山东省东营市垦利区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0505民初1268号原告：盖志峰，男，1972年3月8日出生，汉族，东营丰华房地产开发有限公司经理，现住滨州市滨城区。原告：刘杰，男，1952年8月22日出生，汉族，东营丰华房地产开发有限公司监事，现住山东省临朐县。原告共同委托诉讼代理人：王萍，山东鲁成律师事务所律师。原告共同委托诉讼代理人：吴子华，山东鲁北律师事务所律师。被告：东营丰华房地产开发有限公司。住所地：东营市垦利区永安镇博新路83号2幢。法定代表人：张桂荣，执行董事。第三人：张桂荣，女，1967年2月28日出生，汉族，现住东营市东营区。被告及第三人共同委托诉讼代理人：刘帆，山东胜东律师事务所律师。原告盖志峰、刘杰诉被告东营丰华房地产开发有限公司（以下简称丰华公司）、第三人张桂荣请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月9日公开开庭进行了审理。原告盖志峰、刘杰的委托诉讼代理人王萍、吴子华，被告丰华公司法定代表人张桂荣及第三人张桂荣的委托诉讼代理人刘帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盖志峰、刘杰向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告、第三人依法协助原告按照丰华公司股东会决议内容办理法定代表人(法定代表人由张桂荣变更为盖志峰)和监事（由盖志峰变更为刘杰）工商登记变更手续；2、被告、第三人负担诉讼费用等费用。事实与理由：原告盖志峰、案外人梁某以及第三人张桂荣三人系丰华公司股东，盖志峰持有丰华公司49%的股份、梁某持有丰华公司21%的股份、张桂荣持有丰华公司30%的股份。由于第三人怠于履行法定代表人的义务，造成被告丰华公司经营出现严重问题。2020年3月21日，盖志峰作为丰华公司原监事提议召开股东会，并提前15日将股东会议召开的时间、地点、内容、议题全部告知全体股东。2020年4月10日上午，在东营市渤海公证处的现场公证下，丰华公司股东会如期召开，形成股东会决议，合计代表公司70%股权的股东选举股东盖志峰担任公司的执行董事、总经理兼法定代表人，选举刘杰为公司监事，相应免去张桂荣的执行董事、法定代表人职务。随后，盖志峰代表丰华公司要求张桂荣归还公章、营业执照等证照，但其至今拒不进行工作移交，也不根据股东会决议的内容协助办理工商变更登记和备案手续。其行为严重影响了丰华公司正常的生产经营。无奈，原告向本院起诉，请求判若所请。被告丰华公司辩称、第三人张桂荣述称：1、对原告载明的经理及监事身份不予认可，应以工商登记信息为准；2、对原告诉状中所列被告法定代表人系盖至峰不予认可，应以工商登记信息为准；3、梁某持有被告21%股份系代张桂勇持有，张桂勇是隐名股东；4、原告诉称第三人怠于履行法定代表人义务不属实，被告的建设项目正在进行，反之原告盖志峰曾在贵院作为原告起诉丰华公司未履行义务一方显而易见；5、原告诉称4月10日所开丰华公司股东会形成决议事项应属无效；6、原告委托诉讼代理人方才诉称股东会开会时间系2020年4月12日，但原告诉状中载明的会议时间是2020年4月10日上午，相互矛盾。本院经审理认定事实如下：丰华公司成立于2014年1月16日，注册资本3000万元，企业类型为有限责任公司，股东为北京恒辰投资基金管理有限公司100%股权。2014年10月21日，股东变更为朱翠莲持股35%、梁某持股35%、黄振伟持股30%。2015年3月3日，股东变更为朱翠莲持股35%、梁某持股35%、张瑛持股30%。2015年6月5日，股东变更为北京恒辰投资基金管理有限公司100%股权。2015年6月11日，股东变更为朱翠莲持股35%、梁某持股35%、张瑛持股30%。2016年10月9日，股东变更为梁某持股51%、盖志峰持股49%。2018年8月6日，股东变更为梁某持股21%、盖志峰持股49%，张桂荣持股30%。丰华公司法定代表人变更情况为，2015年6月5日，由朱翠莲变更为刘杰。2015年6月11日，由刘杰变更为朱翠莲。2016年10月9日，由朱翠莲变更为梁某。2019年1月31日，由梁某变更为张桂荣。丰华公司监事变更情况为，2015年6月5日由梁某变更为朱翠莲。2015年6月11日，由朱翠莲变更为梁某。2016年10月9日，由梁某变更为盖志峰。丰华公司章程规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；股东会会议分为定期会议和临时会议；定期会议依照规定的时间召开，代表十分之一以上表决权的股东、执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议；召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东；股东会应当会所议事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名（或盖章）；股东会会议由执行董事召集和主持；执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议以及公司合并、分立、解算或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。