陕西省铜川市中级人民法院   民事判决书                           (2020)陕02民终254号     上诉人（一审原告）:刘保军，又名刘河南，男，汉族，住陕西省宜君县。   委托诉讼代理人：陈全平，男，汉族，住陕西省宜君县，系刘保军姐夫。   委托诉讼代理人：徐维波，陕西宜阳律师事务所律师。   被上诉人（一审被告）：黄新国，男，汉族，住陕西省富平县。   被上诉人（一审被告）：兰军刚，男，汉族，住铜川市王益区。   被上诉人（一审被告）：孟亚军，男，汉族，住铜川市印台区。   上诉人刘保军因与被上诉人黄新国、兰军刚、孟亚军提供劳务者受害责任纠纷一案,不服铜川市印台区人民法院（2020）陕0203民初12号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月20日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人刘保军的委托诉讼代理人陈全平、徐维波，被上诉人黄新国、兰军刚到庭参加了诉讼。被上诉人孟亚军经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   刘保军上诉请求：一审判决认定事实部分正确，但判决上诉人自担因兰军刚造成上诉人损害20%责任错误。事实和理由：一审判决认为，刘保军系成年人，其在从事劳务活动中理应注意自身安全，对可能出现的危险情况和损害后果应有所防范。由于刘保军未注意安全而受伤，其自身对损害的发生亦有过错，故其也应承担一定比例的责任。综合原告的受伤情况，本院酌定原告承担20%的责任。一审判决审理查明， 2019年4月3日下午14时许在工作过程中，原告在脚手架上上砖，被告兰军刚在开铲车的过程中不慎将脚手架撞倒，致使在脚手架上工作的原告坠落受伤。既然一审法庭已经开庭审理查明，原告的受伤是因为被上诉人兰军刚开铲车将脚手架撞倒，致脚手架上工作的上诉人坠落受伤，事发实际情况也是这样，被上诉人兰军刚撞到脚手架是上诉人预料不到的事情，上诉人并非是自己未注意安全，跌落受伤，也不存在任何过错。一审以上诉人未注意安全为由，认为上诉人应承担自身损害20%的责任，不符合本案实际情况。   黄新国辩称，刘保军是小工，我让他在地上掺灰搬砖，不用上脚手架，没有安排刘保军上架子上搬砖，是另外陈炉一小工上架子搬砖。架子是2.4米高，没有给刘保军配备安全设施，刘保军也没有要求，刘保军是自己上架子上指挥铲车，他应承担一部分责任。   兰军刚辩称，刘保军在架子上指挥铲车，他向我摆手，意思是让我近一些，看不见距离，铲车靠近一点把架子撞到了，之前刘保军在地下掺灰，没有在架子上搬砖，没有安排刘保军上架子，只是出事那一天，他应承担一部分责任。   原告向本院提出的诉讼请求为：判令被告1、2连带赔偿原告医疗费2978元，住院伙食补助费1080元，营养费2700元，误工费39000元，护理费12000元，九级伤残赔偿金49304元，被抚养人生活费4374元，后续治疗费18000元，精神损害赔偿金3000元，司法鉴定费2420元，交通费1000元。合计135856元。   一审法院经审理查明，2019年4月初被告黄新国承建被告孟亚军在铜川市印台区XX镇XX村的民房建设。原告经人介绍给被告黄新国工队干小工，从2019年4月2日起跟随黄新国给被告孟亚军建房，约定每日工资130元。2019年4月3日下午14时许在工作过程中，原告在脚手架上上砖，被告兰军刚在开铲车的过程中不慎将脚手架撞倒，致使在脚手架上工作的原告坠落受伤。后原告当即被送到铜川市王益区骨伤医院治疗6天：经诊断为1、胸12椎体压缩性骨折。2、右股骨近端粉碎性骨折。原告因伤情较重又转到铜川市矿务局中心医院住院治疗30天，经诊断为：1、胸椎骨折T11/T12。2、股骨骨折。出院后原告向陕西公正司法鉴定中心申请了司法鉴定，经鉴定：本次事故造成原告九级伤残，后续治疗费18000元，误工期限为300日，护理期限为120日，营养期限为90日。另查明，被告兰军刚亦受雇于被告黄新国。再查明，原告住院期间花去医疗费共计102808.56元，被告黄新国已垫付99830.56元，下余2978元。被告黄新国在原告出院后另给付了原告17000元。事故发生后被告兰军刚给付被告黄新国5万元，该款项为原告支付了医疗费。   一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害应根据双方各自的过错承担责任。雇员在工作中因故意或重大过失给他人造成伤害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告刘保军与被告兰军刚均受雇于被告黄新国。刘保军在提供劳务时受到的伤害，应由接受劳务者即黄新国予以赔偿。