河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终8842号上诉人（原审原告）：郑州佳龙食品有限公司，住所地新郑市新港产业聚集区庆安南路西侧。法定代表人：李远征，该公司经理。委托诉讼代理人：徐喜飞，河南安可睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：付弯玲，河南安可睿律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：王金芳，女，1971年3月4日出生，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：王晶晶，北京市中创（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王世瑶，北京市中创（郑州）律师事务所实习律师。上诉人郑州佳龙食品有限公司（以下简称佳龙食品公司）因与被上诉人王金芳劳动争议一案，不服河南省新郑市人民法院（2020）豫0184民初2129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依据《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条规定，适用独任制进行了审理。上诉人佳龙食品公司的委托诉讼代理人徐喜飞，被上诉人王金芳的委托诉讼代理人王晶晶、王世瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佳龙食品公司上诉请求：1.撤销原审判决，或依法改判；2.本案上诉费用由王金芳承担。事实和理由：1.佳龙食品公司在一审中要求按照河南省统计局2019年6月5日公布的2018年河南省郑州市城镇私营单位就业人员平均工资计算王金芳的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。双方均属于郑州市新郑市，应按照郑州市2018年职工月平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；2.一审判决及劳人仲案字（2020）38号仲裁裁决书认定的2018年度平均工资63174元实际上为2018河南省郑州市城镇非私营单位就业人员年平均工资，而佳龙食品公司为私营单位，故王金芳的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照2018年河南省郑州市城镇私营单位就业人员平均工资49488元计算，月平均工资为4124元。因此一次性就业补助金应为48488/12*6=24744元；一次性医疗补助金应为48488/12*6=24744元。王金芳辩称，关于一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金标准，《工伤保险条例》、《河南省工伤保险条例》及豫人社[2018]44号《河南省工伤保险省级统筹实施意见》中均有明确规定。《工伤保险条例》第三十七条授权各省、自治区、直辖市人民政府对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准进行规定。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条和豫人社[2018]44号《河南省工伤保险省级统筹实施意见》，一审法院以2018年度河南省城镇非私营就业单位职工年平均工资63174元为标准计算一次性就业补助金和一次性医疗补助金，并无不当。因此，佳龙食品公司以企业性质为由称一审适用赔偿标准错误，无相关法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。佳龙食品公司向一审法院起诉请求：1.撤销新劳人仲案字(2020)38号裁决书；2.诉讼费用由王金芳承担。本案在审理过程中，佳龙食品公司将其第一项诉讼请求变更为：请求将新劳人仲案字(2020)38号裁决书中确认的王金芳停工留薪期工资变更为13339.68元、一次性伤残补助金变更为23344.44元、一次性工伤医疗补助金变更为24744元、一次性伤残就业补助金变更为24744元。一审法院认定事实，佳龙食品公司于2018年12月28日注册成立，经营范围为：生产销售方便食品、鱼制品、豆制品、肉制品、蔬菜制品；从事货物及技术的进出口业务等。王金芳于2013年10月4日到佳龙食品公司工作，任摆料员，双方没有签订书面的劳动合同。王金芳在佳龙食品公司工作期间，佳龙食品公司一直没有为王金芳办理工伤保险手续并缴纳工伤保险费用。2018年11月16日早上，王金芳在上班途中发生交通事故受伤。王金芳受伤后在新郑市人民医院住院治疗6天，期间佳龙食品公司没有派人护理。王金芳垫付其住院期间的合理医疗费用共计4520.58元。2019年6月5日，新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字【2019】144号仲裁调解书，确认：申请人王金芳与被申请人佳龙食品公司存在劳动关系。2019年9月25日，郑州市人力资源和社会保障局认定王金芳所受的伤害为工伤。2019年12月12日，佳龙食品公司（甲方）与王金芳（乙方）签订了《协议书》一份，主要约定：1、双方共同确认，甲、乙双方之间的劳动关系于2019年11月5日终止；2、甲方一次性支付乙方劳动报酬、经济补偿金、年度奖金、未签订劳动合同双倍工资、社保费用等共计24000元。双方在《协议书》中还约定了其他的权利和义务。2020年1月9日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论确认王金芳所受的伤害构成拾级伤残。王金芳停工留薪期为自受伤之日起四个月整，鉴定费600元已由王金芳支付。