广西壮族自治区东兴市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0681刑初27号 公诉机关广西壮族自治区东兴市人民检察院。 被告人宋金辉（绰号“阿辉”），男，1994年8月19日出生，籍贯广西防城港市，汉族，初中文化，无业，户籍住址广西东兴市，现住东兴市，因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月3日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，2020年7月2日被取保候审。 辩护人梁永余，广西北仑律师事务所律师。 被告人李军，男，1994年5月15日出生，籍贯广西来宾市兴宾区，壮族，初中文化，无业，户籍住址兴宾区，因犯贩卖毒品罪于2015年5月28日被本院判处有期徒刑九个月，同年6月11日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月3日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，2020年7月2日被取保候审。 指定辩护人吴尚博，广西众润律师事务所律师。 被告人宋永辉（绰号“阿辉”），男，1990年8月10日出生，籍贯广西防城港市防城区，汉族，高中文化，无业，户籍住址广西东兴市，因犯贩卖毒品罪于2015年6月18日被本院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月3日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，2020年7月2日被取保候审。 指定辩护人梁乃之，广西众润律师事务所律师。 东兴市人民检察院以东检刑诉［2019］227号起诉书指控被告人宋金辉、李军、宋永辉犯非法经营罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，因不能抗拒的原因，于同年2月3日对本案中止审理；因不能抗拒的中止审理原因已消失，于同年6月8日对本案恢复审理。东兴市人民检察院于同年6月19日以东检刑变诉［2020］2号变更起诉决定书对本案变更起诉，本院于同年7月8日公开开庭审理了本案。东兴市人民检察院指派检察员杨荣虎出庭支持公诉，被告人宋金辉及其辩护人梁永余，被告人李军及其指定辩护人吴尚博，被告人宋永辉及其指定辩护人梁乃之到庭参加诉讼。现已审理终结。 东兴市人民检察院指控，2019年6月30日，被告人宋金辉向被告人李军提议要从越南拿一批香烟来卖。李军同意并提出自己也要购进5件南京牌炫赫门香烟。后宋金辉微信联系他人以39500元的价格定了5件中华牌软盒香烟、5件中华牌硬盒细支香烟、10件南京牌炫赫门香烟，并于当天向供货方支付了烟款。同年7月2日8时许，宋金辉接到通知后，与李军到东兴市东兴镇北郊14队码头附近装运订购的香烟，并将香烟运回宋金辉位于东兴市东兴镇横沟路家中。随后宋金辉联系被告人宋永辉过来帮打包香烟。三人对香烟进行打包过程中被民警抓获。经清点，涉案香烟共计26.6万支，其中中华牌细支香烟共7.2万支，中华牌软盒香烟共5万支，南京牌炫赫门香烟共14.4万支。经查，宋金辉、宋永辉、李军在东兴市内没有经营香烟的资质，经鉴定，所查获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 公诉机关对上述指控的犯罪事实向法庭提交了相应证据证实，并认为，被告人宋金辉、李军、宋永辉非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。李军、宋永辉均是累犯，宋金辉、李军、宋永辉均具有坦白情节，三人认罪认罚，建议对宋金辉、李军、宋永辉均判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。提请本院依法判处。 被告人宋金辉、李军、宋永辉对指控的犯罪事实及罪名均无异议，在审判阶段认罪认罚并签字具结。 被告人宋金辉的辩护人提出宋金辉具有坦白情节，自愿认罪认罚等辩护意见，建议对宋金辉从宽处理。 被告人李军的指定辩护人提出李军具有从犯、坦白情节，自愿认罪认罚等辩护意见，建议对李军从宽处理。 被告人宋永辉的指定辩护人提出宋永辉具有从犯、坦白情节，自愿认罪认罚等辩护意见，建议对宋永辉从宽处理。 经审理查明，2019年6月30日，被告人宋金辉向被告人李军提议要从越南采购一批香烟回来卖。李军同意并提出自己也要购进5件南京牌炫赫门香烟。后宋金辉微信联系他人订购了5件中华牌软盒香烟、5件中华牌硬盒细支香烟、10件南京牌炫赫门香烟，并于当天向供货方支付了烟款39500元。同年7月2日8时许，宋金辉接到通知后，与李军到东兴市东兴镇北郊14队码头附近装运订购的香烟，并将香烟运回宋金辉位于东兴市东兴镇横沟路家中。随后宋金辉联系被告人宋永辉过来帮打包香烟。三人对香烟进行打包过程中被民警抓获。经清点，涉案香烟共计26.6万支，其中中华牌细支香烟共7.2万支，中华牌软盒香烟共5万支，南京牌炫赫门香烟共14.4万支。经查，宋金辉、宋永辉、李军在东兴市内没有经营香烟的资质，经鉴定，所查获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 上述事实，有受案登记表、户籍证明、常住人口基本信息表、抓获经过、刑事判决书及释放证明、搜查笔录、扣押清单、清点证明、车辆信息等书证，证人黄某某的证言，被告人宋金辉、李军、宋永辉的供述和辩解，鉴定意见，勘验、辨认笔录，电子数据检查笔录等证据予以证实。上述证据均经法庭示证、质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，被告人宋金辉、李军、宋永辉非法经营卷烟二十万支以上，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。李军、宋永辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在共同犯罪中，宋金辉向李军提议非法经营烟草，二人共谋并积极实施犯罪行为，起主要作用，二人均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；李军所起作用与宋金辉相比较小，是作用较小的主犯，可以酌情从轻处罚；宋永辉起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。公诉机关对于李军系共同犯罪中的从犯的指控不当，应予纠正。宋金辉、李军、宋永辉到案后如实供述自己的罪行，可以从轻或者减轻处罚；其三人认罪认罚，可以从宽处理。综上，各辩护人建议对三被告人从轻处罚的辩护意见成立，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。随案移送的黑色三星牌手机一部，属于作案工具，依法应予没收。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律问题的解释》第三条第一款第二项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人宋金辉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2019年7月3日起至2020年7月2日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人李军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2019年7月3日起至2020年7月2日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人宋永辉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2019年7月3日起至2020年7月2日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 四、随案移送的黑色三星牌手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长 龙 剑 人民陪审员 黄 鑫 人民陪审员 温基业 二〇二〇年七月八日 书 记 员 梁 衢 附判决书引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第一项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律问题的解释》 第三条第一款第二项非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （二）非法经营卷烟二十万支以上的； 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。