民 事 判 决 书                          （ 2020 ) 陕01民终8209号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市高新区。负责人：韩宪君，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵江峰，陕西海普睿诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张大鹏，男，汉族，1980年XX月XX日出生，住陕西省西安市碑林区。委托诉讼代理人：房大伟，陕西罗泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郗敬波，男，汉族，1983年XX月XX日出生，住西安市蓝田县。被上诉人（原审被告）：陕西城际运输有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区。法定代表人：张春德，该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称：平安陕西分公司）因与被上诉人张大鹏、郗敬波、陕西城际运输有限公司（以下简称：城际运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初682号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安陕西分公司委托诉讼代理人赵江峰、被上诉人张大鹏委托诉讼代理人房大伟到庭参加了诉讼，被上诉人郗敬波、城际运输公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案依法缺席审理，现已审理终结。平安陕西分公司上诉请求：1.撤销西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初682号民事判决伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、误工费部分费用，不服一审判决金额为103621元；2.张大鹏、郗敬波、城际运输公司承担二审诉讼费。事实与理由：一、陕美法司(2019)临鉴字第1626号鉴定意见书不能做为本案认定损失的证据使用。鉴定意见表述伤者构成十级伤残缺乏科学性专业性且依据不足。根据病历记载：直视下将内固定物完整取出，见骨折愈合良好，术中活动患肢见活动良好，透视下见内完全取出，骨折愈合良好；根据2019年8月14日检查报告单显示，右踝及右足各关节关节关系正常。而鉴定人在鉴定意见分析说明部分中表述：司法鉴定法医学活体检验见右足背感觉麻木，负重差，复查x线片见右足弓结构部分破坏，评定为十级伤残。鉴定人不能解释为何鉴定人的描述与医生的描述为何有如此大的差距。鉴定人也未提供鉴定时受限的影像片及检查报告单。很明显缺乏证据支持，不具备科学、合理、专业性。因错误的鉴定意见给平安陕西分公司增加残疾赔偿金、精神损失抚慰金以及被抚养人生活费的费用，应予纠正。二、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。张大鹏的工作单位为西北工业大学，职务是教师，属于有固定收入群体。根据法律规定应提供因事故所实际减少的收入来证明其有误工损失。一审时其并未提供证据，不能证明其因事故所实际减少的收入的证据，且其所提供的银行流水不完整，事故后的银行流水是打印，反映不出事故后的工资发放情况，应为故意隐瞒其工资实际发放的信息。故其误工费用的请求应予以驳回。张大鹏答辩称，一审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持原判。郗敬波、城际运输公司未到庭亦未提交书面答辩状。张大鹏向一审法院起诉请求：1.判令郗敬波、城际运输公司、平安陕西分公司赔偿医疗费 62025. 49元、医疗用品费1398元、拖车费650元、交通费600元、住院伙食补助费 1500元、营养费4500元、护理费6704元、误工费 40875元、后续治疗费3000元、残疾赔偿金83294元、被扶养人生活费（儿子）10983元、（母亲）37342.2元、精神抚慰金3000元、鉴定费2280元，合计258151.69元；2.郗敬波、城际运输公司、平安陕西分公司承担本案诉讼费。一审经审理查明：2017年11月3日15时40分许，XX号XX道由东向西行驶至107省道（南石村段）掉头时，适逢张大鹏驾驶陕AXXXXX 号小型轿车沿107省道由西向东行驶至该处，两车相撞，造成张大鹏受伤、车辆受损的交通事故。