安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖02民终1952号上诉人（原审原告）:王苏江，男，汉族，户籍地安徽省芜湖市鸠江区，住安徽省芜湖经济技术开发区。委托诉讼代理人：王金虎，男，系王苏江哥哥，汉族，户籍安徽省芜湖市鸠江区。被上诉人（原审被告）:甘纪保，男，汉族，住安徽省芜湖经济技术开发区。委托诉讼代理人：咸芳，安徽春蓝律师事务所律师。上诉人王苏江因与被上诉人甘纪保健康权纠纷一案，不服安徽省芜湖经济技术开发区人民法院(2020)皖0291民初186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王苏江上诉请求：1.依法撤销芜湖经济技术开发区人民法院作出的(2020)皖0291民初186号民事判决,依法改判被上诉人对上诉人全部损失承担主要赔偿责任,上诉人误工期限为79天、误工费300元每日。2.本案一审、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院存在基本事实认定不清,被上诉人应对上诉人的所有损失承担主要赔偿责任。本次打架事情起因是被上诉人与上诉人父亲王秀保发生交通事故，且被上诉人负事故全部责任。但在交通事故发生后,被上诉人不仅不打110/120急救电话也不送王秀保去医院检查治疗,竟然还一直在一旁说风凉话,并说王秀保碰瓷。作为儿子的上诉人赶到事故发生现场,见此情况出于气愤,气不过才踹了甘纪保一脚,且力度不大。是被上诉人装模作样躺在地上。后被上诉人儿子甘志强见上诉人踹了被上诉人一脚,就准备上前打王苏江,上诉人哥哥王金虎见此上前制止了甘志强。后被上诉人甘纪保便用三齿钉耙袭击上诉人头部,顿时上诉人头部流血,躺倒在地。然后王金虎才被迫还手打了甘纪保。王苏江、王金虎只是身体部分打了甘纪保,而甘纪保则手持利器(钉耙)砸向被害人王苏江的头部,便造成王苏江颅脑损伤,头皮裂伤的严重后果,而甘纪保只是软组织损伤。因此,应由甘纪保承担本次打架的主要责任。二、本案部分的赔偿标准适用法律依据不足。1.颅脑损伤、头皮裂伤肯定是要比软组织受伤严重的多,因此芜湖市弋矶山医院作为三甲医院,根据伤情出具人病假休息单，医嘱建议上诉人颅脑损伤休息79日,而上诉人实际休息天数远不止79天，而一审法院却判软组织受伤误工期为60天,而颅脑损伤、头皮裂伤却只判20天误工期,明显于事实不符,于法律不合。2.上诉人作为出租车驾驶员,其行业的特殊性,日收入指扣除所有成本包括租赁出租车的份子钱。一审法院按197.29元每日的误工收入标准计算,并未将上诉人每月需要支付2500元车辆份子钱计算在内。而单纯将其定义为车辆停运损失不予支持,与该行业事实不符。同时,上诉人提供人误工证明真实合法有效,足以证明上诉人月收入约为9000元。一审法院在能够确定收入情况下,确参照交通运输行业就业人员平均工资标准计算上诉人误工误,不符合法律规定。3.上诉人王苏江因颅脑损伤、头皮裂伤大量出血,必然需要人员护理。请求二审法院依法予以认可。甘纪保辩称,一、被上诉人在交通事故发生第一时间就打电话报警了，上诉人诉称缺乏事实依据，结合本案在案证据，明显是上诉人首先辱骂被上诉人，被上诉人回应不要骂人，上诉人冲上来殴打上诉人及上诉人儿子，被上诉人动手时已占劣势，出于朴素的自卫及保护儿子的心里使用工具打了上诉人。从本案起因看，上诉人对案件的发生扩大具有主要过错，故一审判决其承担70%责任于法有据。二、上诉人头颅CT平扫显示，未见明显外伤性改变，且后开具的病假休息单未进行任何辅助性检查，只是上诉人去门诊陈述头痛才开具的。结合其受伤情况及复查情况，一审认定其误工期20天较为适宜。