新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终492号 上诉人（原审被告）：王玉成，男，1974年10月8日出生，住新疆石河子市。 被上诉人（原审原告）：黄磊，男，1986年7月10日出生，住新疆石河子市。 上诉人王玉成因与被上诉人黄磊身体权纠纷一案，不服石河子市人民法院（2019）兵9001民初7290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，经过阅卷、调查和询问当事人，依法组成合议庭对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 王玉成上诉请求：1.撤销原判决，改判上诉人只承担赔偿被上诉人主张的损失中的医疗费9988.78元；2.由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：原审法院对事实认定错误。1.2015年3月28日，被上诉人到上诉人家索要鸽子，双方争吵发生纠纷后被上诉人入院治疗，被上诉人进行了全身检查，却没有检查牙齿，也就是说在此过程中上诉人没有伤害到被上诉人的牙齿，被上诉人缺失的这颗牙在此事之前就存在。（2016）兵9001刑初98号案卷庭审笔录中第七页提到此问题，应由被上诉人继续举证，不能举证应由其承担不利后果；2.被上诉人主张住院伙食补助费720元，原审判决提高到960元；3.被上诉人在此事中也存在过错，也应承担相应责任；4.被上诉人没有工作，不存在误工费；5.从本市12小区到被上诉人住院的医院很近，一审认定交通费500元过高，50元就够了。 黄磊未进行答辩。 黄磊向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告损失38771.20元[医疗费25581.20元（9988.78元+15592.42元）；住院伙食补助费720元（120元×6天）；营养费90元（15元×6天）；护理费5940元（72276元/年÷365于×30天）；误工费5940元（72276元/年÷365天×30天），交通费500元]；2.由被告承担本案诉讼费。庭审过程中，原告将住院伙食补助费及营养费的计算天数变更为8天。 一审法院认定事实：2015年3月28日19时17分许，原告到被告家中索要鸽子，在五楼至六楼平台处与被告相遇，两人在楼道内发生争吵并推搡，被告将原告打伤，后原告入住医院治疗。经石河子市公安局法医学人体损伤程度鉴定，原告左眼部软组织挫伤，左上第一齿缺如，颈部及双上肢、右下肢多处软组织擦挫伤，右侧内踝骨折，损伤程度为轻伤二级。 2016年3月17日，石河子市人民检察院指控被告犯故意伤害罪，向该院提起公诉。诉讼过程中，原告提起附带民事诉讼。 2016年3月23日，原告委托新疆中信司法鉴定中心对伤残等级、护理期、营养期进行评定，2016年3月28日，新疆中信司法鉴定中心作出[2016]临鉴字第402号司法鉴定意见书：（一）原告右踝部损伤按人身损害伤残程度评定为X（十）级；（二）原告护理期为60日；（三）原告营养期为90日。不含第二次住院期间误工期、护理期、营养期。另，关于后续治疗费，该鉴定中心评定原告第二次手术需要费用8000元，门齿种植需人民币16000元。 2016年6月12日，该院作出（2016）兵9001刑初98号刑事附带民事判决：一、被告人王玉成构成故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；二、被告人王玉成赔偿附带民事诉讼原告人黄磊经济损失37070.98元[其中包括医疗费19226.09元、住院伙食补助费1560元（13日×120元/日）、误工费14015.90元（49668元/年÷365日×103日）、护理费1768.99元（49668元/年÷365日×13日）、交通费500元]。被告人王玉成已将赔偿款交至该院；三、驳回附带民事诉讼原告人黄磊的其他诉讼请求。2016年6月17日，黄磊不服该判决提出上诉。2016年9月20日，第八师中级人民法院作出（2016）兵08刑终90号刑事附带民事判决：一、撤销石河子市人民法院（2016）兵9001刑初98号刑事附带民事判决的第二、三项；二、原审被告人王玉成赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄磊各项经济损失38638.1元[包括医疗费19226.09元、住院伙食补助费1560元（120元/天×13日）、误工费15407.39元（54599元÷365天×103天）、护理费1944.62元（54599元÷365天×13天）、交通费500元]，于本判决生效后立即给付。三、驳回上诉人（原审附带民事损失原告人）黄磊的其他诉讼请求。 2017年1月8日，原告入住石河子大学医学院第一附属医院行取除骨折内固定装置手术，2017年1月16日出院，住院8天，花费医疗费9988.78元。 2019年7月23日至2019年8月19日，原告对其缺失的门牙进行治疗，花费15592.42元。 一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，不受非法侵害。