湖南省新邵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0522刑初114号 公诉机关湖南省新邵县人民检察院。 被告人谢海林，男，汉族，1976年7月18日出生于湖南省新邵县，高中文化，住湖南省新邵县。曾因犯非法拘禁罪于2006年2月15日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年；曾因犯故意伤害罪、非法持有枪支罪、赌博罪于2007年8月30日被本院撤销犯非法拘禁罪缓刑一年的部分，合并判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元，2007年12月8日被本院决定暂予监外执行，刑期至2014年9月12日止。因涉嫌非法吸收公众存款犯罪于2019年5月16日被新邵县公安局刑事拘留，同年6月21日被新邵县公安局执行逮捕，同年7月17日被新邵县公安局监视居住，经本院决定于2020年5月18日取保候审。现在家。 辩护人张积淼，湖南九天阳律师事务所律师。 湖南省新邵县人民检察院以新检公诉刑诉〔2020〕105号起诉书指控被告人谢海林犯非法吸收公众存款罪，于2020年5月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省新邵县人民检察院指派检察员孙永泉出庭支持公诉，被告人谢海林及辩护人张积淼到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省新邵县人民检察院指控：2010年3月25日，被告人谢海林和股东谢某1、张某2合伙组建湖南银邦投资担保有限公司（后更名为湖南银邦非融资性投资担保有限公司），谢海林任法定代表人，公司成立后，谢海林以银邦公司的名义，未经有关部分批准，以每月支付10‰至15‰的利息为诱饵，通过口口相传的方式对外宣传，先后向肖某1、谢某4、龙某元等数百人收集投资款，收集的款项用于收购新邵县双石金鑫页岩砖厂，入股投资涟源市三甲乡雷家冲煤矿，投资建设新邵沁园生态农业发展有限公司等，部分资金用于返还投资者的本息。经鉴定，截至2019年12月30日，谢海林以银邦公司名义非法吸收公众存款人数299人，本金总额3623余万元，已归还本金3135余万元，未归还本金为488.27万元。2019年5月16日，谢海林主动向新邵公安局投案，案发后，谢海林及其家人积极筹措资金退还投资款，至2020年1月24日，退还肖某1等人集资款310余万元，并和部分投资人达成还款协议。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、被告人谢海林的供述和辩解、鉴定意见等证据。 公诉机关认为，被告人谢海林非法吸收公众存款，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款，应当以非法吸收公众存款罪追究刑事责任，具有自首情节，并建议判处有期徒刑三年六个月至五年，并处罚金人民币十万元至二十万元。 被告人谢海林对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.本案构成单位犯罪，对被告人谢海林应当按照单位犯罪中的直接负责的主管人员追究刑事责任；2.本案的涉案金额为462.75万元，对象为31人，不是起诉书指控的3623.9186万元、对象299人。理由：1）谢某1系银邦公司的股东、主要管理人员，也是非法吸收资金的直接责任人，谢某1及其妻子谢某云、其兄谢某春、其姐谢某芳投入的31.745万元，应当依法减除；2）肖某1与谢海林和银邦公司具有长期业务往来，肖某1已向公安机关申明其债务与银邦公司和谢海林无关，请求将其二百多万元不列入谢海林融资款项的范围，存在没有实际交付或其他债权转换所致的可能，应对肖某1的238.365万元债权，不应计入犯罪数额；3）张某革、徐某林、张某梅、唐某8、谢某梅、刘某娥、谢某桃、谭某山与谢海林及银邦公司之间借款，属于合法的民间借贷行为，不能计入犯罪数额；4）未经合同相对方证实的268份《湖南银邦投资担保有限公司投资代理合同书》，可能没有实际履行合同，续借合同看似集资参与人签订了新的合同，进行了新的投资，实际上仅向集资参与人实施了一次吸收行为，只是变相将借款期限延长，故不能作为定案的依据；5）湖南人和人会计师事务所出具的［2019］会鉴字第Ｂ32号鉴定意见，鉴定人不具有出具鉴定意见的资格，鉴定依据不存在、鉴定方法不符合非法集资类数据统计规范，该鉴定意见不能作为定案的依据；3.