安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终1859号 上诉人（一审被告）：赵某1，女，2003年7月23日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 法定代理人：赵某2，男，1973年5月16日出生，汉族，住安徽省灵璧县，系赵某1之父。 法定代理人：崔某，女，1973年4月10日出生，汉族，住安徽省灵璧县，系赵某1之母。 上诉人（一审被告）：赵某2，男，1973年5月16日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 上诉人（一审被告）：崔某，女，1973年4月10日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 三上诉人共同委托诉讼代理人：刘志鹏，安徽云飞律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：任莉莉，女，1976年8月19日出生，汉族，住安徽省灵璧县。 委托诉讼代理人：张恒杰，安徽山石律师事务所律师。 上诉人赵某1、赵某2、崔某因与被上诉人任莉莉机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院（2020）皖1323民初810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月8日立案后，依法组成合议庭，经当事人同意，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵某1、赵某2、崔某上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回任莉莉的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由任莉莉承担。事实与理由：一、涉案灵公交认字（2018）第341323120180000176号交通事故认定书不能作为认定本案事故双方责任划分的依据。赵某1在事故发生时尚未成年，系在校学生。公安机关在对其询问时，没有通知其监护人，程序严重违法。二、任莉莉伤残鉴定意见书依据错误应不予采信。鉴定意见书与病历记载的出生年月不一致。补充：三、任莉莉的护理费不应支持。任莉莉两次出院医嘱都没有提出需要护理，其收入没有减少，证明其正常工作不需要护理费。事故当天任莉莉夫妻均饮酒，对事故的造成也有责任。 任莉莉答辩称：一、涉案交通事故认定书是对本案交通事故过程的全面反映，也是处理交通事故的证据，赵某1、赵某2、崔某若不服，应收到该认定书三日之内向上一级公安机关交管部门提出书面复核，而不是在人民法院处理交通事故损害赔偿案件过程中提出。其称公安机关询问时未有监护人到场与事实不符，当时已经通知赵某1的姐姐到场，其姐姐已成年结婚。二、鉴定意见依据事实清楚，条款准确，鉴定机构和鉴定人均具有相关的鉴定资质，且鉴定程序合法。三、一审判决对于误工费并未支持。任莉莉住院期间需要护理，出院医嘱载明需要石膏固定8-10周，其住院期间不能做剧烈运动，需要有人照看，就需要护理费，出院后打石膏也需要护理。一审法院护理费计算准确，综上，一审判决正确，应驳回上诉，维持原判。 任莉莉向一审法院起诉请求：1、判令赵某1、赵某2、崔某共同赔偿：医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金等费用合计136736.67元；2、诉讼费用由赵某1、赵某2、崔某承担。 一审法院查明：2018年9月17日22时许，赵某1驾驶两轮电动车由西向东行驶至灵璧县经济开发区钟道酒厂十字路口西路段时，由于观察疏忽，撞倒前方同向步行的任莉莉，造成任莉莉受伤，车辆受损的交通事故。经灵璧县公安局交通警察大队认定赵某1负事故的全部责任，任莉莉无责任。 任莉莉在灵璧县人民医院住院治疗两次，累计18天，发生医疗费21825.87元；本次事故中，任莉莉左肱骨干粉碎性骨折，遗留左肘关节功能障碍伤残程度为十级；误工期270天、护理期90天、营养期90天，鉴定费1700元，交通费约200元。赵某1、赵某2、崔某已支付费用14000元。 一审法院认为：赵某1驾驶两轮电动车经过十字路口西路段时未尽到安全注意义务，撞到前方同向步行的任莉莉，并造成其人身损害，赵某1应承担赔偿责任；赵某1尚未成年，系限制民事行为能力人，根据规定，赵某1造成他人损害的，其监护人赵某2、崔某应承担侵权责任。 任莉莉要求赵某1、赵某2、崔某承担误工损失，任莉莉对因本次事故给自己造成实际减少的收入负有证明责任，本案中，任莉莉没有提交证据证明因事故实际减少的收入，因此，其误工费主张不予支持。 综合以上意见及本案查明的事实，任莉莉在本次事故中应得到的赔偿为：医疗费21825.87元、护理费11113.2元（123.48元／天×90元）、营养费2700元（30元／天×90天）、住院伙食补助费540元（30元／天×18天）、伤残赔偿金68786元（34393元／年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、残疾用具费400元，交通费200元，合计110565元。扣除已付的14000元，赵某1、赵某2、崔某应付任莉莉96565元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十二条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决：一、赵某1、赵某2、崔某应于本判决生效后十日内赔付任莉莉医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等合计96565元。