四川省都江堰市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0181民初395号 原告：广州山水怡人园林生态有限公司，住所地：广州市海珠区新港东路1168号101房二十三层自编2301A-2302。 法定代表人：何家贤，系公司经理。 委托诉讼代理人：李菊，山东鲁杰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张玲艳，山东鲁杰律师事务所律师。 被告：都江堰市巴蜀天福旅游资源开发有限公司，住所地：四川省都江堰市龙池镇虹口社区83栋1号。 法定代表人：任雪梅，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：刘铁伟，四川君盛律师事务所律师。 原告广州山水怡人园林生态有限公司（以下简称山水怡人公司）与被告都江堰市巴蜀天福旅游资源开发有限公司（以下简称巴蜀天福公司）招标投标买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月18日公开网上开庭进行了审理，原告山水怡人公司的委托诉讼代理人李菊，被告巴蜀天福公司的法定代表人任雪梅到庭参加诉讼。为查明案情，2020年5月26日，本院再次公开开庭审理了本案，原告山水怡人公司的委托诉讼代理人李菊、被告巴蜀天福公司的委托诉讼代理人刘铁伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 山水怡人公司向本院提出诉讼请求：1、判令巴蜀天福公司退还山水怡人公司所交入围费10万元及投标保证金40万元；2、判令巴蜀天福公司以50万元为基数，按照年息6%支付山水怡人公司自2018年7月10日至费用实际退换之日的经济损失；3、本案诉讼保全费由被告承担。事实与理由：2018年7月份，山水恰人公司经人介绍了解到巴蜀天福公司就都江堰“虹口花谷”二期项目对外招标。2018年7月2日山水怡人公司工作人员到巴蜀天福公司了解招标项目具体情况，巴蜀天福公司知必须先交十万元入围费才能拿到巴蜀天福公司的《招（议）标文件》，山水怡人公司于当日交纳十万元入围费拿到《招（议）标文件》，巴蜀天福公司出具《入围表》及收据。后经山水怡人公司报价核算，确认参与投标，并于2018年7月10日向巴蜀天福公司交付40万元 保证金及《投标文件》，巴蜀天福公司出具收据及回执。但是后来山水怡人公司了解到，巴蜀天福公司并不是涉案工程的建设单位，不具有对外招标的资质和权利。另外，巴蜀天福公司未依法召集投标人进行公开竞标、开标，严重违反了法律的强制性规定，应当予以撤销并将入围费及保证金退回山水怡人公司。山水怡人公司为维护自己的合法权益，特向法院起诉，请法院判如所请。 巴蜀天福公司辩称，1、龙虹公司是项目业主，龙虹公司委托巴蜀天福公司参与议标，巴蜀天福公司就案涉项目不是公开招标是议标；2、巴蜀天福公司确认山水怡人公司为中标人，并告知了山水怡人公司应于2018年8月3日前到巴蜀天福公司签订施工合同，逾期视为山水怡人公司自动放弃，损失自行承担，包括不予退还相关费用。 本院经审理认定事实如下：巴蜀天福公司就位于都江堰林绿化项目制作了《招（议）标文件》，载明：为满足旅游市场消费人群的需求，巴蜀天福公司对虹口花谷二期目前进行招（议）标程序的全部内容。一、工程概况：1、工程名称：虹口花谷；2、工程地址：四川省都江堰市龙池镇虹口社区；3、工程规模及招（议）范围：园林绿化；二、招标方式：招（议）标；三、发包方式：包工包料；四、质量要求：按国家园林绿化工程质量标准验收合格；五、工程（）天有效工作日；六、现场施工条件：具备开工；七、投标人资格：1、要求一定的经济实力，不低于国家园林绿化二级资质（含二级注册资金不低于1000万），并在2年内无不良记录；2、能符合本工程正常施工的设施设备；3、有专业的施工队伍及工程技术人员；4、工程竞标入围时，投标单位应向发包单位缴纳投标保证金人民币50万元（报名入围费10万元，标书送达时再交40万），以银行进账单为准。未缴纳投标保证金者，无权参与竞标资格，在评审确定中标单位的投标保证金转入合同履约保证金，未中标的单位的投标保证金开标后七个工作日全部退还．．．．．．九、投标竞标文件送达：1、投标竞标文件（正副本各一份）必须于—年—月—日送达巴蜀天福公司办公室，逾期递交视为弃权，其责任自负。十、评标与定标：1、地址：都江堰市龙池镇虹口社区；2、本期工程实行招议标程序，符合竞标资格者均可参加。3、竞标原则：遵循公平、公正、公开综合评估原则。4、在符合招议标须知规定的所有实际程序的前提下，评审时竞标单位以综合实力强，技术实力雄厚，作为最佳中标单位。十一、签订施工承包合同：1、中标单位须签订施工承包合同；2、中标单位收到（中标评审通知书）后应在规定的时间内持有效证件和复印件前来招标单位签订施工承包合同，在签订施工合同的七个工作日内向投标人按本次投标报价总金额人民币（10%）提交银行履约保函（仅限国有银行）即合同生效，合同生效后七个工作日内退还投标保证金。