三、上诉人提供的证据误工费证据无其他相关证据予佐证，无法证明其在受伤前12个月平均工资水平，且汽车租赁公司仅是将车辆租赁给他人使用，对租赁者实际收入并不清楚，也不实际发放工资，没有资质证明上诉人的工资水平，一审按同行业标准判决误工费较为适宜，且一审判决时已扣除相应的成本，上诉人也未无法证明其病休期间车辆未被他人使用。四、上诉人未住院治疗，也无明显外伤性改变，其受伤对日常生活不影响，对其行动也不影响，不需要护理，且上诉人在一审中未提及要求护理费。王苏江向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告各项经济损失36209.95元；2.被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年9月17日17时12分54秒芜湖市公安局经济技术开发区分局龙山派出所接110指令称：“在千岛湖路往大圣小区方向电动车和电动三轮车碰了人受伤”，出警到达现场后，经了解系甘纪保与案外人王秀保发生交通事故，在交警处理事故的过程中，王秀保之子即王苏江、王金虎与甘纪保发生口角，继而发生打架，王苏江、甘纪保及其子甘志强均在打架中受伤，王苏江现向该院起诉，请求甘纪保赔偿其损失，甘志强与甘纪保亦向该院起诉请求赔偿，该院另案予以处理。2019年9月17日，王苏江在受伤后，前往皖南医学院弋矶山医院治疗，被诊断为急性颅脑损伤、头皮裂伤，医嘱建议休息三天，每两天换药一次，支出医疗费用1216.42元。后王苏江在芜湖市第六人民医院换药83.7元。2019年11月6日、11月22日，王苏江前往皖南医学院弋矶山医院复查。2019年10月8日、2019年10月15日、2019年10月22日、2019年11月6日、2019年11月22日，皖南医学院弋矶山医院门诊部出具门诊病假休息单，建议休息七天、七天、十五天、十四天、十五天。另查明：芜湖市公安局经济技术开发区分局因甘纪保、王金虎、王苏江打架事件，于2019年10月25日作出芜公开（龙）行罚决字【2019】203号、204号行政处罚决定书，对王金虎予以行政拘留四日，对王苏江予以行政拘留三日，于2019年12月18日作出芜公开（龙）行罚决字【2019】238号行政处罚决定书，对甘纪保行政拘留二日。再查明，2018年11月20日，案外人王金虎（乙方）与芜湖寅运出租汽车有限责任公司（甲方）签订出租汽车营运合同，约定由甲方向乙方提供营运出租汽车一辆，从事出租汽车客运服务，车辆型号为奇瑞，车牌号为皖Ｂ×××××，营运合同期限自2018年11月30日起至2019年3月22日止。2019年3月11日，甲乙双方续签协议，将营运合同期限延至2020年3月22日止。2018年12月5日，王苏江与芜湖寅运出租汽车有限责任公司、王金虎签订一份副班驾驶员合同，约定王苏江为皖Ｂ×××××车辆的副班驾驶员，将皖Ｂ×××××车辆在协议期内交给王苏江替班经营。一审法院认为，公民的生命健康权利受法律保护，因生命健康受到他人侵害，应由侵权人在责任范围内承担相应的侵权责任。本案中，甘纪保与王苏江的父亲王秀保发生交通事故，在交警到场处理事故的过程中，王苏江、甘纪保未能冷静、理性的配合交警处理事故，而是发生口角，继而引发打架。该院认为，双方当事人对打架均有过错，根据该院调取的现场录像、行政处罚笔录等材料反映的情况，该院认定甘纪保对王苏江的损失承担30%的赔偿责任，其余70%的损失由王苏江自行承担。关于王苏江在本次事故造成的损失，审核如下：1.医疗费。根据医疗机构出具的医药费票据，结合病历等相关证据进行审核，认定王苏江因打架受伤支出医疗费1300.12元；2.营养费。王苏江主张按30元/天计算30天为900元。根据王苏江伤情，酌定加强营养天数为10天，按照30元/日的标准计算10天为300元；3.误工费。王苏江主张按照300元/日计算79日为23700元，但结合王苏江的伤情，其主张误工79日依据不足，结合门诊病历、门诊病假休息单酌定其误工期为20天。