文书内容湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终4681号上诉人（原审原告）：潘志平，男，1960年2月4日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：李艳红，湖南平尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：长沙金剑保安服务有限公司，住所地宁乡市历经铺乡金南村（现楚沩东路124号）。法定代表人：赵建军，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖宜青，湖南德都律师事务所律师。上诉人潘志平因与被上诉人长沙金剑保安服务有限公司（以下简称金剑公司）劳动争议一案，不服湖南省宁乡市人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0124民初8550号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。潘志平上诉请求：1、请求依法撤销一审法院（2019）湘0124民初8550号《民事判决书》的第一项、第二项、第四项、第六项判决，并改判支持上诉人一审诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人劳动关系的存续期间为2018年1月13日至2019年10月14日。上诉人自2018年1月13日入职被上诉人公司后，双方从未办理过解除劳动关系的相关手续。上诉人虽于2019年6月14日向宁乡市劳动仲裁委提出仲裁申请，但宁乡市劳动仲裁委并未裁决上诉人与被上诉人的劳动关系于2019年6月14日解除，并且上诉人已依法提起诉讼，在一审中诉请确认2018年1月13日至2019年10月14日期间与被上诉人存在劳动关系，截止2019年10月14日，双方劳动关系尚处于存续状态。一审法院以上诉人2019年6月13日提出仲裁的时间作为双方解除劳动关系的时间没有事实与法律依据。二、上诉人与被上诉人劳动关系存续时间为一年九个月，被上诉人应该按两个月的应发工资标准向上诉人支付经济补偿金。上诉人与被上诉人劳动关系存续期为2018年1月13日至2019年10月14日，被上诉人不按时向上诉人支付工资且未依法为上诉人缴纳社会保险，应当按两个月的应发工资标准向上诉人支付经济补偿金。一审法院按半个月标准计算经济补偿金为938.88元，是错误的。三、自2018年6月14日起至2019年10月14日止，被上诉人无故要求上诉人待岗不安排其工作，依法应当向上诉人支付待岗期间工资22880元。因被上诉人无故既不安排上诉人工作，又不与上诉人办理解除劳动关系手续，上诉人只能一直在家待岗，无法去其他用人单位求职上班。上诉人多次向被上诉人寻求解决办法，未果。被上诉人导致上诉人待岗16个月期间，应按最低工资标准1430元/月向上诉人支付工资。四、上诉人上班期间的加班工资16550元，被上诉人应当依法付清。根据上诉人提交的部分上班打卡记录及与同事李博阳的微信记录，上诉人上班时间为每天12小时，每月仅休息2天，该上班时间已严重超出《劳动法》关于“每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”以及“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的休息休假规定。上诉人按被上诉人的排班要求考勤上班，上诉人上班的考勤数据由被上诉人保存。根据《劳动合同法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，本案被上诉人应提供上诉人上班期间的全部考勤数据，否则应承担不利后果。事实上，被上诉人在一审中未提供完整的考勤数据，上诉人上班期间的加班工资16550元，被上诉人应当支付。五、上诉人未签订合法有效的劳动合同，被上诉人应当向上诉人支付未签劳动合同的双倍工资差额46750元。六、被上诉人未依法为上诉人购买社会保险，被上诉人应当依法赔偿2018年1月13日至2019年10月14日期间上诉人养老保险损失11858元（2695元/月×20%×22个月）及医疗保险损失4743元（2695元/月×8%×22个月）。金剑公司答辩称：一、潘志平在提请仲裁时已申请经济补偿金，应当视为双方于2018年6月14日解除劳动关系，双方劳动关系的存续期间为2018年1月13日至2018年6月14日；二、潘志平于2018年6月14日之后未来公司上班也未到公司报到，公司多次通知不予理睬，潘志平在此后未提供正常劳动不能要求支付工资；三、潘志平严重违反用人单位规章制度不到岗工作，公司已单方解除劳动关系，不应支付经济补偿金；四、根据工资表可知加班工资已全额支付；五、双方签订了劳动合同；六、潘志平的第六项上诉请求不属于人民法院民事审判受理范围。