江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终789号上诉人（原审原告）：程爱莲，女，汉族，1976年1月1日出生，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：张宜余，江苏天立言信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：淮安市朝阳加油（气）站管理服务有限责任公司，住所地淮安市清江浦区健康东路26号。法定代表人：张雷武，该公司经理。委托诉讼代理人：殷绍九，淮安市清江浦区北京路法律事务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国石化销售股份有限公司江苏淮安石油分公司，住所地淮安市清江浦区健康东路26号。法定代表人：张雷武，职务经理。委托诉讼代理人：黄俊华，该公司员工。委托诉讼代理人：殷绍九，淮安市清江浦区北京路法律事务所法律工作者。上诉人程爱莲因与被上诉人淮安市朝阳加油（气）站管理服务有限责任公司（下简称朝阳公司）、中国石化销售股份有限公司江苏淮安石油分公司（下简称石化淮安石油分公司）劳动争议纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2019）苏0812民初6834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。程爱莲上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人支付赔偿金、休息日加班费、节假日加班工资。事实和理由：2001年上诉人通过劳务派遣到被上诉人公司上班，2014年签订劳动合同至2021年6月30日。合同签订后，上诉人遵守被上诉人单位规章制度按时上下班，2018年底，上诉人与站长路友刚发生个人恩怨，特别是在公司要求员工推销燃油宝的过程中，路友刚人为的给上诉人下达超量任务，上诉人不服引起矛盾，为此路友刚以公报私,人为制造假象，2019年2月，以上诉人存在使用客户卡代员工卡加油行为向公司汇报把上诉人开除。被上诉人提供的监控视频也没有当庭播放。上诉人认为，用人单位所举证据应当在整体上形成锁链，结果推定应当唯一，才能作为定案依据。本案中，程爱莲在2018年10、11、12月份、2019年3月份在考勤表上签名，发生事故的2019年2月份考勤表中不是程爱莲自己亲笔签名，系他人代签，相应的时间点程爱莲是否上班，没有证据证明，不能以假的考勤表推定程爱莲于2019年2月22日、23日是上班时间。视频显示程爱莲系正常加油，不存在换卡行为，不能仅依据此视频确认程爱莲违法。没有对电脑记录的“一诺三思”的卡进行核实，不能认定程爱莲使用客户卡加油。石油公司提供的视频时间为2019年2月22日、23日，只到2019年4月10日，石油公司监察部门才与上诉人谈话，称程爱莲存在违法行为，前后时间相差一个多月，如果程爱莲存在违法行为，应在第一时间进行证据固定和谈话。石油公司提供的电脑视频软件，其程序为人工设计，只要人工能够设计的软件，那么就可以进行人工修改，上诉人有理由怀疑其提供的视频时间存在截频、改动现象。退一步说，即使上诉人使用用户卡加油，对于石油公司来说，也没有造成任何损失，如理解为违纪，也仅能类似于上班迟到、早退等现象，以此理由作开除处理，不符合处罚相适应原则。朝阳公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请予维持。1、上诉人请求支付经济赔偿金无事实和法律依据。被上诉人《经营与管理禁令》明确规定，严禁加油站员工使用客户加油卡代替员工卡加油；严禁利用加油卡套取现金，套取便利店商品，套取积分奖品，违者解除劳动合同。该禁令经职代会讨论通过，上诉人在承诺书上签名确认已经认真学习了该规定。2019年2月22日、2019年2月23日、2019年3月5日，上诉人存在使用客户加油卡代替员工卡加油的情形。2019年4月19日被上诉人朝阳公司以上诉人违反《经营与管理禁令》，经过被上诉人公司工会审查后同意，解除与上诉人的劳动合同。2、上诉人请求休息日加班工资694595.19元，节假日加班工资137999.72元、延时加班工资487758.2元，不符合事实且无法律依据。石化淮安石油分公司同上诉人朝阳公司的意见。程爱莲向一审法院起诉请求：被告支付原告休息天加班费694595.19元、节假日加班工资137999.72元、延时加班费48775.82元；被告支付原告经济赔偿金227700元，合计1109060.73元。