后王金芳向新郑市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：被申请人郑州佳龙食品有限公司向申请人王金芳支付医疗费用7000元，护理费8423.2元，停工留薪期工资15084元，住院伙食费300元，营养费180元，交通费500元，后续治疗费暂计5000元，精神抚慰金3000元，一次性伤残补助金26397元，一次性工伤医疗补助金31587元及伤残就业补助金31857元，鉴定费600元，电车损失及吊车费用4000元，辅助器具费1000元，共134658.2元。新郑市劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2020年5月14日作出新劳人仲案字〔2020〕第38号仲裁裁决书，裁决：一、本仲裁裁决书生效之日起十日内，被申请人郑州佳龙食品有限公司一次性支付申请人王金芳医疗费4520.58元、鉴定费600元、住院期间护理费391.26元、住院伙食补助费120元、停工留薪期工资15105元、一次性伤残补助金26433.75元、一次性工伤医疗补助金31587元、一次性伤残就业补助金31587元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。后佳龙食品公司不服该仲裁裁决，于2020年5月28日向一审法院提起诉讼。另查明：1.根据王金芳向一审法院提交的佳龙食品公司为其发放工资的银行卡(卡号：62×××76)流水明细表显示:2017年11月工资3210元、2017年12月工资2568元、2018年1月工资3299元、2018年2月工资3133元、2018年3月工资4193元、2018年4月工资3160元、2018年5月工资2129元、2018年6月工资3644元、2018年7月工资4286元、2018年8月工资4794元、2018年9月工资4167元、2018年10月工资3820元，2018年2月7日与2018年3月15日分别发放2017年奖金1456元、1456元。故王金芳在发生交通事故前12月的平均工资为3776.25元；2.国务院《工伤保险条例》第二十九条规定“职工因工作遭受××进行治疗，享受工伤医疗待遇”；第三十一条规定“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”；第六十二条规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。《河南省工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为12个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；(二)劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金”。河南省人力资源和社会保障厅豫人社〔2017〕90号《关于进一步推进农民工参加工伤保险的意见》第八条规定“按照建设项目参保的农民工因工致残被鉴定为五至十级的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。农民工本人提出解除或者终止劳动关系时，按照规定由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”；3.根据河南省人民政府网发布的《2018年河南省城镇单位平均工资数据》显示，2018年度河南省城镇非私营就业单位职工年平均工资为63174元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条、第五十九条之规定，当事人请求撤销仲裁裁决的，应当自收到裁决书之日起六个月内，向新郑市劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销，故佳龙食品公司请求撤销新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字〔2020〕38号仲裁裁决，不属于一审法院的受案范围，一审法院依法不予处理。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，佳龙食品公司应当参加工伤保险而没有为王金芳办理工伤保险手续并缴纳工伤保险费用，其应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准在王金芳发生工伤事故时向王金芳支付相关的费用。王金芳应享受的工伤保险待遇具体项目和标准应依法计算：（一）医疗费：王金芳住院期间的工伤医疗费已由其个人垫付。依据《社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第六十二条规定，佳龙食品公司应当支付王金芳的医疗费用4520.58元；（二）住院伙食补助费：依照《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，佳龙食品公司应当向王金芳支付住院治疗期间的伙食补助费。《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》(豫人社工伤[2012]1号)第一条第一项规定“工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费，直辖市副省级城市和省会城市:25元/天/人;其他地区:20元/天/人。”王金芳受伤后住院6天，因此佳龙食品公司应当向王金芳支付住院伙食补助费120元(20元/天×6天)；（三）护理费：王金芳住院期间佳龙食品公司没有派人护理。依据《工伤保险条例》第三十三条第三款、《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》(豫人社工伤(2012)15号)第十六条规定:“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40％的标准按月发给陪护费。”