北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终7872号上诉人（原审原告）：张艳双，男，1969年4月11日出生，汉族，住北京市顺义区。被上诉人（原审被告）：北京市京城汽车驾驶技工学校，住所地北京市顺义区后沙峪镇政府北侧玉马教练场院内。法定代表人：侯凤东，总经理。委托诉讼代理人：范苑，女，该公司员工。委托诉讼代理人：郭咏梅，女，该公司员工。上诉人张艳双因与被上诉人北京市京城汽车驾驶技工学校（以下简称京城汽车驾校）劳动争议一案，不服北京市顺义区人民法院（2020）京0113民初1476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法由审判员蒙瑞独任审判。本案现已审理终结。张艳双上诉请求：1.撤销一审判决，改判京城汽车驾校支付张艳双2009年8月1日至2019年10月31日加班费39680元，按其未支付加班费的100%加付赔偿金39680元，支付工龄工资6000元，支付2009年8月1日至2019年10月31日绩效工资差额24000元，赔偿因未给张艳双缴纳2009年8月、9月、10月、11月的社保费而给张艳双造成的损失32000元；2.本案一审、二审诉讼费用由京城汽车驾校承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1.张艳双提交了每个月加班时间的证据，一审法院仅审查了2017年9月21日至2019年10月31日期间的证据，属于认定事实不清，京城汽车驾校就一审认定外的其余时间的加班天数均计算有误，京城汽车驾校应当按照张艳双计算的加班时间向其支付加班费。2.张艳双提交了证据证明其主张。二、一审法院适用法律错误。根据规定，京城汽车驾校应当以张艳双实际发放工资数额为基数来计算加班工资，而不应以最低工资标准为工资基数，应当以工资条中的基本工资、小时奖励、绩效奖励等相加作为工资基数计算加班工资。京城汽车驾校辩称，同意一审判决，不同意张艳双的上诉请求及事实与理由。张艳双向一审法院起诉请求：1.京城汽车驾校支付张艳双2009年8月1日至2019年10月31日的加班费39680元；2.京城汽车驾校按其未支付加班费的100%向张艳双加付赔偿金39680元；3.京城汽车驾校支付工龄工资6000元；4.京城汽车驾校支付2009年8月1日至2019年10月31日绩效工资差额24000元；5.京城汽车驾校赔偿因未给张艳双缴纳2009年8月、9月、10月、11月的社会保险费用而给张艳双造成的损失32000元；6.诉讼费用由张艳双承担。一审法院认定事实：张艳双于2019年9月30日向北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求京城汽车驾校：1.支付2009年8月1日至2019年9月30日法定节假日加班工资50000元；2.支付2009年8月1日至2019年9月30日绩效工资差额50000元；3.支付2009年8月1日至2019年9月30日未休年休假工资70000元；4.支付2009年8月1日至2019年9月30日工龄工资50000元；5.支付2009年8月1日至2019年10月31日周六日加班工资50000元；6.支付2009年8月1日至2019年10月31日同工不同酬工资200000元；7.支付误工费、交通费、材料费1000元。该委经审理，作出了京顺劳人仲字[2019]第6641号裁决书，裁决驳回张艳双的全部仲裁请求。张艳双不服该裁决结果，起诉至一审法院，形成本案诉争。张艳双2009年8月1日入职京城汽车驾校，担任教练员，计薪周期为上月21日至当月20日。双方于2011年12月21日签订书面劳动合同，劳动合同约定工资标准为“按照北京市最低工资标准执行”。劳动合同后附有《京城驾校教练员工资支付与考核办法》,《京城驾校教练员工资支付与考核办法》中明确工资构成由基本工资、加班工资、效益奖金和出勤奖金组成，基本工资按照北京市最低工资标准执行，加班工资以北京市最低工资标准为加班工资的支付基数执行，效益奖金的支付按照《教练员工资结构和奖励办法》执行。张艳双主张2009年8月1日至2019年10月31日的加班费39680元的计算方式为：每年加班16天，共加班10年，每天工资248元；每年加班16天是估算的，无法明确具体的延时加班时长以及周末加班时长；248元是日工资的2倍[计算方式为：（基本工资2200元+小时奖励528元）÷22天×2倍]。为证明其加班情况，张艳双提交了2017年9月至2019年7月的工资表（为京城汽车驾校在仲裁阶段提交）、6张工资条、2009年8月至2019年12月的学员预约时间登记、证明。