湖北省宜昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂05刑终117号原公诉机关湖北省宜都市人民检察院。上诉人（原审被告人）吴新祥，男，1970年1月12日生于湖北省枝江市，汉族，高中文化，无职业，住枝江市。因涉嫌犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪，于2018年3月27日被宜都市公安局刑事拘留，同年4月4日被该局取保候审，同年11月9日被宜都市人民检察院取保候审,2019年10月17日被宜都市人民法院决定逮捕，10月23日由宜都市公安局执行，现羁押于宜都市看守所。辩护人薛硕，湖北前锋律师事务所律师。原审被告人吴园园，男，1978年6月11日生于湖北省宜都市，汉族，高中文化，无职业，住宜都市，因涉嫌犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪，于2017年11月9日被宜都市公安局取保候审，2018年11月9日被宜都市人民检察院取保候审，2019年10月17日被宜都市人民法院决定逮捕，因患有严重疾病，不符合收押条件，未执行。原审被告人陈健，男，1976年2月27日生于湖北省松滋市，汉族，中专文化，无职业，户籍地宜都市，住宜都市。因涉嫌犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪，于2017年11月24日被宜都市公安局取保候审，2018年11月9日被宜都市人民检察院取保候审，2019年10月17日被宜都市人民法院决定逮捕，10月21日由宜都市公安局执行，现羁押于宜都市看守所。湖北省宜都市人民法院审理宜都市人民检察院指控被告人吴新祥、吴园园、陈健犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年11月26日作出（2019）鄂0581刑初64号刑事判决。上诉人（原审被告人）吴新祥不服原审法院判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。宜都市人民法院认定，一、开设赌场的事实2014年5月至2018年3月期间，被告人吴新祥伙同吴园园、陈健、叶某1（另案处理）及蔡某（另案处理）等人，先后在宜都市枝城镇鹤峰转运站、枝城镇沙陀路7号、枝城镇枝城大道三岔路口“温胖子特色牛肉面”门面房、枝城镇南阳街35号等地，租用他人房屋，共同出资购买赌博游戏机放置在所租用的房屋内，以人民币换取游戏积分的模式，供他人进行赌博，同时雇请工作人员负责赌场的日常管理，赌场所获利润在股东内部按照约定的比例进行分成。具体事实如下：1.2014年5月至11月期间，吴新祥伙同蔡某(2016年12月退股）租用枝城镇鹤峰转运站内一房屋，并出资购买2台“鲨鱼机”供他人赌博，雇请赵某负责赌场日常管理，同年11月28日中午，公安机关在鹤峰转运站赌场内查获2台6人座“鲨鱼机”（12台赌博机）；2015年至2017年11月期间，吴园园和叶某1入股参与鹤峰转运站赌场经营，重新购买2台8人座“鲨鱼机”放置在赌场内，先后雇请杨某1、丁某等人负责赌场日常管理，吸引龚某2、彭某等人在赌场内进行赌博。2.2015年9月至2017年10月期间，吴新祥伙同吴园园、陈健及叶某1租用枝城镇沙陀路7号一房屋，并出资购买2台“鲨鱼机”，先后雇请田明某、吴某及枚元滔等人负责赌场日常管理，吸引陈某1、薛某2及邓某1等人在赌场内进行赌博。2017年10月31日晚，公安机关在枝城镇沙陀路7号赌场内查获2台8人座“鲨鱼机”。3.2016年3月至2018年3月期间，吴新祥伙同吴园园、叶某1及蔡某租用枝城镇枝城大道三岔路口“温胖子特色牛肉面”店铺房屋，并出资购买2台“鲨鱼机”，先后雇请李某1、李某2及杨某1等人负责赌场日常管理，吸引杨某4、薛某1及徐某等人在赌场内进行赌博。2018年3月12日凌晨，公安机关在枝城镇枝城大道三岔路口“温胖子特色牛肉面”赌场内查获2台8人座“鲨鱼机”。4.2017年10月至2017年11月期间，吴新祥租用枝城镇南阳街35号一房屋，并出资购买2台8人座“鲨鱼机”和8台“动物王国”游戏机，先后雇请龚某1、丁某等人负责赌场日常管理，吸引张某、陈某2及黄某等人在赌场内进行赌博。