黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终1237号上诉人（原审原告）：苗壮，男，1989年4月12日出生，汉族，司机，住黑龙江省甘南县。上诉人（原审被告）：孙雷，男，1984年6月5日出生，汉族，个体，住黑龙江省甘南县。委托诉讼代理人：张强，黑龙江顾德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡乃龙，男，1976年2月9日出生，汉族，个体，住黑龙江省甘南县。被上诉人（原审被告）：郭立秋，男，1990年7月18日出生，汉族，个体，住黑龙江省甘南县。上诉人苗壮、孙雷因与被上诉人胡乃龙、郭立秋提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省甘南县人民法院（2019）黑0225民初2705号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。苗壮上诉请求：改判孙雷、胡乃龙、郭立秋承担80%的赔偿责任，赔偿数额为38,755.90元；诉讼费由孙雷、胡乃龙、郭立秋承担。事实和理由：一、一审判决确定的责任比例错误，孙雷、胡乃龙、郭立秋均应承担赔偿责任。苗壮系被孙雷雇佣从事工作，孙雷未对雇员提供安全防护措施，未对雇员作业现场设置安全警示标志，未对雇员尽到安全保障义务，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。结合实际案情，孙雷存在主要过错，故孙雷、胡乃龙、郭立秋承担80%的赔偿责任。二、护理费、鉴定费认定错误。苗壮经司法鉴定，护理期伤后评定60天，其中前两周2人护理，之后时间1人护理，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。故护理费为12,182.62元（164.62元/天×14天×2人+164.62元/天×46天×1人）。鉴定费系为查明案件事实支出的费用，应当由孙雷、胡乃龙、郭立秋按照责任比例承担。综上，孙雷、胡乃龙、郭立秋应赔偿38,775.90元，不服数额为20,299.87元。孙雷辩称，苗壮自认是在早起上班过程中跌落沙坑受伤，并非是在提供劳务过程中受伤，故雷不应该承担赔偿责任。同时，苗壮跌落的沙坑并非孙雷所有，孙雷对该地点无安全注意义务。孙雷上诉请求：撤销一审判决，改判孙雷不承担责任；孙雷不负担一、二审诉讼费。事实和理由：一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条的规定，雇主承担责任的前提是提供劳务人员在提供劳务过程中受害。苗壮在一审起诉状中自认，其是在早起去干活的过程中跌落沙场沙坑，并不是在提供劳务过程中受伤，故一审判决孙雷承担责任违反法律规定。二、苗壮未提供证据证明孙雷对其受伤有过错。苗壮与孙雷系雇佣关系，适用过错责任原则。雇员应举证证明雇主对其受伤存在过错。一审查明，苗壮于非工作时间、非工作地点从事非工作内容受伤，苗壮未举证证明孙雷对其受伤存在过错，在此情况下，一审判决孙雷对苗壮所受损害承担30%的赔偿责任，显属不当。三、孙雷对受伤地点无安全注意义务。苗壮明确表示其上下班时间和工作过程受沙场指挥、控制。沙场的实际控制人熟悉沙场环境，有义务对苗壮进行注意安全的告知。孙雷仅为钩机车主，非沙场的经营者和实际控制人，无安全注意义务，无义务在事故现场设置安全警示标志，不应承担赔偿责任。苗壮辩称，苗壮就是给孙雷干活，苗壮受伤孙雷有过错，应当承担赔偿责任。胡乃龙、郭立秋未作答辩。苗壮向一审法院起诉请求：1.请求孙雷、胡乃龙、郭立秋给付医药费10,000.00元；二、孙雷、胡乃龙、郭立秋承担本案的诉讼费用。庭审时，苗壮变更诉讼请求：医疗费5,016.10元、伙食补助费700.00元、营养费6,000.00元、误工费45,000.00元、护理费12,182.62元、鉴定费4,150.00元、交通费500.00元，以上合计73,548.72元。一审法院认定事实：孙雷雇佣苗壮挖风化石，苗壮从事劳务8天后，于2018年12月8日上午四时许，跌落至由其作业产生的坑内受伤，在甘南县人民医院住院治疗，经诊断为腰椎骨折、腰部软组织挫伤，实际住院七天，住院期间二级护理。2019年8月20日经黑龙江安通司法鉴定中心鉴定：（一）、苗壮未达到评残标准；（二）、误工期评定伤后150日；（三）、护理期评定伤后60日，其中前两周需二人护理，之后时间需一人护理；（四）、营养期评定伤后60日。鉴定费为4,150.00元。另查明，郭立秋因苗壮提供的劳务受益。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。第一、关于雇佣关系的认定。孙雷自认其雇佣苗壮开钩机，并向苗壮支付工资，故苗壮与孙雷存在雇佣关系；第二，关于苗壮合理损失的认定。1.医疗费。