湖北省黄石市黄石港区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0202民初4号原告（反诉被告）：开发区大辰不锈钢经营部，住所地湖北省黄石市花山大道阳光花城11栋201-202号，统一社会信用代码92420202MA4P27MX8。经营者：薛国栋，男，1974年7月20日出生，汉族，住。委托诉讼代理人：占恒胜，黄石市黄石港区来讯法律服务所法律工作者。被告：黄石富星生鲜菜场（普通合伙），住所地湖北省黄石市黄石港区黄石大道1226号，统一社会信用代码91420200MA498TC608。执行事务合伙人：李富强。委托诉讼代理人：杨志平，湖北楚帆律师事务所律师。被告（反诉原告）：李国祥，男，1965年2月7日出生，汉族，住。被告：李枫（被告李国祥之子），男，1993年5月9日出生，汉族，住。原告（反诉被告）开发区大辰不锈钢经营部与被告黄石富星生鲜菜场（普通合伙）（以下简称“富星菜场”）、被告（反诉原告）李国祥、被告李枫定作合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭审理了本案，原告开发区大辰不锈钢经营部经营者薛国栋及其委托诉讼代理人占恒胜、被告黄石富星生鲜菜场（普通合伙）委托诉讼代理人杨志平、李国祥到庭参加了诉讼，被告李枫经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对本案缺席审理。本案现已审理终结。原告开发区大辰不锈钢经营部向本院提出诉讼请求：1、三被告支付原告被拖欠工程款80000元，按银行贷款利率计算利息至本案工程款清偿之日时止；2、本案的诉讼费由三被告承担。原告将第一项诉讼请求明确为：三被告连带向原告支付工程款420米（菜台子）×900元/米+80米（肉台子）×1200元/米-410000元=64000元，按年利率6%从2019年7月25日起至款项清偿之日止计付利息，并承担原告为受伤工人垫付的医药费及营养费15000元。事实及理由：2019年5月初，被告李国祥受被告富星菜场指派要求原告为位于黄石××区××大道××号富星菜场做工程，由于双方是老乡关系，双方口头约定上门定制不锈钢菜台每米900元、肉台双层每米1200元，原告于2019年7月25日完工，共计制作菜台420米（合计378000元），肉台双层80米（合计96000元），购买材料1000元，工人受伤垫付的医药费和营养费15000元，共计490000元。期间收到被告方支付的工程款410000元，下欠80000元整。原告多次找被告方催要工程款，其以各种借口搪塞，原告向被告富星菜场追讨时，其执行事务合伙人李富强向原告出具了一份审计报告，证明原告工程造价为550000元，但是其拒绝支付款项，原告为维护其合法权益，诉至本院，请求判如所请。被告富星菜场答辩称，1、其与被告李国祥签订工程施工合同，其中外墙工程是李国祥借用红安县长文广告经营部名义与其签订，内部菜台、中央空调管网维修、菜场两侧店面扣板、微型消防站、卤菜店不锈钢门等施工合同是与李国祥达成口头协议，由李国祥负责施工，其未与原告签订工程施工合同或达成口头协议，其与原告无任何合同关系或其他关系，也未出具任何工程审计报告给原告，其并非本案的适格被告；2、其已经支付全部工程款被告李国祥，2019年10月26日，其与被告李国祥就富星菜场全部工程价款达成一致，共计746000元，其已支付700000元，2019年10月28日其支付尾款46000元至被告李国祥账户。工程款结清后，李国祥多次向李富强要求支付额外款项，李富强出于兄弟感情额外支付了34000元，上述款项通过李富强、其爱人王春霞及会计董艳账户支付；3、原告是被告李国祥安排到富星菜场施工，或李国祥转包其施工，其工程款应向被告李国祥索要，将其列为被告明显没有法律依据。综上，请求法院依法驳回原告对其的不当诉求。被告李国祥答辩称，1、其从富星菜场承接不锈钢台、中央空调改造、外墙广告位、外墙工程等,对于不锈钢台工程，有3家参与制作，并非全部由原告制作，对于原告制作的不锈钢台的长度应据实结算，且其与原告协商的不锈钢台单价均为900元/米，对此其与富星菜场也是口头协议，但结算时的单价为500元/米；2、其询问过原告方受伤的工人，原告支付的是7000元，并不是15000元；3、施工期间其安排两人看守放在菜场外面的菜台，其垫付了人工工资54000元，但该款项应由原告支付；其聘请长文广告的老板协助原告做菜台，一天800元，共做了33天，工资也是由其垫付，该款项应由原告支付，施工期间其聘请了多名搬运工协助原告做事，为此，其向本院口头提起反诉（第一次庭审）：请求反诉被告开发区大辰不锈钢经营部向其返还54000元+800元/天×33天=80400元。