浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终3325号上诉人（原审原告）：蒋启荣，男，1980年8月30日出生，汉族，住云南省彝良县。委托诉讼代理人：杨帆，浙江开盛律师事务所律师。上诉人（原审被告）：温州取取皮业有限公司，住所地浙江省平阳县腾蛟镇腾溪皮革基地，统一社会信用代码91330326MA2961Q26J。法定代表人：李忠欢，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈圣，上海普世（温州）律师事务所律师。上诉人蒋启荣因与上诉人温州取取皮业有限公司（以下简称皮件公司）因劳动争议一案，不服浙江省平阳县人民法院（2020）浙0326民初106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，因没有需要开庭审理的事由，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。蒋启荣上诉请求：1、皮件公司向蒋启荣支付工伤赔偿合计245800元；2、皮件公司向蒋启荣支付工资22690元；3、皮件公司向蒋启荣支付双倍工资差额690元；4、皮件公司向蒋启荣支付经济赔偿金10000元。事实和理由：2018年3月3日，蒋启荣经人介绍，进入皮件公司从事皮革磨砂工作，月薪5000元。同年4月5日，双方签订了劳动合同。同年7月16日上午8点多，蒋启荣按车间负责人的安排，在磨革机前从事磨砂工作过程中，因公司对前置工序质量把控不到位，致使蒋启荣左手受伤。事后，皮件公司安排蒋启荣就医。先后经三次手术，于2019年上半年停止治疗。2018年11月12日，经平阳县人力资源和社会保障局认定，蒋启荣构成工伤。2019年7月17日，经浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定，蒋启荣构成九级伤残。2019年11月8日，蒋启荣向平阳县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。在仲裁过程中，蒋启荣发现，皮件公司没有依法缴纳五险一金，工伤保险中申报的工资只有3321.6元，致使蒋启荣理应享有的待遇遭受重大损失，应由皮件公司承担赔偿，并先行垫付；其它保险待遇减损，皮件公司应支付经济赔偿金，并依法按时支付工资。因本案劳动关系解除时间为2020年，故相关赔偿标准，应按2019年的全省在岗职工月平均工资为基数承担责任。皮件公司上诉请求：撤销一审判决第二项，发回重审或直接改判。事实和理由：一审认定蒋启荣的基本工资为5000元和停工留薪期为9个月没有事实和法律依据。蒋启荣在皮件公司以计件为主，实际报酬只有18453元，已经预支10000元，还有8453元工资未付。双方签订的劳动合同约定工资为保底每月5000元，包括延长劳动时间和周未加班工资，根据相关规定，停工留薪工资为3500元（5000×70%）；仲裁认定停工留薪期为6个月比较客观公平，停工留薪期不应包括加班费，故停工留薪期工资应为21000元（3500×6）。一审认定护理期为6个月，需支付护理费22980元没有事实和法律依据。蒋启荣实际只住院46天。一审没有扣除非医保费27048元，增加诉累，明显不当。蒋启荣受伤后，皮件公司为其垫付90160.64元，皮件公司明确不同意支付超过医保费用，且蒋启荣不交出病历，导致至今未能报销医疗费。针对蒋启荣的上诉，皮件公司辩称，蒋启荣申请仲裁时主动提出解除劳动关系，未依法履行告知程序，其要求支付经济补偿金或赔偿金10000元没有法律依据。缴费工资与实际工资不符，不属劳动争议案件受案范围。皮件公司已经为蒋启荣投保工伤保险，一次性伤残补偿金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、医疗费应由社保基金支付。蒋启荣要求支付营养费没有法律依据。蒋启荣主张的工资差额已经超过了仲裁时效。其他同上诉意见。针对皮件公司的上诉，蒋启荣辩称，停工留薪期应自受伤之日起，至劳动能力鉴定即2019年7月17日第二次鉴定之日止，工资为5000元。劳动关系解除为一审裁决日，上一年度为2019年的71523元。工伤待遇差额，应由公司补足。护理费标准为66432元，期限为一年。伙食费每天100元，经济赔偿金10000元。以上赔偿应由皮件公司先行承担。蒋启荣向一审法院起诉请求：1、皮件公司向蒋启荣支付工伤赔偿合计245800元（医疗费1174.20元、停工留薪待遇60000元、一次性伤残补助金45000元、一次性医疗补助金24358.40元、一次性伤残就业补助金24358.40元、交通费1781元、护理费66432元、营养费22800）；2、皮件公司向蒋启荣支付工资22690元；3、皮件公司向蒋启荣支付双倍工资差额690元；4、皮件公司向蒋启荣支付经济赔偿金10000元。一审法院认定事实：2018年3月3日，蒋启荣进入皮件公司从事皮革磨砂工作。2018年4月5日，双方签订《劳动合同书》，期限为2018年4月5日起至2019年4月4日止，计时工资每月5000元。