河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1303民初3256号原告：王静，女，汉族，1970年4月30日出生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：陈大强，河南雷雨律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：钟理金，女，汉族，1971年8月9日出生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：田国举，河南召栋律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告王静与被告钟理金民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王静的委托诉讼代理人陈大强到庭参加诉讼，被告钟理金经法院合法传唤未到庭参加庭审，本院按照缺席审理，本案现已审理终结。原告王静向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即归还所借原告本金25万元，并自2018年8月13日起按月利率2%计付利息至全部款项付清之日止。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由:原告以现金形式陆续借给被告25万元，嗣后，被告以资金紧张为由一直未归还原告借款，无奈之下，原告便于2018年8月13日让被告重新出具了一份25万元的借条。时至今日，由于被告长期拖欠借款本息，已对原告造成较大的经济损失，为此，原告特依法起诉，望支持请求。被告钟理金未到庭但提供答辩意见一份，辩称，原告起诉主张偿还35万无事实依据，2018年8月13日该借款没有实际发生，签了借条但是没有借到该笔借款，另一笔借款10万属于无中生有，未见任何证据。借款属于实践合同，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条明确规定自然人之间借款合同的生效要件之一为:“(一)以现金支付的，自借款人收到借款时;(二)以银行转账、网上电子汇款或者通过网络货款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时……”。就本案而言，2018年8月13日,钟理金与王静所签订的借条根本就没有实际发生，王静应当向法庭提交任何证据证明已经向钟理金支付过250000元现金或者250000元转账凭证等相关证据，证明该借条已经发生。二、钟理金与王静之间不存在多次发生借款的事实，该借条没有约定是以前借款的汇总，更不存在是以前借款的累加，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定:“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24％，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金;超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24％，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24％计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”首先王静应提供的2018年8月13日前是否存在借款行为，是否存在借贷关系的证明，同时提供证明重新约定的借条是否存在高额利息结算的存在。三、王静起诉所依据的事实和理由明显不符合常理。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》:“第十九条人民法院审理民间借贷纠纷案件时发现有下列情形，应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实，综合判断是否属于虚假民事诉讼:(一)出借人明显不具备出借能力;(二)出借人起诉所依据的事实和理由明显不符合常理;(三)出借人不能提交债权凭证或者提交的债权凭证存在伪造的可能；…”从上述规定看，应当严格审查王静是否有出借能力，该笔资金是否属于其自有资金，借款金额是否实际交付，原告王静应向法庭提供现金来源及实际交付证据，但原告未提交任何证据证明该事实，故原告款项来源、交易方式、交付被告后未要求被告出具收据之类凭证的陈述均明显不符合常理。经审理查明，原被告系朋友关系。2015年10月26日，原告王静在南阳市宁远商贸有限公司刷信用卡63218元，2015年12月24日，在南阳金曼丽超市刷卡63200元，2015年12月24日，原告王静通过银行转账到钟理金账户30800元，2016年1月2日，原告王静通过银行转账到钟理金账户100000元。以上共计257218元。庭审中，原告王静陈述两次POS机刷卡都是在被告钟理金开的金曼丽SPA国际养生会所进行的。借款后，原告王静在被告钟理金的金曼丽SPA国际养生会所消费，其中2016年1月至2018年7月，被告钟理金提供的金曼丽SPA国际养生会所顾客专业护理档案上显示原告王静共计消费118580元。2018年8月13日，被告钟理金作为借款人向原告王静出具借条一份，载明：“借条今借到王静现金贰拾伍万圆整，按月息支付2分利息。借款人钟理金，2018.8.13号”。2018年10月至2019年10月，被告钟理金提供的金曼丽SPA国际养生会所顾客专业客户档案记录上显示共计消费78732元（2018年10月14日消费12220元，2018年11月23日消费13920元和680元，2018年12月16日消费1200元，2019年1月1日消费6666元，2019年3月3日消费2380元，原价3280元7折，2019年3月8日消费680元和680元，2019年3月17日消费398元，2019年4月6日消费699元，2019年8月1日2980元，2019年9月15日消费3980元，活动价2980元，消费3980元，消费3280元，七折2380元，共计9340元，2019年10月31日消费380元，以上共计52223元），消费记录上有王静的签名。原告王静庭审中陈述储值消费记录表上最后写的金额78732元不正确，应为50353元，约定产品金额均打7折，打折后的金额为35240元，应优先冲抵利息。被告钟理金的委托诉讼代理人庭审中陈述储值消费记录表上是已经打7折后的金额即78732元。之后，被告钟理金未偿还过借款本金和利息。上述事实，由原告委托诉讼代理人的当庭陈述、银行凭证、借条、金曼丽美容养生专业会所顾客管理档案、客户档案记录等证据在卷为凭，予以证实。本院认为，合法的借贷受法律保护。被告钟理金出具的借条系当事人真实意思表示，不违反相关法律法规的规定，内容合法有效，本院予以确认。本案中，被告钟理金提出原告王静未出借借条中的借款，但原告王静提供了转款凭证和刷卡记录证实借条出具前已将借款出借给被告钟理金，被告钟理金提供的原告王静自2016年1月至2018年8月在金曼丽SPA国际养生会所的消费记录在借条出具前，借条是双方对借条出具之前经济往来的结算，因此，原被告间形成合法的民间借贷关系。当事人应当按照约定履行自己的义务，被告钟理金借款后未按照约定偿还借款的行为，构成违约，应承担违约责任。因此，被告钟理金应偿还原告王静借款本金250000元。被告钟理金提出未收到借款250000元的辩称，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。原告王静对庭审中被告钟理金提供的2018年之后的消费记录无异议，消费记录上均有王静的签名，视为原告王静认可消费记录上的消费金额，共计52223元。原被告双方对消费金额是否已经打7折有争议，双方均无证据证实，法院也无法查明，故对原告提出的应将消费金额51223元再打七折的说法，本院不予采信。双方对抵扣的消费金额未约定偿还顺序，原告王静主张按照月利率2%计算利息，符合法律规定，原告王静在金曼丽ＳＰＡ国际养生会所消费的52223元应优先冲抵利息，因此，被告钟理金应自2019年6月22日起按照月利率2%支付借款利息至借款付清之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条、第一百一十一条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：本判决生效后十日内，被告钟理金应偿还原告王静借款250000元及利息（自2019年6月22日起按月利率2%给付利息至实际履行之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3275元，由被告钟理金负担。如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  崔迪二〇二〇年七月二日书记员  黄鹏