湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘07民终989号上诉人（原审被告）：张家界小蓝农业科技发展有限公司，住所地湖南省慈利县零阳镇军民路5号。法定代表人：袁游龙。委托诉讼代理人：李官聘，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：吴永霞，女，1982年9月16日出生，苗族，居民，住湖南省石门县。委托诉讼代理人：常立群（系吴永霞丈夫），男，住湖南省石门县。被上诉人（原审被告）：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦区黄兴路221号E座（1181幢）。法定代表人：韩歆毅，该公司董事长。委托诉讼代理人：马娇，女，该公司员工。原审被告：晏国强，男，1979年10月26日出生，汉族，居民，住湖南省石门县。上诉人张家界小蓝农业科技发展有限公司（以下简称张家界小蓝公司）因与被上诉人吴永霞、国泰财产保险有限责任公司（以下简称国泰保险公司）、原审被告晏国强机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省石门县人民法院（2020）湘0726民初92号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张家界小蓝公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判，并由国泰保险公司依张家界小蓝公司购买的雇主责任险承担本案赔偿责任。事实与理由：1、吴永霞因本案交通事故受伤后，未遵医嘱住院治疗及全休半月，十天后即开始上班工作，导致病情加重产生二次治疗，吴永霞应自负部分责任；2、吴永霞未提供收入证明、劳动合同、银行流水等证明，一审判决误工费计算标准过高，应根据湖南省月最低工资标准按100元/天计算；3、吴永霞委托的常德市倚天司法鉴定所属于商业机构，且是根据事故发生18天后吴永霞的第二次住院检查报告为鉴定参考，其鉴定意见不应采信；4、张家界小蓝公司购买了国泰保险公司的雇主责任保险，根据保险条款约定，应由国泰保险公司承担本案赔偿责任。吴永霞辩称，因事故发生时，吴永霞处于哺乳期，在征得主治医师同意后，对伤情采取保守治疗，于第二天出院。肇事方晏国强对此是知情的。2019年12月8、9日由店老板开车往返接送处理紧急工作及办理交接事宜，未对身体造成二次伤害。且一审已提交劳动合同、工作证明，能够印证吴永霞在石门县亿康丽酵素浴养生会所工作的情况，一审判决按150元/天计算误工费是正确且符合标准的。同时常德市倚天司法鉴定所具备鉴定资质，其鉴定结论尊重客观事实，法院应予以采信。另吴永霞所患腰椎病与本案事故受伤部位无任何关联，其二次住院诊断结果与第一次治疗诊断结果相互印证。张家界小蓝公司虽购买了雇主责任险，但不同于本案侵权关系，综上请求驳回上诉，维持原判。国泰保险公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，国泰保险公司与张家界小蓝公司属于雇主责任险保险合同关系，与本案机动车交通事故侵权纠纷并非同一法律关系，应另案处理。晏国强辩称，请求法院依法判决。吴永霞向一审法院起诉请求：1、判令晏国强、张家界小蓝公司、国泰保险公司赔偿吴永霞医疗费、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食费、营养费、交通费、哺乳费、后期治疗费合计22466元；2、诉讼费由晏国强、张家界小蓝公司、国泰保险公司承担。一审法院认定：2019年11月27日19时20分，晏国强在从事“饿了么”外卖配送过程中，骑电动二轮车，沿石门县永兴大道（桔子影城）路段行驶时，与行人吴永霞发生碰撞，造成吴永霞受伤。石门县公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》，认定晏国强负事故全部责任，吴永霞无责任。事故发生后，吴永霞被送往石门县人民医院检查治疗，诊断为“右下肢软组织挫伤”，在予以元七骨痛酊止痛后，吴永霞于第二天出院。此次治疗花费医药费1213.59元，该笔费用全部由晏国强垫付。2019年12月14日，吴永霞再次在石门县人民医院住院治疗6天，花费医疗费1830.98元。此次入院诊断为“1、右足多发骨挫伤；2、右足软组织挫伤”。吴永霞委托常德市倚天司法鉴定所对其伤情进行鉴定为：1、被鉴定人吴永霞因右足多发骨挫伤，右足软组织挫伤，不构成伤残。2、被鉴定人医疗费用按实际诊治支出计算，评定误工期为60日，护理期30日，营养期30日。吴永霞受伤后，由其母亲张玉桃护理。吴永霞自2019年10月1日起在石门县亿康丽酵素浴养生会所工作，并担任店长一职。另查明，晏国强是张家界小蓝公司员工，在张家界小蓝公司配送部担任骑手一职。张家界小蓝公司在国泰保险公司为雇员晏国强投保了雇主责任险。一审法院认为，一、关于吴永霞因伤所受损失核定问题，吴永霞伤后先后两次入院治疗，其医疗费总损失是3044.57元，有正规的医疗费发票为证，予以认定；主张鉴定费800元，有鉴定意见及鉴定费发票加以佐证，予以认定；主张误工费9000元，因鉴定机构确定误工天数60天，可知吴永霞系按照150元/天的标准计算误工费，因吴永霞事故发生前在石门县亿康丽酵素浴养生会所从事服务行业，150元/天的标准未超出2018年度湖南省城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资标准，故对吴永霞的误工费损失予以认定；主张护理费3600元，因鉴定机构确定护理天数30天，可知吴永霞系按照120元/天的标准计算护理费，该标准未超出2018年度湖南省城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资标准，予以认定；主张住院伙食补助费600元，因吴永霞第二次实际住院6天，其主张住院伙食费600元未超出法律标准，予以认定；主张营养费1500元，因鉴定机构确定营养期为30天，吴永霞按照50元/天计算营养费，有事实与法律依据，予以认定；主张交通费损失200元，因吴永霞住院时间较短，且其未提交相应票据予以证明，法院酌定100元；主张哺乳费4020元，后期治疗费915.02元，缺乏事实及证据支持，于法无据，对该损失不予认定。