贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终5743号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市云岩区瑞金北路136号中国华融大厦（原金元大厦）8层。负责人：王辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘柳，贵州黔翰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈家伟，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：严庄会，女，1973年5月1日出生，汉族，户籍所在地贵州省贵阳市云岩区，现住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：徐天洸，贵州好时律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雷，贵州好时律师事务律师。被上诉人（原审被告）：张红兵，男，1978年2月28日出生，土家族，户籍所在地贵州省思南县，现住贵州省贵阳市花溪区）乌江路。被上诉人（原审被告）：杨东进，男，1981年10月21日出生，汉族，户籍所在地贵州省瓮安县，现住贵州省贵阳市南明区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司（以下简称平安财保贵州分公司）因与被上诉人严庄会、张红兵、杨东进机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初11993号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保贵州分公司上诉请求：1．依法改判，上诉金额5,925元；2．由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：本案应当将严庄会的总损失一并计算后，再按照责任比例确定各方的赔偿责任，一审法院未将上诉人垫付的款项一并计入损失，从而加重了上诉人的赔偿责任。本次事故总损失为170,084.02元（含上诉人垫付的15,000元及杨东进垫付的10,000元），我公司应承担的总赔偿金额为（170,084.02元-122,000元）×60%+122,000元=150,850.41元，因上诉人及杨东进已经赔偿25,000元，故本案上诉人应向严庄会支付125,850.41元，一审加重上诉人赔偿金额5,925元，请求二审法院依法改判。严庄会辩称，平安财保贵州分公司的上诉请求不能成立，原判适用法律正确，本案上诉费用不应由我方承担。张红兵表示不发表意见。杨东进辩称，同意平安财保贵州分公司的上诉意见。严庄会向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计155,801.71元；2、判令被告平安财保贵州分公司在保险范围内不分责不分项承担保险责任。3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月11日，被告张红兵驾驶无牌电动二轮车搭载乘客严庄会、严靖茸从贵阳市云岩区中山南路沿松花南路往花果园半山小镇方向行驶，行至延安南路与松花南路交叉路段时，未注意安全驾驶。与被告杨东进从中环路南段方向沿延安南路往亚太中心方向未注意安全驾驶的贵Ａ×××××号车发生交通事故，事故造成两车受损，严庄会、严靖茸受伤。事故发生后，原告严庄会即被送往贵阳市第四人民医院住院治疗，住院19天后于2018年10月30日出院，出院诊断：车祸伤：1．右桡骨头骨折；2．左足踇趾近节趾骨骨折；3．头面部软组织挫伤。出院医嘱：1．暂时避免患肢持重；2．加强营养，促进骨质愈合；3．适当功能锻炼；4．定期复查；5．不适随诊。原告住救治及院期间医疗费共计43747.15元，其中原告支付15747.15元，被告杨东进支付10000元，被告张红兵支付3000元，被告平安财保贵州分公司支付15000元（交强险责任限额范围内支付10000元，机动车第三者责任保险责任限额范围内支付了5000元）。被告张红兵、杨东进各支付原告护理费75元，共计150元。2018年10月24日，贵阳市公安交通管理局南明区分局作出第520102120180000668号《道路交通事故认定书》，认定被告杨东进、张红兵承担此次交通事故的同等责任，严庄会、严靖茸无责任。2018年11月26日、2019年1月30日、4月4日、6月10日，原告在贵阳市第四人民医院复查支付医疗费941.48元。2019年3月27日，贵州警察学院司法鉴定中心针对原告伤情作出贵警院司鉴定中心［2019］法临鉴字第412号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1．严庄会因交通事故致右桡骨头骨折，尺侧副韧带损伤，经手术治疗后，现遗留右肘关节活动功能部分丧失达十级伤残；2．严庄会所受损伤的误工期限为180日、护理期限为60日、营养期限为90日；3．严庄会右桡骨钢板螺钉内固定取出的后期医疗费为10000元至15000元之间。原告为此支付鉴定费1900元。