云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云28刑终80号原公诉机关云南省勐海县人民检察院。上诉人（原审被告人）匡勇军,曾用名匡贱明，男,1979年1月19日出生，汉族，湖南省祁东县人，初中文化，无业，户籍所在地湖南省衡阳市祁东县，捕前住云南省景洪市。2016年5月25日曾因犯故意伤害罪，被景洪市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年12月22日刑满释放。因犯寻衅滋事罪，于2018年11月3日被刑事拘留，2018年12月11日被逮捕。现羁押于云南省西双版纳州看守所。辩护人陈思瑜，云南法泽律师事务所律师。上诉人（原审被告人）雷宇凯，曾用名雷宇，男，1989年10月5日出生，汉族，云南省景洪市人，初中文化，无业，户籍所在地及居住地云南省景洪市。2016年8月17日曾因犯故意伤害罪，被景洪市人民法院判处有期徒刑三年六个月，2018年5月2日刑满释放。因犯寻衅滋事罪，于2018年11月11日被刑事拘留，2018年12月11日被依法逮捕。现羁押于云南省景洪市看守所。指定辩护人廖艺，云南博仲律师事务所律师。上诉人（原审被告人）彭建文，绰号老黑，男，1981年7月5日出生，土家族，湖北省来凤县人，小学文化，无业，户籍所在地湖北省来凤县。2017年8月11日曾因犯非法拘禁罪，被景洪市人民法院判处有期徒刑一年四个月，2017年12月17日刑满释放。因犯寻衅滋事罪，于2019年5月1日被刑事拘留，2019年5月30日被逮捕。现羁押于云南省景洪市看守所。指定辩护人常纳，云南博仲律师事务所律师。原审被告人匡宗华，曾用名匡志红，男，1981年7月27日出生，汉族，湖南省祁东县人，初中文化，无业，户籍所在地湖南省祁东县，捕前住云南省景洪市。因犯故意伤害罪，于2018年1月2日被刑事拘留，2018年2月7日被监视居住。因犯非法拘禁罪，于2018年11月29日被刑事拘留，2019年1月4日被逮捕。现羁押于云南省景洪市看守所。原审被告人王异，外号麻子，男，1986年9月20日出生，汉族，湖南省祁东县人，初中文化，无业，户籍所在地湖南省祁东县，捕前住云南省景洪市。2016年8月5日曾因犯故意伤害罪，被景洪市人民法院判处有期徒刑七个月，刑期自2016年1月29日至2016年8月28日。因犯非法拘禁罪，于2018年11月12日被刑事拘留，2018年12月11日被依法逮捕。现羁押于云南省景洪市看守所。原审被告人谭俊，男，1989年8月4日出生，汉族，云南省景洪市人，初中文化，农民，住云南省景洪市。因犯寻衅滋事罪，于2018年11月12日被刑事拘留，2018年12月11日被依法逮捕。现羁押于云南省景洪市看守所。原审被告人安吉鼎，外号小安，男，1997年8月25日出生，汉族，云南省景洪市人，小学文化，农民，户籍所在地云南省景洪市。因犯寻衅滋事罪，于2018年11月13日被刑事拘留，2018年12月11日被逮捕。现羁押于云南省景洪市看守所。原审被告人雷林，绰号小胖子，男，1989年3月1日出生，汉族，湖南省祁东县人，文盲，无业，户籍所在地湖南省祁东县，捕前住云南省景洪市。因犯寻衅滋事罪，于2019年4月25日被刑事拘留，因犯故意伤害罪，2019年5月30日被逮捕。现羁押于云南省景洪市看守所。原审被告人彭大交，外号海增，男，1984年10月9日出生，土家族，湖北省来凤县人，小学文化，农民，户籍所在地湖北省来凤县。因犯寻衅滋事罪，于2019年10月11日被刑事拘留，2019年11月14日被逮捕。现羁押于云南省景洪市看守所。原审被告人黄玉兰，女，1983年2月7日出生，汉族，四川省叙永县人，初中文化，务工，户籍所在地四川省叙永县，捕前住云南省景洪市。因犯非法拘禁罪，于2018年12月12日被取保候审，2019年9月30日，被勐海县人民法院取保候审。云南省勐海县人民法院审理云南省勐海县人民检察院指控原审被告人匡勇军犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、开设赌场罪、雷宇凯犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、匡宗华、王异、雷林犯故意伤害罪、谭俊、安吉鼎、彭建文、彭大交犯寻衅滋事罪、黄玉兰犯开设赌场罪一案，于2020年4月28日作出（2019）云2822刑初416号刑事判决。宣判后，原审被告人匡勇军、雷宇凯、彭建文不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2012年至2018年期间，被告人匡勇军在景洪市纠集刑满释放人员和社会闲散人员，通过暴力手段，实施了故意伤害、寻衅滋事、开设赌场等违法犯罪活动，建立了以被告人匡勇军为首，被告人匡宗华、王异、雷宇凯、谭俊、安吉鼎、雷林、彭建文、彭大交为成员的恶势力团伙，严重扰乱了当地的社会生活秩序，损害了他人人身安全，造成了较为恶劣的社会影响，实施的犯罪包括：一、故意伤害罪。（一）、2015年5月27日23时许，在景洪市农场招待所，被害人肖某因打牌与匡勇军（已判刑）产生矛盾，匡勇军打电话叫邓卫杰（已判刑），邓卫杰、被告人匡宗华、雷林、王异到招待所，与匡勇军、邓卫杰一同殴打被害人肖某。