湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0105民初149号原告：陶敏，男，1970年10月21日出生，汉族，住武汉市硚口区,委托诉讼代理人：王芬，系湖北维勒律师事务所，特别授权代理。委托诉讼代理人：石文英，系湖北维勒律师事务所，特别授权代理。原告：徐婵娟，女，1976年5月3日出生，汉族，住武汉市硚口区,委托诉讼代理人：王芬，系湖北维勒律师事务所，特别授权代理。委托诉讼代理人：石文英，系湖北维勒律师事务所，特别授权代理。被告：武汉百威物业服务有限公司，住所地：武汉市汉阳区琴断口上首。法定代表人：欧阳珊，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵谨，系湖北森生律师事务所律师，一般授权代理。第三人：武汉泛世工艺包装有限公司，住所地：武汉市汉阳区燎原工业园18号。法定代表人：张贤宇。原告陶敏、徐婵娟与被告武汉百威物业服务有限公司（以下简称百威物业公司）、第三人武汉泛世工艺包装有限公司（泛世公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陶敏、徐婵娟的共同委托诉讼代理人王芬，被告百威物业公司法定代表人欧阳珊及其委托诉讼代理人赵谨，被告泛世公司的法定代表人张贤宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陶敏、徐婵娟向本院提出诉讼请求：1、判令依法撤销（2019）鄂0105执异35号裁定书；2、判令原告已履行了股东出资义务，对被执行人泛世公司的债务不承担清偿责任；3、判令停止冻结原告名下银行或查封其他等值财产的行为，并依法进行银行账户或其他财产的解封；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年11月9日，武汉市汉阳区人民法院（2015）鄂汉阳民一初字第00161号民事判决书对百威物业公司与泛世公司、武汉亿童文教股份有限公司、湖北永煜彩钢结构工程有限公司房屋租赁合同纠纷一案作出民事判决：1、泛世公司于判决发生法律效力之日起十日内支付百威物业公司欠交租金1,576,360元；2、泛世公司于判决发生法律效力之日起十日内支付百威物业公司违约金78,818元；3、驳回百威物业公司其他诉讼请求。2019年10月23日，百威物业公司向武汉市汉阳区人民法院申请追加陶敏、徐婵娟为（2015）鄂汉阳民一初字第00161号民事判决执行一案的被执行人。2019年12月，陶敏、徐婵娟对追加其为被执行人提出书面异议。2019年12月5日，武汉市汉阳区人民法院作出（2019）鄂0105执异35号执行异议裁定，驳回陶敏、徐婵娟的异议申请。两原告认为不应追加其为被执行人，理由如下：1、在公司治理中，作为股东仅有出资的义务，股东按照章程规定认缴出资后，用作出资的资金就成为公司的注册资本，由公司进行管理。本案中，两原告已履行完毕出资义务。2、第三人泛世公司作为独立的法人组织，对外有独立的财产承担责任，对内有股东大会、董事会、监事会等公司治理组织进行管理。股东个人并不直接参与公司日常经营管理，具体日常经营管理均由董事会或在执行董事实施。2010年9月2日，泛世公司基于正常业务往来，向案外人武汉吉利尔电气有限公司支付到期款项299万元，该行为是公司行为，与两原告没有任何关系。3、2010年9月，第三人泛世公司完成股东变更及增资后，公司经营持续发展良好。2011年3月，鉴于第三人泛世公司的稳定发展，新股东加入泛世公司。以上足以说明第三人泛世公司在2013年与被告签订租赁合同之前经营状况良好，公司运转正常，不存在因被抽逃出资公司空壳运转的情况。因此，原告认为其本人并没有任何抽逃出资的行为，不应当在执行案件中被追加为被执行人。被告百威物业公司辩称：1、原告起诉理由不成立，原告违反《公司法》和《公司章程》的规定，滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益；2、原告于2010年9月1日接受熊娟“过桥资金”299万元，同日原告陶敏和徐婵娟以各自名义将增资款存入泛世公司临时开立的验资银行账户，并于当日取得299万元验资报告；2010年9月2日将增资款299万元全部转出，由泛世公司转给武汉吉利尔电气有限公司，而武汉吉利尔电气有限公司于2010年8月20日成立，工商局规定营业执照经批准之日起7个工作日后领取，其实际领取营业执照应为8月30日；2010年9月2日，武汉吉利尔电气有限公司将299万元全额转给徐向阳个人账户；被告百威物业公司向法院申请查询了泛世公司基本账户，陶敏、徐婵娟截止2019年9月30日未曾归还抽逃的出资款。