湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘10民终1512号 （原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司嘉禾支公司。 法定代表人：付志君，该公司经理。 委托诉讼代理人：贺军伟，湖南乾越律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓晶，湖南乾越律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈叶枫，男，1986年1月4日出生，汉族。 被上诉人（原审被告）：郑毅飞，男，1995年10月6日出生，汉族。 被上诉人（原审被告）：郑小平，男，1966年4月19日出生，汉族。 委托诉讼代理人：郑毅飞（系郑小平之子），男，1995年10月6日出生。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司嘉禾支公司（以下简称平安财险嘉禾公司）因与被上诉人陈叶枫、郑毅飞、郑小平机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2020）湘1024民初522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。2020年6月24日，上诉人平安财险嘉禾公司的委托诉讼代理人邓晶，被上诉人郑毅飞并代理郑小平到庭参加了本院组织的调查询问。被上诉人陈叶枫没有到庭参加本院组织的调查询问。本案现已审理终结。 平安财险嘉禾公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判平安财险嘉禾公司少赔偿陈叶枫误工费5429元；2．一二审诉讼费由陈叶枫、郑毅飞、郑小平承担。事实和理由：陈叶枫仅提供嘉禾县逅宫娱乐有限公司的误工证明，并没有提供劳动合同证实双方的劳动关系，且陈叶枫的工资表明显是事故后制作。陈叶枫从事的行业无法确定，一审参照文化、体育和娱乐业在岗职工年平均工资计算陈叶枫的误工费无事实依据。在无证据证实陈叶枫从事何种行业工作的情况下，应按照居民服务、修理和其他服务业的工资标准6122元/年计算陈叶枫的误工费。 郑毅飞、郑小平辩称，对平安财险嘉禾公司的上诉没有意见，请法院依法处理。 陈叶枫没有到庭答辩，也没有提交书面答辩意见。 陈叶枫向一审法院起诉请求：1.判令郑毅飞、郑小平赔偿陈叶枫因本次交通事故遭受的损失50425.9元；2.判令平安财险嘉禾公司在保险合同范围内对郑毅飞、郑小平的赔偿责任承担保险理赔责任。 一审法院认定事实： 一、2018年9月4日1时许，郑毅飞驾驶湘Ｌ×××××小型轿车，沿嘉禾县嘉实路由东往西方向行驶，途径嘉禾县嘉禾大道与嘉实路十字路口时，因违反交通信号灯通行，与沿嘉禾大道由北往南方向行驶、由陈叶枫驾驶并搭载雷娇娜的无号牌二轮摩托车相撞，造成陈叶枫、雷娇娜受伤，两车受损，陈叶枫随身物品（手提电脑和手机各一台）受损的交通事故。嘉禾县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定郑毅飞违反交通信号灯通行负事故的主要责任；陈叶枫持有准驾车型为其他车型的驾驶证驾驶无号牌未投保的普通两轮摩托车上道路行驶，驾驶员及乘坐人员未佩戴安全头盔，陈叶枫负事故的次要责任；雷娇娜不负事故责任。 二、陈叶枫因本次交通事故受伤，在嘉禾县中医医院入院治疗一天（花费住院费2076.1元），随即被转入郴州市第一人民医院治疗，经该院诊断为：胸部损伤；左眉弓裂伤清创缝合术；多处皮肤浅表损伤；外伤性牙齿缺失。在郴州市第一人民医院住院7天，花住院费4831元，另花门诊医药费1340.5元。陈叶枫在治疗期间，郑毅飞、郑小平为陈叶枫缴纳医疗费6376.1元（2076.1元+4000元+300元）。郴州市湘南学院司法鉴定中心作出[2019]临鉴字第947号司法鉴定意见书，评定陈叶枫在本次交通事故中遭受的人身伤害造成的误工期、护理期、营养期分别为60日、10日、30日。 三、案涉车辆湘Ｌ×××××小型轿车车辆登记所有人为郑小平，实际支配人为郑毅飞，两人系父子关系。该车在平安财险嘉禾公司投保了交强险、商业第三者险（保险金额50万元）。本次交通事故发生在保险公司承保的保险期限内。 一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任大小承担相应的民事赔偿责任。根据道路交通事故认定书的责任认定情况，郑毅飞负事故主要责任，陈叶枫负事故次要责任。本次交通事故发生在平安财险嘉禾公司为肇事车辆湘Ｌ×××××小型客车承保交强险的保险期内，陈叶枫要求保险公司在保险限额内承担保险赔偿责任的请求，对合理合法部分，予以支持。陈叶枫超出交强险限额的损失，应由郑毅飞承担70%（在商业第三者责任险限额内由保险公司予以赔付）、陈叶枫自负30%。核定陈叶枫的损失如下： 1.