福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽04刑终220号 原公诉机关福建省建宁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈书宜，男，1990年3月12日出生于福建省建宁县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地福建省建宁县，住福建省建宁县。曾因犯盗窃罪于2019年7月3日被福建省厦门市海沧区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，于2019年8月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年11月23日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 原审被告人谢有钱，男，1972年1月7日出生于福建省建宁县，汉族，小学文化，务农，户籍所在地福建省建宁县，住福建省建宁县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年11月23日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于泰宁县看守所。 福建省建宁县人民法院审理福建省建宁县人民检察院指控原审被告人陈书宜、谢有钱犯盗窃罪一案，于2020年5月19日作出（2020）闽0430刑初14号刑事判决。原审被告人陈书宜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年9月至11月间，被告人陈书宜、谢有钱驾驶车牌号02L81两轮摩托车，到建宁县濉溪镇、黄坊乡、溪口镇、里心镇、均口镇、伊家乡等地多次盗窃农户饲养在田间、山上的土鸡217只（重量共684斤）、土鸭40只（重量共167.5斤），具体如下： 1.2019年9月4日晚，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县将上村际下路段农田旁一牛栏，盗走被害人周某饲养的土鸡24只（每只约3斤），陈书宜、谢有钱各分得土鸡12只。 2.2019年10月间，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县将上往安寅路段旁一半山脚的鸡窝和往前一点的空地上，盗走被害人刘某饲养的土鸡9只（每只约3斤）、土鸭8只（每只约4.5斤），陈书宜分得土鸡5只、土鸭4只，谢有钱分得土鸡4只、土鸭4只。 3.2019年10月间，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县将上往安寅路段旁一半山腰的鸡窝，盗走被害人雷某饲养的土鸡18只（每只约3斤）、土鸭1只（约4.5斤），陈书宜分得土鸡9只、土鸭1只，谢有钱分得土鸡9只。 4.2019年10月间，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县子和半山腰的鸡窝，盗走被害人黄某1饲养的土鸡12只（每只约3斤）、土鸭13只（每只约4斤），陈书宜分得土鸡、土鸭共13只，谢有钱分得土鸡、土鸭共12只。 5.2019年11月22日，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县将上村上坡头一竹山脚下的鸡窝和竹山上的鸡窝，分别盗走被害人陈某1饲养的土鸡15只、被害人陈某2饲养的土鸡16只（每只约2.5斤），陈书宜分得土鸡16只，谢有钱分得土鸡15只。 6.2019年10月间，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县岭头路段旁一竹山上的鸡窝，盗走被害人黄某2饲养的土鸡17只（每只约3斤），陈书宜分得土鸡8只，谢有钱分得土鸡9只。 7.2019年11月15日，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县半山腰的鸡窝，盗走被害人李某1饲养的土鸡8只（每只约3.5斤）、土鸭6只（每只约4.5斤），陈书宜、谢有钱各分得土鸡4只、土鸭3只。 8.2019年11月22日，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县农田的鸡窝，盗走被害人李某2饲养的土鸡13只（每只约3斤），陈书宜分得土鸡6只，谢有钱分得土鸡7只。 9.2019年9月间，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县果山上的鸡窝，盗走被害人邱某饲养的土鸡8只（每只约3.5斤），陈书宜、谢有钱各分得土鸡4只。 10.2019年11月12日，被告人陈书宜、谢有钱在泰宁县水电站旁竹山上的鸡窝，盗走被害人黄某3饲养的土鸡17只（每只约4斤），陈书宜分得土鸡9只，谢有钱分得土鸡8只。 11.2019年11月间，被告人陈书宜、谢有钱在泰宁县农村小路旁的水沟，盗走被害人余某1饲养的土鸭12只（每只约4斤），陈书宜、谢有钱各分得土鸭6只。 12.2019年11月间，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县一竹山半山腰木头房子和再往竹山上面走一点的鸡窝里，盗走被害人杨某饲养的土鸡9只（其中大的3只、每只约4.5斤，小的6只，每只约2.5斤），陈书宜分得土鸡5只，谢有钱分得土鸡4只。 13.2019年11月间，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县里心镇戴家村路段旁一竹山半山腰的鸡窝，盗走被害人余某2饲养的土鸡7只（每只约4斤），陈书宜分得土鸡4只，谢有钱分得土鸡3只。 