辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终12868号上诉人（原审原告）：王龙博，男，1988年4月12日出生，汉族，住辽宁省辽中县。委托诉讼代理人：金凤，女，1989年4月20日出生，汉族，住辽宁省辽中县。委托诉讼代理人：刘培方，辽宁方圣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳昊天锁业有限公司，住所地沈阳市辽中区。法定代表人：李英超，该公司经理。委托诉讼代理人：赵阳，该公司法务人员。上诉人王龙博因与被上诉人沈阳昊天锁业有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市辽中区人民法院（2019）辽0115民初2191号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王龙博上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审。2.由被上诉人承担本案诉讼费用。庭审中上诉人明确其上诉请求为：撤销一审判决，对一审判项支付我1339元表示认可，该费用应当是护理费，该判项载明的误工费应是笔误，对于数额没有意见，发回重审或依法改判：1.被上诉人向上诉人支付2017年12月15日至今的伤残津贴（标准按照本人工资的70%计算2072.35元）；2.2017年7月4日至2019年1月25日期间的交通费1000元；3.2019年1月8日的门诊费625.60元；4.2019年4月22日至2019年5月27日功能重建手术费用41,912.77元。诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决认定事实不清。在一审审理期间，我方提供2017年10月17日至2018年4月8日的住院病历，2019年4月22日至2019年5月7日期间住院病历以及出院后诊断书和门诊治疗工伤记录，证明上诉人一直在治疗工伤中，被上诉人应给付上诉人每月伤残津贴和交通费、门诊磁共振费、工伤审批就医程序、垫付医疗费。2.一审判决适用法律错误。因被上诉人既不办理又不配合工伤审批程序，阻挠上诉人继续就医治疗，造成上诉人出院后不能及时手术就医治疗和工伤职工应享有的工伤待遇，应承担相应的法律责任。沈阳昊天锁业有限公司辩称，同意一审法院判决。对于伤残津贴的问题，我方不同意给付。《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残鉴定五、六级，保留与用人单位的关系，由用人单位适当安排工作，难以安排工作的，由用人单位发放伤残津贴。本案的实际情况是上诉人至工伤五级伤残结论下来后，未在被上诉人处上过一天的班，即使真的有治疗的必要，上诉人在家休息时，也应向被上诉人提供继续治疗的合法手续及仍需休息的诊断证明，对于被上诉人的多次催告上班通知书，上诉人以伤残五级，不能工作为由、无劳动能力不接受单位的安排。对于上诉人主张的2017年12月份至今的伤残津贴一项，我方同意给付2017年12月15日至2019年2月26日（上诉人提请本次仲裁前），前提条件是上诉人应当出具相关病例及住院或休息诊断的相关证明，我们才能给付。关于上诉人主张的交通费的问题，标准过高，同时上诉人应提交相关病志及相关交通费票据证明交通费与工伤治疗有关。关于上诉人主张的门诊费625.60元，需上诉人提交病志证明本次治疗与工伤有关。关于上诉人主的2019年4月22日至5月27日功能重建手术费用41,912.77元，还未实际发生，应严格按照仲裁前置程序审理，即使后续发生也应严格按仲裁前置程序，本案应不予审理。王龙博向一审法院提起诉讼请求：1.要求被告给付2017年12月至2019年5月共计18个月的伤残津贴37,302.30元；2.被告按照国家规定给付伤残津贴2,072.35元（从2019年6月起）；3.被告给付原告2017年7月4日至2017年7月17日住院期间护理费1,339元；4.2017年7月4日至2017年7月17日住院期间交通费、沈阳医学院附属中心医院交通费、沈阳市职工康复医院2017年8月7日至2019年1月25日交通费1,000元；5.门诊费625.60元；6.2019年4月22日至2019年5月7日医疗费41,912.77元、住院伙食补助费535.50元（15天）、护理费1,740元（15天）、10天交通费1,000元；7.要求住院治疗被告配合完成工伤审批就医程序、被告预先垫付治疗费；8.要求被告承担一切诉讼费用。