广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终11994号上诉人（原审原告）：王腾芳，男，1985年3月11日出生，汉族，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：黄琳，广东法丞汇俊律师事务所律师，由广州市法律援助处指派。被上诉人（原审被告）：广州易福诺木业有限公司，住所地广东省广州市增城区新塘镇宁西工业园。法定代表人：李伟明，职务：总经理。委托诉讼代理人：林永华，男，该公司员工。委托诉讼代理人：刘稀玉，男，该公司员工。上诉人王腾芳因与被上诉人广州易福诺木业有限公司（以下称易福诺公司）劳动争议一案，不服广东省广州市增城区人民法院（2020）粤0118民初653号民事判决，向本院提起上诉。依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理，现已审理终结。原审法院经审理认定事实如下：易福诺公司，系于2003年7月16日成立的法人独资的有限责任公司，经营地址位于广州市增城区新塘镇宁西工业园，营业期限自2003年7月16日起至长期，经营范围包括木材加工和木、竹、藤、棕、草制品业。索菲亚家居股份有限公司是2003年7月15日成立的股份有限公司（以下简称索菲亚公司），经营地址位于广州市增城区永宁街郭村仙宁路2号，营业期限自2003年7月15日起至长期，经营范围为家具制造业。原审庭审中，王腾芳、易福诺公司陈述易福诺公司系索菲亚公司的子公司。2014年8月8日，王腾芳入职易福诺公司，担任木工生产工。同日，双方签订了《劳动合同》，约定固定期限自2014年8月8日至2016年8月31日止，试用期自2014年8月8日至2014年10月7日，工资为计件工资1550元/月等内容。入职当日，王腾芳签署《入职员工学习及执行公司规章制度确认书》《新员工入职须知》，其中《新员工入职须知》上载明：“所有员工未经批准而离职或旷工三天者，视为自离，公司将暂停发放其薪资，直至办完手续第二月发放。”2015年12月1日，王腾芳与索菲亚公司签订了《劳动合同》，约定合同期限从2015年12月1日至2018年11月30日止，计件工资1895元/月。2017年9月1日，王腾芳作为乙方与易福诺公司作为甲方签订了《劳动合同》，上载明王腾芳的通讯地址位于村××号，联系方式为132××××0952。该合同约定了合同期限自2017年9月1日起至2020年8月31日止，计件工资为1895元/月，乙方已认真阅读并知晓且同意遵守甲方依法制定的《员工手册》等各项制度……乙方如有不符合制度规定要求的情形，乙方愿意接受甲方根据公司有关规定以及相关法律法规进行的处理；乙方确认，乙方在本合同中填写的通讯地址为甲方邮寄送达地址，甲方有关文书在无法直接以普通邮件形式送达给乙方的情形下（包括但不限于乙方拒收、下落不明等情形），以快递或挂号信的形式将有关文书邮寄至前述地址的，即使邮件因拒收或无人签字等原因被退回，均视为送达。乙方确认，乙方住址和联系电话变化的，乙方以书面形式在一周内通知甲方，否则，乙方合同中注明的住址和联系电话仍视为有效。原审庭审中，易福诺公司提交了2018年版的《员工手册》，其中第七章第一条第五点规定“工作时间内员工未经申请（或申请未得批准）不到岗（或无考勤记录）的视为旷工，旷工期间不予发放工资；连续旷工三日（含）以上或全年累计旷工十日（含）的，属严重违反公司规章制度，公司将与其解除劳动关系。”王腾芳否认收到上述《员工手册》，也不清楚《员工手册》的内容。易福诺公司陈述2018年版的《员工手册》只是将公司之前的规章制度进行了整理打印，王腾芳受伤后虽未向其发放，但王腾芳是知道之前的规章制度的，且在王腾芳签收的《新员工入职须知》第七条的第三点也已经明确写明了旷工三天视为离职的规定。原审又查，王腾芳在易福诺公司和索菲亚公司工作期间，易福诺公司和索菲亚公司已为王腾芳参加了含工伤保险在内的社会保险。2018年1月14日5时30分许，王腾芳在易福诺公司车间工作时，不慎被机器切伤手指。王腾芳受伤后在广州市白云区博济医院治疗，入院日期2018年1月14日，出院日期2018年1月29日。出院诊断：右手开放性损伤；右示中指末节完全离断伤。2018年2月2日，王腾芳委托暨南大学司法鉴定中心鉴定其伤残等级。2018年3月9日，暨南大学司法鉴定中心作出暨大司鉴中心[2018]临鉴字第L074号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人王腾芳因钝性暴力致右手食、中指末节完全离断伤，评定为九级伤残。