湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终7220号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司长沙市安泰支公司，住所地湖南省长沙市岳麓区麓谷大道677号办公楼3024房。负责人：贺峰，系该公司负责人。委托诉讼代理人：陈景，湖南湘旭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：卢晓玲。委托诉讼代理人：赵卫东，湖南雄天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵琴。上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙市安泰支公司（以下简称平安财险安泰支公司）因与被上诉人卢晓玲、赵琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2020）湘0111民初1149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险安泰支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。本案诉讼费用由卢晓玲、赵琴承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、卢晓玲伤残等级、误工期、营养期、护理期、后续治疗费应予重新鉴定。卢晓玲一审提交的湖南师范大学出具的司法鉴定意见书明显不合理。首先，该鉴定事宜由卢晓玲个人委托，从委托到鉴定全程均无平安财险安泰支公司参与。2、卢晓玲伤情为股骨、胫腓骨中段骨折，距离关节处较远，并非关节部位损伤对关节功能并无损害，现今卢晓玲内固定物未取出，有异物在体内对身体活动的影响并非等同于伤残程度上的功能障碍，功能障碍应等到后续治疗结束，取出固定物经过一定的恢复期后才能最终确定是否存在。平安财险安泰支公司已向一审法院提交重新鉴定申请，应当予以重新鉴定。二、一审认定卢晓玲误工期十个月系认定事实错误。卢晓玲于2019年7月9日发生交通事故，在长沙市医院住院治疗21天出院，《出院记录》记载“术后2月后下地行走”。2019年11月15日，湖南师范大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，共计4个月6天，一审法院认定误工期10个月明显超出卢晓玲的实际误工期，不合理的加大了平安财险安泰支公司的赔偿责任。卢晓玲辩称，关于重新鉴定，平安财险安泰支公司没有证据也没有充足的理由，卢晓玲不同意其重新鉴定的申请。关于误工期的认定，司法解释是可以计算至定残前一天而非应当，应以鉴定结论作为事实依据。赵琴辩称，同意平安财险安泰支公司的上诉意见。卢晓玲向一审法院提出诉讼请求：1、判令赵琴赔偿卢晓玲损失共计156369.26元；2、判令平安财险安泰支公司在交强险及商业三责险限额内承担责任；3、请求赵琴承担一审案件诉讼费用。一审法院经审理查明：2019年7月3日13时6分许，卢晓玲驾驶无牌二轮电动自行车沿长沙市雨花区劳动路旭辉国际广场前路段由东向西逆向行驶，赵琴驾驶湘Ａ×××××小型客车沿该路段由南向东右转行驶，因卢晓玲驾车未按右通行，加之赵琴驾车忽视安全，致使两车在上述地点发生碰撞，造成两车受损，卢晓玲受伤的交通事故。2019年7月9日，长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出第070079号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定赵琴承担事故次要责任，卢晓玲承担主要责任。事故发生后，卢晓玲被送往长沙市医院等医院门诊、住院治疗，住院21天，花费医药费54567.15元。长沙市医院出具的《出院记录》载明出院诊断为：左股骨干粉碎性骨折等，出院医嘱为术后2月后下地行走等。2019年11月15日，湖南师范大学司法鉴定中心出具第1277号《司法鉴定意见书》，评定卢晓玲构成十级伤残；建议受伤后误工期10个月，一人护理期4个月，营养期3个月；后续医药费23000元。卢晓玲花费鉴定费2000元。卢晓玲提供的《劳动合同》、《证明》等证据能够证实其在长沙茶悦你我餐饮管理有限公司工作，卢晓玲提供的中国建设银行尾号0037卡2018年7月15日至2019年7月15日的流水显示其收入状况为5155.43元／月。湘Ａ×××××小型客车登记车主系赵琴，在平安财险安泰支公司投保了交强险及不计免赔50万元商业三责险，事发时在保险期内。在一审法院的主持下，各方当事人一致同意按20%核减非医保用药。赵琴为卢晓玲垫付10000元。另赵琴为维修湘Ａ×××××小型客车花费29500元，赵琴请求在一审案件中一并处理，卢晓玲于2020年3月2日向一审法院出具《申请书（同意合并处理）》一份，载明同意湘Ａ×××××小型客车车损在一审案件中一并处理。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，造成人身损害的，应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一、关于责任主体。机动车发生交通事故造成公民身体损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出第070079号《道路交通事故认定书（简易程序）》，内容真实，程序合法，一审法院予以采信。赵琴承担次要责任，且一审案件系机动车与非机动车之间发生，对卢晓玲超出交强险以外的损失由赵琴承担40%。