内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2020）内03民终230号上诉人（原审原告）：段捷，女，1966年9月13日出生，汉族，住武汉市洪山区。被上诉人（原审被告）：内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司。法定代表人：杨光，董事长。委托诉讼代理人：徐慧芳，内蒙古锐信律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭斌，内蒙古锐信律师事务所律师。上诉人段捷因与被上诉人内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司债权转让合同纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初3297号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人段捷，被上诉人内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人徐慧芳、郭斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。段捷上诉请求：1、依法改判内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司立即偿还借款本金216661元，利息31633元，本息合计248294元；2、判令内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司从2020年3月10日起以本金216661元为基数按照月息2%支付利息至本息全部偿清止；3、判令内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司承担本案公证费300元。4、判令内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司承担本案登报费1500元。5、判令内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司承担本案一二审诉讼费、保全费以及为实现本案债权而支出的所有费用。事实及理由：叶波既是其丈夫又是内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司股东并曾任公司总经理，叶波为内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司组织借款和还款的行为，是职务行为而非个人行为。因内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司天鸿瑞园项目工程建设资金困难，叶波找亲戚朋友为内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司筹措部分资金。大部分债权人的借款、还款均是通过叶波账户出借和归还。已审结的民间借贷案（2018）内0302民初4128号案中，叶清与内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司双方确认的诉前已归还的三笔计300000元，就是内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司汇入叶波账户并归还叶清。其诉内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司已审结的另一民间借贷案（2019）内0302民初1151号中，经双方对账确认的还款中，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司的债权人：三荣门业徐卫东工程款支付、归还董宝弟、叶涛等的债务，也是内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司汇入叶波账户并由叶波账户支付及归还。本案债权转让源于2013年8月23日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司与赵建厂、高志祥签订的《借款担保合同》形成的债权债务关系。该《借款担保合同》中约定：内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司用段捷土地证作担保。在内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司逾期且无力偿还的前题下，叶波迫于无奈组织亲朋代为还款。在被驳回的本债权转让合同纠纷案（2019）内0302民初434号庭审中，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司已确认了《段捷（高志祥、赵建厂）债权转让目录清单表》中还款金额、时间和还款方式。在该笔债务债权转让前汇给高志祥九笔还款，共计2165492元。其中内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司汇高志祥二笔（485760元、413866元）；叶涛汇一笔（300000元）；叶波汇三笔（316000、208133元、67900元）；马文代马媛汇二笔（250000元、100000元）；段捷汇一笔（23833元）。在长达三年的还款过程中，每笔汇款后，叶波均向债权人高志祥索要了收条并转交内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司；内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司确认代为偿还债务行为，并向汇款人重新出具《借款合同》和借款收据，形成新的债权债务关系。这些不可推翻的事实，只能说明叶波的代为还款行为是针对内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司的部分债权人的职务行为；其只是内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司众多债权人之一。2019年11月9日上午，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司委托代理人马文东、财务人员张钰明、委托代理律师徐慧芳及郭斌与其在锐信律所对完账后，徐慧芳律师在当日通过微信将《债权转让调解协议书》发给了上诉人段捷，从微信记录中可以证明：双方已对结算结果进行了确认“经甲乙双方结算，双方一致同意如下计算金额，截止2019年8月30日，乙方欠甲方借款本金235000元，至2019年11月30日欠甲方利息21000元，本息合计252000元整。”。在双方已审结的（2019）内0302民初1151号及驳回的434号案庭审中，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司均提供了《天鸿房地产公司还款明细》，其中2018年度还款金额及笔数相同。1151号案经过双方对账，双方于2019年8月28日签订了还款协议书，并由法院出具了民事调解书。对照《天鸿房地产公司还款明细》与《附件2本息计算书》不难发现：1、序号6，2018年6月5日汇款15000元，叶波确认收到，但在本案及1151号两个案件中内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司均未主张该笔还款，其也没认定该笔还款，说明这笔款项另有用途，需要内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司解释清楚用途。2、序号7，2018年6月13日汇款10000元，叶波确认收到。但在双方确认的本息计算书中变成了6781元；需要内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司解释变更原因。