民 事 判 决 书】（2020）黔01民终4221号贵州省贵阳市中级人民法院民事判决书（2020）黔01民终4221号上诉人（原审原告）：代**，女，1971年11月21日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：王**，贵州省贵阳市南明区云关法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：田**，男，1974年6月1日出生，土家族，住重庆市黔江区。上诉人代**因与被上诉人田**健康权纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初15069号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人代**上诉请求：1.撤销原判，改判支持上诉人19739.53元（医疗费9042.45元、误工费7797.08元、营养费700元、交通费500元、鉴定费1700元）；2.一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：本案上诉人与张**因修改衣服发生争执后，被上诉人不问青红皂白就动手打上诉人一巴掌，上诉人立即报警。经司法鉴定中心鉴定，上诉人为头部外伤致头痛头昏神经症状属轻微伤，花果园派出所也对被上诉人无故侵害上诉人身体的行为作出行政处罚。经鉴定，上诉人受伤的误工期为45日，营养期为7日。然而，一审法院认为，本案纠纷双方各负50%的责任，对上诉人产生的合理费用，由被上诉人赔偿50%，并对上诉人医疗费中涉及眼科的检查和治疗费用予以扣除，从而认定医疗费8012.20元、营养费700元、鉴定费1700元，对误工费、交通费未支持属于认定事实不清，适用法律不当，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十条之规定，请求二审依法予以改判。被上诉人田**二审答辩称，原判认定事实清楚，适用法律准确，请求维持原判。一、被上诉人被行政拘留三日，已经为自己不理智的行为付出了相应的代价；二、鉴定意见已经明确认定其部分身体问题不是被上诉人相关行为所致，被上诉人不应承担该部分民事赔偿责任；三、双方打击的方式均为“扇耳光”，且均只有一次，由于双方身高及打击力度不同，造成程度不同的受伤情形合情合理；四、上诉人一致不停的辱骂并先动手将被上诉人手抓伤，被上诉人已经退到门口，上诉人又追到门口扇被上诉人耳光，双方均有过错。代**向一审法院起诉请求：一、被告田**立即支付原告代**医疗费9042.45元；二、被告田**立即支付原告代**误工费7797.08元；三、被告田**立即支付原告代**营养费700元；四、被告田**立即支付原告代**交通费500元；五、被告田**立即支付原告代**鉴定费1700元；六、本案诉讼费、鉴定费、公告费由被告承担。一审法院认定事实，2019年6月14日下午16时许，因原告之前到被告处修改衣服，当天取衣服过程中原告认为未按照要求修改，双方为此发生争执，继而发生殴打，报警后南明区公安局花果园派出所出警。针对当时的事发经过，在派出所的笔录中。原告陈述当天因认为衣服未按照要求修改且出现了损坏，就问裁缝部负责人是什么情况，裁缝部的男老板（被告）出言不逊，对原告进行辱骂，骂到了母亲，自己就伸手准备打男老板，但由于男老板体形高大，没有打到，然后男老板就打了自己左脸一耳光，之后摔倒在地。男老板只是打了一耳光，左脸的伤是耳光造成的，右肩膀及腰部受伤是摔倒时造成的。被告则陈述，当天自己在附近的门店玩耍，隔壁商家的小孩来说叔叔快去看你家有人吵架，回到裁缝部店面发现原告一直在骂人，说把她的衣服改坏了，原告不依不饶又是砸衣服又是破口大骂，并上来抓自己的右手，想打人，自己让开了，还手一巴掌打在原告的脸上，自己的右手臂在抓扯的过程中也受伤了。花果园派出所于2019年6月19日下达行政处罚决定书，认定“田**于2019年6月14日16时许，在贵阳市南明区门面因消费问题与代**发生纠纷，后双方发生拉扯，在拉扯中田**用手打了代**脸部一巴掌。后我局民警出警到现场将田**带回所内审查，经审讯，其对自己于2019年6月14日16在贵阳市南明区门面殴打他人的违法事实供认不讳，决定对田**行政拘留三日”。庭审中，被告申请证人赵某、董某、周某、陈某出庭作证，证人系当时在现场的人员，证人均证实当时双方发生争吵，代**想出手打被告，被告反手挡回去的时候打到了原告脸上。