青海省黄南藏族自治州中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）青23刑终6号 原公诉机关同仁县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）三才掊子，男，1974年4月10日出生，藏族，农民，住同仁县。 原审被告人才掊子，别名公保东智，男，1989年6月21日出生，藏族，居民身份证号码×××，文盲，户籍所在地甘肃省甘南藏族自治州玛曲县，住玛曲县尼玛镇。2014年11月13日因犯盗窃罪被同仁县人民法院判处有期徒刑3年零6个月，2017年7月3日刑满释放，因涉嫌故意伤害罪于2019年5月30日被同仁县公安局刑事拘留，同年7月5日被依法逮捕。现已刑满释放。 原审被告人完玛加，男，1995年2月3日出生，藏族，居民身份证号码×××，大专文化，户籍所在地青海省黄南藏族自治州同仁县，住同仁县兰采乡还去乎村。因涉嫌故意伤害罪于2019年5月30日被同仁县公安局刑事拘留，同年7月5日被同仁县公安局取保候审，同年年8月22日被依法逮捕。现已刑满释放。 同仁县人民法院审理同仁县人民检察院指控原审被告人才掊子、完玛加犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人三某某某提起附带民事诉讼一案，于2020年5月28作出（2019）青2321刑初35号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人三某某某不服，提出上诉。原审被告人才掊子、完玛加在法定上诉期内未上诉，刑事部分已生效。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 原审查明，2019年4月15日晚10时许,被害人三某某某与朋友在同仁县玛旁雍措演艺中心喝酒。期间朋友之间发生争执。随后被告人完玛加等人上去劝架,这时坐在舞台卡座上的被告人才掊子到演艺中心吧台处对被害人三某某某进行殴打,致使被害人三某某某鼻部受伤流血。随后被告人完玛加等人欲将被害人三某某某及其朋友劝至演艺中心楼梯口时,因被害人三某某某咬住被告人完玛加手部,被告人完玛加就踢了被害人三某某某臀部及腰部,在楼梯拐角处与被害人三某某某发生撕扯并殴打被害人三某某某，后被害人三某某某蹲在地上,地上出现大量血迹，这时被害人眼部受伤、鼻血流量增加，后被害人三某某某被工作人员带出演艺中心。二被告人的行为致使被害人双某鼻骨骨折、鼻中隔骨折。经青海正信司法鉴定所鉴定，被害人三某某某的损伤程度属轻伤二级。 另查明，被告人才掊子于2014年11月13日因犯盗窃罪被同仁县法院判处有期徒刑3年零6个月,2017年7月3日刑满释放。 认定上述事实由经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1．户籍证明，证实二被告人已达到刑事责任年龄； 2．青海省同仁县人民法院（2014）同刑初字第31号刑事判决书、青海省监狱管理局释放证明书，证实被告人才掊子因盗窃罪于2014年11月13日被同仁县人民法院判处有期徒刑3年零6个月，2017年7月3日刑满释放，属累犯； 3.同仁县隆务镇城北派出所2019年4月16日、2019年5月24日到案经过，证实二被告人被同仁县公安局隆务镇城北派出所民警书面传唤到案； 4、被害人陈述、被告人供述及证人证言，证实案发经过及受到伤害情况； 5、现场监控视频，证实2019年4月15日晚22时50分许，在玛旁雍措演艺中心卡座上的被告人才掊子冲过去及随后一名男子将其拉回来，被告人完玛加等人将三某某某、羊本劝至演艺中心楼梯口时,三某某某鼻部已流血，三某某某咬住被告人完玛加手部,完玛加踢踹三某某某的臀部及腰部,并在楼梯拐角处与三某某某发生撕扯并向三某某某进行殴打； 6、青海正信司法鉴定所青正信司鉴所（2019）临检字第388号司法鉴定意见书，证实被害人三某某某双某鼻骨骨折、鼻中隔骨折，损伤程度属轻伤二级； 7、勘验、检查、辨认笔录：1.2019年8月2日证人谢某某某对被告人才掊子、完玛加的辨认笔录及照片；2.2019年7月30日证人索某某某对被告人才掊子、完玛加的辨认笔录及照片；3.2019年6月10日被害人三某某某对被告人完玛加的辨认笔录及照片；4.2019年6月2日被告人才掊子、完玛加现场指认笔录及照片；5.现场勘验检查工作记录；6.同步录音录像等。 附带民事诉讼原告人三某某某提供如下证据： 1.立案告知书，证明提起刑事附带民事诉讼的依据； 2.黄南州医院的出院诊断书、住院费用清单、收费票据，证明案发当晚凌晨3时在黄南州人民医院检查时只查到外伤，未能查出内伤鼻骨骨折及花去医药费1258.75元； 3.