苗壮于2018年12月8日至2018年12月15日在甘南县人民医院治疗，产生门诊费901.26元、住院费4,114.84元，苗壮合理医疗费为5,016.10元。2.住院伙食补助费。苗壮实际住院7天，按照黑龙江省上一年度国家机关一般工作人员的出差伙食补助每天100.00元计算，伙食补助费为700.00元。3.营养费。苗壮主张营养费6,000.00元不违反法律规定，一审法院予以支持。4.误工费。按照上一年度黑龙江省分行业城镇非私营单位建筑业就业人员平均工资48,414.00元标准计算，误工费为19,896.16元。5.护理费。因苗壮住院期间为二级护理，故一审法院认定伤后护理人员为1人，按照上一年度黑龙江省分行业城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资60,090.00元标准计算，护理费为9,877.80元。6.交通费。苗壮未能提供证据对交通费予以证实，但确有实际支出，一审法院酌定交通费500.00。上述合理损失总计41,990.06元；第三、关于损害赔偿责任的确定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”苗壮跌落的坑为其自己作业形成，且苗壮已经在该处作业八天，应当熟悉该处环境，苗壮于凌晨四时许到该处作业，光线不足，苗壮未尽到谨慎的注意义务，苗壮作为完全民事行为能力人，应当对自身所受伤害承担主要责任，结合本案案情，一审法院酌定苗壮承担60%的责任；孙雷雇佣苗壮提供劳务，未对雇员提供安全防护措施，未对雇员作业现场设置安全警示标志，疏于对雇员尽到安全告知义务，结合本案案情，一审法院酌定孙雷承担30%责任；苗壮提供的证据能够证明郭立秋对苗壮提供劳务进行管理，其是苗壮提供劳务的受益者，根据民事活动中的公平原则，承担部分补偿责任，结合本案案情，一审法院酌定郭立秋承担10%责任。苗壮未能提供证据证实胡乃龙应承担责任，故一审法院对苗壮的该诉讼请求不予支持。因苗壮承担60%责任，故承担鉴定费2,490.00元。孙雷承担30%责任，故承担鉴定费1,245.00元。郭立秋承担10%责任，故承担鉴定费415.00元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告孙雷赔偿原告苗壮医疗费1,504.83元、伙食补助费210.00元、营养费1,800.00元、误工费5,968.85元、护理费2,963.34元、交通费150.00元、鉴定费1,245.00元，合计13,842.02元；二、被告郭立秋赔偿原告苗壮医疗费501.61元、伙食补助费70.00元、营养费600.00元、误工费1,989.62元、护理费987.78元、交通费50.00元、鉴定费415.00元，合计4,614.01元；三、驳回原告苗壮的其他诉讼请求。案件受理费1,638.72元，由苗壮负担983.23元，孙雷负担491.62元，郭立秋负担163.87元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，孙雷雇苗壮在沙场挖风化石，孙雷提供挖掘机作为劳动工具，劳动报酬由孙雷定期支付，因此双方之间形成了劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，孙雷作为接受劳务的一方，对提供劳务者苗壮的活动负有安全提示和劳动保护的义务。但其未在现场进行组织、指挥和监督，二审期间其自认苗壮由沙场的郭立秋进行管理，而根据苗壮的陈述，于早四点去沙场工作是受郭立秋的指示，结合苗壮在沙场受伤的事实，应认定苗壮系因劳务受到损害，孙雷上诉主张苗壮非因劳务受到损害，缺乏事实依据，本院不予采信。孙雷对为其提供劳务的人员疏于管理，未尽到安全提示和劳动保护义务，存在一定的过错。苗壮在受伤时已在沙场工作了八天，应意识到现场经过挖掘作业后存在深坑，其应尽到安全注意义务避免发生危险，但其疏于注意导致损害后果的发生，其自身亦存在过错。原审法院结合双方的过错程度，酌定各自承担的责任比例，不违反法律规定且在自由裁量范围内，本院予以确认。关于护理人数及鉴定费的问题。苗壮在住院期间为二级护理，结合医院出院小结中苗壮伤情好转的记载，原审法院确定的护理人数，并无不妥，本院予以确认。关于鉴定费的负担问题。因鉴定费属于诉讼费用，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿负担的除外，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。一审法院根据苗壮承担的责任比例，决定由其负担部分鉴定费，亦无不当。综上所述，苗壮、孙雷的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费453.55元，由上诉人苗壮负担307.50元，由上诉人孙雷负担146.05元。本判决为终审判决。审判长 敖 镝审判员 周巍巍审判员 刘 璐二〇二〇年七月二十日书记员 王 鹏