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，卢晓玲所受损失，先由平安财险安泰支公司在交强险范围内予以赔偿。不足部分，由平安财险安泰支公司在商业三责险限额内根据保险合同按责任比例予以赔偿；仍有不足的，由赵琴按责任比例承担。二、关于卢晓玲可获赔偿的范围。（一）医疗费用。1、医药费。卢晓玲自付医药费54567.15元，提供了相应票据证实，一审法院予以确认；2、住院伙食补助费。卢晓玲住院21天，按60元／天计算住院伙食补助费，计算为1260元（60元／天×21天）；3、后续治疗费。参照鉴定意见等证据材料，一审法院酌定23000元；4、营养费。根据卢晓玲的伤情，一审法院酌情支持1500元。以上1-4项共计80327.15元。（二）伤残赔偿费用。5、残疾赔偿金。参照鉴定意见，卢晓玲构成十级级伤残，卢晓玲主张残疾赔偿金79684元（39842元／年×20年×10%），符合法律规定，一审法院予以确认；6、护理费。参照鉴定意见，一审法院酌定卢晓玲护理期为120天，护理费按120元／天，计算为14400元（120元／天×120天）；7、交通费。考虑到卢晓玲的治疗时间和实际需要，一审法院酌情支持600元；8、精神损害抚慰金。参照卢晓玲伤残等级及本次交通事故的责任划分，一审法院酌定5000元；9、误工费。参照卢晓玲提供的银行流水，一审法院按5155.43元／月的标准计算，参照鉴定意见，卢晓玲误工期为10个月，计算误工费为51554.3元（5155.43元／月×10个月）。以上5-9项，合计151238.3元。（三）鉴定费用。卢晓玲花费鉴定费2000元，提供了鉴定费票据证明，一审法院予以支持。上述（一）至（三）项，卢晓玲总损失为233565.45元。三、关于赔偿责任的具体计算。1、卢晓玲的总损失233565.45元（医疗费用80327.15元＋伤残赔偿费用151238.3元＋鉴定费2000元）；2、交强险赔偿责任。平安财险安泰支公司在交强险限额内应承担120000元（医疗费用10000元＋伤残赔偿费用110000元）；3、交强险赔偿外卢晓玲损失为113565.45元（233565.45元-120000元），由赵琴承担45426.18元（113565.45元×40%），其中鉴定费800元（2000元×40%）；4、商业三责险赔偿。非医保核减3565.37元［（54567.15元-10000元）×40%×20%］，平安财险安泰支公司在商业三责险应理赔给卢晓玲41060.81元（45426.18元-非医保核减3565.37-鉴定费800元）；5、赵琴应承担卢晓玲4365.37元（45426.18元-41060.81元）。综上所述，卢晓玲因交通事故造成各项损失合计233565.45元，由赵琴承担4365.37元，已垫付27700元［10000元＋湘Ａ×××××小型客车车损应由卢晓玲承担17700元（29500元×40%）］，抵扣后超出23334.63元（27700元-4365.37元），为减轻当事人的诉累及节约司法资源，可由平安财险安泰支公司在理赔给卢晓玲的保险金中直接抵扣给赵琴；由平安财险安泰支公司承担161060.81元（交强险120000元＋商业三责险41060.81元），支付给卢晓玲137726.18元（161060.81元-23334.63元），支付给赵琴23334.63元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、平安财险安泰支公司自判决生效之日起15日内支付卢晓玲保险金137726.18元；二、平安财险安泰支公司自一审判决生效之日起15日内支付赵琴保险金23334.63元；三、驳回卢晓玲的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1082元，因适用简易程序减半收取541元，由卢晓玲负担300元，赵琴负担241元。本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点：一、一审未准予平安财险安泰支公司的重新鉴定申请是否恰当；二、一审对误工期、伤残等级、营养期、护理期、后续治疗费的认定是否恰当。一、一审未准予平安财险安泰支公司的重新鉴定申请是否恰当。本案中，湖南师范大学司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，鉴定机构、鉴定人员具备相关的鉴定资格、鉴定程序合法。其关于卢晓玲构成十级伤残的意见，是在分析卢晓玲病例资料以及对其本人进行检验的基础上得出，该鉴定结论真实有据。平安财险安泰支公司虽在一审中提出重新鉴定申请，但并未提供充分的证据反驳原鉴定结论，故一审不予准许其重新鉴定申请并无不当，本院亦不予准许。二、一审对卢晓玲的误工期、伤残等级、营养期、护理期、后续治疗费的认定是否恰当。卢晓玲因本次交通事故受伤，湖南师范大学司法鉴定中心的鉴定意见为建议受伤后误工期十个月，壹人护理期四个月，营养期叁个月，后续医疗费贰万叁仟元，故一审法院根据该司法鉴定意见书并结合卢晓玲的伤情、伤残和医院诊断证明等情况审查后对各赔偿项目予以认定并无明显不当，平安财险安泰支公司虽对上述赔偿项目的认定均提出异议，但未提供具体的事实和理由，本院不再赘述，予以概括维持。综上所述，平安财险安泰支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1082元，由中国平安财产保险股份有限公司长沙市安泰支公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄学里审判员  姜 文审判员  张文欢二〇二〇年七月二十九日书记员  粟 欢附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。