云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民初77号原告：曲靖华麟建工集团有限公司。地址：曲靖市麒麟区珠街街道小河湾社区谢家海子。法定代表人：谢志华，总经理。组织机构代码：91530300713463451J。委托诉讼代理人：董红花，云南锦利泰律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：谢志斌，公司副总经理，特别授权代理。被告：云南嘉慧房地产开发有限公司。地址：曲靖市南片区商务中心广场。法定代表人：张旭，总经理。组织机构代码：530300100033449。委托诉讼代理人：梅姗，云南靖嘉律师事务所律师，特别授权代理。原告曲靖华麟建工集团有限公司与被告云南嘉慧房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月21日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月27日公开开庭进行了审理。原告曲靖华麟建工集团有限公司的委托诉讼代理人董红花、谢志斌，被告云南嘉慧房地产开发有限公司的委托诉讼代理人梅姗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曲靖华麟建工集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决由被告承担支付工程款1539万元，并由被告承担自2019年12月26日起至付清为止按照中国银行同期贷款利率支付利息；2、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告与被告签订了一份《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告位于曲靖市麒麟区项目，开工日2016年3月10日，竣工日2017年3月10日，合同价款2132.88万元，并约定了支付时间和方式。合同签订后原告进场施工，但被告未按约支付工程款，2019年12月工程主体完工，现为收尾阶段。2019年12月25日收尾工作完成，经双方结算达成《工程付款补充协议》，约定工程合同总价2132.88万元，减去已付1322.88万元，下欠810万元，被告退还保证金729万元，共计下欠原告1539万元。在2019年12月底，原告完成收尾工程，并且大部分业主已装修入住，但被告一直以各种理由拖延不支付工程款，请求法院支持原告的诉讼请求。被告云南嘉慧房地产开发有限公司辩称，工程未竣工，现在还属于收尾阶段，根据建设施工合同约定在完成工程后支付70%，现在未竣工不应支付工程款，且约定工程款以第三方的审计结果为准，原告起诉的工程价款为双方的预算款，原告不能以此作为依据。即便审计结果和合同约定的价款一致，被告也只应支付70%，且原告多次逾期未按时完工导致被告资金周转困难，造成被告损失，对诉讼费，原告虚增诉讼标的增加诉讼成本，因由原告自行承担。原告曲靖华麟建工集团有限公司围绕诉讼请求及事实主张，提交并在法庭上出示如下证据：第一组，《营业执照》、《法定代表人身份证明》、《法定代表人身份证》，证明原告的主体资格。第二组，《建设工程合同》（包括协议书、通用条款、专用条款、房屋建筑工程质量保修书、承诺书），证明原告与被告签订了一份《建设工程施工合同》，约定该工程的概括，开工时间、竣工时间、合同借款以及工程款的支付方式、违约责任。第三组，曲靖市麒麟区建设工程质量安全监督站的《工程项目监管巡查抽查记录表》，证明截止2018年5月8日，本案工程因资金紧缺，室内地坪回填、室外附属工程、窗芯玻璃、窗扇、水电安装处于暂停施工情况。第四组，嘉慧铭苑二期《住户联系表》、相片，证明该工程已经有超过一半的业主已经领取水电卡并入住。第五组，《工程付款补充协议》、《授权委托书》，证明2019年12月25日经原告与被告结算，被告尚欠原告工程款810万元，保证金729万元，共计下欠1539万元。经质证，被告云南嘉慧房地产开发有限公司认为：对第一组三性认可，对第二组，三性认可，恰好证明原告没有完工不应支付工程款，对第三组真实性合法性无异议，但是只能证明当日情况，且自己紧缺是原告自己原因。对第四组三性无异议，只能证明领取了水电卡不能证明已经入住，对照片三性不认可，且从照片看有裸露的水管和石堆，对第五组真实性合法性认可，证明目的不认可，双方协议约定是以第三方审计为准，现在因工程未竣工无法审计，双方只是做了初步计算。被告云南嘉慧房地产开发有限公司针对其答辩主张向本院提交了以下证据：第一组，《营业执照》《法定代表人身份证明》《法定代表人身份证》复印件各一份，证明被告的诉讼主体资格。第二组，《曲靖嘉慧名苑城市综合社区项目（一期）尾期工程启动方案》，证明：1、原被告及业主达成一致意见，用业主的购房款向原告支付工程款；2、证明原告未按合同约定时间完工，原告存在违约。第三组，1、《收条》复印件一份；2、业主张国华《收款收据》、《收条》复印件一份；3、《中国农业银行柜台凭条》复印件一份；4、《中国农业银行流水》复印件一份，证明被告向原告支付工程款130万元。第四组，《工程款补充协议》复印件一份，证明《建设工程合同》中约定的合同价款只是预计费用，实际工程费用应以第三方审计机构的审计结果为准。