安徽省望江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0827民初1667号 原告：安徽省亮亮纺织有限公司，住所地安徽省安庆市望江县经济开发区通港路15号，统一社会信用代码91340827783064085B。 法定代表人：方东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：严春芳，望江县华阳镇法律服务所法律工作者。 被告：吴爱枝，女，1981年2月17日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。 委托诉讼代理人：王江峰，安徽雷城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱仁杰，安徽雷城律师事务所实习律师。 原告安徽省亮亮纺织有限公司（以下简称亮亮纺织）与被告吴爱枝劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人严春芳、被告委托诉讼代理人王江峰和朱仁杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告亮亮纺织向本院提出诉讼请求：1.判决原告无须支付解除劳动合同经济补偿11,865.2元；2.判决原告无须支付停工留薪期工资10,170元；3.判决原告支付护理费398.64元，而不是3986.4元；4.判决原告无须支付一次性伤残就业补助金，即使要支付，也应与工伤保险机构支付的一次性工伤医疗补助金标准一致，支付5个月。事实和理由：首先，被告受伤治疗终结后，从未提出解除劳动合同，也不上班，在未告知原告的情况下擅自到其他单位工作，显然不符合劳动合同法关于劳动者合法辞职的程序规定，属违约，不能获得解除劳动合同经济补偿，仲裁裁决支付经济补偿11,865.2元没有事实和法律依据。其次，被告的伤情系左小指末节骨折，根据GA人身损害误工期、护理期、营养期评定规范第10.2.7项规定，对于非手术治疗的误工期为45-60日，护理期为20-30日，而被告受伤后原告支付了两个多月的工资，因被告擅自到其他单位工作，原告显然没有继续支付工资的义务。第三，被告在申请劳动仲裁时，要求的护理费是398.64元，劳动仲裁申请书也可看出不是按30天计算的，这属被告对自己民事权利的自由处分，原告认可398.64元，劳动仲裁自行裁量没有法律依据。第四，被告提交的《因工负伤劳动能力鉴定结论书》鉴定程序违法，《工伤保险条例》第二十五条明确规定了鉴定程序及期限，劳动能力鉴定委员会应当自收到鉴定申请之日起60日内做出劳动能力鉴定结论，最长可以延长30日，但该鉴定申请日为2019年3月19日，鉴定结论作出日为2019年9月19日，时间长达180多天，显然程序违法，故不能作为证据使用，也不能作为要求原告支付一次性伤残就业补助金的依据。第五，即使该《因工负伤劳动能力鉴定结论书》可作为伤残依据，一次性伤残就业补助金的标准也应与工伤保险机构支付的一次性工伤医疗补助金标准一致；据原告所知，工伤保险机构支付一次性工伤医疗补助金的标准为每月约4000元，因此原告只需支付一次性伤残就业补助金20,000元。综上，请求依法维护企业合法权益，公正判决。 原告亮亮纺织围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1.《劳动仲裁申请书》一份，证明：被告在申请劳动仲裁时未提出解除劳动合同，且到目前都未提出；被告要求的护理费为132.88元/月×3个月计398.64元，被告在答辩中的解释不能成立；2.《因工负伤劳动能力鉴定结论书》复印件一份，证明：劳动能力鉴定申请时间为2019年3月19日，鉴定结论作出时间为2019年9月19日，违反了《工伤保险条例》关于鉴定期限的规定，该鉴定结论无效，原告不存在申请再次鉴定；3.《仲裁裁决书》及送达回证各一份，证明仲裁裁决内容及原告在法定期间内提起了诉讼。 被告吴爱枝辩称，1.被告在申请仲裁时已明确表示出要求解除劳动合同的意思，符合《工伤保险条例》及《安徽省实施办法》第二十四条的规定，可以解除劳动合同并获得相应的经济补偿；2.被告因工伤住院近1个月，出院记录中明确载明需休息2个月，这可作为被告的停工留薪时间，原告应按规定支付停工留薪期工资；3.仲裁申请书中的护理费系打印错误，被告主张的为132.88元/天×3个月计3986.4元，且在仲裁庭审中做了变更；4.原告认为劳动能力鉴定程序违法不能成立，该鉴定结论书已向原告合法送达，且告知了如不服可在收到之日起15日内申请再次鉴定，原告未申请再次鉴定，且在被告申请劳动仲裁时也未提出异议，应视为认可该鉴定结论，因此按该鉴定结论计算一次性伤残就业补助金合法；5.《工伤保险条例》及《安徽省实施办法》规定，一次性伤残就业补助金标准按统筹地区职工平均工资计算，安庆市2019年度职工月平均工资为6198元，一次性伤残就业补助金按6198元/月计算符合规定。综上，请求驳回原告的诉求。 被告吴爱枝针对其主张，提供了如下证据：1.居民身份证复印件、企业信用信息公示报告各一份，证明原、被告主体身份情况；2.《认定工伤决定书》一份，证明2019年2月22日被告在工作中受到的事故伤害属工伤；3.《因工负伤劳动能力鉴定结论书》一份，证明被告因工负伤致劳动功能障碍程度鉴定为伤残十级；4.出院记录一份，证明被告因工伤事故致左小指末节骨折，以及护理费等损失的计算依据；5.微商银行望江支行业务凭证两页及统计表一份，证明被告2018年度月平均工资为3390.07元；6.《仲裁裁决书》一份，证明：原、被告之间存在劳动合同关系，被告的月平均工资为3390.07元，原、被告解除劳动合同，被告应享受相应的工伤待遇等。 本院经审理认定事实如下：被告于2016年2月17日入职原告单位为车间工人。