3、在法院的询问笔录中，原告陶敏承认了抽逃出资的事实，承认资金来源是通过会计师事务所的“过桥资金”进行出资、验资、办理完工商注册登记后，由会计师事务所抽走垫资。4、原告脱壳经营、财产混同。原告在抽逃出资后，以泛世公司名义与被告百威物业公司签订房屋租赁合同，后由其关联公司武汉隆鼎盛物业管理有限公司将8,221平方米房屋出租给武汉亿童文教股份有限公司，合同两年期限内累计收取租金326万元；陶敏以泛世公司名义将1,600平方米房屋出租给湖北永煜彩钢结构工程有限公司，并以个人名义实际收取房屋租金累计到65万元，个人财产与公司财产混同，严重损害债权人利益。5、经查询工商信息，原告抽逃出资后于2011年3月7日进行了股权转让，转让了公司50%股权，将公司财产通过股权转让方式进行变卖，从而达到转移目的，但其仍应对抽逃出资承担连带责任；陶敏于2016年7月11日将法定代表人变更为张贤宇，逃避债务和法律责任。根据相关法律法规的规定，原告陶敏与徐婵娟应当承担相应的法律责任。第三人泛世公司未陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的（2015）鄂汉阳民一初字第00161号民事判决书、（2019）鄂0105执异35号执行裁定书、银行转账进账单、2012年税务结清证明，被告对其真实性均无异议。对被告提交的（2015）鄂汉阳民一初字第00161号民事判决书、生效证明书、（2019）鄂0105执异35号执行裁定书、泛世公司的公司章程、企业变更通知书、企业信息查询报告、验资报告、银行账户信息银行询证函、陶敏与徐婵娟银行卡账号交易流水、泛世公司银行账户交易流水（验资账户）及转账支票、银行进账单、武汉吉利尔电气有限公司银行交易流水及转账支票、银行进账单、武汉吉利尔电气有限公司成立日期、银行账号流水（2013.1.13-2019.8.19）、执行笔录、房屋租赁合同、企业变更通知书，原告对其真实性均无异议。对上述当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：百威物业公司因与泛世公司房屋租赁合同纠纷一案，本院审理后于2015年11月9日作出（2015）鄂汉阳民一初字第00161号民事判决：1、泛世公司向百威物业公司支付欠缴租金1,576,360元；2、泛世公司向百威物业公司支付违约金78,818元；3、驳回百威物业公司其他诉讼请求。该判决于2016年3月15日发生法律效力。百威物业公司于2016年3月31日向本院申请强制执行，后又申请追加泛世公司股东陶敏、徐婵娟为该案被执行人，本院于2019年12月5日作出（2019）鄂0105执异35号执行裁定：1、追加陶敏、徐婵娟为该案被执行人；2、被执行人陶敏、徐婵娟分别在出资不到位的209.3万元、89.7万元范围内对（2015）鄂汉阳民一初字第00161号民事判决未履行的债务向百威物业公司承担清偿责任。陶敏、徐婵娟不服上述执行裁定，向本院提起诉讼。另查明，泛世公司成立于2002年4月11日。2010年9月2日，泛世公司注册资本由101万元增加至400万元，新增注册资本299万元由陶敏认缴209.3万元、徐婵娟认缴89.7万元；同时老股东陶维顺将其所持泛世公司30.3万元的股权转让给徐婵娟。变更后的股东为陶敏（持股70%）、徐婵娟（持股30%）。2010年9月1日，湖北诚意联合会计师事务所为泛世公司的上述增资进行验资，并出具了“鄂诚验字[2010]0208号”《验资报告》，报告载明“截至2010年9月1日，贵公司收到全体股东缴纳的新增注册资本299万元，均以人民币货币投入。全体股东本次货币出资占新增注册资本的比例为100%”。《验资报告》附件3载明“（一）甲方（陶敏）缴纳人民币209.3万元，于2010年9月1日以货币出资209.3万元缴存贵公司在中国工商银行股份有限公司武汉三眼桥支行32×××14（账号）；（二）乙方（徐婵娟）缴纳人民币89.7万元，于2010年9月1日以货币出资89.7万元缴存贵公司在中国工商银行股份有限公司武汉三眼桥支行32×××14（账号）。截止2010年9月1日止，变更后的累计注册资本实收金额为人民币400万元。”上诉事实，有银行询证函、银行进账单予以佐证。又查明，2010年9月1日，案外人熊娟通过账户62×××55向陶敏账户32×××67转账2,093,000元，向徐婵娟账户32×××43转账897,000元。