陕西省西安市中级人民法院   民事判决书            （2020）陕01民终7651号   上诉人（原审被告）：西安市建总工程集团有限公司。住所地：西安市高新区丈八街办太白南路 22 号西安建工集团大楼 4-6 层。   法定代表人：万一，该公司董事长。   委托诉讼代理人：陈莎，陕西其源律师事务所律师   委托诉讼代理人：王倩，陕西其源律师事务所实习律师。   被上诉人（原审原告）：西安今石混凝土有限公司。住所地：西安市高陵区北。   法定代表人：文全生，该公司执行董事兼总经理。   委托诉讼代理人：贾御博，湖南旷真（西安）律师事务所律师。     上诉人西安市建总工程集团有限公司（以下简称：市建总工程公司）因与被上诉人西安今石混凝土有限公司（以下简称：今石公司）买卖合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2019)陕0113民初13474号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人市建总工程公司委托诉讼代理人陈莎、王倩，被上诉人今石公司委托诉讼代理人贾御博均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   市建总工程公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回今石公司的全部诉讼请求，或将本案发回重审。2.本案一、二审案件受理费由今石公司负担。事实及理由：1.一审法院认定的货款金额不当，其公司不予认可。2.其公司不存在违约，不应向今石公司支付利息。3.涉案货款支付条件并未成就，因此，涉案货款应暂不支付。4.今石公司交付的商品混凝土存在严重质量问题，应承担违约责任。5.本案今石公司滥用诉权，造成的诉讼费及保全费损失应当由其承担。综上，一审法院认定事实不清。   今石公司答辩称：1.双方已完成涉案项目商品混凝土材料供应结算工作，市建总工程公司应当向今石公司支付货款。2.市建总工程公司提供的证据不能证明涉案商品混凝土存在质量问题，反而证明其对混凝土浇筑工程养护不当，即使由此产生损失，依约应由市建总工程公司自行承担。3.《预拌商品混凝土供需合同》第七条约定实属约定不明，市建总工程公司以该条约定抗辩今石公司的付款请求无法律依据。4.根据行业惯例施工单位会将农民工工资存入在银行开设的建设项目农民工工资专户，今石公司因市建总工程公司欠付商品混凝土货款而提起诉讼并采取保全措施符合法律规定，不存在滥用诉权的情形，因市建总工程公司未开设农民工工资付款专户而导致该账户被冻结的社会风险和经济损失应当由其自行承担。综上，市建总工程公司的上诉主张缺乏事实依据和法律依据，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   今石公司向一审法院起诉请求：1.市建总工程公司支付今石公司欠付货款实际支付之日的违约金（暂计算至起诉之日）6045938元；2.市建总工程公司承担本案诉讼费、保全费5000元及保函费4837元。   一审法院查明的事实：2018年11月3日，今石公司（乙方）与市建总工程公司（甲方）签订《预拌商品混凝土供需合同》，约定，乙方为甲方供应混凝土，其中，强度等级为C15的结算单价为620元/m3,C20的结算单价为630元/m3, C25的结算单价为640元/m3, C30的结算单价为650元/m3, C35的结算单价为665元/m3, C40的结算单价为680元/m3, C45的结算单价为695元/m3。乙方应按双方约定的到货时间到货，若因乙方原因迟延交货，甲方有权不予接收，因此给甲方带来的损失由乙方全额承担。甲、乙双方共同按照国家现行的《预拌混凝土》（GB/T14902-2012）技术标准及本合同约定对乙方供货到施工现场的混凝土数量、质量及浇筑时间等内容进行验收，验收合格后应在乙方的发货单上签字确认。乙方供货到施工现场的混凝土经甲方表观检验如有质量异常现场的，甲方应及时通知乙方进行现场验证，经核实后，确属质量问题的，甲方有权作退货处理，由此造成的损失由乙方承担。甲方对浇筑到工程部位的混凝土发现有质量异常现象的，应及时书面通知乙方进行核实，如有争议，双方应会同工程监理、质量监督部门共同确认责任，并提出书面责任处理意见，属于甲方浇筑不及时或振捣、养护不当、过早拆模等原因，责任由甲方承担；属于产品质量责任的，由此给甲方造成损失由乙方承担。甲、乙双方每月5号对账，当月15号前付款至结算价的100%。且在合同签约时，乙方对本工程资金支付情况已作充分了解，若因建设单位资金不到位，甲方不能按约定支付乙方工程款时，乙方予以谅解，乙方同意甲方按照建设单位资金到位情况给付合同价款，在此期间不视为甲方违约且不计息，乙方不得以此为由停止供货，否则视为乙方违约，并承担由此给甲方造成的全部损失。