河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终3747号 上诉人（原审被告）：滦州市天元混凝土有限公司，住所地滦州市东安各庄镇赤峰堡村102国道南。 法定代表人：张硕，该公司经理。 委托诉讼代理人：郭小兵，男，1979年9月12日出生，汉族，该公司职工，住。 委托诉讼代理人：裴增彬，河北品思律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王劲，男，1976年12月20日出生，汉族，住滦州市。 委托诉讼代理人：史秀春，女，1976年1月23日出生，汉族，住址同上,系王劲之妻。 委托诉讼代理人：尹箐玉，河北冀华（唐山）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨志，男，1972年11月10日出生，汉族，住迁安市。 委托诉讼代理人：刘桂杰，河北弘丹律师事务所律师。 上诉人滦州市天元混凝土有限公司（以下简称“天元公司”）因与被上诉人王劲、杨志提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省滦州市人民法院（2019）冀0223民初4003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人天元公司上诉请求：撤销一审判决将案件发回重审或改判上诉人按照过错比例承担赔偿责任。主要事实与理由：1、一审判决认定医疗费68500元全部为杨志垫付事实错误。上诉人向杨志支付工程款70000元，为王劲垫付住院押金5000元，合计75000元。而杨志实际的工程款为22500元，上诉人多付给杨志工程款52500元，多付的工程款为上诉人为王劲垫付的医疗费。2、王劲对事故的发生应承担一定的过错，其未取得从事彩钢房建造工程的相应资质。3、王劲是农村户口，主要收入来源不在城镇，一审法院按照城镇居民计算残疾赔偿金、被扶养人生活费没有依据。4、一审判决支持精神损害抚慰金不妥。5、一审法院判决认定上诉人承担连带责任没有依据。 被上诉人王劲辩称：维持一审判决。主要事实与理由：1、垫付医疗费68500元是杨志垫付的医疗费，杨志与上诉人之间的工程款及借款纠纷与本案无关。2、在本案中，王劲等工作人员不自行配备安全带，不需要自己准备生产工具。本案事故发生主要是因为雇主杨志所提供的安全带出现断裂或脱扣导致王劲从高空坠落。3、王劲提交的误工证明、工资银行卡流水等证据能够证实王劲在事发前生活主要来源于非农业，一审按照城镇标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费并无不妥。4、王劲为十级伤残，支持精神损害抚慰金并无不当。5、本案涉及的彩钢房并非临时性建筑，该彩钢房规模长约40至50米，宽约10米，高约9至12米，建造如此规模的彩钢房，作为发包人明知分包人杨志没有任何资质和安全生产条件的情况下，将工程交给杨志，一审法院认定上诉人承担连带责任并无不当。 被上诉人杨志辩称：维持一审判决。主要事实与理由：其实际垫付医疗费68500元。本案发生的原因是由于违法分包高空作业导致，上诉人上诉理由中关于工程款合计22500元，对该事实我方不予认可。本案中天元公司与杨志就分包合同的具体权利、义务没有明确约定，工程价款，单价和总价款双方并没有具体清算，上诉人所说支付工程款情况及借款的问题，应在分包法律关系中处理。 王劲向一审法院起诉请求：1、判令二被告连带赔偿原告各项损失共计412032.24元。2、本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院查明，滦州市天元混凝土有限公司系原滦县天元混凝土有限公司更名而来。滦州市天元混凝土有限公司欲在其厂区内建造彩钢房，建造规模长约40至50米，宽约10米，高约9至12米。2018年5月6日，滦州市天元混凝土有限公司将在其厂区内建造彩钢房的建设工程发包给了被告杨志，但双方未签订书面合同。被告杨志承包了工程后雇佣了原告王劲和曹立强、**等几名工人，原告王劲等工人无须自带安全设备，均由杨志负责提供，约定工资为每天240元。2018年5月9日上午9时许，原告王劲用被告杨志提供的安全带到高空作业建造彩钢房，因安全带出现异常，导致王劲从高空摔下受伤，被紧急送往迁安市人民医院救治，住院19天，支出急救、住院治疗费用81245.79元。后因原告伤情严重又前往中国人民解放军海军总医院住院47天，急诊、住院共发生治疗费85709.12元，其中原告自费负担30597.22元；至首都医科大学宣武医院住院治疗7天，门诊、住院共支出治疗费57021.32元。原告王劲为明确损失及伤残，委托天津市天意物证司法鉴定所进行鉴定。2019年3月12日，天津市天意物证司法鉴定所作出津天意【2019】临床鉴字第131号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.王劲颅脑损伤符合十级伤残；2.其应自外伤之日起误工期至伤残评定前一日，护理期需120日，营养期需90日。原告王劲因鉴定向天津市天意物证司法鉴定所支付鉴定费2000元。另，原告因伤病支出交通费363元，2018年5月11日和2018年5月12日至迁安市传染病医院购买人血白蛋白共支出2520元，2018年9月7日至中国人民解放军第二六三医院门诊支出医疗费390.85元。事故发生后，被告杨志已赔付原告王劲68500元。另查明，原告王劲受伤前在唐山燕山钢铁有限公司白灰厂工作，月平均工资3952元。另查明，原告王劲之母张香玲于1950年11月出生，其育有一子一女。原告王劲育有一子二女，其中女儿王一晴于2006年11月出生，儿子王思博于2013年4月出生。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务致他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承揽连带赔偿责任。被告天元公司建造彩钢房屋的工程应向有资质单位发包。而本案被告天元公司将工程向无资质自然人发包，被告杨志承接工程自行找人员施工，故被告天元公司与被告杨志之间的合同关系应属于建设工程合同关系，应受相应的法律法规调整。被告杨志雇佣人员施工，因向雇佣人员提供的安全设备出现故障，导致原告受伤的事故发生，被告杨志存在过错。