浙江省临海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1082刑初420号 公诉机关浙江省临海市人民检察院。 被告人甘天云，女，1981年8月6日出生于贵州省剑河县，汉族，初中文化，个体工商户，户籍所在地贵州省剑河县，住浙江省临海市。2018年5月16日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年6月14日转取保候审，2019年5月24日经临海市人民检察院决定继续取保候审，2020年5月28日经本院决定继续取保候审，2020年7月7日经本院决定被逮捕。现羁押于临海市看守所。 辩护人陈宰正，浙江秉铎律师事务所律师。 临海市人民检察院以临检公诉刑诉〔2020〕12号起诉书指控被告人甘天云犯诈骗罪，于2020年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员陈韩杰出庭支持公诉，被告人甘天云及其辩护人陈宰正到庭参加诉讼。现已审理终结。 临海市人民检察院指控，2018年2月，被告人甘天云在临海市经营晶鑫美容馆期间，虚构出所谓的“卵泡移植”项目，并对顾客程某谎称自己为其提供了该项目服务。被害人程某因被骗而产生误信，先后两次以微信转账方式支付给被告人甘天云人民币28800元。 为了证明上述事实，公诉机关当庭出示了相关证据。公诉机关认为应当以诈骗罪追究被告人甘天云的刑事责任。提请本院依法惩处。 被告人甘天云辩称，其没有给程某做“卵泡移植”项目，也没有收程某“卵泡移植”项目的费用，其收到程某84800元钱事实，其中26000元是程某在其美容店里消费的，其他58800元是程某归还向其的借款。 辩护人的辩护意见是：甘天云收到程某84800元钱事实，其中26000元是程某在其美容店里消费的，其他58800元是程某归还向甘天云的借款。2018年2月11日至2月22日，甘天云在贵州老家，没有为程某做美容服务，而程某说这几天在其美容店做保养，程某陈述不实。程某陈述2018年3月11日甘云天为其做“卵泡移植”项目不实，甘天云3月11日为其孩子报名缴费在学校，没时间为程某做。并提供高速公路收费发票、车辆行驶证、结婚证、房产证、收款收据、照片等，以证明甘天云家庭经济条件较好、2018年2月11日至2月22日甘天云在贵州、3月11日甘天云没有时间为程某做“卵泡移植”项目。认为本案证据不足，不能认定被告人犯诈骗罪。 经审理查明，2017年5月至2018年4月，被告人甘天云在临海市经营晶鑫美容馆，经营范围为美容服务。2017年10月份，程某开始在该美容馆消费，后分6次支付给甘天云人民币共计84800元。其中，被告人甘天云虚构出所谓的“卵泡移植”项目，对程某谎称自己为其提供了该项目服务，被害人程某两次以微信转账方式支付给被告人甘天云“卵泡移植”费用人民币共28800元。 证明上述事实的证据有： 1、被害人程某的陈述，证明其在晶鑫美容馆一共做了4个项目：做眉毛和瘦脸26000元；购买了三盒养身精油10000元；“卵泡移植、胚胎培植费”28800元；治疗身体疼痛的药油20000元，总共花费了84800元。甘天云跟其说过“卵泡移植、胚胎移植”，就是把卵泡从其体内取出，送到上海的师姐那边培育，培育好之后再放回其体内。其在晶鑫美容馆里做了2次“卵泡移植”培养。为讲价格，甘天云用微信与她师姐聊天，其坐在甘天云的旁边，全程看着甘天云跟一个微信名为师姐（也可能是甘天云备注的）的人在讨价还价，最后说定2.88万元。做“卵泡移植”经过是：其躺在美容床上，甘天云拿了打针筒和棉花棒过来，把其肚子上面的衣服拉起来，让其闭上眼睛，甘天云用打针筒的针头在其右边的小肚上面划了一下，用棉花棒在划过的那条痕迹上面涂了一下，说弄好了。另一次她还用手按在右边的肚子，很用力的往左边的肚子上按过去，说这样能把原先干枯的卵巢激活。甘天云做的时候没有用麻醉的，她说自己的刀法又快又准，在肚子上划开之后不会遗留伤疤的，还不会痛。之后其看过，有一条划痕看起来有点红，血没有流出来的。 2、证人谢某的证言，证明其在晶鑫美容馆做过“卵泡移植”，这个项目没有付钱。总共做过四次移植，甘天云说可以让其肚里的孩子女转男，还可以治疗心律不齐。陈某知道其做了“卵泡移植”。移植的时候，甘天云用针头在肚子上面划了下，再把针筒插在肚脐边上，后来发现上面根本就没有伤口。甘天云吩咐不要跟程某说其做了这个项目。 