河南省鹿邑县人民法院民 事 判 决 书(2020)豫1628民初2169号原告：鹿邑县应策种植专业合作社，住所地鹿河南省鹿邑县宋河镇枣集行政村闫庄，统一社会信用代码93411628MA3X536C42。法定代表人：闫子鹏，系合作社主任。委托诉讼代理人：张建军，河南真源律师事务所律师。被告：鹿邑县天然气有限公司，住所地河南省鹿邑县宋河大道北段西侧，统一社会信用代码91411628760218125A。法定代表人：解振华，系公司经理。委托诉讼代理人：王联合，河南众望律师事务所律师。被告：郸城县聖鑫工程有限公司，住所地郸城县城关镇幸福路卫生局家属院，统一社会信用代码91411625MA44RJ6PXJ。法定代表人：宋坤霖，系公司总经理。委托诉讼代理人：秦少敏，河南（大象）律师事务所律师。原告鹿邑县应策种植专业合作社（以下简称应策合作社）与被告鹿邑县天然气有限公司（以下简称天然气公司）、郸城县聖鑫工程有限公司（以下简称聖鑫公司）财产损害赔偿纠纷一案，本院2019年8月6日受理，2019年12月28日，本院作出（2019）豫1628民初4078号民事判决书。应策合作社、天然气公司、聖鑫公司不服该判决，提起上诉。2020年5月25日，周口市中级人民法院作出（2020）豫16民终1054号民事裁定书，裁定撤销（2019）豫1628民初4078号民事判决书，发回重审。本案于2020年6月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告应策种植法定代表人闫子鹏及委托诉讼代理人张建军，被告天然气公司委托诉讼代理人王联合，被告聖鑫公司法定代表人宋坤霖及其委托诉讼代理人秦少敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告应策合作社向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告损失200,000元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告在鹿邑县宋××枣××行政村××庄种植金银花。2018年8月，被告天然气公司未经原告许可擅自在该地铺设天然气管道，并由被告聖鑫公司施工。施工过程中，被告聖鑫公司将挖出的土翻到原告种植的金银花地里，掩埋毁损了原告种植的金银花共200多棵。由于被告在原告土地边堆土，导致原告种植金银花的土地下雨时积水无法排出，致原告种植的金银花1300多棵被水淹，严重影响金银花的生长和收获。被告的行为给原告造成巨大损失，经原告多次要求，被告拒不赔偿。被告天然气公司辩称：1.本公司是发包方，不是施工方，施工人是聖鑫公司；2.施工合同适用承揽合同的相关规定；3.本公司的地位是定做人也就是发包人，一般情况下不承担承揽人在施工过程中造成的他人伤害或自身伤害；4.本公司不是侵权人，不应当承担侵权责任；5.聖鑫公司掩埋了金银花后，立即要清除掩埋的土，原告要求巨额赔偿，且以不能破坏现场为由，阻挠聖鑫公司清除，造成损失的原因主要是原告造成的；6.对金银花的评估没有评估其死亡原因。应驳回原告诉讼请求。被告聖鑫公司辩称：1.郑州宏信价格评估咨询有限公司出具的“涉案死亡的500颗及濒临死亡的300颗金银花价格郑宏价估字（2019）4026号评估报告书”不能作为定案的依据。2.宋河镇枣集村委会出具的证明不应作为定案的证据。3.聖鑫公司是按照天然气公司的设计、指挥及要求施工的，聖鑫公司在此案中没有过错。青苗补偿也是由天然气公司出资进行补偿的。4.天然气公司与聖鑫公司是劳务合同关系，不是承揽关系。5.天然气公司发包给聖鑫公司的工程，聖鑫公司只是负责施工，是按照天然气公司规划的线路施工，当时翻土的过程中确实埋了部分金银花。综上，应策合作社起诉聖鑫公司，没有事实和法律依据，应判决驳回应策合作社对聖鑫公司的诉讼请求。原告围绕诉讼请求提供以下证据：证据一、土地承包协议书23份，证人邓某证言一份。证明原告对种植金银花的土地享有合法的使用权。证据二、照片12张。证明被告在原告种植金银花树的土地上施工，挖土方掩埋毁坏了原告种植的金银花树，并因土方堆积造成承包土地内遇下雨积水无法排出，导致原告种植的金银花树被积水淹死、减产的事实，被告应对原告的损失承担赔偿责任。证据三、宋河镇枣集居委会和宋河镇政府联合出具证明一份。证明原告在鹿邑县宋××枣××行政村××庄承包郭庄可耕地30余亩种植金银花树，2018年8月份天然气公司施工过程中，对原告种植的金银花造成了损坏，并导致下雨后积水无法排出，经镇政府、村委会多次调解一年有余无果。被告的施工致使原告种植的金银花损坏的事实是客观存在的，被告应当承当赔偿责任。证据四、枣集居委会证明一份。