天津市河北区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0105民初9090号原告：郭金锁，男，1984年12月28日出生，汉族，无职业，住河北省唐山市丰南区。委托诉讼代理人：李欣宇，河北岱诚律师事务所律师。被告：天津肯客餐饮管理有限公司，住所地天津市河北区。法定代表人：芦菲，该公司经理。委托诉讼代理人：李丽，天津云杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张静，女，该公司文员。原告郭金锁与被告天津肯客餐饮管理有限公司侵权责任纠纷一案，本院于2019年12月11日立案后，2020年6月9日依法由简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭金锁的委托诉讼代理人李欣宇，被告天津肯客餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人李丽、张静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭金锁向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告精神损害抚慰金5000元、医疗费37537.13元、误工费22140元、护理费9209.7元、交通费500元、住院伙食补助费2100元、营养费4500元、残疾赔偿金85952元、被扶养人生活费17960.25元、鉴定费2200元、二次手术费10000元，共计197099.08元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年2月起，原告在被告设立的河北事业部唐山办公室（地址位于唐山市路北区）从事配送员工作，受被告的指派，原告为天津肯德基有限公司唐山凤城国际餐厅提供外卖配送服务。2017年4月18日，原告配送外卖时在友谊东辅路唐山传媒大厦筹建处发生交通事故受到伤害，原告欲提出工伤认定申请，但被告拒绝提供相关材料。无奈之下，原告提起确认原、被告之间存在劳动关系的程序，经过唐山市路北区劳动人事争议调解仲裁委员会裁决以及河北省唐山市路北区人民法院判决，确认原、被告之间存在劳动关系。原告遂向河北省唐山市人力资源和社会保障局申请工伤认定，河北省唐山市人力资源与社会保障局以申请工伤认定超过一年期限为由出具《工伤认定申请不予受理决定书》。原告不服，以唐山市人力资源与社会保障局为被告，提起撤销《工伤认定申请不予受理决定书》的行政诉讼，唐山市路北区人民法院作出一审判决支持原告的诉讼请求，唐山市中级人民法院驳回原告的诉讼请求，河北省高级人民法院驳回原告的再审申请。原告认为，被告作为用人单位，在原告发生工伤事故时，有义务向相关行政主管部门申请工伤认定，而不是怠于履行责任，被告对原告未能进行工伤认定存在过错。因未认定为工伤，无法提起工伤保险待遇纠纷之诉，在这种情况下，被告应当赔偿原告受到的损失。被告天津肯客餐饮管理有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告诉请无事实和法律依据，本案案由为侵权责任纠纷，侵权责任法保护的是公民人身权利和财产权利，原告诉请所依据的人身受到损害的结果和被告无关，被告不存在侵权行为，与原告的损害后果之间不具备因果关系。按照法律规定，劳动关系中的工伤问题应当适用工伤保险条例。工伤保险条例对于单位未在规定时间内申请工伤认定时已经赋予了劳动者一年的申请时限与救济途径。本案是因第三人侵权所致，有具体的侵权人且原告已经通过诉讼拿到了相应的赔偿。此外，我们认为本案追究本源应当适用关于仲裁的时效即1年，确认双方劳动关系的案件判决书于2018年9月15日生效，但是原告在1年内并未向被告主张任何诉讼权利，已经超过诉讼时效。本院经审理认定事实如下：1.2016年初，郭金锁入职天津肯客餐饮管理有限公司处，被分配到天津肯德基有限公司唐山凤城国际餐厅从事外卖配送工作。2.2017年4月18日17时45分许，案外人高中华驾驶冀Ｂ×××××号车沿唐山市友谊东辅路唐山传媒大厦筹建处由西向北左转弯过程中与郭金锁驾驶的二轮摩托车在非机动车道由北向南行驶相撞，致两车受损、郭金锁受伤的交通事故。事故发生时，郭金锁正在配送外卖过程中。该事故经唐山市公安交通警察支队第二交通警察大队出具的道路交通事故认定书，认定高中华负事故的主要责任，郭金锁负事故的次要责任。2018年，郭金锁针对本次交通事故，在河北省唐山市路北区人民法院起诉高中华、中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，要求二被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、精神抚慰金、误工费等各项损失共计153461.98元。2018年9月25日，此案各方达成调解协议，河北省唐山市路北区人民法院作出（2018）冀0203民初3135号民事调解书，该调解书载明：一、被告中国人民财产保险股份有限公司唐山市分公司在交强险范围内一次性赔偿原告郭金锁各项损失合计111436元，于2018年10月25日前给付；二、被告高中华赔偿原告郭金锁各项损失合计16500元，当庭付清；三、其他双方无纠纷。