山东省日照市岚山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1103民初1577号 原告：黄夏，女，1982年4月17日出生，汉族，居民，住日照市岚山区。 委托诉讼代理人:胡瑞红,山东海洋律师事务所律师。 委托诉讼代理人:徐冲,山东海洋律师事务所律师。 被告：张美霞，女，1981年4月5日出生，汉族，居民，住日照市岚山区。 委托诉讼代理人：韦会，日照岚山兴法律服务所法律服务工作者。 被告：卢晓峰，男，1979年6月30日出生，汉族，居民，住日照市岚山区。 被告：徐子河，男，1976年4月21日出生，汉族，居民，住日照市岚山区。 委托诉讼代理人：王均山，日照岚山兴法律服务所法律服务工作者。 原告黄夏与被告张美霞、卢晓峰、徐子河追偿权纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄夏及其委托诉讼代理人徐冲，被告黄美霞委托诉讼代理人韦会，被告徐子河及其委托诉讼代理人王均山到庭参加诉讼，被告卢晓峰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄夏向本院提出诉讼请求：1.判令被告张美霞、卢晓峰支付原告为其垫付的款项71046元及利息（以71046元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从垫付之日计算至实际清偿之日）；2.被告徐子河就被告张美霞、卢晓峰不能清偿的部分向原告承担清偿责任；3.案件受理费由被告负担。事实和理由：2011年5月31日，日照市岚山区人民法院作出（2011）岚商初字第86号民事判决书，判令被告张美霞、卢晓峰向日照市岚山区农村信用合作联社偿还借款15万元及利息，上述借款系张美霞、卢晓峰的夫妻共同债务，原告及被告徐子河系上述债务的连带保证责任人。后由于张美霞、卢晓峰未履行上述判决书确定的清偿义务，原告于2020年4月28日代其清偿了71046元。上述判决书中并未明确规定原告的追偿权，根据《担保法》第十二条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条二款、第四十二条的规定，原告代为清偿后有权向张美霞、卢晓峰追偿，并有权要求作为连带责任保证人的徐子河对张美霞、卢晓峰不能清偿部分承担责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。 张美霞辩称，原告所诉的借款担保属实，黄夏确实已偿付，但黄夏偿付的数额被告黄美霞已经偿还了黄夏部分，本案追偿的数额应该以其提供的证据为准。张美霞与卢晓峰离婚时经日照市岚山区人民法院判决对共同债务承担的限额为151750元，张美霞在离婚后已陆续还款以及给付黄夏已代付的款项将近120000元，故请求在离婚判决限额内偿还。 徐子河辩称，原告要求被告徐子河承担不能清偿部分的清偿责任，系不特定的诉讼请求，根据中华人民共和国民事诉讼法规定，应依法驳回原告要求被告徐子河承担清偿责任的诉讼请求。另因原告并未全额承担涉案借款的总额，根据原告在诉状中的陈述，其垫付款项为71000余元，其诉讼要求被告徐子河承担担保责任，没有法律依据。 案经送达，卢晓峰未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2009年8月5日，日照市岚山区人民法院作出（2009）岚民一初字第739号民事判决书，判决内容为：“一、准许原告张美霞与被告卢晓峰离婚；二、被子两床归原告张美霞所有，双人床一张、沙发一套、被子六床归被告卢晓峰所有；三、双方婚后共计借款303500元（150000元+70000元+83500元），由原告张美霞负责偿还151750元，被告卢晓峰负责偿还151750元”。2011年5月31日，日照市岚山区人民法院作出（2011）岚商初字第86号民事判决书，判决内容为：“一、被告张美霞与被告卢晓峰于判决生效后10日内共同连带给付原告日照市岚山区农村信用合作联社借款15万元；二、被告张美霞与被告卢晓峰于判决生效后10日内共同连带给付原告日照市岚山区农村信用合作联社借款15万元的相应利息（借款期间的利息按借款合同约定的借款利率计算，逾期还款利息按约定的逾期利率自逾期日计算至实际付款日）；三、被告黄夏对第一项、第二项的给付内容承担连带清偿责任；四、被告徐子河对第一项、第二项的给付内容承担连带清偿责任”。该判决书生效后，被告张美霞、卢晓峰未履行还款义务，原告黄夏分两次代为偿还28954元及71046元共计100000元。后被告张美霞偿还原告黄夏28954元。原告主张被告应以71046元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从垫付之日计算至实际清偿之日。上述事实，有民事判决书、货款还款通知单、过付款专用票据、公证书、当事人陈述等证据证实，本院予以认定。 本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条规定，连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。（2011）岚商初字第86号判决书确认被告张美霞、卢晓峰共同连带给付日照市岚山区农村信用合作联社借款15万元及相应利息，原告黄夏、被告徐子河对上述给付内容承担连带清偿责任。（2011）岚商初字第86号判决书生效后，被告张美霞、卢晓峰未按判决指定的期间履行给付义务，日照市岚山区农村信用合作联社向日照市岚山区人民法院申请强制执行，自原告黄夏处划扣28954元。2020年4月28日，原告黄夏给付日照市岚山区农村信用合作联社借款本金71046元。后被告张美霞偿还原告黄夏28954元，尚欠71046元未偿还。根据日照岚山农村商业银行股份有限公司（曾用名称日照市岚山区农村信用合作联社）与原告黄夏公证的还款协议，截止2020年4月29日，借款人张美霞在日照市岚山农村商业银行股份有限公司剩余贷款本金121046元，利息548017.65元。原告黄夏与被告徐子河未约定承担保证责任的比例，应平均分担，根据债务总额及偿还情况，原告黄夏代为清偿部分尚不足债务的一半，故原告黄夏可就代为偿还的71046元向被告张美霞、卢晓峰追偿，没有依据向被告徐子河追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十五条规定，当事人的离婚协议或者人民法院的判决书、裁定书、调解书已经对夫妻财产分割问题作出处理的，债权人仍有权就夫妻共同债务就男女双方主张权利。一方就共同债务承担连带清偿责任后，基于离婚协议或者人民法院的法律文书向另一方主张追偿的，人民法院应当支持。由此被告张美霞辩称在离婚判决限额内承担偿还责任没有法律依据，本院不予支持。原告黄夏主张被告张美霞、卢晓峰应当给付利息，即自垫付之日（2020年4月28日）起，以71046元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日。债务应当清偿，不能清偿的，应当承担由此给债权人造成的损失，故原告主张给付利息，符合事实和法律规定，应予支持。被告卢晓峰经本院依法传唤无正当理由未到庭，视为对其诉讼权利的放弃，不影响本案审理。据此，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告张美霞、卢晓峰于本判决生效之日起七日内偿还原告黄夏代偿款71046元及利息（自2020年4月29日起，以71046元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至代偿款实际清偿之日）； 二、驳回原告黄夏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费775元，由被告张美霞、卢晓峰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审判员  易秀娟 二〇二〇年七月六日 法官助理 周存委 书记员 王琳