3、序号13，2018年9月28日的95187元：在434号案庭审中内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司提供了一张收条，内容为：“收到人民币95187元，该款为浙江三荣门业有限公司工程款顶房所差尾款，充抵叶波未发的工资部分，收款人：叶波（段捷代）”。该笔款项被告计为：还借款，但事实认定为补发拖欠叶波的工资。上表数据可证明：在1151号案对账中，双方不仅确定了6、7、9的三笔“还借款”用途：归还内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司向马媛借款本息，而且进行了结算，将余额6781计为归还给了其。并且叶波收回内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司出具的借款收据和合同；让马媛出具了收款收条。综上所述，叶波为内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司组织借款和还款及支付工程款的行为，事后都得到内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司确认。所以，代为偿还债务行为是职务行为而非个人行为。内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司汇给叶波的款项既有用于工程款支付的；也有补发拖欠叶波的工资的，还有用于归还内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司众多债权人的债务。所以，不能因为其与叶波是夫妻关系，而错误地认定：汇给叶波的钱，就是还给其的。认定内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司归还了借款，需要其出具收款手续。2018年6月28日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司汇至叶波账户的240000元，既无双方单笔款项对帐的确认；又无其收款收条，应判定为内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司归还其他债权人款项，与其无关。内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司辩称，段捷的第三和第四条上诉请求属于在二审新增加的，应当另行起诉。2018年6月28日，我方转给叶波的240000元，属于我方偿还本案的借款，一审法院认定事实正确。段捷认可我方转给叶波同一银行账户的其他几笔借款，因段捷与叶波是夫妻关系，该笔24万元是用于其他还款的依据不足。段捷发给其微信的调解资料不能作为认定案件事实的依据。段捷最后一条上诉理由与本案无关。段捷向一审法院起诉请求：1、判令内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司立即偿还本金1000000元，利息273000元，本息合计1273000元；2、判令内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司从2019年8月8日起以本金1000000元为基数，按照月息2％支付利息至本息偿清止；3、判令内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司承担本案公证费；4、判令内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司承担本案登报费；5、判令内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司承担本案诉讼费、保全费。一审法院认定事实：2013年8月23日，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司与赵建厂、高志祥签订《借款担保合同》，约定内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司向赵建厂、高志祥借款2000000元，借期从2013年8月23日至2014年2月22日止，借款利息按每月2%计算。同日，高志祥以银行转账方式将2000000元转入内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司账户。2014年12月5日，因内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司未偿还借款，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司给高志祥、赵建厂出具收到借款2000000元收据一份。2018年赵建厂、高志祥与段捷达成债权转让协议，赵建厂、高志祥将对内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司享有的债权转让给段捷，因债权转让未通知内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司，2019年4月8日赵建厂、高志祥又与段捷签订债权转让协议书，协议约定“赵建厂、高志祥将对内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司享有的全部债权本息转让给段捷，转让债权标的数额：2014年12月4日结清2000000元（2013年8月23日至2014年12月4日）利息后，于2014年12月5日赵建厂、高志祥与内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司重新签订2000000元借款合同并换开了借款收据；2015年12月22日结清2000000元（2014年12月5日至2015年12月4日）利息，2000000元借款从2015年12月5日起按月息2%计算；至2016年6月3日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司结清了其中1000000元本金和利息（2015年12月5日至2016年6月3日）；剩余1000000元本金从2015年12月5日起借款利息按每月2%计算至偿清借款本息止。”2019年4月9日赵建厂、高志祥通过公证向内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司邮寄送达债权转让通知，通知表明已将对内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司享有的本息债权全部转让给段捷，从内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司收到通知后，赵建厂、高志祥与内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司不存在债权债务关系。