河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫9001民初6124号原告：济源市投资担保有限责任公司。住所地：济源市黄河大道98号。法定代表人：成新建，总经理。委托诉讼代理人：姚云东，河南凌峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：马磊，该公司工作人员。被告：济源市钜峰特殊铸造有限公司。住所地：济源市虎岭工业园区钢材深加工区。法定代表人：吕丽珍，董事长。被告：吕丽珍，女，1986年3月10日出生，汉族，住济源市。被告：吕凯，男，1980年10月14日出生，汉族，住址同上。被告：赵宗亮，男，1949年3月4日出生，汉族，住济源市。被告：任素玲，女，1953年9月12日出生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：赵宗文，河南艳阳天律师事务所律师。被告：赵素娟，女，1981年9月11日出生，汉族，住济源市。被告：解庆军，男，1970年10月26日出生，汉族，住济源市。被告：济源市大河面业有限公司，住所地：济源市轵城镇北孙村。法定代表人：原宁宁，经理。被告：河南正源高科有限公司。住所地：济源市地质队家属院综合楼5楼西户。法定代表人：冯小全，经理。原告济源市投资担保有限责任公司（以下简称投资担保公司）与被告济源市钜峰特殊铸造有限公司（以下简称钜峰公司）、吕丽珍、吕凯、赵宗亮、任素玲、赵素娟、解庆军、济源市大河面业有限公司（以下简称大河公司）、河南正源高科有限公司（以下简称正源公司）追偿权纠纷一案，本院于2016年7月29日立案后，于2018年8月27日作出（2016）豫9001民初4216号民事判决书。后被告任素玲不服，提起上诉，济源中级人民法院将该案发回重审。现本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告投资担保公司的委托诉讼代理人姚云东、马磊，被告赵宗亮及被告任素玲的委托诉讼代理人赵宗文到庭参加诉讼，被告钜峰公司、吕丽珍、吕凯、赵素娟、解庆军、大河公司、正源公司经本院合法传唤无正当理由均未到庭。本案现已审理终结。原告投资担保公司向本院提出诉讼请求：1、被告钜峰公司给付其公司本息4289020.78元、违约金50000元、律师费40000元，共计4379020.78元，其他被告承担连带责任；2、被告钜峰公司给付自2015年12月30日至实际给付之日按4289020.78元的日万分之三分别计算的财产有偿使用费和代偿担保违约金，其他被告承担连带责任；3、确认其公司享有被告钜峰公司抵押设备（济动抵字第2011021号）的优先受偿权；4、确认其公司享有被告钜峰公司抵押车辆（豫Ｕ×××××、豫Ｕ×××××）和被告解庆军抵押车辆（豫Ｕ×××××）的优先受偿权。事实和理由：2014年8月20日，其公司和被告钜峰公司签订委托担保协议，约定其公司为钜峰公司在中国银行股份有限公司济源分行（以下简称中行济源分行）借款400万元提供担保，如被告钜峰公司逾期偿还借款，应支付50000元违约金，并自其公司代偿之日向其公司支付日万分之三的财产有偿使用费和日万分之三的代偿担保违约金。2014年8月20日，被告钜峰公司在中行济源分行借款共计400万元，借款期限十二个月，由其公司提供担保。其余被告为钜峰公司借款向其公司提供信用反担保，并与其公司签订反担保保证合同，被告钜峰公司以公司名下设备及车辆提供反担保抵押并办理了抵押登记，被告解庆军抵押车辆提供反担保抵押并办理了抵押登记，上述反担保范围为其公司为钜峰公司代偿的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金；实现债权的诉讼费、律师费；钜峰公司应承担的财产有偿使用费、代偿担保违约金等。因被告钜峰公司逾期未偿还借款本息，截止2015年12月30日，其公司共为被告钜峰公司代偿借款本息4462650.78元。2016年4月22日，被告钜峰公司偿还173630元，现仍有4289020.78元未偿还。被告钜峰公司在借款期满后未偿还借款，致使其公司承担担保责任，钜峰公司应偿还其公司代偿款项，并根据双方签订的委托担保协议履行约定义务，其余被告应根据与其公司签订的反担保保证合同承担反担保责任。被告赵宗亮辩称：对原告诉称的事实无异议，但不同意原告的诉讼请求。1、违约金、律师费原告并未与其约定；2、被告钜峰公司给原告提供有物的担保，根据物权法一百七十六条规定，应先执行物的担保；3、根据担保法第十二条规定，已经承担担保责任的保证人有权向债务人追偿或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额，这是一个选择性条件，原告不能同时起诉债务人和担保人；4、根据担保法司法解释第二十条第二款规定，现原告不能起诉其他担保人，在执行后仍有不能清偿的部分才能向其他保证人主张。综上，应驳回原告对其的诉讼请求。被告任素玲辩称：其未在反担保协议和被告钜峰公司、中行济源分行的担保协议上签过字，不是本案保证人，不应承担保证责任。