第二次庭审时，被告李国祥在上述反诉请求的基础上，当庭口头增加了反诉请求：1、其因涉案工程投入的100000元成本系其向案外人所借，并承担了月利率1%的利息，其请求反诉被告开发区大辰不锈钢经营部向其返还该100000元的本金，并按月利率1%的标准从2019年6月12日起至清偿之日止支付利息；2、其因涉案工程投入的35000元成本系其向被告李枫所借，请求反诉被告开发区大辰不锈钢经营部向其返还该35000元；3、因此次诉讼造成其误工损失300元/天，反诉被告开发区大辰不锈钢经营部应从其起诉之日2020年1月3日起至本次诉讼结束之日止按300元/天向反诉原告赔偿误工损失。被告李枫经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了当庭答辩及举证、质证等诉讼权利，其在庭前向本院提交了书面答辩状：其不是本案的适格被告，本案中被告李国祥承包了被告富星菜场的外墙工程和内部菜台、中央空调风管改造、两侧及后部广告门头、菜场内部精品屋304不锈钢门、微型消防站工程，其中外墙工程施工是借用红安县长文广告经营部名义与被告富星菜场签订，内部菜台、中央空调风管改造、两侧及后部广告门头、菜场内部精品屋304不锈钢门、微型消防站施工是被告李国祥与被告富星菜场达成口头协议。其按照父亲李国祥的指派到现场负责工程施工管理，其并未与原告形成任何合同关系，原告是从被告李国祥处转包对菜台工程进行施工，是被告李国祥安排施工，其工程款应当要求被告李国祥支付，综上所述，请求法院驳回原告对其的起诉。反诉被告开发区大辰不锈钢经营部答辩称，1、反诉原告诉求与事实不符；2、反诉原告所述进一步证明其为被告富星菜场施工的事实，涉案工程已交付给被告富星菜场，从2019年使用至今无质量问题，但本诉的被告方仍拖欠工程款；3、反诉原告所说的所有款项与其施工没有关联，其没有接受反诉原告的任何款项，包括借款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：对于原告提交的证据材料，《大辰不锈钢板材批发订货单》具有真实性、合法性、关联性，予以采信；《分部分项工程和单价措施项目清单全费用分析表》2页无任何公章或签名，不予采信；《关于拖欠我的工程款请见函后支付的函》及快递单2张，无法证明被告方已经签收、知晓，不予采信；与李枫的电话录音，因无法核实是李枫本人，不予采信，与李国祥的电话录音，仅是双方就涉案工程履行过程中发生的争议，无法反映原告主张的定作人主体、工作量、不锈钢肉台单价等事实，不予采信；程某2019年7月21日出具的收条，经程某出庭作证，予以采信；不锈钢蔬菜台及肉台制作报价单3张，系三位个体工商户出具的报价单，并非有专业资质的单位出具，无法客观反映原告定作的不锈钢台单价，不予采信；富星菜场与李国祥结算协议复印件，具有真实性、合法性、关联性，予以采信；对于证人彭某、熊某的证言，因其与原告存在利害关系，且证人对于原告就不锈钢台协商价格的时间均清楚表示为“2019年6月17日早上9时”，但其均对开工、完工等重要时间点记忆模糊，不符合日常经验法则，对该证言不予采信；对于证人程某证言中关于其陈述受伤及赔偿金额的内容予以采信。对于被告富星菜场提交的《富星生鲜菜场外墙工程合同》及红安县长文广告经营部出具的情况说明，因其均涉及富星菜场外墙工程，与本案不存在关联性，不予采信，对于富星菜场与李国祥的结算协议，具有真实性、合法性、关联性，予以采信。李国祥未向本院提交证据材料。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月18日，被告李国祥因其承接被告富星菜场的装修、改造工程，向原告定作不锈钢台，原告向被告李国祥出具《大辰不锈钢板材批发订货单》，其中“名称及规格”为“定不锈钢台子款、鱼台子另算”，面积约500米，单价为900元，被告李国祥支付了定金50000元。随后原告制作了500米的不锈钢台，其中蔬菜台为单层，肉台为双层，未制作鱼台，已安装在富星菜场内，在原告定作不锈钢台过程中，原告员工程某因工作时未戴手套，以致不锈钢倒落时砸伤其手背，原告为此向其支付了医疗费、误工费、营养费共计15000元。