天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终2134号上诉人（原审原告）：姬海莲，女，1989年3月20日出生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：强槟，北京惠诚（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈福战，男，1978年10月28日出生，汉族，住天津市武清区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市西城区金融大街23号15层。主要负责人：王兵，总经理。委托诉讼代理人：李志弘，天津昊哲（北辰）律师事务所律师。上诉人姬海莲因与被上诉人陈福战、中国平安财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称平安财险北京分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2019）津0114民初14100号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。姬海莲上诉请求：1.变更（2019）津0114民初14100号民事判决第二项中误工费及残疾赔偿金的内容，改判平安财险北京分公司赔偿上诉人误工费26075元、残疾赔偿金348241元。2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：根据上诉人的实际工作情况，应当按其月平均工资5215元来计算，也可以根据天津市统计局2018年发布的天津市月平均工资5871元进行计算。一审判决被扶养人的认定有误，上诉人的母亲宋桂清身体多病，没有劳动能力，没有生活来源，应当计算在被扶养人的范围内。平安财险北京分公司辩称，上诉人主张的误工费用问题，一审中未提交收入证明，也没有法律法规要求适用天津市2018年度的月平均工资，不同意上诉人关于误工费的变更。关于上诉人提出的被扶养人生活费一节，宋桂清不满60周岁，具有劳动能力，不应支付被扶养人生活费。陈福战经依法传唤未到庭，亦未提交书面意见。姬海莲向一审法院起诉请求：1.判令被告平安财险北京分公司在保险范围内赔偿原告残疾赔偿金171904元、被扶养人生活费186133.5元、医疗费（包含护具费）55830.89元、护理费18400元、误工费26079.65元、交通费1175.35元、住院伙食补助费8600元、营养费8600元、精神抚慰金20000元、鉴定费1820元，共计498543.39元，不足部分由被告陈福战赔偿；2.本案的诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2018年10月5日8时30分，陈福战驾驶京Ｎ×××××号奥迪牌小型客车，沿京塘公路行驶至京塘公路大沙河菜市场处，与陈超驾驶冀Ｂ×××××号大众牌小型客车发生交通事故，造成两车受损，姬海莲、陈思宇受伤。此事故经天津市公安局武清分局交通警察支队三大队认定，陈福战驾车未确保安全，负全部责任；陈超无责任；姬海莲、陈思宇无责任。经姬海莲申请，法院委托天津市天平司法医学鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期、营养期进行评定，该鉴定所于2019年12月12日出具司法鉴定意见书：姬海莲外伤致脊柱损伤，评定为九级伤残；其误工期150日，护理期86日，营养期86日。姬海莲为此支付鉴定费1820元。对于双方当事人没有争议的事实，一审法院予以确认。双方对于垫付款的数额及在本次判决中予以扣除没有异议，尊重当事人的意愿；姬海莲主张的医疗费中，国润（天津）大药房有限公司第二十店出具的医药费发票，该费用发生在原告住院治疗期间，对该费用予以认定。对于姬海莲的医疗费，凭正式票据予以认定；姬海莲主张的的护理费，提供了护理单位营业执照、护理合同、护理费发票、护工身份证明，但未提供证据证实当地护理行业收费标准，且按照护理行业隶属居民服务业的行业属性，护工日工资200元远高于天津市居民服务、修理和其他服务业日平均工资，故对此不予确认，原告护理费应按照天津市居民服务、修理和其他服务业日平均工资123元计算。姬海莲提交了天津市武清区中医医院出具的陪护证明，该证明有医师和主任的签字，并有医院医务科的盖章，对该证明予以认定；姬海莲主张按月平均工资5215.93元计算误工费，没有提交相关证据证明。庭审中，姬海莲称同意按照2018年度天津市月平均工资5871元计算，但也未能提交其有工作的证明。对姬海莲的主张不予认定，其误工费标准按照天津市居民服务业标准计算；鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因及保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人依法承担，平安财险北京分公司不予赔偿的理由不成立，不予采信；姬海莲主张的被扶养人扶养年限，应从其定残之日开始计算，2019年12月12日姬海莲被评定为九级伤残，此时女儿陈思宇未满3周岁，被扶养年限为16年。父亲姬福田年满62周岁，被扶养年限为18年。母亲宋桂清年满58周岁，其未提交宋桂清无劳动能力又无生活来源的证据，对其支付宋桂清扶养费的请求，无事实和法律依据，不予认定。姬海莲不是其爷爷姬彩华的法定扶养人，其主张的姬彩华的被扶养人生活费，不予认定。平安财险北京分公司未对姬海莲主张的扶养人人数提出异议，对姬海莲主张的扶养人人数予以认定；姬海莲主张的营养费、交通费、精神损害抚慰金，将根据其伤情，入、出院及复查情况，综合予以认定。审理中，平安财险北京分公司将姬海莲主张的护具费列入残疾辅助器具费中，数额为2137.98元，姬海莲对此没有异议。一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。根据武清交警支队出具的事故认定书确定，陈福战作为事故车辆的实际使用人应承担全部民事责任，基于该车辆的投保情况，姬海莲的合理损失，应当先由平安财险北京分公司在交强险限额内承担赔偿责任；不足部分，由平安财险北京分公司在商业三者险范围内承担赔偿责任。