江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏09民终1484号上诉人（原审原告）：射阳中大污水处理有限公司，住所地在江苏省盐城市纺织染整产业园内。法定代表人：陈雄强，该公司总经理。委托诉讼代理人：王明祥，江苏公正律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹健，江苏公正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋从涛，男，1963年1月4日出生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：陈海洋，射阳县春晨法律服务所法律工作者。上诉人射阳中大污水处理有限公司（以下简称中大公司）因与被上诉人宋从涛劳动争议纠纷一案，不服射阳县人民法院（2019）苏0924民初434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中大公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判驳回宋从涛要求中大公司支付停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和鉴定费的请求。事实和理由：1、在射阳县人民法院（2017）苏0924民初1344号民事判决书中已经足额支持了宋从涛的误工费，故不应当再支持其停工留薪期待遇。另外，根据该案中查明的汇款信息，中大污水公司每月向宋从涛汇款2791元，其中包含了社保费407元，因此，宋从涛的月平均工资应为2384元。宋从涛本身享受“新农合”保险，故与中大公司协商不办理社会保险，并要求将单位应承担的社保费用随工资一并发放。而在工伤事故发生后又要求中大公司承担赔偿责任，也是不诚信的表现。2、宋从涛于2016年9月11日发生案涉工伤事故，并造成轻微脑外伤，但是其在2017年4月13日又再次发生单方交通事故，造成严重脑外伤。而宋从涛的劳动能力鉴定是在2017年11月份进行的，鉴定结论在2018年1月9日作出，宋从涛在此过程中隐瞒了第二次交通事故受伤的事实，导致无论是人损还是劳动能力等级鉴定，实际上反映的都是第二次事故的伤情，对此，中大公司不应当承担赔偿责任。应当对宋从涛的伤情重新进行鉴定。综上，请求二审依法裁判。宋从涛辩称，1、根据相关规定，停工留薪期工资不属于工伤医疗费用，即使工伤职工在获得第三人支付的误工费后，用人单位也应该支付停工留薪期工资。2、劳动能力鉴定机构是根据2017年7月1日《工伤认定决定书》中认定的受伤部位及伤情，结合相关病例资料综合评析得出的结论，与第二次受伤无关。且在宋从涛申请认定工伤时第二次受伤还未发生。两次受伤事件间隔7个月，并且经过了复核以及再次复核，三次鉴定，最终均是鉴定为8级伤残。3、中大公司向宋从涛发放的工资中没有缴纳社保的费用，全部是工资，中大公司也没有提交证据证明其发放的款项中包含社保费用。中大公司向一审起诉请求：驳回宋从涛要求中大公司支付停工留薪期待遇、一次性伤残补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和鉴定费等工伤保险待遇的请求。一审法院认定事实：宋从涛于2016年2月到中大污水处理厂上班，担任加药工。2016年9月11日18时35分左右，宋从涛驾驶电动自行车上班途中发生交通事故而受伤，后被送往射阳县人民医院住院治疗47天，花去医疗费37126元。宋从涛受伤后，中大公司共支付8000元。2017年6月6日，射阳县人民法院（2017）苏0924民初1344号民事判决书，判决交通事故肇事方赔偿宋从涛住院伙食补助846元（18元/天*47天）、误工费14303元（2384元/月*6个月）、护理费9538元、交通费400元，合计146558元。2017年7月1日，射阳县人力资源和社会保障局作出宋从涛工伤认定的决定。2018年1月9日，盐城市劳动能力鉴定委员会对宋从涛的伤残等级作出盐劳工鉴通[2018]0236号的鉴定结论，致残程度鉴定为八级。后中大公司提出复核鉴定申请，2018年4月23日，盐城市劳动能力鉴定委员会再次对宋从涛的伤残等级作出盐劳工鉴通（复）[2018]0615号鉴定结论，致残程度鉴定为八级。因中大公司不服盐城市劳动能力鉴定结论，提出再次鉴定申请，2018年8月23日，江苏省劳动能力鉴定委员会对被告宋从涛的伤残情况进行鉴定，结论为：致残程度鉴定为八级。宋从涛为劳动能力鉴定费花费200元，重新鉴定的住宿费、交通费支出862元。2018年3月5日，宋从涛向中大公司挂号邮寄解除劳动关系通知书，中大公司于同年3月8日收到该通知。另查明：宋从涛伤前七个月平均工资为2791元（其中407元是中大公司补贴给宋从涛的社保费用）；射阳县工伤职工住院伙食补助费标准为20元/日，护理费标准为80元/日，中大公司未为宋从涛投保工伤社会保险。后宋从涛向射阳仲裁委申请仲裁，要求求中大公司支付经济补偿金17500元，住院伙食补助费1410元，护理费8560元、工伤津贴21000元，一次性伤残补助金38500元，一次性工伤医疗补助金72000元，一次性伤残就业补助金31500元，交通费600元、鉴定费200元、重新鉴定的交通费、住宿费862元，合计192132元。射阳仲裁委经审理后于作出射劳人仲案字[2018]第220号仲裁裁决书，裁决中大公司向宋从涛支付住院伙食补助费、工伤津贴、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、重新鉴定的住宿、鉴定费等合计123133元。一审法院认为，1、宋从涛与中大公司存在劳动合同关系，中大公司辩解，对宋从涛伤残等级不予认可，未能提供证据证明鉴定程序违反法律规定，故对该辩解不予采信。