新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 刑 事 裁 定 书 （2020）新40刑终81号 原公诉机关新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州人民检察院塔城分院 上诉人（原审被告人）刘刚，男，汉族，1978年2月11日出生于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，大学文化程度，中国铁路乌鲁木齐局集团有限公司乌鲁木齐车段职工，户籍地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，捕前住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。2015年8月18日曾因犯组织、领导传销活动罪被南宁市西乡塘区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。2018年8月16日因涉嫌贩卖毒品罪被新疆塔城市公安局刑事拘留，同年9月20日被新疆塔城市人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆塔城市看守所。 上诉人（原审被告人）刘旭，男，汉族，1986年8月1日出生于重庆市城口县，初中文化程度，无固定职业，户籍地重庆市城口县，捕前住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。2016年3月14日因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。2016年3月14日被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院暂予监外执行。2018年8月16日因涉嫌贩卖毒品罪被新疆塔城市公安局刑事拘留，同年9月20日被新疆塔城市人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆塔城市看守所。 上诉人（原审被告人）郑小雪，女，汉族，1989年11月27日出生于陕西省武功县，初中文化程度，无固定职业，户籍地陕西省武功县，捕前住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。2018年8月16日因涉嫌贩卖毒品罪被新疆塔城市公安局刑事拘留，同年9月20日被新疆塔城市人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆塔城市看守所。 辩护人陈玉莲，新疆新额律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）马勇强，男，汉族，1982年10月17日出生于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，中专文化程度，中国铁路乌鲁木齐局集团有限公司乌鲁木齐车段职工，户籍地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，捕前住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。2018年8月16日因涉嫌贩卖毒品罪被新疆塔城市公安局刑事拘留。同年9月20日被新疆塔城市人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆塔城市看守所。 新疆维吾尔自治区塔城地区中级人民法院审理新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州人民检察院塔城分院指控被告人刘刚、刘旭、马勇强、郑小雪犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月17日作出（2019）新42刑初15号刑事判决。