江西省定南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0728民初1683号 原告：谢才平，男，1966年10月9日出生，汉族，住定南县。 委托诉讼代理人：谢小军，系原告儿子，特别授权。 被告：定南县谢求先陶瓷商城，住所地：定南县历市镇九龙商业街101-105(1-2)楼，统一社会信用代码：360728600012957。 法定代表人：谢求先。 原告谢才平与被告定南县谢求先陶瓷商城劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月6日公开开庭进行了审理。原告谢才平的委托诉讼代理人谢小军和被告定南县谢求先陶瓷商城的法定代表人谢求先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢才平向本院提出诉讼请求：一、被告向原告支付下列欠款：1、休息日的加班费：3000÷21.75×2倍×180天＝49655.20元；2、法定节假日的加班费：3000÷21.75×3倍×11天＝4551.70元；3、支付2018年4月9日至2019年4月8日共12个月期间双方因被告不签订而未签订劳动合同的11个月工资：3000×11＝33000元；4、被告于2020年3月10日非法解除其与原告劳动关系的2个月的经济补偿金：3000×2＝6000元；5、被告于2020年3月10日非法解除其与原告劳动关系的4个月工资的赔偿金：3000×4＝12000元；6、补发2020年1月20日至2020年2月19日共一个月的工资3000元；7、补发2020年2月20日至2020年3月10日共20天的生活费，定南最低工资1470元／月×70%÷30×20天＝686元。以上合计：110965.52元。后庭审过程中变更第4条为：被告未给原告缴交社会养老保险以及经济补偿金3000元×2＝6000元。二、被告向定南县社会保险局给原告补缴2018年4月9日2020年3月10日劳动关系存续期间的养老保险费3000×20%×23＝13800元。庭审中原告谢才平增加诉讼请求：准许原告因被告因未给原告缴交社会养老保险费解除与被告的劳动关系。事实和理由：1、原告2018年4月9日开始到被告处上班，做被告的陶瓷瓷砖送货员，每月固定工资3000元，双方没有约定劳动关系期间；2、劳动关系存续期间，因被告不愿意签订书面劳动合同的原因双方没签订书面劳动合同；3、原告在整个劳动关系存续期间，每月都没有一天休息，每天工作最少8小时以上；4、原告有事要请假，获准许后才可不上班，没被准假不上班的话就无工资；5、劳动关系存续期间，被告没有给原告支付11天假日和180天休息日却在加班的加班工资；6、原告2018年4月9日一2020年2月2日期间共有180个休息日在加班；7、被告于2020年3月10日非法解除双方之间依法存在的事实劳动关系；8、被告不为原告缴交社会养老保险费；9、2018年4月10日至今，谢求先经营位于江西省赣州市定南县谢求先陶瓷商城；10、2020年1月19日一2020年3月9日期间，被告以因新型冠状病毒××疫情无生意为由，叫原告在家等开工的消息，可是，在该期间，被告不向原告支付工资或生活费；11、202Ｏ年6月1Ｉ日原告领取了定南县劳动人事争议仲裁委员会定劳人仲案字（2020）05号关于谢才平与定南县谢求先陶瓷商城劳动争议仲裁裁决书。原告不服该裁决，即延迟复工时间在一个工资支付周期内的，企业应按照劳动合同约定的工资标准支付职工工资；超过一个工资支付周期的，企业应当发放生活费，生活费发放标准建议不低于企业所在地最低工资标准的70%。 被告定南县谢求先陶瓷商城辩称：原告和被告系本村人，本案因原告听从他舅子黄火坤（教师），幕后操作指使，原告故意辞退工作，并用录音取证手段来告被告。起初经家里人和村干部调解后有所改变想法，但原告谢才平回家后受他舅子黄火坤指使仍一意孤行，是什么原因促使原告不顾一切地要告被告呢？原来是原告舅子黄火坤自以为懂得一些法律知识，并想从中获利，在短短的几年内，合谋他的至亲（即亲妹，亲妹夫，两个亲外甥和他的亲家）连续起诉江西黑之宝生态农牧有限公司，江西万丰养殖有限公司，定南谢求先陶瓷商城，定南富康家具城，定南明鑫乐器厂，定南天虹超市，原告儿子买的二手车等等纠纷告上了法庭，尤其是原告谢才平夫妇这几年自以为自己是劳动弱者，受他舅子黄火坤指使做到哪里告到哪里。一连几起案例，更可悲的是鼓动自己的大儿子谢文军用同样的方法把定南富康家具城的李总也告上了法庭。