江西省余干县人民法院民 事 判 决 书(2020)赣1127民初102号原告：章桃香，女，1950年3月16日出生，汉族，江西省余干县人，住余干县。原告:程正娇，女，1978年1月15日出生，汉族，江西省余干县人，住余干县，系章桃香长女。原告:程冬娇，女，1979年2月15出生，汉族，江西省余干县人，住余干县，系章桃香次女。委托诉讼代理人：李学锋，江西洪城律师事务所律师，特别授权：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。被告：万剑杰，男，1975年3月4日出生，汉族，江西省余干县人，住余干县。委托诉讼代理人：吴思阳，男，44岁，住，代理权限为一般代理。原告章桃香、程正娇、程冬娇诉被告万剑杰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告章桃香、程正娇、程冬娇及其共同委托诉讼代理人，被告万剑杰及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告章桃香、程正娇、程冬娇向本院提出诉讼请求:1、判令被告赔偿原告各项损失共计人民币301379元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月份，被告万剑杰在自家房子修建“炮台”，雇佣程水先（受害人）为其吊钢筋上“炮台”。2017年10月13日上午8时左右，程水先在安排吊钢筋上楼中，踩着人字梯上楼时，现场无任何防护措施，不幸翻到，被摔至2楼至3楼的楼梯间，致使头部受重伤。程水先立即被送往余干县人民医院抢救，后转南昌大学第一附属医院治疗，后又转至余干信江医院和余干县人民医院住院治疗，截止2018年8月14日，共住院237天。2019年6月26日，经余干县东山法医学司法鉴定所鉴定：程水先伤残等级为一级伤残，误工期为360天、营养期为360天、护理期为360天，每年的后续治疗费12000元，护理依赖程度为完全护理依赖。经多家医院诊治后，程水先仍因严重颅脑损伤医治无效，于2019年10月4日不幸逝世。原告认为，受害人程水先系为被告万剑杰提供劳务受伤，与万剑杰系雇佣关系，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人程水先已于2018年10月就部分医疗费、部分护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等费用先行起诉，该案经过余干县人民法院一审、上饶市中级人民法院二审作出判决原判决书已生效。现原告作为程水先的配偶及子女，就之前尚未主张的费用（如伤残赔偿金、误工费等）向被告主张权利，而被告拒不赔偿。为此，特诉至贵院，望判如所请。庭审时，原告增加诉讼请求，要求被告承担2019年3月29日江西求实司法鉴定中心鉴定意见书作出的残疾辅助器具费用80212元和鉴定费8300元，另表示因为张某不是责任人，故未把其列为本案被告。被告万剑杰辩称：对原告增加诉请无异议，认可辅助器费用计算时间应从求实鉴定日至程水先去世时，鉴定费用过高，原告主张的伤残赔偿金应为死亡赔偿金，对其计算标准无异议，对误工费判决我不同意，但调解同意给付，我方认可丧事办理费10000元，营养费、护理费、交通费我方均认可，对精神抚慰金不认可，因我方不是主要过错方，后续治疗费原告提供发票，我方也认可，我方认可余干县人民法院（2018）赣1127民初2292号民事判决书和上饶市中级人民法院（2019）民终929号民事判决书查明的事实，判决的比例过高但也认可。原告章桃香、程正娇、程冬娇为支持其诉讼请求，提交了以下证据：一、原告户口簿、身份证、火化证明、墓碑证书复印件，证明原告诉讼主体适格，受害人程水先因侵权已经死亡，三位原告是其妻子、女儿，依法享有损害赔偿请求权；二、余干东山法医学司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明受害人程水先经东山法医学司法鉴定所鉴定，评定其损伤构成一级伤残，误工损失日360日，营养期360日，护理期360日，后续治疗费12000元，该鉴定系有资质的鉴定所作出，合法有效，鉴定费2500元；三、程水先出院小结（南昌第一附属医院），证明程水先在南昌住院的事实；四、江西求实司法鉴定中心辅助器鉴定意见书，证明辅助器费用80212元和鉴定费8300元；五、证人张某的证人证言：万剑杰的堂弟万水良委托我叫小工做事，程水先是我叫来的。程水先做事前手有点痛。程水先在被告家做小工（拉钢筋），我在被告家砌墙，程水先在被告家摔伤属实，我在四楼，至于摔伤过程我不知道。被告万剑杰委托诉讼代理人的质证意见为：对证据一无异议；证据二无任何效力，程水先已过世，对证据二“三性”均有异议；证据三住院无发票，我们只认可2019年1月9日法庭审理完毕以后的票据，因之前的票据已质证、处理；对证据四有异议，是否有必要做鉴定。对于证据五：张某不适合做证人，张某系原来诉讼中的被告，在本案中作为证人不符合法律规定，但我方尊重原告的意见，张某的陈述以原来起诉中的答辩意见为准。经审理查明，本院确认如下法律事实：被告万剑杰有一幢三层商住楼位于，因屋面漏水拟在三楼屋面加建半层俗称“炮台”。因其长年在外务工，遂委托万水良操办。万水良请来张某负责砌墙及扎钢筋，报酬按“点工”结算，自己负责木工事宜。