贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终4880号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司贵阳分公司，住所地贵州省贵阳市省府路6号。负责人：金颖，系该公司总经理。委托诉讼代理人：何颖，贵州大谋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王誉林，男，1987年7月26日出生，汉族，户籍地贵州省息烽县，现住贵州省贵阳市。委托诉讼代理人：郭庆，北京市炜衡（贵阳）律师事务所律师。原审被告：张庆庆，男，1992年10月18日出生，汉族，户籍地陕西省泾阳县，现住贵州省贵阳市南明区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司贵阳分公司（以下简称人民财保贵阳分公司）因与被上诉人王誉林、原审被告张庆庆机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵阳铁路运输法院（2020）黔8601民初44号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月28日立案后，依法由审判员喻兰适用普通程序独任审理。本案现已审理终结。人民财保贵阳分公司上诉请求：1.撤销本案一审判决第二项，依法改判人民财保贵阳分公司于判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额范围内赔偿王誉林36980.44元；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定被上诉人存在误工损失，判决上诉人赔偿误工费缺乏证据支持。被上诉人未提交其因本次交通事故导致收入减少的证据，无法证明存在误工损失，平安银行股份有限公司贵阳分行出具的《工作和收入证明》未说明事故发生至被上诉人复工期间，单位扣发了被上诉人的工资，因此被上诉人在误工期间收入并未减少，故被上诉人主张误工费缺乏证据支撑，依法应当驳回该项请求。王誉林辩称，应当依法驳回上诉人的上诉请求。理由如下：首先，要明确王誉林的工作性质，王誉林的工资发放是根据单位分配的工作任务，比如银行存款、贷款以及保险销售，根据个人业绩提取佣金，平安银行并没有每个月发放基本工资。本案中，平安银行已出具证明，证明2019年6月到12月期间王誉林未到岗工作，该期间其没有个人业务收入，由单位将其上半年的个人绩效以预付的形式支付以供生活，2019年年终以上半年的工作实际业务绩效发放奖金。2020年1月发放的奖金系单位为了合理避税，分别于2019年12月和2020年1月两次发放王誉林2019年上半年的奖金。故在王誉林受伤期间，其误工费是实际产生的，一审法院以金融行业工资标准予以支持并无不当，请求法院予以支持。张庆庆未提交答辩意见。王誉林向一审法院起诉请求:1.判令被告赔偿原告因交通事故致人伤残造成的各项损失合计278651.44元（伤残赔偿金63184元、误工费108891元、护理费13500元、营养费4500元、后续治疗费12000元、医药费56976.44元、交通费3000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元、住院伙食补助费9700元）；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告当庭变更诉讼请求将护理费变更为44230元，总金额变更为307451.44元。一审法院认定事实：2019年6月11日22时5分许，被告张庆庆驾驶贵Ａ×××××号小型轿车行驶至时，与原告王誉林发生交通事故，事故致原告王誉林受伤，经交警部门认定，被告张庆庆承担事故全部责任，原告王誉林无责任。事故发生当日，原告被送往贵州医科大学附属白云医院住院至同年8月27日，共计77天，产生医疗费51080.89元，其中被告张庆庆垫付4500元；2019年8月29日，原告在贵州医科大学附属白云医院住院治疗20天，产生医疗费5895.55元。2019年11月22日，贵州医科大学法医司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，载明：王誉林因外伤致右肩关节脱位并右肱骨大结节骨折、肩袖损伤经手术治疗后，遗留右肩关节功能部分丧失属十级伤残；王誉林的误工期评定为120-270日、护理期60-90天、营养期为60-90天，后续治疗费用10000-12000元。原告支付鉴定费1900元。2019年12月17日，贵筑社区服务中心出具《居住证明》，载明王誉林居住于保利溪湖12栋1单元25层3号房。原告王誉林为平安银行股份有限公司贵阳分行员工，该公司于2019年12月6日出具《工作和收入证明》，载明王誉林为其公司员工，平均月收入为12100元。另查明，贵Ａ×××××号小型轿车所有人为被告张庆庆，该车在人民财保贵阳分公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和保额为50万元的第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），事故发生在保险期间内。上述事实，有原被告当庭陈述笔录、道路交通事故认定书、住院病案、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、保单抄件、身份信息、劳动合同、工作和收入证明、居住证明等证据在卷佐证，并经庭审质证，一审法院予以确认。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由有过错的一方按责任比例承担赔偿责任。本案交通事故经贵阳市公安交通管理局观山湖区分局认定，被告张庆庆承担事故全部责任，原告王誉林无责任，各方当事人对此无异议，予以确认。对于原告的诉请，根据原、被告的举证情况和相关法律、法规的规定，确认如下：1.残疾赔偿金，原告伤残等级为十级伤残，按照贵州省2018年度城镇居民人均可支配收入31592元/年，自定残之日起按二十年计算，即31592元×20年×10%＝63184元，原告主张63184元，予以确认；2.误工费，鉴定意见评定误工期为120-270日，取中间值支持195天，原告提交的证据不足以证实其近三年平均收入状况，按照2018年贵州省金融业平均工资143411元/年标准计算原告误工费为：143411元/年÷365天×195天≈76616.84元，原告主张108891元过高，超出部分，不予支持；3.