北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0106民初27688号原告（反诉被告）：党敬怡，女，1981年2月9日出生，汉族，无业，住河北省廊坊市。委托诉讼代理人：武丽君，北京谦君律师事务所律师。委托诉讼代理人：李楠，北京谦君律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京好伦哥餐饮有限公司，住所地北京市海淀区魏公村5号。法定代表人：牟骥，董事长。被告：牟骥，男，1971年6月12日出生，汉族，北京好伦哥餐饮有限公司董事长，住北京市海淀区。二被告委托诉讼代理人：任玉刚，北京市竞天公诚律师事务所律师。原告（反诉被告）党敬怡与被告（反诉原告）北京好伦哥餐饮有限公司（以下简称好伦哥公司）、被告牟骥合同纠纷一案，本院于立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。党敬怡的委托诉讼代理人武丽君、李楠，好伦哥公司、牟骥的委托诉讼代理人任玉刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。党敬怡向本院提出诉讼请求：1.确认党敬怡与好伦哥公司签订的《餐厅合作经营合同》于2018年5月6日解除；2.判令牟骥返还我支付的款项4018000元（其中投资款3626000元、品牌使用费392000元），好伦哥公司承担连带责任；3.判令好伦哥公司、牟骥支付我违约金401800元（按照返还款项4018000元的10%计算）；4.诉讼费由好伦哥公司、牟骥负担。事实和理由：2017年9月6日，我与好伦哥公司签订《餐厅合作经营合同》，约定以独自成立有限公司的形式经营，我和牟骥为股东，我为公司法定代表人。依照好伦哥公司统一的经营模式和管理制度、标准共同合作开办经营海帆汇餐厅。合作期限为5年2个月，即自2017年10月26日至2022年12月25日止。出资比例好伦哥公司和我各占51%、49%，即好伦哥公司出资3774000元，我出资3626000元，另外支付好伦哥公司品牌使用费392000元。协议签订后，我将4018000元汇入牟骥个人账号，但好伦哥公司并未按照协议约定注册成立新的有限责任公司。经我多次催促，好伦哥公司明确表示拒绝成立新的公司，改变合作模式，从而构成根本违约，导致合同无法履行。我于2018年5月6日，向好伦哥公司发送《关于解除的通知函》，要求解除协议，全额返还投资款和品牌使用费，并承担违约责任。好伦哥公司、牟骥辩称，不同意党敬怡的全部诉讼请求。党敬怡与好伦哥公司因准备合作经营自2017年8月开始洽谈，合作模式一直在商谈。2017年12月13日，双方最终签订了涉案六里桥海帆汇餐厅经营合同。合同约定牟骥与党敬怡合作成立公司，没有约定牟骥的出资和经营方式，想先把店开起来。合同签订后，党敬怡按照合同约定交纳所有费用用于开办六里桥餐厅。牟骥接收款项是代收代付。双方自2018年1月开始营业，一直经营至2018年6月9日。从开业前期至2018年5月6日双方共同经营餐厅。2018年4月27日，好伦哥公司向党敬怡送达了开餐厅的决算书后，党敬怡一方看着经营不理想，亏损大，于2018年5月6日向公司发出了解除合同通知。牟骥不是合同主体，没有占有使用支配党敬怡款项，只是好伦哥公司安排成立公司的股东身份，因此牟骥不应对本案所有权利义务承担连带责任。党敬怡发放解除通知时不具备解除合同的条件，是单方违法解除。关于双方开办公司经营六里桥餐厅，好伦哥公司本想按照合同约定开办餐厅，该地本来叫北京好伦哥餐饮有限公司六里桥分店，如果重新成立公司需要清算、结算，需要3个月左右，重新立照需要1至1.5个月。最终双方商定用原来营业执照，不用新的营业执照。