辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终918号上诉人（原审被告）：深圳财汇道金融服务有限公司沈阳分公司，住所地：沈阳市和平区青年大街390号（2405）。负责人：苗雨，该公司经理。委托诉讼代理人：时阳，辽宁鼎高律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：章凤武，男，1933年8月13日出生，满族，住抚顺市新抚区。委托诉讼代理人：章秀春，女，1952年2月5日出生，汉族，住抚顺市新抚区。委托诉讼代理人：陈杰，抚顺市东洲区政言法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：沈阳逸伦房地产开发有限公司，住所地：沈阳市东陵区李相街道前李相村。法定代表人刘德宝，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：刘云国，男，1971年10月30日出生，汉族，住沈阳市沈河区。被上诉人（原审被告）：于冬，女，1962年12月13日出生，汉族，住沈阳市东陵区。上诉人深圳财汇道金融服务有限公司沈阳分公司（以下简称财汇道公司）因与被上诉人章凤武、沈阳逸伦房地产开发有限公司（以下简称逸伦公司）、刘云国、于冬合同纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2019）辽0402民初2832号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。财汇道公司的上诉请求：1、不服新抚区人民法院（2019）辽0402民初2832号民事判决书第二判项，判令上诉人承担连带清偿责任无事实依据，且超过保证期间，请法院依法对该判项撤销或改判；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决对上诉人与被上诉人沈阳逸伦公司签订的信息咨询服务协议书，其中仅从双方约定的风险保证金代为偿还一句话，作为上诉人承担连带清偿责任的事实依据显属不当。依据协议该条款内容“乙方应协助甲方就欠款进行催收，乙方对每笔交易收取一定比例风险保证金，……如果借款方到期无法偿还甲方资金和收益……则乙方在三个工作日启动风险保证金代偿……”，该约定其一能够说明上诉人对该笔借款承担的是一般保证责任而非连带保证责任，故上诉人的主张已超过保证期间六个月。其二，就算上诉人承担保证责任，也应在收取保证金范围内承担。章凤武二审辩称：一审查明事实清楚，适用法律正确，服从一审判决，上诉人是在狡辩，故意拖延时间，请二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。其理由是：1、上诉状中称“……其仅从双方约定的风险保证金代为偿还一句，作为上诉人承担连带清偿责任的事实依据显属不当”，其纯属断章取义，判决书第六页上数第十行至下数第六行中，一审法院认定的事实及理由非常清晰，并无不当。即信息咨询服务协定书第九项，保证条款中并没有明确标示一般保证责任，而保证合同上未标示一般保证责任或者连带责任的，通常被视为连带保证责任，本条款并未标示一般保证责任，不适用担保法对一般保证方式的诉讼时效中断情况的特别规定，因此一审法院的判决正确，上诉人的上诉理由不成立。2、保证责任应在收取的保证金范围内承担，该理由没有法律依据。信息咨询服务协定书第九项，保证条款中虽然标示了……将在三个工作日启动风险保证金代为偿还，上诉人认为：这句话的约定应该是在“以保证上诉人资金及收益安全”的前提下适用。而“风险保证金”五个字也仅止于书面约定，在一审当中上诉人自认和逸伦公司约定每笔借款收取5%的中介费，同意每笔借款以5%为限承担连带责任。答辩人认为，中介费不是保证金。本案在合同履行中借款方就已经违反合同约定，没有按期给付利息，合同到期本金没有偿还，而上诉人也并未启动风险保证金代偿来保证答辩人的资金及收益安全，甚至还在借款目的不能实现的情况下，借款人与居间人联合欺骗答辩人，违反了公序良俗。