广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终11938号上诉人（原审原告）：李凤华，女，1978年10月1日出生，汉族，身份证住址广东省湛江市市辖区。委托诉讼代理人：沈有识，广东四方三和律师事务所律师。委托诉讼代理人：容可欣，广东四方三和律师事务所实习人员。被上诉人（原审被告）：广东正中珠江会计师事务所（特殊普通合伙），住所地广州市越秀区东风东路555号1001-1008房。法定代表人：蒋洪峰，该事务所首席合伙人。委托诉讼代理人：李锋，广东金领律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨巧冰，广东金领律师事务所实习人员。上诉人李凤华与被上诉人广东正中珠江会计师事务所（以下简称正中珠江会计师事务所）因劳动争议一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初42354号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。李凤华上诉请求：1.撤销一审判决，改判正中珠江会计师事务所向李凤华支付2014年1月1日至2018年12月31日期间的工作日及休息日加班工资443863.51元；2.本案诉讼费由正中珠江会计师事务所承担。事实和理由：一、正中珠江会计师事务所证据存在明显漏洞，一审采信正中珠江会计师事务所的证据错误。1.李凤华提交系统截图，证明存在加班，正中珠江会计师事务所未付加班费的事实。2.正中珠江会计师事务所表示员工休假优先使用休息日加班时间再休工作日加班时间，但正中珠江会计师事务所提交证据中却显示李凤华仅剩余休息日加班时间，工作日加班时间显示为0，正中珠江会计师事务所所述与其提供的证据存在矛盾，该证据不应被采纳。二、一审认定李凤华对加班费发放标准和形式进行了实际认可，从而认定正中珠江会计师事务所年终发放的工资差额已包含加班时间的工资，事实认定错误。李凤华对加班费支付只提起口头异议，是因为李凤华与正中珠江会计师事务所相关负责人为亲戚关系，采用此种做法既是为了保障自身工作处境，也是为了维护亲友关系，一审不应当因此认定李凤华已对正中珠江会计师事务所的加班费发放标准和形式作出了实际认可。进一步而言，李凤华是否认可加班费发放标准和发放形式与正中珠江会计师事务所是否已支付加班费是两个不同的概念，李凤华提起的加班费支付纠纷应当基于正中珠江会计师事务所是否已支付加班费的事实来判决，而不应基于李凤华对发放标准和形式是认可态度来判定正中珠江会计师事务所已支付加班费。三、一审应当根据证据核算加班时间。李凤华向一审提交了系统截图，以证明加班时间，并按一审要求提交《考勤和剩余休假时间统计表》以协助法院查明李凤华的具体加班时间，核算加班费，但一审未对上述证据进行审查。李凤华在一审已明确其不清楚加班费的计算，一审法庭调查阶段也对此进行了询问，一审法院应该对上述加班费进行核算，如不采信，应当在判决中阐明驳回李凤华诉求的核算依据，但一审法院未对此进行说明。四、加班费的计算基数应为实际支付的工资，而非合同约定的基本工资。双方在仲裁委确认李凤华的工资构成为基本工资3800元+补助100元+奖金等，但正中珠江会计师事务所只根据合同约定的基本工资核算加班费，违背双方约定，一审法院对加班费标准认定错误。正中珠江会计师事务所辩称，一、根据审计工作的行业特点，李凤华与正中珠江会计师事务所在劳动合同第十二条第一点第二款中明确约定了“甲方对乙方的加班时间，统一在工作允许的情况下合理安排补休：对确因工作安排原因未能补休完毕的加班时间，甲方将在年终以本合同约定的正常工作时间工资为基数按法定比例与员工结算加班工资”。根据劳动合同约定，正中珠江会计师事务所依据李凤华每年年终剩余的未补休加班时间，在次年初依法核算应结算的加班工资，并于次年2、3月份支付给李凤华。从2014年起，正中珠江会计师事务所一直按照上述方式与李凤华结算每年加班工资，不存在尚有未结算加班时间的事实。该结算方式由双方在劳动合同里约定，是双方协商一致的结果，双方均应遵照执行。此外，李凤华在工作期间从未对此结算方式提出过任何异议，更无提出尚有应付未付加班工资的问题。正中珠江会计师事务所提供的证据充分证明正中珠江会计师事务所已经依法向李凤华支付了全部应发加班工资。二、根据《广东省工资支付条例》的规定，加班工资以劳动者的正常工作时间工资为计算基数。在双方2014年签署的劳动合同中已经清楚约定了李凤华的正常工作时间工资为岗位工资。正中珠江会计师事务所一直按照法律规定，以李凤华正常工作时间工资（岗位工资）依法核算其应发加班工资。李凤华要求以应纳税收入总额的平均值作为计算加班工资的基数，无事实和法律依据。