河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终8454号上诉人（原审被告）：河南欢乐行文化传播有限公司，住所地郑州市金水区郑花路8号附1号楼1706号。法定代表人：张帆，总经理。委托诉讼代理人：李志豪，河南铭树律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州河派艺术绘画设计有限公司，住所地郑州市二七区棉纺东路66号院20号楼1单元6层34号。法定代表人：薛建玲，总经理。委托诉讼代理人：牛红光，该公司监事。上诉人河南欢乐行文化传播有限公司因与被上诉人郑州河派艺术绘画设计有限公司承揽合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初1438号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案后，依法对本案公开开庭进行了审理。上诉人河南欢乐行文化传播有限公司的委托诉讼代理人李志豪，被上诉人郑州河派艺术绘画设计有限公司的法定代表人薛建玲及委托诉讼代理人牛红光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南欢乐行文化传播有限公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判支付被上诉人15000元或将案件发回重审。2.被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审认定事实有误，部分事实未查明。一审查明被上诉人交付的产品与双方协议约定不符，要求按照合同约定价款付款明显自相矛盾。被上诉人在涉案项目中提供的产品严重不符合约定，没有如期完工，导致上诉人被扣款4万余元。二、双方已经书面确认争议金额为15000元，被上诉人出具承诺书同意扣除部分工程款作为补偿。后双方就具体数额发生争议，经过多次沟通双方已经达成一致意见，并于2019年5月5日共同出具（证明）显示尚需支付尾款15000元即全部结清。郑州河派艺术绘画设计有限公司辩称，一、从专业的角度来讲，钢架基础、木工板造型、沙雕造型本身就是泡沫塑料仿沙雕作品要用到的物料，真沙土沙雕是不需要钢架基础木工板造型辅助的。上诉人单方面认为我方制作作品材质采用上与合同不符没有依据。二、关于工期延误问题，上诉人预付款违约在先，要求被上诉人按合同完成安装已经不可能。在第一个作品安装完毕后，上诉人通知被上诉人暂停，作为合作方，被上诉人只能配合，此为工期延误的第二个原因。三、被上诉人的“承诺书”是上诉人以欺骗方式取得的无效承诺书。郑州河派艺术绘画设计有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付剩余合同款94500元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年5月份，被告（甲方）与原告（乙方）签订《丹尼斯大卫城沙雕主题展制作协议书》，约定：一、甲方委托乙方制作沙雕造型作品四个，展示期从2017年6月-2017年8月15日。二、合作事项：2号门、5号门材质工艺均为钢架基础、木工板造型、泡沫造型喷沙雕真实漆、彩色射灯、玻璃围挡；5号门入口内，材质工艺为钢架基础，木工板造型、泡沫造型喷沙雕真实漆、玻璃围挡；中厅沙雕展示，材质工艺为钢架基础、木工板造型、沙雕造型、玻璃围挡。四座沙雕均附有效果图及尺寸标准。三、乙方负责制作沙雕造型，安装围挡及彩色射灯，于2017年6月15日前乙方完成施工，甲方按乙方要求提供入场安装协调事宜，便于乙方制作安装。四、制作费及付款方式，制作费总计金额：135000元（不含税），甲方预付定金30％（以材料进场为准），即40500元整，作品安装完毕验收后付总额的35％，即47250元整，展示两个月结束乙方撤场后15个工作日内结清余款。2017年5月24日、5月28日、6月8号被告分三次向原告支付了定金共计40500元。原告制作并安装了《丹尼斯大卫城沙雕主题展制作协议书》约定2号门、5号门的沙雕，并制作安装了协议书所附效果图的“中厅沙雕”。但因双方对中厅沙雕的材质工艺产生争议，原告制作的该座沙雕系泡沫造型，被告认为协议书约定的该座沙雕是真实的沙雕造型而非泡沫造型喷沙雕真实漆，故剩余的沙雕即协议书约定的“5号门入口内”的沙雕未能进场安装。被告另行与曲阳县星之源沙雕有限公司签订《沙雕制作合同》，委托该公司制作了真实沙雕，制作造价20000元，以上价格不包括场地、水、电、沙及税金。根据被告提交的销货清单及收据原件，结合合同约定价格不包括场地、水、电、沙等，被告为此支出材料费用共计15000元。2017年8月14日，原告方代表牛红光向丹尼斯大卫城出具承诺书，载明：1．未能严格按照丹尼斯大卫城的发包要求制作；2．未能按照约定如期完工；3．牛红光同志承诺，从工程款里扣除一部分工程款作为补偿。该承诺书上加盖了原告的公章。2017年8月20日，原告将制作的三座沙雕撤出展区。因原告索要剩余工程款无果，故于2017年曾诉至原审法院，但于2017年11月20日撤诉。现原告再次诉至原审法院，请求判令：1．判令被告支付剩余合同款94500元；2．本案诉讼费由被告承担。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原、被告签订的《丹尼斯大卫城沙雕主题展制作协议书》明确约定了原告需要制作安装的4座沙雕的材质工艺及造型，其中2号门、5号门、5号门入口内约定材质工艺均为钢架基础、木工板造型、泡沫造型喷沙雕真实漆，中厅沙雕约定材质工艺为钢架基础、木工板造型、沙雕造型，而原告制作的中厅沙雕系钢架基础、木工板造型、泡沫造型喷沙雕真实漆，确与协议约定不符，导致5号门入口内的沙雕被告重新找第三方制作真实沙雕，并支付费用共计35000元，该部分费用，原告不应要求被告支付。因原告制作的3座沙雕大卫城已实际展出，对该部分已履行的费用可以要求被告付款，但因其制作的中厅沙雕不符合约定，必然对被告造成一定的影响，故扣除被告已支付的定金40500元及被告另找第三方制作支出的35000元费用，剩余款项原审法院酌定被告支付原告45000元，原告多请求的部分原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南欢乐行文化传播有限公司于判决生效之日起十日内支付原告郑州河派艺术绘画设计有限公司合同款45000元；二、驳回原告郑州河派艺术绘画设计有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2162.5元，减半收取1081.25元，由原告郑州河派艺术绘画设计有限公司负担566.25元，被告河南欢乐行文化传播有限公司负担515元。余额1081.25元退回原告。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，承诺书系对着非案涉《丹尼斯大卫城沙雕主题展制作协议书》当事人的丹尼斯大卫城领导出具，且没有载明扣除工程款的数额。证明中的“一万五千元整”显系错行添加，郑州河派艺术绘画设计有限公司称在证明上盖章时没有见到“一万五千元整”的字样。现有证据不能证明河南欢乐行文化传播有限公司、郑州河派艺术绘画设计有限公司就剩余款项的数额达成一致及已支付完毕。因此，一审法院根据案涉《丹尼斯大卫城沙雕主题展制作协议书》的内容及履行情况，酌定河南欢乐行文化传播有限公司支付郑州河派艺术绘画设计有限公司剩余款项45000元，并无不当。综上所述，河南欢乐行文化传播有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175元，由河南欢乐行文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  董忠智二〇二〇年七月二十三日书记员  李明玉