该事故经  西安市公安局交XX队XX大队作出西公交长认字【2017】第836号道路交通事故认定书，认定郗敬波负事故全部责任，张大鹏无责任。事故发生后，张大鹏被送往西安市红会医院进行治疗，住院13天，经该院诊断为：1.右足跖跗关节骨折脱位；2.右腓骨远端骨折。诊治（处理）意见：1.继续换药，切口愈合后拆线，患肢不负重卧床功能锻炼／2.出院后每月门诊复查（星期四下午），根据复查情况决定下地负重时间；3.出院后3周门诊复查，门诊指导进一步功能锻炼；4.根据复查情况择期手术取出内固定物；5.不适随诊。后张大鹏因该病情于2018年2月23日在该院住院治疗1天，于2018年9月23日再次入该院住院治疗1天。张大鹏三次住院期间共产生住院医疗费58692.21元、门诊费用 3333. 28 元，合计 62025.49 元。本案在审理过程中，张大鹏申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定，经西安市中级人民法院委托，陕西佰美法医司法鉴定所于2019年9月17日作出陕美法司【2019】临鉴字第1626号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人张大鹏伤残等级属十级；2.被鉴定人张大鹏误工期限为150日左右，护理期限为60日左右，营养期限为90日左右；3.被鉴定人张大鹏后续治疗费需人民币叁仟（¥3000.00)元左右（以上费用仅供参考，实际支出以临床结算票据为准）。为此，张大鹏支付鉴定费2280元。另查明，郗敬波驾驶的肇事车辆系城际运输公司所有，该车在平安陕西分公司投保有交强险及100万元商业险，事故发生在承保期内。郗敬波系城际运输公司员工，事故发生当日系郗敬波驾驶车辆外出工作期间发生交通事故。张大鹏住院治疗期间，平安陕西分公司垫付医疗费用10000 元。庭审中，因郗敬波及城际运输公司未到庭应诉，本案未能调解。一审法院认为：郗敬波系城际运输公司员工，其在履行工作任务途中驾驶机动车与张大鹏相撞，造成张大鹏受伤及车辆受损的交通事故，郗敬波负事故全部责任，张大鹏无责任。因事故车辆在平安陕西分公司投保有交强险及商业险，应当先由平安陕西分公司在交强险各分项限额范围内对张大鹏损失进行赔偿，不足部分在商业险限额范围内进行赔偿，若仍有不足，由城际运输公司承担赔偿责任，郗敬波对张大鹏的损失不承担赔偿责任。经核算，张大鹏因交通事故造成的具体损失如下：1.医疗费用凭票据核实为 62025.49 元（该费用中包含平安陕西分公司垫付的10000元），至于张大鹏主张的急需品、便盆、租床费用，因其提供的收款收据并非正式发票，无法核实其真实性，不予认可；2.住院伙食补助费张大鹏主张100元／天，计算15天，期限适当但标准过高，法院酌情认定50元／天，共750元；3.营养费张大鹏主张50元／天，根据鉴定意见计算90天，期限适当但标准过高，根据张大鹏伤情，法院认定30元／天，共计2700元；4.后续治疗费 3000元，依据鉴定意见，予以支持；5.误工费张大鹏主张其月工资为8175元，张大鹏提供银行流水予以证明，但该银行流水仅显示张大鹏事发前的工资情况，对于事故发生后是否扣发工资其并未提交证据予以证明，且张大鹏亦未提交纳税证明等证据证明其实际误工损失，故对该主张，依法不予支持，法院酌情认定误工损失为5000元／月，根据鉴定意见计算150天，共计25000 元；6.护理费张大鹏主张约111.73元／天，根据鉴定意见计算60天，根据张大鹏伤情并结合鉴定意见，张大鹏主张的期限适当但标准过高，因张大鹏未提供证据证明实际产生的护理费用情况，法院酌情认定100元／天，共6000元；7.残疾赔偿金张大鹏主张83294元，根据《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》的规定及张大鹏伤残等级，张大鹏适用标准不当，陕西省2018年城镇居民人均可支配收入为33319元，伤残赔偿金应为66638元； 8.精神损害抚慰金张大鹏主张3000元，标准过高，根据张大鹏伤残等级，法院认可1000元；9.残疾辅助器具费张大鹏主张购买两辆轮椅共计1168元并提供正式发票，根据法律规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算，根据张大鹏伤情，张大鹏第一次购买价值368元的轮椅完全能够满足张大鹏的伤情需求。张大鹏出院后又购买轮椅，属于自身扩大的损失，应由其自行承担，故张大鹏主张的残疾器具辅助费，法院认可368元；10.