辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2314号上诉人（原审被告）：王胜财，男，1963年10月18日出生，汉族，住盘锦市大洼区。委托诉讼代理人：王翔，辽宁泰来律师事务所律师。上诉人（原审被告）：刘艳凤，女，1966年8月8日出生，汉族，住盘锦市大洼区。委托诉讼代理人：王翔，辽宁泰来律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：营口祥瑞生物科技有限公司，住所地大石桥市沟沿镇东古村。法定代表人：刘林林，经理。委托诉讼代理人：苑晓旺，大石桥市司法局沟沿法律服务事务所法律工作者。上诉人王胜财、刘艳凤因与被上诉人营口祥瑞生物科技有限公司买卖合同纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2020）辽0882民初1995号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。王胜财、刘艳凤上诉请求：请求撤销原审判决，改判上诉人王胜财，刘艳凤无责任，同时改判上诉人王胜财付给被上诉人营口祥瑞生物科技有限公司肥料款121595元。事实与理由，一、上诉人王胜财刘艳凤与被上诉人科技公司之间不是买卖关系，而是代理销售法律关系。2019年2月初，上诉人王胜财与被上诉人科技公司签订《代理销售合同书》，被上诉人科技公司作为卖方，授权上诉人王胜财在盘锦区域内代为销售“测土配方肥料”（《合同》第一条)，被上诉人科技公司送货（《合同》第二条)，每销售一吨肥料，被上诉人科技公司向上诉人支付450元酬金《合同》第四条），《合同》有效期5年（《合同》第七条)。本《合同》与刘艳凤无关。《合同》签订后，上诉人王胜财按照被上诉人科技公司的口头要求向被上诉人科技公司交付履约保证金5400元。随即上诉人王胜财即在盘锦地区为其展开销售业务，2019年度总计为被上诉人科技公司代理销售配方肥料41吨，被上诉人科技公司向上诉人王胜财支付了26吨的代理酬金18450元，另行支付运费每吨50元，总计支付20500元。以上41吨肥料，上诉人王胜财出售给盘锦区域内陈殿阁张贺厚等近50名农户。上诉人王胜财在2019年底即将全部销售记录报告给被上诉人科技公司。上诉人王胜财履行《代理销售合同书》是适当的，被上诉人科技公司应当依据《合同》的约定向上诉人王胜财支付代理销售酬金18450元并返还押金5400元，合计23850元。二.被上诉人科技公司与陈段阁张贺厚等农户的关系才是配方肥料的买卖合同关系，并且是产品除销关系被上诉人所有41吨配方肥料上诉人王胜财都是按照被上诉人口头提出的销售价格销售给盘锦当地农户的，因为是赐销且有质量问题，农户怠于与被上诉人科技公司结算货款。后来被上诉人科技公司委托上诉人王胜财为其代收货款，但是由于质量异议，清收未见明显效果，上诉人王胜财也仅仅清收40000多元货款。在被上诉人科技公司未能按照《代理销售合同书》的约定向上诉人王胜财支付代理酬金的情况下，上诉人王胜财也就没有清收上来的货款交付被上诉人科技公司。但是，这并不影响被上诉人科技公司与农户之间配方肥料买卖合同关系的基本事实。被上诉人科技公司与农户之间的关系才是买卖合同法律关系。三.被上诉人科技公司违约应当承担违约责任，支付违约金与本案是同一法律关系，原审判决裁示上诉人王胜财“另行选择解决方式”处理是程序违反《代理销售合同书》第九条约定，“甲乙双方任何一方不能按照本合同条款执行的视为违约，违约金为三万元”。根据《合同》约定，由上诉人王胜财在盘锦区域内为被上诉人科技公司开发市场，但是，在上诉人王胜财在盘锦逐渐为其打开市场后，被上诉人科技公司背着上诉人王胜财在盘锦区域内偷偷地销售产品，侵占和利用了上诉人王胜财开发的销售资源。被上诉人科技公司的这一行为，应当根据《代理销售合同书》第九条的规定承担违约责任，向上诉人王胜财支付违约金三万元。这本来是《代理销售合同书》的题中应有之义，可是原审判决却首先把上诉人王胜财于科技公司之间的委托代理关系歪曲为买卖合同关系，而后把被上诉人科技公司的违约行为歪曲为另一个法律关系。上诉人王胜财请求被上诉人科技公司支付违约金的诉求，不能“另行选择解决方式”处理，而应当由原审人民法院开具双方《代理销售合同书》的约定和法律规定作出客观公正的判决。特此提出上诉，期盼二审人民法院查明事实后依法支持上诉人王胜财的上诉请求。营口祥瑞生物科技有限公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉人上诉请求，维持原判。上诉人刘艳凤作为担保人，应当对欠款承担连带给付责任。上诉人主张的酬金和押金在一审判决中已在欠款总额中予以扣除。上诉人既然是区域代理，其与农户存在买卖合同关系。无论其是否收到货款，都应当向被上诉人还款。