江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏09民终922号上诉人（原审被告）：朱茜，女，1981年9月2日生，汉族，住响水县。委托诉讼代理人：桑文娟，江苏大视宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨善国，男，1978年10月14日生，汉族，住响水县。委托诉讼代理人：董雪中，响水县春秋法律服务所法律工作者。上诉人朱茜因与被上诉人杨善国民间借贷暨保证合同追偿权纠纷一案，不服江苏省响水县人民法院（2019）苏0921民初3555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月20日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。朱茜上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审判决实际借款事实部分不清，证据部分不足。1、2015年11月21日，上诉人在陈某公司立据向陈某借款40000元，被上诉人杨善国提供担保，立据后陈某交现金给上诉人，上诉人未向杨善国借款40000元。2、2019年2月19日，上诉人立据向高某借款35000元，杨善国提供担保，上诉人立据后，只收到人民币5000元，另30000元高某交给了杨善国，杨善国在一审时候自认该事实，一审判决没有认定。二、一审判决认定上诉人还款事实不清，证据不足。1、一审判决认定上诉人还款70000元是错误的，上诉人通过转账、支付宝、微信等还款为80556元。2、2016年3月9日至2018年6月10日，上诉人按照被上诉人要求用现金还款，多次从农行柜员机取款，每次日取款2000元至20000元不等，共还款182000元现金，杨善国有时坐在上诉人车内，有时坐在杨善国自己车内等我取款，上诉人取款后立还被上诉人。一审中，杨善国认可收到现金还款20000元，这一被上诉人自认的事实，一审判决未作认定，显属错误。另补充，杨善国不享有追偿权，案涉债权人未在保证期间内向保证人杨善国主张权利，保证期间已过。杨善国没有实际垫付还款，收条均为虚假收条，目的是损害上诉人的合法利益。杨善国辩称，1、关于40000元债务，是被上诉人向陈某借款然后出借给朱茜，该事实一审法院已经陈某查证。2、认可向高某的那笔借款中有30000元当时系给付被上诉人。3、认可收到20000元现金，但是该20000元系朱茜替其姐姐朱静偿还债务，被上诉认于2016年5月20日向朱静账户转账50000元。4、朱茜确实转账10000元给被上诉人妻子账号，但系借被上诉人妻子的钱，被上诉人妻子于2016年9月14日向朱茜转账支付13000元。5、案涉借款没有超过保证期限，债权人均于保证期间内通过多种方式要求被上诉人履行担保义务，甚至多次跑到被上诉人家里去催要。6、被上诉人是项目经理，从事建筑工程和其他土地工程业务，并在浙江和他人投资其他公司。因此完全有实力代为偿还，不存在互相串通损害上诉人利益的情况。杨善国向一审法院起诉请求：1、请求判令朱茜返还垫付款279695元；2、诉讼费用由朱茜承担。一审法院认定事实：一、2015年11月21日，朱茜出具借条一张，主要内容为：今借到人民币40000元整，借款期限3个月，自2015年11月21日起至2016年2月20止，月利率20‰。双方还约定了其他事项。朱茜在借条中借款人一栏后签名并捺印。后朱茜未能还款。二、2016年5月31日，朱茜向债权人刘国民出具借条一张，借款金额为50000元整,月利率为1.98%。朱茜、杨善国分别在借条中借款人及担保人后签名。后朱茜未能还款。债权人刘国民向法院提起诉讼，一审法院于2018年7月5日做出（2018）苏0921民初3442号民事判决书，该文书中确认杨善国已于2018年2月16日归还了借款本金50000元，另判决杨善国于法律文书生效后偿还刘国民借款20295元，负担诉讼费用154元。后刘国民申请强制执行，杨善国共向刘国民还款20295元。三、2016年6月26日，朱茜向债权人李树芹出具借条一张，主要内容为：今借到李树芹人民币50000元整。双方还约定了其他事项。朱茜在借条中借款人后签名并捺印，杨善国在借条中担保人后签名并捺印。2019年6月25日，李树芹向杨善国出具证明一份，称其收到杨善国人民币本息共计86000元。该收条中，李树芹还备注称：原借款人为朱茜，杨善国为担保人。四、2017年1月2日，朱茜向债权人杨某出具借条一张，主要内容为：今借到杨某人民币50000元整，月利息按1.98%计算，期限6个月，从2017年1月2日到2017年7月2日连同本息一次性还清。双方还约定了其他事项。朱茜在借条中借款人后签名并捺印，杨善国在借条中担保人后签名并捺印。2019年7月8日，杨某向杨善国出具收条一份，称其收到杨善国人民币本息79700元，并备注原借款人朱茜，杨善国为担保人。五、2019年2月9日，朱茜向债权人高某出具借条一张，内容为：借到高某人民币35000元整，月息2分。朱茜在借条中下方签名，杨善国在借条中担保人后签名，杨善国还注明：借款人不还由本人还。2019年7月19日，杨某向杨善国出具收条一份，称其本人收到杨善国人民币现金38500元，并备注：原借款人朱茜，杨善国为担保人，此款本息合计38500元。庭审中，一审法院与案外人陈某作谈话笔录，其称朱茜2015年11月21日是向杨善国借款40000元，而并非向其本人借款40000元，其当时只认杨善国，杨善国也于同日向其出具了借条，其与杨善国之间存在借贷关系，与朱茜之间不存在借贷关系。此外,杨善国还表示,其为朱茜向债权人李树芹代偿借款本息合计86000元,现其只要求朱茜返还该笔垫付款本金50000元。