浙江省青田县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1121民初1233号 原告：殷小平,男，1973年1月1日出生，汉族，住浙江省青田县。 委托诉讼代理人：孙建明,浙江南明律师事务所律师。 被告：上海馋神食用农产品配送有限公司，统一社会信用代码91310107324254197J，住所地上海市普陀区真北路3199弄13号205室。 法定代表人：周多珍。 被告：上海馋神国际贸易股份有限公司，统一社会信用代码91310000594728030E，住所地上海市普陀区真北路3199弄29号四楼。 法定代表人：张明海。 原告殷小平与被告上海馋神食用农产品配送有限公司、上海馋神国际贸易股份有限公司买卖合同纠纷一案，本院在2020年5月13日立案受理。依法由审判员陈常青适用简易程序，在2020年7月2日公开开庭进行了审理,并当庭宣告判决。原告殷小平及其委托诉讼代理人孙建明到庭参加诉讼。被告上海馋神食用农产品配送有限公司、上海馋神国际贸易股份有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告殷小平起诉称，2018年11月28日，原告与第一被告上海馋神食用农产品配送有限公司签订了《配送项目合作协议书》。协议约定第一被告上海馋神食用农产品配送有限公司客户所需的后勤物资即肉类、水产品、禽蛋、干货、豆制品、蔬菜、水果等的配送业务与原告合作经营，由原告供应给第一被告客户，原告自主经营、自负盈亏，第一被告收取9%的管理费（即返利），货款以自然月结的方式进行结算，结算金额在扣除管理费后第一被告于当月15日前转汇原告指定账户。发生纠纷向原告所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。协议签订后，原告按约供货，并先后交付给第一被告共265万元保证金，但第一被告未按协议约定的时间付款，其一方面叫原告供货，另一方面又不结清之前的货款。经双方口头约定将《配送项目合作协议书》约定的9%管理费（返利）变更为按6%管理费（返利）收取。2019年2月28日，双方口头解除《配送项目合作协议》。2019年12月18日，经双方结算，原告供应给第一被告的货物共计6846184.23元，第一被告支付货款6287040.9元，尚欠原告货款559143.33元及265万元保证金，扣除原告应支付给第一被告的管理费410771.05元后，第一被告尚欠原告货款和保证金2798372.28元。当日，第一被告出具欠原告货款和保证金2798372.28元的结算单，第二被告上海馋神国际贸易股份有限公司同意为第一被告作担保，并在结算单担保人一栏盖章担保。原告认为，原、被告之间的买卖合同合法有效，受法律保护。第一被告欠原告货款至今不付，已构成违约，除应支付货款外，还应当承担违约责任，赔偿原告利息的损失。第二被告作为担保人，应承担担保责任。原告为维护合法权益，根据法律的有关规定，特向贵院提起诉讼。请求贵院依法判令：一、解除原告与被告上海馋神食用农产品配送有限公司签订的《配送项目合作协议书》；二、被告上海馋神食用农产品配送有限公司支付原告货款和保证金共计2798372.28元，并赔偿利息损失（利息从2019年3月16日起按中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算至货款付清之日止），被告上海馋神国际贸易股份有限公司对上述款项目承担连带清偿责任。三、诉讼费用由被告承担。原告当庭变更第二项有关利息损失的诉讼请求为：自起诉之日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率赔偿利息损失至款项付清之日止。 被告上海馋神食用农产品配送有限公司、上海馋神国际贸易股份有限公司都没有作出书面答辩。 原告殷小平为证明其诉讼主张成立，当庭列举了以下证据材料： 1、身份证复印件一份。用以证明原告的诉讼主体身份。 2、营业执照复印件、企业登记信息查询件各一份。用以证明两被告的诉讼主体身份。 3、配送项目合作协议书原件一份。用以证明2018年11月28日，原告与第一被告签订了《配送项目合作协议书》，协议约定第一被告客户所需的后勤物资即肉类、水产品、禽蛋、干货、豆制品、蔬菜、水果等的配送业务与乙方（原告）合作经营，由原告供应给第一被告客户，原告自主经营、自负盈亏，货款以自然月结的方式进行结算，结算金额在扣除管理费后，第一被告于当月15日前转汇原告指定账户。发生纠纷，向原告所在地有管辖权的人民法院提起民事诉讼。 4、原告和馋神公司的对账确认单原件、结算单原件二份3页。用以证明2019年12月18日，经双方结算，原告供应给第一被告货物共计6846184.23元，第一被告已支付货款6287040.9元，尚欠原告货款559143.33元及265万元保证金，扣除原告应支付给第一被告管理费410771.05元后，第一被告尚欠原告货款和保证金2798372.28元，当日，第一被告出具欠原告货款和保证金2798372.28元的结算单，第二被告同意为第一被告作担保，并在结算单担保人一栏盖章担保。 5、保证金收据原件五份。用以证明原告共交付给被告265万元的保证金。 另外，原告还当庭陈述，原、被告在2019年12月18日结算后被告没有向原告支付过款项。 本院认为，被告上海馋神食用农产品配送有限公司、上海馋神国际贸易股份有限公司在收到本院送达的起诉状副本、应诉举证通知、开庭传票后即不答辩，也不提交证据材料、又无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为两被告放弃举证、质证和抗辩的权利。原告殷小平提供的上述证据材料都具有真实性、关联性、合法性，能够证明其待证事实。原告的当庭陈述具有客观真实性，本院予以采信。 被告上海馋神食用农产品配送有限公司、上海馋神国际贸易股份有限公司都没有提交证据材料。 