辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2063号上诉人（原审原告）：大石桥市镁碳砖厂，住所地大石桥市南楼经济开发区张官村。法定代表人：李凤兰，该公司经理。委托诉讼代理人：白晓峰，辽宁希光律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁永恒实业股份有限公司，住所地大石桥市有色金属(化工)园区。法定代表人：刘权烈，该公司董事长。委托诉讼代理人：高洪波，男，1965年8月29日出生，汉族，住大石桥市，该公司办公室主任。被上诉人（原审被告）：辽宁中业耐火材料有限公司，住所地大石桥百寨办事处张官村。法定代表人：刘东业，该公司董事长。委托诉讼代理人：李际良，男，1956年12月4日出生，汉族，公司员工，住大石桥市。上诉人大石桥市镁碳砖厂因与被上诉人辽宁永恒实业股份有限公司、辽宁中业耐火材料有限公司买卖合同纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2019）辽0882民初5270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大石桥市镁碳砖厂法定代表人李凤兰及其委托诉讼代理人白晓峰、被上诉人辽宁永恒实业股份有限公司的委托诉讼代理人高洪波、被上诉人辽宁中业耐火材料有限公司委托诉讼代理人李际良到庭参加诉讼，本案现已审理终结。大石桥市镁碳砖厂上诉请求：1，请求二审法院撤销（2019)0882民初5270号民事判决书，支持上诉人请求二审法院判令被上诉人承担违约金390万元的诉讼请求。2,二审上诉费用由被告承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。一审判决第23页本院认为"原告与被告永恒公司、中业公司先后签订固定资产转让协议的事实清楚，当事人无异议，予以采信。原告主张被告违约，被告持有异议，应由原告对自己的诉讼请求承担举证责任。虽然原告在与中业公司签订固定资产转让协议之前，与永恒公司签订了关于东山矿区固定资产物清单，但该清单不是中业公司签订，对中业公司没有约束力。"等认定是认定事实错误。1、2017年9月27日及2018年1月16日（实际签署日为2018年5月24日）上诉人与二被上诉人签订的《工厂固定资产转让协议》。上诉人与被上诉人永恒公司2017年9月27日签订了《工厂固定资产转让协议》，2018年1月16日（实际签署日为2018年5月24日）又与被上诉人中业公司签订了《工厂固定资产转让协议》。被上诉人中业公司受让的合同，无论从从合同的内容、合同的形式上看只字未改，只是合同相对方名称变更。那么可以得出中业公司承接了永恒公司的所有的权利义务，永恒公司之前所做出的行为中业公司无条件接受了。一审判决认为中业公司没有在关于东山矿区固定资产物清单上签字对其没有约束力是认定事实错误。2、永恒公司是中业公司的最大股东。经天眼查找，永恒公司是中业公司的最大股东，股份占比为85%。上诉人有理由相信，中业公司在大股东的授意下全面接受了其权利义务。3、上诉人向一审法院提供的录音录像证据同样可以证明，中业公司法定代表人刘东业一直参与转让资产事实。一审判决第23页本院认为"。另依据辽宁省营口市中级人民法院对上诉人（原审被告）大石桥市镁碳砖厂与被上诉人（原审原告）辽宁中业耐火材料有限公司合同纠纷一案作出的(2018)辽08民终3705号民事判决书，该判决书认定：2018年5月4日，被上诉人将第二笔转让款给付上诉人，至此应视为上诉人已完成交割并入住厂区…。依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第(四）项规定："下列事实，当事人无需举证证明"已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，故原告依据2017年9月27日甲方李凤兰、乙方刘全烈签订的固定资产物清单及视听资料，请求认定被告违约，没有事实和法律依据。结合辽宁省法院作出的民事裁定书、辽宁省营口市中级人民法院民事判决书，大石桥市人民法院民事判决书，原告没有证据证明被告永恒公司、中业公司存在违约行为，原告诉讼请求不予支持”。同样认定事实错误。4、（2018)辽08民终3705号民事判决书认定2018年5月4日，被上诉人将第二笔转让款给付上诉人，至此应视为上诉人已完成交割并入住厂区。依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（四）项规定："下列事实，当事人无需举证证明"已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实〃。一审法院以此判定、(2018)辽08民终3705号民事判决书认定事实正确是违背司法解释的初衷。对此最高人民法院已经认识到该条规定在现实法律法规执行过程中存在瑕疵，所以2019年12月25日最高人民法院重新出台了新的《关于民事诉讼证据的若干规定》并于2020年5月1日开始施行。新的《关于民事诉讼证据的若干规定》第十条（六）项己为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实无需举证证明，但该条最后一项"。第六项、第七项当事人有相反证据足以推翻的除外〃的规定。本案上诉人向一审法院提交的录音、录像证据完全可以证明，二被上诉人于2017年11月已经入场并整修路面，拆除老旧厂房，重新翻建办公楼等等，二被上诉人的行为完全可以证明上诉人与被上诉人就转让资产进行了交割，与（2018)辽08民终3705号民事判决书认定的事实相悖。二被上诉人应该按着双方签订的转让合同向上诉人支付600万元转让款，二被上诉人未按约定支付转让款属违约行为。5、上诉人在2018年9月4日大石桥市人民法院作出的（2018)辽0882民初4508号民事判决书、2018年12月12日辽宁省营口市中级人民法院作出的（2018)辽08民终3705号民事判决书及2019年6月26日辽宁省高级人民法院作出的（2019)辽民申1406号民事裁定书出具的录音、录像等证据是对上诉人不存在履行转让合同过程中违约行为的抗辩。