浙江省象山县人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0225刑初136号公诉机关浙江省象山县人民检察院。被告人史华谦，男，1974年7月18日出生，汉族，出生地浙江省象山县，文化程度大学专科，原系龙元建设集团股份有限公司项目经理，住上海市闵行区。因涉嫌犯伪造公司印章罪于2019年7月4日被浙江省象山县公安局刑事拘留，同年8月2日被依法逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。辩护人黄永顺，浙**宁律师事务所律师。辩护人刘烽，浙江京衡律师事务所律师。浙江省象山县人民检察院以象检刑诉〔2020〕450号起诉书指控被告人史华谦犯伪造公司印章罪、挪用资金罪，于2020年4月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。浙江省象山县人民检察院指派检察员倪丹君出庭支持公诉，被告人史华谦及其辩护人黄永顺、刘烽到庭参加诉讼。现已审理终结。浙江省象山县人民检察院指控：一、伪造公司印章。2016年1月19日，被告人史华谦被聘任为龙元建设集团股份有限公司（以下简称“龙元公司”）湖州吴兴物联天地创智生态园项目一期工程项目经理，负责该工程建设的全面工作。2016年11月2日，被告人史华谦又被聘任为龙元公司瑞安万松城市综合体三号地块主体工程项目经理，负责该工程建设的全部工作。2016年上半年，被告人史华谦担任湖州吴兴物联天地创智生态园项目经理期间，未经龙元公司批准，提供印章字样并指使史某1私刻“龙元建设集团股份有限公司湖州吴兴物联天地创智生态园工程项目部”印章1枚。2017年5月15日，被告人史华谦使用该伪造的项目部印章，擅自代表龙元公司同吴旭签订下水道管网、道路施工承包协议，并在结算时将其个人欠吴旭的70万元借款计入工程款支付给吴旭。2016年下半年，被告人史华谦担任湖州吴兴物联天地创智生态园项目经理期间，未经龙元公司批准，指使该项目施工员丁某私刻“龙元建设集团股份有限公司湖州吴兴物联天地创智生态园工程项目部施工技术联系章”1枚，后多次用于该项目部多份工程技术资料的签盖。2016年下半年，被告人史华谦担任瑞安万松城市综合体三号地块项目经理期间，未经龙元公司批准，提供印章字样并指使史某1私刻“龙元建设集团股份有限公司瑞安万松城市综合体三号地块项目部”印章1枚。2017年1月，被告人史华谦使用该枚印章，擅自代表龙元公司与朱永玉签订了该项目主体结构的劳务分包合同。二、挪用资金。2016年12月、2017年5月、2017年9月，龙元公司先后从广州利合房地产开发有限公司承包了广州亚运城项目下的自编号Ａ地块中学及小学工程、住宅楼Ａ2-1栋、Ａ2-2栋、Ａ2-3栋土建总承包工程和商业中心土建改造和室外雨污水工程。2016年12月28日，被告人史华谦被聘任为龙元公司广州亚运城项目的项目经理，负责该工程建设的全部工作。期间，被告人史华谦利用项目管理的职务便利，多次挪用龙元公司的项目建设资金共计人民币234.85万元归个人使用，至今仍未归还。具体事实如下：2017年6月2日，被告人史华谦将龙元公司广州亚运城项目部资金共计人民币113万元银行转账给郑某2，用于偿还其之前担任中达建设股份有限公司（以下简称“中达公司”）项目经理期间的个人债务。2017年6月12日至2017年8月8日，被告人史华谦以向浙江素丹建筑设备租赁有限公司支付广州亚运城项目钢管租赁费用的名义，分三次申请龙元公司拨款共计人民币25万元，用于偿还其之前担任中达公司项目经理期间的个人债务。2017年7月8日至10月13日，被告人史华谦分五次将龙元公司广州亚运城项目部资金共计人民币37万元划转给姚某，用于偿还其之前担任中达公司项目经理期间的个人债务。2017年8月8日、2017年9月30日，被告人史华谦以向无锡市大仁小和商贸有限公司支付广州亚运城项目氧气乙炔费用的名义，申请龙元公司拨款共计人民币7万元，用于偿还其之前担任中达公司项目经理期间的个人债务。