辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终1705号上诉人（原审被告）：沈阳盈好机械有限公司，住所地辽宁省沈阳市于洪区。法定代表人：许玉娟，该公司董事长.委托诉讼代理人：王向伟，北京大成（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马语卿，北京大成（沈阳）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：韩小青，男，1978年1月19日出生，汉族，住址河南省平舆县。委托诉讼代理人：张忠保，辽宁沈川律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘入源，辽宁沈川律师事务所实习律师。上诉人沈阳盈好机械有限公司因与被上诉人韩小青劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初20171号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳盈好机械有限公司上诉请求：1.上诉人同意一审法院判决第二项，不同意支付韩小青解除劳动合同经济补偿金。2.由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人无法证明上诉人的违法状态。是否依法缴纳社会保险应由社保机构来认定，上诉人现在补缴社保机构都不收，因为社保机构都不认为是违法。二、劳动者离职应提前30天通知上诉人（即用人单位），不能侵害用人单位的合法权益。被上诉人也不能基于违法解除来主张违法补偿金的权利。三、关于时效的问题。本案已诉讼时效，主张补缴社会保险是用人单位的法定义务，可以没有时效的限制。但是基于未补缴社会保险，被上诉人主张社保损失、解除合同以及解除劳动合同的经济补偿金，都属于请求权范畴。应当存在仲裁时效的限制。本案被上诉人主张相关的诉讼请求超过诉讼时效，丧失诉讼的权利，应该驳回其相应的诉讼请求。韩小青辩称，上诉人的上诉请求均不成立，理由为：一、上诉人没有从入职开始为劳动者缴纳社会保险的情况下，劳动者可以以未依法缴纳保险为由解除劳动关系。劳动合同法并没有规定提前30天告知，因此并不违反程序。二、关于时效问题，上诉人在一审并未提出，且经济补偿金的时效应从离职开始计算一年内。被上诉人已经在一年内向仲裁机构申请仲裁，因此并未超过时效。韩小青向一审法院起诉请求:1.请求人民法院判令被告支付原告薪年休假工资1818.34元；2.请求人民法院判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金32，133.47元；3.请求人民法院判令被告支付原告失业金损失19，005元，总计52，956.81元。一审法院认定事实：原告韩小青2013年4月入职被告沈阳盈好机械有限公司，2016年9月1日，原、被告双方签订劳动合同，期限为2016年9月1日至2018年12月31日，任造型工，约定每月工资为1530元每月加绩效工资。2019年1月1日，原、被告双方签订无固定期限劳动合同，任操作工，月工资为1620元。被告2016年9月开始给原告缴纳保险至今。2019年10月12日，原告以被告单位未与其签订书面合同，未足额缴纳社会保险，违反国家规定，不支付加班费，不休息为由向被告邮寄了解除劳动合同通知书，10月13日被告单位予以签收。另查，根据原告银行工资流水计算，原告解除劳动合同前12个月平均工资为4943.61元。原告2018年度休年假5天，2019年度休年假4天。再查，2019年10月14日，原告就被告应给付失业金损失、解除劳动合同经济补偿金、未休年假工资事项向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，该委作出沈于劳人仲不字（2019）1129号不予受理通知书，决定：不予受理。一审法院认为：原、被告之间具有劳动关系，原告的合法权益应受法律保护，原告2013年4月入职被告单位，2019年10月提出解除劳动合同，根据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者享有解除劳动合同权利。因被告2016年9月开始为原告缴纳社会保险，而原2013年4月入职，故可以认定被告未及时为原告缴纳社会保险，所以原告享有解除劳动合同权利。关于原告主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款的规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原、被告劳动关系存续时间为2013年4月至2019年10月，故被告应给付原告6.5个月解除劳动合同经济补偿金，给付标准为解除劳动合同前12个月原告平均工资，经计算为32133.47元（4943.61元×6.5个月）。关于原告主张的失业金损失问题。《辽宁省失业保险条例》第十六条一款规定，用人单位应当从失业人员失业之日起3日内为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报失业人员户口所在地失业保险经办机构备案。第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本案按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中，累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月，累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。本案中，因被告截止2019年10月28日仍为原告缴纳社保，被告表示会在法定期限内为原告办理相关的失业保险手续，原告也同意协助被告办理。由于被告未足年为原告交纳失业保险，则需赔偿差额部分:5个月×1810元×70%，总计6335元。关于原告主张未休年假工资，2019年10月12日，原告向被告提出解除劳动合同，被告2019年10月13日收到该通知，故双方劳动合同2019年10月13日解除，则原告2018年度享有年休假天数为5天，2019年度享有年休假天数为4天,因原告在2018年度已经休年假5天，2019年已休年假4天，故对原告诉请的未休年休假工资，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条《中华人共和国劳动合同法》第一条、第二条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告韩小青解除劳动合同经济补偿金32133.47元；二、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告韩小青失业金损失6335元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告沈阳盈好机械有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈沈阳盈好机械有限公司承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人是否应当支付被上诉人经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（三）项之规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项之规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，上诉人主张被上诉人没有提前30日通知上诉人解除劳动合同，系违法解除，不应支付被上诉人经济补偿金，因该主张无法律依据，本院不予支持。上诉人主张被上诉人的此项请求已超过仲裁和诉讼时效，被上诉人要求支付经济补偿金的时效应从解除或终止劳动关系之日开始计算，该请求未超过仲裁时效，至于提出解除事由发生的时间，不影响仲裁时效的认定，故对上诉人的主张，本院不予支持。本案中，被上诉人于2013年4月入职上诉人处，上诉人于2016年9月开始为其缴纳社会保险，上诉人未按照法律规定为被上诉人缴纳社会保险，被上诉人因此提出解除劳动合同，根据上述法律规定，上诉人应支付被上诉人经济补偿金，一审判决并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳盈好机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓颖审判员  李 娜审判员  刘风霞二〇二〇年七月十三日法官助理王斌书记员席红跃