2018年7月16日上午8时许，蒋启荣在皮件公司一楼磨砂车间工作时，左手不慎被机器绞伤，随即被送往温州东华医院治疗。受伤后，蒋启荣未再到皮件公司工作。2018年11月12日，平阳县人力资源和社会保障局作出平人社工认[2018]699号认定工伤决定书，认定蒋启荣受到的事故伤害，属于工伤认定范围，认定为工伤。2019年7月17日，浙江省劳动能力鉴定委员会作出浙劳鉴结字[2019]861号劳动能力再次鉴定结论书，鉴定结论为伤残九级。2019年11月8日，蒋启荣向劳动仲裁委申请劳动仲裁，仲裁请求为：1、解除双方之间的劳动关系；2、皮件公司支付蒋启荣工伤赔偿款190608.70元（医疗费1174.20元、停工留薪期工资60000元、一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金22144元、一次性伤残就业补助金22144元、护理费15565.51元、营养费22800、交通费1677元）；3、皮件公司支付蒋启荣经济赔偿金10000元；4、皮件公司支付蒋启荣拖欠工资22690元，双倍工资差额690元。2019年12月24日，劳动仲裁委作出浙平阳劳人仲案[2019]424号仲裁裁决书，认定：蒋启荣在皮件公司参加社会工伤保险；蒋启荣于2018年7月16日至8月19日住院34天，2018年10月29日至2018年11月3日在温州医科大学附属第二医院住院5天，2019年2月25日至3月4日温州医科大学附属第二医院住院7天，合计住院46天，蒋启荣医疗费89000已由皮件公司支付，蒋启荣代垫1174.20元；皮件公司拖欠蒋启荣工资22690元；蒋启荣已从皮件公司预支10000元。诉讼中双方对仲裁裁决书认定的上述事实均表示无异议。该仲裁裁决书的裁决结果如下：1、确认双方解除劳动关系；2、皮件公司应支付蒋启荣停工留薪期工资30000元、一次性伤残就业补助金22144元、护理费8372元、拖欠的工资22690元等合计83206元，扣除已预支的费用10000元，皮件公司应支付蒋启荣73206元；3、驳回蒋启荣其他仲裁请求。蒋启荣对仲裁裁决不服，于法定期限内向一审法院起诉，皮件公司未对仲裁裁决提起诉讼。蒋启荣的2018年8月19日的医疗证明书中载有：建议休息，定期复查；2018年11月3日的医疗证明书中载有：建议休息二个月；2019年3月4日的医疗证明书中载有：建议休息59天。一审法院认为，蒋启荣对劳动仲裁委裁决“确认双方解除劳动关系”无异议，一审法院予以确认。皮件公司已为蒋启荣缴纳工伤保险，且事故发生在工伤保险期内，蒋启荣主张的住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等费用应从工伤保险基金中支付，由双方根据《工伤保险条例》相关规定办理，蒋启荣应向社会保险经办机构申请，皮件公司应协助办理相关手续。蒋启荣的停工留薪期工资、护理费、一次性伤残就业补助金等费用应由皮件公司支付。关于停工留薪期工资。根据蒋启荣病情、三次住院治疗情况及出院的医疗证明书建议休息等事实，一审法院酌定停工留薪期为九个月。蒋启荣主张以最终鉴定日为停薪留薪期截止日，不予采纳。劳动仲裁裁决确定蒋启荣月平均工资为5000元，皮件公司认为3500元依据不足，不予采纳，且皮件公司也未就不服仲裁裁决提起诉讼，故皮件公司应支付蒋启荣停工留薪期工资45000元（5000元月×9个月）。关于一次性伤残就业补助金。根据浙人社发[2011]253号文件，一次性伤残就业补助金以劳动关系解除或者终止时上年度全省在岗职工月平均工资为基数，九级伤残标准为4个月，一次性伤残就业补助金应为22144元（5536元×4个月）。关于护理费。根据蒋启荣三次住院治疗情况及医疗证明书建议休息等事实，一审酌定蒋启荣的护理期限为六个月。住院期间46天护理费酌定按150元天计算，非住院期间134天酌定按2018年浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资120元天计算，护理费为22980元（150元天×46天+120元/天×134天）。关于工资。双方对仲裁的拖欠工资22690元，未提起诉讼，一审法院对此予以确认。蒋启荣的其他请求，依据不足，不予支持。综上，皮件公司合计应支付蒋启荣停工留薪期工资、护理费、一次性伤残就业补助金、工资等合计112814元，扣除已付10000元，尚需支付102814元。遂依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《浙江省工伤保险条例》第二十七条第二款之规定，判决：一、解除蒋启荣与皮业公司间的劳动关系；二、皮业公司于判决生效之日起十日内支付蒋启荣102814元；三、驳回蒋启荣的其他诉讼请求。如果未在判决指定的期限内履行金钱给付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由皮业公司负担。二审期间，皮件公司向本院提交了《温州市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论》和相差医疗费发票，拟证明2019年5月28日该鉴定委员会鉴定蒋启荣因工致伤等级为玖级以及皮件公司垫付89000元医疗费。