浙江省金华市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙07行终316号 上诉人（原审原告）张云泉，男，1958年8月1日出生，汉族，住浙江省东阳市 被上诉人（原审被告）东阳市自然资源和规划局，住所地浙江省东阳市艺海路308号。 法定代表人吕良勇，局长。 出庭行政负责人卢杰，党委委员。 委托代理人许洪钟，浙江良济律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）东阳市人民政府，住所地浙江省东阳市行政中心。 法定代表人楼琅坚，市长。 委托代理人郑津远，东阳市司法局工作人员。 委托代理人单向东，东阳市司法局工作人员。 上诉人张云泉因规划行政许可及行政复议、行政赔偿一案，不服金华市婺城区人民法院（2019）浙0702行初410号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，通过调阅一审案卷、询问当事人的方式进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院认定：2001年4月9日，原告张云泉与杜德光签订房屋买卖合同，约定杜德光将其所有的位于东阳市××号的房屋转让给原告张云泉，房屋产权证载明房屋建筑面积91.72平方米，房屋结构混合，四至东至共墙，西至自墙，南至自墙，北至自墙。2005年6月，原告张云泉办理产权人变更登记。2019年1月21日，原告张云泉向被告递交申请报告，要求对该房屋西边宽1.76米、长7.32米公共通道（现已封闭，由原告张云泉个人独占使用）予以许可或追认符合规划。同月31日，原告张云泉通过浙江政务服务网统一政务咨询投诉举报平台向东阳市信访局信访，再次要求东阳市规划局对上述建筑予以许可（或追认符合规划）。2019年2月3日，东阳自规局作出回复称：该建筑物属在项目竣工后擅自占用公共空间违法搭建的建筑，根据《浙江省城乡规划条例》第五十九条的相关规定，应当认定为无法采取措施消除影响的情形，不能追认符合规划。原告不服，申请行政复议。东阳市人民政府审查后，于2019年5月3日作出东政复字（2019）8号行政复议决定，驳回张云泉的复议请求。原告不服，提起本案诉讼。 原审法院认为，根据《浙江省城乡规划条例》第五十九条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，并处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款。有下列行为之一的，应当认定为前款规定的无法采取改正措施消除影响的情形：（一）超过建设工程规划许可证确定的建筑面积（计算容积率部分）且超出合理误差范围的；（二）超过建设工程规划许可证确定的建筑高度且超出合理误差范围的；（三）侵占城市道路、消防通道、广场、公共绿地等公共设施、公共场所用地的；（四）在已竣工验收的建设工程用地范围内或者利用建设工程擅自新建、搭建建筑物、构筑物的；（五）其他无法采取改正措施消除影响的情形。本案中，原告张云泉已实际独占使用涉案通道，现要求被告按建筑物现状予以审核认定，补办规划许可，以达到其合法使用该通道的目的。但是，涉案通道处于原告房屋所在房产的公共部位，属于全体业主共有。原告将通道改造成其个人使用，侵害了公共利益，且不利于消防安全。据此，被告认定该建设侵占公共空间，为无法采取改正措施消除影响情形，不予追认符合规划，具有事实和法律依据。被告已尽规划管理职责。被告东阳市政府依法受理原告的行政复议申请，经审查后作出的行政复议决定，认定事实清楚，程序合法，决定内容正确。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决：驳回原告张云泉的诉讼请求。本案案件受理费50元（原告已预交），由原告负担。 上诉人张云泉上诉称：一审法院和被上诉人均存在滥作为、不作为。一审承办法官没有依法回避，传票只有审判人员，判决却有两名陪审员。一审法院没有将上诉人提出的赔偿请求作为争议焦点进行审理，且拒不接受上诉人要求赔偿的证据，没有依法征求上诉人对行政赔偿是否调解的意愿，判决结果也没有对赔偿请求进行处理。上述情形均是法定撤销的理由。一审法院没有责令行政机关负责人出庭，庭审记录不全或错误。一审法院违反证据规则，没有采信上诉人的证据。一审法院结案超过法定期限。被上诉人东阳市自然资源和规划局程序严重违法。被上诉人东阳市人民政府行政复议违法。二、一审法院包庇被上诉人违法，故意歪曲、回避重要事实。三、一审法院为包庇被上诉人违法，曲解法律，作枉法定性和裁判。被上诉人在本案中不作为、滥作为并存。一审法院曲解《浙江省城乡规划条例》，该条例对本案不具有溯及力。