湖南省宁远县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1126民初1000号原告：湖南省吉星建设发展有限公司。法定代表人：蒋小旺，经理。委托诉讼代理人：黄桃辉，男，汉族，1986年1月10日出生，居民，湖南省宁远县人。系该公司职工（特别代理）。委托诉讼代理人：黄国田，湖南铭慧律师事务所律师（一般代理）。被告：刘友旺，男，汉族，1965年3月2日出生，农民，湖南省宁远县人。委托诉讼代理人：刘成利，男，汉族，1990年12月9日出生，湖南省宁远县人。系原告之子（特别授权）。委托诉讼代理人：胡聪，湖南君见律师事务所律师（一般代理）。第三人：陈平，男，汉族，1979年1月3日出生，农民，湖南省宁远县人。委托诉讼代理人：邓俊杰，湖南舜源泽律师事务所律师（一般代理）。原告湖南省吉星建设发展有限公司（以下简称“吉星公司”）诉被告刘友旺、第三人陈平劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月22日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告吉星公司的委托诉讼代理人黄桃辉、黄国田，被告的委托诉讼代理人刘成利、胡聪，第三人陈平及其委托诉讼代理人邓俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吉星公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告不承担被告刘友旺的工伤保险责任和民事赔偿责任；2、依法判决第三人陈平承担对被告刘友旺的工伤保险责任或民事赔偿责任；3、诉讼费用由被告和第三人承担。事实与理由：1、原、被告之间不存在劳动关系。本案被告刘友旺的实际雇主是第三人陈平，对于被告损伤的赔偿义务人应当是第三人陈平。2、即使本案认定为工伤，也应当由被告的实际雇主第三人陈平承担工伤补偿义务；3、本案只能按雇佣关系由被告的实际雇方第三人陈平和发包方按雇佣关系的损害赔偿标准连带承担赔偿责任而非工伤补偿责任。即使属于工伤也应当按照《工伤保险条例》第62条、第66条的规定，由实际的用人单位第三人陈平承担工伤保险义务；4、永人社工认字（2018）08036号工伤认定决定书是在被告与原告是否存在劳动关系的劳动争议纠纷审理期间作出的，明显违反程序，应当予以撤销；（2019）湘1103行初43号行政判决书和（2019）湘1103行初43号行政判决书认定第三人陈平分包挖桩工程属违法，上述二份判决这一认定，没有任何法律依据，且分包挖桩工程是否违法也不是行政审判的审理范围和当事人行政审判的诉请范围。综上，被告要求原告以其单位的身份承担工务保险责任缺乏事实和法律依据。被告应当以提供劳务者受害责任纠纷直接向人民法院提起民事诉讼，要求雇主承担相应的民事赔偿责任；即使是工伤，被告也只能要求其实际的用人单位第三人陈平承担工伤保险责任。被告刘友旺辩称：1、原、被告不存在劳动关系已经被宁远县人民法院和永州中院判决认定，但承担工伤保险责任的法律关系不仅仅只有劳动关系；2、本案吉星公司是唯一用工主体资格的单位，吉星公司不应将承包的业务违法分包给他人；3、刘友旺在工地受伤后，根据其规定，吉星公司应承担工伤保险责任，故吉星公司的起诉没有法律依据。为此，恳请依法驳回原告的诉讼请求。第三人陈平辩称：关于本案是否涉及工伤保险赔偿已有宁远县人民法院及永州市中级人民法院判决书认定，民事赔偿责任也不应当由第三人承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供如下证据：1、诉讼费交纳通知书，拟证明原告吉星公司起诉的事实；2、《桩基劳务承包合同》拟证明吉星公司发包情况；3、（2019）湘1126民初370号民事判决书，拟证明吉星公司与刘友旺非劳动关系；4、（2019）湘11民终2040号民事判决书，拟证明吉星公司与刘友旺非劳务合同关系。被告质证认为：证据1的真实性无异议，关联性有异议，该诉讼费缴纳通知只是受理案件的材料，不能证实被告吉星公司所主张的事实；证据2的真实性、关联性、合法性均有异议，该桩合同的发包方是谢银春，承包方是陈平，与本案的主体无关联；证据3、4真实性、合法性无异议，关联性有异议。第三人质证认为：1号证据无法达到其证明目的；2号证据首先发包方叫谢银春，且工程名称是在宁远县天堂镇中心幼儿园，本案刘友旺工作地并非在天堂镇，与本合同完全无关，对证据的三性均有异议；3、4号证据与第三人无关。本院审查认为：对被告提供证据1的真实性予以采信；被告提供的证据2因没有向本院提供原件核实，且不能证明与本案相关联，本院不予采信；被告提供的证据3、4符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。被告提交证据1、工伤认定书、两份行政判决书，拟证明工地工作受伤事实已生效。原告质证认为：该工伤认定书是在吉星公司与刘友旺是否存在劳动关系仲裁案审理期间作出的认定，吉星公司与刘友旺不存在劳动关系，经过一审二审，到2019年才得出结论，该工伤认定是违法的，认定事实错误且认定的事实与我方向宁远县人民法院提出的诉讼得到的判决内容相矛盾。本院经审查认为：该证据具有客观性、真实性、合法性，本院予以采信。被告提交证据9、交通费发票，拟证明交通费用。被告质证是重复计算的交通费。