辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终6805号上诉人（一审原告）：陈德民，男，1970年9月29日出生，满族，住沈阳市皇姑区。被上诉人（一审被告）：沈阳天天快快递有限公司，住所地：沈阳市苏家屯区大盛路116-2号。法定代表人：陈亮，该公司董事长。委托诉讼代理人：吕贵征，辽宁群英律师事务所律师。上诉人陈德民与被上诉人沈阳天天快快递有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市苏家屯区人民法院（2020）辽0111民初554号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈德民上诉请求：1、对一审法院判决被上诉人给我的一次性伤残补助金及一次性就业补助金的计算基数有异议，我认为应当按照社平工资计算。2、二次手术误工费应当判决给付。3、违法解除劳动合同赔偿金应当判决给付。沈阳天天快快递有限公司辩称，1、一次性伤残补助金及一次性就业补助金应当按照一审判决进行裁判，在一审庭审过程中上诉人已经明确其工资标准为2500元，我方答辩意见为上诉人的工资是由计件来计算的，由于上诉人出事期间是实习期，因此并没有计件，因此其没有工资。2、二次手术费及误工费在劳动仲裁和一审时上诉人并没有提出该项诉讼请求，因此请求法院驳回其第二点请求。3、违法解除劳动合同赔偿金，该项诉讼请求应当按照一审法院的民事判决来进行裁判，请求法院依法裁判，维护我方的合法权益。陈德民向一审法院起诉请求：1、沈阳天天快快递有限公司支付陈德民工伤医疗费55397.8元；2、沈阳天天快快递有限公司支付陈德民一次性工伤待遇如下：（1）一次性伤残补助金6633.33×9个月=59699.97元；（2）一次性工伤医疗补助金6633.33×9个月=59699.97元；（3）一次性伤残就业补助金6633.33×12个月=79599.96元；（4）停工留薪期工资6633.33元×15个月27天=105469.95元；（5）住院伙食补助426.8元。（6）住院护理费3640元。（7）停工留薪期届满后，继续治疗工伤待遇6633.33×3个月6天=21226.66元；3、沈阳天天快快递有限公司支付陈德民违法解除劳动合同违约金13266.66元。一审法院查明：陈德民与沈阳天天快快递有限公司从2017年12月8日起存在劳动关系，沈阳天天快快递有限公司未为陈德民缴纳工伤保险。2017年12月14日10时左右，陈德民在工作期间发生事故，于2017年12月26日至2018年1月3日在沈阳军区总医院住院治疗8天，2019年8月19日至2019年8月25日住院治疗6天，共计花费医疗费用55397.8元，沈阳天天快快递有限公司通过投保的方式为陈德民报销医疗费用25000元。2018年12月13日，陈德民经沈阳市苏家屯区人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年4月11日，沈阳市劳动能力鉴定委员会对陈德民的伤情评定为伤残九级、无生活自理障碍。另查明，陈德民入职前双方口头约定月工资为保底2500元，陈德民入职6天后受伤，受伤后再未回沈阳天天快快递有限公司处上班，沈阳天天快快递有限公司自陈德民入职未向陈德民支付过工资。2019年10月8日，陈德民通过邮寄文件的方式与沈阳天天快快递有限公司解除劳动关系。一审法院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》的有关规定，用人单位应当为本单位职工缴纳工伤保险费。职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。本案陈德民在为沈阳天天快快递有限公司工作过程中受到事故伤害，双方关于劳动关系确认、工伤认定及劳动能力鉴定等问题业经法定程序确认。根据前述法律规定，因沈阳天天快快递有限公司未为陈德民缴纳工伤保险，故应由沈阳天天快快递有限公司向陈德民支付有关工伤保险待遇。关于陈德民的工资标准问题，陈德民庭审中自述，陈德民、沈阳天天快快递有限公司口头约定保底2500元，然后计件，但因陈德民工作未满一个月便发生工伤，无法计算计件工资，故一审法院按每月2500元认定陈德民月工资。关于陈德民主张的医疗费用55397.8元，因陈德民已经收到沈阳天天快快递有限公司为其投保而报销的25000元医疗费，故沈阳天天快快递有限公司应支付陈德民剩余医疗费30397.8元。关于陈德民主张的一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性就业补助金的问题，根据《工伤保险条例》有关规定，一次性伤残补助金标准为：九级伤残为9个月的本人工资；《辽宁省工伤保险实施办法》的有关规定，一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数，九级为9个月；一次性伤残就业补助金，九级为12个月本人工资，故沈阳天天快快递有限公司应支付陈德民一次性伤残补助金22500元（2500元/月×9个月），一次性工伤医疗补助金59699.97元（2018年度沈阳市职工月平均工资6633.33元×9个月），一次性伤残就业补助金30000元（2500元/月×12个月）。