天津市南开区人民法院刑 事 判 决 书（2019）津0104刑初206号公诉机关天津市南开区人民检察院。被告人刘永祥，男，1995年11月16日出生于福建省泉州市，汉族，专科文化，原福建省泉州市丰泽区痘博士美容院财务，住福建省泉州市泉港区（户籍地同现住地）。2018年8月17日因涉嫌犯职务侵占罪被天津市公安局南开分局刑事拘留，2018年9月20日经天津市南开区人民检察院批准逮捕，当日由公安机关执行。现羁押于天津市南开区看守所。指定辩护人王素环，天津融耀律师事务所律师。天津市南开区人民检察院以津南检公诉刑诉〔2019〕186号起诉书指控被告人刘永祥犯职务侵占罪、诈骗罪，于2019年2月21日向本院提起公诉，于2019年6月13日以津南检公诉刑变诉〔2019〕8号变更起诉决定书向本院变更起诉。经最高人民法院指定管辖，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。天津市南开区人民检察院指派检察员于翀出庭支持公诉，被告人刘永祥及其辩护人王素环到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人刘永祥于2016年11月份由天津痘博士美容院有限公司聘用，在福建省泉州市丰泽区痘博士美容院担任财务管理一职，负责出纳、会计的财务工作。自2017年11月至2018年5月期间，其利用负责财务工作的职务便利，通过现金、支付宝及微信转账，收取丰泽区痘博士美容院营业款共计1180178.02元，上交给天津痘博士美容院有限公司营业款45054元，剩余1135124.02元营业款被刘永祥据为己有，并用于网络赌博。到案后，被告人刘永祥自愿如实供述犯罪事实。针对指控的事实，公诉人当庭讯问了被告人刘永祥并向法庭提供了被害人陈述、证人证言、银行交易明细及相关书证等证据。公诉机关认为，被告人刘永祥利用职务便利，将公司财物非法占为己有，数额较大，应以职务侵占罪追究其刑事责任。建议判处被告人刘永祥五年至六年有期徒刑。提请本院依法判处。被告人刘永祥对公诉机关指控其侵占钱款的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，认罪认罚，在开庭审理过程中对案件的管辖权提出异议，辩称其并非天津痘博士美容院有限公司的聘用人员，且构成自首。其辩护人提出的辩护意见是：1．被告人刘永祥构成自首；2．被告人自愿认罪认罚；3．被告人积极赔偿被害单位损失；4．被告人系初犯、偶犯。综上，请求对被告人刘永祥从轻、减轻处罚。经审理查明，被告人刘永祥于2016年11月份入职福建省泉州市丰泽区痘博士美容院负责财务管理工作。2017年11月至2018年5月期间，被告人刘永祥利用其负责财务工作的职务便利，通过现金、支付宝及微信转账，收取丰泽区痘博士美容院营业款共计1180178.02元，上交营业款45054元，将剩余1135124.02元营业款据为己有，并用于网络赌博。福建省泉州市丰泽区痘博士美容院的法定代表人刘某2018年4、5月份发现被告人刘永祥工作异样，刘某找到刘永祥，刘永祥向刘某承认侵占公司的钱款用于赌博，刘永祥2018年6月21日自愿书写了侵占过程和数额的书面材料，刘某要求刘永祥退还侵占钱款，刘永祥通过微信、支付宝分多次转账退还侵占钱款9000元。查，在2018年7月4日天津公安机关受案前，刘某曾向福建省泉州市当地公安机关报案，报警时被告人刘永祥知道刘某报警一事，并予以配合。2018年8月17日，公安民警在天津市南开区天津痘博士美容院有限公司内将被告人刘永祥传唤至公安机关接受讯问。到案后，被告人刘永祥自愿如实供述犯罪事实。上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：1．书证（1）公安机关出具的案件来源与抓获经过。（2）涉案人员户籍身份证明。（3）天津痘博士美容院有限公司营业执照、商标使用授权书及委托书。（4）刘永祥的工资单，载明公司财务热线为010-67909700。（5）天津痘博士美容院有限公司的房屋租赁合同。（6）被告人刘永祥出具的还款承诺。证明刘永祥于2018年6月21日出具书面材料认可其侵占过程和侵占数额。（7）林某名下尾号为0236工行银行卡照片。（8）天津痘博士美容院有限公司出具的刘永祥实际打款及打款差额明细、泉州客运中心店与天津痘博士美容院有限公司往来财务登记表。（9）刘永祥的支付宝交易明细，刘永祥的微信流水账单（收款部分），刘永祥名下平安银行流水账单，刘永祥名下建设银行交易明细，刘某名下兴业银行流水账单。（10）公安机关出具的情况说明，证明在2018年7月4日天津公安机关受案前，刘某曾向福建省泉州市当地公安机关报案，泉州警方以民事纠纷为由未受理，未取笔录，报警时刘永祥知道刘某报警一事。刘某在发现刘永祥侵占营业款后，要求刘永祥退还侵占钱款，刘永祥通过微信、支付宝分多次转账退还了约10000元，后刘永祥以没有生活费为由要回1000元，刘某已将刘永祥交予的9000元上交公司。2．证人范某证言。述称其系天津痘博士美容院有限公司的董事长助理，天津痘博士美容院有限公司由痘博士股份有限公司授权，泉州丰泽区痘博士美容院是天津痘博士美容院有限公司授权加盟的，泉州丰泽区痘博士美容院收支都经过总公司，刘永祥由总公司招聘并发工资。