浙江省遂昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1123民初171号 原告：黄贤根，男，1951年3月23日出生，汉族，住浙江省遂昌县。 委托诉讼代理人：王关金，浙江省遂昌县妙高法律服务所基层法律服务工作者。 被告：朱小建，男，1983年5月6日出生，汉族，住浙江省衢州市龙游县。 委托诉讼代理人：朱浩松，浙江浩平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：翁勇勇，浙江浩平律师事务所律师。 被告：李志军，男，1975年6月21日出生，汉族，住浙江省遂昌县。 委托诉讼代理人：罗素娇，浙江省遂昌县为民法律服务所基层法律服务工作者。 委托诉讼代理人：罗新文，浙江统业律师事务所律师。 原告黄贤根诉被告朱小建、李志军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序于2020年3月12日公开开庭进行了审理，原告黄贤根及其委托诉讼代理人王关金，被告朱小建及其委托诉讼代理人朱浩松、被告李志军及其委托诉讼代理人罗素娇到庭参加诉讼。被告李志军于2020年3月13日申请要求对被告朱小建提交的证据收据中收款人的签名“李志军”三个字进行笔迹鉴定，本院审查后予以准许。因案情复杂于2020年5月11日依法转为普通程序，并于2020年5月22日公开开庭进行了审理，原告黄贤根及其委托诉讼代理人王关金，被告朱小建及其委托诉讼代理人翁勇勇、被告李志军及其委托诉讼代理人罗新文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告黄贤根向本院提出诉讼请求：1、判令两被告再赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计119293.46元；2、本案诉讼费用由被告承担。 被告朱小建辩称：1、对本案的事实，2019年5月初答辩人与被告李志军协商一致，将菜馆的装修事宜以包清工的方式整体发包给李志军施工(具体内容包括电工:厨房内全部电路线路的重新安装；泥水工:堆砌两堵1.2米高的墙体、一个小台贴瓷砖；油漆工:墙体漂白粉刷),工期为一周，劳务报酬6000元，人员全部由李志军自行安排，装修所需的部分材料由李志军先行安排采购，由答辩人通过李志军将材料款支付给商家。之后，由于李志军未在工期内安排油漆工干活，已影响到菜馆的正常营业，答辩人就另行找人做油漆工活，扣除1000元，剩余5000元已支付给李志军。答辩人在事故发生之前并不认识原告黄贤根，是李志军因施工需要自行雇佣的人员，做的是杂工，工资按什么标准计算，怎么结算，具体需要干什么活全部都由李志军安排决定的，答辩人一无所知；2、对本案的法律关系，答辩人认为在本案中与黄贤根之间不存在任何法律关系，更无雇佣关系，原告黄贤根是受雇于李志军为其干活。答辩人与李志军之间是典型的承揽关系，作为承揽合同当中的发包方，无需对黄贤根因受伤所造成的损失承担任何赔偿责任；3、关于对原告的损失计算，对其损失当中的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、精神抚慰金计算无异议。但对原告受伤时已68岁，且受雇于李志军干临时性的杂活，不应按标准计算误工费。残疾赔偿金因事发于2020年1月之前，本案中原告黄贤根要求按照城镇居民标准计算明显依据不足；4、对于答辩人代为垫付的22184.22元的医疗费，在法庭确认了各方应承担的责任前提下，要求予以返还。 被告李志军辩称：1、原告诉称答辩人雇佣与事实不符。答辩人与原告在受伤前就认识，系需要临时工作的工友，按照习惯，类似原告的劳务工资都是由东家直接支付，日工资事先讲好200元/日，由雇主朱小建确定的。答辩人也是受雇于被告朱小建，工资300元/日，工资直接和被告朱小建结算。而在被告朱小建店中工作时候，答辩人和原告等工友具体从事的工作内容和进度均由被告朱小建确定和分配的，而非答辩人分配。2019年5月9日，原告自行携带人字梯，不小心从梯子上摔下来，造成双足损伤的后果，原告摔伤后，答辩人第一时间送原告去医院救治，并于2019年5月15日左右，向被告朱小建领取2000元现金分别支付各工友工资，故答辩人并未雇佣原告，同原告一样受雇于被告朱小建，实际雇主是被告朱小建，原告诉称答辩人雇佣没有事实和法律依据；2、答辩人与被告朱小建之间一直有业务往来关系，从2017年开始，被告朱小建经营的“小娘舅粗菜馆”电器维修和安装零星业务，都是雇佣答辩人做工，两人至今尚有劳务工资未结清；3、原告的损失应由被告朱小建负担。原告起诉后，被告朱小建垫付原告医疗费22184.22元，且多次采取隐蔽方式对原告进行录音，其目的是为了逃避责任，将责任转嫁于答辩人。故原告在为被告朱小建经营的“小娘舅粗菜馆”干活并在从事被告朱小建布置工作内容的过程中受伤，与答辩人无关；4、对医疗费清单中中药用药有异议，原告年龄大了，这些用药可能是为了治疗本身的疾病；5、鉴定费用不应当由答辩人承担，交通费没有凭证不能证明其损失，对十级伤残保留意见，误工费因原告年龄超60周岁不应该支持；6、赞同第一被告的质证意见，证明原告系城镇居民，居住在县城的证明力比较低，应提供暂住证来证明。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月初被告朱小建经营的“小娘舅粗菜馆”进行装修，以包清工的形式将装修工程承包给被告李志军。