浙江省浦江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0726刑初165号 公诉机关浙江省浦江县人民检察院。 被告人陈小祥，曾用名陈桂祥，男，1986年10月12日出生，汉族，初中文化，住江苏省兴化市。因本案于2019年3月15日被浦江县公安局刑事拘留，同年4月10日被浦江县公安局取保候审，2019年12月20日被浦江县人民检察院取保候审。经本院决定，于2020年7月22日由浦江县公安局执行逮捕。现羁押于浦江县看守所。 辩护人魏东明，浦江县法律援助中心指派的浙江良友律师事务所律师。 被告人范明进，男，1991年2月24日出生，汉族，高中文化，住江苏省兴化市。因本案于2019年3月15日被浦江县公安局刑事拘留，同年4月10日被浦江县公安局取保候审，2019年12月20日被浦江县人民检察院取保候审。经本院决定，于2020年7月22日由浦江县公安局执行逮捕。现羁押于浦江县看守所。 辩护人汤国柱、郭伟，浙江诺力亚律师事务所律师。 浦江县人民检察院以浦检公诉刑诉[2020]723号起诉书指控被告人陈小祥、范明进犯贩卖淫秽物品牟利罪于2020年5月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浦江县人民检察院指派检察员张欢欢出庭支持公诉，被告人陈小祥、范明进及辩护人魏东明、汤国柱、郭伟到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年11月份，被告人陈小祥和范明进商量一起在网上贩卖淫秽视频牟利。同年11月下旬始，被告人陈小祥伙同范明进从网上购得淫秽视频保存于其二人的百度网盘，然后通过被告人范明进的淘宝店铺（店铺名：fmj738175341）以每单3.89元至37.99元不等的价格共同销售淫秽视频。买家在淘宝店铺拍下订单付款后，被告人陈小祥、范明进利用自动发货功能将其二人的百度网盘链接发给买家，买家点击链接进入网盘后可直接观看或下载百度网盘内的淫秽视频。2019年1月初，范明进淘宝店铺因销售淫秽视频被封。截止2019年1月6日，被告人陈小祥伙同范明进通过淘宝店铺贩卖淫秽视频交易成功3200多单，获利30000余元。经浦江县公安局治安大队鉴定，范明进百度网盘内有525片视频为淫秽物品；陈小祥百度网盘内有3472片视频为淫秽物品。 2019年3月15日，被告人陈小祥、范明进被公安机关传唤归案。 案发后，被告人陈小祥、范明进已各退出违法所得10000元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人陈小祥、范明进的供述和辩解，证人吴某1、陈某、刘某、吴某2、金某的证言，淘宝交易订单及支付宝账单详情手机截图，淘宝账号信息手机截图，旺旺聊天记录手机截图，百度网盘信息手机截图，淫秽物品审查鉴定书，电子证据检查笔录，搜查笔录，提取笔录，淫秽视频，淘宝交易记录，百度网盘注册信息及登陆日志，手机电子数据，被告人范明进的立功资料，情况说明，被告人陈小祥、范明进的户籍证明及抓获经过等证据。 公诉机关认为，被告人陈小祥伙同范明进以牟利为目的，通过互联网向他人贩卖淫秽视频，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖淫秽物品牟利罪依法追究二被告人的刑事责任。被告人陈小祥、范明进自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。本案系共同犯罪，被告人陈小祥、范明进归案后均能如实供述其罪行，有坦白情节，故应同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定。建议对被告人陈小祥、范明进判处有期徒刑四年二个月，并处罚金。因审理阶段发现被告人范明进有立功情节，调整量刑建议为，建议判处被告人范明进有期徒刑三年九个月，并处罚金。 被告人陈小祥、范明进对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人陈小祥的辩护人对公诉机关指控被告人陈小祥犯贩卖淫秽物品牟利罪的事实和定性没有异议，但认为被告人陈小祥具有如下法定从轻或减轻处罚的情节：1、被告人陈小祥系初犯、偶犯，犯罪时间较短，获利较小，且已全部退出，可见其主观恶性不大。被告人陈小祥在归案后能如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，也签订了认罪认罚具结书，有悔罪表现，依法可以从轻或减轻处罚。2、被告人陈小祥无违法犯罪记录，平时表现较好。3、被告人陈小祥出生于1986年，年纪比较轻，社会经验比较少，经过本案审理不会再走上犯罪道路。综上所述，请求法庭对被告人陈小祥从轻或减轻处罚并适用缓刑。 被告人范明进的辩护人提出如下意见：辩护人对公诉机关指控被告人范明进犯贩卖淫秽物品牟利罪没有异议，但认为被告人范明进具有法定、酌定的从轻或减轻情节：1、被告人范明进归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。2、被告人范明进在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，在庭审中也自愿认罪。3、被告人范明进积极退出违法所得一万元。4、被告人范明进的犯意系临时产生，而非蓄谋已久且周密部署的有预谋、有计划的犯罪；平时表现较好，且系初犯、偶犯。5、被告人范明进现对自己的行为也很后悔，主观恶性相对较小，社会危害性较小。6、被告人范明进家庭生活困难，系家里的顶梁柱，请求法庭在判处罚金时酌情予以考虑。7、被告人有立功表现，协助公安机关抓获罪犯，应属立功。公诉人在庭审当中也认定被告人范明进具有立功情节，请求法庭在量刑时予以考虑。 综上所述，请求法庭对被告人范明进从轻或减轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，被告人陈小祥、范明进被公安机关传唤归案。案发后，被告人陈小祥、范明进已各退出违法所得10000元。被告人范明进协助公安机关抓捕罪犯，应认定为立功。 本院认为，被告人陈小祥伙同范明进以牟利为目的，通过互联网向他人贩卖淫秽视频，情节严重，二被告人的行为均已构成贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。本案系共同犯罪。被告人陈小祥、范明进归案后均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人范明进具有立功情节，依法可以从轻处罚。二被告人已各退出违法所得10000元，可酌情从轻处罚。二被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。二辩护人提出二被告人具有法定从轻处罚情节和酌情从轻处罚情节，请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人陈小祥的辩护人请求对被告人陈小祥适用缓刑的辩护意见，因不符合适用缓刑的条件和规定，本院不予采纳。综合二被告人通过百度网盘贩卖淫秽视频，充分考虑贩卖的数量、传播范围、社会影响造成的后果，违法所得及被告人的一贯表现等具体事实，根据罪责刑相适应的原则，结合二被告人的犯罪情节和悔罪表现，予以处罚。公诉机关的量刑建议适当。综上，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人陈小祥犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月22日起至2024年8月25日止；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人范明进犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月22日起至2024年3月25日止；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。 三、没收二被告人退缴的违法所得人民币20000元，上缴国库。 四、继续向二被告人追缴违法所得10000元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省金华市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  洪秀珍 人民陪审员  黄昭昭 人民陪审员  郑煊进 二〇二〇年七月二十二日 代书 记员  方 芳