2018年5月经核对，发现丰泽区痘博士美容院的帐对不上了，刘永祥承认其管理的一些款项没有如实上交给总公司，侵占了约113万元，被其用于赌博了。总公司的收款银行卡是林某个人名下的工商银行卡。丰泽区痘博士美容院有独立的营业执照，属于独立经营，自负盈亏，总公司代垫运营资金。刘永祥于2016年11月30日被招聘录取为福建省泉州市丰泽区痘博士美容院的财务出纳收款工作人员。3．证人林某证言。述称其系天津痘博士美容院有限公司的财务人员，刘永祥是天津痘博士美容院有限公司外派到福建省泉州市丰泽区痘博士美容院的财务人员。2018年6月范某去丰泽区痘博士美容院时，刘永祥写了还款承诺。总公司的加盟店都有独立的营业执照，丰泽区痘博士美容院是独立核算的加盟店，盈利归丰泽区痘博士美容院，但是款项要打到总公司帐上，成本核算后再返还门店。4．证人刘某证言。述称其本人系福建省泉州市丰泽区痘博士美容院的法人代表，该美容院注册于2015年5月22日，有营业执照，坐落在福建省泉州市丰泽区，是天津痘博士美容院有限公司授权经营的。刘永祥是丰泽区痘博士美容院的员工，直接受天津总公司管理。美容院的营业收入都打入刘永祥的账户内，由他再转给总公司。2018年4、5月份，其发现刘永祥工作状态不对，就暂时换了财务。不让刘永祥管财务以后，刘永祥就到处借钱，其找到刘永祥，刘永祥和其说侵占公司的钱赌博了，并且刘永祥自愿书写了侵占过程和数额的一个书面材料。5．证人柴某证言。述称其系福建省泉州市丰泽区痘博士美容院的前台接待收银人员，刘永祥负责丰泽区痘博士美容院的财务工作，顾客扫码刘永祥的支付宝、微信的收款二维码或者直接现金支付给刘永祥。6．证人张某证言。述称其系福建省泉州市丰泽区痘博士美容院的前台接待收银人员，刘永祥是丰泽区痘博士美容院的会计和出纳，美容院的收支都要通过刘永祥，记账流水是美容院前台人员手写的丰泽区痘博士美容院每天收取客户的营业款流水记录。7．被告人刘永祥的供述和辩解。供述其在福建省泉州市丰泽区痘博士美容院从事财务和后勤工作，但其并非由天津痘博士美容院有限公司聘用，丰泽区痘博士美容院属于北京美容院集团，其工资由北京总公司发放。丰泽区痘博士美容院和天津没有任何联系，丰泽区痘博士美容院收到客户的钱后，其再将收到的营业款通过其个人银行卡转到北京总公司指定的银行卡内。其自2017年开始每天截留一部分营业款用于赌博，被发现后于2018年5月在泉州自首，其告诉刘某夫妇事情的来龙去脉，刘某当着其的面打了报警电话，警察到店里将其带走，其与刘某夫妇一起去了当地派出所，但派出所没有立案，当天被释放。接下来的三个月其一直配合调查。2018年8月，其与刘某一起到天津进行协商，到天津后问其能否还钱，其写了欠条作保证，刘某称报警，其也同意了，并在现场等候。民警过来后，其如实供述了自己的犯罪事实。其曾在对账后出具过还款承诺书，对指控其侵占1135124.02元无异议，但之后其曾向刘某退赔侵占款9000元。8.扣押决定书及扣押清单，证明被告人刘永祥白色华为荣耀6手机、黑色苹果7PLUS手机各一部被扣押情况。本院认为，被告人刘永祥利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为依法构成职务侵占罪，公诉机关的指控罪名成立。关于被告人刘永祥是否构成自首一节，在案证据证实被告人刘永祥在刘某2018年4、5月份找其谈话时，主动向刘某承认侵占公司的钱款用于赌博的犯罪事实，刘某向福建省泉州市当地公安机关报案后直至刘子祥被天津市公安机关采取强制措施期间，被告人刘永祥知道报警并始终配合公司调查处理工作，并自愿书写了侵占过程和数额的书面材料，在案证据证实能够相互印证上述事实；上述事实表明被告人刘永祥具有接受处罚的主动性和自愿性；且其到案后能够如实供述其犯罪事实，应认定其构成自首，依法可以从轻处罚；其认罪认罚，依法可以从宽处理；其退赔部分赃款，可酌情从轻处罚。辩护人针对上述量刑情节提出的对被告人从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关所提量刑建议适当，本院予以采纳。综合考虑上述量刑情节，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七第一款、第四十五条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人刘永祥犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月17日起至2024年2月16日止。）二、责令被告人刘永祥退赔福建省泉州市丰泽区痘博士美容院经济损失1126124.02元。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  焦光旭人民陪审员  范凌云人民陪审员  刘 萍二〇二〇年七月十六日法官助理王凯书记员冯琳琳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。……第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。