广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初9458号原告（同时为本案被告，以下统称原告）：游艳成，男，1975年10月8日出生，汉族，住湖北省谷城县********，公民身份号码：420************239。委托诉讼代理人：黎宝欣，广东烽庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄仕江，广东烽庭律师事务所律师助理。被告（同时为本案原告，以下统称被告）：恺邦塑胶五金制品（东莞）有限公司，住所地：广东省东莞市*************。法定代表人：黄贯邦，该公司总经理。委托诉讼代理人：钟艳清，广东硕源律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁庆锋，广东硕源律师事务所律师。原告游艳成与被告恺邦塑胶五金制品（东莞）有限公司（以下简称恺邦公司）劳动争议一案，本院于2020年6月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月23日公开开庭进行了审理。原告游艳成及其委托诉讼代理人黎宝欣、黄仕江，被告恺邦公司的委托诉讼代理人钟艳清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、仲裁情况：游艳成向东莞市劳动人事争议仲裁院桥头仲裁庭申请仲裁，提出如下申诉请求：恺邦公司继续履行与游艳成的劳动合同，并妥善安置；支付一次性伤残补助金差额14409.2元、2018年11月19日至2018年12月10日职业病诊断住院观察期间住院伙食补助费1470元、2018年11月1日至2018年12月31日与2019年8月1日至2019年11月30日期间的工资33600元、被诊断为职业病前普通医疗保险不能报销的医疗费用3437.03元、2015年6月至2019年9月职业病危害岗位津贴15600元、2018年未休年休假工资3862.07元、2018年6月至2019年10月高温津贴1500元。仲裁庭作出东劳人仲院桥头庭案字［2020］35号仲裁裁决书，裁决如下：（一）确认恺邦公司与游艳成继续履行劳动合同；（二）恺邦公司在裁决书生效之日起五天内通知并支付游艳成一次性伤残补助金差额2524.99元、2018年11月19日至2018年12月10日及2019年8月28日至2019年11月30日期间工资差额867.69元、诊断为职业病前普通医疗保险不能报销的医疗费1405.88元、2017年11月27日至2018年3月31日期间的职业病危害岗位津贴826.67元、2018年度未休年休假工资1018.64元；（三）驳回游艳成的其他申诉请求。游艳成、恺邦公司均不服仲裁裁决，在法定期限内诉至本院。二、游艳成的诉讼请求：恺邦公司继续履行与游艳成的劳动合同，并妥善安置；支付一次性伤残补助金差额14409.2元、2018年11月19日至2018年12月10日职业病诊断住院观察期间住院伙食补助费1470元、2018年11月1日至2018年12月31日与2019年8月1日至2019年11月30日期间的工资33600元、被诊断为职业病前普通医疗保险不能报销的医疗费用3437.03元、2015年6月至2019年9月职业病危害岗位津贴15600元、2018年未休年休假工资3862.07元、2018年6月至2019年10月高温津贴1500元；本案诉讼费由恺邦公司承担。三、恺邦公司的诉讼请求：双方的劳动合同已于2019年12月26日解除；无需向游艳成支付一次性伤残补助金差额2524.99元、2018年11月19日至2018年12月10日及2019年8月28日至2019年11月30日期间工资差额867.69元、诊断为职业病前普通医疗保险不能报销的医疗费1405.88元、2017年11月27日至2018年3月31日期间的职业病危害岗位津贴826.67元、2018年度未休年休假工资1018.64元；本案诉讼费由游艳成承担。相关案情双方对以下事项无争议：一、入职时间：2017年11月27日。二、岗位：装配普工。2017年11月至2018年3月31日在装配车间从事筛活性炭沙工作，工作中接触粉尘。三、最后上班日：2019年9月30日。四、治疗情况：2018年11月2日，游艳成被认定为疑似职业性尘肺，于2018年11月19日至2018年12月10日在东莞市第六人民医院住院治疗，出院诊断为疑似职业性尘肺、高血压病、肝内胆管结石、高尿酸血症；2019年7月9日，被东莞市*******诊断为“职业性其他尘肺壹期”；2019年8月28日至2019年9月25日在东莞市第六人民医院住院治疗，出院诊断为职业性其他尘肺壹期、高血压病1级、肝内胆管结石、高尿酸血症。五、工伤认定时间：2019年8月13日。六、劳动能力鉴定情况：2019年11月25日因职业病伤害被评定为七级伤残。七、停工留薪期：2018年11月19日至2018年12月10日、2019年8月28日至2019年11月30日。八、其他情况：2019年12月11日，东莞市**********支付一次性伤残补助金58390.8元。双方有争议的事项为：一、受伤前月平均工资：2018年11月2日，东莞市*******发现游艳成疑似“职业性尘肺”，且游艳成住院进行相应的观察治疗，故其受伤前月平均工资应当为2018年11月前十二个月的月平均工资。根据双方确认的工资表显示，2017年12月至2018年10月的工资为5472元、7256.1元、3239元、6016.9元、3876.9元、5465元、2187.7元、4349.3元、5399.7元、4582.3元、3699.2元，剔除未满勤月份（2018年2月、6月、10月）后核算，游艳成受伤前月平均工资为5302元。