湖南省邵阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0523刑初72号 公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。 被告人陈琳鹏，男，1986年5月7日出生，汉族，大学本科，无业，住株洲市荷塘区。因涉嫌开设赌场罪，2018年8月30日被刑事拘留，同年9月28日被邵阳县公安局取保候审,于2019年9月28日被邵阳县人民检察院决定取保候审。经本院决定于2020年4月13日被继续取保候审。 辩护人邓爱军，湖南嘉衡律师事务所律师。 被告人赵绘，男，1992年2月27日出生，汉族，初中文化，无业，住邵阳市邵东市。因涉嫌开设赌场罪，2018年8月30日被刑事拘留，同年9月28日被邵阳县公安局取保候审,于2019年9月28日被邵阳县人民检察院决定取保候审。经本院决定于2020年4月13日被继续取保候审，于2020年6月10日被本院决定执行逮捕，现羁押于邵阳县看守所。 辩护人邓星耀，湖南嘉衡律师事务所律师。 被告人粟小斌，男，1987年6月7日出生，汉族，初中文化，无业，住邵阳县。因涉嫌开设赌场罪，2018年8月30日被刑事拘留，同年9月28日被邵阳县公安局取保候审,于2019年9月28日被邵阳县人民检察院决定取保候审。经本院决定于2020年4月13日被继续取保候审。 辩护人王华斌，湖南杨中雨律师事务所律师。 被告人刘代财，男，1990年12月26日出生，汉族，高中文化，无业，住邵阳县。因涉嫌开设赌场罪，2018年8月30日被刑事拘留，同年9月28日被邵阳县公安局取保候审,于2019年9月28日被邵阳县人民检察院决定取保候审。经本院决定于2020年4月13日被继续取保候审。 辩护人刘解军，湖南阳邵律师事务所律师。 被告人粟立志，男，1992年11月25日出生，汉族，高中文化，无业，住邵阳县。因涉嫌开设赌场罪，于2019年1月31日被邵阳县公安局决定取保候审；于2020年1月31日被邵阳县人民检察院决定取保候审。经本院决定于2020年4月13日被继续取保候审。 辩护人莫万利，湖南阳邵律师事务所律师。 邵阳县人民检察院以邵县检刑诉[2020]58号起诉书指控被告人陈琳鹏、赵绘、粟小斌、刘代财、粟立志犯开设赌场罪，于2020年4月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭,适用简易程序公开开庭审理了本案。邵阳县人民检察院指派检察员魏拨正出庭支持公诉，被告人陈琳鹏及其辩护人邓爱军，被告人赵绘及其辩护人邓星耀，被告人粟小斌及其辩护人王华斌，被告人刘代财及其辩护人刘解军、被告人粟立志及其辩护人莫万利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2018年初，被告人陈琳鹏、赵绘、粟小斌、刘代财、粟立志五人在微信群讨论如何赚钱时，共同协商决定组建微信群拉拢参赌人群入群，开展“扫雷”赌博活动牟利。自2018年8月5日至2018年8月29日期间，五被告人以邵阳县郦家坪镇双甲村粟小斌住宅为据点，运用智能手机设备组建赌博微信群（群昵称以“和成游戏群”开头），拉拢赌客进行“扫雷”网络赌博，五被告人各出资一万作为启动资金，各占一股，轮流负责组建微信群，分工协作。其中陈琳鹏负责管理“云世纪”赌博软件，结算每日盈亏及福利发放，刘代财、赵绘、粟小斌、粟立志负责赌博赔付、拉人进群、当托发红包调动气氛、手工账本登记及分红等工作。 五被告人制定微信群“扫雷”赌博的规则，根据红包金额尾数分别设置不同赔率，参赌人员加入微信群，在赌博群里发微信红包，并在微信红包备注里注明押注的红包尾数（尾数是0-9的数字），如果押注的尾数符合其制定的赌博规则，五被告人就按照事先设定的赔率，利用“云世纪”赌博软件进行输赢情况数据的统计，通过支付宝赔钱给参赌人员。截止到案发，该团伙共接收赌资数额累积达到641670元，赌博群运行期间，违法所得共计84319元。 2018年8月29日，邵阳县公安局民警在粟小斌住宅内将正在开展赌博活动的陈琳鹏、赵绘、粟小斌、刘代财四人当场抓获；次年1月31日上午10时许，粟立志主动到邵阳县公安局投案。到案后，五被告人如实供述自己的罪行并积极退赃，自愿认罪认罚，签署了认罪认罚具结书。 公诉机关提交了户籍资料、抓获经过、到案经过、现场检测报告、吸毒人员动态管控信息、吸毒成瘾认定意见书及照片、公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、提取、扣押笔录及照片、现场抓捕照片、发还物品清单、赌博账本、微信截图、“云世纪”赌博软件交易记录截图、情况说明及退赃财政收据；证人（参赌人员）艾某、粟红艳、刘某、张某的证言；被告人陈琳鹏、赵绘、粟小斌、刘代财、粟立志的供述和辩解；辨认笔录、检查笔录等证据予以证实。 公诉机关认为，被告人陈琳鹏、赵绘、粟小斌、刘代财、粟立志伙同他人开设赌场，情节严重，五被告人的行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究五被告人刑事责任。在共同犯罪中，五被告人均起到主要作用，系主犯；被告人陈琳鹏、赵绘、粟小斌、刘代财到案后均如实供述自己的罪行，系坦白；案发后，被告人粟立志主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首。对五被告人应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款之规定。五被告人退赃到位，且认罪认罚，签订了认罪认罚具结书，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，适用认罪认罚从宽制度，建议对被告人陈琳鹏、赵绘、粟小斌、刘代财判处有期徒刑三年至三年六个月，并各处罚金二万元。对被告人粟立志判处有期徒刑二年六个月至三年，并处罚金二万元。 被告人陈琳鹏对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人邓爱军提出陈琳鹏系初犯，归案后有坦白情节且积极退赃，请求法庭从轻处罚。 被告人赵绘对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人邓星耀提出赵绘系初犯，归案后有坦白情节且积极退赃，认罪悔罪态度好，请求法庭从轻处罚，宣告缓刑。 