河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终2378号上诉人（原审被告）：周荣海，男，1967年7月11日出生，汉族，现住新乡市。被上诉人（原审原告）：新乡市祥德钢材有限公司。住所地：新乡市洪门建筑材料市场（洪门钢材市场）。法定代表人：王振敏，总经理。委托代理人（特别授权）：杜祥德，该公司员工。委托代理人：王京宝，河南豫北律师事务所律师。原审被告：新乡市顺达建筑安装有限公司。住所地：新乡市牧野区东风路95号附5号。法定代表人：刘泉水，经理。委托代理人（特别授权）：韩金雷，该公司副经理。上诉人周荣海因与被上诉人新乡市祥德钢材有限公司（以下简称祥德钢材公司）及原审被告新乡市顺达建筑安装有限公司（以下简称顺达建筑公司）买卖合同纠纷一案，不服新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初2750号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人周荣海，被上诉人祥德钢材公司其委托代理人杜祥德、王京宝，原审被告顺达建筑公司其委托代理人韩金雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定：2014年11月17日，祥德钢材公司（供方、甲方）与周荣海签订一份《供货合同》，约定Φ6三级螺纹3210元/吨、Φ6.5-Φ10盘圆2950元/吨、Φ8-Φ10三级螺纹3030元/吨、Φ12三级螺纹3000元/吨、Φ14三级螺纹2920元/吨、Φ16三级螺纹2900元/吨、Φ20三级螺纹2900元/吨、Φ18-Φ25三级螺纹（除Φ20）2880元/吨，以上单价为本批不含票现款单价，抗震钢单价另外加30元/吨，最后结算数量应以实际数量为准；每次单价确认根据乙方提供每批钢材数量清单给甲方时，参考当天郑州钢材网上现款报价为本批钢材价格；甲方负责将钢材运到乙方工地，乙方负责将钢材卸车并承担运费；自甲方给乙方首次提供货物之日起，乙方应按欠款数量每天每吨4元计算补偿甲方损失；当甲方提供货物满两个月时，乙方应付请此前所有欠款给甲方，如乙方未能付清欠款，所欠剩余部分按每天每吨10元计算违约金补偿甲方损失，但延期不得超过30天。该合同首部乙方（需方）栏手书为“濮阳市棕榈泉小区2号楼幼儿园”，尾部乙（需）方栏除有周荣海签名并按指印外，加盖有“新乡市顺达建筑安装有限公司”字样印章，担保人栏签名为“韩金雷”。合同签订后，祥德钢材公司按约向濮阳市棕榈泉小区幼儿园工地供应了钢材。2016年2月28日，周荣海向祥德钢材公司出具欠条，载明“今欠钢材款：￥317678.70元（叁拾壹万柒仟陆佰柒拾捌元零柒角）新乡市顺达建筑安装有限公司周荣海2016.2.28计划：2016年5.17日还清”。出具欠条后，周荣海未向祥德钢材公司付款。另查明之一，2019年6月18日，原审法院在新乡市洪门钢材市场对周荣海就案涉纠纷进行询问时，周荣海称“幼儿园是祥德钢材公司供的，施工方为濮阳市宏亚建筑集团公司。2号楼不是祥德供的，施工方为濮阳市宏亚建筑集团公司。地下车库也是宏亚公司。开发公司（棕榈泉小区）用的宏亚公司的手续”，“祥德供的是幼儿园、会所”，“我和宏亚公司没有关系，我直接照的开发商的头，从手续上宏亚是总承包方。与顺达建筑公司没有关系，一开始想用顺达建筑公司的资质，但开发商和顺达建筑公司不同意，后来我用宏亚公司的，开发商强制性让我用宏亚公司的资质，与祥德钢材公司签订合同”，“钢材没有用到2号楼”。周荣海在查看起诉书及证据后还表示对祥德钢材公司起诉金额有异议，认为货款金额为19万多，剩余的货款为补偿，收到的钢材数量记不清楚。另查明之二，顺达建筑公司向原审法院申请对《供货合同》尾部加盖印章及韩金雷签名的真实性进行司法鉴定。2020年3月4日，山东浩德物证司法鉴定所出具山东浩德[2020]物证（文）鉴字第68号文书鉴定意见书，认定“韩金雷”签名字迹不是韩金雷所写，“新乡市顺达建筑安装有限公司”印文与样本印文不是同一枚印章盖印形成。顺达建筑公司因该司法鉴定支出鉴定费5800元。另查明之三，祥德钢材公司向原审法院递交书面说明，明确其所主张的违约金系按合同约定每天每吨4元标准，自2016年2月28日至2019年2月28日，以实际供货重量61.974吨计算得出。原审法院认为：虽然祥德钢材公司与周荣海签订的《供货合同》尾部加盖有“新乡市顺达建筑安装有限公司”字样印章，在担保人栏签有顺达建筑公司员工“韩金雷”名字，周荣海出具的欠条落款为“新乡市顺达建筑安装有限公司周荣海”。但是，祥德钢材公司并未提交周荣海签订合同时具有顺达建筑公司授权的证据，该合同经司法鉴定也确定顺达建筑公司字样的印章与该公司使用的印章并非同一枚印章，韩金雷签名非本人签名，结合周荣海本人的陈述，可以认定在案涉工程中周荣海并非顺达建筑公司人员或授权委托人员。同时，周荣海陈述案涉工程系其借用濮阳市宏亚建筑集团公司名义实际施工，显然施工现场也不可能悬挂顺达建筑公司的标志。由此，周荣海向祥德钢材公司购买钢材的行为不是职务行为，也不构成对顺达建筑公司的表见代理，故应由周荣海个人承担向祥德钢材公司支付钢材款的义务，对祥德钢材公司向顺达建筑公司的诉求不予支持。周荣海在接受法院询问时虽对所供钢材金额提出异议，但在三次庭审时，其在知晓开庭时间或签收开庭传票后均无理由未到庭应诉，也未提交任何证据，系对其合法抗辩权利的放弃，故对其异议不予采信，对欠条记载的钢材款金额及祥德钢材公司说明的钢材重量予以确认，对祥德钢材公司主张的违约金予以支持。