广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂09刑终242号 原公诉机关广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院。 上诉人（原审被告人）冯功富，男，1970年12月17日出生于广西壮族自治区玉林市福绵区，汉族，小学文化，住玉林市福绵区。因涉嫌抢劫罪，于2019年10月17日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 辩护人陈慕平，广西玉洲律师事务所律师。 广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院审理广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院指控原审被告人冯功富犯抢劫罪一案，于2020年4月8日作出（2019）桂0902刑初667号刑事判决。原审被告人冯功富不服，向本院提出上诉。本院于2020年4月29日立案并依法组成合议庭，同年7月7日和7月27日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派检察员林涛出庭履行职务，上诉人冯功富及其辩护人陈慕平到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年9月21日0时50分许，被告人冯功富在玉州区人民中路344-2号皆好超市门口碰到陈某（女）及陈某的男性朋友朱某1。冯功富心理不平衡，遂威胁陈某要将冯功富之前花费在陈某身上的开销（即多次请陈某吃夜宵的花费）退还。因陈某不同意，冯功富就从摩托车尾箱拿出一把15CM长的水果刀威胁陈某要回人民币700元，陈某通过微信转账700元给冯功富，因冯功富微信无法接收转账未成功。后冯功富跟随陈某、朱某1到陈某家中拿到现金700元。 原判还认定，案发后，民警缴获冯功富的赃款人民币700元退还被害人陈某，被告人冯功富取得被害人陈某谅解。 原判认定上述事实有受案登记表，抓获经过，微信截图，提取笔录、扣押、发还物品清单及照片，谅解书，被害人陈某的陈述，证人朱某1的证言，辨认笔录，现场辨认笔录和指认现场照片及被告人冯功富在侦查阶段的供述等证据证实。 原审法院认为，被告人冯功富以非法占有为目的，以暴力的方法劫取他人财物，其行为已触犯刑律，构成抢劫罪。冯功富取得被害人的谅解，可酌从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，作出判决：被告人冯功富犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。 冯功富上诉提出其只是向陈某要回与她一起吃喝玩乐的钱，其行为不构成抢劫罪。 辩护人陈慕平提出的辩护意见是，冯功富要求被害人给还恋爱花销700元，其主观上没有非法占有的故意，且所要的700元钱并不是在拿刀威胁被害人陈某的超市门口，而是在离超市门口相当远的被害人出租房，不符合抢劫罪的“两个当场”，冯功富的行为不构成抢劫罪，但冯功富持械恐吓他人，定寻衅滋事罪比较合适，鉴于冯功富已经取得被害人的谅解，请求二审法院对冯功富从轻处罚。 玉林市人民检察院检察官的出庭意见是，原判认定冯功富犯抢劫罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。 本院审理期间，上诉人冯功富及其辩护人均没有提交新的证据。 经审理查明，2019年4月，上诉人冯功富与陈某相识，期间，双方曾一起吃喝玩乐。2019年9月21日0时50分许，冯功富在玉林市玉州区人民中路344-2号皆好超市门口发现陈某与朱某1（男）在一起，心里感到不悦，遂叫陈某还回之前他在她身上的开销。因陈某不同意，冯功富就从摩托车尾箱拿出一把15CM长的水果刀威胁陈某给回人民币700元，陈某欲通过微信转账700元给冯功富，因冯功富微信无法接收转账未成功。后冯功富跟随陈某、朱某1到陈某家中拿到现金700元。案发后，冯功富退还了700元给被害人陈某，并取得了陈某的谅解。 上述事实，有原公诉机关提交并经原审法院和本院庭审质证、认证属实的下列证据证实： 1、受案登记表，证明陈某2019年9月26日23时30分报 案称，其于9月21日0时50分许被冯功富抢劫了现金700元。 2、抓获经过，证明2019年10月17日凌晨0时许，民警在 玉林市玉州区一环北路锦源宾馆对面的草丛抓获冯功富。 3、微信截图，证明陈某于2019年9月21日凌晨01:05向 冯功富转账700元（无接收记录） 4、提取笔录、扣押、发还物品清单及照片，证明民警从冯功富处提取到人民币700元并退还了被害人陈某。 5、谅解书，证明冯功富取得被害人陈某谅解。 6、辨认笔录，证明陈某辨认出胁迫向其要钱的人是冯功富；朱某1辨认出持刀威胁陈某要钱的人是冯功富。 7、现场辨认笔录和指认现场照片，证明冯功富指认2019年9月21日作案现场是在玉州区人民中路344-2号皆好超市门口。 8、被害人陈某的陈述，2019年9月21日0时50分左右，其和朋友朱某1路经玉州区人民中路344-2号皆好超市门口，其的朋友朱某1进超市买啤酒，其站在外面等，过了2分钟冯功富拿一把刀顶着其的肚子问其要700元人民币。其当时说没有现金，就通过微信马上转账700元给他，但是冯功富的微信没有绑定银行卡就接收不了钱。