一审法院经审理查明，原告于2013年6月到被告处工作，从事铣床工作，月工资2,960.50元。原告于2015年6月27日在工作时被铁板砸伤，于2015年9月6日被辽中县人力资源和社会保障局认定为工伤，于2016年8月17日被沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。原告于2017年11月22日申请沈阳市劳动能力鉴定委员会作出第二次工伤登记鉴定，结论仍然是五级伤残。原告于2017年10月17日至2018年4月8日在沈阳市职工康复医院住院治疗。原告从2018年10月22日至2019年4月10日间先后11次到沈阳市职工康复医院门诊治疗。被告于2019年2月14日向原告邮寄《通知书》通知原告回单位上班，单位给其安排力所能及的工作。原告于2019年2月16日签收后，未到被告单位报到上班。被告于2019年2月23日第二次向原告邮寄《通知书》及《沈阳昊天锁业规章制管理条例》，原告于2019年2月25日签收后，仍未到被告单位报到上班。被告于2019年3月9日向原告邮寄《解除劳动关系通知书》，原告拒收，邮寄于2019年3月11日被退回。原告于2019年4月22日到沈阳医学院附属中心医院住院治疗，于2019年5月7日出院。原告于2019年5月7日经沈阳医学院附属中心医院诊断：休息1个月；于2019年6月5日经沈阳医学院附属中心医院诊断：休息7天；于2019年6月12日经沈阳市医学院附属中心医院诊断：休息7天。一审法院认为，我国法律规定职工因工致残被鉴定为五级、六级的，享受：保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴。原告是因为工伤造成五级伤残，但定残后原告并未到原告单位报到上班，不符合“难以安排工作”这一条件，原告在2017年12月15日至2019年3月9日期间未向一审法院提交住院治疗或医嘱诊断休息证明，故一审法院不支持伤残津贴。原告要求被告今后每月给付伤残津贴2,072.35元，没有证据及法律根据，一审法院不予支持。原告要求被告给付2017年7月4日至2017年7月17日住院期间护理费1,339元（13天），一审法院予以支持。被告要求按照每天82元计算，一审法院不予支持。原告要求被告给付2017年7月4日至2017年7月17日住院期间交通费、沈阳医学院附属中心医院就医交通费、沈阳市职工康复医院2017年8月7日至2019年1月25日交通费1,000元，一审法院不予支持。因为以上治疗均发生在原告因工受伤住院治疗出院后，原告并未向一审法院提交其以上治疗与工伤有关的证据。原告要求被告给付门诊治疗费625.60元，一审法院不予支持。因为原告本次治疗也是发生原告因工住院治疗出院后，原告并未向一审法院提交其以上治疗与工伤有关的证据。原告要求被告给付2019年4月22日至2019年5月7日医疗费41,912.77元、住院伙食补助费535.50元（15天）、护理费1,740元（15天）、10天交通费1,000元，一审法院不予支持，因该诉讼请求未经仲裁前置程序。原告要求被告配合完成工伤审批就医程序、被告预先垫付治疗费，没有法律根据，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条一款（二）项、《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、《工伤保险条例》第三十六条一款（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告沈阳昊天锁业有限公司于本判决生效后立即给付原告王龙博误工费1,339元；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳昊天锁业有限公司负担。二审审理过程中，上诉人为证明其自2017年12月15日之后无法提供劳动，需要治疗和休息，提供证据如下：2017年10月17日至2019年10月14日住院病案5份、门诊诊断书21份（包含已向一审法院提供的2019年6月5日及2019年6月12日的门诊诊断书）。被上诉人质证意见：对住院病案的真实性没有异议，关联性有异议。因上诉人提交的5份病例住院时间并未完全连续，而且5份病例中有1份起始时间是2019年7月16日至10月14日，该段时间是发生在我公司2019年3月9日与上诉人解除劳动关系之后，而且也是发生在上诉人2019年2月26日仲裁之后，所以期间与其所要证明的问题无关。上诉人提交的21份诊断书，真实性没有异议，关联性有异议。该时间点是我公司已与上诉人解除劳动关系之后发生的，不能证明上诉人所要证明的问题。