2018年6月26日，广州市增城区人力资源和社会保障局作出穗增人社工伤认[2018]006467号《工伤认定决定书》，认定王腾芳为工伤。2018年8月6日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴[2018]017535号《广州市劳动能力鉴定结论》，鉴定结论：劳动功能障碍程度十级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2018年1月14日至2018年5月13日。2018年8月20日，王腾芳作为申请人就其与易福诺公司和索菲亚公司之间的劳动争议向广州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，请求：一、被申请人易福诺公司支付2014年8月8日至2018年1月14日加班费66480元（包括延长工作时间加班费31680元、休息日加班费28800元、法定节假日加班费6000元）；二、被申请人易福诺公司支付工伤待遇115200元（包括停工留薪期工资28000元、一次性伤残补助金49000元、一次性伤残就业补助金28000元、一次性工伤医疗补助金7000元、住院伙食费1700元、出院后医药费1500元）；三、被申请人易福诺公司支付工伤康复补偿金（两年工资）50000元；四、被申请人索菲亚公司对上述请求承担连带支付责任。2018年11月13日，仲裁委作出穗劳人仲案[2018]5259号《仲裁裁决书》，裁决：一、本裁决生效之日起三日内，被申请人易福诺公司一次性支付申请人王腾芳2018年1月14日至2018年5月13日期间停工留薪期工资24915.44元；二、驳回申请人王腾芳的其他仲裁请求。易福诺公司和索菲亚公司收到仲裁裁决没有提起诉讼，表示服从仲裁裁决。王腾芳于2018年11月15日收到《仲裁裁决书》后不服，向原审法院提起诉讼，要求易福诺公司和索菲亚公司支付工伤待遇164200元、工伤康复补偿金50000元、2014年8月8日至2018年1月14日期间加班工资60127元、违法解除劳动关系赔偿金63000元、2018年5月13日至2018年11月30日期间的工资45500元，原审法院立案为（2019）粤0118民初168号。2018年11月19日，易福诺公司通过招商银行转账支付了王腾芳停工留薪期工资24915.44元。2019年4月2日，原审法院作出（2019）粤0118民初168号《民事判决书》，判决驳回了王腾芳的全部诉讼请求。后，王腾芳不服一审判决，向广州市中级人民法院提起上诉。2019年9月19日，广州市中级人民法院作出（2019）粤01民终16896号《民事判决书》，认定王腾芳与易福诺公司之间的劳动关系已经解除，王腾芳离职前十二个月的平均应发工资为6228.86元；根据《广东省工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、工伤康复费用应由工伤保险基金支付，王腾芳主张易福诺公司支付上述工伤保险待遇无法律依据；同时根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，易福诺公司作为用人单位依法应支付王腾芳一次性伤残就业补助金24915.44元；而王腾芳提出的违法解除劳动合同赔偿金以及2018年5月13日至2018年11月30日期间工资的请求未经劳动仲裁前置程序，且与本案争议的工伤保险待遇、加班费等问题属于可分的独立请求，故原审法院未予处理，并无不当，当事人可就该纠纷另循法律途径解决；对王腾芳的其他上诉问题，原审法院已作出论述，本院予以维持，并最终判令：“一、撤销广东省广州市增城区人民法院（2019）粤0118民初168号民事判决；二、自本判决生效之日起三日内，广州易福诺木业有限公司向王腾芳支付一次性伤残就业补助金24915.44元；三、驳回王腾芳的其它诉讼请求。”该判决生效后，易福诺公司已向王腾芳支付了一次性伤残就业补助金24915.44元。其后，王腾芳再次以易福诺公司和索菲亚公司为被申请人向仲裁委申请仲裁，请求：1.确认被申请人违法解除劳动合同，被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金63000元；2.被申请人支付2018年5月13日至2018年11月30日期间的工资45500元；3.