浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终3374号上诉人（原审被告、原告）：赵飞，男，1967年12月27日出生，汉族，住江苏省雎宁县。委托诉讼代理人：黄建羽，浙江驰明律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：浙江正顺彩印包装有限公司，住所地浙江省乐清市柳市镇象阳工业区，统一社会信用代码91330382716170806U。法定代表人：南胜攀，该公司董事长。委托诉讼代理人：李启磊、钟莎莎，浙江天经律师事务所律师。上诉人赵飞因与被上诉人浙江正顺彩印包装有限公司(以下简称浙江正顺公司)劳动争议一案，不服浙江省乐清市人民法院(2020)浙0382民初1382号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵飞上诉请求：请求事项：1、请求撤销一审判决并依法改判；2、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：原审判决认定事实错误。第一、关于工资。原审法院认定上诉人系于2019年8月8日入职，该事实上诉人并无异议，但上诉人入职公司后的试用期工资实际为10000元/月，原审判决认定上诉人试用期工资为8000元/月，与事实不符。被上诉人公司应当向上诉人支付工资11379.3元(10000元/月+10000元/月÷21.75天×3天)。第二、关于二倍工资。上诉人于2019年8月8日入职被上诉人公司，双方一直没有签订书面的劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被上诉人应当向上诉人支付第二个月期间的二倍工资1379.3元(10000元/月÷21.75天×3天)。第三、关于经济补偿金。根据《员工离职申请表》上“辞退”“董事长听信谗言辞退本人”的内容可以确认系被上诉人提出要辞退上诉人，上诉人向公司人事部文员包鲜图表示“我只要一个月工资，明天就走，好聚好散”只是对被上诉人公司要辞退上诉人，要求上诉人办理离职手续所做出的回应，而非上诉人提出解除劳动关系。根据《劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”的规定，被上诉人公司应当向上诉人支付经济补偿金，结合上诉人的工作年限，被上诉人公司应当向上诉人支付经济补偿金5000元(10000元/月×0.5月)。第四、关于上诉人的损失和误工补贴费。上诉人因本案劳动争议无法顺利再就业，且多次为处理本案返还奔波，耗费大量时间和精力，造成一定的损失，现上诉人主张按35000元损失补偿和1000元误工补贴，应予支持。浙江正顺公司辩称，一、上诉人在二审中并无新的事实与证据。一审判决事实认定清楚，证据确实充分，法律适用正确，应依法予以维持。二、根据《职工履历表》表明，双方约定的试用期工资为8000元／月，2019年9月8日，上诉人向公司人事部文员包鲜图表示“我只要一个月工资，明天结清就走，好聚好散”等，可认定被上诉人与上诉人一个月试用期满后，上诉人立即向被上诉人表达了不愿继续在被上诉人公司工作的意愿，2019年9月10日，包鲜图告知上诉人：“把工作交接一下”，上诉人在当日理清工作并办理了交接手续，被上诉人认可在试用期满后双方就上诉人不再在公司工作达成合意，故双方已无再签订书面劳动合同的必要，根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当支付两倍工资。但本案属于上诉人在试用期满主动申请离职的情形，故被上诉人无需支付未签订劳动合同的二倍工资差额。被上诉人未单方辞退上诉人，故被上诉人无需支付经济补偿金。三、上诉人要求被上诉人支付损失35000元和1000元误工补贴，并无事实与法律依据，应予以驳回。赵飞向一审提出诉讼请求：1.浙江正顺公司支付赵飞工资10000元及利息。2.浙江正顺公司支付赵飞未签订劳动合同的双倍工资1600元及利息。3.浙江正顺公司支付赵飞加班费9655.17元。4.浙江正顺公司为赵飞补缴五险一金。5.浙江正顺公司支付辞退赵飞的补偿金和赔偿金5000元。6.浙江正顺公司支付未出具解除（终止）劳动关系证书给赵飞造成损失的补偿金35000元。7.浙江正顺公司支付赵飞离职和诉讼期间往返追讨工资的误工补贴1000元。8.本案诉讼费由浙江正顺公司承担。赵飞当庭撤回前述利息部分的诉讼请求。浙江正顺公司向一审提出诉讼请求：1.浙江正顺公司无需支付赵飞工资9379.31元。2.浙江正顺公司无需支付赵飞二倍工资1379.31元。3.浙江正顺公司无需支付赵飞经济补偿金4500元。4.本案诉讼费由赵飞承担。一审法院认定事实如下：赵飞于2019年8月8日开始在浙江正顺公司工作，担任生产部经理，赵飞于当日填写了《职工履历表》，出生年月为1973年12月，身份证号码为3203241973××××××××，总经理意见一栏由浙江正顺公司填写为“同意试用，工资8000元／月”。2019年8月19日，赵飞通过微信向浙江正顺公司人事部文员包鲜图发送的身份证显示赵飞身份证号码为3203241973××××××××。2019年9月8日，赵飞向包鲜图表示“小包您好，你是做人力资源管理的，工资应该怎么结算，你比我还清楚……其他的都不说了，我八月八号开始上班，今天是九月八号，请您给南董商量一下，我只要一个月工资，明天结清就走，好聚好散……”，包鲜图表示“按公司流程走……”。2019年9月10日包鲜图告知赵飞“把工作交接写一下”，赵飞答复“好的”，赵飞于当日填写《员工离职申请表》后离开浙江正顺公司。2019年9月12日，赵飞问包鲜图“考勤帮我算好了吗？”2019年9月16日，赵飞问包鲜图“工资帮我算好了没有？”