宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁04民终444号 上诉人（原审被告）：何宗勇，男，1967年8月23日出生，汉族，宁夏固原市原州区人，高中文化，居民，住宁夏固原市原州区。 被上诉人（原审原告）：马利鲲，男，1975年10月20日出生，回族，宁夏固原市人，高中文化，宁夏鲲源建设工程有限公司经理，住宁夏固原市原州区。 上诉人何宗勇因与被上诉人马利鲲民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2020）宁0402民初468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人何宗勇、被上诉人马利鲲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何宗勇上诉请求：1.依法撤销固原市原州区人民法院(2020)宁0402民初468号民事判决，发回重审或改判驳回马利鲲的诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由马利鲲负担。事实和理由：一审认定事实不清，判决结果错误。本案事实：何宗勇曾于2006年8月至2009年分三笔向马利鲲借款共计33.6657万元。2009年经何宗勇和芦爱宁、马利鲲协商用芦爱宁位于固原五指广场的房产顶付何宗勇所借马利鲲所有借款，但马利鲲将该房产通过固原广元公司归还芦爱宁所欠15万元贷款本息，转让给余正军顶付其借余正军借款，余正军将芦爱宁欠广元公司贷款还清后同芦爱宁做了房屋转让协议。2009年6月8日，何宗勇给马利鲲出具51万元借据一张，含资金费用及工程利润，约定2009年8月8日归还。用该房产顶账后，马利鲲再无联系。2019年6月份，马利鲲分次以开工建设精英国际工程和心脏病发作，要求同何宗勇合作为由借去资金5.8万元。2020年3月16日在一审开庭时，何宗勇答辨借款由芦爱宁用该房产顶付偿还，并已超过了法律时效期。综上，请求二审法院依法支持何宗勇诉请。 马利鲲辩称，何宗勇第一次向马利鲲借款是2006年，经他人介绍，马利鲲给借了20万元送到何宗勇春草小区工地上，何宗勇支付了一个月利息6000元。后何宗勇没有钱答应按照月利率3%支付利息，直到2007年到2008年左右，何宗勇承包了芦爱宁的厂房建设工程，何宗勇称盖厂房资金不够，马利鲲又给何宗勇凑了20万元，当时转给一个给何宗勇卖钢材的人的账户上了。还有一笔17万元，具体借款时间忘记了，本金大概是57万元。2009年出具借条之前双方算过一次账，本息共计是70万元，利息按照3%计算是13万元。2009年6月8日算账后，何宗勇出具了51万元的借条，约定于2009年8月10日偿还。因何宗勇无力偿还，以后没有计算利息。2019年6月份，何宗勇给马利鲲支付了5.8万元。何宗勇所称用芦爱宁房产抵顶借款属实，但具体抵顶借款的数额马利鲲忘记了，大概是8万元。而且是在2009年何宗勇出具借条之前的事情，不能再重复顶账。综上，何宗勇的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 马利鲲向一审法院起诉请求：判令何宗勇偿还欠款45.3万元并负担案件受理费。 一审法院认定事实：马利鲲、何宗勇系朋友关系。何宗勇因周转困难急需资金，2006年8月至2009年分两次向马利鲲借款，2009年6月8日，双方经计算，何宗勇向马利鲲出具借款本息共计51万元的借条。2019年何宗勇向马利鲲支付5.7万元。2019年之前何宗勇向马利鲲支付过4万元的借款利息。以上事实有马利鲲当庭提供的借条一份、转款截屏三份及庭审笔录一份在卷证实，该证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，作为本案定案的依据。一审法院认为，合法的民间借贷受法律保护。马利鲲与何宗勇之间的借款经双方结算，何宗勇向马利鲲出具借条的行为，系双方当事人的真实意思表示，该借贷关系成立。何宗勇应当向马利鲲偿还借款。庭审中经询问，双方均认可2009年后何宗勇支付了4万元的借款利息，予以确认。后何宗勇支付了5.7万元，何宗勇认为该转款属实，但是系其与马利鲲之间的其他款项，不属于还款，但是未提供证据支持其主张，以马利鲲的请求为准，并对其诉讼请求予以支持。