贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔02民终1206号上诉人（原审被告）：**平，男，1989年9月29日生，汉族，住贵州省盘州市。委托诉讼代理人：张怀绸（系**平之姐），女，1983年7月5日生，汉族，住贵州省盘州市。被上诉人（原审原告）：旷彩芬，女，1975年5月17日生，汉族，住贵州省盘州市。上诉人**平因与被上诉人旷彩芬健康权纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2020）黔O222民初485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。**平上诉请求：一、请求撤销贵州省盘州市人民法院(2020)黔0222民初485号民事判决；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一审判决认定事实错误,上诉人**平没有参加互殴。从盘州市公安局石桥派出所对张德昌等人的询问笔录来看,**平并没有第一时间参与双方的打架行为，而是在旷彩芬和何若对56岁的老人卜国分和身背小孩子的吴金朵实施不法侵害的过程中，为了制止旷彩芬的不法侵害继续,保护卜国分和吴金朵的合法权益不受侵害,在口头制止旷彩芬的不法侵害无果后,才情急之下随手捡起路边的木棍击打被上诉人旷彩芬的头部一下。**平在整个过程中就只攻击了旷彩芬一次,且目的仅是为了制止旷彩芬不法侵害的继续，显然不属于互殴,一审判决认定**平是互殴系事实认定错误。**平攻击旷彩芬的行为是为了制止旷彩芬对卜国分的不法侵害，保护卜国分的合法权益，是正当防卫。且在旷彩芬对卜国分的不法侵害停止后,**平并没有对旷彩芬继续实施攻击,导致旷彩芬受轻微伤。**平在制止旷彩芬对卜国分的不法侵害过程中既有防卫认识,也有防卫意志,其正当防卫手段只造成旷彩芬受轻微伤,防卫手段也没有明显超过必要限度造成人旷彩芬重大损害。不能因为**平是卜国分和吴金朵的亲属就认定双方是互殴行为,否定**平具有正当防卫意识，**平对旷彩芬的攻击行为是正当防卫,不应承担任何赔偿责任。二审中，旷彩芬未向本院提交书面答辩意见。旷彩芬向一审法院起诉请求：一、判决被告赔偿原告医疗费8667.26元、住院伙食补助费1400元、营养费1400元、误工费2232.25元、护理费2232.25元、交通差旅费1000元，以上合计16931.76元；二、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：原告与被告系邻居。2018年8月6日，原告与其女儿何若与被告及其妻子吴金朵、母亲卜国分因两家甲方建房交界问题在两家房屋前的公路上发生吵打，致原告和卜国分不同程度受伤。在吵打的过程中，被告用木棒致伤原告头部，被告因此被公安机关行政罚款200元。原告受伤后，在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗14天，支付医疗费8663.46元，经诊断为：1、颅脑损伤（轻度）；2、右侧颞顶部头皮挫伤。一审法院认为，本案中，从公安机关对当事人的询问笔录来看，参与吵打的双方均具有互殴的故意，不管谁先动手，不影响双方法律责任的承担。双方当事人及其家人在生活中发生矛盾应当寻求合理合法的解决方式和渠道，但双方处理问题不冷静，在发生矛盾后都拒绝退让，未采取合理合法的方式和渠道妥善予以解决，导致矛盾激化至互相抓打致伤本人或他人且部分人员被公安机关行政罚款，双方的行为均具有过错。根据原告的伤情和本案原告只起诉被告的实际，认定由被告承担70％的责任。根据原告主张的赔偿项目及金额，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《2018年贵州省国民经济和社会发展统计公报》（注：2019年尚未公布）的相关统计数据对原告的损失核定如下：1、医疗费8663.46元。结合病历等综合认定如下：（1）编号为0363763336（金额为567元）的门诊收费票据、编号为0022422574（金额为8096.46元）的住院收费票据予以认定。理由是符合证据三性规则，与病历相互印证。（2）编号为0363763313（金额为3.80元）门诊收费票据不予认定。理由是未加盖收费单位印章，不符合证据的形式要件。2、误工费1997元。原告未举证证明其误工费计算依据、未对误工期进行司法鉴定，参照贵州省2018年农、林、牧、渔业平均工资52067元计算为52067元÷365天×住院14日≈1997元。3、护理费1674元。原告未举证证明护理人员及其收入情况、未对护理期进行司法鉴定，参照贵州省2018年居民服务、修理和其他服务业平均工资计算为43654元÷365天×住院14日≈1674元。4、营养费0元。没有医疗机构关于原告需要加强营养的意见，也未对营养期进行司法鉴定，不予认定。5、住院伙食补助费980元。参照2018年贵州省盘州市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为省内70元/天/人×住院14日＝980元。6、交通费0元。原告未提供证据证实，不予认定。以上共计13314.46元，即被告应承担赔偿数额的金额为13314.46元×70％≈9320元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第六条、第八条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告**平于判决生效之日起十日内赔偿原告旷彩芬损失9320元；二、驳回原告旷彩芬的其他诉讼请求。案件受理费112元，由原告旷彩芬负担51元，由被告**平负担61元。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。二审经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致，对一审认定的事实本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点主要是上诉人的行为是否系正当防卫，应否对被上诉人的损失承担赔偿责任。上诉人上诉认为其没有参与互殴，其行为是为了制止被上诉人的不法侵害，是正当防卫，不应承担赔偿责任。但盘州市公安局石桥派出所在本案事件发生后对相关人员进行了调查，2018年8月9日对上诉人的母亲卜国分进行询问的笔录中，卜国分陈述“……下来以后何若就用手打吴金朵，我看着不对劲就被我挡着了，旷彩芬就跟何若来打我跟吴金朵，然后我就还手抓了旷彩芬几下，**平看着我被打了，然后他就下来拉我们，然后拉不开，**平就打了旷彩芬一下，后来就被旁边人拉开了……”；2018年8月14日对上诉人妻子吴金朵进行询问的笔录中，吴金朵陈述“……**平就下来拉架，然后还跟旷彩芬们说：‘不要打了，小娃娃都快被你打了掉在地上了，我妈都被你们打了撵来多远了’，但是他们不听，旷彩芬就拉撕扯**平，然后**平就从地上捡起一根三四十公分长的木棒打了旷彩芬头部一棒，然后就被张德昌等人拉开了……”；2018年8月14日对上诉人进行询问的笔录中，上述人陈述“……当时我母亲卜国分已经被打在地上蹲着了，去拉架也拉不开，旷彩芬和她女儿还在动手打我母亲卜国分，后面我就从地上捡起一根三四十公分长的木棒打了旷彩芬头部一棒，我打了旷彩芬一棒以后双方就停手了……”上述询问笔录的内容体现上诉人系在被上诉人、被上诉人女儿何若、上诉人妻子吴金朵、上诉人母亲卜国分四人厮打的过程中，因认为自己母亲被殴打而参与进去，使用木棍对被上诉人头部进行了打击，上诉人的行为并非正当防卫，其对被上诉人实施了侵权行为，理应承担符合其过错程度的赔偿责任，故上诉人的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人**平负担。本判决为终审判决。审判长 龙 婷审判员 高良萍审判员 张德权二〇二〇年七月二十三日法官助理张冰书记员杨梦虹