医疗费8547.6元（包括：嘉禾县中医院住院费2076.1元、转院救护车费300元、郴州市第一人民医院住院费4831元、门诊费1340.5元）。 2.住院伙食补助费：800元（即100元/日×8日=800元）。 3.营养费：240元（即30元/日×8日=240元）。 以上1.2.3.项损失属于交强险医疗费用赔偿项（限额为10000元），合计9587.6元，因平安财险嘉禾公司已将承保的交强险限额赔付另一伤者雷娇娜10000元。因此陈叶枫该部分损失，由保险公司在商业第三者险内赔付70%即6711.32元（9587.6元×70%），由陈叶枫自负30%即2876.28元（9587.6元×30%）。 4.误工费：陈叶枫自述在娱乐文化公司从事舞蹈员，月工资有12000元/月，但未提供充分依据，因此参照2018年湖南省文化、体育和娱乐业在岗职工年平均工资92959元/年计算其误工费，即：92959元/年÷12月÷30日×60日=15493.17元。 5.护理费：120元/日×8日=960元。 6.交通费：酌情确定200元。 7.司法鉴定费：750元。 陈叶枫诉请精神损害抚慰金没有事实依据，不予支持。以上4.5.6.7.项损失属于交强险死亡伤残赔偿项（限额为110000元），合计17403.17元。本次交通事故另一伤者雷娇娜该部分损失为216771.5元。陈叶枫与雷娇娜应按比例分配交强险死亡伤残赔偿项（限额为110000元）。陈叶枫获赔：110000元×17403.17元/(17403.17元+216771.5元)=8174.88元。超出交强险限额部分的损失9228.29元（即17403.17元－8174.88元），由保险公司在商业第三者险内赔付陈叶枫70%即6459.8元，由陈叶枫自负30%即2768.49元。 8.财产损失：在本次交通事故中陈叶枫的苹果6Splus手机受损，陈叶枫于2016年5月份购买。现该型号手机在淘宝网有关手机店新机标配价格为2500元左右，酌情考虑折旧以80%作为手机损失2000元（2500元×80%）；在本次交通事故中陈叶枫的苹果MacBookPro笔记本电脑受损，陈叶枫于2016年12月份购买，酌情参照该型号笔记本电脑现在淘宝网有关店二手价格为7399元；陈叶枫两项财产损失合计为9399元。因交强险财产限额为2000元，保险公司在赔付2000元后，陈叶枫超出交强险限额的部分损失7399元（即9399元-2000元），由保险公司在商业第三者险内赔付70%即5179.3元，由陈叶枫自负30%即2219.7元。 综上，平安财险嘉禾公司应赔付陈叶枫因本次交通事故损失28525.3元（即6711.32元+8174.88+6459.8元+2000元+5179.3元）。郑毅飞、郑小平已赔偿陈叶枫6376.1元，保险公司还应继续赔偿22149.2元（即28525.3元－6376.1元）。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：“一、由被告中国平安财产保险股份有限公司嘉禾县支公司在机动车交通事故责任强制保险及机动车商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告陈叶枫损失22149.2元；二、驳回原告陈叶枫的其他诉讼请求。上述款项限赔偿义务人在本判决发生法律效力后30日内支付给原告陈叶枫。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费530元，由被告郑毅飞负担370元，由原告陈叶枫负担160元。案件受理费已由原告陈叶枫预交，故被告负郑毅飞担的受理费应在履行本判决时一并支付原告陈叶枫。” 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。当事人二审中的争议焦点问题是：一审参照湖南省文化、体育和娱乐业在岗职工年平均工资92959元/年计算陈叶枫的误工费是否正确。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，陈叶枫提交了嘉禾县逅宫娱乐有限公司的误工证明，以及郴州市苏仙区可可音乐文化俱部的工作证明和《劳动合同》，能够证明其从事文化娱乐行业的工作。平安财险嘉禾公司认为陈叶枫不是从事文化娱乐行业的工作，但其没有提供证据加以证明。因此，一审参照湖南省文化、体育和娱乐业在岗职工年平均工资92959元/年计算陈叶枫的误工费正确。平安财险嘉禾公司认为陈叶枫的误工费应当按照居民服务、修理和其他服务业的工资标准6122元/年计算的上诉主张，无事实依据，本院不予支持。 综上所述，平安财险嘉禾公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司嘉禾支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 虹 审判员 雷媚娟 审判员 刘殳扬 二〇二〇年七月一日 法官助理龙旭力 书记员周丽艳 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。