贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终1075号上诉人（原审被告）：六盘水恒鼎实业有限公司盘县乐民镇洪兴煤矿，住所地：贵州省六盘水市盘州市石桥镇，统一社会信用代码：915200007660589782。负责人：敖成进。委托诉讼代理人：龚永梅，贵州公达律师事务所律师，执业证号：15201201211296920。委托诉讼代理人：唐彤，贵州公达律师事务所律师，执业证号：15201200810145271。被上诉人（原审原告）：郑向康，男，1975年2月21日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。上诉人六盘水恒鼎实业有限公司盘县乐民镇洪兴煤矿（以下简称洪兴煤矿）因与被上诉人郑向康工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222民初8121号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。洪兴煤矿上诉请求：一、依法将一审判决第二项支持的工伤待遇金额改判减少88512.58元；二、案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、根据《工伤保险条例》第三十七条第一项之规定，职工因工致残构成九级伤残的，一次性伤残补助金为9个月本人工资。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”及《贵州省实施办法》第二十四条第二款：“工伤职工受伤前本人缴费工资或实际工作时间在6个月以上12个月以下的，按本人缴费工资或实际月平均工资计算，但最少不得低于统筹地区职工月平均工资的60%；不足6个月的，按统筹地区上年度职工月平均工资的60%为基数计算。”之规定，郑向康受伤时在上诉人处工作不足6个月，计算一次性伤残补助金应以统筹地区2017年度职工月平均工资为计算基数。在未明确规定统筹地区的统筹是指“省级统筹”的情况下，应以市级统筹为准，因为地市级统筹更能反映地市级职工的工资水平。因此，郑向康的一次性伤残补助金应为27477.45元（5088.42元/月×0.6×9）。二、本案一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应以六盘水市2018年度在岗职工月平均工资为计算基数。因地市级统筹更能真实反映地市级职工的工资水平，故一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金也应以解除劳动关系时六盘水市上年度职工月平均工资为计算基数。郑向康的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金皆应为33118元。被上诉人郑向康未向本院提交书面答辩意见。郑向康向一审法院起诉请求：1.判决解除原被告的劳动关系；2.判决被告赔偿原告的工伤待遇310063元，包括医疗费38968元、护理费7000元、住院伙食补助费500元、一次性伤残补助金155646元、一次性工伤医疗补助金33798元、一次性伤残就业补助金33798元、停工留薪期待遇40353元。一审法院认定事实：2018年4月18日，原告郑向康到洪兴煤矿上班，2018年5月27日，原告郑向康在调整装载机支撑座时，不慎被回柱器弹伤。2018年5月28日，原告郑向康被送到六盘水市人民医院住院治疗，共计住院10天，支出医疗费6417.89元。出院诊断为，（1）开放性口腔损伤，（2）颏部裂伤，（3）下唇唇红裂伤，（4）Ｃ12牙龈撕裂伤，（5）Ｃ12牙槽突骨折，（6）Ａ1纵折，（7）Ａ2Ｂ12Ｃ34Ｄ123牙挫伤；出院医嘱建议3月后就诊行义齿修复治疗。2018年8月6日，经六盘水市人力资源和社会保障局调查核实，认定原告郑向康所受伤为工伤。2018年12月25日，经六盘水市劳动能力鉴定委员会确认，郑向康左上第1、右上第1、右下第1.2牙齿缺失，属伤残九级，无生活自理障碍。2019年3月20日，洪兴煤矿作出郑向康的《工伤职工停工留薪期确定通知书》，确认郑向康的停工留薪期为70天，其中创伤治疗期10天，恢复期60天。2019年4月5日，原告郑向康到六盘水水城口腔医院有限公司补种牙齿，支出上颌窦外提升费用4200元、进口骨粉3颗6600元、进口骨膜和齿槽突修整术3颗8100元，种植牙3颗12702元。2019年7月，原告郑向康申请仲裁，要求洪兴煤矿支付原告工伤待遇，医疗费、护理费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、种植牙医疗费等工伤待遇457170.89元。盘州市劳动人事争议仲裁委员会作出盘劳人仲案字（2019）第603号仲裁裁决书，解除双方劳动关系，并裁决被申请人洪兴煤矿支付原告工伤待遇128168元，驳回了原告的其他仲裁请求。原告郑向康不服，提起诉讼。另查明，原告郑向康到洪兴煤矿工作后，2018年4月份的工资为5386元，5月份工资为13659元。洪兴煤矿未为原告参加社会保险，现盘州市社会保险事业局无郑向康在洪兴煤矿的缴费记录。一审法院认为，本案的争议焦点是，原告主张的工伤待遇是否应支持。原告在洪兴煤矿因公受伤，造成九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因伤致残被鉴定为七至十级的，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。因此，原告郑向康伤残九级可以请求解除与被告洪兴煤矿的劳动关系。且原告提起诉讼后，被告洪兴煤矿当庭同意与原告郑向康解除劳动关系，原告郑向康请求解除与被告洪兴煤矿的劳动关系，予以支持。