山东省淄博市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁03执复88号 复议申请人（异议人、被执行人)：刘萍，女，汉族，1967年7月27日出生，住淄博市淄川区。 复议申请人（被执行人）：车夕涛，男，汉族，1968年2月2日出生，住淄博市淄川区。 申请执行人:班希忠，男，汉族，1964年3月1日出生，住淄博市淄川区。 复议申请人刘萍、车夕涛不服淄博市淄川区人民法院（以下简称淄川法院）（2020）鲁0302执异11号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 淄川法院查明，淄川法院在审理原告班希忠诉被告车夕涛、刘萍追偿权纠纷一案过程中，依法查封车夕涛、刘萍所有的坐落于淄川区××镇般××房产（产权证号：01-××9）一套（以下简称涉案房产）。淄川法院于2015年6月12日作出（2014）川民初字第3054号民事判决，该判决第一、第二项如下：“一、被告车夕涛、刘萍偿还原告班希忠150537.00元；二、被告车夕涛、刘萍自2014年10月20日起至本判决指定的履行期限届满之日止按同期银行贷款利率计算，赔偿原告班希忠经济损失。”判决生效后，被告车夕涛、刘萍未履行义务，该案于2015年11月20日进入执行程序，执行案号为（2015）川执字第2227号。2017年7月17日，淄川法院作出（2015）川执字第2227号执行裁定书，裁定淄川区人民法院（2015）川执字第2227号执行案件本次执行程序终结执行。之后，申请执行人班希忠向淄川法院申请恢复执行该案，淄川法院于2018年8月1日恢复该案件的执行，执行案号为（2018）鲁0302执恢577号，淄川法院在执行过程中，委托山东贵恒信房地产土地评估经纪有限公司对涉案房产进行评估，并在阿里巴巴司法拍卖网络平台上对涉案房产进行公开拍卖，第一次、第二次拍卖因无人竞拍而流拍。淄川法院依据申请执行人班希忠的申请，以涉案房产第二次拍卖流拍价格（232160.00元）抵顶给申请执行人班希忠，并于2018年10月18日作出（2018）鲁0302执恢577号执行裁定，该裁定第一项如下：“一、车夕涛、刘萍所有的坐落于淄川区××镇般××号房××套（产权证号01-××9）交付申请执行人班希忠（身份证号码）抵偿债务。上述财产所有权自本裁定送达申请执行人班希忠（身份证号）时转移。”淄川法院于2018年11月7日作出（2018）鲁0302执恢577号执行裁定书，裁定如下：“淄博市淄川区人民法院（2018）鲁0302执恢577号确定的内容全部执行完毕。”并于当日将该裁定书送达申请执行人班希忠。 上述事实，有淄川法院（2014）川民初字第3054号《民事判决书》、（2015）川执字第2227号《执行裁定书》、（2018）鲁0302执恢577号《执行裁定书》、《送达回证》、《执行笔录》、《执行案件结案审批表》等予以证明。 淄川法院认为，本案的争议焦点是：异议人刘萍的异议申请是否符合受理条件。关于上述焦点问题，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第一款之规定：“当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。”当事人、利害关系人提出执行异议的应于执行程序终结前提出。本案中，异议人刘萍于2019年3月28日向淄川法院提出执行异议之时，淄川法院（2014）川民初字第3054号民事判决书所确定的内容于2018年11月7日已全部执行完毕，（2018）鲁0302执恢577号执行案件的执行程序也于2018年11月7日终结。因此，异议人刘萍提出的异议申请已超过提起执行异议的期间，其异议申请不符合受理条件。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款、第三款之规定，裁定驳回异议人刘萍的异议申请。 复议申请人刘萍、车夕涛向本院复议称，复议申请人刘萍、车夕涛向本院复议称，1、依法撤销淄川法院作出的（2018）鲁0302执恢577号执行裁定。2、依法撤销淄川法院作出的（2020）鲁0302执异11号执行裁定。事实与理由：一、原审法院作出的（2018）鲁0302执恢577号执行裁定事实不清，证据不足。本案自立案、审理、判决到执行，复议申请人自始至终毫不知情，直到2019年3月25日复议申请人才收到淄川区人民法院（2018）鲁0302执恢577号执行裁定，被告知复议申请人居住的本案涉案房产已被过户到申请执行人班希忠名下，复议申请人才知道自己被告了，自己却对起诉一事一无所知。通过查阅卷宗才看出问题，原来申请执行人伪造了复议申请人的家庭住址，开具了复议申请人虚假居住证明。所以此案自立案、审理、判决直至执行，两复议申请人都被蒙在鼓里。实际复议申请人刘萍从1997年至今一直在淄川区××镇般××房产居住，就是本案涉案房产（现称为淄川区中先社区43号楼4单元301室）。2017年申请执行人还多次联系复议申请人刘萍协商偿还欠款一事，在2017年大约4月11号申请执行人和复议申请人刘萍相约见面协商，因协商不成，因此发生争执，申请执行人还报了警。当时出警的110都记录了复议申请人和申请执行人的手机联系方式，当时执行法官司志浩也到场，且复议申请人于2019年3月20日去找执行法官司志浩时，他一直说“给你打了那么多电话你不接”，复议申请人刘萍的电话号码用了20多年了，从未停机过，也从来也没有收到过法院的电话。