贵州省纳雍县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0525民初1688号原告（并案被告）：万某，男，1984年1月5日出生，汉族，住湖北省兴山县。委托诉讼代理人（特别授权）：张荣梅，贵州省经济与法制建设促进会法律工作者。被告（并案原告）：贵州高源煤业有限公司，住所地贵州省纳雍县雍熙镇经营村。统一信用代码91520000670712074U。法定代表人：刘学威，该公司负责人。委托诉讼代理人（特别授权）：李维鲜，该公司办公室主任。原告万某与被告贵州高源煤业有限公司（以下至判决主文前简称“高源煤业公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月30日立案。因高源煤业公司于同年5月8日作为原告将万某列为被告诉至本院，即（2020）黔0525民初1790号案件，根据相关司法解释之规定，本院裁定将（2020）黔0502民初1790号案件并入本案进行审理，依法适用简易程序于同年6月19日、7月3日两次公开开庭进行了审理，原告（并案被告）万某委托诉讼代理人张荣梅、被告（并案原告）高源煤业公司委托诉讼代理人李维鲜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万某向本院提出诉讼请求：1、解除我与高源煤业公司的劳动关系；2、判令高源煤业公司一次性支付工伤保险待遇人民币203441.04元；3、判令高源煤业公司支付解除劳动关系的经济补偿金3750元。事实及理由：我于2018年10月5日到高源煤业公司上班，工种为机修工，工资固定是每月7500元。同年12月5日，我在高源煤业公司井下维修皮带时从刮板机上摔下打伤左腿，受伤后被高源煤业公司管理人员送入纳雍县新立医院住院治疗51天。我经法定程序完成了工伤认定和劳动能力等级鉴定，毕节市劳动能力鉴定委员会作出了鉴定结论为伤残九级，停工留薪期240天。综上，我应享受的工伤保险待遇为一次性伤残补助金67500元（9个月×7500元）、一次性工伤医疗补助金33967.02元（6个月×5662.67元）、一次性伤残就业补助金33967.02元（6个月×5662.67元）、停工留薪期60000元（8个月×7500元）、住院伙食补助费1122元（22元×51天）、护理费5865元（115元×51天）、鉴定费520元、差旅费500元。原告受伤住院期间被告应给原告发工资，但被告没有发工资，原告提出解除劳动合同被告应给予经济补偿金3750元，原告工作时间不满半年，原告只工作了2个月，按万某半个月的工资计算的补偿金为3750元，以上费用合计207191.04元。为维护我的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告高源煤业公司辩称，万某工作不满3个月，平均工资应按每月2800元计算，一次性伤残补助金按2800元每月计算9个月为25200元，一次性就业补偿金、一次性工伤医疗补助金及停工留薪期间工资都按每月2800元计算，护理费按1个月1000元计算51天，原告上班不到3个月，不应该支付经济补偿金。鉴定费520元予以认可，差旅费没有发票不支持。并案原告高源煤业公司向本院提出诉讼请求：1、解除与万某的劳动关系；2、请求驳回纳雍县劳动争议仲裁委员会纳劳人仲案字（2020）第57号裁决书裁定的工伤保险待遇；3、案件受理费由万某负担。事实与理由：我公司不服纳雍县劳动争议仲裁委员会纳劳人仲案字（2020）第57号裁决，该裁决书计算的赔偿标准与实际不符，万某的月工资应按我公司为其缴纳工作保险缴费工资标准4500元和双方签订的劳动合同约定的工资4500元计算其月工资。其次对万某的劳动能力初次（复查）鉴定结论及停工留薪期的鉴定结论不服。万某于2018年10月5日到我公司从事采煤工作，同年12月5日在井下工作时受伤，其受伤为九级伤残，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》黔人社厅发［2011]27号文件规定，其九级伤残的一次性伤残就业补助金标准最高6个月最低2个月，最多按4个月计算。裁决书计算的其他项目的标准均过高，我方不予认可。为维护我方的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。并案被告万某辩称，关于万某月工资的问题，高源煤矿提交的工资表，不是其本人签字，不能真实反映其工资数额，应该按万某主张的每月7500元计算相关赔偿费用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2018年10月5日，万某到高源煤矿上班，双方签订了劳动合同，合同约定万某的月工资为4500元，高源煤矿为万某缴纳了工伤保险，工伤保险缴纳的工资基数为4500元。同年12月5日，万某在井下作业时，从刮板机上摔下打伤左腿。其当日被送至纳雍新立医院住院治疗，该院诊断为左胫腓骨中下段粉碎性骨折。在该院住院治疗51天后出院。万某的伤于2019年3月28日经毕节市人力资源和社会保障局以毕工认字（2019）0600059号决定书认定为工伤。2019年8月23日，毕节市劳动能力鉴定委员会对万某的损伤评定为九级伤残。同日毕节市鉴字TG201904469号确认通知书确认万某的停工留薪期间为240天，还注明如果对本确认不服可在收到本确认书之日起15日内向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次确认，双方均未提交证据证明申请再次确认。万某支付鉴定费520元。受伤出院后，万某未继续在高源煤矿上班。2020年4月1日，万某向纳雍县人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁事项与本案起诉事项相同。该仲裁委员会于同年4月17日作出纳劳人仲案字（2020）第57号仲裁裁决书，裁决书明确万某的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费及鉴定费应由工伤保险基金支付。