郭金锁庭审中自述，该案件的调解结果并没有分责任比例，亦没有明确各项赔偿金额。3.2018年，郭金锁作为申请人以要求确认其与天津肯客餐饮管理有限公司之间存在事实劳动关系为由向唐山市路北区劳动人事争议调解仲裁委员会提出申诉，2018年5月10日，该委员会作出北劳人仲案[2018]084号仲裁裁决书，裁决郭金锁与天津肯客餐饮管理有限公司之间存在事实劳动关系。天津肯客餐饮管理有限公司对该仲裁裁决书不服，于2018年5月29日向河北省唐山市路北区人民法院提起诉讼，请求撤销北劳人仲案[2018]084号仲裁裁决书。2018年8月27日，河北省唐山市路北区人民法院作出（2018）冀0203民初2473号民事判决书，判决天津肯客餐饮管理有限公司与郭金锁之间存在事实劳动关系。4.2018年11月12日，郭金锁向唐山市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，同日唐山市人力资源和社会保障局作出《工伤认定申请不予受理决定书》，决定对郭金锁提交的工伤认定申请不予受理。郭金锁对该决定书不服，于2018年12月4日向河北省唐山市路北区人民法院提起行政诉讼。该案中，天津肯客餐饮管理有限公司为第三人。2018年12月20日，唐山市路北区人民法院作出（2018）冀0203行初190号行政判决书，以根据相关规定，郭金锁申请调解劳动争议至确认劳动关系判决生效期间在计算其申请工伤认定时限时应予以扣除，故郭金锁提出工伤认定申请未超过法定期限为由，撤销了唐山市人力资源和社会保障局作出的编号201802030172《工伤认定申请不予受理决定书》。天津肯客餐饮管理有限公司对该判决书不服提起上诉，2019年5月13日，河北省唐山市中级人民法院作出（2019）冀02行终283号行政判决书，判决：一、撤销河北省唐山市路北区人民法院（2018）冀0203行初190号行政判决书；二、驳回郭金锁的诉讼请求。该判决书载明的裁判理由为：本案当事人争议的焦点是：被上诉人郭金锁提出工伤认定申请是否超过法定期限。《工伤保险条例》第十七条第二款规定：“用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条第一款规定：“由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。”第二款第（五）项规定“当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因”。本案中，被上诉人郭金锁受伤时间为2017年4月18日，其申请仲裁时间为2018年4月1日，民事判决于2018年9月15日生效，仲裁和民事诉讼时间予以扣除后，郭金锁于2018年11月12日向唐山市人力资源和社会保障局申请工伤认定明显超过法定期限………。郭金锁对唐山市中级人民法院作出的（2019）冀02行终283号行政判决书不服，向河北省高级人民法院申请再审，2019年9月26日，河北省高级人民法院作出（2019）冀行申736号行政裁定书，驳回郭金锁的再审申请。现原告以诉称为由起诉来院，要求被告赔偿其各项损失共计197099.08元。被告以辩称为由不同意原告的诉讼请求。上述事实，有原告提交的有关证据材料及庭审笔录予以佐证。本院认为，《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。该条款赋予劳动者在用人单位未在法定期限内提出工伤认定申请情况下的救济权利和途径，即劳动者可自行在法定期限内直接向相关部门提出工伤认定申请。现唐山市中级人民法院作出的（2019）冀02行终283号行政判决书明确认定，郭金锁于2018年11月12日向唐山市人力资源和社会保障局申请工伤认定明显超过法定期限。被告作为用人单位没有在法定期限为原告向相关部门提出工伤认定申请，被告作为劳动者亦未在法定期限内向相关部门提出工伤认定申请，双方对于原告因在履行职务过程中发生的交通事故的工伤认定相关赔偿问题均存在过错。现原告针对交通事故的赔偿问题已向案外人主张权利，且已通过调解的方式得到赔偿。因侵权赔偿适用填平原则，且工伤赔偿的项目与交通事故赔偿的项目并不完全一致，在此情况下，原告应举证证明诉讼请求中属于工伤赔偿的项目，在交通事故赔偿案件中获赔的具体金额，以此来确定该项目是否被填平，如未被填平，则差额的具体数额。现原告并未提供相关证据证实上述情况，应承担举证不能的法律后果。对于原告的诉讼请求，本院实难支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《工伤保险条例》第十七条的规定，判决如下：驳回郭金锁的诉讼请求。案件受理费1286元，由郭金锁负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判长 魏 薇审判员 张 杰审判员 苗 佳二〇二〇年七月二日书记员 江宇轩附：本裁判文书适用法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第二十四条受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。四、《工伤保险条例》第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。