山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终435号上诉人（原审被告）:华农财产保险股份有限公司山西分公司，住所地:太原市小店区长风街123号君威财富中心35层3501、3507-3509。负责人:槐欢杰，职务:总经理。委托诉讼代理人:尉一鸣,男,1975年5月11日出生,汉族,山西省临猗县牛杜镇何家庄村人。系该公司员工。被上诉人（原审原告）:张天云,男,1966年3月26日出生,汉族,山西省应县白马石乡奋地村人。委托诉讼代理人:张天清,男,1968年7月15日出生,汉族,山西省怀仁县人，系张天云弟弟。被上诉人（原审被告）:王秀平,男,1961年8月26日出生,汉族,山西省应县南泉乡犁树坪村人,现住应县。上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张天云、王秀平机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省应县人民法院（2019）晋0622民初1321号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，均未提出新事实及新证据，故不开庭进行了审理。上诉人保险公司之委托诉讼代理人尉一鸣，被上诉人张天云之委托诉讼代理人张天清、王秀平参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：一、上诉人对被上诉人张天云伤残赔偿金、精神损害抚慰金不予认可,请求二审法院依法改判上诉人少承担伤残赔偿金8368.8元、精神损害抚慰金1000元;二、请求二审法院剔除被上诉人张天云部分不合理损失,包括后续治疗期间误工费4353元、护理费3838元及营养费1500元;三、本案鉴定费4500元及一审案件受理费应由被上诉人承担。综上,上诉人不服金额共计为23559.8元。事实与理由：一、上诉人不认可被上诉人张天云伤残赔偿金、精神损害抚慰金。被上诉人张天云经山西卓信司法鉴定所鉴定构成八级伤残一处、九级伤残一处,依照以往司法审判惯例,伤残赔偿金的伤残赔偿系数应为31%,伤残赔偿金应计算为:(11750+9172)元/年×20年×31%=129716.4元,精神损害抚慰金应计算为:50000元×31%=15500元。二、一审法院认定被上诉人张天云后续治疗期间的部分损失不合理,请求二审法院予以剔除。山西卓信司法鉴定所作出鉴定意见书鉴定为被上诉人张天云后续治疗期间误工期30日、护理期30日、营养期30日的评定系重复评定,不符合相关法律规定,均不应被认定,请求二审法院予以剔除。三、一审法院判决上诉人承担诉讼费3357元及鉴定费4500元没有法律依据。交强险条款第十条(四)款关于“保险人不承担诉讼费、鉴定费赔偿”的约定、机动车第三者责任保险条款第二十六条(七)款关于“律师费、未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费”的约定,符合保险法第66条“除合同另有约定外”的情形,故上诉人不应承担本案诉讼费、鉴定费。综上,请二审法院查清事实,准确适用法律,依法改判或将本案发回重审。张天云辩称，1、本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确。2、对于鉴定费以及诉讼费，即使保险公司不承担，别人也得承担。王秀平辩称，买保险就是为了让保险公司承担责任，我不负担鉴定费及诉讼费。张天云向一审法院起诉请求：1、判令保险公司与王秀平共同赔偿张天云医疗费、住院伙食补助费、住院期护工费、救护车费、误工费、营养费、护理费、交通住宿费、鉴定费、残疾赔偿金、二次手术费、二次手术期间误工费、二次手术期间护理费、二次手术期间营养费、精神抚慰金，共计380007.57元。2、判决保险公司在保险限额范围内先行赔偿张天云。3、本案诉讼费由保险公司与王秀平承担。一审法院认定的事实：2019年4月13日，王秀平驾驶×××号轿车由应县城东里驶往应县臧寨乡村北，11时30分许车辆由东向西行驶至省道205线（大石线）处，遇行人张天云由北向南过道路时发生碰撞，造成行人张天云受伤、车辆受损的交通事故。经应县公安局交通管理大队认定：王秀平承担本次事故的全部责任，张天云无责任。张天云受伤后先在应县人民医院门诊治疗，在该院支付门诊费1616.54元，支付救护车费900元。后期在该院检查支出门诊费666元；于2019年4月13日至2019年5月14日在中国人民解放军中部战区空军医院住院治疗，住院31天，在该院支付门诊费1258.5元、住院医疗费120142.53元；在朔州民福医院支付门诊费270元。以上共计124853.57元。张天云在中国人民解放军中部战区空军医院住院期间，在大同市康爱服务有限责任公司雇用护工支付2019年4月13日至5月14日陪护费共计5580元。张天云受伤后，王秀平为张天云垫付5000元。依张天云的申请，朔州市中级人民法院委托山西卓信司法鉴定所对其进行伤残等级、护理期、营养期、后续治疗费用及后续治疗期间的误工期、护理期、营养期评定。该鉴定机构于2019年11月25日作出鉴定，鉴定意见为一、伤残程度鉴定：依据《人体损伤致残程度分级》被鉴定人颈段脊髓损伤，鉴定为八级伤残。被鉴定人左胫腓骨骨折致左踝关节功能障碍，鉴定为九级伤残。二、护理期、营养期评定：依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》被鉴定人护理100日、营养100日。三、后续治疗项目的时限评定：依据《山西省医疗服务项目价格》I类收费标准，被鉴定人左锁骨内固定、左胫腓骨固定需要二次手术取内固定物，费用大约为10000元。四、后续治疗期间误工期、护理期、营养期评定：依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》被鉴定人后期手术治疗期间误工30日、护理30日、营养30日。张天云支付鉴定费用4500元。另查明，王秀平系×××号轿车所有人王昊父亲。王昊所有的×××号轿车在保险公司投保交强险、商业第三者险（责任限额50万元）。事故发生在保险期内。事故发生时，王秀平为该车驾驶员。