北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)京03民终2532号上诉人（原审被告）：深圳市玮尧电子科技有限公司，住所地深圳市福田区南园街道南园路佳兆业中心A栋1706。法定代表人：王恒，总经理。上诉人（原审被告）：王恒，男，1987年1月3日出生，汉族，住湖北省钟祥市。被上诉人（原审原告）：华宸国际集团有限公司（SINOELITEINTERNATIONALGROUPCO.,LIMITED），住所地香港谭臣道8号威利商业大厦9楼B室。法定代表人：李翔，董事。委托诉讼代理人：陈俊海，北京市仁人德赛律师事务所律师。上诉人深圳市玮尧电子科技有限公司（以下简称玮尧公司）、王恒因与被上诉人华宸国际集团有限公司（以下简称华宸公司）网络服务合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初46315号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。玮尧公司、王恒共同上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判玮尧公司支付华宸公司欠款278630美元，王恒对上述欠款承担连带责任；二、本案一审、二审诉讼费由华宸公司承担。事实与理由：一、涉案《还款协议书》系玮尧公司、王恒在黑恶势力胁迫下签署，并非其真实意思表示，玮尧公司、王恒曾就华宸公司到公司殴打员工、扰乱秩序一事报警，可以说明这一点。二、玮尧公司、王恒未出席一审庭审，一审法院即出具一审判决是错误的。三、华宸公司提出的还款金额与事实不符，玮尧公司已于2018年3月3日偿还了20万元，且应当扣除返点的金额26890美元。四、华宸公司要求24%的违约金违背了行业规则、违反了合同约定，玮尧公司、王恒不同意支付。华宸公司辩称：同意一审判决，不同意玮尧公司、王恒的上诉请求和理由。涉案还款协议书系双方自愿签订，不存在欺诈胁迫。关于玮尧公司提到的2018年已经偿还的20万元，一审中已经予以扣除。因玮尧公司逾期支付结算款项，根据涉案合同，华宸公司有权不予以支付返点金额。华宸公司向一审法院起诉请求：1.玮尧公司支付拖欠费用305520美元。2.玮尧公司支付华宸公司违约金及滞纳金，自2018年5月1日起至实际给付之日止按每日千分之三比例分别支付违约金和滞纳金。3.王恒连带支付上述拖欠费用及承担全部违约责任。一审法院认定事实：华宸公司提交了《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》原件【合同编号：FB20171113-081】，合同上记载2017年11月9日签署于北京市朝阳区，甲方玮尧公司、乙方华宸公司，其上分别加盖了公司公章。该合同约定乙方为FACEBOOK的平台代理商，甲方为提高自身或代理客户的品牌及业务的认知度和美誉度，特委托乙方为其在FACEBOOK平台上进行代理等服务。合同期限自2017年11月9日起至2018年11月9日止。倘若甲乙双方在合同期终止后仍继续保持合作，并双方均未对合同内条款提出异议，合同期将自动持续顺延。合同适用垫付充值（甲方需提供第三方国内企业及自然人担保函）方式充值，双方约定垫付充值账期为上一个月结束后第25-30天，甲方信用额度最高为5万美元。双方适用结算方式即如双方采用垫付充值，按月度消耗结算，乙方在每自然月结束后10日内将该账期甲方在FACEBOOK平台上投放的结算金额提供给甲方，结算依据为FACEBOOK消耗账单。甲方应于乙方上一个结算月结束后的第25-30天将该账期的结算费用汇入乙方指定账户，乙方根据实际消耗金额提供相应的invoice。结算币种为美金。如果甲方在任何一月中逾期支付结算服务款项，乙方不予支付或结算甲方当季度的返点金额（如有），并有权暂停甲方在FACEBOOK开设的广告账户或终止甲方广告账户，由此产生的争议、影响及造成的损失，乙方不承担任何责任。第9.2条约定甲方保证按照本合同的规定向乙方确认、结算、支付全部广告投放费用，甲方延迟支付费用款项的，每延迟一日应向乙方支付延迟部分款项3‰的违约金，且每延迟一日按照迟延部分款项的3‰的比例向乙方支付滞纳金。同时，乙方有权不予支付或结算返点金额，并有权终止合同。其上记载甲方电邮××.com。华宸公司提交了《担保函》原件，玮尧公司与华宸公司签订的编号为【FB20171113-081】的《香港华宸广告代理服务合同》及补充协议等已生效。担保方信息玮尧公司、个人担保王恒。担保方的保证范围是被担保方主合同、补充协议、《广告投放订单》等全部合同义务。担保方式承担连带担保责任。担保方的保证期间为自本保函生效之日至主合同约定的被担保方履约日期届满之日起二年。如华宸公司与被担保方协议变更主合同履约期限的，担保期间按照变更后的日期作相应调整。担保方确认，本担保函为不可撤销担保。华宸公司提交了《还款承诺书》复印件，上载王恒（深圳市玮饶电子科技有限公司）欠款香港华宸广告费用累计达美金305520元，扣除返点后王恒欠款实为278630美元，若双方最终未达成返点部分一致意见，本人将按照未返点305520美元先付返点，争议26890美元起诉至人民法院（深圳市福田区人民法院），同时本人承诺于3月21日之前支付人民币100万元3月28日之前支付剩余欠款部分。若3月28日之前未支付完毕全部欠款，香港华宸将有权按照合同追缴王恒（深圳市玮饶电子科技有限公司）全部欠款，并要求30%违约金，共计257万元人民币，并将王恒（深圳市玮饶电子科技有限公司）起诉到法院。承诺人王恒，上加盖了玮尧公司公章。