广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂10民终1251号 上诉人（一审被告）：广西新缘路建工程有限公司，住所地百色市右江区城乡路136号二楼。统一社会信用代码：91451000695395124T(5-1)。 法定代表人：蒋传华，公司董事长。 委托诉讼代理人：刘仲甲，广西桂兴律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：李正明，男，1979年11月15日出生，苗族，住广西隆林各族自治县。 委托诉讼代理人：杨涛，广西天狮灵动律师事务所律师。 上诉人广西新缘路建工程有限公司（以下简称新缘公司）因与被上诉人李正明劳动争议一案，不服百色市右江区人民法院（2019）桂1002民初3236号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年4月10日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新缘公司的委托诉讼代理人刘仲甲，被上诉人李正明的委托诉讼代理人杨涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新缘公司上诉请求：一、撤销百色市右江区人民法院（2019）桂1002民初3236号民事判决；二、改判驳回李正明的诉讼请求；三、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由要点：一、上诉人将西林县新红新区扶贫安置2号楼工程的木工部分分包给覃向明施工，覃向明雇请李正明到工地务工，由覃向明向李正明支付佣金，李正明在受雇期间受伤。一审认定上诉人与被上诉人存在劳动关系错误。二、涉案工程已按建筑业施工开工规定，向西林县社保局投保了工程工伤保险，承保方已认定李正明为工伤。李正明放弃申请理赔而直接起诉上诉人赔偿，一审未查明这一事实，判决由上诉人负担，不符合保险法律法规的规定，损害投保人的受偿权利。 李正明辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决得当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 李正明向一审法院起诉请求：一、判令确认原告与被告之间的劳动关系从2019年7月2日起解除；二、判令被告向原告支付2016年5月1日至2017年3月31日期间因未签订书面劳动合同的双倍工资差额52800元；三、判令被告向原告支付一次性伤残补助金62400元；四、判令被告向原告支付一次性工伤医疗补助金72000元；五、判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金62400元；六、判令被告向原告支付住院伙食补助费2400元；七、判令被告向原告支付护理费2400元；八、判令被告向原告支付2017年10月26日至2019年4月26日期间的停工留薪期工资76800元；九、判令被告向原告支付2016年4月1日至2019年4月1日期间带薪年休假工资2400元，以及拖欠该工资的50%加付赔偿金1200元；十、判令被告向原告支付因原告向百色市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定的鉴定费用250元；十一、本案诉讼费由被告承担。以上各项费用合计335050元。 新缘公司向一审法院起诉请求：一、判决新缘公司与李正明不存在劳动关系；二、新缘公司不需要向李正明支付：（一）2016年5月1日至2017年3月31日未签劳动合同的双倍工资差额52800元；（二）一次性伤残补助金62400元；（三）一次性工伤医疗补助金72000元；（四）一次性伤残就业补助金62400元；（五）住院伙食补助费2400元；（六）护理费2400元；（七）2017年10月26日至2019年4月26日期间工资76800元；（八）2016年4月1日2019年4月1日期间带薪休年假2400元及拖欠工资的50%加付赔偿金1200元；（九）劳动能力鉴定费250元；（十）伤残辅助器具及后期治疗费用；三、诉讼费由李正明承担。 一审法院认定事实：原告李正明应聘到被告新缘路建公司从事木工工作，但在劳动关系存续期间双方未签订劳动合同。2017年10月19日14时许，原告李正明在西林县县城新红新区C地块扶贫安置工程处2号楼拆卸模版工作中，不慎被异物弹入左眼后，先后到西林县妇幼保健院、隆林县德峨乡卫生院检查治疗，又于10月26日到右江民族医学院附属医院检查，10月27日至11月6日在广西医科大学第一附属医院住院治疗，诊断为：左眼角膜穿透伤，左眼球内异物，左眼外伤性白内障，左眼晶体破裂。原告李正明在广西医科大学第一附属医院出院后未回到被告处工作。2018年8月22日，原告李正明向西林县人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年9月6日，西林县人力资源和社会保障局作出西人社工认字[2018]08号《认定工伤决定通知书》，认定李正明属于工伤。