辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽14民终1580号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司。住所地葫芦岛市龙港区。负责人：赵冰宜，该公司总经理。委托诉讼代理人：王琳琳，辽宁一鸣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李志梅，女，1968年11月23日出生，汉族，打工，住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：杜志庚，葫芦岛市博胜法律服务所法律工作者。原审被告：马帅，男，1993年1月19日出生，汉族，打工，现住兴城市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人李志梅及原审被告马帅机动车交通事故责任纠纷一案，不服兴城市人民法院（2019）辽1481民初3560号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、依法撤销原审判决，发回重审；2、由被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：一、被上诉人李志梅在做身体伤残等级鉴定过程中，程序显失公平，故对鉴定结果的真实性不予认可。所以原审法院判决上诉人赔付李志梅伤残赔偿金认定事实错误。李志梅依法向原审法院申请对身体伤残等级程度进行鉴定。上诉人在庭前查勘过程中，仔细了解过李志梅的伤情，认为其伤情不构成伤残等级，故要求鉴定时上诉人的理赔医生在场陪同鉴定。以确保鉴定过程的公平公正及鉴定结果的客观真实。但是在鉴定过程中，李志梅无故未到场进行鉴定。后另择时间鉴定，却未通知上诉人，擅自鉴定。所以上诉人认为鉴定程序有失公允，尤其是对上诉人已经明确提出不认可其伤残且要求陪同鉴定，法院允许的前提下，李志梅还是擅自进行鉴定。所以鉴定结果因程序违法，故不能依法作为证据。原审法院认定李志梅身体十级伤残错误。二、原审法院认定李志梅208天的误工费，明显超过误工期的合理天数。李志梅主要诊断为：左锁骨骨折，左颧部挫伤。住院治疗12天。其合理的误工期为120天。而原审法院硬性将误工期算至定残前一天，没有充分结合李志梅伤情确定合理误工期。综上所述，请支持上诉人的上诉请求。李志梅辩称，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律准确。李志梅的伤残等级是通过双方摇号选定的鉴定机构鉴定的，合理合法，上诉人认为不构伤残等级，无任何依据。且未向法院出示任何证据来证明自己的主张，应承担举证不能的责任。请求驳回上诉，维持原判。李志梅向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计149670.28元（医疗费16856.68元、误工费20700元、护理费3600元、住院伙食补助费1200元、交通费1000元、复印费125.6元、残疾赔偿金74684元、精神损害抚慰金20000元、被扶养人生活费2204元、二次手术费8000元、鉴定费1300元）；2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年8月14日9时许，马帅无证驾驶辽Ｐ×××××号小型轿车沿新立线由南向北行驶至兴城市药王乡金家村5公里加100米路口路段左转弯时，与由东向西行驶至该路口路段冷春福无证超员驾驶的两轮无牌普通摩托车相撞，造成两车损坏，冷某某受伤、无牌普通二轮摩托车乘车人李志梅、冷某某受伤的交通事故。兴城市公安交通警察大队于2019年9月24日作出道路交通事故认定书，认定马帅承担此事故的主要责任，冷某某承担此事故的次要责任，李志梅、冷某某无责任。事故发生后，李志梅被送往兴城市人民医院进行治疗，被诊断为左锁骨骨折、左颧部挫伤。自2019年8月14日起至8月26日止，共住院12天，期间均为二级护理，住院期间由其女婿护理。李志梅共支付医疗费16856.68元（含复诊费用）。马帅驾驶的肇事车辆辽Ｐ×××××号小型轿车，在被告保险公司投保有交强险及商业第三者责任险（保险限额100万元），事故发生在保险期限内。2020年3月9日，葫芦岛滨城法医司法鉴定所作出了葫滨法司鉴[2020]残鉴字第xx号司法鉴定意见书,鉴定意见：李志梅身体致残程度为十级；二次手术费需8000元(取内固定物)。李志梅为此支付鉴定费1300元。另查明，事故受害者冷某某放弃索赔权利。李志梅之母，现年88周岁，共育有子女六人。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，应当按照过错程度对其造成的损害承担相应的赔偿责任。关于事故责任划分，交警部门已作出了事故责任认定书，认定马帅承担此事故的主要责任，冷某某承担此事故的次要责任，李志梅无事故责任。各方对此均无异议，故法院依法予以采信。据此认定，马帅应负担事故的70%责任，冷某某应负担事故的30%责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……”故对李志梅的合理损失，首先应由保险公司在交强险限额内予以赔付。虽然，保险公司辩称由于马帅存在无驾驶资格驾驶机动车的情形，保险公司应不承担赔偿责任。但参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，驾驶人未取得驾驶资格导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持。故，保险公司仍应在交强险限额范围内对原告的合理损失进行赔偿，保险公司在赔偿范围内有权向侵权人马帅主张追偿权。对于交强险赔偿限额以外的损失，肇事车辆辽Ｐ×××××号小型轿车虽在保险公司投保有商业第三者责任险，但因马帅未取得驾驶资格驾驶机动车而导致事故发生，属于保险合同约定的免责事由，故保险公司对此事故在商业第三者责任险限额内不承担赔偿责任。对于交强险赔偿限额以外的损失由马帅按照70%比例赔偿，其余损失李志梅可另行主张。关于保险公司对李志梅十级伤残程度所提出的异议，因其未向法院提出相反证据支持其异议理由，故法院依法不予采信。关于马帅辩称为李志梅垫付治疗费6000元一事，李志梅对此予以否认，马帅对此亦未提供相应证据支持其主张，故法院对此不予采信。关于李志梅的各项合理损失及应得赔偿款，法院认定如下：1.