潘志平向一审法院起诉请求：1、请求确认潘志平与金剑公司于2018年1月13日至2019年10月14日期间存在劳动关系的事实；2、请求判令金剑公司向潘志平支付2018年6月至2019年10月期间的工资22?880元（1430元/月×16个月）；3、请求判令金剑公司向潘志平支付2018年1月至2018年6月期间的加班工资16?550元（1870元/月÷21.75天×40天×200%＋1870元/月÷21.75天÷8小时×4小时×150%×150天）；4、请求判令金剑公司向潘志平支付2018年1月13日至2018年6月14日期间克扣的工资1283元；5、请求判令金剑公司向潘志平支付未签订劳动合同的双倍工资差额46?750元（4250元/月×11个月）；6、请求判令金剑公司向潘志平支付经济补偿金6375元（4250元/月×1.5个月）；7、请求判令金剑公司向潘志平退还已收办证费用680元；8、请求判令金剑公司向潘志平补缴2018年1月至2019年10月接到宁乡市劳动人事争议仲裁委员会裁决书之日止的社会保险费或按本地区低档2695元/月×20%的标准赔偿22个月的养老保险损失11?858元和医疗保险损失费4743元（2695元/月×8%×22个月）；9、本案诉讼费用由金剑公司承担。一审法院认定：2018年1月13日，潘志平（乙方）与金剑公司（甲方）签订《劳动合同书》，约定：1、双方选择订立固定期限的劳动合同，其合同期自2018年1月13日起至2020年1月13日止；2、根据甲方的工作需要，乙方同意在金剑公司的服务单位（宁乡县范围，不限于）承担保安工作，甲方根据工作需要有权调整岗位、且岗变薪变；3、本合同按照国家标准工作制，并保障每周不少于一天的休息时间，根据本公司工作岗位（保安、保洁）的特殊性，员工在上班（工作）期间，没有具体的休息时间，即8小时连续工作制度；4、乙方在合同期内享有国家规定的各项休息、休假的权利，甲方因生产工作需要安排乙方加班加点的，按国家规定支付加班工资或安排补休；5、乙方在合同期内实行计时制，本合同期内的工作标准，每月基本工资不低于长沙地区最低工资标准，按月发放；6、甲方应严格执行国家和地方有关劳动保护的法律、法规和规章，负责对乙方进行职业道德、业务技术、安全生产的教育和培训；7、甲方依照国家相关法律、法规规定为乙方交纳社会保险费。同日收取潘志平保安培训办证费680元并出具了收条。潘志平于2018年1月13日入职金剑公司工作，2018年1月13日至2018年5月7日期间被派往农商银行怡宁分理处担任保安一职，2018年5月8日至6月13日期间在长沙银行担任保安一职。潘志平2018年1月至6月的工资情况分别为：1114元，2020元、1800元、1860元、1831元、933元。工资依据基本工资1390元、加班工资480元、610元、浮动工资、扣款部分70元得来。金剑公司工资部分的陈述为：“六月份的工资我方一直有通知原告来领，原告没来，工资我方愿意出，折旧费也愿意退”。2018年6月14日，潘志平参加公司培训，后金剑公司要求潘志平待岗，后一直未安排潘志平工作，金剑公司与潘志平未解除劳动合同，金剑公司未给潘志平购买社会保险。2019年6月14日，潘志平向宁乡市人事仲裁委员会申请仲裁申请，请求裁决：一、请求确认潘志平与金剑公司于2018年1月13日至2019年6月13日期间存在劳动关系的事实；二、因金剑公司未向潘志平支付工资和购买社会保险，请求裁决解除潘志平与金剑公司之间的劳动关系；三、请求裁决金剑公司向潘志平支付2018年6月至2019年6月期间的工资23?375元；四、请求裁决金剑公司向潘志平支付2018年1月至2018年6月期间的加班工资16?550元；五、请求裁决金剑公司向潘志平支付2018年1月13日至2018年6月14日期间克扣的工资1855元；六、请求裁决金剑公司向潘志平支付未签订劳动合同的双倍工资差额46?750元；七、请求裁决金剑公司向潘志平支付经济补偿金6375元；八、请求裁决金剑公司向潘志平退还已收办证费用680元。2019年9月30日，宁乡市劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案字［2019］395号裁决书，裁决：一、金剑公司应支付潘志平停工津贴14?586元；二、金剑公司应支付潘志平经济补偿939元；三、驳回潘志平的其他仲裁请求。潘志平不服诉至一审法院。