如中标单位未按照中标评审通知书的要求履行投标义务或不及时与招标单位签订施工合同的，视为自动放弃，取消中标资格，一切经济损失和责任均由中标单位自负。巴蜀天福公司在该份招标文件上盖章，该份招标文件未载明文件的出具时间、投标截止时间、竞标文件送达时间及开标时间。 山水怡人公司经人介绍了解到巴蜀天福公司上述招议标事宜，于2018年7月2日派出公司工作人员单韬到巴蜀天福公司领取《招（议）标文件》后参与投标，当日即通过银行汇款向巴蜀天福公司支付入围费10万元，巴蜀天福公司向山水怡人公司出具了入围费10万元的收据，同日山水怡人公司工作人员单韬与巴蜀天福公司还签章确认《入围表》，载明送标时间2018年7月10日。2018年7月9日，山水怡人公司通过银行汇款向巴蜀天福公司支付投标保证金40万元，并向巴蜀天福公司提交了投标书，巴蜀天福公司于2018年7月10日向山水怡人公司出具了投标保证金40万元的收据。 2018年7月30日，巴蜀天福公司员工陈俊（手机尾号8388）通过顺丰速运向山水怡人公司员工单韬（手机尾号9879）寄送一份《告知函》（运单号：294021080900），函中载明“致：广州山水怡人园林生态有限公司，贵公司于2018年7月10日参与虹口花谷项目招议标，经我公司专业评审小组评审通过，贵公司各项技术指标和经济指标符合与我公司的条件。（我司于2018年7月24日开出《评审通知书》），由于贵公司委托人单韬以各种理由为借口不愿领取《评审通知书》。望贵公司在2018年8月3日之前来巴蜀天福旅游资源开发有限公司领取《评审通知书》，逾期视为自动放弃。所造成的一切损失及责任由贵公司承担。特此函告都江堰市巴蜀天福旅游资源开发有限公司2018年7月30日”，巴蜀天福公司在该函落款处盖章。2018年8月3日，山水怡人公司工作人员单韬领取了巴蜀天福公司的《虹口花谷工程招（议）标评审通知书》，载明“贵公司投标参加的都江堰市巴蜀天福旅游资源开发有限公司扩建项目，你方于2018年7月10日所提交的虹口花谷园区内扩建施工投标文件，经我方单位组织专业人员和评审小组综合评审，本着公平、公正、择优的原则，贵公司各项技术指标均符合合作条件，经我单位评审领导小组确定贵公司为合作单位，评标价经甲乙双方协商以合同签订的工程量为准。请你方借到本通知后按照招（议）标文件的规定于2018年8月3日之前到都江堰市巴蜀天福旅游资源开发有限公司签订施工承包合同，逾期视为自动放弃，造成的一切经济损失由贵方承担。”2018年8月3日，山水怡人公司员工黄湘江于山水怡人公司住所地通过顺丰速运向巴蜀天福公司员工陈俊寄送一份《告知函回函》，函中载明“致：都江堰市巴蜀天福旅游资源开发有限公司，我司于2018年7月31日收到贵司关于虹口花谷项目告知函，现对贵司函件中所提问题予以回复。我司并非可以找理由为借口不领取《评审通知书》。自2018年7月23日收到贵司评审通过的通知后，我司分别于7月24日和7月26日两次派专人到贵司积极洽商收领《评审通知书》和签订合同事宜。洽商中贵司单方面要求我司对投标经济报价下浮5%，我司对此难以接受。我司是按贵司招标文件要求参与投标，招标文件中并未提及需要经济部分下浮，且在整个招议标评审过程中，贵司均未让我司人员参与，也从未告知我司经济报价需要下浮，我司投标报价即为我司承接本工程项目实实在在的价格，如再下浮将超出我司施工成本线。基于以上原因，我司才暂缓领取《评审通知书》和签订合同。望贵司秉着合约公正、平等、自愿的原则重新考虑经济标下浮事宜，我司也将继续积极与贵司洽商以友好解决。顺颂商祺！广州山水怡人园林生态有限公司。”该件承运方未投递成功被退回。 2018年8月6日，巴蜀天福公司向山水怡人公司寄送一份《终止通知书》，通知取消山水怡人公司中标资格。2018年8月10日，山水怡人公司向巴蜀天福公司回寄一份《终止通知书回函》，提出山水怡人公司未违反招标文件关于自动放弃中标资格的约定，希望巴蜀天福公司针对山水怡人公司在8月3日协商过程中提出的合同条款建议尽快回复，如在8月20日前未回复，山水怡人公司视为巴蜀天福公司单方面自动放弃与山水怡人公司签订合同。 此后，山水怡人公司与巴蜀天福公司并未签订施工承包合同，巴蜀天福公司亦未向山水怡人公司退还已收取的投标保证金和入围费。 2018年7月10日，案外人都江堰龙虹实业有限公司在就位于成都市都江堰市虹口花谷项目向都江堰市发展和改革委员局填报备案信息，显示“虹口花谷”项目单位为都江堰龙虹实业有限公司，都江堰市发展和改革委员局确认填报的备案信息，备案号为川投资备【2018-510181-02-03-271442】ＦＧＱＢ-0177号。巴蜀天福公司未提交都江堰龙虹实业有限公司授权其就“虹口花谷”二期项目园林绿化项目组织招标的证据。 