本院经审理认定以下事实：2018年11月28日，被告上海馋神食用农产品配送有限公司作为甲方，原告殷小平作为乙方，签订了一份《配送项目合作协议书》，被告上海馋神食用农产品配送有限公司在甲方栏加盖了公司印章，韩树才代表公司签名，原告殷小平在乙方栏签名。该协议书约定了合作方式、经营管理模式、财务制度的要求、结算方式、违约责任、商业秘密和个人隐私的保密责任、纠纷的解决、其它等八条内容。其中，合作方式约定“1、甲方将上海武警机动二支队、上海武警执勤三支队、浦东干部学院（以下简称客户）的后勤物资配送业务与乙方合作经营，甲方收取乙方9%的管理费，乙方自主经营自负盈亏”。经营管理模式约定“1、甲方负责接洽业务，与客户签订业务供应合同，并交纳客户要求的保证金，甲方将收取乙方150万元人民币的业务保证金，保证金乙方须在本合同签订后3个工作日内通过银行转账方式支付给甲方账户。业务运营中，如因乙方责任造成甲方利益受损的，甲方有权在乙方的保证金中直接扣除，业务终止时，甲方把剩下的保证金退给乙方”。结算方式约定“结算及支付时间、货款以自然月结的方式进行结算，双方于送货当日下午五点前完成当天的货款核对，即每天核对金额，累计一个月后按客户确认的价格开票结算，乙方负责提供50%的冲票和50%的农产品免税证明。结算金额在扣除甲方9%的管理费后于当月15日前转汇乙方账户”。违约责任约定“6、如果甲方出现拖欠结算款项时，拖欠时间超过一周时，乙方有权单方面解除此协议，且有权立即停止配送业务，对客户造成的一切法律责任和经济损失与乙方无关，全部由甲方全权负责”。纠纷的解决约定“2、如果双方发生纠纷，友好协商解决，如果协商不成，由原告所在地有管辖权的人民法院提起民事诉讼”。其他约定“2、本合作协议有效期按照甲方与三家客户签订的合同进行，合同到期前2个月内双方需再次商议合作事宜，同等条件下，乙方有优先合作权，若合作终止，甲方需一个月内结清全部货款，剩余的保证金如果没有发生与乙方的纠纷，甲方在支付货款的同时归还乙方”。原告自2018年11月12日起至2018年11月29日止累计支付给被告上海馋神食用农产品配送有限公司保证金265万元。在合同签订后，原告依约履行食品配送义务，以后因合同甲方未按约定及时结清货款，而停止了食品配送业务。2019年12月18日，原告与两被告进行了对账,双方制作了一份共二页《殷小平和馋神对账确认单》，双方确认的数额是，殷小平供货总金额6846184.23元，馋神公司支付给殷小平总金额6287040.90元，应支付管理费410771.05元，馋神公司欠殷小平货款加保证金余额共计2798372.28元。被告上海馋神食用农产品配送有限公司、上海馋神国际贸易股份有限公司都在《殷小平和馋神对账确认单》落款处加盖了公司印章，并由上海馋神食用农产品配送有限公司财务李大安亲笔写上“经核对营业额、保证金、馋神支付给殷小平明细元误。李大安2019.12.18”。在结账后，双方制作了一份《结算单》，被告上海馋神食用农产品配送有限公司在欠款人栏加盖了公司印章，韩树才代表公司签名；被告上海馋神国际贸易股份有限公司在担保人栏加盖了公司印章，并加盖了其法定代表人张海明的印章。此后，被告上海馋神食用农产品配送有限公司没有支付原告任何款项，被告上海馋神国际贸易股份有限公司也没有承担担保责任。 另经查明，被告上海馋神食用农产品配送有限公司成立于2014年12月19日，共有两位股东，即刘玉清和上海馋神国际贸易股份有限公司，周多珍任执行董事和法定代表人，刘玉清任监事。 本院认为，原告殷小平与被告上海馋神食用农产品配送有限公司签订的《配送项目合作协议书》，与被告上海馋神食用农产品配送有限公司、上海馋神国际贸易股份有限公司签订的《结算单》，都是在双方意思表示真实、平等、自愿的条件下达成的契约，合法有效，受法律保护。原告已按照合同约定履行了配送义务，被告上海馋神食用农产品配送有限公司应当按照合同约定按时履行付款义务，其逾期不支付余欠货款的行为，已构成违约。在被告上海馋神食用农产品配送有限公司不依约履行支付拖欠货款后，被告上海馋神国际贸易股份有限公司应当承担保证担保责任，其迟延承担保证责任的行为也已构成违约。因此，被告上海馋神食用农产品配送有限公司应当承担支付原告货款、退还原告保证金和赔偿损失的民事责任，被告上海馋神国际贸易股份有限公司应当承担连带付款的民事责任。根据《配送项目合作协议书》的约定和《中华人民共和国合同法》的规定，原告要求单方解除合同的条件已经具备，所以对于原告要求解除合同的诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第一百零八条、第一百一十三条、第一百三十条，第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告殷小平与被告上海馋神食用农产品配送有限公司签订的《配送项目合作协议书》； 二、被告上海馋神食用农产品配送有限公司在本判决生效后立即支付原告殷小平货款148372.28元和退还保证金2650000元，共计2798372.28元，并自2020年5月13日起至款项付清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率赔偿利息损失； 三、被告上海馋神国际贸易股份有限公司对上述第二项判决确定的款项承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费29186元，减半收取14593元，诉讼保全申请费5000元，均由被告上海馋神食用农产品配送有限公司、上海馋神国际贸易股份有限公司连带负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 员 陈常青 二〇二〇年七月二日 代书记员 季培磊 附本案所适用的法律条文: 一、《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 二、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。