吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终371号 上诉人（原审原告）：白城市电厦资产经营管理有限责任公司。 法定代表人：陈浩，系公司总经理。 委托诉讼代理人：杨丽敏，系吉林金辉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘佳，系吉林金辉律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：杨光，男，1974年9月18日生，汉族，个体，现住吉林省白城市。 委托诉讼代理人：武艺，系白城市洮北区新立法律服务所法律服务工作者。 上诉人白城市电厦资产经营管理有限责任公司因与被上诉人杨光占有物损害赔偿纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初4421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人白城市电厦资产经营管理有限责任公司的委托诉讼代理人杨丽敏、刘佳，被上诉人杨光及其委托诉讼代理人武艺均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 白城市电厦资产经营管理有限责任公司上诉请求：请求你院依法撤销吉林省白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初4421号民事判决书，对本案进行审理，并依法改判被上诉人给付上诉人占用费1150000.00元。事实和理由：一审判决认定部分事实错误。1、一审法院确定的侵权赔偿时间的起点是错误的。上诉人与被上诉人因租赁合同产生的纠纷已经法院审理完毕，上诉人已承担了因其违约行为应负的相应的法律责任。原一、二审法院判决及再审判决均确定了合同解除的合理性、合法性这一事实，上诉人于2017年3月3日通知解除了合同，对于解除合同的事实被上诉人明确认可，并未提出异议，也未向法院提起诉讼，双方所签订的合同应自通知到达对方时解除，合同解除后，被上诉人应立即搬迁腾房，但被上诉人故意侵占上诉人一方房屋拒不搬迁的行为侵害了上诉人一方的合法权益，即依双方合同内容约定：从合同解除后，对方三日内应搬迁。自此时间起，即为被上诉人侵权时间的起算点。强调一点，吉林省高级人民法院对于此事实明确向上诉人一方释明应另案提起侵权之诉，并且在省高院的裁定书中明确告知：“如电厦公司继续主张从起诉日起至实际搬离之日的占用费用，可另行诉讼。”也就是说，上一个案件中，省高院已明确可以从我方起诉之日要求对方给付占用房屋的损失。上诉人认为占用费应从解除合同之日计算至实际搬家之日，但省高院裁定内容已生效，故上诉人起诉时以省高院的观点为依据，要求的是从起诉之日起至搬离之日止期间的占用费。一审法院判决认定从杨光搬家之日2019年5月15日计算没有事实依据和法律依据。被上诉人实际在解除合同后强行占有和使用时间长达2年零4个月之久，造成我方严重的经济损失，一审法院将已生效法院判决已评价的内容再次牵连到此案，对我方是十分不公平的，我方有违约，我方已承担责任，但不能因我方违约，对方就可以侵占我方房屋，故意造成我方损失，省高院在裁定书中明确了我方享有诉权，但一审法院对此内容视而不见。被上诉人实际侵占我方房屋845天（2017年3月3日起至2019年6月26日，长达2年零4个月之久），仅赔偿我方损失33天，这样的判决让人非常不信服。法院判决中对于为什么从搬家时间的起点确定为侵权时间的起点没有解释和说明。2、侵权赔偿即租赁费的计算标准错误。按双方合同约定，孵化管理费为租金的一部分，一审法院将孵化管理费从租金中扣除来计算损失是明显不公的，孵化管理费与租金是同时生成的，是租金中不可或缺的一部分，不能分割缴纳，不能视为单独存在的费用，且为双方合同确定的内容，被上诉人与上诉人签订的补充协议中第一条“双方所约定租金为人民币贰佰叁拾万元整，租期五年”和第十三条“主合同与本补充协议约定不一致的，以补充协议为准”，签订合同当时双方明确认可此内容，一审法院所作认定违背了双方签订合同的初宗和主旨。