广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0602民初81号 原告：程绪维，男，汉族，1966年6月6日出生，住重庆市江津市。 委托诉讼代理人：蒙志豪，广西万益（防城港）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓雪梅，广西万益（防城港）律师事务所律师。 被告：防城港市林海商贸有限公司，住所地广西防城港市港口区富裕路20号，统一社会信用代码：9145060267503732X7。 法定代表人：廖家术，执行董事。 委托诉讼代理人：曾勇光，广西济顺律师事务所律师。 被告：北部湾港防城港码头有限公司，住所地广西防城港市港口区友谊大道22号，统一社会信用代码：91450600729751351N。 法定代表人：陈斯禄，总经理。 委托诉讼代理人：唐川耀，该公司职员。 原告程绪维与被告防城港市林海商贸有限公司（以下简称林海公司）、北部湾港防城港码头有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告程绪维的委托诉讼代理人邓雪梅，被告林海公司的委托诉讼代理人曾勇光，被告北部湾港防城港码头有限公司的委托诉讼代理人唐川耀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告程绪维向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告林海公司的劳动关系；2.判决被告林海公司向原告支付住院伙食补助费100元，护理费643元，交通费657.5元，异地就医往返途中伙食补助费600元；3.判决被告林海公司向原告一次性支付伤残补助金140967元；4.判令被告林海公司向原告一次性支付伤残津贴764900元、生活护理费478062元；5.判决被告林海公司向原告支付因劳动能力鉴定支出的材料费76.8元，交通费181元，劳动能力鉴定费250元；6.判决被告北部湾港防城港码头有限公司和被告林海公司对上述第1至第4项全部费用1386437.3元承担连带责任。事实和理由：2014年2月起至今，原告与被告林海公司签订劳动合同，林海公司将原告通过劳务派遣的方式派遣到被告北部湾港防城港码头有限公司从事装卸船清舱作业。由于作业环境存在大量铁矿粉尘、煤矿粉尘、焦炭粉尘等，长期接触引发职业病。2016年9月30日，北部湾港防城港码头有限公司组织职业病健康检查，原告检查出疑是尘肺病，后多次复查确诊为职业性矽肺三期，于2017年4月10日至2017年4月14日在广西工人医院住院治疗，后原告多次进行复查。2017年5月10日，防城港市人力资源和社会保障局作出防人社工认字（2017）10068号《认定工伤决定书》，认定原告受到的事故伤害为工伤。2019年7月11日，防城港市劳动能力鉴定委员会作出防劳鉴字（2019）26号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为原告的伤残等级系三级伤残。2019年11月19日，防城港市劳动人事争议仲裁委员会就本案劳动争议作出防劳人仲字（2019）第183-1号、防劳人仲字（2019）第183-2号裁决。原告认为，林海公司未为原告缴纳工伤保险，其应当按照工伤保险待遇的项目和标准支付费用，北部湾港防城港码头有限公司作为用工单位给被派遣劳动者造成损害，应当承担连带赔偿责任。从治疗至今被告从未向原告支付任何费用，也未与原告协商赔偿事宜，本案劳动争议已经经过劳动仲裁程序，原告对防劳人仲字（2019）第183-2号劳动仲裁裁决不服，为维护原告的合法权益，根据《工伤保险条例》以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定提起诉讼。 被告林海公司辩称，原告在我公司工作期间不可能导致患职业性矽肺三期病，鉴定机构广西壮族自治区职业病防治研究所未依照《中华人民共和国职业病防治法》的规定履行对职业危害因素的调查，在我公司不知情的情况下作出《职业病诊断证明书》，并将我公司列为用人单位，该机构作出的诊断鉴定结论不规范，不能作为本案定案的依据。依据《中华人民共和国职业病防治法》第一条、第五条的规定，用人单位仅对本单位产生的职业病危害承担责任，原告在进入我公司之前就已存在多年的职业病危害接触史，我公司仅为原告的最后用人单位，原告在我公司工作仅十个月时间，不符合职业性矽肺三期病的致病规律，原告所患该病并非在我公司工作期间产生，我公司不应承担相应的工伤责任。矽肺的病因一般在持续吸入矽尘5至10年发病，有的达5至20年以上，而原告于2015年6月20日才与我公司签订劳务用工合同，2016年9月30日就诊断为疑似职业病，2017年4月14日确诊为“职业性矽肺三期”，原告与我公司形成劳动关系仅15个月时间，不可能导致原告患职业性矽肺三期病。