二、驳回任莉莉的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1513元，鉴定费1700元，合计3213元，由任莉莉负担897元，赵某1、赵某2、崔某负担2316元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。赵某1、赵某2、崔某向本院提交以下证据：四份共8页询问笔录，调取自灵璧县公安局交通警察大队交通事故处理中队，证明在事故发生后，交警部门在事故处理中违反法定程序，对未成年当事人赵某1进行询问时，未通知其监护人赵某2、崔某到场，赵某1的姐姐虽然在场，但交警部门未让其姐姐查看笔录及签字，违反《公安机关办理行政案件程序规定》第六十一条的规定。任莉莉的质证意见为：对询问笔录的真实性认可，但应在一审举证期限内提供，故不属于新证据，该笔录能够证明交通事故的事实，赵某1的姐姐在询问时到场，未签字属于程序瑕疵，不影响交通事故的事实认定，且赵某1、赵某2、崔某在收到交通事故认定书之后未在法定期限内依法申请复核，赵某1在事发时已年满15周岁，其具有证明的能力，足以证明交通事故的发生经过，因此该证据不能达到证明目的。本院认证意见为：对赵某1、赵某2、崔某提交的证据的真实性、关联性、合法性予以认定，但不能达到证明目的。对一审查明的事实，本院予以确认。 另查明：2018年9月29日，灵璧县人民医院为任莉莉出具《出院记录》，载明出院诊断为左侧肱骨干粉碎性骨折、右侧距骨骨折、右侧根骨骨折，住院日期2018年9月17日，出院日期2018年9月29日，住院治疗简要过程为：入院后完善相关检查，查无明显手术禁忌下于2018年9月19日在全麻下行“左肱骨干粉碎性骨折切开复位内固定术”，右小腿石膏固定，术后对症处理；出院医嘱为：1、不适随访；2、石膏固定8-10周；3、术后2月6月1年复查X片；4、休息3月。 2019年10月1日，灵璧县人民医院为任莉莉出具《出院记录》，载明出院诊断为取除内固定装置（左上臂），入院日期为2019年9月27日，出院日期为2019年10月1日，出院医嘱：1、门诊随访；2、继续对症治疗，切口换药，2周时切口拆线；3、患肢保护4周，3月内不可完全持重；4、遵遗嘱康复功能锻炼。 本院认为，归纳当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、涉案交通事故责任认定书是否能够作为本案责任划分依据；2、任莉莉的伤残鉴定意见书能够作为定案依据；3、任莉莉的护理费应否支持。 关于赵某1、赵某2、崔某提出公安机关程序严重违法的理由，依据《公安机关办理行政案件程序规定》第六十一条规定，询问未成年人时，应当通知其父母或者其他监护人到场，其父母或者其他监护人不能到场的，也可以通知未成年人的其他成年亲属，所在学校、单位、居住地基层组织或者未成年人保护组织的代表到场，并将有关情况记录在案。确实无法通知或者通知后未到场的，应当在询问笔录中注明。本案中，赵某1、赵某2、崔某及任莉莉均认可交警部门在询问赵某1时其成年姐姐在场，故交警部门虽未通知赵某1的父母赵某2、崔某到场，但已经通知了赵某1的成年亲属，虽然未将该情况记录在案，但应属于程序瑕疵，并不构成违反法定程序。故赵某1、赵某2、崔某认为公安机关程序严重违法的上诉理由不能成立。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定，公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。本案中，赵某1与任莉莉发生的交通事故，已经有交通管理部门作出道路交通事故认定书，确认赵某1负事故全部责任，任莉莉无责任。赵某1、赵某2、崔某收到事故责任认定书之后未依法提出复核，其认为任莉莉对事故的造成也有责任，但未提交证据证明。灵璧县公安局交通警察大队依据现场图、现场照片、现场勘查笔录、当事人陈述、证人证言等综合分析作出交通事故认定，应当作为本案事故双方责任划分依据。赵某1、赵某2、崔某并没有相反证据推翻该交通事故认定书，其认为涉案交通事故认定书不能作为本案事故双方责任划分依据的上诉理由不能成立。 关于赵某1、赵某2、崔某上诉认为任莉莉病历对出生年月记载有误、伤残鉴定意见书依据错误不应采信的理由，审查认为，任莉莉第一次住院的病案记载其出生日期为1975年9月17日，与任莉莉的公民身份证记载的出生日期1976年8月19日不一致，存在瑕疵，但并不影响病案记录对任莉莉伤情及诊疗情况记录的真实性。任莉莉委托鉴定的安徽永泰司法鉴定所及其鉴定人具有相应的鉴定资质，其鉴定程序及鉴定所依据的相关规定符合法律规定。安徽永泰司法鉴定所作出“被鉴定人任莉莉左肱骨干粉碎性骨折，遗留左肘关节功能障碍伤残程度为十级伤残；任莉莉误工期270日，护理期90日，营养期90日”的鉴定结论依法应予采信。故赵某1、赵某2、崔某此节上诉理由不能成立。 依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，任莉莉住院治疗两次共计18天，其出院医嘱载明其石膏固定8-10周、患肢保护4周，其伤情经司法鉴定构成十级伤残，可说明任莉莉两次治疗出院后没有自理能力，需要护理，一审法院根据任莉莉的住院天数并结合其健康状况、护理依赖程度等因素，认定其护理期共计为90天并无不当。故赵某1、赵某2、崔某上诉认为任莉莉的护理费不应支持的上诉理由不能成立。 综上，赵某1、赵某2、崔某的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审法院判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3026元，由上诉人赵某1、赵某2、崔某负担。 本判决为终审判决。 审判长  张志敏 审判员  张虹良 审判员  戴宝琴 二〇二〇年七月二十二日 法官助理尤昊 书记员王登丽 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。