2017年9月至2019年7月的工资表及工资条均显示张艳双工资由基本工资、加班工资、小时奖励、绩效奖励、效益奖金等组成。2009年8月至2019年12月的学员预约时间登记为5672号车的约车登记情况。证明实际为证人证言，证明全年放假11天，京城汽车驾校未支付法定节假日带薪休假工资和带薪年休假工资，未支付过工龄工资。京城汽车驾校认可工资表及工资条的真实性，但认为已经足额支付了加班工资，学员预约时间登记表是张艳双自行记录，实际学员预约情况以学员计时系统和教练员考勤打卡记录为准；对于证明不予认可。张艳双提交了2019年1月至11月的年工资表以及其本人2019年11月的工资条，主张京城汽车驾校计算加班费是按照每月22天计算，而按照法律规定应该按照21.75天计算，因此加班费存在差额。京城汽车驾校认可2019年1月至11月的年工资表以及其本人2019年11月的工资条的真实性，但主张学校是按照21.75天计算日工资并核算加班费的。京城汽车驾校提交了2017年9月21日至2019年10月20日的考勤表及打卡记录、2017年10月至2019年10月的工资表。考勤表中均有本人签字，无延时加班显示，有部分周末加班。工资表显示张艳双工资由基本工资、加班工资、小时奖励、绩效奖励、效益奖金等组成。张艳双认可考勤表中签字为其本人签署，但主张在其签字后京城汽车驾校进行了涂改，对工资表的真实性认可。关于工资表中的“加班工资”项，京城汽车驾校称“加班工资”指的是工作日之外的休息日加班，按照北京市最低工资标准除以21.75天乘以加班天数乘以200%计算得出。关于工龄工资，张艳双主张京城汽车驾校隶属北京市顺义粮油有限公司，因此其工资中应当包括工龄工资。为此张艳双提交了北京市顺义粮油有限公司考勤及休假管理制度、印发通知及网页。京城汽车驾校认可北京市顺义粮油有限公司考勤及休假管理制度、印发通知及网页的真实性，但认为其单位系独立企业，由于教练员岗位的特殊性，执行独立的考勤及工资方案，而非其单位总部员工的考勤及休假管理制度。张艳双认可教练员均没有工龄工资。张艳双主张京城汽车驾校制定的工资结构和绩效考核没有按照《工资支付暂行规定》来确定工资结构，存在差额。京城汽车驾校对此不予认可，称根据《教练员工资结构和奖励办法》，张艳双知晓绩效工资的考核标准。为此京城汽车驾校提交了《教练员工资结构和奖励办法》、会议记录、京城驾校教练员工资结构和奖励办法公示记录以及会议照片。张艳双认可会议记录、京城驾校教练员工资结构和奖励办法公示记录中本人签名的真实性，但称其签字时会议内容是空白的，照片也无法体现会议内容。另，截止本案一审法庭辩论终结，张艳双仍在职。一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。用人单位应当保存二年工资支付记录备查。京城汽车驾校提交了2017年10月至2019年10月的工资表。因此张艳双应当对2017年9月20日之前的加班情况进行举证。本案中，张艳双对自己主张的加班时长为估算，且将延时和周六日加班混合在一起计算未作区分，在此情况下，一审法院对张艳双主张的2009年8月1日至2017年9月20日期间的加班费不予支持。至于2017年9月21日至2019年10月31日期间的加班费，京城汽车驾校提交的考勤表上有张艳双签名，张艳双虽主张其签字后京城汽车驾校进行了涂改，但其并未提交证据予以证明，因此一审法院对京城汽车驾校提交的考勤表予以采信。根据劳动合同附件《京城驾校教练员工资支付与考核办法》中对于加班费计算基数的规定，京城汽车驾校的计算基数并不违反法律规定。根据考勤表以及双方均认可的工资表进行核算，京城汽车驾校除2017年11月、2018年8月、2018年12月和2019年1月之外，其余月份支付给张艳双的休息日加班工资符合法律规定，不存在差额。至于2017年11月、2018年8月、2018年12月和2019年1月的休息日加班费，京城汽车驾校统计的休息日加班天数有误，一审法院予以纠正。张艳双主张京城汽车驾校未发放其工龄工资，其提交的证据为北京市顺义粮油有限公司的规章制度，京城汽车驾校的举办单位虽为北京市顺义粮油有限公司，但其作为独立的法人单位，有权制定符合其单位实际情况的规章制度。在作为劳动合同附件的《京城驾校教练员工资支付与考核办法》中明确规定了工资构成，其中并无工龄工资。因此张艳双主张工龄工资缺乏事实依据，一审法院不予支持。关于张艳双主张的绩效工资差额，其主张京城汽车驾校的绩效考核没有按照《工资支付暂行规定》来确定，存在差额。但京城汽车驾校制定的《教练员工资结构和奖励办法》已经依法送达并告知张艳双，京城汽车驾校依照《教练员工资结构和奖励办法》发放绩效工资，并未违反法律规定，一审法院对张艳双主张的绩效工资差额不予支持。