谢海林吸收的资金全部用于正常的生产经营，主观恶性小；案发后，谢海林积极筹措资金，以银邦公司名义退赔310.621万元，对未退的100多万元银邦公司与集资对象达成了还款协议；谢海林构成自首；集资对象出具了谅解书，要求不追究银邦公司和谢海林的刑事责任；谢海林系民营企业主，属于现行刑事政策予以保护的对象，谢海林患有严重心脏病和呼吸系统疾病，本案应适用免刑。 经审理查明，2010年3月25日，被告人谢海林和谢某1、张某2合伙成立湖南银邦投资担保有限公司，谢海林任法定代表人，2014年9月15日，湖南银邦投资担保有限公司更名为湖南银邦非融资性投资担保有限公司（以下均简称银邦公司）。银邦公司成立后，谢海林以银邦公司的名义，未经有关部分批准，以每月支付10‰至15‰的利息为诱饵，通过口口相传的方式对外宣传，先后向肖某1、谢某4、龙某元等数百人收集投资款，收集的款项用于收购新邵县双石金鑫页岩砖厂，入股投资涟源市三甲乡雷家冲煤矿，投资建设新邵沁园生态农业发展有限公司等，部分资金用于返还投资者的本息。经湖南人和人会计师事务所鉴定，截至2019年12月30日，谢海林以银邦公司名义非法吸收公众存款的人数为295人，本金总额3592.1736万元（3623.9186万元-31.745万元），已归还本金3135.6486万元（其中账内归还本金613.96万元，账外归还本金2521.6886万元），未归还的本金为488.27万元。案发后，谢海林及其家人积极筹措资金退还投资款，至2020年1月24日，退还肖某1等人集资款310余万元，并和部分投资人达成还款协议。2019年5月16日，谢海林主动向新邵公安局投案。 上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证明： 1.户籍资料，案发时，被告人谢海林已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力； 2.到案经过证明，2019年5月16日，被告人谢海林到新邵县公安局投案； 3.工商注册登记资料证明，湖南银邦非融资性投资担保有限公司于2010年3月25日成立，法定代表人谢海林，注册资本1000万元，股东谢海林、张某2，谢海林占股80%、张某2占股20%，经营范围为法律、行政法规和政策允许的非金融性投资担保，企业策划，房地产投资，矿产投资；2014年9月15日，由湖南银邦投资担保有限公司更名为湖南银邦非融资性投资担保有限公司，2015年10月8日，该公司股东由谢海林、谢某1、张某2变更为谢海林、张某2。新邵县双石金鑫页岩砖厂于2010年6月2日成立，属于普通合伙企业，合伙人为谢海林、刘某3，分别占股90%、10%，执行事务合伙人为谢海林，投资额500万元。新邵县沁园生态农业发展有限公司于2013年3月20日成立，系自然人独资的有限责任公司，注册资本5000万元，法定代表人和股东均为谢海林，2015年5月14日注册资本由200万元变更为5000万元，2017年2月16日，股东由谢某1、谢海林变更为谢海林； 4.刑事判决书、执行通知书证明，被告人谢海林曾因犯非法拘禁罪于2006年2月15日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年；曾因犯故意伤害罪、非法持有枪支罪、赌博罪于2007年8月30日被本院撤销犯非法拘禁罪缓刑一年的部分，合并判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元，2007年12月8日被本院决定暂予监外执行，刑期至2014年9月12日； 5.搜查证、搜查笔录、扣押物品、文件清单证明，2019年5月16日，新邵县公安局民警对被告人谢海林的住宅进行搜查，扣押了委托投资合同书、委托投资结算单存根单及相关会计凭证等资料；2019年10月30日，谢某12向公安机关提交银邦公司投资合同结算单12本，共计604份； 6.