河南省沈丘县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1624民初1510号原告：周口金丝猴食品有限公司。住所地：河南省沈丘县沙南产业集聚区。统一社会信用代码：914116006700655831。法定代表人：张剑锋，董事长。委托诉讼代理人：梁伟、卢锋，河南裕恒律师事务所律师，代理权限特别授权。被告：何世安，男，1970年5月24日出生，汉族，住陕西省山阳县。被告：金社荣，女，1971年12月10日出生，汉族，住陕西省山阳县，系山阳县世安百货批发部业主。营业场所：陕西省山阳县城关镇陈家湾村。注册号：612525610013687。二被告共同委托诉讼代理人：李光虎，陕西法正平安（商洛）律师事务所律师，代理权限特别授权。被告：袁海峰，男，1982年4月26日出生，汉族，住沈丘县。原告周口金丝猴食品有限公司与被告何世安、金社荣、袁海峰买卖合同纠纷一案，原告于2019年12月18日向本院提起诉讼，本院立（2019）豫1624民调3614号，于2020年5月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周口金丝猴食品有限公司的委托诉讼代理人梁伟、卢锋，被告何世安及其与被告金社荣的共同委托诉讼代理人李光虎，被告袁海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周口金丝猴食品有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款本金716000元，支付截止2019年11月30日的利息及违约金787600元，共计1503600元；2、判令被告偿还原告借款本金716000元的利息及违约金(利息自2019年12月1日至还清之日，月利率为1.5％违约金自2019年12月1日至还清之日，按日万分之五计算)；3、本案的诉讼费及实际费用由被告承担。事实和理由：被告何世安于2015年1月24日向原告借款人民币1500000元，月利率为1.5％，借款期限自2015年1月24日至2015年4月30日止，并向原告出具借条，被告袁海峰进行连带担保，且予以公证。借款当日，被告与原告签订《资金占用与担保合同》，约定将上述借款以货款占用资金形式计入被告何世安指定的山阳县世安百货批发部在原告处设立的账户，用于被告从原告处提取等值额度的产品，同时约定逾期还款按日万分之五向原告支付违约金。上述合同签订后，原告依照约定向被告发去了等值额度的原告公司所属产品，该笔借款已逾期，期间虽经原告多次催要，被告未向原告履行全部还款义务，截止至2019年12月9日，尚欠原告本金716000元，利息及违约金787600元，其行为已经构成违约，被告应当共同向原告承担本案未付本金、利息、违约金款项的清偿责任。原告为维护合法权益，现提出此诉讼，请贵院依法维权。何世安、金社荣辩称，1、被告何世安虽然向原告出具了借条，该借条也经过了公证、签字，但事后原告并没有依据公证借条的内容向被告何世安发放借款；2、依据双方签订的资金占用与担保及2015经销借款申请表显示，原、被告系买卖合同纠纷。2015年12月11日，原告以上海金丝猴有限公司为母公司，携带周口金丝猴食品有限公司、沈丘豫东金丝猴清真食品有限公司、沈阳金丝猴食品有限公司及咸阳金丝猴食品有限公司等四家子公司与原告就贷款、存货、市场费用等相关费用单方面作了清算，清算的结果共有三条，第一条意思是被告欠原告货款及利息共计381195元，要求被告一个月内支付，逾期支付425239元；第二条意思是原告对被告过期及不合格货物余额为580000元。对于不合格产品，原告给被告补助不超过174000元的货物；第三条意思是双方至2015年12月11日之前的所有债权债务予以了结。对于该协议，被告何世安认为前期的债务是清楚的，但580000元过期及不合格产品原告给被告何世安补偿174000元的货物太少，按说两相折抵，原告还应给被告何世安200000元货款。同时，被告何世安认为还有300000元补偿款原告未计算，故被告当场未签订该协议。原告工作人员告知需向公司领导汇报，但迟迟没有得到解决。鉴于上述问题，被告何世安立即向原告写出了“山阳县世安百货批发部存在问题”的函发给原告，但原告始终未予答复，故被告何世安认为不欠原告任何贷款、货款，反而是原告欠被告何世安货款及其他损失500000元。由于原告怠于与被告算账，致使被告无法主张。自2015年12月11日至今，原告就上述问题与被告再无协商及处理，现原告提起民事诉讼已超出法定诉讼时效，请法院依法驳回。袁海峰辩称，1、借款合同是格式化的，是原告公司安排被告袁海峰签字的；2、2015年12月11日，原告出具协议书后由被告袁海峰作为地区负责人向被告进行传达，如双方达成一致意见就签字，达不成一致意见不签字。本院经审理认定事实如下：被告何世安与山阳县世安百货批发部的经营者金社荣系夫妻关系。被告袁海峰系原告周口金丝猴食品有限公司在陕西地区的负责人。2015年1月21日，何世安、金社荣填写2015年经销商借款申请表，并加盖山阳县世安百货批发部印章向原告周口金丝猴食品有限公司申请借款1500000元。同日，周口金丝猴食品有限公司作为甲方，何世安作为乙方，袁海峰作为丙方签订了《资金占用与担保合同》。合同约定：乙方为了补充货源，扩大销售量，向甲方申请资金占用额度，丙方自愿担保。第一条：资金占用金额1500000元。