2019年4月10日，百色市劳动能力鉴定委员会作出百劳力鉴定字[2019]31号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定李正明的劳动能力为伤残等级七级。原告李正明支付劳动能力鉴定费250元。另查明，李正明在新缘路建承建的西林县县城新红新区C地块扶贫安置工程处工作的日工资为160元。 一审法院认为，本案的争议焦点为原被告双方是否存在劳动关系，如有，劳动关系何时解除及原告诉请要求各项赔偿是否有事实和法律依据。关于原被告双方是否存在劳动关系及劳动关系何时解除的问题。本案中，虽然原被告双方未签订劳动合同，但从在案的《认定工伤决定通知书》可知，李正明在新缘路建承建的西林县县城新红新区C地块扶贫安置工程项目从事木工工作，双方虽未签订劳动合同，但已建立事实上的劳动关系，被告新缘路建辩称双方不存在劳动关系的意见，一审法院不予支持。原告李正明在广西医科大第一附属医院治疗，于2017年11月6日出院后未回到被告处工作，被告也未通知原告再回到单位工作，原被告解除劳动关系的时间应为2017年11月7日，原告要求确认从2019年7月2日起解除双方劳动关系的请求，一审法院不予支持。关于是否需支付未签订书面劳动合同双倍工资差额、带薪年休假工资和加付赔偿金的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定可知，本案中，原告李正明在新缘路建承建的西林县县城新红新区C地块扶贫安置工程项目从事木工工作期间遭受事故伤害被认定为工伤，且劳动关系期间双方并未签订劳动合同，但在案证据无法证实李正明何时进入被告新缘路建公司工作，亦无法证实原告工作期间有无享受带薪年休假的待遇，故对原告提出支付未签订书面劳动合同双倍工资差额及带薪年休假工资、加付赔偿金的请求，一审法院不予支持。关于被告是否应支付原告各项工伤保险待遇的问题。根据《工伤保险条例》第十条第一款“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。”、第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定可知，被告未提供证据证明其已为李正明缴纳工伤保险及李正明已享受工伤保险待遇的事实，故在李正明发生工伤后，应由新缘路建公司承担工伤保险待遇费用。关于一次性伤残补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资…”的规定，本案中，李正明经劳动能力鉴定机构鉴定为伤残七级，因原被告均未能提交证据证明李正明的月工资标准，但原被告双方对李正明日工资为160元的事实无异议，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第二条的规定，月计薪天数为21.75天，因此，原告李正明的月工资为3480元（160元/天×21.75天），故原告李正明的一次性伤残补助金为45240元（3480元/月×13个月）。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数，一次性工伤医疗补助金计发15个月，一次性伤残就业补助金计发13个月，故被告应支付原告一次性工伤医疗补助金为52200元（3480元/月×15个月）一次性伤残就业补助金45240元（3480元/月×13个月）。关于住院伙食补助费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，本案中，原告李正明于2017年10月27日至2017年11月6日在广西医科大学第一附属医院住院治疗11天，故被告应支付原告住院伙食补助费为1100元（100元/天×11天）。关于护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十四条第一款“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”的规定，本案中，原告李正明要求被告支付护理费2400元，但在案证据无法证实李正明已经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的事实，故对该诉请，一审法院不予支持。关于是否支付停工留薪期间工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，本案中，且原告未能提供其因工作遭受事故伤害后需要暂停工作接受工伤医疗的医学建议，故原告要求支付停工留薪期间工资的请求，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付申请劳动能力鉴定费用250元的诉请，根据《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第一款第（三）款“工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担：（三）未参加工伤保险的，由用人单位承担。”