贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔27民终921号 上诉人（原审被告）：贵州美星美佳装饰设计工程有限公司，住所地都匀市平桥京都广场C座2层6号，统一社会信用代码91522701MA6H2HJF01。 法定代表人：胡有楼，该公司执行总监兼总经理。 被上诉人（原审原告）：崔颖，男，1991年7月31日生，布依族，贵州省独山县人，住独山县。 原审被告：张莱莱，女，1971年8月11日生，汉族，户籍地贵阳市南明区。 上诉人贵州美星美佳装饰设计工程有限公司因与被上诉人崔颖、原审被告张莱莱装饰装修合同纠纷一案，不服独山县人民法院（2019）黔2726民初2285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 贵州美星美佳装饰设计工程有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要理由：一审判决认定事实错误。合同第四条关于工程结算有明确约定，即按照合同进度付款，并非按照工程价值支付。被上诉人两次向上诉人支付进度款共计109200元，当上诉人按进度完成泥工、木工工程时，被上诉人却拒绝按合同约定支付第三期工程款，导致工程被迫停工，是被上诉人违约在先。预算书上对基础装修有详细的工程清单，对泥工、木工的工程量有明确约定，上诉人在规定范围内均已完成，被上诉人提出需安装完衣柜、橱柜、门等才付款，被上诉人提出的均属于成品定制部分，这在预算书上也体现在主材部分，而非基础装修中的木工工程，被上诉人提出木工工程里包含所有成品定制部分不能成立。另外，一审判决认定被上诉人付款10万余元，其工程量只有6万余元，缺乏事实依据。 被上诉人崔颖二审答辩称：上诉人的上诉理由不能成立，一审判决是正确的，应予维持。 原告崔颖向一审法院提出诉讼请求：1、依法撤销原、被告签订的诚意金协议书和装修合同（审理中原告表示要求撤销即是要求解除合同的意思，被告表示同意解除合同）；2、清算已装修工程量，被告清退原告多付装修款40889.63元，支付合同总价的30%的违约金50400元，共91289.63元；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院审理查明：2018年9月8日，崔颖为甲方（委托方，代理人尹莉娜）、贵州美星美佳装饰设计工程有限公司为乙方（受托方）签订装修诚意金协议书，协议约定：甲方委托乙方对其位于独山温泉城房屋进行装修设计施工，预收定金10000元；如甲方委托乙方施工则房屋装修设计定金在工程款中抵充，如甲方不委托乙方施工，则设计图不能归乙方或按照30元/平方米收取；协议定金有效期为半年，如半年内新房钥匙未领取，将延续半年；材料、工艺必须达到国家标准；所送的电器在施工完毕后送予，参加活动送58寸电视、全自动波轮洗衣机、对开门冰箱；根据客户需求所做效果方案，如效果方案达不到客户需求，乙方将退还所收取的定金，效果图将不属于甲方。同日，崔颖交付定金10000元，贵州美星美佳装饰设计工程有限公司出具收款收据。之后，贵州美星美佳装饰设计工程有限公司对房屋进行装修设计、预算，报价为176586.279元，经双方协商后确定价格下浮至168000元。2019年3月2日，崔颖为发包方（甲方）、贵州美星美佳装饰设计工程有限公司为承包方（乙方）签订住宅装修工程施工合同，合同约定：工程地点为独山国际温泉城2号楼9楼904号；合同价款168000元；工期120天；付款方式，签订施工合同当日支付施工合同款的30%￥50400元，水电工程安装验收合格支付施工合同总款的35%￥58800元，泥工工程安装验收合格支付施工合同总款的25%￥42000元，工程完工验收合格支付施工合同总款的10%￥16800元；因一方原因合同无法继续履行时应通知对方，办理合同终止手续，结算方式：已做的工程项目按预算书的价格结算为准；签施工合同后，在承包范围内减项或未做的工程项目，按合同价格内分项项目价格总款30%的金额支付对方违约金；因一方原因而不能进行施工，应按合同总价的30%支付对方违约金。合同还对甲方工作、乙方工作、工程质量及验收、材料供应、安全生产和防火等其他内容进行约定。合同签订当日，原告向被告支付装修款50400元。合同履行过程中，双方对合同约定付款方式中的第三次付款方式修改为泥工、木工工程安装验收合格支付施工合同总款的25%￥42000元。 合同签订后，被告安排余小洪作为贵州美星美佳装饰设计工程有限公司独山片区工程项目负责人、监理，并以微信方式告知原告方。2019年3月23日，原告向被告支付第二期装修款48800元。双方对于第三次装修款支付条件是否达到工程进度产生分歧意见，被告认为已经达到支付条件要求支付第三次装修款42000元，原告认为泥工、木工工程没有完工验收拒付装修款，被告遂停工至今，产生纠纷后，经调解委员会、消费者协会等进行调解未果。 