黑龙江省七台河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑09民终23号上诉人（原审原告）：董殿贵，男，1969年1月2日出生，汉族，个体业者，现住七台河市桃山区。委托诉讼代理人：白金龙，七台河市茄子河区中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：安国市华恒中药材有限公司，住所地河北省安国市药城六区保衡大街71号一层左边。法定代表人：冯永起，该公司总经理。委托诉讼代理人：林万春，男，该公司法务人员。被上诉人（原审被告）：田海林，男，1978年10月2日出生，汉族，个体业者，现住七台河市桃山区。被上诉人（原审被告）：刘清和，男，1972年2月2日出生，汉族，农民，住牡丹江市林口县。委托诉讼代理人：林万春，男，1956年12月16日出生，汉族，安国市华恒中药材有限公司职工，住林口县。上诉人董殿贵因与被上诉人安国市华恒中药材有限公司（以下简称安国中药材公司）、被上诉人田海林、被上诉人刘清和买卖合同纠纷一案，不服桃山区人民法院（2019）黑0903民初155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。董殿贵及委托诉讼代理人白金龙、安国中药材公司和刘清和的共同委托诉讼代理人林万春及田海林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董殿贵上诉请求：1.撤销(2019)黑0903民初155号民事判决，改判支持董殿贵诉讼请求或发回重审；2.诉讼费由安国中药材公司、田海林、刘清和承担。事实与理由:一审判决认定事实不清，适用法律错误。一是双方签定的合同明确约定，安国中药材公司、田海林、刘清和有回收董殿贵种植的地肤子籽和杆的义务，但截止到目前并没有在规定的时间内回收地肤子籽和杆，应赔偿董殿贵每亩500.00元损失；二是田海林既然代表安国中药材公司，就是表见代理，按照相关法律规定应双倍返还定金款。安国中药材公司和刘清和辩称，一审认定事实不清，希望发回重审。第一、本案董殿贵违约在先，一是因为他种植的地肤子不符合合同约定，公司没有收购；二是合同约定种280亩，董殿贵实际没种280亩；三是超出合同约定时间没有法律约定；四是董殿贵扩大了损失。第二、本案主要证据2017年5月25日收条，安国中药材公司未举证，程序违法。本案的主体是董殿贵、田海林、刘清和、张秀臣。第三、田海林打收条的9000.00不是定金，是支付的种子款。合同执行当中董殿贵还欠田海林的钱。田海林辩称，收的9000.00元钱分三笔转给刘清和了。董殿贵提出的要求合理，当时是我把刘清和和董殿贵介绍在一起合作的。董殿贵向一审法院起诉请求：1.三被告共同给付因没有回收董殿贵地肤子籽和杆的损失85000.00元；2.三被告赔偿董殿贵经济损失140000.00元；3.三被告返还地肤子籽和杆定金款9000.00元；4.三被告承担本案一切诉讼费用。一审法院认定事实：2017年5月2日，田海林提供已加盖安国中药材公司公章的地肤子种植回收合同书，合同书系与董殿贵进行签订，合同书载明“经协商双方达成以下协议，自觉遵守。一、甲方责任：(一）甲方负责地肤子种子代购，种植管理技术，为乙方提供必须的技术措施及种植的专用工具；（二）按所签订的面积，给乙方代购优质合格的种子，保证药材种子符合国家标准(如发芽率不够，甲方负责赔偿乙方的损失)；（三）为乙方代购药材所需专用肥，化肥，农药，市场价格(双方协调解决)；(四）保证回收乙方种植的地肤子籽和杆(籽每斤3.5元，杆每斤0.45元)，如不回收甲方赔偿乙方每亩500.00元；（五）如果乙方在收购时造假、掺假，甲方拒绝回收，此造成损失由乙方自己负责，同时乙方赔偿甲方每亩500.00元损失，乙方外卖或领种子后不种每亩赔偿甲方500.00元损失。二、乙方责任:（一）必须按照甲方的指导进行种植管理和技术指导，统一品种、统一质量；（二）质量要求:药材不能让霜打，杆以完全绿色为准，籽外观质量星片均匀，颗粒饱满，颜色鲜亮发黄为主，无杂质、无霉烂虫害；（三）自然灾害造成减产，绝产不算违约；（四）收购地点每个种植户村委会所在地收购、种植面积50大亩以上，以现金结算，乙方负责按甲方的规定执行，合同执行期一年，每亩产籽300/400斤，产秆1000斤，种子每斤70元，大亩用种2.5斤。（五）代购种子必须乙方出钱购买，签订合同预交定金50.00元，甲方给乙方代购种子化肥农药，甲方先垫付资金，收购时全部扣回。三、此合同一式两份，甲乙双方各持一份签字即时生效，如有补充意见可以后添加，种植面积280亩。四、本合同有争议解决方式，本合同发生争议，甲、乙双方协商解决，解决不成可向甲乙双方人民法院提起公诉。公司处加盖安国中药材公司公章，甲方代表处田海林签字，186××××4567；乙方处董殿贵签字，身份证号：,2017年5月2日”。