湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘07刑终176号原公诉机关湖南省常德市武陵区人民检察院。上诉人（原审被告人）李晓尧，曾用名何晓尧，诨名“阿赏”，男，1987年9月25日出生于湖南省常德市武陵区，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省常德市武陵区，租住地常德市武陵区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年8月3日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，同年9月6日日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，同日由常德市公安局武陵分局执行逮捕。现羁押于常德市看守所。湖南省常德市武陵区人民法院审理常德市武陵区人民检察院指控原审被告人李晓尧犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月4日作出(2020)湘0702刑初70号刑事判决。宣判后，原审被告人李晓尧不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人李晓尧，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明，×××年6月至8月间，被告人李晓尧在其租住的常德市武陵区经泽星都1栋2单元2110房间内，先后3次向刘某共贩卖毒品冰毒约0.9克、麻古3粒。具体事实如下：1、×××年6月28日，被告人李晓尧通过电话联系，在租房内向刘某贩卖毒品。刘某到场后，李晓尧将用透明塑料袋包装的1小包冰毒（约0.3克）和1粒麻古交给刘某，刘某向其微信转账200元，并在房间内将交易的毒品吸食后离开。2、×××年8月1日，被告人李晓尧以前述同样方式，在租房内向刘某再次贩卖同样包装的1小包冰毒（约0.3克）和1粒麻古，并同意其赊账200元。尔后，刘某在房间内将交易的毒品吸食，于次日16时许通过微信转账向其支付了此次交易毒品的毒资。3、×××年8月2日16时许，被告人李晓尧通过电话联系，与刘某约在租房内交易200元的冰毒（约0.3克）和麻古，并向其微信转账支付了毒资。21时许，刘某准备到李晓尧的租房内与其交易毒品，刚出电梯便被在外蹲守的民警抓获。当晚，民警通过继续蹲守将刚出门的被告人李晓尧抓获，并当场查获其随身携带的白色晶状体冰毒疑似物1小包、药丸状麻古疑似物1小包。尔后，依法对其租房进行搜查，在客厅桌上的一个绿色铁盒内查获白色晶状体冰毒疑似物14小包、药丸状麻古疑似物10小包。经鉴定、称量，均检出甲基苯丙胺成分，净重共计9.77克。该院认为，被告人李晓尧违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量较大。李晓尧归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十七条第三款，第五十二条之规定，判决：被告人李晓尧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。原审被告人李晓尧上诉提出：认定事实的部分证据，包括公安机关第一、二次讯问上诉人笔录、询问刘某笔录、毒品称量和取样笔录中存在侦查人员在同一时间出现在不同地点等重大瑕疵，应当予以排除；上诉人贩卖毒品数量在10克以下，应当在法定刑三年以下量刑；上诉人犯罪情节轻、系初犯，且其以贩养吸，查获的毒品数量中应考虑其吸食毒品情节，酌情处理，在法定刑三年以下量刑。经本院审理查明，×××年6月至8月间，上诉人（原审被告人）李晓尧在其租住的常德市武陵区经泽星都1栋2单元2110房间内，先后3次向刘某共贩卖毒品冰毒约0.9克、麻古3粒。具体事实如下：1、×××年6月28日下午，吸毒人员刘某电话联系李晓尧购买毒品后，来到李晓尧租住的常德市武陵区经泽星都1栋2单元2110房间。李晓尧将用透明塑料袋包装的1小包冰毒和1粒麻古交给刘某，刘某向李晓尧微信转账200元，并在房间内将交易的毒品吸食后离开。2、×××年8月1日19时许，吸毒人员刘某电话联系李晓尧购买毒品后，来到李晓尧租住的常德市武陵区经泽星都1栋2单元2110房间。李晓尧将用透明塑料袋包装的1小包冰毒和1粒麻古交给刘某，并同意其赊账200元。尔后，刘某在房间内将毒品吸食。3、×××年8月2日16时许，吸毒人员刘某电话联系李晓尧购买200元毒品，并向李晓尧微信转账400元（含前一天购毒欠款200元）。当日21时许，刘某到达李晓尧租住的常德市武陵区经泽星都小区，在李晓尧租房外电梯口被蹲守公安民警抓获。