湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘07民终1110号上诉人（原审被告）：北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司，住所地广东省广州市越秀区东风东路761号27层自编03、04、05、06单元。主要负责人：朱汉宁，该分公司总经理。委托诉讼代理人：朱艳，湖南义剑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨亮，男，1988年6月25日出生，汉族，村民，住湖南省临澧县。委托诉讼代理人：周文，湖南芙蓉（常德）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李猛业，男，1989年6月14日出生，汉族，村民，住广东省罗定市。上诉人北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司（以下简称财保公司）因与被上诉人杨亮、李猛业机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省临澧县人民法院（2020）湘0724民初140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。财保公司公司上诉请求：1、依法撤销湖南省临澧县人民法院（2020）湘0724民初140号民事判决书中对于营养费、误工费、护理费、财产损失等部分的判决，予以改判。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院关于本案交通事故产生的损失认定有误。1、误工费的适用标准有误，应按照杨亮本人工资标准或农林牧渔业的标准计算。2、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费的标准明显过高。车损费的认定违反“不告不理”原则。3、对举证责任的分配有误，杨亮应提供完整的用药清单，以便确定非医保用药费用和医疗费支出皆因本次交通事故造成。杨亮辩称，1、关于误工费，已经在一审中提交了证据证明，一审法院的认定正确。2、护理费应当参照当地护工标准计算。交通费、住院伙食补助费、营养费的计算标准未超过相关规定。3、杨亮起诉时对车损费提出了诉讼请求，一审法院认定车损费不违反“不告不理”原则。4、杨亮提供了证据证明医疗费的具体金额，财保公司要求扣除非医保用药的主张不能成立，其未尽到说明义务，且非医保用药扣减的费用不能转嫁给伤者。一审判决正确，请求二审法院依法予以维持。李猛业未予答辩。杨亮向一审法院起诉请求：判令赔偿各项损失189525元。诉讼中，诉请金额变更为195813元。一审法院认定事实：2019年2月18日和3月8日，案外人苏海锋名下的轿车在财保公司投保期限1年的交强险和限额50万元的不计免赔商业三者险。2019年4月10日，杨亮以骑手身份与石门县鹏瑞网络信息服务有限责任公司（以下简称鹏瑞公司）签订期限3年的《劳务合同》。2019年5月30日23时30分许，在临澧县安福街道建设路与果品路十字交叉路口路段，李猛业沿建设路自南往北驾驶轿车，杨亮（事发时30周岁）驾驶电动车自右方道路驶入路口，因李猛业采取避让措施不力，轿车右前部与电动车前部相撞后致杨亮受伤及两车受损。6月3日，临澧交警部门认定李猛业承担事故全部责任。杨亮在常德市第一人民医院住院70天，医疗费支出62668元，财保公司和李猛业已付17000元（财保公司10000元＋李猛业7000元）。杨亮出院诊断为“①左膝后交叉韧带断裂；②左膝创伤性关节炎；③创伤性蛛网膜下腔出血，脑挫伤，左侧硬膜下血肿；④左侧多发肋骨骨折，双侧胸腔积液，左侧胸膜炎，××；⑤腰椎骨质增生，S1椎体腰花并隐形脊柱裂；⑥右颞骨骨折，右乳突积液内耳损伤，右耳全聋，右耳鼓室积血，耳石症；⑦腰大肌挫伤，创伤性肌筋膜炎”，出院医嘱“左下肢支具外固定约3个月，适当功能锻炼及部分负重下地活动；神经外科、耳鼻喉科、胸外科、口腔科定期复查随诊”。2019年10月15日，常德市司法鉴定中心受杨亮委托出具如下鉴定意见：左侧多发（6至11后肋）肋骨骨折伴左第7、10后肋畸形愈合的伤情，评定为十级伤残；左膝关节损伤及左耳听力障碍的伤情，待完善相关检查后可补充鉴定；误工期150日、护理期60日、营养期60日。该项鉴定花费1500元。一审法院认为，杨亮因交通事故所受损害，分别由李猛业、财保公司承担侵权责任、保险责任。根据当事人的过错程度，一审法院确定李猛业对损害后果承担全部责任，财保公司应在承保范围内替代李猛业向杨亮承担赔偿责任。受害人杨亮正值劳动能力强劲的青壮年期，其受伤部位对个人生活能力产生不利影响，其主张的误工费、护理费切合实际，且不违反法律规定，一审法院予以支持。综合就医的地点、时间、人数、次数等因素，其交通费酌定为1500元。按照民事损害填平原则，根据电动车受损情况酌定财产损失500元。