被上诉人并未违约，反而是上诉人违约，没有给付货款。综上，希望二审法院驳回上诉人上诉请求，维持原判。营口祥瑞生物科技有限公司向一审法院起诉请求：1、判决被告给付原告货款140135元及利息；2、案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：2019年3月29日，原告营口祥瑞生物科技有限公司与被告王胜财就代销肥料事项签订了订货合同一份，合同的甲方为原告营口祥瑞生物科技有限公司，乙方为被告王胜财，乙方担保人为被告刘艳凤。双方对责任归属及担保义务作了明确约定。此后，被告王胜财多次从原告处赊购肥料。2019年3月31日，赊购测土配方肥底肥261袋、返青柯杈费261瓶、追肥（大头肥）130.5袋，合计金额56115元，预交定金2200元。2019年4月2日，赊购肥料三次，1、测土配方肥底肥22袋、反青柯杈肥22瓶、追肥（大头肥）11袋，合计金额4730元，预交定金200元；2、测土配方肥底肥28袋、反青柯杈肥28瓶、追肥（大头肥）14袋，合计金额6020元，预交定金200元；3、测土配方肥底肥27袋、反青柯杈肥27瓶、追肥（大头肥）13.5袋，合计金额5805元，预交定金200元。2019年4月19日，赊购测土配方肥底肥45袋，金额9675元，预交定金200元。2019年4月26日，赊购测土配方肥底肥32袋、反青柯杈肥32瓶、追肥（大头肥）16袋，金额6880元，预交定金400元。2019年4月29日，赊购肥料两次，1、测土配方肥底肥1袋、反青柯杈肥1瓶，合计金额215元；2、测土配方肥底肥16袋，金额为2320元。2019年5月1日，赊购测土配方肥底肥160袋、反青柯杈肥160瓶、追肥（大头肥）80袋，合计金额34400元，预交定金1600元。2019年5月4日，赊购测土配方肥底肥32袋、反青柯杈肥32瓶、追肥（大头肥）16袋，合计金额6880元，预交定金200元。2019年5月11日，赊购测土配方肥底肥5袋、反青柯杈肥5瓶、追肥（大头肥）2.5袋，合计金额1075元。另查，被告王胜财分别于2019年4月19日、4月26日、4月29日、4月30日、5月1日、5月4日、5月11日向原告出具了欠条，合计欠款金额140135元。一审法院认为，原、被告之间的买卖合同合法有效，被告王胜财向原告赊购肥料的事实清楚，原告要求被告王胜财给付欠款的诉讼请求，本院予以支持。被告刘艳凤作为合同担保人，应当按照合同约定承担保证责任。对原告要求被告给付欠款利息的请求，因被告长期不履行给付欠款的义务，给原告造成了利息损失，理应给付相应的利息。关于定金和返利款一节，原告向本院提供了被告已交的定金明细和应返利的明细，原告对被告已交定金5400元予以认可并依据被告实际销售数量计算返利，返利金额为13140元，本院予以认可，此款应在货款中扣除。对于被告主张的原告应赔偿其损失费、违约金、工资款、食宿费、超速罚款、车费及装卸费的意见，因未提供证据证明且与本案不是同一法律关系，本院对此不予支持，被告可另行选择解决方式。综上，为保护当事人的合法权益，正确调整民事法律关系。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条之规定，判决如下:一、被告王胜财给付原告营口祥瑞生物科技有限公司肥料款121595元，并从2019年12月1日起至肥料款结清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率给付利息。二、被告刘艳凤对被告王胜财的给付义务承担连带给付责任。三、二被告的上述给付义务限本判决书生效后5日内履行完毕，逾期履行按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付履行期间的债务利息。案件受理费3100元，减半收取1550元，由被告王胜财负担。本院二审期间，当事人围绕争议事实提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，上诉人与被上诉人于2019年3月29日签订订货合同，此后上诉人多次从被上诉人处赊购肥料并为被上诉人出具欠条，上诉人即应当按照欠条金额向被上诉人支付货款。上诉人二审期间提供的代理销售合同书的签订时间在订货合同之前，因此不能否定订货合同和上诉人出具欠条的效力。关于被上诉人是否应当承担违约责任的问题，因上诉人没有提供充分证据证明被上诉人存在违约行为，对该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2732元，由上诉人王胜财、刘艳凤负担。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  朱隆升二〇二〇年七月二十七日法官助理刘丛博书记员王伟超