一审法院审理认定事实：2001年3月8日，原告通过劳务派遣到被告石化淮安石油分公司工作。2014年，原告与被告朝阳公司签订了固定期限劳动合同，工作内容未发生变化，双方最后一次签订的劳动合同期限至2021年6月30日，合同约定：工作岗位采取综合计算工时工作制；加班费的计算基数为当地最低工资标准。被告朝阳公司《经营与管理禁令（2017修订版）》第一条经营禁令第5条规定，严禁加油站员工使用客户加油卡代替员工卡加油；严禁利用加油卡套取现金、套取便利店商品、套取积分奖品；违者解除劳动合同，构成犯罪的，移交司法机关。《经营与管理禁令（2017修订版）》经职代会讨论通过，原告在承诺书签字确认已经认真学习该规定。2019年2月22日、2019年2月23日、2019年3月5日，原告存在使用客户加油卡代替员工卡加油的情况。2019年4月19日，被告朝阳公司以原告违反《经营与管理禁令（2017修订版）》第一条经营禁令第5条规定，解除了与原告的劳动合同，该决定经过了工会。原告在被告朝阳公司处工作至2019年4月19日。另，2017年3月8日、2018年3月7日，经淮安市人力资源和社会保障局批复，被告朝阳公司加油站营业员岗位实行年计算周期的综合计算工时工作制，有效期限均为一年。2017年1月-12月，被告朝阳公司发放原告延时加班费7160元，2017年6月-12月原告共累计工作2040小时（不含法定节假日）；2017年6月-12月，原告法定节假日加班24小时，被告朝阳公司发放原告法定节假日加班费1390元；2018年1月-12月，原告共累计工作2477小时（不含法定节假日），被告朝阳公司发放原告延时加班费4862元；原告法定节假日加班88小时，被告朝阳公司发放原告法定节假日加班费2135元；2019年1月-4月19日，原告共累计工作830.5小时（不含法定节假日），被告朝阳公司发放原告延时加班费400元；原告法定节假日加班38.5小时，被告朝阳公司发放原告法定节假日加班费1009元。再查明，2016年1月1日起，淮安市企业职工最低工资标准为1600元/月,2017年7月1日起，淮安市企业职工最低工资标准为1720元/月，2018年7月1日起，淮安市最低工资标准为1830元/月。本案经过劳动争议仲裁前置程序。一审法院认为：劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，原告存在使用客户加油卡代替员工卡加油的情况，被告朝阳公司根据单位规章制度规定解除与原告的劳动合同，且履行了通知工会程序，被告朝阳公司解除与原告程爱莲之间的劳动合同符合法律规定，故对原告程爱莲要求被告支付经济赔偿金的诉讼请求，依法不予支持。根据法律规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十小时的工时制度。企业因生产特点不能实行上述规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。本案中，被告朝阳公司经劳动行政部门批准，对原告岗位实行综合计算工时工作制。《江苏省工资支付条例》规定，实行综合计算工时工作制的，劳动者在综合计算周期内总的工作时间超过总法定工作时间的部分，视为延长工作时间，应按照本人工资150%的标准支付加点工资，劳动者在法定休息日劳动的，应按照本人工资300%的标准支付加班工资。因此，本案中原告主张被告支付休息日加班费694595.19元，于法无据，不予支持。原告主张自入职以来的加班工资，但并未举证证明加班事实，用人单位有义务保存近两年的考勤表及工资表，故对近两年的加班工资数额予以计算。关于法定节假日加班工资：1、2017年5月-12月法定节假日加班工资为712元（精确到元）（1720元/月÷21.75天/月÷8小时/天×24小时×3倍），被告朝阳公司已经支付原告法定节假日加班费1390元，不需要再支付原告该期间法定节假日加班费。2、2018年法定节假日加班工资为2777元（精确到元）（1830元/月÷21.75天/月÷8小时/天×88小时×3倍），被告朝阳公司已经支付原告法定节假日加班费2135元，需要再支付原告该期间法定节假日加班费642元。3、2019年1月-4月19日法定节假日加班工资为1215元（精确到元）（1830元/月÷21.75天/月÷8小时/天×38.5小时×3倍），被告朝阳公司已经支付原告法定节假日加班费1009元，需要再支付原告该期间法定节假日加班费206元。上述2、3合计为848元。