二、一次性伤残补助金差额。游艳成患职业病被评定七级伤残，应获得按十三个月本人工资计算的一次性伤残补助金为68926元（5302元／月×13个月），游艳成已从东莞市**********获得了一次性伤残补助金58390.8元。依据《广东省工伤保险条例》第五十六条规定，用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。据此，恺邦公司应向游艳成支付一次性伤残补助金差额10535.2元。三、住院观察期间住院伙食补助费。依据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条之规定，疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担，故游艳成于2018年11月19日至2018年12月10日疑似职业病医学观察期间所产生的住院伙食补助费应由恺邦公司承担。通过游艳成确认的恺邦公司提交的《东莞市第六人民医院收据》（NO.A0000153）显示，恺邦公司已负担了游艳成在上述住院期间产生的住院伙食补助费641元，而游艳成并无举证除此外其还产生了其他住院伙食补助费，故对游艳成所主张的住院伙食补助费不予支持。四、停工留薪期工资。双方对停工留薪期是2018年11月19日至2018年12月10日、2019年8月28日至2019年11月30日并无异议，据此计算上述期间的工资为5302元/月÷30天×21天＋5302元/月÷30天×4天+5302元/月×3个月＝20324.33元。工资明细表及银行转账凭证显示恺邦公司已支付游艳成2018年11月至12月工资3063.4元、3410.4元,2019年8月至11月工资3706.9元、3807元、3807元、3807元。经折算，恺邦公司已付2018年11月19日至2018年12月10日工资金额2325.49元（3063.4元÷30天×12天+3410.4元÷31天×10天），已付2019年8月28日至2019年11月30日工资金额11899.3元（3706.9元÷31天×4天+3807元+3807元+3807元），即恺邦公司已支付游艳成上述期间工资共14224.8元。故，恺邦公司还需支付游艳成工资差额6099.53元（20324.33元-14224.8元）。五、劳动关系情况。恺邦公司主张其已通知游艳成续签劳动合同，但游艳成以回老家过年为由拒绝签订劳动合同，故双方在劳动合同期满之日（即2019年12月26日）终止了劳动合同，但未提交相应的证据佐证其陈述。游艳成提交其与“赖厂长”的对话录音，主张其曾于2019年12月27日回厂要求安排上班，但赖厂长以将要过年为由不安排上班。恺邦公司确认录音中的声音系赖厂长的，但对录音的三性不予确认。用人单位在停工留薪期满后确实未为游艳成安排岗位，结合录音的内容，可以认定恺邦公司当时并无要与游艳成解除劳动关系的意思表示。现恺邦公司主张已解除双方劳动合同，但未举证解除劳动合同的合法性，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，本案中，游艳成主张双方并无解除劳动合同，并要求继续履行合同，故双方应继续履行劳动合同。对于游艳成有关恺邦公司妥善安置的主张应属于用人单位的自主用工管理权，不属于本院审查范围，本院不予处理。六、诊断为职业病前普通医疗保险不能报销的医疗费。结合游艳成所患的“职业性其他尘肺壹期”，本院依法采信游艳成治疗诊断为职业病前产生如下与职业病相关的医疗费有：1、检查日期为2018年2月28日的两份东莞市桥头医院医学影像报告单显示影像诊断分别为“双肺弥慢性病灶，性质待定，请结合相关职业病史”、“双肺纹理增粗、模糊，双肺可疑多发粟粒状阴影，请结合临床”，对应产生医疗费670.8元；2、检查时间为2018年4月1日的深圳市光明新区人民医院放射科CT诊断报告印象显示“1、尘肺待排，请结合相关病史、职业史等并进一步检查……”，对应产生医疗费190.6元；3、检查时间2018年7月1日谷城县人民医院影像学报告诊断显示“双肺野改变，请结合职业史及临床体检”，对应产生医疗费453.5元；4、结合2018年11月2日东莞市*******出具《疑似职业病通知书》及东莞市第六人民医院门诊收费明细清单，推断游艳成检查治疗职业病而产生医药费90.98元。对于游艳成主张的其他治疗费，并无充分举证证明该产生的医疗费为治疗职业病所产生，应由其自行承担不利的法律后果。依据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条之规定，疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。故恺邦公司应支付游艳成诊断为职业病前普通医疗保险不能报销的医疗费1405.88元。七、职业病危害岗位津贴。恺邦公司提交的《职业史、职业危害接触史》显示，游艳成2017年11月27日至2018年3月31日有接触职业病危害因素“筛活性碳砂”，自2018年4月1日起至今未有显示有接触职业病危害因素，结合双方确认的《认定工伤决定书》及《职业病诊断证明书》中职业病危害因素接触史也仅叙述游艳成于2017年11月至2018年3月31日在恺邦公司装配车间从事筛活性炭沙工作，工作中接触粉尘，除上述时间外，并无证据显示游艳成其他时间有在恺邦公司处工作有接触职业病危害因素，故本院认定游艳成接触职业病危害因素期间为2017年11月27日至2018年3月31日。依据《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条规定，恺邦公司应当支付游艳成2017年11月27日至2018年3月31日期间的职业病危害岗位津贴。