辽宁省朝阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽13刑终202号原公诉机关辽宁省凌源市人民检察院。上诉人（原审被告人）杨士奇，曾用名杨宗钢，男，1999年12月20日出生于辽宁省凌源市，满族，中专文化，农民，住辽宁省凌源市。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年7月2日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于辽宁省凌源市看守所。辩护人孔繁辉，辽宁三燕律师事务所律师。辽宁省凌源市人民法院审理辽宁省凌源市人民检察院指控原审被告人杨士奇犯聚众斗殴罪一案，于2020年4月23日作出（2019）辽1382刑初288号刑事判决。原审被告人杨士奇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省朝阳市人民检察院检察员梁笑川出庭履行职务。上诉人杨士奇及其辩护人孔繁辉到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2018年5月1日1时许，王某1与王某3（均另案处理）在电话里因琐事发生口角，并称要给对方放血，王某1告诉王某3自己在福满家园旅店等着。随后王某1纠集陈某、杨某、白某、孙某（均另案处理）等十余人在福满家园旅店集合，并给每人分发了一根镐把。王某3挂掉电话后告诉与自己一起在歌厅唱歌的姜某、刘某、张某1、张某2、于某、谢营（均另案处理）、被告人杨士奇等十余人，王某1要与其打架，王某3同张某1遂先行离开歌厅前往福满家园旅店，二人在中途准备了打架用的钢管、扎枪。5月1日2时许，刘某伙同被告人杨士奇等人打车赶到福满家园旅店，后双方发生殴打，被告人杨士奇拿拖布把伙同姜某等人对王某1及王某1一方的人员进行殴打，王某1一方人员将镐把扔在现场后逃离。后刘某让张某1等人停止殴打，并组织将现场的镐把等工具收集到车上，遂离开现场。经凌源市中心医院法医司法鉴定所鉴定：王某1受伤致头皮创（5.8cm），评定为轻微伤；左手第四掌骨完全骨折，评定为轻伤二级；左手食指末节指骨骨折伴骨床损伤，评定为轻微伤；右面部创（4.4cm），评定为轻微伤；左尺骨鹰嘴骨折，评定为轻伤一级。2019年7月2日，被告人杨士奇被公安机关抓获。原审法院经公开开庭审理，对本案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人杨士奇的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）、第二十五条之规定，认定被告人杨士奇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。上诉人杨士奇的上诉理由是：其没有积极参与聚众斗殴，原判量刑重。辩护人的辩护意见是：上诉人杨士奇没有积极参与聚众斗殴的主观故意，不是聚众斗殴的积极参加者。其具有自首情节未予认定。原判量刑重。经二审审理查明，原判认定原审被告人杨士奇的上述犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：1、证人赵某证言证实，2018年5月1日夜里，其看见美食城附近有人打架，其拨打报警电话报警。2、证人李某1证言证实，2018年4月30日夜里，王某1和王某3骂起来，约定打架。后来双方拿工具在福满家园旅店门口的马路上打起来。3、证人潘某均证言证实，2018年5月1日凌晨，王某1打电话找我到福满家园旅店，说要打架。后来我和十多个小伙随王某1出了旅店，对方张某2和刘某他们双方打起来了，用工具打的，王某1被打倒了。4、证人王某2证言证实，2018年5月1日凌晨，王某1电话里和刘某骂起来，约定打架，王某1就找人，让人去拿镐把，回来后我和十多个小伙随王某1出了旅店，对方张某2他们和王某1他们双方打起来了，用工具打的。王某1被打倒了，王某1找的人都跑了，王某1被他们围着打了。5、证人郑某1证言证实，2018年5月1日凌晨，王某1一伙人和刘某一伙人在福满家园旅店门口的马路上打起来了，双方都拿着工具打的。6、证人马某证言证实，2018年5月1日凌晨1点多，王某1和王某3骂起来，约定在福满家园旅店打架。