关于延时加班工资：1、2017年5月-12月延时加班工资为9490元（精确到元）（1720元/月÷21.75天/月÷8小时/天×（2040小时-40小时×35周）×1.5倍），被告朝阳公司已经支付原告2017年1月-12月延时加班工资7160元，因被告朝阳公司未举证证明该费用具体的计算明细，综合考量原告加班情况、已经发放加班费的数额，酌情认定被告朝阳公司支付原告2017年5月-12月延时加班工资7000元。2、2018年延时加班工资为6263元（精确到元）（1830元/月÷21.75天/月÷8小时/天×（2477小时-40小时×52周）×1.5倍），被告朝阳公司已经支付原告延时加班工资4862元，需要再支付原告该期间延时加班工资1401元。3、2019年1月-4月19日延时加班工资为3258元（精确到元）（1830元/月÷21.75天/月÷8小时/天×830.5小时-40小时×15.6周）×1.5倍），被告朝阳公司已经支付原告该期间延时加班工资400元，需要再支付原告该期间延时加班工资2858元。上述1、2、3合计为11259元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、被告淮安市朝阳加油（气）站管理服务有限责任公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告程爱莲延时加班工资11259元、法定节假日加班工资848元，合计12107元；二、驳回原告程爱莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。二审庭审中，对被上诉人一审提供的监控视频进行了当庭播放。程爱莲质证认为，视频中看不出上诉人用客户卡代替员工卡加油情况。被上诉人认为，从视频中可以清楚看出上诉人从自己身上拿出卡加油，加油结束后收取客户的现金，可以证实上诉人是用昆山“一诺三思”货运公司卡给客户加油，违反了“禁令”第5条的规定。二审中，上诉人程爱莲提交以下证据：1、涟水县人民法院（2020）苏0826行审84号行政裁定书一份。说明被上诉人虚假宣传燃油宝被行政机关处罚60万元，以此说明被上诉人也有可能在其电脑制作的加油记录、图象制作、考勤记录中存在虚假制作行为；2、路友刚在2018年10月31日加油的电话拷贝录像，该拷贝录像是在路友刚与上诉人产生矛盾后，上诉人上班期间发现路友刚的加油信息有不实记载，在打开加油站电脑的同时，用上诉人本人手机进行录像。证明被上诉人所制作的电脑拷贝记录以及视频记录均可能存在虚假情况。朝阳公司、石化淮安石油分公司质证认为，对裁定书真实性没有异议，但与本案没有关联性，也不能据此得出一审中提交视频录像和电脑显示是虚假的。路友刚的电脑加油信息与本案没有关联性。二审审理中，上诉人程爱莲对一审判决认定的节假日加班、延时加班均表示无异议,对一审未认定的休息日加班也表示没有意见。经审查，一审判决认定事实无误，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人二审中提交的行政裁定书，仅能说明石油公司曾对燃油宝虚假宣传受到处罚，与本案处理并无关联性。二审中，对监控视频当庭播放，该视频并不能否认上诉人加油的事实。上诉人提交的路友刚加油电脑没有显示的录像、主张石油公司监察部门与上诉人谈话时间发生在行为之后一个月，电脑视频软件程序为人工设计，可以证实被上诉人提供的视频可能存在截频、改动现象，但上诉人未对视频存在截频改动的主张提供证据予以证明，应承担举证不能的后果。上诉人称2019年2月考勤表中不是本人亲笔签名，不足以证实2019年2月22日、23日上诉人上班的事实，为此申请对考勤表中的签名进行笔迹鉴定。本院认为，由于监控视频中显示的是上诉人程爱莲加油，即使考勤表中不是程爱莲本人签名，也不能据此否认上诉人加油的事实，因此对上诉人申请对考勤表中笔迹进行鉴定的请求不予准许。上诉人主张应对“一诺三思”客户卡进行核实，以查明用卡事实。根据监控视频和电脑显示的内容，可以证实程爱莲违规加油，故对该请求不予支持。由于被上诉人公司《经营与管理禁令》明确规定，加油站员工使用客户卡代员工卡加油解除劳动合同，且被上诉人明确说明此种行为会带来许多企业违规操作，因此，被上诉人依此解除与上诉人劳动合同并无不当；上诉人称即使存在此事实，处罚过当的理由没有事实依据，本院不予采纳。由于二审中上诉人明确表示对一审认定的节假日加班、延时加班和休息日加班均表示无异议，故对上诉人上诉请求的费用，本院不再理涉。综上，上诉人程爱莲上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二案件受理费10元，免于收取。本判决为终审判决。审判长  陈加雷审判员  孙 洁审判员  蒋其举二〇二〇年七月十五日书记员  **平