对于该情节，党敬怡知情且同意。因此，党敬怡不应该以最终没有成立独立公司经营来追究违约责任。好伦哥公司提出反诉请求：1.解除党敬怡与好伦哥公司签订的《餐厅合作经营合同》；2.判令党敬怡向我公司支付双方合作经营海帆汇餐厅期间的亏损1410215元（按照开业之后总亏损金额2877989.88元的49%计算）；3.判令党敬怡与我公司共同承担2018年6月至9月房屋租金，向我公司支付249708元（按照509608元的49%计算）；4.反诉费由当经营负担。事实和理由：2017年12月13日，党敬怡与我公司签订《餐厅合作经营合同》，双方约定合作经营六里桥海帆汇餐厅。合作经营期间，党敬怡在不具备合同条件下单方发函给我公司，通知解除合同。我公司经营至2018年6月，并承担了该期间的经营成本和房屋租金。现双方无法继续合作，依据《餐厅合作经营合同》的约定，党敬怡应与我公司共同承担合作期间的经营成本与亏损。党敬怡针对反诉请求辩称，不同意好伦哥公司的全部请求。六里桥分店一直由好伦哥公司自己经营，经营损失与我无关。根据当事人陈述和经审确认的证据，本院认定事实如下：牟骥系好伦哥公司法定代表人。2017年9月6日，党敬怡通过孙鹏账号将392000元汇至牟骥账号。同日，好伦哥公司出具收据载明：今收到党敬怡交六里桥店品牌使用费392000元。2017年10月26日，甲方好伦哥公司、乙方党敬怡签订《餐厅合作经营合同》约定，甲乙双方本着互惠互利、共同发展的原则，根据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规的规定，在公平、自愿、平等的基础上经友好协商，同意依照好伦哥公司统一的经营模式及管理制度、标准等共同合作开办经营六里桥海帆汇餐厅相关事宜订立本合同。一、餐厅名称及地址：合作餐厅名称北京某某餐饮有限公司（以下简称餐厅），餐厅地址北京市丰台区六里桥亿客隆二层。二、餐厅设立类型：甲乙双方合作经营的北京某某餐饮有限公司餐厅将以独自成立有限公司，注册时以乙方和甲方法定代表人为股东，乙方党敬怡为该有限公司法定代表人。三、餐厅经营管理的授权：经甲乙双方友好协商，双方决定授权委托：甲方对北京某某餐饮有限公司进行经营管理，经营管理的模式及标准将按照甲方的相关标准执行。如根据此餐厅的经营情况，甲乙双方提出调整经营管理模式，则需经双方协商确认后以补充协议的形式签署后方可生效。四、合同期限及更新：1.本合同有效期限为5年零2个月，即自2017年10月26日起至2022年12月25日止（本合同有效期限和店铺租赁合同期限一致）。2.本合同期限满前3个月，若甲乙双方均同意延长合作期限，则甲乙双方应按照当时的合作条款续签《餐厅合作经营合同》，续约期限按届满时甲乙之相关规定与乙方协商而定。如甲方经评估确定在该地址继续经营海帆汇餐厅，甲方不得恶意拒绝与乙方续签《餐厅合作经营合同》。五、出资比例及金额：1.好伦哥公司占总体投资金额的51%，党敬怡占总体投资金额的49%。2.出资金额。此店的投资预算计划为7400000元详细见投资预算计划表，此投资额专款专用，用于甲方主导投资、设立和运营六里桥海帆汇餐厅项目。甲方出资金额3774000元整，乙方出资金额3626000元，投资预算计划金额与实际投资支出相比，实行多退少补政策。3.甲乙双方于本合同签订后，按规定将各自应承担的实际出资金额以电汇或转账形式汇至双方指定的账户内，于2017年12月15日前缴清，双方缴足出资金额后，甲方有义务向乙方提供资金入账凭证。若甲乙任何一方未能在规定日期内履行出资义务，即构成违约，守约方有权解除本合同，同时违约方须向守约方支付由此造成的一切损失。4.合作餐厅开店期间使用的全部费用将从投资款中扣除，甲方将对此款项的使用进行记录及账务处理。