证明被告施工掩埋的原告的种植金银花，被告承诺造成的损失全部赔偿，因地头被挖的土堆阻挡，下大雨金银花地里的水无法排除，导致金银花被淹，又经村委会协调，被告不让填土，并说造成的损失由他们承担。证据五、评估报告、评估发票。证明：被告的行为给原告造成的直接财产损失为136266元，原告支出评估费8000元（提供证据有些在原审卷宗中，本次提供的证据均为复印件）。经庭审质证，天然气公司质证意见为：对证据一异议认为涉案土地的承包人是闫子鹏，闫子鹏是自然人，应策合作社是社团法人，二人是不同的主体，不能证明原告对案涉的土地享有使用权；对证据二异议认为，该组照片中没找到天然气管道的照片，不确定是否为原告的金银花地，照片也无法显示金银花被水淹死亡；天然气公司青苗补偿都是事前补偿，事故发生与天然气公司无关；即使存在受淹情况，也是原告自己的原因造成的；对证据三、证据四异议认为，证明不属于法定证据，其类似证人证言，应由证明人出庭作证，且不能由两个单位同时出具证明，其证明内容也不属实，承包土地的人是闫子鹏而非应策合作社；掩埋的事实存在，但是积水以及因积水造成金银花损失的事情没有证据证明，且施工的不是天然气公司而是聖鑫公司；对证据五真实性无异议，但认为该评估报告评估的仅是现状，没有评估造成现状的原因，没有认定被水淹的金银花是否死亡以及死亡结果与被告的施工行为有无因果关系；即使金银花的死亡与施工有关，也是因为原告坚决不让聖鑫公司把土坡平掉以及原告处理不及时造成的，对于掩埋部分，原告自身也存在过错；除掩埋外的损失外，其扩大部分财产损失与被告无关；对评估费发票无异议。被告聖鑫公司质证意见为：同原审质证意见。对证据1，真实性无异议，但不能证明承包的土地与本案有关联性；对证据2无异议，只能证明在评估时的现状，评估时是2019年10月29日，事发时间是2018年8月，长达13个月才去评估；对证据三、证据四有异议，形式上不合法，没有制作人及负责人签字，实际上是由于原告原因导致无法将土坡平掉，损失应由原告自己承担；对证据五真实性无异议，但认为该份评估报告不能作为定案依据；该评估报告没有对金银花死亡原因进行鉴定，也没有对施工前的金银花树的状况进行描述，没有对因被告施工掩埋的金银花及因其他原因造成金银花死亡进行区分鉴定；其他同天然气公司质证意见。经审查，本院对以上证据的真实性予以认定。被告天然气公司提供以下证据：一、原审2019年8月22日庭审笔录复印件一份，本公司与聖鑫公司的施工协议复印件一份，证明1.本公司与聖鑫公司是施工合同关系；2.原告存在过错，原告不让聖鑫公司迅速恢复原状；3.聖鑫公司在原审中已举出施工合同原件，聖鑫公司持有原件而拒不交出原件，应推定本公司主张成立。三、聖鑫公司和天然气公司进行的工程结算材料复印件三页、聖鑫公司向天然气公司开具的工程款发票复印件一张，证明天然气公司和聖鑫公司的法律关系为建设工程施工合同，天然气公司不应当对原告承担任何责任。经庭审质证，原告质证意见为：对庭审笔录真实性无异议，但从笔录上可以看出是被告天然气公司的诱导性发问，原告的本意是要求被告先行赔偿，天然气公司一直主张聖鑫公司用手就能把土翻掉，但没有证据证明聖鑫公司实施了这一行为，因此不能证明原告阻止被告恢复原状；施工协议为复印件，不予质证；工程结算材料与工程款发票与本案不具有关联性，其提供的工程结算材料是2017年在贾滩乡施工的项目，与本案枣集施工不具有关联性；天然气公司提供的证据二已经超过举证期限。被告聖鑫公司质证为：对笔录真实性无异议，对部分证明目的有异议，1.原审卷宗中没有施工补充协议，而被告天然气公司诉称有该协议是为了混淆视听；2.本公司法定代理人当时开庭时是对法律的误解，实际是劳动合同协议；3.施工补充协议是合同，应当是双方当事人都有的，天然气公司应当提供原件，否则其提供的施工补充协议为虚假的；4.原告在庭审笔录中承认不赔偿就不让掩埋，对于扩大的损失原告有重大过错；对证据二的真实性代理人不清楚，与本案没有关联性，因为本案的施工地点是在鹿邑县枣集；对天然气公司的证明目的有异议，如果根据证据查实天然气公司与被告聖鑫公司是建设工程施工合同关系，但由于被告聖鑫公司不具有施工资质，天然气公司应当承担连带责任。被告聖鑫公司提供以下证据：一、录音光盘一张（地点宋河镇政府书记办公室，在场人宋河镇书记李红旗、宋坤霖），证明宋坤霖与李红旗的对话，李红旗承认是原告不让把土坡平掉。二、照片一张，证明施工时未挖到被告的金银花，是在翻土时掩埋了部分金银花，另证明被告聖鑫是按照天然气公司规划的路线施工的，没有违规操作。经庭审质证，原告质证意见为：对该录音有异议，1.该录音没有录音时间，2.仅凭该录音不能证明录音对方当事人是李红旗本人。3.从录音对话内容来看，对于挖出来的土不让掩埋的事实是一种主观推断，该证据不能证明是原告不让填平所挖的土；对证据二无异议。