护理费，原告主张由其妻子对其进行护理，但提交的证据不足以证实其妻子的职业以及护理期间收入减少状况，鉴定意见评定护理期为60-90日，取中间值支持75天，按照2018年贵州省居民服务及其它服务行业年平均工资标准43654元/年计算护理费为43654元/年÷365天×75天≈8970元，原告主张42300元过高，超出部分，不予支持；4.营养费，鉴定意见评定营养期为60-90日，取中间值支持75天，计算营养费为50元/天×75天＝3750元，原告主张4500元过高，超出部分，不予支持；5.后续治疗费，鉴定意见评定后续治理费为10000-12000元之间，取中间值支持11000元；6.医疗费，原告在贵州医科大学附属白云医院住院治疗共产生医疗费56976.44元，扣除被告垫付4500元，原告支付的医疗费为52476.44元；7.交通费，结合原告受伤及住院治疗情况，支持交通费500元；8.精神损害抚慰金，结合原告伤残情况及事故责任划分，支持3000元；9.鉴定费1900元，有鉴定费发票为证，予以支持；10.住院伙食补助费，原告住院治疗共97天，参照贵州省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算为100元/天×97天＝9700元，原告主张9700元，予以支持。综上，原告王誉林因此次交通事故造成的各项损失为残疾赔偿金63184元、误工费76616.84元、护理费8970元、营养费3750元、后续治疗费11000元、医疗费52476.44元、交通费500元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1900元、住院伙食补助费9700元，以及被告张庆庆为原告垫付的医疗费4500元，合计235597.28元。对于原告王誉林因本次交通事故受伤的损失235597.28元，应先由被告人民财保贵阳分公司在交强险限额122000元内扣除被告张庆庆垫付的4500元医疗费后直接向原告赔付117500元，并在交强险限额内优先支付精神损害抚慰金；超出交强险限额部分，由人民财保贵阳分公司在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告113597.28元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司贵阳分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告王誉林117500元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司贵阳分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告王誉林113597.28元;三、驳回原告王誉林其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2956元，原告王誉林负担734元，被告中国人民财产保险股份有限公司贵阳分公司负担2222元（案件受理费原告已预付，被告在履行本判决时直接向原告给付应承担部分的案件受理费）。本院二审期间，被上诉人王誉林提交平安银行股份有限公司贵阳分行于2020年5月1日出具的《证明》一份，拟证明王誉林在受伤期间确实有误工损失。经质证，上诉人人民财保贵阳分公司认为，该《证明》由被上诉人公司单方出具，无工资卡、银行账户予以佐证，真实性无法核实，无法达到被上诉人的证明目的。被上诉人王誉林还提交平安银行股份有限公司贵阳分行于2020年7月3日出具的《证明》一份，拟证明2019年6月至12月期间，王誉林因伤误工期间发放的收入系王誉林受伤前上半年的绩效收入，目的是单位为了保障王誉林社保正常缴纳。该行交易银行部总经理许剑东在该《证明》上签字，并签署“情况属实”。经质证，上诉人人民财保贵阳分公司认为，该《证明》由平安银行股份有限公司贵阳分行出具，该单位在下半年发放上半年绩效收入应属于正常发放时间，但内容陈述为“预付形式”，表述存在矛盾。根据被上诉人王誉林一审提交的《劳动合同》的约定，其于2018年12月1日入职，第十二条约定：甲方每月10日前以银行转账形式支付乙方上月的薪酬，不无故扣减或拖欠。《个人账户交易明细清单》显示的工资发放记录来看，王誉林2019年6月至12月期间的工资收入，与2019年1月至5月的工资收入并无较大差异，2019年2月与2019年12月均收到了5万余元的工资收入，无论该款为全年度绩效还是半年度绩效，因金额无明显差异，王誉林收入并未减少。因此，王誉林工资收入并未因本次交通事故而减少，该《证明》内容与事实不符，无法达到王誉林的证明目的。本院对上述证据依法认定如下，被上诉人王誉林提交的平安银行股份有限公司贵阳分行于2020年5月1日出具的《证明》仅有单位公章，且载明的内容为“无业务收入”，并不能说明是否还有其他工资收入，故该《证明》本院不予认定。对于其提交的平安银行股份有限公司贵阳分行于2020年7月3日出具的《证明》，有单位公章及相关负责人签字，本院予以采信。二审查明的事实与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人人民财保贵阳分公司主张一审判决认定被上诉人王誉林存在误工损失，判决其赔偿误工费缺乏证据支持的上诉理由，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”、第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，被上诉人王誉林已提交劳动合同、证明、《司法鉴定意见书》等证据，证明其系平安银行股份有限公司贵阳分行职工，且因本次交通事故受伤而误工，误工期间无工资收入，结合《司法鉴定意见书》对其误工期的鉴定结论，可以认定被上诉人王誉林因本次交通事故确有误工损失。但因其提交的证据不足以证实其近三年平均收入状况或实际减少的收入，一审判决参照2018年贵州省金融业平均工资143411元/年的标准，并在鉴定意见范围内酌情支持误工天数计算被上诉人王誉林的误工费符合法律规定。上诉人人民财保贵阳分公司认为被上诉人王誉林在误工期间，收入并未减少，未提交证据证明，其上诉理由不成立，本院不予采纳。对一审判决认定的其余损失，当事人均未提起上诉，本院予以维持。综上所述，上诉人人民财保贵阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1715元，由中国人民财产保险股份有限公司贵阳分公司负担。本判决为终审判决。审判员  喻兰二〇二〇年七月十五日法官助理陶海峰书记员谢立桢