宣判后，被告人刘刚、刘旭、马勇强、郑小雪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2014年9月29日被告人刘刚在南宁市第一看守所被羁押期间与在押人员李某（另案处理）、刘某（另案处理）结识。刘刚从刘某处得知李某贩卖甲基苯丙胺后，于2017年4月至5月期间联系李某商议从其处购买甲基苯丙胺，并着手筹备购毒资金。2017年12月刘刚向马某（存疑不诉）借款5万元，与被告人马勇强共谋一同前往南宁市找李某购买甲基苯丙胺。2017年12月15日二人乘航班抵达南宁市，马勇强在宾馆等候，刘刚独自与李某见面，并以每克330元的价格从李某处购买甲基苯丙胺100克，刘刚以微信转账方式支付3.3万元。李某将甲基苯丙胺藏匿于中药艾草中交给刘刚。次日，刘刚、马勇强又购买水果与藏有甲基苯丙胺的中药艾草一同装入泡沫箱内藏匿于列车上运回乌鲁木齐市，2017年12月17日二人乘航班返回。刘刚、马勇强将该宗甲基苯丙胺以每克400元的价格贩卖给郑小雪，贩毒所得由马勇强保管。 2018年3月至4月期间，刘刚以购买甲基苯丙胺用于贩卖为目的，再次联系李某。经二人商定李某将甲基苯丙胺藏于中药艾草中，通过顺丰快递邮寄给刘刚。刘刚通过银行转账、支付宝转账、微信转账方式向李某账户或其指定账户支付购毒款。李某除使用自己的身份信息外，还使用过胡某、余某的身份信息寄送顺丰快递，并指使李某1（李某之子，另案处理）、谢某（另案处理）帮其寄送过藏有甲基苯丙胺的顺丰快递。因马勇强无经济能力购买毒品，2018年4月向刘刚提出共同贩卖甲基苯丙胺，经二人共谋刘刚负责从李某处购买甲基苯丙胺，马勇强负责领取装有甲基苯丙胺的顺丰快递藏匿于家中，并根据刘刚指示对甲基苯丙胺称量、分装交给刘刚贩卖，贩毒所得由马勇强保管。刘刚要求马勇强对二人购买、贩卖甲基苯丙胺的相关信息进行记录。马勇强在记录时将郑小雪的名字以“B”“BB”或“宝”代替。刘刚、马勇强为掩盖罪行，不仅向李某提供刘刚的身份信息，还提供了马勇强2016年在乌鲁木齐市发往福州市的列车上捡到的吴某身份证信息收取快递包裹。 2018年6月1日至8月11日期间，刘刚、马勇强将从李某处购买的甲基苯丙胺，以每克400元至450元的价格贩卖给刘旭、郑小雪。在此过程中，刘旭指使郑小雪与刘刚联系购买甲基苯丙胺，并通过郑小雪就甲基苯丙胺质量向刘刚提出要求。郑小雪在购买甲基苯丙胺前，则通过微信与刘刚联系确定购买甲基苯丙胺的数量、价格、交易地点等信息，以微信红包和微信转账方式支付购毒款。刘旭还曾驾驶郑小雪使用的车辆与其一同前往交易地点收取刘刚、马勇强贩卖的甲基苯丙胺。为检验毒品质量，郑小雪多次与刘刚在宾馆试吸甲基苯丙胺。刘旭、郑小雪将购买的甲基苯丙胺分装成0.5克或0.6克小包装，以每包700元的价格贩卖给曹某、邹某、覃某等吸毒人员。 2018年8月12日12时59分许，李某和刘刚通过微信联系，由李某贩卖给刘刚50克甲基苯丙胺。2018年8月14日15时02分，李某将xxx号顺丰快递单图片通过微信发送给刘刚。2018年8月14日21时40分，南宁市公安局清秀禁毒大队在××区，对该快递进行了检查。该快递收件地址为乌鲁木齐市××区，收件人吴某、到付91元。经检查，快递中褐色原植物内藏有5个球状物毒品可疑物。经现场称量，5个球状物毛重60.26克。2018年8月16日03时许，塔城市公安局在乌鲁木齐市顺丰集散中心对该快递进行了取证，发现快递内藏有用中药艾草包装的5个球状物，球状物内有可疑晶体，经现场称量5个球状物毛重60克。2018年8月16日14时，马勇强在领取该快递时被公安机关当场抓获。2018年8月16日14时至18时，公安机关分别在伊宁市、乌鲁木齐市抓获刘刚、刘旭、郑小雪。 