合同还对甲乙双方义务、违约责任等进行了约定。合同签订后，今石公司按照合同约定向市建总工程公司供应混凝土，2019年1月7日，今石公司、市建总工程公司签订2018年11月2日-2018年11月29日商砼工程材料（设备）结算单（编号为001），确认该期间今石公司共供应混凝土价值1574032元，依据合同因量不足5倍罚款129925元，合计1444107元。今石公司员工张某甲在供应商栏签字，今石公司在该栏盖章，市建总工程公司员工薛某某在合同预算部栏签名并注明同意结算，市建总工程公司员工曾某某在项目内部承包人处签名并写明罚款不罚，市建总工程公司员工张某乙在财务部栏签字，市建总工程公司员工杨某某在项目经理栏签字，市建总工程公司在财务部、项目经理栏盖章。2019年3月7日，今石公司、市建总工程公司签订2018年12月2日-2018年12月30日商砼工程材料（设备）结算单（编号为002），确认该期间今石公司共供应混凝土价值2759437.5元，依据合同因量不足5倍罚款224696.5元，合计2534741元。今石公司员工张某甲在供应商栏签字，今石公司在该栏盖章，市建总工程公司员工薛某某在合同预算部栏签名并注明同意结算，市建总工程公司员工曾某某在项目内部承包人处签名并写明罚款不罚，市建总工程公司员工张某乙在财务部栏签字，市建总工程公司员工杨某某在项目经理栏签字，市建总工程公司在财务部、项目经理栏盖章。2019年6月3日，今石公司、市建总工程公司签订2019年1月8日-2019年1月23日商砼工程材料（设备）结算单（编号为003），确认该期间今石公司共供应混凝土价值634990元，依据合同因量不足5倍罚款67900元，合计567090元。今石公司员工张某甲在供应商栏签字，今石公司在该栏盖章，市建总工程公司员工薛某某在合同预算部栏签名并注明同意结算，市建总工程公司员工曾某某在项目内部承包人处签名并写明罚款不罚，市建总工程公司员工张某乙在财务部栏签字，市建总工程公司员工杨某某在项目经理栏签字，市建总工程公司未在该结算单上盖章。庭审中，今石公司、市建总工程公司对2019年1月7日形成的编号为001结算单均无异议，但市建总工程公司称其公司持有的002号结算单上并未注明“罚款不罚”字样，003号结算单上市建总工程公司并未盖章，且财务部张某乙、项目经理杨某某的签字并非该二人本人签字，今石公司持有的003号结算单上项目内部承包人签字栏存在修改，故该结算单并非有效结算，并申请对003号结算单上张某乙、杨某某的签字申请笔迹鉴定。今石公司认为结算单系双方最终对账经市建总工程公司确认后返还给今石公司，今石公司持有的系最终版本。庭审中，今石公司明确其要求市建总工程公司支付的货款为4968459.5元，违约金以1574032元、2759437.5元为基数，自2019年1月15日按照日千分之一计算，以634990元为基数，自2019年2月15日按照日千分之一计算。   一审法院认为，今石公司、市建总工程公司签订的《预拌商品混凝土供需合同》系双方权利义务的真实意思表示，亦没有违反法律、行政法规的强制性规定，故而依法认定为合法有效。本案中，今石公司、市建总工程公司对编号为001的结算单均无异议，予以认可。关于编号为002的结算单，虽市建总工程公司提交的002号结算单项目内部承包人栏未书写“罚款不罚”字样，但今石公司持有的002号结算单系原件，且载有“罚款不罚”字样，该结算单上亦加盖有市建总工程公司公章，市建总工程公司并未提交证据证明今石公司持有的002号结算单上“罚款不罚”字样系今石公司自行书写，且今石公司持有的002号结算单上曾某某于2019年3月6日签字，市建总工程公司于2019年3月7日盖章，应视为市建总工程公司对曾某某载明的“罚款不罚”予以认可，故对今石公司提交的002号结算单，亦予以认可。关于今石公司提交的003号结算单，市建总工程公司主张该结算单上其公司并未盖章，且张某乙、杨某某的签字并非该二人本人签字，003号结算单并非有效结算，但在该003号结算单上，市建总工程公司员工薛某某、曾某某已在该结算单上签字，薛某某在该结算单上注明同意结算，曾某某在该结算单上注明罚款不罚，虽市建总工程公司未盖章，但市建总工程公司员工已经对该结算单予以确认，市建总工程公司未盖章不足以否认该结算单的效力，故对今石公司提交的003号结算单，予以认可，对市建总工程公司主张的对003号结算单上张某乙、杨某某的签字申请鉴定一审法院不予准许。市建总工程公司应当按照结算单上的数额向今石公司支付货款，三份结算单货款总计为4968459.5元，故对今石公司要求市建总工程公司支付货款4968459.5元的诉请，予以支持。