谅解书证明，谢某1于2019年4月22日出具谅解书，因与银邦公司达成还款协议，对银邦公司不予追究，有谢某1、龙某1、谢某云签名； 7.书面报告证明，肖某1于2019年3月25日向新邵县公安局反映已与谢海林达成还款协议，所有债务已和湖南银邦投资担保有限公司及谢海林无关，请求不要将自己登记的200多万元列入被告人谢海林融资款项； 8.湖南银邦投资担保有限公司投资人投资情况统计表证明，经被告人谢海林签字确认，共计26人对银邦公司进行投资，投资总额共计699.865万元，偿还本金共计179.882元，支付利息12.1万元，剩余未偿还本金520.953元； 9.缴税情况查询证明，2013年1月至2014年6月，银邦公司共缴税14628元；2015年、2017年、2018年新邵沁园生态农业发展有限公司共缴税7913.48元；2014年13月至2017年8月，新邵县双石金鑫页岩砖厂共缴税132047.69元；2016年12月至2019年7月，涟源市三甲乡雷家冲煤矿共缴税481054.89元； 10.湖南银邦非融资性投资担保有限公司2020年还款情况、收据、银行交易明细、回单、付款凭证、收回投资代理合同书复印件证明，2020年，银邦公司手机转账83笔，分别归还谢慕芝等83人252.991万元，微信转账给谢福和5400元，由李二莲代收；现金支付9笔分别给陈妹英等9人共计70900元；金鑫转账拉砖抵账50万元给肖某1； 11.邵阳高铁新城建设开发有限责任公司证明，2019年6月11日，邵阳高铁新城建设开发有限责任公司证实因迎宾路建设，占用沁园生态农庄苗圃30亩，预计补偿款750万元； 12.证人谢某1的证言证明，银邦公司于2010年3月25日登记成立，5月17日开张运营，公司法人是谢海林，他和张某2是股东，公司经营范围是投资担保、房地产投资和矿产投资。2010年九、十月份，公司以360万的价格收购了新邵双石页岩砖厂，第二年又投资了200余万元进行扩大生产。2012年5月开始筹建沁园农庄，投资了几十万元，后收购了100多亩土地，对山庄进行翻新和栽种，这两年投入近1000余万元。2012年底至2013年初，公司出资700万元入股涟源雷家冲煤矿，后煤矿又从公司借了800万元。2014年，因政策变化公司更名为湖南银邦非融资性投资担保有限公司。2015年他退出了公司，公司股东只剩谢海林和张某2了。他们成立公司的当初目的是想在坪上投资搞工程和投资矿业。他们当时商议每个股东要投多少钱维持公司运转，公司算利息给各股东，刚开始他们股东是自己拿钱运转，投资项目资金不够时，他们股东以自己名义去找亲朋好友借。因当时几笔投资成效明显，各股东就介绍身边的亲朋好友向公司投资，有些人将钱借给他们股东，以他们股东的名义投到公司。2010年至2013年，他们公司的利息都是正常支付给各投资人，2014年因为谢海林账目公私部分，谢海林投资手笔过大，超出了公司的现有能力，造成股东之间有不同声音，因为经营理念不一致，他慢慢退出了公司管理直至2015年全身退出公司。公司和投资人签订一份投资代理合同，随存随取的算月息6厘，半年算月息1分2厘，整存整取并且存期1年以上的算1分5厘，这些在投资合同上都有。刚开始，银邦公司向投资人按时支付利息，后来没钱支付利息，现在是每年还一点。他介绍了一些亲友到银邦公司投资，大部分是交现金，也有转账到谢海林个人账户的，公司账上应该有体现。经他申报的投资人合同共计22份，合计100多万元，他和谢海林达成了还款协议，只要谢海林按照协议履行承诺，他不追究谢海林和公司的责任。2010年至2015年，公司陆续收到集资款，账目不规范，很多款项由谢海林直接管理使用。2019年年底，谢海林按照之前的约定，向投资者支付了30%的本金； 13.证人肖某1的证言证明，银邦公司成立后，到处融资，2010年他开始在银邦公司投资，很多亲友把钱放在他手里，要他帮忙去投资，他分别以他的名义和他岳父谢某13（已去世）、妻弟谢某雄等人的名义把钱投在银邦公司，到2015年初，他以他和他岳父谢某13、妻弟谢某雄的名义投资共约二百多万元。