宁波市奉化区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0213民初4765号 原告：王永红，男，1969年1月10日出生，汉族，住宁波市奉化区。 委托代理人:潘江锋,浙江海泰(奉化)律师事务所律师。 被告：陈锡芬，女，1973年12月27日出生，汉族，住宁波市鄞州区。 被告：周亚飞，女，1970年2月20日出生，汉族，住宁波市奉化区。 被告:王海英,女,1974年12月8日出生,汉族,住宁波市奉化区。 上述三被告的共同委托代理人:谢星虹，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 上述三被告的共同委托代理人:殷宏伟，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 被告:汤武娟,女,1975年3月19日出生,汉族,住宁波市奉化区。 被告：谢雪平，女，1979年6月23日出生，汉族，住湖南省新化县。 原告王永红为与被告陈锡芬、被告周亚飞、被告王海英、被告汤武娟、被告谢雪平合同纠纷一案，于2019年9月9日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法由审判员张远金适用简易程序于2019年10月11日公开开庭进行了审理。2019年12月6日,因案情复杂,本院依法裁定本案转为普通程序进行审理。2020年1月23日，因全国发生新型冠状病毒××疫情,本案中止诉讼。2020年4月17日，原、被告双方均向本院申请庭外和解60日，并经本院依法予以准许。2020年7月10日，本院依法再次公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 原告王永红起诉称： 原告是酒水经销商，被告是KTV包厢的业主。原、被告于2018年12月31日签订了盈港大厦KTV包厢股份参股协议，双方约定：由原告支付给被告相应的参股费确定被告经营的KTV包厢内使用的啤酒等酒水用品由原告独家承包供应给被告。 2019年2月20日，原、被告双方开始正式依约合作并签订了补充协议。原告依约支付给了被告参股费272000元、借款80000元。2019年3月初，被告开始违约向其他地方购买啤酒在其经营的KTV包厢内使用。为此，原、被告又于2019年3月25日签订了承诺书，承诺书约定：由原告再支付给被告补贴费，被告需严格遵守当初约定的酒水承包供应权。原告又依约支付了80000元的补贴费。 尔后，被告还是经常未经原告许可向其他地方购买啤酒在其经营的KTV包厢内使用。经多次协商未果，截至今天，被告包厢内使用的绝大多数啤酒等酒水产品都是向其他地方购买的，已经基本不向原告进货了。 原告认为：原告花巨额资金取得了被告经营的KTV包厢的独家酒水承包供应权，被告理应按约履行。现被告的违约行为使原告的合法权益遭受损失。为此，特向法院提起诉讼，请求：1.判令解除原、被告签订的盈港大厦KTV包厢股份参股协议书；2.判令五被告归还给原告参股费272000元、借款80000元、租房补贴80000元，共计人民币432000元；3.判令五被告支付给原告违约金500000元整；4.判令五被告对上述款项互负连带保证责任；5.本案的诉讼费用由被告承担。以上款项总计932000元。2020年6月18日，原告王永红变更诉讼请求为:1.判令解除原、被告之间的合作关系；2.判令五被告归还给原告参股费153000元、借款45000元、租房补贴45000元，共计人民币243000元；3.判令五被告支付给原告违约金500000元整；4.判令五被告对上述款项互负连带保证责任；5.本案的诉讼费用由被告承担。 