河南省光山县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1522民初944号原告（反诉被告）：朱元豹，男，1965年10月9日出生，汉族，住光山县，现住光山县。委托诉讼代理人：张云，河南仟安律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘广平，河南仟安律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：李金勇，男，1968年10月19日出生，汉族，户籍地光山县，现住光山县。委托诉讼代理人：邹作洋，河南斗南律师事务所律师。原告朱元豹与被告李金勇合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱元豹及其委托诉讼代理人张云与被告李金勇及其委托诉讼代理人邹作洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱元豹起诉称：1、判令被告退还原告投资款250000元及利息（利息从2019年8月27日起按中国人民银行同期贷款利率计算至起诉之日止，暂计至2020年4月27日，利息为7250元）总计257250元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告经协商一致，合伙投资中邮通威工程建设有限公司西气东输二线南信天然气管道信阳至罗山土石方工程，工程地点位于信阳至罗山地段，并由被告与中邮通威工程建设有限公司签订施工合同，该项目总投资共计500000元，原、被告双方各自出资250000元。由于该项目没有实际施工，经河南省信阳市浉河区人民法院审理并于2017年11月15日作出（2017）豫1502民初3030号民事判决，被告于2018年3月20日向信阳市浉河区人民法院申请强制执行，现（2017）豫1502民初3030号民事判决载明的付款义务人（张某、朱某某）已向被告部分履行了义务（支付被告250000元），但被告在未征得原告同意下，私自与付款义务人达成执行和解，致使原告债权不能及时实现，而且被告在收到250000元后迟迟不将该笔投资款返还原告，因此为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求贵院依法判决。被告李金勇答辩称，1、原告将与被告合伙项目的工程款即土方施工费450000元私自占为己有，不按合伙约定支付给被告，过错在先。2015年李金勇与朱元豹每人出资250000元(朱元豹的250000元先由被告垫付，2016年10月29日才还给被告)，共计500000元合伙投资西气东输二线南信天然气管道信阳至罗山土石方工程，并于2015年10月6日以被告名义与中邮通威工程建设有限公司签订了合同，随后进入场地施工，李金勇与朱元豹合伙的工程施工了3公里，2016年李金勇与朱某某协商解除了合同，同日朱某某与朱元豹结算：欠南信天然气管道土方施工费用450000元。现朱元豹已经收到该笔施工费，但其拒不分配给被告相应的款项，故朱元豹过错在先。2、被告讨要回的部分投资款：250000元应归被告享有。依据2015年11月29日朱元豹出具的证明：……工程来钱李金勇先付的承诺，该笔250000元讨要回的投资款应归被告享有。3、被告为了讨要投资款支付了巨额的成本，与河南仟安律师事务所签订了委托代理合同并支付巨额的律师代理费，同时还缴纳了诉讼费、公告费以及多次来往光山到信阳的差旅费，更为重要的是为李金勇为此花费了大量的时间和精力，产生了许多误工损失。而这些费用理应由作为合伙人的朱元豹与李金勇来分担，可到现在为止朱元豹没有向李金勇支付分文。4、被告自与中邮通威解除合同以来积极讨要投资款，而朱元豹不知为何却怠于讨要投资款。为了讨要该笔投资款被告用尽了诉讼、申请法院强制执行等救济方式，但最终效果不理想。同时因被告急需资金加之势单力薄无奈之下才与张某妥协：张某付执行款250000元，剩下的250000元由朱某某承担，在收到张某执行款后，请求将朱某某以及张某从失信人员名录中移除。如果被告不与张某妥协，恐怕时至今日被告与朱元豹共计500000元的投资款还是分文没有追回，更不会有今天案涉的纷争。倘若朱元豹认为在其自身不采取措施维护合法权益的时候，被告出于保护合伙人利益的情况下采取的便宜之举使其债权不能及时实现，朱元豹可以向浉河区人民法院提出执行异议或是以其他方式来实现其债权。综上，朱元豹的起诉与事实不符，更没有法律依据，请贵院在查明案件事实的情况下，依法驳回其诉讼请求。现提出反诉请求：1、判令反诉被告朱元豹支付合伙项目南信天然气管道土方施工费225000元及利息，利息以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为准；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年原、被告合伙投资西气东输二线南信天然气管道信阳至罗山土石方工程，并于2015年10月6日以原告的名义与中邮通威工程建设有限公司签订了合同，随后该工程进入施工阶段，原、被告在该工程共计施工了3公里价值450000元。