同日，陶敏、徐婵娟分别将上述资金转入泛世公司账户32×××14。2010年9月2日，泛世公司将上述2,990,000元转入武汉吉利尔电气有限公司（成立于2010年8月20日）账户32×××53。2010年9月2日，武汉吉利尔电气有限公司向徐向阳账户转账796万元，并备注“还款”。本院执行局因陶敏、徐婵娟提出执行异议，分别于2019年11月11日、2019年11月18日、2019年11月25日向陶敏、徐婵娟进行调查，执行笔录中记载陶敏、徐婵娟承认将299万元增资款转入泛世公司后又从泛世公司转入武汉吉利尔电气有限公司，并表示是会计师事务所具体操作的，具体其不知情；陶敏、徐婵娟在笔录中表示其没有证据证明299万元转给武汉吉利尔电气有限公司的具体用途。本案庭审过程中，陶敏、徐婵娟陈述299万元转给武汉吉利尔电气有限公司系公司正常经营往来款，但未提供相应证据予以证明；本院要求陶敏、徐婵娟在庭审结束后七日内提供与武汉吉利尔电气有限公司的合同及发票等证明其存在299万元真实交易的相关证据，陶敏、徐婵娟未提供。再查明，泛世公司于2011年3月7日进行股东变更，股东由陶敏（持股70%）、徐婵娟（持股30%）变更为陶敏（持股45%）、徐婵娟（持股5%）、黄健、钱彪、田靖。2016年7月11日，泛世公司法定代表人由陶敏变更为张贤宇。泛世公司《公司章程》第九条规定：“1、陶敏，应出资额280万元，占总资本70%（其中：货币出资280万元，以实物出资额为0元）。货币出资已于2010年9月1日缴付。2、徐婵娟，应出资额120万元，占总资本30%（其中：货币出资120万元，以实物出资额为0元）。货币出资已于2010年9月1日缴付。”《公司章程》第十一条股东义务规定：“（1）遵守公司章程；（2）按时足额缴纳所认缴的出资；（3）在公司登记后，不得抽回出资；（4）以其所缴纳的出资额为限对公司承担责任；…”本院认为，原告陶敏、徐婵娟作为泛世公司的股东，于2010年9月1日分别认缴泛世公司增资款209.3万元、89.7万元，并于当日将增资款共计299万元转入泛世公司账户，完成验资后又于次日将上述299万元资金由泛世公司账户转入武汉吉利尔电气有限公司。原告陈述上述299万元系泛世公司与武汉吉利尔电气有限公司正常经营往来款，但原告未提供相应的证据予以证明。《中华人民共和国公司法》第三十五条规定“公司成立后，股东不得抽逃出资”，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条规定“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予以支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为”。陶敏、徐婵娟将增资款299万元转入泛世公司次日又将该299万元转入武汉吉利尔电气有限公司的行为属于“通过虚构债权债务关系将其出资转出”的抽逃出资行为。虽然陶敏、徐婵娟提供了国家税务总局武汉市汉阳区税务局于2019年11月18日出具的清税证明，但该证明只能证明泛世公司的所有税务事项已结清，不能证明其未抽逃出资，故原告欲证明其未抽逃出资的理由不成立。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予以支持。”因此，陶敏、徐婵娟应当在未出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”，第十九条规定“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予以支持”。因此，百威物业公司申请追加抽逃出资的股东陶敏、徐婵娟为被执行人，要求其在抽逃出资的范围内承担责任，符合法律规定。故原告要求依法撤销（2019）鄂0105执异35号执行裁定、判令原告已经履行了股东出资义务并对被执行人泛世公司的债务不承担清偿责任、停止对原告财产的查封和冻结等诉讼请求，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：驳回原告陶敏、徐婵娟的全部诉讼请求。案件受理费19,650元，原告陶敏、徐婵娟已预交，由原告陶敏、徐婵娟负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  黄丽明人民陪审员  杨 迪人民陪审员  张红艳二〇二〇年七月二十日法官助理陈丹书记员胡莹