辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽08民终2234号上诉人（原审被告）：任甫叡，男，1991年8月14日出生，汉族，住辽宁省盖州市。委托诉讼代理人：邱玉章，营口市鲅鱼圈区熊岳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：丁士明，男，1973年8月11日出生，汉族，住辽宁省盖州市。委托诉讼代理人：孙大为，盖州市兴辰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司营口中心支公司，住所地营口市老边区路南镇欢心甸村502-000202号。负责人：邹德武，公司经理。上诉人任甫叡因与被上诉人丁士明、太平财产保险有限公司营口中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服盖州市人民法院（2020）辽0881民初361号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。任甫叡上诉请求：1、撤销原判决，改判驳回被上诉人丁士明的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判令上诉人承担赔偿责任没有依据。1、2018年5月23日5时30分，上诉人与被上诉人丁士明发生交通事故后，被上诉人丁士明经医院检查未受伤，未住院治疗。诊断书中“右肩袖损伤？”，是带问号的。这一事实说明被上诉人丁士明并未受伤。2、一审法院以上诉人不申请对被上诉人丁士明的“右肩袖损伤”与本次交通事故之间的因果关系及参与度进行鉴定为由，推理认定被上明的“肩袖损伤”是本次交通事故造成的，一审法院这种错误的事实认定偏袒被上诉人。本案中，被上诉人丁士明曾三次起诉，其中两次起诉中申请了“右肩袖损伤”与本次交通事故之间的因果关系与参与度行鉴定，其结果是，司法鉴定所均以无能力鉴定，如果再次申请鉴定，其结果是一样的。被上诉人丁士明申请鉴定时，由于时间过长，失去最佳的鉴定时期，已无法鉴定出因果关系及参与度。申请人再次申请鉴定只能是浪费司法资源。综上，一审法院判令上诉人承担责任无任何依据。二、一审法院认定被上诉人丁士明的各项经济损失有误。1、被上诉人丁士明的医疗费中，2018年6月2日取陈旧伤钢板费用，2018年7月9日在医大治疗“右肩袖伤”的费用；上诉人无赔偿义务。2、被上诉人丁士明的误工损失按居民服务行业标准每天144.4元计算没有依据，按34天计算误工天数没有计算标准。3、一审法院酌定被上诉人丁士明的交通费1000元过高。丁士明辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，望二审法院维持。本案诊断肩袖损伤并无不当，丁士明伤前留有锁骨骨折，所以无法进行磁共振检查。原诊断当中已表明可能肩袖损伤。手术治疗后诊断肩袖损伤符合案件实际情况。太平财产保险有限公司营口中心支公司未答辩。丁士明向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿原告各项经济损失73348.85元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月23日5时30分，任甫叡驾驶辽Ｈ×××××号皮卡车由南向北行驶时，与丁士明驾驶的无牌照两轮摩托车相撞，发生道路交通事故，造成双方车损，丁士明轻微伤。经盖州市公安局交通管理大队认定，任甫叡应负本起道路交通事故主要责任，丁士明应负本起道路交通事故次要责任。同日，丁士明在营口经济技术开发区熊岳正骨医院门诊诊断为右肩袖损伤？治疗：建议到上级医院治疗，花医疗费352元。丁士明于2018年6月2日在盖州市中心医院住院治疗7天，诊断为右锁骨骨折术后、右肩外伤、右肩袖损伤？出院医嘱，右锁骨骨折术后、右肩外伤、右肩袖损伤，建议休息半月。丁士明于2018年7月9日在中国医科大学附属第一医院住院治疗12天，挂床3天，诊断为右侧肩袖肌腱损伤，两次住院期间共计花医疗费47825.35元。丁士明于2018年10月曾诉至本院，经丁士明申请，营口市中级人民法院委托辽宁正大司法鉴定中心对丁士明伤残等级进行鉴定，该鉴定中心于2018年12月24日作出辽正（2018）法临鉴字第201812055号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人丁士明右肩袖损伤不构成伤残等级。丁士明支付鉴定费1525元。后丁士明向本院申请撤诉。丁士明于2019年4月曾诉至本院，丁士明申请对其肩袖损伤与2018年5月23日交通事故是否存在因果关系及参与度进行鉴定，营口市中级人民法院委托营口经济技术开发区中心医院法医司法鉴定所对其鉴定，该鉴定所于2019年8月5日作出退函，因被鉴定人案情复杂，其所技术水平有限，无法作出正确评定，特此退函。后营口市中级人民法院委托大石桥陆合医院司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2019年9月15日作出退函说明，超出本机构鉴定能力，本所不给予此案鉴定，退回贵院。