对于原告郑向康主张的工伤待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告洪兴煤矿未为原告郑向康参加工伤保险，应按《工伤保险条例》的规定向原告郑向康支付工伤待遇。1.医疗费，原告因公受伤后，到六盘水市人民医院住院治疗，支出医疗费6417.89元，予以支持，被告辩称，医疗费票据的真实性无异议，但原告未能提供医疗费原件，可能存在已报销的情形，不能采信，对被告的辩解，被告未提供证据予以反驳，不予支持。对于原告主张到六盘水水城口腔医院有限公司治疗的医疗费用，从原告提供的票据看，均是为安装假牙支出的费用，根据《工伤保险条例》第三十二条之规定，该部分费用，并不属于医疗费范围，而是辅助器具费用，根据条例规定，应当经劳动能力鉴定委员会确认，原告将其作为医疗费用不予支持。2.护理费，属生活护理范围，原告所受伤为伤残九级，说明原告所受伤非常严重，受伤住院期间，需有人员护理，但原告郑向康未提供证据证明护理人员的工资损失，可按盘州市最低工资标准1680元/月作为基数进行计算，原告住院10天，对原告主张的护理费支持560元。对于原告主张的康复期护理费，原告并未提供需要护理的相关依据，不予支持。3.住院期间伙食补助，根据贵州省人力资源社会保障厅、省财政厅《关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条规定，工伤职工住院治疗期间的伙食补助，由原来的每人每天10元调整为每人每天22元，原告主张的住院伙食补助费支持220元，超过部分不予支持。4.一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。原告于2018年4月18日到洪兴煤矿工作，至发生工伤时尚未满1个半月，根据《贵州省工伤保险条例》第二十四条，“工伤职工工作时间不足12个月的，其工伤待遇按照实际工作月数的月平均工资计算；工伤职工工作时间不足1个月的，其工伤待遇按照其1个月的工资计算。”之规定，原告郑向康的工资可按其1个半月的平均工资计算，即原告郑向康的工资为12696.67元【（5386元+13659元）÷1.5】。原告郑向康的一次性伤残补助金为114,270.03元（12696.67×9），原告主张超过部分不予支持。5.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第六条、第七条之规定，均是以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，九级伤残的一次性工伤医疗补助金为6个月的平均工资，而贵州省实行省统筹，应按贵州省上年度在岗职工平均工资计算，为35018元（70036元÷12×6），原告要求33798元，予以支持；一次性伤残就业补助金，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，原告距法定退休年龄超过了6个月，按最高6个月计算，仍为35018元，原告要求33798元，予以支持。6.停工留薪期工资，被告确认原告的停工留薪期为70天，原告的停工留薪期工资应为29625.56元（12696.67元÷30×70）。以上合计218689.48元，系原告受伤后应享受的工伤待遇，应由被告支付给原告。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《贵州省工伤保险条例》第二十四条，贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第六条、第七条，《关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条之规定，判决：一、解除被告六盘水恒鼎实业有限公司盘县乐民镇洪兴煤矿与原告郑向康的劳动关系；二、被告六盘水恒鼎实业有限公司盘县乐民镇洪兴煤矿于判决发生法律效力之日起十五日内一次性向原告郑向康支付欠付工伤待遇218689.48元；三、驳回原告郑向康的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告六盘水恒鼎实业有限公司盘县乐民镇洪兴煤矿承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一审对一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的计算及适用标准是否正确。郑向康作为工伤职工，依法享有各项工伤保险待遇的权利。2010年12月20日新修订的《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”规定了工伤职工享受一次性伤残补助金的计算标准。2012年03月1日施行的《贵州省工伤保险条例》第二十四条：“工伤职工工作时间不足12个月的，其工伤待遇按照实际工作月数的月平均工资计算；工伤职工工作时间不足1个月的，其工伤待遇按照其1个月的工资计算。”、《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第六条、第七条规定了工伤职工工伤待遇的计算方式，一审根据上述规定判决上诉人承担被上诉人享有的工伤保险待遇并无不当。现上诉人主张按照2004年7月1日施行的《贵州省实施办法》计算被上诉人郑向康的一次性伤残补助金，与上述规定不符，本院不予采纳。其提出应按六盘水市上年度职工月平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的主张，本院不予支持。综上所述，洪兴煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人六盘水恒鼎实业有限公司盘县乐民镇洪兴煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  张景强审判员  邓少旭审判员  何与芹二〇二〇年七月六日法官助理敖江书记员黄鑫