被申请人支付一次性伤残补助金差额30337.02元、工伤康复补偿金5000元、一次性工伤医疗补助金差额4333.86元、一次性伤残就业补助金差额17335.44元。2019年12月10日，仲裁委作出穗劳人仲案[2019]8075号《仲裁裁决书》，裁决：驳回申请人的全部仲裁请求。王腾芳于2019年12月13日收到该裁决后，于2019年12月24日向原审法院申请诉前联调。调解未果后，提起本案诉讼。原审庭审中，王腾芳主张其在劳动能力鉴定后曾向增城区社会劳动保障局工伤康复科要求办理延长医疗期，并提供了与陈远俦的微信聊天记录打印件为凭。易福诺公司表示无法确认该证据的真实性。此外，王腾芳仍主张其于2018年8月21日以右手中指受伤需要休息一个星期为由通过公司系统向易福诺公司发出在2018年8月17日至2018年8月24日期间请病假的申请，并附上了诊断证明书。对此，王腾芳提交了公司系统员工请假申请的截屏和诊断证明书的打印件为凭。易福诺公司提出公司的请假流程为员工先提交书面请假单，经审批后再由员工在系统上操作，公司并未收到王腾芳的书面请假单，在系统上也未见王腾芳的请假申请，故对上述证据不予确认。另查，2018年8月31日、9月1日、9月2日，易福诺公司的员工刘忠生向王腾芳发送短信称“王腾芳，我是易福诺刘忠生，你的请假期限已过，你今天要来上班。”王腾芳于2018年9月2日回复称“我的手没有好，现在上不了班”。2018年11月2日，易福诺公司按照《劳动合同》上王腾芳写明的地址村××号以及联系方式132××××0952，向王腾芳邮寄了《通知函》，通知王腾芳收到本通知函日起2天内到公司上班，未按要求时间上班，公司将按相关规定处理。经查询，该邮件于2018年11月5日由他人签收。王腾芳在庭审中确认已收到该通知，但该邮件寄送地址为其户籍地，同村人代签后再向其转寄，其于2018年11月10日才收到该通知。2018年11月10日，易福诺公司按上述地址和联系方式再次向王腾芳邮寄了《解除劳动合同通知函》，内容为：由于王腾芳自2018年5月14日起至2018年11月9日已经连续（或者累计）旷工127天，严重违反了公司劳动纪律，给公司造成了损失和不良影响，决定对王腾芳做出解除劳动关系处理，公司将于2018年11月9日起解除与王腾芳2017年9月1日签订的劳动合同，并于2018年11月30日前到公司办理离职手续。经查询，该邮件已于2018年11月13日由他人签收。王腾芳在庭审中亦确认已于2018年11月15日左右收到该通知。2018年11月11日，王腾芳向易福诺公司发出了《劳动合同不能继续履行通知函》，称其在2018年8月31日之前要求单位调岗安排适当工作，且有请假没有违反公司劳动纪律，也已向劳动局申请停工留薪期后仍需治疗不存在旷工，索菲亚公司在2018年8月31日后没有与其续签劳动合同，应视为非法解除劳动关系，应由易福诺公司和索菲亚公司共同承担相应赔偿。易福诺公司表示未收到上述通知函。据此，王腾芳主张双方劳动关系的解除时间为其收到易福诺公司发出的通知函时间即2018年11月15日，易福诺公司主张双方劳动关系的解除时间为2018年11月9日。原审又查，2019年11月20日，广州市增城区工伤保险基金管理中心已向王腾芳核发一次性伤残补助金34515.60元。2019年12月24日，广州市增城区工伤保险基金管理中心已向王腾芳核发了一次性医疗补助金4930.80元。王腾芳原审诉讼请求：1.易福诺公司支付王腾芳违法解除劳动关系赔偿金63000元、2018年5月13日至2018年11月30日期间的工资45500元；2.易福诺公司支付一次性伤残补助差额30337.02元、一次性医疗补助金差额4333.86元、一次性伤残就业补助金17335.44元；3.易福诺公司向王腾芳支付工伤康复补偿金50000元。原审庭审中，王腾芳申请撤回一次性伤残就业补助金的诉请，并变更诉讼请求如下：1.易福诺公司支付违法解除劳动关系赔偿金56059.74元、2018年5月13日至2018年11月30日期间拖欠的工资41525.73元；2.易福诺公司向王腾芳支付一次性伤残补助差额9086.42元，配合王腾芳办理一次性医疗补助金的领取手续，并补偿差额；3.易福诺公司向王腾芳支付工伤康复补偿金50000元。原审法院认为：王腾芳、易福诺公司之间的劳动关系有劳动合同等以及双方在庭审中的陈述为凭，原审法院予以确认。本案适用劳动法律法规。关于2018年5月13日至2018年11月30日期间的工资。原审法院认为，王腾芳已经劳动能力鉴定委员会确定了停工留薪期自2018年1月14日起至2018年5月13日止，停工留薪期届满后是否仍需继续治疗并享受停工留薪期待遇依法应由劳动能力鉴定委员会确认。