福建省福州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽01刑终659号 原公诉机关福州市仓山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）江国，男，1975年11月25日出生于福建省福州市，汉族，高中文化，务工，户籍地福州市仓山区，现住福州市仓山区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年11月19日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 辩护人钟家永，福建宽达律师事务所律师。 辩护人邱福杰，福建宽达律师事务所实习律师。 福州市仓山区人民法院审理福州市仓山区人民检察院指控被告人江国犯诈骗罪一案，于2020年6月9日作出（2020）闽0104刑初231号刑事判决。宣判后，原审被告人江国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审阅上诉状、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、诈骗 2019年9月24日，被告人江国在得知被害人昌某1（另案处理）?因涉嫌强奸罪被公安机关调查后谎称其认识公安机关和检察机关的办案人员，能帮助被害人昌某1花钱疏通关系，只需被害人昌某1到公安机关投案关几天就能释放出来。被害人昌某1信以为真，于2019年10月26日16时许至被告人江国停放于福建省福州市仓山区金山街道和园19号楼楼下的车牌为闽Ａ×××××的凯迪拉克小轿车内，交给被告人江国“关系疏通费”现金人民币10万元。2019年11月4日，被害人昌某1因涉嫌强奸罪至公安机关投案。2019年11月19日9时许，公安机关在福州市仓山区金山街道和园19号楼2402单元的办公室内抓获被告人江国，在其身上扣押到手机一部，并在其位于福建省福州市仓山区的住处内扣押到用三个塑料袋包裹的现金10万元。 上述事实，被告人江国在开庭审理过程中无异议，且有被害人昌某1的陈述，证人任某、昌某2、廖某、翟某的证言，辨认笔录，户籍信息，到案经过，搜查笔录，提取笔录，扣押物品清单，通话记录，通话录音，电子监控录像，微信聊天记录等证据证实，足以认定。 二、伪造事业单位印章 2019年8月27日，被告人江国为了制作虚假学校证明让其子至福州市寄读，委托王乐根（外号“乐乐”）（另案处理）为其私刻“福建省福州第四十中学”字样的印章及制作“福建省福州第四十中学”的红头纸，同日15时许，王乐根拿着制作好的印章和红头纸至被告人江国位于福建省福州市仓山区金山街道和园19号楼2402单元的办公室内将该印章和红头纸交给被告人江国，被告人江国通过微信红包转账人民币60元给王乐根支付私刻印章钱款。2019年11月19日9时许，公安机关在上述地址抓获被告人江国，当场查获字样为“福建省福州第四十中学”印章一枚。经福建中闽司法鉴定所鉴定，送检涉案的“福建省福州第四十中学”印章印文与福州第四十中学提供的样本“福建省福州第四十中学”印章印文不是同一枚印章盖印。 上述事实，被告人江国在开庭审理过程中无异议，且有同案人王乐根的供述，辨认笔录，户籍信息，到案经过，搜查笔录，提取笔录，扣押物品清单，微信聊天记录，微信转账记录，司法鉴定意见书，福建省福州第四十中学印章印件，事业单位法人证书，江永鸿学籍档案等证据证实，足以认定。 原审法院认为，被告人江国以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人江国伪造事业单位印章，其行为又构成伪造事业单位印章罪。被告人江国犯两罪，依法予以数罪并罚。被告人江国归案后能如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人江国犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币5000元；犯伪造事业单位印章罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币5000元。二、扣押在案的华为ｍａｔｅ10手机一部，予以没收，由扣押单位福州市公安局仓山分局上缴国库；扣押在案公章一枚，予以没收；扣押在案的人民币10万元，由扣押单位福州市公安局仓山分局发还给被害人昌某1。 上诉人江国的上诉理由及其辩护人的辩护意见，上诉人江国没有虚构事实，昌某1交给江国的10万元现金是用于请律师以及帮昌某1支付工程款、赔付给被害人的钱，江国没有骗取他人财物的动机和事实，没有非法占有的目的，其行为不构成诈骗罪。即使江国的行为构成犯罪，其也是介绍贿赂的预备阶段，应考虑对其免予处罚。 经审理查明，原判认定上诉人江国犯诈骗罪的事实清楚，据以认定犯罪事实的证据均经原审庭审举证、质证，证据之间能够相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人江国以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人江国伪造事业单位印章，其行为又构成伪造事业单位印章罪。上诉人江国一人犯数罪，依法予以数罪并罚。上诉人江国归案后在一审期间能如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。上诉人江国及其辩护人关于江国的行为不构成诈骗罪的诉辩意见，经查，根据被害人昌某1的陈述，江国称其认识办案民警及检察院领导，需要花费10万元解决其涉嫌强奸的事情，于是其通过任某取现10万元，并将10万元交给江国用于打点其涉嫌强奸一事，从被害人昌某1的陈述可见昌某1对于涉案10万元的用途十分明确就是交给江国用于疏通关系，从而逃避法律追究，而并非江国在二审提出的涉案10万元现金是用于帮昌某1请律师以及支付工程款、赔付给被害人的钱，同时，昌某1关于这10万元的用途的陈述以及江国在案发前对其所作疏通关系的承诺有昌某1与江国的电话聊天记录、证人任某、廖某的证言、微信聊天记录等证据相互印证证实，证人昌某2亦证实昌某1投案前交待万一其7天后没有出来就打电话给江国，但并未交待他如果发不起工人工资可找江国拿钱，因此，上诉人江国关于被害人昌某1交给其的10万元现金系用于请律师以及支付工程款、赔付给被害人的钱的上诉理由不能成立。昌某1所涉强奸案件是严重的刑事犯罪，不是能够通过向司法机关办案人员疏通关系就能够逃避法律追究的，上诉人江国谎称其能找到关系帮助昌某1逃避法律惩治而收取昌某1的10万元，即可认定为虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，构成诈骗罪，上诉人江国及其辩护人关于江国的行为不构成诈骗罪的意见，不予采纳。上诉人江国及其辩护人关于江国的行为构成介绍贿赂罪的意见与审理查明的事实不符，不予采纳。扣押在案的10万元是昌某1交给江国企图用于疏通关系等违法活动的赃款应当予以没收，原判对涉案10万元赃款的处置不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持福州市仓山区人民法院（2020）闽0104刑初231号刑事判决第一项，即对被告人江国的定罪量刑。 二、撤销福州市仓山区人民法院（2020）闽0104刑初231号刑事判决第二项，即对犯罪物品的处理。 三、扣押在案的华为mate10手机一部，予以没收，由扣押单位福州市公安局仓山分局上缴国库；扣押在案公章一枚，予以没收；扣押在案的人民币10万元，由扣押单位福州市公安局仓山分局依法予以没收，上缴国库。 本判决为终审判决。 审判长  程颖 审判员  李颖 审判员  林伟 二〇二〇年七月二十八日 书记员  黄洁 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百八十条…… 伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。 …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第六十七条 …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： …… （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； ……