黑龙江省鹤岗市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑04民终287号上诉人（一审被告）：王铁辉，男，1981年1月14日出生，汉族，宾县农民，住萝北县。被上诉人（一审原告）：刘长喜，男，1956年1月26日出生，汉族，萝北县农民，住萝北县。上诉人王铁辉因与被上诉人刘长喜提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省萝北县人民法院（2019）黑0421民初17号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王铁辉上诉请求：一、本案中被上诉人作为建筑行业的从业人员，其在进行相关的作业时，应预见到在进行钢筋复直及掐钢筋时存在异物飞溅致人损伤的可能，被上诉人因其过失未能预见或轻信能够避免，其本人应分担部分责任，一审判决认定上诉人负全部赔偿责任是错误的。二、一审判决计算误工费及护理费标准有误，被上诉人并未举证证明其与护理人员最近三年平均收入及从事行业，以居民服务业计算误工费、护理费没有依据，上诉人认可被上诉人误工费按照建筑行业标准，护理费按照每天100元的标准。刘长喜向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告立即赔偿原告医疗费、误工费、护理费等合计50,000.00元（二次手术费用及残疾赔偿金待鉴定完毕后计算）；2、被告承担诉讼费用。在本案法庭调查过程中，原告变更第一项诉讼请求为：要求被告赔偿医疗费28,867.00元（实际支出医疗费38,867.00元扣除原告支付的医药费10,000.00元）、残疾赔偿金58,382.00元（29,191.00元×10%×20年）、误工费30,390.00元（60,780.00元365天×180天）、护理费5，065.00元（60,780.00元÷365天×30天）、营养费1,500.00元（50.00元×30天）、住院伙食补助费1,200.00元（100.00元×12天）、交通费3,127.00元，合计128,531.00元。事实和理由：原告于2018年10月2日受雇于被告在萝北县给赵大文盖房子，当日下午在掐钢筋时，用锤子砸钢筋弹出的铁块崩入原告的左眼深处，原告受伤后立即就诊萝北县人民医院，萝北县人民医院无法治疗，后经佳木斯辗转哈尔滨，于2018年10月2日在哈尔滨医大二院住院治疗12天，住院期间被告为原告垫付医疗费10,000.00元，原告支出医疗费27,000.00元。就赔偿问题被告主张按法律程序赔偿，故诉至法院。原告认为，原告是在履行劳务过程中遭受事故受伤，被告作为雇主应承担全部的民事赔偿责任。原告受伤后在萝北县人民医院住院治疗15天，被告支付了全部的医疗费用并赔偿原告1,000.00元后拒不赔偿原告其他损失，故诉至法院。依据鹤岗市天正司法鉴定中心司法鉴定意见书，被告应原告赔偿误工费6,000.00元（100.00元×60天）、住院伙食补助500.00元（50.00元×10天）、护理费1,350.00元（100.00元×13.5天）、营养费1,000.00元（50.00元×20天）、交通费35.00元、鉴定费2,220.00元，共计11,105.00元，扣除被告已赔偿的1,000.00元，被告还应赔偿原告10,105.00。望依法裁判。一审法院认定事实：因杨春雷、王德云系陪同人员，针对原告部分交通费丢失的情况，2018年10月2日乘车人杨春雷自佳木斯至哈尔滨西火车票115.00元、2018年10月15日乘车人王德云、刘长喜自哈尔滨西至佳木斯火车票127.00元（两张254.0元）、自佳木斯至萝北客车票34.00元（两张68.0元）、2018年10月21日乘车人为王德云、刘长喜自佳木斯至哈尔滨西的火车票127.00元（两张254.00元）2018年10月22日哈尔滨西至萝北的客车票135.00元（两张270.00元）、2018年11月26日乘车人为王德云、刘长喜自萝北至佳木斯客车票34.00元（两张68.00元）、自佳木斯至哈尔滨的火车票120.00元（两张240.00元）、自哈