陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书    （2020）陕01民终4801号 上诉人（原审原告）：西安鸿华肠衣有限公司，住所地西安市国际港务区。法定代表人：丁俊峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：雷维刚，陕西信邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏丹，陕西信邦律师事务所律师。上诉人（原审被告）：殷国平，男，1963年8月6日出生，汉族，住西安市高陵区。委托诉讼代理人：裴莎，陕西朱西江律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安市高陵区商业总公司,住所地西安市高陵区东方红东路。法定代表人：杨泉，该公司副总经理。委托诉讼代理人：墨艳，女，1984年5月26日出生，汉族，住西安市高陵区。委托诉讼代理人：张伟，男，1988年3月16日出生，汉族住西安市高陵区。被上诉人（原审被告）：高四九，男，1971年6月15日出生，汉族，住西安市高陵县。原审被告：西安市高陵区肉食品联合加工厂，住所地西安市高陵区。法定代表人穆兴武，该公司总经理。委托诉讼代理人张永慧，陕西群鑫律师事务所律师。西安鸿华肠衣有限公司（以下简称鸿华肠衣公司）诉西安市高陵区肉食品联合加工厂（以下简称高陵区肉联厂）、西安市高陵区商业总公司（以下简称高陵区商业总公司）、殷国平、高四九民间借贷纠纷一案，西安市灞桥区人民法院作出（2018）陕0111民初5184号民事判决后，鸿华肠衣公司、殷国平均不服该判决，分别向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审审理查明，2017年2月17日，高陵区肉联厂向原告鸿华肠衣公司借款3000000元，鸿华肠衣公司于当日通过工商银行向高陵区肉联厂转账3000000元，同年2月21日鸿华肠衣公司与高陵区肉联厂签订借款合同，该合同约定：甲方（借款抵押权人鸿华肠衣公司），乙方（借款抵押人高陵区肉联厂），保证人（殷国平、高四九），第一条.借款内容：1、借款总金额3000000元；2、借款用途：本借款仅用于乙方经营资金周转；3、借款期限：一年，自2017年2月17日起至2018年2月16日止；4、借款利率：月息1分，年息12%；第二条.抵押担保；第三条.甲、乙双方的义务：1、甲方的义务，在乙方还清借款后将抵押物完整交还乙方；2、乙方的义务，严格按照合同约定时间还本付息；第四条.违约责任:若乙方未按约定的借款用途使用借款，甲方一经发现，有权提前收回全部借款，并在原借款利率的基础上加收30%的罚息，乙方未按约定还本付息，逾期期限仍按原约定利率计算利息，并按日加收罚息（罚息以借款本金总额为基数，按日万分之三计算）；第五条.其他规定：殷国平、高四九两人自愿作为保证人，对乙方全部借款本息承担连带清偿责任等等。该合同的落款处，甲方鸿华肠衣公司盖章，乙方高陵区肉联厂盖章，西安市高陵区商业局盖章，保证人高四九、殷国平签字。2018年2月16日，该笔借款期限届满后，高陵区肉联厂未向原告还本付息，2018年3月27日，高陵区肉联厂向原告原负责人丁为民承诺“保证三个月内向丁为民偿还借款其中的人民币1000000元，否则，按借款约定承担违约金，被告殷国平、高四九在该郑重承诺上签字。2018年5月28日，原告原负责人丁为民向高四九发短信催款，同年7月25日原告原负责人丁为民向殷国平发短信催款，但截至起诉之日，被告高陵区肉联厂、被告殷国平、被告高四九、被告高陵区商业局均未向原告归还借款本金3000000元及利息702000元，故引起诉讼。又查，2002年西安市高陵区商业局与西安市高陵区商业总公司为两个牌子，一套人员，从2016年8月开始，高陵区商业局公章仅作为人事管理及财务申报内部使用，对外的一切活动均由高陵区商业总公司进行，2016年12月，杨泉被任命为高陵区商业总公司副总经理及党委委员，负责高陵区商业总公司的各项事务。张育军于2017年1月15日被免去商业总公司总经理职务。2016年12月7日，经股东公司高陵区肉联厂同意，将本公司股东穆兴武的股权部分发包给高四九，高四九承包期限一年，自2016年12月7日起至2017年12月6日止，穆兴武、高四九及高陵区肉联厂在承包合同上签字盖章。一审法院认为，原告鸿华肠衣公司与被告高陵区肉联厂及被告高陵区商业局、被告殷国平、高四九签订的借款合同及借条是当事人真实意思表示，其内容符合法律规定，应确认为有效合同，原告依据合同及借条将3000000元通过银行转账的方式转给高陵区肉联厂，高陵区肉联厂为该3000000元借款的实际用款人，原告要求高陵区肉联厂还本付息依法有据应予支持。高陵区肉联厂辩称该笔借款其仅是名义借款人，该笔借款应由实际用款人高四九承担，因无相关法律规定，不予采信；高陵区商业总公司辩称，该笔借款其虽在借条及借款合同上盖有高陵区商业局的公章，该公章自2016年8月份开始已经不对外使用，借条上张育军的签名并非张育军本人签字，该笔借款其未使用，故拒绝承担原告的一切诉讼请求，从原告提交的借条、借款合同及本案事实认定高陵区商业局只在借条及借款合同上签字盖章，但该借款并非高陵区商业局使用，应认为对该3000000元借款的担保，该担保的期限为6个月，在此期间原告未向法庭提交高陵区商业局（即现在对外名称为高陵区商业总公司）主张担保责任，故免除担保责任。