2017年9月30日，被告人史华谦以向宁波市海曙五星工具有限公司支付五金费用的名义，申请龙元公司拨款共计人民币9.85万元，用于偿还其之前担任中达公司项目经理期间的个人债务。2017年11月1日至2018年5月4日,被告人史华以向诸暨市佳彬机械有限公司支付管道管件费用的名义，分四次申请龙元公司拨款共计人民币23万元，用于偿还其之前担任中达公司项目经理期间的个人债务。2017年12月29日，被告人史华谦将龙元公司广州亚运城项目部资金人民币20万元划转给齐某，用于偿还与龙元公司工程无关的其他个人债务。2019年7月4日，被告人史华谦主动至公安机关投案，并如实供述了上述全部犯罪事实。为证明上述事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人史华谦作为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大不退还，又伪造公司印章，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二百八十条第二款、第六十九条，应当以挪用资金罪、伪造公司印章罪追究其刑事责任，并数罪并罚。被告人史华谦系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。建议判处被告人史华谦有期徒刑五年,并处罚金人民币5000元。提请本院依法惩处。被告人史华谦对起诉书指控的事实和证据均无异议。辩护人认为，被告人史华谦在审判阶段退缴违法所得人民币40万元，挪用后未退还的金额为人民币194.85万元，不应认定为“数额较大不退还”；被告人史华谦自动至公安机关投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。经审理查明：一、伪造公司印章事实1.2016年上半年，被告人史华谦担任龙元公司湖州吴兴物联天地创智生态园项目经理期间，未经龙元公司批准，提供印章字样并指使史某1私刻“龙元建设集团股份有限公司湖州吴兴物联天地创智生态园工程项目部”印章1枚。2017年5月15日，被告人史华谦使用该枚伪造的项目部印章，代表龙元公司与吴旭签订下水道管网、道路施工承包协议。2.2016年下半年，被告人史华谦担任龙元公司湖州吴兴物联天地创智生态园项目经理期间，未经龙元公司批准，指使该项目施工员丁某私刻“龙元建设集团股份有限公司湖州吴兴物联天地创智生态园工程项目部施工技术联系章”1枚。后被告人史华谦多次使用该枚伪造的印章，用于该项目部工程技术资料的签盖。3.2016年下半年，被告人史华谦担任龙元公司瑞安万松城市综合体三号地块项目经理期间，未经龙元公司批准，提供印章字样并指使史某1私刻“龙元建设集团股份有限公司瑞安万松城市综合体三号地块项目部”印章1枚。2017年1月，被告人史华谦使用该枚伪造的项目部印章，代表龙元公司与朱永玉签订了该项目主体结构的劳务分包合同。2019年7月4日，被告人史华谦自动至公安机关投案，并如实供述了自己的上述犯罪事实。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人谢某的证言，证实了他是龙元公司法务部工作人员。史华谦是他们公司湖州吴兴物联天地创智生态园建设工程项目、温州瑞安万松城市综合体三号地块主体项目的项目经理。史华谦伪造了“龙元建设集团股份有限公司湖州吴兴物联天地创智生态园工程项目部”公章，并在水道管网、道路施工承包协议上使用；伪造了“龙元建设集团股份有限公司湖州吴兴物联天地创智生态园工程项目部施工技术联系章”，并在10多份项目技术资料单上使用；伪造了“龙元建设集团股份有限公司瑞安万松城市综合体三号地块项目部”公章，并在与朱永玉签订的劳务分包合同中使用的事实。2.证人王某的证言，证实了她是龙元公司浙江分公司行政部员工，负责行政办公，包括公司公章的审批使用。