山东省莒县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1122民初3449号原告：蔡玉俭，男，1965年8月17日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：时佰万，山东德衡（日照）律师事务所律师。被告：宋开洪，男，1958年2月25日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：宋玉民，山东琅琊律师事务所律师。被告：于纪卫，男，1980年6月21日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：潘月华，山东周智律师事务所律师。委托诉讼代理人：厉少雷，山东周智律师事务所实习律师。原告蔡玉俭与被告宋开洪、于纪卫见义勇为人受害责任纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡玉俭及其委托诉讼代理人时佰万，被告宋开洪及其委托诉讼代理人宋玉民，被告于纪卫的委托诉讼代理人潘月华、厉少雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蔡玉俭向本院提出诉讼请求：一、请求判令两被告赔偿原告经济损失共计220506.68元。二、诉讼费用由两被告承担。事实及理由：2019年11月2日，原告蔡玉俭接受被告宋开洪的雇佣，到被告于纪卫位于莒县的养殖场从事基础建设工作，被告宋开洪按日给原告计薪，每日145元。2019年11月22日15时左右，工作场地内一猪舍发生火灾，被告宋开洪与被告于纪卫均要求原告到火灾建筑顶部救火。原告在实施救火的过程中，由于建筑顶部为泡沫复合板结构，复合板内部经燃烧承重力变弱，导致原告从建筑顶部跌落受伤。被告于纪卫用车将原告送至莒县人民医院，经诊断原告右侧第5-11、左侧第七肋骨骨折，腰一左侧横突、腰2、3右侧横突骨折，面部软组织受伤。原告住院治疗23日。原告损伤构成九级伤残。对于原告损失，两被告未予全部赔偿。宋开洪辩称，其组织原告等人为被告于纪卫建猪棚及硬化地面属实，但其也参与劳动，从被告于纪卫支取每位工人每日150元，支付给工人145元，另5元为其机械租赁费。原告救火不属从事其安排的硬化地面的工作，也不是其安排的救火，故其无责。于纪卫辩称，一、其认为原告与被告宋开洪的关系，要么为雇佣关系，要么为承揽关系，对此应按照原告与被告宋开洪的约定、施工款的分配，法庭调查的具体事实进行判断。二、其没有要求原告到火灾建筑顶部救火。三、原告在实施救火的过程中，坠落的原因存疑，原告存在重大过错。本院经审理认定事实如下：2019年11月2日，被告宋开洪承揽了被告于纪卫建猪棚及硬化地面工作，便组织原告等人施工。被告宋开洪也参与劳动，约定从被告于纪卫处支取每位工人每日150元，支付给工人145元，另5元为被告宋开洪的机械租赁费。2019年11月22日16时猪棚顶棚起火（起火处距离原告正在施工的地点约50米左右），在场的工人很多，被告于纪卫喊了救火，但没有明确安排让谁去救火。原告便上棚顶参与救火，由于棚顶的板子破裂，原告从缝隙中漏下来跌伤。原告伤后被被告于纪卫送往莒县人民医院住院治疗23日。原告的伤情经本院技术室委托，日照中和法医司法鉴定所鉴定为九级伤残。被告于纪卫垫付了医疗费17000元，原告出院后另垫付了原告药费1280元。被告于纪卫通过被告宋开洪给付了原告住院期间的误工费3190元。原告住院期间（23日），被告安排蔡运习专人护理。蔡运习的陪护费被告于纪卫已支付给蔡运习。原告还支出鉴定费1200元。原告的误工费要求每日按建筑行业59229元/365日计算。上述事实，有当事人陈述、当庭证人证言、病历、医疗费单据、病人费用明细表、诊断证明书、司法鉴定意见书、鉴定费单据、已支付的误工费及护理费证明、微信记录，经双方质证后能够作为认定上述事实的依据。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案争议焦点有两个：一、原告与被告宋开洪之间，被告宋开洪与被告于纪卫之间，原告与被告于纪卫之间构成何种法律关系；二、本案的责任如何承担。关于焦点一，本案三方当事人均系完全民事行为能力人，但由于法律意识淡薄、文化水平低、防范意识差等因素，在从事劳务过程中均未签订书面合同。一旦形成诉讼，当事人往往朝着对自己有利的方向陈述和举证。本案中，三方当事人的陈述有较大差距，本院根据证据规则并结合日常经验，作出综合认定和判断。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力的大小进行判断。对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。