浙江省杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0105民初8541号 原告（反诉被告）：绿城装饰工程集团有限公司，住所地杭州市西湖区。 法定代表人：朱快。 委托诉讼代理人：李祎、蒋培霞，浙江纳古律师事务所律师。 被告（反诉原告）：浙江建投发展房地产开发有限公司，住所地杭州市拱墅区。 法定代表人：张晓峰。 委托诉讼代理人：李爱梅、杨礼瀛，浙江南方中辰律师事务所律师。 原告绿城装饰工程集团有限公司（以下简称绿城装饰）诉被告浙江建投发展房地产开发有限公司（以下简称建投房地产）装饰装修合同纠纷一案，于2019年7月3日向本院起诉，经诉前调解不成，本院于2019年9月9日立案受理，依法适用简易程序，于2019年11月12日公开开庭进行了审理，绿城装饰的诉讼代理人李祎、蒋培霞，建投房地产的诉讼代理人李爱梅、杨礼瀛到庭参加诉讼。建投房地产提起反诉，本院依法予以受理并决定合并审理，并依法裁定本案转为适用普通程序进行审理，于2020年5月21日公开开庭进行了审理，绿城装饰的诉讼代理人李祎，建投房地产的诉讼代理人李爱梅、杨礼瀛到庭参加诉讼。诉讼过程中，双方当事人申请庭外和解，但未能达成和解协议，本案经院长批准延长审限六个月。本案现已审理终结。 原告绿城装饰向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付阳光郡13#楼13A、13D样板房精装修工程款人民币141927.35元，利息14847.17元(以385000元为本金，按银行同期贷款利率4.35%计，自2016年11月5日起算，计算至2016年12月16日；以141927.35元为本金，按银行同期贷款利率4.75%计，自2017年6月2日起算，暂计算至2019年5月5日，实际应计算至款项支付完毕之日止)；2、判令被告立即向原告支付工程质保金人民币38785.65元，利息2099.74元(以23271.39元为本金，按银行同期贷款利率4.75%计，自2017年10月21日起算，暂计算至2019年5月5日，实际应计算至质保金支付完毕之日止；以15514.26元为本金，按银行同期贷款利率4.75%计，自2018年10月21日起算，暂计算至2019年5月5日，实际应计算至款项支付完毕之日止)；上述款项共暂计197659.91元。3、请求确认原告就上述第1条、第2条所涉的款项总额有权从阳光郡13#楼13A、13D样板房精装修工程拍卖或变卖的款项中优先受偿；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告为案涉工程施工方，被告为案涉工程发包人。原、被告双方于2016年8月1日签订《阳光郡13#楼13A、13D样板房装修工程施工合同》一份，约定浙江省杭州市莫干山路1399号阳光郡13#13A、13D样板房装修工程由原告进行建设，合同价款为人民币70万元，工程变更及费用结算调整方法采用联系单变更费用结算方式。该合同第6条同时约定工程款付款方式：1.合同生效后，支付合同价款的30%；2.本工程竣工验收合格后15日内，支付至合同价款的85%；3.双方确认结算审核完成后15日内，支付至结算价款的95%；4.保修金：本工程质量保修期为2年(竣工验收合格之日起算)，工程保修金为结算总价5%，工程竣工验收合格之日起满1年，支付总价的3%；满2年支付其余的2%。2016年10月20日，案涉工程竣工，原告于当日向被告提交工程竣工报告，根据单位(子单位)工程质量竣工验收记录载明，工程经验收合格，监理单位、建设单位(即被告)均签字盖章确认。即日起，工程进入保修期。2017年5月17日，案涉工程竣工结算完毕。经核算，工程总价为775713元。依据双方合同约定，被告应支付工程款至95%。此外，截至2018年10月20日，工程竣工验收合格已满2年，被告同时应支付保修金。然，自2016年12月17日起，被告未向原告支付剩余工程款。原告认为，双方签订的合同为真实意思表示，原告已依照合同约定履行义务，有权要求被告履行工程款支付义务及承担逾期付款的利息，并就案涉工程享有优先受偿权。恳请贵院查明案件事实，依法维护原告合法权益。 被告建投房地产辩称，一、基本事实。2016年5月，答辩人就“阳光郡13#楼13A、13D样板房装修工程”进行公开招标，最终被答辩人为中标人，工期45天。