同时查明：原告严庄会所在户口薄户别为家庭户，其女严靖茸于2014年03月01日出生。另查明：被告杨东进系贵Ａ×××××号车所有人，其为该车在被告平安财保贵州分公司处投保了交强险和机动车第三者责任保险（责任限额100万元）及不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民合法的民事权益受法律保护。被告杨东进驾驶贵Ａ×××××号车与被告张红兵、原告严庄会等人发生交通事故，经交警部门认定被告杨东进与张红兵承担事故同等责任，原告严庄会等人无责任，故对于原告所受损失由被告杨东进、张红兵应承担相应赔偿责任。鉴于被告杨东进所有的贵Ａ×××××号车在被告平安财保贵州分公司处投保了机动车交强险与机动车第三者责任保险，故被告平安财保贵州分公司应依法在保险责任限额范围内，对原告诉请的各项法定赔偿数额承担相应赔偿责任。被告对原告诉请的护理费6339.95元、住院伙食补助费1900元、残疾赔偿金63184元无异议，本院从其自愿，本院予以确认。现对原告其余诉讼请求依据相关法律规定分述如下：1．原告诉请医疗费16906.32元，原告在贵阳市第四人民医院救治、住院治疗及复查期间自行支付医疗费共计16688.63元，有医疗票据为证，本院予以支持。对原告提交的2017年12月11日的2张医疗费票据，金额共计179.75元，因与本案无关联性，本院不予支持。被告平安财保贵州分公司辩称应扣除20%的非医保用药。因药品的使用系医生根据患者病情等开具医嘱予以施药，使用何种药物并非原告自主控制范围，故对被告辩称本院不予支持。2．原告诉请误工费19019.84元，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告伤情经鉴定需误工期180日，本院予以确认。原告自称从事保姆行业，但是未向本院提交实际误工损失或收入情况的相关证据，其诉请参照我省上一年度居民服务行业工资标准计算，符合法律相关规定，本院予以支持。3．原告诉请营养费9000元，原告伤情经鉴定需营养期90日。原告诉请100元／天标准过高，本院酌情支持50元／天，应为4500元。4．原告诉请交通费2000元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告虽未向本院提交交通费票据，但考虑到原告就医治疗及复查期间确有使用交通工具的必要，本院酌情支持500元。5．原告诉请后续医疗费15000元，原告伤情经鉴定行钢板螺钉内固定取出的后期医疗费为10000元至15000元之间，因该费用尚未实际发生，为避免当事人诉累，本院酌情支持12500元。6．原告伤情精神抚慰金6000元。根据《贵州省电动自行车管理办法》规定，驾驶电动自行车只能搭载一名12周岁以下未成年人并佩戴安全头盔。原告在此次交通事故中虽不承担责任，但是原告作为成年人，自愿携幼女搭乘张红兵驾驶的电动自行车，明显违反了前述规定，存在过错。且电动自行车在行驶过程中存在较高风险，原告自愿搭乘应自担风险，故对其诉请精神抚慰金，本院酌情支持4000元。7．原告诉请被扶养人生活费14551.60元，原告因此次交通事故导致十级伤残，其女严靖茸事故发生时年满4周岁，原告诉请被扶养人生活费，符合相关法律规定，本院予以支持。8．原告诉请鉴定费1900元，有鉴定机构的发票为证，本院予以支持。上述费用共计145084.02元。因被告平安财保贵州分公司已在交强险赔偿限额范围内支付10000元，故被告平安财保贵州分公司还应在交强险赔偿责任限额范围内直接赔付原告相关损失112000元。超出交强险部分的33084.02元，因被告杨东进与被告张红兵承担事故同等责任，则应由杨东进承担60%即19850.41元，扣除杨东进已支付的护理费75元，应为19775.41元，并由被告平安财保贵州分公司在机动车第三者责任保险责任限额范围内直接赔付原告；剩余40%即13233.61元，因原告作为成年人，自愿携幼女搭乘张红兵驾驶的电动自行车，明显违反了《贵州省电动自行车管理办法》的相关规定，存在过错，且电动自行车在行驶过程中存在较高风险，原告自愿搭乘应自担风险，故由被告张红兵承担70%即9263.53元，扣除张红兵已支付的护理费75元，应为9188.53元，由原告自行承担30%即3970.08元。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”本案中，被告平安财保贵州分公司怠于赔偿原告所受损失，致原告诉至我院，故相应诉讼费应由被告平安财保贵州分公司承担。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司在本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内直接赔偿原告严庄会医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、后续医疗费、精神抚慰金、鉴定费共计112000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司在本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险保险责任限额范围内直接赔偿原告严庄会医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