湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终293号上诉人（原审原告）：湖北恒盛有机硅有限责任公司，住所地通城县经济开发区玉立大道138号。法定代表人：黎辉，该公司经理。委托诉讼代理人：金燕，湖北泰元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何伟，男，1979年4月1日生，汉族，住通城县。委托诉讼代理人：李杨隽子，湖北立中律师事务所律师。上诉人湖北恒盛有机硅有限责任公司（以下简称恒盛公司）因与被上诉人何伟工伤保险待遇纠纷一案，不服湖北省通城县人民法院(2019)鄂1222民初1525号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。恒盛公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人不支付何伟各项工伤待遇137360元的诉讼请求。事实和理由：一审认定事实错误，上诉人因何伟发生交通事故，已支付医疗费126645元、支付何伟父亲13340元、何伟出院后在上诉人处领款46540元，共计支付186525元；2018年通城县医疗保险局支付了何伟一次性医疗补助金41016元，2016年获得交通事故侵害方的赔偿183793.31元，上诉人已超过应当支付的工伤补偿。何伟辩称，恒盛公司支付的186525元，并非全部与本案相关的给付金额，其中46540元为被上诉人业务上代收款项的预先支付，已给付的186525元及给付被上诉人父亲的13340元系对工伤费用的补偿不应抵扣，故一审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。恒盛公司向一审法院起诉请求：判决恒盛公司无需支付何伟各项工伤待遇137360元。一审法院认定的事实：何伟于2015年2月应聘入职到恒盛公司工作，当时填写了入职登记表和提交了身体健康情况证明，后双方补签了劳动合同，安排何伟的工作岗位为外勤区域销售员，工作时间周一至周五，工资待遇约定为业绩销售提成与固定工资相结合，其中固定工资每月3000元，工作地点在天津市内指定的区域和门店进行公司产品销售和货物配送，底薪工资是通过造表按月发放现金，不存在拖欠工资行为。2016年5月20日12时10分许，何伟乘坐郑炜驾驶的津Ｊ×××××号封闭货车前往天津市送货途中，因该车途经十字路口时与由王明峰驾驶的冀Ｂ×××××号小客车相撞，致郑炜、何伟、王明峰及其乘车人张影受伤。经交通管理部门认定郑炜、王明峰负事故的同等责任，何伟、张影不负事故责任。何伟受伤后被送往天津市海河医院住院治疗66天，其伤情诊断为：骨盆骨折、左肱骨远端骨折、右小腿软组织挫伤等。何伟住院期间由其父亲进行护理，所发生的费用均由恒盛公司支付。庭审中，经双方确认，恒盛公司为何伟支付了全部医疗费用124145元、法医鉴定费2500元，共计126645元（含法医鉴定费2500元）；何伟父亲在何伟住院期间从恒盛公司领取了13340元用于照料何伟期间的护理工资及生活开销；何伟出院后分七次在恒盛公司借款46540元。何伟因与王明峰、泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司机动车交通事故责任纠纷一案，于2016年11月15日向天津市津南区人民法院起诉，2016年12月21日经天津市天衡司法医学鉴定所鉴定：何伟的伤情构成一处十级伤残，误工期180天、护理期75天、营养期75天。该院于2018年8月20日作出（2016）津0112民初7832号民事判决：一、泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司于判决生效后十日内赔偿何伟经济损失共计120000元；二、王明峰于判决生效后十日内赔偿何伟经济损失共计63797.31元。根据该判决，医疗费97228.12元，泰山财产保险股份有限公司邯郸市肥乡支公司在交强险责任限额内赔偿何伟医疗费10000元，王明峰赔偿了何伟医疗费43614.06元，何伟实际获赔医疗费53614.06元。2017年9月25日通城县人力资源和社会保障局作出隽人社认字[2017]102号关于对何伟认定（视同）为工伤的决定书，认定何伟受伤的情形为工伤。2017年12月13日咸宁市劳动能力鉴定委员会作出咸劳鉴字[2017]362号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定何伟的伤残等级程度为七级。2018年3月30日经通城县人力资源和社会保障局鉴证，双方协议解除了劳动关系。另查明，恒盛公司自2016年6月14日开始陆续为何伟缴纳了2016年1月1日至2018年6月30日的工伤生育保险费。何伟于2018年5月3日从通城县医疗保险局领取了一次性工伤医疗补助金41016元。