湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘11刑终363号原公诉机关：湖南省**瑶族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）：罗某甲，男，1982年9月15日出生于湖南省**瑶族自治县，瑶族，初中文化，农民，自2014年6月至2017年6月期间担任**瑶族自治县码市镇白石村委会主任，住**瑶族自治县，因涉嫌犯诈骗罪于2018年2月13日被**瑶族自治县公安局刑事拘留，2018年2月27日被释放。因涉嫌犯贪污罪于2020年3月31日经**瑶族自治县人民检察院决定对其取保候审。2020年6月3日经**瑶族自治县人民法院决定由**瑶族自治县公安局对其执行逮捕。现羁押于**瑶族自治县看守所。湖南省**瑶族自治县人民法院审理湖南省**瑶族自治县人民检察院指控的原审被告人罗某甲犯贪污罪一案，于二○二○年六月四日作出（2020）湘1129刑初48号刑事判决。宣判后，被告人罗某甲不服，依法提起上诉。本院于2020年7月15日收到一审法院移送的案卷材料并于同日立案受理。受理后，依法组成合议庭，经过查阅案卷，讯问被告人，认为本案基本事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2016年8月至2017年1月，被告人罗某甲在担任**瑶族自治县码市镇白石村委会主任期间，利用其协助码市镇人民政府管理本村农村危房改造工作中申报、验收之工作便利，没有经过村里“四议两公开”程序，以其父亲欧某2（建档立卡贫困户）名义按农村低保户的要求向上级申报了农村危房改造项目。在申报过程中，罗某甲为增加建房面积，擅自将申请家庭资料中欧某2户口人数由3人改为6人，增加了其大弟欧明端、小弟罗学树和其侄子罗筱尹3人，并刻意将3人户籍页复印件与欧某2户主关系栏的文字遮挡后复印作申报资料；另欧某2的房子达不到危房改造的等级标准，罗某甲让其小弟罗学树将原本2层的砖混结构房屋，只拍第一层做申报照片资料。事后，罗某甲自行填写了《农村危房鉴定表》并在“审核人员”栏签名后报送码市镇人民政府危改办。码市镇人民政府工作人员未到现场核实该户危房等级鉴定情况下转报至**瑶族自治县危改办，导致该户被审核批准。2016年8月左右，罗某甲在**瑶族自治县新建房屋开始动工，至当年11月建好，码市镇人民政府工作人员谢某、赵友能、杨名古对该房屋进行了现场竣工验收，并填写了《湖南省农村危房改造工程建设项目竣工验收表》，罗某甲代表安宁村委会（2016年3月安宁村与白石村合并为安宁村）、谢某代表码市镇人民政府分别在该验收表上签署“验收合格”意见，报**瑶族自治县危改办审核通过。2017年1月6日，经审批通过的农村危房改造补助款45000元打入欧某2的粮食直补存折（农商行账号91×××11），此存折为罗某甲代管。2017年1月11日，罗某甲取出这笔款后用于支付自建房屋的材料款和人工工资。另查明，被告人罗某甲经他人举报于2018年2月12日受到**瑶族自治县公安局码市派出所传唤，自觉到案并如实交代自己的主要犯罪事实。2018年2月13日，**瑶族自治县公安局以罗某甲涉嫌诈骗罪被刑事拘留。2018年2月16日，罗某甲之妻主动到**瑶族自治县公安局退出涉案款人民币45,000元。2018年2月19日，**瑶族自治县公安局以罗某甲涉嫌诈骗罪向**瑶族自治县人民检察院提请逮捕。经该院审查，认为罗某甲的行为涉嫌贪污罪，建议撤销案件，移送有关部门处理。2018年2月26日，**瑶族自治县公安局将罗某甲释放。2018年5月22日，**瑶族自治县公安局将本案移送**瑶族自治县纪委监察委。2019年5月24日，**瑶族自治县监察委以贪污罪对罗某甲立案侦查。2020年3月23日，**瑶族自治县公安局将罗某甲退缴的45,000元转至**瑶族自治县监察委。