湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终1922号上诉人（原审被告）：曹国家，男，1974年12月17日出生，汉族，户籍地河南省新县，委托诉讼代理人：魏景明，湖北扬子律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵锡强，男，1965年2月25日出生，汉族，户籍地湖北省武汉东湖新技术开发区，委托诉讼代理人：朱姗娟，湖北嘉石信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：叶海洋，男，1994年5月31日出生，汉族，户籍地河南省新县，原审被告：武汉宏阳海升工程有限公司，住所地：湖北省武汉东湖新技术开发区关山二路特1号国际企业中心1栋3层26号。法定代表人：曹国家，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏景明，湖北扬子律师事务所律师。上诉人曹国家因与被上诉人赵锡强、叶海洋以及武汉宏阳海升工程有限公司（以下简称宏阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2017）鄂0192民初2037号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。曹国家的上诉请求：1、撤销原判第一项，依法予以改判或发回重审。2、一、二审诉讼费用全部由赵锡强、叶海洋承担。其上诉的理由为：一、一审法院认定事实错误。（一）将案发路段认定为“道路”，并按道交法审理涉案错误。1、原审法院将涉案案由定性为“机动车交通事故责任纠纷”错误。2、原审法院认定涉案轮式专用机械铲车需要办理交强险，并按照先交强险再进行分责判决错误。（二）原审法院将叶海洋认定为履职行为，并判不承担责任错误。二、原审法院判决涉案损失认定事实和适用法律错误。1、认定涉案医疗费为185,510.17元错误，应为182,910.17元。2、原审法院将住院伙食补助费按照50元/天计算错误，也没有法律依据，应按照15元/天计算，即涉案住院伙食补助费应为1,155元（77天×15元/天）。3、认定涉案营养费6,000元错误。4、认定涉案的护理费为28,533元错误。5、认定涉案残疾赔偿金为191,334元错误。6、认定涉案的被扶养人生活费1,276.56元错误。7、认定涉案交通费800元错误。8、认定涉案财产损失500元错误。综上，一审法院认定事实和适用法律错误，导致一审判决完全错误，为此，我为维护合法权益，依法提起上诉。被上诉人赵锡强答辩则要求维持原判。被上诉人赵锡强、叶海洋、宏阳公司2017年5月，赵锡强向一审法院提起诉讼，请求判令：1、叶海洋赔偿我因交通事故损失499,707.77元；2、曹国家、宏阳公司对超出上述保险赔偿限额和范围的损失承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由众被告共同承担。一审法院查明，2016年3月16日0时20分许，叶海洋驾驶无号牌轮式专用机械铲车（属机动车），在武汉东湖新技术开发区神墩三路与光谷四路路口以东500米路段进行道路施工作业时，遇赵锡强驾驶无号牌两轮摩托车沿神墩三路由西向东行驶至此，赵锡强车右侧与叶海洋驾驶的轮式专用机械铲车相撞后导致两轮摩托车受损、赵锡强倒地受伤的道路交通事故。事发后，叶海洋未停车报警、保护现场、抢救伤者，驾驶轮式专用机械铲车逃离现场。经武汉市公安局东湖新技术开发区交通大队认定，叶海洋负此事故的主要责任，赵锡强负此次事故的次要责任。叶海洋、曹国家对责任划分有异议，但未提交充分证据予以证实，不予采纳。事故发生后，赵锡强在武汉市同仁医院住院79天（2016年3月16日至2016年6月3日）。出院诊断为：1、失血性休克；2、右下肢皮肤大面积撕脱伤；3、右小腿肌前、外侧群完全断裂并缺损，后群不全断裂；4、右小腿胫前动脉、腓动脉断裂并缺损，胫后动脉挫伤；5、右小腿腓浅、腓深神经断裂，胫神经挫伤；6、右胫腓骨开放性多发性骨折，右股骨外侧髁骨折；7、右膝前后交叉韧带及外侧副韧带部分撕裂，内侧半月板及外侧半月板撕裂。出院诊断为：1、注意休息、加强营养、加强护理；2、注意保护植皮区，避免过度摩擦、受压，保持清洁干燥，部分脱痂必要时需换药处理；3、植皮瘢痕区域必要时进一步整形修复；4、建议患肢膝、踝关节背伸待进一步专科功能修复重建；5、加强患肢功能锻炼、专科康复训练；6、不适随诊等。一审审理期间，曹国家申请法院委托对赵锡强的伤残等级情况、后期治疗费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，一审法院委托湖北中真司法鉴定所协和法医鉴定室进行重新鉴定，该鉴定所于2019年2月1日出具鉴定意见为：被鉴定人赵锡强车祸致右下肢损伤属于八级伤残；误工期240日，护理期150日；营养期120日，后续治疗费6,000元。一审法院采信此次鉴定意见。1、医疗费：185,510.17元，结合赵锡强的医疗费票据及其主张，该费用为185,510.17元，其中叶海洋垫付43,000元，曹国家垫付65,000元，剩下的77,510.17元为赵锡强方自付。2、后续治疗费：6,000元，根据重新鉴定意见计算。3、住院伙食补助费：3,850元。结合赵锡强的住院天数为79天，而其只主张77天，支持其住院伙食补助费的主张，该费用为3,850元。4、营养费：6,000元。根据赵锡强的伤情及住院情况，结合重新鉴定中营养期为120日的意见，对于赵锡强的主张的营养费6,000元，予以支持。