2020年3月21日，盖志峰作为丰华公司的监事提议召开股东会，定于2020年4月10日上午9:00在东营市东营区黄河路与庐山路交汇处蓝海国际大饭店第五会议室召开股东会，并将股东会议题告知了股东。2020年4月10日上午，在山东省东营市渤海公证处的现场公证下，丰华公司股东会召开，梁某、盖志峰作为股东参加股东会，形成股东会决议，决议内容为：免去张桂荣执行董事职务，选举盖志峰为执行董事，任命盖志峰为丰华公司法定代表人；免去盖志峰监事职务，选举刘杰为丰华公司监事；选举盖志峰为丰华公司经理；根据盖志峰提名，选聘盖志峰为财务负责人，免去原财务负责人的职务；副经理人选暂时空缺；管理经理报酬为12000元每月，财务负责人报酬为12000元每月，如出现职务重叠，报酬不重复计算，以标准高者为其报酬标准；就上述变更事项修改公司章程相关条款。以上事实，有盖志峰、刘杰提交的东营市垦利区行政审批服务局出具的企业信息1份、公司变更备案登记资料1份18页、《关于提议召开临时股东会的函》1份、2020年3月12日盖志峰寄送《关于提议召开临时股东会的函》的EMS国内标准快递返单（1160766069825）1份、张桂荣签收邮件截图1份、《东营丰华房地产开发有限公司股东会议通知》3份，2020年3月21日寄送《东营丰华房地产开发有限公司股东会议通知》的EMS国内标准快递返单（1163295035725）复印件1份、张桂荣签收邮件截图1份、股东会签到表1份、参会股东身份证复印件2份、《东营丰华房地产开发有限公司股东会决议》1份、渤海公证处出具的（2020）鲁东营渤海证民字第390号《公证书》1份、《股权委托代持协议》1份，丰华公司及第三人张桂荣提交的《股权转让合同》1份、梁某证人证言1份，并申请证人梁某出庭作证及庭审笔录在卷为凭。本院认为，丰华公司为有限责任公司，受《中华人民共和国公司法》调整。本案争议的焦点问题有：一是2020年4月10日形成的股东会决议的效力问题；二是盖志峰作为丰华公司的监事，是否能够选举为公司执行董事、法定代表人；三是协助办理变更登记的义务主体有哪些。现分别进行论述。关于焦点问题一股东会决议的效力问题。《中华人民共和国公司法》第二十二条第一款、第二款规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。丰华公司及第三人张桂荣辩称2020年4月10日的股东会决议无效，并主张梁某系替张桂勇代持21%股权，经本院审查，梁某出庭作证没有证实其系代持关系，且即使是代持关系，并不能在股东之间产生法律效力。在其他股东看来，梁某就是公司股东，其有权利行使股东权利。即使是代持关系，也仅在梁某与张桂勇之间具有法律效力，并不能对抗其他股东。梁某作为股东登记在公司章程中，依法参加股东会，并进行表决，行使股东权利，由此作出的股东会决议在没有无效情形的情况下依法有效。股东会决议内容因违反法律、行政法规而无效。本案股东会决议作出后，丰华公司及第三人张桂荣并未在法定期限内向司法机关提出确认股东会决议无效、可撤销或不成立的请求，其提交的证据不足以证实股东会决议无效，对丰华公司、第三人张桂荣的抗辩本院不予支持。关于焦点问题二盖志峰作为丰华公司的监事，是否能够选举为公司执行董事、法定代表人问题。《中华人民共和国公司法》第五十一条第四款规定，董事、高级管理人员不得兼任监事。按照该条规定，如果担任公司的董事或者高级管理人员，不得再兼任监事，而没有规定公司的监事不能被选举任命为公司的董事、高级管理人员。盖志峰担任公司执行董事后，其监事职务可依照法定程序予以变更。而且，本案形成的股东会决议，免去盖志峰监事职务，选举刘杰为丰华公司监事。该决议事项符合公司法的规定。关于焦点问题三协助办理变更登记的义务主体应当有哪些。《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。根据该条款的规定，变更公司登记事项的主体应当是公司。同时公司董事、高级管理人员对公司负有忠实、勤勉义务，该义务贯穿于任职期间的始终。在涉案股东会决议中，张桂荣不再担任丰华公司执行董事、法定代表人，但作为丰华公司的股东、原执行董事、原法定代表人，其仍负有积极协助丰华公司办理丰华公司法定代表人工商变更登记的义务。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、第三十二条第三款之规定，判决如下：一、被告东营丰华房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内办理该公司法定代表人和监事工商变更登记事项，法定代表人由第三人张桂荣变更为盖志峰，监事由盖志峰变更为刘杰；二、第三人张桂荣于本判决生效之日起十日内协助被告东营丰华房地产开发有限公司办理上述第一款事项。案件受理费100元，减半收取计50元，由被告东营丰华房地产开发有限公司、第三人张桂荣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  扈亭河二〇二〇年七月八日书记员  孙佳琦