陕西省黄陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）陕0632刑初47号 公诉机关陕西省黄陵县人民检察院。 被告人吴爱某，男性，汉族，初中文化，非党员、非人大代表、政协委员。2019年11月26日因涉嫌贩卖毒品罪被黄陵县公安局刑事拘留，经本院批准，于同年12月4日被依法逮捕。现羁押于黄陵县看守所。 指定辩护人王静，陕西桥山律师事务所律师。 陕西省黄陵县人民检察院以黄陵公诉刑诉（2020）15号起诉书指控被告人吴爱某犯贩卖毒品罪，于2019年5月7日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，黄陵县人民检察院指派检察员刘**出庭支持了公诉，被告人吴爱某及辩护人王静到庭参加了诉讼，现已审理终结。 陕西省黄陵县人民检察院指控：2018年7月，被告人吴爱某在黄陵矿业集团二号煤矿洗澡间的更衣室向吸毒人员张明某以200元的价格出售毒品8包，获利120元；同月被告人吴爱某在其居住的黄陵县矿业集团家属楼B17号楼2单元楼下向吸毒人员方军某以200元的价格出售毒品10包，获利100元；2019年10月的一天，被告人吴爱某在黄陵矿业集团家属楼B17号楼2单元楼下向吸毒人员张耀某以700元价格出售毒品30包，获利10包。2019年11月16日，经陕西军大法医鉴定所鉴定，被告人吴爱某贩卖的毒品中含有咖啡因成分。 以上犯罪事实，公诉机关提供了相关的证据证实，被告人吴爱某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，遂提请依法惩处。 被告人吴爱某对公诉机关指控罪名及犯罪事实均无异议，亦无辩解。辩护人王静辩称，对公诉机关指控的罪名无异议，但指控向张明某、张耀某出售毒品的犯罪事实不清，证据不足，该两起指控不能成立，因此，吴爱某贩卖毒品不构成多次，其贩卖的咖啡因社会危害相对于海洛因等毒品危害极低，故其犯罪情节较轻，主观恶性较小；吴爱某同时具有自首情节，并自愿认罪认罚。综上，建议对其判处一年有期徒刑，并适用缓刑。 辩护人当庭向法庭提交证据如下： 吴爱某荣誉证书、村委会证明、证人证言、户口本复印件，证明吴爱某一贯表现良好。 经审理查明，2017年8、9月至2019年期间，被告人吴爱某父亲吴小某受吴爱某委托先后三次从商洛市洛南县景村镇信合银行隔壁理发店里购买毒品“黄片片”，2017年7、8月份以300元购买了30包；2018年5月份购买9包；2019年10月份一天以700元购买40包毒品。2018年7月，吴爱某在黄陵矿业集团二号煤矿洗澡间的更衣室向吸毒人员张明某以200元的价格出售毒品8包，获利120元；同月吴爱某在其居住的黄陵县矿业集团家属楼B17号楼2单元楼下向吸毒人员方军某以200元的价格出售毒品10包，获利100元；2019年10月的一天，吸毒人员张耀某让吴爱某回老家时给其代购毒品，吴小某以700元价格在同一理发店购买了40包毒品，后吴爱某在黄陵矿业集团家属楼B17号楼2单元楼下向吸毒人员张耀某以700元价格出售毒品30包，获利10包毒品（175元）。2019年11月16日，经陕西军大法医鉴定所鉴定，被告人吴爱某贩卖的毒品中含有咖啡因成分。 证明以上案件事实的证据有： 1、书证 ①接触镜登记表、受案登记表、立案决定书，证明黄陵县公安局民警在办案中发现吴爱某有吸毒嫌疑，后调查发现吴爱某涉嫌贩卖毒品罪，于2019年11月26日对该案立案侦查。 ②扣押清单，证明2019年11月23日公安机关从被告人吴爱某家中缴获用塑料袋包装块状可疑物品16包；从张明某处缴获用报纸包装的白色块状可疑物4包、用奥美拉唑药瓶装的黄色块状可疑物1瓶、用塑料袋包装的黄色块状可疑物4包。 ③称重报告及照片，证明从被告人吴爱某家中缴获黄色块状毒品疑似物16包进行称重，重量为229.19克；从张明某处缴获黄色块状毒品5包和白色块状毒品疑似物4包进行称重，重量为127.392克。 ④司法鉴定意见书，证明陕西军大法医司法鉴定所对公安机关从吴爱某、张明某处扣押疑似毒品物中均检出咖啡因成分。 ⑤陕西省公安机关毒品收据，证明黄陵县公安局将扣押咖啡因115.91克、137.6克上缴黄陵县公安局禁毒工作大队。 ⑥行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证明黄陵县公安局因吸食毒品对吴爱某、张耀某、张明某、方军某处以行政拘留十五日处罚；张耀某、张明某、方军某被责令接受社区戒毒三年。 ⑦无违法犯罪记录，证明被告人吴爱某在案发前没有其他犯罪记录。 ⑧微信聊天及转账记录，证明张耀某于2019年11月4日向被告人吴爱某转账700元。 ⑨到案经过，证明被告人吴爱某于2019年11月13日被抓获，同日因吸食毒品被行政拘留十五日，2019年11月26日因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留。 ⑩情况说明，证明吴小某从洛南县景村镇一理发店中年妇女处购买毒品，现该妇女查找无果，无法核实毒品来源；根据查获毒品称重机被告人供述，被告人所贩卖毒品均以每包14克计重。 ⑪户籍证明，证明被告人吴爱某1976年4月1日生，系完全刑事责任能力人。 2.证人证言 ①张耀某证实，我是洛南县三要镇南岭村后河组人，2016年3月因危险驾驶被河南省卢氏县法院判处监外执行三个月，我是二号煤矿掘进三队皮带工，属于劳务派遣工，我是2018年8月开始吸食毒品的，最近一次吸毒是10月底，晚上九点多，我独自在店头镇七丰村租房内，取了一小块毒品放在烟盒的锡纸上，用打火机在锡纸下面烤，等毒品冒烟后，用提前拿纸卷好的筒筒吸毒品冒出来的烟，吸完后我就把吸食用的锡纸、纸筒筒都丢到租住房前面的垃圾台里，之后就回家了，我吸食的毒品民间叫面面，具体什么种类我不知道，听人说是几种药品配制成的。在2018年8月份，我到吴爱某家，看见吴爱某在吸食面面，我很好奇，吴爱某说吸了可以提神，还可以壮阳补肾，我就给他要了两块，拿回家吸了，感觉很好，之后就觉得自己想吸面面，从2019年8月份我就隔几天吸食一次面面，一直吸到现在。吴爱某是灵口镇的人，二号井综采队的职工，住420小区。他给我提供过三次毒品，毒品是黄褐色的，形状是固体不规则的小块块，前两次都没有要钱，第三次是在2019年10月份，具体时间记不清了，我从吴爱某那里一次性花了700元买了30小包，我吸食了十几包，在十几天前，我妻子将剩下的十几包毒品丢到我门口的垃圾台里，吴爱某和方军某都吸食毒品。 ②张明某证实，我是二号井综采队职工，吴爱某跟我在一个队，我俩以前就认识，2019年7月份，他调到我队上，我们闲聊的时间，他说他手里有毒品，我以前听老家人说这个毒品是山西人熬制的，能解乏，因为我在队上有夜班，为了提神，我就从吴爱某手里买了8包毒品，花了200元，完了我就一个人在宿舍吸食了一部分，我们是每个月15号倒班，我都是在上夜班时吸食，基本上一个月夜班吸食2-3次，一直吸到现在，最近一次吸食是在今年10月25日晚上7点，这种毒品叫面面，黄色片状，用白色塑料纸包装的，一包基本就是指甲盖大小，我将剩余的4包毒品放在2号井更衣柜内，剩余的在我的宿舍放着，2017年在老家洛南行门户时，看到很多人吸食，我要了一点，在柜子内，也没有吸食，我们当地人叫面面，是白色的，我放到更衣柜的原因是吴爱某上次见我说让把剩下的毒品给他，他要的时间再说，后来也没见他来取，我就是一个吸食，我宿舍的人不知道我吸食，吴爱某的电话13892166302. ③方军某证实，吴爱某在向其出售毒品10包，其付给吴爱某现金200元。 ④吴爱某父亲证实，我知道我儿子吴爱某吸毒，他说下井干活特别累，有时吸些面面，防止下井瞌睡，因为我也没钱，每次都是他给我钱，我去镇上一个理发店买的片片，又叫面面，他说自己吸的，我怕他自己去买，就骗他说从一个老汉那里买的。我先后给他买了三次。 ⑤吴辉某（张耀某之妻）证实，2019年11月初，其在家中打扫卫生时，发现一大包黄色片状物品，后将其扔至租住的七丰村门房的垃圾台，其称当时感觉像面面，但不能确定，知道张耀某吸毒。 3.被告人吴爱某供述，我是2004年9月来二号井上班的，2009年转为正式工，现在综采一队上班，是一名液压支架工，我是2002年在山西省河津私人煤矿上班时开始吸食毒品的，主要为了下井干活不瞌睡，不间断吸食了有两年，中间再没有吸食，直到2017年春节回老家又开始吸上了，最近一次是在2019年11月10日晚上7点多，独自一人在420家属区我家里的卫生间吸食的，就是面面，具体什么种类我也不清楚，我知道他是毒品，颜色是黄褐色的，形状是不规则的固体小块块，我是从老家商洛带过来的，我吸食的毒品是我父亲吴小某从我家一个老头那里买的，那个老头的具体情况我不清楚，每次都是我爸买回来后，我就把钱给我爸了，我让我爸买了三次，第一次是在2017年8、9月份，我给了我爸300元，他给我买了30包毒品，每包10元，我一直放在店头家里，给张明某卖了8包，张明某给了我200元，给通风队瓦检员方军某卖了10包，方军某给我200元，剩下12包我全吸食了，第二次是在2018年5月，我回老家让我爸给我买了9包，我没有给我爸钱，自己吸食了，第三次今年10月8日，我回老家行门户，张耀某让我给他带些，我爸找那老头给了买了40包，花了700元，我当时给了我爸700元，我回来给张耀某30包，张耀某给了我700元，剩下10包我留在家里自己吸食了，我店头的家里还有10包毒品，在我娃卧室的床下面放着，用塑料袋包着。