2016年8月1日，双方签订《阳光郡13#楼13A、13D样板房装修工程施工合同》(以下简称《施工合同》)，就承包内容、承包形式、工期及工期延误责任、工程结算、付款方式等内容进行了约定。工程于2016年10月20日完工，后被答辩人向答辩人递交了工程结算资料，答辩人委托浙江天册工程管理有限公司对造价进行审核，结果为515413元，被答辩人对该审核结果持有不同意见，双方至今无法就结算达成一致意见，为此成讼。二、施工期间，案涉项目多次设计变更，设计变更明确已取消的工作量被答辩人仍然计入结算范畴缺乏事实根据和法律依据。为呈现样板房最佳效果，针对案涉项目的设计在合同签订后进行了相应调整，由此导致部分部位做法更改。但被答辩人在上报结算价时加入了新做法对应的工作量，而原做法对应的工作量却没有相应的扣减，显然是不对的。若双方对结算有分歧，结合本案情况，应由第三方造价机构进行审价更符合本案实际。三、被答辩人延误工期36天，按照2000元/天的处罚，应承担工期违约金72000元，答辩人并有权直接从工程款中扣除。双方约定工期为45日历天。根据《施工合同》第四条：因被答辩人自身原因造成工期延误的，按照2000元/天进行工期处罚。案涉工程于2016年8月1日开工，同年10月20日竣工，共历时81天，即延误36天，依约应处罚72000元，根据《施工合同》第十条第1款约定，答辩人有权在应付工程款中直接扣除该款项。四、因双方就案涉工程结算事宜存在争议，被答辩人主张的工程款的付款条件未成就，逾期利息的请求缺乏法律依据。根据《施工合同》第五条第6.3.3款约定：双方确认结算审核完成后15日内，支付至结算价款的95%。按照合同约定，支付至结算价款95%的前提条件是“双方完成结算审核”。事实上，在答辩人向被答辩人发送《结算审核报告》后，因被答辩人不同意按照审定价结算，双方至今未能完成结算，故该部分工程款的付款条件尚未成就，被答辩人无权主张逾期利息。综上，恳请法庭在查清事实的基础上依法判决。 反诉原告建投房地产向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告支付反诉原告工期违约金72000元；2、本案反诉费用由反诉被告承担。事实和理由：2016年5月，反诉原告就“阳光郡13#楼13A、13D样板房装修工程”进行公开招标。经招投标程序，最终确认反诉被告为中标人，期间，双方确认案涉合同工期为45日历天。2016年8月1日，双方正式签订《施工合同》，约定反诉原告将阳光郡13#楼13A、13D样板房装修工程包给反诉被告施工，双方就承包内容、承包形式、工期及工期延误责任、工程结算、付款方式等内容进行了约定。合同签订后，反诉被告于2016年8月1日开工，施工至同年10月20日竣工，共历时81天，延误36天。根据《施工合同》第四条：因反诉被告自身原因造成工期延误的，按照2000元/天进行工期处罚，因此，反诉被告应当承担72000元的工期违约责任。综上，请求法庭在查清事实的基础上支持反诉原告的反诉请求。 反诉被告绿城装饰辩称，根据双方合同约定，因绿城装饰自身原因延误工期的才能罚款，本案工期延误非绿城装饰的原因。工程联系单005号也载明，9月10日还有工程变更。因G20本案工程需停工，2016年8月1日的联系单明确载明月底停工。合同第4条约定，2000元/天的工期延误的罚款从履约保证金中扣除，但本案无履约保证金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。1、对绿城装饰提交的《阳光郡13#13A、13D样板房装修施工合同》《工程竣工报告》《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》《竣工移交证明》、银行回单等证据，建投房地产对三性无异议，本院予以确认并在卷佐证。2、对绿城装饰提交的《工程联系单》及图纸会审更改签证，建投房地产对真实性无异议，对证明对象有异议，绿城装饰主张系设计变更导致工期顺延，但未提供证据，故不予认可。本院对该些证据的真实性予以认定。3、对绿城装饰提交的《工程结算资料审核单》《竣工结算汇总表》，建投房地产对内容的真实性有异议，双方未经结算。本院仅对该证据的真实性予以认定，对其证明目的不予认定。4、对绿城装饰提交的浙江省住房和城乡建设厅建建发﹝2016﹞186号文件，建投房地产对证明对象有异议，本案工程为室内工程，且即使按照该文件，停工时间也只有12天。