因此裁决由高源煤矿向万某支付一次性伤残就业补助金33976.02元、停工留薪期间工资福利待遇45302.40元、住院期间护理费5865元共计85143.42元，并解除双方劳动关系。裁决书送达后，双方均不服，互为原、被告诉至本院，本院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定将2020年5月8日起诉的高源煤矿诉万某劳动争议案并入本案审理。上述事实的认定，有双方的陈述及本院采信的证据佐证。结合当事人的诉辩意见及案件事实，本案的争议焦点是：1、万某主张的各项赔偿款应否支持，哪些赔偿项目由高源煤矿承担；2、万某的月工资如何认定；3、原告万某主张的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费及经济补偿金如何计算。本院认为，被告高源煤矿庭审中提交了为原告万某缴纳工伤保险费的证明材料，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条的规定，原告万某主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、鉴定费均由工伤保险基金支付，其主张由原告高源煤矿赔付的请求本院不予支持，其可自行到工伤保险理赔机构理赔。原告万某主张的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、经济赔偿金由用人单位即原告高源煤矿支付于法有据，本院予以支持。关于万某的月工资如何认定的问题。万某主张其月平均工资为7500元/月，但未能提交其领到工资7500元的依据。高源煤矿主张应按照《劳动合同》及工伤保险缴费标准4500元/月计算，庭审中答辩时却又称只能按每月2800元计算，由于被告高源煤矿提交的证据不能证明万某的真实月工资数额是4500元或2800元，其作为用人单位掌握万某的工资表，不能提交证据证明万某的工资真实数额，应承担举证不能的不利后果。对双方都不能提交证据证实劳动者月平均工资的，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发【2011】27号）及其他法律法规的规定，被告所享受的一次性伤残就业补助金及停工留薪期间工资待遇以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资计算。经查，2019年度贵州省毕节市城镇单位在岗职工月平均工资为5608元（67291元÷12个月取整数）。故原告万某的月平均工资按5608元计算相关的工伤保险待遇赔偿事项。原告万某可获赔偿的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费及经济补偿金如何计算的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发〔2011〕27号）第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，九级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月”及第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”的规定，原告万某九级伤残享受的一次性伤残就业补助金按6个月计算为5608元/月×6个月=33648元，停工留薪期待遇5608元/月×8个月（240天）=44864元，原告主张超出部分本院不予支持。护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，结合万某构成九级伤残，住院期间确需护理及高源煤业公司未安排护理人员对万某住院期间进行护理的事实，高源煤业公司应当向万某支付住院期间的护理费。参照2018年贵州省居民服务行业年平均工资标准43654元/年予以计算为43654元/年÷365天×51天=6099.6元，原告仅主张5865元，本院予以支持；差旅费，因万某未提供正式发票，本院不予支持。由于万某上班至2018年12月5日发生受伤事故后未再继续上班，工作时间不足半年，现双方均主张解除劳动关系，故本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告高源煤矿依法应就解除劳动合同关系向原告万某支付支付半个月的经济补偿金2804元（5608元÷2）。上述费用合计87415.6元，应由高源煤业公司向万某赔付。高源煤业公司辩称对万某《劳动能力鉴定结论书》及《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》的结论不服，依照《工伤保险条例》第二十六条“申请鉴定的单位和个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”，高源煤业公司未在该结论作出后的合理时间再次申请鉴定，故本院对其抗辩意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告（并案被告）万某与被告（并案原告）贵州高源煤业有限公司的劳动关系；二、被告（并案原告）贵州高源煤业有限公司于本判决生效之日起二十日内一次性支付原告（并案被告）万某一次性伤残就业补助金33648元、停工留薪期原工资福利待遇44864元、住院期间的护理费5865元、经济补偿金2804元，共计87415.6元；三、驳回原告（并案被告）万某的其他诉讼请求。四、驳回并案原告（被告）贵州高源煤业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（两个案件），由原告（并案被告）万某负担5元，被告（并案原告）贵州高源煤业有限公司负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  史云峰二〇二〇年七月三日书记员  何锦科