鉴定费系确定损害后果支付的必要合理费用，依法应予支持。财保公司要求核减相关赔偿项目及金额的抗辩理由，于法相悖，一审法院不予采信。结合诉讼请求和举证情况，一审法院核定杨亮的损失总额为193814元，其中：医疗费62668元、住院伙食补助费7000元（住院期70天×100元）、营养费3000元（营养期60天×50元）、护理费7800元（护理期60天×130元）、误工费25162元（误工期150天×61227元／年÷365天）、残疾赔偿金79684元（39842元×20年×10％）、精神损害抚慰金5000元（50000元×10％）、交通费1500元、财产损失500元、鉴定费1500元。上述损失未突破财保公司的承保范围，抵扣预付款10000元后，财保公司应向杨亮支付保险赔偿款183814元，杨亮在获赔后亦应向李猛业返还垫付款7000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：财保公司支付杨亮保险赔偿金183814元，于判决生效后3日内履行；杨亮在第一项获赔后向李猛业返还垫付款7000元；驳回杨亮的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（一审法院执行款指定账户基本信息：收款人：临澧县人民法院执行款专户；开户银行：中国建设银行股份有限公司临澧支行；开户账号：43×××53）一审案件受理费4216元，减半收取计2108元，由李猛业负担。本院二审期间，当事人各方均未提交新的证据材料。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：一审法院对损失的认定和举证责任的分配是否恰当。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案交通事故发生前，受害人杨亮在瑞鹏公司工作不到两个月，从其提交的“杨亮工资收入证明”来看，并不是固定收入，而是随工作业绩浮动。在杨亮无固定收入，又不能举证证明最近三年的平均收入状况时，一审法院参照上一年度居民服务业职工平均工资标准计算误工费符合规定，上诉人关于误工费的适用标准有误的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于护理费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”本案中，护理人员是受害人杨亮的母亲，之前在广东务工，杨亮在一审中陈述的“母亲在广东打工，一个月3000元左右”并不能证明其母亲有固定收入，故一审法院根据杨亮对其母亲务工及收入状况的陈述，参照关于误工费的规定和当地从事护理工作的劳务报酬标准，酌定按130元/天计算护理费并无不当。上诉人关于护理费认定有误的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于住院伙食补助费和营养费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，一审法院参照湖南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算住院伙食补助费，按照50元/天的标准计算营养费符合规定，上诉人关于住院伙食补助费和营养费的标准明显过高的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于交通费和车损费。受害人杨亮因本案交通事故受伤住院，客观上产生了交通费用。一审法院综合就医地点、时间、人数、次数等因素，酌定交通费1500元并无不当。根据《原告杨亮赔偿明细表（新）》载明的内容，杨亮在起诉时提出了“电动车损失费2000元”的主张，一审法院按照民事损害填平原则，根据电动自行车受损情况酌定财产损失500元并未违反“不告不理”原则。上诉人关于交通费和车损费认定不合理的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于举证责任分配。根据“谁主张谁举证”的举证责任分配原则，受害人杨亮主张住院支出医疗费62668元，提交了住院病历资料和住院收费票据予以证实，上诉人主张扣减非医保用药费用，应当提供相应证据予以证明。一审法院对举证责任的分配正确，上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人财保公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费123元，由北部湾财产保险股份有限公司广东省分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 涂江波审 判 员 严钦华审 判 员 谭洪妮二〇二〇年七月三日法官助理 汪媛媛书 记 员 宋金灵附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；