陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书    （2020）陕01民终5888号上诉人（原审原告)：罗建驰，男，1965年9月24日出生，汉族，住陕西省礼泉县。    上诉人（原审被告）：西安金百泽电路科技有限公司，住所地：西安市高新区。法定代表人：刘敏，该公司总经理。    委托诉讼代理人：王晓莉，北京市康达（西安）律师事务所律师。上诉人罗建驰、上诉人西安金百泽电路科技有限公司（以下简称：金百泽公司）因劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初2713号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月8日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人罗建驰，上诉人金百泽公司委托诉讼代理人王晓莉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。罗建驰上诉请求：1.维持一审判决第一、二项，撤销一审判决第三项，改判金百泽公司支付罗建驰2015年11月至2016年10月的加班费16941.67元、餐补费1800元、绩效工资600元，并追究违约责任；改判支持金百泽公司因中断社保缴费致使罗建驰不能享受社保相关福利待遇赔偿50000元；2.本案一、二审案件受理费由金百泽公司负担。事实及理由：1.其与金百泽公司签订的原合同2016年10月24日到期，金百泽公司为增加效益，违法提前一年变更了原合同，取消了每月50元的绩效工资和每月150元的餐补费。其主张的加班费从2015年11月至2016年10月，每天加班四小时，周末每天加班12小时。加班记录是其从自己的考勤表中汇总整理，其提供的工资条及2015年11月至2016年10月的个人银行账户明细、同事胡新良能证明每天工作十二小时这一事实，一审法院认为其未提交证据证明加班事实错误。2.2017年1月21日，其因履行职责时身体受到严重伤害，其第一时间向人事主管武娟和直属领导张某某汇报，张某某是事发当天到现场金百泽公司的唯一见证人和知情人，其曾两次以请假条的形式向张某某履行请假手续，2017年2月5日由于司法鉴定要用病历等材料，其无法向张某某提供原件资料，其请求以微信形式证明，张某某未回应。2月28日下午，其让女儿拿着相关病历、诊断证明、住院证和请假条作为请假依据时，得知金百泽公司以请假无效为由，当自离对待。金百泽公司出具的《关于1.21打架事件的处理通报》系伪造，其是受害者反而被开除。如2017年2月27日其已被开除，但在当年6月27日的雁塔仲裁庭时金百泽公司却只字未提，也未提交该处理通报。因金百泽公司未给其缴纳2017年2月之后的社保，对于其因身体所致伤害产生的医疗费87236.4元，金百泽公司应按照医保报销部分（按74%计算）与新农合报销39200.16元之差的两倍向其赔偿50000元。金百泽公司答辩称：1.罗建驰在本案仲裁时请求支付加班费数额为14924.24元，罗建驰起诉到一审法院后对主张的加班费金额有变化。罗建驰在仲裁及一审中均未提供加班的证据，应驳回其该项诉请。2.关于罗建驰诉请赔偿5万元一节，罗建驰因打架斗殴违反单位规章制度，其公司已解除与罗建驰的劳动关系。3.罗建驰对其主张的损失应提供证据证明，且该损失如属于社会保险相关缴纳情况，不属于人民法院受案范围。4.罗建驰主张的损失赔偿，是因打架斗殴产生，罗建驰已提起侵权之诉，法院驳回其诉请，故与金百泽公司无关。综上，罗建驰的上诉请求均不能成立，应予驳回。金百泽公司上诉请求：1.维持一审判决第三项，撤销一审判决第一、二项，改判驳回罗建驰要求金百泽公司支付经济补偿金及医疗期工资的诉讼请求；2.本案一、二审案件受理费由罗建驰负担。事实与理由：1.罗建驰系严重违反其公司管理规章制度，双方之间的劳动合同关系已于2017年2月27日解除，故其公司不应支付罗建驰经济补偿金19695元。其公司考虑到罗建驰工作多年，在公开通报后，希望其主动离职，以便罗建驰以后能较好就业。经和罗建驰多次沟通后，罗建驰委托其子罗威扬办理了离职手续，离职申请单上确定离职日期为2017年2月27日，离职原因为打架被开除，罗建驰儿子办理完交接手续并领取离职证明。故虽然罗建驰违反其公司的规章制度，但最终罗建驰为主动申请离职。