以此证据证明二被上诉人同样存在违约行为，一、二审法院及申诉法院审查的上诉人是否存在违约行为而不审查被上诉人是否存在违约行为，被上诉人是否存在违约行为，上诉人可另行主张权利。民事诉讼行为，我国法律是基于不诉不理原则。上诉人在上述案件活动中并未向被上诉人主张其违约应该承担违约责任。故三级法院无需审查被上诉人违约行为，不审查被上诉人违约行为并不代表被上诉人不存在违约行为。在2018年9月4日大石桥市人民法院作出的（2018)辽0882民初4508号民事判决书本院认为中…因被告在诉讼中并未提出反诉，故对原告是否存在违约行为，本案不予一并处理的认定，可以得出，一审法院知道该案因上诉人的原因，一审法院无法审查被上诉人是否存在违约行为。并不代表法院确认了被上诉人不违约。再，三级法院审查是逐级审查各审判机关是否判决公平、公正、合法。只要判决公平、公正、合法，上级审判机关会本着减少法律诉讼成本，减轻当事人诉讼费用的承担方面维持已有的判决。事实上上诉人与被上诉人签订的《工厂固定资产转让协议》第二条第二款。第二笔600万元待乙方接收资产，完成交割并入住厂区后同时给付〃的约定是双方当事人真实意思表示。完成交割并入住厂区是给付原告转让款600万元的前提条件。协议该条款表达二个意思，一个是完成交割手续，一个是入住厂区。交割顾明词义就是移交。《转让协议》第一条甲方出让的资产。等(详见资产清单明细）约定了移交物品清单一起生成，第一被告法定代表人刘权烈在签订协议的当天就在《固定资产物清单》上代表第一被告签了字，认可了原告移交物品及明细，即所谓协议约定的交割完成。根据最高人民法院关于审理合同纠纷案件对条款有争议时如何确定该条款的真实意思，应该依据（2018)最高人民法院民再476号民事裁定书的规则确认合同的真实意思。即本着合同的相关条款、合同目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。本案被告于2018年5月4日才向原告支付转让款600万元。被告支付该款项时也没有与原告共同签署任何像《固定资产物清单》一样或相似的手续。所以本着还原合同及固定资产清单的真实意思，2017年9月27日双方法定代表人签署的《固定资产物清单》就是移交清单。被告是否于签订合同后就已经入住厂区。2018年4月16日原告向法庭提供的视频资料中第一被告法定代表人刘权烈的言语中一目了然，“钱早就准备好了，己经有五六个月了，因为该笔钱有其它用途暂时没有给原告等；2017年11月地面就已经填平，填平需要大约500到600车砂石料，填平上面还有200厚的混凝土，设计200厚，大约有20吨的混凝土；钢材就用了大约100多吨；过去原告的厂房骨架全压弯了，全部割掉了”等等语句完全表达了被告已经实际入住厂区，对厂区的地面进行了整修，翻建、新建了厂房，这应该是不争的事实。2018年5月3日第二被告的法定代表人刘东业的语句中也同样表述了被告自2017年11月2日就已经入住涉案厂区。从原告向法庭提供的证据完全可以证明原告已经将固定资产物的移交给了被告，被告也实际入住使用了涉案厂区，被告未按协议约定向原告支付转让款600万元显属违约。退一万步讲，贵院向本案案外人周喜久下达执行通知书，案外人周喜久退场是交割手续入场的时间分割线。被告也应该在2018年4月12日（最迟4月13日）立即向原告支付600万元转款，而不是2018年5月4日被告才向原告支付600万元转让款。按转让协议约定交割完成，入住厂区立即支付600万元的约定，被告同样属违约。以上可以得出被上诉人确实存在违约行为，上诉人向法庭提供的证据足以证明被上诉人违约。二、一审判决适用法律错误。一审法院在认定事实错误的基础上适用《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第一款（四）项、第七十六条、第七十七条第一款第（一）项之规定判决本案同样是适用法律错误。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院撤销(2019)0882民初5270号民事判决书，支持上诉人的诉讼请求。辽宁永恒实业股份有限公司辩称，2017年9月份上诉人称永恒实业违约，上诉人与我们2017年9月27日签订固定资产转让协议，当天我们给上诉人第一笔转让金400万元，上诉人只给我们固定资产转让清单没有实质交接。之后，把所有的权利都交给中业全权办理。辽宁中业耐火材料有限公司辩称，一、在2018年5月4日之前，被上诉人只是部分接收转让资产，部分入住厂区，不具备给付第二笔转让款的条件。上诉人请求撤销一审判决，改判二被上诉人承担违约金390万元，该请求不成立。2017年9月27日被上诉人辽宁永恒实业股份有限公司（下称永恒公司）与上诉人签订的《固定资产转让协议》，上诉人向永恒公司转让其座落在大石桥市的一处厂区及资产（见固定资产物清单）。转让协议第二条约定：“转让价款1300万元，分三次付款。第一笔400万元，乙方在双方签订协议当天给付；第二笔600万元待乙方接收资产，完成交割并入住厂区后同时给付；第三笔300万元在甲方与其他第三方所涉厂区内建筑物纠纷案件处理完毕后，达到双方认可的过户条件情况下，乙方一次性给付甲方，甲方则必须在第一时间协助乙方办理所转让固定资产的过户手续。”被上诉人永恒公司在签订协议当天给付了上诉人第一笔转让款400万元后，因上诉人没有将与其有建筑物纠纷的案外人周喜久清除厂区，被上诉人准备进厂修复时，周喜久人员不准被上诉人进厂。被上诉人将进厂受阻的情况分别于10月9日、11月30日两次通知了上诉人，上诉人对周喜久没有任何应对措施。无奈，被上诉人求助当地村委会出面与周喜久协调，周喜久才勉强同意被上诉人将修复材料运进厂区，但只限定被上诉人在山上修复，不允许车辆、人员从山下门卫进出，山下厂房是本次转让的唯一有照房屋，厂房里有14座轻、重烧窑的窑体，而厂房和窑炉是被上诉人修复的重点部位。周喜久不让被上诉人从山下门卫进出车辆，山下厂房和窑体的修复材料就无法从山下门卫运进厂区，山下地面也无法修整。此情况，上诉人在录像中未予录制，未加说明。只把被上诉人在山上打完的地面等偷拍偷录下来，以此证明被上诉人2017年11月份就入住厂区，这是对协议中“接收资产，完成交割并入住厂区”的曲解。