陕西省安康市中级人民法院   刑 事 裁 定 书                            （2020）陕09刑终109号   原公诉机关陕西省安康市汉滨区人民检察院。   上诉人（原审被告人）陈忠雷，曾用名陈雷，小名“大雷”，男，1994年2月6日出生于陕西省安康市，汉族，初中文化，西藏润富空气处理工程技术有限公司员工，户籍地安康市汉滨区，现住高新区。因本案于2018年12月23日被抓获，同年12月28日被陕西省安康市公安局高新分局刑事拘留，2019年1月24日被取保候审。2019年9月6日被陕西省安康市汉滨区人民法院取保候审。   指定辩护人陈孝洲、陈志蓉（实习），陕西政源律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）王贵龙，男，1992年10月10日出生于陕西省安康市，汉族，初中文化，户籍地安康高新技术产业开发区（原安康市汉滨区）。因本案于2018年12月28日被陕西省安康市公安局高新分局刑事拘留，2019年1月24日被取保候审。2019年8月30日被陕西省安康市汉滨区人民法院取保候审。   指定辩护人余飞龙、郭婷（实习），陕西政源律师事务所律师。   原审被告人陈辽辽，男，1988年3月6日出生于陕西省安康市，汉族，高中文化，陕西九州通医药有限公司销售经理，户籍地安康高新技术产业开发区（原安康市汉滨区）。因本案于2018年12月22日被陕西省安康市公安局高新分局刑事拘留，2019年1月24日被逮捕。现羁押于陕西省安康市汉滨区看守所。   指定辩护人屈明杰，陕西政源律师事务所律师。   陕西省安康市汉滨区人民法院审理陕西省安康市汉滨区人民检察院指控原审被告人陈辽辽、陈忠雷、王贵龙寻衅滋事罪一案，于2020年3月6日作出（2019）陕0902刑初440号刑事判决。原审被告人陈忠雷、王贵龙不服，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人陈忠雷、王贵龙、原审被告人陈辽辽，审阅辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。   原审判决认定，2017年2月，陕西雷恒电子公司工地围墙搭建项目占用安康高新技术产业开发区二档村13组土地进行建设。按照高新区政策，围墙工程可由本地村组村民承包。为了争得工程利益，时任雷恒电子公司工作人员的陈辽辽向雷恒电子公司推荐其同学王灵波（已起诉）承包该工程，并私下邀约同村村民陈延延、陈帅帅合伙该工程。经四人商议，由王灵波出面承包工程，陈辽辽负责协调各方关系，陈延延负责提供施工机械。2017年2月22日早上，陈辽辽与王灵波、任成果（已判决）三人一同到高新区飞地办争取雷恒电子公司围墙建设工程事宜未果。当天中午，王灵波请任成果喊人于次日到现场帮忙开工助威。任成果同意后，以在“三两扯面”微信群发消息、口头传达、电话联系等方式直接或间接纠集王贵龙、陈忠雷及同案犯胡峰、陈飞、李强、马仁兵、闵唐成、周高成、**军、陈小平（均已判决）等人到雷恒电子工地帮忙。2017年2月23日早上，陈辽辽与王灵波、陈延延三人一起商议开工事宜。陈辽辽打电话给任成果催促其赶快带人到工地帮忙开工，并将一份非本工程的空白合同交给王灵波，王灵波在施工合同上签字。随后在几人赶往施工现场途中，陈辽辽给王灵波说“老板说没事，你们去整，只要别惹下大乱子，有老板呢”。 2017年2月23日9时许，任成果带领王贵龙、陈忠雷与杨杰、胡峰、陈飞、李强、周高成、陈小平、马仁兵、**军、闵唐成等二十余人陆续赶至施工现场与陈辽辽等人汇合。王灵波安排挖机开始施工干活。在施工过程中，被害人王某一赶到现场以其土地赔偿未解决为由爬上挖机阻工，被杨杰、陈飞、胡峰等人拉下挖机。王某一回到村中购买礼花炮后再次返回现场，点燃礼花炮对着任成果等人发射。胡峰、陈飞、周高成等人去抢礼花炮，礼花炮燃尽后，杨杰、陈飞、胡峰、李强、周高成、马仁兵等人追打被害人王某一，致王某一受伤。村民王某二用手机拍摄现场情况时也被打伤。经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，王某一的伤情为轻伤二级，王某二的伤情为轻微伤。另查明，（1）2017年3月22日，任成果同王某一、王某二达成和解协议，任成果一次性赔偿王某一6万元，赔偿王某二5万元，其中陈辽辽赔偿2万元。（2）2018年12月21日陈辽辽被公安机关依法传唤到案；2018年12月28日王贵龙主动向公安机关投案。   依据上述事实，原审法院认为，陈辽辽纠集他人在雷恒电子工地与王贵龙、陈忠雷等人随意殴打他人，致1人轻伤、1人轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，公诉机关指控陈辽辽、王贵龙、陈忠雷犯罪事实及罪名成立。陈辽辽在经公安机关传唤后主动到案，能如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；王贵龙犯罪以后主动向公安机关投案，能如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；陈忠雷当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；陈辽辽赔偿了2万元，可以从轻处罚。陈辽辽在共同犯罪中行为表现积极，起主要作用，是主犯，应当按照其参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。王贵龙、陈忠雷在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。对陈辽辽的辩护人提出的陈辽辽有自首情节，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，故对该辩护意见，予以采纳。其提出的陈辽辽是从犯的辩护意见，因与事实不符，故对该辩护意见，不予采纳。对王贵龙的辩护人提出的王贵龙有自首情节，是从犯，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，故对该辩护意见，予以采纳。