山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终5535号上诉人（原审原告）：逯维丽，女，1977年12月26日出生，汉族，居民，住山东省商河县。委托诉讼代理人：王军雷，北京市盈科（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘璇，北京市盈科（济南）律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：济南长远房地产开发有限公司，住所地商河县。法定代表人：崔吉顺，经理。委托诉讼代理人：于进贞，山东撼岳律师事务所律师。上诉人逯维丽与上诉人济南长远房地产开发有限公司（以下简称长远公司）因劳动争议一案，不服山东省商河县人民法院(2020)鲁0126民初451号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案由审判员独任审理。本案现已审理终结。逯维丽上诉请求：1.维持一审民事判决书第一项；2.判令长远公司向逯维丽支付违法解除劳动合同赔偿金18000元；3.判令长远公司向逯维丽支付销售提成166105.7元（其中个人销售提成49256.7元，团队销售提成116849元）；4.判令长远公司承担一二审诉讼费用。事实与理由：一、逯维丽系被长远公司违法解除劳动合同，剥夺了劳动的权利。原审法院引用法条《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定：“严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。”长远公司在庭审过程中陈述，逯维丽违反公司制度，利用职务之便，倒卖房源给公司造成损失，公司对其停工停薪待岗处理。针对该情况，原审法院并没有核实，既没有要求长远公司出示所谓的公司制度，也没有要求长远公司举证证明逯维丽倒卖房源或造成损失的事实，更没有要求长远公司举证其针对逯维丽停工停薪待岗处理决定的任何证据。该法条的引用与后面的论述，不存在逻辑关系。二、逯维丽就长远公司未发销售提成的事实，进行了举证。庭审中，原审法院要求长远公司庭后限期提交2019年10月份逯维丽提成发放的解释（该提成发放有银行流水备注），其后长远公司未能提交。长远公司庭审中称“对于销售提成长远公司没有明确规定，销售提成是公司内部管理问题，奖惩制度应根据员工的工作表现情况内部予以调整”，该描述明显不符合事实和逻辑。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负责举证责任。原审法院就举证责任分配引用的法律依据错误、违法。为维护逯维丽合法权益，根据《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，特向贵院依法上诉，请贵院依法改判。长远公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，逯维丽的上诉请求不能成立。长远公司当庭提交证据可以证实逯维丽是因为违反单位规章制度，长远公司让其待岗在家，而没有解除劳动合同。关于提成的问题无新的意见，坚持一审意见。长远公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审民事判决书第一项并改判驳回逯维丽的诉讼请求;2.涉诉费用由逯维丽承担。事实与理由:一、从双方提交的证据看,逯维丽在长远公司工作的时间是在2018年1月份以前。逯维丽也认可2018年8月之前是通过代理公司在长远公司做销售,其入职时间一审法院认定有误。二、即便按逯维丽2018年8月入职长远公司,双倍工资的时效也应该分段计算,一审支持11个月的双倍工资是错误的。劳动者申请仲裁的时效根据《劳动争议调解仲裁法》第27条第1款至第3款的规定,即从未签订书面劳动合同的第二个月起按月分别计算仲裁时效。未订立劳动合同二倍工资的诉请,受仲裁时效期间的限制。仲裁时效的审查,逐月起算。也就是说,本案中,即使从2018年8月入职计算,自2018年9月起,逯维丽应知其权利受到侵害,其2019年12月底仲裁,2018年9月份、10月份、11月份12月份的双倍工资申请已经超过一年的仲裁时效,一审法院未作区分是错误的,恳请贵院予以纠正。综上,请二审人民法院查明事实,正确适用法律,支持长远公司的上诉请求。逯维丽辩称，1.长远公司称逯维丽也认可2018年8月份之前是通过代理公司在长远公司做销售该主张无证据证实，逯维丽亦未认可，一审法院认定无问题。2.长远公司主张逯维丽2018年8月入职长远公司，双倍工资的时效也应分段计算，该主张无事实依据，其原引的劳动争议调解仲裁法第27条内容是“劳动争议申请仲裁的时效为1年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”整个27条并没有明确仲裁时效审查逐月计算，无任何法律依据。长远公司的上诉无任何法律依据，一审支持11个月的双倍工资是正确的。逯维丽向一审法院起诉请求：1.判决因未签订劳动合同违法，长远公司向逯维丽支付双倍工资差额66000元（11个月工资）；2.判决长远公司向逯维丽支付违法解除劳动合同赔偿金18000元；3.判决长远公司向逯维丽支付销售提成166105.7元（其中个人销售提成49256.7元，团队销售提成116849元）；4.判决长远公司承担全部诉讼费用。一审法院认定事实：逯维丽入职长远公司处，从事房产销售工作，双方未签订书面合同。逯维丽月工资由长远公司通过银行转账形式发放，2018年9月21日，长远公司向逯维丽发放工资10131元，10月18日，发放5855元，11月18日，发放5679元……。2019年10月25日长远公司发现逯维丽工作中存在违反单位规章制度情形，对其作出停职、停薪、待岗处理，逯维丽认为长远公司的该行为系违法辞退，于2019年12月5日向商河县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称商河县仲裁委）提出仲裁申请，请求：1.