辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终4998号上诉人（一审被告）：沈阳盈好机械有限公司，住所地辽宁省沈阳市于洪区。法定代表人：许玉娟，该公司董事长.委托诉讼代理人：王向伟，北京大成（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马语卿，北京大成（沈阳）律师事务所实习律师。被上诉人（一审原告）：焦铁君，男，1967年12月13日出生，满族，住辽宁省。委托诉讼代理人：张忠保，辽宁沈川律师事务所律师。委托诉讼代理人：张爽，辽宁沈川律师事务所律师。上诉人沈阳盈好机械有限公司因与被上诉人焦铁君劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初21184号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳盈好机械有限公司上诉请求：1.上诉人同意一审法院关于支付被上诉人未休年休假工资的判项，不同意支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金；2.由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人无法证明上诉人的违法状态。是否依法缴纳社会保险应由社保机构来认定，上诉人现在补缴社保机构都不收，因为社保机构都不认为是违法。二、劳动者离职应提前30天通知上诉人（即用人单位），不能侵害用人单位的合法权益。被上诉人也不能基于违法解除来主张违法补偿金的权利。三、关于时效的问题。本案已过诉讼时效，主张补缴社会保险是用人单位的法定义务，可以没有时效的限制。但是基于未补缴社会保险，被上诉人主张社保损失、解除合同以及解除劳动合同的经济补偿金，都属于请求权范畴。应当存在仲裁时效的限制。本案被上诉人主张相关的诉讼请求超过诉讼时效，丧失诉讼的权利，应该驳回其相应的诉讼请求。焦铁君辩称，上诉人的上诉请求均不成立，理由为：一、上诉人没有从入职开始为劳动者缴纳社会保险的情况下，劳动者可以以未依法缴纳保险为由解除劳动关系。劳动合同法并没有规定提前30天告知，因此并不违反程序。二、经济补偿金的时效应从离职开始计算一年内。被上诉人已经在一年内向仲裁机构申请仲裁，因此并未超过时效。焦铁君向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金43107元；2.判令被告赔偿原告失业金损失30408元；3.判令被告支付原告带薪年假工资3212元。一审法院认定事实：2010年3月12日，原告焦铁君入职被告盈好公司，从事铸造工工作。被告未足额为原告缴纳社会保险。2019年11月26日，原告以被告未依法签订劳动合同、未依法足额缴纳社会保险、未享受带薪年休假等为由，向被告邮寄解除劳动关系通知书，2019年11月28日，被告进行了签收。另查明，原告离岗前十二个月平均工资为4310.73元。原告2018年带薪年休假2天，2019年带薪年休假3天。被告未支付原告带薪年休假工资。再查明，2019年11月28日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付其经济补偿金、失业金损失、带薪年休假工资。该委于2019年11月28日作出沈于劳人仲不字〔2019〕1281号不予受理通知书。原告不服该不予受理通知书，来一审法院诉讼。一审法院认为，法劳动者的合法权益受法律保护。关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，原告于2010年3月12日入职，被告应依法与原告签订劳动合同并为原告足额缴纳各项社会保险，而被告于2013年开始为原告缴纳保险，系未足额为原告缴纳社会保险，违反法律规定，原告要求解除劳动合同，于法有据，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金。2019年11月26日，原、被告解除劳动关系，原告的工作年限为9年8个月，原告离岗前十二个月平均工资为4310.73元，应按10个月工资标准计算经济补偿金，原告主张43107元，不超过合理范畴，该院予以支持。关于原告主张的未休年假工资问题。根据法律规定，带薪年休假属于公司福利待遇，其适用普通仲裁时效的规定，因年假不跨年安排，故原告只能主张2018年至2019年的带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。已满10年不满20年的，年休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《职工带薪年休假条例》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，原告于2010年3月入职，至2019年11月26日原、被告解除劳动合同之时，原告已累计工作已满1年不满10年，因此原告2018年应享受带薪年休假5天，2019年应享受带薪年休假3天。原告2018年已休年假2天，2019年已休年假3天，故被告应支付原告带薪年休假工资1189.17元（4310.73元÷21.75×3×200%）。关于原告主张失业金损失问题。用人单位为劳动者缴纳失业保险是其法定责任。本案中，被告虽然未给原告缴纳自2005年3月至2016年8月的失业保险。但是截至目前，原告并没有提供证据证明原告是否能够领取失业金及失业金领取金额，亦无法证明原告实际的失业金损失。故原告的该项请求，该院不予支持，待原告实际发生失业金损失后，可另行主张。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第十条、第十二条之规定，判决：一、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十日内向原告焦铁君支付经济补偿金43107元、带薪年休假工资1189.17元；二、驳回原告焦铁君的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳盈好机械有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人是否应当支付被上诉人经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（三）项之规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项之规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，上诉人主张被上诉人没有提前30日通知上诉人解除劳动合同，系违法解除，不应支付被上诉人经济补偿金，因该主张无法律依据，本院不予支持。上诉人主张被上诉人的此项请求已超过仲裁和诉讼时效，经查，上诉人并无证据证明其曾于一审期间对此项诉请提出过时效抗辩。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条、第四条之规定“当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判；当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持”，故对该上诉主张，本院不予支持。综上所述，被上诉人于2010年3月12日入职，上诉人于2013年开始为其缴纳社会保险，故上诉人未按照法律规定为被上诉人缴纳社会保险，被上诉人因此提出解除劳动合同，根据上述法律规定，上诉人应支付被上诉人经济补偿金，一审判决并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳盈好机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  孙 卓审判员  李 娜二〇二〇年七月十三日法官助理王斌书记员唐娜