赵飞因与浙江正顺公司未发工资、二倍工资、加班费、经济补偿金、经济赔偿金等争议向乐清市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年1月14日做出浙乐清劳人仲案[2019]405号仲裁裁决书，裁决：一、浙江正顺公司支付赵飞工资9379.31元、二倍工资1379.31元、经济补偿金4500元，共计15258.62元。二、浙江正顺公司为赵飞向社会保险经办机构办理社会保险手续，并按规定向社会保险费征收机构缴纳2019年8月8日至2019年9月10日期间的社会养老、医疗保险，赵飞按规定向社会保险费征收机构缴纳个人应缴金额部分。三、驳回赵飞的其他仲裁请求。浙江正顺公司不服该裁决，于2020年1月20日诉至本院。赵飞亦不服该裁决，因新冠疫情影响，于2020年3月4日诉至一审法院。一审法院认为，浙江正顺公司提出的赵飞原提供的身份证号为3203241973××××××××的身份证件真伪问题，庭审中浙江正顺公司表示已向公安机关报案，赵飞予以确认，该问题的处理结果不影响本案的审理。赵飞认为自己正式入职时间为2019年8月8日，浙江正顺公司认为赵飞正式入职时间为2019年8月16日，一审法院结合双方提供的《职工履历表》、《员工离职申请表》及赵飞庭审时关于自己入职后关于工作情况（包括赵飞入职之初，公司和赵飞本人在抗台过程中的作为及结果）的表述，对赵飞所称其正式入职时间为2019年8月8日的陈述予以采信。赵飞提供的证据不足以证明其提出的自己原与董事长约定试用期工资为每月10000元的主张，应以《职工履历表》上显示的“同意试用，工资8000元／月”，认定赵飞试用期内工资标准为8000元。2019年9月8日，赵飞因故向人事部文员包鲜图表示“我只要一个月工资，明天结清就走，好聚好散”等，可以认定原、被告约定的一个月试用期满后，赵飞立即向浙江正顺公司表达了不愿继续在公司工作的意愿，2019年9月10日包鲜图告知赵飞“把工作交接写一下”，赵飞在当日理清工作并办理了交接手续，说明原、被告对试用期满后赵飞不再在浙江正顺公司工作已经达成合意，故双方已无再签订书面劳动合同的必要，浙江正顺公司无需支付赵飞未签订书面劳动合同的二倍工资差额。赵飞提出解除劳动合同后，浙江正顺公司予以同意，赵飞现要求经济补偿金及经济赔偿金没有法律依据，浙江正顺公司无需支付赵飞经济补偿金及经济赔偿金。但赵飞在浙江正顺公司因交接等工作实际于2019年9月10日才完成，赵飞工资应自2019年8月8日计算至2019年9月10日，以8000元为标准计算，浙江正顺公司应支付赵飞未发放工资款9103元（8000元＋8000元／月÷21.75天×3天）。赵飞主张的在职期间的加班费，但其提供的证据不足以证明其加班的事实，且赵飞不确认的浙江正顺公司提供的考勤记录上仅显示了赵飞2019年8月16日起至2019年9月10日止的考勤情况，不能完整体现赵飞2019年8月及9月的工作情况，故对赵飞提出的加班工资，不予支持。赵飞提出浙江正顺公司未出具解除（终止）劳动关系证书，要求浙江正顺公司支付其补偿金35000元及自己离职和诉讼期间的误工补贴1000元，没有法律依据，不予支持。任何用人单位都应为劳动者办理各项社会基本保险手续，各项社会基本保险手续的办理是用人单位的法定责任，但用人单位应为员工补缴的社会基本保险仅限于基本养老保险和基本医疗保险。浙江正顺公司应依照国家有关社会保险的规定依法向社会保险机构为赵飞办理并缴纳2019年8月8日至2019年9月10日的社会基本养老保险费、基本医疗保险费，赵飞个人应缴保险费份额由其本人负担。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告（被告）浙江正顺彩印包装有限公司应于判决生效之日起五日内支付被告（原告）赵飞工资款9103元。款交一审法院民一庭转付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二、原告（被告）浙江正顺彩印包装有限公司应于本判决生效后一个月内，依照国家有关社会保险的规定依法向社会保险机构为被告（原告）赵飞补缴2019年8月8日起至2019年9月10日止的社会基本养老保险费、基本医疗保险费，赵飞个人应缴保险费份额由其本人负担。三、原告（被告）浙江正顺彩印包装有限公司无需支付被告（原告）赵飞未签订书面劳动合同的二倍工资差额1379.31元。四、原告（被告）浙江正顺彩印包装有限公司无需支付被告（原告）赵飞经济补偿金4500元。五、驳回原告（被告）浙江正顺彩印包装有限公司的其他诉讼请求。六、驳回被告（原告）赵飞的其他诉讼请求。本案受理费20元，减半收取10元，由原告（被告）浙江正顺彩印包装有限公司、被告（原告）赵飞各半负担。在二审诉讼中，上诉人没有提供新证据，本院经审核一审证据，对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，上诉人赵飞称，一个月工资10000元，但未举证证明。一审根据《职工履历表》上显示的“同意试用，工资8000元/月”，认定工资8000元，于法有据。根据上诉人赵飞所发信息内容显示，其系自愿离职。赵飞称系公司解聘，依据不足，不予采信，其主张经济补偿，不予支持。根据双方的信息内容，双方对试用期满后赵飞不再在浙江正顺公司工作已经达成一致意见，因此双方已无再签订书面劳动合同的必要，虽然因工作交接，赵飞仍然上了三天的班，公司支付了三天的工资，但不影响之前达成的合意。因此公司不存在故意不签订书面合同的事实，浙江正顺公司无需支付赵飞未签订书面劳动合同的二倍工资差额。综上，上诉人的上诉理由不成立，依法不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由赵飞负担。本判决为终审判决。审判长 陈 宇审判员 刘伟达审判员 郑文平二〇二〇年七月二十二日书记员 董丽雅附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。