长远公司支付未签订书面劳动合同期间双倍工资66000元；2.长远公司支付违法解除劳动合同赔偿金18000元；3.长远公司支付销售提成166105.7元。商河县仲裁委经审理作出商劳人仲案字﹝2019﹞第231号仲裁裁决书，裁决：一、对于逯维丽提出的请求长远公司支付未签订书面劳动合同期间双倍工资的申请，因无事实依据和法律依据不予支持；二、对于逯维丽提出的请求长远公司支付违法解除劳动合同赔偿金的申请，因无事实依据不予支持；三、对于逯维丽提出的请求长远公司支付销售提成的申请，因其未能提供充分有效证据予以证明不予支持。逯维丽不服该仲裁，在法定期限内诉至一审法院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”；第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。因逯维丽入职的时间为2018年8月份，故长远公司应自2018年9月份起至2019年7月份止向逯维丽支付二倍工资。关于逯维丽每月工资的数额，逯维丽提交的证据1中载明的每月数额为10131元、5855元、5679元不等，逯维丽主张按每月6000元计算，不足6000元的一审法院按实际数额、超过6000元的按每月6000元予以支持。据此，长远公司应支付逯维丽因未签订书面劳动合同的另一倍工资数额为65310元（6000元+5855元+5679元+5776元+6000元+6000元+6000元+6000元+6000元+6000元+6000元）。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。劳动者因主张未签订书面劳动合同而支付二倍工资申请仲裁的时效期间为一年，从双倍工资差额计算终了之日起算。本案中，该仲裁时效应自2019年7月31日起算，逯维丽提出仲裁的时间为2019年12月11日，未超过一年的时效期间，故长远公司关于逯维丽提出仲裁的时间已超过时效期间的辩驳主张于法无据，理由不当，一审法院不予支持。综上，对于逯维丽关于因未签订劳动合同违法，长远公司向逯维丽支付双倍工资差额66000元（11个月）的第一项诉讼请求，一审法院按65310元予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定：“严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”。本案中，逯维丽主张长远公司违法解除劳动合同，于2019年10月30日已不再允许其上班，并提供与长远公司实际控制人赵钦成、销售秘书杨宗民的通话录音予以证实。长远公司则辩称未与逯维丽解除劳动合同关系，不让逯维丽上班是因为逯维丽因违反公司制度，利用职务之便，倒卖房源给公司造成损失，公司对其停工停薪待岗处理。一审法院经审查，逯维丽提交的其与杨宗民的通话记录其中：“逯：……临走的时候说是截止到10月30号，是吧？杨：嗯，反正截止到你不干了那一天的凡是”。除此之外，逯维丽未能提交长远公司解除其劳动合同的书面通知，亦未能提交证据证明长远公司已额外支付其一个月工资予以解除劳动合同。对此一审法院认为，逯维丽提交的证据不足以证明长远公司已与其解除劳动合同，故一审法院确认长远公司未与逯维丽解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，……用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”之规定，对逯维丽要求长远公司支付违法解除劳动合同赔偿金18000元的第二项诉讼请求，一审法院不予支持。对逯维丽“要求长远公司支付销售提成166105.7元（其中个人销售提成49256.7元，团队销售提成116849元）”的第三项诉讼请求，一审法院认为，逯维丽提交的与杨宗民的通话记录及微信聊天记录中仅提及佣金表的制作和向其发送问题，与长远公司委托诉讼代理人于进贞的通话记录仅系逯维丽自述，该组录音证据中亦未载明佣金是否应向逯维丽发放以及发放的标准、计算方式及长远公司发放佣金的制度等相关内容，不足以证明长远公司应向逯维丽发放佣金及佣金的数额，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，应由逯维丽对其承担不利后果，故一审法院对逯维丽的该项诉讼请求不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、济南长远房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内向逯维丽支付双倍工资差额65310元；二、驳回逯维丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由济南长远房地产开发有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证对当事人二审争议的事实，本院认定一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系逯维丽与长远公司之间的劳动争议。关于未签订书面劳动合同双倍工资差额、违法解除劳动合同赔偿金、销售提成等问题，一审法院业已充分听取双方意见，综合全案证据，准确认定了案件事实，依法阐明了判决理由，一审判决结果正确。逯维丽、长远公司的上诉请求均不能成立，应予驳回，相关理由与一审相同，二审不再赘述。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由逯维丽、济南长远房地产开发有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 员 许海涛二〇二〇年七月十日法官助理 刘秋月书 记 员 李 环