3、一审法院判决书中将被上诉人不连续搬家的行为，归责于物业公司人员下班时间不开门，这是不合情理的，无论是物业公司的人员还是搬家公司的工人都需要午休和用餐，如果任由任何人在工作以外的时间从公司搬东西，物业公司是失职的，也不能保护其他业主的利益。被上诉人可以事先与物业公司约定好搬家时间，为什么偏在午休时间搬家。因被上诉人一方怠于搬家和拖延的行为，应自己承担责任。且什么时间搬家是物业公司与被上诉人协商解决的问题，这笔帐不能算在上诉人的头上。从搬家时间中扣除十天的这种判法让上诉人一方不能理解。也是不客观、不公正的。这份判决书使得解除合同的时间的规定失去了意义，租赁房屋纠纷不经法院判决，一方就可以赖着不走，不搬家。综上，上诉人依法向你院提起上诉，请求你院依法审理并公正判决。 杨光辩称：我们认为就是说这个案件不应该成诉，应该在执行当中调整，上诉人说解除之日起计算不合法，应该从83号判决确定搬迁义务以后的时间进行计算，一审法院从生效判决当中计算的并无不当。另外孵化费不应该认定为租赁费，因此一审判决我们也服判，因为是事实审查清楚，证据充分，应予维持。另外说一下观点就是说，这个案件应该在执行当中处理，因为双方的纠纷，已经洮北区人民法院审理，并作出了生效的判决，如果杨光侵占不走，应该在执行当中请求在执行程序中由杨光承担迟延履行责任，不应该在民事诉讼。我们认为应该在立案从程序上有问题。 白城市电厦资产经营管理有限责任公司向一审法院起诉请求：判决被告给付2017年6月27日起至2019年6月26日止占用费1150000元。 一审法院认定事实：2015年9月1日，电厦公司与杨光签订《S0H0创享国际租赁、孵化及综合管理合同》，电厦公司将位于白城市解放广场本项目主楼中第三层房号1、2、3、4、5、6号的房屋出租给杨光使用，共计约为2105.57平方米。双方在履行租赁合同过程中产生纠纷。2017年6月27日，电厦公司起诉杨光，要求判决杨光将租赁房屋腾出交给电厦公司;杨光给付从2016年10月1日至2017年3月3日欠缴租金(含孵化管理费、物管费、供暖费)120576元;杨光支付违约金575000元;杨光支付滞纳金132096元;杨光给付占用费用365700元，共计1193372元。杨光反诉电厦公司，要求退还全部租金200000元;退还杨光所花费的装修费300000元;赔偿杨光经营损失1000000元。一审法院作出（2017）吉0802民初1479号民事裁定，裁定:一、驳回电厦公司的起诉;二、驳回杨光的反诉。电厦公司不服，上诉至白城市中级人民法院，白城市中级人民法院作出（2017)吉08民终1532号民事裁定,裁定:一、撤销(2017）吉0802民初1479号民事裁定;二、指令本院审理。指令审理期间，电厦公司变更诉讼请求:撤销支付违约金的请求，第五项要求支付房屋占用费用变更为643950元，总计896622元。杨光变更反诉请求:退还装修费用变更为258418元，放弃经营损失1000000元的请求。一审法院作出（2018）吉0802民初83号民事判决，判决:一、杨光于判决生效后三日内从其在电厦公司租赁的房屋中搬出;二、驳回电厦公司的其他诉讼请求;三、电厦公司于判决生效后十日内返还杨光装修费258418元;四、驳回杨光的其他诉讼请求。电厦公司不服，上诉至白城市中级人民法院，白城市中级人民法院作出（2019）吉08民终178号民事判决，判决:驳回上诉，维持原判。该民事判决已于2019年4月28日向双方当事人送达，并发生法律效力。电厦公司向吉林省高级人民法院申请再审，吉林省高级人民法院作出（2019）吉民申2198号民事裁定，裁定驳回电厦公司的再审申请。以上事实有合同、民事裁定书、民事判决书予以证明，一审法院予以确认。 一审法院认为，杨光认为电厦公司要求其支付占用费为重复告诉。一审法院认为，电厦公司的前次诉讼主张的是要求给付2016年3月6日至2017年6月27日的占用费，而本次诉讼主张的是要求给付2017年6月27日至2019年6月26日的占用费，诉讼标的不同，不属于重复告诉。