章凤武向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告偿还原告借款本金80000元，利息45323元，共计125320元；2、本案诉讼费及律师费由被告承担。事实及理由：2016年1月23日，原告与财汇道公司签订了信息咨询服务协议书。原告经财汇道公司介绍，同日与逸伦公司签订了借款合同，经办人是财汇道公司，合同期限为2016年1月23日至2017年1月23日，协议及借款合同签订地均为抚顺。借款合同签订后，原告通过银行转账将80000元划入逸伦公司于冬卡中。逸伦公司收到款项后，按年利率17%向原告每月支付利息1133.00元，被告逸伦公司共支付利息5个月。合同到期后，逸伦公司未将本金返还原告，从2016年2月1日至2019年9月，拖欠原告利息40个月，利息合计45323元。原告多次找到逸伦公司与财汇道公司，双方互相推诿，现原告无法实现债权。根据原告与被告财汇道公司签订的信息咨询服务协议第9条保障条款约定，被告财汇道公司已违约，被告逸伦公司的担保人被告刘云国、于冬也未履行担保责任。一审法院审理查明：2016年1月23日，章凤武与被告逸伦公司签订借款合同，合同约定：“逸伦公司向章凤武借款80000元，期限12个月，自2016年1月23日至2017年1月23日，借款利率为年息17%，章凤武应在合同签订后当日，一次性向逸伦公司交付全部借款，金额和借款时间以支付凭证为准，逸伦公司授权章凤武将本合同项下的借款划入其以下账户：东亚银行沈阳分行，户名为逸伦公司，本合同自章凤武向逸伦公司发放贷款之日起生效。该合同担保人处有丙方于冬签字”。合同签订后，章凤武将借款支付，原告自借款的次月起，每月收到利息1133元，共计收到5665元。被告逸伦公司、财汇道公司于2015年4月29日签订信息中介服务协议，协议约定：逸伦公司因开发经济适用住房（民欣家园）项目，需要通过客户财汇道公司提供居间服务，获得民间借款信息客户，借款用途只能用于开发建设经济适用住房项目，借款金额人民币2000万元，具体以逸伦公司与放款方签署的借款合同为准，为有效保障放款方及财汇道公司的合法权益，逸伦公司在借款合同签订后或者借款发放前，自愿向财汇道公司按照借款金额5%缴纳再服务保障金。协议签订后，财汇道公司收取逸伦公司保障金20000元。逸伦公司自述提供财汇道公司空白且已经加盖公章和担保人签名的空白借款合同，由财汇道公司在与出借人达成借款合同后直接填充使用。原告聘请代理人提出诉讼共计六件与本案除借款金额和时间不同，其他内容均一致的借款合同案件，共计支付代理费20000元。本案代理费收费5000元。另查明，2016年4月5日，原告章凤武与被告财汇道公司签订信息咨询服务协议书，章凤武作为甲方（投资人），财汇道公司作为乙方（咨询方），合同约定：乙方负责寻找合法经营项目投资需求信息；若甲方与借款方达成合作意向，双方应另行签订借款合同等相关协议，若甲方与借款方因履行借款合同等协议产生纠纷的，由双方协商解决，乙方应协助甲方就欠款进行催收；乙方将对每笔交易收取借款方一定比例的风险保证金，作为整体风险控制资金，如借款方与甲方签订的借款合同中约定的借款期限到期无法偿还甲方资金及收益，则乙方将在三个工作日内启动风险保证金代为偿还，以保证甲方资金及收益安全。原告章凤武在该协议书上签名并按手印，被告财汇道公司在该协议书上盖章。一审法院认为，原告与被告逸伦公司签订的借款合同是当事人的真实意思表示，不违反相关法律规定，借款合同有效。被告逸伦公司辩称未收到借款故不应承担还款责任一节，其委托财汇道公司以其名义借款，原告已经将借款支付，无论财汇道公司是否实际将借款支付逸伦公司，均属于双方履行居间合同过程中发生的纠纷，不影响借款合同的效力以及原告向债务人主张债权，故被告逸伦公司的该抗辩意见本院不予采信。被告于冬作为担保人虽然在借款合同上签字，但依据双方签订的借款合同，被告于冬现已经超过法律规定的担保期间，故原告主张被告于冬承担担保责任的请求，一审法院不予支持。原告主张利息符合合同约定和法律规定，至原告主张的2019年9月，应为39个月计44187元。原告与被告财汇道公司签订的信息咨询服务协议书是当事人真实意思表示，信息咨询服务协议书合法有效，被告财汇道应按协议约定履行保障义务，即：如借款方与甲方签订的借款合同中约定的借款期限到期无法偿还甲方资金及收益，则乙方将在三个工作日内启动风险保证金代为偿还，故原告主张被告财汇道公司对借款本金及利息（资金及收益）承担连带还款责任，一审法院应予支持。