这些案例劳动局有些有证有据、也有备案，望法院明查。从上面这么多案例不难看出，这是以原告舅子黄火坤为首有组织、有预谋的家庭式的打着法律旗帜，鼓动亲人不劳而获，之前从中尝到了不少甜头，给当地社会造成极坏的影响，并破坏了当地社会秩序。望法院包括有关部门重视。这次原告以故意辞退和疫情为由，从而想谋取经济补偿金和相关的赔偿金，原告的故意辞退证词从以下的答辩中便可证实。被告已经付清原告的每个月工资，包括节日的加班费和法定节假日的加班费，不然原告也不可能在被告店里做一年多。 l、双休日的加班费与法定假日的加班费和养老保险费之前刚来上班的时候就和原告谢才平协商好的。 2、来上班时双方经协商每月工资三千元，电话费补50元。其中这三千元经双方协商就已经包括了休息日、法定节假日和养老保险费的所有一切。 3、原告2018年4月9日-2020年l月20日在被告处从事送货员岗位，虽然双方未签订书面劳动合同，但已经构成了劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者定立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期限为一年，仲裁时效期限从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。故原告已超过劳动争议申请仲裁时效，原告的双倍工资根本不存在、不符合。 4、在原告和被告二次通话记录中被告并没有解聘原告谢才平的，被告说等疫情结束后开了有单需要送货时就打电话给你来上班。第一次是2020年2月26日21点58分，原告谢才平打电话给被告，他也没说什么，然后让他儿子谢小军接电话，说2018年还有2天的工资没结给他爸，2019年有3天的没结。我说不可能啊：我是按月每月准时结清的呀！从未拖欠过员工的工资，他又说什么时候叫他爸来上班。我说等疫情稳定后吧！我现在也说不准，等电话通知吧！（那时疫情还比较严重，好多地方还在设卡中）。审判长这次通话就已经开始设计圈套，有预谋和计谋来录音取证了。（证据劳动仲裁有，被告这也有）。 第二次是2020年3月10月21时45分，当时也是原告谢才平打电话然后让他儿子谢小军接电话，所谈的内容跟第一次可以说是一样的。说开了单需要送货时再通知你爸，后来又让原告舅子黄火坤接了电话，他说你那生意好不好！我说现在疫情期间虽然是开了门，但没人进来没生意哦！哦（黄火坤），没生意你那还招人干嘛？说这话时语气好重。我说我是招导购和服务员，并没有招送货员呀！后来他又语气很重的对被告说，你到底要不要谢才平来上班。想到哪有送货人员送下货连儿子、舅子都搬来了，又三番五次的打电话来骚扰被告和被告外甥女（本店店长），而且语气很重，还有想到被告招导购员和业务员也不关黄火坤的事。那时被告确实有点火了，就说了一声你们这么啰嗦就叫他不要来了，当时也是说的气头话，不是实话。就这样让黄火坤用卑鄙的手段录了音。请问审判长、像这种早有预谋和计谋用这卑鄙录音手段和激将法来取证并说非法解聘他，算被告解聘原告谢才平吗？再说黄火坤不是谢才平，被告向黄火坤所说的话并不代表被告向谢才平，而且被告也没亲口说解聘谢才平，也没解聘谢才平的意思，现在来上班也可以呀！反倒过来是谢才华擅自离职，影响了被告的工作。通过两次被告与原告儿子谢小军通话记录，仔细分析被告是没有解聘谢才平的，只是黄火坤幕后指使早有预谋和计谋，用录音手段和激将法来取证，从第一次就开始录音就想方设法设计圈套，恶意牟利目的非常明显，2020年3月10日被告通过电话方式已告知原告等疫情稳定后通知你回来上班，应视为被告未解除与原告的劳动关系，原告提出的经济补偿金，赔偿金，及原告提出的4、5、6、7条根本不存在，不符合本案二次通话中被告所表示的真实意思。 根据原、被告提供的证据以及庭审陈述，本院经审理认定事实如下：原告自2018年4月9日至2020年1月20日在被告处工作，从事陶瓷瓷砖送货员工作岗位，约定每月固定工资为3000元，每月补助50元电话费，被告已足额支付了原告劳动关系存续期间的劳动报酬。工作期间原、被告双方未签订书面劳动合同。2020年3月9日原告通过电话方式询问被告复工时间，被告告知原告等疫情过后会电话通知上班。次日，原告的亲属再次电话追问被告要不要谢才平上班，并进行了电话录音，之后原告一直未到被告处工作。