关于误工费计算标准，根据王苏江从事的行业，参照安徽省交通运输行业就业人员平均工资197.29元/天计算为3945.8元；4.理发费。王苏江主张因头部受伤，在医院治疗时产生手术理发费用80元，系客观实际发生的费用，予以支持；5.交通费。结合王苏江受伤及就医情况，酌定交通费为400元；6.车辆停运损失。停运损失是指车辆损坏无法从事经营性活动所产生的损失，本案中，双方打架造成人身伤害，并未对驾驶的车辆造成损坏，故对该项损失不予支持；7.精神损害抚慰金。因王苏江伤情未达到需予精神抚慰的程度，不予支持。综上，王苏江因受伤造成的损失合计6025.92元，甘纪保应承担30%为1807.78元。据此，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、甘纪保于本判决生效之日起十日内赔偿王苏江各项损失1807.78元；二、驳回王苏江的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取为150元，由王苏江负担120元、甘纪保负担30元。本院二审期间,王苏江申请证人李某出庭作证。李某陈述，“我和王金虎、王苏江是同事。当天我开车和王金虎路过千岛湖路和衡山路红绿灯时，看到有人被撞，我们过去发现是王金虎的父亲。他父亲躺在地下，我打了120和110，交警来处理该事故。王金虎的弟弟王苏江随后也来了。双方发生争吵，王苏江踹了甘纪保一脚，双方扭打在一起。当时交警在场，执法记录仪记录了整个过程。我和交警拉架。甘纪保的儿子说你还打我父亲。甘纪保用耙子把王苏江头打破了，但过程没看见，我把耙子夺过来扔走了，扭打过程中甘志强的眼镜掉了。王金虎要求甘志强带王苏江治疗，因为王苏江流了很多血，甘志强看不见，我去草丛把甘志强的眼镜找到给了甘志强，眼镜是完好的。我在交警所做的询问笔录均是如实陈述。王金虎的父亲开始躺在地下，双方打起来后，就站起来拉架，拉着甘纪保的衣服，没有参与打架。”王苏江认为证人所述可以证明案件发生主要责任在被上诉人。甘纪保认为，证人与上诉人有利害关系，其角度和见解不可避免有倾向性，一审已调取证人的询问笔录，笔录对本案的发生有较为详细的阐述，证人所述可见上诉人父亲后来自己站起来，并且还能拉架，其在交通事故中受伤较轻。双方之后发生冲突，但不能改变上诉人首先辱骂和殴打他人事实。经审理和查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，本案系因交通事故引发的打架伤害案件，王苏江、甘纪保未能冷静、理性地配合交警处理交通事故，而发生打架事件，双方均有一定的过错。王苏江作为交通事故受害人王秀保之子，对其父亲伤情担心的心情可以理解，但不应首先动手打人，导致出现双方相互扭打的局面。一审根据现场视频及公安机关对相关人员所作的询问笔录，认定甘纪保对王苏江的损失承担30%的责任并无当。王苏江头部受伤并未住院治疗，其头部CT平扫亦未见明显外伤性改变，一审根据其伤情，结合其门诊病历酌定其误工期20天并无不妥。王苏江系出租车副班驾驶员，出租汽车公司并不向王苏江发放工资，该出租汽车公司出具的收入证明难以有效证明王苏江的实际收入情况。一审根据王苏江从事的行业，参照安徽省交通运输行业就业人员平均工资核定其误工费较为适宜。至于护理费，王苏江在一审中并未提起该诉求，对其在二审中的该主张不予支持。综上所述，王苏江的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元,由上诉人王苏江负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  肖 珍审判员  陈 勇二〇二〇年七月二十七日书记员  黄 静附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。