天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终748号上诉人(原审被告、并案原告)：西马克技术（天津）有限公司，住所地天津市西青经济开发区赛达北一道12号。法定代表人：BurkhardDahmen，董事长。委托诉讼代理人：高瞻，北京德恒（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：郭庆，女，1984年10月2日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：陈勇，男，住河北省衡水市景县,天津市南开区嘉陵道街道金川里社区居民委员会推荐。上诉人西马克技术（天津）有限公司因与被上诉人郭庆劳动争议一案，不服天津市西青区人民法院(2019)津0111民初9441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。西马克技术（天津）有限公司上诉请求：1.改判上诉人不支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金104000元，或将本案发回重审；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人身为主管会计，擅自将账面存货盘亏的行为足以使上诉人丧失对其专业性的信任，考勤记录显示被上诉人长时间迟到早退、上班浏览无关网站等行为也足以使上诉人丧失对其诚实信用的信任。一审法院认定事实不清，作出的认定和判决过于片面，有失公正。郭庆辩称，认可一审判决，请求法院驳回上诉。郭庆向一审法院起诉请求：1.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金104000元；2.被告支付原告2019年5月1日至30日期间工资4439.94元；3.被告支付原告2018年度年终奖16000元。一审法院认定事实：原告于2013年5月6日入职被告处，主管会计岗位。原、被告双方签订书面劳动合同，最后一份劳动合同的期限为2018年5月6日至2022年5月5日。被告于2019年5月31日与原告解除劳动关系。被告向原告下发的解除劳动合同通知载明：“您作为财务负责人，在发现存货的库存数量与财务账面记录不符时，没有按照财务工作流程进行调查，汇报，擅自决定将价值超过五十万（占全部库存资产价值约10%）的存货资产进行盘亏（从账面直接删除）处理，严重违反会计准则，给公司造成重大损失。根据《员工手册》第7.6条的规定：给公司造成重大损失（人民币壹万元以上的损失视为重大损失）的行为；因同一问题收到二封警告信或因不同问题收到了两封警告信，又第三次违反规定；其他公司管理规定或制度中规定的严重违纪情形，或可以判定严重性足以认为有必要立即终止的其他事件。您的行为已构成严重违纪。……根据《劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，公司决定自2019年5月31日起解除与你的劳动关系。现就解除相关事宜向你通知如下：……2.请根据公司2019年5月24日向您发出的警告信的内容，您2018年1月1日至2019年4月30日期间缺勤天数的相应金额共计11034.88元人民币需要退还公司，已在您5月工资中扣除4439.94元人民币，剩余部分6594.94元人民币请您在5月31日办理交接手续时，直接退款至财务部……”。庭审中被告解释销售人员在没有销售合同的情况下将被告处的三个沉没辊出库，原告在会计上做盘亏处理，严重违反会计准则。被告解释原告给公司造成的损失包含三个沉没辊下落不明，可能给被告造成潜在的税务风险。庭审中被告主张解除的事实依据还包括：2018年1月1日至2019年4月30日原告迟到8次、早退5次、缺勤256小时，未履行请假手续，被告依据员工手册7.5条之规定于2019年5月24日向原告提出警告；2019年4月原告在工作时间访问在线视频网站和购物网站，被告依据员工手册7.5条之规定2019年5月29日向原告提出警告。被告已向原告下发警告信，原告质证真实性认可，但对被告主张的违纪行为予以否认。被告提供考勤记录载明原告缺勤时长为：2018年1月缺勤64小时；2018年2月缺勤8小时；2018年3月缺勤8小时；2018年4月缺勤24小时；2018年5月缺勤16小时；2018年6月缺勤16小时；2018年7月缺勤24小时；2018年9月缺勤8小时；2018年11月缺勤32小时；2019年2月缺勤24小时；2019年3月缺勤8小时；2019年4月缺勤24小时。原告质证真实性不认可，但未提供反证予以证明，对被告提交的考勤记录予以采信。被告提供上网记录证明原告工作期间浏览与工作无关的网站。经查，该上网记录载明“Usergqin”,原告认可该用户名系其工作的用户名，但主张其他员工在知晓用户名和密码的情形下也可以登录使用该账号。被告员工手册7.5条载明：“如发生以下情况，公司将向员工发出警告信：未按要求按时提交考勤记录或未进行考勤登记；当月迟到或早退超过三次；……未经批准，缺勤一天；工作时间做与业务无关的事情，诸如上班时看视频、玩游戏、上网或者与其他人聊天、打闹、吵架、打架、看报纸、喝酒、睡觉等；……”。