安徽省天长市人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖1181刑初249号公诉机关天长市人民检察院。被告人薛某,男,1980年10月30日出生,江苏省沭阳县人,汉族,初中文化,无业,住江苏省沭阳县。因犯诈骗罪于2015年被江苏省江阴市人民法院判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币二万元。2015年10月28日刑满释放。因涉嫌诈骗罪于2019年9月26日被天长市公安局刑事拘留,同年11月1日经本院以合同诈骗罪批准逮捕,当日由天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。辩护人朱良鸿，安徽诚天律师事务所律师。被告人徐某某,男,1985年10月19日出生,江苏省沭阳县人,汉族,初中文化,无业,住江苏省沭阳县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年9月26日被天长市公安局刑事拘留,同年11月1日被取保候审。指定辩护人吴振国，安徽李志萍律师事务所律师。被告人王某,男,1986年4月8日出生,江苏省沭阳县人,汉族,初中文化,无业,住江苏省沭阳县。因涉嫌诈骗罪于2019年9月26日被天长市公安局刑事拘留,同年11月1日被取保候审。指定辩护人陈红丽，安徽天申律师事务所律师。天长市人民检察院以天检一部刑诉（2020）228号起诉书指控被告人薛某、徐某某、王某犯合同诈骗罪于2020年5月28日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用简易程序,组成合议庭于2020年7月8日公开开庭审理了本案，天长市人民检察院指派检察员曹伟理出庭支持公诉，被告人薛某、徐某某、王某，辩护人朱良鸿、吴振国、陈红丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天长市人民检察院指控：2019年4月至9月间,被告人薛某通过被告人徐某某及徐闯、徐金龙(均另案处理)等人,利用互联网发布销售鸡、鸭、鹅苗虚假信息,在与被害人签订《禽苗合同》、《禽某,又以保证禽苗成活率为由,向被害人销售禽用疫苗和药品,并在发货后指派被告人王某等人冒充技术员进行技术指导,先后骗取被害人许某货款64000元、被害人陈应中货款30700元、被害人钟某货款46000元、被害人伍某货款31000元，累计骗取货款171700元。2019年9月25日,被告人薛某、徐某某、王某被天长市公安局抓获。指控的证据:1.受、立案材料、户籍信息、前科证明、转账记录等书证;2.证人夏某、董某等人的证言;3.被害人许某、陈应中、钟某、伍某等人的证言;4.被告人薛某、徐某某、王某的供述和辩解;5.搜查、辨认等笔录。指控认为,被告人薛某、徐某某、王某以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取他人财物数额较大,均应当以合同诈骗罪追究刑事责任。建议判处被告人薛某有期徒刑一年六个月至二年，并处罚金；判处被告人徐某某有期徒刑六个月至八个月，并处罚金，可适用缓刑；判处被告人王某有期徒刑六个月至八个月，并处罚金，可适用缓刑。被告人薛某对公诉机关指控的主要犯罪事实和罪名及量刑建议均无异议，且认罪认罚签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。仅辩解，第一起是徐闯联系被害人、与被害人签订合同，其是将禽苗卖给徐闯。被告人徐某某、王某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名及量刑建议均无异议，且认罪认罚签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人朱良鸿提出的辩护意见：本案指控的犯罪数额171700元应当按照每只禽苗13元扣除犯罪成本。辩护人吴振国提出的辩护意见：被告人徐某某系从犯，具有坦白、积极退赃、认罪认罚等情节，建议对其从轻处罚并适用缓刑。辩护人陈红丽提出的辩护意见：被告人王某系从犯，具有坦白、积极退赃、认罪认罚等情节，建议对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2019年4月至9月间,被告人薛某通过被告人徐某某等经纪人在网络平台发布其经营的天长市志诚家禽孵化场销售优质禽苗、免费提供技术指导、保证成活率和包回收等虚假信息,将普通或劣质禽苗冒充优质禽苗欺骗被害人购买，又以保证成活率、否则禽苗死亡不负责任为由,欺骗被害人以虚高价格购买禽用疫苗、药品,先后骗取被害人许某禽苗、药品款64000元、被害人陈应中禽苗、药品款30700元、被害人钟某禽苗、药品款46000元、被害人伍某禽苗、药品款31000元，计171700元。其间，被告人王某经薛某安排在天长市志诚家禽孵化场送货、冒充技术人员。具体事实如下:1.2019年7月22日、26日,被害人许某及其父亲许忠杰与经纪人徐闯签订《禽苗预定提货单》、《禽苗合同》,定购鹅苗2000只,单价30元/只,计60000元;被告人薛某向其销售疫苗和药品7000元。2019年7月22日、26日、27日,被害人许某向被告人薛某支付鹅苗款57000元、向送货的被告人王某支付7000元。