黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑12民终909号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司，住所地黑龙江省绥化市北林区苹果乐园小区第一座西直路商服15号房。负责人：张宏伟，职务总经理。委托诉讼代理人：王凤，女，1995年7月29日出生，汉族，该公司员工，住绥化市北林区。被上诉人（原审原告）：代秀梅，女，1961年8月7日出生，汉族，住安达市。委托诉讼代理人：孙长建，男，1985年3月22日出生，汉族，住黑龙江省双城市。原审被告：李彬，男，1966年2月8日出生，汉族，住安达市。原审被告：李岩松，男，1989年9月17日出生，汉族，住安达市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司与被上诉人代秀梅、原审被告李彬、李岩松机动车交通事故责任纠纷一案，不服安达市人民法院（2019）黑1281民初3194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月3日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司上诉请求：请求二审法院依法撤销黑龙江省安达市人民法院(2019)黑1281出3194号民事判决,依法改判。事实理由：2019年7月26日，在安达市李彬驾驶黑Ｅ×××××的机动车与代秀梅相撞，造成代秀梅受伤的交通事故，经安达市交警队认定，李彬负此次事故的全部责任。对伤者的误工费，我公司查勘时，已明确伤者城市户口退休，且无工作，伤者未提交证明，请法院让伤者提供误工证明，损失减少证明。综上所述，一审判决认定事实错误，请求二审法院依法予以改判。被上诉人代秀梅答辩称，代秀梅是2011年在毛坊厂退休的。退休之后，最开始是在网吧打工，后期是在2018年12月份，在安达一峰花园小区18号楼404从事护工工作，照顾一个82岁的独居老人卞道英，这个老人他有肺部老化、心衰、高血压等病。白天照顾老人的生活起居，晚上主要是帮助老人打氧吸痰。每月的工资是4500元，工资都是由老人的子女现金支付。此事卞道英的女儿阮某可以出庭作证，证实代秀梅的误工情况。原审被告李彬未答辩。原审被告李岩松未答辩。代秀梅向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司、李彬、李岩松赔偿代秀梅医疗费36,493.95元；伙食补助费2,900.00元；交通费135.00元，计39,528.95元。中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司在保险理赔限额内予以赔偿，剩余款由李彬、李岩松承担连带赔偿；2.伤残赔偿金、误工费时限、护理人数及护理时限、营养费时限、第二次手术时医疗费金额，待鉴定后再追加诉讼请求；3.案件受理费由中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司、李彬、李岩松承担。诉讼过程中,代秀梅变更诉讼请求要求中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司、李彬、李岩松赔偿营养费7,200.00元(80.00元X90天),误工费33,473.09元(50,907.00元／365天X240天),护理费12,034.72元(58,569.00元／365天X75天),二次手术费10,000.00元,交通费273.00元,鉴定费3,796.12元,与原诉讼请求共计106,170.88元，伤残赔偿金待鉴定后另定。一审法院认定事实：2019年7月26日8时许，李彬驾驶李岩松所有的黑Ｅ×××××号歌诗图牌小型轿车在安达市××街榆林××小区附近由北向南行驶，与同方向骑自行车的代秀梅相刮碰，造成代秀梅受伤的道路交通事故，于2019年8月13日经安达市交警大队作出道路交通事故认定书认定，李彬负事故的全部责任，代秀梅无责任。后代秀梅被送到安达市医院治疗，经诊断：1、左肱骨近端粉碎性骨折；2、左手掌皮肤擦伤；3右手掌部软组织挫伤。住院治疗29天，代秀梅支付医疗费36,493.95元，交通费273.00元,住院期间由其女儿濮雪娇和女婿孙长建护理,但未能提供濮雪娇和孙长建工作情况证据。在诉讼过程中,代秀梅向本院提出司法鉴定申请，本院依法委托肇东市光大司法鉴定所进行了鉴定，鉴定意见为：1、伤残待定；2、医疗终结3个月；3、营养90日；4、误工240日；5、护理75日（住院期间二人护理，余一人护理）；6、内固定物取出费用约人民币10，000.00元或按实际合理发生额。另查明，黑Ｅ×××××号歌诗图牌轿车所有人为李岩松，该车辆在中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车综合商业保险等险种，其中机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10,000.00元，死亡伤残赔偿限额110,000.00元，机动车综合商业保险保险责任限额1，000，000.00元，保险期限为2018年11月7日零时至2019年11月6日24时，本次道路交通事故发生在保险期限内。