被上诉人花1300万元是购买上诉人厂区内山上山下的全部资产，上诉人举证的照片、视频资料，体现的都是被上诉人对厂区山上部分的修复，不能证明被上诉人全部接收资产，全面入住厂区。因土地还被大石桥市法院查封未解封，根本不具备给付第二笔转让款600万元的条件。因此，被上诉人在2018年5月4日前不给付第二笔转让款并不违约，上诉人无视被上诉人没有全部接收资产，没有全面入住的事实，请求法院认定被上诉人违约，理由不成立。二、《固定资产物清单》不是接收资产的清单，清单上所写内容不符合双方协议对交接资产的约定，不能作为被上诉人接收资产的证据使用。上诉人为了证明被上诉人已经接收了转让的资产，一审中举证一份《固定资产物清单》和视频资料，想证明被上诉人在签订协议当天就接收了转让的资产。应当给付上诉人第二笔转让款600万元。被上诉人认为，此证据根本达不到上诉人的证明目的。因为2017年9月27日，双方要将上诉人转让的资产写进协议里，签订协议前，被上诉人要求上诉人提供一份转让资产清单。为此，在签订协议当天，上诉人将清单带到被上诉人公司，上面写了转让六项资产，随即双方将这六项资产写进协议。双方在《固定资产转让协议》第六条，对接收转让资产有明确约定，即“甲方应将转让资产编制出清单，详细标注固定资产建造和购置时间，双方共同核对验收后，甲乙双方在清单上盖章签字视为交接完毕，甲方不再对转让资产承担瑕疵责任。”而这份清单对转让的资产既没有标注固定资产建造和购置时间，也未经双方到现场核对验收，更没有双方盖章，更主要的是，只写清单，并未写交接清单。因此，充其量只是一份对转让哪些资产的确认单。所以，上诉人拿这份清单当做双方2017年9月27日交接资产的时间，想证明被上诉人全部接收了转让资产，依据不足，达不到上诉人的证明目的。三、上诉人提供的视频资料照片证明不了被上诉人全面入住了厂区的事实。上诉人提交的视频资料，有双方人员进入厂区的录像，有厂区地面的修复、有被上诉人董事长的语音录像等，上诉人意图用这些视频资料证明被上诉人从2017年11月2日就入住了厂区，被上诉人应当从11月2日交付第二笔转让款600万元，2018年5月4日才交付600万元，被上诉人构成违约。上诉人提供的视频资料在一审期间已经进行了质证，这些视频资料证明不了被上诉人2017年11月2日入住厂区的事实。1、关于2017年11月2日被上诉人与上诉人共同进入厂区的视频。2017年11月1日，被上诉人发现厂区变压系统14台电机被拆除，通知上诉人11月2日一同去厂区查看。去时，被上诉人带去录像人员，想将修复前的厂区状况录制下来以备存档，双方人员在确认14台电机被拆除的事实后，在厂区走一圈后各自离开，被上诉人在厂区没有留下一个人，怎么算入住呢？2、关于厂区修复地面的视频。这段视频，是被上诉人经周喜久同意进厂后，由于上诉人不给恢复用水用电，被上诉人只好修整山上包括窑台的地面，将厂区的大坑、小坑用土毛子填平。视频中的地面就是当时所做的工作。修整地面只是被上诉人对山上局部区域的部分修复，并不能证明被上诉人全部入住厂区，因为此时，山上山下两个门卫还都是周喜久的人值守，被上诉人连办公的地方都没有，如何全部入住？3、关于上诉人提供与永恒公司董事长刘权烈、中业公司董事长刘东业的录音视频。2018年4月16日0001号录音视频。永恒公司董事长刘权烈所说“钱早就准备好了，借出去了、尽快给600万元”等，这是刘权烈出于不伤感情搪塞上诉人的话，因为2018年4月12日法院执行周喜久后，上诉人以为被上诉人已经入住厂区，便来向被上诉人要第二笔转让款600万元。此时永恒公司董事长刘权烈和中业公司董事长刘东业清楚，上诉人收到400万元后，该做的事情还没有做完，在给付第二笔600万元前，该做的事情一件也没做（未将厂区的水电恢复、欠税不补导致税务发票开不出来，不交付新抚钢执行款，查封的土地法院不解封，不处理周喜久涉建筑物纠纷，周喜久不让进出山下大门），一句话，不具备双方约定给付第二笔款600万元的条件。刘权烈出于不得罪上诉人的态度才说的这番话，完全是一种善意的拒绝，并不能说明被上诉人应该给付这600万元。应不应该给付，要依据双方协议约定和事实而定。0002号录音视频，永恒公司董事长刘权烈所说“年前就填平，填平5-600车石毛子。”刘东业说“钢材都用了差不点100吨，原来你家的骨架全压弯了。”刘权烈说“全割了。”这段录音视频只能说明被上诉人进行山上厂区的部分修整及对窑台的修复事实，这些修复均在厂区山上进行，证明不了被上诉人全面接收，全面入住的事实。0003号录音视频，中业耐火公司董事长刘东业的语音录像。这个录音视频显示的讲话内容是有前提的，因当初周喜久同意让被上诉人进厂有言在先，即如果他与上诉人涉建筑物纠纷官司胜诉，被上诉人用于修复厂区的一切财产，不准拿走。如果官司败诉，可以归被上诉人。所以，被上诉人一直担心法院不再执行周喜久。2018年4月12日，大石桥市法院进厂执行周喜久后，被上诉人才放下担心。视频录音中刘东业说“咱们这一块石头落地了，之前一直在那悬着，及刘权烈“胆子都突突”就是指的当时的担心。刘东业所说“一天也没停，冬天都干，一天没停”是指急于抢时间修复，但厂区毕竟没有水电，尽管一天没停，修复进度仍然缓慢，而且只限于基础设施的修复和窑台的修复，这段录音视频同样证明不了被上诉人全部接收资产、全面入住厂区。0004号录音视频。中业公司董事长刘东业说“到11月2号咱才硬着头皮进去的。冬季取暖、冬季施工、工钱、工时费钱，我们就得多花，多花是为什么呢，抢时间，目的是抢时间。”这里所说11月2日硬着头皮进去的，就是指双方为查看被拆除的14台电机进厂的那一次，周喜久人员不准外人进厂，双方是硬着头皮进去的，上诉人是清楚的。尽管被上诉人在冬季进行了部分修复，同样证明不了是对整个厂区的修复和入住。0005号、0006号、0007号录音视频。上诉人自以为法院执行将周喜久人员从山上门卫撵到山下门卫，将周喜久物品集中存放在几个房间里，就算全部交付了转让财产，为此，2018年5月3日向被上诉人逼要第二笔转让款600万元同时还要第三笔300万元。这几个视频都是围绕600万元、300万元双方的谈话。中业公司董事长刘东业在0007号视频中，已经作出让步，只要上诉人同意过户，立即给付600万元。接下来是上诉人对刘东业的承诺，视频将这段截频了。