浙江省台州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙10民初73号 原告：常熟中科东南创业投资有限公司，住所地：常熟东南经济开发区东南大道333号1101。 法定代表人：沈传兴，职务：董事长。 委托诉讼代理人：刘迪，北京市中银（苏州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭欢，北京市中银（苏州）律师事务所律师。 被告：冯素莲，女，1973年10月20日出生，汉族，住浙江省台州市黄岩区。 委托诉讼代理人：朱国君，浙江利群律师事务所律师。 被告：阮小明，男，1966年2月1日出生，汉族，住浙江省台州市椒江区。 被告：台州市明素投资有限公司，住所地：浙江省台州市海泰大厦3-702号。 法定代表人：阮小明。 被告：宝石五大洲科技集团有限公司（曾用名：宝石新集团股份有限公司），住所地：浙江省台州市东环大道638号。 法定代表人：阮小明。 被告：浙江宝石机电股份有限公司，住所地：浙江谷台州市椒江区机场南路1号。 法定代表人：阮小明。 原告常熟中科东南创业投资有限公司与被告台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司、浙江宝石机电股份有限公司、阮小明、冯素莲请求公司收购股权纠纷一案，本院于2020年2月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告常熟中科东南创业投资有限公司的委托诉讼代理人刘迪、郭欢、被告冯素莲的委托诉讼代理人朱国君到庭参加诉讼，台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司、浙江宝石机电股份有限公司、阮小明经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 常熟中科东南创业投资有限公司向本院提出诉讼请求：一、被告阮小明、冯素莲、台州市明素投资有限公司和宝石五大洲科技集团有限公司向原告支付股权回购款47541667元（以投资款2500万元加上按年10%收益率计算，自2011年2月25日计算至全部款项清偿之日止，暂计至2020年1月15日)，支付违约金2500000元，合计人民币50041667元；二、被告浙江宝石机电股份有限公司对上述被告的付款承担连带清偿责任；三、由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2011年2月，原告作为甲方与乙方阮小明、冯素莲、台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司共同签订《关于浙江宝石机电股份有限公司之增资协议》，约定：原告向被告增资2500万元，占增资完成后丙方注册资本的6.25%；甲方享有充分的知情权；乙、丙方违约，应向甲方支付投资额10%的违约金等内容。2011年2月25日，原告按约向丙方支付增资款2500万元。2011年10月，原告作为甲方与乙方阮小明、冯素莲、台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司及丙方浙江宝石机电股份有限公司共同签订《关于浙江宝石机电股份有限公司增资协议之补充协议》，并约定，如丙方在2015年12月31日之前未能上市，甲方有权要求乙方以甲方实际投资额加上年10%收益率计算的投资回报进行回购，丙方对乙方的回购承诺承担连带和担保责任；违约金为投资方投资额的10%等内容。现被告浙江宝石机电股份有限公司未能于2015年12月31日之前实现上市，原告与被告多次就股权回购进行磋商，于2016年5月18日签署《会议纪要》，被告阮小明、冯素莲等承诺分期支付投资本息，并于2017年12月31前支付完毕，但被告并未按承诺分期履行付款义务，被告的行为已构成违约，依法应承担违约责任。 冯素莲答辩称：一、在原告没有回购股份的情况下不享有要求四被告支付股份回购款的权利；二、原告要求被告支付违约金250万元，但诉讼请求年收益10%具有违约金的性质，属于重复计算，应当予以调整；三、原告、被告之间签订的协议名为增资协议，实际为借贷，应属无效；四、原告要求被告支付股份回购款已经超过了合理期限，不应当予以支持。 台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司、浙江宝石机电股份有限公司、阮小明未做答辩。 原告为支持其诉讼主张，向本院提交了下列证据：证据一、被告宝石机电企业查询信息，证明原告增资入股宝石机电后，公司办理了变更登记手续，原告作为宝石机电股东之一，诉讼主体适格。证据二、关于浙江宝石机电股份有限公司增资协议及补充协议，证明原告作为投资方，以2500万元增资入股宝石机电，原告享有合法知情权，被告阮小明、冯素莲、明素公司和宝石五大洲公司为宝石公司的老股东，承诺宝石机电公司未能于2015年12月31日前上市的，承担股权回购义务，违约金为投资额的10%。证据三、划款指令和收据一份，证明原告按约向宝石机电公司增资2500万元，经宝石机电公司确认收讫。证据四、浙江宝石机电项目回购第五次会议纪要，证明宝石机电公司未能于2015年12月31日前上市，原告与被告就股份回购进行会谈，被告对股权回购款项的支付作出承诺，被告未能履行支付回购款项的承诺。证据五、律师函一份，证明原告委托律师致函被告，催讨股权转让回购款项。被告对原告提供的证据质证意见：对增资协议和补充协议的三性均没有异议，但是从该两份证据看恰好可以证明本案名为增资实为借贷。根据增资协议第8页的9.1条，原告是不承担任何投资风险的，从12.5条看无论甲方是否违约乙方均应返还甲方投资款。从这两点看本案名为增资，实为借贷。