天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终1599号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市和平区贵州路4号龙通大厦1601-1618。负责人：卢少君，总经理。委托诉讼代理人：徐丹丹，女，该公司职员。被上诉人（原审原告）：杜国强，男，1950年12月5日出生，汉族，天津市供销社弹棉制品厂退休职工，住天津市河东区。委托诉讼代理人：罗燕东，天津东法律师事务所律师。原审被告：董风贵，男，1978年12月12日出生，汉族，无职业，住天津市东丽区。上诉人紫金财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称紫金保险）因与被上诉人杜国强、原审被告董风贵机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市河东区人民法院（2019）津0102民初6056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。紫金保险上诉请求：1.依法将本案发回重审或依法改判上诉人赔偿120739.94元；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人不认可鉴定意见书，请求法院撤销鉴定意见书或重新选取鉴定机构对被上诉人因本起交通事故造成的损伤进行伤残等级鉴定。庭审中，鉴定人员描述的查体时间与上诉人员工描述有出入，且未提供相应的视频监控资料。被上诉人伤情及治疗情况与鉴定症状严重不符。被上诉人自事故后始终门诊治疗，门诊病历均记载“神清，语可，瞳孔正常，颈软，四肢肌张力正常”等记录，但三中心医院病案中，入院时情况记载“头部外伤后26天，反应迟钝伴二便失禁3周余”这与入院之前在门诊治疗体检情况严重不符，三中心病案中提出的被上诉人住院治疗恢复与其症状不符，鉴定机构虽将上述诊疗经过摘录到鉴定报告中，但是并未解释为何出现影像诊断报告与其住院治疗恢复“病状不符”的情况，未分析此情况是否影响鉴定结论。鉴定过程未按鉴定要求进行，鉴定报告记载“阅送检的杜国强2018年11月9日在天津第三中心医院的MIR片”，并没有阅检X光片等要求的相关材料。关于残疾辅助器具费被上诉人提交的票据均为手写收据及超市购物小票，票据上未记载购买人姓名，无法证实为被上诉人真实发生的费用，不具备真实性和关联性。杜国强辩称，请求驳回上诉人上诉请求，上诉费用由上诉人承担。董风贵述称，请求法院依法判决。杜国强向一审法院起诉请求：1.紫金保险、董风贵赔偿杜国强医疗费102238.23元、住院伙食补助费15300元、营养费7650元、护理费52909元、残疾赔偿金216599.04元、精神损害抚慰金30000元、残疾辅助器具费2065.46元、交通费2000元、鉴定费2100元，损失共计430861.73元，由交强险赔付120000元，剩余310861.73元由商业三者险赔付60%即186517.04元，共计306517.04元；2.本案诉讼费由紫金保险、董风贵承担。一审法院认定事实：2018年11月3日20时50分许，董风贵驾驶车牌号为津Ｎ×××××号五菱牌小型普通客车沿津塘路左侧第一条车道由东向西行驶至昆仑桥西侧时，遇行人杜国强由北向南穿越津塘路车行道，董风贵车前部右侧与杜国强身体接触，造成杜国强倒地受伤，小型普通客车损坏的交通事故。事故经天津市公安交通管理局河东支队中山门大队出具道路交通事故认定书认定，董风贵负事故同等责任，杜国强负事故同等责任。经诊断，该事故造成杜国强胸椎压缩骨折、腰椎压缩骨折、左肩挫伤、颈部挫伤，创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤（左颞、左额）、硬膜下血肿（左额颞）等伤情。本案在审理过程中，杜国强向一审法院申请对其肢体伤残等级、精神伤残等级、护理依赖、护理期及营养期进行鉴定，后杜国强自愿放弃精神伤残等级、护理依赖、护理期及营养期的鉴定申请，一审法院依法委托天津市津实司法鉴定中心对杜国强伤情进行鉴定。2019年8月2日，该鉴定所出具的司法鉴定意见书结论为：（一）杜国强外伤致右额颞脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，现遗留左侧肢体偏瘫，肌力Ⅳ级，为七级伤残。（二）杜国强外伤致Ｔ11，Ｌ2椎体压缩骨折，为九级伤残。另查，董风贵驾驶车牌号为津Ｎ×××××号五菱牌小型普通客车在紫金保险投保了交强险和商业三者险20万元，事故发生时在保险期间内。事故发生后，紫金保险垫付了医疗费10000元，董风贵垫付了医疗费1601.9元。一审法院认为，董风贵和杜国强均违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，造成交通事故的发生，双方行为对事故发生均存在过错，道路交通事故认定书认定董风贵负事故同等责任，杜国强负事故同等责任，准确无误，予以确认。紫金保险作为肇事车辆的机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险的承保公司，应在保险限额内按照责任比例对杜国强承担赔偿责任。本案审理过程中，紫金保险对于鉴定结论存在异议并申请鉴定人员出庭接受询问，经一审法院组织，鉴定人员到庭作出有关陈述，并未发现鉴定意见存在瑕疵，故对上述鉴定结论的证明效力应当予以认定。