刘东业相信上诉人的承诺后，5月4日将600万元给付了上诉人，但上诉人接到600万元后翻脸什么也不给办理，继续逼要第三笔300万元。0008-0009号录音视频。是被上诉人的一个副总对周喜久不让走山下门卫发泄的气话，证明不了被上诉人同意自己处理周喜久的建筑物纠纷。0010号录音视频。视频中上诉人提到同意向法院交付涉新抚钢执行案71万元，让法院解封土地。但上诉人并没有实际去做。因为他们害怕把执行款交到法院，法院就给了新抚钢。所以既不交钱也不用其他财产置换抵押物，继续拖着被上诉人。这段录音视频仅有上诉人一方的讲话，没有被上诉人的讲话。上诉人想用这段录音视频证明他们同意过户。事实并非如此，被上诉人数次催促上诉人赶紧去税务局开出本次出让资产的销售发票，因上诉人不愿补交之前她们自己已欠的房产税和土地使用税，税务局不给开这次的发票。上诉人表示她们自己找人活动，但一直没有结果。被上诉人眼见镁砂价格疯涨，心急如焚。巴不得立即将资产、水电过户，好加快设施修复尽早投产，不存在主观不积极的问题。上诉人此段录音视频证明不了他们积极过户的事实。上诉人提交的厂区照片一部分体现未修复前厂区状况，一部分体现是修复后的厂区状况，修复后的照片，绝大部分都是被上诉人2018年5月4日交付完第二笔转让款600万元以后的施工，证明不了被上诉人有违约的事实。四、上诉人提供的视听资料都是一些截屏的视频，不是完整的视频原件，比如，2018年5月4日上诉人承诺收到600万元给被上诉人要办的水电税务发票这些对话，在视频中没有体现，对于不能体现双方谈话全过程的视听资料，不能作为证据使用。五、上诉人在三级法院已经举证过的证据，业经三级法院审查并不予采信，本次没有相反的证据，不足以推翻三级法院的生效判决。原审法院引用最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定第九条第一款第（四）项规定，按照中级法院（2018）辽08民终3705号民事判决所确认的事实进行判决。上诉人上诉提出，其向一审法院提交的录音、录像完全可以证明二被上诉人在2017年11月已经入厂区并整修路面，拆除老旧厂房，重新翻建办公楼等等，二被上诉人的行为完全可以证明上诉人与被上诉人就转让资产进行了交割，与（2018）辽08民终3705号民事判决所认定的事实相悖。被上诉人认为，上诉人提交的录音、录像，第一不是新证据，第二，不是相反证据，不足以推翻（2018）辽08民终3705号民事判决所认定的事实。2018年6月22日，被上诉人因上诉人履行《固定资产转让协议》违约，起诉了上诉人。上诉人在答辩、上诉、申请再审中，均向三级法院举证《固定资产物清单》和视听资料，证明自己没有违约，是被上诉人违约。三级法院对上诉人所举证据均进行了认真的审查，没有认定被上诉人有违约的事实，对上诉人的举证没有采信。本次上诉人起诉被上诉人，没有提供新证据和相反证据，还是原来举证过的证据，这些证据不足以推翻三级法院生效的判决和裁定。本次一审判决依据营口市中级人民法院（2018）辽08民终3705号民事判决认定的事实，即，“2018年5月4日，被上诉人将第二笔转让款给付上诉人，至此应视为上诉人已完成交割并入住厂区。”认定，“这是已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实。结合大石桥市人民法院作出的民事判决书、营口市中级人民法院作出的民事判决书、辽宁省高级人民法院作出的民事裁定书，原告依据2017年9月27日甲方李凤兰、乙方刘权烈签订的固定资产物清单及视听资料，请求认定被告违约，没有事实和法律依据。”被上诉人认为，一审判决在对上诉人提供的《固定资产物清单》照片和视频资料进行质证和审查后，充分尊重前案三级法院对案件证据的审查和对事实的认定，认定事实正确。上诉人本次起诉还是提供已经在三级法院提供过的固定资产物清单及视听资料，不足以推翻（2018）辽08民终3705号民事判决所认定的事实。综上，上诉人此次起诉，没有拿出相反证据推翻生效判决所认定的事实，故大石桥市人民法院判决没有错误，请求二审法院查明事实，维持生效判决的既判力，驳回上诉人的上诉，维持原判。大石桥市镁碳砖厂向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令二被告承担违约金390万元；2、请求人民法院判令由二被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2017年9月17日，甲方大石桥市镁碳砖厂与乙方辽宁永恒实业股份有限公司签订工厂固定资产转让协议，协议载明：出让人：大石桥市镁碳砖厂(以下称甲方)法定代表人;李凤兰,职务:总经理公司股东:王金刚,受让人:辽宁永恒实业股份有限公司(以下称乙方)法定代表人:刘权烈,职务,董事长，甲乙双方经友好协商,就甲方转让大石桥市镁碳砖厂部分固定资产事宜,达成如下协议：一、甲方出让的资产为其所属的重烧镁竖窑六座、轻烧窑八座及其厂房、办公用房;1000千伏安变压系统及其设备;厂区土地等(详见资产清单明细)。以上转让资产坐落在大石桥市,系甲方独资购置与建造,无抵押、无质押,与他人无产权争议，二、转让价格及付款方式转让价款为人民币一千三百万元(1300万元)，付款方式为分批付款。第一笔400万元,乙方在甲乙双方签订协议当天给付;第二笔600万元待乙方接收资产,完成交割并入住厂区后同时给付;第三笔300万元在甲方与其他第三方所涉厂区建筑物纠纷案件处理完毕后,达到双方认可的过户条件情况下,乙方一次性给付甲方,甲方则必须在第一时间协助乙方办理所转让固定资产的过户手续。甲方收到乙方给付的第一笔款时协议生效,甲方应立即履行营口市中级人民法院(2016)辽08民终1751号判决,返还给周喜久100万元,履行所涉新抚钢执行案件的全部款项,解封被法院査封的部分转让财产,为乙方入住扫清障碍。否则视为违约。三、税费及其他费用的承担本次转让资产发生的交易税费由乙方承担。转让前上述资产发生的水、电、税费等一切费用,由甲方承担,交接之后发生的水、电、税费等费用由乙方承担。四、厂区土地四至及共用道路的使用甲方转让的厂区土地,有土地使用证的面积为13232.00平方米,有房照的自建房屋面积为9596平方米,权利类型为,国有建设用地;长期租用附近村民无土地使用证的土地,甲方已将租金全部付清,这部分土地与村民无纠纷。