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第四款：“下列事实，当事人无需举证证明：（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；”规定，（2018）吉0802民初83号民事判决、（2019）吉08民终178号民事判决、（2019）吉民申2198号民事裁定均认定：电厦公司与杨光的租赁合同于2017年3月6日解除。电厦公司将出租房屋交付杨光使用，但未能提供消防整体验收合格证，影响承租人按照约定用途使用租赁房屋，电厦公司存在违约行为，电厦公司要求杨光支付2016年3月6日至起诉之日（2017年6月27日）的占用费无依据，不予支持。已生效判决、裁定已确认电厦公司存在违约行为，故一审法院对此予以确认。现电厦公司要求杨光给付2017年6月27日至2019年6月26日占用费。一审法院认为，双方合同第十二条第4款约定：“合同解除或终止后，乙方未按本合同约定将房屋及设施设备归还甲方，每延迟一日，按日房屋租金（月房屋租金除以30天）的五倍向甲方支付房屋及设施占用费。”该条款属于对违约方惩罚性条款，本案违约方在电厦公司，电厦公司要求杨光给付2017年6月27日至生效判决指定搬迁之日2019年5月1日（2019年4月28日＋3日）的占用费没有依据，一审法院不予支持。关于2019年5月2日至2019年6月26日期间杨光是否存在占有使用电厦公司房屋，是否存在过错问题。电厦公司出示《创享国际业主搬家登记表》，杨光对搬家时间无异议。一审法院认为，该证据显示杨光从2019年5月15日开始从电厦公司的房屋搬出，至2019年6月26日搬迁完毕，期间共搬迁10天。按照已生效判决，杨光应于2019年5月1日前搬出，从2019年5月2日至2019年5月14日期间共计13天属于杨光占用电厦公司房屋期间，应当支付占用费。因电厦公司存在违约行为，双方合同解除后，不应当按照双方合同约定的惩罚性条款日房屋租金的五倍支付占用费。经庭审询问，电厦公司确认其诉求占用费的计算标准包括房屋租金、孵化管理费、物业费、供暖费四项，按照双方合同第十二条第4款，杨光应当按日房屋租金支付占用费，不应包括孵化管理费、物业费、供暖费。双方合同约定第五年（2019年）房屋租金为232089元，每日应为644.69元（232089元÷12个月÷30天），故杨光应当给付电厦公司2019年5月2日至2019年5月14日占用费8380.97元（644.69元X13天）。杨光出示魏某与王同程通话录音一份，并申请证人魏某出庭作证。一审法院认为，该组证据的内容是魏某与电厦公司之间的纠纷，不能以此确认电厦公司阻止杨光搬家，并且该纠纷时间为2017年，而非2019年法院判决生效后，故一审法院对该组证据不予以确认。杨光出示其与李佳通话录音四份。一审法院认为，李佳为白城诚信电力物业管理有限公司工作人员，而非电厦公司工作人员，李佳在电话中亦未明确表示是电厦公司不允许其开门让杨光搬家。杨光申请席坤峰出庭作证，席坤峰称2019年夏天到秋天期间其为杨光搬家，每天都是搬一会儿，中午下班，下午再给开门，但席坤峰亦确认其去电厦公司取设备是找的物业人员。故杨光提交的以上证据不足以证明电厦公司锁门阻止杨光搬家。杨光搬家期间从2019年5月15日至2019年6月26日，共43天，其中搬家10天。杨光搬家的10天期间，存在物业工作人员中午休息、晚上按时下班等情形，导致搬家时间较长，对此杨光并无过错，故该期间的占用费不应当由杨光承担。剩余33天，杨光无证据证明其要求搬家，而电厦公司或物业公司不予配合，故杨光应当支付该期间的占用费21274.77元（644.69元X33天）。综上，杨光应当给付电厦公司占用费29655.74元（8380.97元＋21274.77元）。综上所述，一审法院判决如下：被告杨光于判决生效之日后三日内给付原告白城市电厦资产经营管理有限责任公司占用费29655.74元。