上海市第二中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）沪02执异154号异议人(案外人)：王某某，男，1957年5月10日出生，汉族，住河北省唐山市。委托诉讼代理人：杨利峰，河北唐通律师事务所律师。异议人(案外人)：郑某某，男，1968年10月4日出生，汉族，住河北省唐山市。委托诉讼代理人：杨利峰，河北唐通律师事务所律师。申请执行人：上海象屿物资有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区。法定代表人：张岳端，执行董事。委托诉讼代理人：陈勇，福建天衡联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈珂，福建天衡联合律师事务所律师。被执行人：玉田县正益实业有限公司，住所地河北省。法定代表人：王志军。被执行人：唐山市玉田建邦实业有限公司，住所地河北省。法定代表人：刘海军。被执行人：阎民，男，1966年8月29日出生，汉族，住河北省唐山市。被执行人：阎思成，男，1984年9月28日出生，汉族，住河北省唐山市。被执行人：刘海军，男，1985年3月13日出生，汉族，住河北省唐山市。本院在执行申请执行人上海象屿物资有限公司(以下简称象屿公司)与被执行人玉田县正益实业有限公司(以下简称正益公司)、唐山市玉田建邦实业有限公司(以下简称建邦公司)、阎民、阎思成、刘海军委托合同纠纷一案中，案外人王某某、郑某某对本院执行建邦公司名下的机器设备不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。案外人王某某、郑某某称，本院(2018)沪02民初690号民事判决书(以下简称690号判决书)依据象屿公司与建邦公司签订的编号为TXXXXXXX-YTZY/DYDB号《最高额抵押担保协议书》及《动产抵押登记证书》内容不真实。抵押的机器设备都是两案外人购买，不属于建邦公司所有，建邦公司无权进行抵押。象屿公司在2015年4月23日即与建邦公司签订租赁合同，承租建邦公司厂区内的存货场地。其后象屿公司与建邦公司办理动产抵押登记及抵押变更登记时，应当知道抵押动产并非建邦公司所有，象屿公司仍与建邦公司签订抵押合同并办理抵押登记，存在重大过错和主观恶意。此外，建邦公司对抵押设备的评估价格也远远高于购买价格。据此，象屿公司对抵押财产不构成善意取得。此外，本院查封了建邦公司厂区内的厂房设备不属于建邦公司和正益公司所有，亦属两案外人所有，且不在抵押登记清单范围之内，故不应被查封。综上，两案外人请求撤销(2019)沪02执610号执行裁定书，中止对编号为TXXXXXXX-YTZY/DYDB号《最高额抵押担保协议书》项下的抵押物以及建邦公司厂区内的轧钢厂、钢结构厂房、办公室、宿舍、食堂等财产设备的执行并解除查封。申请执行人象屿公司辩称，两案外人主张享有的部分机器设备不在执行案件的查封范围，而法院查封的是建邦公司的抵押物，亦不属于两案外人的财产。目前，建邦公司已进入破产程序，法院对建邦公司厂区内的抵押物作了解除查封措施，两案外人的异议不能成立。此外，根据生效判决，编号为TXXXXXXX-YTZY/DYDB号《最高额抵押担保协议书》项下的抵押物均是建邦公司的财产，两案外人无法证明其所述的本案查封标的物为两人所有，也无法证明其他财产存放在建邦公司厂区。综上，两案外人要求中止执行，并解除查封的机器设备没有事实和法律依据，请求驳回两案外人的异议请求。被执行人正益公司、建邦公司辩称，河北省玉田县人民法院分别于2019年12月16日、2020年2月3日受理了建邦公司、正益公司破产清算案，并依法指定唐山新生企业破产清算事务所有限公司(以下简称新生企业破产清算事务所)担任两家企业的管理人。因建邦公司除了向管理人交接部分公章、证照和财务报表一册之外，并未与管理人交接其他任何资料，故管理人对两案外人与建邦公司合作事宜的真实性无法发表意见。管理人接管企业后，两案外人于2020年1月14日向管理人提出了取回权申请，并提出了相关证据。管理人在资产清点时，曾要求两案外人配合清点并将争议资产进行标注，但两案外人拒绝配合。因此，管理人至今未对带钢厂院内资产进行清点，仅依据抵押清单对部分资产进行了评估，并标注争议资产。综上，因管理人对两案外人提出的相关证据真实性无法核实，加之690号判决书对象屿公司与建邦公司签订的抵押担保协议书的效力已作出认定。管理人于2020年4月2日向两案外人出具了《通知书》，认为在690号判决书第七项判决未被撤销之前，无法认定两案外人对轧钢厂及设备享有所有权。