而且同一岗位的劳务工人，有的已从事该作业七、八年，未曾出现类似职业性疾病。根据《工伤保险条例》第十九条的规定，社保部门不需调查核实的对象仅是“事故伤害”，并不包括工伤保险责任的承担主体，人社局在没有任何证据的情况下，将我公司列为用人单位，没有事实和法律依据，是错误的。原告到我公司上岗前是否患职业性矽肺三期病举证责任不在我公司，而在于原告，且通过“矽肺的发展是一个慢性过程，一般在持续吸入矽尘5至10年发病，有的长达5至20年以上”的临床表现，足以证实原告到我公司上岗前已患职业性矽肺三期病的事实。原告所诉的各项保险待遇与《工伤保险条例》的相关规定不符。本案中，北部湾港防城港码头有限公司是用工单位，原告是被派遣劳动者，我公司是劳务派遣单位，假设劳务派遣单位因原告所患职业性矽肺三期病要承担责任，用工单位则要与劳务派遣单位承担连带赔偿责任。 被告北部湾港防城港码头有限公司辩称，我公司与林海公司是业务外包关系，不应承担该公司的任何劳动争议责任。原告主张的赔偿金额没有法律依据。 本院经审理认定法律事实如下：被告林海公司成立于2008年6月12日，2018年9月5日前的经营范围为沙石、矿产品（除国家专控）、装卸搬运、劳务派遣等，但没有劳务承包，2018年9月5日经营范围变更后包括劳务派遣、劳务承包。被告北部湾港防城港码头有限公司原名称为防城港北部湾港务有限公司，成立于2001年6月28日，2018年4月9日变更为北部湾港防城港码头有限公司。 2016年6月20日，原告程绪维与被告林海公司签订《民工合同书》，被告林海公司安排原告从事装卸搬运工作，期限一年，即从2016年6月20日起至2017年6月19日止，该合同约定原告享受《工伤保险条例》规定的各项待遇等事项。 2016年1月1日被告林海公司与北部湾港防城港码头有限公司（原防城港北部湾港务有限公司）签订编号MTBFL-01《港口外包业务法律合同》，北部湾港防城港码头有限公司将货物装卸作业发包给林海公司，双方约定各自的权利和义务，合同期限从2016年1月1日起至2016年12月31日止。此外，2016年1月1日被告林海公司与北部湾港防城港码头有限公司（原防城港北部湾港务有限公司）签订编号FCGBBW-MTB-02《港口船舶清舱业务承包协议》，北部湾港防城港码头有限公司根据生产任务的需要向林海公司发包港口船舶装卸清舱业务，合同期限从2016年1月1日起至2016年12月31日止。2017年7月1日被告林海公司与北部湾港防城港码头有限公司（原防城港北部湾港务有限公司）签订编号FCGBBW-17-SLW-0602《劳务承包合同》，北部湾港防城港码头有限公司将部分劳务发包给林海公司，双方约定各自的权利和义务，约定合同期限从2017年7月1日起至2017年12月31日止，并约定2017年1月1日起至2017年6月30日止双方延期执行2016年劳务承包合同。 2017年5月24日，林海公司作出的《关于林海公司清舱作业人员程绪维劳务派遣报告》中载明有“现有我公司民工程绪维，……于2015年6月20日与我公司签订劳务用工合同，被我司派遣至港务码头从事装卸船清舱作业，主要接触煤、石油焦、铁矿、氧化锌、镍矿、锌矿、铜矿、精粉矿、还原铁粉等矿产。2016年9月30日，由防城港北部湾港务有限公司生产保障部组织职业病健康检查，我公司劳务工人程绪维检查出疑是尘肺疾病，后经多次复查确诊为职业性矽肺三期，接广西壮族自治区职业病防治研究院通知，已于2017年4月10日安排程绪维前往南宁住院观察，进一步确诊，于2017年4月14日临时出院。……” 2017年4月10日程绪维前住广西工人医院检查治疗，2017年4月14日出院，该医院诊断为：1.职业性矽肺三期；2.慢性阻塞性肺疾病。程绪维在广西工人医院住院期间，其妻罗辉秀护理程绪维，但罗辉秀没有经济收入。2017年4月14日广西壮族自治区职业病防治研究院作出桂职尘肺呼吸诊字第[2017]021号职业病诊断证明书，诊断程绪维患职业性矽肺三期。程绪维于2017年4月10日至2017年4月14日于广西工人医院进行住院治疗花费3108.30元，2017年4月19日于广西工人医院花费诊疗费500元，2019年5月12日于防城港市第一人民医院花费诊查费等费用131.40元。程绪维向本院提供的交通费票据总额为657.5元。 2017年4月26日，林海公司作为申请人在受伤害职工程绪维的《工伤认定申请表》上盖章，申请工伤认定。2017年5月10日，防城港市人力资源和社会保障局作出编号防人社工认字（2017）10068号认定工伤决定书，认定程绪维受到的事故伤害为工伤。2019年5月15日，程绪维申请劳动能力鉴定，林海公司作为申请单位在劳动能力鉴定申请表上》上盖章。