河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终6999号上诉人（原审被告）：王军，男，1983年11月15日出生，汉族。委托诉讼代理人：安玉斌，河南亚太人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨娟，女，1977年12月1日出生，汉族。委托诉讼代理人：吕贝雷，河南信永律师事务所律师。委托诉讼代理人：王瑞琦，河南信永律师事务所实习律师。原审被告：河南旭岳贸易有限公司。法定代表人：张飞，该公司总经理。原审被告：郑州市盈润投资咨询有限公司。法定代表人：王喜才，该公司执行董事兼总经理。上诉人王军因与被上诉人杨娟及原审被告河南旭岳贸易有限公司（以下简称旭岳公司）、郑州市盈润投资咨询有限公司（以下简称盈润公司）民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初17159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王军的委托诉讼代理人安玉斌，被上诉人杨娟的委托诉讼代理人吕贝雷、王瑞琦到庭参加诉讼。原审被告旭岳公司、盈润公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。王军上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；本案一、二审诉讼费由杨娟承担。事实和理由：一、一审法院认定王军抽逃出资，属于事实认定错误。2014年4月14日，转至王军账户的款项，其行为是旭岳公司行为，形式是货款，属于正常经营业务往来，一审法院错误推定为王军抽逃出资，没有事实和法律依据。二、王军现并非旭岳公司股东，不应承担公司债务。杨娟辩称，王军2014年4月2日履行注册资本为500万元的出资义务，2014年4月14日，王军又将500万元的注册资本转至自己尾号为0006的银行卡内。王军的出资款在公司验资后又转出，且王军未举证证明转款行为是公司的正常经营往来，也未证明转出的款项已经转回，可以认定王军利用其作为旭岳公司的股东和法定代表人的独立地位抽逃出资的行为，故王军应当在抽逃出资500万元范围内对公司债务承担补充赔偿责任。旭岳公司未作陈述。盈润公司未作陈述。杨娟向一审法院起诉请求：旭岳公司、王军、盈润公司偿还杨娟借款本金70万元及利息326400元（暂计算至2019年11月7日）；旭岳公司、王军、盈润公司承担本案诉讼费、保全费、担保费等费用。在诉讼过程中，杨娟将利息的起算时间明确为2017年1月7日。一审法院认定事实：2014年12月9日，杨娟通过POS机刷卡方式支付40万元，银行交易明细显示对方户名为“河南旭岳贸易有限公司”。2015年12月8日，杨娟（出借人、甲方）与旭岳公司（借款人、乙方）签订《借款协议》一份，主要约定：1、乙方向甲方借款40万元；2、借款期限为12个月，自2015年12月8日起至2016年12月7日止；3、借款利率为月利率1.5％；4、乙方收到全部借款当日，向甲方支付一个月的利息，以后每月逢收到全部借款日的对应日应向甲方支付下个月的利息，借款期限届满，一次性归还甲方借款本金。同日，旭岳公司向杨娟出具“收据”一份，载明收到杨娟支付的40万元。同日，盈润公司向杨娟出具《承诺函》，承诺对旭岳公司的上述借款承担连带责任保证。2016年1月12日，杨娟通过POS机刷卡方式支付30万元，银行交易明细显示对方户名为“河南旭岳贸易有限公司”。2016年1月13日，杨娟（出借人、甲方）与旭岳公司（借款人、乙方）再次签订《借款协议》一份，主要约定：1、乙方向甲方借款30万元；2、借款期限为12个月，自2016年1月13日起至2017年1月12日止；3、借款利率为月利率1.2％；4、乙方收到全部借款当日，向甲方支付一个月的利息，以后每月逢收到全部借款日的对应日应向甲方支付下个月的利息，借款期限届满，一次性归还甲方借款本金。同日，旭岳公司向杨娟出具“收据”一份，载明收到杨娟支付的30万元。同日，盈润公司向杨娟出具《承诺函》，承诺对旭岳公司的上述借款承担连带责任保证。杨娟还提交王军账号为62×××92的招商银行交易明细表，用于证明上述支付给旭岳公司的40万元和30万元实际进入王军的银行账户。旭岳公司与王军称，王军与郭嘉伟原系旭岳公司员工，旭岳公司通过其二人的账户向杨娟偿还借款本金及利息，具体数额如下：王军向杨娟转款如下：2014年12月9日8000元、2015年1月9日8000元、2015年1月15日2400元、2015年2月9日8000元、2015年3月9日8000元、2015年4月9日8000元、2015年5月8日8000元、2015年6月9日8000元、2015年7月9日8000元、2015年8月7日8000元、2015年9月9日8000元、2015年10月9日8000元、2015年11月9日8000元。郭嘉伟向杨娟转款如下：2015年12月9日6000元、2016年1月8日6000元、2016年1月13日4500元、2016年1月15日4800元、2016年1月29日4500元、2016年1月29日6000元、2016年2月26日3600元、2016年3月8日6000元、2016年3月11日4500元、2016年4月8日6000元、2016年4月13日4500元、2016年5月6日6000元、2016年5月13日4500元、2016年6月8日6000元、2016年6月12日4500元、2016年7月8日6000元、2016年7月13日4500元、2016年8月8日6000元、2016年8月12日4500元、2016年9月8日6000元、2016年9月13日4500元、2016年10月8日6000元、2016年10月13日4500元、2016年11月8日6000元、2016年11月11日4500元、2016年12月13日4500元。