浙江省瑞安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0381民初2297号 原告：彭德，男，1990年8月14日出生，汉族，住湖南省衡东县。 委托诉讼代理人：肖成飞，浙江知航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟小燕，浙江知航律师事务所律师。 被告：魏礼勇，男，1971年1月10日出生，汉族，住浙江省瑞安市。 委托诉讼代理人：吴乙伟，北京盈科（温州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：戴力，北京盈科（温州）律师事务所律师。 第三人：温州市远瑞机械有限公司，住所地瑞安市东山街道经济开发区开发三路199号，统一社会信用代码91330381MA285MBPXG。 法定代表人：魏年磊，执行董事兼总经理。 原告彭德与被告魏礼勇民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月19日立案受理后，依法由审判员赵依依适用简易程序于2020年5月6日公开开庭进行了审理。因本案处理结果与温州市远瑞机械有限公司具有法律上的利害关系，本院于2020年5月28日依职权追加温州市远瑞机械有限公司为本案的第三人参加诉讼。因案情复杂，本院于同日转为普通程序，并由审判员赵依依和人民陪审员唐敬英、郑丽清组成合议庭，于2020年7月1日公开开庭进行了审理。原告彭德的委托诉讼代理人钟小燕，被告魏礼勇的委托诉讼代理人戴力两次到庭参加诉讼，被告魏礼勇的委托诉讼代理人吴乙伟到庭参加了第一次庭审活动，原告彭德到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。 原告彭德向本院提出诉讼请求（变更后）：1、判令被告偿还原告借款本金60000元，并支付利息损失（从2018年9月18日按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至2019年8月19日止，从2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告因投资瑞安市远瑞机械有限公司（现变更为温州市远瑞机械有限公司）需要，于2017年8月8日向原告借款60000元，并与原告签订《入股合作协议书》，双方约定原告不需要承担公司的亏损份额，原告如有退出意愿，应提前2个月通知被告，2个月内被告无条件退还原告投资本金，但不包括任何其他事项（利息、利润、资产、亏损）。从双方约定的内容来看，该笔款项系名为投资实为借款。原告多次向被告催讨，但被告至今未偿还原告借款。 被告魏礼勇答辩称：本案并非借款，原告入股之前就职于案外人第三人，因原告技术不错，故同意原告享有2%即作价60000元入股，原告虽不承担公司亏损的风险，但其参与经营，亦参与分红，且公司其余股东在《合作协议》上均签字确认原告的股东身份，故应系公司的股东，现原告因第三人经营异常而认为涉案款项系借款，与实际不符。即使本案系原告认为的民间借贷，适格被告应为第三人，被告虽非该公司股东，但系该公司占股26%股东魏年磊的父亲，且公司其余股东一致同意被告为合伙事务执行人，被告名下的尾号为5879的中国农业银行账户专用于第三人，该账户用于货款交易往来等，且第三人所有投资人的投资款亦均支付至该账户。综上，请驳回原告的诉讼请求。 针对被告魏礼勇的答辩，原告彭德补充陈述称：1、原告虽签订了《入股合作协议书》，系以入股名义交付款项，但该份协议实际应为借款合同，因为协议约定原告不参加公司内部运转会议，享有知情权，无表决权，不承担公司的亏损份额，且如有退出意愿，可提前两个月通知，被告无条件退还原告投资本金，故可知原告不负盈亏，不参与经营，不符合投资具有风险的本质特征，且实际上原告亦从未参与公司会议，公司亦未向原告披露经营事务账册，在公司应经营不善分割财产时，也没有通知原告，原告仅仅收取分红，更符合“名为投资，实为借款”，原告收取的分红12000元应作为2017年8月8日至2018年9月17日之间的利息。2、原告对被告提供的《合作协议》并不知情，且该协议抬头及签字均未有原告，第三人的工商登记亦没有原告，且第三人的其他股东并不承认原告的股东身份，原告曾因涉案款项找过其他股东，其他股东对《入股合作协议书》不知情，对公司的盖章行为亦不承认，认为被告非公司股东，不能代表公司与原告签订合同，应由被告承担责任。3、从被告提供的证据可反证被告系第三人的实际经营者，其在协议上签字，系被告与第三人共同向原告借款，应承担共同还款责任，原告向被告主张债权并无不当，同时，被告作为实际经营者也应该对第三人的债务承担连带清偿责任。 