本院审查认为：该证据与本案无关联性，本院不予采信。第三人提供如下证据：1、冷水滩区法院行政判决书；2、永州市中级人民法院行政判决书；3、宁远县人民法院执行裁定书，上述三份证据均拟证明工伤保险责任由吉星公司承担。原告质证认为：1、2、3号证据真实性无异议，但行政判决书与民事判决书所确认的事实自相矛盾，该行政判决书与工伤保险条例第66条明显自相矛盾，陈平应当承担工伤赔偿责任，行政判决书是基于永州市人社局的工伤认定书，该认定书是违法的，所以以此作为依据的行政判决书也应当是无效的。被告对第三人提供的证据均无异议。本院审查认为，上述证据具有客观性、真实性、合法性，本院予以采信。根据以上采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下案件基本事实：2016年11月8日，原告吉星公司与宁远县冷水镇人民政府签订了《湖南省建设工程施工合同》，承包了宁远县冷水镇骆家村、云潭村易地扶贫搬迁安置项目的施工。原告吉星公司将人工挖桩项目交给了第三人陈平。之后，陈平联系了被告刘友旺，和刘友旺商量好了工钱。2017年7月14日下午6时50分左右，被告刘友旺在原告吉星公司承建的宁远县冷水镇云潭村异地扶贫搬迁项目工地挖桩，在将风枪从桩井内吊出时，因风枪意外掉落被砸伤。被告刘友旺当天被送入宁远县中医医院治疗，因伤情严重，被转送至中南大学湘雅医院治疗，共计住院176天，出院诊断为：1、脊髓损伤；2、脑脊液漏；3、脊柱骨折；4、四肢瘫痪（双下肢瘫痪）；5、胸腔积液。被告刘友旺在治疗期间花费住院医疗费167225.41元、住宿费10280元、交通费2400元，购买残疾器具1648元。2018年3月9日被告刘友旺向永州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2018年5月4日，永州市人力资源和社会保障局作出[2018]08036号工伤认定决定书，认定刘友旺的受伤为工伤。原告吉星公司不服该工伤认定，起诉至冷水滩区人民法院，后被冷水滩区人民法院作出（2019）湘1103号行初43号行政判决书，判决：驳回原告吉星公司的诉讼请求，原告吉星公司不服该判决，上诉于永州市中级人民法院，经审理后，永州市中级人民法院作出（2019）湘11行终358号行政判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2018年9月7日，永州市劳动能力鉴定委员会作出永劳鉴字18250号劳动能力鉴定结论书，认定刘友旺的伤残等级为3级，花费鉴定费用2595元。被告因工伤待遇与原告吉星公司发生纠纷，被告向宁远县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁后，原、被告均不服宁远县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁结果，分别向宁远县人民法院提起诉讼。另查明：1、原告吉星公司已支付被告费用170929元；2、吉星公司未给被告刘友旺缴纳工伤保险；3、永州市2016年度在岗职工月平均工资为4373元；4、被告刘友旺因劳动争议一案向本院提出诉讼，本院作出（2019）湘1126民初370号民事判决书，判决：吉星公司与刘友旺不存在劳动关系。被告刘友旺不服，上诉于永州市中级人民法院，该院于2019年4月3日作出（2019）湘11民终204号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。本院认为，被告刘友旺在原告吉星公司承建的宁远县冷水镇云潭村异地扶贫搬迁项目工地挖桩时受伤，被认定为工伤，且构成3级伤残，根据已生效的冷水滩区人民法院作出（2019）湘1103号行初43号行政判决书与永州市中级人民法院他出（2019）湘11行终358号行政判决书确认，吉星公司承担用工主体责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条之规定，本案应按《工伤保险条例》的规定处理，原告诉请无法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条，《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项、第六十二条第二款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条之规定，判决如下：驳回原告湖南省吉星建设发展有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告湖南省吉星建设发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人应当向本院书面申请执行。申请执行的期限为二年，自法律文书确定的履行期间最后一日起计算，逾期不申请执行的，视为放弃权利。审 判 长  奉 丽审 判 员  谭格章人民陪审员  许翠姣二〇二〇年七月二十二日法官 助理  李 伟书 记 员  万 婷附相关法律条文：《中华人民共和国社会保险法》第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。《工伤保险条例》第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。