广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂04民终750号 上诉人（原审原告）：梧州市长洲区龙新村民委员会，住所广西梧州市长洲区龙新村。 负责人：卢武林，该村村委主任。 委托诉讼代理人：杨昭丽，广西扬尘展程律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：岑溪市三业房地产开发有限责任公司，住所广西岑溪市滨江三路78号。统一社会信用代码91450481796819723R。 法定代表人：梁楚敏，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘克汉，广西金狮律师事务所律师。 上诉人梧州市长洲区龙新村民委员会（以下简称龙新村委会）与被上诉人岑溪市三业房地产开发有限责任公司（以下简称三业公司）合资合作开发房地产合同纠纷一案，不服梧州市长洲区人民法院（2019）桂0405民初1256号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月20日受理后，依法组成合议庭，并于2020年6月17日公开开庭审理了本案。上诉人龙新村委会负责人卢武林及其委托诉讼代理人杨昭丽、被上诉人三业公司的委托诉讼代理人刘克汉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人龙新村委会上诉请求：撤销一审判决，依法改判解除上诉人与被上诉人于2010年8月28日签订的《房地产合作开发合同》。事实与理由：1.一审判决认定事实不清，适用法律错误，依法应改判。一审没有对合同是否有效进行审理，因涉案土地属集体所有，不具备合作开发条件，经过多次协商无法履行合同，因此应适用《中华人民共和国土地管理法》第四十三条及合同法第六十一条、第九十四条的规定，解除双方签订的合同。2.一审判决错误，应当依法改判解除上诉人与被上诉人签订的《房地产合作开发合同》。本案涉案的土地尚属集体土地，不符合合作开发的条件，应当解除合同。因情势变更合同目的已经无法实现。讼争土地村委要严格按照梧政规〔2018〕1号文件进行操作，履行原开发合同会违反法律法规。被上诉人开发房地产资质级别低，且没有经济能力履行合同。双方签订合同没有约定履行时间，经过多次协商均无法达成补充协议，致使履行不能，应解除合同。 被上诉人三业公司辩称，1.被上诉人与上诉人双方签订的《房地产合作开发合同》是合法有效的合同，上诉人无权违法随意解除。被上诉人是经过投标中标的，且还有法院生效判决认定是合法有效的，双方应当继续履行。2.上诉人上诉的事实和理由是不成立的。上诉人认定涉案土地尚属集体土地不具备开发条件是毫无依据的，涉案土地是国家划拨的且为商业用地，其提出的依据梧政规〔2018〕1号进行合作开发会违反法律规定的说法是主观臆想，其对被上诉人的能力进行怀疑是以貌取人的错误做法，其称多次与被上诉人协商开发事宜均无法达成补充协议致使履行不能是罔顾事实。综上，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求驳回上诉人的上诉请求。 龙新村委会向一审法院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告于2010年8月28日签订的《房地产合作开发合同》；2.判令被告支付违约金（罚款）5450000元给原告；3.判令被告支付押金利息111000元给原告（利息从2013年7月1日计至2019年9月1日止）；4.本案诉讼费由被告承担。 一审法院经审理查明：2010年7月19日，原告委托广西中意招标造价咨询有限公司对其位于梧州市福兴大酒店西侧回留用地的房地产合作开发项目进行公开招标。同年8月17日，被告中标。次日，广西中意招标造价咨询有限通知被告，被告所交的保证金10000元已转为履约金，并将款项汇入原告账户。同年8月25日，被告将合作开发项目的保证金5990000元交给原告。同年8月28日，原告作为甲方与作为乙方的被告签订了一份《房地产合作开发合同》，合同第三条约定：由原告提供土地使用权16.3亩，并协助被告办理国有土地使用权证；被告则承担土地出让金、建设开发资金、房地产的设计、施工、销售等。合同第四条约定：“合作时间自签订本协议之日起至工程全部竣工日止。办好土地证，三年半内乙方将9830.6平方米房产及1000平方米车库交给甲方，过期不交楼每天罚款叁仟元整（施工期从签订协议日起）；如四年半不交楼则每天罚款壹万元整。如有不可抗力的自然灾害和其他特殊情况经甲方同意时间顺延”。合同还约定了利益分成及双方的权利义务。同年12月29日，双方签订了一份《补充协议》，约定被告将押在原告账户的600万元押金，提取500万元作资金周转，被告每月付给原告利息1500元，利息收到被告办理交清出让金为止。2011年6月3日，双方再次签订了一份《补充协议》，约定如一方违约则要向对方支付1000万元违约金。