根据龙元公司公章管理办法规定，项目经理都只能申请刻制“施工技术联系专用章”，不得刻制项目行政章。史华谦的湖州吴兴物联天地创智生态园项目配发的只有一枚技术联系章的事实。3.证人周某的证言，证实了他是湖州吴兴物联天地创智生态园项目部资料员，他在2016年3月向当时项目部项目现场负责人丁某反映项目部用的技术联系章（橡皮章）不清楚，使用麻烦，后丁某于2016年12月前后拿来一枚光敏章，后来就一直使用该枚光敏章的事实。4.证人史某1的证言，证实了他替史华谦私刻二枚龙元公司的项目部印章。第一枚是2016年上半年，史华谦当时带他们在湖州做生态园项目，史华谦拿过来一张写有项目部名称的白纸，让他按纸上字样去刻一枚项目部的圆章，他遂找人刻了一枚圆章交给史华谦。湖州生态园项目一期下水道管网、道路施工承包协议中的印章与他私刻的印章一致。2016年下半年，史华谦给他一张写有龙元公司温州瑞安项目部的字样的白纸，让他按原来刻过的样式去刻一枚，他联系他人刻了一枚章交给史华谦。龙元公司同朱永玉的建设工程施工劳务分包合同中，龙元建设集团股份有限公司瑞安万松城市综合体三号地块项目部印纹，同他私刻的印章一致的事实。5.证人丁某的证言，证实了2016年8、9月，他在史华谦负责的龙元公司湖州吴兴物联天地创智生态园项目工作时，资料员周某及监理人员跟他说该项目技术联系章盖印模糊，使用不便，他就向史华谦汇报需要另外去刻一个，史华谦予以默认。他遂提供原技术联系章的印纹让人刻了一个自带印油的印章的事实。6.证人沈某的证言，证实了史华谦项目部只配用项目部技术专用章，公司在2017年2月份下发项目部的“龙元建设集团股份有限公司瑞安万松城市综合体三号地块工程项目部施工技术联系章”,项目部有且仅有这一枚章。其他情况需要用到公司印章，都是统一走公司审批流程，项目部是没有项目部印章的事实。7.湖州吴兴物联天地创智生态园施工总承包合同、龙元公司与史华谦劳动合同、项目管理责任状、温州瑞安万松城市综合体三号地块主体项目龙元公司与史华谦劳动合同、内部承包协议，证实龙元公司于2016年1月19日聘用史华谦任湖州吴兴物联天地创智生态园项目经理，于2016年11月2日聘用史华谦任温州瑞安万松城市综合体三号地块项目部的经济责任人的事实。8.项目部印章保管使用承诺书、项目部公章申领表、龙元公司温州分公司印章交接启用申请表，证实了史华谦向龙元公司申请了“龙元建设集团股份有限公司瑞安万松城市综合体三号地块工程项目部施工技术联系章”，并承诺未经批准不能私刻相关印章的事实。9.龙元公司的《公章管理办法（修订）》，证实了龙元公司规定任何部门、个人不得私刻公章，刻制需申报审批后统一刻制。使用公章，需申请审批后才能用印的事实。10.项目部公章移交表、真假印章印纹、龙元公司声明，证实了周某于2018年4月25日将“龙元建设集团股份有限公司湖州吴兴物联天地创智生态园项目部施工技术联系章”（一真一假）移交给龙元公司浙江分公司。两枚印章字体大小、笔画粗细明显不同。龙元公司出具声明证实龙元公司未刻制过，也未委托过他人刻制湖州项目部和瑞安项目部印章的事实。11.湖州创智生态园下水道管网、道路施工承包协议，证实了史华谦使用私刻的“龙元建设集团股份有限公司湖州吴兴物联天地创智生态园工程项目部”印章与吴旭签订承包协议，并有史华谦签名的事实。12.瑞安万松城市综合体三号地块主体工程的建设工程施工劳务分包合同，证实了2017年1月，史华谦使用私刻的“龙元建设集团股份有限公司瑞安万松城市综合体三号地块项目部”印章与朱永玉签订劳务分包合同，有史华谦、朱永玉签名和龙元公司印章的事实。13.被告人史华谦的供述，证实了他是龙元公司的项目经理，湖州吴兴物联天地创智生态园项目部、温州市瑞安万松城市综合体三号地块项目的负责人。2016年3月，湖州吴兴物联天地创智生态园项目部开工后，项目部需签订相关分包，他手中没相关印章，就提供印章字样让史某1去刻一枚项目部的印章。隔了一两天，史某1将图章刻来，他一直存放在手里备用。