辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1494号上诉人（原审原告）：李梅，女，汉族，1953年12月2日出生，住辽宁省辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：胡明，辽阳市白塔区东兴法律服务所法律服务工作者。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司，住所地：辽阳市白塔区青年街65号。负责人：李峰，该公司经理。委托诉讼代理人：王丽新，辽宁德远律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘恩远，辽宁德远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：闻强，男，汉族，1989年1月25日出生，住辽宁省辽阳市太子河区。被上诉人（原审被告）：辽阳市公共汽车有限公司，住所地：辽宁省辽阳市文圣区辽东路103号。法定代表人：马晨光，该公司董事长。二被上诉人共同委托诉讼代理人：庄严，辽宁诚信泰律师事务所律师。上诉人李梅、中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人闻强、辽阳市公交汽车公司（以下简称公汽公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2697号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭，于2020年7月20日公开开庭对本案进行了审理。上诉人李梅委托诉讼代理人胡明，保险公司委托诉讼代理人刘恩远、二被上诉人闻强、公汽公司共同委托诉讼代理人庄严到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：二审法院改判鉴定费5000元由辽阳市公共汽车有限公司承担。2.一审、二审诉讼费改判被上诉人承担。事实和理由：1.本案件辽Ｋ×××××号车辆在上诉人单位投保交强险和商业险50万元，保险责任限额为62万元。一审法院判决上诉人承担医药费等损失62万元满额后，还额外判决上诉人承担鉴定费5,000元，超出保险责任限额。伤残鉴定费是因评定伤残情况而产生的费用，应计算在交强险伤残项下与其他损失一并计算，因此鉴定费5,000元不应由上诉人承担，应由被上诉人辽阳市公共汽车有限公司承担。综上，上诉人特提出上诉，请求二审法院查明事实支持上诉请求。李梅上诉请求：1、撤销或改判辽阳市白塔区人民法院2019辽1002民初2697号民事判决；2、支持上诉人的护理费按护工费发票360元天计算，360.00元*182天=65,520.00元，一审法院判决144.41*82天=26,280.8元，少判金额39,239.2元；3、支持上诉人物损费:500.00元；4、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。上诉人已提供护工人员的身份证复印件、护工证复印件、护理合同及护工费发票，证明护理人是护理机构提供的专业护理人员情况属实，上诉人的护理合同和护理费发票是出院后开具的，所以护理费发票的日期是出院后的。二、上诉人的衣物以及随身携带的物品没有照片，但确实是交通事故中的实际损失，贵院应予以支持。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。闻强、辽阳市公交汽车公司二审辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请驳回上诉，维持原判。李梅、李梅向一审法院起诉请求：2018年9月30日12时50分许，在辽阳市白塔区普化小学东侧，闻强驾驶辽Ｋ×××××号大型普通客车，由东向西行驶至事故地点时，与行人李梅发生交通事故，造成辽Ｋ×××××号大型普通客车车损，李梅受伤。经辽阳市公安交警支队事故处理大队认定：被告闻强驾驶机动车上道行驶未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶的行为是此次事故形成的全部原因，过错。如上所述，被告的行为严重侵害了原告的人身权利，依法应当承担民事赔偿责任。原告为维护自身合法权益依法诉至法院。原告李梅的诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告赔偿原告医疗费234304.33元，伙食补助费9,100.00元，护理费126110.00元，营养费9100.00元，交通费1820.00元，物损费500.00元，误工费63075.00元，残疾赔偿金573573.12元，精神损害抚慰金50000.00元，后期护理费790605.00元，二次手术费35000.00元，鉴定费5,000.00元，外购药品12792.19元，共计1910979.64元；请求人民法院依法判决被告承担诉讼费。