杨娟主张王军在担任旭岳公司股东期间，存在抽逃出资的行为，并提交工商登记信息、王军与旭岳公司之间的银行流水明细，显示：旭岳公司成立于2013年3月15日，股东为王军和王喜才；2014年3月25日，旭岳公司通过股东会决议，决定变更注册资本至500万元（其中王喜才出资400万元、王军出资100万元）；2014年4月2日，王军履行出资义务，向旭岳公司（账号41×××55）转账500万元；2014年4月14日，旭岳公司以“货款”名义将500万元转至其公司另一银行账户（账号41×××42），同日，又以“货款”名义转入王军账户；2015年2月10日，旭岳公司股东变更为张飞、安瑞吉；2013年12月至2015年1月期间，旭岳公司账户以支付“货款”为由多次向王军进行转账付款。旭岳公司称：上述转账系公司使用公司工作人员账户进行的内部日常经营；王军称：上述转账系旭岳公司与王军之间的业务往来，与本案无关。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。杨娟与旭岳公司签订的两份《借款协议》系协议双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。杨娟提交的转款凭证、旭岳公司出具的“收据”可以证明杨娟已经履行了支付出借款项的义务，故旭岳公司应按照约定向杨娟偿还借款本息。王军作为旭岳公司的股东期间，其出资款在转账至旭岳公司账户后几日内又转出，王军未举证证明其转款行为系公司的正常营业往来，也未举证证明转出的款项已经转回，可以认定王军在担任旭岳公司股东期间有抽逃出资的行为，故王军应在抽逃出资100万元的范围内对旭岳公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。关于出借本金的金额。杨娟分别于2014年12月9日和2016年1月12日支付40万元和30万元，但王军以及案外人郭嘉伟分别于当日和次日又向杨娟转回利息8000元和4500元，应视为在本金中预先扣除利息，故本金金额应按照实际借款金额结算，即两笔借款的本金分别为392000元和295500元。关于应偿还本金的金额。关于2014年12月9日的借款，旭岳公司自借款的次月即开始按月向杨娟偿还固定数额的款项，此时借款的双方虽未形成书面的借款合同对利息进行约定，但上述还款按月支付，数额固定，且未超过法律规定的金额，应视为旭岳公司向杨娟支付的利息。杨娟与旭岳公司自2015年12月8日补签借款合同，约定借款月利率为1.5％，那么之后的利息应按照此标准计算，旭岳公司按月偿还的款项超出该标准的部分应冲抵本金，冲抵之后经计算，截至2016年11月9日，旭岳公司尚欠杨娟本金384864.46元未支付，之后的利息应按照月利率1.5％继续计算。关于2016年1月12日的借款，双方在借款合同中约定月利率为1.2％，那么利息应按照此标准计算，旭岳公司按月偿还的款项超出该标准的部分应冲抵本金，冲抵之后经计算，截至2016年12月14日，旭岳公司尚欠杨娟本金284279.76元未支付，之后的利息应按照月利率1.2％继续计算。关于杨娟要求盈润公司承担担保责任的主张。盈润公司出具的担保承诺函中未约定担保期限，根据我国担保法的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债权履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任，在保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案杨娟出借的两笔款项分别在2016年12月7日和2017年1月12日履行期限届满，杨娟未举证证明其在履行期限届满后6个月内要盈润公司承担保证责任，截至杨娟起诉时已超过保证期间，故盈润公司作为保证人的责任免除，杨娟要求盈润公司承担保证责任的诉讼请求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及相关法律规定，该院判决：一、河南旭岳贸易有限公司于判决生效之日起十日内偿还杨娟借款本金669144.22元及利息（利息以384864.46元为基数，自2017年1月7日起至实际清偿之日止，按照月利率1.5％计付；以284279.76元为基数，自2017年1月7日起至实际清偿之日止，按照月利率1.2％计付）；二、王军在100万元的范围内对河南旭岳贸易有限公司上述债务不能清偿的部分承担补充清偿责任；三、驳回杨娟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14038元，财产保全费5000元，由杨娟负担620元，河南旭岳贸易有限公司负担18418元。本院二审期间，王军提交银行流水两页，证明王军并未抽逃出资，而是王军和旭岳公司之间存在业务往来，并且王军转出的金额小于王军转入的金额，所以王军不存在抽逃出资的情况。杨娟质证认为：1、该证据并非新证据，法庭应当不予认可。2、王军500万元抽逃出资的时间发生于2014年4月14日，而王军提供的银行流水均发生在2014年11月份左右，不能证明王军的证明目的。3、王军在抽逃出资当天即2014年4月14日将500万元注册资本用于理财投资。4、杨娟在一审中提交的证据12均为王军从旭岳公司尾号为0842账号中转入资金的银行流水。王军作为旭岳公司的股东、实际控制人、法定代表人利用自己的股东地位多次侵害旭岳公司和合法债权人的利益，应当在法律规定的范围内承担偿还责任。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，2014年4月2日，王军作为股东履行出资义务，向旭岳公司转账500万元；2014年4月14日，旭岳公司以“货款”名义将500万元转至公司另一银行账户，同日，又以“货款”名义转入王军账户。王军称该转款行为系其与旭岳公司之间存在业务往来，但未就双方存在真实合法的交易行为承担举证责任，故对其该项主张，本院不予采信。一审法院根据杨娟提交的工商登记信息、王军与旭岳公司之间的银行流水明细以及当事人陈述等认定王军在担任旭岳公司股东期间存在抽逃资金行为并无不当。王军关于其不应就公司债务承担责任的上诉主张，于法有悖，本院不予支持。综上所述，王军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告旭岳公司、盈润公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由上诉人王军负担。本判决为终审判决。审判长  郑志军审判员  谢颂琳审判员  马 莉二〇二〇年七月二日书记员  王 研