辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1275号上诉人（原审第三人）：铁岭七彩汇商业管理有限公司，住所地铁岭市银州区柴河街道北市路27-2号2-39龙首精品城2幢2-39。法定代表人：马汉令，系该公司经理。委托诉讼代理人：张蕊，系辽宁紫鸣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白淑清，女，1951年5月13日出生，满族，住铁岭市银州区。委托诉讼代理人：张春兰，尹晓英，系辽宁成功金盟律师事务所律师。原审被告：铁岭市巴黎春天百货有限公司，住所地铁岭市银州区北市路27号。法定代表人：曹素秋，系公司执行董事。委托诉讼代理人：刘昌杰，系辽宁正业律师事务所律师。原审被告：铁岭龙首精品城开发有限责任公司，住所地铁岭市银州区柴河街3委。法定代表人：曹素秋，系该公司经理。委托诉讼代理人：宋太杰，女，系该公司员工。上诉人铁岭七彩汇商业管理有限公司（以下简称七彩汇公司）因与被上诉人白淑清、原审被告铁岭市巴黎春天百货有限公司（以下简称巴黎春天公司）、铁岭龙首精品城开发有限责任公司（以下简称龙首精品公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院（2019）辽1202民初3536号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人七彩汇公司委托诉讼代理人张蕊、被上诉人白淑清委托诉讼代理人张春兰、原审被告巴黎春天公司委托诉讼代理人刘昌杰、原审被告龙首精品公司委托诉讼代理人宋太杰到庭参与诉讼。本案现已审理终结。七彩汇公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销铁岭市银州区人民法院（2019）辽1202民初3536民事判决书，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或发回原审法院重审。二、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由，一、原审法院认定事实不清，认定赔偿数额错误。上诉人结合被上诉人的病历、病案，在一审中提出被上诉人白淑清在治疗期间做过颈椎间盘切除伴椎板切除术，治疗过“老年病”，该部分费用不应由上诉人承担，应当在医疗费中予以扣除。原审法院仅以“第三人（上诉人）没有提供原告（被上诉人）治疗过‘老年病’的证据”系认定事实错误。二、原审法院适用法律错误。原一审判决书第十页法院认定“原告即使在治疗过程中治疗过自身基础××症，也不属于《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定的可以减轻侵权人赔偿责任的法定情形”系适用法律错误。上诉人即使在本次事故中存在过错，承担的赔偿责任也仅为被上诉人本次事故造成的伤害。法律虽然规定悬挂物、搁置物发生脱落、坠落造成他人损害，归责原则为过错推定责任原则，即所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。但对于侵权事实的法律要件：其中加害行为、损害事实、加害行为与损害事实之间存在因果关系这三方面，证明责任依然应由受害人（被上诉人）承担，只是加害人过错这一要件采取举证责任倒置。原审法院未能合理的分配当事人的举证责任，加重了上诉人的责任承担。三、原审法院诉讼程序错误，遗漏案件当事人。案涉广告宣传布系由开原佳美传媒有限公司负责制作并悬挂，故佳美传媒公司为本案的实际侵权人，也是本次事故责任的最终承担主体。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条之规定：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。”原审法院未追加开原佳美传媒公司参与诉讼，既剥夺了当事人的诉讼权利，也不利于查明案件事实。综上，恳请二审法院依法撤销铁岭市银州区人民法院（2019）辽1202民初3536民事判决书，依法发回原审法院重审或依法改判。白淑清辩称，请求维持原判，一审认定的各项赔偿数额都有书面证据开销的单据及法律依据，不存在数额认定过高的问题，尤其提到了所谓的治疗颈肩老年病的问题，因为被上诉人在此次受伤的部位还有颈椎，对颈椎进行治疗是依据病情需要进行治疗没有过度治疗的情况；原审法院适用法律正确。