四川省会东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3426民初962号 原告：李存友，男，彝族，1945年5月5日出生，四川省会东县人，村民,不识字，住会东县。 委托诉讼代理人：段长发，男，彝族。1977年10月25日出生，四川省会东县人，村民，住四川省会东县，代理权限为特别授权，系原告之子。 被告：杨正贵，男，汉族，1978年4月3日出生，云南省巧家县人，村民，住云南省昭通市巧家县，系肇事车驾驶员。 被告：付永成，男，汉族，1981年11月4日出生，云南省巧家县人，村民，住云南省昭通市巧家县，系肇事车车主。 被告：中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司，统一社会信用代码915306222170400466，住所地：云南省昭通市巧家县白鹤滩镇新华北路12号。 主要负责人：李灿章，该公司负责人。 委托诉讼代理人：陈志波，女，汉族，1987年5月15日出生，云南省巧家县人，该公司职工，住云南省昭通市巧家县白鹤滩镇新华北路12号，代理权限为特别授权。 原告李存友诉被告杨正贵、付永成、中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司（下称：财保巧家支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月29日公开开庭进行了审理。原告李存友及其委托诉讼代理人段长发、被告中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司的委托诉讼代理人陈志波到庭参加诉讼，被告杨正贵、付永成经本院传票传唤，未向本院申请延期开庭，也未提出不能到庭的理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李存友向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告因道路交通事故造成原告的各项损失共计52198.60元；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年9月30日，杨正贵驾驶云Ｃ×××××号轻型仓栅式货车，自会东县往会理县方向行驶，11时许，行驶至310省道86ＫＭ＋300Ｍ处，因避让前方车辆，货车驶向道路左侧碰撞水泥管及行人李存友，造成李存友受伤的道路交通事故。经会东县公安局交通警察大队2019年10月5日作出《道路交通事故责任认定书》认定：杨正贵在此事故中承担全部责任；李存友在此事故中无责任。事故发生后，原告当日被送到会东县人民医院住院治疗5天后于2019年10月6日转院到攀钢集团总医院住院治疗43天后伤情好转出院，出院后返攀钢集团总医院复查三次。2020年4月28日经攀枝花法正司法鉴定中心司法鉴定，被鉴定人李存友右膝关节功能丧失40%，评定为十级伤残。原告的损失计算如下：1、医疗费用被告杨正贵已支付；2、护理费30990元（会东住院5天＋攀枝花住院43天＝48天×150元／天＝7200元，院外休息护理从2019年11月18日至2020年5月21日止183天×130元／天＝23790元）;3、住院伙食补助：48天×30元／天＝1440元；4、残疾赔偿7998.6元（13331元／年×6年×10%＝7998.6元）;5、交通费600元（复查3次）；6、鉴定费2000元（被告杨正贵已支付）；7、处理事故人员误工三次每次3人，9人×130元／人＝1170元;8、精神抚慰金10000元。原告未获得赔偿损失合计52198.6元。因被告的肇事车辆在财保巧家支公司购买有交强险和商业保险，原告的损失应在保险公司的强制保险内进行赔付后不足额部份，在商业保险内及被告进行赔付，原告为了维护自己的合法权益，依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告杨正贵、付永成未到庭参加诉讼，亦未向本院提交答辩意见，视为放弃答辩权利。 被告财保巧家支公司辩称，一、本案案涉车辆在我公司投保了交强险和商业三者险，不计免赔，事故发生在保险期内，我公司愿意在保险合同范围内对原告进行赔偿；二、原告提出的各项赔偿请求，待原告举证后，我公司在提出明确的赔偿意见；三、根据合同条款本案诉讼费用和鉴定费用我公司不承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，被告杨正贵、付永成未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证权利。本院组织到庭当事人进行了质证，对当事人无异议的证据：原告身份证复印件一份、交通事故责任认定书一份、原告于2019年12月18日第一次在攀钢集团总医院的门诊复查诊断书一份、会东县人民医院和攀钢集团总医院住院病案各一份、司法鉴定意见书一份，双方对上述证据的三性和证明目的均无异议。本院予以确认并在卷佐证。 对当事人有争议的证据，本院认定如下： 一、原告于2020年3月11日第二次到攀钢集团总医院的门诊复查诊断书，该诊断书对原告伤情进行复查诊断，载明“休壹月，需陪护”，财保巧家支公司认为该证据不能作为护理天数计算的依据。