开店期间，如甲方发现此笔款项不足以支付开店所需费用，则甲方经与乙方确认后应在3日内由双方按出资比例另行支付需补交之款项，以保证餐厅的正常开业。其中具体补交金额将由甲乙双方根据开店进度协商而定。餐厅开业后，甲乙双方对开店期间的费用支出进行账务审核，对于已支出金额，甲方有义务向乙方提供相关票据，以便乙方对账务进行核对。六、出资金额中包含流动资金110000元，此笔流动资金将保留在此餐厅的账户内，作为餐厅在日常经营中的流动资金使用，同时甲方将负责对此笔款项进行记录和账务处理。如甲方财务部门提出，此笔款项不足以支付此餐厅的费用支出时，则甲乙双方经确认后，应在3日内将此笔款项补齐，补缴比例按双方出资比例进行分摊。本合同终止时，流动资金的余额按照出资比例返还给甲乙双方。七、相关费用收取：1.鉴于甲乙双方签署的合同期限内使用甲方特有的“海帆汇”相关商标、商号、服务标志，并采取统一的培训体系、营运体系、财务体系、配送体系、专有技术体系等，以此获得经济效益和社会效益，乙方另行向甲方一次性支付品牌使用费392000元，于本合同签订后3个工作日内支付。2.合作餐厅经营过程中，在甲方无违约行为的情况下，若乙方单方解除本合同或者甲方因乙方的违约行为解除本合同，则甲方均不予退还上述392000元品牌使用费。3.鉴于甲方负责合作餐厅的经营管理、品牌维护、广告营销及外卖平台合作，对合作餐厅的运营管理付出人力及时间成本，自合作餐厅开业起，甲方将每月收取餐厅营业额的3%作为管理费，此笔费用作为此合作餐厅接受好伦哥公司管理及其关系企业协助指导及服务支持的费用。4.合作餐厅月营业额的计算依据为餐厅当月主营业项目收入，包括自助收入、销售餐厅菜单上的食品、促销玩具的营业收入、回收餐券赠券、产品兑换券等（不含促销时免费赠送的产品兑换券）。5.管理费将由甲方按月收取，并转账至甲方账户。开业当月按天收取。6.随着好伦哥公司的发展，若甲方提出调整管理费的收取金额或比例，经甲乙双方协商后，须按甲方之规定执行，并以补充协议的方式书面确认。八、账务处理及利润分配。1.餐厅账务处理：甲方将按照公司相关财务管理制度如实对餐厅的账务进行记录和账务处理；甲方应准确无误的进行账务处理，不得损害甲方及餐厅的名誉及利益；乙方有权委托乙方财务人员对数据及账务处理进行审核确认；甲方在经营期内，需根据乙方要求提供所需的各种营业报表、数据等，以便使乙方及时获得有关餐厅的经营状况的资讯；合作餐厅将遵照国家有关税务方面的法律规定，缴纳各项税款。2.利润分配：合作餐厅按收付实现制按月出具利润报表；合作餐厅按季度进行利润核算及分配。甲乙双方应按其出资比例承担亏损或分配利润；在分配利润前，餐厅的流动资金不足人民币110000元时，则需自利润中扣除补足流动资金的款项，以保证餐厅流动资金的充足。如出现亏损状况，需双方按其出资比例补足餐厅所需的流动资金；利润分配表经甲乙双方确认无误后，由甲方在次月10个工作日内汇至甲乙双方各自的账户。九、行业禁止及保密。十、转让。十一、退出。此店在经营满8个月后，如在余下合同期限内出现连续三个月以上亏损时，甲乙双方均有权提前30日提出企业清算，如双方一致同意，则进行清算程序，甲方不予退还乙方已经支付的品牌使用费392000元；如一方坚持继续经营，则坚持经营方须按当前合作餐厅财产状况清算后转让方应分得的财产份额的50%收购。十二、解散与清算。十三、争议解决。十四、其他。十五，合同生效。