蒋启荣质证认为，皮件公司应支付医疗费，而不是垫付，对劳动能力鉴定结论和时间没有异议。本院认为，上述证据可以证明，2019年5月28日，温州市劳动能力鉴定委员会鉴定蒋启荣因工致伤等级为玖级及皮件公司垫付89000元医疗费的事实。一审法院认定的其他事实，本院予以确认。本院认为：国家依法保护劳动者的合法权益。针对本案双方当事人上诉请求，本院分述如下。一、关于蒋启荣的工资标准。双方签订的《劳动合同书（简易）》明确约定实行标准工时制、工资形式为计时工资，支付劳动报酬为5000元/月，一审法院认定蒋启荣的工资标准为每月5000元，并据此计算停工留薪期待遇和拖欠工资22690元并无不当，本院予以维持。皮件公司上诉主张蒋启荣实际为计件工资及保底工资5000元中包括延长劳动时间和周未加班时间工资，实际工资为3500元缺乏事实和法律依据，本院不予采信。二、关于停工留薪期及待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位接月支付。停工留薪期一般不超过12个月。蒋启荣因工受伤，三次不连续住院手术治疗共计46天，三次医嘱均建议休息，结合蒋启荣的因工致伤等级为玖级的实际，一审法院酌定蒋启荣的停工留薪期为九个月，并按月工资5000元计算其停工留薪期待遇为45000元基本合理，本院不作调整。蒋启荣上诉主张停工留薪期为12个月以及皮件公司上诉主张停工留薪期为6个月、并以3500元月工资计算停工留薪期待遇依据不足，本院不予采信。三、关于一次性伤残就业补助金的支付及标准。蒋启荣因工受伤后未再到皮件公司工作，并于2019年11月8日向平阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其申请事项中包括解除与皮件公司的劳动关系，该委于同年12月24日作出解除双方劳动关系的仲裁裁决。蒋启荣虽对该裁决的其他内容不服，向一审法院提起诉讼，但双方当事人对该项裁决内容均没有提出异议，一审法院依据上一年度即2018年全省在岗职工月平均工资标准，结合蒋启荣工伤等级为玖级计算一次性伤残就业补助金为22144元（5536元/月×4个月）并无不当，本院予以维持。蒋启荣上诉主张按照2019年全省在岗职工月平均工资标准计算缺乏依据，亦与其申请仲裁请求不符，本院不予采信。四、关于医疗费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、交通费的支付。一审法院根据皮件公司已经为蒋启荣办理了工伤保险的事实，认定上述费用应从工伤保险基金支付，符合《工伤保险条例》第三十条、三十七条的规定，本院予以维持。蒋启荣上诉请求由皮件公司垫付于法无据，本院不予支持。五、关于护理费。蒋启荣因工伤受伤后三次住院手术治疗，诊断为左手腕关节开放骨折、北侧复合组织缺损；左手2-5指及掌背皮肤软组织多发挫裂撕脱，神经血管肌腱及关节囊韧带多发损伤，经劳动能力鉴定伤残等级为玖级，一审法院认定护理期共计6个月（包括住院治理46天），以及酌定住院期间护理费每天150元，非住院期间护理费每天120元亦基本合理，本院亦不作调整。皮件公司上诉主张护理期为46天和蒋启荣上诉主张以2018年全省在岗职工月平均工资标准计算一年均不符合实际，本院均不予支持。六、关于实际工资与工伤保险缴费标准不符问题。本院认为，用人单位已为劳动缴纳工伤保险费，缴费工资与劳动者实际工资不符的，属于工伤保险缴费基数问题，不属于人民法院民事案件审理范围，蒋启荣上诉主张皮件公司在办理工伤保险时申报工资为3321.6元，皮件公司应支付因缴费不足导致其工伤保险待遇减损，不予支持。七、关于皮件公司上诉主张的扣除非医保费用问题。双方当事人对蒋启荣住院期间，皮件公司已经为其垫付医疗费89000元没有异议，但皮件公司自认该费用尚未向保险基金申请支付，尚无法确定是否存在保险基金不予支付的费用，皮件公司上诉主张扣减27048元，本院不予支持。八、关于蒋启荣上诉主张的营养费、双倍工资差额及经济赔偿金问题。根据《工伤保险条例》等相关规定，营养费不属于工伤保险待遇，蒋启荣上诉主张由皮件公司支付营养费22800元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。蒋启荣主张的双倍工资差额是2018年3月3日入职至2018年4月5日签订劳动合同期间未签订书面劳动合同的二倍工资，而其申请仲裁的时间为2019年11月8日，已经超过一年的仲裁时间期间，一审不支持该请求正确，本院予以维持。蒋启荣在因解除劳动关系等事项申请仲裁过程中，以皮件公司未为其办理五险一金，要求皮件公司支付10000元赔偿金，缺乏法律依据，本院亦不予支持。综上，蒋启荣、温州取取皮业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由蒋启荣、温州取取皮业有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  夏孟宣审判员  李 佩审判员  张元华二〇二〇年七月二十日书记员  江佳颖