江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏09民终1886号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司衡水中心支公司，住所地河北省衡水市桃城区胜利路、育才街西御景城西区20号楼6层、11层。负责人：张冲，该公司总经理。委托诉讼代理人：董梅，江苏善合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谭桂兰，女，1974年3月30日出生，汉族，住江苏省盐城市大丰区。委托诉讼代理人：陈存华，盐城市大丰区沈灶法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：安河，男，1969年8月27日出生，汉族，住河北省衡水市安平县北新南道98号丝网城Ａ区。被上诉人（原审被告）：贾玉霄，女，1968年5月23日出生，汉族，住河北省衡水市安平县北新南道98号丝网城Ａ区。上诉人阳光财产保险股份有限公司衡水中心支公司（以下简称阳光财保衡水支公司）因与被上诉人谭桂兰、安河、贾玉霄机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省大丰区人民法院（2019）苏0982民初4427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财保衡水支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人少赔偿248141.2元；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.护理费多判决5680元。涉案法医临床司法鉴定意见认定谭桂兰护理期限为120天，超出《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中最高期限30天，且鉴定机构随意根据附录A2即认定需2人护理；2.误工费过高。涉案法医临床司法鉴定意见认定误工期至评残前一天，亦超出了《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中规定的期限；3.残疾赔偿金不应认定。谭桂兰提供的病历不完整，无住院首页及治疗过程等，根据其伤情及现有材料，不能认定其有内固定的手术记录；4.精神损害抚慰金不应支持；5.鉴定费1760元属于间接费用，不应支持。谭桂兰辩称，1.本案鉴定机构是由一审法院通过摇号选择的，鉴定程序合法；2.鉴定结论是鉴定机构依据谭桂兰受伤后住院治疗的相关病史资料、伤情状况及伤后恢复程度而作出的综合认定，具有一定的专业性和技术性，鉴定意见真实、合法有效。3.谭桂兰针对上诉人的质疑，调取了住院期间的入院记录、住院首页、三次手术记录及摄片提交给法庭审查。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。安河、贾玉霄未到庭参加诉讼，亦未作答辩。谭桂兰向一审法院起诉请求：判令安河、贾玉霄、阳光财保衡水支公司赔偿谭桂兰因交通事故所致各项损失合计374946.63元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年6月24日18时30分左右，安河驾驶冀Ｔ×××××重型仓栅式货车沿226省道由南向北行驶至与351省道交叉口实施右转弯过程中，与沿226省道由南向北行驶的谭桂兰驾驶的大丰098011电动自行车发生碰撞，致谭桂兰受伤及两车部分损坏。谭桂兰受伤后被送至盐城市第一人民医院住院治疗，阳光财保衡水支公司为其垫付医疗费10000元。本起事故经盐城市大丰区公安局交通警察大队认定，由安河负事故全部责任，谭桂兰不负事故责任。经谭桂兰申请，一审法院依法委托盐城市大丰人民医院司法鉴定所对谭桂兰的伤残程度及误工、护理、营养期限进行法医学鉴定。2019年5月16日，盐城市大丰人民医院司法鉴定所出具了大人医司鉴所[2019]临鉴字第177号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：谭桂兰因交通事故受伤致右内踝开放性骨折、右内踝皮肤组织脱套撕裂伤、右下肢血管神经损伤、右外踝骨折、右腓骨下段骨折、右足第五跖骨骨折，目前右踝关节活动受限，丧失功能75%以上，构成九级伤残。建议误工期限为受伤之日至评残前一日，护理期限为120日（住院期间二人护理，出院后一人护理），营养期限90日。安河驾驶的冀Ｔ×××××重型仓栅式货车所有权人为贾玉霄，该车在阳光财保衡水支公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期间。一审法院另查明：谭桂兰事故发生前从事纺布工作，月平均工资3916元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保机动车交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分由承保机动车商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。