涉案通道本属于上诉人所有，并且系上诉人合法取得。一审法院称“涉案通道处于原告房屋所在公共部位，属于全体业主共有”错误。被上诉人东阳市自然资源和规划局没有制作任何法律文书给上诉人，一审法院称其已履职没有依据。一审法院包庇被上诉人东阳市人民政府违法行政复议。四、一审法院回避诉讼请求，作畸形判决。一审判决没有对上诉人主张的相关诉请作事实认定，更无定性与论证。综上，请求：一、撤销（2019）浙0702行初410号行政判决书及东政复字（2019）8号行政复议决书，改判被上诉人东阳市自然资源和规划局履行职责（对上诉人在东阳市吴宁双桂巷3号西3号楼三楼西边的宽1.76米、长7.32米予以许可、追认）或发回重审、指令其他法院审理；二、被上诉人赔偿上诉人误工费、交通、邮寄、打字、复印费1425元；三、由被上诉人承担一审、二审诉讼费用。 被上诉人东阳市自然资源和规划局辩称：经现场核查，案涉房屋公共通道朝东方向现已封闭，经领取房产证后擅自搭建构筑物，根据《浙江省城乡规划条例》第五十九条规定，属未按照建设工程规划许可证的规定建设，无法改正措施消除影响的情形。因此，被上诉人于2019年2月3日作出答复，明确不能追认符合规划。另外，上诉人所称的系原房屋所有人改变结构，自己未作增减，与房产证记载不符。据此，被上诉人东阳市人民政府作出行政复议决定驳回上诉人的复议请求，原审法院作出判决驳回张云泉的诉讼请求，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。综上，请求二审法院判决驳回上诉，维持原判。 被上诉人东阳市人民政府辩称：一、答辩人依法作出行政复议决定，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。上诉人于2019年2月21日向答辩人申请行政复议，因其提交的复议申请材料不齐且表述不清，答辩人于同月26日向上诉人邮寄补正通知书，上诉人于同月28日提交部分补正材料。2019年3月4日，答辩人对上诉人谈话并制作笔录，明确其复议请求后于同日受理，并于20l9年3月7日向东阳市自然资源和规划局寄送行政复议答复通知书、行政复议申请书副本等材料，东阳市自然资源和规划局于同年3月14日提交了书面答复。因案情复杂，答辩人于2019年4月30日决定延长复议期限30日，于2019年5月14曰向上诉人和东阳市自然资源和规划局邮寄听证通知书，后于2019年5月24日组织听证。答辩人经审查后认为，东阳市机构改革后，东阳市自然资源和规划局作为继续行使原东阳市规划局职权的部门，收到上诉人的申请报告后，在法定期限内进行核查，告知上诉人不能追认符合规划，并送达上诉人，该行为并无不当。2019年5月31日，答辩人依法作出复议决定，并于同日向上诉人寄送东政复字[2019]8号行政复议决定书，上诉人于2019年6月1日收到。故答辩人作出行政复议决定并无不当。二、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一审法院认为东阳市自然资源和规划局不予追认符合规划，具有事实和法律依据，其已尽规划管理职责。答辩人依法作出行政复议决定，认定事实清楚，程序合法，决定内容正确。上诉人的诉请于法无据。故判决驳回上诉人的诉讼请求，认定事实清楚，适用法律正确。综上，请求依法驳回上诉，维持原判。 二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。 经审理，本院对原审法院认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人张云泉二审中提出的超出一审诉请范围的赔偿请求，明显不符合法律规定，对该超出一审诉请范围部分，本院依法不予审查。上诉人要求被上诉人东阳市自然资源和规划局对其封闭的案涉通道补办规划许可，而该通道在案涉房屋竣工时并没有封闭。根据《浙江省城乡规划条例》第五十九条第二款第（四）项“在已竣工验收的建设工程用地范围内或者利用建设工程擅自新建、搭建建筑物、构筑物，应当认定为无法采取改正措施消除影响的情形”的规定，案涉通道属于无法采取改正措施消除影响的情形，被上诉人东阳市自然资源和规划局据此作出不能追认符合规划的答复并无不当，本院予以支持。被上诉人东阳市人民政府据此作出的复议决定亦无不当，本院予以支持。上诉人张云泉认为两被上诉人行为违法并提出相应赔偿要求，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人张云泉负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 单晓剑 审 判 员 虞 行 审 判 员 徐青雅 二〇二〇年七月二十日 代书记员 叶文静