2019年5月7日，被告李志军雇请原告黄贤根等人到“小娘舅粗菜馆”做工，口头约定工资200元/日。2019年5月9日上午，被告李志军在二楼布置电线线路时叫原告黄贤根到一楼帮着拉电线,约10时左右，原告黄贤根不慎从人字梯上跌落造成双足损伤，经遂昌广济骨伤医院住院治疗76天，并经丽水市天平司法鉴定所鉴定，构成十级伤残，评定误工期限180天，护理期90天，营养期90天。因本次受伤，花费医疗费26088.88元、误工费25920元、护理费11700元、营养费2700元、住院伙食补助费2280元、残疾赔偿金66688.80、精神抚慰金5000元、鉴定费1900元、交通费200元等损失共计142477.68元，除去被告朱小建已支付医疗费22184.22元外，剩余赔偿款原告多次向两被告主张无果，故诉至本院，提出前述诉讼请求。 另查明，1、原告黄贤根使用的人字梯系被告李志军叫原告黄贤根到一个姓徐人那里借用的；2、被告李志军于2019年6月9日向被告朱小建预领2000元发放给原告黄贤根工资600元、刘建阳(证人)工资300元、另一名工人工资1100元；2019年年底被告李志军向被告朱小建结算领取装修工资3000元；3、被告朱小建向法庭提交的2019年6月9日预领2000元“收据”证据,经杭州明皓司法鉴定所司法鉴定，收据中“李志军”三个字系被告李志军书写。 上述事实有原告提供的门诊、住院病历、费用明细表、住院缴款证明、住院医疗发票、鉴定费发票、司法鉴定建议书、三轮车营业执照、非机动车行驶证、遂昌县妙高街道城西社区、遂昌县公安局妙高派出所证明、个体户登记情况；被告朱小建提供的录音材料、收据、证明；被告李志军提供的微信记录、证人证言、工资清单、收款收据及原、被告庭审陈述笔录在卷佐证，证据经庭审质证及本院审查，予以采信。 本院认为，雇佣合同是以直接提供劳务为目的，提供劳务仅是完成工作成果的手段，承揽合同则是以完成工作成果为目的，承揽合同的当事人之间不存在支配与服从关系，承揽人在完成工作中具有独立性，雇佣合同的受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，在完成工作中听从雇佣人的安排、指挥。本案中，根据庭审的调查和质证，被告朱小建不控制现场劳务人员的具体工作，工作场所及劳动工具均由李志军自行安排，双方合同标的为“小娘舅粗菜馆”装修，报酬为5000元，综上情况认定被告朱小建与被告李志军之间系承揽关系。因定作人朱小建对定作、选任或指示均不存在过错，故认定朱小建不承担赔偿责任，对被告朱小建抗辩意见，本院予以采纳。原告黄贤根系被告李志军所雇请，工作时间接受劳务一方的管理约束，每日的工作均由李志军安排原告黄贤根在工地从事搬砖、搅拌砂石料和拉电线等杂活，三天的工资600元系被告李志军从被告朱小建处结算后支付给原告，原告使用的工具系被告李志军指定原告黄贤根到他人处借来使用，他们之间已形成劳务关系，符合雇佣关系的构成要件。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告黄贤根作为提供劳务一方，系完全民事行为能力人，在工作过程中存在一定的安全风险并应采取措施尽力避免，其未尽到审慎注意义务，对损害后果的发生有过错，故酌情确定由原告自负40%的民事责任。被告李志军作为接受劳务一方，雇佣年满68岁的老人，在从事高空作业时，未尽到相应的安全提示义务，存在过错，应承担60%赔偿责任。 关于原告的损失：1.医疗费，根据医疗机构出具的门诊、住院收费收据等凭证，结合诊断证明等相关证据，本院确认为26088.88元；2.误工费25920元，因原告已年满60周岁，做的是零工，未提供受伤前存在固定劳动收入或证明侵权行为致实际劳务收入减少的证据，故本院不予支持；3、住院伙食补助费2280元、护理费11700元、营养费2700元，原告主张的期限及计算标准符合法律规定，本院予以确认；4.交通费200元，因原告未提供相应的证据予以证明该交通费系就医治疗实际发生的费用，本院不予确认；5.残疾赔偿金66688.80元，原告主张按城镇居民的标准计算有遂昌县妙高街道城西社区、遂昌县公安局妙高派出所等证明，符合法律规定，本院予以支持；6.精神损害抚慰金，因原告对损害后果存在一定过错，本院酌定3000元；7.鉴定费1900元，系原告自身举证需要，由原告自行负担。综上，原告因本次受伤造成的损失：医疗费26088.88元、住院伙食补助费2280元、护理费11700元、营养费2700元、残疾赔偿金66688.80元，共计109457.68元。被告李志军承担60%赔偿责任，即65674.61元，同时，承担精神损害抚慰金3000元，合计赔偿68674.61元。为此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下： 一、原告黄贤根因本次事故造成的损失，由被告李志军赔偿65674.61元，加上精神抚慰金3000元，共计68674.61元，此款限本判决生效之日起十日内付清； 二、原告黄贤根于本判决生效之日起十日内返还被告朱小建已支付的医疗费22184.22元； 三、驳回原告黄贤根的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案收取案件受理费2686元，由原告黄贤根负担1074元，由被告李志军负担1612元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  谢晓燕 人民陪审员  周淑花 人民陪审员  蔡海俊 二〇二〇年七月十三日 书 记 员  王昱婷