第三人温州市远瑞机械有限公司书面陈述称：1、原告向被告尾号5879号中国农业银行账号汇款60000元并非借款，而系作为投资款并以股比2%入股第三人，被告仅代表第三人接收投资款。2、2017年11月21日，第三人召开股东大会时，各股东签订《合作协议》，并注明原告占股2%挂案外人魏年磊名下，因原告系隐名股东，仅享受分红，不享有表决权，但其对公司的经营方向等均是清楚的。 被告魏礼勇本人于第一次庭审后补充答辩称：1、被告虽非第三人的股东，但因该公司的创始人为被告，故公司聘请被告为总经理，负责生产、销售、技术开发等。2、原告入股之初，是第三人的股东先跟原告接洽，后再由被告跟原告协商入股的事情，之所以将股份挂在魏年磊名下也是几个股东协商的结果，且公司还留有7%的空股作为发展之需，如有像原告这种技术较好的人才，公司可发展其入股。另一个跟原告相同的情形的案外人何义群入股后已经退伙，公司也已经把股本退还给案外人何义群，且签订了《退股协议》。3、第三人股东于2017年11月21日签订《合作协议》时，原告是在场的，之所以没有在《合作协议》上签字是因为其他股东认为原告仅仅享有知情权，如签字则代表有表决权，所以不让原告签字，原告对此亦没有异议，而被告系作为见证人签字。2019年分公司财产的时候，原告也是在场的，当时约定案外人魏年磊、沈少连占40%退出，其他股东包括原告占60%。 原告彭德本人第一次庭审后及第二次开庭补充陈述称：原告于2015年始就在远瑞公司上班，因原告系老员工，为留住原告，被告征询原告入股意愿，并承诺不承担任何风险，原告虽不清楚被告在公司的身份，但知道公司的事情一直是被告说了算，且当时公司发展较好，认为将60000元存在公司较为划算，便答应入股，且根据被告的指示将款项打入被告账户，并从公司出纳处领取收款收据。但原告一直没有参与公司会议，且在公司内部闹矛盾要求参与分财产时，却被被告阻止，希望待公司清算后再处理原告的事情。至于被告名下的尾号为5879的中国农业账户是否专用于公司不清楚，因为被告以及其老婆沈小春有多个账户用于远瑞公司，公司股东内部也因此而闹矛盾。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，第三人未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。对原、被告无争议的证据即原告提供的身份证、户籍证明各一份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提供的《入股合伙协议》、收款收据、银行转账凭证各一份，被告对该组证据的真实性没有异议，但对关联性有异议，本院认为虽转入被告个人账户，但收款收据显示涉案60000元系投资款，并与被告提供的《合作协议》相互印证，故该组证据仅能证明原告向被告交付60000元的事实，不能证明原告主张的被告向原告借款的待证事实，对该组证据的证明力不予确认；2、原告补充提供的民事起诉状一份，被告对该份证据的真实性没有异议，但认为原告系第三人的隐名股东，对外不享有股东权利，本院认定该份不能证明原告主张的待证事实，不予采信；3、被告提供的股东分红分配表、银行交易明细、结婚证各一份，原告对该份证据的真实性没有异议，但认为收取的所谓分红系借款利息，本院认定该组证据符合有效民事诉讼证据的特征，能够证明被告主张的待证事实，予以采信；4、被告提供的《合作协议》一份，原告对该份证据的真实性、关联性、合法性均有异议，认为原告并不知情该份协议，本院认定该份证据符合有效民事所能够证据的特征，予以采信；5、被告提供的《购销合同》两份，原告对该组证据的真实性有异议，但认为被告名下的尾号为5879的中国农业银行账户虽用于第三人部分货款交易往来，但不能排除该账户亦用于被告个人款项往来，结合被告及第三人的其他股东对《合作协议》和股东分红分配表予以签字确认，可推定被告系代表公司履行职务行为，故该组证据符合有效民事诉讼证据的特征，能够证明被告的待证事实，予以采信；6、案外人沈少莲的证人证言，因证人与被告存在亲戚关系，不能证明被告的待证事实，不予采信。 经审理，本院认定事实如下：2017年8月8日，原告（乙方）与第三人（甲方）及被告签订《入股合作协议书》，约定：1、乙方自愿入股甲方远瑞机械产业，乙方以现金作为出资，出资额陆万元人民币，占公司注册资本的2%；2、乙方无法在公司营业执照上表现出相应的投资份额，但公司认可出资份额；3、乙方在甲方的股份份额，只有乙方在甲方公司正常上班才享有股东待遇，同时乙方不参加甲方公司内部运转会议，享有知情权，无表决权；4、乙方不承担公司的亏损份额，如果乙方有退出的意愿，应提前2个月通知甲方，2个月内甲方无条件退还乙方投资本金，但不包含任何其他事项（利息、利润、资产、亏损）；5、乙方投资甲方后，在公司的工资待遇保持不变。同日，原告向被告名下的尾号为5879的中国农业银行账户交付款项60000元，并从第三人的出纳处领取收款收据，言明：股比2%投资款，60000元，总资产投资金额3000000元。