陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1791号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司，住所地：陕西省榆林市靖边县人民路中段48号。负责人：谢小伟，系该公司经理。委托诉讼代理人：常建国，陕西长谦律师事务律师。被上诉人（原审原告）：高树阳，男，1983年12月25日出生，汉族，住陕西省靖边县。系陕K*****号驾驶人。被上诉人（原审原告）：高亮，男，1999年6月19日出生，汉族，住陕西省靖边县。系陕K*****号乘员。原审被告：邵玉红，男，1987年7月12日出生，汉族，住陕西省靖边县。系陕K*****（陕K****挂）号驾驶人。上诉人中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司因与被上诉人高树阳、高亮、原审被告邵玉红机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院（2019）陕0824民初4168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司上诉请求：1、依法撤销陕西省靖边县人民法院（2019）陕0824民初4168号民事判决第一项，改判上诉人赔付高树阳医疗费、护理费、后续治疗费、残疾赔偿金等共计114985.22元（扣除已付1万元）。2、依法撤销陕西省靖边县人民法院（2019）陕0824民初4168号民事判决第二项，改判上诉人赔付高亮医疗费、护理费、后续治疗费等共计18829.28元。3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、高树阳的误工费无事实依据，其系公职人员，误工证明必须辅助工资流水方可核实其确实停发了工资，以避免重复理赔，二次索赔上诉人一审时要求被上诉人提交事故发生后三个月的工资流水，但直至判决被上诉人未提交其工资流水应承担举证不利的后果。2、高亮亮的误工费与事实不符，高亮为学生，且未提交任何误工证明，其误工费不应支持。3、高树阳的被扶养人生活费超过了被扶养人年度总额，再者被上诉人请求的被扶养人生活费26725.3元一审判决为30386.3元，超出诉请的部分不应支持。4、鉴定费属于间接损失，上诉人不承担。高树阳、高亮辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。邵玉红未作答辩。高树阳、高亮向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告高树阳医疗费12260.92元、护理费7700元、误工费29455元、营养费1540元、住院伙食补助费850元、后续治疗费3000元、精神损害抚慰金10000元、伤残赔偿金66638元、鉴定费2280元、被扶养人生活费26725.3元共计160449.2元；2、依法判令被告赔偿原告高亮医疗费7738.28元、护理费4200元、误工费14184元、营养费840元、住院伙食补助费600元、后续治疗费9000元、鉴定费1440元、精神损害抚慰金10000元共计48002.28元；3、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月8日17时许，被告邵玉红（持A2证）驾驶陕K*****（陕K****挂）号重型仓栅式半挂车，由东向西行至307国道1037KM处，因其观察不够、操作不当，车辆驶向路左与前方驶来左转弯即将完成的高树阳驾驶的陕K*****号小型轿车（上载：高亮）发生碰撞，造成高树阳、高亮受伤的道路交通事故。2019年7月11日，靖边县公安局交通警察大队作出第296号道路交通事故认定书，认定邵玉红承担此事故全部责任，原告高树阳、高亮不承担此事故责任。事故发生后，原告高树阳被送至靖边县人民医院住院治疗17天，经诊断为：肋骨骨折、血气胸、肺挫伤、左颌面部软组织损伤、鼻挫伤、肾结石，原告高树阳支出医疗费12260.92元。原告高亮被送至靖边县人民医院住院治疗12天，经诊断为：轻型颅脑损伤、脑震荡、双颞部头皮挫伤、颌面部多处挫伤、鼻骨骨折、鼻挫伤、胸部挫伤、左肘部、左膝部软组织挫伤。原告高亮支出医疗费7738.28元。经二原告申请，陕西榆林科正司法鉴定中心于2019年10月31日作出榆科司鉴【2019】临鉴字第436号司法鉴定意见书、榆科司鉴【2019】临鉴字第437号司法鉴定意见书，评定高树阳伤残程度属十级，后续治疗费用约3000元，误工期为120天，护理期60天，营养期60天。原告高亮后续治疗费约9000元，误工期60天，护理期30天，营养期30天。原告高树阳支出鉴定费2280元，原告高亮支出鉴定费1440元。另查明，被告邵玉红系陕K*****（陕K****挂）号重型仓栅式半挂车登记车主。该车辆在被告平安保险公司投保有交强险及商业险各一份，其中三者险责任限额为100万元，且不计免赔。事故发生后，被告平安保险公司向原告高树阳垫付医疗费1万元。被告高树阳被扶养人有其父亲高廷选（1951年12月9日出生）、母亲谢春芳（1953年7月9日出生），长女高嘉怡（2004年11月1日出生）、长子高嘉晨（2005年12月25日出生）。高廷选、谢春芳共3个子女。一审法院认为：本案的争议焦点在于：1、原告损失数额是多少。2、原告损失应该如何赔偿。首先，关于原告的损失数额，应当按照法律规定及原告实际支出情况予以计算。关于高树阳，对于营养费，因原告提交的病历中并未有加强营养的医嘱，故对于其请求的营养费本院不予支持。对于误工费，原告高树阳提交的工资表显示2019年原告月工资5566元，故其误工费以其月收入5566元计算，即每日以185.5元计算，误工期以鉴定的120天计算。关于护理费，护理期应当以鉴定的60天计算，住院期间每日以100元计算，出院后每日按照50元计算。关于精神损害抚慰金，本次事故造成原告十级伤残，给原告造成严重精神损害，故本院认为其精神损害抚慰金5000元为宜，对原告请求的1万元本院不予支持。对于原告请求的残疾赔偿金及被扶养人生活费，以城镇居民标准计算。被告平安保险公司对高树阳鉴定结论不予认可，但其并未在本院指定期限内提交重新鉴定申请，故本院对其辩解意见不予采信。对于原告高树阳请求的医疗费、后续治疗费、鉴定费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费符合法律规定，本院依法予以支持。关于原告高亮，对于误工费，原告未提交证据证明其近三年收入状况，考虑到原告系具有劳动能力行为人，故本院对其误工费参照陕西省上一年度在岗职工平均工资计算，即每日以197元计算，误工期以鉴定的60天计算。对于营养费，因原告提交的病历中并未有加强营养的医嘱，故对于其请求的营养费本院不予支持。