3、证人陈某的证言，证明其曾与甘天云合伙开设美容院，后来其退出没有合伙。合伙期间，其主要负责接待客人和打理美容馆内的卫生，记流水帐。美容店里经营范围有脸部祛斑、修眉毛、脸部矫正、穴位养生等项目。“卵泡移植”这个项目，甘天云没有直接说，她说自己有个偏方，可以让怀孕的人保证生出男孩子。谢某做这个项目的时候，甘天云都不让其看，其看到甘天云是让谢某躺在做美容的那张床上面，拿棉签这些东西，给谢某做，但甘天云具体怎么操作的没有看见，谢某做过好几次。听到他们的对话，甘天云说的意思是移植之后，谢某怀的孩子能转为男孩。甘天云曾发给其微信说“我要给孕妇拿卵球”。在其和甘天云合伙的那段时间，甘天云有无把手机放在吧台不清楚，没有看到过有客人经常借甘天云的手机，其从来没有用过甘天云的手机。 4、转账交易记录，证实程某转帐给甘天云的情况：2017.10.15通过为明热水器商行转帐26000元；2017.10.22通过支付宝转帐10000元；2018.2.11微信转给小云20×××××元；2.12微信转给小云8800元；2.13微信转给小云10×××××元；2.15微信转给小云10×××××元。 5、扣押决定书、扣押清单，证实从甘天云处扣押了“经典养生、皇室御品”精油，一盒内有19瓶已经使用的精油，另外一盒内有37瓶未使用的精油，包装没有商标。还扣押了一部苹果6P手机。 6、搜查视频，证实对甘天云所在美容馆进行搜查的情况。 7、电子物证检验报告、微信聊天记录，甘天云用微信名为“璀璨”的微信号与程某聊天的聊天记录，证明程某说甘天云给其培育胚胎七八颗，种了三颗，甘天云不否认的事实；陈某与甘天云用微信名为“璀璨”的微信号聊天的聊天记录，证明甘天云说自己拿卵球的事实；谢某与甘天云用微信名为“璀璨”的微信号聊天的聊天记录，证明甘天云给其做了“卵泡移植”，并约定时间继续做的事实。从甘天云手机里提取了另一个微信号“鹊归”，甘天云用微信名为“璀璨”的微信号与微信名为“鹊归”的微信号聊天，证明为给客人做再生细胞生长重新发育胚胎干细胞（胎宝宝），他们讨价还价，最后确定价格28800元。 8、“鹊归”、“璀璨”的微信帐户信息、银行帐户查询信息，证实“鹊归”、“璀璨”两个微信号登记的都是甘天云的身份信息，绑定的手机号码及银行卡信息均为甘天云所有。 9、通话记录，证明程某与甘天云在通电话中有涉及甘天云给程某种了东西、做了卵巢排毒，甘天云说卵巢出现了反应等情况。 10、被告人甘天云的供述，否认自己有做“卵泡移植”项目，程某付给其的84800元钱，其中26000元做美容保养费用，其他是程某归还向其的7万元借款。确认电话录音是真的。对于其与程某聊天记录里涉及到的胚胎移植项目、种植项目，认为其没有做过，没必要回答。其与“鹊归”的微信聊天记录认为自己手机放店里，可能被别人用了的。 11、个体户登记基本情况、卫生许可证、营业执照，证实临海市晶鑫美容馆于2017年5月12日成立，经营范围为美容服务。 12、户籍证明，证明被告人、被害人及证人等人身份情况。 13、归案经过，证明被告人被传唤到案的。 上述证据经庭审质证，证据之间相互印证，事实清楚，足以认定。 辩护人当庭提供的高速公路收费发票、车辆行驶证、结婚证、房产证、收款收据、证明、照片等证据，既证明不了其观点，也不符证据的关联性，不足以推翻公诉机关指控的事实，对其提供的证据不予采纳。 本院认为，被告人甘天云以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人的辩解及其辩护人的辩护意见，没有证据证明，又与上述查明的事实不符，本院不予采信。被告人的违法所得依法应予追缴发还被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人甘天云犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月7日起至2021年3月7日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、向被告人甘天云追缴违法所得人民币二万八千八百元，发还被害人程某（限判决生效后十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  虞月华 人民陪审员  詹素珍 人民陪审员  陈英英 二〇二〇年七月八日 代理书记员  陈 昕