五、遗留问题的处理。甲方转让的资产,不包括厂区内周喜久所建的办公楼、围墙、门卫房等,这些建筑系之前甲方与周喜久之间发生诉讼后遗留的民事纠纷,与乙方无关。因上述建筑物建在乙方受让的土地上,影响乙方对土地的有效利用,该纠纷由甲方负责处理。六、资产交割甲方应将转让资产编制出清单。详细标注固定资产建造和购置的时间,双方共同核对验收后,甲乙双方在清单上盖章签字视为交割完毕,甲方不再对转让资产承担瑕疵责任。七、协助义务。甲方有义务向乙方提供出让厂区的环境评估报告、出让资产原始账目复印件、土地、房产等不动产证原件、税务登记证，用水、用电、租用村民土地的协议等涉及企业运营的相关证件,无原件应提供复印件。协助乙方办理资产所有权变更登记等手续,费用由乙方承担。如因甲方推诿不予配合导致乙方被有关部门处罚或影响生产,由甲方承担损失。八、违约责任。本协议在履行过程中,如因一方责任致使协议无法履行,守约方有权要求违约方支付违约金,违约金为本协议转让总价款的30%,如违约金不足以弥补守约方的损失,违约方还应据实予以赔偿。如因乙方原因导致本协议被依法解除,乙方对已购资产投入的维修费甲方不予承担,添置的附属财产自行拆除,保持资产原状;如因甲方原因协议被解除,甲方将收取乙方的全部款项如数返还。九、争议的解决履行本协议发生争议,应协商解决,协商不成,可到有管辖权的法院通过诉讼解决。本协议一式四份,甲乙双方各执一份。协议由甲方李凤兰、股东王金刚、乙方刘权烈，见证人：龚彩霞、刘春雷、侯宝渊签字。2018年1月16日，甲方：辽宁永恒实业股份有限公司、乙方：辽宁中业耐火材料有限公司、丙方：大石桥市镁碳砖厂共同签订三方转账协议一份，协议载明：甲方:辽宁永恒实业股份有限公司，乙方:辽宁中业耐火材料有限公司，丙方:大石桥市镁碳砖厂。甲方已付丙方之400万元人民币资产购置款,现经三方协商一致通过,转为乙方支付给丙方的资产购置款。关于账务处理,三方协议如下：1.甲方已付丙方400万元人民币资产购置款,由于合同解除,丙方应退回甲方。现处理为不用退回,在乙方承接甲方与丙方签订相同合同后,作为乙方支付丙方的第一笔购置款。2.甲方投资开设乙方,应有投资款注入乙方,上述1中甲方代乙方付给丙方的资产购置款400万,作为甲方注入乙方的投资款处理。3.乙方与丙方签订资产购置合同后,应付给丙方第一笔订购款400万,已如1中所述,由甲方代付给丙方,乙方只需支付合同约定的除第一笔款项外的后续订购款。完成上述处理后,三方账务之间,视为再无任何应收、应付款。本合同一式三份,三方各执一份,签字即生效。协议由三方分别盖章。2018年5月24日，辽宁永恒实业股份有限公司、辽宁中业耐火材料有限公司、大石桥市镁碳砖厂共同签订备忘录一份，载明：应辽宁水恒实业有限公司要求,大石桥市镁碳砖厂需要与辽宁中业耐火材料有限公司签订正式转让合同,但尚有未尽事宣,需要在本备忘录中体现,具体事项如下:一、大石桥市镁碳砖厂与辽宁永恒实业有限公司于2018年5月24日正式解除合同。二、大石桥市镁碳砖厂与辽宁中业耐火材料有限公司正式签订转让合同,内容与原辽宁永恒实业有限公司的权利义务保持一致。三、辽宁永恒实业有限公司之前所付400万元,在辽宁中业耐火材料有限公司支付400万元后，由大石桥市镁碳砖厂转付给辽宁永恒实业有限公司,以保证大石桥市镁碳砖厂与辽宁永恒实业有限公司正式解除转让合同所负的义务,至此双方公司转让合同约定的权利义务全部结束。四、关于原转让合同中周喜久在厂区内所建办公楼、围墙、门卫室等违章建筑。在大石桥市镁碳砖厂与辽宁中业耐火材料有限公司签订转让合同后,由辽宁中业耐火材料有限公司配合大石桥市镁碳砖厂积极处理相关事宜。五、因前后所签订转让合同,如产生税务方面的费用(罚款等)由辽宁中业耐火材料有限公司承担。以上事项约定的权利义务,供大石桥市镁碳砖厂、辽宁永恒实业有限公司、辽宁中业耐火材料有限公司作为备忘录存档备查,共同监督执行。本备忘录一式三份,三方各执一份,三方签字后生效。备忘录由三方盖章。2018年9月4日，大石桥市人民法院对原告辽宁中业耐火材料有限公司与被告大石桥市镁碳砖厂合同纠纷一案作出（2018）辽0882民初4508号民事判决书，判决查明：2017年9月27日，被告大石桥市镁碳砖厂作为出让方与作为受让方的辽宁永恒实业股份有限公司签订《工厂固定资产转让协议》，约定被告将位于南楼经济开发区张官村厂区的部分资产转让给辽宁永恒实业股份有限公司，合同对转让的资产、转让价款、遗留问题、违约责任等进行了约定。2017年9月28日，辽宁永恒实业股份有限公司给付了被告第一笔转让款400万元。后经被告大石桥市镁碳砖厂同意，辽宁永恒实业股份有限公司将该合同权利义务整体转让给辽宁中业耐火材料有限公司，并于2018年1月16日，被告大石桥市镁碳砖厂（以下简称甲方）作为出让方与作为受让方的辽宁中业耐火材料有限公司（以下简称乙方）签订《工厂固定资产转让协议》，协议内容为：甲、乙双方经友好协商，就甲方转让大石桥市镁碳砖厂部分固定资产事宜，达成如下协议：一、甲方出让的资产甲方出让的资产为其所属的重烧镁竖窑六座、轻烧窑八座及其厂房、办公用房；1000千伏安变压系统及其设备；厂区土地等（详见资产清单明细）。以上转让资产坐落于大石桥市，系甲方独自购置与建造，无抵押、无质押、与他人无产权争议。二、转让价格及付款方式转让价款为人民币壹仟叁佰（1300万元）。付款方式为分批付款。第一笔400万元，乙方在甲、乙双方签订协议当天给付；第二笔600万元待乙方接收资产，完成交割并入住厂区后同时给付；第三笔300万元在甲方与其他第三方所涉厂区建筑物纠纷案件处理完毕后，达到双方认可的过户条件情况下，乙方一次性给付甲方，甲方则必须在第一时间协助乙方办理所转让固定资产的过户手续。甲方收到乙方给付的第一笔款时协议生效，甲方应立即履行营口市中级人民法院（2016）辽08民终1751号判决，返还给周喜久100万元，履行所涉新抚钢执行案件的全部款项，解除被法院查封的部分转让资产，为乙方入住扫清障碍。否则，视为违约。三、税费及其他费用承担本次转让资产发生的交易税费由乙方负担。转让前上述资产发生的水、电、税费等一切费用，由甲方负担，交接之后发生的水、电、税费等费用由乙方承担。