他手里有投资合同22份，累计余额238.365万元，其中已还40万元，还欠198.365万元，其中以他的名义签的代理合同共9份，金额88万元，已还6万元，还差82万元；以他妻弟谢某雄的名义签的代理合同共11份，金额共计144.365万元，已还44万元，还差100.365元；以他岳父谢某13名义签代理合同1份，金额8万元，已还2万元，还差6万元。因他和谢海林达成口头协议，优先归还，他于2013年3月25日出具书面报告，不追究谢海林的法律责任。2020年1月22日，谢海林通过转账方式归还了30.865万元，另外开具了一张50万元的收据，谢海林同意他可以到金鑫砖厂拉砖抵账50万元； 14.证人谢某2、谢某3、龙某1、谢某4、谢某5、谢某6、龙某2、钟某1、钟某2、郭某、谢某7、肖某2、谢某8、钟某3、肖某红、刘某1、张某1、刘某2的证言及投资代理合同、承诺书、还款协议、询问登记表、投资人登记表证明，案发前，谢某2、谢某3、龙某1、谢某4、谢某5、谢某6、龙某2、钟某1、钟某2、郭某、谢某7、肖某2、谢某8、钟某3、肖某红、刘某1、张某1、刘某2、钟某长、刘某英、唐某兰、张某和、王某明、谢某娇、王某民、钟某共、钟某灿、艾某荣、龚某玉、谢某青、谢某艳、谢某模、袁某芬、张某金都向银邦公司投资了钱，银邦公司还了部分本金，还有一些本金没有还给他们，另张某1证实有部分投资人不愿意做笔录； 15.询问笔录、投资人登记表、证人谢某9的证言证明，张某梅、谭某山、刘某文、刘某英、佘某娥、谢某桃、谢某庆、张某革、徐某林、张某梅、唐某8、谢某梅、李某乙、刘某娥向银邦公司投资，本息均已经收回； 16.证人张某2的证言证明，他系银邦公司的股东，银邦公司于2010年3月25日成立，谢海林任法人代表，占股40%，他和谢某1、谢支建、谢祥华各出资10万元，各占股15%，登记的股东只有谢海林、谢某1和他。公司成立后，注册资金1000万元，注册验资后就转账了，实际运转资金60万元，谢海林任董事长，谢某1任总经理，谢祥华任财物总监，他任副经理，聘请了会计、出纳，还有几个业务员。最开始他们通过融资投资了双石页岩砖厂，合计368万元，后来他按1%至1.5%的月利率吸引闲散资金，投资人的范围没有限制，因为利率比银行存款高很多，很多人来投资，公司事务是谢海林说了算。投资砖厂每年有几百万的回报，雷家冲煤矿投入5000万元，没有获利。2012年他退出了公司。听说谢海林投资1000多万元搞山庄，另外还投资了煤矿，但关停了； 17.证人谢某10的证言证明，他系邵阳北站高铁新城公司负责人。高铁新城迎宾路建设占用了新邵沁园生态农业发张公司的部分土地和植被，面积35亩左右，初步评估确认需要补偿沁园公司750万元左右，部分资金还没有到位； 18.证人曾某1的证言证明，他系雷家冲煤矿负责人。谢海林系雷家冲煤矿的承包人之一，入股资金约600万元，现在煤矿快要关闭了，处于亏损状态； 19.证人刘某3的证言证明，他系双石页岩金鑫砖厂厂长，双石金鑫页岩砖厂于2009年成立，2010年下半年由银邦公司以368万元收购，砖厂法人变更为谢某1。2011年增加生产线，追加投入200万元左右。现在股东是他和谢海林，谢海林占股60%，他占股40%； 20.证人刘某4的证言证明，谢海林等人于2012年承包雷家冲煤矿，约定期限7年，承包资金4200万元，分几次转了3000万元给他，后又分11个月每月打款55万元，尚欠820万元； 21.证人曾某2、姚某、谢某11的证言证明，谢海林等人承包了雷家冲煤矿，合计出资4380万元，谢海林出资700万元；、 22.证人石某、李某证言证明，银邦公司成立时股东是谢海林、谢某1、张某华，后谢某1退出，公司投资300多万元办了金鑫页岩砖厂，办了一个农庄和沁园生态农业发展有限公司，听说还在一个煤矿投资了600多万元。公司有账户，通过公司账户的钱很少，最初投入的资金的1000万元，也没有通过公司账户。石某借了10万元给谢海林，约定月息1分2厘，至今没有还本付息。2010年5月17日至2011年12月31日，有223人在银邦公司投资，具体数目以账面为准，2014年投资公司运转不畅。沁园生态农庄先后投入资金2160余万元，主要用于租地、购买苗木、开水塘、修路以及人工工资等； 23.证人刘某5的证言证明，他系新邵县坪上镇电视台负责人，银邦公司成立时，电视台连续三天播放了公司开业庆典，以提升公司的知名度； 24.