2020年4月14日，原告谢才平以被告非法解除劳动关系以及未支付加班费为由向定南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并提出如下仲裁请求：一、法定假日、休息日加班费共54206.9元；二、未签订劳动合同双倍工资33000元；三、经济补偿金6000元；四、非法解除双方劳动关系赔偿金12000元；五、补发工资5758.62元；六、补缴工作期间的养老保险费。定南县劳动人事争议仲裁委员会经审理于2020年3月28日作出裁决：驳回谢才华的仲裁请求。2020年6月16日，原告谢才平向本院提起诉讼，要求被告支付加班费、经济补偿金等共计110965.52元，以及要求被告为原告补缴养老保险费13800元。 另查明，被告未为原告缴交工作期间的社会保险费。 本院认为，原告自2018年4月9日在被告处工作，从事陶瓷瓷砖送货员工作岗位，虽双方未签订书面劳动合同，但形成了劳动关系。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起算。”原告自2018年4月9日到被告处工作时即知晓用人单位未与其签订劳动合同，此时视为争议发生之日，至原告申请仲裁之日早已超过了法律规定一年的仲裁时效，故本院对原告要求被告支付双倍工资的诉讼请求，不予支持。因被告提出已足额支付了原告工资及加班费，且被告未提供证据证实原告未支付其加班费等，故对原告要求被告支付加班费的诉讼请求，不予支持。2020年3月9日被告通过电话方式已告知被告等疫情过后等电话通知回来上班，应视为被告未解除与原告的劳动关系，且在庭审中被告亦同意原告回来继续上班，但原告不同意。原告诉求解除与被告的劳动关系，本院认为并非是被告要求解除与原告的劳动关系，对原告要求被告支付赔偿金的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的…。现原告以被告未为其缴纳社会保险费为由解除劳动关系，并要求支付2个月经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持，按原告月工资3000元计算，被告应当补偿原告6000元。原告诉求被告支付疫情期间工资以及生活费的诉讼请求，根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》的相关规定，因原告在疫情期间未提供正常的劳动，且已经超过一个工资支付周期，按照原告诉求支付自2020年1月20日至2020年3月10日共计50日，应当由用人单位支付生活费，生活费按当地上一年度消费性支出计算，按原告户籍地农村标准计算为1491元（10885元／年÷365天×50天）。关于原告要求被告补缴社会保险费的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第72条规定：“…用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”依据《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收2‰的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”征缴社会保险费用是社会保险经办机构的职责，无论欠缴社保或者拒缴社保费，社会保险经办机构均可依法强制征缴，原告应当向征缴部门申请征缴。综上所述，为维护公民的合法权益。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法院若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动法》第72条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、解除原告谢才平与被告定南县谢求先陶瓷商城的劳动关系； 二、被告定南县谢求先陶瓷商城应于本判决生效后十五日内支付原告谢才平经济补偿6000元； 三、被告定南县谢求先陶瓷商城应于本判决生效后十五日内支付原告谢才平疫情期间的生活费1491元； 四、驳回原告谢才平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（已减半收取），由被告定南县谢求先陶瓷商城负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审判员  黄化斌 二〇二〇年七月十三日 书记员  张云媛