关于今石公司主张的违约金，合同中对具体付款时间以及市建总工程公司逾期付款的违约责任并未约定，故对货款的支付应当给予市建总工程公司一定的时间，但直至今石公司起诉，市建总工程公司仍未向今石公司支付货款，构成违约，市建总工程公司应向今石公司支付违约金，违约金以4968459.5元为基数，自2019年6月17日今石公司起诉时开始计算， 2019年8月19日之前按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于今石公司诉请的保函费，该费用亦系今石公司损失，予以支持。综上，一审法院遂依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、一百五十九条、一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、被告西安市建总工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告西安今石混凝土有限公司货款4968459.5元及违约金（违约金以4968459.5元为基数，2019年6月17日至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算；2019年8月20日起至清偿之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告西安市建总工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告西安今石混凝土有限公司保全保险费4837元。三、驳回原告西安今石混凝土有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费54190元、保全费5000元，由市建总工程公司承担，因今石公司已预交，故市建总工程公司在给付上述款项时将其应负担数额一并支付今石公司。   二审中，双方均未提供新证据。一审法院查明的事实属实。    本案认为，本案的争议焦点为：（一）今石公司提供的三份结算单应否作为认定市建总工程公司欠付货款的依据；（二）市建总工程公司应否承担逾期付款违约责任。     关于争议焦点一，首先，本案中，今石公司持有的结算单系原件，市建总工程公司没有证据证明三份结算单上的“罚款不罚”系今石公司私自添加或伪造。故虽然三份结算单上均显示有应从欠付今石公司涉案货款中扣减的“审减金额”，但市建总工程公司已在结算单上明确载明“罚款不罚”，足以证明市建总工程公司结算时对“审减金额”已表示放弃。其次，编号为003号的结算单虽然没有市建总工程公司盖章，但有张某乙和杨某某的签字，而张某乙和杨某某同样在001、002号结算单上签字确认，且明显003号结算单上张某乙和杨某某的签字与001、002号结算单上张某乙和杨某某的签字一致。一审法院对市建总工程公司提交的对003号结算单上张某乙和杨某某签字的笔迹鉴定申请，不予准许，并无不妥。第三，市建总工程公司上诉称存在质量问题，但并未提供其公司已按照涉案合同约定通知今石公司进行现场验证，也未提供其公司对存在质量问题的货物按照合同约定已做退货处理。且双方提供的涉案三份结算单中，均未载明今石公司所供货物存在质量问题。综合以上分析，一审法院以三份结算单所载明的金额作为认定市建总工程公司欠付款的依据，并无不妥。     关于争议焦点二，涉案三份结算单，显示双方分别于2019年1月7日、2019年3月7日、6月3日对涉案货款已结算，市建总工程公司未按照涉案合同的第七条所约定支付货款。市建总工程公司一审中并未抗辩认为其公司未付款系因建设单位资金不到位所致，诉讼中也未提供证据证明其公司逾期付款系因建设单位资金不到位所致。一审法院判决市建总工程公司应向今石公司承担逾期付款违约责任，亦无不当。     综上所述，上诉人市建总工程公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，判决正确，本案应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：     驳回上诉，维持原判。     二审案件受理费54190元，由西安市建总工程集团有限公司负担。     本判决为终审判决。                     审判长 李雪晴                          审判员 姬钊                          审判员 蒋  瑜                            二0二0年六月二十八日                          书记员 潘丽娜          1