河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终1872号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司。住所地平顶山市湛南东路北101号。统一社会信用代码：91410400871751096J（1-1）。负责人：王琰，该分公司总经理。委托诉讼代理人：张新波，河南博识律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：闫小红，女，1974年出生，汉族，住河南省平顶山市新华区。委托诉讼代理人：靖静，河南前行律师事务所律师。原审被告：李锡营，男，1963年出生，汉族，住河南省平顶山市湛河区。原审被告：王云霞，女，1963年出生，汉族，住河南省平顶山市湛河区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司（以下简称人民财险平顶山分公司）因与被上诉人闫小红，原审被告李锡营、王云霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省平顶山市湛河区人民法院（2020）豫0411民初500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人民财险平顶山分公司的委托诉讼代理人张新波，被上诉人闫小红及其委托诉讼代理人靖静，原审被告王云霞到庭参加诉讼。原审被告李锡营经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。人民财险平顶山分公司上诉请求：1．撤销一审判决的第一项，不服金额为94274元；2．二审诉讼费由闫小红承担。理由：一、依据闫小红提供的病例，参照《人体损伤致残程度分级》的规定，十级伤残里面不包括锁骨骨折，闫小红锁骨骨折，构不上伤残等级。因此闫小红的伤残赔偿金和被扶养人生活费、精神抚慰金均不应当支持。二、闫小红诉请的医药费应当扣除超医保用药部分的费用，或者按照20%的比例折扣。闫小红辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，应予维持。理由如下：1．闫小红的伤残鉴定是经一审法院委托，由人民财险平顶山分公司与闫小红共同选取平顶山和平法医临床司法鉴定所对闫小红的伤情进行伤残等级鉴定，鉴定程序合法，且在一审庭审过程中人民财险平顶山分公司对该鉴定报告的真实性及证明目的均表示无异议，也未提出申请鉴定人员出庭。该鉴定报告系平顶山和平法医临床司法鉴定所的专业法医人员根据闫小红的伤情做出的专业性判断，一审法院认为闫小红构成十级伤残是符合事实的。2．人民财险平顶山分公司称医药费应按照20%的比例折扣没有法律明确规定，且人民财险平顶山分公司也无法分清哪些属于非医保用药应。因此，人民财险平顶山分公司的上诉理由不能成立，一审法院认定的闫小红医疗费用符合事实。闫小红向一审法院起诉请求：1．判令李锡营、王云霞赔偿医疗费34653.1元、误工费15017.09元、护理费7508.54元、伤残赔偿金68401.94元、被扶养人生活费24168.73元、精神抚慰金5000元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、交通费360元、鉴定费1300元、财产损失1000元，扣除对方垫付的18000元，剩余142109.4元；2．判令人民财险平顶山分公司在保险限额内对上述损失承担先行赔偿责任；3．本案诉讼费由李锡营、王云霞、人民财险平顶山分公司承担。一审法院认定事实：2019年5月13日9时00分许，李锡营驾驶车牌号为豫Ｄ×××××的小型客车，在南环路姚孟小学附近调头时，与闫小红驾驶的电动自行车发生碰撞，事故致闫小红受伤、两车受损。2019年5月16日，平顶山市公安局交通管理支队事故预防和处理大队对该事故作出第410439420190000154号道路交通事故认定书，认定李锡营负全部责任，闫小红无责任。事故发生当日，闫小红被送往平顶山市第五人民医院住院治疗，经诊断：右侧锁骨骨折、急性颅脑损伤、右侧颞部皮下血肿、全身多处损伤、××、右肺中叶胸膜下及左肺下叶结节，花费门诊费948.02元、住院费1214.93元，当日转院至平顶山市第一人民医院，经诊断：右侧锁骨远端骨折、××，自2019年5月13日至2019年5月31日住院，花费住院费32490.15元。出院医嘱：1．加强护理，避免二次外伤；2．适当患肢功能锻炼，定期复查（2周），以复查病情，调整患肢功能锻炼程度；3．骨折愈合后需二次手术取出内固定物；4．根据患者肩关节外展情况，必要时取钢板后行右侧肩袖MRI检查，进一步了解肩袖情况；5．不适随诊。李锡营垫付了18000元医疗费。闫小红申请对其交通事故损伤伤残等级及误工期、护理期、营养期进行评定。经平顶山市保险行业协会委托，平顶山和平法医临床司法鉴定所于2019年12月11日作出平和平司鉴所［2019］临鉴字第356号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人闫小红交通事故损伤，依照《人体损伤致残程度分级》标准，已构成十级伤残；误工120日，护理60日，营养90日。闫小红为此支付鉴定费1300元。一审法院另查明，豫Ｄ×××××号小型客车的登记车主为王云霞，该车在人民财险平顶山分公司投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任保险（以下简称三者险）、不计免赔；交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额为11万元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元，三者险责任限额50万元；保险期间自2018年12月26日0时起至2019年12月25日24时止。再查明，闫小红之母李兰1946年5月23日出生，有子女两人，女儿闫小红，儿子闫学民。李喜歌系闫小红、李大干之女，2013年11月18日出生。闫小红系平顶山天安煤业股份有限公司五矿运销站职工，事故发生后，由其同事闫战胜替班，期间工资由闫小红支付给闫战胜，闫小红自2019年5月-9月期间工资分别为2334.29元、2395.39元、1992.56元、1945.76元、1997.66元。一审法院认为，公民依法享有身体健康权等民事权益，受到法律保护，任何人不得违反法律规定实施侵害，如违法侵害公民合法民事权益的，应当承担赔偿损失等侵权责任。