对企业信息没有意见，对划款指令和收据没有异议。对会谈纪要真实性没有异议，但是该会谈纪要并未生效。对律师函的真实性和证明对象都有异议，冯素莲从来没有收到过该份律师函，根据增资协议的约定，通知有效邮寄地址是638号，原告邮寄地址不是这个地址。该组证据不能证明原告向冯素莲主张过权利并催促过协议约定的义务。2016年5月18日的会议纪要与本案没有关联性。本院对原告提交的证据认证如下：原告提交的证据一至四，被告无异议，应予认定，原告的证据五可以证实原告曾向被告主张过权利。 根据上述采信的证据及各方当事人的陈述，本院认定本案事实如下： 2011年2月，甲方常熟中科东南创业投资有限公司等与乙方阮小明、冯素莲、台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司及丙方宝石机电公司共同签订《关于浙江宝石机电股份有限公司增资协议》。协议约定，甲方常熟中科东南创业投资有限公司出资2500万元，占增资完成后丙方注册资本的6.25%。协议第12条违约责任：12.3乙、丙方违约，应向甲方支付投资额10%的违约金，违约金不足以弥补甲方损失的，乙、丙方应赔偿甲方的损失。12.5甲方违约，乙方有权解除合同，甲方应向乙方支付投资额的10%作为违约金，乙方、丙方应返还甲方投资款；乙方或丙方违约，甲方有权解除合同，乙、丙方应连带返还投资款加算年10%资金占用费。第14条责任形式：14.1甲方各当事人对本协议的义务和违约责任按其出资额承担责任。14.2乙方及乙方股东对本协议的义务和违约责任承担连带责任。14.3乙方对丙方的义务和违约责任承担连带责任。协议签订后，原告常熟中科东南创业投资有限公司于2011年2月25日向被告宝石机电公司支付人民币2500万元。2011年10月，甲方常熟中科东南创业投资有限公司等与乙方阮小明、冯素莲、台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司及丙方宝石机电公司共同签订《关于浙江宝石机电股份有限公司增资协议》的《补充协议》，协议第四条上市保证和回购：4.1如丙方在2015年12月31日之前未能实现上市（在证券交易所公开发行股票并挂牌交易），甲方有权要求乙方以甲方的实际投资额人民币10000万元加上按年10%收益率计算的投资回购，扣除累计税后分红后和在丙方取得现金补偿后的价格进行回购，乙方和丙方对上述承诺承担连带责任。第五条违约及其责任：5.3各方同意，本协议的违约金为投资方投资总额的10%，支付方式为人民币现金。2016年5月，原告方同被告阮小明、冯素莲等人曾就宝石机电公司项目回购事项进行过会商。2016年8月10日，原告委托律师向本案被告发出律师函，要求被告履行回购款的支付义务。 本院认为，本案原告与被告及其他投资人之间签订的增资协议及补充协议，均系各方当事人真实意思表示，协议内容不违反法律、行政法规效力性规定，应为合法有效。案涉股权回购条款是当事人之间根据企业未来不确定的目标是否实现对各自权利义务进行的一种约定，协议关于在约定条件出现时按约定价格回购股权的约定，具有与股东之间就特定条件下的股权转让达成的合意相同的法律后果，该约定系当事人的真实、自愿的意思表示，不违反公司法的规定，不涉及公司资产的减少，不构成抽逃公司资本，不影响公司债权人的利益，应属合法有效。根据当事人之间的补充协议，被告宝石机电公司如在2015年12月31日前未能实现上市，原告有权要求被告阮小明、冯素莲、台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司回购股权。在原告发律师函要求被告阮小明、冯素莲、台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司履行回购股权义务后，被告阮小明、冯素莲、台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司未按约履行合同约定的回购股权义务，显属违约，应承担支付以投资总额10%计算违约金的违约责任。根据涉案补充协议约定，增资协议与补充协议及其他相关协议是不可分割的整体，因此，在被告阮小明、冯素莲、台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司违约的情况下，根据增资协议第12条约定，宝石机电公司应对上述股权回购义务及违约责任承担连带责任。综上所述，原告常熟中科东南创业投资有限公司的诉讼请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七规定，判决如下： 一、被告阮小明、冯素莲、台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告常熟中科东南创业投资有限公司支付股权回购款25000000元，并按年10%收益率计算利息（以投资款25000000元为基数，自2011年2月25日起计算至全部款项清偿之日止）； 二、被告阮小明、冯素莲、台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告常熟中科东南创业投资有限公司支付违约金2500000元； 三、被告浙江宝石机电股份有限公司对上述款项的支付承担连带责任。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费292008元，由被告阮小明、冯素莲、台州市明素投资有限公司、宝石五大洲科技集团有限公司负担，被告浙江宝石机电股份有限公司承担连带责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。 审 判 长 李至坚 审 判 员 汤坚强 审 判 员 王文兴 二〇二〇年七月二十七日 代书记员 包菲菲 -8- -9-