2019年8月29日，原告与贵州美星美佳装饰设计工程有限公司独山片区工程项目负责人、监理余小洪核对完成工程量，余小洪向原告出具“崔颖温泉城商住房2-9-4装修工程完成量清单”，清单内容为：根据美星美佳装饰工程有限责任公司提供的工程报价单，结合该公司在独山装修工程监理提供工程量单进行统计，基本情况如下：1、本工程报价单总费用:176586.279元；2、本装修合同总费用(全包)168000元；3、合同装修总价下浮:8586.279元，下浮率4.86%；4、本装修完成基础部分费用:48355.38元；5、本装修完成主材部分费用23444.46元；6、本装修完成工程总量、总费用71799.84元；7、本装修应该下浮费用3489.47元；8、本次装修实际发生费用68310.37元；9、实际支付费用109200元，减去实际发生费用68310.37元，应退还的多支付费用为40889.63元。 一审法院认为，原、被告签订装修诚意金协议书、装修工程施工合同，系当事人真实意思表示，不违反法律的强制性规定，不具有合同无效情形，合同有效，对合同当事人具有约束力，当事人应当全面履行合同。原告诉请解除合同，被告同意解除合同，不违反法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国民法总则》第一百七十条规定：“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。”余小洪作为贵州美星美佳装饰设计工程有限公司独山片区工程项目负责人、监理，在停工后签订装修工程完成量清单对贵州美星美佳装饰设计工程有限公司发生效力，合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的部分，根据合同约定和装修工程完成量清单进行结算，已经完成工程量、未完工工程及应退还装修款应当以余小洪所签装修工程完成量清单计算。被告应当退还原告多支付的40889.63元装修款。 关于违约责任问题，双方争议的是对于第三次装修款支付条件是否达到工程进度，被告认为已经达到支付条件要求支付第三次装修款42000元，原告认为泥工、木工工程没有完工验收拒付装修款，被告遂停工至今。前两次原告均按合同约定付款，而第三次进度款支付的条件是“泥工、木工工程安装验收合格”，是被告主张符合支付条件，“泥工、木工工程安装验收合格”这一事实的举证责任在于被告，被告未能举证证明，应当承担举证不能的后果，从装修工程完成量清单看，原告实际付款已经超过实际完成工程量，原告拒付进度款并无不当，被告停工构成违约。合同对于违约责任的约定，一方面是签施工合同后，在承包范围内减项或未做的工程项目，按合同价格内分项项目价格总款30%的金额支付对方违约金；另一方面是因一方原因而不能进行施工，应按合同总价的30%支付对方违约金。被告施工进度款根据余小洪出具的装修工程完成量清单，已经实际发生达68310.37元，而不是全部没有施工，原告诉请按合同总价款的30%由被告承担违约责任不符合合同约定，根据合同约定应当按未完成工程项目总款30%承担，合同约定总价款为168000元，实际完成68310.37元，未完成99689.63元，违约金计算为99689.63元×30%=29906.88元。 原告以张莱莱系贵州美星美佳装饰设计工程有限公司法定代表人要求其承担连带责任，张莱莱原来虽然系法定代表人，但法律规定法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受，虽然贵州美星美佳装饰设计工程有限公司属自然人独资企业，但从营业执照看法定代表人、投资人系胡有楼，原告该项诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款、第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、解除原告崔颖（代理人尹莉娜）与被告贵州美星美佳装饰设计工程有限公司（代理人张莱莱）签订的装修诚意金协议、住宅装修工程施工合同；二、被告贵州美星美佳装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起15日内向原告崔颖退还多付的装修款40889.63元，支付违约金29906.88元，共计70796.51元；三、驳回原告崔颖的其他诉讼请求。案件受理费2082元，减半收取计1041元，由原告崔颖承担141元，被告贵州美星美佳装饰设计工程有限公司承担900元。 经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，综合双方当事人的诉辩请求和理由，归纳本案的争议焦点为：1、本案双方谁存在违约行为；2、本案工程的工程量是多少。 关于焦点1，本院认为，被上诉人为证明上诉人存在违约行为，未按双方约定完成第三期的工程施工，提供了相应的证据佐证，而上诉人认为其已按照合同约定完成泥工、木工的施工，并未提供相应的证据证明，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，上诉人应当承担举证不能的不利后果。 关于焦点2，被上诉人提供的“崔颖温泉城商住房2-9-4装修工程完成量清单”已载明上诉人的实际施工工程量，在一审庭审中，上诉人对此并无异议。因此，一审判决对工程量的认定，并无不当。 综上，上诉人贵州美星美佳装饰设计工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2082元，由上诉人贵州美星美佳装饰设计工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 彭 浩 审判员 莫玉魁 审判员 万 青 二〇二〇年七月九日 法官助理向朝珊 书记员易甜甜