经鉴定，被害人肖某损失程度构成轻伤二级。（二）、2012年9月某天23时左右，被告人匡勇军、周双发（另案处理）、邓卫杰（另案处理）、匡宗华、雷林等人在景洪市勐海烧烤摊吃烧烤，被害人聂某因琐事与被告人匡勇军产生矛盾，被告人匡勇军等人离开，被告人匡勇军安排拿砍刀教训被害人聂某，随后被告人周双发、邓卫杰、雷林、匡宗华拿着砍刀返回烧烤摊，将聂某用砍刀砍伤并用啤酒瓶将被害人岩依头部打伤。经鉴定，被害人岩依损伤程度为轻微伤，被害人聂某损伤程度为轻伤二级。（三）、2012年10月2日12时左右，被告人雷宇凯等人在景洪市铁板烧烧烤城，与被害人岩罕论、岩罕亮产矛盾，随后被告人雷宇凯等人用砍刀将被害人岩罕论、岩罕亮砍伤，经鉴定，被害人岩罕亮、岩罕论损伤程度为轻伤乙级。二、寻衅滋事罪。2018年5月19日18时左右，在景洪市，李某1因停车位与被害人刘某1产生矛盾，李某1打电话给被告人匡勇军解决纠纷，后被告人匡勇军邀约被告人彭大交、雷宇凯到摩托车店，被告人匡勇军、彭大交、雷宇凯对刘某1实施殴打，三人离开摩托车店后，被告人安吉鼎、彭建文、谭俊携带钢管又到摩托车店，被告人匡勇军、雷宇凯、彭大交也返回到现场，被告人彭建文用钢管殴打刘某1。经鉴定，被害人刘某1损失程度为轻微伤。三、开设赌场罪。2007年至2015年2月期间，被告人匡勇军、黄玉兰，在景洪市民兴超市旁，开设打鱼机、水果机等带赌博性质的游戏机室，2011年12月5日景洪市公安局对被告人匡勇军开设在勐养镇嘉乐游戏室具有赌博功能的二十四台游戏机进行查处，对被告人匡勇军进行行政处罚，被公安机关查处后被告人匡勇军、黄玉兰采取不开正门从其他通道进入等隐蔽方式继续经营带赌博性质的游戏机室。原判根据上述事实和相关证据，认定被告人匡勇军犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、开设赌场罪、雷宇凯犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、匡宗华、王异、雷林犯故意伤害罪、谭俊、安吉鼎、彭建文、彭大交犯寻衅滋事罪、黄玉兰犯开设赌场罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条之规定，判决：一、被告人匡勇军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金20万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金20万元；二、被告人雷宇凯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；决定执行有期徒刑四年六个月；三、被告人匡宗华犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；四、被告人王异犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；五、被告人谭俊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；六、被告人安吉鼎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；七、被告人雷林犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；八、被告人彭建文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；九、被告人彭大交犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；十、被告人黄玉兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金10万元。宣判后，上诉人匡勇军及其辩护人均提出2018年5月19日由刘某1引发的纠纷已由公安机关对匡勇军作出行政处罚，一审判决违反“罪刑相适应”及“一事不二罚”的刑事基本原则，错误判处匡勇军四年有期徒刑，匡勇军不构成寻衅滋事罪；2015年5月27日，匡勇军致肖某轻伤一案已经景洪市人民法院判决且刑罚已经执行完毕。匡勇军没有参与2012年9月伤害聂某、岩依，一审法院仅凭他人的口供认定匡勇军构成故意伤害罪并判处一年六个月有期徒刑，证据不足，匡勇军不构成故意伤害罪；一审法院认定匡勇军构成开设赌场罪判处其两年有期徒刑、20万元罚金，没有证据证实且罚金过高，请求撤销原判，对其作出公正判决。辩护人还提出匡勇军开设赌场获利的金额很小、社会危害性小，且其法律意识淡薄、受不良风气的引诱而犯罪，归案后悔恨自己所犯罪行，建议对匡勇军在一年至两年有期徒刑内量刑，罚金从轻处罚。上诉人雷宇凯提出其在寻衅滋事案中其犯罪轻微，没有参与拿钢管打人，仅起到辅助作用，应认定为从犯，归案后，其主动配合公安机关有自首、坦白情节；在故意伤害案中，被害人未在追诉时效内提出控告，追诉期已过，不应追究其刑事责任。案发时其还不是累犯，且其犯罪后积极赔偿被害人并取得被害人的谅解。