山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终338号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司，住所地：朔州市民福西街北物产大楼西11#、12#。负责人：梁军，职务：总经理。委托诉讼代理人：林弥，男，1991年2月21日出生，汉族，中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司职工，现住朔城区。被上诉人（原审原告）：闫金义，男，1943年9月3日出生，汉族，朔州市人。委托诉讼代理人：卢万，朔城区司法局法律工作者。被上诉人（原审被告）：谷俊杰，男，1995年11月25日出生，汉族，朔州市人。上诉人中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司（以下简称平安财险朔州支公司）因与被上诉人闫金义、谷俊杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服朔州市朔城区人民法院(2019)晋0602民初1047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭不开庭审理了本案。上诉人平安财险朔州支公司的委托诉讼代理人林弥，被上诉人闫金义之委托诉讼代理人卢万，被上诉人谷俊杰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。平安财险朔州支公司上诉请求：1、依法撤销(2019)晋0602民初1047号民事判决,改判上诉人少承担174202.35元的赔偿责任。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审伤残鉴定报告与事实明显不符。一审伤残鉴定未通知我司参与选择鉴定机构,直接由朔州市中级人民法院委托山西卓信司法鉴定中心进行鉴定,且鉴定当日未通知我司参与鉴定,剥夺我司知情权,有失公平、公正原则。我司就此提出重新鉴定。综上,请二审法院在依法查清事实的基础上予以改判。闫金义辩称：1、首先上诉人在一审举证期限内未提出重新鉴定申请，所以二审期间提出重新鉴定申请不符合规定。2、鉴定过程都是被上诉人在一审起诉后按照鉴定规定申请的鉴定，所以上诉人的上诉理由没有任何法律依据，应该依法驳回上诉人的上诉请求。谷俊杰辩称没有意见。闫金义向一审法院起诉请求：1、依法判决谷俊杰、平安财险朔州支公司赔偿因交通事故给闫金义造成的损失485343元;2、诉讼费由谷俊杰、平安财险朔州支公司承担。一审法院认定的事实：2018年12月21日15时许,谷俊杰持证驾驶自有的×××号吉利牌小型普通客车,沿朔城区建设路由南向北行驶至银建市场门前路段时,与沿朔城区建设路东侧银建市场道路由东向西骑二轮自行车的闫金义发生碰撞,造成闫金义受伤的道路交通事故。经山西省朔州市公安局交通警察支队二大队第140602120180000124号道路交通事故认定书认定,谷俊杰负事故主要责任即70%,闫金义负事故次要责任即30%。×××号吉利牌小型普通客车在平安财险朔州支公司投保了交强险和30万元商业三者险,事故发生在保险期内。受伤后,闫金义在朔州市人民医院住院治疗,共住院238天,出院医嘱中要求加强营养。闫金义在朔州市人民医院支出门诊费2905.6元、住院治疗费72416.56元,在朔州骨外科医院门诊治疗花费2116.05元,在朔州市我爱我家药房有限公司购买人血白蛋白花费4956元,即闫金义因此次事故支出医疗费共计82394.21元。闫金义住院238天产生住院伙食补助费238天×100元=23800元,营养费238天×50元=11900元。护理费为45259元(2018年山西省居民服务业年均工资)÷365天×238天=29511.35元。后山西卓信司法鉴定所于2019年10月11日作出卓信司鉴所（2019)临鉴字第190号司法鉴定意见书,鉴定闫金义因此次事故造成一个六级伤残、一个十级伤残,故闫金义的伤残系数为0.51,闫金义支出鉴定费2800元。朔州市朔城区南城街道站北社区服务中心、朔州市富民物业有限公司、购房协议等可证明闫金义长期在城市居住,其赔偿标准按城镇居民标准计算。闫金义因此次事故产生的残疾赔偿金为31035元×5年×0.51=79139.25元,精神抚慰金为50000元×0.51=25500元。卓信司鉴所(2019)临鉴字第190号司法鉴定意见书鉴定闫金义后期护理程度为完全护理依赖,损伤参与度为75%,该鉴定报告未鉴定后期护理期限,故闫金义后期护理费参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中有关残疾赔偿金年限相关规定核定为45259元(2018年山西省居民服务业年均工资)×5年×75%=169721.25元。闫金义购买轮椅支出残疾辅助器具费298元。闫金义未提供交通费相关票据,核定闫金义家属在闫金义住院期间支出交通费500元。谷俊杰曾给付闫金义30000元住院期间的医疗费和生活费,平安财险朔州支公司曾给付闫金义医疗费10000元。一审法院认为,行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。闫金义的损失应当先由平安财险朔州支公司在交强险限额范围内予以赔偿,不足部分在30万元商业三者险限额范围内予以赔偿70%,仍不足部分由谷俊杰承担70%。根据《最高人民法院》、山西省统计局2018年度有关统计数据,经核定闫金义主张在此次事故中所受损失赔偿项目的数额分别为:1.医疗费82394.21元;2.伙食补助费23800元;3.营养费为11900元;4.残疾赔偿金79139.25元;5.护理费29511.35元+169721.25元=199232.6元;6、精神抚慰金25500元;7.残疾辅助器具费298元;8、交通费500元;9.鉴定费2800元,共计425564.06元。闫金义的损失由平安财险朔州支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿1万元,在死亡伤残赔偿限额内赔偿11万元,交强险赔偿不足部分425564.06元-120000元=305564.06元,由平安财险朔州支公司在30万元商业三者险限额内赔偿305564.06元×70%=213894.84元,平安财险朔州支公司曾给付闫金义医疗费10000元,应予核减，平安财险朔州支公司实际赔付闫金义为10000元+110000元+213894.84元-10000元=323894.84元。谷俊杰给付闫金义医疗费及生活费30000元,故闫金义需返还谷俊杰30000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第五条、第十四条、第六十四条、第六十六条,《最高人民法院》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《最高人民法院》第一条第一款、第八条第二款之规定,判决:一、平安财险朔州支公司赔付闫金义323894.84元;二、闫金义返还谷俊杰30000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元+7530元=8580元、保全费1000元,共计9580(原告已预付),由谷俊杰负担。二审中，当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，根据上诉人的上诉请求、事实与理由及被上诉人答辩意见，并经到庭当事人一致确认本案争议焦点为：受害人闫金义的伤残鉴定能否作为认定案件事实的依据。由本院委托山西卓信司法鉴定所对闫金义伤残作出的司法鉴定意见，鉴定程序合法。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。上诉人虽然在上诉中虽然对鉴定程序提出异议，并请求准予重新鉴定，但未提供证据证明该鉴定结论程序违法，存有上述规定中应当重新鉴定的情形，故原审按照该鉴定结论认定闫金义伤残等级并无不当，本院予以维持；其请求本院重新鉴定的申请亦不予准许。综上所述，上诉人平安财险朔州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3784元，由中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇二〇年七月十五日书记员 曹晋阳