被告天然气公司对以上证据无异议。经审查，本院对该证据的真实性予以认定。本院依职权制作的勘验笔录及调解笔录各一份，内容为：经现场勘验，原告所承包的宋河镇枣集行政村闫庄金银花种植地，由于被告施工，实际掩埋金银花为150棵，均已死亡。由于内涝造成金银花种植基地南侧部分金银花死亡及濒临死亡，死亡棵数为350棵，濒临死亡棵数为300棵。原告对以上笔录无异议，二被告对现场勘验笔录有异议。经审查，本院对以上笔录的真实性予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告应策合作社在鹿邑县宋××枣××行政村××庄承包土地用于种植金银花。2018年8月，被告天然气公司为铺设天然气管道将该工程由被告聖鑫公司施工，聖鑫公司在原告种植金银花的南侧土地旁施工，并将挖出的土翻倒在原告土地上，造成原告种植的金银花因被土掩埋而死亡150棵。双方因此发生纠纷，并经宋河镇政府、宋河镇枣集村委会多次调解未果，原告及被告聖鑫公司均未及时将掩埋金银花的土堆清除。后因降雨，原告种植金银花的土地内涝，造成金银花死亡350棵，濒临死亡300棵。根据原告申请，本院委托郑州宏信价格评估咨询有限公司对涉案金银花损失进行鉴定。郑州宏信价格评估咨询有限公司2019年12月8日作出郑宏价估字（2019）4026号价格评估报告书，价格评估结论为：涉案死亡的500棵及濒临死亡的300棵金银花评估值为人民币：壹拾叁万陆仟贰佰陆拾陆元（RMB:136,266.00元）。另原告支付评估费8,000元。聖鑫公司营业执照经营范围为：土石方工程施工、维护、房屋建筑、水电安装、房屋装修装饰、市政公用工程、钢结构工程、消防设施工程、防水防腐保温工程、景观园林绿化工程。聖鑫公司没有天然气管道施工资质。本院认为，本案系财产损害赔偿责任纠纷，根据《中华人民共和国物权法》第三十七条规定，侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。本案中，聖鑫公司为天然气公司铺设管道，在原告种植金银花的南侧土地旁施工，并将挖出的土翻倒在原告土地上，造成原告种植的金银花因被土掩埋而死亡150棵。对原告的这部分财产造成了损失，作为施工人应承担相应的赔偿责任（70%）。被告天然气公司将涉案工程发包给没有天然气管道施工资质的聖鑫公司，对选择施工单位存有过错，应对原告的上述损失承担一定责任（30%）。后因土堆未及时清除，天降大雨导致金银花因内涝死亡350棵，濒临死亡300棵。对于该部分损失，因原告长年在承包地上种植金银花，应对承包地的地形以及金银花的生长习性有所了解，原、被告在发生纠纷后均未及时采取措施清除土堆，导致天降大雨时金银花种植地内涝，并导致金银花死亡350棵，濒临死亡300棵，故对损害的发生，原告也应承担一定责任（30%）。对于因内涝导致的金银花损失，本院酌定被告天然气公司承担20%，被告聖鑫公司承担50%的责任。关于本案赔偿数额，二被告虽对评估报告书持有异议，但未申请重新评估，也未提供相反证据证明其观点，故本院对该评估报告书的评估结论予以认可。被告天然气公司应赔偿原告损失数额为（136,266元+8000元）÷800棵×150棵×30%+（136,266元+8000）÷800棵×650棵×20%=31558.19元。被告聖鑫公司应赔偿原告损失数额为（136,266元+8000元）÷800棵×150棵×70%+（136,266元+8000）÷800棵×650棵×50%=77542.97元。综上，对于原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告鹿邑县天然气有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告鹿邑县应策种植专业合作社财产损失31558.19元。二、被告郸城县聖鑫工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告鹿邑县应策种植专业合作社财产损失77542.97元。三、驳回原告鹿邑县应策种植专业合作社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,300元，原告鹿邑县应策种植专业合作社负担1954.33元，被告鹿邑县天然气有限公司负担678.50元、郸城县聖鑫工程有限公司负担1667.17元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者诉讼代表人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  宋绍坤人民陪审员  张玉勤人民陪审员  刘国光二〇二〇年七月二十三日书 记 员  皇鹏坤