浙江省湖州市吴兴区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0502民初3724号 原告：中国电子系统工程第二建设有限公司，住所地江苏省无锡市蠡溪路888号。 法定代表人：杨良生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程福如，浙江京衡（湖州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王洪波，浙江京衡（湖州）律师事务所律师。 被告：浙江邀优动力系统有限公司，住所地浙江省湖州市东滨路588号。 诉讼代表人：叶通明，浙江邀优动力系统有限公司管理人负责人。 委托诉讼代理人：葛萍，浙江兴长律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宿建磊，浙江兴长律师事务所律师。 原告中国电子系统工程第二建设有限公司（以下简称中电公司）与被告浙江邀优动力系统有限公司（以下简称邀优公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月7日立案受理后，依法由审判员苏丹萍适用简易程序独任审理。后因工作原因，变更为审判员何健康独任审理，后再次变更为审判员李元光独任审理本案。诉讼中，本案因司法鉴定而中止，鉴定结束后恢复审理。本院于2020年6月24日对本案公开开庭进行了审理，原告中电公司的委托诉讼代理人程福如、王洪波，被告邀优公司的委托诉讼代理人葛萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中电公司起诉称：2018年6月4日，原告与被告就浙江邀优5#车间净化工程签订一份《工程合同书》，约定合同类型为固定单价合同，合同暂定总价为2650万元。2018年8月8日，原告与被告就浙江邀优5#车间开动加固工程签订一份《工程合同书》，约定合同类型为包工包料，合同总价为11万元。2018年8月15日，原告与被告就浙江邀优5#车间系统增补及消防改造工程签订一份《工程增补合同书》，约定合同类型为综合单价合同，合同总价为6973151元。上述三份合同均为原告承建被告5#车间机电工程，合同签订后，原告依约向被告分两次共缴纳履约保证金1325000元。合同签订后，原告按照合同要求安排人员、设备进场并开始施工，合同约定被告按照工程进度按月付款，付款额为当月原告完成工程量总金额的70%，每月25日之前原告将完成量及金额报被告审批之后，被告于下月25日之前将约定比例的工程款转至原告。原告按照合同约定足额按时完成合同约定工程并向被告提交了款项申请流程，但被告并未按照合同约定付款，原告本着诚实信用原则，冒着极大的风险对案涉工程进行垫资，等待被告资金到位后支付应付款项。截至2018年10月24日，原告已经按照约定完成了工程内容的90%，被告对原告6、7、8、9月完成额已审计，已完成工程总额达到28110898.90元。但截至起诉之日，原告仅收到工程款2050000元，剩余款项均未支付。现被告经营状况已严重恶化，其于2018年进行大量裁员并拖欠员工工资，结合被告多次违约拒不付款的根本违约情况，原告判断被告已经丧失继续履约的能力，因此为避免原告损失进一步扩大，请求判令：1.解除原、被告签订的《工程合同书》、《工程施工合同》、《工程增补合同书》；2.被告支付原告工程款21388625元及利息1293128元；3.被告返还原告缴纳的履约保证金1325000元；4.确认原告对本案所涉工程折价或拍卖所得价款享有优先受偿权；5.本案诉讼费、保全费、鉴定费由被告承担。 被告邀优公司答辩称：一、同意解除原、被告签订的两份《工程合同书》、一份《工程增补合同书》。截至目前，被告已支付原告工程款2050000元。原告应在工程竣工验收后六个月内主张工程价款优先受偿权，案涉工程尚未完工且未竣工验收，原告是否享有工程价款优先受偿权存在疑问。二、原告在施工过程中擅自将主材彩钢板的规格型号及品牌予以更换，未按照合同约定完成所有的工程量，属严重违约行为，履约保证金不应返还。由于工程尚未竣工验收，工程是否合格不确定，应根据合同约定扣除5%的质保金，待工程竣工验收合格无质量问题2年质保期满后无息返还。三、被告已进入破产程序，工程价款利息不应再予计算。原告无证据证明每月达到应支付工程款的条件，合同也未约定延期付款需支付利息。工程尚未竣工验收，原告应向被告交付竣工验收结算报告及结算资料。 经审理查明：被告邀优公司对其5#车间净化工程项目进行招标，由原告中电公司中标，中标通知书载明中标总价为2650万元，履约保证金按中标金额的5%收取，在合同签订前缴纳。后原告合计向被告缴纳了履约保证金1325000元。2018年6月4日，原、被告签订《工程合同书》一份，约定原告向被告承包浙江邀优一期5#车间净化工程，暂定合同总价2650万元，开工日期2018年6月1日，具体以发包人开工通知为准，竣工日期2018年7月20日，以工程通过竣工之日为竣工日期。2018年8月，原、被告签订《工程施工合同》一份，约定原告向被告承包浙江邀优动力系统有限公司5#车间开洞加固工程，工程为包工包料，工程合同含税总价为11万元，合同签订之日起20天内完成工程竣工，工程最终竣工期限为2018年8月28日。2018年8月15日，原、被告签订《工程增补合同书》一份，约定原告向被告承包浙江邀优5#车间系统增补及消防改造工程，合同总价为6973151元，开工日期2018年8月15日，具体以发包人开工通知为准，竣工日期2018年9月15日，以工程通过竣工之日为竣工日期。