2017年11月21日晚，公安机关在枝城镇南阳街35号赌场内将上述“鲨鱼机”和“动物王国”游戏机查获。二、容留他人吸毒的事实2014年至2018年期间，吴新祥、吴园园、陈健、叶某1等人在宜都市枝城镇开设赌场期间，为吸引人员前来参赌，多次在赌场旁边的房间内免费提供毒品“麻古”和“冰毒”供参赌人员吸食毒品，具体事实如下：1.2017年10月31日晚，公安机关在宜都市枝城镇沙陀路7号吴新祥、吴园园、陈健等人经营的赌场内查获吸毒人员吴园园、毛某、孔某、胡某、陈健、邓某1及陈某1，并缴获吴园园持有的毒品疑似物“麻古”和“冰毒”共计6.84克。经鉴定，该毒品疑似物中分别检测出甲基苯丙胺和咖啡因、甲基苯丙胺成份。经查实，上述人员于当晚在赌场旁边的房间内吸食了“麻古”和“冰毒。”2.2017年11月21日晚，公安机关在宜都市枝城镇南阳街35号吴新祥经营的赌场内查获吸毒人员陈某2、叶某2、屈某及黄某。经查实，陈某2于当晚在赌场旁边的房间内吸食了“麻古”和“冰毒”。3.2018年3月12日凌晨，公安机关在宜都市枝城镇枝城大道三岔路口“温胖子特色牛肉面”门面房吴新祥、吴园园等人经营的赌场内查获吸毒人员吴新祥、陈某2、易某及李某1。经查实，四人于3月11日晚在赌场旁边的房间内吸食了“麻古”和冰毒。上述事实，有经庭审举证、质证，予以确认的下列证据予以证实：1.书证：（1）宜都市公安局行政处罚决定书，证明公安机关于2014年11月28日对枝城镇鹤峰转运站一库房进行检查，现场收缴“鲨鱼机”2台、查获赌场工作人员赵某、参赌人员冉某。（2）宜都市公安局行政处罚决定书，证明公安机关于2017年10月31日对枝城镇沙陀路7号一民房进行检查，查获吸毒、赌博人员毛某、孔某、胡某、陈健、邓某1、陈某1及吴园园、赌场工作人员枚元滔，同时查获8人座“鲨鱼机”2台。（3）公安行政处罚决定书，证明公安机关于2017年11月22日对枝城镇南阳街35号一房屋进行检查，查获赌博人员黄某、屈某、张某及赌场工作人员龚某1，同时查获8人座“鲨鱼机”2台和“动物王”赌博游戏机8台。（4）公安行政处罚决定书，证明公安机关于2018年3月12日对枝城镇枝城大道“温胖子特色牛肉面”房屋进行检查，查获吸毒人员吴新祥、陈某2、易某、李某1，查获参赌人员张某、邓某2，查获赌场工作人员杨某1，查获8人座“鲨鱼机”2台。（5）宜都市公安局枝城派出所出具的情况说明，证明公安机关已经对2014年至2018年期间查获的“鲨鱼机”和“动物王国”游戏机进行了销毁。（6）电子游戏设施设备认定意见书，证明公安机关于2017年10月31日于枝城镇沙陀路7号“鲨鱼机”赌场内查获的2台8人位鲨鱼机认定为赌博机；2017年11月21日在枝城镇丹阳大道南阳街35号“鲨鱼机”赌场内查获的2台8人位鲨鱼机认定为赌博机，查获的8台“动物王国”认定为赌博机；2018年3月12日查获的2台鲨鱼机均认定为赌博机，因该鲨鱼机可供8人同时进行独立游戏操作，因此一台鲨鱼机认定为8台赌博机，即2台鲨鱼机认定为16台赌博机。（7）宜都市公安局证据保全决定书、保全清单、收缴物品清单，证明公安机关对查获的赌博游戏机、毒品及吸毒工具等物品的扣押和处置情况。（8）现场照片，证明公安机关查获赌博、吸毒的现场情况。2.证人赵某、枚某、朱某1、杨某1、李某1、丁某、龚某1、叶某2、艾某、周某、刘某、朱某2、杨某2、谷某、冉某、邓某1、陈某1、孔某、胡某、毛某、屈某、许某、黄某、陈某2、张某、邓某2、易某、彭某、杨某3、龚某2、戴某、王某、徐某、杨某4、薛某1、熊某、薛某2、叶某1的证言。3．鉴定意见宜昌市公安司法鉴定中心物证检验报告，证明公安机关于2017年10月31日在枝城镇沙陀路7号鲨鱼机赌场内查获吴园园持有的毒品疑似物“麻古”和“冰毒”中，检测出甲基苯丙胺和咖啡因成份。4．检查、辨认笔录（1）检查笔录，证明2017年10月31日23时许，公安机关对宜都市枝城镇沙陀路7号民房进行检查，查获2台“鲨鱼机”和若干毒品疑似物及吸毒工具。（2）辨认笔录，证明经谷某辨认，指出吴新祥正是2016年自称“吴光”并租赁其位于鹤峰转运站仓库的男子。5．电子数据电子证据工作检查记录，证明公安机关对赌场工作人员丁某、朱某1、杨某1三人的手机进行勘验，提取2016年2月至2018年3月期间的微信、支付宝交易记录，证实涉案鲨鱼机赌场的收入不少于1529661元。