当复议申请人说要提出执行异议时，执行法官却又说联系不到复议申请人，不知道复议申请人的联系方式，实际是执行法官从未联系过复议申请人。直到涉案房屋两次被流拍，最终复议申请人刘萍市值40万的房产被折抵了13万元（期间在2014年复议申请人车夕涛已偿还申请执行人2万元）的债务。显而易见，申请执行人使用了伪造的复议申请人根本从未居住过的地方开具的虚假居住证明，并以此为证，说复议申请人失踪，联系不上，纯属捏造事实。申请执行人伪造证据，就是以13万的债权折抵40多万房产，达到非法占有的目的。办案无论是从实体审理还是到案件执行程序，都是使用伪造的假证据，且程序也存在严重的违法，本案在审理和执行过程中法院均采用了公告送达的方式通知的复议申请人，《民事诉讼法》九十二条规定，受送达人下落不明或者用本节规定的其它方式无法送达的，公告送达。而复议申请人并没有下落不明，且无论从法院和申请执行人都能联系上复议申请人，而谎称无法联系，所以不应适用公告送达方式。二、淄川法院作出的（2020）鲁0302执异11号执行裁定事实不清。在此裁定“异议人刘萍提出的异议申请已超过提起执行异议的期限，其异议申请不符合受理条件，并驳回异议人刘萍的异议申请”，而事实是复议申请人刘萍从立案到执行完毕一概不知，无法提出执行异议。综上，复议申请人认为淄川法院作出的（2018）鲁0302执恢577号裁定和（2020）鲁0302执异11号裁定事实不清，证据不足，且程序严重违法，请求法院查清事实，支持复议复议申请人的复议请求，纠正执行法院的违法行为。 本院查明，复议申请人刘萍于2019年3月28日向淄川法院提出执行异议内容为：淄川法院在执行过程中，拍卖淄川区××镇般××号房××套，异议人认为：一、淄川法院执行程序违法。在执行过程中，淄川法院未将本次拍卖的公告、评估等事项通知异议人，异议人对此并不知情。二、根据法律规定，当事人下落不明或失踪的，才能刊登公告。异议人与班希忠、本小区物业都有联系，异议人并没有下落不明，因此，淄川法院以公告的方式送达，违法法律规定。三、异议人认为对此房屋评估、拍卖，抵顶给班希忠的价格过低，异议人不同意此价格。四、该房产还牵连着班希忠为异议人担保的淄博淄川农村商业银行股份有限公司（以下简称淄川农商行）的贷款案件，淄川农商行也起诉班希忠，并对该房产进行轮候查封。班希忠作为担保人，也有还款义务，班希忠并未还清淄川农商行的款项。因此，异议人认为，淄川法院把房产抵顶给班希忠不符合法律规定。五、涉案房产系异议人的唯一住房，淄川法院不得强行将异议人的唯一住房拍卖，而不给异议人留有生活必须的居住房屋。综上所述，异议人请求：一、淄川法院停止对异议人所有的位于淄博市××区××镇般××房产的执行；二、确认淄川法院在该案中评估、拍卖程序违法以及要求异议人限期搬出涉案房屋的执行措施违法；三、请求依法对涉案房产重新进行评估。 本院审查明的事实与淄川法院一致。 本院认为，根据复议申请人向淄川法院提出的异议和向本院申请复议内容，关于向复议申请人公告送达相关法律文书问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”据此，向当事人送达法律文书，有证据证明受送达人下落不明或按照《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条至九十一条规定的送达方式，即直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达等方式无法将法律文书送达当事人的，才可公告送达。本案异议审查中，淄川法院未审查该院向复议申请人公告送达相关法律文书是否符合上述法律规定，即以本案执行程序终结，其异议申请不符合受理条件为由裁定驳回异议人刘萍的异议申请，有可能损害复议申请人的救济权利。本院（2019）鲁03执复116号执行裁定以以上理由裁定本案发回重新审查。对此，应当纠正为，撤销（2019）鲁0302执异31号执行裁定，指令淄川法院对本案执行异议进行审查。根据《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第三款规定，异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。第二十三条第三款规定，人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。对此，本案执行异议是由本院指令淄川法院审查，适用上述第二条第三款规定，并不受上述第二十三条第三款的限制。因此，淄川法院（2020）鲁0302执异11号执行裁定，应当予以撤销，本案执行异议应当进行审查。对于复议申请人对本案执行依据有异议，应当依法按照审判监督程序救济，在执行异议复议程序中，不予审查。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第三款的规定，裁定如下： 一、撤销淄博市淄川区人民法院（2020）鲁0302执异11号执行裁定； 二、指令淄博市淄川区人民法院对执行异议进行审查。 本裁定为终审裁定。 审判长  张洪胜 审判员  卫雁冰 审判员  邢 菲 二〇二〇年七月八日 书记员  高梦琪