贾玉霄作为肇事车辆的所有人，对本次事故的发生不存在过错，故谭桂兰主张贾玉霄承担赔偿责任无法律依据，不予支持。对谭桂兰的损失，一审法院根据其受伤后的治疗情况及法医临床鉴定意见认定如下：1.医疗费105188.11元，此有谭桂兰提交的医疗门诊病历、医疗费发票及医嘱证明，予以认定。阳光财保衡水支公司要求扣除15%非医保用药费用，但未提交相关证据，不予采纳；2.住院伙食补助费1230元（41天×30元/天）；3.营养费1350元（90天×15元/天）；4.护理费12880元（41天×2人×80元/天+79天×1人×80元/天）。阳光财保衡水支公司虽对鉴定结论有异议，但并无明确理由，且未提交证据证明，故不予采纳。根据谭桂兰的伤情及住院治疗情况，一审法院认定鉴定结论未超出明显合理限度，能够作为计算谭桂兰相关损失的参照；5.误工费41901.2元（3916元/月÷30天×321天）；6.交通费1000元；7.精神损害抚慰金10000元；8.鉴定费1760元；9.财物损失，谭桂兰未提交正规修理费发票或鉴定评估报告等证据证实，其提交的修理费收据及修理明细不符合证据的形式要求，不能证明修理费用的具体金额，故对该损失不予支持。以上损失合计364109.31元，扣减阳光财保衡水支公司先行赔付的10000元，其仍应赔偿谭桂兰354109.31元。安河、贾玉霄经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对举证、质证及抗辩等诉讼权利的放弃。据此，一审法院判决：一、阳光财保衡水支公司于判决生效之日起三十日内赔偿谭桂兰因道路交通事故造成的损失354109.31元；二、驳回谭桂兰的其余诉讼请求。案件受理费6921元，减半收取3460.5元，由谭桂兰负担160.5元，由安河负担3300元。二审中，谭桂兰提交了入院记录、住院首页及三次手术记录，拟证明涉案法医临床鉴定意见合法有效。阳光财保衡水支公司质证认为，对上述证据的真实性、关联性、合法性均无异议，谭桂兰确实已行内固定手术，其应在一审中提交。安河、贾玉霄未予质证。本院认定为，阳光财保衡水支公司对上述证据无异议，本院予以确认。本院二审查明的事实与一审相同，对一审查明的事实，本院予以确认。二审经审理查明：安河、贾玉霄经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。谭桂兰、阳光财保衡水支公司均同意按一审判决标准计算谭桂兰的残疾赔偿金。本案二审争议焦点为：一、涉案法医临床鉴定意见能否作为定案依据；二、应否支持谭桂兰主张的精神损害抚慰金；三、上诉人是否负担鉴定费。一、关于涉案法医临床鉴定意见能否作为定案依据的问题本院认为，谭桂兰因涉案交通事故致右内踝开放性骨折、右内踝皮肤软组织脱套撕裂伤、右下肢血管神经损伤、右外踝骨折、右腓骨下段骨折、右足第五跖骨骨折，后分别某创缝合血管神经肌腱探查修复+VSD引流+外固定支架固定术、清创探查+VSD引流、右下肢扩创植皮+VSD引流术。盐城市大丰人民医院司法鉴定所在查阅谭桂兰的病历、影像资料，并测量其左、右踝关节背屈、跖屈度数后，认定其目前遗留右踝关节功能丧失75%以上，构成九级伤残。经审查，该鉴定意见鉴定过程规范、数据详实、结论客观，与谭桂兰的伤情相符合。上诉人仅以未见谭桂兰的内固定手术记录为由而否认其伤残等级，依据不足，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人员人数。第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中,盐城市大丰人民医院司法鉴定所根据谭桂兰的伤情、治疗过程、恢复状况等，认定其误工期限为受伤之日至评残前一日，护理期限为120日，其中住院期间需两人护理，出院后需一人护理，并无明显不当。二、关于应否支持谭桂兰主张的精神损害抚慰金问题本院认为，精神损害是一种无形伤害，本质上不可计量。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条确立以侵权人过错程度、侵害情节、侵权后果、侵权人获利情况、经济能力以及受诉法院所在地平均生活水平六项因素为标准确定具体案件的赔偿数额。本案中，谭桂兰因交通事故受伤致残，必然给其身体上及精神上造成创伤。一审判决依据上述司法解释条文确定精神损害抚慰金数额的因素，根据双方责任及事故造成的损害后果等情况，结合受诉法院所在地的经济发展状况，酌情确定精神损害抚慰金数额，并无不当。三、关于上诉人是否负担鉴定费的问题本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。谭桂兰为确定其是否构成伤残及误工、护理、营养期限的长短等而缴纳的鉴定费，即属于“为查明保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用”，应由上诉人负担。综上，阳光财保衡水支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6921元，由阳光财产保险股份有限公司衡水中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张金星审判员  俞静云审判员  张海静二〇二〇年七月二十一日书记员  乔 羽