本院对浙江省住房和城乡建设厅建建发﹝2016﹞186号文件予以认定。5、对建投房地产提交的《阳光郡13#楼13A、13D样板房装修工程结算初审结果的报告》及邮件发送记录、《工程结算审核汇总表》，绿城装饰对三性及证明对象均有异议，《结算初审结果的报告》系建投房地产单方委托进行，并非双方共同委托第三方审计，且该报告为初稿，缺建设单位确认资料；邮件发送截图并非邮件内容完整截图，邮件的收件人、发件人皆无法确认，邮件内容、是否包含附件也无法确认，其未收到过相应邮件，邮件中显示的时间也与《结算初审结果的报告》载明的时间相差近一年。经当庭核对该电子邮件，本院对该些证据的形式上的真实性予以确认。6、对建投房地产提交的《会审签到表》《设计技术交底记录》《图纸会审更改签证》，绿城装饰对形式上的真实性、合法性、关联性无异议，对证明对象有异议，该组证据能证明建投房地产存在设计变更，应变更相应的工期，并应增加相应联系单对应的工程款项，而该组证据中并未载明也不能证明有需要进行扣减的工程款项。本院对该些证据予以认定。7、对建投房地产提交的《13#13A、13D样板房装修工程答疑回复》，绿城装饰对形式上的真实性、合法性、关联性无异议，对证明对象有异议，该组证据仅仅能证明在双方签订合同之前，建投房地产对工期进行了一个说明，但在双方签订合同时，并未对具体的工期作出相应约定，该材料上载明的工期并非双方的共同约定，即便该工期为共同约定，案涉工程的延误存在诸多原因，如建投房地产的设计变更、政府行政命令等，并非绿城装饰自身原因造成的，其无需承担相应的工期延误罚款。本院对该证据的三性予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下： 2016年5月，建投房地产对阳光郡13#楼13A、13D样板房装修工程进行公开招标，其出具的《阳光郡13#楼13A、13D样板房装修工程答疑回复》明确了下列事项：本工程为总价包干；工期为45日历天，接通知2日内进场；本次报价具体包含施工图纸范围内的所有内容，其中橱柜（含厨房电器）和空调为甲定乙供材料，暂定价18万元，计入总价，软装不包含在内。该工程由绿城装饰中标。绿城装饰在中标后即进场施工。 2016年8月1日，建设单位、甲方建投房地产与承包单位、乙方绿城装饰签订《阳光郡13#楼13A、13D样板房装修工程施工合同》一份，约定，第一条、工程概况。1、工程名称：阳光郡13#楼13A、13D样板房装修工程；3、承包内容：13#楼13A、13D样板房（13-1-401、13-1-402）施工图范围内的天棚，墙面，地面装饰装修，卫浴洁具，灯具等工程；4、本工程实行包工包料，包质量、工期、文明施工、成品安全保护等，固定单价承包方式；第二条、各方的权利和义务。2、甲方职责：（1）甲方在合同签订3天内向乙方提供完整图纸三套及相应的技术资料。（2）甲方按约定时间及时组织图纸会审和设计交底工作。（3）签复工程联系单，按合同约定支付工程款。（4）按合同约定组织竣工验收；第三条、合同造价。1、本工程合同总价为70万元。2、本工程为固定总价合同，施工图范围内包干。3、相关材料品牌及单价按附件要求执行。4、施工过程中因设计变更等原因而发生的新增子目，即原投标书无相同或相似子目的计算方法：定额套用《浙江省建筑工程预算定额》（2010版）、《浙江省安装工程预算定额》（2010版）及省市有关计价文件，无相同材料的价格根据市场情况经发包人签证认可（市场询问价格），装饰工程人工单价100元/工日，取费按原投标报价；第四条、工程期限。工程开工日期：以书面的开工报告为准；工程竣工日期：开工日期加上双方约定的合同工期数；因乙方自身原因造成工期延误的，按照2000元/天进行工期处罚，从履约保证金中扣除；第五条、工程变更及费用结算调整方法。1、合同价款形式：固定总价包干，承包总价包括完成装饰工程承包范围内的一切费用。其联系单变更费用结算方式如下：a、合同中有类似项目单价的，按此单价进行结算。b、合同中没有类似项目单价的按照第三条第4款执行；2、暂列金额明细表中的项目经甲方签证进入结算；3、因乙方管理不善，施工方案失误而增加的有关费用由乙方自行承担，甲方不予签证；4、措施费（安全文明施工、临时设施、夜间施工、已完工程及设备保护费，材料二次搬运费，检验试验费，垃圾清运费，开孔、开洞、封堵、修补、收头打胶等）已包含在合同价内，不另外单独收取；5、零星用工按照100元/工计取；6、工程结算审核的约定：6.1、乙方应及时编制完整的工程结算资料，送甲方审核。