、后续医疗费、鉴定费共计19775.41元；三、被告张红兵在本判决生效之日起十日内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、后续医疗费、鉴定费共计9188.53元；四、驳回原告的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3480元，由原告严庄会承担493元，被告张红兵承担50元，中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司承担2937元（此款原告已预交，被告在支付前述款项时一并支付）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为本案各侵权人为严庄会垫付的相关费用是否应在本案中予以扣减。严庄会在本案中虽未主张各侵权人为其垫付的相关费用，但为了减轻当事人的诉累，节约司法资源，本院对垫付的相关费用予以相应扣减。因各方当事人对原判认定的损失金额、垫付金额及责任比例均无异议，本院予以确认。严庄会因本次事故造成的各项损失为：1．医疗费损失为44,688.63元（住院医疗费43,747.15元+复查费941.48元）；2．残疾赔偿金63,184元；3．护理费6,339.95元；4．住院伙食补助费1,900元；5．误工费19,019.84元；6．营养费4,500元；7．交通费500元；8．后续治疗费12,500元；9．精神损害抚慰金4,000元；10．被扶养人生活费14,551.6元；11．鉴定费1,900元。上述费用共计173,084.02元，应由平安财保贵州分公司在交强险责任限额内先行赔偿，扣除平安财保贵州分公司已在交强险责任限额内垫付的10,000元，并扣除杨东进已经垫付的医疗费10,000元和护理费75元，杨东进可就其垫付的上述费用向平安财保贵州分公司在交强险责任限额内予以理赔，故平安财保贵州分公司还应在交强险责任限额101,925元（122,000元-10,000元-10,000元-75元）内承担赔偿责任。超出交强险部分的51,084.02元（173,084.02元-122,000元），由杨东进承担60%即30,650.41元，扣除平安财保贵州分公司已经垫付的5,000元医疗费，平安财保贵州分公司还应在机动车第三者责任保险限额内向严庄会赔偿25,650.41元。剩余40%即20,433.61元，由张红兵承担70%即14,303.53元，扣除张红兵垫付的3,000元医疗费及护理费75元，张红兵还应向严庄会赔偿11,228.53元，其余30%即6,130.08元由严庄会自行承担。综上所述，平安财保贵州分公司的上诉请求部分成立。原判认定事实清楚，但处理欠妥，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初11993号民事判决第四项；二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初11993号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿严庄会因交通事故产生的医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费、后续治疗费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费共计101,925元；三、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初11993号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿严庄会因交通事故产生的医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费、后续治疗费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费共计25,650.41元；四、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初11993号民事判决第三项为：张红兵于本判决生效之日起十日内赔偿严庄会因交通事故产生的医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费、后续治疗费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费共计11,228.53元；五、驳回严庄会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3,480元，由严庄会负担383元，由张红兵负担251元，由中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司负担2,846元；二审案件受理费50元，由张红兵负担35元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司负担15元。本判决为终审判决。审判长 龙 珑审判员 喻 兰审判员 邱翠雪二〇二〇年七月十三日法官助理李娜书记员杨林翰