证人谢某12的证言证明，他受谢海林的委托，向公安机关提供银邦公司的投资结算单，共计12本，这是和投资人结算后收回的投资合同原件； 25.证人易某的证言证明，2011年11月，银邦公司以105万元的现金支票支付了转让费，他到银行取款，其他款项是现金结算，转让费合计300多万元； 26.被告人谢海林的供述和辩解证明，2010年，他和谢某1、张某2等人成立湖南银邦投资担保有限公司，他们在老百姓中集资了一些钱，这些钱投到了煤矿、山庄、砖厂等实体里面。2013年或2014年，政府规定投资担保公司不可以对外融资，要求他们公司名称里必须加入非融资性，公司更名为湖南银邦非融资性投资担保有限。公司成立初，有他和谢某1、张某2三个股东，他们想借坪上新建高铁新城之机投资实体，承包项目等，2015年谢某1退出，现在公司由他负责。他们收购砖厂后运转良好，一些亲朋好友主动找他们投资，他们想扩大规模，同意大家投资，要求投资者投资5万元以上投资期限一年以上，承诺给投资者固定支付出资金额15‰每月的回报，投资风险由他们公司承担。他们公司跟每个投资者都签订了委托代理合同，投资合同上注明投资人委托银邦公司进行投资，委托人只享受投资回报，不参与经营管理，投资回报分配与支付方式两种。他们返还投资者的依据是双方签订的投资代理合同书，到期后投资人将期间的利息支取后，如要继续将钱存到他们公司，投资额不变，他们重新出具投资合同书，如果投资没有支取利息，同时将利息加到本金内再向投资者出具新的委托合同。谢某4、谢某1及谢某1的岳父、姐姐等人、肖某1的一些亲戚朋友等人到他们公司投资。为保证投资者的利益，他们将收购的新邵金鑫页岩砖厂作为担保人，委托合同书上加盖了金鑫砖厂的公章。2015年之前，他们公司还能够按期支付投资者的收益，后因投资煤矿失败导致不能按期支付本息给投资者。投资者的资金没有进入公司账户，他跟各股东说好钱由他个人支配，风险由他个人承担，与其他股东无关。金鑫页岩砖厂和雷家冲煤矿是公司成立初股东出资收购的，基本上没动用融资来的钱，融资的钱主要投资到沁园生态公司，他将钱投资到沁园公司目前有2000多万元，涟源雷家冲煤矿投资了700万元左右。金鑫页岩砖厂现年收入上百万，雷家冲煤矿现在没有产生效益，沁园生态园也没有效益，但高铁新城因为征地需要赔偿他们1200万元。经他核对公安机关提供的表格，对谢某1的投资金额不确定，肖某1经手的有180多万元，他还了10多万元给肖某1，除这两笔有出入外，其他的投资金额基本相符，还欠本金四五百万元。他和肖某1、谢某1、谢某3等几个投资大户达成了还款协议。2010年以来吸收了多少投资款，没有完整的账目，只要拿投资代理合同书来，他就认可，公司账户的流水很少，从金鑫砖厂清理了604份还款结算单送给了公安机关，这些结算单证实这些款项是归还了的。他们公司资金一部分是股东自筹，一部分股东的亲友或普通群众向公司的投资款，公司向群众吸收资金没有经过有关部门的批准，准确数额他也不清楚，根据找到的账本和票据，经鉴定本金总额3623万余元，还款3135万余元，还有488万余元没有归还，对鉴定意见没有异议。这些款项投资了金鑫砖厂、雷家冲煤矿，主要投入沁园生态农庄。开业时，通过坪上电视台打广告，播放了开张庆典的录像，以提高公司的知名度。2020年1月17日至24日，他通过手机银行转账归还了83笔，合计252.991万元，微信转账一笔，共计5400元，现金还款7.09万元，从砖厂拉砖抵账50万元，共计归还310.621万元； 27.鉴定意见及补充说明证明，2019年12月30日，湖南人和人会计师事务所对湖南银邦非融资性投资担保有限公司非法吸收公众存款的数额进行鉴定，认为湖南银邦非融资性投资担保有限公司非法吸收公众存款的人数为299人，本金总额为3623.9186万元，已归还本金为3135.6486万元（账内归还本金613.96万元、账外归还本金2521.6886万元），未归还的本金为488.27万元； 28.医学鉴定书证明，2019年5月22日，邵阳市中心医院经鉴定，认为谢海林患有肥厚梗阻性心脏病等不符合保外就医范围。2019年6月26日，中南大学湘雅二医院进行重新鉴定，认为谢海林诊断为肥厚性心肌病，房颤，心功能三级，符合《保外就医严重疾病范围》第三条（1）规定的情形。 