离职申请表能确认双方解除劳动关系时间为2017年2月27日，一审法院认定双方之间的劳动关系2017年10月26日解除错误。2.双方之间的劳动关系2017年2月27日解除，其公司不应向罗建驰支付医疗期工资9000元。3.罗建驰2018年10月19日申请劳动仲裁，本案已超过仲裁时效期间。4.罗建驰不履行请假手续，且打架斗殴，对于不当的行为不应支持其获得额外的经济补偿金和医疗期工资。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误。罗建驰答辩称：1.其与金百泽公司签订有两次固定期限劳动合同，第二次劳动合同到期后，金百泽公司应依法与其签订无固定期限劳动合同，但金百泽公司与其签订为期一年的劳务合同。金百泽公司与其签订劳务合同的目的是不愿意给其缴纳社保，降低其福利待遇。金百泽公司未给其发放每月150元的餐补费和每月50元的绩效工资，其一个月只休息两天，没有收到加班费。其在金百泽公司上班六年三个月，其2016年2月-2017年1月期间月平均工资为3030元，金百泽公司应支付其经济补偿金19695元。2.发生事故后，其多次通过微信、发短信等方式向主管领导请假，金百泽公司应支付其病假工资。根据原劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条第一项规定，一审法院判决其应享受六个月病假工资正确。其主张病假工资按1500元计算，六个月病假工资是9000元。金百泽公司的上诉理由不能成立。应予驳回。罗建驰向一审法院起诉请求：1.金百泽公司支付罗建驰六个月的疾病休假工资9000元；2.金百泽公司支付罗建驰因2017年2月（含）后中断社保缴费致使罗建驰不能享受社保相关福利待遇（基本养老、医疗、失业、工伤、生育）而赔偿50000元及应得的失业金15680元和一次性生活补助费1000元；3.金百泽公司支付罗建驰2015年11月至2016年10月的加班费16941.67元及此期间的餐补费1800元和绩效工资600元并追究违约责任。一审法院查明的事实：罗建驰2010年10月21日入职金百泽公司，岗位为车间保安。双方签署了期限自2010年10月21日至2013年10月22日及2013年10月23日至2016年10月24日的《劳动合同书》。2016年10月27日，罗建驰、金百泽公司签订了期限自2016年10月27日至2017年10月26日的《劳务协议》。2017年1月21日早8时罗建驰在宿舍与其他员工发生争执，后被打伤住院治疗。2017年1月26日、3月20日、6月27日、10月17日、10月24日，罗建驰先后在西京医院进行诊断治疗，2017年3月12日至3月20日期间罗建驰在西京医院住院治疗。2017年2月27日，金百泽公司作出《关于1.21打架事件的处理通报》，以罗建驰与清洁生产员工陈某某在下班时间因个人原因在宿舍发生肢体冲突，严重违反公司相关规章制度为由，给予罗建驰开除处理，终止双方劳动关系。庭审中，罗建驰称其曾向金百泽公司请假，金百泽公司对此不予认可，罗建驰也未提交有效证据证明。金百泽公司称其向罗建驰发出解除通知，但未提交证据证明。罗建驰、金百泽公司均认可罗建驰2016年2月至2017年1月期间月平均工资为3030元。另查，金百泽公司为罗建驰缴纳了2011年3月至2017年2月期间的医疗、失业、养老保险、2012年7月至2017年2月期间的生育、工伤保险。再查，罗建驰向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出市劳人仲案字（高新）[2018]1386号裁决，裁决金百泽公司支付罗建驰经济补偿金19695元，并为罗建驰补缴2017年2月至2017年10月期间的各项社会保险，驳回了罗建驰的其余仲裁请求。罗建驰不服该裁决书，向本院提起诉讼，遂形成本案。一审法院认为，原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第（一）项规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以上的为六个月。《陕西省劳动厅转发劳动部的通知》（陕劳险发[1995]18号）第一条规定，实际工作年限十年以下，在本单位工作年限五年以上的，发给本人工资收入的75％ 。具体到本案，金百泽公司虽主张其已经于2017年2月27日向罗建驰发送解除通知，但罗建驰对此不予认可，金百泽公司也未提交证据证明，故对罗建驰、金百泽公司劳动合同解除期间，一审法院认定为双方劳务协议期满之日，即2017年10月26日。