浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0681民初6757号 原告：浙江建筑特种技术工程有限公司，住所地:浙江省杭州市西湖区文二路28号。 法定代表人：吴洪良。 委托诉讼代理人：胡德云,浙江东鹰律师事务所律师。 被告：诸暨地华房地产开发有限公司，住所地:浙江省诸暨市陶朱街道西二环路268号华汇大厦第十八层东。 法定代表人：祝义财。 委托诉讼代理人：宋帅帅，男,1992年10月8日出生,汉族,住安徽省宿州市埇桥区,系公司员工。 委托诉讼代理人：侯林利，男,1983年出生,满族,住吉林省吉林市船营区,系公司员工。 原告浙江建筑特种技术工程有限公司(以下简称建筑特种技术公司)与被告诸暨地华房地产开发有限公司(以下简称地华房地产公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，应原告的申请，依法对被告的财产在1020493.02元内予以保全。后依法适用简易程序审理于同年6月15日公开开庭进行了审理。原告建筑特种技术公司的委托诉讼代理人胡德云,被告地华房地产公司的委托诉讼代理人宋帅帅、侯林利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：要求判令被告支付原告工程款707911.02元，并支付逾期付款违约金（自2019年12月17日起至付清日止按日违约金2649元计算，暂计至2020年4月13日为312582元）。事实和理由：原、被告就诸暨雨润星雨华府9-16#楼墙体加固处理工程签订了《加固工程施工承包合同》，合同总价款为2649653元，其中固定单价部分暂定价款为401123元，固定总价部分2248530元，工程款的支付方式包括结算完成后付至结算价款的97%，合同同时约定:被告应当在收到原告的结算报告及结算资料后30日内给予确认或提出修改意见，期限内不作确认或不提出修改意见，则视为确认该结算报告并同意以结算报告作为工程价款结算的依据，合同约定被告逾期支付工程款的,应按日合同金额额千分之一向原告支付违约金。原告于2019年1月15日进场施工，工程于2019年3月20日竣工验收合格。原告于2019年11月16日向被告提交了完整的结算资料，结算价款为2915086元，但被告故意拖延结算，至今未给予任何回复。原告于2020年3月26日发函给被告要求以送审价为准，被告已经支付工程款2119722.40元，尚欠工程款707911.02元（不含3%的质保金）。现原告向法院起诉。 被告地华房地产公司答辩称，因双方未完成结算，对于原告主张的707911.02元无法确认，需双方结算完成后可确认。对于原告主张的逾期付款违约金、利息不予认可，被告已经按合同约定支付合同价款的80%，根据合同约定需要结算完成之后才能支付结算价的97%，现双方未完成结算，该笔款项无法支付。被告一直就结算与原告交涉，包括就原告提交的结算资料也要求进行修改和调整，并不存在原告所述的不提出修改意见。原告也要求在收到此函一周能得到结算确认事宜，虽然当事人在合同中对发包人收到结算文件后在约定期限内不作确认或不提出修改意见的后果进行了约定，但当事人此后的行为表明其对该约定实际上进行了变更。因此，原告的诉请没有事实和法律依据。 双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提供了加固工程施工承包合同、开工报告、竣工报告、要求尽快完成工程结算并支付款项的函、要求以送审价作为结算价的函、被告对两份函的回函等证据，被告对上述证据真实性无异议，具体意见与答辩意见一致。对于原告提供的结算报告，被告有异议，认为双方仍在对结算进行商谈，结算价格尚未确定。被告提供了双方工作人员的微信聊天记录两份。原告认为聊天中原告方催促被告方进行结算，且聊天发生于2020年3月以后，应按照合同第12.2处理。本院经审查认为，上述证据来源合法，内容真实，与本案有关联，本院依法予以确认并在卷佐证。 经审理,本院查明事实如下：原、被告就诸暨雨润星雨华府9-16#楼墙体加固处理工程签订了《加固工程施工承包合同》，合同总价款为2649653元，其中固定单价部分暂定价款为401123元，固定总价部分2248530元，工程款的支付方式包括结算完成后付至结算价款的97%。合同第12.2约定：被告应当在收到原告的结算报告及结算资料后30日内给予确认或提出修改意见，期限内不作确认或不提出修改意见，则视为确认该结算报告并同意以结算报告作为工程价款结算的依据，合同还约定被告逾期支付工程款的,应按日合同金额额千分之一向原告支付违约金。原告于2019年1月15日进场施工，工程于2019年3月20日竣工验收合格。原告于2019年11月16日向被告提交了结算资料，结算价款为2915086元。被告未给予回复。原告于2020年3月18日、3月26日两次发函给被告要求以结算报告作为工程价款结算的依据，并要求被告支付工程款。同年3月30日，被告回函给原告，认为“贵公司于2019年11月16日提报的结算资料，按集团结算中心意见，结算资料不能满足结算要求，仍需完善，双方达成一致进行现场工程量复核。” 另查明，被告已经支付工程款2119722.40元，按照原告提供的结算报告计算尚欠工程款707911.02元（不含3%的质保金）。 本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点为：一、能否以原告提供的结算报告作为工程价款结算的依据；二、被告是否存在违约行为，原告主张的违约金是否合理。关于争议焦点一，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定；“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。”本案中，双方合同第12.2对工程款结算进行了约定，被告在2019年11月收到原告提交的的结算报告及结算资料后未在约定的期限内给予确认或提出修改意见，应视为确认该结算报告并同意以结算报告作为工程价款结算的依据。关于争议焦点二，被告未付清工程款，也未及时对工程款进行结算，已构成违约。原告主张的违约金高于实际损失，被告请求予以调低。本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，对以应付工程款707911.02元为基数自2019年12月17日起至款付清日至按年利率6.5%计算的违约金予以支持。现原告起诉要求被告支付工程款707911.02元，符合法律规定和当事人之间的约定，本院予以支持。原告要求被告支付自2019年12月17日起至付清日止按每日2649元计算的违约金，本院对对以应付工程款707911.02元为基数自2019年12月17日起至款付清日至按年利率6.5%计算的违约金予以支持，对其他部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定，判决如下： 一、被告诸暨地华房地产开发有限公司应支付原告浙江建筑特种技术工程有限公司工程款707911.02元，并支付以该款为基数自2019年12月17日起至款付清日至按年利率6.5%计算的违约金，款限本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告浙江建筑特种技术工程有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费13984元，依法减半收取6992元，财产保全费5000元，合计11992元，由被告诸暨地华房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  陈翊 二〇二〇年七月二十日 书记员  唐杰