江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终2001号上诉人（原审原告）：闫长夫，男，1969年3月10日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：吴涛，江苏多师律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐州东兴能源有限公司，住所地徐州市贾汪区江庄镇龙山冶金集聚区北首。法定代表人：林孝光，该公司经理。委托诉讼代理人：常保生，江苏苏淮律师事务所律师。上诉人褚召平因与被上诉人徐州东兴能源有限公司（以下简称东兴能源公司）劳动争议纠纷一案，不服徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305民初3438号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人闫长夫的委托诉讼代理人吴涛，被上诉人东兴能源公司的委托诉讼代理人常保生到庭参加了询问。本案现已审理终结。上诉人闫长夫向本院提出上诉，请求：1、撤销贾汪区人民法院(2019)苏0305民初3438号民事判决；2、改判支持上诉人2018年5月工资2167元、生活费2064元、2019年5月工资2108元、经济补偿金16175.5元。事实和理由：一、一审判决数额计算错误。2018年5月工资应为2167元（3108-941），而不是1930元（3308-1378），一审判决直接套用仲裁委数据，计算上存在错误。二、关于经济补偿金，一审适用法律错误。1、根据《劳动合同法》第三十八条第一款第一项，被上诉人并非“因环保政策关停”实际上系长期无证生产、超标排放，被依法关停。一审认定被上诉人“仍能采取各项积极措施，确保职工就业”错误，被上诉人对二期关停、岗位消失的员工无法提供相同或近似岗位，且工资标准均低于劳动者原工资标准，导致上诉人被迫提出解除劳动合同。2、关于社保年限，虽然用人单位办理了社会保险，但存在社保缴费年限不足且至今未补缴，且违背诚实信用原则，违反国家社保制度等强行性法律规定。属于明显的未依法缴纳社会保险。应支持经济补偿金。3、关于不足额支付劳动报酬。用人单位存在未支付年休假公司、不足额支付工资等情形，一审法院错误理解与适用《劳动合同法》第三十八条第二款。4、双方签订的《劳动合同书》第十四条的条款内容违反《劳动合同法》第二十六条的禁止性规定，应无效。5、一审法院认为“2018年以来偶有发放工资不及时但均在约定日期一周内发放”不予支持属于适用法律错误。与江苏省高级人民法院(2019)苏民申1757号生效法律文书已经查明的事实：2015-2017年度东兴能源公司“长时间不及时支付工资，亦未履行延期支付工资的程序要求”相悖。同时根据劳部发[1995]226号《对有关问题的补充规定》第四项，及《江苏省工资支付条例》第四十条第二款，用人单位没有举证不及时支付是因客观原因导致，且程序违法，故应支持经济补偿金。6、一审法院未正确理解与适用《劳动合同法》第三十八条第一款第四项、第五项的法律规定而直接认定劳动者要求经济补偿金无事实依据，属于适用法律错误。综上，用人单位厂区内的环境污染严重、无劳保用品也无定期体检，危及劳动者人身安全，工作超时，工资不足额发放、无餐补、无中夜班津贴、无放假生活费、无未休年休假工资、无病假工资、无十三薪、无年终奖，劳动者此种情况下主张经济补偿金，完全符合劳动合同法关于经济补偿金的立法本意。此案系历史遗留问题，本案劳动者工资不及时支付情形和(2018)苏03民终3980号董艳玲案、(2019)苏03民终1871号石鹏案和江苏高院(2019)苏民申1757号董艳玲案不及时支付工资情形完全相同三人工资均由江苏银行同时发放。劳动者期待同案同判。东兴能源公司答辩认为：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。闫长夫的一审诉讼请求，请求判令：1、东兴能源公司支付2018年5月-7月工资生活费3978元、2019年3月-5月工资4524元、经济补偿金16175.5元；2、新增加诉讼请求补发工资：3483元。一审法院经审理查明：2014年3月27日，闫长夫到东兴能源公司处工作。入职后，双方签订了劳动合同，东兴能源公司给闫长夫参加社会保险。2015年4月至12月期间，东兴能源公司采取“上半休半”的轮岗方式，每月仅安排闫长夫从事15天工作。2018年5月9日至7月15日，因环保检查放假，期间未支付工资及生活费。2019年3月至5月期间因为环保政策要求，东兴能源公司第2条生产线被关停，东兴能源公司采取调岗、“上半休半”等多种方式，每月安排闫长夫工作15天。2019年5月30日，闫长夫给东兴能源公司邮寄一份解除劳动合同通知书，以东兴能源公司违反劳动合同法第三十八条所有情形为由，要求解除劳动关系。东兴能源公司2019年5月份工资2108元未发放。双方因为劳动待遇问题发生争议，闫长夫向贾汪仲裁委申请仲裁。2019年8月5日，贾汪仲裁委作出贾劳人仲案字〔2019〕第1502号仲裁裁决书，裁决东兴能源公司支付闫长夫工资4038元（1930+2108）、生活费2064元。