一审法院认为：本案的争议焦点是中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司、李彬、李岩松应否赔偿代秀梅医疗费、误工费、护理费、营养费、二次手术费、交通费、鉴定费共计106,170.88元。李彬驾驶机动车发生道路交通事故,致使代秀梅因道路交通事故受伤，依法应由李彬承担民事赔偿责任;但因该肇事机动车发生交通事故时在中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车综合商业保险，依法首先应由中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任和机动车综合商业保险责任限额范围内予以赔偿；代秀梅要求中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司、李彬赔偿住院治疗支付的医疗费36,493.95元，伙食补助费2,900.00元(100.00元X29天)，误工费33,473.09元(50,907.00元／365天X240天)、营养费7,200.00元(80.00元X90天)、护理费12,034.72元(58,569.00元／365天X75天),内固定物取出费即二次手术费10,000.00元、鉴定费3,796.12元合理，应予支持;代秀梅要求赔偿交通费提供的火车票与出租车票据，主张为就医和鉴定所产生交通费273.00元，因其中有纪亚茹、濮雪娇火车票费用92.00元，不属于本案的支出费用，不予支持，故应当赔偿代秀梅交通费181.00元；代秀梅因道路交通事故受伤后，在治疗时内固定物未能取出，不能判定伤残，可待内固定物取出后再行主张权利。综上所述，代秀梅在该起道路交通事故中受伤，依法享有请求赔偿的权利。李彬驾驶的黑Ｅ×××××号歌诗图牌轿车所有人为李岩松，李岩松将其所有的车辆在中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，机动车综合商业保险，依法应先由中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额和死亡伤残赔偿限额内赔偿代秀梅医疗费、伙食补助费、交通费、营养费、误工费、护理费，超出机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内的赔偿部分，由中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司在机动车综合商业保险限额内予以赔偿。李岩松在本次道路交通事故中没有过错,不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司在在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额和机动车综合商业保险赔偿限额内赔偿代秀梅医疗费、伙食补助费、交通费、营养费、误工费、护理费、二次手术费用合计102，282.76元，于判决生效后十日内付清；二、驳回代秀梅的其他诉讼请求。案件受理费1，173.00元，鉴定费3,796.12元,由中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司负担。经审理查明，二审期间，被上诉人代秀梅申请证人阮某出庭作证，证实：阮某伺候其母亲卞道英，2018年12月份卞道英突然心衰，阮某的儿媳妇生小孩，阮某的三个弟弟商量出钱雇被上诉人代秀梅伺候卞道英，每月工资4500元，全天都是代秀梅伺候，工资一月一开，直到2019年7月代秀梅出事。上诉人中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司发表了质证意见，对于该证人证言的真实性有异议，一审时代秀梅没说过她有工作，且一审法院判决为代秀梅批发零售业，证实代秀梅未从事过保姆工作。被上诉人代秀梅发表了质证意见，认为证人陈述属实。本院认为该证人证言能够证实被上诉人代秀梅的误工情况，对代秀梅的证言予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人代秀梅的误工费是否应得到支持的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人代秀梅在城镇居住，虽然五十九周岁，是属于有劳动能力的打工人员，且证人阮某出庭作证，能够证明被上诉人代秀梅的误工情况。原审法院依据肇东市光大司法鉴定所鉴定意见及相近行业上一年度职工的平均工资的费用赔偿被上诉人误工费合理，应予维持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,346.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司绥化中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜再民审判员  赵 明审判员  杨晓涵二〇二〇年七月二十日书记员  李 鑫