2016年11月11日原告与朱某某协商解除了签订的合同，同日朱某某与被告进行了结算：今欠到南信天然气管道土方施工费用450000元。该笔款项到账后反诉被告却私自占为己有，拒不向反诉原告支付相应的合伙份额。现为维护原告的合法权益，具列前项诉讼请求，请贵院速裁。原告朱元豹对被告李金勇的反诉答辩称，1、李金勇的反诉没有事实和法律依据。2、反诉的内容与本诉不是同一法律关系，不能在本诉中提出反诉。朱元豹是接受山东福源的委托人朱某某进行授权施工，和李金勇中油通威合同不是同一个概念，在李金勇诉中油通威公司的判决书中法院明确查明李金勇对工程因故一直未施工，故朱元豹所进行的施工和李金勇签订的施工合同并非一个施工项目。本诉是合伙之间的纠纷，而李金勇的反诉是针对工程施工合同的反诉，在法律适用上不是清晰的。原告朱元豹向本院提交下列证据材料：1、2016年10月29日收到条一份，证明李金勇收到朱元豹款项及利息的事实，以及双方合伙的事实。2、西气东输罗山土石方工程合同，证明李金勇所签合同和交款的事实。3、（2017）豫1502民初3030号民事判决书。证明李金勇与案涉中油通威公司和山东福源公司之间的合同没有履行的事实，李金勇没有进行施工。4、承诺书复印件，证明李金勇收到执行款及在未征得原告同意的情况下私自达成执行和解的事实。被告李金勇向本院提交下列证据材料：1、（2018）豫1502民初1888号档案的开庭笔录以及判决书、（2017）豫1502民初3030号档案的开庭笔录、朱某某出具的欠条，证明李金勇与朱元豹合伙的工程施工了3公里，共价值450000元，合同是以李金勇的名义签订的，结算的时候是朱元豹结算的。2、朱元豹向李金勇出具的证明，证明当初合伙朱元豹应出资的份额是由李金勇垫付的，朱元豹承诺以后工程来钱先付李金勇。3、（2017）豫1502民初3030号档案李金勇缴纳的诉讼费、公告费票据，证明李金勇为维护合法权益支付的诉讼费8800元，公告费300元。4、（2017）豫1502民初3030号档案李金勇的起诉状，证明李金勇为了合伙人的利益在浉河区人民法院提起诉讼讨要合伙投资款。5、委托代理合同、代理费票据，证明李金勇为了要工程款花费了代理费30000元以及多次来往信阳的差旅费，要求原、被告各自承担50%。被告李金勇对原告朱元豹向本院提交的证据质证意见为：对证据1李金勇出具的收到条没有异议。2、对证据2土石方工程合同真实性没有异议，需要说明的是朱元豹拿着李金勇与中油通威的合同起诉他人支付400000元的工程款。3、对（2017）豫1502民初3030号民事判决书真实性无异议，证明目的有异议，朱元豹代理人在信阳市浉河区法院作为李金勇的代理人为李金勇要工程款，而今天又作为朱元豹的代理人参加诉讼，有利益上的冲突。4、对承诺书是李金勇在朱某某不行使讨要工程款与他人妥协追回了部分工程款，实属不得已之举，未损害朱元豹的权益，执行款还有20多万元没有到位，朱元豹可以行使权利予以追回。原告朱元豹对被告李金勇向本院提交的证据质证意见为：对被告提交的证据1的真实性无异议，对证明目的有异议。结合原告向法庭举证的材料及被告举证材料可以确认该案诉争的事实与原告朱元豹和山东富源之间的土方工程是两个法律关系。对证据2可以证明原、被告之间的合伙关系已经确立。对证据3、4该费用是实际支出，原告表示认可。5、代理费30000元认可，差旅费没有票据不认可。本院根据当事人的陈述以及本院认定的证据，认定下列事实：2014年3月1日，信阳弘盛燃气有限责任公司（发包人）与中油通威工程建设有限公司（承包人）签订《协议书》，约定：发包人将西气东输南阳至信阳天然气管道淮河-罗山末站段安装工程信阳市行政区域内的天然气输气管线约48KM安装工程交由承包人施工，承包方式包工包料，总造价暂定为2544万元。2015年10月6日，甲方（中油通威工程建设有限公司南信项目部，代表人朱某某）与乙方李金勇签订《西气东输二线南信天然气管道信阳至罗山土石方工程合同》，约定：乙方承包信阳至罗山管线挖沟、管线下管等，工程总量10公里，每公里150000元施工费，乙方在承包此次工程时，须垫付地面附着物及青苗赔偿款，前期一次性垫付地面附着物赔偿款500000元。因工程没施工，2016年11月11日，李金勇与朱某某协商解除合同，就李金勇垫付的青苗赔偿款朱某某向李金勇出具“借条”，张某出具保证书。李金勇为索要垫付款，向信阳市浉河区人民法院起诉。信阳市浉河区人民法院于2017年11月15日作出（2017）豫1502民初3030号判决书，判决中油通威工程建设有限公司与朱某某偿还李金勇500000元及利息（按本金500000元自2016年9月1日起至还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计息），张某承担连带清偿责任。案件受理费8800元，由山东福源设备安装有限公司、朱某某负担。