浙江省金华市婺城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0702民初13420号 原告：浙江顺通物流有限公司，住所地金华市婺城区宾虹路二段185号。 法定代表人：蔡吾华，总经理。 委托诉讼代理人：宋珩源、蓝林茂，北京盈科（金华）律师事务所律师。 被告：九鼎装饰股份有限公司，住所地杭州市天目山路398号6幢508室。 法定代表人：周国洪，董事长。 委托诉讼代理人：邓宏斌、丁景荣，北京炜衡（杭州）律师事务所律师。 原告浙江顺通物流有限公司与被告九鼎装饰股份有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年12月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人宋珩源、蓝林茂，被告委托诉讼代理人邓宏斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令被告支付违约金219万元（暂算至2018年7月9日，并按1000元每天计算至实际竣工之日止）。事实与理由：2012年2月10日，原、被告签订《浙江顺通物流有限公司办公楼建筑装饰工程施工合同》，约定原告将位于住宅综合楼装饰工程发包给被告：承包方式为包工包料；工期综合楼为90天，从2012年2月10日至2012年5月9日，住宅楼为120天，自2012年2月10日至2012年6月9日竣工；暂定价为4785202元；工程质量应达到优良标准；工程竣工后，被告应书面通知原告验收，原告自接到通知15日内组织验收，验收合格后并办理验收、移交手续。合同签订后，被告进场施工。在施工过程中，被告存在装修设计错误以及施工过程只能怪偷工减料、以次充好，导致工程质量严重不符合合同该约定。原告多次要求整改未果，导致工程至今未能完工并验收。2014年9月14日，被告在婺城区人民法院起诉，主张原告支付工程款，经审理，婺城区法院作出了（2014）金婺民初字第2695号判决，被告上诉由金华市中级人民法院作出（2016）浙07民终3353号判决，被告申诉由浙江省高级人民法院作出（2017）浙民申147号裁定，以上裁判文书均确认了涉案工程至今尚未竣工的事实。根据双方签订的《浙江顺通物流有限公司办公楼建筑装饰工程施工合同》第9条约定：由于被告原因逾期竣工，每逾期一天，被告支付原告1000元违约金，从2012年6月10日至2018年7月9日合计2190天，被告应支付违约金219万元。 被告答辩称：1.原告提出的主张已经超过三年诉讼时效，2012.6.9是竣工时间，如果认为该时间未能竣工，就应该以此时间开始计算。2.被告已经完成施工内容，未能竣工验收的责任在原告，被告完成后一直要求原告验收并结算，2014.9.4我方向婺城区法院要求支付工程款，后经金华中院二审，法院已经确认工程已经完工，原告已经部分使用，整个工程量已经进行鉴定，原告并未支付全部工程款。2018.10.30再次按照法院判决要求原告验收，至今未能组织验收。原告故意不予验收，又实际使用，因此未能竣工验收的责任在原告。我方认为（2014）金婺民初2695号、（2016）浙07民终3353号案中未能认定原告整体使用涉案工程存在错误。3.违约金的性质属于损失的补偿，不能获利。4.案涉工程原告应承担延期竣工的责任。5.原告已经提出解除合同，在提出之后再主张违约金自相矛盾。原告在2014金婺民初字3743号提供了关于解除合同的函，落款时间是2014.11.26，按照原告所述，被告由于质量问题未能完工故解除合同，被告基于未能竣工的违约责任也应当中断。综上所述，请求驳回诉请。2019年3月12日起诉，案号（2019）浙0702民初2817号要求原告支付工程款，支持了被告的主张，二审已开过庭。 原告提交了以下证据： 1.《浙江顺通物流有限公司办公楼建筑装饰工程施工合同》复印件一份，证明双方于2012年2月10日签订合同；合同第一条第5款约定办公楼工期从2012年2月10日至2012年5月9日，五楼住宅楼工期自2012年2月10日至2012年6月9日；合同第9条约定：由于被告原因逾期竣工，每逾期一天，被告支付原告1000元违约金。 2.