针对取回权的最终意见是：两案外人对要求取回的轧钢厂及设备不享有所有权。据此，请求法院依法裁判。被执行人阎民、阎思成、刘海军未发表意见。本院查明，2019年1月31日，本院作出690号判决书，判令：一、正益公司应于判决生效之日起十日内向象屿公司支付代垫货款人民币112,818,564元(以下币种相同)；二、正益公司应于判决生效之日起十日内向象屿公司支付代垫运费4,701,453.18元；三、正益公司应于判决生效之日起十日内向象屿公司支付代理手续费5,087,334.82元；四、正益公司应于判决生效之日起十日内向象屿公司支付服务费(暂计至2017年9月1日为30,772,639.32元，自2017年9月2日起服务费以117,520,017.18元为基数，按月利率1%计算至实际清偿之日止)；五、正益公司应于判决生效之日起十日内向象屿公司支付逾期付款违约金(暂计至2017年9月1日为25,911,818.52元，自2017年9月2日起以117,520,017.18元为基数，按年利率12%计算至实际清偿之日止)；六、正益公司应于判决生效之日起十日内向象屿公司支付律师费250,000元；七、若正益公司未履行判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项付款义务的，象屿公司可与建邦公司协商，在155,709,241.59元限额内以建邦公司所有的抵押财产(TXXXXXXX-YTZY/DYDB号《最高额抵押担保协议书》项下约定的抵押物、TXXXXXXX-YTZY/FDDYDB号《最高额浮动抵押担保协议书》项下约定的抵押物)折价或者以拍卖、变卖上述抵押财产所得的价款优先受偿，在160,000,000元限额内以建邦公司所有的抵押财产(TXXXXXXX-YTZY/DYDB-2号《最高额抵押担保协议书》项下约定的抵押物)折价或者以拍卖、变卖上述抵押财产所得的价款优先受偿，上述抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归建邦公司所有，不足部分由正益公司继续清偿；八、若正益公司未履行判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项付款义务的，象屿公司可与阎思成协商，在155,709,241.59元限额内以阎思成持有的建邦公司的3,000万元股权折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿，上述质押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归阎思成所有，不足部分由正益公司继续清偿；九、建邦公司、阎民对正益公司的上述第一项至第六项付款义务在155,709,241.59元限额内向象屿公司承担连带清偿责任，建邦公司、阎民在承担保证责任后，有权向正益公司追偿；十、刘海军对正益公司的上述第一项至第六项付款义务向象屿公司承担连带清偿责任，刘海军在承担保证责任后，有权向正益公司追偿；十一、驳回象屿公司的其余诉讼请求。案件受理费1,198,627.23元、财产保全费5,000元、公告费500元，由象屿公司负担269,776.15元，由正益公司、建邦公司、阎民、阎思成、刘海军共同负担934,351.08元。判决生效后，因正益公司、建邦公司、阎民、阎思成、刘海军均未履行义务，象屿公司向本院申请执行。本院于2019年6月20日立案受理，案号为(2019)沪02执610号。执行中，本院于2019年8月20日查封了建邦公司名下的机器设备，即TXXXXXXX-YTZY/DYDB号、TXXXXXXX-YTZY/DYDB-2号《最高额抵押担保协议书》及TXXXXXXX-YTZY/FDDYDB号《最高额浮动抵押担保协议书》中的相关抵押物。本院另查明，690号判决书查明：2015年4月23日，象屿公司与建邦公司签订编号为TXXXXXXX-YTZY/DYDB的《最高额抵押担保协议书》，建邦公司自愿以其拥有处分权的位于玉田县郭家屯乡阮庄子的竖炉、TRT等作为抵押物(及于抵押物的从物、从权利、附着物、附合物、加工物、孳息及代位物等)抵押给象屿公司，正益公司不履行到期债务或发生双方约定的实现抵押权的情形时，象屿公司有权就抵押物优先受偿。担保的主合同为《协议书》、相应分协议(含《供货合同》等)，以及正益公司和象屿公司对上述协议进行变更或补充而签订的各项补充协议。在最高债权额155,709,241.59元范围内，为主合同项下正益公司应履行的全部合同义务提供最高额浮动抵押担保。