浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0108民初5925号 原告：贺永锋，男，汉族，1973年2月16日出生，住江西省莲花县。 委托代理人：刘佳跃（特别授权），浙江汉普律师事务所律师。 被告：黄国圣，男，汉族，1952年12月15日出生，住江西省南昌市青山湖区。 委托代理人：龚美华、黄雨鹭（特别授权），上海市锦天城（南昌）律师事务所律师。 第三人：浙江黑五类食品有限公司，住所地：杭州市滨江区建业路511号华业大厦606室。 法定代表人：黄国圣。 原告贺永锋与被告黄国圣及第三人浙江黑五类食品有限公司损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年10月23日受理后，依法适用简易程序，于2020年4月13日、2020年7月7日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘佳跃，被告的委托代理人龚美华、黄雨鹭到庭参加了诉讼，第三人经本院合法传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告贺永锋起诉称：原告系第三人的股东，并持有第三人20%的股权，但未担任职务。被告系第三人的执行董事兼总经理并担任法定代表人。第三人在2010年独资设立江西黑五类实业发展有限公司（以下简称江西黑五类公司），2011年8月增资至1200万元，并增加黄国圣、吴新高、原告三名自然人股东。2013年7月，第三人与三名自然人股东与江西南方黑芝麻食品有限公司（以下简称南方黑芝麻公司）签订《股权收购框架协议》，并约定：由南方黑芝麻公司收购第三人和三名自然人股东的全部股权，股权转让价款为450万元。该股权转让分两步完成，首先由三名自然人股东将持有的江西黑五类公司的股权转让给第三人，再由第三人分两次将持有的江西黑五类公司的股权转让给南方黑芝麻公司。 2018年至2019年6月，原告通过行使股东知情权从第三人处得知，被告已收到南方黑芝麻公司按照《股权收购框架协议》约定支付的股权转让款447万元，但被告仅将其中的200万元交由第三人分配，对剩余的247万元至今仍非法占有并未交还给第三人。被告的该行为严重侵害了第三人的利益。2019年8月13日，原告作为股东曾书面要求第三人的监事宋国斌起诉被告并追回被被告非法占有的247万元股权转让款，但监事至今仍未提起诉讼。 综上，原告为维护第三人和自身的合法权益特向法院起诉，请求判令：1.被告立即将非法占有的247万元股权转让款交还给第三人，并按年利率6.525%支付给第三人自起诉之日起算至款项交还之日止的利息损失；2.本案受理费由被告承担。 被告黄国圣答辩称：1.第三人将持有的江西黑五类公司的股份转让时，全体股东有五人即黄国圣、贺永锋和谢青（共同由贺永锋代表）、鲍丽茹和宋国斌（共同由吴新高代表），且按30%、20%+10%、20%+20%的比例持有股份，故本案遗漏了共同被告，需要追加鲍丽茹及其配偶吴新高（第三人的总经理）为本案共同被告。2.当时因原告涉及多起债务纠纷的执行案件，作为被执行人行踪不定。被告与另一股东鲍丽茹、总经理吴新高经全体股东决议后对由被告代收的股权转让款247万元进行了分配，鲍丽茹按持股比例分得96万元，被告也分得了相应的款项。因此，被告分配案涉股权转让款并非其个人行为，而是由被告与股东鲍丽茹、第三人的总经理吴新高共同依据股东决议进行的，故原告起诉称被告未将股权转让款247万元交还给第三人并至今占有该笔款与客观事实不符合。3.本案是损害公司利益责任纠纷，如果原告认为被告的行为构成侵权，则作为共同侵权主体的鲍丽茹、吴新高也应由法院追加为本案共同被告。4.被告未将剩余的股权转让款交还给第三人，除上述提到原告行踪不定外，还有其他原因。股权转让款247万元到账后，被告与吴新高夫妇依据原股东会决议先扣除被告垫付的7万元费用后，对余款240万元再按持股比例进行分配，即股东鲍丽茹分得转让款96万元，被告分得相应转让款。原告因拖欠被告的工资、招待费、通讯费等报酬待遇及公司承包金等款项，其因持股比例所分得的相应款项也被抵扣结算了。被告与另一股东鲍丽茹的行为符合法律及公司章程的规定，系合法行使股东权益的行为，不应认定为侵权。5.本案案由定性错误，应属于原告与被告之间的债权与债务纠纷，不应属于损害公司权益纠纷。6.案涉第三人的股权转让款共计447万元，南方黑芝麻公司分两期支付，第一期200万元到账后，全体股东形成了一致决议，该笔款由全体股东按持股比例进行了分配；第二期247万元到账后，被告与吴新高等人依照之前的决议进行分配并无不当。至于原告是否应从被告处取得转让款项，属于其与被告之间的债权和债务纠纷，与第三人的权益无关。综上，被告与鲍丽茹等人的行为符合法律及公司章程的规定，属于合法行为，并不构成侵权，故请求法院驳回原告对被告的全部诉请。 虽然第三人浙江黑五类食品有限公司未到庭参加诉讼，但向本院提交了一份书面答辩状，载明：其主要股东黄国圣、吴新高（与股东鲍丽茹系夫妻）告知第三人“公司持有的江西黑五类公司股权转让款447万元已由黄国圣、鲍丽茹等全体股东一致协商后按股东持股比例进行了分配”。