冯功富叫其回家拿钱，不拿钱就要捅死其，其当时很害怕，就和朋友朱某1坐电动车回其家，冯功富开摩托车在后面跟着。其回到家楼下，冯功富就在楼下等，其就上楼拿700元下楼给冯功富。冯功富拿了钱说不再纠缠其，其就和朋友出去吃夜宵了，但是冯功富还跟着过来，又要求其给他5000元，其说没有，他又要求说给300元，其说300元也没有。接着他就威胁其说第二天叫人去其按摩工作的地方拆了其的按摩台，其就对他说你再不走其就要报警了，然后他就走了。2019年9月25日0时50分左右，冯功富来到其按摩工作的地方（玉林市玉州区清湾江公园），他看到其朋友朱某1就和他吵了几句话，接着冯功富就拿一把刀出来威胁其的朋友朱某1。朱某1对冯功富说你再不走其就要报警了，然后其就拨打110了。冯功富见其要报警就开车走了，其拨打110但没打通就挂电话了。2019年9月26日22时左右，冯功富又过来找其，说要打死其的朋友朱某1，其见他走了其就打电话给其朋友朱某1，然后其就和朱某1到派出所报警。冯功富是经常来找其按摩的一名顾客。他抢走了其700元，在被抢过程中其没有受伤，他用刀背抵在其肚子上，对方那把刀可能是水果刀，大概20厘米长。 9、证人朱某1的证言，2019年9月21日1时，其骑着电动车载着陈某来到玉林市玉州区人民中路344-2号皆好超市门口，然后其下车进去超市里买啤酒，大概过了3分钟左右其出来就看到冯功富左手扯住陈某的衣领，右手拿着水果刀。接着其就大喊一声“干嘛”，然后其跑过去和冯功富说有什么事情好好说，之后陈某和冯功富一直在超市门口吵架，然后其就看到陈某用手机扫冯功富的二维码，当时其并不知道陈某为什么要扫二维码。过了一会后陈某就叫其载她回去出租房里。之后其就载陈某来到玉林市玉州区一环北路金色阳光对面路口，陈某就下车往旁边小巷的出租屋行走，其就看到冯功富也跟着过去了。大概过了8分钟左右其就看到陈某和冯功富出来到门口了。然后其和陈某说去吃夜宵，然后其就骑电动车载陈某去到玉州区人民公园附近吃夜宵，其和陈某来到江滨路南桥市场附近的时候又看到冯功富跟过来了，冯功富骑着摩托车跟着和陈某吵钱的事情，详细情况其就不知道了。听陈某说冯功富向她要了700元，在超市门口扫码没有成功后就回去出租房拿了700元现金给冯功富。 10、被告人冯功富在侦查阶段的供述，2019年9月21日0时许，其吃完夜宵想回家路过电脑城对面的皆好超市的时候，看到其一直在追求的陈某与一名男子在电脑城对面的皆好超市门口卿卿我我，其心里十分不高兴，就走过去和陈某说：让她偿还其之前在她身上花费的开销，但是那名女子不愿意，其就返回去拿其摩托车尾箱里的一把长约15CM的水果刀出来，左手拿着水果刀，右手抓着陈某的衣领，逼她还其在她身上花费的钱，之后陈某同意给其钱了，说微信转账700元给其，但是其微信没有绑定银行卡，就让她给现金其。陈某说她没有现金，让其跟她回家拿。接着其就开着摩托车跟随另一名男子用电动车拉走陈某回到她的一环北路金色阳光附近的出租屋，其跟去到出租屋之后，陈某叫其在楼下等她，她上楼去拿了700元现金给其。其拿着700元就回家了。 对冯功富上诉理由，辩护人的辩护意见以及检察机关的出庭意见，本院根据本案的事实、证据及相关的法律，综合评述如下: 1.关于冯功富是否构成抢劫罪问题。经核查，冯功富与被害人陈某交往期间，确支出过一定费用，案发当晚，冯功富虽然持刀威胁陈某要了700元钱，但该数额并没有明显超出冯功富为被害人陈某支出的开销，冯功富主观上并不具有非法强占他人财物的目的。检察官提出的出庭意见不成立，本院不予采纳；对冯功富及其辩护人提出冯功富的行为不构成抢劫罪的上诉意见及辩护意见，本院予以采纳。 2.关于冯功富的行为是否构成寻衅滋事罪的问题。经查，冯功富为泄私愤，在公众场合持凶器恐吓他人，情节恶劣，已符合《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第二项和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二项的规定，构成寻衅滋事罪。对辩护人提出冯功富的行为构成寻衅滋事罪的辩护意见，本院予以采纳。 本院认为，上诉人冯功富持凶器恐吓他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。案发后，冯功富取得被害人的谅解，可酌从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但认定罪名不当，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第二项、第四十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二项、第八条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院（2019）桂0902刑初667号刑事判决，即：被告人冯功富犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。 二、上诉人（原审被告人）冯功富犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月17日起至2020年8月16日止。） 本判决为终审判决。 审 判 长  苏 微 审 判 员  陈一田 审 判 员  粟春雄 二〇二〇年七月二十八日 法官助理  方 晓 书 记 员  刘全盛