6.2、工程结算由甲方组织审核，审核费用中基本费由甲方承担、追加费由乙方承担，按“浙价服[2009]84号”文件标准，由甲方从工程款中代扣代付；6.3、工程结算时间约定：乙方提供完整结算资料起120个工作日内完成；第六条、付款方式。1、合同生效后，支付合同价款的30%；2、本工程竣工验收合格后15日内，支付至合同价款的85%；3、双方确认结算审核完成后15日内，支付至结算价款的95%；4、保修金：本工程质量保修期为2年（竣工验收合格之日起算），工程保修金为结算总价5%，工程竣工验收合格之日起满1年，支付总价的3%，满2年支付其余的2%，保修金不计利息，保修期内如乙方不能及时维修，甲方有权找人代为维修，并从保修金中扣除；5、支付上述款项前，乙方必须开具同等数额的增值税专用发票，工程款支付至结算价款95%时，乙方应同时提供剩余合同总价5%的工程发票，否则发包人有权拒绝支付。该合同还对乙方职责、材料供应及工艺做法、工程质量、竣工验收及保修、其他条款等作了约定。 2016年8月1日，绿城装饰就施工进度相关事宜出具编号为002的《工程联系单》，主要内容为：“…我司样板房装修工程进展顺利，现阶段，隔墙砌筑基本完成，吊顶造型挂板已制作完成，高位吊顶龙骨布置完成百分之80，电管布置完成百分之80。然空调单位迟迟未进场施工，将影响木工封板及下一步工作。若甲指乙供空调需我方采购，考虑税金、管理费及质保金财务成本，我方请求在空调单位报价基础上增加税金（按实际点数）以及我方采保费（5个点），或者空调改为甲供，我方收取管理费（5个点）。考虑受G20峰会影响，月底将停工，工期紧张，望贵公司能及时回复，以免影响工期。”建投房地产回复意见为：“在保证单价不变情况下，由绿城公司自行采购，给予5%采保费。” 2016年8月2日，双方及设计单位在阳光郡现场办公室进行图纸会审，对原设计图纸进行了变更。绿城装饰于2016年8月4日在《施工图纸会审记录》《设计技术交底记录》签字确认。 2016年9月10日，绿城装饰就图纸会审变更事宜出具编号为005的《工程联系单》，主要内容为：“根据图纸会审记录，部分图纸有变更，现我司对图纸变更部分，进行重新报价，报价见附件，望贵司早日回复。此部分工作不在原合同范围内，增加金额计入结算。”建投房地产于2017年3月15日回复：“按纪要内容施工，变更部分按实纳入结算。” 2016年10月20日，本案工程经竣工验收合格。双方于同日签订《工程竣工报告》，确认本案工程于2016年8月1日开工，至2016年10月20日竣工。 2016年11月10日，绿城装饰就空调合同价款变更事宜出具编号为007的《工程联系单》，主要内容为：“因原甲定乙供空调方案设计有误，不能启动，后经与工程部沟通，供应商重新设计方案，合同总价由原报价60258元更改为62800元，另有部分增项计2670元，此报价不包含我司的税金及采保费，望贵司确认。具体方案及详细报价更改见附件。”建投房地产回复意见为：“费用不另计。” 2016年11月10日，绿城装饰就D户型餐厅书房灯具更换事宜出具编号为008的《工程联系单》，主要内容为：“因原D户型餐厅、书房L2射灯不够亮，应甲方要求，将其更换为品上PTH1031-7W，现报价如下：数量10个，综合单价100.86元/个，合计1008.6元（不含税金）。”建投房地产回复意见为：“型号PTH1031-7W射灯综合单价80元/个，合计800元（不含税金）。” 2017年5月17日，绿城装饰向建投房地产送达《工程结算汇总表》，该表载明本案工程总价款为775713元。建投房地产委托浙江天册工程管理有限公司对本案工程的结算进行审核，该公司于2018年7月10日作出的《结算初审结果的报告》的审核结论为：送审结算价775713元，截止报告日，经与施工单位反复核对，已审定结算价515413元（缺建设单位确认资料，有待进一步核实后再确定是否计入），已审定净核减金额260300元，净核减率33.56%。 建投房地产于2016年10月8日支付工程款21万元，于2016年12月15日支付工程款38.5万元。 本案审理过程中，经本院释明，绿城装饰表示不申请对本案工程造价进行鉴定。 另，根据浙江省住房和城乡建设厅建建发﹝2016﹞186号文件《关于印发的通知》，停工时间确定为8月26日至9月6日。 