江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民再102号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：密伟，男，1962年‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌10月27日出生，汉族，住南京市秦淮区。委托诉讼代理人：刘应深，南京市‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌鼓楼区联宇法律服务所法律工作者。被申请人（一审原告、二审‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌被上诉人）：杨桂富，男，1957‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌年9月5日出生，汉族。再审申请人密伟因与被申请人杨桂富民间借贷纠纷一案，不服南京市秦淮区人民法院于2018年3月6日作出的（2017）苏01‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌04民初10776号民事判决，向本院申请再审。本院于2019年9月19日作出（2019）苏‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌01民申311号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭开庭进行了审理。再审申请人密伟及其委托诉讼代理人刘应深、被申请人杨桂富均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。再审申请人密伟再审请求：撤销（2017）苏0104民初10776号民事判决，并依法改判。事实和理由：一审判决认定密伟借到杨桂富90万元事实不清。2010年4月7日，杨桂富开出二张本票，密伟实际只收到26.8万元的本票，另一张63.2万元本票按杨桂富指示由密伟背书给杨桂富的朋友陶开爵，杨桂富在开出二张本票的前十分钟，陶开爵转账给杨桂富49.9万元。有法院调取的银行对账单及陶开爵不当得利关联案件庭审笔录确认，杨桂富与陶开爵恶意串通，在本案诉讼中作虚假陈述，两人是舅甥关系，通过诉讼骗取63.2万元。被申请人杨桂富答辩称：履行和签订借款协议、房屋买卖协议都是事先讲好的，密伟把房子卖给我，我出36.8万元‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌，如果密伟反悔要承担风险，借款协议上多余的钱给我。本案实际上不是借款，而是房屋买卖，2010年‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌的时候涉案房屋只能卖到37万。陶开爵并不认识密伟，多出来的钱不可能背书给陶开爵，因为是我们事先商量好的，所以背书给陶开爵。我这个案子由法院依法处理，定房屋买‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌卖也可以，定借贷也可以，由法院依法判决。杨桂富于2017年12月7日向一审法院起诉请求：1.判令被告密伟偿还原告90万元及利息（自2017年1月1日至实际给付日止，按年利率24%计‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌算）；2.判令被告密伟承担律师费3.2万元（以律师合同及发票为准）；3.被告密伟承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2010年1‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌月13日，被告密伟因资金周转所需向原告借款90万元，‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌并于当日签订了借款协议。协议约定，‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌原告向被告密伟出借90万元，支付‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌方式为银行本票。被告密伟应在2016年12月30日前归还借款。借款期间的利息以原告无偿入住抵押房屋相抵。若到期未‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌还款，应按银行当日一年同期利息的四倍支付利息，同时每日以总借款额的千分之一支付违约金。违约者承担包括律师‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌费在内的全部费用。同日，原、被告还签订《房屋‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌抵押过户协议》一份，约定被告密伟用位于秦淮区抵押给原告，并同意原告入住使用该房屋。2010年4‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌月7日，原告在招商银行申请银行本票二张，分别是26.8万元、63.2万元，交付给被告密伟。借款到期后，被告密伟至今未偿还借款。另查明，被告密伟在收到面值为63.2万元‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌银行本票后，背书给一位孙姓案外人。且原、被告并未就约定抵押的位于秦淮区房屋办理抵押登记手续。一审法院认为：原告与被告密伟之间的借贷关系有借款协议、银行本票作为证据证实，本‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌院依法予以确认。关于实际出‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌借本金数额，被告密伟承认，其在收到票号为No.0020974410、面值为6‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌3.2万元的银行本票后，又将该本票背书给一位孙姓案外人。由此可见，原告已按约完成用‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌银行本票方式交付90万元的出借义务。被告密伟与孙姓案外人的纠纷，不‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌属于本案理涉范围，被告密伟可另诉处理。原告要求自2017年‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌1月1日起，将逾期利息与违约金合‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌并调整为按年利率24%支付利息，不违反法律规定和‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌合同约定，应予支持。