他还同意私刻该项目部的技术专用章使用。2017年5月，他就用私刻的项目部印章与水道班组负责人吴旭签订分包合同。2016年年底，温州瑞安万松城市综合体三号地块项目开始，他提供字样并叫史某1去刻一个类似湖州项目部的印章。2017年1月，他使用该枚私刻的印章与朱永玉签订分包钢筋、泥工班组的劳务分包合同的事实。二、挪用资金事实2016年12月、2017年5月、2017年9月，龙元公司先后从广州利合房地产开发有限公司承包了广州亚运城项目下的自编号A地块中学及小学工程、住宅楼A2-1栋、A2-2栋、A2-3栋土建总承包工程和商业中心土建改造和室外雨污水工程。2016年12月28日，被告人史华谦被聘任为龙元公司广州亚运城项目的项目经理，负责该工程建设的全部工作。期间，被告人史华谦利用项目管理的职务便利，多次挪用龙元公司的项目建设资金共计人民币234.85万元归个人使用。具体事实如下：1.2017年6月2日，被告人史华谦利用职务便利，通过虚报工程款的方式向龙元公司申领项目工程款，并将其中人民币113万元支付给郑某2，用于偿还其之前担任中达建设股份有限公司（以下简称“中达公司”）项目经理期间的个人债务。2.2017年6月12日至2017年8月8日，被告人史华谦利用职务便利，以向浙江素丹建筑设备租赁有限公司支付广州亚运城项目钢管租赁费用的名义，申请龙元公司拨款共计人民币25万元，用于偿还其之前担任中达公司项目经理期间的个人债务。3.2017年7月8日至10月13日，被告人史华谦利用职务便利，通过虚报工程款的方式向龙元公司申领项目工程款，并将其中人民币37万元支付给姚某，用于偿还其之前担任中达公司项目经理期间的个人债务。4.2017年8月8日、2017年9月30日，被告人史华谦利用职务便利，以向无锡市大仁小和商贸有限公司支付广州亚运城项目氧气乙炔费用的名义，申请龙元公司拨款共计人民币7万元，用于偿还其之前担任中达公司项目经理期间的个人债务。5.2017年9月30日，被告人史华谦利用职务便利，以向宁波市海曙五星工具有限公司支付五金费用的名义，申请龙元公司拨款共计人民币9.85万元，用于偿还其之前担任中达公司项目经理期间的个人债务。6.2017年11月1日至2018年5月4日,被告人史华谦利用职务便利，以向诸暨市佳彬机械有限公司支付管道管件费用的名义，申请龙元公司拨款共计人民币23万元，用于偿还其之前担任中达公司项目经理期间的个人债务。7.2017年12月29日，被告人史华谦利用职务便利，通过虚报工程款的方式向龙元公司申领项目工程款，并将其中人民币20万元支付给齐某，用于偿还与龙元公司工程无关的其他个人债务。2019年7月4日，被告人史华谦自动至公安机关投案，并如实供述了上述全部犯罪事实。案发后，被告人史华谦向浙江省象山县人民检察院出具了认罪认罚具结书。在审理过程中，被告人史华谦向本院退缴了人民币40万元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人谢某的证言，证实了2016年12月28日，史华谦作为项目经理分包公司的广州亚运城项目中小学工程。经广州项目据审计，截止2019年4月，广东分公司收到广州利合房地产开发有限公司工程款共计人民币17325.01万元，预计收账款人民币2837.57万元，史华谦申请对外支付人民币23311.33万元，公司为广州亚运城项目垫付资金人民币6465万元，资金占用费（利息）人民币384.92万元，赤字人民币6849.2万元。史华谦在5月13日约谈中承认在广州项目向公司申请的资金中，有人民币123.9万元用于支付在中达公司承包项目的欠款，收款方公司与现在项目无关的事实。2.证人郑某1的证言，证实了2017年2月，他进入史华谦负责的广州亚运城项目担任出纳。项目部资金支配分二部分，第一部分是公司直接支付部分，由史华谦排款，由我填写项目部拨款申请表，盖上史华谦的私章，提交分公司核准后，直接拨款至具体账户。