湖南省新田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1128刑初123号 公诉机关湖南省新田县人民检察院。 被告人蒋明明，男，3月22日出生于湖南省新田县，汉族，初中文化，农民，住新田县。因吸食毒品，2020年3月10日被新田县公安局决定行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年3月10日被新田县公安局刑事拘留，同年4月14日经新田县人民检察院批准逮捕，次日由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。 被告人罗飞鹏，曾用名罗飞明，男，8月23日出生于湖南省新田县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地新田县）尧头村2组，住新田县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年4月18日被新田县公安局刑事拘留，同月29日经新田县人民检察院批准逮捕，次日由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。 新田县人民检察院以新检一部刑诉[2020]42号起诉书指控被告人蒋明明、罗飞鹏犯贩卖毒品罪，于2020年7月10日向本院提起公诉。本院同日立案受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2020年7月21日对本案公开开庭审理。新田县人民检察院检察员周建华出庭支持公诉。被告人蒋明明、罗飞鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新田县人民检察院指控： 一、被告人蒋明明、罗飞鹏贩卖毒品的事实 2020年2月，被告人蒋明明与罗飞鹏商量，共同出资购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）予以贩卖，非法获利后再均分。同年2月26日，二被告人共同出资3500元，由被告人罗飞鹏在郴州市桂阳县购买冰毒，用于贩卖和吸食。具体事实如下： 1、2020年2月26日，被告人蒋明明在郑某微信联系其需要毒品冰毒后,将此信息告知了被告人罗飞鹏。后，被告人罗飞鹏携带冰毒到达广州。同年3月8日，被告人罗飞鹏与蒋明明协商，并以500元的价格在罗飞鹏位于广东省东莞市的出租房内将1克冰毒贩卖给郑某，郑某通过支付宝转账的方式支付500元毒资给被告人罗飞鹏。随后，被告人罗飞鹏使用支付宝转账250元给被告人蒋明明； 2、2020年3月6日，被告人蒋明明在新田县龙泉镇大坪塘镇（原知市坪乡）龙井塘村秀凤江，以400元的价格将0.3克冰毒贩卖给刘某，刘某通过微信转账和现金支付的方式，支付400元毒资给被告人蒋明明。随后，被告人蒋明明使用微信转账200元给被告人罗飞鹏。 二、被告人蒋明明贩卖毒品的事实 2020年3月7日，刘某微信联系被告人蒋明明购买毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），被告人蒋明明按约定收取刘某定金500元。同日，被告人蒋明明出资4300元购买冰毒用于贩卖。同年3月9日，被告人蒋明明与刘某在新田县龙泉镇大坪塘镇（原知市坪乡）龙井塘村秀凤江进行毒品交易时，公安机关民警将被告人蒋明明当场抓获，并从被告人蒋明明身上缴获扣押疑似毒品9克。经鉴定，9克冰毒含甲基苯丙胺成分。 另查明，二被告人共同购买的部分冰毒已被吸食。2020年3月9日，被告人蒋明明被抓获时，从刘某处获得的违法所得款1000元被新田县公安局暂扣。被告人蒋明明、罗飞鹏到案后，均如实供述了自己的罪行。在案件审理过程中，被告人蒋明明家属主动为其退出违法所得款950元，并预缴罚金20000元；被告人罗飞鹏家属主动为其退出违法所得款450元，并预缴罚金10000元。 上述事实，被告人蒋明明、罗飞鹏在法庭审理过程中亦无异议；并有《接报案登记表》《立案决定书》《常住人口基本信息》《到案经过》《抓获经过》《扣押决定书》《公安行政处罚决定书》《湖南省非税收入一般缴款书（暂扣款）》《湖南省非税收入电子缴款收据》及相关强制措施法律文书等书证；证人郑某、刘某等的证言；《扣押笔录》，《称重笔录》及其照片，《取样笔录》，《现场勘验笔录》及照片，《辨认笔录》及其照片，指认照片，《提取笔录》及其截图；《检验报告》；称重、取样视频光碟及讯问光碟等证据证实。足以认定。 本院认为，被告人蒋明明明知是毒品而与同伙共同或单独非法向他人销售，共计10.3克；被告人罗飞鹏明知是毒品而与同伙非法向他人销售，共计1.3克；其行为均已构成贩卖毒品罪。新田县人民检察院指控被告人蒋明明、罗飞鹏的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确。被告人蒋明明、罗飞鹏在共同贩卖毒品的犯罪行为中，分工合作，利益均分，均起主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人蒋明明在本案中贩卖毒品共计二人三次，被告人罗飞鹏在本案中贩卖毒品共计二人二次，均可以酌情从重处罚；被告人蒋明明因吸毒被公安机关行政处罚，亦可酌情从重处罚。鉴于被告人蒋明明在单独实施贩卖毒品的犯罪行为中，已经着手实施，但由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；被告人蒋明明、罗飞鹏到案后，如实供述了自己的罪行，是坦白，均可以从轻处罚；被告人蒋明明、罗飞鹏共同购买的部分冰毒被吸食，主动退出违法所得，缴纳罚金，自愿认罪认罚，亦均可以酌情从轻处罚。据此，对被告人蒋明明适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十七条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第六十三条第一款，第五十二条，第六十四条的规定；对被告人罗飞鹏适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十七条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人蒋明明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元（已缴纳）； 二、被告人罗飞鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元（已缴纳）； 三、被告人蒋明明退出在本案中的违法所得款九百五十元，被告人罗飞鹏退出在本案中的违法所得款四百五十元，均予以没收，上缴国库（已退出）； 四、被告人蒋明明在本案中的违法所得款一千元，予以没收，由暂扣机关新田县公安局上缴国库。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人蒋明明刑期自2020年3月10日起至2023年3月9日止；被告人罗飞鹏刑期自2020年4月18日起至2021年4月17日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长 黄 静 人民陪审员 郑 邦 人民陪审员 周亚平 二〇二〇年七月二十一日 法官助理邓博丹 书记员邓博丹 附：本刑事判决书所适用的法律条文原文如下： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。