镇江经济开发区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)苏1191刑初46号 公诉机关镇江市经济开发区人民检察院。 被告人朱某，无业。因涉嫌犯销售假药罪，于2019年9月9日被取保候审。 镇江市经济开发区人民检察院以镇经检二部刑诉[2020]15号起诉书指控被告人朱某犯销售有害食品罪，于2020年4月15日向本院提起公诉。本院于同日受理，后于2020年4月29日变更简易程序为普通程序审理，由审判员任荣兴、人民陪审员孔国平、张建红组成合议庭，于2020年7月9日公开开庭审理了本案。镇江市经济开发区人民检察院指派检察员侯滨出庭支持公诉，被告人朱某到庭参加诉讼。现已审理终结。 镇江市经济开发区人民检察院指控：2017年2、3月至9月，被告人朱某在其居住地镇江新区姚桥镇朱义石村23号未经工商登记自行开设铺面经营“夫妻保健”店销售所谓“保健品”。在此期间，朱某为牟取非法利益，通过他人上门推销等非正规渠道购进“虫草延时王”、“袋鼠精”等18种“保健品”对外销售。2017年9月26日，镇江新区市场监督管理局对该店进行检查，现场查获并扣押了尚未销售的“虫草延时王”、“袋鼠精”等18种“保健品”。经鉴定，上述被扣押的“保健品”中，“虫草延时王”、“袋鼠精”、“早泄克星”、“虫草鹿鞭王”、“十鞭鹿茸肾宝”、“勃金V83代”、“红钻伟哥”、“汇源肾宝片”、“硬到底”、“硬十天”、“老中医”、“美国阴茎增大”、“黑倍王”、“黑金刚”、“金吗咖”、“又粗又长”等16种保健品检出西地那非成分。西地那非属于国家食品药品监督管理部门公布的《保健食品中可能非法添加的物质名单》中所列物质，属于有害的非食品原料。 为证实上述事实，公诉人当庭讯问了被告人朱某，提交了书证、物证、证人证言、勘验笔录、鉴定意见等证据。据此认为,被告人朱某销售明知掺有害的非食品原料的保健食品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十四条的规定,应当以销售有害食品罪追究其刑事责任。被告人朱某有自首情节，自愿认罪认罚。提请本院依法惩处。 被告人朱某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，未作辩解。 经审理查明：2017年2、3月至9月，被告人朱某在镇江新区姚桥镇其居住地经营未经工商登记的“夫妻保健”店销售所谓“保健品”期间，为牟取非法利益，通过他人上门推销等非正规渠道购进“虫草延时王”、“袋鼠精”等18种“保健品”对外销售。2017年9月26日，镇江新区市场监督管理局对该店进行检查，现场查获并扣押了尚未销售的“虫草延时王”、“袋鼠精”等18种“保健品”。经鉴定，上述被扣押的“保健品”中，“虫草延时王”、“袋鼠精”、“早泄克星”、“虫草鹿鞭王”、“十鞭鹿茸肾宝”、“勃金V83代”、“红钻伟哥”、“汇源肾宝片”、“硬到底”、“硬十天”、“老中医”、“美国阴茎增大”、“黑倍王”、“黑金刚”、“金吗咖”、“又粗又长”等16种保健品检出西地那非成分。西地那非属于国家食品药品监督管理部门公布的《保健食品中可能非法添加的物质名单》中所列物质，属于有害的非食品原料。 被告人朱某于2018年3月16日经公安机关电话传唤后到案，后如实供述了上述事实,并退出违法所得1400元人民币。 上述事实，被告人朱某在庭审过程中亦无异议，且有经庭审质证的证人杜飞、王翠红等人的证言，镇江市公安局新区分局制作的现场勘验等笔录，镇江市精神卫生中心司法鉴定所司法鉴定意见书、江苏苏博检测技术有限公司检验检测报告、江苏省食品药品监督检验研究院出具的检验报告等鉴定意见，“保健品”等物证照片，受案登记表、发破案经过、镇江新区市场监管局调查材料、扣押清单、国家食品药品监督管理局办公室文件、刑事判决书、户籍信息等书证等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人朱某销售明知掺有有害的非食品原料的保健食品，其行为已构成销售有害食品罪，依法应予惩处。公诉机关对被告人朱某指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人朱某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人朱某自愿认罪认罚，依法可对其从宽处罚。被告人朱某退出违法所得，可酌情从轻处罚。本院综合考量被告人朱某的犯罪性质、情节和悔罪表现，认为对其可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第三款、第二十条第（二）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人朱某犯销售有害食品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 二、禁止被告人朱某在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。 三、扣押于公安机关的“保健品”由公安机关予以没收并销毁;扣押于公安机关的违法所得人民币一千四百元予以追缴,上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  任荣兴 人民陪审员  孔国平 人民陪审员  张建红 二〇二〇年七月九日    书记员张晨怡 附法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第九条在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四条的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。 在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，使用禁用农药、兽药等禁用物质或者其他有毒、有害物质的，适用前款的规定定罪处罚。 在保健食品或者其他食品中非法添加国家禁用药物等有毒、有害物质的，适用第一款的规定定罪处罚。 第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”： （一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质； （二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质； （三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质； （四）其他危害人体健康的物质。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。