四川省广安市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川16执异44号 异议人（利害关系人）：贺天彬，男，汉族，生于1970年10月13日，住四川省广安市广安区。 异议人（利害关系人）：杜红军，男，汉族，生于1965年10月18日，住四川省广安市广安区。 申请执行人：兰华，男，汉族，生于1968年4月15日，住四川省广安市广安区。 被执行人：冯誉膑，男，汉族，生于1965年10月3日，住四川省邻水县。 被执行人：甘慧如，女，汉族，生于1971年2月19日，住四川省邻水县。 被执行人：四川华誉置业有限公司，住所地成都市青羊区江西路51号中大君院广场17-213号。 法定代表人：冯誉膑，董事长。 本院在执行申请执行人兰华与被执行人冯誉膑、甘慧如、四川华誉置业有限公司民间借贷纠纷一案中，以（2018）川16执恢34号之二执行裁定书，裁定冻结被执行人四川华誉置业有限公司、冯誉膑以贺天彬、杜红军名义在阆中市宏誉置业有限公司享有的共计1248.4万元债权及利息。同时作出（2018）川16执恢34号之二《履行到期债务通知书》、（2018）川16执恢34号协助执行通知书。异议人对此向本院提出书面执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人贺天彬、杜红军称，杜红军、贺天彬、四川华誉置业有限公司均是阆中市宏誉置业有限公司股东，阆中市宏誉置业有限公司成立于2013年5月8日。2015年8月28日，阆中市宏誉置业有限公司召开临时股东会并形成《临时股东会决议》。确定四川华誉置业有限公司将应从阆中市宏誉置业有限公司处收取的1500万元开发项目融资款转让1248.4万元给贺天彬、杜红军，以清偿四川华誉置业有限公司的借款债务。2015年10月16日，贺天彬、杜红军代四川华誉置业有限公司在阆中市宏誉置业有限公司收取了全部开发管理费1248.4万元。贺天彬、杜红军从阆中市宏誉置业有限公司处收取开发管理费后，用于了代四川华誉置业有限公司清偿其各项债务（含借款、工程欠款、税费等）。 2019年9月5日，杜红军、贺天彬、冯誉膑三人签署《会议纪要》，确认：1、贺天彬、杜红军从阆中市宏誉置业有限公司处代四川华誉置业有限公司领取了开发管理费1250万元；2、四川华誉置业有限公司应当承担和已经承担支付的各项支出（含在贺天彬、杜红军处的借款本息，贺天彬、杜红军代为垫付的投资款及代偿的借款本息，贺天彬、杜红军代为支付的税费等），经结算，四川华誉置业有限公司在杜红军、贺天彬处已经没有到期债权。冯誉膑、甘慧如个人在杜红军、贺天彬处也没有债权。杜红军、贺天彬与阆中市宏誉置业有限公司之间的个人往来借款（融资款）已经全部清偿完毕。因此，请求撤销四川省广安市中级人民法院（2018）川16执恢34号之二执行裁定书、履行到期债务通知书、协助执行通知书。 申请执行人兰华称：2014年12月19日，广安市中级人民法院向阆中市宏誉置业有限公司送达了（2015）广法民保字第5号和（2015）广法民保字第5-1号民事裁定书，明确冻结了冯誉膑、甘慧如、四川华誉置业有限公司的股权及收益。2015年8月28日，阆中市宏誉置业有限公司召开的临时股东会议的决议确定，将冯誉膑、甘慧如、四川华誉置业有限公司的开发管理费1248.4万元转给贺天彬、杜红军代持，同时会议也确定将上述款项转借给阆中市宏誉置业有限公司，并按月息2%支付利息。此后，阆中市宏誉置业有限公司于2015年10月16日支付给了贺天彬、杜红军。为便于欺骗法院，上述款项又于当日转回了阆中市宏誉置业有限公司。贺天彬、杜红军在阆中市宏誉置业有限公司收取利息后，拒不支付给冯誉膑、甘慧如、四川华誉置业有限公司。因此，阆中市宏誉置业有限公司仍有1248.4万元的开发管理费未支付。 