贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终1392号 上诉人（原审被告）：贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州兴仁市潘家庄镇褚皮田村。 负责人：古明友。 委托诉讼代理人：王浩，贵州心达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：项成华，男，1976年8月27日生，汉族，住贵州省兴仁市。 委托书诉代理人：吴海兰，贵州驭龙律师事务所律师。 上诉人贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿（以下简称“兴隆煤矿”）因与被上诉人项成华工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初156号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 兴隆煤矿上诉请求：1、撤销原判决，驳回项成华的一审诉讼请求；2、一、二审案件受理费由项成华承担。事实及理由：兴隆煤矿已经为项成华缴纳工伤保险，一审未查清该事实，项成华的工伤保险待遇损失应从工伤保险基金中支付。 被上诉人项成华答辩：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 项成华向一审法院起诉请求：1．判决兴隆煤矿按月工资11924元的标准支付项成华一次性伤残补助金；2.判决兴隆煤矿支付项成华停工留薪期工资23450.53元（11924元÷30天×59天）；3.案件受理费由兴隆煤矿承担。 一审法院认定的事实：2019年5月19日，兴隆煤矿职工项成华在兴隆煤矿井下工作时，左脚不慎被水泵底座砸伤，其于当日到兴仁市中医院住院治疗，于同年6月4日出院。后经兴隆煤矿申请，黔西南州人力资源和社会保障局于2019年6月12日作出认定工伤决定书，认定项成华所受之伤为工伤。经黔西南州劳动能力鉴定委员会于2019年7月18日作出劳动能力鉴定结论，项成华所受伤为十级伤残。项成华向兴仁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与兴隆煤矿解除劳动关系，并由兴隆煤矿支付工伤保险待遇共计144144.02元，兴仁市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月22日作出仲裁裁决：1.解除项成华与兴隆煤矿之间的劳动关系；2.由兴隆煤矿支付项成华一次性伤残补助金39638.69元、一次性工伤医疗补助金16988.01元、一次性伤残就业补助金16988.01元、停工留薪期工资11136.58元、住院期间生活补助费352元、鉴定费320元、护理费1680元、交通费300元。该仲裁裁决作出后，项成华不服，提起诉讼。 另查明：项成华在2018年7月至2019年1月和2019年3月至2019年5月期间的工资分为14950元、18000元、17000元、6992元、5226元、6079元、2859元、6025元、8936元、5894元。 一审法院认为，项成华与兴隆煤矿之间系劳动关系，双方对解除劳动关系的仲裁裁决均无异议，予以确认。项成华在兴隆煤矿工作期间受伤，经兴隆煤矿申请，黔西南州人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书认定为工伤，经项成华申请，黔西南州劳动能力鉴定委员会作出鉴定，项成华所受工伤被认定为伤残十级，兴隆煤矿作为用人单位，依照《中国人民共和国社会保险法》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”、第三十九条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”的规定，其应支付项成华停工留薪期间工资、一次性伤残就业补助金、住院期间生活护理费，对项成华请求被告兴隆煤矿支付上述费用的诉讼请求，予以支持。兴隆煤矿作为用人单位，未依法为项成华参保并缴纳工伤保险费，其应依照《中国人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”的规定，支付项成华应享受的其余工伤保险待遇。双方当事人对仲裁裁决应付的一次性工伤医疗补助金16988.01元、一次伤残就业补助金16988.01元、住院期间生活补助费352元、鉴定费320元、护理费1680元、交通费300元均无异议，予以确认。 综合双方当事人诉辩意见，双方仅对仲裁裁决的一次性伤残补助金、停工留薪期工资存在异议，即对仲裁裁决计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资的月平均工资发生争议，故归纳本案争议焦点为：项成华的月平均工资是多少？ 双方均同意以兴隆煤矿提交的项成华在2018年7月至2019年1月和2019年3月至2019年5月期间的工资册计算项成华的月平均工资，予以支持，但双方对2018年11月份的工资存在争议，双方均提交了工资清册予以佐证各自主张的该月份工资，其中兴隆煤矿提交的工资清册上载明项成华等人领取工资的签字，并载明了时间，而项成华提交的工资清册上无法识别出发放的工资为何月工资，且工资清册右上角载明时间为2017年1月16日，与其主张该月工资为2018年11月的工资存在矛盾，故予以采信兴隆煤矿提交的2018年11月的工资清册，项成华的月平均工资为9196.1元【（14950元+18000元+17000元+6992元+5226元+6079元+2859元+6025元+8936元+5894元）÷10个月】。依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”的规定，兴隆煤矿应支付一次性伤残补助金为9196.1元×7个月即为64372.7元。兴隆煤矿应支付的停工留薪期工资为9196.1元÷30天×59天即为18085.66元。 综上所述，项成华的诉讼请求部分成立，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、解除项成华与贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿之间的劳动合同关系；二、限贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿于本判决生效之日起十日内支付项成华一次性伤残补助金64372.7元、一次性工伤医疗补助金16988.01元、一次伤残就业补助金16988.01元、停工留薪期工资18085.66元、住院期间生活补助费352元、鉴定费320元、护理费1680元、交通费300元，合计119086.38元；三、驳回项成华的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿负担。 二审期间，兴隆煤矿提供了兴义市社会保险事业局出具的《工作保险参保证明》，拟证明兴隆煤矿为项成华缴纳了2016年11月11日-2020年6月30日期间的工伤保险费。项成华对该证明无异议，该证明系社保机构出具，且与本案存在关联性，应予确认。本院对一审法院认定事实予以确认外，同时查明，兴隆煤矿已为项成华缴纳了2016年11月11日-2020年6月30日期间的工伤保险费。 本院认为，项成华在兴隆煤矿工作期间受伤，经兴隆煤矿申请，黔西南州人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书认定为工伤，经项成华申请，黔西南州劳动能力鉴定委员会作出鉴定，项成华所受工伤被认定为伤残十级，故依照《中国人民共和国社会保险法》第三十三条第三款、第三十九条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责；并支付治疗工伤期间的工资福利；终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。本案中，兴隆煤矿应支付项成华停工留薪期间工资18085.66元、一次伤残就业补助金16988.01元、住院期间护理费1680元。对于项成华请求的住院期间的生活补助费、住宿费、交通费、住院费、鉴定费等，根据《社会保险法》第三十八条的规定，依法应由社会保障基金统筹支付，黎项成华应向社会保险经办机构提供申报材料，由兴隆煤矿积极配合申报。具体核算金额以社保经办机构核算为准。兴隆煤矿上诉称“项成华的工伤待遇应从工伤保险基金中支付”的上诉理由部分成立，予以部分采纳。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初156号民事判决第一项。即解除项成华与贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿之间的劳动合同关系； 二、撤销贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初156号民事判决第二项； 三、限贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿于本判决生效之日起十日内支付项成华停工留薪期间工资18085.66元、一次伤残就业补助金16988.01元、住院期间护理费1680元，合计36753.67元；贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇兴隆煤矿需积极配合项成华向社会保险经办机构申报领取其余工伤保险待遇。 四、驳回项成华的其余诉讼请求。 二审案件受理费10元，由项成华负担。 本判决为终审判决。 审判长 简 坤 审判员 付 君 审判员 石 鑫 二〇二〇年七月二十八日 书记员 罗金义