根据法律规定，罗建驰应享有六个月的医疗期，金百泽公司应当按照罗建驰月工资的75%向罗建驰发放医疗期工资。罗建驰2016年2月至2017年1月期间月平均工资为3030元，故罗建驰要求金百泽公司支付9000元医疗期工资的诉请，予以支持。《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。本案中，罗建驰未提供有效证据证明其符合领取失业保险金的条件，对于其主张金百泽公司支付失业待遇的诉请，依法不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，罗建驰未提交证据证明其加班的事实，故罗建驰要求金百泽公司支付加班工资及此期间餐补的诉请，不予支持。对于罗建驰要求金百泽公司支付绩效工资600元，因其未提交证据证明，不予支持。罗建驰要求金百泽公司支付一次性生活补助费于法无据，不予支持。罗建驰要求金百泽公司支付因未享受社保相关福利待遇而赔偿50000元的诉请，罗建驰未能提交证据证明其具体损失，故对该诉请，不予支持。罗建驰要求追究金百泽公司违约责任，于法无据，不予支持。市劳人仲案字（高新）[2018]1386号裁决书裁定金百泽公司支付罗建驰经济补偿金19695元，罗建驰、金百泽公司均未对该请求向一审法院起诉，视为双方认可该裁决书的该项裁决结果，故对经济补偿金，一审法院予以确认，金百泽公司应支付罗建驰经济补偿金19695元。综上所述，一审法院遂依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，《陕西省劳动厅转发劳动部的通知》（陕劳险发[1995]18号）第一条之规定，判决如下：一、西安金百泽电路科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告罗建驰经济补偿金19695元；二、西安金百泽电路科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告罗建驰医疗期工资9000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告罗建驰的其余诉讼请求。本案案件受理费10元，由金百泽公司承担，因罗建驰已预交，金百泽公司应在支付上述款项时一并支付罗建驰。二审中，罗建驰提供以下证据：证据1、公安机关对张某某的询问笔录，以证明处理通报上陈述的事实与张某某在公安机关的陈述不一致，且处理通报上陈述的事实与实际不符。证据2、罗建驰与金百泽公司张某某、武娟、霍超的短信聊天记录、对方未收的请假条两份，以证明罗建驰一直履行请假手续，金百泽公司称因其打架被开除错误。证据3、工资条、中国银行和招商银行工资流水明细，以证明其自己制作的考勤记录真实；证据4、罗建驰的工牌，证明其是作业员，不是保安，作业员有加班费、餐补费、绩效工资，金百泽公司应向其发放加班费、餐补费、绩效工资。本院组织当事人进行质证。金百泽公司质证认为，证据1询问笔录与本案无关联性，且真实性无法核实，对证明目的不予认可。证据2聊天记录内容与本案没有关联性，金百泽公司与罗建驰2017年2月27日已解除劳动关系，此后的请假单，因公司没有批示，系罗建驰个人制作，与公司无关。证据3工资条能证明罗建驰的月工资3030元，该证据无法证明存在加班这一事实。罗建驰自己制作的考勤记录，真实性无法核实。且公司对加班要经过审批，未经公司确认的加班，不应支付加班费。证据4无法证明罗建驰存在加班的事实，故对证明目的不予认可。同时，金百泽公司提供以下证据：证据1、起诉状，以证明其公司在本案仲裁后提起诉讼，一审法院以本案属于小金额诉讼未予立案，其公司不应支付罗建驰经济补偿金19695元；证据2、委托短信及委托书、离职申请单、员工离职移交清单、离职证明，以证明罗建驰一直不配合办理离职手续，直至2019年才委托其子来办理，且确认罗建驰个人的离职原因为打架斗殴单位开除。金百泽公司并申请证人任某某出庭作证，以证明因罗建驰在宿舍打架斗殴，违反了双方的合同约定，金百泽公司解除了与罗建驰的劳动关系，并将解除通知张贴在企业的公告栏内。罗建驰对金百泽公司上述证据的真实性和证明目的均不予认可，称从其提供的证据中能证明其委托儿子办理离职时间是2019年9月10日，而非 2017年2月27日。结合双方举证质证情况及法庭调查，本院认定如下：一审法院查明的事实属实。