被告陈锡芬、被告周亚飞、被告王海英答辩称：同意解除原、被告之间的合作关系；答辩人王海英有1个包厢、答辩人周亚飞有3个包厢、答辩人陈锡芬有1个包厢；每个包厢均收到了17000元的参股费和5000元的借款；租房补贴是每个包厢5000元，但其中有3000元被原告直接付给了雪花啤酒；双方已经合作了几个月，所以即使返还参股费也不应当是全额返还，只需要退还一部分；每个包厢的借款5000元愿意退还；每个包厢的租房补贴愿意退还2000元，其余3000元未收取所以不应当退还；违约金过高，原告没有损失，因此请求法院酌情判决；该协议是由12位经营者与原告所签，协议整体内容显失公平，而且《盈港大厦KTV包厢股份参股协议之补充协议》第11条也不是指答辩人之间需要承担连带保证责任，因此原告要求答辩人承担连带保证责任没有事实依据。 被告汤武娟、被告谢雪平答辩称：同意解除与原告之间的合作关系；答辩人仍在继续销售大梁山啤酒，协议还在继续履行，因此参股费、借款、住房补贴不应当退还；签合同时答辩人汤武娟有包厢1个、谢雪平有包厢3个，合同签订后没多久谢雪平就卖了1个包厢给汤武娟，另外1个包厢卖给了别人，所以谢雪平只剩1个包厢，汤武娟变成了2个包厢；违约金不应当支付。 原告王永红为证明自己的诉讼主张，向本院提供了以下证据材料： 1.《盈港大厦KTV包厢股份参股协议》1份、《盈港大厦KTV包厢股份参股协议之补充协议》1份、《承诺书》1份，用以证明双方之间建立了酒水销售合作关系的事实。 五被告质证认为上面的名字都是本人所签，但内容没看过。为此，本院对上述证据的真实性予以确认。 2.《宁波银行对账单》2份、《中国建设银行个人活期账户交易明细》1份、《解除合作协议书》6份、《盈港大厦B区6楼零点不夜城合同租房补贴款发放明细》1份，用以证明原告按照约定向五被告支付了参股费等费用的事实。 五被告质证认为上述证据本身是真实的，但每个包厢实际只收到了2.4万元。为此，本院对上述证据本身的真实性予以确认。 3.照片1组，用以证明五被告违约，没有向原告拿酒的事实。 五被告质证认为，大梁山啤酒卖不出去，所以只能卖其他酒。为此，本院对上述证据本身的真实性予以确认。 4.《2019年啤酒销售明细》1份、《销售单》1组，用以证明同楼层的其他经营者实际发生的酒水销量。 五被告质证认为，上述证据和被告无关，因为是其他人的销量，而且每个人的销售能力是不一样的，原告不能以其他人的销量来苛求本案的被告。本院认为，上述证据具有一定的参考作用。 5.宁波新大梁山啤酒有限公司《证明》1份、《宁波新大梁山啤酒有限公司2019年度经销合同》1份，用以证明原告所销售酒水的成本。 五被告质证认为，《证明》可以证明原告并没有因为五被告的原因而遭受损失，因为原告完成了年度的考核任务。对《宁波新大梁山啤酒有限公司2019年度经销合同》的真实性、合法性、关联性没有异议，但五被告对合同的内容并不知情，所以事前无法预料原告的损失。为此，本院对上述证据本身的真实性予以确认。 经审理，本院查明的事实如下： 2018年11月26日，宁波市奉化灵波酒业有限公司（乙方）和宁波新大梁山啤酒有限公司（甲方）签订了1份《宁波新大梁山啤酒有限公司2019年度经销合同》，约定：甲方同意乙方经销的具体区域为奉化行政区域（除溪口、萧王庙、江口、方桥），西坞待定；大梁山夜魅啤酒2019年净水开票价为30元／箱（24瓶／箱）、大梁山原生啤酒2019年净水开票价为17元／箱（12瓶／箱）；乙方纸箱酒年度目标销量43万箱，考核销量25万箱。 2018年12月31日，原告王永红（乙方）和零点不夜城全体股东（张志平、张会女、董秋飞、赵飞叶、王海英、杨慧娟、汤武娟、谢雪平、周亚飞、陈锡芬、罗荣）（甲方）签订了1份《盈港大厦KTV包厢股份参股协议》，就奉化区岳林街道盈港大厦B区6楼零点不夜城KTV16只包厢股份参股事宜达成协议，具体如下：1.甲方现拥有上述16只KTV包厢的经营权，包厢内的所有设施及已支付的房租费等，甲方保证以上信息的真实性；2.乙方以参股的形式与甲方合作，参股的比例为各一半，甲方拥有的权利包括KTV包厢的经营权，经营过程中产生的净利润，但是经营过程中产生的所有费用由甲方自负，乙方拥有的权利包括经营过程中包厢内使用的啤酒等酒水用品由乙方独家供应给甲方，具体方案可另行签订酒水供销合同；3.