2019年2月22日18时30分左右，被告在车间操作剑杆织机过程中，左手不慎滑入织布机中受伤，当即被送往望江县医院治疗，诊断为：皮肤裂伤（左无名、小指），指骨骨折（左小指末节），住院治疗至同年3月18日，出院医嘱建议续休二个月等。经原告申请，望江县人力资源和社会保障局于2019年4月9日作出望认定﹝2019﹞40号《认定工伤决定书》，认定被告受到的事故伤害为工伤。安庆市劳动能力鉴定委员会于2019年3月19日受理被告的因工负伤劳动能力鉴定申请，并于同年9月19日作出宜工鉴字﹝2019﹞710号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为：被告的劳动功能障碍程度鉴定为伤残十级，生活自理障碍程度鉴定为生活无需护理依赖。双方均没有申请再次鉴定。 被告在原告单位工作，因工负伤前的2018年1-12月的工资总额为40,680.8元，月平均工资为3390.07元。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。双方对被告在工作中受到的事故伤害为工伤无异议。被告在工伤治疗终结后虽没有提出解除或终止劳动合同，但其申请了工伤待遇劳动争议仲裁，明确要求支付“解除劳动合同经济补偿”和“一次性伤残就业补助金”等，应视为作出了解除劳动合同的意思表示，且双方均认可劳动合同已实际终止，因此，原告依法应当支付被告解除劳动合同经济补偿。关于月平均工资标准，被告主张按其2018年1-12月的月平均工资3390.07元计算，原告虽有异议但未提供证据，故本院采信被告的主张。原告依法应当按照被告的工作年限及月平均工资3390.07元支付3.5个月的解除劳动合同经济补偿11,865.2元。 原告主张《因工负伤劳动能力鉴定结论书》没有在法定期限内做出，鉴定程序违法，不能作为证据使用。本院认为，该鉴定结论虽未在法定期限内做出，但责任不在于作为劳动者的被告，且原告没有申请再次鉴定，故不予采信原告的该主张。 《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故伤害，“暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，因此被告享有停工留薪期工资的工伤待遇。本院根据被告的伤情，依照工伤职工停工留薪期的有关规定，酌情认定停工留薪期为3个月，原告应当按照被告的月平均工资标准3390.07元，支付被告停工留薪期工资10,170.21元。原告提出其在被告受伤后支付了两个多月工资，因被告擅自到其他单位工作才没有继续支付，但未提供证据证明，本院不予采信。 关于停工留薪期护理费问题，《因工负伤劳动能力鉴定结论书》对被告生活自理障碍程度鉴定为生活无需护理依赖，本院结合被告的伤情酌情认定护理期为一个月，护理费标准按132.88元/天计算，原告应当支付被告护理费3986.4元。被告在仲裁申请书中主张的护理费为398.64元，但其在仲裁庭审中解释为笔误，并当庭变更为3986.4元，不违反法律规定。原告对此提出异议，认为系被告对自己民事权利的自由处分，应按398.64元支持，该主张理由欠缺不能成立，不予支持。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》明确规定，一次性伤残就业补助金的支付标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，被告因工致残被鉴定为伤残十级，因此原告应按统筹地区上年度（安徽省2019年度）职工月平均工资6198.17元×5个月的标准，支付被告一次性伤残就业补助金30,990.85元。原告的该项请求没有事实和法律依据，不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项、第四十六条第七项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条第二项，《安徽省实施办法》第二十五条、第二十九条规定，判决如下： 原告安徽省亮亮纺织有限公司于本判决生效之日起三日内支付被告吴爱枝解除劳动合同经济补偿11,865.2元、停工留薪期工资10,170.21元、停工留薪期护理费3986.4元、一次性伤残就业补助金30,990.85元，合计57,012.66元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告安徽省亮亮纺织有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  虞辉 二〇二〇年七月二十八日 书记员  陈远 附判决引用的相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； …… （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 …… 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； …… （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 …… 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）…… （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。 劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月 第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。