原审另查明，1.公安机关在马勇强领取的顺丰快递中查获疑似甲基苯丙胺50克（净重），在其住处查获疑似甲基苯丙胺30克（净重），在其随身背包中查获疑似甲基苯丙胺0.48克（净重），公安机关查获疑似甲基苯丙胺共计80.48克（净重）。塔地公物鉴（化）字[2018]248号理化检验报告证实，公安机关送检的疑似甲基苯丙胺共计80.9克（净重），其中50.9克检出甲基苯丙胺成分，30克未检出甲基苯丙胺成分。2.在刘刚处查获疑似甲基苯丙胺3克（净重）、疑似甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）1克（净重），公安机关查获疑似甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计4克（净重）。塔地公物鉴（化）字[2018]246号理化检验报告证实，公安机关送检的疑似甲基苯丙胺共计4.8克（净重），均检出甲基苯丙胺成分。3.在郑小雪住处查获疑似甲基苯丙胺5.3克、疑似甲基苯丙胺片剂0.4克。公安机关查获疑似甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共计5.7克。塔地公物鉴（化）字[2018]249号理化检验报告证实，公安机关送检的疑似甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共计7.4克（净重），其中7.1克检出甲基苯丙胺成分，0.3克检出氯胺酮成分。4.在刘旭裤子口袋中查获疑似甲基苯丙胺2克。塔地公物鉴（化）字[2018]247号理化检验报告证实，公安机关送检的疑似甲基苯丙胺共计3.5克（净重），均检出甲基苯丙胺成分。5.2018年7月15日南宁市公安局禁毒支队对快递单号xxx、收件地址新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市、收件人吴某的顺丰快递进行了检查，发现快递中印有PLAYBOY字样的银色锡箔封口袋内的褐色原植物中藏有10个球状物，公安人员随机选取1个球状物进行检查，发现内有白色粉末，案发后公安机关在马勇强住所内查获该快递包装盒。6.2018年7月26日南宁市公安局在广西顺丰江南中转场，对快递单号xxx、收件新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市、收件人吴某的顺丰快递进行了检查，发现快递内褐色原植物中藏有25个球状物，公安人员随机选取1个球状物进行检查，发现内有白色粉末；2018年7月29日塔城市公安局在乌鲁木齐市航空站点办公室，对该快递进行了检查，发现快递内中药艾草中藏有25个圆球形可疑物，经称量毛重330克。公安人员提取白色粉末物质后。7.公安机关在马勇强住所查获快递单号xxx、收件地址福建省福州市××区旁随缘名茶店胡建中转福四组、收件人刘刚的顺丰快递盒。经查，在案顺丰快递单和刘刚供述证实，2018年5月10日刘刚因工作原因前往福建省福州市，李某遂将该快递寄往上述地址。8.2015年8月18日刘刚因犯组织、领导传销活动罪，被南宁市西乡塘区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。2016年3月14日刘旭因犯贩卖毒品罪，被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。2016年3月14日乌鲁木齐市水磨沟区人民法院作出暂予监外执行决定书，决定对罪犯刘旭暂予监外执行，考验期间自2016年3月25日起至2017年3月24日止。9.刘刚微信号：×××，微信名：xxx，昵称xxx；马勇强微信号：×××，微信名：xxx，昵称：xx；刘旭微信号：×××，微信名：xxxx；郑小雪微信号：×××，微信名：xxx,昵称：xxx；李某微信号：×××（199XXXXXXXX手机号码注册），微信名：xx，昵称：xxx。