本院认为该诊断书是攀钢集团总医院第二次对原告伤情康复情况的证明，医嘱建议原告休息一个月，需要陪护，符合证据的三性原则，能够证明原告休息期间生活需要陪护，故对该份证据本院予以采信。 二、原告于2020年5月6日第三次到攀钢总医院进行复诊的门诊诊断书，该诊断书对原告伤情进行复查诊断后建议原告休息半月。财保巧家支公司认为该证据不能作为护理天数计算的依据。本院认为该证据是原告第三次复查诊断的证明，仅证明建议原告休息半月，诊断书具有客观真实性，但不能证明休息期间需要陪护，故财保巧家支公司对该证据提出的主张，本院予以采纳。 根据各方当事人的陈述及举证、质证、认证情况，本院对本案事实认定如下： 2019年9月30日11时许，杨正贵驾驶云Ｃ×××××号轻型仓栅式货车，自会东县往会理县方向行驶，行驶至310省道（宁南--华坪）86ＫＭ＋300Ｍ处时因避让前方车辆，杨正贵所驾驶车辆驶向道路左侧并碰撞水泥管及行人李存友（事故发生前李存友坐在水泥管上），造成李存友受伤及车辆受损的道路交通事故。该交通事故经会东县公安局交通警察大队2019年10月5日作出第5134263201909301100号《道路交通事故认定书》认定：杨正贵在此次事故中承担全部责任；李存友在此次事故中无责任。事故发生后，李存友当即被送往会东县人民医院住院治疗6日后于2019年10月6日转攀钢集团总医院（长寿路院区）住院治疗，于2019年11月18日出院，共住院治疗43天，经医院诊断原告伤情为：1、右小腿皮肤撕脱伤术后坏死；2、右腌骨骨折;3、右胫骨平台骨折；4、右侧半月板及交叉韧带损伤。出院医嘱：1、建议转入会东县人民医院继续治疗；2、右大腿伤口3-5天换药一次，防止感染；3、继续右下肢石膏托固定4-8周；4、根据复查膝关节Ｘ线片或ＣＴ、磁共振检查结果决定负重下地时间；5、加强右下肢功能锻炼，防止股肉萎缩及髋关节、踝关节挛缩。伤者出院后于2019年12月18日、于2020年3月11日、2020年5月6日分别三次返攀钢集团总医院复查，2020年4月28日经攀枝花法正司法鉴定中心作出攀法正［2020］临鉴字第171号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李存友右膝关节功能丧失40%，评定为十级伤残。 本院认为，本案争议的焦点为原告出院后的护理天数计算问题。原告请求院外休息护理从2019年11月18日至2020年5月21日止183天×130元/天=23790元），被告认为院外护理以出院医嘱继续右下肢石膏托固定4-8周的最长8周加第一次复查医嘱需护理1月计算（56天+30天=86天）。本案中，综合原告于2019年11月18日在攀枝花攀钢总医院治疗出院后，医嘱建议以及2019年12月18日原告第一次复诊，2020年3月11日第二次复诊的医嘱建议情况看，原告伤情的康复是一个循序渐进的过程，第二次复诊医嘱“休息1月，需陪护”说明了原告出院后至第二次复诊医嘱建议仍需要生活陪护1月，这是一个不间断的康复期，其出院后的生活护理应当自2019年11月19日至2020年4月10日止共143天，连续计算较为合理。关于原告主张的精神抚慰金，在交通事故发生后被告积极送其入院治疗并给付了全部医药费，而且原告伤残等级较低，对原告提出要求赔偿精神抚慰金10000元的主张，本院酌情予以部分支持。被告付永成虽系肇事车主，但无证据证实其在该交通事故中有过错，因此，被告付永成不应承担赔偿责任。 另查明，原告的医药费、鉴定费2000元、交通费被告杨正贵已垫付，本案不涉及该部分诉争。 综上所述，本院核定原告李存友因本次交通事故产生的各项损失如下： 1、护理费：（6天+43天）×150元/天+143天×120元/天=24510元； 2、住院伙食补助：（6天+43天）×30元/天=1470元； 3、残疾赔偿金：以原告定残日2020年4月28日，原告未超过七十五周岁，故按照6年计算，即原告残疾赔偿金为13331元/年×6年×10%=7998.6元； 4、处理事故人员误工费3次×3人/次×130元/人=1170元； 5、精神抚慰金：根据原告的伤残等级结合当地平均生活水平，确定为2000元。 本院核定原告李存友因本次交通事故产生的损失共计37148.6元。 综上所述，原告的诉讼请求，部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司巧家支公司应于本判决生效后十日内在交强险责任限额范围内，赔偿原告李存友因此次交通事故造成的损失37148.6元； 二、驳回原告李存友的其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取210.99元，由原告李存友承担案件受理费59.08元，被告杨正贵承担151.91元。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员  陈锡章 二〇二〇年七月六日 书记员  李 飞 附：本案适用法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）…… 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据