四川省乐山市沙湾区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1111民初259号 原告：宗政，男，1976年5月24日出生，汉族，农民，住四川省乐山市市中区。 委托诉讼代理人：张德平，四川沫水律师事务所律师。 被告：四川德胜集团钒钛有限公司（统一社会信用代码：91511111207106953A），住所地四川省乐山市沙湾区铜河路南段8号。 法定代表人：宋德安。 委托诉讼代理人：张岩，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：毛蓓莉，女，该公司工作人员。 原告宗政与被告四川德胜集团钒钛有限公司（以下简称德胜集团）劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。两次庭审，原告宗政的委托诉讼代理人张德平，被告德胜集团的委托诉讼代理人张岩、毛蓓莉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、确认双方劳动关系于2020年1月8日解除；2、被告支付原告经济补偿金93,665.50元（5,063.00元/月×18.5个月）；3、被告支付原告工伤保险待遇78,508.00元（一次性伤残就业补助金4,906.50元/月×10个月、一次性工伤医疗补助金4,906.50元/月×6个月）；4、被告支付原告加班费等劳动报酬110,860.00元（带薪年休假报酬5,063.00元/月÷21.75天×20天×300%=13,966.80元、法定节假日加班费5,063.00元/月÷21.75天÷8小时×84小时×300%=7330.68元、公休日加班费5,063.00元/月÷21.75天×66天×200%、工作日延长工作时间加班费5,063.00元/月÷21.75天÷8小时×392小时×150%=17,104.92元）；5、被告依法为原告出具《解除劳动合同证明书》并办理档案和社会保险关系转移手续。诉讼过程中，原告自愿放弃要求被告承担一次性工伤医疗补助金的诉讼请求。事实和理由：原告系被告单位职工。自2001年8月起，原告到被告单位上班，在公司安全保卫科从事保安工作至2020年1月8日。在双方劳动关系期间，2007年12月之前，被告没有与原告签订书面劳动合同。2007年12月25日，双方签订了第一份书面劳动合同。2010年12月25日签订了第二份书面劳动合同。2016年2月25日双方签订了无固定期限劳动合同。自2001年8月至2020年1月8日期间，原告在被告处连续工作年限为18年又5个月。在双方劳动关系期间，被告从2008年1月起才为原告参保购买养老、失业、医疗保险。从2007年1月起才参保工伤保险。从2011年1月起为原告参保生育保险。从2019年1月至2020年1月8日期间，被告安排原告每天工作12个小时，没有支付原告延长工作日、公休日及法定节假日的加班费，也未安排带薪年休假。2020年1月4日，原告依据劳动合同法第三十八条、劳动合同法实施条例第十八条等法律规定，向被告邮寄送达了解除劳动合同通知书。该通知书记载了双方劳动合同关系自2020年1月8日解除等内容。2020年1月6日上午，被告收到了原告的解除劳动合同通知书，并且原告向被告办理了有关工作的移交手续。2017年8月18日，原告在上班过程中不慎受伤。2017年9月25日，乐山市人力资源和社会保障局依法认定为工伤。2018年12月4日，乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为九级伤残。其后双方就经济补偿金等问题未达成一致意见。2020年3月20日，原告向沙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年4月27日向原告送达了仲裁裁决书。原告不服仲裁裁决诉至法院。 被告庭审答辩，1、确认原、被告之间的劳动关系于2020年1月8日解除；2、工伤伤残待遇被告只承担49,067.5元；3、被告会配合原告办理相关档案移交手续；4、根据劳动合同，双方劳动关系于2007年12月25日建立，原告向被告发出的解除劳动合同的通知书，应该适用劳动合同法第37条规定，不应支付经济补偿金。 双方当事人提交了劳动合同书、荣誉证书、人事档案一份、微信工作群照片、员工卡、工作卡、员工就餐卡、被告员工集体合影一张、《工伤认定申请表》、社会保险情况证明书、医疗保险参保缴费信息、考勤表、解除劳动合同通知书、邮政快递回执、快递查询信息、《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》、被告单位参保人员2020年缴费基数申报表、劳动仲裁裁决书、案外人考勤表。关于宗政解除（劳动合同）通知书的回复、证明2份、微信截图、工资表。经过庭审质证，双方当事人对劳动合同书、原告人事档案、员工卡、工作卡、员工就餐卡、《工伤认定申请表》、社会保险情况证明书、医疗保险参保缴费信息、解除劳动合同通知书、邮政快递回执、快递查询信息、《认定工伤决定书》、初次鉴定结论书、劳动仲裁裁决书、关于宗政解除（劳动合同）通知书的回复、证明2份、微信截图、工资表、2020年缴费基数申报表真实性无异议。 有异议的证据：原告提交荣誉证书、被告单位建立的微信工作群中原告的工作信息、被告单位部门员工集体合影照片证实原告系被告单位员工，自2001年8月入职到被告单位上班，在公司安全保卫科从事保安工作至2020年1月8日劳动合同解除时止。在2007年12月25日之前，被告没有依法与原告签订书面劳动合同。自2001年8月至2020年1月8日期间名原告在被告单位联系工作年限为18年又5个月的事实。被告对真实性、关联性有异议。