四、厂区土地四至及共用道路的使用甲方转让的厂区土地，有土地使用证的面积为13232平方米，有房照的自建房屋面积9596平方米，权利类型为：国有建设用地；长期租用附近村民无土地使用权证的土地，甲方已将租金全部付清，这部分土地与村民无纠纷。五、遗留问题的处理甲方转让的资产，不包括厂区内周喜久所建的办公楼、围墙、门卫房等，这些建筑系之前甲方与周喜久之间发生诉讼后遗留的民事纠纷，与乙方无关。因上述建筑物建在乙方受让的土地上，影响乙方对土地的有效利用，该纠纷由甲方负责处理。六、资产交割甲方应将转让资产编制出清单。详细标注固定资产建造和购置的时间，双方共同核对验收后，甲、乙双方在清单上盖章签字视为交割完毕，甲方不再对转让资产承担瑕疵责任。七、协助义务甲方有义务向乙方提供出让厂区的环境评估报告、出让资产原始账目复印件、土地、房产等不动产证原件、税务登记证、用水、用电、租用村民土地的协议等涉及企业运营的相关证件，无原件应提供复印件。协助乙方办理资产所有权变更登记手续，费用由乙方负担。如因甲方推诿不予配合导致乙方被有关部门处罚或者影响生产，由甲方承担损失。八、违约责任本协议在履行过程中，如因一方责任致使协议无法履行，守约方有权要求违约方支付违约金，违约金为本协议转让价款的30%，如违约金不足以弥补守约方的损失，违约方还应据实赔偿。如因乙方原因导致本协议被依法解除，乙方对已购资产投入的维修费甲方不予承担，添置的附属财产自行拆除，保持资产原状；如因甲方原因协议被解除，甲方将收取乙方的全部款项如数返还。九、争议的解决。履行本协议发生争议，应协商解决，协商不成，可到有管辖的法院通过诉讼解决。十、本协议一式四份，甲、乙双方各持一份。同日，辽宁永恒实业股份有限公司作为甲方与乙方辽宁中业耐火材料有限公司、丙方大石桥市镁碳砖厂签订《三方转账协议》，写明：甲方已付丙方之400万元人民币资产购置款，现经三方协商一致通过，转为乙方支付给丙方的资产购置款。关于账务处理，三方协商如下：1.甲方已付丙方400万元人民币资产购置款，由于合同解除，丙方应退回甲方。现处理为不用退回，在乙方承接甲方与丙方签订相同合同后，作为乙方支付丙方的第一笔购置款。2.甲方投资开设乙方，应由投资款注入乙方，上述1中甲方代乙方付给丙方的资产购置款400万元，作为甲方注入乙方的投资款处理。3.乙方与丙方签订资产购置合同后，应付给丙方第一笔订购款400万元，已如1中所述由甲方代付给丙方，乙方只需支付合同约定的除第一笔款外的后续订购款。完成上述处理后，三方账务之间，视为再无任何应收、应付款。协议签订后，原告辽宁中业耐火材料有限公司于2018年5月4日将第二笔转让款600万元给付被告大石桥市镁碳砖厂。本院认为，原、被告签订的《工厂固定资产转让协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。原、被告应当严格按照合同的约定履行各自的义务。本案的争议焦点为：一、被告大石桥市镁碳砖厂是否存在违约行为。二、被告大石桥市镁碳砖厂如存在违约行为，是否应承担390万元违约金。三、《工厂固定资产转让协议》的继续履行问题。一、关于被告大石桥市镁碳砖厂是否存在违约行为问题。根据原、被告双方签订的《工厂固定资产转让协议》第二条规定：甲方收到乙方给付的第一笔款时协议生效，甲方应立即履行营口市中级人民法院（2016）辽08民终1751号判决，返还给周喜久100万元，履行所涉新抚钢执行案件的全部款项，解除被法院查封的部分转让资产，为乙方入住扫清障碍，否则，视为违约。本案中，2018年1月16日，辽宁永恒公司将与被告大石桥市镁碳砖厂签订的资产转让协议将大石桥市镁碳砖厂整体转让给原告辽宁中业耐火材料有限公司并于同日签订《工厂固定资产转让协议》，协议签订后，被告未履行所涉新抚钢执行案件的全部款项，解除被法院查封的部分转让资产，且被告未协助原告办理水电事宜，故被告的行为构成违约。二、关于被告大石桥市镁碳砖厂如存在违约行为，是否应承担390万元违约金问题。被告大石桥市镁碳砖厂存在违约行为，依照合同约定需要承担违约责任。《工厂固定资产转让协议》第八条约定：本协议在履行过程中，如因乙方责任致使协议无法履行，守约方有权要求违约方支付违约金，违约金为本协议转让价款的30%，如违约金不足以弥补守约方的损失，违约方还应据实赔偿。本案中,双方约定的违约金数额为转让价款的30%，鉴于原、被告在签订《工厂固定资产转让协议》后，原告已支付被告转让价款1000万元，故依据公平原则,将违约金调整为已支付转让价款的30%,即300万元。三、关于继续履行《工厂固定资产转让协议》的问题。庭审中，被告亦明确表示其有继续履行合同之意愿，故对合同的继续履行问题，本案分别阐述如下：首先，关于被告转让的资产是否交付问题。原、被告双方签订的《工厂固定资产转让协议》第六条对资产交割有明确的约定：“甲方应将转让资产编制出清单。详细标注固定资产建造和购置的时间，双方共同核对验收后，甲、乙双方在清单上盖章签字视为交割完毕，甲方不再对转让资产承担瑕疵责任”并附有固定资产物清单，原告在签订协议之前应当对被告大石桥市镁碳砖厂转让的资产有所了解，其主张被告未能交付14台电机，证据不足，本院不予支持。其次，关于原告要求被告配合用水、用电手续的变更问题。原告签订《工厂固定资产转让协议》的目的在于生产经营，且原告已经向被告支付了1000万转让款，履行了合同的主要义务，故根据有利于生产生活、减少损失的原则，被告应当协助原告办理用水、用电手续的变更，履行合同的协助义务。最后，关于处理厂区内周喜久违章建筑物纠纷，协助原告办理过户手续问题。本案中，所涉第三方周喜久厂区建筑物纠纷案件，原、被告双方签订的《工厂固定资产转让协议》第二条规定：“第三笔300万元在甲方与其他第三方所涉厂区建筑物纠纷案件处理完毕后，达到双方认可的过户条件情况下，乙方一次性给付甲方，甲方则必须在第一时间协助乙方办理所转让固定资产的过户手续。”庭审中，被告抗辩原告曾承诺由其解决所涉第三方建筑物纠纷问题，但未提供充分证据加以证明，故对被告的抗辩意见，本院不予采信。另根据大石桥市人民法院（2015）大南民初字第00975号生效民事判决书的内容可知，因大石桥市镁碳砖厂、王金刚与周喜久在其场地上新建的办公楼、围墙、门卫房等价格未能达成一致意见，双方也未能提出评估申请，故对双方纠纷未予处理。