元，黄彦飞要求返还其2017年9月份的三个档口使用费12000元，三人提供了魏留鹤于2019年10月29日出具的证明，新志和餐饮公司对该证明不予认可，但认可魏留鹤在2017年和2018年间使用其资质以其名义进行经营，故新志和餐饮公司应返还蔡小雨、孟智慧、黄彦飞的该项费用；蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞要求新志和餐饮公司退还2020年未经营期间的档口使用费各15000元，因新型冠状病毒影响给双方均造成了损失，故原审法院酌定新志和餐饮公司应返还蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞档口使用费各10000元；关于蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞要求解除双方签订的《经营协议书》，因《经营协议书》已在2020年6月履行期限届满，双方权利义务终止，故原审法院不予处理。新志和餐饮公司的答辩理由，与事实及法律不符，故原审法院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决如下：一、被告河南新志和餐饮管理有限公司于判决生效之日起十日内向原告蔡小雨支付2019年12月份的营业款58756元，返还食品安全保证金30000元和未经营期间的档口使用费14000元，共计102756元；二、被告河南新志和餐饮管理有限公司于判决生效之日起十日内向原告张忠田支付2019年12月份的营业款12839元，返还食品安全保证金30000元和未经营期间的档口使用费10000元，共计52839元；三、被告河南新志和餐饮管理有限公司于判决生效之日起十日内向原告孟智慧支付2019年12月份的营业款6229元，返还食品安全保证金30000元和未经营期间的档口使用费14000元，共计50229元；四、被告河南新志和餐饮管理有限公司于判决生效之日起十日内向原告李源冬支付2019年12月份的营业款7372元，返还食品安全保证金30000元和未经营期间的档口使用费10000元，共计47372元；五、被告河南新志和餐饮管理有限公司于判决生效之日起十日内向原告黄彦飞支付2019年12月份的营业款19319元，返还食品安全保证金30000元和未经营期间的档口使用费22000元，共计71319元；六、驳回原告蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4191元（已减半收取），由原告蔡小雨负担194元、原告张忠田负担99元、原告孟智慧负担120元、原告李源冬负担96元、黄彦飞负担133元，被告河南新志和餐饮管理有限公司负担3549元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，五被上诉人与上诉人新志和餐饮公司签订的《经营协议书》系双方真实的意思表示，合同依法成立并生效。当事人应按合同的约定全面履行合同的义务。由于新志和餐饮公司未按约定向五被上诉人支付2019年12月份的营业款，原审法院根据审理查明认定的事实判决新志和餐饮公司支付，合法有据。根据双方签订的协议书约定，新志和餐饮公司应当返还五被上诉人交纳的食品安全履约保证金各30000元；关于蔡小雨、孟智慧要求新志和餐饮公司返还其2017年9月份的档口使用费各4000元，黄彦飞要求返还其2017年9月份的三个档口使用费12000元是否应当支持问题。本院认为，虽然二审时新志和餐饮公司提交有蔡小雨、孟智慧及黄彦飞签名的收条，但双方签订的协议中有以转账方式支付的约定，且蔡小雨、孟智慧、黄彦飞均辩称新志和餐饮公司要求出具收条后，该款项会通过转账方式支付，但一直未收到该款项，新志和餐饮公司也未提交向三人支付的转款凭证，故对新志和餐饮公司称其已支付的意见，不予采信。关于五被上诉人要求新志和餐饮公司退还2020年未经营期间的档口使用费各15000元问题。本院认为，××疫情给双方均造成了损失，故原审法院酌定新志和餐饮公司应返还蔡小雨、张忠田、孟智慧、李源冬、黄彦飞档口使用费各10000元适当。综上所述，河南新志和餐饮管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4500元，由上诉人河南新志和餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  邓先理二〇二〇年七月三十日书记员  时婉秋