江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终4989号上诉人（原审原告）：王启强，男，1991年11月18日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：孙昊，安徽睿正律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡李镔，安徽睿正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：南京卓梦餐饮管理有限公司，住所地在江苏省南京市六合区横梁街道山东社区横瓜路189号304室。法定代表人：环秋彤。上诉人王启强因与被上诉人南京卓梦餐饮管理有限公司（以下简称卓梦公司）特许经营合同纠纷一案，不服南京铁路运输法院（2019）苏8602民初54号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年5月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王启强的委托诉讼代理人孙昊，被上诉人卓梦公司的法定代表人环秋彤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王启强向本院提出上诉请求：1.撤销一审民事判决第二项和第三项，改判被上诉人返还其加盟费40000元、材料费3098元；2.一审、二审诉讼费、公告费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定事实错误。其与被上诉人于2017年9月6日签订加盟协议书并支付定金10000元，但直到2018年9月11日其才陆续向被上诉人支付加盟费30000元及材料费3098元，加盟店于2018年9月21日才正式启动营业，经营一个多月后由于被上诉人的原因关门停业。在与被上诉人多次协商无果后，其于2019年1月7日向法院起诉，不存在怠于行使自身权利的情况。其在一审中提交的微信聊天记录截图和原材料实物照片等证据中有3098元材料费包含的货物明细，部分原材料超过质保期，且属于“三无”产品，一审法院认定材料费范围未明确、证据不足以证明收到的是超过保质期的材料，明显属事实认定错误。2.一审法院适用法律错误。一审法院己经认定其共向被上诉人支付加盟费40000元、购买原材料费用3098元，且由于被上诉人未履行信息披露义务，判决解除加盟协议书，根据合同履行情况，其要求恢复原状，被上诉人返还其加盟费40000元和材料费3098元，完全符合法律规定。被上诉人卓梦公司辩称：其有证据证明是因上诉人家庭成员不同意继续经营且没有充足的资金，所以上诉人不愿再继续经营，与其没有关系；其同意一审法院的判决结果，愿意给上诉人2万元。王启强向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除双方签订的加盟协议书；2.判令卓梦公司返还其加盟费40000元、材料费3098元；3.判令卓梦公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2017年9月6日，双方签订加盟协议书，约定其加盟经营卓梦公司拥有的sisterfriedchicken（姐姐手工炸鸡）品牌产品，作为代理商在合肥市××区范围内销售经营；卓梦公司保证其在经销区域内的经营权，同时给予提供产品技术指导、产品形象设计、销售指导和业务培训等方面的支持，其不能擅自购买原材料（鸡或者酱料等），全部由卓梦公司提供；其需支付加盟费五万元。协议签订后，其于2017年9月11日支付定金10000元，但加盟店一直未启动经营。直到2018年9月11日起陆续向卓梦公司支付加盟费30000元及材料费3098元，加盟店才正式启动经营。卓梦公司只在2018年9月21日凌晨来过店里一次约两个小时，从未履行提供产品技术指导、产品形象设计、销售指导和业务培训等义务。卓梦公司提供的第一批原材料，其中两桶酱料属于“三无”产品，一袋脆鳞包裹粉属于过期产品，违反了国家关于食品安全的法律规定，导致其加盟店无法制作炸鸡售卖，无法正常经营销售，很快投资成本亏损巨大，濒临倒闭。卓梦公司作为特许人，提供的自制炸鸡酱料等配料没有卫生许可，隐瞒了其尚未取得食品经营许可证的事实，导致其无法正常经营，构成根本违约，符合法定解除合同事由，故诉至法院。一审法院查明：卓梦公司成立于2016年8月29日，注册资本100万，经营场所位于江苏省南京市六合区横梁街道山东社区横瓜路189号304室，经营范围包括餐饮业管理；酒店管理；商业管理；停车场管理服务；物业管理；企业管理咨询；市场营销策划；企业营销策划；提供展览展示、会务、礼仪、家政、保洁、劳务服务等。