本院认为，被告人谢海林以高额利息为回报，非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，其行为构成非法吸收公众存款罪，且数额巨大。公诉机关指控谢海林犯非法吸收公众存款罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。 被告人谢海林的辩护人辩护提出：1.本案构成单位犯罪，对谢海林应当按照单位犯罪中的直接负责的主管人员追究刑事责任；2.本案的涉案金额为462.75万元，对象为31人，不是起诉书指控的3623.9186万元、对象299人。理由：1）谢某1系银邦公司的股东、主要管理人员，也是非法吸收资金的直接责任人，谢某1及其亲属投入的31.745万元，应当依法减除；2）肖某1与谢海林和银邦公司具有长期业务往来，存在没有实际交付或其他债权转换所致的可能，对肖某1的238.365万元债权，不应计入犯罪数额；3）张某革、徐某林、张某梅、唐某8、谢某梅、刘某娥、谢某桃、谭某山与谢海林及银邦公司之间借款，属于合法的民间借贷行为，不能计入犯罪数额；4）未经合同相对方证实的268份《湖南银邦投资担保有限公司投资代理合同书》，可能没有实际履行合同，续借合同看似集资参与人签订了新的合同，进行了新的投资，实际上仅向集资参与人实施了一次吸收行为，只是变相将借款期限延长，故不能作为定案的依据；5）湖南人和人会计师事务所出具的［2019］会鉴字第Ｂ32号鉴定意见，鉴定人不具有出具鉴定意见的资格，鉴定依据不存在、鉴定方法不符合非法集资类数据统计规范，该鉴定意见不能作为定案的依据。经查，谢海林以银邦公司的名义融资，其融资的资金没有给银邦公司统一管理使用，而由谢海林支配，谢海林以个人名义先后向沁园公司、金鑫页岩砖厂、雷家冲煤矿等地投资，且谢海林也认可其融资的资金由其支配、风险由其承担，与其他股东无关，且银邦公司除了收集集资款，没有其他业务，应认定为谢海林的个人犯罪，不属于单位犯罪。谢海林向谢某1及其近亲属集资31.745万元，因在集资期间，谢某1系银邦公司的股东，对于股东及其近亲属投入的资金，不宜认定为本案犯罪数额。对于向肖某1集资238.365万元，向张某革、徐某林、张某梅、唐某8、谢某梅、刘某娥、谢某桃、谭青等8人非法吸收的资金，均符合非法吸收公众存款的构成要件，应当计算在非法吸收公众存款的范围；对未经合同相对方证实的268份《湖南银邦投资担保有限公司投资代理合同书》，结合其他书面合同、会计凭证、相关证人证言及谢海林的供述和辩解，足以排除合理怀疑，可以作为定案的依据。谢海林以银邦公司的名义与投资者签订投资代理合同到期后，谢海林本应根据合同的约定偿还本息，双方权利义务终止，为集资，谢海林继续与投资人签订新的投资代理合同，重新确认双方的权利义务，应认定为新的集资行为，前后集资的数额应累计计算为非法吸收公众存款的数额。湖南人和人会计师事务所出具的［2019］会鉴字第Ｂ32号鉴定意见，鉴定意见书中将“湖南银邦投资担保有限责任公司”表述为“湖南银邦非融资性投资担保有限责任公司”，2020年6月10日，湖南人和人会计师事务所对该意见书中单位名称出具说明，认为湖南非融资性投资担保有限公司投资代理合同书，实为湖南银邦投资担保有限公司投资代理合同书，且湖南银邦非融资性投资担保有限责任公司与湖南银邦投资担保有限责任公司属于承继关系，检材来源合法、真实，虽名称表述不当，并不影响鉴定意见对于涉案资金数额的认定，另该事务所及相关鉴定人员具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，该鉴定意见合法，可以作为定案依据。综上，故对辩护人提出对谢某1及其亲属吸收的存款31.745万元不作为犯罪数额外，其他辩护意见本院均不予采纳。 被告人谢海林主动投案，到案后如实供述了自己的罪行，系自首，承认公诉机关指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以从轻处罚。谢海林非法吸收的公众存款，主要用于正常的生产经营活动，案发前后能够及时清退所吸收的大部分资金，取得了被害人谅解，可以酌情从轻处罚。