河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终9344号上诉人(原审被告)：张金钢，男，汉族，1978年3月20日出生，住河南省登封市。委托诉讼代理人：**，河南群达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李跃奇，男，汉族，1985年12月23日出生，住河南省登封市。委托诉讼代理人：郝现民，郑州市登封市天中法律服务所法律工作者。上诉人张金钢因与被上诉人李跃奇提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省登封市人民法院（2020）豫0185民初363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依据全国人大常委会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》和最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条规定，依法进行独任审理。本案现已审理终结。张金钢上诉请求：依法撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。事实和理由：1、被上诉人翻越窗户并摔落违反上诉人的安排指示，被上诉人应当承担全部责任。一审认定上诉人承担70%的责任，有失妥当。2、计算误工费、护理费错误。一审认定护理期间及误工期间系按照《司法鉴定意见书》中的日期确定，有失妥当。3、误工收入的认定，一审根据被上诉人受伤时从事安装窗户的工作，参照建筑行业的工资标准计算误工费，有失妥当，应以户口所在地的城镇或农村人均收入计算。4、判决书中未查明赔偿标准的数据，精神抚慰金5000元全部由上诉人承担，有失妥当。李跃奇辩称，1、上诉人与被上诉人之间形成雇主和雇员关系，双方形成劳务关系均已认可，且已被法院确认。被上诉人受上诉人安排和指示从事相关工作，上诉人未进行安全防护教育，未设置安全防护设施，原审认定上诉人承担70%的责任，并无不当。2、一审法院依据鉴定意见认定误工费、护理费天数正确，该项上诉请求不能成立。3、被上诉人受上诉人指派安装窗户，是建筑施工的范畴，一审参照建筑业的工资标准计算误工费正确。4、一审判决上诉人赔偿被上诉人精神抚慰金5000元，并无不当。李跃奇向一审法院起诉请求：1、依法判令张金钢赔偿护理费、误工费、住院生活补助费、营养费、交通费、伤残补助金、精神抚慰金等各项费用，伤残鉴定后从20000元变更为143735.19元；2、本案诉讼费用由张金钢承担。一审法院认定事实：根据当事人的陈述以及原审法院采信的证据，原审法院除对李跃奇主张的案件事实予以确认外，还认定以下事实：李跃奇是在安装窗户期间，翻越窗户时从二楼摔落到地面；李跃奇在登封市人民医院共计治疗60天，期间共花费医疗费61403.67元，该费用系张金钢支付，李跃奇出院后，张金钢还支付二次手术费10000元、赔偿金7000元；本案在诉讼过程中，根据李跃奇的申请，原审法院依法委托郑州嵩山法医临床司法鉴定所对李跃奇的伤残等级、出院后的误工期限、护理期限，进行了鉴定，该所出具的（2020）临鉴字第24号司法鉴定意见书显示，李跃奇的骨盆骨折的伤残等级为十（X）级，其他骨折情况达不到伤残等级；李跃奇出院后的误工期为305天、护理期为90天。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案李跃奇在受雇于张金钢安装窗户期间，从安装窗户的二楼摔落至地面，致使李跃奇受伤致残，主要原因是张金钢没有在安装现场设置相应的安全防护设施或为个人提供有针对性的防护器材，应对该事故承担70％的责任；李跃奇作为成年人在安装窗户时，应当对安装现场的安全情况作出理性的判断，并选择最安全的安装方式，但李跃奇过于自信，采取从外墙直接翻阅窗户的危险方式进行安装，该行为是导致该事故发生的次要原因，李跃奇应当承担30％的责任。张金钢要求驳回李跃奇诉讼请求的辩论意见，没有事实和法律依据，原审法院不予采信。根据李跃奇的治疗情况、鉴定意见书的鉴定意见，以及赔偿项目的相关规定，李跃奇请求的赔偿项目护理费150天计18771元、误工费365天计53162.25元、住院期间的生活费60天计3000元、交通费60天计1200元、营养费60天计1200元、伤残赔偿金68401.94元、双方认可的二次手术费10000元（张金钢已支付），共计155735.19元，原审法院经审查认为，李跃奇没有固定收入，根据其受伤时从事的安装窗户的工作，参照建筑行业的工资标准计算误工费，并无不当，其他费用是当事人根据相关赔偿标准计算后自己作出的民事权利处分，符合法律规定，原审法院予以确认，上述费用再加上张金钢已经支付的医疗费61403.67元，本案共计产生各项费用217138.86元；李跃奇根据自己的伤残程度要求张金钢支付精神抚慰金5000元，符合相关规定，原审法院予以支持。张金钢在庭审中认为李跃奇计算的误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金要求过高，没有法律依据，原审法院不予支持。综上所述，根据双方承担的责任比例，张金钢应当赔偿李跃奇151997.20元（217138.86元×70％），扣除张金钢已经支付的费用78403.67元（61403.67元＋17000元），再加上精神抚慰金5000元，张金钢最终承担的数额为78593.53元；下余部分由李跃奇自行承担。一审法院判决如下：一、限被告张金钢于判决生效后三日内赔偿原告李跃奇78593.53元。二、驳回原告李跃奇的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1587元，鉴定费1300元，共计2887元，其中由原告李跃奇负担800元，被告张金钢负担2087元。本院二审期间，双方均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被上诉人受雇于上诉人安装窗户，从安装窗户的二楼摔落至地面，受伤致残。上诉人作为接受劳务一方，未在安装现场设置相应的安全防护设施或未个人提供针对性的防护器材，一审认定上诉人承担70%的责任，被上诉人对事故的发生承担30%的责任，于法有据，并无不当。一审法院根据被上诉人的申请，依法委托郑州嵩山法医临床司法鉴定所对被上诉人伤残等级、出院后的护理期限、误工期限进行鉴定，该鉴定结论作出的护理期限、误工期限系鉴定机构的专业人员根据被上诉人的受伤及治疗情况作出的专业意见，在没有其他证据足以推翻该意见的情况下，一审法院以该鉴定意见为准，据以认定被上诉人的护理期限及误工期限，有事实及法律依据，并无不当。上诉人提出一审参照建筑行业的工资标准认定被上诉人的误工费有失妥当，其一、二审均未提出有力证据予以支持，应当承担举证不利的后果，对其该项上诉主张，本院不予支持。对于精神损害抚慰金的承担，精神损害抚慰金系被上诉人人身遭到损害依法要求侵权人赔偿的精神抚慰费用，对于该部分费用应由上诉人承担，故一审法院认定精神损害抚慰金5000元由上诉人承担，于法有据，并无不当。综上所述，张金钢的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3174元，由张金钢负担。本判决为终审判决。审判员  王东黎二〇二〇年七月三十一日书记员  张 悦