湖南省新化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1322刑初304号 公诉机关湖南省新化县人民检察院。 被告人肖鹏，男，1993年7月2日生于湖南省新化县，汉族，小学文化，农民，住湖南省新化县。因犯寻衅滋事罪、盗窃罪，于2013年4月17日被湖南省娄底市娄星区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金6000元，2015年2月3日刑满释放。因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，于2018年11月5日被本院判处有期徒刑三年，2018年12月21日被湖南省娄底市中级人民法院改判为有期徒刑二年七个月，在娄底监狱服刑。因有遗漏的寻衅滋事犯罪事实未审判，于2019年8月16日被解回羁押于新化县看守所。 湖南省新化县人民检察院以新检公诉刑诉[2020]225号起诉书指控被告人肖鹏犯寻衅滋事罪，于2020年6月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序,公开开庭审理了本案。新化县人民检察院指派员额检察官方东恩庭支持公诉，被告人肖鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2016年11月3日，曾德洪（另案处理）以被害人曾某讲了其坏话为由，持匕首到新化县上梅镇“假日酒店”寻找曾某未果。当晚20时许，曾德洪又伙同被告人肖鹏来到假日酒店大堂，曾德洪进入酒店即掏出匕首追打坐在大堂沙发上的曾某，扬言要搞死曾某。曾某1、吴东海等人上前拉住曾德洪，曾某趁机挣脱欲往酒店外跑，被肖鹏拦住并殴打，曾雄迅速将肖鹏拉开。曾德洪威胁称曾某以后再这样一定要搞死他，然后和肖鹏离开了酒店。 此次作案，肖鹏系主犯。 公诉机关认为，被告人肖鹏伙同他人持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。在寻衅滋事的共同犯罪中，起主要作用系主犯；曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之寻衅滋事罪，系累犯；系一人犯数罪，判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪；有坦白情节；自愿认罪认罚，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第七十条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条。建议判处有期徒刑一年，并与原判决的刑罚合并执行。公诉机关提交了刑事判处书等书证，曾某1等人的证言，被害人曾某的陈述，被告人肖鹏及同案人的供述与辩解，提取、辨认笔录等证据证实。 被告人肖鹏对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。另查明：被告人肖鹏因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，本院于2018年11月5日作出（2018）湘1322刑初591号刑事判决书：被告人肖鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，决定执行有期徒刑三年。肖鹏不服判决，向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。2018年12月21日，湖南省娄底市中级人民法院作出（2018）湘13刑终535号刑事判决书：上诉人肖鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，犯寻衅滋事罪判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑二年七个月（刑期自2018年7月8日起至2021年2月7日止）。 本院认为，被告人肖鹏构成寻衅滋事罪。公诉机关的指控成立。本案系共同犯罪，被告人肖鹏在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人肖鹏曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯寻衅滋事罪，应当判处有期徒刑，系累犯，依法应当从重处罚； 在刑罚执行完毕以前，发现判决宣告前还有寻衅滋事罪没有判决，属漏罪，依法应当对新发现的寻衅滋事罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚实行数罪并罚，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。被告人肖鹏到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以对其从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十九条第一款，第七十条，第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款之规定，判决如下： 被告人肖鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；与原判有期徒刑二年七个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其中已执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内，即自2018年7月8日起计算至2021年10月7日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曾立平 人民陪审员  袁成武 人民陪审员  邹秀泉 二〇二〇年七月七日 法官 助理  杨自红 代理书记员  刘文静 附：本判决所适用的相关法律条文 一、对《中华人民共和国刑法》的适用 1、第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 2、第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 3、第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 4、第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 5、第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 6、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 二、对《中华人民共和国刑事诉讼法》的适用 1、第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 2、第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的 (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。