案件受理费7575.00元、保全费1838.00元，由电厦公司负担诉讼费7304.00元、保全费1528.00元，由杨光负担诉讼费271.00元、保全费310.00元。 二审时白城市电厦资产经营管理有限责任公司出示证据如下： 1、出示案件受理费票据一份，证明就占有使用费时间的问题看洮北区人民法院立案费用票据一份，起诉的时间为2017年6月27日，吉林省高级人民法院（2019）吉民申2198号这份民事裁定书。裁定内容，如上诉人继续主张从起诉之日起实际搬离日的占用费用，可以另行诉讼。因为我方从第一次起诉时间开始要求给付占用费。 杨光质证后称，真实性没有异议，但对证明问题有异议。就是说关于租赁占用纠纷已经洮北区人民法院审理作出了（2018）吉0802民初83号判决，该判决于2019年4月28日生效。在该判决中确定了双方的权利义务，如果杨光未按83号判决履行义务，继续占有上诉人的房屋应在执行当中予以调整，关于占用费期间应从8月10日判决生效日期之日起进行计算，不应该从起诉之日起进行计算。 2、出示杨光微信截图5张，证明他对租赁的房屋用于经营欢乐谷儿童成长乐园，他在微信中进行宣传的图片，一直从开业起到2016年11月11日，一直在正常经营过程中。实质上交水电费是交到2017年3月份。他一直到2017年3月份都在营业，而我方的消防审核合格日期是2016年8月10日。那么此后，他一直在正常经营，后期因其经营不善停业。我方在合同履行的后期不存在违约行为。 杨光质证后称，该组证据不能证明杨光正常经营。在生效的法律文书中予以确认上诉人存在违约行为，该照片能客观的反映了杨光对所租赁房屋进行了投资，添置了设备，同时也能证明杨光在此租赁房屋过程中，因对方的违约产生了一定的经济损失。另外对这个证据再补充一下，这组证据也不是新证据，因为在第一次的诉讼当中已经在卷，不属于新证据。 二审时杨光出示录像光盘一张，证明上诉人将我方门锁上了，导致我方无法正常搬离。 白城市电厦资产经营管理有限责任公司质证后称，从被上诉人的录像中只能看见有两个人在做饭和说话，具体的听不清楚，在2017年3月3日即通知对方搬家，不可能告诉他搬家之后又将门锁上不让他搬家，那样损失的只能是我方。而且从其强行占用两年三个月的时间来看，直到我方诉讼以后，被上诉人才搬家，说明其主观恶意占有的故意性。 本院二审查明事实与一审查明事实一致，对于一审查明事实予以确认。 本院认为，在吉林省高级人民法院（2019）吉民申2198号民事裁定书中，载明“如电厦公司继续主张从起诉日起至实际搬离之日的占用费用，可以另行诉讼”。故白城市电厦资产经营管理有限责任公司主张2017年6月27日至2019年6月26日期间的占用费不构成重复诉讼。因本案违约方为白城市电厦资产经营管理有限责任公司，所以一审判决对白城市电厦资产经营管理有限责任公司主张的2017年6月27日至生效法律文书确定的杨光搬迁之日即2019年5月1日期间的占用费不予保护，并无不当。 关于孵化管理费是否应当作为租金的一部分给予计算。因双方合同约定年孵化管理服务费为白城市电厦资产经营管理有限责任公司收取的统一的创业企业孵化服务费。双方的租赁合同已于2017年3月6日解除，白城市电厦资产经营管理有限责任公司没有再向杨光提供孵化服务。原审判决参照约定的租金确定每日的占用费为644.69元数额正确。从2019年5月2日至2019年6月26日杨光搬迁完毕，共计56天，白城市电厦资产经营管理有限责任公司原审中提供的搬家登记表证明杨光花费十天时间搬家，该期间杨光按照物业工作人员的作息时间进行搬家，属于实际履行法律义务的期间，不存在主观恶意，该期间占用费不应由杨光承担。其余46天，应给予计算为占用期间，故原审判决确定占用费为29655.74元计算正确。 综上所述，白城市电厦资产经营管理有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费15150元，由白城市电厦资产经营管理有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孔庆江 审判员  **超 审判员  李 瑞 二〇二〇年七月八日 书记员  付昱嘉