14.2019年10月17日，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县竹山下路段一农田的鸡窝，盗走被害人张某饲养的土鸡8只（每只约4斤），陈书宜、谢有钱各分得土鸡4只。 15.2019年10月间，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县旁的鸡窝，盗走被害人谢某饲养的土鸡12只（每只约4斤），陈书宜、谢有钱各分得土鸡6只。 16.2019年10月间，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县茶山，盗走被害人罗某饲养的土鸡14只（每只约3斤），陈书宜、谢有钱各分得土鸡7只。 17.2019年10月间，被告人陈书宜、谢有钱在建宁县车头路段一高速高架桥下面农田的鸡窝，盗走被害人熊某饲养的土鸡10只（每只约2.5斤），陈书宜、谢有钱各分得土鸡5只。 被告人陈书宜将盗得的土鸡土鸭藏在建宁县后院与其家中饲养的鸡鸭混养，被告人谢有钱将盗得的土鸡土鸭藏在建宁县与其家中饲养的鸡鸭混养。后陈书宜、谢有钱各自将盗得的部分土鸡土鸭拿到市场上以市场价格销售。 2019年11月23日，被告人陈书宜、谢有钱分别在各自家中被民警抓获，到案后，二被告人如实供述了自己的犯罪事实。同年12月10日，民警在建宁县后院扣押陈书宜饲养的土鸡55只（重量共160.9斤）、土鸭11只（重量共51.1斤），在建宁县扣押谢有钱饲养的土鸡83只（重量共228.5斤）、土鸭17只（重量共77.4斤），并发还给被害人。2020年2月4日，经建宁县发展和改革局对被盗土鸡土鸭进行价格认定，被盗土鸡217只（重量共684斤）、土鸭40只（重量共167.5斤）的价格为17393元。 原判认定上述事实的证据有：被害人周某、刘某、雷某、黄某1、陈某1、陈某2、黄某2、李某1、李某2、邱某、黄某3、余某1、杨某、余某2、张某、谢某、罗某、熊某的陈述，现场勘验笔录，现场图和现场照片，扣押清单，发还清单，扣押笔录，辨认笔录，辨认现场笔录，辨认现场照片，被盗现场照片，监控截图，视频光盘1张，老式手秤1杆，手机2部，摩托车2辆，头盔1个，出入所信息，建宁县发展和改革局出具的价格认定结论书，户籍证明，到案经过，被告人陈书宜、谢有钱的供述等。 原判认为，被告人陈书宜、谢有钱以非法占有为目的，多次秘密共同盗窃他人饲养的鸡鸭，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人陈书宜、谢有钱在盗窃过程中，主观上具有共同的犯罪故意，客观上又相互配合共同实施盗窃犯罪行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，陈书宜、谢有钱作用相当，故不区分主、从犯。被告人陈书宜、谢有钱连续共同多次盗窃，依法应当从重处罚。被告人陈书宜在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人陈书宜、谢有钱被抓获到案后，均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。二被告人退还被害人部分赃物，可以酌情从轻处罚。二被告人自愿适用认罪认罚从宽制度，并签署《认罪认罚具结书》，依法可以从宽处罚。据此，根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二百六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第四条第一款第（一）项的规定，判决：一、被告人陈书宜犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。二、被告人谢有钱犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。三、随案移送的作案工具老式手秤1杆、手机2部、车牌号为02Ｌ81东威125摩托车1辆、车牌号为临时建宁85×××××黄色雅迪摩托车1辆、紫色Ｈ52头盔1个，依法予以没收。 原审被告人陈书宜上诉称：其到案后如实供述犯罪事实，积极退还受害人财物，认罪认罚，犯罪危害程度较低，社会影响较小。原审判决量刑过重，请求二审法院从轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人陈书宜、原审被告人谢有钱犯盗窃罪的事实清楚，据以认定犯罪事实的证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人陈书宜、原审被告人谢有钱秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人陈书宜、原审被告人谢有钱在盗窃过程中有共同的故意和行为，二人的行为属共同犯罪。上诉人陈书宜曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚，二人多次实施盗窃，可以酌情从重处罚。上诉人陈书宜、原审被告人谢有钱如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚，退还部分赃物，可以酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人陈书宜提出原判量刑过重的上诉意见，因一审判决已充分考虑其犯罪事实、情节、社会危害程度及认罪悔罪表现，对其量刑适当，故不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张文弟 审判员  王瑞峰 审判员  吴** 二〇二〇年七月二十一日 书记员  王志明 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。