华宸公司提交了电子邮件，其上系发给收件人5××.com该邮箱的FACEBOOK对账单，其上显示2018年1月发送12月对账单花费金额15881.98美元、2018年2月发送1月对账单花费金额296603.85美元、2018年3月发送2月对账单花费44100.19美元、2018年4月发送3月对账单花费2189.29美元，华宸公司提交了自制《应收单》，对上述4个月欠费统计减去玮尧公司已付款后（2018年1月31日付款23355.06美元、2018年3月11日付款29629.63美元）共计欠费305890.5美元。针对上述证据，玮尧公司、王恒均未到庭质证。一审法院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，华宸公司主张依据《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》玮尧公司欠付费用305520美元，华宸公司提交的证据可以相互印证证明其主张，故其该诉求合法有据，一审法院予以支持。关于违约金和滞纳金，虽合同约定均应按每延迟一日千分之三累加计算，但该约定相当于年利率二倍以上，约定过高，违反法律规定，鉴于系持续逾期，故一审法院参照民间借贷相关规定以年利率24%为限计算违约金和滞纳金，即违约金和滞纳金每年合计不得超过24%。华宸公司要求王恒承担连带担保责任，合法有据，一审法院予以支持。玮尧公司、王恒经一审法院合法传唤未到庭视为放弃答辩和举证质证的权利，一审法院缺席判决。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、深圳市玮尧电子科技有限公司于判决生效之日7日内支付华宸国际集团有限公司（SINOELITEINTERNATIONALGROUPCO.,LIMITED）欠款三十万五千五百二十美元及逾期违约金和滞纳金（以三十万五千五百二十美元为基数，自二〇一八年五月一日起至实际给付之日止按年利率24%计算）；王恒对上述欠款及违约金和滞纳金承担连带责任。二、驳回华宸国际集团有限公司（SINOELITEINTERNATIONALGROUPCO.,LIMITED）的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，玮尧公司、王恒共同申请证人王某出庭佐证，证人王某出庭陈述如下内容：2018年正月十五左右，有一些人强行让王恒写了还款协议，很多人都看到了。协议签订的过程我没有看到，我不在场，只有王恒一个人在办公室，我只是在外面听到了双方的沟通过程，华宸公司的人把我堵在办公室外面。2018年3月21日有一些人到公司堵门不让正常办公，之后我们就报警了。本院组织当事人进行了证据交换和质证。华宸公司发表如下质证意见：王某没有看到协议签订过程，还款协议书系王恒签字并加盖手印；且还款协议书对本案并无影响，本案是依据合同、对账凭证等证据认定的欠款事实。因证人证言中的内容与本案争议焦点缺乏关联性，故本院不予采信。在本案举证期间届满后，王恒向法庭邮寄了微信截图、转账记录等材料共六张，因王恒未在举证期限内提交上述材料，且上述材料与本案基本事实并无关联，故本院不作为新证据予以接收。华宸公司未提交新的证据。对双方二审争议的事实，本院认定如下：《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》第6.2.1条载明：“如果甲方在任何一月中逾期支付结算服务款项，乙方不予支付或结算甲方当季度的返点金额（如有），并有权暂停甲方在FACEBOOK开设的广告账户或终止甲方广告账户，由此产生的争议、影响及造成的损失，乙方不承担任何责任。甲方即便对乙方账单有异议，也不应延迟支付费用，可在付费后向乙方提出双方再行确认，如确有差误载下次结算费用中多退少补。”第9.2条载明：“甲方保证按照本合同…甲方延迟支付费用款项的，每延迟一日应向乙方支付延迟部分款项3‰的违约金，且每延迟一日按照迟延部分款项3‰的比例向乙方支付滞纳金。同时乙方有权不予支付或结算返点金额，并有权终止合同…”。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，玮尧公司、王恒在二审中明确表示对其尚欠华宸公司的款项总额并无异议，但认为应当扣除返点金额，且不同意支付违约金，故本案二审的主要争议焦点是：1.华宸公司是否应支付返点；2.华宸公司是否有权请求违约金、滞纳金及其数额如何确定。第一，玮尧公司、王恒上诉主张华宸公司应支付其返点，该部分金额须在尚欠数额中扣除；华宸公司不认可，并主张按照合同约定，在玮尧公司逾期支付的情形下无权要求华宸公司支付返点。本院认为，玮尧公司自认目前仍欠付华宸公司款项，根据涉案合同第6.2.1条及第9.2条的约定，在玮尧公司逾期支付结算款项的情形下，华宸公司有权不再支付合同约定的返点金额，故玮尧公司、王恒要求扣除返点金额的上诉主张没有依据，本院不予支持。第二，玮尧公司、王恒同时上诉主张华宸公司无权要求违约金、滞纳金，对此本院认为，华宸公司就其主张的违约金、滞纳金提交了涉案合同为证，其上载明玮尧公司在延迟支付费用款项的情形下，每延迟一日应向华宸公司支付延迟部分款项3‰的违约金及每日3‰的滞纳金，故本院对玮尧公司、王恒的该项上诉主张不予采信。一审法院根据全案情况认定的违约金及滞纳金数额并无不当，本院予以确认。综上所述，玮尧公司、王恒的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23200元，由深圳市玮尧电子科技有限公司、王恒共同负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 杜丽霞审 判 员 李 坤审 判 员 孙承松二〇二〇年七月九日法官助理 黎 铧书 记 员 刘 波