对于2016年6月3日后内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司尚欠赵建厂、高志祥的借款本息，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司于2017年5月4日给付段捷200000元、2018年2月14日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司给付段捷35000元、2018年4月28日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司给付段捷75000元、2018年6月30日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司给付段捷240000元、2018年11月10日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司给付段捷300000元，以上款项内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司均通过银行转账支付至段捷丈夫叶波建行尾号4840的账户内；2019年7月3日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司以海勃湾区天鸿瑞园16号公寓楼911室抵顶还款98000元、2019年7月5日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司以天鸿瑞园16号公寓楼1513室和10号公寓楼1410室抵顶还款共计315000元、2019年7月11日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司以天鸿瑞园16号公寓楼1312室抵顶还款156000元、2019年7月13日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司以16号公寓楼1512室和1511室抵顶还款共计313000元、2019年8月1日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司以天鸿瑞园16号公寓楼1411室抵顶还款156000元，以上抵顶房屋段捷均给内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司出具了收条，收条中均载明“房款用于归还高志祥借款”。上述抵顶房屋由段捷及其丈夫叶波与内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司签订《商品房买卖合同》，后段捷将上述抵顶房屋又出售给多名案外人，由案外人与内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司又直接签订了《商品房买卖合同》。因段捷认为内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司未付清债权转让本息，故向该院提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。段捷主张接收赵建厂、高志祥债权转让本金1000000元及相应利息，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司应将上述款项支付段捷，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司辩称已将款项全部还清。对于双方的争议，段捷为支持自己的诉请提供了与赵建厂、高志祥签订的债权转让协议，该协议书明确2016年6月3日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司天鸿公司已结清向高志祥借款2000000元中的本金1000000元和利息（2015年12月5日至2016年6月3日），因此段捷接收赵建厂、高志祥债权转让本金为剩余1000000元及2015年12月5日起该1000000元的借款利息（按每月2%计算）。内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司为支持辩称理由提供了银行转款凭证五份、抵顶房屋收条七份，在五份转款凭证中段捷对内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司分别于2017年5月4日、2018年2月14日、2018年4月28日、2018年11月10日共计610000元转款为偿还本案涉诉债权的事实予以认可，因双方对以上还款性质均为借款利息予以认可，故该院对双方无争议该部分事实予以认定；对2018年6月28日转款凭证中的转款金额240000元，段捷陈述该款项是内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司转入叶波账户款项，该240000元是内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司偿还另案债权人马媛的款项，与段捷及该案无关，但因段捷与叶波系夫妻关系，段捷认可的其他还款也均由内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司转入叶波同一账户，现段捷提供与马媛相关的诉讼文书不能充分证实该240000元系另案款项，故该院对段捷该主张不予认可，此240000元应认定为内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司向段捷偿还的赵建厂、高志祥借款利息。内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司提供的抵顶段捷的收条七份，段捷对收条的真实性均无异议，虽然段捷认为该七份收条与本案无关，是内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司处理与段捷的母亲、哥哥其他纠纷所抵顶的房屋，但因收条中载明抵顶的七套房屋在双方达成抵顶意向后已签订《商品房买卖合同》，买受人均为段捷及其丈夫叶波，段捷现已将该七套房屋出售多位案外人并由内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司和案外人重新签订《商品房买卖合同》，而段捷提供的另案法律文书均不能充分证实该七套房屋是内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司处理其他纠纷所抵顶，且段捷出具七份收条中均载明“房款用于归还高志祥借款”，段捷主张收条为内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司胁迫所写，但对胁迫事实未能提供证据证实，同时段捷无证据证实内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司与赵建厂、高志祥之间还存在其他债权债务关系，赵建厂、高志祥委托段捷代为处理，因此该院对段捷主张抵顶的七套房屋与该案无关不予支持，该七套房屋应为内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司偿还段捷接收的赵建厂、高志祥债权。综上，截至2019年8月1日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司已偿还款项为1888000元，按照段捷诉请截至2019年8月7日的借款本金和利息，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司已经偿还完毕段捷接收高志祥的债权本息，故段捷诉请内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司支付转让债权与事实不符，于法无据，该院不予支持。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：驳回原告段捷的诉讼请求。案件受理费16257元，财产保全费5000元，共计21257元由原告负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：段捷提交叶波身份证明、内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司公司股东（发起人）名录、任命书、收入证明、公证书、马文东微信记录、微信截图、（2019）内0302民初3297号判决书、徐慧芳微信截图、内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司公司财务管理规定、张钰明微信截图及录屏、民事裁定书（2019）内0302民初434号庭审笔录、《段捷（高志祥、赵建厂）债权转让目录清单表》、叶涛、叶波、马媛（马文转帐）、段捷汇款凭证及形成新的借款合同和借款收据、民事调解书（2019）内0302民初1151号调解协议书、汇款凭证、结算单、民事判决书（2018）内0302民初4128号及该案庭审资料、收条、马媛（2019）内0302民初116号案件资料、马媛借款合同、收据、凭证、（2019）内0302民初1151号民事调解书、《天鸿房地产公司还款明细》、--《与天鸿公司对账后确认的段捷借款本息计算书（含董延霞、段炼借款）》、马媛证人证言。