2020年6月3日，经**瑶族自治县法院决定由**瑶族自治县公安局对其执行逮捕。原判认定上述事实的证据有：1、书证（1）《扣押决定书》、《扣押清单》及《收入调整申请》。证实：2018年2月16日，罗某甲之妻已退赃45,000元至**瑶族自治县公安局；**瑶族自治县公安局又将该款转至**瑶族自治县监察委。（2）《**瑶族自治县农村危房改造工作领导小组办公室关于做好2016年农村危房改造工作的通知》、《**瑶族自治县2016年农村危房改造实施方案》、《湖南省2017年农村危房改造实施方案》。证实：申请危房改造补助需经的相关审批程序和符合相关条件。（3）欧某2的危房改造补助申报材料、补助资金支付到户凭单、欧某2的银行交易明细。证明：罗某甲私自以欧某2的名义申报危房改造相关材料并得到国家危房改造补助4.5万元。（4）农房危险性鉴定表。证实：2019年4月11日，经**瑶族自治县住建局鉴定，欧某2申报危房改造资金的住房是Ｂ级，不是危房。（5）关于罗某甲的任职说明、码市镇人民政府关于村民委员会换届结果的通报。证实：2014年6月至2017年6月期间，罗某甲任**瑶族自治县码市镇白石村委会主任，2017年6月至2018年5月任**瑶族自治县码市镇安宁村委会主任。（6）户籍证明。证实：被告人罗某甲出生于1982年9月15日，作案时已达到完全刑事责任年龄。（7）罗某甲到案经过。证实：被告人罗某甲于2018年2月12日经**瑶族自治县公安局传唤，自觉到案并如实交代自己的主要犯罪事实。（8）逮捕决定及回证。证实：2020年6月3日，经本院决定由**瑶族自治县公安局对被告人罗某甲执行逮捕。现被告人罗某甲被羁押在**瑶族自治县看守所。2、证人证言（1）证人王某证言。主要内容：他从2014年6月开始担任码市镇白石村村秘书至2017年6月止。2016年，罗某甲帮其父欧某2写了危房改造补助申请，这个事情只有罗某甲、赵某及他三个村干部晓得，没有经过村里开会评议，也没有相关记录，后来名额定下来之后，欧某2和罗学科两个危房改造名额在村里进行了公示。（2）证人赵某证言。主要内容：她从2008年至今担任码市镇白石村计生专干。2016年，罗某甲帮其父欧某2写了危房改造补助申请，没有经过村里“四议两公开”程序，如果按照危房改造标准，欧某2肯定不符合危房改造条件。（3）证人谢某证言。主要内容：他是**瑶族自治县码市镇政府工作人员。2016年上半年，县住建局将危房改造项目下文到码市镇后，镇里将表格发到各村，要求各村据实填报，因罗某甲当时是白石村主任，为其父上报的申报资料齐全，他和镇领导没有详细看实施方案就上会审核欧某2家危房改造项目并报县住建局批准。事后，他与赵友能等人到过新房进行验收后就把危房改造资金4.5万元拨付到欧某2粮食直补存折内。（4）证人罗某证言。主要内容：他是安宁村委副支书。2016年，罗某甲在，他与妻子及两个女儿在住。罗某甲的父亲欧某2没与罗某甲吃住，欧某2跟他二儿子罗学树一起吃住，还住在，离白石村有2.5公里。（5）证人张某证言。主要内容：他是安宁村委支书。2016年，是各自负责原小村事务，所以他不清楚欧某2申报的危房改造是否通过了“四议两公开”程序，也不清楚欧某2的农村危房鉴定结果为什么要更改。他当时没有参与危房鉴定，鉴定表上的签字也不是其本人所签。（6）证人莫某证言。主要内容：2015年农历8月15日，他从广东打工回来过节，罗某甲找到他提出让地给其建房，他考虑到罗某甲是到白石一组招亲的，他和罗某甲的岳父是同族，于是同意让地给其建房。2016年，罗某甲建好新房后，是罗某甲一家人在住，欧某2没有住在罗某甲建的房子里。（7）证人欧某2证言。主要内容：按照县住建局的鉴定，他的房子应该不属于危房，他儿子罗某甲不是建档立卡贫困户，因罗某甲知道只有以建档立卡贫困户的名义申报危房改造，就可以获取45000元的补助，所以罗某甲就以他的名义申报了危房改造项目。