结合本案，如被告一直怠于解决所涉第三方建筑物纠纷，不为原告办理过户清除障碍会直接损害原告利益，故对原告要求协助办理过户的诉请，本院予以支持。关于第三笔转让款300万元，可待被告处理完所涉第三方建筑物纠纷后再支付。关于被告提出原告早在2017年11月2日就已经实际接收被告资产,进行使用和改造,却在2018年5月4日支付第二笔转让款600万元,存在违约行为的问题，因被告在诉讼中并未提出反诉，故对原告是否存在违约行为，本案不予一并处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告辽宁中业耐火材料有限公司与被告大石桥市镁碳砖厂继续履行《工厂固定资产转让协议》；二、被告大石桥市镁碳砖厂于本判决生效之日起十日内协助原告辽宁中业耐火材料有限公司办理涉案厂区内用水、用电手续的变更登记；三、被告大石桥市镁碳砖厂于本判决生效之日起十日内协助原告辽宁中业耐火材料有限公司办理涉案固定资产的过户手续；四、被告大石桥市镁碳砖厂于本判决生效之日起十日内赔偿原告辽宁中业耐火材料有限公司违约金300万元；五、原告辽宁中业耐火材料有限公司待被告大石桥市镁碳砖厂处理所涉周喜久建筑物纠纷案件完毕后五日内给付被告第三笔转让款300万元；上列第四、五款项确定的给付义务，如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、驳回原告辽宁中业耐火材料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费38000元，减半收取19000元，由原告负担4385元，被告负担14615元。大石桥市镁碳砖厂不服判决，向辽宁省营口市中级人民法院提起上诉。2018年12月12日，辽宁省营口市中级人民法院对上诉人（原审被告）：大石桥市镁碳砖厂与被上诉人（原审原告）：辽宁中业耐火材料有限公司合同纠纷一案作出（2018）辽08民终3705号民事判决书，判决认为：上诉人大石桥市镁碳砖厂(甲方)与被上诉人辽宁中业耐火材料有限公司(乙方)于2018年1月16日签订的《工厂固定资产转让协议》约定:“甲方收到乙方给付的第一笔款时协议生效,甲方应立即履行营口市中级人民法院(2016)辽08民终1751号判决,返还给周喜久100万元,履行所涉新抚钢执行案件的全部款项,解封被法院查封的部分转让财产,为乙方入住扫清障碍。否则,视为违约。”协议签订后,上诉人未履行涉新抚钢厂执行案件款项,亦没向人民法院申请置换查封物品,虽提出执行异议,但是未解除被人民法院查封的土地,客观上构成违约,依协议的约定,应承担违约责任。上诉人提交的视频能够证明双方协商履约事宜,但是不能证明双方达成协议,完成交付,上诉人称,在2017年11月2日被上诉人已正式接收涉案资产,但是,双方于2018年1月16日签订的《工厂固定资产转让协议》约定,第二笔600万元待乙方接收资产,完成交割并入住厂区后同时给付。同时,大石桥人民法院于2018年4月12日执行案外人周喜久的相关案件,证明上诉人未完成交付财产事宜。2018年5月4日,被上诉人将第二笔转让款给付上诉人,至此应视为上诉人已完成交割并入住厂区。双方签订的《工固定资产转让协议》约定:“第三笔300万元在甲方与其他第三人所涉厂区内建筑物纠纷案件处理完毕后,达到双方认可的过户条件下,乙方一次性给付甲方,甲方必须在第一时间协助乙方办理所转让固定资产的过户手续。”上诉人未提交证据证明厂区内建筑物纠纷处理完毕,被上诉人虽在协商时表示,在转让的企业资产更名过户之后,周喜久的违建问题由被上诉人解决,但是,双方未达成协议,企业资产亦未更名过户,协议约定上诉人协助被上诉人办理固定资产,用水用电等事宜,因上诉人怠于履行合同义务,而使被上诉人合同目的不能实现,一审法院判决上诉人予以协助办理,本院子以支持,故对于上诉人的上诉理由,本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下：驳回上诉,维持原判。2019年6月26日，辽宁省高级人民法院对再审申请人（一审被告、二审上诉人）：大石桥市镁碳砖厂与被申请人（一审原告、二审被上诉人）：辽宁中业耐火材料有限公司合同纠纷一案作出（2019）辽民申1406号民事裁定书，裁定认为：关于再审申请人大石桥市镁碳砖厂提出本案系被申请人辽宁中业耐火材料有限公司违约,其诉讼请求不成立的问题。2017年9月27日,大石桥市镁碳砖厂将其部分资产转让给辽宁永恒实业股份有限公司,双方签订了《工厂固定资产转让协议》,辽宁永恒实业股份有限公司支付了大石桥市镁碳砖厂第一笔转让款400万元。后经大石桥市镁碳砖厂同意,辽宁永恒实业股份有限公司将该合同的权利义务整体转让给被申请人辽宁中业耐火材料有限公司。2018年1月16日,大石桥市镁碳砖厂与辽宁中业耐火材料有限公司签订《工厂固定资产转让协议》,同日,辽宁永恒实业股份有限公司与辽宁中业耐火材料有限公司、大石桥市镁碳砖厂签订《三方转账协议》,约定辽宁永恒实业股份有限公司已付大石桥市镁碳砖厂400万元资产购置款,转为辽宁中业耐火材料有限公司支付给大石桥市镁碳砖厂的资产购置款。根据大石桥市镁碳砖厂与辽宁中业耐火材料有限公司签订的《工厂固定资产转让协议》第二条约定,大石桥市镁碳砖厂收到第一笔转让款时协议生效,应立即履行营口市中级人民法院(2016)辽08民终1751号判决,返还给周喜久100万元,履行所涉新抚钢执行案件的全部款项,解除被法院查封的部分转让资产,为辽宁中业耐火材料有限公司入住扫清障碍,否则,视为违约。大石桥市镁碳砖厂在收到第一笔转让款400万元后,并未履行上述协议约定的相关事项,原审认定其行为已构成违约并无不当。根据《工厂固定资产转让协议》第八条约定,本协议在履行过程中,如因大石桥市镁碳砖厂责任致使协议无法履行,守约方有权要求违约方支付违约金,违约金为本协议转让价款的30%。鉴于双方在签订《工厂固定资产转让协议》后,辽宁中业耐火材料有限公司已实际支付大石桥市镁碳砖厂转让价款1000万元,原判依据公平原则,将双方约定的转让价款违约金数额调整为已支付转让价款的30%即300万元亦无不当。