被执行人四川华誉置业有限公司称：2019年9月4日，冯誉膑、贺天彬、杜红军开会算账后，确认了杜红军、贺天彬代领1248.4万元后，没有按原约定代为支付其他债务。项目的开发管理费按照约定应当支付利息而未付。 本院查明，2013年4月12日，由四川华誉置业有限公司（甲方）、四川华誉置业有限公司贺天彬、杜红军（乙方）、四川宏云房地产开发有限公司（丙方），共同签订《BT工程项目投资合作协议书》。该协议书载明：合作项目基本信息，2012年11月13日，甲方与阆中市人民政府签订了《阆中市七里长安小区九期保障性住房及还房建设项目投资协议书》。该项目系四川华誉置业有限公司、贺天彬、杜红军与阆中市人民政府洽谈、联系，四川华誉置业有限公司与阆中市人民政府签订的《阆中市七里长安小区九期保障性住房及还房建设项目投资协议书》。1、由乙方、丙方共同投资组建阆中注册落地公司（即后来的阆中市宏誉置业有限公司），阆中注册落地公司按该BT项目与政府结算总投资额的3%向甲方缴纳项目管理费，阆中注册落地公司另外单独支付1800万元给乙方作为项目前期工作经费，支付时间为阆中注册落地公司注册后的10个工作日。2、阆中注册落地公司若能按照甲方与阆中市人民政府签订的《阆中市七里长安小区九期保障性住房及还房建设项目投资协议书》第7条2款1项约定获得该BT项目与政府总结算款相应价款的土地开发土地使用权，则向甲方定额缴纳开发管理费人民币2000万元，此款分四次支付：A、阆中注册落地公司成立后的10个工作日内支付500万元，B、阆中注册落地公司在获取第一块土地的10个工作日内支付500万元、第二款土地获取10个工作日内支付500万元、第三块土地获取10个工作日内支付500万元。丙方作为阆中注册落地公司的股东，股份为51%，四川华誉置业有限公司股份为24.99%、贺天彬股份为12.005%、杜红军股份为12.005%。乙方的股本金暂定为8000万元，丙方投入股本金暂按8300万元，后续投资由丙方负责筹集，筹集资金的费用、利息计入阆中注册落地项目公司运营成本。 2014年12月19日，本院以(2015)广法民保字第5号民事裁定书裁定：查封、扣押、冻结被申请人冯誉膑、甘慧如、四川华誉置业有限公司所有的银行存款或其他财产，价值以人民币40,000,000.00元为限。2014年12月23日，作出(2015)广法民保字第5号协助执行通知书。同日向阆中市宏誉置业有限公司送达(2015)广法民保字第5号民事裁定书和(2015)广法民保字第5号协助执行通知书，要求阆中市宏誉置业有限公司协助执行：阆中市宏誉置业有限公司在阆中市七里长安小区保障性住房及还房建设项目政府结算总投资额的百分之三，暂不予向四川华誉置业有限公司支付，如需支付则向广安市中级人民法院提存。 2015年8月24日，冯誉膑、贺天彬、杜红军就四川华誉置业有限公司与阆中市宏誉置业有限公司之间及三人之间的债权债务的处理，达成“关于四川华誉置业有限公司在阆中市宏誉置业有限公司债务问题处理会议纪要”，该纪要载明：阆中市宏誉置业有限公司尚欠四川华誉置业有限公司开发管理费1500万元，该1500万元开发管理费转为“宏云江山国际”开发项目的融资款，待“宏云江山国际”开发项目资金回收偿还后，转让251.6万元给广安经开区宏云小额贷款股份有限公司，用于偿还冯誉膑在该公司的借款本息，其余1248.4万元由贺天彬、杜红军各领取624.2万元（共计1500万元），并由贺天彬、杜红军负责为四川华誉置业有限公司清偿该公司在阆中长安九期还房工程BT项目中所产生的应付款及相关债务。债务清算后，再由贺天彬、杜红军与四川华誉置业有限公司结算，多退少补。 2015年8月25日，阆中市宏誉置业有限公司临时股东会决议载明：2015年8月24日，四川华誉置业有限公司与贺天彬、杜红军就四川华誉置业有限公司收取的1500万元开发管理费的使用进行了处分协商，阆中市宏誉置业有限公司对此予以确认。 