湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终1480号上诉人（原审被告）：十堰市武当山旅游经济特区百家姓文化传播有限公司。住所地：湖北省武当山旅游经济特区十字岭杨家畈村12号楼。统一社会信用代码：91420300MA4950YO6W。法定代表人：安睿，该公司总经理。委托诉讼代理人：王建杰，湖北真武律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：周麟，湖北真武律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：襄阳百恒房地产营销策划有限公司。住所地：湖北省襄阳市樊城区人民路108号3幢1层4号。统一社会信用代码：914206000809325365。法定代表人：黎先钊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴润丽，湖北南尊律师事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人十堰市武当山旅游经济特区百家姓文化传播有限公司（以下简称：武当山百家姓公司）因与被上诉人襄阳百恒房地产营销策划有限公司（以下简称：百恒营销公司）服务合同纠纷一案，不服湖北省丹江口市人民法院（2020）鄂0381民初218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月19日受理后，依法组成合议庭审理本案。经合议庭评议，本案现已审理终结。武当山百家姓公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回百恒营销公司的诉讼请求。事实与理由：一、一审以杨成林签字认可为武当山百家姓公司对招商方案签章认可，从而认定策划服务费已经具备付款条件明显错误。1.策划方案未得到武当山百家姓公司“签章”认可，不具备付款条件。2.一审对杨成林身份认定前后矛盾，无证据证明杨成林系公司工作人员，杨成林签字不能代表公司。3.一审认定武当山百家姓公司的行为构成明显违约错误，实际上是百恒营销公司的行为构成严重违约。另外，百恒营销公司在未解除合同的情况下，全面终止履行合同义务，属于严重违约，损害了武当山百家姓公司的合法权益。二、一审将证明组建招商团队的举证责任分配给武当山百家姓公司，违反法律规定。百恒营销公司向一审提出诉讼请求：1.判令武当山百家姓公司支付其项目策划方案服务费7万元，招商策划或招商执行月基本费用10万元，共计17万元整；2.判令武当山百家姓公司支付其违约责任赔偿金30万元;3.本案诉讼费用由武当山百家姓公司承担。武当山百家姓公司一审辩称：1.百恒营销公司要求武当山百家姓公司支付项目策划方案服务费7万元没有事实和法律依据。2.百恒营销公司要求武当山百家姓公司支付两个月的基本费用10万元，没有事实和法律依据。3.百恒营销公司要求武当山百家姓公司支付赔偿金30万元没有事实和法律依据。4.百恒营销公司在未解除合同的情况下，擅自终止合同，属于严重违约，导致武当山百家姓公司招商工作停顿，武当山百家姓公司可以依据合同约定向百恒营销公司主张支付相应赔偿金。一审认定事实如下：2012年4月18日，武当山百家姓公司（甲方）与百恒营销公司（乙方）签订《中华姓氏文化园商业街项目招商策划、招商和销售执行代理合同》,武当山百家姓公司委托百恒营销公司对“中华姓氏文化园商业街”项目进行商业项目策划、招商执行和销售代理事宜。双方约定：乙方提供招商策划、招商和销售等相关工作，相关方案由乙方研究论证后，书面提交甲方审定，经甲方签章确认后执行。收费方式：项目策划方案费+月基本费用+招商提成+销售佣金。其中：项目策划方案服务费，前期项目开发定位、业态和项目营销策略和营销推广方案，一次性打包12万元整策划服务费给乙方。在签订本合同后5个工作日内支付5万元，乙方应于收到该笔款项之日起15日内提交正式书面策划方案，方案经甲方签章后3个工作日内支付余款7万元。驻场月基本费用甲方支付乙方招商策划和招商执行月基本费用5万元，在乙方招商人员进场后5个工作日内支付首月基本费用，以后每月五日前支付。违约责任约定：如甲方不按期支付合同约定款项，视为违约，逾期十五日未支付，乙方可以单方解除合同并要求甲方支付30万元的赔偿金。本合同期内乙方无正当理由单方面解除合同的，甲方可以要求乙方支付30万元的赔偿金。合同签订后，百恒营销公司于2019年5月15日安排人员入驻武当山百家姓公司开始相关工作。于2019年6月11日将《中华姓氏文化园》项目开发定位、业态和项目营销策略、营销推广报告一套；《中华姓氏文化园》项目商业街——武当古镇招商、营销策划报告一套，提交给武当山百家姓公司，由武当山百家姓公司的工作人员杨成林签收。由于武当山百家姓公司仅支付5万元的项目策划方案服务费，2019年7月1日，百恒营销公司向武当山百家姓公司发出按合同履行支付义务的联系函，要求支付剩余项目策划方案服务费7万元，六至七月的驻场基本费用各5万元，共计17万元。武当山百家姓公司的工作人员杨成林于7月2日在该联系函上签注：本周同意支付10万元。由于武当山百家姓公司未履行承诺，2019年8月1日，百恒营销公司向武当山百家姓公司发出暂停服务的通知函，并办理了物品及工作事项移交。2019年10月19日，武当山百家姓公司的工作人员杨成林通过其个人账户向百恒营销公司转账1万元。另查明，杨成林系武当山百家姓公司股东，其出资比例为37%。一审认为：依法成立的合同对当事人具有法律约束力。百恒营销公司与武当山百家姓公司签订的《中华姓氏文化园商业街项目招商策划、招商和销售执行代理合同》系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、法规禁止性规定，合法有效。