（2014）金婺民初字第2695号判决、（2016）浙07民终3353号判决、（2017）浙民申147号裁定一份，证明涉案工程至今未完成竣工验收的事实。 被告提交了以下证据： 1.（2014）金婺民初字第3743号民事裁定书、起诉书复印件各一份，证明原告自认工程存在质量、验收问题。 2.关于明确解除合同的函复印件一份，证明原告已单方面提出解除合同，现提出违约金的计算违反合同约定。 3.民事判决书复印件两份，证明案涉工程被告已完工，原告自认部分已使用，支持被告有权向原告收取部分工程款。 4.施工联系单复印件5份，证明原告增加、变更工程量引起工期延长。 5.验收通知书、EMS快递面单、签收信息各一份，证明被告按照（2014）金婺民初字第2695号判决、（2016）浙07民终3353号判决要求再次提出验收通知，原告至今未能组织验收。 上述证据，经本院组织双方交换和质证，本院对双方无异议的证据予以确认，对有异议的证据在下文一并说理认证。 经审理，本院查明本案相关事实如下： 2012年2月10日，原、被告双方签订《浙江顺通物流有限公司办公楼建筑装饰工程施工合同》，合同约定承包方式为包工包料；暂定价为4785205元；工程以施工图纸、作法说明、设计变更和《建筑安装工程质量检验评定统一标准》等国家制订的施工及验收规范为质量评定验收标准；工程质量应达到国家质量和环保评定优良标准，空气质量检测合格；工期综合楼为90天，从2012年2月10日至2012年5月9日，住宅楼为120天，自2012年2月10日至2012年6月9日竣工；暂定价为4785202元；工程质量应达到优良标准；工程竣工后，被告应书面通知原告验收，原告自接到通知15日内组织验收，验收合格后并办理验收、移交手续。如原告在规定时间内未能组织验收，需及时通知被告，另定验收日期，但原告应承认竣工日期，并承担被告九鼎公司的看管费用和相关费用，若验收不合格，施工单位必须无条件整改，直至重新验收合格为止；合同总价下浮2%（原告自供的材料不下浮）等等，并对工程内容、工程款支付、合同结算、合同工期、双方责任等方面做了约定。合同签订后被告组织进行施工，但双方一直未组织对该工程进行验收，原告曾于2013年10月在工程未经验收合格的情况下将涉案工程的第二层出租予他人使用。原告九鼎公司于2018年10月30日向被告顺通公司发出验收通知，于2018年12月6日向顺通公司再次发出验收通知并要求结算。但顺通公司在收到函件后没有任何答复。 另查明，九鼎装饰股份有限公司诉浙江顺通物流有限公司的装饰装修合同纠纷一案，经本院一审、中院二审已生效，（2019）浙07民终6910号判决书载明：“一、浙江顺通物流有限公司于判决生效之日起支付九鼎装饰股份有限公司工程款1771885元；二、浙江顺通物流有限公司于判决生效之日起支付九鼎装饰股份有限公司从2016年10月19日起按年利率6%计算至实际履行之日止的违约金。” 本院认为，本案争议的焦点在于双方合同所约定的工程竣工后由被告向原告书面通知验收的违约期间认定。现有证据不能证明被告于2018年10月30日向原告发出验收通知前曾书面发出过通知，但原告认可于2013年10月开始将涉案工程的第二层出租他人使用，此行为产生原告认可案涉工程竣工的表象，故此后未发出书面通知验收不能归责于被告，约定的竣工时间2012年6月9日至2013年10月1日可以认定为被告未发出书面验收通知的违约期间。由于双方一直来均在互相诉讼中，本案并未过诉讼时效。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告九鼎装饰股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告浙江顺通物流有限公司违约金476000元。 二、驳回原告浙江顺通物流有限公司其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12160元（原告已预交，已减半收取），由原告负担7740元、被告负担4220元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 胡胜克 二〇二〇年七月二十二日 代书记员 应毅超