第二条：资金占用期限自2015年1月24日起至2015年4月30日止。第三条：资金占用利率为月息1.5%。第四条：1、合同生效后，甲方在资金占用额度内将乙方所需资金占用额度记入咸阳金丝猴食品有限公司乙方所指定的山阳县世安百货批发部账户，该额度可提取等额额度的金丝猴产品；2、乙方必须按合同约定的用途使用资金占用额度，不得挪作他用，不得用该额度进行违法活动，否则，一经发现，甲方有权终止本合同；3、乙方必须按合同约定的期限归还资金占用额度内所欠货款及利息，也可提前偿还；4、丙方必须督促乙方履行还款义务。如合同到期乙方不能履行还款义务，则丙方负连带清偿责任。丙方履行连带责任后，有权向乙方追偿，乙方对丙方负有偿还义务。第五条、甲方逾期不能提供与资金占用额度等额的金丝猴产品，乙方有权要求甲方提供，如再不能按时提供，每日承担未提供部分万分之五的违约金；乙方逾期不还所欠货款，甲方有权追回所欠货款及利息外，乙方还应承担每日万分之五的违约金。第六条，甲、乙、丙三方履行本合同发生纠纷，由河南省沈丘县人民法院管辖；第七条，本合同如有未尽事宜，须经合同各方当事人共同协商，作出补充约定，补充约定与本合同具有同等的法律效力。周口金丝猴食品有限公司在合同甲方栏内加盖了公章并有代理人签字，何世安在合同乙方栏内签名，山阳县世安百货批发部在合同乙方栏内加盖印章，袁海峰在合同丙方栏内签名。合同签订后，何世安出具了借条，袁海峰在借条上的担保栏内签名。河南省沈丘县公证处于2015年1月21日对《借款借条》进行了公证。合同签订后，原告周口金丝猴食品有限公司按照何世安和山阳县世安百货批发部指定的地点陆续发送圆柱奶糖、香醇蛋糕、火星杯、巧克力、豆干、果冻等金丝猴系列商品。2015年12月11日，原告周口金丝猴食品有限公司通过被告袁海峰向被告何世安及山阳县世安百货批发部发送协议书，协议书载明：截止2015年12月11日，山阳县世安百货批发部应付未付周口金丝猴食品有限公司货款为377150元，利息、罚息88089元，市场占用费40000元等。被告何世安收到上述协议后，对所欠货款的数额没有异议，但认为原告所发送的食品存在过期及不合格现象，故未在协议书签字未偿还欠款，并向原告提出上述问题，原告没有答复。2016年12月29日原告向被告邮寄快递，催收货款，被告仍未偿还。后双方为此引起纠纷诉至本院。本院认为，原告周口金丝猴食品有限公司与被告何世安、山阳县世安百货批发部签订的《资金占用与担保合同》，是各方真实意思表示，应予认定。但该合同名为借款，实为买卖，其欠款数额（即占用资金数额）应以买受人被告在原告处提取的金丝猴产品的货物价值为准。通过被告提交的协议书以及被告何世安的陈诉，可以认定，截止到2015年12月11日，被告尚欠原告货款377150元，被告的区域负责人袁海峰认可，本院予以认定。被告何世安作为买受人应当对上述货款承担还款责任。因该案系名为借款，实为买卖，合同中所涉及的1500000元借款，并非原告将1500000元现金出借给被告，而是将价值1500000元的产品在合同约定的借款期限内分次发送给被告，由被告进行销售，故双方买卖合同法律关系成立，本院予以认定。因双方未对所交付货物约定支付货款的期限，且在2016年12月29日原告向被告邮寄快递主张权利，诉讼时效于此时中断，原告于2019年12月18日向本院提起诉讼，未超过诉讼时效，故被告辩称本案超过诉讼时效，本院不予支持；被告所欠原告377150元的货款应在原告向其催要时及时给付，被告迟延履行应承担违约责任，故原告主张的逾期付款的利息，本院予以支持，利息从原告主张权利之日（即2016年12月29日）起开始计算至还清款之日止（利率按照中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率计算）。原告主张的超出部分，本院不予支持。担保人袁海峰为被告的担保期间自2015年1月24日起至2015年4月30日止，原告在起诉之时已经过了担保期限，且本案名为借款实为买卖，故袁海峰的担保责任应予以免除。被告辩称原告所提供的商品存在过期及不合格等问题，不能主张与本案抵消，造成产品过期未能出售，应由买受方承担风险；就不合格产品被告可根据双方的约定，持相关证据另案主张。综上，依照《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第41条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十七条、第一百五十八条、第一百六十一条、《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条规定，判决如下：一、被告何世安、金社荣于本判决生效后十日内偿还原告周口金丝猴食品有限公司货款377150元及利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利率，自2016年12月29日起计算至偿还完毕之日止）；二、驳回原告周口金丝猴食品有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18332元，由原告周口金丝猴食品有限公司负担13749元，被告何世安、金社荣负担4583。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  李 伟人民陪审员  王明亮人民陪审员  齐 伟二〇二〇年七月八日书 记 员  李颂歌