对于紫金保险申请重新鉴定一节，因其未能提供合理依据推翻上述鉴定结论，一审法院对该申请不予准许。依据责任认定，一审法院认定紫金保险、董风贵方应当承担赔偿责任的比例为60%。关于杜国强各项合理损失的具体数额，一审法院认定如下：一、医疗费。杜国强主张医疗费102238.23元，杜国强提交了医疗费票据予以证明，经一审法院核算数额无异，一审法院对该费用予以认定。扣除紫金保险在交强险限额内垫付的10000元医疗费后，由紫金保险在商业三者险限额内予以赔付。二、住院伙食补助费。杜国强主张住院伙食补助费15300元，其主张按照每日100元计算153天，并无不妥，一审法院予以认定。三、营养费。杜国强主张营养费7650元，紫金保险主张该费用标准过高、期限过长，考虑杜国强伤情，一审法院酌情认定按照每天30元标准计算153天，一审法院确定杜国强合理营养费应为4590元。四、护理费。杜国强主张护理费52909元，紫金保险主张护理期限过长，不予认可。一审法院认为，杜国强主张护理期限自事故发生之日计算至评残前一日，并无不妥，一审法院确定杜国强的护理期限为271天。对于2018年11月12日至2019年4月30日共计170天的护理费，杜国强提交了陪护协议合同、护理人员身份证、护理单位营业执照、护理费发票予以证明，一审法院予以确认。对于家属护理部分，依照本市居民服务业标准进行计算。故杜国强的护理费金额总计为40240元+123元/天*101天=52663元。五、交通费。杜国强主张交通费2000元，一审法院结合杜国强伤情及就医情况，酌定支持交通费800元。六、残疾赔偿金。杜国强主张残疾赔偿金216599.04元，计算方式并无不妥，予以支持。七、精神损害抚慰金。杜国强主张精神损害抚慰金30000元，参考杜国强的伤残等级情况及双方责任比例，一审法院酌情支持杜国强精神损害抚慰金12600元。八、残疾辅助器具费。杜国强主张残疾辅助器具费2065.46元，经一审法院核算金额为2065.4元，该费用为杜国强的实际支出，一审法院予以支持。九、鉴定费。杜国强主张鉴定费2100元，并提供了鉴定费发票予以佐证，一审法院对该费用予以支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：“一、本判决生效之日起十日内，紫金财产保险股份有限公司天津分公司在交强险限额内赔偿杜国强精神损害抚慰金12600元、残疾赔偿金97400元，以上总计110000元；二、本判决生效之日起十日内，紫金财产保险股份有限公司天津分公司在商业第三者责任险限额内赔偿杜国强医疗费92238.23元、住院伙食补助费15300元、营养费4590元、护理费52663元、交通费800元、残疾赔偿金119199.04元、残疾辅助器具费2065.4元、鉴定费2100元，以上共计288955.67元的60%计173373.4元；三、本判决生效之日起十日内，紫金财产保险股份有限公司天津分公司返还董风贵垫付的医疗费1601.9元的60%计961.14元；四、本判决生效之日起十日内，杜国强返还董风贵垫付的医疗费1601.9元的40%计640.76元；五、驳回杜国强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1634元，减半收取817元，由杜国强负担62元，由董风贵负担755元”。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，一审根据道路交通事故认定书认定的董风贵负事故同等责任，杜国强负事故同等责任，认定紫金保险、董风贵对杜国强的损失承担赔偿责任的比例为60%并无不当，认定紫金保险作为肇事车辆的机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险的承保公司，在保险限额内按照责任比例对杜国强承担赔偿责任并无不当。关于上诉人以鉴定程序不合规，鉴定意见存在瑕疵为由主张撤销天津市津实司法鉴定中心出具的津津实[2019]临床鉴字第1973号司法鉴定意见或重新选取鉴定机构对被上诉人的损伤进行伤残等级鉴定问题，对此本院认为，一审庭审时，一审法院通知鉴定机构的鉴定人员出庭陈述，对上诉人的异议进行了答复，并未发现鉴定意见存在瑕疵，上诉人对该项上诉请求和理由并未提供证据证明其主张，一审委托鉴定机构进行的鉴定意见并无不当之处，上诉人该项上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。关于残疾辅助器具费用，被上诉人出具了相关的收据和购物票据，结合被上诉人受伤及住院治疗情况，一审认定被上诉人残疾辅助器具费用为2065元并无不当，上诉人关于不支付残疾辅助器具费用的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审法院根据司法鉴定意见对被上诉人残疾赔偿金数额和鉴定费的认定并不当，本院予以维持。一审法院对被上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金的认定亦无不当，本院予以维持。综上所述，紫金保险的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款，第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费913元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 欣审判员 李国敏审判员 张津隆二〇二〇年七月二十三日法官助理任士强书记员化杰义