姬海莲主张的医疗费，凭正式票据支持53672.91元；姬海莲主张住院伙食补助费8600元的请求合理，予以支持；按照天津市居民服务业标准每天123元，根据其护理期间86天（6天两人护理）、误工期间150天，支持其护理费11316元、误工费18450元；营养费，参照鉴定意见，结合其伤情，酌情支持2800元；姬海莲主张的残疾赔偿金171904元，符合法律规定，予以支持。按照天津市城镇居民人均消费支出，结合姬海莲的伤残等级、被扶养人年龄、扶养人人数，支持其被扶养人生活费111027元[（32655元/年×20%×16年÷2人）+（32655元/年×20%×18年÷2人）]，并将被扶养人生活费计入残疾赔偿金计算，姬海莲残疾赔偿金总额为282931元；姬海莲主张的残疾生活辅助器具费2137.98元，凭票予以支持；姬海莲主张的精神抚慰金20000元过高，酌情支持10000元；鉴定费1820元，凭票予以支持；姬海莲主张的交通费，根据其入、出院、合理复查等情况，酌情支持600元。另查明，本次事故造成姬海莲和其女儿陈思宇受伤，原告向本庭提交了陈思宇放弃交强险分配的声明，平安财险北京分公司对此没有异议，予以尊重。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《天津市道路交通安全管理若干规定》第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、姬海莲的各项损失医疗费53672.91元、住院伙食补助费8600元、营养费2800元，合计65072.91元，扣除中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在交强险内垫付的10000元后；不足部分55072.91元，由中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在商业三者险范围内赔偿；二、姬海莲的各项损失护理费11316元、误工费18450元、残疾赔偿金282931元、残疾生活辅助器具费2137.98元、精神抚慰金10000元、交通费600元，合计325434.98元，由中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元；不足部分215434.98元，由中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在商业三者险范围内赔偿；三、姬海莲的损失鉴定费1820元，由中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在商业三者险范围内赔偿。上述一至三项合计，由中国平安财产保险股份有限公司北京分公司赔偿姬海莲382327.89元；上述应履行款于判决生效后10日内给付；四、驳回姬海莲的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1396元，由姬海莲负担296元，陈福战负担1100元。二审中，上诉人姬海莲提交劳动合同、工资银行流水、社保缴费查询清单、公司出具的证明，证明姬海莲的平均工资是5215.93元；提交天津市武清区河西务镇合义庄村民委员会出具的证明，证明宋桂清为本村村民，无劳动能力、无生活来源。平安财险北京分公司发表质证意见，对证明的真实性不认可，村委会不具备出具认定劳动能力的资质，对证据的关联性亦不认可。二审经审理查明，根据上诉人的工资流水和工资情况说明，上诉人误工期间的实际收入为4774.17元（其中2018年10月6日至10月25日为1022.37元，2018年10月26日至2018年11月25日为1134.29元，2018年11月26日至2018年12月25日为1134.29元，2018年12月26日至2019年1月25日为900.43元，2019年1月26日至2019年2月25日为0元，2019年2月26日至2019年3月4日为582.79元）。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的案件事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。关于误工费问题。误工费根据受害人的误工期和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。根据上诉人提交的劳动合同、工资流水等证据，可以认定上诉人误工期内存在损失。上诉人主张按月工资5215元计算误工费，本院准许，故上诉人的误工费为21300.83元（5215元/月÷30天×150天-4774.17元）。关于被扶养人生活费问题。上诉人的母亲宋桂清在事故发生时未满六十周岁。上诉人主张宋桂清的被扶养人生活费，但未提交充足的证据证明宋桂清无劳动能力且无其他生活来源，其该项上诉请求无事实和法律依据，不予支持。综上所述，姬海莲的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市武清区人民法院（2019）津0114民初14100号民事判决第一、三项；二、撤销天津市武清区人民法院（2019）津0114民初14100号民事判决第二、四项；三、姬海莲的各项损失：护理费11316元、误工费21300.83元、残疾赔偿金282931元、残疾生活辅助器具费2137.98元、精神抚慰金10000元、交通费600元，合计328285.81元，由中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元；不足部分218285.81元，由中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在商业三者险范围内赔偿；上述一至三项合计，由中国平安财产保险股份有限公司北京分公司赔偿姬海莲385178.72元，上述应履行款于判决生效后十日内给付。四、驳回姬海莲的原审其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1396元，由姬海莲负担296元，陈福战负担1100元。二审案件受理费2172元，由姬海莲负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  邵 丹审判员  刘洪雨二〇二〇年七月二日书记员  张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……