广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂10民终1270号 上诉人（一审被告）：杨秀红，男，1983年9月11日出生，汉族，住广西隆林各族自治县。 委托诉讼代理人：万云飞，广西祺光昭来律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：百色长江天成投资集团有限公司，住所地：百色市江滨路幸福港湾办公楼。 法定代表人：罗长兰，该公司董事长。 被上诉人（一审原告）：百色长江天成投资集团有限公司隆林分公司，住所地：广西隆林各族自治县新州镇迎宾路199号。 负责人：黄晓青，该分公司总经理。 共同委托诉讼代理人：刘源，广西同望律师事务所律师。 共同委托诉讼代理人：韦依豆，广西同望律师事务所实习律师。 上诉人杨秀红因房屋买卖合同纠纷一案，不服隆林各族自治县人民法院（2020）桂1031民初42号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日受理后，依法组成合议庭，于2020年6月23日组织当事人到庭进行举证、质证、调查及辩论。上诉人杨秀红的委托代理人万云飞，被上诉人百色长江天成投资集团有限公司（以下简称天成公司）和百色长江天成投资集团有限公司隆林分公司（以下简称天成隆林分公司）的共同委托代理人刘源、韦依豆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人杨秀红的上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：合同约定的还款期限届满后，上诉人与被上诉人口头约定：上诉人仅需支付尚欠车库款，不再承担违约责任。被上诉人提交的两份《解除买卖合同通知》所载明内容亦证明双方没有约定支付违约金。且庭审中被上诉人并未提交约定上诉人承担违约金的相关证据，据此被上诉人应承担法律后果。综上，一审法院分配举证责任有误，导致判决结果错误，请求二审法院查清案件事实，依法撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。 被上诉人天成公司、天成隆林分公司辩称：1、一审认定上诉人未按合同约定付款构成违约，并判令上诉人对此承担违约责任，具有事实和法律依据，判决正确；2、被上诉人要求在二审中增加诉讼请求，即主张由上诉人按日万分之五的标准计付违约金至付清全部债务时止。 一审法院经审理认定事实：2015年5月13日，百色长江天成公司、百色长江天成隆林分公司与杨秀红签订《商品房买卖合同》，合同的主要内容为：一、计价方式与价款：按建筑物面积计算，该商品房单价为（人民币）每平方米3276.65元，总价款（人民币）柒万伍仟（¥75000元）；二、付款方式及期限：分期付款。买受人签署合同当日首期支付房款¥20000元，余款55000元于2015年11月30日前一次性付清；三、买受人逾期付款的违约责任。买受人如未按本合同规定的时间付款，按下列第1种方式处理：1.按逾期时间，分别处理（不作累加）（1）逾期在30日内，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付约期应付款万分之壹的违约金，合同继续履行。（2）逾期超过30日后，出卖人有权解除，出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的0.05%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之五（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。本条中的逾期应付款至依照本合同第六条规定的到期应付款与该期实际已付款的差额；采取分期付款的按相应的分期应付款与该期的实际已付款的差额确定。合同签订后，杨秀红于2015年5月13日交付购房款2万元，2018年10月15日通过广西农村信用社向百色长江天成隆林分公司转账35000元，百色长江天成隆林分公司于2018年10月31日向杨秀红出具收据；百色长江天成隆林分公司于2020年1月15日向杨秀红出具收据，载明收到杨秀红交来款项2万元。签订合同至今，杨秀红已全额支付购房款75000元。 由于杨秀红未按约定的期限支付购房款，百色长江天成公司、百色长江天成隆林分公司分别于2018年6月27日、2018年11月1日向杨秀红邮寄了《关于解除商品房买卖合同（停车位）的通知书》。但寄送两份通知的EMS国内标准快递，收件人签收处无收件人签字。 另查明，百色长江天成房地产开发有限公司于2018年11月7日变更为百色长江天成投资集团有限公司，百色长江天成房地产开发有限公司隆林分公司于2018年12月4日变更为百色长江天成投资集团有限公司隆林分公司。 