王腾芳仅提交了与陈远俦的微信聊天记录打印件不足以证实王腾芳曾申请延长停工留薪期或申请工伤康复，王腾芳以工伤尚未康复，仍需治疗为由在停工留薪期届满后拒不到岗，理据不足。2018年5月14日至2018年11月30日期间，王腾芳因自身原因未提供正常劳动，却主张在此期间的劳动报酬，于理不合，于法无据，原审法院不予支持。关于离职时间。易福诺公司在2018年11月2日、2018年11月10日按照双方约定的联系地址和方式分别向王腾芳邮寄的《通知函》《解除劳动合同通知函》，已于2018年11月5日、2018年11月13日由他人签收，根据双方签订的《劳动合同》约定，上述送达视为有效，故双方劳动合同的解除时间应为2018年11月13日。关于解除劳动关系的赔偿金。原审法院认为，2018年版《员工手册》未向王腾芳发放，不得作为对王腾芳进行用工管理的依据。然而，王腾芳入职时已签署《新员工入职须知》，上明确载明“未经批准而离职或旷工三天者，视为自离”，该规定已向王腾芳告知，且未违反法律规定，可以作为用工管理的依据。如前所述，王腾芳在停工留薪期满及请假期满后本应回易福诺公司处上班，但王腾芳未回岗上班，且无证据证实仍需工伤康复，并按公司规定履行请假审批手续；易福诺公司亦无证据证实在2018年8月31日前有要求王腾芳回公司工作，且未对王腾芳未到岗的行为作出处理，怠于行使自身用工管理权。在此期间双方均存在过错，故不应认定王腾芳在2018年5月14日至2018年8月31日未上班的行为属于旷工。然而，在2018年8月31日至2018年9月2日期间，易福诺公司员工刘忠生已代表易福诺公司向王腾芳发出短信，告知请假期已过，应回公司上班，王腾芳理应按公司要求回岗工作。王腾芳仅短信回复称“我的手没有好，现在上不了班”，未履行请假手续，且未得到易福诺公司批准，应认定为旷工。王腾芳自易福诺公司于2018年8月31日发出上班通知后，在长达两个月的时间未上班，未请假，且无其它合法事由，属于严重违反劳动纪律行为，违反了《新员工入职须知》中的规章制度，易福诺公司解除与王腾芳劳动关系的行为，并无不当。王腾芳主张易福诺公司违法解除劳动关系并要求易福诺公司支付赔偿金56059.74元的诉讼请求，理据不足，原审法院不予支持。关于一次性伤残补助金和一次性医疗补助金的差额。原审法院认为，生效裁判文书已认定王腾芳离职前十二个月的平均应发工资为6228.86元，原审法院予以确认。王腾芳为十级伤残，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：……十级伤残为一个月的本人工资。……”以及第三十三条规定：“计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。”，王腾芳依法应获得的一次性伤残补助金为43602.02元（6228.86元/月×7个月），一次性工伤医疗补助金为6228.86元（6228.86元/月×1个月）。现王腾芳已从工伤保险基金领取了一次性伤残补助金34515.60元和一次性医疗补助金4930.80元，与法定应获得的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金存在差额。根据《广东省工伤保险条例》第五十六条规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”易福诺公司应向王腾芳补足一次性伤残补助金9086.42元（43602.02元－34515.60元）和一次性医疗补助金1298.06元（6228.86元－4930.80元）。王腾芳自愿撤回关于一次性伤残就业补助金的诉请，系对自身权利的处分，原审法院予以照准。关于工伤康复补偿金。王腾芳已在前案中主张，且经生效裁判文书作出处理。现王腾芳再次主张，属重复诉讼，原审法院不予调处。综上所述，王腾芳的部分诉讼请求，合法有据，原审法院予以支持。理据不足部分，原审法院予以驳回。依照《广东省工伤保险条例》第五十六条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、广州易福诺木业有限公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付王腾芳一次性伤残补助金差额9086.42元、一次性医疗补助金差额1298.06元；二、驳回王腾芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费10元，由王腾芳负担。