经质证，原告曲靖华麟建工集团有限公司认为：对第一组三性无异议，对第二组因为是复印件对三性不认可，对第三组因为是复印件对三性不认可，且从该组收条收据，是双方结算19年12月25日前，与本案没有任何关系。对第四组真实性合法性无异议，该证据与本案无关，且不能证明其证明目的，双方在协商中签了很多份补充协议，最后一份补充协议才是生效的，该份与本案无关，不应采信。本院认证，原告及被告所提交的第一组证据双方无异议，证实了原、被告双方的主体资格及建筑资质，本院予以采信。原告所提交的第二组、第三组、第四组证据中水电卡、第五组证据被告对其无异议，本院予以采信。原告提交的照片，被告对其三性不认可，认为从照片看有裸露的水管和石堆；但被告并未否认该组照片不是本案所涉工程的现场照片，对照片本院采信作为本案的定案依据，是否说能说明工程未完工本院在本院认为中论述。被告所提交的第二组、第三组证据系复印件，原告不予认可，本院不予采信。被告提交的第四组证据，原告认可其真实性、合法性，但该《工程款补充协议》系2018年7月30日签订，其后本案双方仍签订了关于工程款的协议，本院不认可其与本案的关联性。根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：原告曲靖华麟建工集团有限公司与被告云南嘉慧房地产开发有限公司签订了一份《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告位于曲靖市麒麟区项目，开工时间2016年3月10日，竣工时间2017年3月10日，合同价款2132.88万元；并在专用条款中约定工程款支付的方式和时间为：按工程形象进度的70%按月支付，工程竣工后，支付到合同总价的70%；工程竣工验收合格，工程竣工结算经审核后，在一个月内付至审定造价的95%，留下5%的质量保修金，保修期满后30天内一次性付清；房屋建筑工程质量保修书中约定质保期：地基工程和主体工程为设计文件规定的该工程合理使用年限，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年，装修工程为2年，各专业工程质量保修期限满时，发包人按比例将保修金分别返还承包人，土建部分保修金返还期5年。合同签订后原告进场施工，2019年12月工程主体完工，后为收尾阶段。2019年12月25日经双方结算达成《工程付款补充协议》，约定工程合同总价2132.88万元，减去已付1322.88万元，下欠810万元，被告退还原告保证金729万元，共计下欠原告1539万元。在2019年12月底，原告完成收尾工程，交付被告使用，现已向业主发放了水电卡，大部分业主已装修入住。本院认为,原告曲靖华麟建工集团有限公司与被告云南嘉慧房地产开发有限公司签订的《建设工程施工合同》系双方自愿达成，不违反法律的规定，合法有效，合同双方应当按照合同的约定履行义务。本案所涉的工程完工后，经双方结算，工程合同总价为2132.88万元，扣减已支付的1322.88万元，下欠的工程款为729.00万元，应退还的保证金为729.00万元。该结算系本案双方当事人自愿达成，合法有效，被告应当按照结算支付原告相应的工程款和保证金。本案中双方约定了质保期，原告无证据证实双方的质保期已到，应扣除相应的质保金，即被告应支付的工程款为7033560元（2132.88万元×95%-1322.88万元），应支付的保证金为729万元，共计14323560元。原告主张的利息，因双方在专用条款中约定工程竣工结算经审核后，在一个月内付至审定造价的95%，本案中的利息应当自2020年1月26日起算。被告认为本案的工程尚未竣工，不应支付工程款的主张，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”的规定，本案所涉的房屋已向业主方发放了水电卡，部分业主已装修入住，视为被告方已进行了使用，应当向原告支付工程款；被告主张原告提交的照片中有裸露的水管和石堆，被告应提交证据证明系原告的合同义务和系原告所造成的，但被告未举证证明，关于被告未完工的主张不能成立，本院不予支持。关于工程款是否应当由第三人审定的问题，本案双方在专用条款中并未明确由第三方审定，双方在2019年12月25日签订的《工程付款补充协议》确定了工程价款，对双方具有约束力，双方应当按照该协议履行义务。关于被告认为原告逾期，应承担逾期责任的主张，被告在本案中未提出反诉，本院在本案中不予审查处理。综上，原告曲靖市麒麟昌裕房地产开发有限公司的诉讼请求本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告云南嘉慧房地产开发有限公司于本判决生效后15日内，向原告曲靖华麟建工集团有限公司支付工程款人民币7033560元，保证金人民币729万元，合计人民币14323560元；并由被告云南嘉慧房地产开发有限公司承担自2020年1月26日起至以上款项付清之日止的利息，按照同期全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；二、驳回原告曲靖华麟建工集团有限公司的其他诉讼请求；案件受理费114140元，由原告曲靖华麟建工集团有限公司负担11414元，被告云南嘉慧房地产开发有限公司负担102726元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  时劲松人民陪审员  武昔花人民陪审员  丁俊芬二〇二〇年七月十六日书 记 员  阮靖涵