关于处理厂区内周喜久违章建筑物纠纷,协助辽宁中业时火材料有限公司办理过户手续问题,双方签订的《工厂固定资产转让协议》第二条约定,第三笔300万元在大石桥市镁碳砖厂与其他第三方所涉厂区建筑物纠纷案件处理完毕后,达到双方认可的过户条件情况下,辽宁中业耐火材料有限公司一次性给付大石桥市镁碳砖厂,大石桥市镁碳砖厂则必须在第一时间协助辽宁中业耐火材料有限公司办理所转让固定资产的过户手续。另根据大石桥市人民法院(2015)大南民初字第00975号生效民事判决书的内容可知,因大石桥市镁碳砖厂、王金刚与周喜久在其场地上新建的办公楼、围墙、门卫房等价格未能达成一致意见,双方也来能提出评估申请,故对双方纠纷未予处理。结合本案,如大石桥市镁碳砖厂一直怠于解决所涉第三方建筑物纠纷,未办理过户清除障碍会直接损害辽宁中业耐火材料有限公司利益,故原审判决辽宁中业耐火材料有限公司待大石桥市镁碳砖厂处理所涉周喜久建筑物纠纷案件完毕后五日内给付第三笔转让款300万元符合客观实际。另外,辽宁中业耐火材料有限公司与大石桥市镁碳砖厂均表示继续履行《工厂固定资产转让协议》,原判对此予以确认,依据协议约定判决由大石桥市镁碳砖厂协助辽宁中业耐火材料有限公司办理涉案厂区内用水、用电手续的变更登记及涉案固定资产的过户手续,有事实和法律依据。大石桥市镁碳砖厂提出本案系辽宁中业耐火材料有限公司违约,其诉讼请求不成立的再审申请理由,因没有事实和法律依据,本院不予支持。综上,大石桥市镁碳砖厂的再审申请不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审事由。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款,《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定,裁定如下:驳回大石桥市镁碳砖厂的再审申请。2018年11月21日，大石桥市不动产登记机构为大石桥市人民法院出具的协助执行通知书回执一份，载明：你院（2014）大执第00865号协助执行通知书及裁定书各壹份已收悉，已按通知书的规定协助解除大石桥市镁碳砖厂名下坐落于大石桥市宗土地使用权的查封，原土地证号大石桥国用（2006）第115号。一审法院认为，原告与被告永恒公司、中业公司先后签订固定资产转让协议的事实清楚，当事人无异议，予以采信。原告主张被告违约，被告持有异议，应由原告对自己的诉讼请求承担举证责任。虽然原告在与中业公司签订固定资产转让协议之前，与永恒公司签订了关于东山矿区固定资产物清单，但该清单不是中业公司签订，对中业公司没有约束力。另依据辽宁省营口市中级人民法院对上诉人（原审被告）大石桥市镁碳砖厂与被上诉人（原审原告）辽宁中业耐火材料有限公司合同纠纷一案作出的（2018）辽08民终3705号民事判决书，该民事判决书认定：2018年5月4日，被上诉人将第二笔转让款给付上诉人，至此应视为上诉人已完成交割并入住厂区···。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（四）项规定：下列事实，当事人无需举证证明“已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”，故原告依据2017年9月27日甲方李凤兰、乙方刘权烈签订固定资产物清单及视听资料，请求认定被告违约，没有事实和法律依据。结合辽宁省高级人民法院作出的民事裁定书、辽宁省营口市中级人民法院民事判决书，大石桥市人民法院民事判决书，原告没有证据证明被告永恒公司、中业公司存在违约行为，原告诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第一款第（四）项、第七十六条、第七十七条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回原告诉讼请求。案件受理费38000元，由原告负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为，被上诉人是否违约及承担违约金的责任。2019年6月26日，辽宁省高级人民法院对再审申请人（一审被告、二审上诉人）大石桥市镁碳砖厂与被申请人（一审原告、二审被上诉人）辽宁中业耐火材料有限公司合同纠纷一案，作出（2019）辽民申1406号民事裁定书。该裁定认为，关于再审申请人大石桥市镁碳砖厂提出本案系被申请人辽宁中业耐火材料有限公司违约，其诉讼请求不成立的问题。认定根据大石桥市镁碳砖厂与辽宁中业耐火材料有限公司签订的《工厂固定资产转让协议》第二条约定，大石桥市镁碳砖厂收到第一笔转让款时协议生效，应立即履行营口市中级人民法院2016辽08民终1751号民事判决，返还给周喜久100万元，履行所涉新抚钢执行案件的全部款项。解除被法院查封的部分转让资产，为辽宁中业耐火材料有限公司入驻扫清障碍，否则，视为违约。大石桥市镁碳砖厂在收到第一笔转让款400万元后，并未履行上述协议约定的相关事项，原审认定其行为已构成违约并无不当。在2018年5月4日被上诉人将第二笔转让款给付上诉人时，生产企业最重要的生产资料用水、用电，上诉人均未予以交接，和周喜久在其场地上新建的办公楼、围墙、门卫房纠纷未予处理，由此可以确认，上诉人并未完成合同约定转让资产交割，上诉人的违约是持续发生的，上诉人提供的录音、录像亦无法否认上述事实和证据。被上诉人在上诉人未提供用水、用电的情况下，自己与他人联系使用他人的水电，进入厂区，进行部分工程施工，并不能由此认定上诉人与被上诉人完成了合同约定转让资产交割，因为合同目的的最大化是财产所有权的转移，而非只是移交一份《固定资产物清单》可以进入厂区借用他人水电进行部分工程施工。且其向辽宁省高级人民法院申诉时的理由就是请求确认被上诉人违约，该请求已经被辽宁省高级人民法院（2019）辽民申1406号民事裁定驳回。综上，上诉人的上诉请求不成立，依法应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费38000元，由上诉人大石桥市镁碳砖厂负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年七月十七日法官助理任研研书记员孙玲