原告受伤后，到贵阳市第四人民医院住院治疗，出院记录载明，入院情况：患者，代**，女性49岁，因“外伤致头晕及全身多处疼痛4+小时”入院，入院查体736.5℃，P75次/分，R20次/分，BP130/71mHg，一般情况尚可，发育正常，营养中等，平车推入病房，神志清楚，对答切题，浅表淋巴结未扪及肿大。全身皮肤粘膜无黄染、苍白。头颅及五官无畸形，头颅未扪及明显颅骨凹陷，左侧颅骨及面部区压痛明显伴轻微肿胀。双侧孔等圆等大，约2.5m，对光反射灵敏，未见鼻漏及耳漏。颈软，气管居中，甲状腺未扪及肿大。咽不红，扁桃体未见肿大。胸廓对称无畸形，双肺呼吸动度一致，双肺叩清，双肺呼吸音清，未及干湿性哪音。未见皮肤挫擦伤，未扪及骨擦音及骨擦感，心界不大，心率75次/分，律齐，各瓣膜听诊区未闻及杂音。腹平软，全腹无压痛、反跳痛及肌紧张，肝脾肋下未扪及，肾区无叩痛，移浊(-)，肠鸣音4次/分，肛门外生殖器未查。四肢对称无畸形右前臂上肢外侧压痛，未扪及骨擦音及骨擦感；四肢端血运、感觉、动度可，四肢肌张力正常，肌力5级。脊柱无畸形及侧弯。各椎体及椎旁无明显压痛及叩击痛，四肢无麻木，活动受限。腹壁反射条件存在，踝反射正常，双侧巴氏征、布氏征、克征均阴性。辅查2019.06.14一审法院行颅脑CT及DR右肱常骨双正侧未见明显异常；血常规回示无明显异常。尿常规白细胞26个/ul;入院诊断1.脑震荡；2.左面部及右上肢前臂外侧软组织挫伤；出院诊断1.脑震荡；2.左面部及右上肢前臂外侧软组织挫伤；3.双眼屈光不正。出院情况患者诉时感头面部疼痛;偶感头昏，右上臂无疼痛;无胸闷、气促，无尿频、尿急、尿痛及血尿等不适。精神、饮食可，二便正常。查体生命征平稳。头颅及五官无畸形，头颅未扪及明显颅骨凹陷，左侧颅骨及面部区压痛有所缓解;无明显肿胀。双侧瞳孔等圆等大，约2.5m，对光反射灵敏，未见鼻漏及耳漏。颈软，气管居中，甲状腺未扪及肿大。咽不红，扁桃体未见肿大。四肢对称无畸形，右前臂上肢外侧无压痛，未扪及骨擦音及骨擦感;四肢端血运、感觉、动度可，四肢肌张力正常，肌力5级。余查体无特殊。头颅MRI回示未见明显异常。原告提交2019年6月14日至2019年6月28日贵阳市第四人民医院住院费发票合计为7965.26元，门诊费发票487.44元，担架费70元，定额票30元。住院用药清单包含床位费、护理费、化验费、检查费治疗费等，其中有540.5元系做眼科方面的检查发生的费用，除上述费用外，在原告主张的医疗费9042.45元中，其余均为在贵州医科大学检查眼睛所发生的费用，原告称在第四人民医院住院时因为左眼睛疼痛，医院要求到医学院做眼睛的检查。被告认为，当时自己是在还手挡回去的过程中打到原告的脸，并未伤及其他部位，只应当做局部检查，不需要做全身检查，眼睛屈光不正也与双方发生的纠纷无关，眼睛的检查费用不应当由被告承担。根据花果园派出所的委托，贵州医科大学司法鉴定中心对原告伤情进行了鉴定，2019年7月9日出具的鉴定意见书载明根据现有送检资料，本例被鉴定人代**，自述于2019年6月14日受伤，伤后临床检查发现头颅及五官无畸形，头颅未扪及明显颅骨凹陷，左侧颅骨及面部区压痛明显稍轻微肿胀，右前臂上肢外侧压痛；颅脑CT及DR右肱骨正侧位未见明显异常。入院后给予止痛、化瘀、消肿、改善脑代谢等治疗后出院。伤后多次医院检查发现其双眼屈光不正为自身疾病，结合外伤史，其与本次损伤无因果关系。现伤后2+周，自诉时感头痛、头昏，本次法医活体检验查体头面部未见外伤痕，头颅五官无畸形，双瞳圆形等大，直径约3mm，对光反射灵敏，四肢肌力、肌张力正常；右手腕部见2×1cm皮肤青紫，四肢活动可，双眼视力0.25。综上，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.5a)条之规定，代**头部外伤致头痛头昏神经症状已达轻微伤鉴定标准；根据同标准之相关规定，其右手腕部皮肤青紫未达轻微伤鉴定标准。鉴定意见代**头部外伤致头痛头昏神经症状属轻微伤。鉴定费700元由原告支付。2019年9月2日，原告委托贵阳兆康医院法医司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期进行了鉴定，贵州医科大学法医司法鉴定中心司法鉴定意见书(贵医大司法鉴定中心[2019]临鉴字第3402号)提示被鉴定人2019年7月2日检查见右手腕2×1cm皮肤青紫。被鉴定人伤后出现头昏头痛的神经症状，且存在右上肢软组织挫伤。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/T1193-2014)第4.7.1条(闭合型颅脑损伤轻型误工30-45日，原则上不考虑护理、营养。)