闻强一审未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。公汽公司一审辩称，事故发生之后，我公司向原告垫付了8万元医疗费，该费用应当从保险理赔款当中扣除，或者折抵不够赔偿的数额部分。肇事司机是我公司员工，发生该起事故是我公司的行为，该责任也应当是由我公司来承担。我公司机动车在事故发生期间向被告保险公司处进行了强制险及商业险的保险投保,最终应当是由保险公司来承担理赔责任。原告提出的诉讼请求部分数额过高，应当有相应的证据来予以证明，我公司不承担本案的诉讼费及其他的鉴定的费用。保险公司一审辩称，事故车辆在我公司投保了交强险及限额50万元的三者险，事故发生在保险期限内。对于原告有事实及法律依据的主张，同意在交强险范围内予以赔偿，超出部分在三者险范围内予以赔偿。诉讼费和鉴定费不在保险赔偿范围内，不予承担。中国人保公司为原告垫付1万元医疗费，该款应予以扣除。一审法院认定事实：2018年9月30日12时50分许，在辽阳市白塔区普化小学东侧，被告闻强驾驶辽Ｋ×××××号大型普通客车由东向西行驶至事故地点时，与行人李梅发生交通事故，造成辽Ｋ×××××号大型普通客车车损，原告李梅受伤。该起事故经辽阳市公安交警支队事故处理大队作出第211002120180000113号道路交通事故认定书，认定被告闻强负事故的全部责任，原告李梅无责任。事故发生后，原告李梅于当日被送入辽阳市中心医院，住院治疗182天，住院期间为1级护理，共花费医疗费234,304.33元，其中被告公汽公司垫付80,000.00元，被告保险公司垫付10,000.00元。出院医嘱：休息一个月；加强营养及护理；颅骨缺损需手术治疗。2019年9月30日，山东永鼎司法鉴定中心出具鲁永司鉴中心[2019]临鉴字第1574号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、李梅的左侧肢体肌力下降程度符合二级伤残，脑叶部分切除术后符合九级伤残，多发肋骨骨折符合九级伤残；2、李梅定残后的肢体护理依赖程度为完全护理依赖；3、李梅定残后的护理人数建议为1人护理；4、李梅的颅骨修补术费用建议以实际发生的合理支出为准，预计需叁万伍仟元；其颅脑术后脑室系统扩大，后期或行手术治疗，建议参考当地医疗部门意见，或以实际发生的合理支出为准。肇事车辆辽Ｋ×××××号公交车所有人系被告公汽公司，在被告保险公司处投保了交强险及第三者责任商业险限额50万元。被告闻强系公汽公司的员工，事故发生在闻强执行工作任务期间。本院所确认的上述事实，有道路交通事故认定书、身份证、户口本、驾驶证、行驶证、病历、出院诊断书、结算清单、发票、收费票据、保险单及各方当事人陈述笔录在卷为凭，上述证明材料已经开庭举证、质证并经该院依法审查可以采信。一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护，被告公汽公司的员工闻强因执行工作任务中忽视交通安全，违反交通规则，造成原告李梅身体上受到伤害，侵犯了原告李梅的健康权，且在该起事故中负全部责任，被告公汽公司作为用人单位应当承担侵权责任。因肇事车辆辽Ｋ×××××号公交车在被告保险公司处投保了交强险、第三者责任商业险50万，事故发生在保险期限内，故被告保险公司应在保险责任限额内承担保险责任。原告李梅主张的医疗费234,304.33元、伙食补助费9,100.00元、营养费9,100.00元、二次手术费35,000.00元，有事实及法律依据，该院予以支持；原告李梅主张的护理费，证据依据不足，该院参照2019年度道路交通事故损害赔偿居民服务、修理和其他服务业52,707.00元年的标准计算，护理费为78,988.30元；原告李梅主张的交通费过高，应按住院期间每人每天4元标准，计算182天，交通费为1,456.00元；原告李梅主张的财物损失，未提供证据证明，该院不予支持；原告李梅主张的误工费，因原告发生事故时已超过国家法定退休年龄，且其提供的证人与其有利害关系，不能单独作为认定误工收入减少的证据，故该院不予支持；原告李梅主张的残疾赔偿金，因其定残之日已满65周岁，残疾赔偿金应按15年计算，为537,724.80元；原告李梅主张的精神损害抚慰金过高，该院酌定48,000.00元；原告李梅主张的后期护理费，因鉴定意见书中明确认定，原告属完全依赖护理，原告要求后续的护理费属合理请求，但鉴于原告病情发展的不可预知性，根据其年龄及身体状况等因素，本案中支持原告定残后5年的后续护理费，确定后期护理费为263,535.00元，如原告定残5年后仍需要依赖护理可另行起诉；原告李梅主张的外购药品费，因本院已支持其营养费，故其购买蛋白粉及没有医嘱的药品的费用本院不予支持，依据其提供的发票，该院酌定5,449.98元。