10.公安机关扣押马勇强所有的江淮牌小型轿车1辆（车牌号：×××），扣押郑小雪使用的雪佛兰牌小型轿车1辆（×××）；公安机关冻结刘刚中国建设银行卡（×××）卡内资金488元；冻结刘旭天山农商银行卡（×××）卡内资金101.1元；冻结郑小雪中国建设银行卡（×××）卡内资金262,053.94元；冻结马勇强中国建设银行卡（×××）卡内资金1，105.1元、兴业银行卡（×××）卡内资金6，585.4元。11.×××雪佛兰牌小型轿车，于2018年6月8日由李某2名下转移登记于郑某名下。同日，郑小雪通过中国建设银行智慧柜员机向李某2支付75,000元。 原审认定上述事实的证据有: （一）书证 1.指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕决定书、抓获经过证实，公安机关对本案受理、立案、侦查以及对四被告人采取强制措施情况。 2.刘刚、刘旭、郑小雪、马勇强身份证、常住人口信息登记表证实，四名被告人基本情况。 3.搜查证、扣押决定书、扣押清单、冻结资金明细证实，公安机关从马勇强领取的快递中查获疑似甲基苯丙胺50克（净重），在其住处及随身背包中查获并扣押疑似甲基苯丙胺30克（净重）和0.48克、吸毒工具、白色塑料包装袋215个、电子称1台、顺丰快递包装盒、记账单3张、吴某身份证1张、中药艾草2箱、现金17,100元、手机等；从刘刚处查获并扣押疑似甲基苯丙胺3克（净重）、疑似甲基苯丙胺片剂1克（净重）、手机及手机卡等；从郑小雪住处查获并扣押疑似甲基苯丙胺5.3克、疑似甲基苯丙胺片剂0.4克、现金5，100元、吸毒工具、手机、平板电脑等；从刘旭裤子口袋和随身物品中查获并扣押疑似甲基苯丙胺2克、现金1，100元、港币1张（50元）、美元1张（1元）、卢布1张（1，000卢布）、越南盾1张（1，000盾）、柬埔寨瑞尔1张（9，000瑞尔）、银行卡、手机等；公安机关扣押马勇强所有的江淮牌小型轿车1辆，扣押郑小雪使用的雪佛兰牌小型轿车1辆；冻结刘刚、刘旭、郑小雪、马勇强银行卡内资金情况。 4.从马勇强住处查获的吴某身份证证实，刘刚、马勇强持有吴某身份证的事实。 5.现场抓获照片、搜查照片、指认照片证实，公安机关抓获刘刚、刘旭、郑小雪、马勇强的经过和搜查过程，以及四被告人对查获的涉案物品和各自微信账号进行了指认。 6.塔城市公安局情报中心出具的航班轨迹分析证实，刘刚、马勇强于2017年12月15日至17日往返于乌鲁木齐市、南宁市的事实。 7.刘刚与李某微信聊天记录截图证实，刘刚通过微信与李某联系购买甲基苯丙胺的事实。 8.刘刚与马勇强微信聊天记录截图证实，二人在微信中商议购买、贩卖甲基苯丙胺的事实。 9.刘刚与郑小雪微信聊天记录截图证实，刘刚通过微信与郑小雪商议向其贩卖甲基苯丙胺，使用微信红包和转账功能收取郑小雪购毒款的事实。 10.顺丰快递单和签收记录证实，李某、李某1向刘刚寄送快递和刘刚本人签收或以“吴某”名义签收快递的事实。 11.入住宾馆登记表证实，刘刚登记入住宾馆的事实。 12.郑小雪、刘旭与购毒人员微信聊天记录截图证实，郑小雪向邹某（微信号：×××）、向某（微信号：×××）、曹某（微信号：×××，）以及微信名：“海某”、“xxx”的人员贩卖甲基苯丙胺，并收取贩毒款的事实；刘旭向覃某（微信号码：×××）贩卖甲基苯丙胺，并收取贩毒款的事实。 13.刘刚、马勇强、曹某、郑小雪银行账户交易明细证实，刘刚、马勇强通过银行、微信、支付宝转账方式向李某及李某指定人员曹某、刘某1账户支付购毒款的事实；郑小雪通过微信红包功能和微信转账支付购毒款的事实。 14.马勇强处查获的3张记账单证实，刘刚、马勇强收到从李某处购买的甲基苯丙胺时间、数量和贩卖给郑某1从李某处购买的甲基苯丙胺时间、数量和贩卖给郑小雪甲基苯丙胺的数量、价格等事实。 