江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0113民初7132号原告：南京目光之成医疗科技有限公司，统一社会信用代码91320113MA1P29912F，住所地在江苏省南京市栖霞区仙林街道仙林大学城湖城艺境花园30幢16室。法定代表人：林琼燕，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李成龙，江苏法德东恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱传超，江苏法德东恒律师事务所实习律师。被告：河南目光之成智能科技股份有限公司，统一社会信用代码91410105MA450K4RXC，住所地在河南省自贸试验区郑州片区（经开）第十六大街新开元大健康产业园2栋A座9楼。法定代表人：晏永杰。被告：晏永杰，男，汉族，1977年7月5日出生，住河南省西平县。两被告共同委托诉讼代理人：蔡贝贝，上海市浩信（郑州）律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：苗俊丽，上海市浩信（郑州）律师事务所实习律师。原告南京目光之成医疗科技有限公司（简称南京目光之成公司）与被告河南目光之成智能科技股份有限公司（简称河南目光之成公司）、晏永杰合同纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用简易程序于2019年12月23日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李成龙和朱传超，两被告共同委托诉讼代理人蔡贝贝和苗俊丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南京目光之成公司向本院提出诉讼请求：1.解除被告河南目光之成公司与原告于2018年8月1日签订的加盟代理合同、2018年9月15日签订的加盟代理合同及2018年9月15日签订的批量订货协议；2.被告河南目光之成公司向原告返还订金100万元、货款948400元并支付定金罚金31.4万元；3.被告晏永杰对被告河南目光之成公司上述义务承担连带责任。事实和理由：原、被告于2018年8月1日签订《加盟代理合同》，约定河南目光之成公司授权原告为江苏省代理商。河南目光之成公司向原告提供经营、管理及产品的培训和咨询，提供符合标准的技术服务及营销战略，如河南目光之成公司经原告催告后仍不能及时发货及河南目光之成公司单方违约，原告有权随时书面通知单方解除协议，河南目光之成公司应退还进货定金（保证金），同时承担由此给原告造成的损失。双方又于2018年9月15日签订了浙江省的《加盟代理合同》及《批量订货协议》，重新约定货物总数是500台，单价是2800元，河南目光之成公司给予原告最优惠价格。原告自2018年6月18日至2019年4月26日期间共向河南目光之成公司支付2570000元，但河南目光之成公司仅提供给原告222台增视仪(价值621600元）。原告多次催要，河南目光之成公司仍无法及时供货，并明确表示己经无货可供，其行为己经严重违约，应承担合同解除及支付定金罚金31.4万元（即原告已付货款157万元的20%）等违约责任。晏永杰作为河南目光之成公司大股东及法定代表人，收取公司款项，个人财产与公司财产混同，严重侵害债权人利益，其应对公司债务承担连带责任。故原告现诉至法院，请求判如所请。两被告共同辩称：1.被告河南目光之成公司不存在违约行为，2018年8月1日的《加盟代理合同》合作期限为5年，但因原告自身经营不善，2019年8月之后便多次要求被告退货款。2019年10月9日，被告仍向原告发货50台以期继续合作，但原告却在合同约定的义务范围之外要求被告发货300台，原告行为属于违约。2018年8月1日的《加盟代理合同》约定货物单价为4000元，被告已经按照合同提供货物222台，原告主张按照2800元单价计算货款没有合同依据。2.2018年9月15日的《批量订货协议》第四条约定“本协议经双方签字且乙方按约定时间支付全额货款后正式生效”，原告拒绝支付剩余83万元货款，故该《批量订货协议》尚未生效，不存在解除之说。3.2018年9月15日的《加盟代理合同》约定的50万元保证金是进货定金，原告要求解除合同并拒绝进货明显违约，无权要求被告退还保证金。原、被告签订的3份合同均未约定如果违约，违约方应当按照货款总额的20%计算定金罚金。4.晏永杰收取货款的行为是受公司委托、代表公司的职务行为，其不存在滥用股东有限责任和法人独立地位侵害原告利益的行为，不应与河南目光之成公司承担连带责任。当事人围绕诉讼请求，依法提交了加盟代理合同、批量订货协议、支付凭证、微信名片、工商信息、聊天记录、网页截屏、通话录音、行程记录、支付记录、保全告知书、记账凭证、情况说明、机器编号清单等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月1日，林琼燕（乙方、以乙方注册公司为准）与河南目光之成公司（甲方）签订《加盟代理合同》（简称《江苏代理合同》），约定：甲方授权乙方在江苏省经营目光之成视力防控中心项目，为该省的省级代理商；合同有效期为5年，自2018年8月1日起至2023年7月31日；省级代理商首次进货250台，每台进货价4000元，保证金50万为进货定金；甲方进货返利及销售奖励的办法见补充协议；甲方经乙方催告后仍不能及时发货的，视为甲方违约，乙方有权随时经书面通知甲方后单方面解除协议且乙方不承担任何违约责任，甲方应退还进货定金（保证金）同时承担由此给乙方造成的损失；2018年8月6日首付款30万元，2018年8月16日前再付款70万元，2018年9月30日前尾款50万元付清；本协议经双方签字后正式生效，本协议自签订之日起执行，保证金资金在10个工作日之内到达甲方指定账户。