对陈忠雷的辩护人提出的陈忠雷是从犯，当庭自愿认罪，能如实供述自己的罪行，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，故对该辩护意见，予以采纳。其提出的对陈忠雷适用缓刑的辩护意见，因陈忠雷的行为不属于犯罪情节较轻，不符合缓刑条件，不宜适用缓刑，故对该辩护意见，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项规定，判决：一、陈辽辽犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年十二月二十二日起至二〇二〇年七月二十一日止）。二、王贵龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵二十八日。待判决确定后另行裁定。）三、陈忠雷犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵三十三日。待判决确定后另行裁定。）   陈忠雷上诉请求：依法撤销陕西省安康市汉滨区人民法院作出的（2019）陕0902刑初440号刑事判决书，并依法改判降低刑期，适用缓刑。事实与理由：1.原审同案不同判。陈忠雷没有实施暴力行为，所判刑期高于另案处理的实施殴打他人等暴力行为的被告人杨杰、马仁兵刑期，量刑过重。2.陈忠雷如实供述，未逃避侦查，无暴力性犯罪及前科，作为从犯，应当依法适用缓刑。3.陕西省高级人民法院（2019）陕刑终270号刑事裁定书对本案有指导作用，依照该案的量刑，对陈忠雷也可以适用缓刑。   辩护人提出，对指控的罪名没有异议，但陈忠雷在此次寻衅滋事行为中没有与被害人肢体接触，没有参与殴打，起到次要、辅助作用，应当从轻、减轻处罚。陈忠雷主观恶性较小，当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，无前科，系初犯，应当从轻处罚，并建议适用缓刑。   王贵龙上诉请求：依法撤销原审判决，径行改判。事实与理由：1.王贵龙具有自首情节，在共同犯罪中作用较小，属于从犯地位，也不是实行犯，公诉机关量刑建议为六个月至一年六个月，请求二审法院能否在一年以下予以考虑。2.王贵龙与其他同案犯进行对比，量刑不太均衡，其他在犯罪中起到实行作用的，判决在一年以上，但结合王贵龙的犯罪情节，应当在一年以下量刑。3.王贵龙愿意在二审期间积极赔付被害人一定的经济损失，取得被害人谅解。4.王贵龙犯罪动机单纯，主观恶性小，自己法律意识淡薄，系初犯偶犯，且家中经济条件较差，又马上要结婚，请求法院酌定考虑，从轻处理，予以改判。   辩护人提出，王贵龙在共同犯罪中的地位、角色和作用非常之小，没有任何实行行为导致可以进行刑法评价的危害后果，王贵龙具有自首、认罪情节，没有前科，认罪态度较好，主观恶性不深，愿意赔偿被害人一定经济损失，建议从轻处罚。   陈辽辽的辩护人提出，对一审判决罪名无异议，陈辽辽具有自首情节，系初犯偶犯，真诚悔过，主观恶性不大，事发后赔偿被害人2万元，同时也是后续引发的被敲诈勒索一案的受害者，建议对其从轻处罚。   经审理查明，原判认定陈忠雷、王贵龙、陈辽辽犯寻衅滋事罪的犯罪事实清楚、正确，有经原审法院庭审举证、质证的户籍证明；受案登记表；立案决定书；安康市公安局关于对陈辽辽被敲诈案、王灵波等人寻衅滋事案指定管辖的通知；拘留证；安康市公安局高新分局关于敦促2.23寻衅滋事案涉案嫌疑人投案自首的通告；安康市公安局高新分局出具的犯罪嫌疑人到案经过；批准逮捕决定书；不批准逮捕决定书；单某某出具的雷恒电子开工情况说明；工程承包合同；安康高新技术产业开发区二档村村委会出具的证明；西藏润富空气处理工程技术有限公司出具的证明；安康高新技术产业开发区张沟村村委会出具的请求书；陕西省农村金融机构现金缴款单；王某一、王某二的住院病历；陕西安康金州司法鉴定中心鉴定意见书；和解协议书；刑事谅解书；收条；辨认笔录；被害人王某一、王某二的陈述；证人陈某、曹某某 、曹某一、单某某、李某某、陈某某、王某三、朱某某、刘某某、郑某某、罗某某、安某某、王某四、陈某一、周某某的证言；同案李强、陈飞、陈延延、王灵波、陈帅帅、马仁兵、任成果、陈小平、**军的供述及陈辽辽、陈忠雷、王贵龙的供述等证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，足以认定。本院予以确认。   本院认为，上诉人陈忠雷、王贵龙受任成果等人纠集，聚众在工地阻拦他人，强行帮助原审被告人陈辽辽等人开工，发生殴打致一人轻伤、一人轻微伤，破坏社会秩序，造成不良影响，其行为已经构成寻衅滋事罪，上诉人陈忠雷、王贵龙、原审被告人陈辽辽对检察机关指控的罪名亦无异议。   对于上诉人陈忠雷的上诉理由及其辩护人的辩护意见，原审法院已经认定陈忠雷当庭自愿认罪、如实供述自己的罪行、系从犯，并从轻处罚。   对于上诉人王贵龙的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，原审法院已经认定王贵龙自首、认罪悔罪、系从犯，并从轻处罚。   对于上诉人陈忠雷、王贵龙及其辩护人提出量刑比同案犯过重、请求改判并申请适用缓刑的意见，因上诉人王贵龙、陈忠雷的犯罪行为情节性质恶劣、后果影响较大，不符合宣告缓刑条件。原审法院根据各被告人犯罪行为的情节性质、危害程度量刑，符合罪刑相一致原则。对该意见不予采纳。   综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律准确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。       审判长    程及海                         审判员    王飞                         审判员    朱丹丹                                 二〇二〇年七月七日                                法官助理    李涛                          书记员    张文   法律链接：   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。              1