2017年5月25日，田海林给董殿贵出具收条一张，收条载明“今田海林收董殿贵定金款玖仟元整(9000.00元)。此款为田海林和刘清和、张秀臣，保证回收董殿贵2017年经营的280亩土地秋收所有的地肤子，籽和杆的定金。收款人处田海林签字,2017年5月25日”。董殿贵在安国中药材公司共取500斤种子，后给安国中药材公司送回282斤种子，董殿贵实际用种子218斤。安国中药材公司称刘清和、张秀臣是其公司职员代表公司，且刘清和是该公司位于林口县农用物资的保管员和负责回收的验收员。2017年秋天安国中药材公司未按合同约定回收董殿贵种植的地肤子籽和杆，现地肤子籽和杆已经腐烂，安国中药材公司对董殿贵主张的地肤子籽和杆的斤数不予认可。一审法院认为，虽然是由田海林持有已加盖安国中药材公司公章的地肤子种植回收合同书与董殿贵进行签订，但实际上合同履行主体是安国中药材公司与董殿贵；刘清和是安国中药材公司职工，未在地肤子种植回收合同书上签字，协助董殿贵履行合同相关事宜属于职务行为，故董殿贵与安国中药材公司签订的地肤子种植回收合同书依法成立且合法有效，现安国中药材公司未按合同约定履行回收董殿贵地肤子籽和杆的义务，给董殿贵造成损失，构成违约，根据合同相对性原则，应由安国中药材公司赔偿董殿贵相关损失，田海林、刘清和对涉案合同违约所产生的相关损失不承担赔偿责任。故对董殿贵诉请认定如下：对诉请的籽和杆的损失85000.00元，因安国中药材公司对地肤子籽和杆的斤数不予认可，董殿贵亦未提供足够的证据予以佐证，无法确定地肤子籽和杆的斤数，故对此项诉请不予支持。对诉请的经济损失140000.00元（280亩×每亩500.00元），因安国中药材公司对董殿贵种植亩数有异议，认为虽然合同约定种植280亩，董殿贵共拉走500斤种子，但之后又返回282斤种子，种植亩数应为130亩左右，根据合同约定的种植亩数、每亩用种数、实际用种斤数、董殿贵最初拉走种子斤数及董殿贵庭审中陈述的每亩用种斤数，推定董殿贵种植亩数应为122.08亩（280亩×218斤÷500斤），故安国中药材公司应赔偿董殿贵损失为61040.00元（122.08亩×每亩地500.00元）。三、诉请地肤子籽和杆的定金款9000.00元，因收条中仅有田海林签字，未加盖安国中药材公司公章，并且安国中药材公司称未收到定金款，故该定金款9000.00元应由田海林返还董殿贵。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：1.安国中药材公司给付董殿贵经济损失61040.00元；2.田海林返还董殿贵定金款9000.00元；3.驳回董殿贵其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务时，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1326.00元由安国中药材公司负担；案件受理费50.00元由田海林负担。本院二审期间，董殿贵围绕上诉请求依法申请证人刘某、王某出庭。本院组织当事人进行了质证。证人刘某、王某出庭均意在证明：2017年受雇于董殿贵，负责种植地肤子，负责间苗、铲地、割地、脱谷，并负责管理工人。安国中药材公司和刘清和质证意见：认可刘某所述董殿贵收割了五、六袋籽。认为王某没表述什么内容，无意见。田海林质证意见：认可证人表述内容。本院认为，证人刘某、王某的的证言证实的问题与董殿贵的上诉请求的内容并无关联，故不予认定。对当事人二审争议的事实，本院认定事实与一审法院查明的事实认定一致。本院认为，本案的焦点问题有两个：一、安国中药材公司、田海林、刘清和是否应承担赔偿董殿贵损失责任及如应承担赔偿的数额是多少。2017年5月2日，安国中药材公司与董殿贵签订了地肤子种植回收合同书，但2017年秋天安国中药材公司未按合同约定回收董殿贵种植的地肤子籽和杆，其应当承担赔偿董殿贵损失责任。因董殿贵并无充分证据证实其按照双方合同的约定，实际种植了280亩地肤子，一审法院根据双方签订合同约定的种植亩数、每亩用种数、实际用种斤数、董殿贵最初拉走种子斤数及董殿贵庭审中陈述的每亩用种斤数，推定董殿贵种植亩数应为122.08亩正确，并根据种植亩数对董殿贵予以赔偿并无不当。二、定金应由谁给付及给付数额。董殿贵上诉请求认为，田海林是表见代理，按照相关法律规定应双倍返还定金款。一是因为董殿贵在一审诉讼中只是请求返还定金，并无双倍返还的请求，本院在二审中对此请求不予审理；二是田海林陈述定金款已给付刘清和，因未提供相应证据，本院不予认可。故一审认定由田海林将9000.00元予以返还正确。综上所述，董殿贵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1326.00元，由上诉人董殿贵负担。本判决为终审判决。审判长  鲁乡宁·审判员刘俐审判员王桂丽二〇二〇年七月二十八日法官助理吴春刚书记员关芳羽