甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终984号上诉人（原审被告）：华某某，女，1972年8月27日出生，汉族，住甘肃省皋兰县。委托诉讼代理人：高姗，女，1996年6月7日出生，汉族，住甘肃省皋兰县，华某某之女。上诉人（原审被告）：高某某，男，1968年10月20日出生，汉族，住甘肃省皋兰县。被上诉人（原审原告）：杨某某，男，1978年8月20日出生，汉族，住甘肃省兰州市七里河区。上诉人华某某、高某某因与被上诉人杨某某合同纠纷一案，不服甘肃省皋兰县人民法院（2019）甘0122民初976号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。华某某、高某某上诉请求：1.请求撤销甘肃省皋兰县人民法院（2019）甘0122民初976号民事判决书；2.请二审人民法院在查清事实的基础上依法判决驳回杨某某的诉讼请求或发回一审人民法院重新审理；3.本案上诉费由杨某某承担。事实与理由:第一，杨某某以租赁合同纠纷向一审法院提起案涉诉讼，一审法院却以店面经营权转让纠纷进行处理。一审判决认定华某某、高某某独立经营案涉店铺2天的情况与事实不符。2019年1月14日华某某、高某某夫妇与杨某某口头协商，将杨某某经营的位于皋兰县城的“优果商行”进行协商转让。之后华某某提出要看一下店铺的经营状况，在杨某某的同意下，华某某从当日开始至18日共计5天在店内观察经营状况，有时华某某替杨某某取货、收款，所收货款均由收款台办理。杨某某及其家人一直在店里经营，在此期间不存在华某某独立经营的情况，后因双方协商未果，未达成该店面经营权的转让协议；第二，根据交易习惯，杨某某经营商品多年，具有一定经营经验，其不可能将价值较大、数额不明的众多商品在未办理任何经济手续的情况下交给华某某独立经营。一审判决仅依据杨某某单方提供的经营账单判决华某某、高某某承担店面2天的经营成本1672.01元太牵强，杨某某向一审法院提交的销售软件的记载也是其本人制作的，该记载不能单独作为证据使用。杨某某辩称，其与华某某就同一案件事实一直在诉讼，要求退还定金的案件诉至甘肃省高级人民法院，最终双方调解解决，杨某某也同意退还定金。杨某某在本案主张的全部事实有提交的视频证据可以证明。杨某某向一审法院起诉请求：1.判令华某某、高某某返还两天营业收入2367.7余元（不包括未上账商品，以及华某某、高某某自抽烟自用商品）；2.判令华某某、高某某赔偿关店七天造成的相关损失，房租1283.3元、水电费350元、人工工资2380元、正常营业收入利润5782.7元（以当月13天利润均数为基数）合计12163.7元；3.本案诉讼费由华某某、高某某承担。一审法院认定事实：华某某、高某某系配偶关系。2019年1月14日杨某某与华某某、高某某达成优果商行店面经营权转让口头协议，杨某某将位于皋兰县聚金兰庭西门外，正在经营中的店面“优果商行”经营权转让给华某某、高某某，约定盘点结束后支付对价，交付钥匙和经营权。2019年1月14日、15日、16日盘点，1月17日、18日、华某某在经营（华某某带走1月17日、18日经营收益），1月19日歇业，1月20日杨某某在经营。2019年1月1日至13日“优果商行”店面经营毛利为10739.33元。2019年1月17日、18日“优果商行”店面经营成本为1672.01元。华某某与杨某某沟通过程中向杨某某表述过不再接受店铺的意见。一审法院认为，杨某某与高某某、华某某之间口头达成店面经营权转让协议，系双方当事人的真实意思表示，亦未违反法律法规的强制性规定，属合法有效。双方均应按照合同约定，履行相应义务。本案中，华某某与杨某某沟通过程中向杨某某表述过不再接受店铺的意见，其行为已构成违约。因此，高某某、华某某应赔偿杨某某因盘点等造成的营业损失。关于杨某某请求华某某、高某某返还两天营业收入2367.7余元的诉讼请求。因华某某在杨某某提交的视听资料中认可1月17日、18日华某某在经营，结合杨某某提交的优果商行销售软件记载的流水账目，即2019年1月17日、18日经营成本1672.01元，故该项诉讼请求法院予以支持。关于杨某某请求华某某、高某某赔偿关店七天造成的相关损失，房租1283.3元、水电费350元、人工工资2380元、正常营业收入利润5782.7元。2019年1月14日、15日、16日盘点，1月17日、18日华某某在经营、1月19日歇业，即其计6天。结合杨某某提交的“优果商行”销售软件记载的流水账目，即2019年1月1日至13日经营毛利10739.33元计算，每天826.10元毛利。华某某、高某某应赔偿杨某某2019年1月14日至19日的共计6天的营业损失4956.60元。