2015年11月8日，甲方信阳弘盛燃气有限责任公司与乙方（转让方）中油通威工程建设有限公司、丙方（受让方）山东福源设备安装有限公司签订《南信天然气管理工程淮河罗山末段管道安装工程施工合同权利义务转让协议书》，约定：甲乙双方于2014年3月1日签订的《西气东输南阳至信阳天然气管道淮河-罗山末站段安装工程》（合同编号为HSRQ-14-001）,乙方于2014年7月份进场开始正式施工，目前工程尚未完工，因乙方原因，无力继续施工，三方经协商，一致同意乙方于2015年11月4日，将其在合同中的责任、权利和义务全部转移给丙方，由丙方取代乙方地位，涉及到乙方完成的工程量和工程价款，由甲方按合同直接对丙方结算，乙方因实施该合同项下工程与施工机组、供货商、员工等与工程施工相关的第三人之间的纠纷，由乙方自行解决，与甲方无关。2015年11月11日，在被告张某介绍下，朱元豹与朱某某协商后，朱元豹进入到李金勇原承包的工地施工，朱某某认可朱元豹完成了两公里多的工程量。2016年朱某某、张某称要使用原告机械设备，原告将机械设备按其指示拉到田燕村，因该处工地没有施工，设备闲置多日。2016年11月11日，被告朱某某向原告出具《欠条》一份，载明：“今欠到朱元豹南信天然气管道土方施工费用肆拾伍万元整。设备机械租赁费柒万伍仟元整。投资分红款贰拾万零叁仟元整，合计欠款柒拾贰万零捌仟元整（728000元）。欠款人朱某某，担保人张某。原告诉至法院，请求判令被告支付原告工程款、租赁费及投资分红共计728000元”。朱元豹为索要欠款，向信阳市浉河区人民法院起诉。信阳市浉河区人民法院于2018年8月20日作出（2018）豫1502民初1888号民事判决书，判决：朱某某、山东福源设备安装有限公司给付朱元豹工程款、租赁费共计525000元；张某对以上债务承担连带清偿责任。山东福源设备安装有限公司不服上诉，信阳市中级人民法院（2018）豫15民终4533号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。信阳市浉河区人民法院（2017）豫1502民初3030号判决书执行过程中，李金勇2019年8月27日收到张某执行款250000元，其余款没有执行。2016年10月29日，李金勇给朱元豹写收到条一份，内容为：“我李金勇与朱元豹合伙干工程，南信天然气管道我李金勇总投资50万（伍拾万），本应我与朱元豹各拿25万元，现朱元豹送来25万，我李金勇收到。另我收到朱元豹利息叁万玖仟元正，（39000）”。本院认为，2015年10月6日，中油通威工程建设有限公司南信项目部（代表人朱某某）与李金勇签订《西气东输二线南信天然气管道信阳至罗山土石方工程合同》后，李金勇向中油通威工程建设有限公司南信项目部、朱某某交款500000元；因工程没施工，2016年11月11日，李金勇与朱某某协商解除合同，对李金勇垫付的青苗赔偿款朱某某向李金勇出具“借条”，张某出具保证书；经信阳市浉河区人民法院于2017年11月15日作出（2017）豫1502民初3030号民事判决书，判决中油通威工程建设有限公司与朱某某偿还李金勇500000元及利息（按本金500000元自2016年9月1日起至还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计息），张某承担连带清偿责任。从原告举证的李金勇给朱元豹写收到条内容和李金勇的答辩看，李金勇与朱元豹是合伙关系，双方庭审认可盈亏比例为各50%。本院认定信阳市浉河区人民法院（2017）豫1502民初3030号民事判决书判决款500000元及利息，朱元豹有50%份额。李金勇收取的判决执行款250000元，李金勇应给付朱元豹125000元；剩余执行款及诉讼费，朱元豹仍有50%份额，待执行到位后，朱元豹可另行主张权利。原告诉请判决被告退还投资款250000元及利息，本院支持125000元，其他请求本院不予支持。李金勇垫付的律师代理费30000元、诉讼费8800元、公告费300元，合计39100元，由朱元豹给付李金勇19550元（39100元÷2）。上述相减后，李金勇应给付朱元豹105450（125000元－19550元）。李金勇提出反诉请求，在本院指定的期间内没有预交反诉费，依国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百九十九条的规定，本院按撤回反诉处理。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百九十九条、第二百三十二条之规定，判决如下：一、被告李金勇于本判决生效之日起十日内给付原告朱元豹款105450元。二、驳回原告朱元豹其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5160元，减半收取，实收2580元，原告朱元豹负担1290元，被告李金勇负担1290元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于河南省信阳市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  刘忠焰二〇二〇年七月七日书记员  李 玮