2018年9月15日，南京目光之成公司（乙方）与河南目光之成公司（甲方）签订《加盟代理合同》（简称《浙江代理合同》），约定：甲方授权乙方在浙江省经营目光之成视力防控中心项目，为该省的省级代理商；合同有效期为5年，自2018年9月15日起至2023年9月14日；省级代理商进货以《南京目光之成批量订货协议》为准，保证金50万元为进货定金；甲方进货返利及销售奖励的办法见补充协议；甲方经乙方催告后仍不能及时发货的，视为甲方违约，乙方有权随时经书面通知甲方后单方面解除协议且乙方不承担任何违约责任，甲方应双倍退还进货定金（保证金）；本协议经双方签字且乙方按约定时间支付保证金后正式生效。同日，南京目光之成公司（乙方）与河南目光之成公司（甲方）签订《批量订货协议》，约定：乙方一次性向甲方预定目光之成增视仪500台，甲方给予乙方最优惠价格，每台以2800元协议价供给乙方；乙方在10月15日前预付设备款50万元，11月15日前预付50万元，12月15日前付清余款40万元，共计140万元，甲方给予乙方最优惠的预定价格；本次预定500台结束后，乙方可继续享受此价格500台，共计1000台设备，超过1000台后按正常省代价格降500元一台；本协议经双方签字且乙方按约定时间支付全额货款后正式生效。上述《加盟代理合同》及《批量订货协议》签订后，林琼燕分别于2018年6月18日向晏永杰的银行账户支付10万元、于6月21日支付14万元、于8月6日支付6万元、于8月16日支付70万元、于9月19日支付40万元、于9月22日支付10万元、于10月20日支付20万元、于11月11日支付13万元、于11月12日支付15万元、于12月21日支付6万元；并于2019年1月7日支付10万元、1月16日支付20万元、于3月29日支付15万元、于4月26日支付8万元；以上合计257万元。被告河南目光之成公司于2018年6月至2019年10月期间陆续向原告交付222台货物，之后就未能继续供货。林琼燕于2019年8月至10月期间多次和通过微信与被告晏永杰联系，提出要晏永杰打点款，晏永杰回复“还没找来钱”，林琼燕提出“要不退钱，要不给货”，晏永杰回复“要我命都给，放心吧，不要说货了”，林琼燕提出“你这个月发300台货给我”，晏永杰回复“之前全是你失信我们，现在在你们的基础上才没发货的”“现在真发不了”。2019年10月9日，林琼燕和被告河南目光之成公司总经理王某进行协商，林琼燕提出要300台机器，王某称“如果不行，那只能另外成立一个公司了”“如果你们不是逼的这么紧，等公司运营好了，那么可能赚到钱了，可能会给你们，该提货的提货，该补偿的补偿。”另查明，南京目光之成公司于2017年5月23日成立，注册资本为500万元，法定代表人为林琼燕。河南目光之成公司于2018年3月22日成立，注册资本100万元，法定代表人为晏永杰，股东为晏永杰（持股比例为95%）、周合群（持股比例为5%）。原告为证明其诉讼请求，提供了以下证据：1.河南康明智能科技有限公司的工商公示信息及新闻报道，证明被告的高管王某、王红波另行设立公司，用于逃避被告责任。2.支付记录及诉讼保全结果告知书，证明其他公司将钱也打给了晏永杰，目前经诉讼保全，公司没有资产。两被告对上述证据1真实性无异议，但认为与本案无关；对于证据2中支付记录不予认可，对于保全告知书无异议，但认为不能代表被告无力供货。对于上述证据1的真实性，本院予以确认，但与本案无关；对于证据2中支付记录，因系复印件，本院对其真实性无法确认，对于告知书，本院依法予以确认。两被告为证明被告晏永杰将自己的银行账户作为河南目光之成公司的公司账户使用，支付了房屋租金及空调费等，提供了河南目光之成公司的记账凭证、合同、银行转账电子回单等财务账册。原告对上述证据不予认可，认为不能证明被告晏永杰收取款项后用于公司经营。对于上述证据，因银行转账电子回单和记账凭证能够互相印证，故对于该证据真实性本院予以确认。庭审中，原告陈述：1.关于3份合同之间的关系，第一份合同约定的是250台，每台是4000元，保证金50万元，第二份合同没有约定合同数量及单价，批量协议是就前2份合同货物采购的重新约定，也就是说后面合同覆盖前面两份合同的数量及单价的约定，由此原告需要向被告方支付的款项是50万元保证金+50万元保证金+140万元的货款，因为双方三份合同签订完之后口头约定了第四份合同，原告增加采购100台，总价是28万元，故原告方付了17万元，还剩11万元没有付，但之后被告不能及时履行合同，这就是原方支付的257万元的组成，关于31.4万元的定金罚金，在合同约定两笔50万元均为定金。2.前两份加盟代理合同在3.4条约定保证金即为订货定金，原告一共支付货款157万元，货款的20%是31.4万元。原告要求被告承担31.4万元的依据是被告违约，被告已经向原告明确表示，由于自己原因，无法继续提供货物，被告应承担定金罚则。3.被告提供的222台货物是分批供的。双方在涉案三份协议之后曾约定100台订单，但原告没有证据。