浙江省平阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0326民初1598号 原告（反诉被告）:温州市益民房产营销有限公司,住所地浙江省温州市鹿城区东游大厦17层D室。 法定代表人：裘益明，董事长。 委托诉讼代理人：沈艮兰，浙江人民联合律师事务所律师。 被告（反诉被告）：平阳县蓝湖置业有限公司，住所地浙江省平阳县水头镇寺前村村民委员会。 法定代表人：许鲁德，执行董事。 委托诉讼代理人：黄上青，浙江金瓯律师事务所律师。 原告温州市益民房产营销有限公司（以下简称益民公司）与被告平阳县蓝湖置业有限公司（以下简称蓝湖公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月26日立案受理后，被告蓝湖公司于2020年5月13日向本院提出反诉。本院决定将本诉、反诉合并审理，并依法适用简易程序于2020年6月29日公开开庭进行了审理。原告益民公司委托诉讼代理人沈艮兰，被告蓝湖公司委托诉讼代理人黄上青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告益民公司向本院提出诉讼请求：1.蓝湖公司向益民公司退还项目保证金200万元；2.蓝湖公司向益民公司支付各项费用及违约金300万元；3.本案的诉讼费用由蓝湖公司承担。事实与理由：2019年1月24日，益民公司与蓝湖公司签订《全案销售代理合同》，约定由益民公司代理销售蓝湖公司位于平阳县地块期房，益民公司向蓝湖公司交纳项目销售保证金200万元，并就保证金退还、销售佣金结算、支付方式等违约责任作了约定。2019年1月29日，益民公司向蓝湖公司支付了项目销售保证金200万元。 因蓝湖公司原因导致《全案销售代理合同》无法继续履行。2019年12月30日，双方签订《解除合同协议书》，一致同意解除2019年1月24日签订的《全案销售代理合同》，并约定：该解除协议于2019年12月30日生效，蓝湖公司于解除协议生效之日起十日内一次性退还益民公司项目销售保证金200万元，并支付违约金150万元，如任何一方违反《解除合同协议书》约定的，应支付另一方违约金150万元。蓝湖公司至今未履行付款义务。 被告蓝湖公司辩称：1.《全案销售代理合同》无法履行系益民公司在执行合同过程中措施不到位，存在严重违约，致使房产无法销售影响到项目开发总体方案所导致。2.双方签订《解除合同协议书》系多种原因导致，并非蓝湖公司单方违约，合同解除系双方协商的结果，蓝湖公司不应承担违约金150万元。3.蓝湖公司答应支付益民公司150万元，系支付信息交易费。根据《解除合同协议书》约定，益民公司必须将前期收集到的购房客户信息资料全部移交给蓝湖公司。益民公司至今未将客户信息资料转交给蓝湖公司，故不应支付信息交易费150万元。4.《解除合同协议书》第5条规定，在签订合同期内如果双方有违约行为，违约方需赔偿另一方违约金150万元整。该条规定并非只针对《解除合同协议书》；益民公司在履约过程中，未尽到应尽义务，没有为蓝湖公司创造经济效益，没有进行销售推广，存在明显的违约行为，应承担赔偿责任。 反诉原告蓝湖公司向本院提出反诉请求：1.益民公司向蓝湖公司支付违约金150万元；2.本案诉讼费用由益民公司承担。事实和理由：2019年1月24日，蓝湖公司与益民公司签订《全案销售代理合同》，将坐落于平阳县水头镇泾川东路南侧B02地块建设项目的部分期房交由益民公司销售。根据合同约定，益民公司负有团队组建、积极接待客户并促成交易、制定项目的整体营销推广方案、开盘方案等，如益民公司擅自不履行合同的，应支付违约金100万元。合同签订后，益民公司落实、执行不力，既没有制定销售计划和推广活动，也没有创造任何经济利益，其行为违反合同约定，应承担违约责任。2019年12月30日，双方达成《解除合同协议书》，但双方对谁违约及责任承担方式等问题争执不下，后双方协商合同期间的违约责任问题暂予搁置，另行解决。后益民公司在合同解除之后再次违约，拒绝移交客户信息资料。 反诉被告益民公司辩称：1.合同履行期间，益民公司不存在落实、执行不力的情形，蓝湖公司法定代表人变更为许鲁德后，许鲁德提出使用自己的销售团队，故要求解除《全案销售代理合同》。在益民公司法定代表人裘益明与许鲁德的微信聊天中，许鲁德明确蓝湖公司存在违约，需要支付350万元。2.《解除合同协议书》已经规定了蓝湖公司的违约责任，基于益民公司已经不再信任蓝湖公司，提出如双方违反《解除合同协议书》，需另行支付违约金150万元。3.在裘益明与许鲁德的微信聊天中，可以明确许鲁德对移交客户信息资料没有异议。 本院认定事实如下：2019年1月24日，益民公司与蓝湖公司签订的《全案销售代理合同》约定：1.蓝湖公司将位于平阳县地块的期房（总建筑面积约77000平方米，其中住宅67000平方米，约550套，商业面积约10000平方米）交由益民公司销售，委托起至时间为本合同签订之日至2020年12月30日。2.合同签订后至2019年1月30日，益民公司缴纳项目销售保证金200万元。3.蓝湖公司在委托代理期内擅自不履行合同，构成根本性违约（或导致合同解除的），除应付清其他应付佣金等各项费用外，并向益民公司支付违约金100万元；所有款项包括违约金须在违约发生之日起7日内一次性付清，逾期应按日息千分之一计算违约利息。4.益民公司在受托代理期间擅自不履行合同，除应付清其他费用外，向蓝湖公司支付违约金100万元，所有款项包括违约金须在违约发生之日起7日内一次性付清，逾期应按日息千分之一计算违约利息。2019年1月29日，益民公司依约缴纳项目销售保证金200万元。 2019年12月30日，益民公司与蓝湖公司签订的《解除合同协议书》约定：1.2019年1月24日双方签订的《全案销售代理合同》自2019年12月30日解除，自解除之日起，合同约定的权利义务终止。2.蓝湖公司于本解除协议生效之日起10日内退还益民公司缴纳的项目销售保证金200万元。3.蓝湖公司向益民公司支付各项费用及违约金150万元，该款待益民公司将前期收集的客户信息等资料移交给蓝湖公司后一星期一次性给付。