乙方需支付给甲方参股的费用为每只包厢1.5万元，16只包厢共计24万元整；本协议签订后，乙方须在三天内支付给甲方定金16万元整，余款在甲乙双方完成酒水交接手续后支付；4.甲方需在2019年2月20日前完成上述包厢内啤酒业务的交接手续，逾期乙方有权要求甲方除返还16万元定金后，再赔偿16万元；5.甲方如转让包厢或遇政策性拆迁等，所有的收益均归甲方，但是甲方需配合乙方完成新转让而得的业主重新签订新的包厢股份参股协议以确保乙方的酒水独家供应权，否则乙方有权要求甲方赔偿乙方的所有损失。乙方须配合甲方完成与其他酒水供应商的协议纠纷。该《盈港大厦KTV包厢股份参股协议》还载明：张志平是8号包厢；张会女是5号包厢；董秋飞、赵飞叶是1号和1号包厢；王海英是16号包厢；杨惠娟是2号包厢；汤武娟是11号包厢；谢雪平是12号、13号、15号包厢；周亚飞是3号、10号、18号包厢；陈锡芬是17号包厢；罗荣是6号和9号包厢。2019年1月4日,被告王海英收到了1万元、被告陈锡芬收到了1万元、被告周亚飞收到了3万元、被告汤武娟收到了1万元、被告谢雪平收到了3万元。 为进一步明确甲方在经营过程中使用的啤酒等酒水用品的具体经营目标，保证甲乙双方在经营过程中的合理利润分配，2019年2月18日，原告王永红（乙方）和零点不夜城全体股东（张志平、张会女、董秋飞、赵飞叶、王海英、杨慧娟、汤武娟、谢雪平、周亚飞、陈锡芬、罗荣、刘斌）（甲方）签订了1份《盈港大厦KTV包厢股份参股协议之补充协议》，具体如下：1.乙方已支付给甲方1.5万元每只包厢的参股费，确定乙方承包甲方包厢内使用的啤酒等酒水产品的供应权。甲方对此绝无异议，如甲方违约，乙方有权要求甲方承担违约责任；2.乙方承包供应权的期限自2019年2月20日起到政策性拆迁为止；3.承包期内如甲方转让包厢交给他人经营，须经乙方同意，且应确保乙方的酒水承包供应权。否则，乙方有权要求甲方赔偿全部损失，并承担违约责任；4.甲方按1820箱大梁山啤酒（1乘12）加上200箱大梁山啤酒（1乘24）为一组，按组执行，甲方16只包厢共16组需完成大梁山原生29120箱、夜魅3200箱，合计总瓶数426240瓶，价格确定为大梁山原生44元／箱、夜魅77元／箱，空瓶箱退3元每箱。甲方完成按组销量后，可连续续签致合同期满；5.甲方场所如确需销售其他啤酒，需经乙方同意，且由乙方供应。价格按市场批发价执行。否则，乙方有权要求甲方承担违约责任；6.甲方需提前一天通知乙方供货。如遇紧急情况，乙方供货不及时，经乙方许可，甲方可以临时向其他地方购买啤酒。乙方无正当理由拒绝供应货物的，甲方有权要求乙方承担违约责任；7.甲方应及时付清货款，逾期乙方有权停止供货，并要求甲方承担违约责任；8.如甲方是租赁他人商业用房用于经营的，甲方应尽力利用拥有的优先承租权顺利继续租赁该商业用房，如确有其他原因无法租赁到的，甲、乙双方按实际情况进行结算；9.因甲方经营的场所前期投入较大，乙方同意给予甲方暂借人民币8万元，乙方完成上述按组销量后乙方再给予甲方人民币8万元的销售折扣。前期的借款也作为销售折扣予以抵扣，不另出具借条，上述借款双方签字即视为甲方已收到乙方此借款；10.违约责任：甲、乙双方任何一方违约的，须支付给另一方违约金20万元整；11.如乙方违约，乙方每位签名的业主应负连带保证责任。2019年2月24日,被告王海英收到了1.2万元、被告陈锡芬收到了1.2万元、被告周亚飞收到了3.6万元、被告汤武娟收到了2.4万元、被告谢雪平收到了2.4万元。 2019年3月25日，就盈港大厦B区六楼零点不夜城共16只KTV包厢房屋租赁事宜，奉化灵波酒业王永红（甲方）和零点不夜城全体股东（乙方）签订了1份《承诺书》，约定：1.乙方承诺充分利用拥有的优先租赁权继续租赁该商业用房，乙方同意具体租赁方案由甲方决定，乙方需无条件接受。