江苏省宜兴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0282刑初201号公诉机关宜兴市人民检察院。被告人方勇群，男，1976年11月23日生，汉族，江苏省宜兴市人，初中文化，无业，户籍地宜兴市，居住地宜兴市。曾因赌博，分别于2010年8月被宜兴市公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元；于2010年9月被宜兴市公安局行政拘留十日，并处罚款人民币三千元；于2011年11月被无锡市人民政府劳动教养委员会决定收容劳动教养一年。2000年1月因犯绑架罪，被本院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万元，2008年10月10日刑满释放。因本案于2019年11月5日被刑事拘留，12月10日被逮捕。现羁押于宜兴市看守所。辩护人欧吉、许楠楠，宜兴市法律援助中心律师。被告人吕治国，男，1977年1月20日生，汉族，江苏省宜兴市人，高中文化，个体经商，户籍地宜兴市，居住地宜兴市。因本案于2019年11月18日投案，次日被刑事拘留，12月10日被宜兴市公安局取保候审（被羁押23日）。辩护人林佳雯，宜兴市法律援助中心律师。被告人谢君（绰号“乌鱼”），男，1975年4月6日生，汉族，江苏省宜兴市人，初中文化，驾驶员，户籍地宜兴市，居住地宜兴市。2019年5月因赌博，被宜兴市公安局罚款人民币四百元。因本案于2019年11月8日被抓获，次日被刑事拘留，12月10日被宜兴市公安局取保候审（被羁押33日），2020年7月1日经本院决定逮捕，同日由宜兴市公安局执行逮捕。现羁押于宜兴市看守所。辩护人欧婕，宜兴市法律援助中心律师。宜兴市人民检察院以宜检刑诉〔2020〕155号起诉书指控被告人方勇群、吕治国、谢君犯开设赌场罪，于2020年3月18日以简易程序向本院提起公诉。本院受理后，因本案案情复杂，于4月2日变更为普通程序，并依法组成合议庭，于6月29日公开开庭审理了本案。宜兴市人民检察院指派检察员张思明出庭支持公诉，被告人方勇群、吕治国、谢君及其辩护人欧吉、林佳雯、欧婕到庭参加诉讼。现已审理终结。宜兴市人民检察院指控，被告人方勇群、吕治国、谢君经预谋，由被告人方勇群开设赌档，被告人吕治国、谢君安排赌博地点及接送车辆等，用麻将牌以“牛牛”形式聚众赌博，100元起克，门头300元，搭角600元，从中非法获利。2019年10月1日至10月4日间，被告人方勇群伙同被告人吕治国、谢君等人，分别至宜兴市，采用上述形式赌博4次，非法获利人民币11000元。其中，被告人方勇群、吕治国参与赌博4次，非法获利人民币11000元；被告人谢君参与赌博3次，非法获利人民币7000元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据材料。公诉机关认为，应当以赌博罪追究被告人方勇群、吕治国、谢君的刑事责任。同时认为，被告人方勇群在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人吕治国、谢君起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人方勇群具有如实供述、认罪认罚等从轻处罚情节，建议对其判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元；被告人吕治国具有自首、认罪认罚等从轻处罚情节，建议对其判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元；被告人谢君具有如实供述、认罪认罚等从轻处罚情节，建议对其判处拘役四个月，并处罚金人民币一万元。被告人方勇群、吕治国、谢君对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结。被告人方勇群的辩护人提出如下主要辩护意见：1.定罪方面，被告人方勇群的行为构成赌博罪。涉案赌博的地点与时间都不固定，规模较小，具有临时性，持续时间不长，人员相对固定，不符合开设赌场罪的特征。2.量刑方面，被告人方勇群归案后能如实供述罪行，自愿认罪认罚，请求法庭对其从轻处罚。被告人吕治国的辩护人提出如下主要辩护意见：1.定罪方面，被告人吕治国的行为更符合聚众赌博的犯罪构成。涉案赌博场所不固定，处于隐蔽状态，不具有公开性，参赌人员经事先联系好后安排车辆接送，管理松散。2.量刑方面，被告人吕治国系从犯，犯罪后能够自首，自愿认罪认罚，系初犯，请求法庭对其从轻处罚，适用缓刑。被告人谢君的辩护人提出如下主要辩护意见：1.定罪方面，被告人谢君的行为构成赌博罪。涉案赌博的地点与时间都不固定，持续时间较短，参赌人员不是被场所吸引，而是由方勇群召集而聚集在一起赌博。2.量刑方面，被告人谢君系从犯，归案后能如实供述罪行，自愿认罪认罚，请求法庭对其从轻处罚。