益民公司收到蓝湖公司支付的各项费用及违约金后双方权利义务结清，不再以任何方式追究对方任何违约责任。4.在合同签订期内，如果双方有违约行为，违约方需赔偿另一方违约金150万元（益民公司及蓝湖公司法定代表人许鲁德明确该条款系针对《解除合同协议书》履行情况）。 益民公司法定代表人裘益明于2020年1月15日向蓝湖公司法定代表人许鲁德发送微信：“许总您好！我们都签了水头蓝城项目终止合同了，甚至时间都过了1月10日了，我们的保证金和违约金共350万元为什么还不打给我们呢？怎么回事？”许鲁德回答“裘总好，不好意思这几天我温州工程款刚到，因公司要求发票走账，所以拖后几天请见谅，我欠您的情等还了账再还人情，拜托了！”1月20日，裘益明向许鲁德发送微信：“许总今天能打钱吗？”许鲁德回复：“上午等龙湾中心区主任上任后才能收到钱，所以拖至现在未履约。”裘益明回复：“上次不是说工程款到了吗，因公司发票走账的原因。”许鲁德回复：“裘总，事情我都了解，只是时间上问题，我们希望和平解决，我违约了我们会承担相应责任的。” 另认定，郑经狮系在蓝湖公司帮忙。蓝湖公司与益民公司协商解除《全案销售代理合同》时，郑经狮代表蓝湖公司与益民公司法定代表人裘益明进行对接，撮合双方签订《解除合同协议书》。2019年12月16日，益民公司员工朱蓉菁与郑经狮签订《水头蓝城御园交接确认单》，对客户信息等内容进行交接。 以上事实，有《全案销售代理合同》《解除合同协议书》、微信聊天记录、银行转账凭证、交接确认单等证据以及当事人陈述予以证实，本院予以确认。 本院认为：益民公司与蓝湖公司签订的《全案销售代理合同》《解除合同协议书》系双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，应认定合法有效。现益民公司依据《解除合同协议书》约定，要求蓝湖公司退还保证金200万元并支付各项费用及违约金150万元，符合法律规定，本院予以支持。 益民公司以蓝湖公司违反《解除合同协议书》为由，另行支付违约金150万元问题。蓝湖公司认为其并未违约，不应支付违约金，即使需要支付，亦过高，应予以调整。本院认为，违约金应按照损失为基础进行判断，益民公司主张违约金按150万元计算过高，根据《解除合同协议书》履行情况及益民公司可能获得的预期利益等综合考量，益民公司实际损失即为预期利息损失，故本院酌定违约金（预期利息损失）以未支付款项350万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际还款之日止。关于起算时间问题。双方在《解除合同协议书》约定，保证金200万元应在2020年1月9日前退还，各项费用及违约金150万元亦应予以支付，故本院确定违约金（预期利息损失）起算时间从2020年1月10日开始计算。 蓝湖公司主张益民公司在履行《全案销售代理合同》中存在违约行为，应承担违约金150万元。本院认为，《解除合同协议书》中明确“益民公司收到蓝湖公司支付的各项费用及违约金后双方权利义务结清，不再以任何方式追究对方任何违约责任”，故双方对违约后果已经作出处理；蓝湖公司法定代表人许鲁德明确《解除合同协议书》第五条“在签订合同期内如果双方有违约行为，违约方需赔偿另一方违约金150万元整”系针对《解除合同协议书》履行情况，并非针对《全案销售代理合同》；许鲁德与裘益明的微信聊天中，明确表示系蓝湖公司违约，愿意承担违约责任。综上，蓝湖公司要求益民公司赔偿违约金150万元，于法无据，本院不予支持。 蓝湖公司主张益民公司未将客户信息等资料移交给蓝湖公司，故不应支付各项费用及违约金150万元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，虽然没有证据证实蓝湖公司授权郑经狮接收益民公司移交的客户信息等资料，但郑经狮长期在蓝湖公司帮忙，且代表蓝湖公司与益民公司就《全案销售代理合同》解除事宜进行对接，在此情况下，故益民公司员工朱蓉菁与郑经狮签订《水头蓝城御园交接确认单》并将客户信息等资料移交给郑经狮，符合表见代理的相关规定。综上，蓝湖公司以客户信息等资料未移交为由拒付各项费用及违约金150万元，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告平阳县蓝湖置业有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告温州市益民房产营销有限公司项目销售保证金200万元； 二、被告平阳县蓝湖置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告温州市益民房产营销有限公司支付各项费用及违约金150万元； 三、被告平阳县蓝湖置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告温州市益民房产营销有限公司支付预期利息损失（以应支付款项350万元为基数，从2020年1月10日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际还款之日止）； 四、驳回原告温州市益民房产营销有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回反诉原告平阳县蓝湖置业有限公司的诉讼请求。 如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费46800元，减半收取23400元，温州市益民房产营销有限公司负担7020元，平阳县蓝湖置业有限公司负担16380元；反诉受理费9150元，由平阳县蓝湖置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 本判决生效后，负有义务的一方当事人不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。 审 判 员 蔡小博 二〇二〇年七月十四日 代书记员 黄嘉城