张艳双主张未支付加班费的100%加付赔偿金39680元以及因未给其缴纳2009年8月、9月、10月、11月的社会保险费用而给其造成的损失32000元两项诉讼请求，因未经过仲裁前置程序，一审法院不予处理。综上所述，一审法院依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、京城汽车驾校于判决生效之日起7日内给付张艳双2017年11月、2018年8月、2018年12月和2019年1月的休息日加班费差额共计1644元；二、驳回张艳双的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张艳双向本院提交新的证据：1.2009年至2019年加班日期统计表，用以证明张艳双的休息日加班情况；2.工资绩效表，用以证明京城汽车驾校未按照《工资支付暂行规定》支付绩效工资，京城汽车驾校存在克扣绩效工资的情况；3.民办学校办学许可证，用以证明京城汽车驾校的办学资质在2020年3月31日已到期。京城汽车驾校发表质证意见：1.对加班日期统计表的真实性，合法性、关联性、证明目的均不认可，加班日期统计表是张艳双自己总结统计的，且其中统计的日期与仲裁、一审中张艳双提交的证据自相矛盾；2.对工资绩效表的真实性、合法性、关联性认可，证明目的不认可，京城汽车驾校按照《教练员工资结构和奖励办法》对教练进行考核绩效，绩效工资已经足额支付；3.对办学许可证的真实性、关联性、合法性、证明目的均不认可。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的二审争议焦点包括以下四个方面：一是京城汽车驾校是否应当支付张艳双加班费；二是京城汽车驾校是否应当支付张艳双工龄工资；三是京城汽车驾校是否应当支付张艳双绩效工资差额；四是京城汽车驾校是否应当支付张艳双加班费赔偿金、未予缴纳社会保险损失。一、关于京城汽车驾校是否应当支付张艳双加班费一项。张艳双以其长期存在休息日、延时加班为由主张京城汽车驾校应当支付其加班费。京城汽车驾校主张，张艳双休息日存在加班情况，但加班工资已经足额支付。对此，用人单位应当保存二年工资支付记录备查。第一，对于2017年9月20日前的加班情况及加班工资支付情况由张艳双承担举证责任，张艳双并未提交充分证据证明其存在加班及加班费支付情况。第二，对于2017年9月21日后的加班情况，京城汽车驾校提交的考勤表上有张艳双的签名，虽张艳双主张京城汽车驾校涂改了考勤表但其并未提交充分反证。第三，《京城驾校教练员工资支付与考核办法》中载明了加班费计算方式。因此，根据现有证据，经核算，一审法院认定京城汽车驾校公司应当支付张艳双加班费的数额，并无明显不当。二、关于京城汽车驾校是否应当支付张艳双工龄工资一项。张艳双主张京城汽车驾校应当根据相关规章制度向其支付工龄工资。京城汽车驾校称，张艳双无工龄工资。对此，第一，双方之间劳动合同等并未约定京城汽车驾校应当支付张艳双工龄工资。第二，《京城驾校教练员工资支付与考核办法》中明确规定了工资构成，其中并无工龄工资。第三，张艳双提交的证据为北京市顺义粮油有限公司的规章制度，并非京城汽车驾校的规章制度。因此，根据现有证据，张艳双主张京城汽车驾校应当向其支付工龄工资，缺乏事实依据，本院不予支持。三、关于京城汽车驾校是否应当支付张艳双绩效工资差额一项。张艳双以京城汽车驾校制定的绩效工资支付办法违反了《工资支付暂行规定》为由主张京城汽车驾校应当支付绩效工资差额。京城汽车驾校称，其按照《教练员工资结构和奖励办法》发放绩效工资，且张艳双了解《教练员工资结构和奖励办法》，绩效工资计算无误。对此，第一，根据现有证据，《教练员工资结构和奖励办法》已向张艳双送达。第二，京城汽车驾校按照《教练员工资结构和奖励办法》发放绩效工资，不违反法律规定。因此，张艳双主张京城汽车驾校应当支付绩效工资差额，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。四、关于京城汽车驾校是否应当支付张艳双加班费赔偿金、未予缴纳社会保险损失一项。张艳双主张未支付加班费的100%加付赔偿金39680元以及因未给其缴纳2009年8月、9月、10月、11月的社会保险费用而给其造成的损失32000元两项诉讼请求，未经过仲裁前置程序，一审法院未予处理，并无不当，本院予以维持。综上所述，张艳双的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张艳双负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  蒙 瑞二〇二〇年七月二十九日法官助理  刘茜倩法官助理  张倩倩书 记 员  赵婷婷