射阳人社局已依法认定宋从涛所受伤害为工伤，中大公司未为宋从涛缴纳工伤保险，故宋从涛相关工伤保险待遇损失应当由中大公司予以赔偿。2、宋从涛受伤构成八级伤残，故中大公司应向宋从涛支付一次性伤残补助金30701元（11个月*2791元）。3、宋从涛为工伤八级，依据盐城市人民政府办公室关于贯彻《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的通知（盐政办发[2015]77号）第四条，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按照《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的基准标准下浮10%支付。其与中大公司解除劳动关系时，距离法定退休年龄不足5年，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按全额的80%计算。故中大公司应向宋从涛支付一次性工伤医疗补助金80000*（1-10%）*80%=57600元、一次性伤残就业补助金35000*（1-10%）*80%=25200元。4、宋从涛受伤后住院治疗47天，住院伙食补助费940元（47天*20元/日），其已获得赔偿846元，中大公司仍应支付94元。护理费8560元（107天*80元/日），已获得赔偿，本院不再支持。考虑宋从涛受伤后伤情恢复情况，本院酌定其停工留薪期为6个月，故停工留薪期工资为16746元（6个月*2791元/月）。宋从涛交通费已获得赔偿，本院不再支持。宋从涛主张鉴定费200元、重新鉴定的住宿费、交通费862元，本院予以支持。上述宋从涛各项工伤保险待遇损失合计131403元，扣除中大公司已经支付了8000元，中大公司仍应支付123403元。故中大公司的诉讼请求不具有事实和法律依据，依法不予支持。综上，一审判决：一、驳回中大公司的诉讼请求；二、中大公司于判决生效后十日内支付宋从涛各项工伤保险待遇损失，合计123403元。一审法院查明的事实属实，本院依法予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：1、宋从涛在交通事故案件中获得误工费赔偿后能否在本案中主张停工留薪期工资；2、劳动能力等级鉴定机构出具的鉴定结论能否作为本案认定宋从涛伤残等级的依据。3、宋从涛月工资标准应当如何确定。关于争议焦点1，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医医疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，赔偿义务人应当予以赔偿。由于关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，劳动者一方面可依侵权行为向加害人请求损害赔偿，另一方面可以工伤保险的规定请求保险给付。宋从涛在交通事故中获得的误工费是基于人身损害而由侵权人应当支付的收入减少的损失，其在本案中向中大公司主张的停工留薪期工资是劳动者基于劳动关系而应当享受的工伤保险待遇，两者是基于不同法律关系而享受的性质不同的权利，宋从涛可同时主张。中大公司认为宋从涛已获得误工费赔偿，故其无须支付停工留薪期工资的理由，没有法律依据，本院不予支持。关于争议焦点2，《工伤保险条例》第二十一条职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。第二十二条第四款规定，劳动能力鉴定标准由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门等部门制定。第二十三条规定，劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。第二十六条申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。因此，劳动能力鉴定标准是由劳动行政部门制定，劳动能力鉴定是劳动能力鉴定委员会的专属职能，其作出的鉴定结论是认定劳动者伤残程度的唯一标准，非经法定的复议、复核程序不得改变。本案中，宋从涛的伤残情况经由盐城市劳动能力鉴定委员作出相应的鉴定结论，即致残程度鉴定为八级。中大公司也按照法定程序向江苏省劳动能力鉴定委员会提出重新鉴定，重新鉴定后的结论仍然是致残程度为八级，该结论应当为最终结论。现中大公司在诉讼程序中抗辩认为鉴定结论有误，认为其不应承担相应的赔偿责任，没有法律依据，本院不予支持。关于争议焦点3，《中华人民共和国社会保险法》第六十条规定，职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。《江苏省工资支付条例》第八条第（一）项规定，工资支付制度应当明确工资支付项目、标准、形式；第五十一条规定，用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。因此，为宋从涛办理社会保险登记，并从宋从涛工资中代扣代缴其个人应缴部分的社保费用是中大公司的法定义务，中大公司不应将社保费用随工资发放给宋从涛个人缴纳。现中大公司称，其向宋从涛发放的工资中包含社保补贴，其应当提交证据证明其与宋从涛就此达成协议，或宋从涛对于工资组成中包含社保补贴是明知并认可的，但其未能提交证据证明，故中大公司主张宋从涛月平均工资为扣除社保补贴之后的数额，本院不予采信。综上所述，中大公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人射阳中大污水处理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 宏审判员 王 珩审判员 李汉林二〇二〇年七月一日书记员 成 云