关于护理费，护理期以鉴定的30天为准，住院期间每日以100元计算，出院后每日以50元计算。对于精神损失费，本次事故并未造成原告严重损害，故本院对其主张的1万元精神损失费依法不予支持。对于原告高亮请求的后续治疗费、住院伙食补助费、鉴定费，符合法律规定，本院予以支持。综上，原告高树阳的损失为：医疗费12260.92元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费850元（50元×17天）、护理费3850元（100元×17天+50元×43天）、误工费22260元（185.5元×120天）、残疾赔偿金66638元（33319元×20年×10%）、被扶养人生活费30386.3元【高廷选9518.6元（21966元×13年×10%÷3）、谢春芳10983元（21966元×15年×10%÷3）、高嘉怡4393.2元（21966元×4年×10%÷2）、高嘉晨45491.5元（21966元×5年×10%÷2）】、鉴定费2280元、精神损害抚慰金5000元，共计146525.22元。原告高亮的损失为：医疗费7738.28元、后续治疗费9000元、护理费2100元（100元×12天+50元×18天）、鉴定费1440元、误工费11820元（197元×60天），共计32098.28元。对于原告损失如何赔偿问题。公民由于过错侵害他人的财产、人身权利的，应当承担民事责任。本案系机动车交通事故责任纠纷，故根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定承担赔偿责任。因此对于原告主张的因此次事故造成的损失，应首先按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，由被告邵玉红驾驶车辆的交强险承保机构即被告平安保险公司在其承保的交强险责任限额内对原告的损失承担赔偿责任，下余不足部分由被告邵玉红驾驶车辆商业三者险承保机构即被告平安保险公司按照邵玉红在此次事故中的责任比例（全部责任，即100%）赔偿。对于被告平安保险公司主张其公司不承担鉴定费、诉讼费、精神损害抚慰金的辩解意见。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费系原告为了确定其损失程度所支付的必要的、合理的费用，故鉴定费应当由保险公司承担。关于诉讼费，根据《诉讼费用缴纳办法》第二十九条规定，诉讼费由败诉方负担，故本院对被告平安保险公司不承担诉讼费的辩解意见不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司在交强险及商业第三者责任险责任限额内赔偿原告高树阳各项损失共计146525.22元。已付1万元在执行时予以扣减。二、由被告中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司在交强险及商业第三者责任险责任限额内赔偿原告高亮各项损失共计32098.28元。以上两项给付内容限被告于本判决生效之日其十日内履行。三、驳回原告高树阳、高亮的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1342元，由中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司负担1150元，由原告高树阳、高亮负担192元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，邵玉红驾驶陕K*****（陕K****挂）号重型仓栅式半挂车与高树阳驾驶的陕K*****号小型轿车相撞，经交警队认定，邵玉红承担事故全部责任，高树阳、高亮不承担此事故责任。邵玉红驾驶陕K*****（陕K****挂）号重型仓栅式半挂车在中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司投保一份交强险100万元商业险，保险限额足以赔偿故邵玉红不再承担赔偿责任。上诉人提出高树阳系公职人员，误工证明需辅助工资流水方可核实其确实停发了工资，以避免重复理赔。对于高树阳的误工费，其月收入5566元每天为185.5元，比在岗职工平均工资197元/天较低；虽高树阳提供单位证明其从2019年7月8日至2019年11月11日请假时长133天，但误工费应从受伤之日计算至定残前一日时长115天，即21332.50元（185.5元×115天），一审判决有误应予纠正。国家对公职人员发放本应得到的年终奖、考核奖及补助等合法待遇，因交通事故而受影响，上诉人理应赔偿法律支持的误工费。对于高亮的误工费，发生交通肇事时高亮已大学毕业，其无固定收入一审判决以上一年度职工平均工资计算并无不当。对于高树阳的被扶（抚）养人生活费，高嘉晨的被抚养人生活费一审存在笔误应为5491.5元，四被扶（抚）养人生活费并未超过年赔偿总额之累计，但一审判决的四被扶（抚）养人生活费超出当事人的诉讼请求，故应按其诉请26725.3元作判。对于鉴定费，保险法第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。高树阳的各项合法损失为：医疗费12260.92元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费850元、护理费3850元、误工费21332.50元、残疾赔偿金66638元、被扶养人生活费26725.3元、鉴定费2280元、精神损害抚慰金5000元，共计141936.72元。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司对于被扶养人生活费应按其诉请作判的上诉理由成立，其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯将误工费、被扶（抚）养人生活费计算错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省靖边县人民法院（2019）陕0824民初4168号民事判决第二、三项、迟延发行告知条款、一审案件受理费；二、变更陕西省靖边县人民法院（2019）陕0824民初4168号民事判决第一项为：由中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司，于本判决生效后十日内在交强险及商业第三者责任险责任限额内赔偿高树阳各项合法损失为共计141936.72元（已付1万元在执行时予以扣减）。二审案件受理费870元，由中国平安财产保险股份有限公司靖边支公司负担800元，由邵玉红负担70元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年七月二十二日书记员  段欣兵