对辩护人提出谢海林构成自首，吸收的资金用于正常的生产经营，案发前后已归还部分非法吸收的公众存款，取得了被害人谅解，可以酌情从轻处罚的意见，本院予以采纳。提出谢海林系民营企业主，属于现行刑事政策予以保护的对象，谢海林患有严重心脏病和呼吸系统疾病，的意见，综合全案，本院予以酌情考虑。对辩护人提出使用免刑的意见，结合谢海林的犯罪情节、造成的危害后果及前科劣迹等情况，本院不予采纳。 综上，为打击犯罪，维护国家金融管理制度，对被告人谢海林适用《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款（一）项、（二）项、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人谢海林犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十五万元； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效后十日内缴纳） 二、追缴违法所得后发还集资参与人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 明 审 判 员  李咏梅 人民陪审员  彭碧涛 二〇二〇年七月十七日 法官 助理  廖李国 代理书记员  龙炽成 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》第一百七十六条非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法吸收或者变相吸收公众存款，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任： （一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在20万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的； （二）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象30人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象150人以上的； （三）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在10万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的； （四）造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百七十六条规定的“数额巨大或者有其他严重情节”： （一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在500万元以上的； （二）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象100人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象500人以上的； （三）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在250万元以上的； （四）造成特别恶劣社会影响或者其他特别严重后果的。非法吸收或者变相吸收公众存款的数额，以行为人所吸收的资金全额计算。案发前后已归还的数额，可以作为量刑情节酌情考虑。非法吸收或者变相吸收公众存款，主要用于正常的生产经营活动，能够及时清退所吸收资金，可以免予刑事处罚；情节显著轻微的，不作为犯罪处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条法庭审判的全部活动，应当由书记员写成笔录，经审判长审阅后，由审判长和书记员签名。 法庭笔录中的证人证言部分，应当当庭宣读或者交给证人阅读。证人在承认没有错误后，应当签名或者盖章。 法庭笔录应当交给当事人阅读或者向他宣读。当事人认为记载有遗漏或者差错的，可以请求补充或者改正。当事人承认没有错误后，应当签名或者盖章。