本院于2019年4月12日受理的（2019）川0181民初1570号浙江之品市政园林工程有限公司与巴蜀天福公司招标投标买卖合同纠纷一案中，该案招标项目与本案系同一项目，巴蜀天福公司在该案中辩称，浙江之品市政园林工程有限公司已经中标，电话通知过浙江之品市政园林工程有限公司。 庭审中，山水怡人公司提交了巴蜀天福公司与案外人厦门日懋城建园林建设股份有限公司于2018年8月6日签订的《园林绿化施工合同书》，其中合同价款载明暂定金额680万元，工程下浮4%。巴蜀天福公司对该证据真实性无异议。巴蜀天福公司经本院要求，仍未提交案涉项目的开标及签订合同方面的证据。 上述事实，有双方方当事人的工商登记信息、《招（议）标文件》、《入围表》、银行电子回单、收据、《虹口花谷工程招（议）标评审通知书》、告知函、告知函回函、终止通知书、终止通知书回函、快递运单、四川省固定资产投资项目备案表、《园林绿化施工合同书》、判决书以及当事人的庭审陈述等证据在案佐证，本院予以确认。 本院认为，案涉项目不属于《中华人民共和国招标投标法》第三条规定的必须招标的建设项目，虽巴蜀天福公司辩称系议标不是招标，但巴蜀天福公司向山水怡人公司交付招（议）标文件、收取入围费和保证金，山水怡人公司依据招标文件向巴蜀天福公司交付投标书、缴纳投标保证金参加投标，双方形成合同关系，该合同关系合法有效，双方应按照相关法律规定及《招（议）标文件》内容履行各自义务。本案的争议焦点为1、巴蜀天福公司是否具备发包资格；2、巴蜀天福公司与山水怡人公司是否建立招投标合同关系；3、违约方是谁。对此，本院评析如下： 争点一，巴蜀天福公司是否具备发包资格。案涉项目的备案单位为案外人都江堰龙虹实业有限公司，巴蜀天福公司未提交证据证明其对案涉项目享有发包权利或接受备案单位的委托进行发包的主张，应承担举证不能的不利后果，即巴蜀天福公司属于违约方，巴蜀天福公司应将入围费和投标保证金退还山水怡人公司并承担赔偿损失的责任。 争点二，巴蜀天福公司与山水怡人公司是否建立招投标合同关系。即使巴蜀天福公司具备发包资格，巴蜀天福公司辩称其就案涉项目是议标不是招标。议标并无法律规定，虽从招标方式来看，山水怡人公司非经巴蜀天福公司公告招标或邀请招标而就案涉项目与巴蜀天福公司接洽，但按《招（议）标文件》内容，投标人需向巴蜀天福公司支付入围费10万元和投标保证金40万元，该要求明显与《中华人民共和国招标投标法》第四十六条第二款“招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交”规定相符，且文件中载明竞标原则遵循公平、公正、公开综合评估的原则，山水怡人公司亦按照文件内容向向巴蜀天福公司支付了入围费10万元和投标保证金40万元，综合来看足以认定巴蜀天福公司对案涉项目发包采取的是招标而非议标方式，巴蜀天福公司与山水怡人公司建立的是招投标合同关系。 争点三，违约方是谁。如巴蜀天福公司具备发包资格，巴蜀天福公司与山水怡人公司建立了招投标合同关系，巴蜀天福公司未提交开标证据，即可以认定巴蜀天福公司未按照《招（议）标文件》载明的竞标公开原则履行其义务，且虽山水怡人公司未提交直接证据证明巴蜀天福公司通知其中标后要求其下浮经济标的价格的事实，但根据巴蜀天福公司与案外人签订的《园林绿化施工合同书》，结合山水怡人公司两份回函的内容，可以证明巴蜀天福公司要求山水怡人公司下浮经济标报价的事实具有高度盖然性，并导致双方未能签订施工合同，即巴蜀天福公司系违约方，应当将向山水怡人公司收取的入围费和投标保证金予以退还并承担赔偿损失的违约责任，山水怡人公司诉请的利息计算方式，具有事实和法律依据，不违反法律法规禁止性规定，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国招标投标法》第四十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下： 一、被告都江堰市巴蜀天福旅游资源开发有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告广州山水怡人园林生态有限公司入围费100000元、投标保证金400000元； 二、被告都江堰市巴蜀天福旅游资源开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州山水怡人园林生态有限公司支付资金占用利息损失，计算方式：以500000元为基数，自2018年7月10日起，按照年利率6%计算至本判决第一项款项还清之日止。 如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8800元，减半收取4400元，由被告都江堰市巴蜀天福旅游资源开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  周平 二〇二〇年七月十日 书记员  何巧