本案中事件的发生是特殊侵权类事件，责任是被告进行承担，法院裁决是正确的；原审法院诉讼程序合法没有遗漏任何的当事人，本案属于侵权类案件并非合同纠纷，上诉人提出要求追加案外人没有法律依据和事实基础，综上请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判，尽快判决让本案的受害人也就是被上诉人的各项赔偿金能够尽快落实到位。龙首精品公司述称，我公司在本案中没有任何责任，应由上诉人申请追加的开原佳美传媒有限公司和七彩汇公司承担责任，因为在案发期间龙首精品城委托七彩管理商场一切事物，我们没有收取费用我们认为判我们承担是不对的，应该由七彩承担。巴黎春天公司述称，我们认为一审没有判巴黎承担责任我们没有意见，一审判决遗漏了当事人，我们一审中反复强调铁岭七彩汇和开原佳美传媒有限公司列为被告，就是开原佳美传媒有限公司造成的，他家装修贴广告没有贴好刮风的时候挂起来把灯杆卷住拽下来砸人，不列开原不对。一审判决当中赔偿损失过高不合理，我们算是13万，根据这两点我们认为法庭应该追加开原佳美传媒有限公司重新审理。白淑清向一审法院起诉请求：1、请求判令被告给付原告医疗费85643.05元、误工费40822.55元，住院伙食13400元，营养费26100元、护理费28600元、交通费2655.21元、租床费100元、复印费159元、餐费160元、残疾赔偿金48544.6元、精神抚慰金20000元、鉴定费1000元，合计267184.41元；2、请求被告承担诉讼费。一审法院认定事实，2019年3月24日12时25分许，白淑清在铁岭龙首市场门前的二元店前卖气球时，二元店上方的广告布被风刮开卷落照明灯将下方的白淑清砸伤。白淑清于当日入铁岭市中心医院住院治疗，诊断为：颅骨骨折、脑挫裂伤、创伤性硬膜外血肿、颅内积气、头皮裂伤、腰部损伤、面唇部挫裂伤、颈部损伤、胸部损伤、寰枢关节半脱位、第2颈椎骨折、第8胸椎压缩性骨折、眶骨骨折、颈部脊髓损伤。于2019年8月5日出院，实际住院治疗134天。其中一级护理7天，其余为二级护理，支付医药费77，565.95元。白淑清住院期间购买矫形器支付2200元、购买充气床垫支付360元、中国医科大学附属第一医院门诊支付770元、外购药物支付2747.1元、租床费100元、复印费159元。白淑清住院期间与铁岭市银州区赵姐家政信息服务部签订家政服务合同，雇佣家政人员护理每天支付200元，共计支付28200元。经白淑清申请，本院委托辽宁济达法医司法鉴定所对白淑清伤残等级进行鉴定，2019年10月30日该所出具辽济司鉴［2019］临鉴字第194号司法鉴定意见书，鉴定结论：被鉴定人寰枢椎半脱位、第二胫骨骨折、精髓损伤、内固定手术后，构成十级残，白淑清支付鉴定费1000元。另查明白淑清自2012年10月起居住在银州区。砸伤白淑清的广告及灯具设置地点的房屋产权归铁岭龙首精品城开发有限责任公司所有、该广告为第三人铁岭七彩汇商业管理有限公司发布。一审法院认为，因造成白淑清受伤的广告及灯具设置地点的房屋产权归铁岭龙首精品城开发有限责任公司所有，该广告的所有人为铁岭七彩汇商业管理有限公司，依据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定，上述公司应当承担侵权责任。铁岭市巴黎春天百货有限公司不是涉案广告及灯具的所有人、管理人或者使用人，故不应承担侵权责任。关于白淑清的损失：依据有效票据确认医药费77565.95元、矫形器2200元、充气床垫360元、中国医科大学附属第一医院门诊770元、外购药物2747.1元、租床费100元、复印费159元、护理费28200元、鉴定费1000元。交通费酌定为2000元，对白淑清要求的误工费，依据白淑清所从事的行业，应按城镇常住居民人均可支配收入（37342元/年）标准赔付，金额为25165.8元［（134天+7天×2×8）×（37342元/年+365天）］；住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准予以确定，金额为6700元（134天×50元/天）；营养费因有医嘱诊断需加强营养，予以赔付为6700元（134天×50元/天）；依据白淑清伤残等级，残疾赔偿金为48544.6元（37342元/年×13×10%）；精神抚慰金5000元，合计207212.45元。