原告主张律师费一节合同中有明确约定，应该支持。被告逸伦公司辩称超过诉讼时效一节，因原告与被告之间有多笔借款，且原告曾向财汇道公司主张权利，且民事案件诉讼时效为三年，故并未超过诉讼时效。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十六条之规定，判决：一、被告沈阳逸伦房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日之内给付原告章凤武借款本金80000元、利息44187元，共计124187元；二、被告深圳财汇道金融服务有限公司沈阳分公司对本判决第一项承担连带给付责任；三、被告沈阳逸伦房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日之内支付原告章凤武律师费5000元；四、驳回原告章凤武其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2807元，一审法院减半收取1404元，由被告沈阳逸伦房地产开发有限公司负担。二审审理查明事实与一审相同。双方均未提供新证据。本院认为：2016年6月2日，被上诉人章凤武与逸伦公司签订了一份《借款合同》，金额为80000元。合同约定：逸伦公司授权章凤武将本合同项下的借款划入其以下账户：东亚银行沈阳分行，户名为逸伦公司，本合同自章凤武向逸伦公司发放贷款之日起生效。该合同担保人处有丙方刘云国、于冬签字。合同签订后，章凤武已将借款支付。上诉人对借款的给付没有异议，逸伦公司虽辩称未收到借款，出借款项没有进入逸伦公司账户，还款也不是逸伦公司还的，其不应承担还款责任，但因其未对一审判决提起上诉，视为同意一审判决，故该意见本院不予支持。对于逸伦公司向本院提出的调查取证申请，请求对已被公安机关立案财汇道公司赵威调查，以证明逸伦公司没有使用借款，应由财汇道公司承担还款责任。逸伦公司承认与财汇道公司是委托关系，则出借款进入财汇道公司则视为合同约定条件成立，出借人完成合同义务，逸伦公司与财汇道公司签订了《信息中介服务协议》，双方之间的纠纷与出借人无关，属另一法律关系可另行解决，不影响逸伦公司对出借人承担违约责任。故对其申请不予支持。对于刘云国、于冬提出的不承担保证责任的主张，无法律依据，不予支持。章凤武与财汇道公司于2016年6月2日签订一份信息咨询服务协议书，协议约定：“由财汇道公司为章凤武提供相关商务信息咨询服务，若章凤武与借款方达成合作意向，双方应另行签订借款合同，若章凤武与借款方因履行借款合同等协议发生纠纷的，由双方协商解决，财汇道公司应协助章凤武就欠款进行催收，财汇道公司对每笔交易收取借款方一定比例的风险保证金，作为整体风险控制资金，如借款方在与章凤武签订的借款合同中约定的借款期限到期，无法偿还章凤武的资金及收益，则财汇道公司将在三个工作日内启动风险保证金代为偿还，以保证章凤武资金及收益安全。”依据以上协议约定，财汇道公司对章凤武的借款启动风险保证金代为偿还，而财汇道公司是按照借款金额的5%收取的保证金，所以财汇道公司应该在章凤武的80000借款的5%范围内承担保证责任。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持抚顺市新抚区人民法院（2019）辽0402民初2832号民事判决第一项、第三项、第四项。二、变更抚顺市新抚区人民法院（2019）辽0402民初2832号民事判决第二项为：深圳财汇道金融服务有限公司沈阳分公司在4000元范围内对章凤武借款承担连带清偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2807元，减半收取1404元，由沈阳逸伦房地产开发有限公司负担；二审案件受理费2784元，由深圳财汇道金融服务有限公司沈阳分公司、沈阳逸伦房地产开发有限公司各负担1392元。本判决为终审判决。审判长 王 昱审判员 李雪慧审判员 黄 霞二〇二〇年七月二十七日法官助理陈凤书记员刘娟