山东省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁民终1527号 上诉人（原审被告）：刘先永，男，1965年9月25日出生，汉族，住山东省青岛市崂山区。 委托诉讼代理人：王栎云，山东望平律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王风亭，男，1968年11月1日出生，汉族，住山东省青岛市崂山区。 委托诉讼代理人：路展，山东源中律师事务所律师。 上诉人刘先永因与被上诉人王风亭海上、通海水域人身损害责任纠纷一案，不服青岛海事法院（2019）鲁72民初215号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘先永上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判驳回王风亭的诉讼请求；3.本案的诉讼费用由王风亭承担。事实与理由：1.王风亭提起本案诉讼属于虚假诉讼。事实并非如王风亭所述。刘先永是“鲁崂渔61719号渔船”的船东和船长，与王风亭口头约定：出海作业的方式是渔船白天停靠码头送货上岸，晚上出海作业。船员晚上需要在船上睡觉就安排在渔船甲板下方的床铺上休息。刘先永按天雇佣王风亭出海作业。王风亭只要出海作业就有报酬，不出海作业就没有报酬，出海一天的劳动报酬是300元人民币，每月结算一次。2018年9月22日早晨5点多，王风亭在渔船作业过程中曾在船甲板上被渔网绊倒过。当日，刘先永多次提醒王风亭在渔船停靠码头后去医院检查，王风亭都说没有事情且不需要检查。此后，9月22、23、24日连续三天，王风亭都上船出海作业。每天渔船停靠码头，王风亭都不去医院检查；每天出海作业，王风亭都和平常一样劳作；每天晚上在船上睡觉，王风亭都和往常一样钻到甲板下面的休息区睡觉。在此过程中，王风亭没有出现雇佣期间受伤的情形。2018年9月25日，因王风亭酒后与刘先永争吵，王风亭借故不再出海作业。2018年10月20日，因王风亭从2018年9月1日至9月24日共出海作业24天，应得报酬7200元，扣除鱼货款1700元后，王风亭应收5500元。当日，王风亭从刘先永处领取了5500元报酬。2018年10月21日，王风亭去青岛市第八人民医院住院，与刘先永没有任何关系。根据上述种种事实，王风亭向刘先永主张误工费和护理费没有事实根据，其住院的伙食补助费跟刘先永没有任何关系。王风亭隐瞒事实，采取虚构诉讼事实的方式提起虚假诉讼。2.一审法院采信的所有证据均不具有法律效力，不能作为认定案件事实的依据。《社区调解委员会证明》和《误工证明》没有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，证据形式不合法。《住院病历、出院记录》系复印件，在不能充分确定提交原件有困难的情形下，法院采信明知是复印件的《住院病历、出院记录》违法。一审法院不顾法律的明文规定采信上述证据，并以此认定事实，不具有说服力。 王风亭辩称，一、一审法院认定事实及法律关系清楚准确。刘先永上诉状中自认“王风亭在渔船作业过程中曾在船甲板上被渔网绊倒过”。结合一审提供的同船受雇员工证言，王风亭受雇于刘先永的期间是2018年9月1日至2019年1月1日，这是一个雇佣期，出海捕鱼有休渔期和捕鱼期的规定，在捕鱼期内船主会要求船员能够连续出海作业，刘先永歪曲事实，声称“按天雇佣王风亭出海作业”不符合海边雇佣船员出海的习惯。假设不是连续雇佣，雇主每天都要临时寻找能够出海的船员，会严重影响捕鱼作业活动，明显不符合逻辑。正因为出海捕鱼期的特殊性和连续性，王风亭9月22日在甲板受伤后，刘先永要求王风亭继续在船上作业，故王风亭一直忍痛在船上作业，未能做到及时进行治疗。《社区调解委员会证明》系港东社区调解主任刘元广与治保主任刘正龙二人为其主持的调解工作，调解不成后转而出具证明，加盖社区公章，且根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十四条的规定，国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外，故一审法院结合其他证据采信该证据正确。 王风亭向一审法院起诉请求：1.判令刘先永支付误工费20800元、住院伙食补助费300、交通费100元、护理费3200元，共计人民币24400元；2.判令刘先永承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：王风亭受雇于刘先永在“鲁崂渔61719”号渔船上任船员。2018年9月22，王风亭随船出海作业过程中在甲板上工作时摔伤。 2018年10月21日，王风亭到青岛市第八人民医院就医，经诊断为肋骨骨折，住院3日，2018年10月24日出院。 崂山区云海楼大酒店出具误工证明，证明王风亭之妻姜丰娟系其单位员工，每月工资3200元,因丈夫王风亭在船上受伤，于2018年9月25日至2018年10月24日请假在家照顾王风亭，一个月未上班，请假期间单位未对其发放工资。 王风亭请求刘先永赔偿，经青岛市崂山区王哥庄街道港东社区人民调解委员会多次调解，均无效。 一审法院认为，本案为海上、通海水域人身损害责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“司法解释”）第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。刘先永作为雇主应当对作为雇员的王风亭出海作业期间发生人身损害承担赔偿责任。司法解释第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”。王风亭请求刘先永赔偿误工费、住院伙食补助费、护理费等，其请求符合法律规定，法院予以支持。关于误工费，王风亭主张按照一个出海期的工资扣除已支付的工资计算为20800元，司法解释第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。