一审法院认为，一、潘志平于2018年1月13日入职金剑公司工作，劳动合同约定合同期限为2018年1月13日至2020年1月13日，至2019年6月13日潘志平向宁乡市劳动仲裁委提出解除劳动关系申请，故一审法院确认双方劳动关系于2019年6月13日解除，双方存在劳动关系存在期间为2018年1月13日至2019年6月13日。二、2018年6月15日至2019年6月13日期间，金剑公司要求潘志平待岗未安排其工作，金剑公司应支付潘志平停工津贴，参照劳动部《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十二条、《湖南省工资支付监督管理办法》第23条及《湖南省人民政府办公厅关于进一步做好失业保险促进就业预防失业工作的通知》第二条的规定，非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或合同约定工资标准支付工资，超过一个月未安排劳动者工作的，用人单位应当按照不低于当地失业保险标准支付停工津贴或生活补贴，故金剑公司应支付潘志平停工津贴为14?586元（1430×85%×12个月）。三、潘志平提交的证据不足以证实其关于加班工资的主张，一审法院对加班工资部分不予支持；四、金剑公司同意支付尚欠的2018年6月份工资933元并退还扣除的折旧费350元，合计1283元，故对潘志平的第4项诉讼请求一审法院予以支持；五、双方已签订劳动合同，故对潘志平的第5项诉讼请求一审法院不予支持；六、因金剑公司未按时向潘志平支付工资且未依法为潘志平缴纳社会保险，潘志平依法有权提出解除劳动关系并要求金剑公司支付经济补偿金。经核算，潘志平的月平均工资为（2020+1800+1860+1831）/4=1877.75元，故应向潘志平支付经济补偿金938.88元。七、劳动者有接受职业技能培训的权利，用人单位应保障劳动者享有劳动权利并对员工进行职业培训，培训费用应由用人单位负担，双方在劳动合同中亦约定金剑公司负责对员工教育和培训，故金剑公司收取潘志平保安培训费680元没有法律依据，应予退还，故一审法院对潘志平的第7项诉讼请求予以支持。八、关于潘志平要求金剑公司补缴社会保险费或赔偿养老保险损失、医疗保险损失的诉讼请求，潘志平并未提交证据予以证明其损失已实际发生，且根据《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障部门或者税务机关申请人民法院强制征缴，对于金剑公司未足额缴纳养老保险，应当通过行政救济途径解决；关于潘志平要求金剑公司赔偿其未足额缴纳医疗保险造成的损失，根据《社会保险费征缴暂行条例》的规定，用人单位应当为劳动者缴纳医疗保险费，劳动者因病住院，理应享受医疗保险待遇，金剑公司未为潘志平缴纳医疗保险费导致潘志平无法从医疗保险基金报销依法核准的医药费的，应当赔偿该医疗保险待遇损失，本案中潘志平并未提交证据证明存在法定的需要由金剑公司赔偿损失的情形，潘志平的诉求无法律和事实依据，故一审法院对潘志平的第8项诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四条、第六十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十六条，参照《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十二条，《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条，《湖南省人民政府办公厅关于进一步做好失业保险促进就业预防失业工作的通知》第二条之规定，判决：一、潘志平与长沙金剑保安服务有限公司在2018年1月13日至2019年6月13日期间存在劳动关系；二、长沙金剑保安服务有限公司于判决生效之日其十日内向潘志平支付停工津贴14?586元；三、长沙金剑保安服务有限公司于判决生效之日其十日内向潘志平支付尚欠工资及折旧费合计1283元；四、长沙金剑保安服务有限公司于判决生效之日其十日内向潘志平支付经济补偿金938.88元；五、长沙金剑保安服务有限公司于判决生效之日其十日内向潘志平退还办证费用680元；六、驳回潘志平的其他诉讼请求。如果长沙金剑保安服务有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由长沙金剑保安服务有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的相一致。