三、李凤华在2019年8月14日申请劳动仲裁，其主张2018年8月14日之前的加班费已超过劳动仲裁时效。综上，请驳回李凤华的上诉请求。李凤华一审诉讼请求为：1、正中珠江会计师事务所向李凤华支付2014年1月1日至2018年12月31日期间的工作日及休息日加班工资443863.51元；2、本案受理费由正中珠江会计师事务所承担。一审法院查明：李凤华于2014年1月1日入职正中珠江会计师事务所，双方签订最后一期劳动合同的期限是2017年1月1日至2019年12月31日，李凤华工作岗位是审计人员，正中珠江会计师事务所每月15日通过银行转账方式发放员工上月工资，发放工资有电子工资条，李凤华通过正中珠江会计师事务所系统自行申报考勤，李凤华最后工作日和离职时间为2019年6月18日，李凤华2019年6月18日前的工资已经支付完毕，正中珠江会计师事务所有为李凤华缴纳社会保险。双方签订的《劳动合同》第十二条第1点第二款约定，“甲方对乙方的加班时间，统一在工作允许的情况下合理安排补休；对确因工作安排原因未能补休完毕的加班时间，甲方将在年终以本合同约定的正常工作时间工资为基数按法定比例与员工结算加班工资”。李凤华主张约定每天工作8小时，每周一至周五工作，实际履行中每年1月至5月，每天工作10小时以上，每周工作7天，每年6月至12月，每天工作8小时，每周一至周五工作，偶尔也需要延时加班，正中珠江会计师事务所只发放过法定节假日的加班费，工资表中为“税前补发”、“备注”，正中珠江会计师事务所每年3月会发放上年度的年终奖，确认2018年3月30日、2019年3月29日正中珠江会计师事务所有发放两笔款项，但认为是年终奖，因不清楚年终奖的计算方式，不确认发放的金额中包含加班费。对此提交关于加班费情况说明、2014-2019个税申报清单、2014-2019年度银行流水、加班工资计算表、2014-2018年考勤记录、2014-2018年薪酬表、2014-2018年度奖金发放明细。正中珠江会计师事务所不确认加班费情况说明、加班工资计算表、2014-2018年考勤记录、2014-2018年薪酬表、2014-2018年度奖金发放明细的真实性、关联性、合法性，不确认2014-2019个税申报清单、2014-2019年度银行流水的真实性、关联性、合法性，主张应以正中珠江会计师事务所提供的为准。正中珠江会计师事务所主张合同约定李凤华实行标准工时制，实际履行中因考勤方式为李凤华自己在系统中登记，我司根据考勤表工作时间已经每年足额支付李凤华加班费，我司按照劳动合同第十二条第一项第二款、第三款约定，核算李凤华延时加班费、休息日加班费，次年一次性发放，法定节假日加班费会在每月工资中发放，具体显示如李凤华所述，我司在2018年3月30日支付李凤华2017年年末应结算奖金余额95753元+2017年结余休息日加班费5006.9元，上述款项扣除个人所得税19597元后实发数额为81163元，2019年3月29日、2019年3月30日共计支付李凤华2018年年末应结算奖金余额138608元+2018年结余休息日加班费17639.66元，上述款项扣除个人所得税14190元、李凤华个人承担购电脑款3990元、2014年1月26日借款10000元、2016年购房借款90000元后实发数额为29810元。对此提交劳动合同、续签劳动合同协议书、考勤表（2017年、2018年）、加班工资明细表（2017年、2018年）、工资表（2017年、2018年）、年度五A效益工资及加班费发放表（2017年、2018年）、银行发放回单及（代发业务）明细回单、借款审批单、关于李凤华2017、2018年度加班工资发放情况说明。李凤华确认劳动合同、续签劳动合同协议书的真实性、合法性、关联性，对考勤表三性无异议，不确认加班工资明细表，确认正中珠江会计师事务所的考勤记录，不确认加班小时数额，对工资表（2017年、2018年）三性无异议，对年度五A绩效工资及加班费发放表（2017年、2018年）三性不认可，对银行发放回单及（代发业务）明细回单的真实性、合法性无异议，对借款审批单三性无异议，我方确认有向正中珠江会计师事务所借款，关于李凤华2017、2018年度加班工资发放情况说明是正中珠江会计师事务所单方制作的，我方确认该说明奖金总额、确认收到两笔款项，确认说明中应扣项目的款项，确认收到实发金额。庭审中，李凤华确认其2017年加班时间为121小时，2018年加班时间为248+194小时，但不确认该121小时为休息日加班时间、该248小时为休息日加班时间、该194小时为延长加班时间。正中珠江会计师事务所主张李凤华的补休是先扣年休假，再扣休息日加班时间，最后扣工作日加班时间，按照劳动合同约定的岗位工作计算加班费。李凤华则主张应先扣工作日加班时间，按照实际支付工资计算加班费。