辽宁省阜新市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）辽09刑终7号抗诉机关（原公诉机关）阜新市新邱区人民检察院。上诉人（原审被告人）顾学忠，男，1968年7月16日出生，汉族，初中文化，捕前住辽宁省营口市西市区。因吸食毒品于2019年5月31日被阜新市公安局新邱公安分局决定行政拘留十二日。因本案于2019年6月1日被刑事拘留，同月13日被逮捕。现羁押于阜新市看守所。上诉人（原审被告人）崔学军，男，1972年5月1日出生，汉族，初中文化，捕前住辽宁省营口市西市区。因吸食毒品于2019年8月8日被阜新市公安局新邱公安分局决定行政拘留五日。因本案于2019年8月7日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于阜新市看守所。辩护人黄欣，辽宁紫剑律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李黎亮，男，1978年10月4日出生，汉族，中专文化，户籍所在地辽宁省阜新市太平区,捕前住辽宁省阜新市。因抢劫于1996年5月6日被阜新市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；因组织卖淫（未遂）于1999年12月7日被阜新市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；因犯非法拘禁罪于2004年7月被北京市海淀区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯故意伤害罪于2007年11月21日被阜新市海州区人民法院判处有期徒刑一年；因犯窝藏罪于2011年3月18日被阜新市新邱区人民法院判处有期徒刑六个月。因本案于2019年6月25日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于阜新市看守所。阜新市新邱区人民法院审理新邱区人民检察院指控被告人顾学忠、崔学军犯贩卖、运输毒品罪、被告人李黎亮犯非法持有毒品罪一案，于2019年12月19日作出（2019）辽0903刑初47号刑事判决。宣判后，新邱区人民检察院不服，提起抗诉；被告人顾学忠、崔学军、李黎亮不服，分别提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2020年7月3日公开开庭审理了本案。阜新市人民检察院指派检察员**、赵玉梅出庭支持抗诉，上诉人顾学忠、原审被告人崔学军及其辩护人、原审被告人李黎亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2019年5月30日，被告人李黎亮通过微信与被告人顾学忠联系想购买20余克甲基苯丙胺（冰毒），并于次日让他人将12000元通过ATM机存入顾学忠银行卡内，之后又给顾学忠微信转账1500元（其中包括租车费500元）。顾学忠收到钱后找到被告人崔学军让其帮助联系购买甲基苯丙胺，崔学军用13000元钱通过他人给顾学忠购买了约25克甲基苯丙胺，当崔学军把甲基苯丙胺交给顾学忠时，顾学忠从中拿出约0.2克甲基苯丙胺送给了崔学军。当日顾学忠将购买的甲基苯丙胺从营口运送至阜新，并与李黎亮约定交货。在途经阜新市太平区时，被新邱公安分局刑警大队侦查员现场查获，并当场从顾学忠左侧裤兜内一药盒里搜出20余克疑似毒品的白色晶体和三个片状可疑物。查获的疑似毒品经称量为24.38克，三个片状可疑物经称量为0.30克。2019年6月10日经阜新市公安司法鉴定中心鉴定，所送检材均检出甲基苯丙胺成分。被告人李黎亮于2019年12月18日在值班律师王某的见证下，签署了认罪认罚具结书，同意公诉机关提出判处有期徒刑一年六个月，并处罚金15000元的量刑建议。原判认定上述事实，有公诉机关出示并经庭审质证、认证的案件来源及抓捕经过，被告人顾学忠、崔学军、李黎亮的户籍证明，证人阎某、孙某的证言，被告人的供述，阜新市公安司法鉴定中心的检验报告，《行政处罚决定书》、《强制隔离戒毒决定书》、《刑事判决书》、《劳动教养决定书》、《释放证明书》、扣押决定书及扣押清单三份、称量笔录、提取笔录、电子数据现场提取笔录、电子数据提取固定清单及阎某手机存储与案件相关信息、电子数据现场提取笔录、李黎亮指认手机照片及手机截屏图片、协助查询财产通知单、被告人顾学忠农行卡交易明细清单，通话记录，辨认笔录等证据证明。