关于逾期利息，被告密伟辩称，原告至今仍占用位于秦淮区，应按合同约定冲抵利息，但借款‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌协议第四条明确约定，借款期间的利息以原告无偿入住房屋相抵。借款期在2016年12月30日届满，故届满后不应再将二者相抵。被告密伟对原告在2016年12月30日后‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌继续占用房屋的行为，可以另诉处理。据此，对原告提出被告密伟应偿还本金90万元及利息的诉讼请求，予以支持。关于律师费，借款协议第四条有明确约定，‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌故对原告相关诉请予以支持。依照《中华人民共‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌和国合同法》第六十条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、《中华人民共和‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌国民事诉讼法》第六十四条、‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌第一百四十四条规定，一审法院判决：一、被告密伟应于本判决发生法律‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌效力之日起十日内向原告杨桂富归还借款本金90万元及逾期利息（逾期利息以90万元为基数，按照年利‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌率24%，自2017年1月1日起计算至实际给付之日止）。二、被告密伟应于本判决发生法律效力之日起‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌十日内向原告杨桂富支付律师费3.2万元。案件受理费1.389万元，由被告密伟负担。密伟不服一审判决，向本院提起上诉后又申请撤回上诉，本院于2018年7月25日作出（2018）苏01民终4254号民事裁定书，准许密伟撤回上诉。本院再审中，当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实，当事均认同，本院予以确认。本案争议焦点为：1.本案当事人之间的纠纷是房屋买卖还是民间借贷。2.如认定是民间借贷关系，借款数额如何认定。根据当事人的再审请求及争议，本院认定事实如下：2010年4‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌月7日，杨桂富的招商银行账面余额为40.128917万元，当日，杨桂富转入14.049069万元、案外人陶开爵转入49万元，账面余额为90.028917万元，杨桂富即申请银行本票二张，分别是26.8万元、63.2万元，交付给密伟。密伟在收到面值为63.2万元‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌银行本票后，背书给案外人陶开爵。双方当事人确认，密伟收到案涉本票之前曾收到杨桂富的现金10万元。杨桂富称该现金是买房定金。密伟称是收到的借款，因其母亲生病向杨桂富借款。本院再审认为：当事人对于自己提出的‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌主张有责任提供证据证明，否则应承担不利后果。关于本案纠纷的性质，本院认为，据本案现有的借款协议、房屋抵押合同及借款交付凭证等证据，可以证明杨桂富与密伟之间的借贷关系成立有效。杨桂富称是房屋买卖关系并付了10万元定金，经查，该10万元买房定金的说法，除杨桂富陈述外，其未能提供其它证据相印证，案涉房屋交付给杨桂富使用是因《借款协议》第四条约定，“借款期间的利息以乙方（杨桂富）无偿入住抵押房屋相抵”。因杨桂富提供的证据不足以认定房屋买卖关系的主张成立，故本院据现有在卷证据，认定本案为民间借贷纠纷。关于借款数额，借款人密伟实际收到现金加本票计36.8万元，故本案借款数额认定为36.8万元。2016年12月30日借款期届满，密伟未能向杨桂富偿还，借款期内的利息按约定以杨桂富无偿入住抵押房屋相抵，期满之后借款利息不再相抵。杨桂富起诉要求密伟自2017年1月1日起至实际给付日止，按年利率24%计‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌算给付利息，该诉请在合同约定的利息计算范围内且符合法律规定，应予支持。因借款协议明确约定违约者承担包括律师‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌费在内的全部费用，‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌杨桂富要求密伟承担有律师合同及发票为证的律师费3.2万元及诉讼费用，应予支持。密伟对杨桂富在2016年12月30日后‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌继续占用房屋的行为，可以另诉处理。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条、第一百七十条第一款第二项及《最高人民法院关于适用的解释》四百零七条第二款之规定，判决如下：一、维持南京市秦淮区人民法院（2017）苏01‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌04民初10776号民事判决第二项，即被告密伟应于本判决发生法律效力之日起‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌十日内向原告杨桂富支付律师费3.2万元。二、变更南京市秦淮区人民法院（2017）苏01‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌04民初10776号民事判决第一项为：密伟应于本判决发生法律‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌效力之日起十日内向杨桂富归还借款本金36.8万元及逾期利息（以36.8万元为基数，按照年利‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌率24%，自2017年1月1日起计算至实际给付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国‍‌‌‍‍‍‍‍‌‌‌‍‌‌‍‌‍‌民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13890元，由密伟负担。本院原二审案件受理费10220元，减半收取为5110元，由密伟负担。本判决为终审判决。审判长 柏 萍审判员 陈红旗审判员 刘 杰二〇二〇年七月三十日书记员 郑双双速录员 王嘉玉