被告员工手册7.6条载明：“以下行为被认定为严重违纪，一旦发生，公司有权在通知工会后立即解除与员工的劳动合同或劳务协议并不支付任何补偿金。……给公司造成重大损失（人民币壹万元以上的损失视为重大损失）的行为；……因同一问题收到二封警告信或因不同问题收到了两封警告信，又第三次违反规定；……其他公司管理规定或制度中规定的严重违纪情形，或可以判定严重性足以认为有必要立即终止的其他事件”。被告员工手册已经民主程序制定。原告知晓被告的员工手册。原告主张其第二项诉讼请求中主张的工资差额即被告下达的解除劳动合同通知书中载明的在原告2019年5月工资中扣除的款项4439.94元。被告提供扣款明细载明2018年1月月基本工资6000元，原告缺勤64小时，缺勤工资2206.9元；2018年2月至12月月基本工资8000元，缺勤136小时，缺勤工资6252.87元；2019年1月至4月月基本工资8000元，缺勤56小时，缺勤工资2574.71元。被告提供原告的工资表载明原告应发工资数额为：2018年5月至7月基本薪资4100元，活动津贴3900元；2018年8月基本薪资4100元，活动津贴3900元，餐补300元；2018年9月基本薪资4100元，活动津贴3900元，餐补315元；2018年10月基本薪资4100元，活动津贴3900元，餐补240元；2018年11月基本薪资4100元，活动津贴3900元，餐补225元；2018年12月基本薪资4100元，活动津贴3900元，餐补330元；2019年1月基本薪资4100元，活动津贴3900元，餐补300元；2019年2月基本薪资4100元，活动津贴3900元，餐补255元；2019年3月基本薪资4100元，活动津贴3900元，餐补300元；2019年4月基本薪资4100元，活动津贴3900元，餐补285元；2019年5月基本薪资4100元，活动津贴3900元，事假扣除4439.94元，餐补340元。原告主张原、被告双方对年终奖存在约定，被告对此予以否认。原告提供年度奖金计划、微信聊天记录等证据予以证明。原告提供的年度奖金计划为复印件，且该证据载明：“……以下情形不享有奖金：1）在奖金发放日前，员工处于离职通知期或已经离职（退休员工除外）……”。天津市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月5日作出津劳人仲裁字[2019]第266号仲裁裁决书。裁决如下：“一、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金104000元；二、驳回申请人的其他仲裁请求”。一审法院认为，被告在庭审中主张的损失包括三个沉没辊下落不明及盘亏可能造成的税收损失均未实际发生，且被告提供的证据不能证明三个沉没辊下落不明与原告的盘亏处理之间具有直接因果关系，原告的盘亏行为未造成被告之重大损失，且被告提供的证据不能证明原告的盘亏行为违反其员工手册之规定，一审法院认定被告与原告解除劳动合同属于违法解除，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。鉴于原告主张被告应支付其违法解除劳动合同赔偿金104000元，一审法院按104000元予以支持。并案原告的诉讼请求，不予支持。被告提供的证据可以证明原告在2018年1月1日至2019年4月30日期间存在缺勤行为，被告扣除其缺勤工资之行为并无不当，原告第二项诉讼请求没有事实依据，不予支持。原告提供的证据不能证明原、被告双方就年终奖存在约定，且依据原告提供的证据亦载明其自身不符合发放年终奖的条件，原告第三项诉讼请求没有事实依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决：一、被告于本判决生效之日起十日内支付原告违法解除劳动合同赔偿金104000元；二、驳回原告的其他诉讼请求；三、驳回并案原告的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序实际收取5元，由被告负担。二审中上诉人提交2019年4月1日电子邮件及翻译件一份，证明上诉人的财务总监在发现三根沉没辊被盘亏后，向郭庆发邮件询问该大型部件丢失的原因。被上诉人认为翻译件翻译内容并不完整，真实性无法核实。一审法院查明认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。上诉人提交的解除劳动合同通知中记载了被上诉人构成严重违纪的三个事由。根据双方当事人提交的证据及法庭调查情况，上诉人未提交证据证明盘亏的三个沉没辊的去向及实际损失情况，也未证明被上诉人的盘亏行为给上诉人造成了实际损失。上诉人依据员工手册中给公司造成重大损失的规定解除劳动合同依据不足，上诉人依据被上诉人收到两封警告信又第三次违反规定的解除理由不能成立，故认定上诉人解除劳动合同违法，应当支付赔偿金。综上所述，西马克技术（天津）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人西马克技术（天津）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  邵 丹审判员  刘洪雨二〇二〇年七月二日书记员  张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；