、第10.1.1条(肢体软组织损伤皮肤擦、挫伤误工7-15日，无需护理，营养1-7日。)之规定，综合评定其误工期为45日，无需护理，营养期为7日。其双眼屈光不正非外伤所致，不作评定。评定意见，代**于2019年6月14日受伤后的误工期为45日，无需护理，营养期为7日。鉴定费1000元，由原告支付。上述事实，有原、被告双方陈述及有关证据材料在卷佐证，并经庭审质证核实。一审法院认为：公民、法人合法的民事权益受法律保护。本案原被告双方因被告为原告修改衣服发生纠纷，在此过程中双方均出言不逊，原告先欲动手打被告未果，被告在还击过程中打中原告左脸一耳光，原告随即倒地，送医院住院治疗14天，产生相关费用。现原告要求被告进行赔偿，但是由于发生纠纷系双方不能冷静对待和处理产生的，且原告出手在先，双方均负有责任，一审法院确定双方各负50%的责任，原告所产生的合理费用，由被告赔偿50%。在原告要求赔偿的费用中，医疗费中涉及眼科的检查和治疗的部分系原告的原有疾病，与本案无关，该部分费用应当扣除，故医疗费应当为8012.2元，营养费700元、鉴定费1700元一审法院予以认定，误工费原告并未举证证明自己所从事的职业以及误工费的实际发生，一审法院不予支持，交通费也无相关依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条，第九十八条，第一百一十九条之规定，判决：一、田**在本判决书生效后三日内赔偿医疗费4006.1元给代**。二、田**在本判决书生效后三日内营养费350元给代**。三、田**在本判决书生效后三日内赔偿鉴定费850元给代**。四、驳回代**的其余诉讼请求。案件受理费147元，由代**与田**各承担73.5元。二审期间，当事人均未提交新证据。上诉人二审中提出要被上诉人赔偿衣服费1080元。二审经审理查明的其余事实与原判一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点在于：一、上诉人本次事故造成的损失认定；二、双方责任比例的划分。关于焦点一，一、医疗费，上诉人主张为9042.45元，其中涉及眼科的检查和治疗的部分系上诉人的原有疾病，原判扣减后认定医疗费8012.2元，并无不当，本院予以维持；二、误工费，鉴定意见评定上诉人的误工期为45天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，上诉人主张按照上一年度贵州省批发和零售业年平均工资标准63243元／年计算，但其提交的证据不足以证明其从事批发零售业，上诉人又未提交证据证实其实际减少的收入，故本院参照上一年度居民服务、修理和其他服务业标准计算为4755元（38568元÷365日×45日），原判未支持上诉人的误工费不当，本院予以纠正；三、营养费700元；四、交通费500元，上诉人虽未提供正式发票，但考虑到事故发生后上诉人就医的确会产生交通费，本院酌情支持100元；五、鉴定费1700元；六、衣服赔偿费用，上诉人一审并未主张，亦非本次事故导致的损失，故本院不予支持。综上，上诉人因本次事故造成的损失为15267.2元（8012.2元+4755元+700元+100元+1700元）。关于焦点二，本案双方当事人因委托修改衣服发生争吵，上诉人先动手打被上诉人未果，被上诉人还击扇上诉人左脸一耳光并致上诉人跌倒。究纠纷发生的原因，系双方均未能冷静、理智地解决、处理矛盾争议所致，且上诉人出手在先，故双方均负有责任。一审法院据此认定双方各负50%的责任，上诉人所产生的合理费用，由被上诉人赔偿50%认定事实清楚，适用法律正确并无不当，本院予以维持。上诉人主张由被上诉人承担全部赔偿责任，没有事实及法律的依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初15069号民事判决的第一项、第二项、第三项；二、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院(2019)黔0102民初15069号民事判决的第四项；三、田**在本判决生效之日起三日内赔偿代**误工费2377.5元；四、田**在本判决生效之日起三日内赔偿代**交通费50元；五、驳回代**的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费147元，由代**负担90元，由田**负担57元；二审案件受理费294元，由代**负担180元，由田**负担114元。本判决为终审判决。审判长 龙 珑审判员 喻 兰审判员 邱翠雪二〇二〇年七月十五日法官助理李娜书记员龚晨