王风亭未有有效证据证明收入状况，也未举证证明其最近三年的平均收入，王风亭的误工费可以参照2018年青岛市职工平均工资6710元/月计算。因王风亭未举证证明复查情况，根据王风亭的伤情和治疗情况，误工时间应当自受伤之日（2018年9月22日）计算至出院之日（2018年10月24日），共计33天。故此，王风亭遭受的误工费损失为7381元（6710元/30天*33天）。关于住院伙食补助费，王风亭主张，住院3天每天100元共计300元。司法解释第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。王风亭的该主张不违反法律规定，法院予以支持。关于护理费，司法解释第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算”。王风亭受伤期间其配偶一人对王风亭进行护理，王风亭之配偶的工作单位对其收入状况每月工资3200元出具了证明，王风亭自受伤至出院共计33天，王风亭主张护理人员的护理期限一个月，该主张不违反法律规定，法院予以支持。故此，王风亭遭受的护理费损失为3200元。关于交通费，王风亭主张支出100元，司法解释第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。但王风亭未提交证据证明交通费用的实际发生情况，对于王风亭的该项请求，法院不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、刘先永于判决生效之日起十日内向王风亭支付误工费、住院伙食补助费元和护理费共计10，881.00元；二、驳回王风亭对刘先永的其他诉讼请求。如果刘先永未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费410.00元，因适用简易程序减半收取205.00元，由刘先永负担91.00元，由王风亭负担114.00元。 刘先永在二审审理期间提供证据，以证明王风亭领取了2018年9月1日至2018年9月24日期间的工资5500元，王风亭对此无异议，本院予以确认。 刘先永还提交光盘录像一份，该光盘录像系刘先永的委托诉讼代理人王栎云律师于2020年4月20日对录像中三人进行的视频取证，以证明王风亭2018年9月22日在渔船甲板上摔倒后正常工作，不存在王风亭所述自受伤之后无法工作的情况，因此不存在所谓的误工费，也不存在需要人护理的必要。王风亭质证认为，对录像的真实性不认可，系刘先永单方制作并不能还原事发当天王风亭受伤的过程以及伤后能否正常工作，对证人证言的证据形式不予认可，未出庭作证不具有证明力，且与一审证言内容不一致，相互矛盾。本院认为，该录像并非事发时的现场录像，而是刘先永在诉讼过程中的演示，不具有还原事发过程的作用，录像的证人证言不符合作证形式，对该证据不予认定。 另外，王风亭一审中出具的《社区调解委员会证明》和《误工证明》中没有出具人单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条的规定，上述证据不能证明王风亭的主张。 本院查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，本案为海上、通海水域人身损害责任纠纷，当事双方争议的焦点问题为，王风亭是否在船工作期间受伤及赔偿费用的确定。 王风亭受雇于刘先永在“鲁崂渔61719”号渔船上任船员。2018年9月22日，王风亭随船出海作业过程中在甲板上工作时摔倒，但未及时就医，仍坚持工作。2018年9月26日，王风亭首次就医，经胸部肋骨三维成像CT检测为“因患者运动伪影较多，右第1后肋、双侧第6、7、8、9肋骨走形欠自然，请结合临床2-3周复查。”2018年10月16日，王风亭再次就医，进行第2次胸部肋骨三维成像CT检测认定“右侧5-7肋骨多发骨折；右侧第1后肋右侧第8肋骨骨质欠光整。”根据上述事实及医院诊断证明并结合刘先永不能证明王风亭因其它原因造成肋骨骨折的陈述，可以认定王风亭肋骨骨折系2018年9月22日随船出海作业过程中摔倒所致，雇主刘先永应当对王风亭所遭受伤害承担赔偿责任。 根据二审审理中查明的事实，王风亭受伤后未立即休息，而是继续工作并领取了截止到2018年9月24日的工资，一审判决中认定的误工期间应作相应扣减，即王风亭所遭受的误工损失为6710元（6710/30天×30天）。王风亭因伤住院三天，按照100元/天的伙食补助标准，伙食补助费为300元。王风亭受伤未评残，没有证据表明王风亭因伤失去生活自理能力，王风亭也未提供因伤需要护理的证明，且也未证明护理人员的护理时间及标准，故对其护理费的主张不予支持。综上，王风亭在工作中受伤，雇主刘先永应当负赔偿责任，赔偿王风亭误工费6710元和伙食补助费300元，合计7010元。 综上所述，刘先永的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销青岛海事法院（2019）鲁72民初215号民事判决书第二项； 二、变更青岛海事法院（2019）鲁72民初215号民事判决书第一项为刘先永于本判决生效之日起十日内向王风亭支付误工费、住院伙食补助费共计7010元； 三、驳回王风亭对刘先永的其他诉讼请求。 如果刘先永未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费410.00元，因适用简易程序减半收取205.00元，由刘先永负担58.00元，王风亭负担147.00元。二审案件受理费410.00元，由刘先永负担295.20元，王风亭负担114.80元。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 童 审 判 员  王 磊 审 判 员  冯玉菡 二〇二〇年七月二十六日 法官助理  李建伟 书 记 员  郭 君