山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终2509号 上诉人（原审原告）：曹银荣，男，1971年5月12日出生，汉族，现住山东省淄博市淄川区。 委托诉讼代理人：邹宝峰，山东建仑律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：淄博明新化工有限公司。住所地：山东省淄博市张店区沣水镇南沣村。 法定代表人：赵勇越，经理。 委托诉讼代理人：邢士洋，男，淄博明新化工有限公司职工。 委托诉讼代理人：田希涛，男，淄博明新化工有限公司职工。 上诉人曹银荣因与被上诉人淄博明新化工有限公司（以下简称明新公司）劳动争议一案，不服山东省淄博市张店区人民法院（2019）鲁0303民初8608号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 曹银荣上诉请求：改判明新公司支付曹银荣生活津贴47450元、住院伙食补助费9870元。事实和理由：一、《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定的“。由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资”，“不得低于”的立法本意是生活津贴只能比病假工资高不能低，但不是要按照病假工资标准来确定生活津贴。一审法院按照最低标准即病假工资标准来确定曹银荣生活津贴，属适用法律不当。根据鲁劳发（1995）67号文第一条的规定，曹银荣的病假工资标准为2730元（3900元×70%）。考虑到曹银荣遭受到的职业病的严重程度和单位拖延支付医疗费导致其至今还需治疗的实际情况，曹银荣一审主张按其工资全额计算生活津贴是合理合法的。二、曹银荣的住院伙食补助费应计算至2019年7月26日，一审计算至2019年4月30日不当。 明新公司针对曹银荣上诉的答辩意见同明新公司上诉意见。 明新公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；本案一、二审诉讼费全部由曹银荣承担。事实与理由：一、《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《试行办法》的规定享受因工伤残待遇。需要继续治疗的，必须有工伤协议医疗机构的休假证明，其工伤医疗费予以报销，但不享受停工留薪期待遇。《关于贯彻执行若干问题的意见》第59条规定，职工患病或非因公负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准，但不能低于最低工资标准的80%。曹银荣的生活津贴的计算标准应按此规定予以确认。二、曹银荣2018年9月1日至2019年7月25日为住院治疗期间。其提交2019年7月25日至8月29日的《诊断证明书》5份，并以此要求我公司支付其2019年7月25日至8月31日的生活津贴，但该组《诊断证明书》所载内容除申请人病症结论外，仅“建议休息”，不能用以证实曹银荣仍需继续治疗，曹银荣以此主张生活津贴，不符合上述规定。一审判决我公司支付曹银荣出院后的生活津贴于法无据。三、《工伤保险条例》(修订)第三十条只规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费。支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，即按淄博市社保处的《工伤一次性待遇发放表》中的住院伙食补助标准12元/天执行。一审对住院伙食补助标准的判决不符合《工伤保险条例》有关规定，于法无据。 曹银荣辩称，一、明新公司并没有认为曹银荣的生活津贴应当按照最低工资标准计算，而是认为应当不低于80%。一审法院认定的曹银荣的生活津贴并没有低于该最低工资标准的80%，因此其第一项上诉理由不成立。二、明新公司认可的《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条，需要继续治疗的必须有工伤协议医疗机构的休假证明。本案曹银荣向人民法院提交了休假证明，因此明新公司以该诊断证明书仅建议休息，不能证实曹银荣仍需继续治疗为由，主张曹银荣出院后的生活津贴于法无据，没有事实和法律依据。三、现在职工工伤的住院伙食补助费标准均为每天30元，明新公司主张住院伙食补助费的标准为每天12元，没有法律和事实依据。请求依法驳回明新公司的上诉请求。 曹银荣向一审法院起诉请求：1、被告支付原告生活津贴47450元（2018年9月1日至2019年8月31日）、住院伙食补助费9870元（2018年9月1日至2019年7月26日）；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告系被告处职工。2012年3月23日，淄博市张店区人力资源和社会保障局作出张人社工决字[2012]037号认定工伤决定书：认定原告患职业病为工伤。原告自2015年3月23日至2019年7月25日在淄博市职业病防治院住院治疗。2019年4月25日，被告为原告补缴了2011年2月至2019年4月期间的社会保险，并为原告缴纳社会保险至2019年10月。2019年9月17日，社会保险经办机构核发原告2019年5月至7月的住院伙食补助费1080元。2019年9月19日，原告向淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，请求裁决：1、被告支付原告2018年9月至2019年8月生活津贴47450元；2、被告支付原告2018年9月1日至2019年7月26日住院伙食补助费9870元。同年10月30日，该委作出张劳人仲案字（2019）第767号仲裁裁决书，裁决：1、该裁决生效之日起十日内，被告一次性支付原告2018年9月至2019年7月的生活津贴16808元；2、驳回原告的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，提起诉讼。