原审法院判决认为，被告人顾学忠明知甲基苯丙胺是毒品而贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人崔学军明知甲基苯丙胺是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人李黎亮明知甲基苯丙胺是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人李黎亮具有犯罪前科，可酌情从重处罚，其当庭认罪，自愿签署认罪认罚具结书并积极缴纳罚金，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条三款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：一、被告人顾学忠犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年零六个月，并处罚金20000元。二、被告人崔学军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年零二个月，并处罚金人民币20000元。三、被告人李黎亮犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币15000元。（已缴纳）阜新市新邱区人民检察院所提抗诉理由是：被告人李黎亮在审查起诉及一审阶段均认罪认罚并签署认罪认罚具结书，一审判决也采纳了检察机关的量刑建议，李黎亮又以原判量刑过重为由提起上诉，对李黎亮不应再适用认罪认罚从宽制度。阜新市人民检察院出庭检察员出庭意见是：同意新邱区人民检察院的抗诉意见。上诉人顾学忠的上诉理由是：我只是运输毒品而未贩卖毒品，请求从轻处罚。上诉人崔学军的上诉理由是：我没有贩卖毒品，也未从中获利。上诉人李黎亮的上诉理由是：原判量刑过重，我认罪悔罪，请求适用缓刑。崔学军的辩护人所提辩护意见是：原判用于证明犯罪事实的主要证据有瑕疵，现有证据不能证实崔学军于2019年5月31日向顾学忠贩卖毒品的事实。二审查明的事实与一审确认的相同。本院经审核后予以确认。本院认为，上诉人顾学忠明知甲基苯丙胺是毒品而非法贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；上诉人崔学军明知甲基苯丙胺是毒品而非法贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人李黎亮明知甲基苯丙胺是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。关于抗诉机关所提抗诉意见，经查，上诉人李黎亮在一审阶段自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书，一审法院在此基础上采纳了公诉机关对其从轻处罚的量刑建议并对其从轻处罚，程序合法。其又以原判量刑过重为由提起上诉，是对其自愿认罪认罚行为的否定，一审法院以其自愿认罪认罚而对其予以从轻处罚的条件灭失，本院应依法对其重新量刑处罚，故对抗诉机关所提抗诉意见予以采纳，对上诉人李黎亮所提上诉理由不予支持。关于上诉人顾学忠所提上诉意见，经查，其系受李黎亮之托从崔学军手中购买了甲基苯丙胺并从营口运送至阜新且从中获利，其行为符合运输、贩卖毒品罪的构成要件，应以运输、贩卖毒品罪定罪处罚，故对其上诉理由不予支持。关于上诉人崔学军所提上诉理由及其辩护人的意见，经查，公安机关侦查取证程序合法，现有证据能认定其向顾学忠出售甲基苯丙胺事实，故对其上诉理由及辩护人的辩护意见不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款(一)(二)项之规定，判决如下：一、维持阜新市新邱区人民法院（2019）辽0903刑初47号刑事判决主文对被告人顾学忠、崔学军的定罪量刑部分和对被告人李黎亮的定罪部分，即被告人顾学忠犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年零六个月，并处罚金20000元；被告人崔学军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年零二个月，并处罚金人民币20000元；被告人李黎亮犯非法持有毒品罪。二、撤销阜新市新邱区人民法院（2019）辽0903刑初47刑事判决主文对被告人李黎亮主刑量刑部分即判处被告人李黎亮有期徒刑一年零六个月。三、上诉人李黎亮犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金人民币15000元。（已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年6月25日起至2021年1月24日止。）本判决为终审判决。审判长 李 渊审判员 赵洪山审判员 李长江二〇二〇年七月二十日书记员 杨思莹