上述三份合同中关于工程付款方式均约定工程按月进度付款，每月支付比例为承包人月完成工程量金额的70%，工程完工后付至合同暂定总价的80%，竣工验收并经结算审计后付至结算审计金额的95%，剩余5%作为质保金二年后无息支付；每月25日承包人提报进度款申请，经发包人审核完毕，且承包人提供相应金额的正规增值税专用发票后下月25日前支付；如因承包人原因造成的进度款延迟支付，则由承包人承担。后案涉工程于2018年7月初开工，因被告未及时支付工程进度款，工程于2018年10月停工，原告于2018年10月29日撤场。 诉讼期间，经原告申请，本院委托浙**域高宇项目管理有限公司湖州分公司对案涉工程的工程造价进行鉴定，原告支付鉴定费196776元。鉴定机构出具司法鉴定报告评定案涉工程的工程造价为23438625元。 另查明：被告于2018年8月29日、2018年9月21日、2019年2月3日分别向原告支付工程款50万元、100万元、55万元，合计支付工程款205万元。被告浙江邀优动力系统有限公司于2020年4月13日由湖州南太湖新区人民法院裁定受理破产清算申请，案号为（2020）浙0591破申1号。 以上事实由原告中电公司提交的《工程合同书》、《工程增补合同书》、《工程施工合同》、中标通知书、合同开工报告、工程开工报审表、招标文件、投标保证金与履约保证金支付凭证、浙江遨优5#车间净化工程工程造价司法鉴定报告（浙高司2019-HZ005）、（2020）苏锡梁溪证字第10244号公证书等证据，被告遨优公司提交的南太湖新区法院（2020）浙0591破申1号民事裁定书、决定书、中国工商银行客户存款对账单等证据，结合原、被告的当庭陈述予以证实。 本院认为：原告与被告签订的《工程合同书》、《工程施工合同》、《工程增补合同书》均系双方当事人真实意思表示，不存在合同无效的情形，合同应属合法有效，双方当事人应按合同的约定履行义务。现案涉工程已停工，原告主张解除三份合同，被告亦同意解除，本院予以支持。合同解除后，原告有权要求被告支付已完工部分的工程价款，经鉴定，案涉工程的工程造价为23438625元，扣除被告已付工程款2050000元，被告还应支付原告工程款21388625元。对未支付的该部分工程款项，原告依法对其完成的工程拍卖、折价得到的价款项有优先受偿的权利，原告主张对案涉工程享有优先受偿权的诉讼请求，予以支持。被告辩称原告迟延开工，未按照合同约定完成全部工程量，且原告在施工过程中擅自更换主材彩钢板的规格型号及品牌，属严重违约，故履约保证金无须返还的意见。本院认为，案涉工程合同书约定“开工日期具体以发包人（被告遨优公司）开工通知为准”，合同开工报告及工程开工报审表证明原告实际于2018年7月初开始开工，被告未提供有效证据证明原告实际开工时间晚于发包人开工通知的时间；同时，被告未举证证明原告更换规格型号、品牌的主材彩钢板质量存在问题、严重影响工程质量，被告以原告严重违约为由不予返还履约保证金的意见，缺乏事实依据，不予采信。原告主张返还履约保证金的诉讼请求，于法有据，予以支持。被告辩称工程尚未竣工验收，应根据合同约定扣除5%的质量保证金的意见，本院认为合同解除后，尚未履行的，终止履行，案涉工程竣工验收条件已无法成就，被告主张质量保证金按合同约定在竣工验收二年后返还的意见，不予采信；合同解除后，原告完工的工程出现的质量问题，被告可依据相关保修条款要求原告承担保修义务。关于原告主张的2018年6月、7月、8月、9月完成工程量的工程进度款的利息，合同约定工程进度款支付条件为“每月25日承包人提报进度款申请，经发包人审核完毕，且承包人提供相应金额的正规增值税专用发票后下月25日前支付”，原告提交的各月份的工程量清单汇总表，仅有“杜丕超”签字并审核的工程量，被告对工程量清单不予认可。经查，杜丕超系被告控股股东浙江之信控股集团有限公司审计中心的基建审计师，非被告公司员工，原告未提交其他有效证据证明被告审核的工程进度款数额及其向被告提供了相应金额的正规增值税专用发票，无法证明工程进度款的付款条件已成就，且结合案涉工程造价鉴定意见出具前，法院已受理被告的破产申请，工程价款确定之后的利息亦不予计算，故对于原告主张的工程价款的利息的诉讼请求，不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第二百八十六条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条之规定，判决如下： 一、解除原告中国电子系统工程第二建设有限公司与被告浙江邀优动力系统有限公司签订的《工程合同书》、《工程增补合同书》、《工程施工合同》； 二、被告浙江邀优动力系统有限公司应于本判决生效之日起十日内支付中国电子系统工程第二建设有限公司工程款21388625元； 三、被告浙江邀优动力系统有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告缴纳的履约保证金1325000元； 四、原告中国电子系统工程第二建设有限公司在工程款21388625元范围内对被告浙江邀优动力系统有限公司5#车间净化工程、5#车间开动加固工程、5#车间系统增补及消防改造工程拍卖、折价所得的款项有优先受偿的权利； 五、驳回原告中国电子系统工程第二建设有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费188980元，减半收取94490元、财产保全费5000元、鉴定费196776元，合计296266元，由原告中国电子系统工程第二建设有限公司负担67658元，被告浙江邀优动力系统有限公司负担228608元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，副本一份，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审判员  李元光 二〇二〇年七月二十二日 法官助理茹培文 书记员吕成勇