2017年11月21日，案外人魏年磊、阮劲国、苏中敏、赵胜军、沈少连、**与第三人及被告签订了《合作协议》，约定：1、彭德拥有公司三百万总投资的2%，总投资金额60000元人民币，一次性投入60000元，不承担任何风险方式入股，股份挂魏年磊名下；2、合伙人的工作职责，公司的发展可以工作调整，初定如下：彭德负责公司钻孔钳工车间全面工作；3、经全体合伙人决定，委托魏礼勇为合伙事务执行人，其权限为：召集主持合伙人会议，对合伙组织的重大事项享有最后的决定权；根据合伙组织的盈利情况和合伙人的个人表现，有权对合伙人占有的合伙组织财产份额和利润分配做出适当调整。2018年9月17日，原告收到第三人股东分红12000元。 另查明，2017年11月3日，瑞安市远瑞机械有限公司变更为温州市远瑞机械有限公司。 本院认为，原告与第三人及被告签订的《入股合作协议》系各方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效。该协议明确约定原告以现金60000元出资额自愿入股第三人，结合被告在举证期限内提供的第三人其他股东签字确认的《合作协议》的内容“彭德拥有公司三百万总投资的2%，总投资金额60000元人民币，一次性投入60000元，不承担任何风险方式入股，股份挂魏年磊名下”可证明原告自愿以60000元即占股2%入股第三人，并将投资款交付至原告认为的第三人的事务主导者即被告名下的尾号为5879的中国农业银行账户，同时从第三人出纳处领取内容为“股比2%投资款，60000元，总资产投资金额3000000元”，结合原告明确其已收取第三人于2018年9月17日的分红12000元，与其所占股比2%相对应，而非收取固定利润，同时，在第三人内部出现矛盾需分割财产时，原告亦要求参与分配，可推断原告认可其系第三人的股东，虽现原告予以否认其股东资格，但民事法律关系的产生、变更、消灭，需要通过法律关系参与主体的意思表示一致才能形成，涉案《入股合作协议》在性质上属于原始证据、直接证据，其应作为确定法律关系性质的逻辑起点和基本依据，仅可在确有充分证据证明涉案法律关系系借贷关系时才可予以变更基础法律关系，现原告未有充分证据佐证原告与被告及第三人之间存在隐藏的借贷法律关系，故不宜简单否定《入股合作协议》显示的既存外化法律关系对原告与被告及第三人产生的约束力。综上，原告以60000元即占股2%入股第三人，事实清楚，证据确实充分，原告陈述涉案60000元系被告因投资需要向原告借款，但未提供充分的证据予以证明，故本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告彭德诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1300元，由原告彭德负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审  判  长 赵依依 人民 陪 审员 唐敬英 人民 陪 审员 郑丽清 二〇二〇年七月一日 法官助理池敏 （代）书记员 余恩慈 附文： 一、不履行裁判惩戒后果警示 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令、义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2.【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4.【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权利对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5.【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6.【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7.【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 二、执行风险告知 1.【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2.【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3.【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4.【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能执行的风险。