2019年7月11日防城港市劳动能力鉴定委员会作出防劳鉴字[2019]26号《初次鉴定结论书》，鉴定程绪维的伤残情况为三级伤残。程绪维向本院提供2019年5月16日因劳动能力鉴定支出的材料费76.8元的票据及交通费184元的票据和劳动能力鉴定费250元的票据。 程绪维因与林海公司、北部湾港防城港码头有限公司解除劳动关系、工伤待遇发生纠纷，程绪维向防城港市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因裁决内容同时涉及终局裁决和非终局裁决，该仲裁委员会作出防劳人仲字（2019）第183-1号仲裁裁决书，对程绪维申请支付医疗费作出终局裁决；该仲裁委员会作出防劳人仲字（2019）第183-2号仲裁裁决书，对程绪维申请的支付医疗费以外的事项作出裁决，程绪维对该仲裁委员会作出防劳人仲字（2019）第183-2号仲裁裁决不服，在法定期限内向本院起诉。 以上事实，有原告提交的《企业信息查询记录》、《劳动合同书》、《劳务派遣报告》、防人社工认字（2017）10068号《认定工伤决定书》、防劳鉴字（2019）26号《初次鉴定结论书》、入院记录、出院记录、职业病诊断证明书、疾病证明书、住院费票据、交通费票据、护理人员身份证复印件、收费发票、劳动仲裁裁决书等证据，被告北部湾港防城港码头有限公司提交的《港口外包业务法律合同》、《劳务承包合同》、《港口船舶清舱业务承包协议》等证据证实。 本院认为，一、关于原告请求解除原告与被告林海公司的劳动关系问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”本案中，原告与被告林海公司于2016年6月20日签订劳动合同确立了劳动关系，合同期限从2016年6月20日至2017年6月19日，林海公司作为用人单位没有为程绪维交纳社会保险费侵害原告的合法权益。因此，原告可以解除劳动合同。 关于原告要求被告林海公司支付住院伙食补助费、护理费、交通费、异地就医往返途中伙食补助费问题。1.住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”《工伤保险条例》第三十条第一款规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”由于林海公司作为用人单位没有为程绪维交纳社会保险费，林海公司应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用给原告。根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻执行进一步做好工伤保险工作的通知》（桂政发[2018]62号）的规定，住院伙食补助费标准按每人每天25元计算，原告的住院伙食补助费为100元（25元×4天）。2.护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”由于罗辉秀没有经济收入，参照2019年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准，居民服务行业年平均工资58594元/年，原告请求的护理费为642.13元（58594元/年÷365天×4天）。3.交通费。原告述称2017年3月9日、2017年4月10日、2017年4月14日、2017年4月19日、2017年5月19日、2017年6月30日到南宁进行所患职业病检查治疗，但原告提供有医疗机构的出具的医疗费发票等证据佐证的原告到南宁进行所患职业病检查治疗的日期是2017年4月10日、2017年4月14日、2017年4月19日，而2017年3月9日、2017年5月19日、2017年6月30日原告除了提供车票外无医疗机构出具的材料佐证，对原告述称2017年3月9日、2017年5月19日、2017年6月30日到南宁进行所患职业病检查治疗的事实本院不予采信。因此，根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻执行进一步做好工伤保险工作的通知》（桂政发[2018]62号）的规定，原告2017年4月10日、2017年4月14日、2017年4月19日到南宁进行所患职业病检查治疗花去的交通费271.60元，被告林海公司应予支付。4.异地就医往返途中伙食补助费。根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻执行进一步做好工伤保险工作的通知》（桂政发[2018]62号）的规定，异地就医往返途中伙食补助费按每人每天100元标准计算，前已述及，由于原告提供有医疗机构的出具的医疗费发票等证据佐证的原告到南宁进行所患职业病检查治疗的日期是2017年4月10日、2017年4月14日、2017年4月19日，因此原告请求的异地就医往返途中伙食补助费为300元（100元×3天）。 