山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终5938号上诉人（原审原告）：王业佳，男，1981年3月19日出生，汉族，无业，住青岛市。被上诉人（原审被告）：强荣控股集团有限公司山东分公司，住所地济南市。主要负责人：曾台强，总经理。委托诉讼代理人：何振宝，女，该公司法务副经理。上诉人王业佳因与被上诉人强荣控股集团有限公司山东分公司（以下简称强荣控股山东分公司）劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2020）鲁0103民初1237号号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案由审判员独任审理。本案现已审理终结。王业佳上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判强荣控股山东分公司向王业佳支付2019年12月份工资差额1287.35元，并按14000元/月工资向王业佳支付自2019年12月26日起至生效文书出具之日止期间的工资。2.本案一、二审诉讼费用由强荣控股山东分公司承担。事实和理由：王业佳因与强荣控股山东分公司劳动争议一案，一审法院在未查明任何证据的前提下，即片面认为强荣控股山东分公司系在王业佳试用期内合法解除劳动合同，并驳回王业佳诉讼请求，实为判无所据，适用法律错误。一审法院查明，王业佳于2019年9月24日入职强荣控股山东分公司公司，同年12月23日试用期满，同时认定强荣控股山东分公司于12月23日王业佳试用期满当日，向王业佳出具《解除劳动合同通知》(王业佳未签字)。按《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、解除劳动合同的……，由用人单位负举证责任。”是以该《通知》虽载明日期12月23日，但强荣控股山东分公司未能提交其在12月23日前向王业佳包括邮寄、签收等足以证明该《通知》是在12月23日前(含当日)送交给王业佳的证据。然一审法官刻意回避该对强荣控股山东分公司不利的证据提交，直接以该《通知》落款日期12月23日，认定为强荣控股山东分公司向王业佳解除劳动合同时间，依法需证明的事实没有证据认定。王业佳诉求的12月份工资差额，在强荣控股山东分公司无相反证据的情况下，一审法官只能认定王业佳工资计算至试用期届满之后的12月25日，显然是前后矛盾的，说明一审法官是明知强荣控股山东分公司无法举证该《通知》是在王业佳试用期内出具，只能避重就轻的看《通知》上落款时间，罔顾该《通知》是否送交王业佳以及何时、以何种方式送达给的王业佳，及王业佳是否签字确认该《通知》等事实，悍然判决。显然属于没有证据事实的判决。举轻以明重，退一步说，即如一审法官认定该《通知》是在王业佳试用期满12月23日当日生效的，该《通知》既说明依据《劳动合同法》第三十九条第一项王业佳在“试用期内被证明不符合录用条件”，亦应按规定说明“试用期内不符合录用条件”的情形、证明或依据等，并提交相应证据证明，但强荣控股山东分公司并无证据证明向王业佳说明过，是以该《通知》明显是强荣控股山东分公司为规避其责任，罔顾事实违法出具，遑论《通知》内容更是不符合合法解除的要求。这一明显恶意侵犯劳动者合法权益的违法行为，被一审法官认定为合法，是没有事实、法律依据的，甚至有枉法裁判之嫌。强荣控股山东分公司虽未提交证据证明其在单方解除劳动合同时，向王业佳说明不符合录用条件的理由，却在一审开庭事以其在智联招聘网站上发布的招聘条件之一需“二年以上律所执业或法院工作经历等”，但该发布的招聘广告并不能证明该招聘条件是在向王业佳发出录用通知前发布的，且王业佳入职后如实提交了相应资格证件，强荣控股山东分公司已审查确认并为王业佳办理了入职手续，现有《劳动合同书》的事实已证明王业佳符合招录条件；强荣控股山东分公司一审开庭提交的对王业佳的《综合考评表》，该考评表并无对王业佳具体的考核指标以及业绩说明等，仅仅是强荣控股山东分公司单位组织其内部人员编写的带有主观性的意见，且无任何事实依据证明。期间，强荣控股山东分公司亦未将具该《综合考评表》交由王业佳签字确认，事实上，该《考评表》就是强荣控股山东分公司的单方陈述，在没有其他事实佐证的前提下，根本算不了证据。也证明不了王业佳不符合录用条件。一审法官或不便将其作为经审理认定的事实，但仍依据前述内容违法，且无任何事实、法律依据的《通知》，判决强荣控股山东分公司在王业佳试用期内解除劳动合同合法，王业佳不服，请求二审中院依法改判，撤销该违法解除通知，恢复劳动关系，强荣控股山东分公司支付王业佳诉讼期间的工资。另外，强荣控股山东分公司一审时答辩王业佳在应聘时弄虚作假，应聘时没有律师证，属于欺骗，但王业佳有微信截图，在9月份入职之前明确与强荣控股山东分公司人事部门讲过了因个人生病住院原因执业证申请较晚，当时人事部门是清楚了解这个情况的，并且在9月12日给了录用通知，故对王业佳的律师执业情况强荣控股山东分公司明知的。强荣控股山东分公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。事实与理由：一、王业佳主张以转正后的工资计算2019年12月24-25日的工资，无事实与法律依据，不应支持。王业佳因试用期不符合录用条件，并未转正，且强荣控股山东分公司已于2019年12月23日与其解除劳动合同。