原告要求高陵区商业总公司承担还款责任，依法应予驳回。被告殷国平辩称其在借款合同及借条上的签字不是以担保人的名义签字，且已脱保，故拒绝承担连带清偿保证责任，该辩称观点与承诺书上的1000000元的承诺签字不符，故殷国平、高四九应对本案争议的3000000元中的1000000元承担连带保证责任，被告殷国平的其余辩称观点不予采信。剩余的3000000元中的2000000元，依法脱保，不再承担连带保证责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定判决如下：一、被告西安市高陵区肉食品联合加工厂于本判决生效后30日内偿还原告西安鸿华肠衣有限公司借款本金3000000元及截止到2018年8月17日的利息702000元，且按照合同约定的逾期借款利息计算至实际给付之日止；二、被告殷国平、高四九对上述借款3000000元中的1000000元承担连带保证责任；三、驳回原告西安市鸿华肠衣有限公司要求西安市高陵区商业总公司承担3000000元借款及利息的清偿责任；四、驳回原告西安鸿华肠衣有限公司其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36416元，原告已预交，应由被告西安市高陵区肉食品联合加工厂负担22616元，由被告西安市高陵区肉食品联合加工厂及殷国平、高四九共同负担13800元，并连同第一项应付之款一并给付原告西安鸿华肠衣有限公司。宣判后，鸿华肠衣公司不服，上诉于本院称，1、被上诉人高陵区商业总公司为本案共同借款人，并非本案担保人，其应对上诉人承担偿还借款300万元及全部本息之责任。2、上诉人在保证期间向殷国平、高四九主张保证责任，殷国平、高四九应对300万元借款本息承担连带保证责任。综上，请求撤销一审判决，改判高陵区商业总公司承担还款责任及由殷国平、高四九对300万元借款本息承担连带清偿责任。并由高陵区商业总公司、殷国平、高四九承担二审诉讼费。（详细事实理由见上诉状）高陵区商业总公司答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，其是担保人，但已超过保证期间，故不承担清偿责任。殷国平答辩称，实际借款人是高四九，殷国平作为高陵区肉联厂时任法定代表人，在借条和借款合同上签字履行的是职务行为。并非是担保意思表示。而且借款用途、期限与实际不符，在保证期间内鸿华肠衣公司未向殷国平催要过借款。另外在《郑重承诺》中的100万元不能证明是本案300万元中的100万元，鸿华肠衣公司发送的短信也并非是催款。故殷国平不应承担任何还款责任。高四九答辩称，其担保签字属实，但是没有能力偿还。高陵区肉联厂未到庭陈述意见。殷国平上诉理由同其上述答辩意见（详见上诉状），请求撤销一审判决，发回重审或改判殷国平不承担保证责任。并由鸿华肠衣公司承担一、二审诉讼费。鸿华肠衣公司答辩称，殷国平系本案保证人，在借款合同第三页及最后落款处均有殷国平本人签字。另外我方负责人丁为民由打电话和留言催要过借款。高陵区商业总公司陈述意见:不清楚殷国平与鸿华肠衣公司担保事项。高四九陈述意见：对殷国平上诉状中提到的借款是高四九用的不属实。高陵区肉联厂未到庭陈述意见。二审审理中，殷国平提交证据：1、有关医院住院病历、手术记录、诊断证明，证明其爱人身患重病其本人也有重疾，根本没有能力去做担保人。2、2018年12月22日高陵区商业总公司文件一份，证明殷国平曾被任命为高陵区肉联厂法定代表人，工作期间可以代表公司履行相应的职务行为。余查明事实同一审查明事实。本院认为，本案的争议焦点为：一、高陵区商业总公司是不是本案借款人？应否承担偿还借款本息责任？二、殷国平是不是保证人？应否承担保证责任？保证责任的范围？关于焦点一，虽高陵区商业总公司在2017年2月17日借条上盖章确认，并有对借款后果承担法律责任的意思表示，但不意味着其作为借款人和高陵区肉联厂共同承担还款责任。在随后鸿华肠衣公司与高陵区肉联厂达成的借款合同上，高陵区商业总公司同样也未被列为借款人，在合同条款中也没有高陵区商业总公司承担借款人还款责任的约定，见诸更多的是对借款的批准权等。一审法院对高陵区商业总公司在本案借款法律关系中的地位的认定准确无误，并无不当。关于焦点二，经一、二审审理查明，在案涉借款合同主体信息“保证人”位置明确是“殷国平、高四九”，且殷国平在借款合同“保证人”签字位置也亲笔署名。2018年3月27日，高陵区肉联厂向鸿华肠衣公司原负责人丁为民承诺“保证三个月内向丁为民偿还借款其中的人民币1000000元，否则，按借款约定承担违约金，”殷国平在该承诺上亦签字。由此可见殷国平作为保证人的身份主体明确。其应承担保证责任，虽鸿华肠衣公司提供短信截屏等证明其向殷国平催要过300万元，但在其提供的短信内容上丁为民称“承诺向我归还百万元，可你至今分文未归还！”字样，由此可见，殷国平保证责任的范围应为1000000元。原审法院对此认定并无不当。综上，鸿华肠衣公司和殷国平的上诉请求均无充足证据支持，本院不予采纳。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。西安鸿华肠衣有限公司预交的二审案件受理费36416元，由其自行承担。殷国平预交的二审受理费13800元，由其自行承担。本判决为终审判决。   审 判 长  童 运 军审 判 员  季 立 耘审 判 员  张 海 荣 二○二○年七月十七日 书 记 员  何 诗 萌 1