因“炮台”的屋面浇铸混凝土需用钢筋，万水良委托张某请人吊钢筋，张某遂与原告章桃香的丈夫程水先联系，程水先又叫来余旺祥一起承揽该事务。2017年10月13日，程水先与余旺祥在张某的协助下用葫芦将钢筋吊上三楼后，应张某的要求余旺祥又到三楼屋面将钢筋递给“炮台”屋面上的张某。程水先不听劝告随后也从楼梯间通过三楼“天井”上三楼屋面，因当时至三楼屋面未建楼梯，程水先手又有伤（手用吊带吊着），踩着人字梯上楼时不幸翻倒，被摔至二楼至三楼的楼梯间。程水先当即被张某等急送余干县人民医院，经诊断为：1、创伤性蛛网下腔出血；2、双侧额叶、左侧顶叶脑挫裂伤；3、右侧枕骨骨折；4、右侧小脑挫裂伤；5、左双侧额叶出血并破入室；6、右侧枕部头皮血肿；7、脑出血术后；8、肺部感染；9、贫血；10、肝功能不全。自2017年10月13日至2018年8月14日，程水先先后在余干县附属医院、余干县信江医院等地进行住院治疗，共住院237天，医疗费总计为474163.89元。因程水先系贫困户，大部分医疗费被医保报销，自负金额为47416.39元。事发后，被告万剑杰为程水先垫付医疗费5000元。本案原告章桃香系程水先妻子，程正娇系章桃香长女，程冬娇系章桃香次女，程水先已于2019年10月4日去世。2018年10月9日，本院受理程水先诉张某、万剑杰提供劳务者受害责任纠纷一案，经审理认定程水先与万剑杰构成承揽关系，万剑杰为定作人，程水先为承揽人，万剑杰与张某构成雇佣关系，程水先带伤上岗，未听劝阻踩着人字梯上楼时不慎翻倒，导致摔伤的事故，综合考量程水先自己应负主要责任。万剑杰作为定作人怠于审查，对选用身有伤痛做事不便的程水先，导致损害后果的发生，具有选任不当的过错，应承担程水先损失的20%的赔偿责任。张某未正当履行代理职责，亦具有选任上的过错，应承担程水先损失的10%。程水先其他损失应自行负担。认定程水先的损失总额为94261.39元，其中：医疗费47416.39元，护理费237天＊145元／天＝34365元，住院伙食补助费237天＊20元／天＝4740元，营养费237天＊20元／天＝4740元，交通费酌情3000元。2019年1月15日，本院依法作出判决：由万剑杰赔偿程水先医疗费等共计人民币18852.28元，减去已支付的5000元，仍应支付13852.28元，由张某赔偿程水先医疗费等共计人民币9426.14元【以上内容详见余干县人民法院（2018）赣1127民初2292号民事判决书】。2019年5月14日，程水先、万剑杰不服提起上诉，二审法院于2019年7月8日作出判决驳回上诉，维持原判【详见上饶市中级人民法院（2019）赣11民终929号民事判决书】。2019年1月24日，江西求实司法鉴定中心受理对程水先的残疾辅助器具相关费用进行鉴定，3月29日作出鉴定意见为：程水先装配残疾辅助器具的总费用为80212元，鉴定费8300元。2019年6月26日，余干县东山法医学司法鉴定所对程水先的伤残程度等作出司法鉴定意见为：被鉴定人程水先因外伤致颅脑损伤，评定为一级伤残，损失误工日360日，营养期限360日，护理期限360日，其护理依赖程度评定为完全护理依赖，后续治疗费为人民币12000元/年，鉴定费2500元。本院认为，本案原告章桃香系程水先妻子，其和长女程正娇、次女程冬娇在程水先去世后，向被告万剑杰主张程水先被侵权的赔偿请求权，依法应予支持。相关的法律事实与法律关系已在本院的（2018）赣1127民初2292号民事判决书和上饶市中院（2019）赣11民终929号民事判决书中已予以查明与认定，本案中不再赘述。本案依据原告之诉请，结合相关证据，三原告本案的损失认定为：1、程水先生前医疗费（后续治疗费）12000元（2018年8月15日出院后至2019年10月4日死亡时止）；2、死亡赔偿金14460元/年*12年*100%=173520元；3、营养费（360天-237天）*30元/天=3690元；4、误工费100元/天*360天=36000元；5、护理费（360天-237天）*103元/天=12669元；6、交通费根据受害人实际需要酌定1000元；7、办理丧事事宜的其他合理损失酌定10000元；8、精神抚慰金，在本案中，程水先因应承担主要过错责任，故赔偿精神抚慰金的请求，不予支持；9、鉴定费2500元+8300元=10800元；10、残疾辅助器具费80212元÷（76.7岁-67.3岁）*0.7岁（2019年1月24日鉴定检查日至2019年10月4日死亡日）=5973元。以上十项损失合计人民币265652元。本案被告万剑杰承担265652元*20%=53130.40元，原告其他损失自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告万剑杰赔偿原告章桃香、程正娇、程冬娇医疗费（后续治疗费）、死亡赔偿金、营养费、误工费、护理费、交通费、办理丧事事宜损失、鉴定费、残疾辅助器具费共计人民币53130.40元，该款限于判决生效后20日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7834元，由原告章桃香、程正娇、程冬娇负担6267元，由被告万剑杰负担1567元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审判员  刘国和二〇二〇年七月八日书记员  卢晓霞