湖北省武汉市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）鄂01民特202号申请人：中交第二航务工程局有限公司，住所地武汉市东西湖区金银湖路11号。法定代表人：由瑞凯，该公司董事长。委托诉讼代理人：邢九彬，湖北忠三律师事务所律师。委托诉讼代理人：李飞金，湖北忠三律师事务所律师。被申请人：湖北华铁隧道工程有限公司，住所地武汉市武昌区杨园街电力新村42栋128单元1楼3号。法定代表人：王文柱，该公司董事长。中交第二航务工程局有限公司（以下简称中交二航局）因与湖北华铁隧道工程有限公司（以下简称华铁隧道公司）申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年6月3日立案后进行了审查，本案现已审查终结。中交二航局申请事项为，请求依法撤销武汉仲裁委员会（2019）武仲裁字第000001593号裁决书，并由华铁隧道公司承担案件的诉讼费用。其理由为：一、仲裁庭违反法定程序，导致认定事实错误，影响公正裁决。（一）没有依法启动鉴定程序，导致本案事实不清。本案案由为建设工程合同纠纷，双方对案涉工程款存在争议，华铁隧道公司向仲裁庭提出对案涉工程量进行鉴定的申请，仲裁庭未对该申请作出回应，导致中交二航局误认为仲裁庭已受理华铁隧道公司的鉴定申请，从而未向仲裁庭提出鉴定申请。因仲裁庭程序错误，导致本案没有启动工程造价鉴定程序，属于程序严重违法，并导致案件事实认定错误。（二）本案仲裁秘书过度参与案件实体裁决过程，行使了仲裁员的权利，仲裁程序严重违法。《武汉仲裁委员会仲裁规则》（以下简称《仲裁规则》）第二条规定：“（三）本会设办公室，负责处理本会的日常事务。办公室指定工作人员担任仲裁庭秘书，承担仲裁案件的程序管理和服务工作”。该条规定仲裁秘书只负责处理程序管理和服务工作，不能参与案件实体裁判。但在裁决书仲裁庭意见“（五）关于华铁隧道公司的仲裁反请求是否支持问题”，写明该项问题的意见为仲裁秘书增加，并注明供参考字样，说明本案仲裁秘书参与了实体裁判，行使了仲裁员的权利，且本案仲裁庭还采信其意见，并在裁决书中写明，属于仲裁程序严重违法。（三）仲裁庭未经鉴定程序，径行驳回中交二航局的全部仲裁请求，不符合公平原则。中交二航局提出要求华铁隧道公司返还多支付的工程款（包含中交二航局垫付的爆破费用及资源税）等仲裁请求，向仲裁庭提供了《岱山高亭牛轭至官山公路工程隧道锚洞身土石方施工补充协议》、《承诺书》、增值税发票等证据，以证明其主张。华铁隧道公司对上述证据的真实性均予以认定，对其合法性、关联性有异议，但未向仲裁庭提交相反的证据进行反驳。另外，仲裁庭对上述证据的真实性也予以认定，在仲裁庭意见中也认定上述证据能证实爆破费用及资源税确应由华铁隧道公司承担，但在裁决时，直接驳回了中交二航局全部的仲裁请求。《仲裁规则》第五十九条规定：“作出裁决（一）仲裁庭应当根据事实，符合法律规定，公平合理地作出裁决”。仲裁庭裁决违反公平原则。二、仲裁庭径行受理华铁隧道公司的反请求，裁定中交二航局返还华铁隧道公司机械设备，超出仲裁协议范围。2019年5月24日，华铁隧道公司向仲裁庭提交了《仲裁反请求申请书》，请求中交二航局返还华铁隧道公司涉案工程设施和设备及承担律师费、鉴定费、差旅费等。中交二航局借用华铁隧道公司工程设施和设备，不是《岱山高亭牛轭至官山公路工程隧道锚洞身土石方施工合同》的履行范围，双方就借用事宜形成了事实的借用合同关系，由此产生的争议，不应受仲裁条款的约束，即借用合同纠纷不适用仲裁条款。因此，仲裁庭在没有仲裁条款的情况下，径行受理反请求，并裁定要求中交二航局返还机械设备，违反仲裁规则，应予以撤销。三、中交二航局庭审后向仲裁庭提交了一份书面情况说明，内容为中交二航局与华铁隧道公司工程计算有误差，按照会议纪要约定履行义务，在仲裁过程中向仲裁庭提交的会议纪要仲裁庭也采信并作为案件审理的证据，会议纪要第四条是双方确认1,088,820元，但仲裁庭审理过程中,仲裁庭未将情况说明及其中确认的事实作为案件裁决的依据，遗漏案件重要证据，属于违反法定程序导致仲裁裁决错误。华铁隧道公司称，仲裁审理程序合法，认定事实清楚，请求驳回中交二航局要求撤销仲裁裁决的申请。经审查查明：中交二航局仲裁请求为：一、确认华铁隧道公司违约；二、确认双方结算金额为1,126,143元；三、华铁隧道公司返还中交二航局多支付的753,455.56元；四、华铁隧道公司支付中交二航局违约金592,701元；五、仲裁费由华铁隧道公司承担。仲裁庭审中，中交二航局称其第三项仲裁请求数额计算错误，请求将该项仲裁请求变更为华铁隧道公司返还申请人多支付的1,426,979.6元。因中交二航局该项仲裁请求的变更，导致中交二航局申请仲裁标的增加，仲裁庭已告知中交二航局应补交增加部分的仲裁费用。中交二航局当庭表示同意补交仲裁费用。