医疗费：李志梅向法院提交了兴城市人民医院住院病案、费用清单、医疗费票据，经庭审质证，上述证据材料客观真实，依法予以采信。马帅关于费用清单中记载的乙型××测定项目230.1元属不合理支出的辩解意见，经查，上述费用属病患入院治疗的必经检查程序，李志梅作为伤者对选择何种治疗方式与检查项目亦不具有决定权，故对马帅的该项辩解依法不予采信。经对李志梅所提医疗费票据的审核，法院依法认定李志梅治疗费共计16856.68元。2.住院伙食补助费：李志梅在住院期间的伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即按每天按100元计算，结合李志梅实际住院12天，依法支持其住院伙食补助费1200元。3.护理费：关于李志梅主张的护理人马野护理费3600元，其主张按照300元/天的标准结合住院天数计算，李志梅为此提交了“葫芦岛市嘉博装饰设计工程有限公司”出具的护理证明和工资表予以佐证，二被告对此均不予认可。经庭审质证，上述证据材料缺乏劳动合同、个人所得税缴税证明等予以佐证，尚未形成完整的证据链条，故法院依法不予采信。法院酌情参照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中的城镇常住居民人均可支配收入标准37342元，结合护理时间和护理等级，支持其护理费：37342元÷365天×12天=1227.6元。4.误工费：李志梅向法院主张误工费20700元，为此向法院提交了“葫芦岛市连山区永翔养殖专业合作社”出具的误工证明和工资表予以佐证。经庭审质证，上述证据材料尚不足以形成完整的证据链条，不能支持李志梅关于误工费所主张的事实。法院依据其农业家庭户口的事实，参照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中的农村常住居民人均可支配收入14656元标准，支持其误工费：14656元÷365天×208天（自2019年8月14日起计算至定残前一日止）=8351.9元。5.交通费：李志梅向法院主张交通费1000元，并向法院提交了多张交通费票据予以佐证。经审查质证，上述票据多为连号票据，真实性存疑，法院依法不予采信。根据其住院治疗实际情况，酌情支持其交通费120元。6.残疾赔偿金及二次手术费：李志梅主张按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金，为此向法院提交了其子名下坐落于葫芦岛市龙港区房屋的房屋所有权证书。二被告对房屋所有权证的真实性均无异议，但质证称李志梅既主张与其子共同居住在葫芦岛市龙港区，又称其平时在位于葫芦岛市连山区的养殖合作社工作，显然存在矛盾。法院认为，被告的质证意见具有较强的说服力，李志梅所主张的事实存在不合理之处，且未能作出合理解释，故法院对李志梅主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的要求依法不予支持。法院依照司法鉴定意见书载明的李志梅伤残等级情况，结合其农业家庭户口性质，参照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中的农村常住居民人均可支配收入标准14656元，计算其残疾赔偿金为：14656元/年×20年×10%=29312元。同时，对司法鉴定意见书所载明的二次手术费8000元一并予以支持。7.鉴定费：李志梅向法院提交了司法鉴定机构出具的金额为1300元的鉴定费发票，二被告对此均无异议，法院依法予以采信。8.复印费：李志梅向法院提交了金额分别为110元的收款收据一张和金额为15.6元的正式发票一张，经庭审质证，收款收据不符合法定证据形式，法院不予采信。故，依法支持李志梅复印费15.6元。9.精神损害抚慰金：根据马帅的过错程度及因侵权行为给李志梅造成的损害后果，结合受诉法院所在地平均生活水平等综合因素，酌情支持精神损害抚慰金5000元。10.被扶养人生活费：结合现有证据材料，法院认为李志梅主张的被扶养人林某某符合给付被扶养人生活费的法定条件，结合扶养人情况和农业家庭户籍性质，法院依法支持其被扶养人生活费11455元/年×5年×10%÷6=954.58元。综上，李志梅的合理损失及应得赔偿款，合计72338.36元。对上述损失，应由保险公司在交强险各限额范围内赔付52718.9元（其中，医疗费限额下赔付7752.82元，死亡伤残赔偿限额下赔付44966.08元），超出交强险赔偿限额及不属于保险理赔范围的其余损失，则由马帅按照70%比例负责赔偿，即（72338.36元-52718.9元）×70%=13733.62元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，并参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司应于本判决生效后十日内，一次性赔偿原告李志梅各项损失合计52718.9元。二、被告马帅应于本判决生效后十日内，一次性赔偿原告李志梅各项损失合计13733.62元。三、驳回原告李志梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费624元（已减半收取），由原告李志梅负担324元，被告马帅负担300元。本院二审期间，当事人未提供新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。本院认为，本案当事人争议的主要焦点是本案的司法鉴定意见是否存在程序问题，应否采信。保险公司上诉主张鉴定意见存在程序问题，但其未提供任何证据证明其主张，且从该司法鉴定意见书记载的检验、鉴定过程看，并无违反法定程序的情形，故因没有充分有力证据足以推翻该鉴定意见，本院对保险公司的此上诉理由，不予采信。至于保险公司提出的误工期问题，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，故原判依此计算李志梅误工期至定残前一日，符合法律规定。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费665元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  钟金芹审判员  王艳春审判员  孔凡义二〇二〇年七月一日法官助理李宁宁书记员王婵本判决书所援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；