2015年8月28日，阆中市宏誉置业有限公司召开临时股东会，参会有阆中市宏誉置业有限公司的法定代表人匡纯国、四川华誉置业有限公司冯誉膑、贺天彬、杜红军，广安经开区宏云小额贷款股份有限公司的何元禄列席，并形成了“阆中市宏誉置业有限公司2015临时股东会决议”，该决议载明：阆中市宏誉置业有限公司支付四川华誉置业有限公司阆中长安九期BT项目*土地开发管理费壹仟伍佰万元，按照公司相关决议转为开发项目融资款，四川华誉公司决定将获得的开发项目融资款壹仟伍佰万元转壹仟贰佰肆拾捌万肆仟元给贺天彬与杜红军（各占624.2万元），转让251.6万元给广安经开区宏云小额贷款股份有限公司，用于偿还冯誉膑在该公司的借款本息；公司所有融资款在保证开发项目正常运转的前提下，经股东会决议后退还。四川华誉置业有限公司、阆中市宏誉置业有限公司加盖印章，冯誉膑、贺天彬、杜红军、何元禄签字。 2015年10月16日，阆中市宏誉置业有限公司向杜红军农业银行62×××10账户转入5000000.00元和1242000.00元。同日，杜红军向阆中市宏誉置业有限公司出具的收条载明：授四川华誉置业有限公司委托，今代收到阆中市宏誉置业有限公司支付给四川华誉置业有限公司ＢＴ项目开发管理费6242000.00元是实。 2015年10月16日，阆中市宏誉置业有限公司向贺天彬农业银行62×××70账户转入5000000.00元和1242000.00元。同日，贺天彬向阆中市宏誉置业有限公司出具的收条载明：授四川华誉置业有限公司委托，今代收到阆中市宏誉置业有限公司支付给四川华誉置业有限公司ＢＴ项目开发管理费6242000.00元是实。 2015年10月16日，阆中市宏誉置业有限公司向赵玉书62×××45账户转入2516000.00元，付款单载明：偿还广安经开区宏云小额贷款股份有限公司借款。 当天，贺天彬、杜红军分别向阆中市宏誉置业有限公司22×××89账户转入624万元。阆中市宏誉置业有限公司分别向贺天彬、杜红军出具了收据。收据载明为“流动资金借款”。 2019年3月13日，冯誉膑向本院陈述，2015年10月16日转移了阆中市宏誉置业有限公司应该支付给冯誉膑的1500万元给杜红军、贺天彬。 2019年9月4日，冯誉膑、贺天彬、杜红军在阆中市宏誉置业有限公司形成“会议纪要”，纪要载明：2015年10月16日，贺天彬、杜红军从阆中市宏誉置业有限公司为四川华誉置业有限公司及冯誉膑代领开发管理费共计1250万元，其中贺天彬625万元，杜红军625万元，现贺天彬、杜红军同四川华誉置业有限公司三方作如下结算： 1、2014年10月17日，杜红军代冯誉膑向外借支100万元，并愿意承担月息5%的利息，现一致同意按月息2%的利息，按每年结算一次利息，本息共计288.43万元（附2014年4月17日股东会议纪要）； 2、2015年8月13日，由贺天彬以个人名义向外借支100万元，至此，本息共计236.42万元。四川华誉置业有限公司及冯誉膑承担120.57万元，贺天彬、杜红军承担115.85万元（附2014年4月17日股东会议纪要）； 3、由贺天彬、杜红军先后向外借支200万元（其中50万元的本息为106.77万元、50万元的本息为101.05万元，100万元的本息为232.61万元），此三笔借款本息共计440.43万元，其中四川华誉置业有限公司及冯誉膑承担224.62万元，贺天彬、杜红军承担215.81万元； 4、阆中长安九期BT还房项目前期工程应付欠款：共计109万元，四川华誉置业有限公司承担55.59万元，贺天彬、杜红军承担53.41万元； 5、阆中法院（2015）阆执字第1867号执行裁定书，裁定四川华誉置业有限公司应支付南充市鸿大管桩有限责任公司欠款159万元，至2019年9月4日，本息暂估320万元，四川华誉置业有限公司承担163.2万元、贺天彬、杜红军承担156.8万元； 