2.2019年9月12日,被害人陈应中经被告人徐某某介绍,与被告人薛某签订《禽苗预定提货单》,定购鸡苗1500只,单价15.8元/只，计23700元。被告人薛某又向陈应中销售疫苗和药品7000元。被害人陈应中向被告人薛某支付30700元。3.2019年9月中旬,被告人薛某经徐金龙介绍向被害人钟某销售鹅苗1000只,单价34元/只,计34000元;向被害人钟某销售疫苗和药品12000元。被告人王某冒充技术员到被害人钟某家进行技术指导。被害人钟某向被告人薛某、王某支付46000元。4.2019年9月23日,被告人薛某与被害人伍某签订《禽苗合同》,定购红毛大公鸡鸡苗1500只,单价15.8元/只,计23700元;向伍某销售疫苗和药品8400元。2019年9月22日、23日,被害人伍某向被告人薛某支付31000元。2019年9月25日，因无人解决禽苗死亡率过高、疫苗无效问题，被害人钟某向公安机关报案，本案案发。综上，被告人薛某参与4起，涉案款项171700元；被告人徐某某参与1起，涉案款项30700元；被告人王某参与2起，涉案款项110000元。2019年9月25日，被告人薛某、徐某某、王某被天长市公安局抓获，归案后均如实供述犯罪事实。2019年9月28日,被告人薛某、王某等人亲属代为向被害人钟某退款46000元，取得谅解。2019年10月3日,被告人徐某某亲属代为向被害人陈应中退款34000元。2020年7月9日，被告人王某在本院退出赃款7000元。上述事实，被告人薛某、徐某某、王某在开庭审理过程中均无异议，且有《禽苗合同》及禽苗预订提货单，天长市志诚家禽孵化场营业执照，证人夏某、桑某、董某的证言，被害人许某、陈应中、钟某、伍某的陈述，微信转账、聊天截图和微信转账清单，搜查笔录及扣押决定书、清单，受案登记表及立案决定书，户籍信息，刑事判决书、违法犯罪情况说明等前科材料，收条、退款协议及谅解书，三被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人薛某、徐某某、王某以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取他人财物数额较大,其行为均构成合同诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。诈骗数额是使用诈骗手段骗取的财物价值，而非实际获取的经济利益的价值，对被告人薛某的辩护人提出指控的犯罪数额中应当扣除薛某购买禽苗成本的辩护意见，不予采纳。被告人薛某提出第一起不是其签订合同、联系被害人的辩解，因本案系共同犯罪，且薛某在共同犯罪中起主要作用,系主犯,按照参与的全部犯罪处罚，该辩解不影响被告人薛某对该起事实承担刑事责任。被告人徐某某、王某在共同犯罪中起次要、辅助作用,是从犯,应当从轻处罚。被告人薛某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚,刑罚执行完毕后,在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,是累犯,应当从重处罚；其多次实施合同诈骗，酌情从重处罚。三被告人归案后如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚；案发后，积极退赃，取得部分被害人谅解，酌情从轻处罚；自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人徐某某、王某无犯罪前科，认罪悔罪，符合社区矫正条件，可以适用缓刑。对上述二被告人的辩护人提出相关从轻处罚情节并要求适用缓刑的辩护意见，予以采纳。公诉机关量刑建议适当，予以支持。据此，对被告人薛某，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对被告人徐某某、王某，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人薛某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币八万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月26日起至2021年5月25日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人徐某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币四万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人王某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币四万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。）四、被告人王某退出的涉案款项7000元，发还被害人许某；继续追缴被告人薛某违法所得88000元，发还被害人许某57000元、被害人伍某31000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  刘 芬人民陪审员  车正龙人民陪审员  潘瑞荣二〇二〇年七月十日书 记 员  赵 鑫附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。