再查明，债权人杨某称其与李某在响水县张集中心社区合伙开办小银行从事借贷生意，其出借给朱茜的借款本金为50000元，后该笔借款保证人杨善国共归还借款本息合计79700元。一审法院认为，朱茜出具40000元借条，借条中未注明出借人的姓名，朱茜称其是向债权人陈某借款，但陈某对此予以否认，杨善国持有该借条，且对该借条的形成做客观的陈述，杨善国有权以杨善国身份提起诉讼主张权利。双方对借款的金额、利率及还款期限等均做出明确的约定，杨善国与朱茜之间的民间借贷关系成立。本案借款本金为40000元，双方约定月利率为2%，截止2019年7月21日，利息为35200元，本息合计75200元，现杨善国要求朱茜归还该笔借款本息合计75200元的诉讼请求，符合法律规定，一审法院对此予以支持。杨善国为朱茜向债权人刘国民、李树芹、杨某、高某借款提供担保，上述债权人与杨善国之间的保证合同关系成立。现杨善国作为该笔借款的保证人，在朱茜未偿还债务的情况下，已向债权人偿还了借款本息，上述事实有朱茜出具给债权的借条及债权人出具给杨善国的还款收条、一审法院的民事判决书、执行部门出具的结案证明等证据予以证实。杨善国为朱茜担保偿还的四笔借款，其中：一、杨善国向债权人刘国民还款共70295元；二、杨善国向债权人李树芹还款86000元，杨善国只主张50000元；三、杨善国向债权人杨某还款79700元；因杨某开设门市挂牌招揽生意，以放贷作为其收入来源，以提供统一的格式借条向社会不特定对象经常性发放借款，杨某的行为属于未经批准，擅自从事贷款业务的非法金融业务行为，该行为扰乱了国家金融秩序，违反了商业银行法等国家法律的强制性规定,其与朱茜签订的借款合同应当认定无效。杨善国虽已为朱茜履行了全部借款本息，但朱茜只需返还杨善国借款本金50000元及按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计算的资金占用费用，从该笔借款出借之日至还款之日止，朱茜应当返还杨善国该笔垫付款本金及费用为55784.6元；四、杨善国向债权人高某还款38500元。上述四笔借款，杨善国共为朱茜垫付借款为214579.6元，加上朱茜借款本息75200元，合计朱茜应当归还欠款计289779.6元。朱茜已归还70000元应当予以扣除，朱茜尚欠杨善国219779.6元。朱茜辩称,其只欠李树芹及高某的借款尚未归还外，其余借款均已通过现金及转账的方式向担保人杨善国偿还。对此认为，除杨善国认可的七0000元通过转账方式还款之外，朱茜未提供相关证据予以证实,故对朱茜的该辩解不予采信。据此，判决：朱茜在本判决发生法律效力后三十日内返还杨善国欠款合计219779.6元。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。二审另查明，2019年2月9日，朱茜向债权人高某出具35000元借条后，实际收到款项5000元，另30000元款项被杨善国收取。2016年3月2日、3月3日，朱茜通过支付宝向杨善国妻子张志红分别转账5000元，合计10000元。张志红于2016年9月14日向朱茜银行账户转账13000元，备注货款1。杨善国另认可收到朱茜20000元现金。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于2015年11月21日，朱茜出具的40000元借条，系朱茜向杨善国借款还是向他人借款问题。朱茜认可收到40000元借款，但认为其系向案外人陈某借款。根据一审法院调查，陈某仅认可与杨善国存在借贷关系，并不认可与朱茜存在借贷关系。现该借条为杨善国持有，杨善国亦能对该借条的形成做客观的陈述，一审法院认定朱茜系向杨善国借款于法有据，并无不当，故对朱茜该点上诉理由，本院不予采信。关于朱茜与高某之间的借款，杨善国二审中认可由其收取了30000元，本院依法在杨善国追偿款中予以扣减。关于朱茜认为其通过现金归还杨善国180000元问题。杨善国自认收到20000元现金，但认为该款系朱茜替其姐姐朱静归还杨善国的借款，对此，杨善国并未举证证明其与朱静之间存在借贷关系以及朱茜受朱静指示或者委托归还20000元借款，故本院认定该20000元系朱茜对杨善国的还款，依法在杨善国追偿款中予以扣减。对于除20000元之外的其他现金还款，朱茜并未提供证据予以证明，本院依法不予采信。关于朱茜转账给杨善国妻子张志红的10000元款项能否认定为对杨善国的还款问题，因杨善国提供了张志红转账汇款13000元给朱茜的证据，本院有理由相信朱茜与张志红之间另存在经济往来，朱茜并未举证证明杨善国曾指示其将本案还款支付给其妻子，应当承担不利后果，故对该10000元款项不予扣减。关于朱茜认为杨善国不享有追偿权，案涉借款保证期间已过以及杨善国没有实际垫付还款，收条均为虚假收条等上诉理由，均无证据支撑，本院不予采纳。综上所述，朱茜的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决结果错误，应予撤销。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销江苏省响水县人民法院（2019）苏0921民初3555号民事判决；二、朱茜在本判决发生法律效力后三十日内返还杨善国欠款合计169779.6元。三、驳回朱茜的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5496元，由杨善国负担2160元，朱茜负担3336元；二审案件受理费5496元，由杨善国负担1250元，朱茜负担4246元。本判决为终审判决。审 判 长 岳维群审 判 员 林洪全审 判 员 张振福二〇二〇年七月二十一日法官助理 陈炳秀书 记 员 高 炜