综上，原告李梅因此次事故所引起的可列入赔偿范围的项目及数额有：医疗费234304.33元、伙食补助费9100.00元、护理费78988.30元、营养费9100.00元、残疾赔偿金537724.80元、精神损害抚慰金48000.00元、交通费1,456.00元、后期护理费263，535.00、二次手术费35000.00元、外购药品费5449.98元，合计人民币1222658.41元。被告保险公司在保险责任限额内承担620,000.00元，扣除其已垫付的10000.00元，还应向原告支付610000.00元；被告公汽公司承担602,658.41元，扣除其已垫付的80,000.00元，还应向原告支付522658.41元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司在保险责任范围内赔偿原告李梅620,000.00元(扣除垫付医药费10,000.00元)；二、被告辽阳市公共汽车有限公司赔偿原告李梅602,658.41元(扣除垫付医药费80,000.00元)；三、驳回原告李梅的其他诉讼请求。上款于判决生效后十日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,999.00元，由被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担5,000.00元，被告辽阳市公交汽车有限公司负担2,902.00元，原告李梅负担3,097.00元。鉴定费5,000.00元(原告李梅预交)，由被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担。本院二审期间，李梅围绕上诉请求依法提交了一组照片，证明雇佣护工护理的事实。保险公司质证：无意见。闻强、公汽公司发表质证意见：不是新证据，不予质证，照片不能反映护理人真正的护理情况是否属于护工，证据不具备客观性、真实性、和关联性。结合一审普惠护理服务有限公司派遣合同、护理费发票等，照片可以证明雇佣护工的事实，本院对该证据予以采信。本院另查明，李梅住院期间从普惠护理服务有限公司雇佣护工进行了护理，护理费用每天360元，发生护理费用65,220元。本院认为，关于李梅的护理费上诉请求，根据本院二审查明的事实，李梅在住院期间雇用了一名护工进行了护理，发生的护理费用应该由公汽公司承担，一审对此按照居民服务业判决支持护理费不妥，一审少判赔39,239.2元（即360*182-144.4*182），应由公汽公司承担，李梅的该项上诉请求理由成立，本院依法予以支持。关于李梅主张的500元物损，没有证据证明，本院不予支持。关于保险公司要求鉴定费应由公汽公司承担的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述,李梅上诉请求部分成立，应予支持。保险公司的上诉请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2697号民事判决第一项中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司在保险责任范围内赔偿原告李梅620,000.00元(扣除垫付医药费10,000.00元)；二、撤销辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2697号民事判决第二项；三、变更辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2697号民事判决第二项为辽阳市公共汽车有限公司赔偿李梅641,897.61元(扣除垫付医药费80,000.00元)；四、驳回李梅其他诉讼请求。上款于判决生效后十日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10999.00元，由中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担5000.00元，辽阳市公交汽车有限公司负担3694.56元，李梅负担2304.44元，鉴定费5000.00元(原告李梅预交)，由中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担。二审案件受理费843元，由辽阳市公交汽车有限公司负担783.03元，由李梅负担9.97元，中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司负担50元。本判决为终审判决。审判长 刘 辉审判员 艾德玲审判员 徐振刚二〇二〇年七月二十九日法官助理侯是羽书记员董欣