被告钜峰公司、吕丽珍、吕凯、赵素娟、解庆军、大河公司、正源公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年8月20日，原告与被告钜峰公司签订一份委托担保协议，约定由原告为被告钜峰公司向中行济源分行借款400万元提供担保，期限十二个月；如果被告钜峰公司逾期偿还担保贷款，在担保贷款逾期期间内，按未清偿的贷款额逐日收取万分之三的逾期违约金，如果被告钜峰公司未能按约还款致使原告代偿的，原告按以下两部分收取费用：1、按代偿额日万分之三逐日收取债权人财产有偿使用费；2、自代偿之日起按日收取万分之三的代偿担保违约金；若被告钜峰公司违反借款合同及本协议的约定，造成原告代偿，原告除追究有关当事人连带责任（包括处理反担保财产、扣收被告钜峰公司交存的担保基金本息、贷款机构执行委托划款等）补偿损失外，被告钜峰公司还应按合同第五条的有关规定向原告支付相应费用；原告为实现债权的费用（包括交通费、诉讼费、律师费等）由被告钜峰公司负担；。原告担保责任解除前，被告钜峰公司存在下列情形之一（包含被告钜峰公司普遍停止或终止偿还债务，或表示其不能偿还到期债务等）即构成违约；被告钜峰公司违约，原告有权提请贷款机构提前收回贷款，贷款机构也有权提前清收贷款并有权从被告钜峰公司账户中扣收资金，原告有权对被告钜峰公司处以50000元的违约处罚，且原告所收保费不再退还，由此造成的一切经济损失由被告钜峰公司和反担保人承担。2014年8月20日，原告与被告吕丽珍、吕凯、赵宗亮、赵素娟、大河公司、正源公司分别签订反担保保证合同，约定保证范围包括原告为被告钜峰公司向中行济源分行的借款400万元代偿的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金等和被告钜峰公司应支付原告的担保费、财产有偿使用费、逾期担保违约金等费用及为实现债权支付的诉讼费、律师费、交通费等一切费用，保证方式为连带责任保证，保证期限为原告履行代偿义务、实际支付代偿费用之日起算二年，保证人放弃其它反担保措施的优先偿债抗辩权。2014年8月20日，原告与被告钜峰公司签订一份反担保抵押合同，约定为实现双方签订的委托担保协议约定，被告钜峰公司将其公司设备抵押给原告，抵押物清单载明的抵押物有：电焊机两台、电磁吸盘一台、净水机一台、柴油机一台、配电设备一台、10吨水罐一个、工业机（型号HW20007）一台、水泵（型号ZS100-80-160A）一台、5T塞杆式钢包一个、电子天平（型号DW-A7）一台、碳硫高速分析仪一台、监控设备一套、台式炉（型号267KW）一台、500KV箱式变压器一台、钢水包（型号分别为GSB-3T、2T）各一台、电力变压箱（型号S11-1250KVA）一套、3T中频设备一套、玻璃钢冷却塔（型号DFNL-150）一台、轮式碾炒机（型号S114）一台、10T天车四台、3T中频电炉两台、万能钻床一台、高压柜六台、低压柜七台、信号柜两台、变压机两台、钢结构厂房两座，共价值13401300元，抵押率30%，抵押价值4020390元。双方在济源市工商行政管理局办理了动产抵押登记。2014年8月20日，原告与被告钜峰公司、解庆军分别签订抵押合同，约定为实现钜峰公司与原告签订的委托担保协议约定，被告钜峰公司、解庆军分别将一辆奥迪A4L汽车、豫Ｕ×××××号牌的迈腾汽车、尼桑天籁汽车抵押给原告，抵押率均为50%。2014年8月19日，被告钜峰公司将登记在公司名下的一辆豫Ｕ×××××号牌奥迪轿车和一辆豫Ｕ×××××号牌迈腾轿车抵押给原告，被告解庆军将登记在自己名下的一辆豫Ｕ×××××号牌东风日产轿车抵押给原告，并均在车辆管理部门办理了抵押登记。2014年8月20日，被告钜峰公司与中行济源分行分别签订一份授信额度协议和流动资金借款合同，分别约定中行济源分行向钜峰公司提供400万元授信额度；钜峰公司向中行济源分行借款400万元，借款期限十二个月，借款利率为年利率7.86%。同日，原告与中行济源分行签订一份最高额保证合同，约定原告为被告钜峰公司向中行济源分行最高借款本金400万元提供连带责任保证，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。被告钜峰公司和中行济源分行签订的借款合同期限届满后，被告钜峰公司未全部偿还借款本息。2014年12月28日，原告代被告钜峰公司向中行济源分行偿还借款利息79498.78元；2015年3月31日，原告代被告钜峰公司向中行济源分行偿还借款利息77054.69元；2015年12月30日，原告代被告钜峰公司向中行济源分行偿还借款本息4306097.31元，共计4462650.78元。后被告钜峰公司偿还原告173630元。诉讼中，被告任素玲申请对原告提供的2014年8月20日《个人反担保保证合同》（编号：[2014]第180号）第一页、第三页“反担保人处”中的签名“任素玲”是不是其本人所为申请司法鉴定。经委托鉴定，上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所于2020年2月20日作出沪润司鉴[2019]技检字第133号和沪润司鉴[2019]技鉴字第324号司法鉴定意见书。