尔滨至宝泉岭的火车票148.00元（296.00元）、2019年1月13日乘车人为王德云自萝北至哈尔滨客车票99.00元、2019年1月17日乘车人为王德云、刘长喜自哈尔滨西至佳木斯的火车票127.00元（两张为254.00元）、2019年4月10日自萝北至佳木斯客车票34.00元（两张68.00元）、同日乘车人为王德云、刘长喜自佳木斯至哈尔滨的火车票120.00元（两张240.00元）、2019年4月28日乘车人为刘长喜自宝泉岭至哈尔滨东的火车票148.00元等票据本院予以采信，以上交通费用支出2,374.00元，本院予以认定。对其它票据因原告未证明系合理支出，故本院不予认定。一审法院认为，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原告实际支出医疗费38,867.00元，被告无异议，应为合理支出。原告主张原告受伤时每日工资为300.00元，故原告主张的误工工资按每日按164.63元计算应予支持。护理工作应属于从事服务行业，黑龙江省统计局发布的2018年城镇居民服务和其他服务业平均收入为每年60,090.00元（每日为164.63元），故原告的护理费应按每天164.63元计算。原告今年63周岁，双方均同意残疾赔偿金按17年计算，为49,624.70元（29,191.00元×10%×17年）。原告主张的伙食补助费每日按100.00元计算，营养费每日按50.00元计算不违背法律规定，应予支持。原告合理支出的交通费用2,374.00元，本院予以支持。以上损失合计130,468.00元。扣除被告已支付原告的10,000.00元，被告还应赔偿原告120,468.00元。被告长期从事建筑工程承包，对于建筑工程施工过程中容易出现的问题应该有较高的预见性，应该在工程施工过程中为原告等雇员提供相应的劳动保护工具，更应履行安全生产义务，组织雇员进行安全生产培训，叮嘱雇员注意生产安全，被告未提供劳动保护工具，也未履行安全生产义务，对原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害应承担赔偿责任。原告作为社会底层的弱势群体，判定他的注意义务时，必须考虑他处于社会底层、来自农村、注意能力较弱等诸多因素，原告在与他人为原告承包的工程复直钢筋过程中，以其自身的注意能力不能预见会有铁沫弹出做得伤到眼睛，故不应认定原告存在过错。即使原告存在轻微过失，一般也不应减轻接受劳务者即被告的责任。被告主张原告未尽到注意义务，应承担部分责任，但未提供相应的证据证实，应承担举证不能的后果，故其主张不应予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告王铁辉于判决生效后十日内赔偿原告刘长喜医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等各项损失共计120,468.00元。二审中双方均未举示新证据。二审查明事实与一审查明事实一致。本院依法予以确认。本院认为，关于被上诉人刘长喜是否应分担责任问题。上诉人王铁辉主张刘长喜作为建筑行业的从业人员，应预见到在进行钢筋复直及掐钢筋时存在异物飞溅致人损伤的可能，因其过失未能遇见或轻信能够避免，其本人应分担部分责任。一审法院认为王铁辉长期从事建筑工程承包，应该为雇员提供相应的劳动保护工具，组织雇员进行安全生产培训，但其并未履行相应的安全生产义务，应承担全部的赔偿责任并无不当，故对该项上诉请求不予支持。关于误工费及护理费的计算标准问题。因被上诉人只是临时受上诉人的雇用提供与建筑施工相关的劳务，并不是长期稳定的建筑工人，一审法院认为护理工作应属于从事服务行业，在计算误工费和护理费时参照服务行业标准并无不妥，故上诉人主张误工费按建筑行业标准计算、护理费按每天100元依据不足，本院依法不予支持。综上所述，王铁辉的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1，050.00元，由上诉人王铁辉负担。本判决为终审判决。审判长 杨 巍审判员 张晓平审判员 张 宁二〇二〇年七月二十三日书记员 杨卫卫