公安民警抓获刘某后继续蹲守，当晚将出门准备向其他吸毒人员贩卖毒品的李晓尧抓获，查获其随身携带的白色晶状体冰毒疑似物1小包、药丸状麻古疑似物1小包，并在李晓尧租房客厅桌上的一个绿色铁盒内查获白色晶状体冰毒疑似物14小包、药丸状麻古疑似物10小包。经鉴定、称量，以上毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分，净重共计9.77克。上述事实，有经原审法庭举证、质证、认证的下列证据予以证明：（1）接报案登记表、立案决定书、抓获经过，证明本案经匿名群众举报后被立案侦查，李晓尧被当场抓获的事实。（2）扣押决定书、扣押物品清单，证明×××年8月3日，常德市公安局武陵分局从李晓尧处扣押冰毒片剂11袋，冰毒15袋、绿色铁盒一个。（3）毒品的搜查、扣押、提取、称量和取样笔录及称量时照片、公安机关称量情况说明，证明×××年8月2日23时许，经依法搜查在李晓尧身上查获白色晶体状毒品疑似物1包、红色药丸状毒品疑似物1包。在李晓尧租房内查获绿色“西瓜霜喉口宝含片”铁盒装的毒品疑似物，包括透明塑料袋装白色晶体状毒品疑似物14包、透明塑料袋装药丸状毒品疑似物10包。×××年8月3日对查获毒品疑似物进行称量，15包白色晶体状毒品疑似物中最轻1包为0.27克；11包红色颗粒毒品疑似物中每粒最轻为0.11克。所有毒品净重9.77克。（4）鉴定意见，证明查获的毒品疑似物中，15份冰毒疑似物检材均检出甲基苯丙胺成分，11份麻古疑似物检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。（5）李晓尧手机的通话记录，证明刘某与李晓尧的通话情况。（6）李晓尧、刘某手机微信照片，证明刘某微信×××年6月28日21时33分微信转账给李晓尧200元毒资，×××年8月2日16时29分二人通过微信联系购买毒品、刘某通过扫二维码付款400元。（7）尿液提取笔录、现场检测报告书、指认照片，证明案发后李晓尧、刘某的尿检结果呈“甲基安非他明阳性”。（8）吸毒成瘾认定意见书告知书，证明李晓尧经鉴定为吸毒成瘾严重。（9）行政处罚决定书及执行材料，证明×××年8月3日，李晓尧因本案吸毒行为被常德市公安局武陵分局行政拘留五日。（10）常住人口信息表，证明李晓尧案发时已成年，具备完全刑事责任能力。（11）证人刘某的证言，证明刘某的微信号、昵称。对尿检结果为冰毒阳性无异议，先后三次联系李晓尧购买毒品，每次1小包冰毒约0.3克、1粒麻古的事实。辨认笔录，证明刘某辨认出李晓尧是贩卖毒品给他的人。（12）上诉人（原审被告人）李晓尧的供述与辩解，证明刘某先后三次找其购买毒品，每次1小包冰毒约0.3克、1粒麻古，与刘某的证言一致。辨认笔录，证明李晓尧辨认出刘某是×××年8月2日在常德市经泽星都小区向其购买毒品的人。本院人认为，上诉人（原审被告人）李晓尧违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品甲基苯丙胺数量在10克以上，属数量较大。李晓尧归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。上诉人（原审被告人）李晓尧上诉提出：认定事实的部分证据，包括公安机关第一、二次讯问上诉人笔录、询问刘某笔录、毒品称量和取样笔录中存在侦查人员在同一时间出现在不同地点等重大瑕疵，应当予以排除；上诉人贩卖毒品数量在10克以下，应当在法定刑三年以下量刑；上诉人犯罪情节轻、系初犯，且其以贩养吸，查获的毒品数量中应考虑其吸食毒品情节，酌情处理，在法定刑三年以下量刑。经查，（1）公安机关第一、二次讯问上诉人笔录、询问刘某笔录、毒品称量和取样笔录中存在同一侦查人员在同一时间出现在不同地点等工作瑕疵，但经公安机关补充有关说明材料予以合理解释，其证明效力可以确定。（2）本案公安机关从李晓尧身上及租房内查获毒品甲基苯丙胺净重9.77克；现有证据能够证实之前李晓尧向吸毒人员刘某贩卖2小包冰毒、2粒麻古，而李晓尧供述、刘某证言均称每小包冰毒约0.3克，结合称量情况：15包白色晶体状毒品疑似物中最轻1包为0.27克；11包红色颗粒毒品疑似物中每粒最轻为0.11克，李晓尧有贩卖毒品行为，在其身上、住处查获的毒品数量加上之前贩卖的毒品数量均应认定为贩卖数量。故全案应当认定李晓尧贩卖毒品甲基苯丙胺数量在10克以上。（3）原审法院根据上诉人坦白、查获的毒品数量中考虑其吸食毒品等量刑情节，对其从轻判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元，属量刑适当。上述上诉理由均不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。审 判 长  聂 龙审 判 员  袁顺章审 判 员  彭 炜二〇二〇年七月三十一日法官助理  陈 赛书 记 员  涂静波附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。