新郑市2017年度在岗职工月平均工资为4890.75元。佳龙食品公司应当支付王金芳住院期间护理费为391.26元(4890.75元×40％30天×6天)；（四）停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条规定，佳龙食品公司应当文付王金芳停工留期工资为15105元(3776.25元/月×4个月)；（五）一次性伤残补助金：《工伤保险条例》第三十七条第一款规定，十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十一条规定，本人工资是指其因工作遭受事故伤害前12个月的平均月缴费工资。因此，佳龙食品公司应当向王金芳支付一次性伤残补助金26433.75元(3776.25元×7个月)；（六）一次性工伤医疗补助金：依据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，佳龙食品公司应当向王金芳支付一次性工伤医疗补助金。王金芳一次性工伤医疗补助金应以2018年度河南省城镇非私营就业单位职工年平均工资63174元为标准，计算6个月，应为31587元；（七）一次性伤残就业补助金：依据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，佳龙食品公司应当向王金芳支付一次性伤残就业补助金。王金芳一次性伤残就业补助金应以2018年度河南省城镇非私营就业单位职工年平均工资63174元为标准，计算6个月，应为31587元；（八）鉴定费：依据《社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第六十二条规定，佳龙食品公司应当支付王金芳的鉴定费600元。综上，王金芳应享受的工伤保险待遇费用共计为110344.59元。关于佳龙食品公司请求将新劳人仲案字【2020】第38号仲裁裁决书中确认的王金芳停工留薪期工资变更为13339.68元、一次性伤残补助金变更为23344.44元、一次性工伤医疗补助金变更为24744元、一次性伤残就业补助金变更为24744元的问题，《工伤保险条例》第六十一条规定，工资总额是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资等部分。佳龙食品公司主张王金芳2017年11月-2018年11月份的平均工资为3334.92元，仅是依据其为佳龙食品公司发放的计时工资或计件工资，而没有包括奖金、津贴和补贴、加班加点工资等部分，因此，对佳龙食品公司的该部分请求依法不予支持；而对于佳龙食品公司主张其属于私营企业，并要求对王金芳的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准按照河南省统计局2019年6月5日公布的2018年河南省郑州市城镇私营单位分省辖市就业人员平均工资49488元计算的问题，依据国务院《工伤保险条例》和《河南省工伤保险条例》的相关规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，而并非以城镇私营单位分省辖市就业人员平均工资为标准计算的，故对佳龙食品公司的该项主张依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十九条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第二十九条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十五条、第六十一条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国仲裁法》第五十八条、第五十九条，参照《河南省工伤保险条例》第二十三条、第二十六条、第二十七条及《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决：一、郑州佳龙食品有限公司应自判决生效后十日内支付王金芳医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费等各项工伤保险待遇费用，共计110344.59元。二、驳回郑州佳龙食品有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由郑州佳龙食品有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，该条规定授权各省、自治区、直辖市人民政府对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准进行规定。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定了一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。《河南省工伤保险省级统筹实施意见》又明确了省级统筹实施后新发生的一次性就业补助金和一次性医疗补助金按照全省上年度职工月平均工资为基数计发。2019年6月28日，河南省社会保障局发布了《关于使用河南省2018年城镇非私营单位在岗职工平均工资的通知》，通知进一步明确，河南省统计局提供的2018年全省城镇非私营单位在岗职工年平均工资为64148元，请各地按月平均工资5346元核定丧葬补助金、一次性就业补助金和一次性医疗补助金待遇。一审按照上述规定及通知精神计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，处理适当，应予支持。综上所述，郑州佳龙食品有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郑州佳龙食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  刘皓二〇二〇年七月二十八日书记员  王蕊