的规定，本案中，被告新缘路建公司未依法缴纳工伤保险，申请劳动能力鉴定费用250元应由被告承担，故对原告的该项诉请，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定，遂判决：一、原告李正明与被告广西新缘路建工程有限公司从2017年11月7日起解除双方劳动关系；二、被告广西新缘路建工程有限公司应在本判决生效之日起十日内一次性支付原告李正明一次性伤残补助金45240元、一次性工伤医疗补助金52200元、一次性伤残就业补助金45240元、申请劳动能力鉴定费用250元、住院伙食补助费1100元，上述共计144030元；三、驳回原告李正明、被告广西新缘路建工程有限公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院依法向西林县社会保障事业局调查，调查被上诉人李正明是否属于上诉人新缘公司于2017年10月10日在西林县社会保险事业部购买建筑业工伤保险享受工伤待遇对象问题。2020年6月15日，该局复函主要内容为：新缘公司已足额缴纳建筑业工伤保险费用，李正明工伤的时间在有效参保时间内，属于享受工伤保险待遇对象，李正明的工伤保险待遇应当由新缘公司向西林县社会保障事业局申请办理。被上诉人李正明质证认为，对该证据的合法性、真实性予以认可，对关联性有异议，如果上诉人新缘公司在规定的时间内依法为被上诉人李正明申请赔付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金后，依法还应支付一次性伤残就业补助金45240元、申请劳动能力鉴定费用250元、住院伙食补助费1100元。上诉人新缘公司对该证据真实性、合法性、关联性没有异议。另查明，上诉人新缘公司已向西林县社会保障事业局申请办理李正明工伤保险待遇手续。除上述事实之外，二审经审理查明的事实与一审查明的其他事实一致，本院予以确认。 本院认为，一审中被上诉人李正明提交了认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书，足以证实被上诉人李正明2017年10月19日在上诉人新缘公司处工作期间发生工伤，经鉴定伤残等级为七级。上诉人新缘公司主张双方不存在劳动关系未能提交相反证据予以证实，本院对其主张不予采信。《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害，所在单位应当自事故伤害发生之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请；用人单位未在上述规定的期限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合工伤条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。本案中，上诉人新缘公司虽然于2017年10月10日在西林县社会保险事业部购买建筑业工伤保险，但被上诉人李正明在上诉人新缘公司处受伤后就医治疗，上诉人新缘公司未向社会保险行政部门提出工伤认定申请，存有过错。因此，在此期间发生符合工伤条例规定的工伤待遇等有关费用由新缘公司负担。按照《工伤保险条例》有关规定，职工因工作遭受事故伤害，经工伤认定并定残后，申请赔付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金不属于人民法院受理民事案件范畴，因此，本案在西林县社会保障事业局明确表示新缘公司已足额缴纳建筑业工伤保险费用，李正明工伤的时间在有效参保时间内，属于享受工伤保险待遇对象，李正明的工伤保险待遇应当由新缘公司向西林县社会保障事业局申请办理的情况下，被上诉人李正明通过民事诉讼主张赔付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金依法无据。一审法院没有查明被上诉人属于享受工伤保险待遇对象事实，属于认定该项事实错误，适用法律错误，本院予以纠正。一审法院判决上诉人新缘公司支付一次性伤残就业补助金45240元、住院伙食补助费1100元、申请劳动能力鉴定费用250元，依法有据，本院予以维持。 本案案由原定为工伤保险待遇纠纷有误，应为劳动争议。综上所述，广西新缘路建工程有限公司上诉请求部分成立，应予支持；部分不成立，予以驳回。依照《工伤保险条例》第十七条、第三十条、第三十七条、第五十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、维持百色市右江区人民法院（2019）桂1002民初3236号民事判决主文的第一、三项； 二、变更百色市右江区人民法院（2019）桂1002民初3236号民事判决主文第二项为：广西新缘路建工程有限公司支付李正明一次性伤残就业补助金45240元、住院伙食补助费1100元、申请劳动能力鉴定费用250元。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向百色市右江区人民法院申请执行，逾期则视为自动放弃权利。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由上诉人广西新缘路建工程有限公司负担。本院预收二审案件受理费3180元，多收取的3170元，由本院退回上诉人广西新缘路建工程有限公司。 本判决为终审判决。 审 判 长 周荣参 审 判 员 邓梅君 审 判 员 何双安 二〇二〇年七月八日 法官助理 彭宝刚 书 记 员 钟牧成