后来双方在马路上打起来，一开始对方只有张某2一个男的，我们打他时又来了十多个人，拿着镐把、扎枪、砍刀，我们就跑了，他们把王某1砍伤了。7、证人任某证言证实，2018年5月1日凌晨2点多，在福满家园旅店门口打架的现场，我和刘某一伙人一起去的，刘某这伙人有几个我不认识，他们都拿着东西上去和王某1一伙人打架了，刘某让歌厅这伙人都去现场，让他们上去打的架，打王某1一伙人，刘某一伙人都上去打王某1了。8、同案犯王某3供述证实，2018年5月的一天，王某1和我约定在福满家园旅店打架，我和张某1准备的工具，到地方后我们就和王某1一伙打起来，张某1将王某1打倒了，我们这伙人就都上去围着王某1打他，我和刘某、张某1、姜某、于某、张某2、杨士奇、张某3等人都动手打王某1这伙人了。杨士奇在打架现场拿镐把打王某1那伙人，具体打谁我不知道。9、同案犯于某供述证实，2018年5月1日凌晨1点多，王某1和张某1骂起来，约定打架。后来刘某我们一伙人到了福满家园旅店马路上，王某1他们从旅店出来，打张某2，我们这伙人就上去，王某3打王某1脑袋，把他打倒了，我们这伙人都上去打王某1那伙人。动手打王某1的有王某3、张某1、谢营、姜某、张某2、程某、杨士奇，杨士奇和姜某站在一起，我看见他追打对面王某1那伙人了，具体怎么打的记不清了，但肯定是动手参与打架了。10、同案犯姜某供述证实，2018年5月1日凌晨1点多，王某1和张某1约定打架。刘某让我们一伙人一起去了福满家园旅店附近，王某1他们从旅店出来，双方就打起来了，我打王某1大腿一下子，杨士奇用拖布把打王某1了，打王某1身上，具体部位我记不清了。后来他换没换镐把我不清楚。我们这边张某1、于某、谢营、王某3、杨士奇、张某2和我打对方了。11、同案犯刘某供述证实，2018年5月1日凌晨1点多，王某1和张某1约定打架。后来我和张某1、张某2、谢营、王某3、姜某、于某、杨士奇、任某、王欣悦、王某4到了福满家园旅店马路上，王某1他们从旅店出来，打张某2，我们这边人就上去，把他打倒了，我们这边人都上去打王某1那伙人，参与打架的有王某3、张某1、谢营、姜某、张某2、杨士奇等人。12、被告人杨士奇供述，2018年5月1日我和姜某等人在歌厅唱歌，姜某叫我走，我就跟着走了。下车后我和姜某、张某4一起拿的拖布把，说要出事，防身用。打架时对方一个胖子倒地以后，我们这伙人都冲上去了，动手打那个胖子，我当天喝多了，记不起来我动没动手打架了，只记得我在打架现场，手里拿个木棍子，打没打王某1我忘了。13、凌源市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书，证实王某1受伤致头皮创（5.8cm），评定为轻微伤；左手第四掌骨完全骨折，评定为轻伤二级；左手食指末节指骨骨折伴骨床损伤，评定为轻微伤；右面部创（4.4cm），评定为轻微伤；左尺骨鹰嘴骨折，评定为轻伤一级。14、现场勘查笔录及照片，证实案发现场情况。15、指认现场记录及照片，证实被告人杨士奇指认出聚众斗殴犯罪的现场。16、接受证据材料清单，证实公安机关接受了侯雨辰提交的视频光盘二张。17、视听资料光盘二张及制作说明，证实案发现场的部分打架过程情况。18、抓捕经过，证实被告人杨士奇于2019年7月2日被锦州铁路公安处民警抓获的归案情况。19、被告人杨士奇的手机号码为18310149721号的手机通话截屏打印件，证实被告人杨士奇与锦州铁路公安处民警通话的情况。上述证据均经原审庭审质证，本院在审理过程中未发生变化，依法均予以确认。在本院审理期间，上诉人杨士奇及其辩护人未提出新的证据。本院认为，上诉人杨士奇持械积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪，应予刑罚处罚。关于辩护人所提杨士奇系自首的上诉理由，经查，上诉人杨士奇到案后并没有如实供述其犯罪事实，不符合自首的构成要件，对此上诉理由和辩护意见，本院不予支持和采纳。关于上诉人杨士奇及其辩护人所提杨士奇不是聚众斗殴的积极参加者的上诉理由和辩护意见，经查，案发当天杨士奇持拖布把到案发现场并有证人证实其参与殴斗，故对此上诉理由和辩护意见，本院不予支持和采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王曙光审判员  曹学昌审判员  陶 蕊二〇二〇年七月八日书记员  褚鹏达