综上所述，吴永霞因本案交通事故所受损失共计18644.57元，扣减事故发生后晏国强支付的第一次治疗费用1213.59元外，吴永霞还有17430.98元未得到赔偿。二、关于本案赔偿责任由谁承担的问题。事故发生后，石门县公安局交通警察大队出具事故责任认定书，认定晏国强负全责，对交警大队出具的事故责任认定书法院应予以采信。晏国强系张家界小蓝公司员工，事故是在送餐过程中发生的，因此可以认定晏国强系执行工作任务造成他人损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”之规定，故对于晏国强造成吴永霞受伤的损害后果，应由晏国强的用人单位，即张家界小蓝公司承担责任。张家界小蓝公司虽然在国泰保险公司购买有雇主责任险，但张家界小蓝公司与国泰保险公司之间属于保险合同关系，与本案诉争的因交通事故引发的侵权关系属于不同法律关系，在本案中不宜径行判决由国泰保险公司承担赔偿责任。张家界小蓝公司可以基于和国泰保险公司的保险合同关系另行向保险公司索赔或者主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、张家界小蓝农业科技有限公司于本判决生效之日起十五日内向吴永霞赔偿因本案交通事故所受损失共计17430.98元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、驳回吴永霞的其他诉讼请求。以上第一项赔偿款直接汇入法院货款帐户（开户行：中国建设银行股份有限公司石门支行，户名：石门县人民法院，账号：43×××20）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费362元，减半收取计181元，由吴永霞负担41元，由晏国强负担140元。（因吴永霞已实际垫付，在执行中由晏国强直接支付给吴永霞）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：张家界小蓝公司提交吴永霞事故受伤门诊病历，拟证明吴永霞事故发生后首次检查结果。吴永霞对此真实性予以认可，本院经审查认为，上述证据与吴永霞一审提交的其第二次住院病历资料内容相互印证，本院予以采信。二审期间，吴永霞向本院提交由石门县亿康丽酵素浴养生会所出具的证明一份，拟证明吴永霞2019年12月8日、9日曾去上述会所处理紧急工作及交接手续，期间由石门县亿康丽酵素浴养生会所老板袁晓丽开车接送，并未对身体造成二次伤害。张家界小蓝公司对该证明的真实性、关联性、合法性均予以认可，与一审提交的劳动合同、工作证明能够相互佐证，本院对该证明予以采信。二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：1、吴永霞是否应对自身损失承担责任；2、一审采信司法鉴定意见书是否恰当；3、一审判决关于吴永霞误工费的认定是否正确；4、国泰保险公司是否应在本案中承担理赔责任。关于争议焦点一，吴永霞交通事故发生当日即2019年11月27日医院就诊诊断为右足屈曲活动受限、右足背部软组织挫伤。同时根据吴永霞2019年12月14日病历资料，其因右足背稍肿胀，足部局部有压痛，右足软组织挫伤等再次入院治疗。上述两次医院就诊治疗内容基本吻合、受伤部位同一且两次就医时间相隔较近，一审据此认定上述医疗费用均为本案交通事故造成的损失并无不当，本院予以维持。同时根据石门县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，晏国强对事故负全部责任，吴永霞无责任。上述认定书是公安机关交通管理部门通过现场勘察、调查取证后作出的，一审据此认定晏国强的用人单位即张家界小蓝公司承担全部赔偿责任并无不妥，本院予以维持。张家界小蓝公司上诉称吴永霞未遵医嘱坚持出院，且未全休半月，造成病情加重，吴永霞自身应负部分责任的主张，没有事实与法律依据，本院不予支持。关于争议焦点二，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定：“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，经吴永霞委托，常德市倚天司法鉴定所根据检验及吴永霞两次住院资料，并阅片，作出常倚天[2019]临鉴字第802号司法鉴定意见书，评定吴永霞之损伤，不构成伤残，误工期60日、护理期30日、营养期30日。张家界小蓝公司上诉称该鉴定机构属于商业机构，且根据吴永霞受伤18天后第二次住院检查报告作为鉴定参考，结论缺乏合理性，但其未举证证明该鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资质、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故该上诉请求不符合法律规定，本院不予支持。作出上述意见的鉴定机构和鉴定人员具备相应资质，鉴定程序合法，对其出具的司法鉴定意见的证明力应予认定。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，二审期间，吴永霞提交石门县亿康丽酵素浴养生会所出具的证明一份，上载明吴永霞为该会所管理人员，担任店长职务，入职时间为2019年10月1日。一审判决考虑吴永霞事发前工作时间较短，酌定按150元/天、误工60日计算其误工费并无不当，本院予以确认。关于争议焦点四，本案案由为机动车交通事故责任纠纷，属于因交通事故引发的侵权关系。虽张家界小蓝公司在国泰保险公司购买有雇主责任险，但张家界小蓝公司与国泰保险公司之间属于保险合同关系，与本案法律关系不同，且国泰公司明确表示其在本案中不承担法律责任，其与张家界小蓝公司的保险合同纠纷宜另行处理。一审判决明确告知张家界小蓝公司可另行向国泰保险公司索赔或主张权利，处理正确。综上所述，张家界小蓝公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费362元，由张家界小蓝农业科技发展有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 涂江波审 判 员 吴宇峰审 判 员 谭洪妮二〇二〇年七月十六日法官助理 江 南书 记 员 陈晶晶附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。