江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏09民终1645号上诉人（原审被告）：杨兆林，男，汉族，1968年8月11日生，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：倪同珠，江苏意莱文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蔡万中，男，汉族，1975年5月28日生，住江苏省盐城市盐都区。委托诉讼代理人：丁平，江苏瀛鑫律师事务所律师。上诉人杨兆林因与被上诉人蔡万中加工合同纠纷一案，不服江苏省盐城市盐都区人民法院（2019）苏0903民初1804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨兆林上诉请求：1、依法撤销江苏省盐城市盐都区人民法院（2019）苏0903民初1804号民事判决，将案件移送案涉工程所在地射阳县人民法院审理或者驳回被上诉人在一审中对上诉人的诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对本案不具有管辖权，应当由案涉工程所在地射阳县人民法院管辖。上诉人和被上诉人之间签订的合同是进行打井、再将地下水抽出进行水热泵机组升温，通过管道输送热水、暖气。打井、管道、供水、供暖的所有工程均由被上诉人施工，完全是一个建设工程施工合同纠纷，并非一审法院所认定的加工合同。因此，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，本案应当由建设工程所在地射阳县人民法院管辖。二、一审法院判决认定事实不清，错误判决应当撤销。在庭审中，被上诉人承认拖延工期152天，也承认将一台280型机组换成230型机组。对此事实，一审法院却未予确认。依据《合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”之规定，本案上诉人按约向被上诉人支付了应付工程款80万元，其余款92.3万元是因为被上诉人未能按期、按质履行义务，才导致上诉人拒付。但一审法院却在明知被上诉人未履行应当先履行的义务，却判决上诉人向被上诉人支付工程款，显属不当。蔡万中答辩称，合同的工程内容为：包括4000平方米左右的中央空调，男女浴区大池加温，新风排风系统，淋浴热水系统，地暖的连接安装。并非上诉人所陈述的汗蒸、浴池、热水暖气、地暖工程进行设计、施工。上诉人陈述答辩人在上诉人的营业场所打两口深100米的水井，该两口深水井因不在合同范围，结账时上诉人又不予认可，两口深水井的费用20余万元被上诉人将另案诉讼。对于上诉人提出的所谓的质量问题，上诉人在原审中曾经提出反诉，后撤回反诉，另行向射阳县人民法院提出诉讼，且正在审理之中，故不属于本案的审查范围。本案是根据上诉人的经营需要，为上诉人定购及安装设备，是典型的加工合同，而且合同第八条明确甲方负责解决水源，清理施工场地，施工中的土建工程由甲方即上诉人负责，电源由甲方引到机房至机组控制柜。并非上诉人所陈述的建设工程施工合同。至于上诉人认为所谓的拖延工期，上诉人在2017年12月20日与答辩人签订了增项合同，如果答辩人存在逾期问题，上诉人就不会再和答辩人签订增项合同，而且导致逾期的原因是之前上诉人不具备施工条件，从合同约定付款方式及上诉人付款时间节点来看，合同签订付定金10万元，合同签订时间为6月21日,付定金时间为6月22日;材料进场后付30万元，付30万元时间为9月15日;空调末端安装好付40万元，付40万元时间为11月6日，这其中有多天是阴雨天气无法施工。更换机组是应上诉人要求更换，本来合同约定的压缩机是14台，应上诉人要求增加到15台，且功率也加大了，答辩人为此增加了5万元成本，考虑到整个项目款项为170多万元，故对于多增加的一台压缩机5万元就相当于送给了上诉人。如果上诉人坚持认为不符合要求，答辩人将拆除一台压缩机，使之与合同相一致，且该问题也不是本案审查的范围。蔡万中向一审法院提起诉讼请求：1、判令杨兆林立即支付蔡万中中央空调货物价款923000元，并支付自2019年3月11日起至实际付款期间的同期银行贷款利息。2、杨兆林承担本案案件受理费、诉讼保全费、诉讼保全担保保险费。一审法院认定事实：2017年6月21日，双方签订了一份中央空调安装施工合同，合同约定，施工中的土建由甲方杨兆林负责。