关于第三人辩称白淑清住院期间治疗过“老年病”，仅同意赔偿50%医药费一节，由于第三人没有提供白淑清治疗过“老年病”的证据，且白淑清即使在治疗过程中治疗过自身基础××症，也不属于《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定的可以减轻侵权人赔偿责任的法定情形，故对第三人的此项抗辩意见不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十四条、第十五条承担侵权责任的方式主要有（六）赔偿损失、第二十六条、第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告铁岭龙首精品城开发有限责任公司、第三人铁岭七彩汇商业管理有限公司于本判决生效后15日内，连带赔偿原告白淑清207212.45元（医药费81083.05元+矫形器2200元+充气床垫360元+租床费100元+复印费159元+护理费28200元+鉴定费1000元+交通费2000元+误工费25165.8元+住院伙食补助费6700元+营养费6700元+残疾赔偿金48544.6元+精神损害抚慰金5000元）；二、驳回原告白淑清要求被告铁岭市巴黎春天百货有限公司承担赔偿责任的诉讼请求。案件受理费5308元（原告预交）原告负担903元，被告铁岭龙首精品城开发有限责任公司、第三人铁岭七彩汇商业管理有限公司连带负担4405元。本院二审审理期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人七彩汇公司提交了开原市佳美公司收款收据、费用呈送审批表复印件及现场照片，证明佳美公司广告布存在问题，应由佳美公司承担责任，并要求追加佳美公司为本案被告。被上诉人白淑清对这组证据的真实性、关联性有异议，认为都是复印件没有原件不能证明其证明目的，复印件没法质证。不同意追加被告，侵权责任纠纷跟谁制作的广告没有关系，可以另案起诉。龙首精品公司、巴黎春天公司同意上诉人的证据。本院认为，上诉人所提交的证据均为复印件，未提供原件进行核对，对其真实性无法确认，对此组证据不予采纳。本院认为，结合上诉人七彩汇公司的上诉请求和被上诉人各方的答辩意见，本案的争议焦点一是七彩汇公司是否应当承担责任的问题；二是被上诉人白淑清治疗颈椎间盘切除伴椎板切除术，该部分费用是否应认定为本次事故的合理损失的问题。关于七彩汇公司是否应当承担责任的问题，七彩汇公司作为悬挂广告的所有人、管理人、使用人，应当对悬挂的广告是否存在安全隐患承担管理责任。七彩汇公司在一审庭审中承认其知道广告表面做的不是很好，应该予以维护，却一直未予以维护，其存在过错，应该承担责任，一审法院认定七彩汇承担责任并无不当。七彩汇公司申请追加开原佳美传媒有限公司的问题，七彩汇公司与佳美公司之间为承揽合同关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条的规定，佳美公司并不是本案中悬挂广告的所有人、管理人、使用人，七彩汇公司认为应由佳美公司承担责任，可以在其赔偿后，通过另案诉讼的方式向开原佳美传媒有限公司追偿。关于被上诉人白淑清治疗颈椎间盘切除伴椎板切除术费用是否应认定为本次事故的合理损失的问题。白淑清在本次事故中多处受伤，根据其病案记载，其颈部也有受伤。在一审庭审中，上诉人七彩汇公司要求对于白淑清铁岭市中心医院住院病历等证据进行复核，一审法院同意给其一周时间进行复核，逾期视为没有异议。七彩汇公司在法院的期限内提出白淑清在治疗中有治疗自身“老年病”，但未提出要求因果关系鉴定的申请，七彩汇公司同意支付椎间盘切除伴椎板切除术手术有关费用的百分之五十，但未提供证据证明其支付此部分费用百分之五十的依据。根据法释〔2019〕19号《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条规定，上诉人七彩汇公司在一审法院规定的时间内未提交鉴定申请，二审中提交鉴定申请，不予支持。一审法院对于白淑清治疗颈椎间盘切除伴椎板切除术费用认定为本次事故合理损失并无不当。综上所述，铁岭七彩汇商业管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5308元，由上诉人铁岭七彩汇商业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  裴好生审判员  孙 伟审判员  李喜岩二〇二〇年七月二十九日法官助理李旌书记员常晓峰