至此，中交二航局最终的仲裁请求为：一、确认华铁隧道公司违约;二、确认双方结算金额为1,126,143元；三、华铁隧道公司返还中交二航局多支付的1,426,979.6元；四、华铁隧道公司支付中交二航局违约金592,701元：五、本案仲裁费由华铁隧道公司承担。华铁隧道公司仲裁反请求为：一、中交二航局返还华铁隧道公司涉案工程设施和设备见(附件：返还设备清单);二、由中交二航局承担仲裁费、相关鉴定及华铁隧道公司的律师费、律师调查差旅费及相关费、证人出庭的误工费、差旅费和其他费用，金额以实际发生仲裁庭最后确认为准，截止提出反请求日暂定为5万元2019年10月10日，仲裁委作出（2019）武仲裁字第000001593号裁决书：一、驳回中交二航局全部仲裁本请求；二、由中交二航局于裁决送达次日起10日内返还华铁隧道公司下列机械设备：1.JT20卷扬机2台；2.卷扬机控制装置（包含电阻器)1台；3.卷扬机电源转换柜(400A)；4.Φ39钢丝绳2.1吨（共240米，其中1根一端被压扁断丝）；5.出渣小车2台;6.挖机平板车2台；三、驳回华铁隧道公司的其他反请求。四、案件本请求的仲裁费用53,058元，由中交二航局承担。反请求仲裁费用37,100元，由中交二航局承担18,550元，华铁隧道公司承担18,550元。由于本请求仲裁费已由中交二航局预付，反请求仲裁费已由华铁隧道公司预付，故中交二航局应将其承担的反请求仲裁费18,550元，于裁决书送达次日起10日内支付给华铁隧道公司。中交二航局为证明自身观点向本庭提交：该公司法务人员刘翔与武汉仲裁委黄琦秘书通话录音，来源于刘翔手机，情况说明和会议纪要作为辅助说明，不作为新证据。上述相结合拟证明涉及中交二航局请求的第二点、第三点的实体裁决问题，根据会议纪要第四项，华铁隧道公司就双方结算的涉案合同工程量进行了报价，与中交二航局的报价虽有差异，中交二航局对会议纪要第四项中华铁隧道公司的报价予以了确认，是双方无争议的事项，应作为仲裁庭审理的依据，但仲裁庭未对中交二航局提交的情况说明进行质证审理，裁决书未反映情况说明，遗漏证据。华铁隧道公司对录音的真实性、合法性、关联性，证明目的均不予认可。本院认为，《中华人民共和国仲裁法》第五十八条规定：“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销”。人民法院审理当事人申请撤销仲裁裁决案件，应依据上述法律规定进行审查。本院审查意见如下：关于仲裁的程序是否违反法定程序。第一，关于工程造价鉴定问题，仲裁庭已向中交二航局释明是否申请鉴定以及若不鉴定则可能承担举证不能的风险的情况下，中交二航局明确表示不申请鉴定，仲裁庭并未违反法定程序的情形，中交二航局以未依法启动鉴定程序为由申请撤销仲裁裁决理由不成立。第二，关于中交二航局认为仲裁秘书过度参与案件实体裁决过程的问题，依照《仲裁规则》第二条规定：“……仲裁庭秘书，承担仲裁案件的程序管理和服务工作”。庭审记录、案卷整理本为秘书工作内容，而仲裁裁决是经仲裁庭评议后作出的，代表仲裁庭的意志，裁决书中载明的内容不能认定秘书决定了案件实体处理，本院对该项理由不予支持。第三，关于中交二航局主张《情况说明》已作为证据提交但未经质证程序违法，导致实体错误的问题，中交二航局提供的通话录音以及现有证据，不足以证明《情况说明》已作为新证据提交，故不能据此认定仲裁裁决违反法定程序，本院对中交二航局该项撤裁理由不予支持。关于仲裁裁决是否超出仲裁协议范围。根据中交二航局与华铁隧道公司签订的《岱山高亭牛轭至官山公路工程隧道锚洞身土石方施工合同》第十二条的约定，明确双方因本合同发生任何争端，友好协商或调解不成，需采取诉讼或仲裁程序时，由武汉仲裁委员会仲裁裁定。对于华铁隧道公司提出返还涉案工程设施和设备的反请求，其中涉案设备系为《岱山高亭牛轭至官山公路工程隧道锚洞身土石方施工合同》约定的为甲方所留用的工程设备，故该设备的返还实为上述合同履行的构成部分，是基于涉案合同所产生的法律关系，因此，仲裁委对该项反请求作出裁决并未超出仲裁协议范围，中交二航局以此为由申请撤销仲裁裁决，本院不予支持。中交二航局认为仲裁委错误认定事实，采信证据有误，裁决显失公平，属于仲裁委在证据具体采信、事实认定、法律适用等实体处理上的异议，不属于本案审查范围。综上，中交二航局申请撤销仲裁裁决的理由及请求，不符合《中华人民共和国仲裁法》规定的撤销仲裁裁决的情形，本院不予支持。依照《中华人民共和国仲裁法》第五十八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项的规定，裁定如下：驳回中交第二航务工程局有限公司要求撤销武汉仲裁委员会（2019）武仲裁字第000001593号仲裁裁决的申请。本案案件受理费400元，由中交第二航务工程局有限公司承担。审判长  马海波审判员  陶 歆审判员  陈 祥二〇二〇年七月三十日法官助理廖正国书记员徐梦窈