四川省邻水县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1623刑初178号 公诉机关邻水县人民检察院。 被告人张邻，男，1987年3月3日出生于四川省邻水县，汉族，大专文化，户籍所在地及现住址四川省邻水县，邻水县城北镇白佳村村支部书记。因涉嫌非法经营罪，于2020年3月17日被邻水县公安局决定取保候审。 邻水县人民检察院以邻检二部刑诉〔2020〕148号起诉书指控被告人张邻犯非法经营罪，于2020年7月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，本院于2020年7月14日公开开庭审理了本案。邻水县人民检察院指派检察员魏巍出庭支持公诉，被告人张邻及其辩护人游利、邓光全到庭参加诉讼。现已审理终结。 邻水县人民检察院指控：2017年以来，被告人张邻在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，多次在张小林（已起诉）处以明显低于邻水县烟草专卖局批发价的价格购买香烟，货款330847元。被告人张邻购进香烟后，对外销售给李某、谢定芬、蒲小刚、舒某、吴某、朱波、刘某、戚传芳等人，非法获利38000元。 2020年3月16日，邻水县公安局民警抓获被告人张邻，后被告人张邻退缴非法获利38,000元。 2020年3月23日、2020年6月15日被告人张邻规劝并带领其他案件的犯罪嫌疑人到公安机关投案。 公诉机关指控认为，被告人张邻违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张邻规劝并带领其他案件的犯罪嫌疑人到公安机关投案，经查证属实，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，是立功。被告人张邻被动到案后，如实供述主要犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，是坦白，可以从轻处罚。被告人张邻自愿认罪认罚，并签署具结书，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。故建议对被告人张邻判处有期徒刑三年，并处罚金40,000元。 被告人张邻对公诉机关指控的事实、罪名、证据及量刑建议无异议，认罪悔罪，请求从轻处罚。 辩护人游利、邓光全辩护意见：1.被告人张邻在公安机关通知后主动到案，且到案后如实供述犯罪事实，应当认定为自首。 通过邻水县公安局于2020年3月17日出具的到案情况说明，同时根据被告人自己在庭上的供述，在公安机关打电话联系后就已经知道公安机关是因为买烟的事情在找自己，但还是打电话给民警约定见面地点，并未逃跑，因此具有到案的主动性，同时到案后也如实陈述犯罪事实，应当认定为自首。 2.被告人张邻规劝并带领其他案件的犯罪嫌疑人到公安机关投案，是立功，应当从轻处罚。 3.被告人张邻在归案后能如实供述自己的罪行，积极退还全部赃款，认罪态度较好。 被告人张邻在归案后，积极配合公安机关的调查取证，积极退还赃款。在侦查阶段、审查起诉阶段的认罪态度较好，能如实供述自己的罪行，前后所做的供述一致。被告人归案后，如实坦白交代犯罪事实，并且被告人当庭认罪，其已经对自己的犯罪行为认识到错误，有深深的悔改之意，建议法庭考虑被告人认罪态度，根据《刑法》第六十七条第三款的规定，对其从轻处罚。 4.被告人张邻一贯表现良好，没有犯罪前科，系初犯、偶犯，且被告人到案后于2020年3月17日被邻水县公安局决定取保候审，因此，可见其社会危害性不大。 5.被告人张邻符合缓刑的条件，可以依法对其适用缓刑。 被告人犯罪情节轻微，具有认罪悔罪表现，没有再犯罪的危险，并且系初犯、偶犯，具有自首、立功情节，因此，结合最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》及本案的客观情况，根据法律规定，对被告人张邻作出从轻处罚，对其判处有期徒刑缓刑更为适宜。 综上所述，被告人张邻犯罪情节较轻，归案后如实交代犯罪事实，认罪态度较好，有悔改表现，社会危害性较小，同时具有自首和立功情节。建议对其判处缓刑，给被告人一个改过自新的机会。 本院经审理查明与公诉机关指控的犯罪事实一致，予以确认。 上述事实有经庭审举证、质证的：受案登记表、立案决定书，户籍证明，取保候审决定书，抓获经过，接受证据材料清单（钟某）、接受证据材料清单（舒某），违法犯罪、在逃人员查询比对表，认罪认罚具结书，证人刘某、钟某、吴某、舒某、余某、李某的证言，同案人张小林、邱正碧、谢定芬、蒲小刚、戚传芳的供述；被告人张邻的供述和辩解；被告人张邻微信交易明细；扣押笔录、扣押决定书、扣押清单；辨认及辨认现场笔录；邻水县烟草专卖局证明材料；情况说明；认罪认罚具结书等证据在案佐证，足以认定。 本院认为，被告人张邻以违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，其行为构成了非法经营罪。公诉机关指控事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张邻规劝并带领其他案件的犯罪嫌疑人到公安机关投案，是立功，予以从轻处罚。被告人张邻被动到案后，如实供述主要犯罪事实，系坦白，予以从轻处罚。被告人张邻自愿认罪认罚并签署具结书，依法从宽处理。公诉机关量刑建议恰当，本院予以采纳。 关于被告人张邻的辩护人提出的被告人张邻构成自首的意见，不予采纳。辩护人提出，被告人张邻内心知晓公安机关找其核查其村上某一村民从湖北回来是假，核查其非法经营是真。与公安机关提供的情况说明与证据证明的客观事实不相符合，对辩护人的辩护被告人张邻构成自首的辩护意见不予采纳。 综上，根据被告人张邻的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，结合其悔罪表现，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人张邻犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币40,000元。 （罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 二、对被告人张邻的违法所得人民币38,000元予以追缴，上缴国库。（已缴纳） 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  熊晓云 人民陪审员  魏裕琼 人民陪审员  范建林 二〇二〇年七月十四日 书 记 员  贾 瑶 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决执行的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。