经审理查明：2019年10月1日至10月4日期间，被告人方勇群与被告人吕治国、谢君等人，以营利为目的，在宜兴市新街街道南岳村东岳庵边山中竹林、新街街道梅园村吴家小院边山地、新街街道梅园村新华印刷厂边山地等处，纠集他人采用麻将牌“牛牛”形式聚众赌博4次，100元起克，门头300元，搭角600元，累计抽头渔利人民币11000元。被告人方勇群系该赌档档主，被告人吕治国、谢君负责安排赌博地点及接送车辆等。其中，被告人谢君参与了后3次聚众赌博，抽头渔利金额为人民币7000元。被告人方勇群、谢君分别于2019年11月5日、11月8日被公安机关抓获；同年11月18日，被告人吕治国主动至公安机关投案。三被告人归案后均如实供述了上述事实。案发后，公安机关从被告人吕治国处扣押到用于作案的毛毯1张、夹子159只。本案审理过程中，被告人吕治国、谢君分别退出违法所得人民币5500元，现暂扣于本院。上述事实，有证人王平平、张继锋、黄珏等人的证言，相关辨认笔录，宜兴市公安局制作的扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及提取笔录、微信转账记录，行政处罚决定书，接处警工作登记表，侦查人员出具的刑事案件侦破经过等证据证实，并与三被告人的供述相印证，足以认定。此外，相关行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明，证实了被告人谢君、方勇群曾因违法犯罪行为分别受行政、刑事处罚的情况。本院认为，被告人方勇群、吕治国、谢君合伙以营利为目的聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，且系共同犯罪，均应予惩处。公诉机关指控三被告人构成开设赌场罪，本院认为开设赌场罪的基本特征包括场所的固定性、时间的持续性和稳定性、赌场的组织性和控制性、运营的公开性和专业性。经查，被告人方勇群等人纠集他人聚众赌博的场所不固定，持续时间较短，组织松散，赌博种类单一，专业化程度低，不具有相当的公开性。故三被告人的行为不符合开设赌场罪的构成要件，应当以赌博罪定罪量刑，本院对公诉机关指控的罪名予以更正；对相关辩护人提出的构成赌博罪的辩护意见，予以采纳。在共同犯罪中，被告人方勇群起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人吕治国、谢君起辅助作用，是从犯，均应当从轻处罚。被告人方勇群、谢君曾因实施赌博违法行为，分别受过行政处罚，现又犯赌博罪，酌情予以从重处罚。被告人吕治国案发后能主动投案，并如实供述罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人方勇群、谢君归案后能如实供述犯罪事实，均可以从轻处罚。被告人吕治国、谢君自愿退出违法所得，均可以酌情从轻处罚。三被告人虽签署了认罪认罚具结书，但公诉机关指控的罪名与本院的认定不一致，本院予以调整。根据被告人吕治国的犯罪情节和悔罪表现，结合社区调查评估意见，可以宣告缓刑。对三名辩护人提出的与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人方勇群犯赌博罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月5日起至2020年8月4日止），并处罚金人民币一万五千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。二、被告人吕治国犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑八个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。三、被告人谢君犯赌博罪，判处拘役四个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月1日起至2020年9月28日止），并处罚金人民币八千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。四、扣押在公安机关的毛毯、夹子等作案工具，依法予以没收。暂扣于本院的被告人吕治国、谢君的违法所得共计人民币11000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  庄 妍人民陪审员  王海群人民陪审员  叶 琛二〇二〇年七月一日书记员吴佳鑫本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》：第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款、第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》：第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。