同日，双方签订《六里桥海帆汇筹建预算表（使用面积1129.68平）》载明各项目预算，工程及设计2271000元、人力费用1144300元、首期房租/物业费603500元、公关费400000元、装饰费352500元、营运物料286600元（餐具物料）、营运设备268700元、房租押金210000元、消防工程205000元、桌椅200000元、燃气工程165000元、市场费用150000元、环保设备/排烟设备138300元、开办费118200元（包括合同印花税、设备物料运输费、宽带费等杂费）、流动资金100000元、工程物资及费用117800元（包括工程拆除费、灯具等物资费用，施工期水电费）、新风设备84100元、大厅排烟设备72300元、员工宿舍押金35000元、装修押金10000元，合计7400000元。其中，甲方需投入3774000元（占51%），乙方需投入3626000元（占49%）。党敬怡于2017年12月14日、2017年12月15日分五笔将3626000元转账至牟骥账号。2017年12月15日，好伦哥公司出具收据载明：今收到党敬怡六里桥海帆汇投资款3626000元。2018年5月6日，党敬怡向好伦哥公司送达《关于解除的通知函》。六里桥海帆汇餐厅自2018年1月开始营业，至2018年6月停业，此期间仍以好伦哥公司名义出具发票。好伦哥公司称丰台区六里桥10号是其六里桥分店地址，要注销旧公司、注册新的公司需要较长时间，为减少损失，经党敬怡同意继续以六里桥分店名义进行经营并提交微信聊天记录证明。党敬怡对微信聊天记录真实性无异议，但不认可证明目的。好伦哥公司认可其所有分店不单独设立账户，均使用总公司账户经营。庭审中，党敬怡申请对六里桥海帆汇餐厅进行财务审计，因好伦哥公司提供材料不完整、不充分、不能满足鉴定需要，故无法进行鉴定。本院认为，党敬怡与好伦哥公司签订的《餐厅合作经营合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。现双方均同意解除《餐厅合作经营合同》，本院不持异议。合作关系解除后，应进行结算并在结算基础上对合伙剩余财产的分割、合伙债务的负担应予以分配。合伙人对于合伙事务均有谨慎注意的义务，应及时对经营情况特别是财务账目等予以核对、确认。本案中，好伦哥公司负责餐厅的日常经营管理及财务管理，经营账目等资料均掌握在其手中，其应对合伙经营情况不明承担主要责任。因好伦哥公司无法提交规范、完整的账目，导致无法审计。双方对合作期间盈亏情况处于无法查明的状态，故根据现有证据应当推定为未盈利未亏损。在推定合伙未有盈亏的情况下，好伦哥公司作为合伙财产的最终接管人，应当将党敬怡的原始出资退还。关于品牌使用费，按照合同履行期间按比例扣除后返还党敬怡。关于违约金，根据现有证据本院认定双方未成立公司的情况下即开展经营，党敬怡对此知情且未表示异议，故对其要求好伦哥公司承担违约责任的诉讼请求，本院不予支持。党敬怡要求牟骥承担连带责任，依据不足，本院不予支持。关于好伦哥公司的反诉请求，证据不足，本院均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条规定，判决如下：一、解除党敬怡与北京好伦哥餐饮有限公司间的《餐厅合作经营合同》；二、北京好伦哥餐饮有限公司于本判决生效之日起七日内退还党敬怡投资款3626000元；三、北京好伦哥餐饮有限公司于本判决生效之日起七日内退还党敬怡品牌加盟费345000元；四、驳回党敬怡的其他诉讼请求；五、驳回北京好伦哥餐饮有限公司全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42158元，由党敬怡负担4283元（已交纳），由北京好伦哥餐饮有限公司负担37875元（于本判决生效之日起七日内交纳）；反诉费19740元，由北京好伦哥餐饮有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  綦宗霞人民陪审员  周 联人民陪审员  周春燕二〇二〇年七月二十七日法官 助理  王 鹏书 记 员  武秋辰申璐