判后，上诉人王腾芳不服，向本院提起上诉称：王腾芳于2019年向易福诺公司寄出因易福诺公司未签订劳动合同以及存在违法行为，王腾芳要求解除劳动合同的通知书。该通知书于2019年11月12日由易福诺公司签收，依照我国法律规定，信件到达收件人地址视为送达。因此本案一审认定双方劳动合同解除的时间以及解除的理由均属于认定事实错误，适用法律错误。依照我国法律规定，用人单位存在违法行为，劳动者要求解除劳动合同的，用人单位应当支付经济赔偿金。二审庭询中，王腾芳变更上诉事实及理由，其陈述其于2018年11月11日11时向易福诺公司寄送《劳动合同不能继续履行通知函》，一审时提交过，寄送《劳动合同不能继续履行通知函》的快递单号是1035956707729，要求单位按照工伤鉴定的结果为王腾芳调整合适的工作岗位，该通知函于2018年11月12日由易福诺公司签收，依照法律规定以邮件送达之日为准，本案一审认定双方劳动合同解除的时间以及解除理由均属于认定事实错误，适用法律错误。据此，王腾芳上诉请求：1.撤销原审判决；2.改判被上诉人向上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金56059.74元，2018年5月13日至2018年11月30日期间的工资41525.73元；3.改判被上诉人向上诉人支付工伤康复补偿金50000元。被上诉人易福诺公司服从原审判决，不同意王腾芳的上诉请求。对于原审法院查明的事实，本院予以确认。本院另查明，二审期间，王腾芳提交了证据1：EMS邮政快递单和该份快递单送达的回执，拟证明王腾芳工伤后有向单位申请调岗；证据2：工伤请假材料清单，即如果劳动者需请工伤假所需的材料，拟证明王腾芳在易福诺公司主张的旷工期间有向其履行请假手续。易福诺公司对此质证称，不确认证据1的三性。如果是2018年11月11日寄给易福诺公司，但易福诺公司已经在2018年11月2日向王腾芳通知来公司上班，其11月5日收到，那王腾芳也应当在11月7日来公司上班或者请假。不确认证据2的三性，该文件不是请假所需的资料，不是请假手续，即使是请假也应是2018年1月14日到5月13日的停工留薪期的工伤假。本院经审理认为，原审法院根据易福诺公司、王腾芳的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。双方对原审判决第一项均无异议，本院予以确认，本案争议的焦点问题为王腾芳请求易福诺公司向其支付违法解除劳动合同的赔偿金、2018年5月13日至2018年11月30日期间拖欠的工资以及工伤康复补偿金的主张是否得到支持的问题。关于违法解除劳动合同的赔偿金问题。王腾芳在2018年5月13日其停工留薪期届满后，未回易福诺公司上班，易福诺公司分别于2018年8月31日、9月1日、9月2日催告王腾芳回公司上班，王腾芳于2018年9月2日回复称其手没有好，上不了班，王腾芳在易福诺公司催告后的两个月仍未回公司上班，现无证据证明其曾向易福诺公司提交请假手续，故王腾芳存在旷工的事实。由于王腾芳入职时已经签署《新员工入职须知》，因此易福诺公司据此于2018年11月9日以王腾芳严重违反劳动纪律为由，作出解除与王腾芳的劳动合同的决定合法有据，原审认定易福诺公司无需向王腾芳支付违法解除劳动合同的赔偿金并无不当，本院予以维持。关于2018年5月13日至2018年11月30日期间工资问题。王腾芳2018年1月14日受伤之事实被广州市增城区人力资源和社会保障局认定为工伤，被广州市劳动能力鉴定委员会认定停工留薪期为2018年1月14日至2018年5月13日，现王腾芳未能举证证明在其停工留薪届满后经申请劳动能力鉴定委员会确认其工伤需继续治疗并享受停工留薪期，亦未能证明在此期间曾向易福诺公司请假，故王腾芳在其停工留薪期届满后因个人原因未向易福诺公司提供劳动的情况下，主张2018年5月13日至2018年11月30日期间的劳动报酬，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于工伤康复补偿金的问题。本院作出的已经发生法律效力的（2019）粤01民终16896号《民事判决书》已经认定工伤康复费用应由工伤保险基金支付，本案王腾芳再次提出该项主张属于重复诉讼，故本院对此不予调处。综上所述，对王腾芳的上诉请求，本院不予支持；原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王腾芳负担。本判决为终审判决。审判员  刘庆国二〇二〇年七月二十二日书记员  张 曦