罗建驰二审提供的证据，不属于二审新证据，且对本案金百泽公司是否应支付罗建驰加班费、餐补费、绩效工资、赔偿其50000元，不具有证明力，故本院不予采信。金百泽公司二审提供的证据，不属于二审新证据，且对金百泽公司是否应罗建驰支付经济补偿金、医疗期工资，不具有证明力，故本院亦不予采信。    本院认为，本案的争议焦点为，（一）双方解除劳动合同的时间应如何确定，金百泽公司应否向罗建驰支付经济补偿金19695；（二）金百泽公司应否向罗建驰支付六个月医疗期工资9000；（三）罗建驰主张金百泽公司支付加班费、餐补费、绩效工资并承担违约责任应否支持；（四）罗建驰主张因不能享受社保待遇主张金百泽公司赔偿50000元应否支持。    关于双方解除劳动合同的时间问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，金百泽公司主张因罗建驰打架斗殴，其公司已经于2017年2月27日单方解除与罗建驰之间的劳动关系。但罗建驰对此不予认可，认为双方劳动合同期满后即2017年10月26日终止。金百泽公司单方解除与罗建驰的劳动合同，必须符合法律规定的条件并履行相应的程序，金百泽公司未能提供充分证据证明其公司已将解除通知书面送达给罗建驰。一审法院认定双方劳动合同解除日期为双方劳务协议期满之日即2017年10月26日，并无不妥。根据《劳动合同法》第四十六条之规定，金百泽公司应向罗建驰支付经济补偿金。罗建驰2016年2月即入职金百泽公司，罗建驰月平均工资为3030元，罗建驰主张金百泽公司支付其六个半月工资的经济补偿金，经计算为19695元，与法不悖，本院予以支持。   关于医疗期工资一节，根据原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第（一）项之规定，金百泽公司应支付罗建驰六个月医疗期工资。根据《陕西省劳动厅转发劳动部的通知》（陕劳险发[1995]18号）第一条之规定，医疗期工资应按照罗建驰本人工资收入的75％发放，罗建驰月工资为3030元，本案罗建驰主张的医疗期工资按照每月1500元发放，本院予以支持，故金百泽公司应向罗建驰支付医疗期工资9000元。     关于罗建驰主张的加班费、餐补费、绩效工资一节，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，罗建驰提交的证据不足以证明其加班的事实，罗建驰对其主张的餐补费、绩效工资，也未提供证据证明，一审法院驳回罗建驰关于要求金百泽公司支付加班工资、餐补费、绩效工资的诉请，亦无不当。罗建驰要求金百泽公司承担违约责任，于法无据，本院不予支持。    关于罗建驰主张因未享受社保相关待要求金百泽公司二倍赔偿共50000元的诉请，本案中，金百泽公司为罗建驰缴纳了2011年3月至2017年2月期间的医疗、失业、养老保险、2012年7月至2017年2月期间的生育、工伤保险。且本案的仲裁裁决书已裁决金百泽公司按照国家、省市有关政策为罗建驰缴纳2017年2月至2017年10月的各项社会保险。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条之规定，本案的仲裁裁决书关于社会保险部分的仲裁裁决为终局裁决。另，罗建驰在上诉状中自认其已享受新农合医保报销39200.16元，因罗建驰已享受新农合医保报销，现罗建驰又主张新百泽公司应支付其应享受社保待遇的二倍赔偿，于法无据。一审法院驳回罗建驰主张因未享受社保相关待遇要求金百泽公司二倍赔偿共50000元的诉请，亦无不妥。 综上所述，罗建驰、金百泽公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由罗建驰负担10元，由西安金百泽电路科技有限公司负担10元。本判决为终审判决。                                                                                         审  判  长  李 雪 晴                           审  判  员   姬   钊                              审  判  员   蒋   瑜                                   二0二0年六月二十八日                       书  记  员  潘 丽 娜