该协议附有《抵押物清单》和《股东会决议》。同日，象屿公司与建邦公司还签订编号为TXXXXXXX-YTZY/FDDYDB号的《最高额浮动抵押担保协议书》，抵押物为建邦公司拥有处分权的现有以及将有的全部原材料(包括但不限于铁矿、焦炭、喷煤等)、炼钢辅料、产成品(钢坯、带钢等)。抵押最高债权额为155,709,241.59元。该协议附有《抵押物清单》和《股东会决议》。双方于2015年5月在玉田县工商行政管理局办理了动产抵押登记(玉工商抵登字2015第071、073号)，并于2015年11月办理了动产抵押变更登记，将玉工商抵登字2015第071号动产抵押登记书记载的抵押合同编号变更为TXXXXXXX-YTZY/DYDB，将玉工商抵登字2015第073号动产抵押登记书记载的被担保债权数额变更为155,709,241.59元。前述第一份《抵押物清单》包括本案两案外人主张的部分机器设备。本院又查明，2019年12月16日，河北省玉田县人民法院作出(2019)冀0229破申4号民事裁定书受理建邦公司破产清算一案，并于2019年12月28日依法指定新生企业破产清算事务所为管理人。2020年1月17日，建邦公司管理人向本院发出(2020)建邦破函字第65号《告知函》，函请我院裁定解除对建邦公司财产的查封并中止执行程序。2020年2月3日，河北省玉田县人民法院作出(2020)冀0229破申1号民事裁定书受理正益公司破产清算一案，并于2020年2月28日依法指定新生企业破产清算事务所为管理人。2020年3月17日，正益公司管理人向本院发出(2020)正益破函字第1号《告知函》，函请我院裁定解除对正益公司财产的查封并中止执行程序。2020年3月17日，我院解除查封建邦公司名下的机器设备，即TXXXXXXX-YTZY/DYDB号、TXXXXXXX-YTZY/DYDB-2号《最高额抵押担保协议书》及TXXXXXXX-YTZY/FDDYDB号《最高额浮动抵押担保协议书》中的相关抵押物。上述事实，有本院(2018)沪02民初690号民事判决书、受理案件通知书、协助执行通知书、查封、扣押财产清单、河北省玉田县人民法院(2019)冀0229破申4号和(2020)冀0229破申1号民事裁定书、河北省玉田县人民法院(2019)冀0229破3号和(2020)冀0229破1号决定书、《告知函》及当事人陈述等证据为证。本院认为，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议，该权利主张的标的应当与原判决、裁定无关。本案中，690号判决书已经认定，象屿公司与建邦公司签订编号为TXXXXXXX-YTZY/DYDB的《最高额抵押担保协议书》，建邦公司以其拥有处分权的包括本案两案外人提出主张的机器设备在155,709,241.59元范围内抵押给象屿公司，并办理了动产抵押登记。且判决书判决：若正益公司未履行义务，象屿公司可在155,709,241.59元限额内以建邦公司所有的TXXXXXXX-YTZY/DYDB号《最高额抵押担保协议书》项下的抵押财产折价或者以拍卖、变卖上述抵押财产所得的价款优先受偿。现正益公司未履行生效判决确定的义务，本院依据象屿公司的申请查封建邦公司名下作为抵押物的机器设备，合法有据。两案外人认为其中部分抵押财产为其所有，实质是对作为执行依据的690号判决书存在异议，该异议不属于执行异议案件审查的范围，本院不予审查。至于两案外人所述本院还查封了部分应属两案外人所有、但未在抵押财产范围内的财产设备，故应予解除查封的问题。本院系按照生效判决内容查封建邦公司名下的抵押财产，两案外人所提前述财产设备不在查封范围。同时，因建邦公司已进入破产程序，本院于2020年3月17日解除查封建邦公司名下的机器设备，据此，两案外人所提相关异议亦不在本案审查范围，本院也不予审查。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款规定，裁定如下：驳回案外人王某某、郑某某的异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向上海市高级人民法院申请复议。审判长  杨喆明审判员  徐 庆审判员  徐 江二〇二〇年七月二十二日书记员  王乐轶附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。二、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。……