15.南宁市西乡塘区人民法院作出的（2015）西刑初字325号刑事判决书证实，2015年8月18日刘刚因犯组织、领导传销活动罪，被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；乌鲁木齐市水磨沟区人民法院作出的（2016）新0105刑初108号暂予监外执行决定书和执行通知书，证实2016年3月14日刘旭因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。同日该院作出对罪犯刘旭暂予监外执行决定，考验期间自2016年3月25日起至2017年3月24日止。 16.机动车登记证书（编号：xxx）、中国建设银行智慧柜员业务回执（设备编码：xxx）证实，2018年6月8日×××号雪佛兰牌小型轿车由李某2名下转移登记于郑某名下。同日，郑小雪通过中国建设银行智慧柜员机向李某2转账7.5万元的事实。 17.机动车行驶证证实，×××号雪佛兰牌小型轿车所有人是郑某（郑小雪姐姐），×××号江淮牌小型轿车所有人是马勇强。 （二）电子数据 电子物证检查工作记录证实，经公安机关恢复刘旭微信聊天记录，证实刘旭与郑小雪共同向他人贩卖甲基苯丙胺，以及刘旭指使郑小雪与刘刚联系购买甲基苯丙胺，指使郑小雪就甲基苯丙胺质量向刘刚提出要求的事实。 （三）检查笔录、现场搜查笔录、称量笔录 1.检查笔录证实，2018年7月15日、7月26日、8月14日南宁市公安机关对李某寄往刘刚处的三宗顺丰快递进行了检查，发现快递中藏有毒品可疑物；2018年7月29日、8月16日塔城市公安局对李某寄往刘刚处的二宗快递进行了检查，发现快递中藏有毒品可疑物。 2.现场搜查笔录和称量笔录证实，2018年8月16日公安机关对马勇强领取的顺丰快递和刘刚、刘旭、郑小雪、马勇强住处及随身物品搜查情况以及对查获的疑似甲基苯丙胺称量情况。 （四）塔城地区公安局物证鉴定所塔地物公鉴（化）字[2018]246、247、248、249号鉴定文书证实，鉴定机构对公安机关在刘刚、刘旭、郑小雪、马勇强处查获的疑似毒品可疑物检验情况和鉴定意见已送达四被告人的情况。 （五）物证 1.电子称1台、白色包装袋215个、顺丰快递包装盒3个（2个包装盒内有中药艾草）证实，马勇强负责收取快递，对甲基苯丙胺进行称量、分装的事实。 2.吸毒工具证实，刘刚、刘旭、郑小雪、马勇强均吸食毒品。 （六）被告人供述和辨认笔录 1.李某供述称，其与刘刚结识的经过，与刘刚商议通过顺丰快递向刘刚贩卖甲基苯丙胺，收取刘刚购毒款，其邮寄或指使谢某、李某1邮寄甲基苯丙胺的事实；其辨认出刘刚、谢某、李某1。 2.刘刚供述称，其与李某结识的经过，和以贩卖为目的向李某购买甲基苯丙胺、支付购毒款。向李某提供本人和吴某的身份信息。与马勇强共谋向郑小雪贩卖甲基苯丙胺。指使马勇强领取李某邮寄的快递，藏匿、分装甲基苯丙胺，保管贩毒款，对二人购买、贩卖甲基苯丙胺交易情况进行记录的事实；其辨认出李某、郑小雪、马勇强、刘旭。 3.刘旭供述称，其向吸毒人员贩卖甲基苯丙胺和驾驶郑小雪使用的车辆与其一同收取过甲基苯丙胺的事实；其辨认出覃某就是向其购买甲基苯丙胺的吸毒人员。 4.郑小雪供述称，其从刘刚、马勇强处购买甲基苯丙胺，与刘旭共谋向吸毒人员贩卖甲基苯丙胺，以及本人曾随刘旭向吸毒人员贩卖甲基苯丙胺的事实；其辨认出邹某、曹某、向某就是向其购买甲基苯丙胺的吸毒人员。 5.马勇强供述称，刘刚与其共谋以贩卖为目的向李某购买甲基苯丙胺，并贩卖给郑小雪。受刘刚指使其收取李某邮寄的快递，藏匿、分装甲基苯丙胺，保管贩毒款，对二人购买、贩卖甲基苯丙胺的交易情况进行记录。其与刘刚去南宁市购买甲基苯丙胺的资金是马某从银行贷款的5万元。刘旭曾随郑小雪一同收取过甲基苯丙胺。其辨认出刘刚、刘旭、郑小雪、李某、马某。 （七）证人证言和辨认笔录 1.邹某证言和辨认笔录证实，一个名叫“宝某”的女子向其贩卖甲基苯丙胺，辨认出郑小雪就是该名女子。 