综上所述，马利鲲的诉讼请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条第一款、第一百九十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：何宗勇于本判决生效后十日内向马利鲲偿还借款45.3万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费8095元，减半收取4048.5元，由何宗勇负担。 二审中，何宗勇围绕上诉请求提交了新证据，本院组织进行了质证。本院审核认为，收条1张落款日期为2007年3月13日，系案涉借条出具日期2009年6月8日之前形成，不能证实其在借条出具之后还款4万元。中国农业银行固原分行银行卡业务回单2张、宁夏国裕物资有限公司收款收据与何宗勇一审自认的借款本金数额37万元，以及借条记载的借款数额相矛盾，不能证明借款数额为33.6657万元。房地产买卖契约2份、芦爱宁向余正君写的收条1张、微信聊天记录2页、房屋所有权证书1份，以及出庭作证证人芦爱宁的证言能够证明争议的相关案件事实，应予采信。双方当事人对本院依职权向宁夏天元典当有限责任公司调取的芦爱宁在该公司借款、还款凭证复印件2张、利息收入说明1份和证人余正军证言无异议，该组证据能够证明争议的相关案件事实，应予采信。 据此，本院二审查明：何宗勇因其工程周转困难急需资金，于2006年8月至2009年多次向马利鲲借款。2007年3月13日，何宗勇清偿4万元利息。2009年6月8日，经双方结算，何宗勇向马利鲲出具了借款本息共计51万元的借条。因何宗勇与案外人芦爱宁之间，马利鲲与案外人余正军之间均存在债权债务关系，经各方口头协商，由芦爱宁将其位于固原市原州区政府街五指广场的一套营业房抵顶给何宗勇，何宗勇再将该房屋抵顶给马利鲲，马利鲲又将该房屋抵顶给余正军。2009年6月15日，芦爱宁向余正军出具了41万元的房款收条，后将该房屋产权过户登记到余正军名下。另外，因该房屋芦爱宁于2008年7月1日典当给宁夏天元典当有限责任公司借款15万元，余正军于2009年9月15日代芦爱宁偿还了芦爱宁在该公司借款本息18万元，赎回了房屋，故该房屋实际抵顶何宗勇向马利鲲借款23万元。2019年何宗勇又向马利鲲返还借款5.8万元。综上，何宗勇尚欠马利鲲借款22.2万元。 本院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。马利鲲与何宗勇之间的借款经双方结算后，由何宗勇向马利鲲出具了51万的借条，借条系双方当事人的真实意思表示，具有法律约束力，何宗勇应当按照约定数额向马利鲲返还借款。何宗勇上诉称借款共计33.6657万元与其一审自认数额37万元，以及书面证据借条所证明的案件事实不符，本院不予支持。关于返还借款数额问题。本案双方当事人与案外人芦爱宁、余正军为清理相互之间债权债务，用芦爱宁位于固原市原州区政府街五指广场的一套营业房抵顶借款的事实均无异议，应予认定。本案双方当事人对其二人相互间以房抵顶借款的数额有争议，何宗勇在上诉状中称已经以房抵顶全部借款，却在质证时又称抵顶了23万元，相互矛盾。马利鲲称抵顶了8万元，且是在出具51万元借条之前，从收条和还款票据等书面证据看，抵顶事实发生在借条之后。双方对其主张均不能提供证据证实，故应以案外人芦爱宁与余正军二人的实际交易价款23万元认定为何宗勇抵顶马利鲲借款的数额。何宗勇还认为2019年其向马利鲲给付5.8万元系马利鲲向其借款，而不是其向马利鲲还款，但未提供证据，应承担举证不能的法律后果。综上，何宗勇尚欠马利鲲借款22.2万元未返还。一审判决认定由何宗勇清偿马利鲲借款45.3万元的事实不清，本院依法予以纠正。关于本案诉讼时效。何宗勇在一审未提出诉讼时效抗辩，依据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条之规定，对其在二审中提出该事由依法不予审查。 综上所述，何宗勇的上诉请求部分成立。因二审出现新证据，证据发生变化，致一审判决认定的部分事实不清，本院依法查清事实后予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2020）宁0402民初468号民事判决； 二、何宗勇于本判决生效后十日内一次性返还马利鲲借款22.2万元； 三、驳回马利鲲其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费8095元，减半收取4048元，马利鲲负担1733元，何宗勇负担2315元。二审案件受理费8095元，马利鲲负担3465元，何宗勇负担4630元。 本判决为终审判决。 审判长 高 睿 审判员 杨忠清 审判员 柴鹏鹏 二〇二〇年七月十三日 书记员 孔德颖