蔡万中为杨兆林所开的“射阳水都国际文化汤”浴城安装水源热泵机组，淋浴热水主机、大池恒温主机、汗蒸、空调加温机组各一台、4000平方米左右中央空调、男女浴区大池加温、新风排风系统、淋浴热水系统、地暖的连接安装，在合同签订后60个晴天工作日完成，所有材料按国家标准验收。款项的支付：工程总价款1660000元，杨兆林于合同签订后付定金100000元；工人材料进场后付300000元；空调末端安装好后付400000元；余款从2017年10月份开始每个月付100000元，付清为止。乙方蔡万中应保证工程质量，所有材料质保期安装调试后12个月，压缩机质保期36个月，在质保期内乙方蔡万中对设备出现的质量及安全问题负责处理解决终身负责维修保养。解决争议的方法协商不成，可在任何一方法院提起诉讼。合同签订后，蔡万中按约施工，杨兆林付定金100000元；工人材料进场后付300000元；空调末端安装好后付400000元；履行了前3次共800000元的付款义务，其余860000元未支付。2017年12月20日，双方又签订了一份《中央空调安装施工（增项）合同书》,蔡万中为杨兆林所开的“射阳水都国际文化汤”浴城安装男女浴区电池高温机组加温管道及配件安装。约定增项总价款63000元（不含税），在合同签订后支付。增项合同签订后，蔡万中进行了施工，杨兆林没有支付63000元。整个工程安装结束后，双方未进行书面验收交付，2018年1月8日杨兆林浴城开张营业。连同增项，总计货款为1723000元，杨兆林已经支付800000元，下欠923000元未付。为此，蔡万中诉至法院。一审法院认为，定作人应当按约支付报酬，对支付报酬的期限没有约定的，应在承揽人交付成果时支付，工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，双方之间的加工承揽行为不违反国家法律及行政法规强制性规定，系有效合同。蔡万中作为承揽人，在交付成果后，作为定作人的杨兆林应支付价款。蔡万中为杨兆林安装中央空调，杨兆林自行负责土建、水、电，故本案系加工合同，不是建设工程施工合同。诉讼中，杨兆林对本案提出管辖权异议，因未在答辩期内提出，法院未能支持。因质量问题，杨兆林在庭审中提起反诉，因在期限内未交纳反诉状及反诉费，现已另案向射阳法院起诉，法院不予合并审理。对蔡万中要求杨兆林支付尚欠的定作物价款的请求，法院应予支持。综上，对蔡万中的诉讼请求，依法予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、杨兆林支付蔡万中价款人民币923000元，并承担从2019年3月15日起至实际履行还款之日止按中国人民银行同期贷款基准利率承担的利息。限杨兆林于判决生效后十日内履行完毕。二、杨兆林支付蔡万中财产保全担保费2350元，限杨兆林于判决生效后十日内履行完毕。三、驳回蔡万中其他诉讼请求。案件受理费13030元，财产保全费5000元，合计18030元，由杨兆林负担。二审中当事人未提交新证据。本院二审查明事实与一审查明的事实无异，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，双方签订《中央空调安装施工合同》，合同约定被上诉人蔡万中为上诉人杨兆林开办的“射阳水都国际文化汤”浴城安装水源热泵机组，淋浴热水主机、大池恒温主机、汗蒸、空调加温机组各一台、4000平方米左右中央空调、男女浴区大池加温、新风排风系统、淋浴热水系统、地暖的连接安装，故从合同的内容看，被上诉人负责中央空调设备的安装，且双方在合同中已经约定施工中的土建工程由上诉人负责，故一审认定案涉合同性质为加工承揽合同并无不当。上诉人杨兆林认为案涉合同属建设工程施工合同没有依据，故上诉人杨兆林要求依据专属管辖的规定将本案移送射阳县人民法院审理的上诉理由不能成立。关于上诉人杨兆林主张被上诉人未能按期、按质履行义务，上诉人有权拒绝支付剩余款项的问题。本院认为，合同签订后，被上诉人进行了工程安装，在合同履行过程中，双方协商签订了增项工程合同，整个工程安装结束后，双方虽未进行书面验收，但杨兆林的浴城已于2018年1月8日开张营业，应视为认可被上诉人的安装劳动成果，故上诉人杨兆林应当支付剩余款项。至于上诉人主张的被上诉人存在未能按期、按质履行义务的问题，上诉人应另行提起反诉，鉴于上诉人杨兆林已就此向射阳县人民法院起诉并立案，故对此本院不再理涉。综上所述，上诉人杨兆林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13030元，由上诉人杨兆林负担。本判决为终审判决。审判长 陈 娴审判员 钟红梅审判员 张 雷二〇二〇年七月九日书记员 朱 滢