本院认为，原告提交的《工伤认定申请表》中载明原告在被告单位参加工作时间为2001年8月，被告在该申请表上盖章，庭审中，被告未提交证据推翻其自认的事实，对上述证据本院予以采信。 原告提交考勤表证实原告存在加班的事实。被告认为该考勤表没有制表人、单位负责人等的签字，且工资表系原告自己制作，对真实性不予认可。本院认为，被告对考勤表有异议但未提交证据予以反驳，对考勤表本院予以采信。 原告提交案外人考勤表证实被告公司的考勤表样式与本案原告提交的一致。被告对关联性有异议。本院认为，考勤表与本案没有关联性，不予采信。 本院经审理认定事实如下：原告从2001年8月起到四川德胜集团钢铁有限公司（后更名为四川德胜集团钒钛有限公司）处上班至2020年1月8日。2007年12月25日之前，原、被告未签订书面劳动合同。2007年12月25日，原、被告签订了劳动合同，劳动合同期限从2007年12月25日至2010年12月25日，约定原告在被告保卫科从事保卫工作，月工资800元，平均工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过44小时。前述劳动合同到期后，原、被告于2010年12月25日续签了劳动合同，合同期限从2010年12月25日至2015年12月24日，约定原告在被告处从事保卫科管理工作。劳动报酬由标准工资、绩效奖励工资、加班工资、补贴组成，标准工资为600元/月。合同到期后，原告继续在被告处上班。2016年2月25日，原、被告签订了无固定期限劳动合同，约定原告在被告安保科从事管理工作，劳动合同从2016年2月25日开始履行。原告的月工资标准为1,380.00元/月，奖金与其工作数量、工作质量、服务水平、出勤率等实绩挂钩；津贴按国家和公司的相关规定执行。在双方劳动关系存续期间，原告从2008年1月至2020年1月参保养老、失业、医疗保险，从2007年1月-2007年6月、2008年1月-2020年1月参保工伤保险，从2011年1月起参保生育保险。2017年8月31日，原告因工负伤向人力资源和社会保障局申请工伤认定，《工伤认定申请表》上载明参加工作时间为2001年8月。被告公司在用人单位意见一栏加盖公章。2017年9月25日，乐山市人力资源和社会保障局依法认定原告所负之伤为工伤。2018年12月4日，乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为九级伤残。2020年1月4日，原告依据劳动合同法第三十八条、劳动合同法实施条例第十八条等法律规定，以被告未足额为原告缴纳社会保险、未依法及时足额支付加班费等劳动报酬为由向被告邮寄送达了《解除劳动合同通知书》。该通知书记载了双方劳动合同关系自2020年1月8日解除、被告应当支付原告经济补偿金等内容。被告收悉后对原告进行了回复，载明：从原、被告签订的书面劳动合同显示，原、被告之间建立劳动关系的起始时间为2007年12月25日。被告公司已从2008年1月起足额为原告缴纳了养老、医疗、工伤保险。虽然生育保险是从2011年1月开始缴纳，但未对原告当时及未来的权利造成任何的影响，且已经超过了诉讼时效及仲裁时效。被告已于2020年1月8日与原告办理完成工作交接相关手续。原告自收到通知之日起十五日内与被告进行核对，如确有加班费未支付，公司将及时补发。综上，原告与被告公司解除劳动合同应当适用劳动合同法第三十七条规定，双方劳动合同关系于2020年1月8日解除。2020年3月20日，原、被告就解除劳动关系的经济补偿金等问题未达成一致意见，原告向乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认双方劳动关系于2020年1月8日解除；被申请人依法支付申请人经济补偿金93,665.50元、工伤保险待遇78,508.00元、加班费等劳动报酬110,860.00元；被申请人依法为申请人出具《解除劳动合同证明书》并办理档案和社会保险关系转移手续；被申请人依法为原告补缴2001年8月至2007年12月的养老保险。该委于2020年4月26日作出乐沙劳人仲案（2020）37号仲裁裁决书，裁决如下：1、确认双方劳动关系于2020年1月8日解除；2、被申请人依法支付申请人一次性就业补助金49,067.50元；3、被申请人于本裁决书生效之日起15日内协助申请人出具离职证明、办理档案和社会保险关系等离职手续；4、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对仲裁裁决不服在法定期限内向本院起诉。庭审中，原、被告对于2020年1月8日已解除劳动合同关系的事实予以认可。被告对原告主张按照5,063.00元/月计算经济补偿金予以认可。 另查明：原告2019年期间应休法定节假日、公休日天数及实际休息天数为：2019年1月公休日共计8天、法定节假日1天（2019年1月1日事假不计），原告实际休息12天；2019年2月法定节假日7天（4号-10号春节）、公休日4天，原告实际休息9天；2019年3月公休日共计10天，原告实际休息9天；2019年4月法定节假日3天（5号-7号清明节）、公休日5天，原告实际休息11天；2019年5月法定节假日4天（1日至4日劳动节）、公休日6天，原告实际休息10天；2019年6月法定节假日3天（6月7号-9号端午节）、公休日8天，原告实际休息了9天；2019年7月公休日8天，原告实际休息12天；2019年8月公休日9天，原告实际休息9天；2019年9月法定节假日3天（13号-15号中秋节）、公休日6天，原告实际休息11天；2019年10月法定节假日7天（1日-7号国庆节）、公休日5天，原告实际休息10天；2019年11月公休日9天，原告实际休息了9天；2019年12月公休日9天，原告实际休息了12天。