游艳成诉请职业病危害岗位津贴按300元/月的标准计算缺乏依据，参照《化工有毒有害岗位作业岗位津贴实施意见》第二条，化工有毒有害作业岗位津贴共分四个等级，各等级日津贴标准为：甲等，极度危害，2元；乙等，高度危害，1.5元；丙等，中度危害，1.2元；丁等，轻度危害，0.9元，各单位在确定化工有毒有害作业岗位津贴等级时，应结合岗位劳动评价进行。鉴于恺邦公司在仲裁阶段同意按200元/月的标准向游艳成付职业病危害岗位津贴，该等属于恺邦公司对其自身权利的处分，本院予以确认，故恺邦公司应支付游艳成职业病危害岗位津贴200元/月×4个月+200元/月÷30日×4日=826.67元。八、2018年度未休年休假工资。游艳成于2017年11月27日入职，至2018年11月26日已连续工作满12个月，依法享受带薪年休假5天。恺邦公司主张已安排游艳成休了带薪年休假2天，提供了2018年2月份的工资明细表，工资明细表显示有薪假时数40小时，有薪假工资490元，恺邦公司称2018年2月份春节享有法定节假日3天（8小时/天，3天共计24小时），剩余有薪假时数16小时即对应2天为带薪年休假工资，游艳成确认该工资表的真实性，而恺邦公司之上述安排亦无违反法律规定，本院予以采纳，故恺邦公司应支付剩余3天未休年休假工资给游艳成。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，2017年11月至2018年10月剔除加班费后的工资为2193元、5472元、6043.35元、2798元、4969.52元、2829.52元、4252.25元、1636.45元、3357.05元、4242.07元、3590.05元、2927.45元，剔除未满勤月份（2017年11月及2018年2月、6月、10月）后核算平均工资为4344.48元。因恺邦公司已经支付正常工作期间的工资收入，故应支付游艳成未休年休假工资4344.48元/月÷21.75天×3天×200%=1198.48元。九、2018年6月至2019年10月高温津贴。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条、《关于公布我省高温津贴标准的通知》的规定，每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。广东省高温补贴标准为150元/月。恺邦公司提供的工作场所图片显示游艳成工作场所在室内，并配备了风扇等降温设施，该等可以证明恺邦公司采取降温措施进行降温，游艳成未提供证据证明其工作场所环境温度达到33℃以上，应承担举证不能的不利后果，故游艳成请求高温津贴缺乏依据，本院不予支持。十、其他。游艳成于2018年11月19日至2018年12月10日期间住院产生的医疗费由恺邦公司进行垫付，后经社保部门报销6927.9元，报销的费用由社保部门直接支付至游艳成的账户，游艳成同意该部分费用在本案中进行抵扣。本院将该费用与一次性伤残补助金差额进行抵扣，故恺邦公司仍向游艳成支付一次性伤残补助金差额10535.2元-6927.9元=3607.3元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条、第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，参照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第五十六条、第六十四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条，《职工带薪年休假条例》第三条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条的规定，判决如下：一、确认原告游艳成与被告恺邦塑胶五金制品（东莞）有限公司继续履行劳动合同；二、被告恺邦塑胶五金制品（东莞）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告游艳成一次性伤残补助金差额3607.3元；三、被告恺邦塑胶五金制品（东莞）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告游艳成2018年11月19日至2018年12月10日、2019年8月28日至2019年11月30日期间工资差额6099.53元；四、被告恺邦塑胶五金制品（东莞）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告游艳成职业病前普通医疗保险不能报销的医疗费1405.88元；五、被告恺邦塑胶五金制品（东莞）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告游艳成职业病危害岗位津贴826.67元；六、被告恺邦塑胶五金制品（东莞）有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告游艳成2018年度未休年休假工资1198.48元；七、驳回原告游艳成的其他诉讼请求；八、驳回被告恺邦塑胶五金制品（东莞）有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告游艳成负担5元，被告恺邦塑胶五金制品（东莞）有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  丁秀霞二〇二〇年七月十五日书记员  陈晓琪谭可欣