6．被告人的供述和辩解。宜都市人民法院认为，被告人吴新祥、吴园园、陈健以营利为目的，利用赌博机组织他人赌博，其行为均构成开设赌场罪，三被告人开设赌博机的数量分别为84台、48台、16台，无论从赌资金额还是从查获的赌博机数量来看，吴新祥均达到了“情节严重”的认定标准，应“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”；被告人吴园园、陈健以开设赌博机的数量认定犯罪情节，应在“三年有期徒刑”以下幅度内量刑，并处罚金。三被告人多次容留他人吸毒或者容留多人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。三被告人均犯两罪，应当实行并罚；三被告人在所犯两罪中，均起主要作用，均是主犯；三被告人为实施犯罪而形成比较固定的组织，是犯罪集团，其中吴新祥是首要分子，吴园园、陈健是积极参加者，应认定为主犯。三被告人到案后如实供述了主要犯罪事实，是坦白，可从轻处罚；三被告人以营利为目的，容留他人吸食毒品，酌情从重处罚。判决如下：一、被告人吴新祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元。决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币四万六千元。二、被告人吴园园犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币三万五千元。三、被告人陈健犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万四千元。原审被告人吴新祥不服一审法院作出的判决，提出上诉称认定其开设赌场设置的赌博机数量过多，与事实不符。因吸毒人员不是在其赌场吸毒，故其不构成容留他人吸毒罪。请求二审法院依法改判。其辩护人提出相同的辩护意见，另提出吴新祥曾告诫吸毒人员不要在赌场吸毒，其没有容留他人吸毒的主观故意。经审理查明，原判认定的事实清楚，经核实，一审判决所列证据的收集及质证符合法定程序，能够证明认定的事实，应予采信。本院对原判认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）吴新祥、原审被告人吴园园、陈健以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。其中，吴新祥设置的赌博机台数超过六十台，属情节严重。被告人吴新祥、吴园园、陈健多次容留他人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪。三被告人犯数罪，应数罪并罚。三被告人为实施犯罪形成比较固定的组织，是犯罪集团。其中，吴新祥为首要分子，吴园园、陈健系主犯。三被告人到案后均如实供述其基本犯罪事实，依法从轻处罚。关于吴新祥的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院认为，一审认定吴新祥设置赌博机的台数事实清楚，证据确实充分；吴新祥、吴园园、陈健均供述三人免费向吸毒人员提供毒品，并引导吸毒者到赌场附近的拆迁空置房间吸食毒品，该场所可视为赌场的自然延伸，三被告人均构成容留他人吸毒罪。故本院对吴新祥的上诉理由及辩护人的辩护意见均不予支持。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑符合法律规定，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百五十四条、第六十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第一项、第二项，《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条、第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  马丽娟审判员  吴遵玉审判员  霍 磊二〇二〇年七月十三日法官助理徐强书记员董艳