鉴定意见书分别载明：“无法确定检材《个人反担保保证合同》上“反担保人（签章）”处“任素玲”签名字迹上的指印与任素玲十指样本指引是否同一人所留”、“编号：[2014第180号]的《个人反担保保证合同》第3页上“反担保人（签章）”处的“任素玲”签名字迹与样本材料上的“任素玲”签名字迹不是同一人所写”。本院认为，被告钜峰公司与原告签订的委托担保协议、中行济源分行与被告钜峰公司签订的借款合同、与原告签订的保证合同以及原、被告签订的反担保保证合同、反担保抵押合同等，系合同各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，属有效协议。合同签订后，各方当事人应按合同约定全面履行各自的义务。被告任素玲辩称未在反担保保证合同上签名，不是本案保证人，并申请了司法鉴定，上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所出具的鉴定结论证明任素玲在本案反担保保证合同上的签名并非其出具，故该辩解理由，本院予以采信。因被告钜峰公司未按期偿还中行济源分行借款本息，根据委托担保协议约定，该情形属于违约，原告按合同约定代为偿还借款本息4462650.78元，可以按合同约定要求被告钜峰公司承担违约责任，被告吕丽珍、吕凯、赵宗亮、赵素娟、大河公司、正源公司作为反担保人应向原告承担连带保证责任，现原告要求被告给付代偿的借款本息4289020.78元、违约金和分别以4289020.78元为基数按日万分之三计算的财产有偿使用费及代偿担保违约金，证据充分，理由正当，本院予以支持，但违约金、财产有偿使用费及代偿担保违约金总计不得超过年利率24%。被告钜峰公司以设备和登记在公司名下的一辆豫Ｕ×××××号牌奥迪轿车和一辆豫Ｕ×××××号牌迈腾轿车向原告提供抵押，且均办理了抵押登记，被告解庆军将登记在自己名下的一辆豫Ｕ×××××号牌东风日产轿车向原告提供抵押，且办理了抵押登记，现原告要求对上述抵押财产享有优先受偿权，符合法律规定，理由正当，本院予以支持。原告要求被告承担律师费40000元，但未充分举证证明，故该项诉讼请求，证据不足，本院不予支持。被告赵宗亮辩称原告与其未约定违约金，但原告与赵宗亮等签订的反担保保证合同明确约定有违约金，故该辩解理由与事实不符，本院不予采纳。被告赵宗亮辩称应先执行本案中物的担保，但原告与赵宗亮签订的反担保保证合同明确约定赵宗亮等保证人放弃其它反担保措施的优先偿债抗辩权，故该辩解理由于法无据，本院不予采纳。被告赵宗亮辩称不能同时起诉债务人和担保人、只有在执行后仍不能清偿部分向其他保证人主张，因被告赵宗亮等保证人是向原告提供连带责任保证，原告既可以要求债务人履行债务，也可以同时要求保证人在保证范围内承担保证责任，故该辩解理由，于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第三十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告济源市钜峰特殊铸造有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告济源市投资担保有限责任公司4289020.78元、违约金50000元及财产有偿使用费、代偿违约金，财产有偿使用费和代偿违约金均以4289020.78元为基数自2015年12月30日至本判决确定的履行期间届满之日按日万分之三计算（但违约金、财产有偿使用费和代偿违约金共计不得超过年利率24%），被告吕丽珍、吕凯、赵宗亮、赵素娟、济源市大河面业有限公司、河南正源高科有限公司对上述债务承担连带清偿责任；二、原告济源市投资担保有限责任公司享有被告济源市钜峰特殊铸造有限责任公司抵押的设备[电焊机两台、电磁吸盘一台、净水机一台、柴油机一台、配电设备一台、10吨水罐一个、工业机（型号HW20007）一台、水泵（型号ZS100-80-160A）一台、5T塞杆式钢包一个、电子天平（型号DW-A7）一台、碳硫高速分析仪一台、监控设备一套、台式炉（型号267KW）一台、500KV箱式变压器一台、钢水包（型号分别为GSB-3T、2T）各一台、电力变压箱（型号S11-1250KVA）一套、3T中频设备一套、玻璃钢冷却塔（型号DFNL-150）一台、轮式碾炒机（型号S114）一台、10T天车四台、3T中频电炉两台、万能钻床一台、高压柜六台、低压柜七台、信号柜两台、变压机两台、钢结构厂房两座]、豫Ｕ×××××号牌奥迪轿车、豫Ｕ×××××号牌迈腾轿车和登记在解庆军名下的豫Ｕ×××××号牌东风日产轿车的优先受偿权；三、驳回原告济源市投资担保有限责任公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41932元（缓交），由被告济源市钜峰特殊铸造有限责任公司负担，被告吕丽珍、吕凯、赵宗亮、赵素娟、济源市大河面业有限公司、河南正源高科有限公司承担连带责任。公告费720元，由河南正源高科有限公司负担。鉴定费7980元，由原告济源市投资担保有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  李瑞清人民陪审员  李小林人民陪审员  卢施军二〇二〇年七月一日书 记 员  杨亚楠