北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京01民终4965号上诉人（原审原告）：马福勇，男，1960年3月3日出生，汉族，住河北省衡水市。被上诉人（原审被告）：北京国投公路建设发展有限公司，住所地北京市延庆区经济技术开发区投资服务中心107室。法定代表人：王义，董事长。委托诉讼代理人：钱鹏鑫，北京市大地律师事务所律师。上诉人马福勇因与被上诉人北京国投公路建设发展有限公司（以下简称国投公司）劳动争议一案，不服北京市延庆区人民法院（2019）京0119民初10981号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月3日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据和理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。马福勇上诉请求：撤销一审判决，依法改判国投公司支付马福勇失业保险待遇损失37512元。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。国投公司于2017年6月28日以马福勇旷工为由作出《解除劳动合同通知书》，于2017年7月21日向马福勇出具了不符合事实的离职证明，且未及时配合马福勇办理失业保险待遇申领手续，导致马福勇未能及时办理失业保险待遇申领。国投公司未为马福勇出具符合法律规定的解除劳动关系证明，给马福勇造成了失业保险待遇损失，应当承担赔偿责任。国投公司辩称，我方已经履行了法定义务，配合马福勇办理了失业保险待遇核准手续，现因马福勇自愿放弃该失业保险待遇，并向社保部门撤回领取失业保险待遇的申请，因此，国投公司没有义务向马福勇支付其所诉请的失业保险待遇损失。马福勇向一审法院起诉请求：判令国投公司支付马福勇失业保险待遇损失37512元。一审法院认定事实：马福勇为非农业户口。2009年1月14日，马福勇入职国投公司，岗位是综合维修工，双方当日签订了两年期固定期限劳动合同。2011年1月14日，双方签订三年期固定期限劳动合同。2014年1月14日，双方签订无固定期限劳动合同。2017年6月28日，国投公司以马福勇旷工为由向其作出《解除劳动合同通知书》，双方一致认可于当日解除劳动合同。2019年3月15日，马福勇将国投公司申请至北京市延庆区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称延庆仲裁委），要求国投公司支付失业保险金赔偿37800元。2019年8月29日，延庆仲裁委作出京延劳人仲字〔2019〕第260号裁决书，裁决：驳回马福勇的仲裁请求。马福勇不服该裁决，于法定期限内诉至法院。另，马福勇主张其于2017年8月23日前，在未找到工作的情况下去社保机构办理申领失业保险金手续，工作人员告知劳动者在离职之日起6个月内可以办理，如果超过6个月需由经办单位带着相关材料与其一起去办理，而国投公司为其出具的离职证明落款时间为2016年6月28日，导致其无法自己办理，其将此情况告知国投公司，多次要求国投公司为其办理申领失业保险金手续，国投公司一拖再拖，最终没有办理成功。国投公司表示其单位按照《北京市失业保险规定》第十五条，已经将失业人员马福勇情况向社会保险经办机构告知，社会保险经办机构告知其单位只需做减员处理，对于后续事宜由离职人员自行办理。2019年，马福勇通过电话联系其单位副经理于某，于某告知马福勇其自己可以办理申领失业保险金手续，其单位予以配合。法院于2020年2月17日向北京市延庆区人力资源和社会保障局（以下简称延庆人保局）发函咨询，该局告知如果马福勇愿意申领失业保险金，国投公司予以配合，仍然可以为马福勇办理申领失业保险金手续。马福勇为外埠城镇人员，其可以申请在京一次性领取失业保险待遇，亦可以转回原籍领取，现马福勇已将养老保险关转移至户籍所在地，只能转回原籍领取。后马福勇于2020年3月初提交申请，国投公司配合办理了申领失业保险金手续，延庆人保局进行了失业保险待遇核准，失业保险金为18504元。马福勇称，经与其当地社保部门核实，当地社保部门告知其档案记载出生日期为1960年5月，其只能按照当地标准领取两个月的失业保险金即一千余元。马福勇认为金额过低，于2020年3月底向延庆人保局撤回了申领失业保险待遇的申请。延庆人保局于2020年4月9日对上述咨询函进行了答复，具体内容如下：1.马福勇是否进行了失业登记？答：马福勇为外地户籍，经查，未在本市进行失业登记。2.马福勇是否领取过失业保险金？答：经北京市社保系统查询，未发现马福勇存在失业金领取记录。