第二部分是项目部主要以备用金形式向分公司领用资金，资金进入史华谦民泰商业银行账户，累计金额人民币933万元，进入她建行账户，累计金额人民币940万元。史德怀在他处留有的清包的分包合同及相应支付记录（公司直接支付），也有项海军大清包的结算单，累计金额人民币1740余万元，也都支付完结，项目部只有中小学项目有个大清包分包，所以史德怀大清包分包合同应该是虚假的事实。3.证人励双喜的证言，证实了他是史华谦聘用的广州亚运城项目的项目副总理，具体负责该项目对外协调、小宗材料采购。史德怀的大清包身份是虚构的，史德怀是湖州项目材料员，在广州亚运城项目是没有任何职责。2017年8月8日、9月30日龙元公司支付无锡大仁小和商贸公司的二笔资金，实际是支付史华谦之前做中达公司美新项目的材料欠款的事实。4.证人林某的证言，证实了他是龙元公司广州亚运城项目预算，负责项目内部结算，同甲方结算、日常进度上报。史德怀的大清包身份及发生的金额都是虚报的，实际大清包是项海军负责，史德怀的人民币1854.25万元是不存在的事实。5.证人黄某的证言，证实了2017年6月13日10万、2017年7月7日、2017年8月8日，龙元公司汇至浙江素丹建筑设备租赁有限公司的共计人民币25万元，是支付史华谦做中达公司无锡项目时拖欠他的结算款的事实。6.证人胡某的证言，证实了他是无锡市大仁小和商贸公司法人代表。他们公司同龙元公司没有具体业务往来。2017年8月8日、2017年9月30日，他们公司收到龙元公司的人民币7万元，是龙元公司代付中达建设集团公司在无锡美欣项目中的材料欠款的事实。7.证人郑某2的证言，证实了原来是中达公司的副总，史华谦原系中达公司的项目经理。2015年6月8日，他同史华谦签订借款协议，由他出借人民币100万元给史华谦，约定利息是月息3%。2017年6月2日，史华谦汇给他人民币113万元，至此该借款人民币100万元本金和利息结清的事实。8.证人姚某的证言，证实了2007年，他开始和史华谦合作做中达公司无锡美欣工程第一期项目，并为史华谦向他人借款提供过担保，截止2017年12月13日，史华谦还欠他人民币800万元。2017年7月8日至10月13日，史华谦汇入他中国建设银行个人账户的共计人民币37万元，是史华谦偿还无锡项目的投入和利润，同龙元公司没有关系的事实。9.证人齐某的证言，证实了他是中达公司董事长，史华谦原系中达公司项目经理。2013年2月6日，史华谦向沈赛静借款人民币500万元，他为该借款担保人并承担担保人责任，偿还了该借款。2017年12月29日，史华谦汇给他的人民币20万元是史华谦还给他的部分借款的事实。10.证人史某2的证言，证实了2009年至2014年，她陆续借款给史华谦。2017年至2018年，史华谦提出来开发票给史华谦，才可以还款给她，并提供了龙元公司的开票抬头，她遂让诸暨佳彬机械有限公司开票给史华谦，史华谦汇入诸暨佳彬机械有限公司共计人民币23万元，诸暨佳彬机械有限公司除去开票费用，剩下的钱转账给她的事实。11.证人杨某的证言，证实了2013年，他借款人民币25万元给史华谦，到2017年9月份还欠他人民币9.85万元。史华谦提出来让他开票给史华谦，史华谦再将剩下的钱转给他，并提供龙元公司的发票抬头，他遂让宁波市海曙五星工具有限公司开具了一张龙元公司发票抬头金额为人民币9.85万元的五金材料发票给史华谦，宁波市海曙五星工具有限公司收到款项的事实。12.龙元公司营业执照、广州亚运城项目龙元公司与史华谦劳工合同、内部承包协议、社会保险参保证明，证实了2016年12月28日，龙元公司聘用史华谦担任广州亚运城项目部的经济责任人，并签订内部承包协议规定双方的权利义务。2017年1月份，龙元公司为史华谦缴纳社会保险的事实。13.广州亚运城项目部直接支配资金对账表、龙元公司广州项目2017年6月份收支明细表，证实了2016年12月至2017年3月，广州亚运城项目部支出共计人民币1038475.56元，至2017年6月该项目部收入大于支出，不存在垫资情况以及广州亚运城项目部收到人民币410万史德怀大清包费用时，该项目部不存在垫资情况的事实。