本院认为，根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、潘志平与金剑公司存在劳动关系的期间如何认定；二、金剑公司应支付潘志平经济补偿的数额如何认定；三、金剑公司应否支付潘志平待岗期间工资22880元；四、金剑公司应否支付潘志平加班工资16550元；五、金剑公司应否支付潘志平未签劳动合同的双倍工资差额46750元；六、金剑公司应否赔偿潘志平养老保险损失11858元及医疗保险损失4743元。对此，本院分析如下：关于焦点一。潘志平于2018年1月13日入职金剑公司工作，2019年6月14日潘志平向宁乡市人事仲裁委员会申请仲裁时仲裁请求为确认其与金剑公司在2018年1月13日至2019年6月13日期间存在劳动关系。潘志平向一审法院起诉主张2019年6月14日至2019年10月14日期间与金剑公司存在劳动关系，违背禁反言原则，也没有事实依据，本院不予支持。本院确认潘志平与金剑公司存在劳动关系的期间为2018年1月13日至2019年6月13日。关于焦点二。潘志平与金剑公司劳动关系存续时间为一年五个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，金剑公司应该按1.5个月工资的标准向潘志平支付经济补偿，即2816.63元（1877.75元／月*1.5个月）。一审法院认定金剑公司只需支付潘志平半个月工资的经济补偿938.88元不当，本院依法予以纠正。关于焦点三。一审法院参照《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十二条、《湖南省工资支付监督管理办法》第23条及《湖南省人民政府办公厅关于进一步做好失业保险促进就业预防失业工作的通知》第二条等规定，认定金剑公司应支付潘志平停工津贴14?586元并无不当。潘志平主张金剑公司应支付其待岗期间工资22880元的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。关于焦点四。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，潘志平未举证证明金剑公司还欠其加班工资未支付的事实。故对于潘志平主张金剑公司应支付其加班工资16550元的上诉请求，本院不予支持。关于焦点五。经审查，金剑公司与潘志平双方已签订劳动合同。潘志平主张金剑公司应支付其未签劳动合同的双倍工资差额46750元的上诉请求，无事实及法律依据，本院不予支持。关于焦点六。因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者劳动者对缴费年限、缴费基数、缴费名称等有异议发生的争议，属于社保行政部门的行政管理职责，不属于人民法院民事案件的受案范围。综上所述，一审判决认定事实无误，但处理有所不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四条、第六十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124民初8550号民事判决第一、二、三、五项，即潘志平与长沙金剑保安服务有限公司在2018年1月13日至2019年6月13日期间存在劳动关系；长沙金剑保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内向潘志平支付停工津贴14?586元；长沙金剑保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内向潘志平支付尚欠工资及折旧费合计1283元；长沙金剑保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内向潘志平退还办证费用680元。二、撤销湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124民初8550号民事判决第六项。三、变更湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124民初8550号民事判决第四项为：长沙金剑保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内向潘志平支付经济补偿2816.63元。四、驳回潘志平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由长沙金剑保安服务有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长  黎 藜审  判  员  孟宝慧审  判  员  杨立平二〇二〇年七月二十四日法官助理郑丹妮书记员（兼）  郑丹妮