祥德钢材公司在本案还主张自2019年3月1日起由周荣海支付利息，系对合同约定的违约金自行调降，该主张不违反法律规定，予以支持，但自2019年8月20日起应按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。综上，对祥德钢材公司的诉讼请求予以部分支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决：一、周荣海于本判决生效之日起十日内支付新乡市祥德钢材有限公司钢材款317678.70元及利息（利息以317678.70元为基数，自2019年3月1日至2019年8月19日，按同期中国人民银行贷款基准利率计付；自2019年8月20日至实际给付钢材款之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付）；二、周荣海于本判决生效之日起十日内支付新乡市祥德钢材有限公司违约金271446.12元；三、驳回新乡市祥德钢材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9691元，鉴定费5800元均由周荣海承担。上诉人周荣海上诉称：一、原审判决判令上诉人支付钢材款317678.70元错误。原审判决查明，被上诉人向上诉人供货数量61.974吨，按合同最高单价计算，货款为198936.54元，而非317678.70元，原审对此事实认定有误。317678.70元的欠条是上诉人喝酒后打的条；二、原审判决上诉人承担违约金数额过高，并且利息和违约金并用，显失公平。上诉人在原审法院庭前调查时，已明确说明货款金额为19万多元，317678.70元中剩余的部分为补偿，原审法院将补偿款认定为所欠货款，并额外再判处利息和违约金错误。请求撤销原审判决第一项和第二项，依法改判。被上诉人祥德钢材公司答辩称：一、上诉人在2016年2月28日打了欠条，承认还应该再支付317678.70元，该金额包括货款198936.54元和按规定支付的违约金；二、关于违约金原审法院认定是正确的，从2016年2月28日计算到2019年2月28日，货物吨数是上诉人认可的。要求驳回上诉人的上诉请求。原审被告顺达建筑公司陈述认为317678.70元已经包含了违约金和利息，违约金过高。本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。另，二审时祥德钢材公司和周荣海均确认供货数量为61.974吨，价值金额198936.54元；祥德钢材公司一审所主张的违约金271446.12元系按照合同约定的每天每吨4元补偿，以供货数量61.974吨自2016年2月28日至2019年2月28日共1095天计算。本院认为：祥德钢材公司向周荣海承包施工的工地供应钢材，双方形成买卖合同法律关系。周荣海因未能按期向祥德钢材公司支付钢材款，于2016年2月28日给祥德钢材公司出具欠条，该欠条系对此前欠付钢材款以及周荣海因违约给祥德钢材公司所造成损失进行的整体结算，原审法院据此判令周荣海按欠条载明的金额317678.70元向祥德钢材公司支付该款并自2019年3月1日起按法定利率继续支付利息并无不当。关于违约金，祥德钢材公司系按照每天每吨钢材四元的标准计算，该约定的违约金即便按照合同中单价较高的钢材衡量，也远超出以民间借贷法定最高利率月2%的标准计算的祥德钢材公司资金被占用期间的利息损失，且根据有关规定，借款合同之外的双务合同，不能仅以受保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准，还应兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。鉴于周荣海上诉提出违约金过高，综合本案情况，祥德钢材公司已履行了全部合同义务，造成本案纠纷的过错在于周荣海，本院酌定本案的违约金按照民间借贷法定最高利率月2%的标准计算，以双方认可的钢材总价款198936.54元为基数，自2016年2月28日至2019年2月28日止，违约金为143234.31元，由周荣海向祥德钢材公司支付。对原审判决中违约金部分，二审予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初2750号民事判决第一项即“周荣海于本判决生效之日起十日内支付新乡市祥德钢材有限公司钢材款317678.70元及利息（利息以317678.70元为基数，自2019年3月1日至2019年8月19日，按同期中国人民银行贷款基准利率计付；自2019年8月20日至实际给付钢材款之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付）”、第三项即“驳回新乡市祥德钢材有限公司的其他诉讼请求”及诉讼费用负担部分。二、变更新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初2750号民事判决第二项为“周荣海于本判决生效之日起十日内支付新乡市祥德钢材有限公司违约金143234.31元”。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费9691元，由上诉人周荣海负担。本判决为终审判决。审判长  安利军审判员  李中孝审判员  王玉霞二〇二〇年七月十五日书记员  齐盈盈