14.记账凭证、龙元公司施工备料拨款单、银行回单、龙元公司广州分公司史华谦项目部收支明细，证实了2017年6月12日至8月8日，史华谦先后申请龙元公司拨付浙江素丹建筑设备租赁有限公司钢管租费共计人民币25万元，后龙元公司将该人民币25万元转账给浙江素丹建筑设备租赁有限公司的事实。15.记账凭证、龙元公司施工备料拨款单、银行回单，证实了2017年8月7日、9月30日，史华谦先后申请龙元公司拨付无锡市大仁小和商贸有限公司氧气乙炔水费用共计人民币7万元，后龙元公司将该人民币7万元转账给无锡市大仁小和商贸有限公司的事实。16.记账凭证、龙元公司施工备料拨款单、银行回单，证实了2017年9月30日，史华谦申请龙元公司拨付宁波市海曙五星工具有限公司五金费用人民币9.85万元，同日龙元公司银行转账支付该人民币9.85万元的事实。17.记账凭证、龙元公司施工备料拨款单、银行回单，证实了2017年11月1日至2018年5月4日，史华谦先后申请龙元公司拨付诸暨市佳彬机械有限公司管道管件费用共计人民币23万元，后龙元公司将该人民币23万元转账给诸暨市佳彬机械有限公司的事实。18.民事起诉状、借款协议、借条、建设银行转账凭条，证实了2013年2月6日，史华谦向沈赛静借款人民币500万元，齐某承担连带保证责任的事实。19.借款协议、借条、中国工商银行电子银行回单、银行交易明细，证实了2015年6月8日，史华谦向郑某2借款人民币100万元。2017年6月2日，史华谦建设银行账户收到史德怀转账人民币410万元，同日转给郑某2人民币113万元的事实。20.银行交易明细，证实了史华谦的浙江民泰商业银行账户收到过龙元公司广州账户和温州账户的汇款。其中被告人史华谦的账户于2017年7月8日至10月13日向姚某的银行账户多次转账共人民币37万元，于2017年12月29日向齐某银行转账人民币20万元的事实。21.浙江省法院执行、调解款票据，证实了在审理过程中，被告人史华谦向本院退缴了人民币40万元的事实。22.认罪认罚具结书，证实了案发后，被告人史华谦向浙江省象山县人民检察院出具了认罪认罚具结书的事实。23.到案经过，证实了被告人史华谦的到案情况的事实。24.户籍证明，证实了被告人史华谦的身份情况的事实。25.被告人史华谦的供述，证实了他是龙元公司的项目经理，广州亚运城项目的经济负责人。他在广州亚运城项目前期垫资人民币180余万元，他向龙元公司虚报史德怀大清包班组人工费就没有垫资了。他在广州亚运城项目中虚报了史德怀大清包班组，金额在人民币1800余万元，其中挪用资金人民币1300余万元。他从中挪用了人民币113万元，用于归还他欠郑某2的个人借款。2017年6月13日至8月8日，他向龙元公司申请的浙江素丹建筑设备租赁有限公司的钢管租赁费人民币25万元，是用于偿还他在中达公司拖欠的结算款，与龙元公司无关。2017年7月8日至10月13日，他汇入姚某银行账户的人民币37万元来源于龙元公司，用于归还他欠姚某的个人借款。2017年12月29日，他汇入齐某银行账户的人民币20万元来源于龙元公司，用于归还他欠齐某的个人借款。龙元公司经他申请支付给无锡市大仁小和商贸有限公司的人民币7万元、支付给宁波市海曙五星工具有限公司的人民币9.85万元、支付给诸暨市佳彬机械有限公司的人民币23万元，都是用于归还他在中达公司期间拖欠的货款或个人借款，与龙元公司无关的事实。对于公诉机关指控被告人史华谦挪用本单位资金归个人使用，数额较大不退还的公诉意见和辩护人提出被告人史华谦在审判阶段退缴违法所得人民币40万元，挪用后未退还的金额为人民币194.85万元，不应认定为“数额较大不退还”的辩护意见。经查，被告人史华谦在审理期间向本院退缴了人民币40万元，被告人史华谦在一审宣告前挪用后未退还的金额为人民币194.85万元。