2019年10月26日被告李国祥与被告富星菜场达成协议“确认本人李国祥与富星生鲜菜场的全部工程价格746000元整包干价签字确认生效，本人李国祥与富星生鲜菜场再无经济纠纷。前期已付款70万元整。”被告富星菜场同意再支付尾款46000元。富星菜场已于2019年下半年营业，因原告主张其仅收到被告方支付的410000元报酬，余款至今未付，故而成讼。本院认为，本案原告选择的案由是定作合同纠纷，关于本诉的争议焦点为：一是定作人的主体问题，二是原告定作标的的数量及单价，三是原告为其员工支付的医疗费、误工费、营养费等由谁承担。关于第一项争议焦点，原告出具的订货单是按照被告李国祥的要求出具，定金也是李国祥支付，原告并无证据证明其后获得的报酬由被告富星菜场支付，也无充分证据证明李国祥是受富星菜场的委托与原告订货，且从2019年10月26日被告李国祥与富星菜场的结算协议可知，富星菜场仅针对李国祥支付工程价款，原告不能因富星菜场使用了其定作的不锈钢台而主张被告富星菜场为定作人，故被告富星菜场并非本案定作人；对于李枫，从2019年10月26日被告李国祥与富星菜场的结算协议中可知李国祥为实际承包人，富星菜场前期已支付至李枫账户的款项均视为已向李国祥支付，故被告李枫在本案中不具有实际承包人的地位，也无证据证明李国祥将部分工程转包给了李枫，故李枫也非本案定作人，综上，本案定作人为被告李国祥。关于第二项争议焦点，原告出具的订货单中载明不锈钢台单价为900元/米，未予区分蔬菜台、肉台或单、双层，原告也无充分证据证明在合同履行过程中与定作人就此单价进行了变更，故应按照双方约定即每米900元的单价（不区分单、双层）计算，另原告与被告李国祥均认可原告制作的不锈钢台总长为500米，故被告李国祥应向原告支付500米×900元/米=450000元，因原告已收到了410000元报酬，被告李国祥还应向原告支付报酬40000元，对原告主张超过本院认定报酬部分的金额不予支持；对于原告主张的利息损失，定作人应当按照约定的期限支付报酬，对支付报酬的期限没有约定或约定不明确的，也未达成补充协议的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付，本案中无法确定原告交付工作成果的具体时间，本院酌定以富星菜场与李国祥达成结算协议的当天即2019年10月26日为被告李国祥应向原告支付报酬之日，故对原告主张被告李国祥从次日即2019年10月27日起至报酬付清之日止按年利率6%向其支付利息损失的诉讼请求予以支持，对超过本院认定部分的诉讼请求不予支持。关于第三项诉讼请求，在承揽过程中，承揽人的员工所遭受的损失应根据承揽人与该员工之间的法律关系在其之间确定相应的责任，而不应由定作人承担，故对原告主张被告方承担其已支付的员工医疗费、误工费、营养费等15000元的诉讼请求不予支持。关于反诉原告李国祥在第一次庭审中提出的各反诉请求，因其均未提交任何证据予以证明，本院均不予支持；对反诉原告在第二次庭审中口头增加的反诉请求，本院向其送达了交纳诉讼费用通知书，要求其于收到该通知书次日起七日内向本院补交反诉受理费，但其在该期限届满后仍未补交，故对于反诉原告在第二次庭审中口头增加的反诉请求按撤回处理。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百六十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告李国祥于本判决生效之日起十五日内向原告开发区大辰不锈钢经营部支付拖欠的报酬人民币40000元，并以未支付的报酬为基数，从2019年10月27日起至报酬付清之日止按年利率6%计付利息损失；二、驳回原告开发区大辰不锈钢经营部的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告李国祥的反诉请求。如果被告李国祥未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费1800元，由原告开发区大辰不锈钢经营部负担1000元，被告李国祥负担800元；反诉受理费905元，由反诉原告李国祥负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审 判 长 姜 蕾人民陪审员 刘 勇人民陪审员 吴能斌二〇二〇年七月十五日书 记 员 张 琼