被扶养人生活费张大鹏主张其儿子抚养费为10983元，根据张大鹏提供的出生证明，法院予以认定，至于张大鹏主张其母亲的被扶养人生活费，张大鹏仅提供其母亲的身份证，根据张大鹏母亲的户籍性质，张大鹏母亲虽年满60岁，但张大鹏未提供证据证明其母亲无劳动能力又无其他生活来源，因此不符合被扶养的条件，故对张大鹏该主张，依法不予支持；11.张大鹏主张交通费600元，张大鹏提交的票据虽多，但无法证明与本案的关联性，根据张大鹏住院及复查次数，法院酌情认定500元；12.张大鹏主张拖车费 650元，凭票据予以认定；13.鉴定费2280元，凭票据予以认可。综上，张大鹏的损失合计为181894.49元。由平安陕西分公司在交强险医疗费项下赔偿原告医疗费10000元（已支付），在残疾赔偿金项下赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、交通费共计110000元，在财产损失项下赔偿张大鹏拖车费650元。在商业险范围内赔偿张大鹏医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费共计58964.49元。至于平安陕西分公司辩称不认可张大鹏鉴定意见一节，其虽提交重新鉴定申请书及鉴定异议书，但其并未提交证据予以推翻现有结论，故对该辩称，依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后三十日内在交强险范围内赔偿张大鹏误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾器具辅助费、被扶养人生活费、交通费、拖车费共110650元，在商业险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费共58964.49元，合计169614.49元；二、驳回张大鹏其余诉讼请求。如未在本判决指定期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的的债务利息。本案受理费5172元，张大鹏已预交，由张大鹏承担1500元，陕西城际运输有限公司承担3672元。鉴定费2280元，由陕西城际运输有限公司承担。二审经审理查明，一审查明事实属实。二审中，各方均未提交新证据。庭审中，平安陕西分公司明确，在张大鹏构成十级伤残的情况下，其对一审法院判令的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金的具体数额并无异议。本院认为，本案争议的主要问题是：1.鉴定意见是否应予采信，伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金是否应予赔付；2.误工费是否应当予支持。平安陕西分公司上诉认为，病历显示张大鹏愈合良好，而鉴定单位却认为张大鹏活动受限，构成十级伤残，故鉴定意见不足以采信。涉案鉴定意见是依法委托的具备鉴定资格的鉴定人对民事案件中出现的专门性问题，通过鉴别和判断后作出的书面意见。平安陕西分公司虽对该鉴定意见持有异议，但其并没有提交足以推翻该鉴定结论之证据，一审依据该鉴定结论认定张大鹏构成十级伤残，并判令平安陕西分公司支付残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金正确。因平安陕西分公司已经明确，在认定张大鹏构成十级伤残的情形下，对一审判令的上述费用的具体数额并无异议，故本院对一审认定的伤残赔偿金66638元、精神损害抚慰金1000元、被扶养人生活费（张大鹏之子）10983元予以确认。至于误工费，张大鹏因此次事故受伤是客观事实，鉴定意见显示误工期达150天，张大鹏也提交银行流水以期证明其月工资为8000余元。一审法院考到张大鹏受伤的客观状况，并结合张大鹏事故前的工资水平，在其工资标准以下酌情认定误工损失为5000元／月，认定误工费共计25000 元并无不妥。综上，平安陕西分公司的上诉理由不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2372元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。    审 判 长  李雪晴审  判  员  姬  钊    审  判  员  蒋  瑜     二〇二〇年六月三十日 书  记  员 张  茜202001820991610000920543964916101353971161741983102849610122198310282511198004235240361010319800423363220190116682202005271