原告2019年公休日及法定节假日应当休假114天，累计已休假123天。原告从2019年1月至12月期间（扣除加班工资、非常规性奖金、津贴等的工资分别为3450.00元、4373.82元、4670.34元、4670.34元、4670.00元、4670.34元、4670.34元、4670.34元、4670.34元、4670.34元、4670.34元、4670.34元。2019年1月至12月被告累计支付原告年休假工资2,086.94元、节日加班费750元、中夜班补贴及加班费740元。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，原告解除劳动合同的通知到达被告时生效，被告未对原告解除行为的效力提出异议。原告无需对双方劳动关系于2020年1月8日解除请求进行确认。原告要求被告支付一次性伤残就业补助金49,067.50元及为原告出具《解除劳动合同证明书》并办理档案和社会保险关系转移手续，被告对此无异议，本院予以确认。 本案的争议焦点为：一、原告是否存在加班及被告是否应当支付原告加班费等劳动报酬的问题。 保安工作相对于其他工种而言是比较特殊的工种，具体的工作内容是监控上、下班公司内的情况。劳动强度较小，调休灵活。2019年原告公休日及法定节假日累计应当休息114天，实际休息123天。根据原告应当休息以及实际休息的天数，可见被告法定节假日及公休日即便存在加班，也已经进行了调休。原告主张2019年法定节假日及公休日加班费没有事实及法律依据，本院不予支持。原告2001年7月到被告单位上班，至2019年已经工作年满10年不满20年。2019年应当享有带薪年休假10天。根据前述计算原告2019年累计休息天数，可以认定原告已经享受了带薪年休假9天。被告未举证证实安排原告剩余一天带薪年休假的调休，应当支付带薪年休假一天工资。根据庭审查明的事实，原告解除劳动关系前十二个月的平均工资为4,543.68元（扣除加班工资及非常规性补贴），日工资标准为208.90元。2019年被告累计支付原告带薪年休假工资2,086.94元。原告主张被告支付2019年带薪年休假工资没有事实及法律依据，本院不予支持。原告主张要求2018年带薪年休假工资，但未提交证据证实加班的基本事实，另外，原告于2020年3月主张2018年未休年休假工资已过仲裁时效，本院不予支持。保安工作具有一定的值班性质，其工作时间不宜按照标准工作制度计算，应当结合保安的工作性质、工作强度及工作内容等进行合理折算。原告提交的考勤表上虽载明原告每天工作时间为12小时，但是采用三班倒的方式，不应当认定为超时加班。另外，原、被告的劳动合同中并未约定加班费的计算方法，综合前述原告已休假的情况及被告以年休假工资、节假日、公休日加班工资及中夜班补贴等名目发放的各种加班费共计2,592.54元。即便认定存在一定的超时加班，也应当视为被告已经对原告进行了超时加班费的支付。原告主张超时加班费没有事实及法律依据，本院不予支持。 二、原告要求经济补偿金的法律依据。 原告从2001年7月开始到被告处上班，被告从2008年1月至2020年1月参保养老、失业、医疗保险，从2007年1月-2007年6月、2008年1月-2020年1月参保工伤保险，从2011年1月起参保生育保险。根据《中华人民共和国劳动法》第七十条规定，用人单位与劳动者建立劳动关系时应当为劳动者缴纳社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，被告未为原告缴纳社会保险，存在违法行为，劳动者可以随时解除劳动合同关系并要求用人单位支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》九十七条规定，被告存在未依法缴纳社会保险支付经济补偿金的计算年限应当从劳动合同法实施开始计算。被告认可经济补偿金的计算标准为5,063.00元/月，故经济补偿金为5,063.00元/月×12.5个月=63,287.50元。 综上，原告的诉讼请求部分符合法律规定，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第九十七条第三款规定，判决如下： 一、被告四川德胜集团钒钛有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告宗政一次性伤残就业补助金49,067.50元、经济补偿金63,287.50元，以上共计112,355.00元； 二、被告四川德胜集团钒钛有限公司于本判决生效后十五日内为原告宗政出具《解除劳动合同证明书》并办理档案和社会保险关系转移手续； 三、驳回原告宗政的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（已减半收取），由被告四川德胜集团钒钛有限公司负担（于本判决生效后七日内向本院缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 员 邓秀蓉 二〇二〇年七月十六日 法官助理 周海英 书 记 员 王孟奇 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 附：本案适用法律 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； 第四十六条第一款有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第九十七条第三款本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当自劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。