湖北省嘉鱼县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1221民初117号原告：曾勇，男，1980年7月25日出生，汉族，湖南省醴陵市人，住醴陵市。委托诉讼代理人：鲁小洲，湖北瀛平惟合律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：徐苏宏，湖北瀛平惟合律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：殷明山，男，1967年12月1日出生，汉族，湖北省嘉鱼县人，住嘉鱼县。被告：湖北兴达路桥股份有限公司嘉鱼分公司，住所地：嘉鱼县鱼岳镇沙阳大道83号。统一社会信用代码：91421221579884473G。负责人：刘德斌，该分公司经理。委托诉讼代理人：冯兴发，湖北捷贯律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：湖北兴达路桥股份有限公司，住所地：湖北省咸宁市银泉大道548号。统一社会信用代码：9142000070702011XH。法定代表人：胡圣泉，该公司董事长。第三人：咸宁市红伟机电设备有限公司，住所地：咸宁市咸安区怀德路132号永安办事处2单元303室。统一社会信用代码：91421202055438739M。法定代表人：邹伟，该公司总经理。原告曾勇与被告殷明山、湖北兴达路桥股份有限公司嘉鱼分公司（以下简称湖北兴达嘉鱼分公司）、湖北兴达路桥股份有限公司（以下简称湖北兴达公司）、第三人咸宁市红伟机电设备有限公司（以下简称咸宁市红伟机电公司）健康权纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾勇及其委托诉讼代理人鲁小洲、徐苏宏，被告殷明山、湖北兴达嘉鱼分公司的委托诉讼代理人冯兴发，第三人咸宁市红伟机电公司的法定代表人邹伟均到庭参加诉讼，被告湖北兴达公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告曾勇向本院提出诉讼请求:1、判令三被告赔偿原告各项损失共计458875.91元；2、判令三被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2018年1月16日上午，原告接受咸宁市红伟机电公司的业务指派，到湖北兴达嘉鱼分公司厂区查验该单位大门是否具备安装伸缩门的条件，被告殷明山驾驶工程铲车不慎将原告撞倒，后原告被送到嘉鱼县人民医院抢救，因伤势严重，被转湖北省人民医院治疗，医疗花费10余万元，2019年8月28日，经法医鉴定，原告被评为十级伤残，误工期为360日，护理期为180日，后期医疗费22000元，2019年11月22日，湖北中真司法鉴定所针对原告的关节处疤痕出具鉴定意见，关节处疤痕治疗费为10000元。经与湖北兴达嘉鱼分公司确认，侵权人殷明人是其公司职工，驾驶工程铲车属于职务行为，湖北兴达嘉鱼分公司无法人资格，其总公司为湖北兴达公司。上述三被告对侵权事实及过错责任无异议，并垫付了大部份医疗费用。原告认为，由于殷明山的过错，导致原告身体健康遭受严重损害，殷明山应当承担赔偿责任，另根据《侵权责任法》第34条规定，湖北兴达嘉鱼分公司、湖北兴达公司作为用人单位应当对殷明山的侵权行为承担民事赔偿责任，因赔偿数额无法协商一致，故诉至本院。被告殷明山辩称，对原告受伤过程有异议，未向本院提交证据。被告湖北兴达嘉鱼分公司辩称，原告受伤的事实是铲车撞到砖墙上，原告突然经过此处，被倒塌砖块致伤的，原告作为专业人员，未尽到充分注意义务，存在次要过错，应对损害后果承担相应责任；原告请求赔偿的数额过高，应依法核减；本公司已垫付医疗费等费用，部份属原告自理范围，应依法核减后冲抵其他赔偿款。被告湖北兴达公司未进行答辩，也未向本院提交证据。第三人咸宁市红伟机电公司述称，对原告的诉讼请求及所述相关事实无异议，未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：2014年1月1日，曾勇与咸宁市红伟机电公司签订了《承包服务协议书》，咸宁市红伟机电公司将咸宁地区红门产品安装、维修及售后服务承包给曾勇经营，还约定了双方的其他权利义务。2018年1月3日，湖北兴达嘉鱼分公司向咸宁市红伟机电公司购买电动伸缩门两套和门禁小门两套，并签订了《买卖合同书》，2018年1月16日上午，原告曾勇接受咸宁市红伟机电公司的业务指派，与黄水军到湖北兴达嘉鱼分公司厂区查验该单位大门是否具备安装伸缩门的条件，被告殷明山驾驶工程铲车经过大门，不慎撞倒了正在查看门洞的原告，原告受伤后被送到嘉鱼县人民医院抢救，因伤势严重，当天被转湖北省人民医院治疗，同年2月10日出院，住院25天，同年7月4日，原告再次入住湖北省人民医院，同年7月9日出院，住院5天，2019年8月28日，经武汉大学医学院法医司法鉴定所鄂武大医学院鉴（2019）临鉴字第222号司法鉴定意见书鉴定意见：1、曾勇被评为十级伤残，2、建议后期医疗费22000元左右或以实际发生计算，3、误工期360日，护理期180日，无护理依赖。2019年11月22日，湖北中真司法鉴定所鄂中司鉴2019法鉴字第1911号司法鉴定意见书鉴定意见：建议给予后续治疗费10000元或以实际发生为准。鉴定费1000元。另查明，殷明山是湖北兴达嘉鱼分公司职工，并无相应的资格证，驾驶工程铲车属于职务行为，湖北兴达嘉鱼分公司无法人资格，其总公司为湖北兴达公司。