2017年9月6日，王启强（乙方）与卓梦公司（甲方）签订加盟协议书，主要条款约定：sisterfriedchicken（姐姐手工炸鸡）合肥市××区加盟店是根据甲方销售策略设立，其店装修、布置标识等由甲方统一设计，并唯一销售甲方品牌产品的店面；乙方在合肥市××区范围内代理sisterfriedchicken产品于2017年9月6日启，具有三年性，如需续约优先考虑；甲方保证乙方在经销区域内的经销权，在统一发展的原则上，给予乙方提供产品技术指导、产品形象设计、销售指导、品牌形象宣传和业务培训等方面的支持；乙方不能擅自购买原材料（鸡或者酱料），一经发现每次罚款一千元整，如因个人原因造成客户受到伤害责任自负；乙方于合同签订之日一次性支付给甲方加盟费人民币伍万元整。王启强分别于2017年9月11日、2018年9月11日、2018年9月21日、2018年9月23日向卓梦公司法定代表人环秋彤的账户转账10000元、20000元、3098元、10000元。王启强称其中3098元为购买原材料的费用，其余均系支付加盟费。2018年9月21日，环秋彤出具收据一份，载明“今收到合肥姐姐炸鸡加盟费伍万元整（50000元）”。此外，王启强陈述其经营的店铺于2018年9月21日开始营业，经营了一个多月后关门停业，之后也没有重新开店。卓梦公司法定代表人环秋彤于当日向王启强邮寄酱料两桶、脆鳞包裹粉一袋。王启强加盟店开业以后，卓梦公司未履行提供产品技术指导、产品形象设计、销售指导和业务培训等义务。一审法院认为，从加盟协议书内容看，王启强经卓梦公司许可在合同期内使用“sisterfriedchicken”经营资源，卓梦公司按约应向王启强提供产品技术指导、产品形象设计、销售指导、品牌形象宣传、业务培训等方面的理论指导及技术实操培训，王启强支付相应费用，上述内容符合特许经营的特征，涉案《加盟协议书》具有特许经营合同的性质。《商业特许经营管理条例》第二十三条规定了特许人的信息披露义务及隐瞒有关信息或者提供虚假信息的后果。本案中，王启强提交的证据及当庭陈述证明卓梦公司未履行《商业特许经营管理条例》第二十二条所规定的信息披露义务。鉴于特许经营中特许人的经营资源、被特许人的经营状况、与特许经营相关的诉讼情况等信息对于被特许人是否选择特许人的经营模式具有重大影响，王启强依据《商业特许经营管理条例》第二十三条规定要求解除涉案协议有事实和法律依据，应予支持。王启强已提供加盟费及材料费的支付凭证，且卓梦公司法定代表人环秋彤向王启强出具加盟费收据，故王启强已向卓梦公司支付40000元加盟费及3098元材料费。王启强作为被特许人在签订协议过程中未充分审核特许人资质便贸然签约，未尽到其作为商业经营主体应尽的审慎注意义务；其在合同约定的履行期限经过十多个月后才向法院起诉要求解除，属怠于行使自身权利，存在一定过错。王启强要求退还加盟费40000元，综合考量合同期限、解除时间，王启强实际利用经营资源情况，酌定卓梦公司退还加盟费25000元。王启强要求退还材料费3098元，但该笔材料费中并未明确包括哪些货物，王启强提供的证据亦不足以证明其收到的是超过保质期的材料，故对该项诉讼请求不予支持。判决：一、解除王启强与南京卓梦餐饮管理有限公司于2017年9月6日签订的加盟协议书；二、南京卓梦餐饮管理有限公司自判决生效之日起十日内返还王启强加盟费25000元；三、驳回王启强的其他诉讼请求。案件受理费878元、公告费520元，共计1398元，由南京卓梦餐饮管理有限公司负担（王启强预缴的案件受理费由一审法院退回，南京卓梦餐饮管理有限公司在判决生效之日起七日内向一审法院缴纳该费用）。本院经审理查明：一审判决查明的案件事实属实，双方对此均无异议，本院予以确认。二审审理期间，双方均未提供新的证据。本案二审的争议焦点是：王启强已支付的加盟费、材料费是否应全部退还。本院认为：合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案合同签订、履行过程中，卓梦公司未按法律、行政法规的规定履行信息披露义务，构成根本违约，王启强有权要求解除合同并返还财产。关于返还财产的范围，从王启强签订合同、支付加盟费、开业经营的时间过程看，其在签订合同当月支付了部分加盟费，在时隔一年之后才继续支付加盟费、材料费并开业经营，说明其在签订合同之时并未作好从事加盟经营的充分准备即贸然签约，在签订合同之后的较长时间内也未充分了解特许经营的相关规定、特许人的相关资质以及特许经营纠纷较为多发的状况，确未尽到理性商业主体应有的审慎义务。王启强自述其实际于2018年9月才开业经营，但其签订合同的时间为2017年9月，合同的履行期限也从签订合同时开始计算，故判断其是否怠于行使权利的时点也应是签订合同之后而非实际开业经营之后。一审判决根据合同履行情况及双方的责任，确定返还部分加盟费，符合法律规定。王启强要求返还材料费，但其提供的证据尚不足以证明其主张。综上，王启强的上诉请求缺乏事实和法律依据，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费252元，由上诉人王启强负担。本判决为终审判决。审判长 张 斌审判员 谢慧岚审判员 柯胥宁二〇二〇年七月九日书记员 韩 颖