证实段捷丈夫叶波为内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司股东，任公司监事；2016年10月21日，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司向马媛借款176328元，借款利息约定为月息2%，后该笔借款本息由叶波分三次偿还。二审查明事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，本案为债权转让合同纠纷。2013年8月23日，原债权人赵建厂、高志祥与债务人内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司签订《借款担保合同》，约定内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司向赵建厂、高志祥借款2000000元，借款利息按每月2%计算，同日，高志祥以银行转账方式将2000000元转入内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司账户。2019年4月8日，原债权人赵建厂、高志祥与段捷签订《债权转让协议书》，将赵建厂、高志祥对内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司享有的全部债权本息转让给段捷，该《债权转让协议书》《债权转让通知》经湖北省鄂州市公证处向债务人内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司送达，故债权转让已发生法律效力，段捷作为新的债权人依法享有原赵建厂、高志祥对内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司的全部债权。根据本案在案证据计算可知，截至2016年6月3日止，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司实际尚欠案涉金额本金为1120784.44元，因赵建厂、高志祥与段捷签订的《债权转让协议书》自认截至2016年6月3日案涉本金剩余1000000元，且该1000000元本金与自2015年12月5日起按月息2%计算到2016年6月3日的利息相加，低于实际尚欠1120784.44元金额，故本案应以《债权转让协议书》中记载的本息计算方法予以确定案涉债权。二审庭审中，双方当事人对于内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司于2017年5月4日给付段捷200000元、2018年2月14日给付35000元、2018年4月28日给付75000元、2018年11月10日给付300000元，2019年7月3日以房抵顶98000元、2019年7月5日以房抵顶315000元、2019年7月11日以房抵顶156000元、2019年7月13日以房抵顶313000元、2019年8月1日以房抵顶156000元事实，并无争议，故应计为本案内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司偿还案涉具体金额，现双方仅就2018年6月30日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司给付段捷240000元存有争议，段捷提交《借款合同》《收据》证明内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司与马媛于2016年10月21日存在176328元借款关系，该176328元借款合同盖有内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司公章，收据亦加盖内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司财务专用章，故该证据本院予以采信，段捷称该笔240000元用于叶波代内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司偿还马媛借款，马媛则作为证人认可叶波于2018年7月10日至2018年8月16日分三笔偿还该笔借款本息，而另结合段捷丈夫叶波在内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司担任职务及曾代内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司偿还他人借款事实，马媛有理由相信该笔240000元系叶波代内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司进行偿还，故一审法院认定该笔金额为偿还本案债务存在错误，本院不予确定。剔除该笔金额后，根据内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司偿还时间，分段计算本金及利息，截至2019年8月1日内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司最后一次还款，内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司尚欠段捷本金为221577.05元（1000000元＋1000000元×1309天×24%年利率/365天＋837712.33元×6天×24%年利率/365天＋685017.28元×2天×24%年利率/365天＋372918.13元×19天×24%年利率/365天－200000元－35000元－75000元－300000元－98000元－315000元－156000元－313000元－156000元），现段捷上诉请求内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司偿还借款本金216661元及利息31633元，并支付以本金216661元为基数按照月息2%标准，从2020年3月10日起至本息全部偿清止的利息，符合合同约定，本院予以支持。段捷上诉请求内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司承担公证费及登报费，因无合同约定，本院不予支持。综上所述，段捷的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初3297号民事判决；二、内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内向段捷偿还借款本金216661元及利息31633元，并支付段捷以本金216661元为基数按照月息2%标准，从2020年3月10日起至本息全部偿清止的利息；三、驳回段捷其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费16257元，财产保全费5000元，共计21257元，由段捷负担17110.90元，由内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司负担4146.10元。二审案件受理费5435.05元，由段捷负担539.74元，由内蒙古天鸿房地产开发有限责任公司负担4895.31元。本判决为终审判决。审判长 周 敬审判员 张新峰审判员 魏 婕 二〇二〇年七月十日书记员 尉 兰