苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0509民初3964号原告：许忠，男，1988年7月31日生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。委托诉讼代理人：王彬华，苏州市吴江区松陵法律服务所法律工作者。被告：上海广驰物流有限公司，住所地上海市浦东新区泥城镇新城路2号24幢N3313室。法定代表人：马猛，执行董事。被告：上海广驰物流有限公司昆山分公司，住所地江苏省昆山开发区杜鹃路302号2号房185室。负责人：顾正邦，总经理。被告：王祥海，男，1982年10月8日生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。委托诉讼代理人：仲春辉，江苏铭云律师事务所律师。原告许忠与被告上海广驰物流有限公司（以下简称广驰公司）、上海广驰物流有限公司昆山分公司（以下简称广驰公司昆山分公司）、王祥海合同纠纷一案，本院于2020年4月15日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告许忠及其委托诉讼代理人王彬华，被告王祥海的委托诉讼代理人仲春辉到庭参加诉讼，被告广驰公司及广驰公司昆山分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许忠向本院提出诉讼请求：1、判令被告广驰公司昆山分公司立即偿还原告投资款255000元并承担违约金10万元。2、判令广驰公司对广驰公司昆山分公司的上述债务承担连带清偿责任。3、判令被告王祥海对被告广驰公司昆山分公司的上述债务承担连带保证责任。4、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与广驰公司昆山分公司于2018年4月15日签订《货物运输承揽合同》一份，双方就车辆管理事宜达成协议，约定原告出资购买车辆一台交由广驰公司昆山分公司管理，广驰公司昆山分公司每月每台车给付原告16000元，扣除管理费后每年按11个月计算，合计176000元。合同签订4年内车头归原告所有，4年后车头和车身归广驰公司昆山分公司所有。合同期内如双方任何一方违约现象，均付违约金10万元。被告王祥海作为担保人，承诺每月15日若广驰公司昆山分公司未打款，由担保人支付。合同签订后，原告依约支付了全部购车款，但广驰公司昆山分公司仅支付了两个月收益，尔后拖欠不付。经查，广驰公司昆山分公司实质上并未购买车辆。另查，广驰公司昆山分公司为被告广驰公司的分公司，不具有独立法人资格。特起诉，请求依法支持原告诉请。广驰公司及广驰公司昆山分公司均未作答辩，亦未提交相关证据。被告王祥海辩称：王祥海确实在涉案货物运输承揽合同上面签名，并承诺每月15日的打款若未打，担保人承担支付责任，也就是说该担保是限定范围的，仅限于每月15日的打款。对于合同不能履行后等款项的返还不负担保义务。另外该合同并未实际履行，担保人只是被另外两个被告欺骗，声称有货车交于其运营才签署了这个协议，事实上不存在货车，合同并未履行，因此不应当承担任何担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：广驰公司昆山分公司系广驰公司的分支机构，负责人为顾正邦。2017年下半年，许忠通过王祥海的哥哥王祥龙认识了顾正邦，双方即开始协商购买车辆挂靠运输事宜。2017年12月，许忠通过王祥海、王祥龙分多次转账给顾正邦共计28.5万元，用于购买车辆。2018年4月15日，广驰公司昆山分公司作为甲方（托运人）与许忠作为乙方（承运人）签订《货物运输承揽合同》一份，载明：双方就车辆管理事宜达成协议，约定：许忠现有车交由广驰公司昆山分公司管理，广驰公司昆山分公司支付许忠每台车每月16000元，每年按十个月（应为十一个月）计算，合计每台车17.6万元整。合同签订4年，4年内车头归许忠所有，4年后车头和车挂归广驰公司昆山分公司所有。结算方式为车辆正式运行起2018年4月15日—2018年6月15日底付款。合同期内如双方任何一方存在违约现象，车头均归对方所有，并支付10万元违约金。王祥海在落款处签署：“每月15日若未打款，由担保人支付”的字样，并在担保人处签名捺印。合同签订后，2018年6月15日，广驰公司昆山分公司转账支付给许忠1.6万元，用途为“工资”。2018年7月16日，又转账支付1.6万元，用途为“运费”。此后，广驰公司昆山分公司再未支付任何款项。许忠多次催讨未果，于2019年4月向本院提起诉讼，本院认为本案法律事实涉嫌刑事犯罪依法裁定驳回许忠的起诉。后因公安机关未予受理，许忠再次向本院提起诉讼。审理中，许忠陈述收到退款3万元。以上事实，有原告举证的货物运输承揽合同、银行转账记录、民事裁定书，以及到庭双方当事人的庭审陈述等证据予以证实。本院认为，依法成立的合同受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原告许忠与被告广驰公司昆山分公司签订的货物运输承揽合同系双方当事人真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。该合同名为货物运输承揽合同，实为由原告出资，被告广驰公司昆山分公司购车投入运营获取收益，并按期支付给原告固定的收益。合同签订后，许忠支付了约定的投资款，但广驰公司昆山分公司在支付了两期收益款后再未支付，且未实际购入车辆，广驰公司昆山分公司的行为已构成违约，致许忠的合同目的无法实现，故原告要求返还投资款的理由成立。根据公司法第十四条的规定，公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。且原告及广驰公司未举证证明广驰公司昆山分公司有一定的组织机构和独立的财产，故广驰公司应承担返还投资款的责任。扣除原告已收到的32000元，广驰公司应返还223000元。许忠要求广驰公司昆山分公司返还投资款的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。关于违约金，双方约定的金额过高，本院酌情调整为实际投资款的20%，即51000元。关于被告王祥海的担保责任问题。被告在案涉合同上注明对车辆的收益款进行担保，系其真实意思表示，不违反法律规定，应为合法有效。但本案原告主张的是返还投资款，该请求不在王祥海的担保范围内，故原告要求被告王祥海承担连带保证责任的诉请不符合法律规定，本院不予支持。被告广驰公司及广驰公司昆山分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，本院依法缺席判决，由此可能产生的不利法律后果应由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条,《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告上海广驰物流有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告许忠投资款223000元，并支付违约金51000元。二、驳回原告许忠的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（上述款项如采用转账方式支付，请汇入原告指定账户，户名：许忠，开户行：中国农业银行八坼支行，账号：62×××12）。案件受理费减半收取3313元，保全费2320元，合计5633元，由原告许忠负担608元，被告上海广驰物流有限公司负担5025元，于本判决生效之日起十日内交至本院账户（户名：苏州市吴江区人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行苏州吴江支行营业部，账号：62×××68），原告预交诉讼费用本院于本判决生效后十五日内退还5025元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审判员  杨小红二〇二〇年七月十四日书记员  王曙敏附录相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。