一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同，主张解除合同的，应当通知对方和在一定期限内行使解除权。本案中，天成公司与天成隆林分公司诉请确认《商品房买卖合同》已解除的解除权起算时间应是2015年12月30日，按照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款的规定，该解除权应当在解除权发生之日起一年内行使，逾期不行使的，解除权消灭，因此，要求解除合同的解除权应在2016年12月30日前行使，现其在2018年6月27日和2018年11月1日才向杨秀红发出《关于解除商品房买卖合同（停车位）的通知书》要求解除合同，已超过了解除权行使的法定期限，解除权依法已消灭。此外，天成公司与天成隆林分公司无证据证实解除合同书已通知到达杨秀红，且本合同为分期付款合同，杨秀红已在约定的期限内支付超过总价款的五分之一，天成公司、天成隆林分公司行使解除权不符合法律规定。故其诉请确认《商品房买卖合同（车库）》于2018年6月28日解除的请求，一审法院不予支持。 《商品房买卖合同》中约定买受人逾期付款的违约责任，杨秀红未按约定期限支付购房款，应当承担违约责任，并按约定的违约金及违约天数计算承担的数额，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定及合同约定，杨秀红应向天成公司与天成隆林分公司支付自逾期之日起至付清价款之日止的违约金，违约金计算：55000元×0.0005×1020天+20000元×0.0005×444天=32490元，现天成公司与天成隆林分公司诉请杨秀红按照日息万分之三，共890天支付违约金未违反法律规定，一审法院予以确认，杨秀红应向天成公司与天成隆林分公司支付的违约金为55000元×0.0003×890天=14685元。 杨秀红提出天成公司与天成隆林分公司诉请解除《商品房买卖合同（车库）》没有事实及法律依据的辩解，依法予以支持。杨秀红提出天成公司与天成隆林分公司未尽到提醒说明义务，不应当承担违约责任的辩解，一审法院认为，双方签订合同系双方的真实意思表示，未违反法律规定，故对杨秀红的该项辩解不予认可。杨秀红提出双方口头约定新的还款协议，不应支付违约金的辩解，因杨秀红无证据证实，依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十四条第（四）项、第九十六条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十七条第一款，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、杨秀红于本判决生效之日起10日内支付百色长江天成投资集团有限公司、百色长江天成投资集团有限公司隆林分公司违约金14685元；二、驳回百色长江天成投资集团有限公司、百色长江天成投资集团有限公司隆林分公司其余诉讼请求。案件受理费154元，由杨秀红负担。 二审期间，各方当事人均无证据提交。 综合全案证据，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。”的规定并结合本案，上诉人与被上诉人在订立《商品房买卖合同》时约定，上诉人逾期支付购房款的应承担支付违约金的责任，对此有双方共同签订的合同作为佐证，足以认定。上诉人主张与被上诉人另行达成协议即免除其支付逾期付款违约金的责任，被上诉人不予认可，故上诉人应负责举证加以证明。综合全案证据，上诉人未能提供相关证据证明其上述主张，依法应承担举证不能的不利后果。据此，一审法院分配举证责任于法有据，上诉人抗辩其免于承担违约责任的理由不成立，本院不予采信。 另，被上诉人在二审期间提出按日万分之五的标准从上诉人逾期付款之日起计付本案违约金至付清全款之日止，因该主张与被上诉人在一审起诉时的诉请不相符，属增加诉讼请求。对此，本院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条之规定并经征询对方当事人意见，由于上诉人不同意在本案中直接处理上述新增的诉讼主张，本院在本案中不予审理。 综上所述，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律和判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费154元（上诉人已预交），由上诉人杨秀红负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 亮 审 判 员  凌文楼 审 判 员  何双安 二〇二〇年七月六日 法官助理  陈华婷 书 记 员  钟牧成