同时，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第六条规定挪用公款“数额较大”为五万元以上，“情节严重”的情形有：挪用公款数额在二百万元以上的；挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；《解释》第十一条第二款规定，刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”、“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”、“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。刑法第二百七十二条中“挪用本单位资金数额巨大”与“挪用数额较大不退还的”二种情形系同一量刑档次。而根据《解释》，“挪用本单位资金的数额巨大”的标准应按照挪用公款罪中“情节严重”的数额标准的二倍执行，“挪用资金数额较大不退还”的数额标准也应按照《解释》第六条规定的“情节严重”中的“挪用公款不退还，数额在一百万以上不满二百万的”二倍，即“二百万以上不满四百万”来认定，而不应简单地将此处的“数额较大”以挪用公款罪“数额较大”的二倍，即“十万元”来认定，否则将明显导致罪刑不能相适应。因此，被告人史华谦挪用本单位资金且未退还人民币194.85万元，不应认定为“数额较大不退还”。辩护人的上述辩护意见，理由成立，本院予以采纳。公诉机关的上述指控不当，本院不予支持。本院认为，被告人史华谦身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位的资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，且伪造公司印章，其行为已分别构成挪用资金罪、伪造公司印章罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出被告人史华谦在审判阶段退缴违法所得人民币40万元，挪用后未退还的金额为人民币194.85万元，不应认定为“数额较大不退还”的辩护理由成立，本院予以采纳。公诉机关认为被告人史华谦在判决宣告以前犯数罪，依法应当数罪并罚的意见，符合法律规定，本院予以采纳。公诉机关和辩护人认为被告人史华谦实施犯罪后自动至司法机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚的意见，符合法律规定，本院予以采纳。被告人史华谦能自愿认罪认罚,依法可以从宽处理。案发后，被告人史华谦能积极退缴部分违法所得，可酌情予以从轻处罚。公诉机关提出对被告人史华谦判处有期徒刑五年,并处罚金人民币5000元的量刑建议，该量刑建议明显不当，本院不予采纳。违法所得依法应予以追缴并责令退赔被害单位。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二百八十条第二款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人史华谦犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年十个月，犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月4日起至2023年1月3日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。)二、被告人史华谦已退缴的违法所得人民币400000元予以追缴，依法退赔被害人单位；被告人史华谦尚未退缴的违法所得人民币1948500元，予以继续追缴并责令退赔被害单位。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄振贤人民陪审员  鲍锦秀人民陪审员  章璐璐二〇二〇年七月六日本件和原本核对无异代书 记员  包尔攀