2.樊某证言和辨认笔录证实，郑小雪向其贩卖甲基苯丙胺，并辨认出郑小雪的照片。 3.向某证言和辨认笔录证实，一个微信昵称：xx、微信号：×××的女子向其贩卖甲基苯丙胺，经辨认郑小雪就是该名女子。 4.曹某证言和辨认笔录证实，一个微信昵称：xx、微信号：×××的女子向其贩卖甲基苯丙胺，经辨认郑小雪就是该名女子。 5.覃某证言和辨认笔录证实，一名自称“张某”，微信名“xxx”男子向其贩卖甲基苯丙胺，经辨认刘旭就是该名男子。 6.马某证言和辨认笔录证实，2017年12月其在中国建设银行办理了50,000元信用卡分期贷款出借给刘刚使用，并辨认出刘刚、马勇强的照片。 7.谢某证言证实，受李某指使以余某的身份信息通过顺丰快递给新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市邮寄过二次毒品。 8.卢某（谢某女友）证言证实，和谢某一起用顺丰快递给新疆邮寄过一次毒品。 9.李某1（李某之子）证言证实，其驾驶电动车搭载谢某去顺丰快递点邮寄毒品三次，快递是寄到黑龙江省和新疆维吾尔自治区。 原审法院认为，被告人刘刚、马勇强共谋以贩卖为目的，通过快递藏毒方式从李某处购买甲基苯丙胺出售给刘旭、郑小雪，二人行为均已构成贩卖毒品罪。被告人刘旭、郑小雪共谋以贩卖为目的，从刘刚、马勇强处购买甲基苯丙胺出售给吸毒人员，二人行为均已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第三百五十七条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第五十四条、第五十五条第一款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决：一、被告人刘刚犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人刘旭犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；三、被告人郑小雪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币五十万元；四、被告人马勇强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三十万元；五、追缴被告人刘刚、马勇强违法所得人民币484,590元；追缴被告人刘旭、郑小雪违法所得人民币1,298,500元；扣押的×××号江淮牌小型轿车依法拍卖，拍卖款折抵被告人刘刚、马勇强违法所得；扣押马勇强人民币17,100元折抵被告人刘刚、马勇强违法所得（已上缴国库）；冻结的×××号中国建设银行卡、×××号中国建设银行卡、×××号兴业银行卡卡内资金，折抵被告人刘刚、马勇强违法所得；×××号雪佛兰牌小型轿车、lenovo牌笔记本电脑1台、acer牌笔记本电脑2台、科诺牌平板电脑1部、ipad平板电脑2部依法拍卖，拍卖款折抵被告人刘旭、郑小雪违法所得；扣押刘旭人民币1，100元、郑小雪人民币5，100元，折抵被告人刘旭、郑小雪违法所得（已上缴国库）；扣押刘旭5张外币折抵被告人刘旭、郑小雪违法所得；冻结的×××号天山农商银行卡、×××号中国建设银行卡卡内资金，折抵被告人刘旭、郑小雪违法所得；六、吸毒工具和犯罪工具依法予以没收；扣押的甲基苯丙胺等毒品予以没收，由公安机关依法处理。 宣判后，刘刚上诉称，1.原审对毒品定性为甲基苯丙胺，并适用违法证据认定明显违法。2.原审判决将涉案毒品数量累计计算为1113克，存在证据不足相互矛盾问题。3.原审判决量刑过重，请求从轻处罚。 刘旭上诉称，1.原审判决部分事实认定不清。依据3张记账单认定毒品数量过于牵强；在没有其他证据佐证的情况下，仅凭15张快递单据简单估算毒品重量不严谨；现有证据无法有效证明郑小雪贩卖毒品1113克。