青海省人民医院挂号清单、门诊费票据，证明在青海省人民医院进行门诊治疗费用为3342.3元； 4.青海红十字医院住院收据票据、住院费用分项汇总清单、门诊挂号费用清单、出院证，证明于2019年4月18日至2019年5月7日在青海红十字医院住院19天，花去医疗费6547.03元； 5.青正信司鉴所（2019）临检字第388号司法鉴定意见书，证明损伤程度为轻伤二级； 6.房屋买卖协议，证明2007年1月4日三某某某在黄南州汽修厂家属院购买一套平房，居住长达10年，应按城镇居民标准计算相关损失； 7.鉴定费用票据，证明鉴定费用为1080元； 8．证人索某某某的证词、协议书，证明误工费为50000元。 以上民事部分的证据1、2、3、4、5、6、7取证、举证程序合法，内容客观真实，与本案具有关联性，故予以采信。经本院核算证据4中医疗费金额为7318.03元；对证据8，本院认为，根据《最高人民法院关于审理适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故该证据与本案无关联性，不予认定。 原判认为，被告人才掊子、完玛加故意伤害他人身体，致人轻伤，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条,应当以故意伤害罪追究刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人才掊子系累犯，应从重处罚。二被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任。本案中各项损失按城镇居民标准计算。医药费为11919.08元，住院伙食补助费为1330元，护理费为2185元，误工费为1539元，附带民事诉讼原告人未提供交通费票据，本院酌定支持800元，鉴定费为1080元。以上损失共计18853.08元。根据《最高人民法院的解释》第五条规定，赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。故被告人完玛加承担9426.54元。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项、《最高人民法院关于审理的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告人才掊子犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零一个月；二、被告人完玛加犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月；三、被告人完玛加于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人三某某某医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、鉴定费、交通费共计9426.54元；四、驳回附带民事诉讼原告人三某某某的其他诉讼请求。 附带民事诉讼原告人三某某某上诉内容：1、一审法院免除才掊子的损害赔偿责任不服。在原告的经济损失18853.08元中，被告完玛加只承担其一半即9426.24元，其余的9426.24元没有赔是错误的。2、原告三某某某请求依法追究完玛加刑事责任的同时，还要承担原告的全部医药费及其他经济损失，其中包括草场承包费5万元，共59426.54元。 二审查明的事实和证据与一审相同。 本院认为，原审被告人才掊子、完玛加故意伤害上诉人三某某某，致三某某某轻伤，产生的医药费、护理费、误工费等经济损失应由才掊子、完玛加共同承担。上诉人三某某某上诉提出，要求完玛加赔偿全部医药费18853.08元。经查，上诉人三某某某在一审中提交的刑事附带民事诉状和在一审庭审中仅要求完玛加一人赔偿，放弃对才掊子的索赔请求。根据《最高人民法院的解释》第五条规定：“赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任”。故原审被告人完玛加承担9426.54元是正确的。上诉人三某某某的上诉理由不能成立，予以驳回；上诉人三某某某提出完玛加除承担全部医药费外，还要承担因身体被伤害后，未能到承包的草场采挖虫草，造成其草场承包费5万元的误工损失。经查，一审法院根据城镇居民人均可支配收入，已赔偿误工费1539元，且草场承包费与三某某某被伤害之间无刑法上的因果关系，故不予采纳。原判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陆仲青 审判员  靳小宇 审判员  李 艳 二〇二〇年七月二十日 书记员  马 原