四川省资中县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1025刑初130号 公诉机关四川省资中县人民检察院。 魏能，男，1996年10月26日出生于四川省资中县，汉族，初中文化，无业，住资中县。2020年2月25日因吸食毒品被资中县公安局处以罚款300元。2020年2月25日因涉嫌犯诈骗罪被取保候审，同年6月22日被逮捕。现羁押于资中县看守所。 指定辩护人毛国超，四川资达律师事务所律师。 四川省资中县人民检察院以资中检一部刑诉[2020]10号起诉书指控被告人魏能犯诈骗罪，于2020年6月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭,适用普通程序公开开庭审理了本案。四川省资中县人民检察院指派检察员尹刚出庭支持公诉，被告人魏能及其辩护人毛国超到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省资中县人民检察院指控，被告人魏能在新冠肺炎疫情防控期间，于2020年1月31日开始，在“咸鱼”APP和微信内虚构其有一次性口罩、一次性医用口罩、民用口罩和额温枪的出售信息。 2020年1月31日至2月1日期间，被害人张某1通过“咸鱼”ＡＰＰ、微信与魏能联系，以每个1.2元至1.5元不等的价格向魏能购买一次性医用口罩5万个，累计支付66300元。同年2月4日至2月5日期间，魏能先后退还张某1共计58000元，剩余8300元用于网络赌博。 2020年1月31日至2月4日期间，被害人孔某通过“咸鱼”ＡＰＰ、微信与魏能联系，以每个1.6的价格向魏能购买一次性医用口罩4万个，累计支付64000元。同年2月7日至2月9日期间，魏能先后退还孔某共计32000元，剩余32000元用于网络赌博。 2020年2月12日期间，被害人张某2通过微信与魏能联系，以每个2.1元的价格向魏能购买一次性医用口罩2万个，支付部分购货款32000元。同年2月14日至2月5日期间，魏能退还张某28000元，剩余24000元用于网络赌博。 2020年2月17日期间，被害人李某通过微信、电话与魏能联系，以每个2.6元的价格向魏能购买一次性医用口罩5万个，支付定金13000元。同年2月21日期间，魏能退还李某3000元，剩余10000元用于网络赌博。 2020年2月21日至2月22日期间，被害人张某3通过“咸鱼”ＡＰＰ、微信与魏能联系，以每个1.2元至1.5元不等的价格向魏能购买一次性医用口罩1万个，支付定金8000元；以每个2.8元的价格向魏能购买民用口罩5000个，支付14000元；以每个330元的价格向魏能购买额温枪2000个，支付定金20000元。魏能将张某3累计支付的购货款42000元用于网络赌博。 被告人魏能到案后能如实供述其犯罪事实，已赔偿张某1等5名被害人全部损失，获得谅解。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被害人陈述、被告人供述与辩解、勘验、检查、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人魏能以非法占有为目的，在疫情防控期间，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议判处魏能有期徒刑三年至四年六个月，并处罚金人民币二万至二万五千元。 被告人对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是公诉机关指控第一起事实是正常的买卖，不构成诈骗罪。魏能在案发前退还了部分赃款、向被害人提供了真实姓名、地址，证实魏能主观恶性较小，魏能是初犯、偶犯，已全部退还赃款，取得被害人谅解，是坦白，认罪认罚，均可从轻处罚。 经审理查明，被告人魏能在新冠肺炎疫情防控期间，于2020年1月31日开始，在“咸鱼”APP和微信内虚构其有一次性口罩、一次性医用口罩、民用口罩和额温枪的出售信息。 2020年1月31日至2月1日期间，被害人张某1通过“咸鱼”ＡＰＰ、微信与魏能联系，以每个1.2元至1.5元不等的价格向魏能购买一次性医用口罩5万个，累计支付66300元。同年2月4日至2月5日期间，魏能先后退还张某158000元，剩余8300元用于网络赌博。 2020年1月31日至2月4日期间，被害人孔某通过“咸鱼”ＡＰＰ、微信与魏能联系，以每个1.6的价格向魏能购买一次性医用口罩4万个，累计支付64000元。同年2月7日至2月9日期间，魏能先后退还孔某32000元，剩余32000元用于网络赌博。 2020年2月12日期间，被害人张某2通过微信与魏能联系，以每个2.1元的价格向魏能购买一次性医用口罩2万个，支付部分购货款32000元。同年2月14日至2月5日期间，魏能退还张某28000元，剩余24000元用于网络赌博。 2020年2月17日期间，被害人李某通过微信、电话与魏能联系，以每个2.6元的价格向魏能购买一次性医用口罩5万个，支付定金13000元。同年2月21日期间，魏能退还李某3000元，剩余10000元用于网络赌博。 2020年2月21日至2月22日期间，被害人张某3通过“咸鱼”ＡＰＰ、微信与魏能联系，以每个1.2元至1.5元不等的价格向魏能购买一次性医用口罩1万个，支付定金8000元；以每个2.8元的价格向魏能购买民用口罩5000个，支付14000元；以每个330元的价格向魏能购买额温枪2000个，支付定金20000元。魏能将张某3累计支付的购货款42000元用于网络赌博。 被告人魏能到案后能如实供述其犯罪事实，其亲属已代其赔偿被害人全部损失，获得谅解。 上述事实，有经法庭质证、确认的受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获说明、被害人张某1、孔某、张某2、李某、张某3的陈述、被告人魏能的供述、证人聂某的证言、辨认笔录、微信截图、支付宝转账记录、扣押物品清单等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人魏能以非法占有为目的，利用互联网络虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。魏能在新冠肺炎疫情防控处于最严竣时期，假借销售用于预防、控制疫情口罩、额温枪的名义进行诈骗，扰乱正常防控工作秩序，比一般诈骗具有更大的社会危害性，依法应当从重处罚。魏能在没有口罩及购买口罩的的情况下，虚构其有口罩出售的信息并收取被害人张某1购买口罩的货款，具有非法占有张某1给付货款的目的，故对其辩护人毛国超关于该起事实系正常买卖的辩护意见，本院不予支持。魏能到案后如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，且认罪认罚，依法可以从轻处罚；魏能在案发前主动退还部分赃款，可在量刑时予以考虑。案发后，其亲友退赔了被害人全部损失，取得谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人魏能犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万五千元； （判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自 2020年2月25日起至2023年2月24日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、扣押在案的被告人魏能苹果手机一部，由扣押机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  万 敏 人民陪审员  陈开能 人民陪审员  蔡 敏 二〇二〇年七月二十三日 书 记 员  蔡 宇 附相关法律条文节录: 一、《中华人民共和国刑法》 1.第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金…… 2.第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 3.第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗公私财物数额较大的，依照刑法有关诈骗罪的规定定罪，依法从重处罚。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议……