张明某是我在更衣室给的，他给我微信转账200元，方军某是现金200元，在420家属区楼下，张耀某也是微信转账700元在家属区楼下交易的，毒品的颜色都是黄褐色的，形状是固体长方形的小块块，我获利了300元，我父亲不吸毒，我让我爸买毒品时，我说我自己吸食毒品，我爸不知道给其他人出售。 4.辨认笔录及照片，证明张耀某、方军某、张耀某对购买毒品地点和向其出售毒品人员进行指认和指认；吴爱某对其出售毒品地点和购买毒品人员进行指认和辨认； 5.搜查笔录及照片，证明公安机关对被告人吴爱某位于黄陵县店头镇420家属区B17号楼2单元1202室的住宅；吸毒人员张明某住宅以及双龙煤矿洗澡间更衣室进行搜查，均搜查出可疑物，并拍照固定。 以上证据经当庭举证、质证，被告人吴爱某对公诉机关提供证据均无异议，辩护人对证人张明某和张耀某证言所证明问题提出异议，认为证言证实了被告人吴爱某系代购行为，并非以牟利为目的的贩卖行为。合议庭评议认为证人证言能够与吴爱某在侦察机关的供述相互印证系有偿代购行为，公诉机关提供的其他证据符合证据的客观性、合法性、关联性，本院予以确认。 本院认为，被告人吴爱某违反国家对毒品的管理制度，向吸毒人员出售毒品，从中牟利，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控吴爱某犯贩卖毒品罪的罪名及犯罪事实成立。辩护人抗辩起诉书指控向张明某和张耀某贩卖毒品的犯罪事实不清、证据不足，指控不成立。经查，公诉机关提供证据能够相互印证吴爱某明知是毒品而向吸毒人员代购毒品，从中牟利，其行为符合贩卖毒品罪的犯罪构成，辩护人的辩护意见，无事实和法律依据，本院不予支持。吴爱某虽多次向他人出售毒品，但所出售毒品均系咖啡因，且购买毒品人员均系为防止夜班下井疲劳作业而吸食，相对海洛因的社会危害性（精神依赖）较小；吴爱某主动交代公安机关没有掌握其贩卖毒品的犯罪事实，系自首，在庭审中其对行为定性的辩解，不影响自首的成立，吴爱某在审查起诉阶段又自愿认罪认罚。综上，对吴爱某依法减轻、从宽处罚。公诉机关建议对吴爱某判处有期徒刑二年至三年，并处罚金的量刑意见，符合法律规定，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款之规定，判决如下： 一、被告人吴爱某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ο一九年十一月二十六日起至二Ο二一年十一月二十五日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。 二、违法所得395元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  惠延军 审 判 员  冯 霞 人民陪审员  刘春生 二〇二〇年七月十二日 法官 助理  王园芳 书 记 员  朱 佳 附：相关法律法规 1．《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 2．《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 3．《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 4．《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 5.《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 6.《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； ……