对于上诉人提供的前四份住院病案，因被上诉人对真实性没有异议，本院对真实性予以确认。从上诉人提供的沈阳市职工康复医院的住院病案首页、沈阳市工会事务与职工服务中心职工康复医院的住院病案首页载明的内容可见上诉人自2017年10月17日起五次住院，分别为：1.2017年10月17日至2018年4月8日，实际住院173天。2.2018年4月8日至2018年10月8日，实际住院183天。3.2018年10月8日至2018年10月15日，实际住院7天。4.2018年10月30日至2019年1月25日，实际住院87天。对上诉人提供的第五份住院病案即2019年7月16日至2019年10月14日的住院病案及诊断书（门诊），因载明的日期均是在其仲裁提起日期2019年2月份之后，与本案无关，故对上述证据本案不予确认。另查，本院已生效的（2018）辽01民终4272号民事判决对于王龙博主张的2016年8月18日至2017年12月15日共计16个月的伤残津贴予以审理，并以2072.35元/月为标准判决被上诉人支付上诉人上述期间的伤残津贴。再查，被上诉人于2019年2月23日向上诉人发出《催告上班通知书》，载明：王龙博，你自2019年2月14日以来，一直未来出勤上班，你的回复理由，并不能成为你不来上班的理由。请你出示劳动鉴定委员会或医疗机构提供的有效相关材料。现单位再次通知你于2019年2月25日之前来单位报到，并接受单位依据规章制度进行处理。如不能按时报到，单位有权视为你自动离职。上述事实，有一审的《催告上班通知书》、沈阳市中级人民法院（2018）辽01民终4272号民事判决书在一审卷宗为凭，有二审上诉人提供的住院病案首页、双方当事人的陈述等在二审卷宗为凭。本院认为，双方当事人在本案争议的焦点问题是：1.被上诉人应否支付上诉人所主张的伤残津贴；2.被上诉人应否支付上诉人门诊费用（磁共振检查费）625.60元；3.被上诉人应否支付上诉人所主张的交通费1000元；4.被上诉人应否支付上诉人所主张的2019年4月22日至2019年5月27日功能重建手术费用41,912.77元。对于上诉人所主张的伤残津贴，在仲裁时上诉人申请事项为：2017年12月至今伤残津贴，一审时诉讼请求为2017年12月至今伤残津贴（暂计算至2019年5月、18个月伤残津贴37,302.30元）。二审审理过程中，双方当事人对于上诉人提起仲裁的时间确认为2019年2月26日。故本案仅对于上诉人主张的2017年12月15日至2019年2月26日伤残津贴予以审理。对于在该期间，上诉人提供四份住院病案首页证明其在上述期间主要是进行住院治疗，故被上诉人应支付伤残津贴。对于伤残津贴的具起至时间问题，因本院已生效的（2018）辽01民终4272号民事判决对于2017年12月15日之前的伤残津贴予以审理并判决被上诉人支付，故本案伤残津贴的起算时间为2017年12月16日。对于截止时间，因被上诉人向上诉人发出的《催告上班通知书》中载明的报到日期为2019年2月25日，且该日也是上诉人收到通知书的时间，亦是上诉人提起仲裁申请的前一日，故以此作为本案审理伤残津贴的截止时间。被上诉人应支付上诉人的伤残津贴金额为29,703.68元（2072.35元/月×14+2072.35元÷3），对于上诉人提出超过此期限的伤残津贴，本案不予审理。关于上诉人主张的门诊费用，现因未经核报，本案不予审理。关于上诉人主张的交通费的问题，上诉人因为私家车辆接送，没有票据，故对此，因证据不足，本院不予支持。关于上诉人主张的功能重建手术费用问题，因发生在仲裁请求之后，故本案不予审理。另，对于一审判决的误工费，双方当事人对数额未持异议，但对款项性质提出异议，本院予以更正。综上所述，上诉人的上诉请求部分。依照《工伤保险条例》第三十四条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销沈阳市辽中区人民法院（2019）辽0115民初2191号民事判决；二、沈阳昊天锁业有限公司于本判决生效之日起15日内支付王龙博护理费1339元；三、沈阳昊天锁业有限公司于本判决生效之日起15日内支付王龙博2017年12月16日至2019年2月25日伤残津贴29,703.68元；四、驳回双方当事人其他诉讼请求。如果沈阳昊天锁业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元，均由沈阳昊天锁业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓颖审判员  徐文彬审判员  董 菁二〇二〇年七月十五日法官助理王斌书记员席红跃