双方应当依据合同的约定，享有权利、履行义务。百恒营销公司依据合同的约定履行了向武当山百家姓公司提供相关报告及派驻项目工作人员的义务。武当山百家姓公司的工作人员接收相关报告，并在履行支付义务的联系函上承诺支付金额、时间，应视为武当山百家姓公司对百恒营销公司已履行上述合同义务的认可。由于武当山百家姓公司未依据合同约定履行足额支付项目策划方案服务费与驻场基本费用的义务，已构成违约，应当继续履行相关合同义务。故，对百恒营销公司主张武当山百家姓公司支付项目策划方案服务费，招商策划或招商执行月基本费用的诉讼请求，予以支持。但百恒营销公司所主张的数额有误，武当山百家姓公司另行支付的1万元，应当予以扣减。百恒营销公司另主张武当山百家姓公司支付违约责任赔偿金30万元，依据双方合同约定：武当山百家姓公司逾期十五日未支付，百恒营销公司可以单方解除合同并要求武当山百家姓公司支付30万元的赔偿金。显然武当山百家姓公司支付30万元赔偿金是以百恒营销公司解除合同为前提，不能单独适用。百恒营销公司主张违约责任赔偿金30万元的请求条件并不成就，故，对百恒营销公司此项诉讼请求，不予支持。武当山百家姓公司辩解，支付百恒营销公司7万元的前提是百恒营销公司的策划方案要经武当山百家姓公司签章，武当山百家姓公司未盖章不具备付款条件。据双方合同约定，策划方案要经武当山百家姓公司签章，其目的是佐证双方工作内容的交接，合同并未特别约定交接必须进行签字和盖章两个流程，武当山百家姓公司对“签章”文意的理解不符合商业交易习惯和合同目的，对该辩解理由，不予采纳。武当山百家姓公司辩解，百恒营销公司一直未组建项目团队，没有进行项目招商工作等，因未能提供充分的证据证实，不予采信。据此判决如下：一、十堰市武当山旅游经济特区百家姓文化传播有限公司向襄阳百恒房地产营销策划有限公司支付项目策划方案服务费6万元，支付2019年6至7月招商策划或招商执行月基本费用10万元，共计16万元整；上述款项限十堰市武当山旅游经济特区百家姓文化传播有限公司于本判决生效后二十日内支付完毕。二、驳回襄阳百恒房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。案件受理费8350元，减半收取4175元，由十堰市武当山旅游经济特区百家姓文化传播有限公司负担1750元，襄阳百恒房地产营销策划有限公司负担2425元。二审期间，百恒营销公司提交一份会议纪要。拟证明：双方协商达成一致意见，武当山百家姓公司于2019年8月31日前，一次性将应付百恒营销公司服务费共计17万元付至公司账户。经质证，武当山百家姓公司不认可该会议纪要，认为该会议纪要不能替代双方应达成的正式方案。且该会议纪要百恒营销公司的法定代表人黎先钊未签字认可。本院认为该会议纪要是双方公司高层管理人员沟通协商达成意见，武当山百家姓公司签字盖章，该证据应当予以采信。本院查明的案件事实与一审法院查明的事实一致。另查明，武当山百家姓公司由六名自然人发起，于2018年7月20日成立，法定代表人安睿。杨成林系该公司股东，出资比例为37%，以该公司执行总裁的头衔印刷名片。2018年7月28日，杨成林曾代表公司与其他公司签订过合同。百恒营销公司工作人员进驻武当山百家姓公司后，杨成林多次组织双方项目组讨论、汇报、沟通，确定工作成果、形成会议纪要。本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。杨成林的身份是确定本案基本事实的关键：1.从企业信息查询可知，杨成林系该公司出资比例最大的股东，以该公司执行总裁的头衔印刷名片，对外从事活动、签订合同。2.从百恒营销公司提供的工作联系函可知，百恒营销公司工作人员进驻武当山百家姓公司后，杨成林多次组织双方项目组讨论、汇报、沟通，确定工作成果、形成会议纪要。3.2019年7月2日，杨成林在百恒营销公司2019年7月1日的工作联系函上签注：本周同意支付10万元。且在微信聊天记录中表示积极筹措资金，用于公司正常运转。2019年10月19日，杨成林通过其个人账户向百恒营销公司转账1万元。4.武当山百家姓公司未按合同约定指派项目联系人，协调双方工作。5.一审开庭审理时，要求武当山百家姓公司闭庭后三日内提交公司工作人员花名册及工资流水，武当山百家姓公司未提交。综合上述事实，可认定杨成林系武当山百家姓公司高层管理人员的身份。杨成林接收相关报告，并在履行支付义务的联系函上承诺支付金额、时间，应视为武当山百家姓公司对百恒营销公司履行合同义务的认可。武当山百家姓公司上诉称支付项目策划方案服务费、月基本服务费的条件未成就，即该公司未签章，不具备付款条件。根据双方合同约定，策划方案经武当山百家姓公司签章，是双方对工作内容交接的约束，合同并未特别约定交接必须进行签字和盖章两个流程，且武当山百家姓公司并未对该方案是否进行完善、修改给出明确意见。结合商业交易习惯和合同目的，应确认武当山百家姓公司对该策划方案的认可。百恒营销公司安排工作人员进驻公司，指派项目负责联系人为王紫，以工作联系函方式与武当山百家姓公司开展工作，达到“在百恒营销公司招商人员进场后5个工作日支付月基本费”的支付条件。故，武当山百家姓公司称付款条件未成就的上诉理由，不能成立。综上，武当山百家姓公司的上诉理由无事实与法律依据，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原审判决。二审案件受理费3500元，由十堰市武当山旅游经济特区百家姓文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马勇岗审判员  许 杰审判员  王天航二〇二〇年七月十五日书记员  昝鹏飞附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；