因侵权人兰军刚也系黄新国的雇员，其造成他人的损害亦应由黄新国承担责任。但兰军刚无工程车辆资格证，所驾驶的车辆无相关手续而盲目从事该工作，在工作中存在重大失误，故依法应与黄新国对本案原告承担连带赔偿责任。兰军刚虽提交有其与黄新国间的免责约定，但该约定仅对其二人有效，不能及于本案其他当事人。被告孟亚军系房主，其与原告间无权利义务关系，其与被告黄新国系承揽关系，故对原告的损失其不应承担责任。原告住院花去医疗费102808.56元，被告虽不认可其中的输血费用，但其应为原告医疗中的合理花费且原告提供有医疗票据，故原告医疗费应为102808.56元。原告主张住院伙食补助费1080元、九级伤残赔偿金49304元，被抚养人（其父亲刘某某、母亲王竹琴）的生活费2517.75元，因符合原告住院的实际情况并有鉴定的伤残等级佐证且被告对此无异议，故本院予以认可。原告主张误工费39000元，原、被告约定工资每日130元且工资标准符合当地同类用工的实际情况，误工期间经鉴定为300日，但根据国家有关规定平均每月工作日应该为21.75天，故其每月工资应为21.75天*130元＝2827.5元。原告误工期间的误工费应为2827.5元*10个月＝28275元。原告主张护理费12000元，因原告未提交护理人员收入情况，本院根据当地护工人员工资标准酌定为每日80元，被告虽认为鉴定的护理期限120日较长，但无证据向本院提交也未申请重新鉴定，本院依据鉴定结论予以确认，故原告的护理费应为：80元*120天＝9600元。原告主张营养费2700元，因有医生加强营养的医嘱及鉴定的营养期限，本院予以认可。原告主张交通费1000元，因其无法提供全部票据，本院根据原告的住院治疗情况酌定为700元。原告主张精神抚慰金3000元，符合其受伤情况，本院予以支持。后续治疗费18000元，符合实际情况且有鉴定结论，本院予以确认。鉴定费2420元应属诉讼中合理支出，本院予以认可。综上，原告刘保军因本次事故造成的全部损失为：医疗费102808.56元，误工费28275元，护理费9600元，住院伙食补助费1080元，伤残赔偿金49304元，被抚养人生活费2517.75元，营养费2700元，后续治疗费18000元，精神抚慰金3000元，交通费700元，鉴定费2420元，共计220405.31元。刘保军系成年人，其在从事劳务活动中理应注意自身安全，对可能出现的危险情况和损害后果应有所防范。由于刘保军未注意安全而受伤，其自身对损害的发生亦有过错，故其也应承担一定比例的责任。综合原告的受伤情况，本院酌定原告承担20%的责任，被告承担80%的责任，故被告应向原告赔偿其损失176324.25元。扣除被告黄新国已经垫付的116830.56元（包含兰军刚给付的50000元），下余59493.69元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告黄新国于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘保军因本次事故造成的医疗费、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金等11项损失共计176324.25元。扣除被告已经垫付的116830.56元，实际赔偿原告59493.69元。其余损失部分原告自负。二、被告兰军刚对上述赔偿承担连带责任。三、驳回原告刘保军对被告孟亚军的诉讼请求。案件受理费1508元，由被告黄新国、兰军刚承担1208元，原告刘保军承担300元。   二审查明事实与一审法院查明一致，对一审查明事实予以认定。   二审各方均无新证据提交。   本院认为，本案焦点为，刘保军是否应承担相应责任。从二审黄新国、兰军刚陈述来看，刘保军系黄新国雇佣的小工，负责掺灰、搬砖及其它杂活，之前架子上搬砖是另一小工，刘保军在未安排其上架子搬砖情况下，指挥兰军刚铲车运砖，致使铲车撞到架子，使其受伤。刘保军未要求给其配置安全绳等安全措施。一审法院认为，刘保军系成年人，其在从事劳务活动中理应注意自身安全，对可能出现的危险情况和损害后果应有所防范。由于刘保军未注意安全而受伤，其自身对损害的发生亦有过错，故其也应承担一定比例的责任。综合受伤情况，酌定刘保军承担20%的责任的认定，并无不当。刘保军的上诉请求，本院不予支持。   综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费902元由刘保军负担。   本判决为终审判决。       审判长贺 晓 华   审判员康 建 军   审判员董  敏                               二〇二〇年七月十五日       书记员张 诗 悦                    1