关于原告请求被告林海公司支付一次性伤残补助金的问题。原告于2017年4月14日被有关部门鉴定为患职业性矽肺三期，原告是在合同期限内患病，被认定为工伤，三级伤残，根据劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》（劳社部发[2004]18号）第四条“对跨省流动的农民工，即户籍不在参加工伤保险统筹地区（生产经营地）所在省（自治区、直辖市）的农民工，1至4级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择。在农民工选择一次性或长期支付方式时，支付其工伤保险待遇的社会保险经办机构应向其说明情况。一次性享受工伤保险长期待遇的，需由农民工本人提出，与用人单位解除或者终止劳动关系，与统筹地区社会保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。1至4级伤残农民工一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省（自治区、直辖市）劳动保障行政部门制定，报（自治区、直辖市）人民政府批准。”本案中，林海公司作为用人单位没有为程绪维交纳社会保险费侵害程绪维的合法权益，因此，原告可以解除其与被告林海公司的劳动关系，现原告提出解除其与被告林海公司的劳动关系，要求被告林海公司支付一次性伤残补助金，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定“职工因工伤致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……三级伤残为23个月的本人工资，……。”由于原、被告不举证证明原告因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均缴费工资，参照2019年广西道路交通事故人身损害赔偿项目的职工月平均工资6129元标准计算，原告请求支付一次性伤残补助金为140967元（6129元×23个月）。 关于原告请求被告林海公司支付一次性伤残津贴问题。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定“职工因工伤致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：……三级伤残为本人工资的80%，……。”但林海公司没有为原告缴纳工伤保险费用，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，林海公司应支付原告的伤残津贴。根据劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》（劳社部发[2004]18号）第四条的规定，以及参考《广西壮族自治区实施办法》第三十条第（一）款“一级至四级伤残职工的伤残津贴、生活护理费、旧伤复发医疗费，按上年度实际支出标准的1.3倍计算，一次性拨付10年的费用给经办机构，由经办机构负责管理和发放。一级至四级伤残职工按照相关规定应当由原用人单位缴纳的基本医疗保险费一次性划拨给经办机构，并入基本医疗保险基金。”的规定，参照2019年广西道路交通事故人身损害赔偿项目的职工月平均工资6129元标准计算，原告请求支付一次性伤残津贴为764899.2元（6129元×80%×12个月×1.3倍×10年）。 关于原告主张的支付一次性生活护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”的规定，原告虽然经评定伤残等级为三级伤残但劳动能力鉴定委员会未确认需要生活护理，因此原告请求支付一次性生活护理费的证据不足，本院不予支持。 关于原告请求支付因劳动能力鉴定支出的材料费、交通费、劳动能力鉴定费问题。根据《广西壮族自治区实施办法》第二十一条“工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担：……（三）未参加工伤保险的，由用人单位承担。”的规定，原告因申请劳动能力鉴定需要支出了鉴定费250元、材料费76.8元、交通费184元，有票据证明。但原告请求支付鉴定费250元、材料费76.8元、交通费181元，被告林海公司应予支付。 关于原告请求被告北部湾港防城港码头有限公司和被告林海公司连带承担工伤赔偿责任问题。