罗某甲新房建成后，他没有去住过。3、被告人的供述与辩解被告人罗某甲的供述与辩解。主要内容：2014年开始，他一直担任白石村主任（村长），白石村并入安宁村后，他仍担任安宁村主任至今。2016年，码市镇政府下发一份关于危房改造的通知，该通知称建档立卡贫困户优先纳入危房改造范围，建新房的可以领取4.5万元的危房改造补助。他知道其父欧某2是建档立卡贫困户，户口本上有欧某2、罗海英和黄六香三人，他为了给其父欧某2申请一个危房改造指标，在办理危房改造申请时加上了其弟欧明端、罗学树及侄子罗筱尹三人，并将他们三人的户籍页在复印时故意与户主关系栏的文字消掉，目的是多加三人，可以增加建房面积。他是危房鉴定审核人员之一，项目竣工验收是他一个人验收的。2016年12月，政府将4.5万元危房改造补助款打进了欧某2的粮食直补存折（农村商业银行）。之后，他将上述45000元从农商行取出来用于偿还他建新房的债务（房子当时已建好，有些建筑材料是赊账的，钱用于还赊账了），新房建在白石村村道边，该房是他一家四口住着。原判认为，被告人罗某甲受国家机关委托从事公务活动期间，利用职务之便，弄虚作假，骗取国家危房改造专项补助资金人民币45,000元，数额较大，其行为已构成贪污罪。被告人罗某甲身为村主任，利用职务之便，贪污国家扶贫专项资金，依法应对其从重处罚。被告人罗某甲经他人举报后接受**瑶族自治县公安局传唤，已如实交代其主要犯罪事实，应为坦白，依法可对其从轻处罚。被告人罗某甲事后已通过其亲属退缴全部犯罪所得，应认定有悔罪表现，依法亦可对其从轻处罚。综上，为维护稳定的社会秩序，惩治贪污犯罪，综合本案的犯罪事实、犯罪性质、被告人的犯罪情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，第三百八十三条第一款（一）项，第四十五条，第四十七条，第九十三条第二款，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十九条第一款之规定，判决：一、被告人罗某甲犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元；二、**瑶族自治县监察委员会已依法收缴被告人罗某甲非法所得4.5万元，待本判决生效后，由**瑶族自治县监察委员会上缴国库。宣判后，被告人罗某甲不服，以原判量刑过重为由提起上诉，请求二审法院对其从轻判处。其具体理由为：一、房子是其父亲的，其只是帮其父亲申请建设而已；二、危房改造项目是经过审核通过和鉴定的，审核部门和鉴定部门也有责任；三、其家庭经济困难，其妻子已经将危房改造专项补助资金45,000元退还。二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据相一致，本院予以确认。本院认为，上诉人罗某甲受国家机关委托从事公务活动期间，利用职务之便，弄虚作假，骗取国家危房改造专项补助资金人民币45,000元，数额较大，其行为已构成贪污罪。其上诉提出的“房子是以其父亲之名申建的”和“审核部门和鉴定部门也有责任”这两点上诉意见，不影响本案的定罪量刑。“其家庭经济困难”不是法定或酌定从轻判处的理由，“其妻子已经将危房改造专项补助资金45,000元退还”这一酌定从轻量刑情节原判已经充分予以考虑，二审不再重复评价，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百三十四条第二款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周艳君审判员  彭卫民审判员  吴玲君二〇二〇年七月三十一日法官助理黄校军书记员邓凌刚附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。