2.原审认定其为主犯错误；其具有自愿认罪情节，可以从轻处罚；涉案毒品存在掺假。故原审判决量刑过重。 郑小雪的上诉理由及其辩护人辩护意见，1.原审对郑小雪如实供述的情节没有认定错误；2.原审对刘旭、郑小雪共同贩卖毒品数量的证据采信有误，导致量刑畸重。3.×××号轿车所有人系郑某，4万元系合法收入，原审判决处理不当。4.贩卖毒品的数量极少，纯度极低。综上，请求予以改判。 马勇强上诉称，认定其贩卖毒品的数量明显过高；原审判决量刑过重，罚金过高，违法所得追缴金额不符合客观事实。 二审审理查明的事实与原审一致。原审判决据以定案的证据经过一审庭审举证并质证，其证明效力本院予以确认。本院审理期间，上诉人郑小雪的辩护人提交了2份储蓄存单及1份常住人口登记卡，拟证明郑小雪从其母亲尚某的银行存单取款4万元属于合法收入，不应当追缴。 本院认为，上诉人刘刚、马勇强、刘旭、郑小雪违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，均应予以处罚。 关于刘刚提出“原审判决对涉案毒品定性为甲基苯丙胺，并适用违法证据认定明显违法”的上诉理由。经查，首先，本案系人赃俱获的毒品案件，针对毒品的类别、数量、外观，在案的搜查笔录、扣押决定书等法律文书能够具体、清楚地反映毒品的来源和特征。通过审查缴获毒品经过、毒品现场称量经过、提取过程及理化检验报告，本院认为，鉴定程序合法。检验报告虽然存在瑕疵，但鉴定机关对该瑕疵已作出说明，可以排除其他可能性，应予采信。关于刘刚提出“原审判决认定涉案毒品数量为1113克，证据不足”、刘旭提出“部分事实认定不清”、郑小雪、马勇强提出“认定贩卖毒品的数量明显过高”的上诉理由。经查，首先，刘刚与马勇强在公安机关的多次讯问中，供述稳定一致，能够相互印证，证实马勇强作为保管、分装毒品、收取毒资的共同犯罪人，其书面记录了两人购进和出售毒品的时间、数量、价格等信息，该记录的真实性、可信性较大。其次，刘刚虽然不认可其指使马勇强记账，但未提出否定该记账单的合理理由和依据。作为书证的3张记账单，其证明力应大于被告人供述和证言效力。第三，刘刚的供述与李香勇的供述吻合，与快递单、微信聊天记录、银行交易明细单等证据能够相互印证，证实贩卖毒品的数量，与3张清单记载的数量基本吻合。综上，刘刚、刘旭、马勇强、郑小雪提出关于毒品数量认定过高的上诉理由与事实不符，没有证据支持，不予采纳。 关于刘旭提出原审认定其为主犯错误的意见。经查，刘旭系毒品再犯，与郑小雪共同犯罪中，起贩卖幕后指使作用，作用较大，原审认定其为主犯正确。 关于郑小雪提出“原审没有认定其如实供述的情节”的上诉理由。经查，郑小雪到案后在庭审中不能全部供述其与刘旭的犯罪事实，避重就轻，原审认定不具有坦白情节正确。关于郑小雪提出“×××号轿车所有人系郑某，原审判决处理不当”的意见。经查，该车登记车主虽系郑某，但购车的实际付款人为郑小雪，实际使用人也是郑小雪。一、二审中，郑小雪及其辩护人均未提出相反证据，故可以认定该车的实际所有人是郑小雪。根据司法解释规定，刑事裁判追缴违法所得应当首先对违法所得财产予以执行追缴，如果被执行人违法所得的财产无法找到、灭失、被他人善意取得或与其他合法财产混合且不可分割的，可以强制执行被执行人的等值合法财产。故关于郑小雪的辩护人提出扣押的4万元是合法收入不应当追缴的意见不能成立，不采纳。 关于四上诉人提出量刑过重的上诉理由。经查，原审根据四上诉人贩卖毒品数量、在犯罪中的作用、前科情况及法定和酌定从轻、从重处罚等情节，综合评判所判处的刑罚，符合刑法及司法解释的规定，并无不当。该上诉理由不能成立，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 张     林 审判员 刘     婷 审判员 王  继  华 二〇二〇年七月三十日 书记员 热纳提亚库甫江