被告人粟小斌对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人王华斌提出粟小斌系初犯，归案后有坦白情节且积极退赃，请求法庭从轻处罚。 被告人刘代财对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人刘解军提出刘代财在犯罪时起到作用小，归案后能坦白交代并积极退赃，认罪态度好且系初犯，请求法庭从轻处罚并宣告缓刑。 被告人粟立志对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人莫万利提出粟立志系初犯，案发后自动到案并如实供述自己的罪行是自首，且积极退赃，认罪悔罪态度好，请求从轻处罚并宣告缓刑。 本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。被告人陈琳鹏、赵绘、粟小斌、刘代财、粟立志共向公安机关退赃347385元（被告人陈琳鹏113955元、被告人赵绘80066元、被告人粟小斌73570元、被告人刘代财59794元、被告人粟立志20000元）。庭审后，五被告人各缴纳罚金人民币二万元。邵阳县司法局对被告人陈琳鹏、粟小斌、刘代财、粟立志出具了建议适用社区矫正的评估意见书。邵东市司法局对被告人赵绘出具了不建议适用社区矫正的评估意见书。 另查明，被告人赵绘于2015年12月1日因吸食冰毒被云南省昆明市公安局晋宁分局行政拘留十日；2018年8月30日因吸食毒品尿检呈阳性，被邵阳县公安局认定为吸毒成瘾，处以行政拘留十二日，罚款一千元的行政处罚，并责令社区戒毒三年（自2018年9月11日至2021年9月11日）；被告人粟小斌于2013年8月因吸食冰毒被新宁县公安局社区戒毒，2014年11月7日吸食冰毒被云南省泸水县公安局强制隔离戒毒二年（自2014年11月11日至2016年11月10日），2018年8月30日邵阳县公安局对粟小斌进行毒品检测，结果呈阴性。 本院认为，被告人陈琳鹏、赵绘、粟小斌、刘代财、粟立志以营利为目的，共谋利用手机微信群开设赌场，吸引微信群内多名参赌人员下注，赌资数额累积达到641670元，违法所得共计84319元，情节严重，五被告人的行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本案事实清楚，证据确实、充分。在共同犯罪中，五被告人约定共负盈亏且分工合作，积极实施犯罪行为，均起到主要作用系主犯，应按照所参与的全部犯罪处罚。 被告人陈琳鹏、刘代财到案后有坦白情节，依法可从轻处罚；案发后积极退赃并缴纳了罚金，认罪、悔罪态度较好，社会危害性较小，所在社区建议适用社区矫正，可酌情从轻处罚；两被告人的辩护人提出的从轻处罚意见，本院予以采纳，决定对被告人陈琳鹏、刘代财从轻处罚并适用缓刑。 被告人粟小斌有坦白情节，依法可从轻处罚；案发后积极退赃并缴纳了罚金，认罪、悔罪态度较好，此前有吸毒史，到案后毒品尿检呈阴性，所在社区建议适用社区矫正，社会危害性一般，可酌情从轻处罚；其辩护人提出的从轻处罚意见，本院予以采纳，决定对被告人粟小斌从轻处罚并适用缓刑。 被告人赵绘此前有吸毒史，在案发前仍购买毒品吸食，到案后毒品尿检呈阳性，所在社区不建议适用社区矫正，社会危害性较大，可酌情从重处罚；到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；案发后积极退赃并缴纳了罚金，认罪、悔罪态度较好；其辩护人提出的从轻处罚意见，本院酌情采纳，酌情对被告人赵绘从轻处罚。 被告人粟立志自动投案且如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻、减轻处罚；案发后积极退赃并缴纳了罚金，认罪、悔罪态度较好，社会危害性不大，所在社区建议适用社区矫正，可酌情从轻处罚；其辩护人提出的从轻处罚意见，本院予以采纳，决定对被告人粟立志减轻处罚并适用缓刑。 五被告人所退的赃款及公安机关追缴的违法所得共计347385元，由公安机关依法上缴国库。综上所述，为体现刑法宽严相济的精神，本院决定对五被告人共同适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第六十四条；对被告人陈琳鹏、粟小斌、刘代财共同适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条；对被告人粟立志适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款；对五被告人共同适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人陈琳鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元； 二、被告人赵绘犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元； 三、被告人粟小斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元； 四、被告人刘代财犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元； 五、被告人粟立志犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元； 六、案涉赃款及公安机关已追缴的违法所得共计347385元，由公安机关上缴国库。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。被告人赵绘的刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月10日起至2023年5月9日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院（立案庭）或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  唐梦霖 审 判 员  唐 军 人民陪审员  王金阳 二〇二〇年七月六日 法官助理尹烽 书记员吴慧 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处罚。