2019年11月4日，山东高级人民法院作出的（2019）鲁民再864号民事判决书第8页第12行至第17行中有“关于住院伙食补助费问题，参照淄博市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准并结合淄博市经济发展和物价水平的变化，明新化工应按30元/天标准支付曹银荣2016年10月14日至2017年8月31日住院伙食补助费，一审认定并无不当，明新化工关于一审住院伙食补助费计算标准错误的上诉理由不能成立，不予支持。”、第10页第三行至第四行中有“曹银荣主张的生活津贴，应按照其月工资3900元的60%予以计算”等内容。 一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，原告因患职业病进行治疗，有权依法享受工伤医疗待遇，即原告有权向被告主张生活津贴、住院伙食补助费。原告该两项诉求的计算依据，在已发生法律效力的（2019）鲁民再864号民事判决书中已经明确，故依法支持被告向原告支付：2018年9月1日至2019年8月的生活津贴28080元（按照其月工资3900元的60%标准，计算12个月）、2018年9月1日至2019年4月30日的住院伙食补助费7260元（按照30元/天标准，计算242天）。原告上述诉讼请求超出部分，事实和法律依据均不足，不予支持。综上，依照《工伤保险条例》（修订）第三十条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告淄博明新化工有限公司于本判决生效后十日内向原告曹银荣支付2018年9月1日至2019年8月的生活津贴28080元；二、被告淄博明新化工有限公司于本判决生效后十日内向原告曹银荣支付2018年9月1日至2019年4月30日的住院伙食补助费7260元；三、驳回原告曹银荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告淄博明新化工有限公司负担。 二审中，曹银荣提交病假证明单一份、旧伤复发治疗申请表一份，证明2019年8月28日起曹银荣仍需继续治疗；治疗申请表证实参加工伤保险以后，曹银荣如需继续住院治疗，需要用人单位在治疗申请表上盖章，但自从单位给曹银荣办理完工伤保险手续以后，就再也不配合曹银荣的治疗工作，拒绝在治疗申请表上盖章，导致2019年7月26日以后，曹银荣无法正常住院治疗，由此给曹银荣造成的生活津贴和住院伙食补助费，应当由用人单位承担。用人单位如果认为曹银荣不属于旧伤复发，应当提供作出该认定的法律依据和事实依据。明新公司质证意见如下：对病假证明单的真实性有异议，对其证明问题也有异议。病假证明单的开具要有相关的病历，而此份证据没有，且仅可证明曹银荣自2019年8月28日起，需休息15天，与曹银荣所说的继续治疗毫无关系。对淄博市工伤人员旧伤复发申请表的真实性无异议，但对证明内容有异议，仅可证明曹银荣想要进行旧伤复发的治疗，而是否需要进行治疗，不能确定。对于我方不在申请表上盖章的问题，若我单位认可曹银荣的旧伤复发问题，我单位可在申请表上盖章，曹银荣则继续进行治疗；若我单位不认可曹银荣的旧伤复发问题，此时我单位和曹银荣存在争议时，曹银荣可到淄博市提起旧伤复发鉴定，若鉴定不通过，说明曹银荣不需要进行治疗，若鉴定曹银荣确属旧伤复发，则不需要我单位的盖章，社保处也继续对曹银荣进行治疗。而曹银荣自发起该旧伤复发申请且与我单位在这一点存在争议后，不想通过正常的程序解决此问题，而到处进行上访，来逼迫我公司为其盖章，显然曹银荣也明白自己的旧伤复发鉴定通过不了。申请表上仅有工伤时间和医疗终结时间，且医疗终结时间为2019年7月，其申请时间没有，无法予以确认。 二审查明的其他事实与一审查明的一致。 本院认为，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：工伤职工停工留薪期满。需要继续治疗的。由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。依据《山东省劳动厅转发劳动部关于发布的通知的通知》(鲁劳发(1995)67号1995年3月9日)第一条之规定，企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70%的病假工资；累计超过180天的，发给本人工资60%的疾病救济费。依照山东省人民政府《山东省企业工资支付规定》第二十六条第二款“劳动者患病或者非因工负伤，在国家规定的医疗期内的，企业应当按照国家和省有关规定支付病假工资或者疾病救济费，病假工资或者疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%”的规定，疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%，在高于该标准时，应当按照高的计算。已生效的山东省高级人民法院（2019）鲁民再864号民事判决按照上述规定确定曹银荣的生活津贴按照其月工资3900元的60%的标准计算，本案一审按照该标准计算曹银荣生活津贴，并无不当；一审综合曹银荣治疗情况及诊断证明书所载内容计算曹银荣的生活津贴至其主张的2019年8月31日，亦无不当。关于住院伙食补助费，根据已生效的山东省高级人民法院（2019）鲁民再864号民事判决，同时参照淄博市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准并结合淄博市经济发展和物价水平的变化，一审按30元/天认定明新公司支付曹银荣住院伙食补助费的数额，并无不当，明新公司关于住院伙食补助费标准的上诉理由不成立；社会保险经办机构已经核发了曹银荣2019年5月至7月的住院伙食补助费，曹银荣再就该时间段的住院伙食补助费向明新公司主张权利，无事实及法律依据。 综上所述，上诉人曹银荣、上诉人明新公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人曹银荣负担10元，上诉人淄博明新化工有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵绛帼 审 判 员  马清华 审 判 员  冯慧芳 二〇二〇年七月二十二日 代理书记员  巩俊杰