还查明，经何伟提出仲裁申请，通城县劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月27日作出隽劳人仲裁字【2018】第14号裁决书，裁决：恒盛公司应向何伟支付一次性伤残补助金39000元（3000元×13个月=39000元）、一次性伤残就业补助金68360元（3418元×20个月=68360元）、工伤事故停工留薪期间工资30000元（3000元×10个月=30000元），以上三项合计137360元；驳回何伟的其他仲裁请求。一审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据上述规定，工伤保险属于社会保险的一种，具有强制性、互济性、普遍性的特点，只要符合条件的，用人单位都应当为劳动者及时缴纳。但与一般民事行为有所不同的是，社会保险所保危险应当具有未来性和不确定性等特征，已发生的事故不能成为保险对象，因而补交保险费行为对已发生的事故不具有溯及力，劳动保障部门接受补交不能推定为追认，只能视为企业补充履行社会性法定义务。本案中，何伟在工作过程中遭受人身伤害，经有关部门鉴定构成工伤，伤残等级被评定为七级，其依法享有获得工伤保险待遇的权利。恒盛公司在何伟2016年5月20日发生工伤事故前未为其缴纳工伤保险费，与社会保险机构未能建立工伤保险关系，故参保前何伟应享有的工伤保险待遇依法仍应由恒盛公司予以支付。何伟因交通事故受伤并构成工伤，其医疗费均系恒盛公司支付，其从第三人处获赔医疗费53614.06元，应当返还恒盛公司，该款可在本案中抵充；双方确认何伟父亲在恒盛有机硅公司领取13340元系用于其照料何伟期间的护理工资及生活开销，视为双方就该几项工伤费用已达成补偿合意。至于何伟出院后在恒盛公司借款46540元，因双方对借款性质存在争议，恒盛公司亦未能提供证据证明该借款系预支何伟的工伤费用，该款不能在本案中抵充，恒盛公司可另行主张权利。何伟未向咸宁市劳动能力鉴定委员会申请确认停工留薪期，其停工留薪期可参照法医鉴定确定的误工时间确定为6个月，停工留薪期间工资为18000元（3000元×6个月）。本案中，何伟对仲裁裁决予以认可，据此判决：湖北恒盛有机硅有限责任公司应支付何伟一次性伤残补助金39000元、一次性伤残就业补助金68360元；停工留薪期间工资18000元，共计125360元；扣除何伟应当返还湖北恒盛有机硅有限责任公司医疗费53614.06元，还应给付71745.94元，限在判决生效后十日内履行。案件受理费10元，由湖北恒盛有机硅有限责任公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。二审经审理查明，何伟在恒盛公司为外勤区域销售员，工资组成为业绩销售提成与固定工资相结合，恒盛公司已发放固定工资，因何伟销售的产品仍有部分账款未收回，对业绩销售提成未进行结算。一审认定其他事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，何伟为恒盛公司外勤区域销售员，恒盛公司有义务为其缴纳工伤保险费，恒盛公司在何伟发生工伤事故前未为其缴纳工伤保险费，导致其不能享受工伤保险待遇，该费用应由恒盛公司按工伤保险待遇项目和标准支付。何伟伤情经劳动能力鉴定部门鉴定伤残等级程度为七级，且双方已解除劳动合同，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、三十七条规定，何伟的工伤保险待遇项目为，1.恒盛公司应向何伟支付一次性医疗补助金（已领取）；2.一次性伤残补助金39000元（职工本人13个月工资）；3.依据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，按本人工资20个月支付一次性伤残就业补助金68360元；4.停工留薪期间工资和医疗费、住院治疗期间伙食补助费及在统筹地区以外的交通、食宿费等费用。何伟因前往天津市送货途中发生交通事故，受伤后送往天津市海河医院治疗，治疗期间由其父亲进行护理，其父亲领取各项费用13340元，可认定用于其照料何伟期间的护理工资及生活开销，恒盛公司无需另行向何伟支付住院治疗期间伙食补助费、护理费等费用，该款不应再冲抵恒盛公司应当支付的其他费用，一审对此处理并无不当，本院予以确认。何伟因交通事故住院治疗实际发生医疗费124145元，全部由恒盛公司支付，天津市津南区人民法院生效判决确认侵权人赔偿医疗费为53614.6元，应予扣减，余70530.4元应由恒盛公司支付，不应冲抵恒盛公司应当支付的其他费用。何伟在结束住院治疗后在恒盛公司以借资的方式领取46540元，何伟认为该款含有其业绩提成，双方并未进行结算，该款可待双方进行结算后，恒盛公司可另行主张权利。恒盛公司上诉提出其共支付了何伟186525元，已超过应支付何伟工伤保险补偿款，不应再给付其他款项的上诉请求，本院不予支持。综上，恒盛公司的上诉请求不成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖北恒盛有机硅有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长 熊 泽审判员 胡应文审判员 沈 娟二〇二〇年七月十日书记员 杜 润附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；