分配后，各股东均已实际取得了相应的股份转让款，但第三人处没有留存股东书面决议。因第三人作为法律拟制主体，其最终利益均归属于全体股东，故第三人认同黄国圣等人对原告主张的第二期股权转让款247万元的处分行为，也不认为其行为侵犯了第三人的权益并不会要求黄国圣予以返还或向其追索。综上，原告的诉请缺乏依据，请求法院予以驳回。 经审理，本院查明本案事实如下：浙江黑五类食品有限公司成立于2010年7月15日，注册资本为1500万元，股东贺永锋、黄国圣分别持有20%和30%的股权。 浙江黑五类食品有限公司于2010年8月24日独资设立江西黑五类公司，注册资本为200万元。2011年8月，江西黑五类公司增资至1200万元，并增加黄国圣、吴新高、贺永锋三名自然人股东（合计持有30%的股权）。其中，黄国圣、贺永锋分别持有江西黑五类的9%股权。 2013年7月15日，南方黑芝麻公司与黄国圣、贺永锋、吴新高、浙江黑五类食品有限公司签订《股权收购框架协议》，并约定：南方黑芝麻公司收取江西黑五类公司100%股权，价格为450万元；转让前持有目标公司股权的各股东按其持股比例获得相应的股权转让款。 2013年12月，黄国圣、吴新高、贺永锋将持有的江西黑五类公司30%的股权转让给浙江黑五类食品有限公司。 2014年3月26日，浙江黑五类食品有限公司将持有的江西黑五类公司70%的股权转让给南方黑芝麻公司，并办理了工商变更登记。2014年4月28日，浙江黑五类食品有限公司将持有的江西黑五类公司30%的股权转让给南方黑芝麻公司，并办理了工商变更登记。 2019年6月26日，浙江黑五类食品有限公司出具给贺永锋一份《情况说明》，载明“……本公司的法定代表人黄国圣收到了南方黑芝麻公司按《股权收购框架协议》支付的200万元股权转让款并已分配到位，其余247万元股权转让款，南方黑芝麻也支付给了本公司的法定代表人黄国圣，但其并未支付到本公司。” 2019年8月8日，贺永锋以黄国圣作为董事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定给公司造成损失为由向浙江黑五类食品有限公司的监事宋国斌书面提出请求，要求监事向人民法院提起诉讼。监事宋国斌在收到请求之日起三十日内并未向法院提起诉讼。现贺永锋以自己的名义直接向本院提起本案诉讼。 本案在审理过程中，浙江黑五类食品有限公司答辩称“其认同黄国圣等股东对案涉股权转让款247万元的处分行为并表示不要求黄国圣返还款项或向其追索。” 证明以上事实有原告提交的企业信用信息公示报告、《股权收购框架协议》、《情况说明》、关于要求监事履行职责维护公司权益的请求及被告提交的银行交易记录等证据及原、被告的当庭陈述在卷予以佐证。 本院认为：有限责任公司的董事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定而损害公司利益时，应当承担赔偿责任。董事有上述行为时，公司的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向法院提起诉讼，如监事会或监事收到书面请求后拒绝提起诉讼或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本案中，被告作为第三人的执行董事和总经理，在收到南方黑芝麻公司支付给第三人的247万元股权转让款后并未交还给第三人，显然损害了公司的利益，原告作为第三人的股东书面请求公司监事向法院提起诉讼，但监事至今未向法院起诉，故原告有权提起股东代表诉讼，有权要求被告将案涉股权转让款247万元支付给第三人。据此，本院对原告的该项诉请予以支持。 被告收到案涉股权转让款247万元后并未支付给第三人，还给第三人造成了相应的利息损失，依法应予赔偿。现原告要求被告按年利率6.525%支付给第三人自起诉之日起算至款项交还之日止利息损失的诉请于法有据，本院予以支持。 虽然第三人在向本院提交的书面答辩状中表示“其认同黄国圣等股东对案涉股权转让款247万元的处分行为并表示不要求黄国圣返还款项或向其追索。”但是第三人作出上述意思表示时既未召开股东大会进行决议，也未征得第三人的另一股东即原告的同意，且被告黄国圣作为第三人的董事长及法定代表人实际控制第三人的公章，故第三人作出上述意思表示应为不真实。据此，本院对第三人的上述辩称意见不予采纳。 综上，本院依照《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告黄国圣于本判决生效之日起十日内支付给第三人浙江黑五类食品有限公司股权转让款2470000元，并按年利率6.525%支付给第三人自2019年10月23日起算至款项交还之日止的利息损失。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费80元，减半收取40元，由被告黄国圣负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  莫启荣 二〇二〇年七月十五日 书记员  吴龙洋