2011年7月25日，原告提出龙新村综合大楼设计方案，2012年11月5日，原告委托被告到梧州市住房和建设城乡委员会办理增加商业使用面积的变更手续，同年12月18日，原告向梧州市住房和建设城乡委员会请示，认为经村民代表大会决定，对预留地块的规划设计条件应进行适当调整。2013年2月5日，原告发函给梧州市住房和建设城乡委员会，认为时任村委领导未召开村民代表大会，与被告签订开发合同是违规的，现村委决定终止与被告的开发合同，与市商投公司合作开发农贸市场，因此，请求梧州市住房和建设城乡委员会停止审批被告在该地块办理的前期手续。2013年2月1日，梧州市委梧阅（2013）7号会议纪要记载：原则同意商投公司在新建和改造升级农贸市场。2013年3月10日，被告就梧阅（2013）7号会议纪要中红岭龙新村回留地开发决定内容部分向梧州市委申请复议，2013年6月7日，梧州市住房和建设城乡委员会对被告提出的问题进行答复：答复认为，梧州市福兴大酒店西侧地块是龙新村的回留地，土地使用权人可自主开发或合作开发，因龙新村委要求住建委停止审批开发地块的前期手续，因此住建委将按照龙新村委的要求暂停办理。2013年6月18日，原告向被告发出《解除合同通知书》，并在梧州日报刊登通知，同月20日，被告答复不同意解除合同。2013年8月12日，被告向梧州市中级人民法院提起诉讼，请求法院确认原告于2013年6月18日向被告发出的《解除合同通知书》无效，并判决原、被告继续履行双方签订的《房地产合作开发合同》。2014年2月11日，梧州市中级人民法院作出（2013）梧民一初字第11号民事判决，认为2010年8月28日，原、被告签订的《房地产合作开发合同》，是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律的规定，是合法有效的合同……原告向被告发出《解除合同通知书》，不符合《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条规定的条件，因此不产生解除合同的效力。故判决确认原告龙新村委会于2013年6月18日向被告三业公司发出的《解除合同通知书》无效，双方继续履行合同。2014年4月15日，被告向梧州市住房和城乡建设委员会提出《关于咨询梧州市长洲区龙新村村民委员会回留用地建筑高度的函》，咨询龙新村回留地即原福兴大酒店西侧地块拟建设一座一层高6米，总高度45米（13楼层）居住兼商业性质的商品房，是否符合梧州市城市规划建设及飞行管控要求？2014年5月8日，梧州市住房和城乡建设委员会向被告出具《关于岑溪市三业房地产开发有限责任公司要求明确红岭福兴时代广场西侧龙新村回留用地建筑高度问题的复函》，该复函载明：根据梧州市长洲岛机场净空控制要求，位于红岭福兴时代广场西侧的龙新村回留用地建筑高度须控制在黄海高程60.13米以下，未经机场管理部门同意或变更，取消梧州长洲岛机场净空控制要求之前，该地块建筑物的绝对高度不得超过27.6米。2014年12月18日，原告龙新村委会向梧州市长洲区人民政府提出《关于调整龙新村村民委员会预留用地有关经济技术指标的请示》，请示调整其村座落于梧州市福兴大酒店西侧预留地块的规划设计条件。2015年6月8日，原告龙新村委会向梧州市城乡和建设规划委员会提出《关于申请龙新村村民委员会预留用地（福兴大酒店西侧地块）规划设计条件的请示》，请示就座落于梧州市福兴大酒店西侧地块按以下用地使用强度（按净用地面积计算）提供规划设计条件：用地性质：商业、服务业用地；容积率≤3.5，（请求参照周边相邻地块容积率给我村，西边及南边亨利房地产地块容积率为3.5，东边福兴房地产容积率为3.5，北边海骏达房地产地块容积率也是3.5），建筑密度≤50%，绿地率≥20%。2016年2月1日，原告龙新村委会向梧州市住房和城乡建设委员会提出《关于按规划建设退线的请示》，请示主要载明：梧州市长洲区龙新村在金辉汽车站斜对面的回留地块，东至玫瑰湖大酒店，西至亨利玫瑰城，北至新兴三路，南至亨利玫瑰城住宅楼，面积16.3亩。现我村对该地块进行设计报规划，由于四边退线没有贵委的明确指示，所以现请示贵委按有关规定指导我村进行退线。2016年11月23日，原告龙新村委会向梧州市住房和城乡建设委员会提出《关于申请龙新村民委员会预留用地（福兴大酒店西侧地块）规划设计条件的请示》，请示主要载明：由于原梧建设[2010]25号关于梧州市福兴大酒店西侧地块规划设计条件通知书已逾期无效，并且已不符合目前社会形势的发展，根据实际情况，现申请按原用地使用强度（按净用地面积计算）不变，用地性质：商业、服务业用地；1.8≤容积率≤2.5，建筑密度≤70%，绿地率≥20%。原建筑设计要求商业建筑面积占总建筑面积≤5%，现申请变更为全商业建筑。2017年1月3日，梧州市住房和城乡建设委员会出具了梧建设〔2017〕1号《关于红岭、龙新片区LS-01-08地块规划设计条件通知书》，提出了涉案地块详细规划条件。