江西省吉水县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣0822刑初129号公诉机关江西省吉水县人民检察院。被告人李斌，男，1986年6月16日出生于江西省吉水县，汉族，高中文化，案发前系游戏厅老板，住吉水县。2017年5月3日，因犯开设赌场罪被吉水县人民法院判处管制六个月，并处罚金人民币五千元。因本案于2019年8月2日被吉水县公安局刑事拘留，同年9月6日被逮捕。2020年3月1日取保候审，现在家。辩护人周鹏业，江西吉宏律师事务所律师。被告人胡晓冬，女，1971年10月27日出生于江西省吉水县，汉族，小学文化，案发前系游戏厅老板，住吉水县，无前科。因本案于2019年8月14日被吉水县公安局刑事拘留，同年9月6日被逮捕。2020年1月13日取保候审，现在家。辩护人谭棠武，江西荟萃律师事务所律师。江西省吉水县人民检察院以吉水检刑诉[2019]258号起诉书指控被告人李斌、胡晓冬犯开设赌场罪，于2019年12月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年12月16日公开开庭审理了本案。于2019年12月16日作出（2019）赣0822刑初271号一审判决。宣判后，吉水县人民检察院以本案适用法律错误导致量刑畸轻为由，向吉安市中级人民法院提出抗诉。吉安市中级人民法院于2020年4月27日作出（2020）赣08刑终12号之三号裁定，撤销原判决，将本案发回本院重审。本院依法重新组成合议庭，于2020年7月8日公开开庭审理了本案。吉水县人民检察院指派检察官刘文春出庭支持公诉，被告人李斌、胡晓冬及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：在2018年2月至4月期间，被告人李斌、胡晓冬合伙在吉水县八都镇农业银行旁一门店经营“安源游戏厅”，并购置了具有上下分功能的三台海洋之星捕鱼机（每台8个机位）供人玩游戏赌博。2018年12月至2019年2月，李斌雇请王某在游戏厅进行管理，帮人上下游戏分和用游戏分兑换人民币。2019年1月22日，吉水县公安局八都派出所民警在工作中发现“安源游戏厅”利用游戏机开设赌场，并进行调查。在经营期间，陈某于2019年1月6日在“安源游戏厅”玩游戏赌博，输了1000元，朱某于2018年12月22日至2019年1月7日在“安源游戏厅”玩游戏赌博四次，输了300元等等。王某收取玩游戏的赌资转给李斌共计44660元。2019年8月2日，被告人李斌被公安机关抓获归案，归案后如实供述了自己的犯罪事实。2019年8月14日，被告人胡晓冬自动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行。公诉机关认为，被告人李斌、胡晓冬以营利为目的设置24台赌博机供他人赌博，非法获利44660元，情节严重，其行为已经触犯我国刑法之规定，构成开设赌场罪，请依法判处。被告人李斌对公诉机关的指控没有异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、被告人具有坦白情节，自愿认罪，积极退赃，原审中又积极缴纳罚金，具有明显的悔罪表现；2、本案参赌人员和赌资都很小，社会危害性小。希望对被告判处缓刑。被告人胡晓冬对公诉机关的指控没有异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人胡晓冬投案自首，自愿认罪认罚，同时在本案中作用小，应认定为从犯。因此建议对被告人判处两年以下有期徒刑并宣告缓刑。经审理查明的事实与公诉机关指控一致。同时查明，2019年12月13日，被告人李斌、胡晓冬退赃44660元，李斌积极预缴了罚金人民币10000元，胡晓冬积极预缴了罚金人民币5000元。本院于2019年12月16日作出如下判决：一、被告人李斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。二、被告人胡晓冬犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。三、追缴被告人李斌、胡晓冬的非法所得44660元，上缴国库（已追缴）。四、扣押的“海洋之星”赌博游戏机三台予以没收，由吉水县公安局依法销毁处理。本案在吉安市中级人民法院二审期间，二被告人按照原审确定的刑期已经执行完毕。上述事实，被告人李斌、胡晓冬在开庭审理过程中均无异议，并有受案登记表、李斌、胡晓冬的身份信息、到案经过、刑事判决书、王某给李斌微信转账记录、扣押笔录、现场照片、王某、胡某的辨认笔录、认罪认罚具结书、证人胡某、姚某、朱某、陈某、王某的证言、被告人李斌、胡晓冬的供述、吉水县公安局对三台海洋之星捕鱼机具有退分赌博功能的认定意见、本院原审判决书及收据等证据证实。足以认定。本院认为：被告人李斌、胡晓冬以营利为目的，设置赌博机24台开设赌场，其行为已触犯我国刑律，构成了开设赌场罪，应予处罚。公诉机关指控被告人李斌、胡晓冬犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。二被告人开设赌场渔利44660元，依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》（公通[2014]17号），二被告人开设赌场罪属情节严重，原审未认定二被告人开设赌场情节严重，应予纠正。被告人李斌因犯开设赌场罪被判刑，现又实施开设赌场犯罪，对其酌情从重处罚。被告人李斌归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，应对其从轻处罚。被告人胡晓冬自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，依法予以减轻处罚。在原审过程中两被告人积极退赃和预缴罚金，且认罪认罚，依法可从宽处理。经社区矫正调查，对二被告人宣告缓刑对社区没有重大不良影响。公诉机关对被告人提出的量刑建议本院予以采信。李斌的辩护人提出李斌具有坦白情节和悔罪表现，依法可从轻处罚并适用缓刑的意见本院予以采信。被告人胡晓冬的辩护人提出胡晓冬具有自首情节，又系初犯、偶犯，具有悔罪表现，依法可减轻处罚并适用缓刑的意见本院予以采信。胡晓冬的辩护人提出应认定被告人胡晓冬系本案从犯的意见，本院认为，二被告人共同开设赌场，分工不同，作用相当，不能认定被告人胡晓冬为从犯，故该意见不予采纳。据此，经本院审委会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条、第六十四条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人李斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六万元。（缓刑考验期从本判决确定之日起计算）二、被告人胡晓冬犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期从本判决确定之日起计算）三、被告人李斌、胡晓冬的非法所得44660元，依法追缴上缴国库。四、扣押的“海洋之星”赌博游戏机三台予以没收，由吉水县公安局依法销毁处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份副本三份。审 判 长  蓝敏强人民陪审员  罗小明人民陪审员  刘花清二〇二〇年七月十八日书 记 员  邹园园法律链接：《中华人民共和国刑法》第三百零三条开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。