湖南省新宁县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0528刑初67号公诉机关湖南省新宁县人民检察院。被告人刘小萍，女，1975年3月18日出生于湖南省新宁县，汉族，小学文化，农民，住新宁县。因涉嫌犯赌博罪，于2018年12月27日被新宁县公安局取保候审。2020年5月6日经本院决定对其取保候审。现在其住所地。辩护人阳晓娟，湖南崀山律师事务所律师。湖南省新宁县人民检察院以新宁检公诉刑诉（2020）58号起诉书指控被告人刘小萍犯赌博罪，于2020年4月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年7月14日公开开庭审理了本案。湖南省新宁县人民检察院指派检察员陈良舟出庭支持公诉，被告人刘小萍及其辩护人阳晓娟到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省新宁县人民检察院指控，2017年至2018年12月，被告人刘小萍（微信名“乐乐”、“雨过天晴”）在新宁县经营的副食品商店内非法宣传、销售地下六合彩。被告人刘小萍采取现金交易或微信支付的方式接受地下六合彩码民张某、许某、王某、方解凤等人码单，其中收受许某码单70000余元（微信转账46860元）、收受张某码单30000余元、收受王某码单2000余元。被告人刘小萍收受下线码民码单后，将每期的数据及金额汇总上报给其上线宁某（另案处理），刘小萍共计上报300000余元（微信转账129720元），宁某按投注金额的8%返利给刘小萍20180元。案发后，公安机关追缴被告人刘小萍违法所得50000元。针对上述指控，公诉机关提交了相关证据材料。公诉机关认为，被告人刘小萍以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究刑事责任。被告人刘小萍具有坦白、认罪认罚的量刑情节，建议本院对其在有期徒刑六个月以上一年以下量刑幅度内判处刑罚，并处罚金，可适用缓刑。被告人刘小萍对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在庭审过程中亦无异议。辩护人阳晓娟提出的辩护意见，一是对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议；二是被告人刘小萍主观恶性小，且具有坦白、积极退赃的情节；三是被告人刘小萍自愿认罪认罚，依法可以从宽处理，恳请对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。另查明，2018年12月26日，被告人刘小萍被新宁县公安局民警抓获归案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，主动退缴违法所得50000元。2018年12月27日，新宁县公安局依法扣押了被告人刘小萍作案工具手机2部、存折1张、银行卡4张。2020年4月16日，被告人刘小萍听取了值班律师的意见，自愿签署了认罪认罚具结书，认可公诉机关指控的犯罪事实及量刑建议。新宁县人民检察院在审查起诉阶段委托了新宁县司法局对被告人刘小萍是否适用社区矫正进行调查评估，新宁县司法局评估意见为建议对刘小萍适用社区矫正。2020年7月17日，被告人刘小萍向本院缴纳罚金人民币一万元。庭审过程中，公诉人当庭宣读、出示了被告人刘小萍的供述与辩解，证人许某、王某、张某、宁某、李某的证言，到案情况说明，收款收据、微信交易记录，户籍资料，湖南省非税收入一般缴款书，新宁县公安局扣押物品、文件清单，鉴定意见书，社区矫正评估意见书，认罪认罚具结书，同步录音录像光盘等证据。经庭审质证，被告人刘小萍及其辩护人阳晓娟对上述证据及证明的效力均未提出异议。以上证据来源及形式合法，内容客观、真实，与待证事实具有关联性，本院对上述证据及证明的事实予以确认。本院认为，被告人刘小萍以营利为目的，利用“六合彩”招引他人进行赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关的指控成立。被告人刘小萍到案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；积极退缴违法所得，可以酌情从轻处罚；承认指控的事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。被告人刘小萍认罪态度好、有悔罪表现，新宁县司法局建议对刘小萍适用社区矫正的意见以及辩护人的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人刘小萍的犯罪性质、情节以及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一、二项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人刘小萍犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期内，实行社区矫正。）二、被告人刘小萍退缴的违法所得50000元予以没收，上缴国库。三、公安机关扣押的作案工具手机2部、存折1张、银行卡4张予以没收。限被告人刘小萍自本判决生效之日起十日内，持刑事判决书到新宁县司法局社区矫正股报到，接受社区矫正。根据相关规定，社区服刑人员未在规定的时间内报到，或者脱离监管一个月以上的，应当撤销缓刑，收监执行。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  邓 彬人民陪审员  江勤雄人民陪审员  殷南龙二〇二〇年七月二十日书 记 员  刘 兵附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。