甘肃省兰州市红古区人民法院刑 事 判 决 书（2020）甘0111刑再1号原公诉机关兰州市红古区人民检察院。原审被告人张国东，男，回族，生于1986年5月15日，青海省民和回族土族自治县人，小学文化程度，农民，住青海省民和回族土族自治县。2016年8月12日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同日因病被监视居住。原审被告人张国东于2015年10月8日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元，因病于2016年1月19日决定暂予监外执行。2016年2月29日因犯贩卖毒品罪被青海省民和回族土族自治县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金5000元，因病于2016年6月30日决定暂予监外执行。2017年5月22日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元，与本院2015年10月8日作出的（2015）红刑初字第224号刑事判决判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元未执行余刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金6000元，因病于2017年6月4日决定暂予监外执行。2017年11月17日又因涉嫌贩卖毒品罪被青海省民和回族土族自治县公安局依法刑事拘留，同日因病被取保候审。2019年1月7日被青海省民和回族土族自治县人民法院依法取保候审。2020年1月6日被青海省民和回族土族自治县人民法院依法监视居住。兰州市红古区人民检察院以红检公诉刑诉〔2017〕87号起诉书指控被告人张国东犯贩卖毒品罪一案，本院于2017年5月22日作出（2017）甘0111刑初113号刑事判决。该判决已经发生法律效力。2019年4月25日本院作出（2019）甘0111刑监1号再审决定书，决定本案由本院另行组成合议庭进行审理。本院依法另行组成合议庭，于2020年6月8日对本案公开开庭进行了审理。兰州市红古区人民检察院指派检察员党仁霞出庭支持公诉，原审被告人张国东到庭参加诉讼。现已审理终结。原审查明，2016年8月11日16时许，被告人张国东在兰州市红古区商场南门前向冶有良贩卖毒品海洛因1包后被公安机关当场抓获，从冶有良处查获毒品海洛因1包，净重0.1克，从被告人张国东处查获赃款100元及毒品海洛因14包，净重2.45克。原审认定的上述事实，被告人张国东在庭审过程中亦无异议，并有经庭审质证、认证的鉴定聘请书、理化检验鉴定意见书、司法鉴定意见书、鉴定意见通知书;扣押决定书、扣押清单、涉案人员随身财物代为保管登记清单、随案移交物品、文件清单、查扣物品照片、毒品称量照片;辨认笔录及现场照片;现场检测报告书;调取证据通知书、通话记录;提取、扣押、称量笔录;抓获经过;户籍证明;甘肃省没收实物收据;兰州市公安局红古分局情况说明;前科材料;视听资料;甘肃省人民医院红古分院门诊病历;办案说明;证人冶有良证言;被告人张国东供述材料等证据予以证实。原审认为，被告人张国东以牟利为目的，向他人贩卖毒品，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张国东曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，因病被暂予监外执行期间再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚。案发后，被告人张国东能如实供述犯罪事实，且当庭自愿认罪，本院酌情予以从轻处罚。为维护社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十九条、第七十一条、第六十四条之规定，对被告人张国东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元，与本院（2015）红刑初字224号判决书判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元未执行余刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金6000元。本案再审期间，原审被告人张国东对原审判决认定的事实、罪名、证据及判决结果均未提出异议。公诉机关兰州市红古区人民检察院向本院补充提交了新调取的证据材料：青海省民和回族土族自治县人民法院（2019）青0222刑再1号刑事判决书一份，认为原审被告人张国东未主动交代其于2016年2月29日被青海省民和回族土族自治县人民法院以贩卖毒品罪判处有期徒刑九年，并处罚金5000元的事实，导致本案出现漏判情形，应当对原审被告人的上述犯罪事实予以追加，并进行公正审判。经再审审理查明,原审判决认定原审被告人张国东犯贩卖毒品罪的事实清楚,定性准确。认定事实的证据经原审法庭审理过程中举证、质证,并经再审审核属实,均予以确认。另经审理查明，原审被告人张国东于2016年2月29日因犯贩卖毒品罪被青海省民和回族土族自治县人民法院以（2015）民刑初字第75号判决书判处有期徒刑九年，并处罚金5000元，该判决已发生法律效力。2016年6月30日被青海省民和回族土族自治县人民法院以（2016）民刑执字第1号暂予监外执行决定书对原审被告人张国东暂予监外执行。2019年10月24日，青海省民和回族土族自治县人民法院以（2019）青0222刑监1号再审决定书对该院（2015）民刑初字第75号刑事判决决定再审，并于2020年3月26日作出（2019）青0222刑再1号刑事判决：一、维持该院（2015）民刑初字第75号刑事判决的第（一）项中即被告人刘应强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币3000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币8000元；第（二）项。即责令被告人刘应强退赔被害人马某经济损失人民币30060元；第（三）项，即依法追缴被告人张国东违法所得人民币1625元；被告人刘应强违法所得人民币100元；第（四）项，即作案工具小米手机、ＬＯＶＭＥ-Ｘ50、ｉｐｈｏｎｅ4手机各一部，依法没收。二、撤销该院（2015）民刑初字第75号刑事判决的第（一）项中即被告人张国东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币5000元。三、被告人张国东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币5000元，与甘肃省兰州市红古区人民法院（2015）红刑初字第224号刑事判决判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币6000元。上述事实有公诉人当庭出示,并经法庭质证、认证的下列证据证实:青海省民和回族土族自治县人民法院（2019）青0222刑再1号刑事判决书。原审被告人张国东对公诉人出示的证据材料没有提出异议。本院认为，原审被告人张国东以牟利为目的，向他人贩卖毒品，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。原审被告人张国东曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，因病被暂予监外执行期间再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，本院依法从重处罚。案发后，被告人张国东能如实供述犯罪事实，且当庭自愿认罪，本院依法予以从轻处罚。原审判决对原审被告人张国东犯贩卖毒品罪的认定,事实清楚,证据充分,定性准确。但原审时公诉机关未就原审被告人张国东于2016年2月29日因犯贩卖毒品罪被青海省民和回族土族自治县人民法院以（2015）民刑初字第75号判决书判处有期徒刑九年，并处罚金5000元的事实向本院提供证据,且原审被告人张国东亦未对该部分事实如实供述,导致本院原审判决部分事实认定错误,本院再审予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十四条、第六十九条、第七十条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第(三)项之规定，判决如下：一、维持本院(2017)甘0111刑初113号刑事判决第二项，即作案手机一部及赃款100元，依法予以没收，上缴国库;二、撤销本院(2017)甘0111刑初113号刑事判决的第一项，即被告人张国东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元，与本院（2015）红刑初字224号判决书判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1000元未执行余刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金6000元。三、原审被告人张国东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元，与青海省民和回族土族自治县人民法院（2019）青0222刑再1号刑事判决判处有期徒刑九年，并处罚金6000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金11000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 高 红人民陪审员 赵 伟人民陪审员 刘小雪二〇二〇年七月三日法官 助理 沈小强书 记 员 李 静