一审判决部分事实不清，且量刑过重，请求对其合理改判。辩护人提出雷宇凯在故意伤害案中已对被害人进行赔偿并取得谅解，在寻衅滋事案中具有自首情节，仅造成受害人轻微伤，仅起到辅助作用，系从犯，认罪认罚，社会危害性较小，建议对雷宇凯从轻处罚。上诉人彭建文提出其主动到公安机关自首，归案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，不认识同案中的多数人、没有利益关系，未对社会造成大的危害，一审判决量刑过重，请求对其从轻处罚。辩护人提出彭建文系从犯、有自首情节，且认罪认罚，一审判决量刑过重，建议对彭建文减轻处罚，在有期徒刑两年以下量刑。经二审审理查明，上诉人匡勇军、雷宇凯、彭建文与原审被告人匡宗华、王异、谭俊、安吉鼎、雷林、彭大交、黄玉兰的犯罪事实与一审判决认定的事实一致，并有经一审开庭审理质证、认证并详细列举的受案登记表、立案决定书，户籍证明、前科证明、在逃人员信息，抓获经过，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，鉴定意见书及通知书，司法鉴定书，现场勘验情况，辨认笔录，辨认、提取笔录，刑事判决书，勐养派出所治安调解协议、请愿书，行政处罚决定书，租赁合同，游戏说明书、手机信息提取，娱乐经营许可证、税务登记证、营业执照，销毁报告书，被害人肖某、聂某、岩依、岩罕论、岩罕亮、刘某1的陈述，证人罗某1、罗某2、刘某2、岩罕温、岩三、白某、何某1、岩罕丙、岩罕烟、田某、刘某3、张某、李某1、罗某3、邹某、蒋某1、王某、玉波进、周某1、岩明、岩大理、李某2、马某、李某3、周某2、岩那罕、岩罕汉、龙某、范某、刀建明、苏某、岩庄香、辛某、周某3、雷某、彭某、岩在囡、何某2、岩拉罕、蒋某2、周某4、谭某的证言，同案犯邓卫杰、周双发的供述与辩解，十被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，上诉人匡勇军、雷宇凯与原审被告人匡宗华、雷林、王异无视国家法律，故意伤害他人身体，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。上诉人匡勇军、彭建文、雷宇凯与原审被告人安吉鼎、谭俊、彭大交携带钢管随意殴打他人，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。上诉人匡勇军与原审被告人黄玉兰开设赌博游戏机室，谋取非法利益，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。匡勇军、雷宇凯一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人匡勇军、雷宇凯、彭建文刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人彭建文案发后主动投案，如实交代犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；上诉人雷宇凯经公安机关电话传唤主动到案，如实交代犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。在共同犯罪中，上诉人匡勇军组织、邀约他人参与犯罪，起主要作用，系主犯，其余上诉人及原审被告人起次要、辅助作用，系从犯，可以从轻处罚。关于上诉人匡勇军及其辩护人所提“一事不二罚”，认定匡勇军构成故意伤害罪的证据不足，匡勇军不构成寻衅滋事罪及故意伤害罪、匡勇军开设赌场获利的金额小、社会危害性小，一审判决量刑和罚金过重，请求从轻处罚的相关上诉和辩护意见，本院认为，原判已作出评价，本院不再重复评价，原判根据在案证据，结合匡勇军的地位和作用，在法律规定的量刑幅度内对其作出从轻处罚的判决并无不当，相关上诉和辩护意见本院不予采纳。关于上诉人雷宇凯及其辩护人所提雷宇凯在寻衅滋事罪中属从犯，有自首、坦白情节，认罪认罚，社会危害性小；在故意伤害案中，追诉期已过，不应追究其刑事责任，案发时其还不是累犯，且其犯罪后积极赔偿被害人并取得被害人的谅解，一审判决部分事实不清，量刑过重，请求对其合理改判、从轻处罚的相关上诉和辩护意见，本院认为，原判对雷宇凯构成自首、系从犯、没有过追诉时效、积极赔偿并取得谅解等情节已经作出评价，本院不再重复评价，原判根据在案证据认定雷宇凯系累犯，并结合其具有的法定从轻、减轻情节，在法律规定的量刑幅度内对其作出从轻处罚的判决并无不当，相关上诉和辩护意见本院不予采纳。关于上诉人彭建文及其辩护人所提彭建文构成自首、从犯，认罪认罚，社会危害性较小，一审判决量刑过重，请求对彭建文从轻、减轻处罚的相关上诉和辩护意见，本院认为，原判已经作出评价，本院不再重复评价，原判根据在案证据并结合彭建文具有的法定从轻、减轻情节，在法律规定的量刑幅度内对其作出从轻处罚的判决并无不当，相关上诉和辩护意见本院不予采纳。综上所述，原判审判程序合法，认定事实和适用法律正确、量刑适当，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨 斌审判员 蔡建红审判员 曾玲蓉二〇二〇年七月二十八日书记员 玉燕叫