浙江省义乌市人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙0782执异82号 异议人（申请执行人）杜方伟，男，1983年1月23日出生，汉族，住浙江省金华市金东区。 委托代理人彭世君、臧海朋，浙江六和律师事务所律师。 被执行人浙江佳仕美新能源有限公司，住所地：浙江省义乌市北苑街道望道路316号。 法定代表人龙成海。 第三人龙成海，男，1971年2月15日出生，苗族，户籍地贵州省天柱县。 委托代理人杨成铭，贵州贵信律师事务所律师。 第三人胡兵，男，1980年3月27日出生，汉族，户籍地浙江省义乌市，送达地址：浙江省义乌市宾王商贸区三街48号。 在本院执行申请执行人杜方伟与被执行人浙江佳仕美新能源有限公司（以下简称佳仕美公司）合同纠纷一案过程中，异议人杜方伟向本院提出申请，请求追加佳仕美公司的股东龙成海、胡兵为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年7月15日举行了听证，异议人杜方伟的委托代理人彭世君、第三人龙成海的委托代理人杨成铭到庭参加听证。现已审查终结。 异议人杜方伟称，2019年10月24日，义乌市人民法院对本案作出终结本次执行程序的裁定。龙成海、胡兵作为被执行人佳仕美公司股东，并未向公司缴纳全部注册资金人民币1000万元。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款的规定，龙成海、胡兵需对佳仕美公司无法向异议人归还的53万元代理费以及迟延履行利息承担补充赔偿责任。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，请求追加胡兵、龙成海为（2019）浙0782执8565号执行案件被执行人，要求其对归还53万元代理费以及迟延履行利息承担赔偿责任。 第三人龙成海称，一、佳仕美公司股东出资方式为认缴制，股东认缴时间为2065年6月10日前，龙成海作为公司股东的出资时间尚未满足。异议人的申请事实和理由实质为加速股东的出资时间，违反了公司法第二十六条的规定。而加速到期无疑是对认缴制的突破，这种突破实质上加重了股东个人的责任，是对个人责任的科处，在法无明确规定的情况下，不宜对相关条款做扩大解释。二、根据公司法解释三第十三条的规定，股东只有在出资期限届满后，债权人才有权就不能清偿的债务起诉出资不实的股东。在本案中，实际上涉及的是股东出资加速提前到期问题，根据目前审判实践，这个主张要成立需要有两个前提即公司要资不抵债、公司已进入清算程序。佳仕美公司股东龙成海认缴期限远远未到期，作为股东个人，对公司的债务尚不应承担补充责任。三、如异议人认为佳仕美公司资不抵债或者存在其他情形，其作为债权人并不是只有通过诉讼直接判定加速到期才能对债权人利益予以救济，如可以通过认定行为无效来规制股东转移公司财产行为，通过适用破产法来实现股东出资义务加速到期等等。四、2017年12月2日最高人民法院民二庭第7次法官会议纪要认为：“公司不能清偿到期债务时，单个或部分债权人起诉请求股东以其认缴但未届出资期限的出资承担清偿责任的，人民法院一般不应支持。某项债权发生时，股东的相关行为已使得该债权对股东未届出资期限的出资额产生高度确信和依赖，在公司不能清偿该债权时，法院可以判令特定的股东以其尚未届出资期限的出资额向该债权人承担清偿责任。”2019年11月8日，最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知第6条规定：在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。五、异议人依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为申请依据，佳仕美公司股东的出资时间尚未满足，股东之间不存在未缴纳或未足额缴纳的行为；在佳仕美公司章程确定的出资时间届满后，股东如未出资或出资不实的，才承担相应的责任。故异议人追加成成海为本案被执行人依法不能成立。异议人提到的九民会议纪要不是一个有效的法律文件，所以适用依据不能成立。异议人要求龙成海承担本案的53万元代理费，跟原来异议书上按比例承担不符。异议人不论是否区分清偿比例，都不能成立，依法应当予以驳回。 本院查明，2018年12月10日，本院对原告（反诉被告）杜方伟与被告胡兵、（反诉原告）佳仕美公司合同纠纷一案作出（2018）浙0782民初10024号民事判决书：一、被告佳仕美公司于本判决生效后十日内返还原告杜方伟交纳的代理费33万元。二、驳回原告杜方伟的其他诉讼请求。案件受理费11100元，由原告负担6082元，被告佳仕美公司负担5018元。杜方伟、佳仕美公司均不服该判决提起上诉。2019年6月21日，金华市中级人民法院作出（2019）浙07民终562号民事判决：一、撤销浙江省义乌市人民法院（2018）浙0782民初10024号民事判决；二、佳仕美公司于本判决生效后十日内返还杜方伟支付的代理费53万元；三、驳回杜方伟的其他诉讼请求。一审案件受理费11100元，由杜方伟负担3041元，佳仕美公司负担8059元；二审案件受理费11100元，由杜方伟负担3041元，佳仕美公司负担8059元。判决生效后佳仕美公司未履行，杜方伟于2019年7月25日向本院申请强制执行，本院于同日立案执行。经查询，被执行人佳仕美公司名下无可供执行的财产。2019年10月24日，本院作出（2019）浙0782执8565号执行裁定，终结本案本次执行程序。 异议人杜方伟提供浙江省金华市中级人民法院（2019）浙07民终562号民事判决书打印件一份，证明被执行人承担53万元代理费以及迟延履行利息承担赔偿责任的事实；提供浙江省义乌市人民法院（2019）浙0782执8565号执行裁定书复印件一份，证明被执行人无可供执行财产的事实；提供义乌市市场监督管理局查询出的佳仕美公司章程修订本复印件一份，证明第三人胡兵、龙成海未实际缴纳注册资金的事实；提供国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告打印件一份，证明龙成海、胡兵是佳仕美公司的股东的事实。 本院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，被执行人佳仕美公司的财产不足以清偿本案债务，第三人龙成海、胡兵作为佳仕美公司的股东，其认缴的出资额分别为300万元、700万元。按2017年5月22日的公司章程修订本，龙成海、胡兵的出资时间均为2065年6月10日前。股东认缴出资的承诺是公司责任财产的重要组成部分，并具有担保公司债务的目的。第三人龙成海、胡兵作为佳仕美公司的股东，其认缴公司注册资本的期限虽未到，但在公司财产不足以清偿本案债务，已具备破产原因但不申请破产的情况下，其对公司注册资本认缴期限的约定与认缴承诺担保公司债务的目的相冲突，应否定认缴期限的效力，导致认缴期限加速到期，故对异议人申请追加龙成海、胡兵为本案被执行人的异议请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加龙成海为本案被执行人，在其未出资的300万元范围内对本案债务承担补充赔偿责任。 二、追加胡兵为本案被执行人，在其未出资的700万元范围内对本案债务承担补充赔偿责任。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向浙江省义乌市人民法院提起诉讼。 审 判 长  刘苏英 审 判 员  蒋晓东 人民陪审员  赵炜炜 二〇二〇年七月二十九日 书 记 员  张文懿