本案中，李锡营驾驶豫Ｄ×××××号小型客车与闫小红驾驶电动自行车发生碰撞事故，造成闫小红受伤，该事故经平顶山市公安局交通管理支队事故预防和处理大队认定，李锡营负事故全部责任，闫小红无责任，故李锡营对闫小红合理合法的损失应依法承担赔偿责任。肇事车辆豫Ｄ×××××号小型客车在人民财险平顶山分公司投有交强险及三者险，并投保有不计免赔，事故发生在保险期间内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，人民财险平顶山分公司应先在交强险各分项限额内承担赔偿责任，超过分项限额范围的按照事故责任划分在三责险限额内承担全部赔偿责任。根据双方当事人提供的证据，一审法院认定闫小红各项损失为：1．医疗费：34653.1元；2．误工费：参照鉴定意见误工120日，即自2019年5月13日至2019年9月9日，根据闫小红工作收入情况，其误工费为8363.70元（具体计算为2334.29元×19／31＋2395.39元＋1992.56元＋1945.76元＋1997.66元×9／30）；3．护理费：护理人数按一人，护理期参照鉴定意见为60日，护理费参照河南省2019年度居民服务业和其他服务业平均工资计算为7508.54元（具体计算为45677元／年÷365天×60天×1人）；4．残疾赔偿金：闫小红伤情经鉴定为十级伤残，残疾赔偿金按照河南省2019年度城镇居民人均可支配收入标准计算为68401.94元（具体计算为34200.97元／年×20年×10％）；5．被扶养人生活费：李兰系闫小红、闫学民之母，闫小红定残时已年满73周岁，被扶养人生活费参照河南省2019年度城镇居民人均消费性支出标准计算为7690.05元（具体计算为21971.57元／年×7年÷2人×10％），李喜歌系闫小红、李大干之女，闫小红定残时已年满6周岁，被扶养人生活费参照河南省2019年度城镇居民人均消费性支出标准计算为13182.94元（具体计算为21971.57元／年×12年÷2人×10％），李怡航并非闫小红依法应承担扶养义务的人，闫小红诉讼请求李怡航的被扶养人生活费，于法无据，一审法院不予认定；6．精神抚慰金酌定为5000元；7．住院伙食补助费950元（即50元／天×19天）；8．营养费1800元（即20元／天×90天）；9．交通费酌定为380元；10．鉴定费1300元；闫小红所提供证据不足以证明其因此次事故造成的车辆损失，故一审法院对闫小红主张的车辆损失不予认定。以上损失共计149230.27元。闫小红因此次事故产生医疗费、住院伙食补助费、营养费共计37403.1元，由人民财险平顶山分公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元，超出分项限额部分损失27403.1元，由人民财险平顶山分公司在三责险限额内承担全部赔偿责任；闫小红因此次交通事故造成的误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计111827.17元，由人民财险平顶山分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，超出分项限额部分损失1827.17元，由人民财险平顶山分公司在三责险限额内承担全部赔偿责任。扣除李锡营已垫付医疗费18000元，人民财险平顶山分公司尚需赔付保险金共计131230.27元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、人民财险平顶山分公司于判决发生法律效力之日起十五日内在机动车交通事故责任强制险和第三者责任保险限额内向闫小红赔付道路交通事故保险赔偿金共计131230.27元；二、驳回闫小红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3142元，减半收取1571元，由李锡营负担1451元，由闫小红负担120元。本院查明的事实与一审查明的事实一致。另查明，2019年12月11日，平顶山和平法医临床司法鉴定所作出的平和平司鉴所［2019］临鉴字第356号鉴定意见书分析说明中显示，结合病史及影像资料所见，交通事故致闫小红右锁骨远端骨折（右肩关节功能丧失26%），依照《人体损伤致残程度分级》标准，右肩关节功能丧失26%，符合5.10.6.11）“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”之规定，属十级伤残。一审庭审质证中人民财险平顶山分公司对上述鉴定意见无异议。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据诉辩双方的意见，并征得各方当事人同意，本院归纳本案的争议焦点是：1．闫小红的伤残鉴定应否予以采信；2．闫小红的医疗费中应否扣除20%的非医保用药。一、关于闫小红的伤残鉴定应否予以采信的问题。本案中，闫小红的伤残等级评定系由一审法院委托平顶山和平法医临床司法鉴定所作出的，该司法鉴定所按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）对闫小红进行了检验，并结合相关鉴定材料，认定本案交通事故致闫小红右锁骨远端骨折（右肩关节功能丧失26%），依照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”之规定，经综合分析后作出“被鉴定人闫小红已构成十级伤残”的鉴定意见。二审中，人民财险平顶山分公司对该鉴定结论存疑，但未提供足以推翻上述鉴定意见的证据，且其在一审中对该鉴定意见并无异议。因此，人民财险平顶山分公司关于闫小红的伤残等级鉴定意见书不应采信的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于闫小红的医疗费中应否扣除的20%的非医保用药问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。本案中，人民财险平顶山分公司对闫小红的医疗费支出有异议，认为应当扣除20%的非医保用药，对此人民财险平顶山分公司应当承担相应的举证责任，而在本案一、二审审理期间人民财险平顶山分公司均未就此问题举证。因此，人民财险平顶山分公司上诉认为应当扣除闫小红医疗费中20%非医保用药的理由证据不足，本院不予支持。综上所述，人民财险平顶山分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2156元，由中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵红燕审判员  王会军审判员  翟建生二〇二〇年七月二十一日法官助理张素芳书记员冯晨