6、阆中法院（2019）川1381执保40号协助执行通知书，四川华誉置业有限公司、贺天彬、杜红军承担连带责任1500万元，以法院的裁判文书金额，由四川华誉置业有限公司承担51%、贺天彬承担24.5%、杜红军承担24.5%； 7、长安九期前期费用464.569815万元，由四川华誉置业有限公司承担236.93万元，贺天彬、杜红军承担227.6392万元； 8、前期经费约1650万元的应交税102.3万元，由四川华誉置业有限公司承担52.17万元，贺天彬承担25.06万元、杜红军承担25.06万元； 9、项目前期融资奖励150万元，由四川华誉置业有限公司承担76.5万元，贺天彬、杜红军承担73.5万元； 10、项目使用冯誉膑的车，折价30万元作为冯誉膑的投入款，由四川华誉置业有限公司承担15.3万元，贺天彬承担7.35万元、杜红军承担7.35万元。 以上会议纪要有冯誉膑、贺天彬、杜红军签字。 2020年3月9日，冯誉膑向本院称：在BT工程项目中的收入，有1500万元转移给了贺天彬、杜红军各624.2万元。后经与贺天彬、杜红军算账，还应收1220.061485万元。 2020年3月11日，本院以（2018）川16执恢34号之二执行裁定书，裁定冻结被执行人四川华誉置业有限公司、冯誉膑以贺天彬、杜红军名义在阆中市宏誉置业有限公司享有的共计1248.4万元债权及利息。同日作出（2018）川16执恢34号之二《履行到期债务通知书》、（2018）川16执恢34号协助执行通知书。2020年3月12日向阆中市宏誉置业有限公司送达上述法律文书，同日将（2018）川16执恢34号之二执行裁定书送达给贺天彬，2020年4月1日，本院以法院专递邮件将（2018）川16执恢34号之二执行裁定书送达给杜红军。 本院认为，根据各方于2013年4月12日签订的《BT工程项目投资合作协议书》的约定，和2015年8月28日阆中市宏誉置业有限公司2015年临时股东会决议，阆中市宏誉置业有限公司应当支付给四川华誉置业有限公司的“开发管理费”转为阆中市宏誉置业有限公司的融资款，同时决定“公司所有融资款在保证开发项目正常运转的前提下，经股东会决议后退还”。此时，四川华誉置业有限公司对阆中市宏誉置业有限公司享有了1500万元的到期债权。该权利属于四川华誉置业有限公司享有，属于该公司的收益。本院(2015)广法民保字第5号民事裁定书已对四川华誉置业有限公司的其他财产采取了冻结措施，并送达到阆中市宏誉置业有限公司。至此，四川华誉置业有限公司对阆中市宏誉置业有限公司所享有的到期债权属于四川华誉置业有限公司的其他财产性权益，对该财产的处分权即受到本院生效裁定的限制。在未获得冻结法院同意的情况下，四川华誉置业有限公司、阆中市宏誉置业有限公司对此项“开发管理费”的任何处分行为均不产生法律效力。虽然阆中市宏誉置业有限公司于2015年10月16日根据四川华誉置业有限公司的指令，以还款之名分别向贺天彬、杜红军转款624.2万元。但在当日，贺天彬、杜红军随即将各自收取的624万元转回给了阆中市宏誉置业有限公司。因此，本院（2018）川16执恢34号之二执行裁定书，裁定冻结被执行人四川华誉置业有限公司在阆中市宏誉置业有限公司享有的共计1248.4万元债权及利息并无不当。贺天彬、杜红军对该标的不享有足以排除强制执行的民事权益，其异议理由不能成立，异议请求应当不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十五条第一款（一）项的规定，裁定如下： 驳回贺天彬、杜红军的异议请求。 异议人、当事人对本裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向四川省广安市中级人民法院提起诉讼。 审判长  蒋伟林 审判员  李政伟 审判员  米更生 二〇二〇年七月十五日 书记员  夏 川