河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终8847号上诉人（原审原告）：卢文杰,男,汉族，1983年9月30日出生。上诉人（原审原告）：卢佩，女，汉族，1985年3月17日出生。上诉人（原审原告）：卢浩杰，男，汉族，1987年2月12日出生。三上诉人共同委托诉讼代理人：马恒伟，河南金色世纪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴永杰，男，汉族，1975年3月7日出生。委托诉讼代理人：岳高杰，河南天坤律师事务所律师。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。负责人：彭永恒，总经理。委托诉讼代理人：李金凤，河南春秋律师事务所律师。上诉人卢文杰、卢佩、卢浩杰因与被上诉人吴永杰及原审被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2020）豫0184民初2033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法采用独任方式进行了审理。上诉人卢文杰、卢佩及卢文杰、卢佩、卢浩杰的共同委托诉讼代理人马恒伟，被上诉人吴永杰及其委托诉讼代理人岳高杰到庭参加诉讼。原审被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卢文杰、卢佩、卢浩杰上诉请求：1、撤销原审判决第二项内容；2、改判被上诉人吴永杰赔偿三上诉人各项损失合计291315.52元（上诉金额确定为274227.04元）。3、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决自由裁量结果没有事实依据，裁决结果显失公平。一审法院无需对参与度进行酌定，即使进行了鉴定也不是作为判决结果的必需要件。2、一审判决适用法律错误。交通事故中受害人特殊体质对损害后果的影响不属于减轻侵权人责任的法定情形。上诉人近亲属卢军建自身身体因素的“参与度”并不能替代事故中当事人的过错大小，但上诉人近亲属××与本起交通事故造成的损害后果，并无法律上的因果关系，不能就此减轻侵权人的责任，故在计算死亡金、丧葬费时不应考虑卢军建死亡结果的参与度。吴永杰辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司未到庭未进行答辩。卢文杰、卢佩、卢浩杰向一审法院起诉请求：1、判令吴永杰支付卢文杰、卢佩、卢浩杰医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费、交通费各项损失合计611315.52元；2、判令中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在保险范围内对上述责任承担连带责任；3、本案诉讼费由吴永杰承担。一审法院认定事实：2019年8月2日00时30分许，吴永杰驾驶豫Ａ×××××号小型轿车沿新郑市龙湖镇双湖大道由东向西行驶至新郑市龙湖镇双湖大道双湖铭座小区路口处时与行人卢军建由南向北横过道路发生交通事故，至卢军建受伤经医院治疗无效后死亡。新郑市公安局交通巡逻警察大队对此事故调查后作出第4101841201900004541号道路交通事故认定书，认定吴永杰承担此事故的主要责任；卢军建承担此事故的次要责任。事故发生后，卢军建在新郑市第三人民医院治疗1天，被诊断为胫骨骨折，耻骨骨折，距骨骨折，骰骨骨折，陈旧性脑梗塞，长期医嘱单记载其在该院住院期间需“陪护一人”，共支付医疗费3007.13元，出院医嘱：建议转上级医院进一步诊疗。2019年8月2日，卢军建转院到河南医学高等专科学校附属医院继续治疗8天，被诊断为右胫腓骨下段粉碎性骨折、右足距骨骨折、右足骰骨骨折、骨盆多处骨折（双侧耻骨上支骨折、右侧耻骨下支骨折、骶骨右份多发骨折），头外伤综合征、右侧睾丸损伤、全身多处软组织损伤、高血压、××、慢性支气管炎、肺气肿等，长期医嘱单记载其在该院住院期间需“陪护一人”，共支付医疗费36133.46元，后卢军建于2019年8月9日在该院呼吸、心脏骤停死亡。2019年9月2日，河南同一司法鉴定中心接受新郑市公安局交通警察巡逻大队委托，对卢军建死亡原因进行鉴定，该鉴定中心于2019年11月20日作出豫同一司法鉴定中心[2019]病鉴字第123号司法鉴定意见书，鉴定意见为：××急性发作而死亡，其死亡与交通事故有关系。另查明，1、卢军建,男，1957年3月9日出生，卢文杰、卢浩杰、卢佩分别系卢军建之长子、次子、之女。2、事故发生后，吴永杰为卢军建垫付医疗费1000元。3、豫Ａ×××××号小型轿车登记所有人系吴永杰，该车在中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司投保有机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险（赔偿限额200000元）及不计免赔率险，本次事故发生在保险期间内。上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、机动车行驶证、驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险单、住院病案、住院收费票据、司法鉴定意见书、关系证明、本案庭审笔录等证据材料在案佐证。一审法院认为，新郑市公安局交通巡逻警察大队对该事故作出的道路交通事故认定书符合客观事实，适用法律正确，该院予以采信。据此，吴永杰对事故的发生及卢军建的死亡均存在过错，吴永杰应当依据事故责任对卢文杰、卢佩、卢浩杰因其亲属卢军建死亡而产生的各项损失承担80%赔偿责任。卢文杰、卢佩、卢浩杰主张赔偿其因其亲属卢军建受伤死亡而产生的医疗费、住院伙食补助、营养费、护理费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费、交通费，于法有据，该院予以支持，但赔偿数额应以实际损失为准。