两被告陈述：1.被告一直在按照合同约定履行供货义务，但是原告尚未按照《浙江代理合同》及《批量订货协议》支付完全部货款，被告有权利停止供货。2019年9月份时候原告向被告要货，被告回复当时发不了货是因为原告货款没有到位，被告在上游厂家的货也提不回来。2.依据《江苏代理合同》约定，原告应当支付250台机器的货款100万元和保证金50万元，依据《浙江代理合同》及批量订货协议约定，原告应当支付保证金50万元和500台机器的货款140万元，但原告仅实际支付了《江苏代理合同》的货款100万元和保证金50万元、《浙江代理合同》的保证金50万元和部分货款57万元，尚有83万元货款未付，被告只实际提供了222台机器，还有28台没有供，这是因为2019年10月9日原告从被告处提走一批货，双方已经发生了一些矛盾，原告要求被告再供货300台，该数量已经超出了合同约定的应供数量，所以剩余28台就没有再供。3.晏永杰用于接收林琼燕货款的银行账户一直由河南目光之成公司占有使用，账户的收入和支出与公司经营活动相关，支出项目包括费用报销、工资发放、支付货款、房租等。公司也有自己的账户，公司前期经营确实存在不太规范的情况，包括有些工资的发放都是个人账户支付的。晏永杰收的原告的货款用于公司的装修等经营开支。4.双方没有在涉案三份协议之后又约定100台订单。本院认为，原告与被告河南目光之成公司签订的《江苏代理合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律及行政法规强制性规定，依法成立并生效，双方均应依约履行义务。现原告已履行支付货款100万元及进货定金（保证金）50万元的义务，但经原告催要，被告河南目光之成公司仅供货222台，至今仍有28台增视仪未提供，其行为已明显违约，应承担相应的违约责任，现原告主张解除其与河南目光之成公司签订的《江苏代理合同》，有事实和合同依据，本院依法予以支持。合同解除后，尚未供货的28台机器对应货款112000元及进货定金50万元依法应由被告河南目光之成公司予以退还。对于原告主张的定金罚则，因原、被告均认可，合同约定的保证金即为定金，可以适用定金罚则，但合同约定的货款共计100万元，故超过货款20%的部分不应作为定金处理，即定金仅应为20万元，而被告应供货250台，未供货28台，相应的定金罚则应为22400元。原告与被告河南目光之成公司签订的《浙江代理合同》及《批量订货协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律及行政法规强制性规定，现原、被告均确认原告已支付代理合同约定的保证金50万元，但《浙江代理合同》约定供货的数量、价格按照《批量订货协议》约定执行，而《批量订货协议》约定数量为500台，单价为2800元，共计140万元，并约定原告支付全额货款后生效，但原告仅支付了57万元，未能付清全额货款，故《批量订货协议》并未生效，原告现诉请要求解除《批量订货协议》，没有事实和法律依据；因《批量订货协议》尚未生效，故《浙江代理合同》约定的数量、价格无法确定，现原、被告双方对此各执一词，不能达成一致意见，《浙江代理合同》实际上无法履行，故原告现诉请要求解除《浙江代理合同》，本院依法予以支持，被告河南目光之成公司应当退还原告保证金50万元及货款57万元。对于原告要求被告承担定金罚则的诉讼请求，因《浙江代理合同》解除的原因并非被告违约，故对于该项诉讼请求，本院不予支持。原告主张，《批量订货协议》即为《江苏代理合同》和《浙江代理合同》的补充协议，三份协议签订后，《江苏代理合同》约定的单价即变为2800元，但被告对此不予认可，上述合同对此也并无约定，故对于原告以上主张，本院不予支持。被告晏永杰作为被告河南目光之成公司的法定代表人和控股股东，在公司经营中使用自己个人银行账户收取大额经营款，同时使用个人银行账户支付公司租金等费用，导致其个人财产与公司财产混同，严重损害债权人利益，依法应当对被告河南目光之成公司的涉案债务承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百三十条、第一百三十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定,判决如下:一、解除林琼燕与被告河南目光之成智能科技股份有限公司于2018年8月1日签订的《加盟代理合同》以及原告南京目光之成医疗科技有限公司与被告河南目光之成智能科技股份有限公司于2018年9月15日签订的《加盟代理合同》；二、被告河南目光之成智能科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告林琼燕保证金（进货定金）100万元及货款682000元，并支付定金罚则22400元；三、被告晏永杰对被告河南目光之成智能科技股份有限公司的上述债务承担连带责任；四、驳回原告南京目光之成医疗科技有限公司其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费24899元，减半收取12449.5元，保全费5000元，合计17449.5元，由原告南京目光之成医疗科技有限公司负担4303.5元，被告河南目光之成智能科技股份有限公司负担13146元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  葛鹤洲二〇二〇年七月十日见习书记员  朱文康