山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终2740号 上诉人（原审被告）：淄博稷尚文化传播有限公司，住所地：山东省淄博市张店区金晶大道与人民东路路口东100米路南，人民东路2甲2号。 法定代表人：李林，经理。 委托诉讼代理人：刘伟，男，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：天津沐松音乐文化发展有限公司，住所地：天津市东丽区张贵庄街新世嘉大厦4号楼136室。 法定代表人：钱铖，总经理。 上诉人淄博稷尚文化传播有限公司因与被上诉人天津沐松音乐文化发展有限公司著作权权属、侵权纠纷一案，不服山东省沂源县人民法院（2020）鲁0323民初369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 淄博稷尚文化传播有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。一审认定上诉人侵犯了被上诉人管理的案涉作品的放映权，该认定明显错误，且无任何事实及法律依据。首先，被上诉人不是案涉作品的著作权人，对案涉作品无任何的权利，更无权对上诉人主张任何权利；其次，被上诉人无任何的证据证明上诉人在自己经营的KTV场所中放映了案涉作品，且上诉人KTV场所中的娱乐系统是上诉人在济南酷米网络科技有限公司所购买，其相关的系统软件及案涉作品均是由该公司所提供的。16320元损失的认定系一审法院依据被上诉人单方主张的所谓被侵权案涉作品的数量以及上诉人的经营规模等酌情确认的，并无任何的证据加以印证。二、一审判决有失公正。一审法院在错误认定案件上述事实的基础上，依据《中华人民共和国著作权法》的相关规定判决上诉人停止放映案涉作品、赔偿被上诉人经济损失及合理开支16320元，该判决明显有失公正，对该判决应依法予以纠正。 淄博稷尚文化传播有限公司向一审法院起诉请求：1、被告立即停止播放、从曲库中删除102首侵权作品（详见附件）；2、被告赔偿原告经济损失及合理费用共计50000元；3、被告承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：《流行歌曲群星汇(一)》是由中国科学文化音像出版社有限公司出版的沐松音乐群星流行歌曲原人原版卡拉OK合集，出版号为SBN978-7-7986-574-6”，该光盘合辑共收录了《爱情的赌局》、《爱情的语言》、《爱的最高值》等103首MTV音乐电视作品。该出版物的包装盒背面下方标明“出版中国科学文化音像出版社有限公司，制作:天津沐松音乐文化发展有限公司，著作权人:天津沐松音乐文化发展有限公司，声明:本出版物内全部音乐电视作品著作权归属于天津沐松音乐文化发展有限公司，未经许可，不得使用，违者必究”。申请人河北姜钟律师事务所负责人姜钟的委托代理人史发萍于2019年9月22日到石家庄燕赵公证处，称河北姜钟律师事务所受天津沐松音乐文化发展有限公司委托以河北姜钟律师事务所的名义对山东省辖区内KTV经营者擅自使用未经版权人授权的音乐电视作品的行为进行收集、固定证据。2019年9月26日，石家庄燕赵公证处公证员范某、工作人员徐影及申请人的委托代理人史发萍及唐靖康来到位于山东省淄博市张店区人民东路与人民东路北一巷交叉口东西南侧“麦K量贩KTV”，在范某、徐影的监督下，唐靖康以普通消费者的身份选订了“麦K量贩KTV＂3层K328包间并在服务台支付了68元，取得了支付凭证一张。史发萍打开其手机中安装并已经注册VIP会员的“K米”APP软件并扫描上述包间内的点歌机屏幕上的“手机点歌”二维码进行登录，然后使用手机和上述包间内的点歌设备对相关歌曲进行选择、点击、播放，其中《爱的最高值》一首歌曲为完整播放，其他歌曲为部分播放，播放歌曲为《流行歌曲群星汇(一)》中包括《爱情的语言》、《爱的最高值》等103首MTV音乐电视作品。上述播放内容由唐靖康使用经范某检查存储卡已清洁的摄像机进行了录制，并将保全录制的视频文件刻录成光盘附卷。2019年10月17日，石家庄燕赵公证处对上述证据保全过程出具(2019)冀石燕证民字第10526号公证书。公证书所附歌单一份、支付凭证、刻录光盘一份所储存的内容均与实际情况相符。经比对，上述公证书所附光盘记录的现场摄录的103首涉案音乐电视作品内容，有102作品（详见附件曲目名称）与天津沐松公司提供的唱片光盘的音乐电视作品内容相同。另查明，原告天津沐松音乐文化发展有限公司成立于2014年9月9日，经营范围为文艺创作与表演、演出经纪、从事文化娱乐经纪业务、音像制品制作等。被告淄博稷尚文化传播有限公司，成立于2016年8月17日，经营范围为组织文化艺术交流活动、电影放映、企业管理信息咨询等。 一审法院认为，《中华人民共和国著作权法》第十五条规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有。案涉102首MTV音乐电视作品以特定的音乐作品为题材，通过摄影、录音、剪辑、合成等方式制作而成，应当认定为“以类似摄制电影的方法创作的作品”。根据著作权法的规定，在作品上署名的人为著作权人，有相反证据的除外。根据原告提交的合法出版物，可以认定天津沐松公司是涉案音乐电视作品的制片人及著作权人，享有涉案作品的著作权，有权许可他人行使著作权并收取报酬。本案中被告淄博稷尚文化传播有限公司未经权利人许可，向消费者提供以点播形式使用涉案MTV音乐电视作品的商业性服务，侵犯了原告管理的涉案音乐电视作品的放映权，依法应承担停止侵权、赔偿损失的责任。关于赔偿数额，原告未提供被告的侵权行为给原告造成的实际损失以及被告的实际获利数额，故综合考虑原告主张被侵权音乐电视作品的数量，被告的经营规模、侵权方式、侵权持续时间、主观过错及其经营地所在区域的收入水平和消费水平等，以及原告为制止侵权行为的合理开支等因素，酌情确定16320元。综上，依照《中华人民共和国著作权法》第三条、第十条、第十一条、第十五条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告淄博稷尚文化传播有限公司于本判决生效之日起立即停止放映原告天津沐松音乐文化发展有限公司享有著作权的《学会转身》、《自己感悟》等102首(详见附件)MTV音乐电视作品曲目；二、被告淄博稷尚文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告天津沐松音乐文化发展有限公司经济损失及合理开支16320元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费525元，由淄博稷尚文化传播有限公司承担。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致。 本院认为，根据著作权法规定，在作品上署名的人为著作权人，有相反证据的除外。一审根据被上诉人天津沐松音乐文化发展有限公司提交的合法出版物，认定被上诉人是涉案音乐电视作品的制片人及著作权人，享有涉案作品的著作权，有权许可他人行使著作权并收取报酬，具有事实及法律依据。上诉人淄博稷尚文化传播有限公司主张被上诉人不是案涉作品的著作权人，但并无相反证据证明。涉案公证书足以证实上诉人向消费者提供了以点播形式使用涉案MTV音乐电视作品的商业性服务，上诉人虽主张涉案娱乐系统系自济南酷米网络科技有限公司所购买，但不能据此免除其侵权责任。在被上诉人实际损失及上诉人实际获利数额无法确定的情形下，一审综合上诉人的经营规模、侵权方式、侵权持续时间、主观过错及其经营地所在区域的收入水平和消费水平等，以及被上诉人为制止侵权行为的合理开支等因素，酌情确定经济损失及合理开支16320元，并无不当。 综上所述，上诉人淄博稷尚文化传播有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费208元，由上诉人淄博稷尚文化传播有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭东辉 审判员  马清华 审判员  冯慧芳 二〇二〇年七月二十三日 书记员  巩俊杰