杨某某请求的房租、水电费、人工工资等项目当然包含在利润当中，故对杨某某请求华某某、高某某赔偿房租、水电费、人工工资的诉讼请求，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定,判决:一、华某某、高某某于本判决生效之日起十五日内返还杨某某2019年1月17日、18日的经营成本1672.01元；二、华某某、高某某于本判决生效之日起十五日内赔偿杨某某2019年1月14日至19日的营业损失4956.60元;三、驳回杨某某其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费52元（已减半收取），由华某某、高某某负担。本案二审审理中，双方当事人均未向本院提交新的证据。经二审审理查明，一审判决查明的案件事实基本清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点问题是：一审判决对证据的采信及事实的认定是否正确。本案系因案涉双方当事人形成转让经营商行合意，后又未完成转让行为所产生的违约赔偿诉讼，案涉双方当事人之间所涉纠纷应为合同纠纷，一审判决将本案案由认定为房屋租赁合同纠纷与案件事实不符，明显不当，本院予以纠正。案涉双方当事人针对案涉商行形成转让合意后，华某某、高某某向杨某某支付了30000元店铺转让定金，杨某某向华某某、高某某出具了收条并依约与华某某、高某某对商行内的货物进行了盘点。盘点完货物后，杨某某将案涉商行交付给华某某、高某某经营了两天并要求华某某、高某某支付剩余转让款项，华某某、高某某未向杨某某支付剩余转让款项，案涉双方当事人最终未完成案涉商行的转让行为。现杨某某提起案涉诉讼主张华某某、高某某在盘点货物后不支付剩余转让款项且其提出不再接受案涉商行转让的行为构成违约，故要求华某某、高某某赔偿案涉商行盘点货物、停业期间的营业损失及华某某、高某某经营案涉商行期间的营业收入，杨某某针对其诉讼主张在一审中向法院提交了视频资料及其与华某某之间的微信聊天记录证明华某某在盘点完货物之后不支付剩余转让款并提出不接受案涉商行的转让。华某某、高某某虽对杨某某的诉讼主张不予认可并主张是杨某某首先提出不转让案涉商行的，但其在本案一、二审中均未提供相应的证据对其该项主张予以证明，并且在杨某某提交的视频资料及微信聊天记录证据能够反映杨某某向华某某催要转让款及华某某向杨某某提出不接受案涉商行转让的情形下，华某某、高某某亦未提供相反的证据对此予以否定。在此情形下，一审判决认定华某某、高某某在案涉商行货物盘点完毕后不支付剩余转让款项并提出不接受案涉商行转让的行为构成违约行为并无不当，本院予以确认。案涉双方当事人对涉案商行的货物进行盘点的目的在于完成商行转让行为，而由于华某某、高某某的违约行为致使盘点货物的行为未达到该行为之初始目的，而盘点货物期间案涉商行处于停业状态，产生了停业损失，该损失与华某某、高某某的上述违约行为具有关联关系。此外，在盘点完货物后，杨某某将案涉商行及其中的货物交付于华某某、高某某经营，华某某、高某某未向杨某某支付剩余转让款项却收取了该2日经营期间内的经营收入。故杨某某要求华某某、高某某赔偿其盘点、停业期间的营业损失并返还华某某、高某某经营案涉商行期间的营业收入于法有据，一审判决予以支持，并无不当。现华某某、高某某上诉主张其未独立经营过案涉商行，其不应当承担2019年1月17日、18日经营成本，且一审判决认定2019年1月17日、18日经营成本数额证据不足。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。华某某、高某某针对其上诉主张应当提供相应的证据予以证明，但其在本案一、二审中均未提供相应的证据证明其提出的2019年1月17日、18日其仅是协助杨某某经营案涉商行的事实主张，并且在杨某某向法院提交了视频及微信聊天记录证据证明华某某、高某某于2019年1月17日、18日独立经营案涉商行的情形下，华某某、高某某亦未提供相反的证据予以否定。此外，华某某、高某某在上诉状中虽主张其从未独立经营过案涉商行，但在本案二审法庭调查过程中，其认可其于2019年1月17日、18日经营了案涉商行两天。故华某某、高某某提出的其从未经营过案涉商行的主张缺乏事实依据，依法不能成立。关于2019年1月17日、18日的经营成本数额问题，杨某某在一审中提交了案涉商行电脑记账软件的照片证明2019年1月17日、18日的商行经营成本，根据一、二审庭审调查，案涉双方当事人对案涉商行的经营收款均是由商行收款台电脑进行的事实均未提出异议，在此情形下，华某某、高某某虽对杨某某提交的记账软件内容不予认可，但其未提供相反的证据予以否定，一审判决依据杨某某提交的商行电脑记账软件所载明的数额确定2019年1月17日、18日的营业成本并无不当。综上，华某某、高某某的上诉主张缺乏相应的证据支持，其应承担举证不能的法律后果。综上所述，华某某、高某某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决虽对本案案由认定错误，但判决结果正确，应予维持。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费104元，由上诉人华某某、高某某负担。本判决为终审判决。审判长 杨 清审判员 刘宝成审判员 谷元元二〇二〇年七月三日书记员 贺蓉蓉