一审法院认为，闫长夫要求2018年5月至7月工资生活费，经一审法院查明，2018年5月工资已发放，根据庭审情况，闫长夫要求的应为根据《江苏省工资支付条例》第三十一条的规定，闫长夫要求支付2018年5月非因劳动者原因停工停产的，在一个工资支付周期内应正常支付的工资，一审法院予以支持，数额以近期工资为标准，共计1930元（3308-1378）。另外在停工期间（2018年6月至7月15日），应当支付生活费，一审法院予以支持，数额为2064元（1720*80%*1.5）。闫长夫诉请2019年3、4、5月份工资生活费5000元，经一审法院查明，闫长夫在2019年3月份上班21天，工资2666元，4月份上班20天，工资2791元，并无违法之处，一审法院认为闫长夫诉请无事实依据，不予支持。东兴能源公司未支付2019年5月份工资2108元，根据《江苏省工资支付条例》第十二条第一款规定“劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资”，依据该规定，一审法院认为，用人单位对履职完成生产工作任务的劳动者，应当足额支付劳动报酬，故一审法院支持闫长夫2019年5月工资为2108元。关于闫长夫要求支付经济补偿金的问题，经一审庭审查明，东兴能源公司在因环保政策关停生产线的前提下，仍能积极采取各项措施，确保职工就业，闫长夫已办理社会保险，东兴能源公司支付了加班工资及法定节日工资，2018年以来偶有发放工资不及时但均在约定日期一周内发放，不支付放假生活费不属于《劳动合同法》第三十八条规定的情形。另外，企业因岗位减少及其他正常生产经营的需要，有权在合理的范围内，对劳动者行使适当的调岗、调薪用工自主管理权。本案中闫长夫并无证据证明，企业对劳动者予以调岗具有惩罚性、侮辱性等，亦无证据证明存在人为大幅度降薪的客观情况。故一审法院认为闫长夫所述各项没有事实依据，一审法院不予支持经济补偿金。关于闫长夫变更诉讼请求的部分，因未履行仲裁前置程序，一审法院依法不予理涉。综上，一审法院依照中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《江苏省工资支付条例》第十二条第一款的规定，判决:一、徐州东兴能源有限公司于判决生效后十日内支付闫长夫工资4038元（1930+2108）、生活费2064元；二、驳回闫长夫的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均无新证据向法庭提供。二审另查明：闫长夫2018年4月应发工资为3730元。按照工资单上的记载，闫长夫2018年5月应发工资为1378元，扣除社保费用437元后实发工资941元。本院认为，本案二审期间的争议焦点为：上诉人主张的2018年5月份工资差额、经济补偿金的诉讼请求应否予以支持。根据庭审查明事实、双方陈述情况，分析评判如下：首先，关于2018年5月份的工资差额问题。一审判决认定东兴公司应向闫长夫支付2018年5月的工资差额为1930元（3308-1378），但二审期间闫长夫主张2018年5月实际领取工资为941元，而非1378元，因此原审判决认定闫长夫2018年5月的工资差额确实存在计算上的错误。本院认为，闫长夫2018年5月份的工资差额，应以2018年4月份的应发工资3730为标准，减去2018年5月份的应发工资1378元，即2352元（3730-1378）上诉人主张其2018年5月的工资差额2167元并未超出上述数额，本院依法支持2018年5月工资差额为2167元的上诉请求。其次，关于经济补偿金问题，上诉人主张经济补偿金系根据我国《劳动合同法》第三十八条的规定，本案一、二审审查查明，被上诉人确系环保问题而政策性关停部分生产线，在此情况下，被上诉人有权根据自身生产经营情况，对上诉人的工作岗位进行调整，客观上，对上诉人的岗位调整亦未实际损害上诉人的利益。同时，上诉人认为被上诉人同时存在社保缴费年限不足、不足额支付劳动报酬、对工资数额劳动合同约定的七天异议期无效、不及时支付劳动报酬等情形，本院认为，上述情形即使存在，上诉人也并未在该情形出现后即向被上诉人提出异议，而是在其主张解除合同时，将合同履行期间出现的上述问题均作为理由向被上诉人提出。故对于上诉人在合同履行期间均未提出异议的问题作为主张经济补偿金的理由，本院不予支持。同时，关于生活费2064元、2019年5月份的工资2108元，一审已经查实确系东兴能源公司欠付，并已经在一审判决中支持闫长夫的此项诉讼主张。此处不再赘述。综上，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305民初3438号民事判决第二项。二、变更徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305民初3438号民事判决第一项为：徐州东兴能源有限公司于判决生效后十日内支付闫长夫工资4275元（2167+2108）、生活费2064元。本判决为终审判决。审判长 李 琳审判员 李为帆审判员 崔 悦二〇二〇年七月二十日书记员 杨 帅