（一）医疗费：依据医疗机构出具的收费票据，结合病历等相关证据可计医疗费为39140.59元。（二）住院伙食补助费：按照50元/天的标准，住院9天，可计住院伙食补助费为450元。（三）营养费：按照20元/天的标准，住院9天，可计营养费为180元。（四）护理费：卢文杰、卢佩、卢浩杰提交证据不足以证明卢军建的护理人员因护理实际减少收入状况，该院按照河南省上一年度居民服务业和其他服务业职工年平均工资45677元/年的标准计算其护理费，住院9天,一人护理，可计护理费1126.28元。（五）死亡赔偿金：按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元/年的标准，依法计算18年，可计死亡赔偿金615617.46元。（六）精神损害抚慰金：本次交通事故造成卢军建死亡，致使卢文杰、卢佩、卢浩杰遭受精神痛苦，但本案中卢军建作为承担事故责任的一方，结合其过错程度、侵害情节、死亡原因等因素，该院酌定精神损害抚慰金30000元。（七）丧葬费：按照河南省上一年度在岗职工平均工资64148元/年的标准，计算6个月，卢文杰、卢佩、卢浩杰主张赔偿丧葬费27450元不违反法律规定，该院予以照准。（八）交通费：依据卢军建及必要的陪护人员就医等情形，该院酌定交通费180元。根据卢军建病历记载，卢军建自身患有陈旧性脑梗塞、高血压、××、慢性支气管炎、肺气肿等病情，同时因交通事故造成其右胫腓骨下段粉碎性骨折、右足距骨骨折、右足骰骨骨折、骨盆多处骨折（双侧耻骨上支骨折、右侧耻骨下支骨折、骶骨右份多发骨折），头外伤综合征、右侧睾丸损伤、全身多处软组织损伤，结合河南同一司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定结论，卢军建死亡系由自身疾病和交通事故共同作用造成，鉴于双方均未对卢军建交通事故的参与度进行鉴定，该院根据实际情况，酌定此次交通事故与卢军建死亡结果的参与度为50%为宜，故卢文杰、卢佩、卢浩杰主张的死亡赔偿金、丧葬费共计643067.46元应按照外伤在死亡后果因果关系中的参与度计算为321533.73元（643067.46元×50%）；卢军建死亡前的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费共计41076.87元系其合理支出，精神损害抚慰金30000元，不再划分参与度，因此本次诉讼中因交通事故造成的损失共计392610.60元。豫Ａ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司投保有机动车交通事故责任强制保险，本次事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司应当在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元的范围内赔偿卢文杰、卢佩、卢浩杰医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；在死亡伤残限额110000元的范围内赔偿卢文杰、卢佩、卢浩杰护理费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费、交通费共计110000元，不足部分为272610.60元。豫Ａ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司投保有机动车第三者责任保险（赔偿限额200000元）及不计免赔率险，此次事故发生在保险期间。根据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款之规定，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司应当依据事故责任在机动车第三者责任保险赔偿限额200000元的范围内赔偿卢文杰、卢佩、卢浩杰的各项损失共计200000元。下余损失吴永杰按事故责任80%承担赔偿责任即18088.48元，扣除其已支付的1000元，吴永杰应赔偿各项损失17088.48元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款及《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司应当在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿卢文杰、卢佩、卢浩杰各项损失共计320000元，于判决生效后十日内付清；二、吴永杰应赔偿卢文杰、卢佩、卢浩杰各项损失共计17088.48元，于判决生效后十日内付清；三、驳回卢文杰、卢佩、卢浩杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9913元，减半收取计4957元，由卢文杰、卢佩、卢浩杰负担2224元，由吴永杰负担2733元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，2019年8月2日零时30分许，被上诉人吴永杰驾驶小型轿车与受害人卢军建发生交通事故，卢军建经抢救后无效死亡。经公安机关认定吴永杰承担事故主要责任，卢军建承担事故次要责任。一审法院依据本案情况所作出的认定及判决结果并无不当，本院予以维持。上诉人卢文杰、卢佩、卢浩杰上诉称，一审判决自由裁量没有事实依据、适用法律错误等，但未提交证据予以证明其上诉主张，故其上诉理由不能成立。综上所述，卢文杰、卢佩、卢浩杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5413元，由卢文杰、卢佩、卢浩杰负担。本判决为终审判决。审判员  赵玉章二〇二〇年七月二十八日书记员  徐若莹