故王业佳主张以转正后的工资计算2019年12月24-25日的工资，无事实与法律依据，不应支持。二、王业佳主张强荣控股山东分公司支付2019年12月26日起至生效文书出具之日止期间的工资的上诉请求，无事实与法律依据，应予驳回。强荣控股山东分公司已经于2019年12月23日与王业佳解除劳动合同，且王业佳也于2019年12月25日离职，之后王业佳亦未再向强荣控股山东分公司提供劳动。另，在一审庭审中，王业佳已认可其2019年12月26日上午交回了笔记本电脑等办公用品。故王业佳主张解除劳动合同离职后的工资无事实与法律依据，请求法院驳回其上诉请求。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王业佳向一审法院起诉请求：1.请求撤销强荣控股山东分公司单方解除劳动合同的决定，恢复双方劳动关系；2.请求判令强荣控股山东分公司支付王业佳2019年12月1日至2019年12月25日期间的工资9712.89元；3.请求判令强荣控股山东分公司支付王业佳自2019年12月26日起至生效法律文书撤销强荣控股山东分公司单方解除劳动合同决定之日止期间的工资，暂计算至2021年1月7日止，暂计至173870.96元，并赔偿其解除劳动合同的行为对王业佳造成工资收入损失的25%的赔偿费用，暂计算至43467.74元，共计217338.7元；4.本案诉讼费用由强荣控股山东分公司承担。一审法院认定事实：王业佳于2019年9月24日入职强荣控股山东分公司，并于当日签订劳动合同书，约定合同期限自2019年9月24日至2022年9月23日，试用期为2019年9月24日至2019年12月23日，岗位为法务副经理。强荣控股山东分公司为王业佳发放2019年9月24日至2019年12月23日期间工资。强荣控股山东分公司为王业佳缴纳2019年10月至2019年12月社会保险。2019年12月23日强荣控股山东分公司出具（解除）劳动合同通知书，载明根据劳动合同法第三十九条第一项的规定，王业佳在试用期不符合录用条件，故于2019年12月23日解除双方签订的劳动合同。王业佳于2019年12月25日离职。2020年1月2日，王业佳向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于2020年1月8日作出济市中劳人仲不[2020]第94号仲裁决定书，对王业佳的仲裁申请不予受理。王业佳不服该决定，在法定期限内诉至一审法院。王业佳试用期工资为每月11200元，转正后工资为每月14000元。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期期间被证明不符合录用条件的。强荣控股山东分公司根据上述法律规定与王业佳解除劳动合同，于法有据。故，王业佳要求撤销解除劳动合同通知书并恢复双方劳动关系、支付自2019年12月26日起至生效法律文书撤销强荣控股山东分公司单方解除劳动合同决定之日止期间的工资并赔偿其解除劳动合同的行为对王业佳造成工资收入损失的25%的赔偿费用的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院均不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。王业佳王业佳于2019年12月25日离职，强荣控股山东分公司为其发放工资至2019年12月23日，现王业佳要求强荣控股山东分公司支付2019年12月24日至25日工资1029.89元（11200元÷21.75天×2天），合法有据，一审法院予以支持。超出部分，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第一项之规定，判决:一、强荣控股山东分公司于判决生效之日起十日内支付王业佳工资1029.89元。二、驳回王业佳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由强荣控股山东分公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定一审查明相关事实的属实，本院予以确认。另，2019年12月24日17时6分，强荣控股山东分公司相关人资管理部门工作人员通过QQ向王业佳发送了终止劳动合同通知书。本院认为，本案系王业佳与强荣控股山东分公司之间的劳动争议。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的”。本案中，双方劳动合同中约定的试用期2019年9月24日至2019年12月23日，强荣控股山东分公司因王业佳试用期间不符合录用条件，决定于2019年12月23日解除双方劳动合同，并由相关人资管理部门工作人员于2019年12月24日通知王业佳，并不违反前述法律规定。一审法院认定强荣控股山东分公司解除双方劳动合同符合法律规定正确。2019年12月25日，双方办理交接手续，王业佳实际离职，一审判决强荣控股山东分公司按试用期工资标准支付王业佳2019年12月24日、25日的工资1029.89元符合实际，本院予以维持。据此，王业佳的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王业佳负担。本判决为终审判决。审 判 员 许海涛二〇二〇年七月十日法官助理 刘秋月书 记 员 王 娜