根据原告提供的《国家企业信用信息查询》，被告林海公司在2018年9月5日前具有劳务派遣资质，没有劳务承包资质，在2018年9月5日经营范围变更后才具有劳务承包资质。被告北部湾港防城港码头有限公司没有尽到审慎义务，与被告林海公司签订了劳务承包关系的合同。被告林海公司派遣原告到被告北部湾港防城港码头有限公司工作，原告在工作期间患病被鉴定为工伤，造成损失，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条“劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损失的，应当承担连带赔偿责任。”的规定，被告北部湾港防城港码头有限公司和被告林海公司对原告应连带承担工伤赔偿责任。被告北部湾港防城港码头有限公司辩称其与被告林海公司是业务外包关系，不应承担被告林海公司的任何劳动争议责任的主张，本院不予支持。被告林海公司辩称原告在其公司工作期间不可能导致患职业性矽肺三期病，原告在进入其公司之前就已存在多年的职业病危害接触史，其公司仅为原告的最后用人单位，原告在其公司工作仅十个月时间，不符合职业性矽肺三期病的致病规律，原告所患该病并非在其公司工作期间产生，其公司不应承担相应的工伤责任等主张，被告林海公司无证据证明，本院不予支持。被告林海公司辩称有关鉴定机构未依照《中华人民共和国职业病防治法》的规定履行对职业危害因素的调查，在其公司不知情的情况下作出《职业病诊断证明书》，并将其公司列为用人单位，该机构作出的诊断鉴定结论不规范，不能作为本案定案的依据的主张，被告林海公司无证据证明，本院不予支持。被告林海公司辩称原告向劳动仲裁部门申请劳动争议仲裁已超过仲裁时效期间的主张，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，2019年7月11日防城港市劳动能力鉴定委员会作出防劳鉴字[2019]26号《初次鉴定结论书》，鉴定程绪维的伤残情况为三级伤残，此后原告向劳动仲裁部门申请劳动争议仲裁，劳动仲裁部门于2019年11月19日作出仲裁，因此原告向劳动仲裁部门申请劳动争议仲裁没有超过仲裁时效期间，且被告林海公司在仲裁阶段未提出原告向劳动仲裁部门申请劳动争议仲裁超过仲裁时效期间，因此对被告林海公司辩称原告向劳动仲裁部门申请劳动争议仲裁已超过仲裁时效期间这一主张，本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第九十二条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十条第四款、第三十五条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》（劳社部发[2004]18号）第四条，《广西壮族自治区人民政府关于贯彻执行进一步做好工伤保险工作的通知》（桂政发[2018]62号），《广西壮族自治区实施办法》第二十一条、第三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告程绪维与被告防城港市林海商贸有限公司的劳动关系； 二、被告防城港市林海商贸有限公司向原告程绪维支付住院伙食补助费100元、护理费642.13元、交通费271.60元、异地就医往返途中伙食补助费300元； 三、被告防城港市林海商贸有限公司向原告程绪维支付一次性伤残补助金140967元、一次性伤残津贴764899.2元； 四、被告防城港市林海商贸有限公司向原告程绪维支付原告程绪维因劳动能力鉴定支出的材料费76.8元、交通费181元、劳动能力鉴定费250元； 五、上述第二项至第四项被告防城港市林海商贸有限公司向原告程绪维支付的款项合计907687.73元，被告北部湾港防城港码头有限公司与被告防城港市林海商贸有限公司承担连带支付责任； 六、驳回原告程绪维的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告防城港市林海商贸有限公司、北部湾港防城港码头有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或向防城港市中级人民法院递交上诉状，上诉状六份并按对方当事人的人数提交副本（原件），上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉费10元（收款单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，开户行：中国农业银行防城港分行营业室，账号：20×××13）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  刘庆荣 二〇二〇年七月八日 书记员  陈龙华