如确有其他原因无法租赁该房屋的，由甲方负责安置乙方营业盈港；2.乙方承诺严格遵守约定的包厢内使用的啤酒独家供应权归甲方；3.甲方承诺在2019年4月15日前给付乙方每只包厢5000元的租房补贴共8万元整，在需要付房租费时再给付乙方每只包厢1万元的租房补贴共16万元（8万元租房补贴已付清）；4.乙方需严格遵守上述第1、2条的约定，否则甲方有权要求乙方除退还租房补贴外，再赔偿给甲方30万元的违约金额。在《盈港大厦B区6楼零点不夜城合同租房补贴款发放明细》上,被告陈锡芬签字确认收到了1只包厢总共0.2万元的租房补贴款、被告王海英签字确认收到了1只包厢总共0.2万元的租房补贴款、被告周亚飞签字确认收到了3只包厢总共0.6万元的租房补贴款、被告汤武娟签字确认收到了2只包厢总共0.4万元的租房补贴款、被告谢雪平签字确认收到了2只包厢总共0.4万元的租房补贴款，另外每只包厢剩余的0.3万元租房补贴款均被原告作为解约费直接支付给了五被告原来的合作商。 本院认为:对原告的第1项诉讼请求，因五被告也没有异议,故本院予以支持。对原告的第2项诉讼请求，五被告亦认可每个包厢收到了2.4万元，即参股费1.7万元、借款0.5万元、租房补贴0.2万元（合同约定每个包厢的租房补贴是0.5万元，但其中有0.3万元直接作为解约费支付给了案外人）。现被告陈锡芬、被告周亚飞、被告王海英提出参股费应当予以扣减的抗辩意见。对此，本院认为，根据合同履行情况，参股费应酌情扣除1万元，剩余14.3万元应予以返还。对借款,现被告陈锡芬、被告周亚飞、被告王海英亦同意返还,故本院予以确认。对租房补贴，合同约定每个包厢的数额是0.5万元，但其中有0.3万元直接由原告支付了五被告原来的合作商。因五被告均在《盈港大厦B区6楼零点不夜城合同租房补贴款发放明细》上签名予以了确认，足以表明五被告同意原告将每个包厢剩余的0.3万元租房补贴直接支付给原来的合作商，故五被告仍应按照每个包厢0.5万元的标准对原告进行返还。综上，五被告应当返还参股费14.3万元、借款4.5万元、租房补贴4.5万元，合计人民币23.3万元。对第3项诉讼请求，现五被告认为自己没有违约且即便应当支付违约金那么原告也并没有损失。对此，本院认为，根据原告提供的照片和五被告的自认，足以证明五被告确有违约行为，但原告所请求的50万元违约金明显过高。综合考虑原告的销售利润、涉案合同的履行情况、其他经营者的销售业绩、正常的商业风险、五被告违约的原因以及五被告对原告损失的可预见性等因素，再结合违约金本身也具备一定惩罚性的特点，本院酌情认定每个包厢的违约金为2万元，总计9个包厢的违约金合计为18万元。对原告的第4项诉讼请求，鉴于五被告的包厢经常在互换，且《盈港大厦KTV包厢股份参股协议之补充协议》第11条的实际意思也是指五被告负连带保证责任，故本院认为五被告应当对外承担连带责任，但对内可依据各自的包厢数自行进行结算。为此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、解除原、被告之间的合作关系； 二、被告陈锡芬、被告周亚飞、被告王海英、被告汤武娟、被告谢雪平于本判决生效之日起三日内连带返还给原告王永红参股费14.3万元、借款4.5万元和租房补贴4.5万元； 三、被告陈锡芬、被告周亚飞、被告王海英、被告汤武娟、被告谢雪平于本判决生效之日起三日内连带支付给原告王永红违约金18万元； 四、驳回原告王永红的其余诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费13120元，由原告王永红负担7306元，由被告陈锡芬、被告周亚飞、被告王海英、被告汤武娟、被告谢雪平共同负担5814元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。 审 判 长 张    远    金 人民陪审员 马    金    元 人民陪审员 竺伟定年七月二十四日 书 记 员 吴    佳    楠