本院认为，本案《阳光郡13#楼13A、13D样板房装修工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。根据该合同约定的内容和双方当事人的陈述，双方当事人约定本案工程在施工图范围内由绿城装饰以70万元的固定总价包干。本案工程已经竣工验收合格，建投房地产也已经按约支付工程款至合同价款的85%即59.5万元。但在合同履行过程中，双方于2016年8月2日对原设计图纸进行了变更，也即对施工内容作了变更。因此，绿城装饰主张继续按照合同约定的固定总价70万元进行结算，并将变更后的施工内容作为增项进行结算，依据不足。根据合同约定，在本案工程结算审核完成后15日内，建投房地产支付工程款至结算价款的95%；保修金为结算总价的5%，在保修期满后分别退还。现双方对工程造价存在争议，本案审理过程中，经本院释明，绿城装饰仍不申请对本案工程造价进行鉴定，依法应承担举证不能的法律后果。综上，本院对绿城装饰的诉讼请求，不予支持。 根据招标文件，本案工程的工期为45日历天。根据本案合同第四条的约定，本案工程竣工日期为开工日期加上双方约定的合同工期数。根据双方签订的《工程竣工报告》，本案工程于2016年8月1日开工，至2016年10月20日竣工。虽根据浙江省住房和城乡建设厅建建发﹝2016﹞186号文件《关于印发的通知》，本案工程在2016年8月26日至2016年9月6日期间需停工，虽根据本案合同约定，绿城装饰需承担工期延误的处罚的前提是工期延误系其自身原因造成的。但本院注意到，双方合同签订于2016年8月1日，其时G20杭州峰会即将召开，浙江省住房和城乡建设厅建建发﹝2016﹞186号文件也早已下发，绿城装饰知道本案工程招标文件规定的工期为45天，根据绿城装饰当天出具的《工程联系单》其已预见到本案工程在2016年8月26日至2016年9月6日期间需要停工，但绿城装饰在签订本案合同时并未提出因该停工期间工期需顺延，本案也并无证据表明在合同履行过程中双方已同意因该停工期间工期可作相应顺延，故该停工期间不能作为工期可以顺延的依据，因该停工期间导致工期延误的仍应认定为绿城装饰自身原因。绿城装饰主张施工过程中施工内容变更导致工期延误，非其自身原因。本院认为，本案合同约定在该合同签订后三日内，建投房地产提供完整图纸三套及相应的技术资料，并及时组织图纸会审和设计交底工作。双方当事人于合同签订次日进行了图纸会审，于第三日完成了设计交底工作。审核2016年9月10日的《工程联系单》的内容，系绿城装饰对图纸变更部分进行重新报价，并不能证明在2016年8月4日之后，建投房地产对设计图纸又进行了变更。因图纸会审、设计交底等工作均系于合同约定期间内完成，该次图纸变更也不能作为工期可以顺延的依据。绿城装饰虽于合同签订当天就空调影响施工进度问题出具《工程联系单》，但建投房地产已同意其提出的处理意见，故并不能因其时空调单位未进场而可以顺延相应工期。综上，绿城装饰未能在45天内完工，违反了合同关于工期的约定，且系其自身原因所造成，故建投房地产请求绿城装饰按照合同约定支付2000元/天，合计72000元的工期延误违约金，具有事实和法律依据，本院予以支持。 综上所述，对绿城装饰的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。对建投房地产的反诉请求，合法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、绿城装饰工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付浙江建投发展房地产开发有限公司违约金72000元； 二、驳回绿城装饰工程集团有限公司的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费4253元，由绿城装饰工程集团有限公司负担。反诉案件受理费减半收取800元，由绿城装饰工程集团有限公司负担。 浙江建投发展房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退诉讼费；绿城装饰工程集团有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  姜新农 人民陪审员  郑 忠 人民陪审员  刘 菊 二〇二〇年七月九日 法官助理贾昱泓 代书 记员  陈晓玲