还查明，湖北兴达嘉鱼分公司支付费用情况，垫付医疗费148606.09元（其中社区治疗1850元无票据）、护理费5136元（护工4700元、租床费436元）、住宿费139元、交通费7985元（200*4=800元为司机费用），轮椅280元、厕坐椅260元、拐杖120元、铁椅235元，第一次鉴定费2300元，合计165061.09元。另支付原告现金18000元。还查明，曾勇于2013年5月到咸宁市××区工作，租住咸××区××办事处××号冯志成家，与母亲汪西连（1958年9月12日生）、妻子黄小宇（1985年3月4日生）、女儿曾优然（2009年9月15日生）、儿子曾浩然（2015年1月5日生）共同居住生活，其父母共生育2个子女。上述事实，有原告提供的原告与殷明山身份证复印件、兴达路桥公司嘉鱼分公司与兴达路桥公司和红伟机电公司营业执照信息、兴达路桥嘉鱼分公司证明、红伟机电公司与兴达路桥嘉鱼分公司签订的合同书、二次住院病历材料和医疗费发票及用药清单、肌电图片报告单及发票和协和医院医疗费发票、武汉大学司法鉴定所鉴定意见书和中真司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票、承包服务协议书、咸宁市红伟机电设备有限公司证明、微信截图、微信支付交易明细证明及银行交易明细、咸安永安街道办事处证明、永安西大街社区居民委员会证明、醴陵市明月镇汪家垅村民委员会证明、租房协议书、房东身份证及户口本复印件、曾优然学籍基本信息、亲属关系证明、户口本；被告湖北兴达嘉鱼分公司提供的铲车驾驶员的证言、支付医疗、护理、住宿、交通及其他费用的数额以及票据一组、原告出具收条二张及当事人的当庭陈述等证实。本院认为，被告殷明山未取得驾驶证驾驶工程铲车，撞伤原告曾勇，殷明山的过错，导致曾勇身体健康遭受严重损害，殷明山应当承担全部赔偿责任，殷明山是湖北兴达嘉鱼分公司职工，被单位安排驾车属于职务行为，湖北兴达嘉鱼分公司无法人资格，其总公司为湖北兴达公司，殷明山的侵权责任由湖北兴达公司承担，但殷明山有重大过失，应当与湖北兴达公司承担连带赔偿责任。对双方争议的主要问题评析如下：一、误工时间及收入，根据司法解释规定误工时间计算至定残日前一天，故应计算至2019年8月27日，共计599天；原告承包服务相关业务，应为无固定收入的，原告未提供完税证明及最近三年的平均收入，可以参照所在地相近行业如技术服务业上一年度平均工资94946元计算。二、对原告的第二次鉴定及相关检查，鉴定项目与第一次不冲突，应予以认可。除湖北兴达嘉鱼分公司已垫付费用外，曾勇的各项损失为：医疗费5702.73元，后续医疗费22000+10000=32000元，营养费15×30=450元，伙食补助费30×100=3000元，残疾赔偿金34455×20×10%=68910元，精神损害抚慰金酌定5000元，鉴定费1000元，交通费酌定2000元，护理费38897÷365×180-5136=14046.6元，误工费94946÷365×599=155817.87元，被抚养人生活费母亲汪西连23996×19×10%÷2=22796.2元、女儿曾优然23996×8×10%÷2=9598.4元、儿子曾浩然23996×13×10%÷2=15597.4元，合计335919.20元，减去湖北兴达嘉鱼分公司给付现金18000元，曾勇还应获得赔偿335919.20-18000=317919.20元。依据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、限被告湖北兴达路桥股份有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告曾勇各项损失317919.20元；二、被告殷明山对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告曾勇的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2594元，减半收取计1297元，由被告湖北兴达路桥股份有限公负担945元，原告曾勇负担352元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院。开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行。账号：17×××04-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 余 跃二〇二〇年七月二十二日书记员 陈秋梓附：相关法律条文（及司法解释）《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应向公司登记机关申请，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者存在重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收人状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收人的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按二十年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费支出和农村居民人均年消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。