关于陈德民主张的停工留薪期工资问题，根据《工伤保险条例》第三十一条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”陈德民受伤后一直在家养伤，直至2019年10月8日陈德民通过邮寄文件的方式与沈阳天天快快递有限公司解除劳动关系，且沈阳天天快快递有限公司庭审中同意支付陈德民一年停工留薪期工资，故支持陈德民停工留薪期间工资30000元（12个月×2500元/月）。关于伙食补助费，根据法律规定，陈德民应当支付住院期间伙食补助费1620元/月×70%÷30天×8+20元/天×6天=422.4元。关于陈德民主张的住院期间护理费，陈德民提供的证据不足，一审法院参照沈阳市职工平均工资分段计算为82元/天×6天+5449.3元/月×50%÷20.83天×3天+6633.33元/月×50%÷20.83天×7天=1998.99元。关于陈德民要求沈阳天天快快递有限公司支付停工留薪期满后继续治疗工伤待遇21226.66元，一审法院认为，本案系劳动争议案件，需经劳动仲裁前置程序，故对于陈德民的该项诉讼请求，一审法院不予审理。关于陈德民要求沈阳天天快快递有限公司支付违法解除劳动合同违约金的问题，因本案系陈德民以特快专递的方式向沈阳天天快快递有限公司邮寄解除劳动关系文件，不符合法律规定用人单位支付违法解除劳动合同赔偿金的情况，故对于陈德民的该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条、第六十四条规定，判决：一、被告沈阳天天快快递有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告陈德民医疗费用30,397.8元、伙食补助费422.4元、护理费1998.99元，共计32,819.19元，扣除被告已先予支付的10,000元，应为22,819.19元；二、被告沈阳天天快快递有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告陈德民一次性伤残补助金22500元、一次性工伤医疗补助金59,699.97元、一次性伤残就业补助金30,000元，共计112,199.97元；三、被告沈阳天天快快递有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告陈德民停工留薪期间工资30,000元；四、驳回原告陈德民其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取计5元，由被告沈阳天天快快递有限公司负担。二审中，陈德民提交转账截图、支付宝截图用以证明受伤期间送了3天货，单位为我转钱；提交医疗保险缴费记录用以证明其是按照社平工资缴纳的医疗保险。沈阳天天快快递有限公司质证意见，对两组证据真实性没有异议，认为第一组证据是总公司向陈德民支付的与其无关，第二组证据是陈德民自行缴纳的医疗保险与沈阳天天快快递有限公司开工资无关。本院依法对上述证据真实性予以确认。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于陈德民提出一次性伤残补助金及一次性就业补助金计算基数的问题。一审中陈德民庭审中自述，陈德民、沈阳天天快快递有限公司口头约定保底2500元，然后计件，鉴于陈德民工作未满一个月便发生工伤，无法计算计件工资是客观事实，故一审法院结合本案的具体情况按每月2500元认定陈德民月工资计算其一次性伤残补助金及一次性就业补助金并无不当，对于陈德民该项上诉请求本院不予支持。关于陈德民提出二次手术误工费的问题。在仲裁及一审中陈德民并未提出二次手术误工费的请求，鉴于上述事实，本院依法对该项请求不予审理。关于陈德民提出沈阳天天快快递有限公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。本案中，陈德民以邮寄的方式于2019年10月8日与沈阳天天快快递有限公司解除劳动合同，现陈德民主张沈阳天天快快递有限公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金缺乏依据，对于陈德民该项上诉请求本院不予支持。综上所述，陈德民的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计10元，由上诉人陈德民负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  赵 卫审判员  徐文彬二〇二〇年七月二十七日法官助理刘振书记员康赦