（第1项至第4项为交强险医疗费用赔偿项下，计201,360.17元）5、护理费：28,533元。对于赵锡强主张的护理费，结合赵锡强的伤情、住院天数及重新鉴定意见中护理期，支持赵锡强的该项主张。6、残疾赔偿金：191,334元。根据赵锡强构成八级伤残的司法鉴定意见，结合其事发前居住、生活、工作在湖北省武汉市，对其主张按照2018年湖北省城镇居民人均可支配收入31,889元/年计算残疾赔偿金，予以支持，故该费用为191,334元（31,889元/年×20年×30%）。7、误工费：23,154.41元。赵锡强举证证明其误工损失的证据不充分，不予支持，但根据其有劳动能力的事实，按照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资标准35,214元计算其误工费，结合鉴定意见，依法计算240日，故其误工费为23,154.41元（35,214元/年÷365天/年×240天）。8、被抚养人生活费：1,276.56元。因已支持赵锡强240日的误工费，赵锡强的父母均在本案审理期间去世，故对误工期内赵锡强的父母的赡养费不再支持，但对赵锡强父亲在误工期240日之后至2017年11月去世期间的赡养费仍应支持，计算为12个月，即该费用为1,276.56元（21,276元/年×1年÷5人×30%）。9、精神损害抚慰金：6,000元。根据赵锡强的伤情，结合其伤残构成八级的司法鉴定意见等情况，酌定该费用为6,000元。10、交通费：800元。赵锡强因此次交通事故受伤住院，根据其伤后住院、治疗、复查等必然发生交通费的情况，酌定该费用为800元。（上述第5项至第10项为交强险伤残赔偿项下，计251,097.97元）11、财产损失：500元，酌定。（上述第11项为交强险财产赔偿项下，计500元）12、鉴定费：3,255元，据实计算。其中曹国家垫付3,000元，赵锡强为重新鉴定花费检查费255元，计入鉴定费中。因未采信赵锡强此前的鉴定，故对其主张的1,900元鉴定费不予支持。一审法院认为，本案交通事故给赵锡强造成的损失总金额456,213.14元，其中属于交强险医疗费用赔偿项下的为201,360.17元，属于交强险伤残赔偿项下的为251,097.97元，属于交强险财产损失项下的为500元，鉴定费3,255元。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，本案中叶海洋负事故主要责任，赵锡强负事故次要责任。赵锡强因本次交通事故造成的人身损害，因叶海洋系曹国家雇请，且事发时叶海洋是履职行为，故应由曹国家承担赔偿责任。曹国家应为事故工程车购买交强险而未购买，故应先在交强险范围内承担赔偿责任；交强险赔付后不足部分，根据叶海洋及赵锡强在事故中的各自责任，由叶海洋承担70%，由赵锡强自行负担30%。对于叶海洋应承担的部分，因事故发生在履职期间，应由曹国家赔偿。赵锡强的上述456,213.14元损失由曹国家在交强险责任限额内赔偿120,500元（其中：医疗费用限额项下1万元，伤残赔偿限额项下11万元，财产损失赔偿项下500元）。超出交强险的部分335,713.14元（456,213.14元－120,500元），应由叶海洋承担234,999.20元（335,713.14元×70%），此款应由曹国家承担，故曹国家共应向赵锡强赔付355,499.20元（120,500元+234,999.20元）。叶海洋垫付医药费43,000元，应由赵锡强返还。曹国家已垫付68,000元，应当从总赔偿金额中予以扣减，故曹国家还应向赵锡强支付287,499.20元（355,499.20元－68,000元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、曹国家于本判决生效之日起十日内向赵锡强支付287,499.20元；二、赵锡强于本判决生效之日起十日内向叶海洋支付43,000元；三、驳回赵锡强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,398元（已减半收取），由曹国家负担3,079元，由赵锡强负担1,319元（此款赵锡强已垫付，曹国家于本判决生效之日起十日内直接将3,079元支付给赵锡强）。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，首先，赵锡强在2016年3月16日0时20分许，发生的交通事故中受伤住院治疗且被评定为八级伤残是客观存在的事实，故一审法院根据武汉市公安局东湖新技术开发区交通大队作出的《道路交通事故认定书》及两次司法鉴定的司法鉴定意见书鉴定的结论以及各自应承担责任的比例，计算出受害人赵锡强的赔偿标准及其金额，具有事实和法律依据。其次，关于曹国家的上诉主张。第一、关于本次事故的性质问题。根据我国法律、法规以及最高人民法院司法解释的相关规定，本案应比照交通事故进行处理；第二、叶海洋与曹国家系雇佣关系。事发时，叶海洋履行的是职务行为，根据我国法律的相关规定，其造成的损害后果，应由曹国家承担相关的侵权法律责任；第三、关于曹国家主张的，一审法院判决涉案各项损失认定错误的问题。一审法院根据赵锡强在一审诉讼中变更后的诉讼请求，计算出受害人赵锡强的赔偿标准及其金额，具有事实和法律依据。并非判非所请。因此，曹国家的上诉请求及理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确,应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8,796元，由曹国家负担。本判决为终审判决。审判长 王 阳审判员 杨 玲审判员 王丹红二〇二〇年七月二十九日法官助理龚燕书记员龚燕