后丁士明向本院申请撤诉。本次诉讼，丁士明与任甫叡均不申请对丁士明的肩袖损伤与交通事故之间的因果关系及参与度的鉴定。丁士明系农业家庭户口。任甫叡驾驶的辽Ｈ×××××号车在太平财产保险有限公司营口中心支公司处投保机动车强制责任险。本起交通事故，发生在保险期限内。营口经济技术开发区鑫园石材有限公司出具停工证实及营业执照，载明：“丁士明系我采石场工人，在我采石场从事石材开采工作，每月平均工资8000元，2018年5月23日发生交通事故后住院治疗，至今未能来上班，停工期间停发工资”。一审法院认为，本起交通事故系任甫叡与丁士明的混合过错造成丁士明身体受伤的后果，应由各自承担相应的民事责任。而任甫叡驾驶的辽Ｈ×××××号车在太平财产保险有限公司营口中心支公司处投保机动车强制责任险，因此，对丁士明造成的理损失，应由太平财产保险有限公司营口中心支公司在机动车强制责任险的各分项限额内予以赔偿，不足部分，由任甫叡按照70%责任予以赔偿。对丁士明主张的误工费，按照居民服务业标准计算34天；对丁士明主张的护理费，按居民服务业标准计算16天；对丁士明主张的交通费，结合其住院情况及实际伤情，本院酌定给付1000元；对丁士明主张的车辆损失，太平财产保险有限公司营口中心支公司定损800元，丁士明同意，本院予以支持。关于丁士明要求重新鉴定伤残等级一节，因辽宁正大司法鉴定中心作出鉴定意见，程序合法，本院予以采信，对其要求重新鉴定伤残等级的抗辩理由，本院不予支持。任甫叡、太平财产保险有限公司营口中心支公司主张丁士明伤情与本起交通事故无关一节，交通事故认定书认定丁士明为轻微伤，丁士明事故发生当天，在营口经济技术开发区熊岳正骨医院门诊诊断为右肩袖损伤？建议到上级医院治疗，且二被告不申请对丁士明的伤情与本起交通事故的因果关系鉴定，故对其抗辩理由，本院不予采信。综上所述，对丁士明的符合法律规定的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司营口中心支公司于本判决生效后十日内在机动车强制责任险的限额内赔偿原告丁士明的经济损失19020元（医疗费9200元、伙食补助费800元、护理费2310.40元、误工费4909.60元、交通费1000元、车损800元）；二、被告任甫叡于本判决生效后十日内赔偿原告丁士明的经济损（48177.35-9200）×70%，即27284.15元。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定1525元，由原告丁士明负担。案件受理费958元，由被告任甫叡负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，关于上诉人是否应承担赔偿责任的问题，本案事故发生的同日，被上诉人丁士明到营口经济技术开发区熊岳正骨医院门诊诊断为疑似右肩袖损伤，该院建议到上级医院治疗，之后盖州市中心医院同样作出疑似肩袖损伤的诊断，最终中国医科大学附属第一医院确诊被上诉人丁士明为肩袖损伤，上诉人提出被上诉人丁士明未受伤没有事实依据，上诉人在一审中放弃参与度的鉴定，一审判令上诉人承担赔偿责任并无不当。关于上诉人提出的不应承担被上诉人丁士明的医疗费问题，被上诉人丁士明在盖州市中心医院手术为取出事故发生前的锁骨骨折固定物，发生的医疗费与本案无关，在中国医科大学附属第一医院治疗肩袖损伤的39203.67元医疗费应予支持，被上诉人丁士明其它医疗费请求未提供证据证明故本院不予支持。关于误工费和交通费，一审判令由被上诉人太平财产保险有限公司营口中心支公司承担，与上诉人任甫叡无关，对上诉人该项上诉请求本院不予支持。综上，任甫叡的上诉请求部分成立，本院予以支持。被上诉人太平财产保险有限公司营口中心支公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持盖州市人民法院（2020）辽0881民初361号民事判决第一项，即被告太平财产保险有限公司营口中心支公司于本判决生效后十日内在机动车强制责任险的限额内赔偿原告丁士明的经济损失19020元（医疗费9200元、伙食补助费800元、护理费2310.40元、误工费4909.60元、交通费1000元、车损800元）；二、变更盖州市人民法院（2020）辽0881民初361号民事判决第二项【被告任甫叡于本判决生效后十日内赔偿原告丁士明的经济损失（48177.35-9200）×70%，即27284.15元）】为：上诉人任甫叡于本判决生效后十日内赔偿被上诉人丁士明的经济损失（39203.67-9200）×70%，即21002.57元）；上述给付义务于本判决生效后十日内履行，如逾期给付,则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回被上诉人丁士明的其他诉讼请求。一审案件受理费958元、鉴定费1525元（丁士明预交），二审案件受理费483元（任甫叡预交），合计2966元，由上诉人任甫叡负担1330元，由被上诉人丁士明负担1636元。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  朱隆升二〇二〇年七月二十四日法官助理刘丛博书记员王伟超