一审法院认为，双方当事人对本案所涉道路交通事故认定书均无异议，一审法院予以确认。王秀平承担本次事故的全部责任，张天云无责任。张天云所受损失包括：一、医疗费124853.57元；二、后续医疗费参照鉴定意见为10000元；三、住院伙食补助费每日按100元计，住院31天，共3100元；四、营养费参照鉴定意见，营养期为100天，每日按50元计，其金额为5000元；五、后续治疗期间营养费参照鉴定意见，营养期为30日，每日按50元计，其金额为1500元；六、关于护理费问题，参照鉴定意见护理期为100天。张天云在中国人民解放军中部战区空军医院住院31天，在该院住院期间雇用护工支付陪护费5580元，剩余69天护理期参照居民服务业标准，计算为46693元/年÷365天×69天=8827元。护理费共计14407元；七、后续治疗期间护理费参照鉴定意见，护理期为30日，参照居民服务业标准，计算为46693元/年÷365天×30天=3838元；八、误工费应从受伤之日（2019年4月13日）计算至定残前一天（2019年11月24日），参照农、林、牧、渔业标准计算，其金额为52963元÷365天×226天=32794元；九、后续治疗期间误工费参照鉴定意见，误工期为30日，参照农、林、牧、渔业标准计算，其金额为52963元÷365天×30天=4353元；十、经鉴定，张天云评定为一处八级伤残、一处九级伤残，残疾赔偿金以农村居民标准计算，其金额为（11750+9172）元/年×20年×33%=138085.2元；十一、精神抚慰金16500元；十二、鉴定费4500元；十三、交通住宿费酌情认定为2000元。以上损失总计360930.77元。因肇事车辆×××号轿车在保险公司投保交强险、商业第三者责任险。故张天云的损失由保险公司在交强险及商业第三者责任险范围内进行赔偿。1、对张天云的上述一至五项损失共计144453.57元先由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿张天云10000元，余下134453.57元由保险公司在商业第三者险责任限额内赔偿。2、对上述六至十三项损失合计216477.2元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，余下106477.2元由保险公司在商业第三者险责任限额内赔偿。3、王秀平为张天云垫付的5000元在保险公司赔付张天云后，由张天云返还。4、另关于保险公司不承担诉讼费、鉴定费的主张，不符合《中华人民共和国保险法》相关规定，对该项主张一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决：一、华农财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内向张天云支付赔偿金360930.77元。二、王秀平垫付的5000元在华农财产保险股份有限公司山西分公司赔偿张天云后，由张天云返还王秀平。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，将依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6714元，减半收取3357元（张天云已交2954元），由华农财产保险股份有限公司山西分公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审认定的一致，予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此，根据上诉人的上诉请求归纳本案争议焦点为：1、伤残赔偿系数以33％计算是否准确，其项下对应的伤残赔偿金、精神抚慰金应否赔偿；2、应否支持张天云后期手术治疗期间的误工费、护理费、营养费；3、鉴定费、诉讼费由保险公司负担是否适当。首先，关于争议焦点1。受害人构成多处伤残的应参照下列方法确认伤残赔偿指数，即：受害人伤残等级对应的伤残赔偿系数为：一级伤残为100％，二级伤残为90％，以此来类推，九级伤残为20％，十级伤残为10％。受害人构成多处伤残且最高伤残等级非一级伤残的，以最高伤残等级的赔偿系数为基数，按以下方式增加赔偿系数：二级伤残增加10％，三级伤残增加9％，四级伤残增加9％，以此来类推，九级伤残增加3％，十级伤残增加2％，但增加赔偿系数总和不超10％，总赔偿系数不超过100％。本案中，山西卓信司法鉴定所对张天云的伤残程度鉴定意见为：依据《人体损伤致残程度分级》，被鉴定人颈段脊髓损伤,评定为八级伤残，被鉴定人左胫腓骨骨折致左踝关节功能障碍,评定为九级伤残。按照上述计算方法，张天云的伤残赔偿系数应为33％。一审法院对此认定准确，应予维持，其项下对应的伤残赔偿金、精神抚慰金应予赔偿。保险公司认为张天云的伤残赔偿系数应为31％的上诉理由不能成立，本院不予采纳。其次，关于争议焦点2。张天云因交通事故致左锁骨、左胫腓骨骨折，其于2019年4月29日在颈丛麻醉下行左锁骨折切开复位内固定术,空军医院出院医嘱记载，张天云需行二次手术取出内固定物,为了确定二次手术期间的误工费、护理费、营养费损失。经本院委托山西卓信司法鉴定所对张天云的后续手术治疗期间“三期”作出评定，且该鉴定意见程序合法，结论准确，可以客观地反映张天云必然会发生的合理损失。因此，一审法院依据该鉴定意见支持张天云后期手术治疗期间的误工费、护理费、营养费不违反人身损害司法解释规定。保险公司认为上述“三期”为重复计算的上诉理由与事实不符，本院不予采信。第三，关于争议焦点3。鉴定费是为了确认张天云伤残等级而支出的必要的、合理的费用，诉讼费是当事人提起诉讼应当缴纳的费用，因保险公司没有提供证据证实对鉴定费、诉讼费应当由投保人承担的约定尽到说明义务。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”故一审法院判决鉴定费、诉讼费由保险公司负担并无不当。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费389元，由上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇二〇年七月十四日书记员 张馨月