3.马福勇是否可以由其本人办理申领失业保险金手续？答：原则上需由单位提交相关材料申报。4.马福勇将养老保险转移至户籍所在地的具体时间为何时？答：2017年10月30日办理养老保险转外省手续。5.如马福勇已将养老保险关系转移至户籍所在地，其是否还能领取失业保险金？答：依据申报材料办理。外埠城镇人员可将失业保险待遇转回原籍享受，也可申请在京一次性申领失业保险待遇。（一）在京领取，失业保险待遇实行社会化发放。单位须在申报前通过网上申报或企业版方式采集申领失业保险待遇人员银行卡（折）及手机号码信息。（二）转回原籍，由经办地社保机构将款项汇入申领人提供的银行账户中。在京领取所需材料：1.《外埠城镇人员和农民合同制职工失业保险待遇申领登记表》；2.终止、解除劳动（聘用）合同证明，证明应体现出姓名、身份证号、解除劳动合同原因、解除劳动合同时间精确到年月日、本人签字、单位盖章。外埠城镇人员转回原籍申领所需材料：除按在京领取失业保险待遇提供相应材料外，另需提供《外埠城镇人员失业保险待遇划转信息表》一式3份，并加盖单位公章（外埠接收此款项的社保机构需在表中填写转入单位全称、开户银行名称、开户银行账号信息并加盖公章）。6.国投公司为马福勇出具的离职证明单上内容显示马福勇离职时间为2017年6月28日，但落款时间为2016年6月28日，是否影响马福勇领取失业保险金？答：在解除劳动合同时间无法确定的情况下，以缴费终止或保险减员日为起算时间，来计算在何时间段内应履行申领失业保险金的义务。7.马福勇缴纳失业保险金的年限？答：经社保系统查询，马福勇失业保险实际缴费情况为：2009年2个月、2010年4个月、2011-2016均为全年、2017年6个月，共计为7年整。8.马福勇于1978年3月至1989年服兵役，其主张服兵役期间亦应计入工龄，视同失业保险缴费时间，计发失业保险金时合并计算，如马福勇可以领取失业保险金，其可以领取的数额？答：2011年11月1日起施行《退役士兵安置条例》第四章保险关系的接续中对视同失业保险缴费年限有明确规定。前法1987年12月12日国务院发布的《退伍义务兵安置条例》未有明确规定。马福勇退役后户籍不在北京市，其服兵役年限是否进行过视同，视同后是否在外地领取过失业保险待遇无法判定。在北京市缴费部分对应的可申领失业保险待遇月数，依据在北京市累计缴费年限，参照《北京市失业保险规定》（北京市人民政府令第190号）规定核定享受月数；享受金额，可参照《关于调整失业保险金发放标准的通知》（京人社就发〔2016〕146号）标准进行核算。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。马福勇从国投公司离职后，虽未能及时办理申领失业保险待遇手续，但在本案审理过程中，马福勇提出申请，国投公司予以配合，延庆人保局为马福勇办理了失业保险待遇核准手续，后因马福勇称当地社保部门按规定只能给其发放一千余元失业保险待遇，其认为数额过低，向延庆人保局撤回了申请。马福勇可以通过劳动行政部门解决失业保险待遇问题，现马福勇坚持要求国投公司支付失业保险待遇损失37512元，无法律依据，法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回马福勇的诉讼请求。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理所查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点在于国投公司是否应当向马福勇支付失业保险待遇损失。首先，马福勇主张其应享有失业保险金37512元，该金额高于延庆人保局核准的失业保险金数额18504元，如马福勇认为行政机关对失业保险金数额核定有误，应通过行政救济的手段解决。其次，马福勇从国投公司离职后，虽未能及时办理失业保险待遇申领手续，但在本案一审审理期间，马福勇提出申请，国投公司予以配合，延庆人保局为马福勇办理了失业保险待遇核准手续，且已经将马福勇应享有的失业保险金18504元转回其原籍。现因两地失业保险待遇申领标准不一致，马福勇自行撤回申领申请。故马福勇要求国投公司向其支付失业保险待遇损失37512元，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，马福勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费十元，由马福勇负担。本判决为终审判决。审 判 长 王丽蕊审 判 员 张 瑞审 判 员 吴博文二〇二〇年七月二十三日法官助理 余志燕书 记 员 宋惠玲