辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1059号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司，住所地辽宁省铁岭市银州区工人街府地佳园6幢。负责人：海天凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：尚宝娜，辽宁茂楷律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董强，男，1976年11月21日生，汉族，户籍地辽宁省铁岭县，现住辽宁省铁岭市新城区。委托诉讼代理人：和新，开原市华瑞法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：包国玉，男，1965年6月22日生，蒙古族，教师，住辽宁省铁岭市银州区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司因与被上诉人董强、包国玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院（2020）辽1202民初123号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年6月4日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司的上诉请求：1.请求法院撤销原审判决并依法改判；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决伤残和抚养费标准错误，案件于2020年1月9日立案，依据辽宁省高级人民法院出台的《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》（辽高法【2020】7号）文件，要求2020年1月1日以后（含当日）立案受理的人身损害赔偿纠纷案件适用该《方案》。因此一审法院判决伤残和抚养费赔偿金额有误，且无法律依据。请二审法院查明事实，维护上诉人合法权益。原审原告董强住院时间过长，申请对董强的误工、护理、伙食补助和营养期时长进行鉴定。原审判决给付营养费没有依据。被上诉人董强辩称，上诉人的上诉理由不成立，被上诉人伤情严重，按照住院医生治疗方案进行治疗，并无拖延住院时长和扩大损失之嫌，上诉人没有任何证据证明住院时间过长，原审判决正确，被上诉人2019年就起诉了2020年又重新立案号，所以计算标准是正确的，要求维持原判。被上诉人包国玉辩称，我没有上诉，我没有意见。董强向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告各项合理损失249899.07元；2.请求判令本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年1月29日21时，被告包国玉驾驶车牌号为辽Ａ×××××号小型轿车，沿新华街由北向南行驶至键晟星期天门前时，与由东向西的行人董强发生道路交通事故，致董强受伤，车辆损坏。经交警部门认定，包国玉负全责，董强无责。原告董强于事发当日到铁岭市中心医院就诊，医院诊断为，多部位损伤。治疗意见，完善检查，会诊，留诊观察，到外院注射破伤风免疫球蛋白。后原告于2019年2月21日办理入院，于2019年7月29日出院，住院158天。全程二级护理。有加强营养的医嘱。出院医嘱，对症治疗，加强营养，有变化随诊，每月复查，愈合后取内固定。共花医药费49201.51元，被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司为原告垫付医药费10000元。被告包国玉为原告垫付部分医药费，票据在被告包国玉处，未向本庭提交。原告董强于2019年11月27日经铁岭诚证法医司法鉴定所鉴定为10级残，二次手术费4500元。发生鉴定费1800元。原告董强定残时43周岁，在铁岭市新城区居住，事故发生前在铁岭市银州区鸿元食杂超市送货每月工资3500元。原告董强的母亲苗秀华随原告董强一居生活，在城镇居住，原告定残时，苗秀华66周岁，且只有董强一位抚养人。原告董强发生复印病历费用78元。另查明，被告包国玉驾驶的辽Ａ×××××号小型轿车的车主系其本人，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司投保交强险和商业第三者险100万不计免赔，事故发生时在保险期间内。一审法院认为，原告董强因交通事故发生的相关费用系被告包国玉的侵权行为所致，因被告包国玉驾驶的车辆辽Ａ×××××号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司投保交强险和商业第三者险100万不计免赔，故原告董强的损失应由该保险公司在交强险的限额内赔偿后，不足部分由该保险公司在商业第三者险的限额内赔偿，再有不足由被告包国玉赔偿。因原告于2019年曾起诉，并进行鉴定，后撤诉提起本诉，故相关赔偿依据应按照2019年道路交通事故原标准执行。各项赔偿明细如下：医药费、鉴定费、二次手术费、复印费按照票据及鉴定数额予以支持；护理费，应按2019年道路交通事故居民服务业52707元计算，52707/365天×158天即22815元；伙食补助费，50元×158天即7900元。营养费，因有加强营养的医嘱，应按50元/天×158天即7900元给付；残疾赔偿金，应按2019年道路交通事故城镇居民可支配收入37342元计算，37342元/年×20年×10%即74684元；精神损害抚慰金，根据原告的残疾等级，本院酌定5000元；误工费，应按3500元/30×302天即35233元（2019年1月29日-2019年11月26日定残的前一日）；交通费，根据原告的住院天数158天，本院酌定1600元；被抚养人苗秀华生活费，应按2019年道路交通事故赔偿城镇居民消费性支出26448元/年计算，即37027.2元（26448元×14×10%）；关于原告要求赔偿配钥匙费用1980元，因没有证据证实与本次事故存在关联性，故本院不予支持；关于被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司要求对原告的住院期、护理期、误工期进行鉴定的申请，本院认为，理由不充分，本院不予支持；综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款（行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任）、第十五条第一款第（六）项（承担民事责任的方式主要有：（六）赔偿损失）、《最高人民法院关于审理道路事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款（同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款（当事人对自己提出的主张，有责任提供证据）之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效之日起10日内，在交强险的限额内赔偿原告董强医药费10000元、护理费22815元、残疾赔偿金74684元、精神损害抚慰金5000元、误工费5901元、交通费1600元共计120000元，去掉被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司已垫付的10000元，被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司再给付原告董强110000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效之日起10日内，在商业第三者险的限额内，赔偿原告董强医药费39201.51元、伙食补助费7900元、营养费7900元、复印费78元、鉴定费1800元、二次手术费4500元、被扶养人生活费37027.2元、误工费29332元共计127738.71元。逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。案件受理费5048元（原告预交），减半收取2524元由被告包国玉负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人董强住院时长问题，上诉人对被上诉人诊疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任，本案中上诉人提出鉴定的理由没有提供相应的证据证明，故原审对其申请鉴定不予支持并无不妥。关于伤残赔偿金和抚养费是否应按照29701元/年的标准赔付问题。本案首次立案时间在2020年1月1日前，《辽宁省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》中试点案件为2020年1月1日以后立案受理的第一审人格权纠纷项下和侵权责任纠纷项下的人身损害赔偿纠纷民事案件，故原审对伤残赔偿金和抚养费的适用标准认定并无不当。关于营养费给付依据问题，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本案被上诉人董强住院期间医疗机构病历记载加强营养，故原审判决给付营养费并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5048元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 关铁强审 判 员 张 杰审 判 员 李喜岩二〇二〇年七月三十一日法官助理 彭云龙书 记 员 王兴旭