另，李凤华主张在职期间有对加班费提出异议，每年发放的时候都有口头问过老板怎么计算如何构成，但是都没有得到回复，且很多同事都有问过，都没有得到正面回复；正中珠江会计师事务所主张如果存在加班费，则和年终奖合并一起发放，表示李凤华在职期间没有向公司提出过加班费的异议。另查，2019年8月14日李凤华以正中珠江会计师事务所为被申请人向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求被申请人支付2014年1月1日至2018年12月31日期间的休息日加班工资443863.51元；该委于2019年10月7日作出穗劳人仲案[2019]6612号《仲裁裁决书》，裁决驳回申请人的仲裁请求。一审法院认为：首先，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条规定，用人单位可以根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。因此，正中珠江会计师事务所作为用人单位有权自主确定工资标准和工资支付等事项，正中珠江会计师事务所主张李凤华的补休是先扣年休假，再扣休息日加班时间，最后扣工作日加班时间，在双方并未对此有约定且李凤华未能提交反驳证据情况下，一审法院对于正中珠江会计师事务所的主张予以认可。其次，双方签订的劳动合同第十二条第1点第二款约定“甲方对乙方的加班时间，统一在工作允许的情况下合理安排补休；对确因工作安排原因未能补休完毕的加班时间，甲方将在年终以本合同约定的正常工作时间工资为基数按法定比例与员工结算加班工资”，即双方对加班费的发放已经进行了约定，正中珠江会计师事务所主张已在每年三月按照岗位工资结算上年度加班费符合劳动合同约定，一审法院予以采信，李凤华要求按照实际支付工资计算加班费，缺乏依据，一审法院不予采信。再次，根据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年。正中珠江会计师事务所已经提交了证据证明2018年3月30日发放了2017年度年终奖及加班费、2019年3月29日发放了2018年度年终奖及加班费，且加班费是按照劳动合同约定的岗位工资进行计算，该证据与双方劳动合同约定及正中珠江会计师事务所的陈述相印证。最后，李凤华主张其在职期间有对加班费问题提出异议，但未能提交证据加以证明，又正中珠江会计师事务所否认，故一审法院对李凤华的主张不予采信，也就是说李凤华数年来对加班费发放标准和形式进行了实际认可，正中珠江会计师事务所年终发放的工资总额已包括加班时间的加班工资。综合上述证据材料，可以认定正中珠江会计师事务所每年三月份发放上年度的年终奖及加班费的事实。综上，李凤华要求正中珠江会计师事务所支付加班费的请求，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。据此，一审法院判决如下：驳回李凤华的全部诉讼请求。一审案件受理费10元，由李凤华负担。二审中，双方均无提交新证据。二审中，双方均确认李凤华最后工作日为2019年6月17日，离职时间为2019年6月18日。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，双方签订的劳动合同第十二条第1点第二款约定“甲方对乙方的加班时间，统一在工作允许的情况下合理安排补休；对确因工作安排原因未能补休完毕的加班时间，甲方将在年终以本合同约定的正常工作时间工资为基数按法定比例与员工结算加班工资”，即双方对加班费的发放已经进行了约定，李凤华要求按照实际支付工资计算加班费，与双方约定不符，本院不予支持。正中珠江会计师事务所主张每年三月按照岗位工资（即正常工作时间工资）结算上年度加班费符合劳动合同约定，本院予以确认。根据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年。正中珠江会计师事务所已经提交了证据证明2018年3月30日发放了2017年度年终奖及加班费、2019年3月29日发放了2018年度年终奖及加班费，且加班费是按照劳动合同约定的正常工作时间工资进行计算，该计算方式与双方劳动合同约定相符，本院予以采纳，根据上述证据材料，可以认定正中珠江会计师事务所每年三月份发放上年度的年终奖及加班费的事实。李凤华上诉主张正中珠江会计师事务所未足额支付加班费，但未提交相反证据予以反驳，且无证据证明在长达数年时间里，李凤华对加班费问题提出过异议，故本院对李凤华的上诉主张不予支持。综上所述，李凤华的上诉请求不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由李凤华负担。本判决为终审判决。审判长  康玉衡审判员  黄小迪审判员  李 婷二〇二〇年七月十六日书记员  曾凡峰李书琪