贵州省铜仁市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）黔06刑终111号 原公诉机关贵州省德江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张魏东，男，1999年11月1日出生于贵州省德江县，土家族，中专文化，无业，户籍地德江县，现住德江县。2020年2月21日，因涉嫌犯故意伤害罪被德江县公安局刑事拘留，同年2月22日、4月15日分别经德江县公安局、德江县人民法院决定先后被取保候审，6月1日经德江县人民法院决定被依法执行逮捕。现押于德江县看守所。 援助辩护人刘晓庆，贵州哲伦律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人张某，男，2000年8月18日出生于贵州省德江县，土家族，初中文化，无业，住德江县。系本案被害人。 贵州省德江县人民法院审理贵州省德江县人民检察院起诉指控原审被告人张魏东犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人张某提起附带民事诉讼一案，于2020年5月29日作出（2020）黔0626刑初91号刑事附带民事判决。原审被告人张魏东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并于2020年6月29日讯问了上诉人张魏东，7月14日接收了本院通知由铜仁市法律援助中心指派的辩护人刘晓庆的书面辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，张魏东因表弟张某1与张某曾打过架，对张某不满，案发前一个月左右，在德江城南风暴酒吧门口抓扯张某，被人劝止。2020年1月21日晚，张魏东、张某1、张某2、张某3、张某4等人在德江城南多维国际（三期）ＯＴ酒吧喝酒，张某、何某、张某5、何某2等人也去该酒吧喝酒。22日凌晨2时许，张某在酒吧看见张魏东，顿生怒气，两次到张魏东喝酒的卡座与张魏东理论，何某、张某5等人从中调停劝解，叫张某、张魏东两人喝杯酒言和。两人喝完酒后，张某却叫张魏东下楼“单挑”。随后，张魏东跟着张某、何某、张某5、何某2乘电梯来到酒吧楼下，张某与张魏东争吵并扭打起来，张魏东面对面双手扣住张某脖子，顺向使劲将张某摔倒在地，然后压在张某身上继续殴打，何某、何某2见状，上前帮忙殴打张魏东，被张某3、张某1、张某2、张某5闻讯下楼拖住，张某从地上起来就说左手受伤，即到德江县民族中医院诊治，诊断为左尺、桡骨中上段骨折。张某叫张魏东支付医药费未果，遂报警，民警到民族中医院将张魏东口头传唤到案。经鉴定，张某身体损伤程度为轻伤一级。 张某受伤后，在德江县民族中医院住院治疗18天，花医疗费15829.85元，出院后在稳坪卫生院换药两次，支付医疗费21.39元。2020年4月23日，经贵州彰正司法鉴定所评定张某的误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日，后续医疗费约13000元。张某为此支付鉴定费1900元。 原判根据上述事实及相关证据，认为被告人张魏东故意将他人摔倒在地，致人轻伤的行为已构成故意伤害罪，应负刑事责任。张魏东有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；庭审中自愿认罪认罚，愿意赔偿被害人的部分经济损失，有一定悔罪表现，系初犯、偶犯，被害人不听劝阻提出单挑，对激化矛盾、引发本案，存在过错，可酌情对张魏东从轻处罚。 被害人张某医疗费15851.24元、误工费19019.84元、护理费6339.95元、住院伙食补助费1800元、营养费3600元、交通费500元（酌情支持）、后续医疗费12000元、鉴定费1900元，共计61011.03元，予以支持。主张精神损失费超出附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。按过错责任分担，由张魏东承担70%的赔偿责任，应当赔偿42707.72元，剩余部分由张某自己承担。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，作出如下判决： 一、被告人张魏东犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。 二、由被告人张魏东赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费等经济损失共计人民币42707.72元。 宣判后，原审附带民事诉讼原告人张某服判，未提出上诉。原审被告人张魏东不服，以对方有过错，自己有自首情节，且系初犯、偶犯，请求二审法院改判自己缓刑为由，提出上诉。 二审期间，张魏东另提出对方有三四人在殴打自己都未被追究，且原判判决民事赔偿过高的辩解理由，为自己进行二审辩护。 辩护人提出张魏东不具有伤害被害人的故意，且事故系被害人挑起，动手在先，对本起故意伤害案的激化有一定过错，张魏东主动到案，认罪态度较好，表示愿意承担被害人的合理费用，建议二审法院对张魏东减轻处罚，适用缓刑或者判处管制。 经审理查明，原判认定张魏东因表弟张某1与被害人张某打过架，曾抓扯过张某。2020年1月22日凌晨，张某在德江城南多维国际（三期）ＯＴ酒吧看见张魏东，两次找张魏东理论，并叫张魏东下楼“单挑”。随后张某与张魏东在酒吧楼下发生争吵并相互扭打，张魏东将张某抱摔倒在地上并殴打和德江县民族中医院诊断张某左尺、桡骨中上段骨折，经鉴定张某之身体损伤程度为轻伤一级，以及张某住院治疗和支付相关费用的事实清楚，相关证据已经一审法院举证、质证，查证属实，且上诉人张魏东及辩护人也未提供新证据，本院对一审法院认定的相关事实和证据依法予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）张魏东在受到被害人张某挑衅时未能正确对待，而是接受对方的“单挑”，且在双方发生打斗中将张某抱摔倒在地上，造成张某左手尺、桡骨中上段骨折为轻伤一级的后果，张魏东的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制”、第三十六条第一款“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失”的规定，已构成故意伤害罪，依法应负刑事和民事责任。张魏东有自首情节，可以依法从轻或者减轻处罚，系初犯、偶犯可酌情考虑。被害人张某不听他人劝阻，主动对张魏东提出“单挑”，对双方矛盾激化、引发本案存在过错责任，可对张魏东从轻处罚和减轻赔偿责任。 关于上诉人张魏东及辩护人所提张魏东没有伤害故意，有自首情节，系初犯、偶犯，认罪态度较好，表示愿意承担被害人的合理费用，且被害人存在过错，原判量刑过重，民事判赔过高，请求或者建议二审法院改判张魏东缓刑或者管制的上诉理由和辩护意见。经查，本案确系被害人张某提出“单挑”所引发，但张魏东未能通过正当合法途径解决，而是接受张某提出的“单挑”，双方均具有伤害对方的主观故意。被害人张某的经济损失，其中医疗费、鉴定费是实际发生的，误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费系依据相关鉴定天数计算的，交通费则系酌情考虑的，民事判赔符合法律规定。此外，原判对于张魏东具有的自首、初犯、偶犯等法定及酌定量刑情节均已作认定，且确定被害人存在过错责任，自行承担30%的民事责任，认罪态度好已包含在自首情节中，本院不再重复评价。张魏东虽表示愿意赔偿被害人经济损失，但未予实际赔偿，不能作为酌定量刑情节予以考虑。综上，原判量刑结果和民事判赔并无不当。故此上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于张魏东所提要求追究对方三四人殴打自己责任的上诉理由。经查，该诉求不属于本案的审理范围，本院依法不予采纳。 原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，民事判赔合理，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”和第二百四十四条“第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定”的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 靳 皓 审判员 杨 军 审判员 罗宇睿 二〇二〇年七月二十一日 法官助理黄泽峰 书记员陈艺华