现原告以被告怠于履行合同及被告从行为上已明确表示不愿意履行合同，构成明示毁约为由诉至该院，要求解除其与被告于2010年8月28日签订的《房地产合作开发合同》，同时要求被告支付违约金（罚款）以及押金利息。另查明，2014年12月18日原告向梧州市长洲区人民政府提出的《关于调整龙新村村民委员会预留用地有关经济技术指标的请示》、2015年6月8日原告向梧州市城乡和建设规划委员会提出的《关于申请龙新村村民委员会预留用地（福兴大酒店西侧地块）规划设计条件的请示》、2016年2月1日原告向梧州市住房和城乡建设委员会提出的《关于按规划建设退线的请示》、2016年11月23日原告向梧州市住房和城乡建设委员会提出的《关于申请龙新村民委员会预留用地（福兴大酒店西侧地块）规划设计条件的请示》，该四份请示中所载的地块就是涉案地块。而该四份请示均是原告盖章后，由被告去办理的。 一审法院审理认为：原、被告于2010年8月28日签订的《房地产合作开发合同》已经被梧州市中级人民法院于2014年2月11日作出的生效法律文书即（2013）梧民一初字第11号民事判决书确认为合法有效，故原、被告双方均应按照约定履行各自的合同义务。原告在上述合同签订后于2013年6月18日向被告发出《解除合同通知书》，经梧州市中级人民法院判决，原告于2013年6月18日向被告发出的《解除合同通知书》无效，双方继续履行合同。现原告在本案中以被告怠于履行合同及被告从行为上已明确表示不愿意履行合同，构成明示违约为由，要求解除双方签订的涉案《房地产合作开发合同》，同时要求被告支付违约金（罚款）。对原告的此项主张，被告不予认可，并认为其不存在怠于履行合同和违约的行为，不同意解除合同，而原告也未能提供证据证明被告有怠于履行合同和违约行为。被告于2014年4月15日向梧州市住房和城乡建设委员会咨询涉案地块所建楼房高度是否符合城市规划及飞行管控要求。同年5月8日，得到梧州市住房和城乡建设委员会的回复。且原、被告双方均确认原告于2014年12月18日向梧州市长洲区人民政府提出的《关于调整龙新村村民委员会预留用地有关经济技术指标的请示》及于2015年6月8日向梧州市城乡和建设规划委员会提出的《关于申请龙新村村民委员会预留用地（福兴大酒店西侧地块）规划设计条件的请示》、于2016年2月1日向梧州市住建委提出的《关于按规划建设退线的请示》、于2016年11月23日向梧州市住房和城乡建设委员会提出的《关于申请龙新村民委员会预留用地（福兴大酒店西侧地块）规划设计条件的请示》是原告盖章后由被告拿去办理。此外，梧州市住房和城乡建设委员会于2017年1月3日才就涉案土地的规划条件出具梧建设[2017]1号《关于红岭、龙新片区LS-01-08地块规划设计条件通知书》。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，因在梧州市中级人民法院作出的现已生效的（2013）梧民一初字第11号民事判决书确认原告于2013年6月18日向被告发出的《解除合同通知书》无效，双方继续履行合同之后，现原告亦未能提供新的事由和证据证明被告有怠于履行合同和违约行为，且在梧州市中级人民法院作出上述判决书后，就涉案项目被告也有将原告申请的上述四份请示拿去办理。据此，原告的诉请因证据不足，该院不予支持。至于原告要求被告支付押金利息111000元的诉请，因与本案不属于同一法律关系，故在本案中不作处理，原告可另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告梧州市长洲区龙新村民委员会的诉讼请求。案件受理费50601元，由原告梧州市长洲区龙新村民委员会负担。 本院二审期间，双方当事人均无新证据提交。本院经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人于2010年8月28日签订的《房地产合作开发合同》是否应当解除。根据在案证据及已审理查明的事实，龙新村委会与三业公司签订的《房地产合作开发合同》已有本院于2014年2月11日作出的生效的（2013）梧民一初字第11号民事判决书确认为合法有效的合同，并判决双方继续履行该合同。判决生效后，在2014年至2016年期间，上诉人与被上诉人均就涉案地块分别或共同向有关部门请示建设高度、调整指标、变更规划等问题，足以证明双方就合作开发涉案土地问题一直在合作协商，为达到最终开发目的和条件去做相关准备工作，因此目前并没有证据证实三业公司存在违约行为，更不用说存在根本性违约行为，也没有证据证实双方所签订的合同存在履行不能的情形，故对于上诉人的主张，本院不予采纳。综上，上诉人的上诉理由不充分，本院不予采纳；因此对上诉人的上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1552.25元，由上诉人梧州市长洲区龙新村民委员会负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  曾 超 审 判 员  刘创祥 审 判 员  林 远 二〇二〇年七月七日 法官助理  杨玉萍 书 记 员  邱霆钰