雇佣合同，指的是当事人一方（受雇者）向对方（雇主）提供劳动力以从事某种工作、由对方提供劳动条件和劳动报酬的合同。本案中，被告宋开洪召集、组织原告蔡玉俭等人，在被告宋开洪的安排、管理下，为被告宋开洪从被告于纪卫处承揽的猪棚建设和地面硬化提供劳务。按照当地风俗和公众认知，结合审判实践，被告宋开洪就是俗称的“包工头”，其从发包人处承揽工作，然后选择、组织人员施工，从发包人处领取报酬（该报酬即按照大工小工分别计算再加上工具使用费及其他费用的总和），然后再按照事先的约定将各劳务人员的应得报酬发放给各劳务人员，剩余部分归自己所有。劳务人员提供劳务后，根据事先的约定从“包工头”处领取应得的劳务报酬。综合分析本案案情，结合日常生活经验，应当认定被告于纪卫是发包人，被告宋开洪是承揽人，原告受雇于被告宋开洪提供劳务，虽然被告宋开洪在管理和指挥的同时也从事劳务工作，但不影响其与原告雇佣关系的认定。综上分析，原告与被告宋开洪系雇佣关系，被告宋开洪与被告于纪卫系承揽关系，原告与被告于纪卫无法律上的关系。关于焦点二，多名当庭证人证实被告宋开洪不在失火现场而是去取水管救火，原告称系受被告宋开洪安排救火缺乏证据证实。原告救火不是从事被告宋开洪安排的建设猪棚及硬化地面的工作，也不是被告宋开洪安排的救火，故对原告的经济损失，被告宋开洪不应承担赔偿责任。多名证人虽证实失火现场被告于纪卫曾喊救火，但没有明确要求安排具体人去救火。被告于纪卫喊救火属于倡导性提议和请求，该提议和请求对任何人均无明确强制安排力和约束力。因原告与被告于纪卫无法律上的关系，对被告于纪卫喊救火的倡导性提议和请求，原告可以选择参与救火，也可以选择自保规避救火。通过庭审双方举证，原告所举证据难以认定原告系受二被告共同或单独安排救火。审理中，经本院多次释明，原告也未再提供相关证据证实其主张，应承担举证不能的法律后果。原告参与救火属于见义勇为性质，应按照见义勇为的规定处理。本案立案案由定为提供劳务者受害责任纠纷不当，应为见义勇为人受害责任纠纷。对见义勇为的行为应进行鼓励和褒奖，以弘扬社会正气，宣传社会正能量，所以在处理时应本着让英雄不能既流血又流泪的原则。按照法律规定，被告于纪卫作为受益人应对原告的损失进行适当补偿。适当补偿兼具伦理性与风险分配的机制与功能。补偿时应考虑如下因素：一、双方的经济状况。二、被告于纪卫的受益范围。三、原告的过错程度。综合以上多种因素，本院酌定补偿比例为原告损失的40%。二被告虽对原告的伤残鉴定等级有异议，但该鉴定系经本院委托且二被告未提供其他证据证实，故本院对二被告异议不予采信。根据查明的事实，对原告的损失本院确认如下：（一）、医疗费17000元及出院药费1280元（被告于纪卫已垫付）；（二）、住院伙食补助费1150元（23日×50元）；（三）、护理费、营养费应根据原告的伤情、医嘱及公安部（2014）三期评定的标准予以确定。原告的住院护理为二级护理，出院护理级别未注明，因此，原告的护理人数应仅限一人护理，本院酌定护理期、营养期均为60日，护理费每日按120元计算（原告住院期间23日因被告于纪卫已安排专人护理，故此期间不再计算）。营养费为1200元（60日×20元）；（四）、残疾赔偿金42329元×20年×20%(按山东省2019年城镇居民人均可支配收入42329元再按伤残等级赔偿二十年)；（五）、鉴定费1200元；（六）、精神抚慰金2000元（九级伤残标准）。（七）、误工费应自受伤之日起至定残日前一天，按上年度山东省建筑行业平均工资水平每日162元（59229元/365日），按5个月计算（原告已收到住院期间的被告于纪卫给付的误工费3190元）；（八）、交通费酌定为230元；综上，本院对原告诉讼请求的合理部分予以支持，对各被告辩解中的合理部分酌情采纳。案经调解无效。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十三条的规定，判决如下：一、被告于纪卫于本判决生效后五日内补偿原告蔡玉俭各项经济损失共计89966.67元【（医疗费18280元+住院伙食补助费1150元+营养费1200元+误工费7200元+残疾赔偿金169316元+鉴定费1200元+精神抚慰金2000元+误工费24340.68元+交通费230元）×40%】【被告于纪卫垫付的医疗费18280元、误工费3190元及陪护费2760元（陪护费被告于纪卫虽支出3480元，但实际护理23日，每日应按120元标准予以计算）予以扣减】；二、驳回原告蔡玉俭对被告宋开红的诉讼请求；三、驳回原告蔡玉俭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4608元，减半收取2304元（立案时原告已预交）由被告于纪卫负担940元，由原告蔡玉俭负担1364元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  宋时晓二〇二〇年七月二十五日书记员  接鸿运