在庭审中原告明确主张依据雇佣关系法律主张损失及赔偿责任主体，故被告杨志应向原告王劲承担赔偿责任。被告天元公司将工程向无资质自然人发包，也存在过错。被告杨志主张原告也存在过错，因证据不足，不予支持。被告天元公司主张最高院关于人身损害赔偿解释第十一条第二项规定已被侵权责任法取代。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定的是雇主与雇员之间的责任关系，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定的是发包人与承包之间的责任关系，两者在规定的责任范围和适用上存在不同，并不冲突，故此，本案应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，即被告天元公司应对被告杨志造成的原告损失承担连带赔偿责任。被告天元公司主张按份责任，因原告诉讼主张并未按份主张，故对被告的该主张不予采纳。原告王劲在唐山燕山钢铁有限公司白灰厂工作，其主要收入来源并非依靠农业生产，故本院根据以河北省2019年度道路交通事故人身损害赔偿城镇居民人均可支配收入32997元/年标准计算，残疾赔偿金为65994元【32997元×20年×10%】。事故发生前月平均工资3952元，根据鉴定结论，误工费损失为40310.4元（3952元/月÷30天×306天）。护理费，按照居民服务业标准计算，认定为13133.26元（39947元/年÷365天×120天）。该护理损失应包括护理费发票证实的损失内容，护理费发票的损失再行主张存在重复计算护理损失，故不予另行计算。原告主张其经常有打零工，所以误工损失在工资之外应另加30000元。本院认为，原告的该主张未有证据证实合理的计算标准，无法计算，故不予支持。原告因鉴定所支付鉴定费是原告因伤为确定损失而发生的必要费用，故被告应予赔付。关于伙食补助费，根据原告提供的住院病案，在迁安市人民医院住院19天，在中国人民解放军海军总医院住院47天，在首都医科大学宣武医院住院治疗7天，本院认定原告住院伙食补助费为6160元（40元/天×19天+100元/天×54天）。关于营养费参照伙食补助标准100元/天计算为9000元。被扶养人张香玲生活费按2019年公布的城镇居民人均支出22127元/年标准，计算为12169.85元【22127元×11年×10%÷2】；被扶养人王一晴生活费按2019年公布的城镇居民人均支出22127元/年标准，计算为5531.75元【22127元×5年×10%÷2】；被扶养人王思博生活费按2019年公布的城镇居民人均支出22127元/年标准，计算为13276.2元【22127元×12年×10%÷2】。原告自高空坠落，脑部损伤致残，故在事故中所受精神创伤，应由被告给付精神抚慰金赔偿。原告诉讼请求精神抚慰金10000元过高，本院酌情调整为3000元。原告主张的住宿费未有证据证明，故不予支持。综上，原告王劲因事故发生损失有：医疗费171775.2元、残疾赔偿金65994元、误工费40310.4元、护理费13133.26元、鉴定费用2000元、伙食补助费6160元、营养费9000元、被扶养人生活费损失30977.8元、精神抚慰金3000元、交通费363元。原告损失合计342713.66元，扣除被告杨志已赔付的68500元，被告杨志尚需赔偿原告损失274213.66元，并由被告天元公司承担连带赔偿责任。判决：一、由被告杨志于本判决生效后五日内向原告王劲给付赔偿款274213.66元。二、由被告滦州市天元混凝土有限公司对本判决第一项承担连带责任。三、驳回原告王劲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1100元，由原告王劲负担368元，被告杨志负担732元。 本院审理查明，王劲的损失为医疗费171775.2元、残疾赔偿金65994元、误工费40310.4元、护理费13133.26元、鉴定费用2000元、伙食补助费6160元、营养费9000元、被扶养人生活费30977.8元、交通费363元，损失合计339713.66元。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，公民的合法权益受法律的保护。本案中上诉人天元公司将建造彩钢房屋的工程发包给无建设资质的杨志，对杨志的雇员王劲所遭受的损失，天元公司应与杨志承担连带赔偿责任。王劲受伤的发生系杨志提供的安全带出现异常所致，对事故的发生王劲不存在相关过错。上诉人天元公司关于责任承担的上诉主张本院不予支持。王劲受伤前在唐山燕山钢铁有限公司工作，一审法院按相关城镇标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费并无不妥。关于垫付医疗费问题，王劲、杨志均认可系杨志垫付，天元公司与杨志的工程款问题本院不予处理。关于精神损害抚慰金问题，本案并非直接侵权案件，一审法院支持精神损害抚慰金不妥。本院认定王劲的损失为医疗费171775.2元、残疾赔偿金65994元、误工费40310.4元、护理费13133.26元、鉴定费用2000元、伙食补助费6160元、营养费9000元、被扶养人生活费30977.8元、交通费363元，损失合计339713.66元。对王劲的损失，杨志承担赔偿责任，天元公司承担连带赔偿责任。在实际赔偿时扣除杨志已赔付的68500元。综上，上诉人天元公司的部分上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销河北省滦州市人民法院（2019）冀0223民初4003号民事判决第二项、第三项； 二、变更河北省滦州市人民法院（2019）冀0223民初4003号民事判决第一项为：杨志于本判决生效后五日内向王劲给付赔偿款271213.66元； 三、滦州市天元混凝土有限公司对本判决第二项承担连带责任； 四、驳回王劲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1100元，由王劲负担368元、杨志负担732元。二审案件受理费1671元，由杨志负担18元、滦州市天元混凝土有限公司负担1653元。（限判决生效后十日内分别交至一审、二审法院。） 本判决为终审判决。 审判长  孙光军 审判员  赵君优 审判员  韩美荣 二〇二〇年七月二十二日 书记员  段铮铮