对非法侵害行为，侵权人应当承担民事赔偿责任。本案中，被告殴打原告致使原告受伤已经生效判决认定，该院予以确认。关于原告牙齿缺失是否因被告殴打所致，该院经审查后认为，根据石河子市公安局城区分局石城公（刑）诉字[2015]232号起诉意见书，其中经依法侦查查明部分认定被告殴打原告致其门牙缺失一颗，可以认定原告门牙确因被告殴打缺失一颗，两份鉴定意见书只是陈述方式不同，结合其中的照片，两者所指应为同一位置，并不矛盾，故对被告辩称门牙缺失与其无关的抗辩意见，该院不予认定。对原告后续治疗产生的损失，被告应当赔偿。 对原告主张的各项损失，该院认定如下： 1.医疗费25581.20元。原告主张医疗费用共计25581.20元（9988.78元+15592.42元），被告虽对治疗牙齿费用15592.42元不认可，但原告门牙缺失确因被告殴打所致，故对原告主张的医疗费25581.20元，该院予以支持； 2.住院伙食补助费960元。原告主张住院伙食补助费960元（120元/天×8天），住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。本案中，原告住院8天，故对原告主张住院伙食补助费960元，该院予以支持； 3.营养费，该院不予支持。根据法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告未提供证据证实其伤情需要加强营养，故对原告主张的营养费，该院不予支持； 4.护理费1534.13元（72276元/年÷365天×8天）。护理费是指受害人因遭受人身损害，生活无法自理需要他人护理而支出的费用。本案中，因原告住院手术确需护理，根据其住院的实际情况，该院对原告主张的护理费的计算，参照2018年度兵团职工平均工资标准予以确定，为1534.13元（72276元/年÷365天×8天）； 5.误工费1534.13元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，结合原告的伤情及住院情况，对原告主张的误工费用，该院确定为1534.13元（72276元/年÷365天×8天）； 6.交通费500元。根据原告因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，原告就医必然发生交通费用，结合本案实际情况，对原告主张的交通费500元，该院予以支持； 以上1至6项合计30109.46元（25581.20元+960元+1534.13元+1534.13元+500元），由被告承担。 综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定,判决: 一、被告王玉成于判决生效之日起三日内赔偿原告黄磊各项损失合计30109.46元； 二、驳回原告黄磊的其他诉讼请求。 案件受理费770元（原告已预交），由原告负担172元，由被告负担598元，与其应付款项一并给付原告。 二审中，当事人没有提交新证据。上诉人对原审认定“2019年7月23日至2019年8月19日，原告对其缺失的门牙进行治疗，花费15592.42元”的事实提出异议，认为被上诉人治疗牙齿及开销与本案无关联。二审中，本院调取了（2016）兵9001刑初98号案卷及相关刑事诉讼案卷。经查阅，新疆石河子市公安局公（石）鉴（伤检）字[2015]323号法医学人体损伤程度鉴定意见书记载：“检验时间：2015年3月31日……（二）、检查所见：……左上第一齿缺如，牙槽窝内可见淤血。……十、分析说明：被鉴定人黄磊左眼软组织挫伤，左上第一齿缺如，……以上损伤特征符合钝物作用所致”。被上诉人的出院证（住院号：929×××602）记载：“出院医嘱及注意事项：1.按时换药，术后两周拆线2.避免患肢剧烈活动，预防二次骨折3.定期复查，情况随诊”。上诉人对真实性无异议，关联性有异议，仍坚持其上诉意见。 本院认为，本案的争议焦点是：被上诉人治疗牙齿花费的费用与上诉人的侵权行为是否有关，本案中能否减轻上诉人的赔偿责任。关于被上诉人治疗牙齿的花费，上诉人虽称被上诉人的牙齿是陈旧伤、并非上诉人所致，但根据事发后所做的法医学人体损伤程度鉴定意见书中的分析、照片，石河子市公安局城区分局起诉意见书，石河子市检察院起诉书及本院（2016）兵08刑终90号刑事附带民事判决书，均查明了上诉人殴打被上诉人，造成被上诉人门牙缺失的事实，故对上诉人关于治疗牙齿费用与其无关的上诉意见不予采信，被上诉人主张的治疗牙齿费用15592.42元有相关收款凭证证实，本院予以支持。关于住院伙食补助费、护理费、误工费，原审法院根据被上诉人的住院天数按照相应标准计算并无不当，本院予以确认。关于交通费,经核实被上诉人提供的交通费发票大多数为同一辆车（新CT×××），且有同一天多个时间段乘车的情况，被上诉人在原审中未能说明乘车就医的时间、次数。但鉴于被上诉人存在住院及复诊、随诊的情形,客观上产生一定的交通费支出,故本院结合出院医嘱,认可被上诉人合理的交通费主张,依法酌定交通费为150元。故被上诉人损失为29759.46元（医疗费25581.20元+住院伙食补助费960元+护理费1534.13元+误工费1534.13元+交通费150元），上诉人应予赔偿。关于上诉人上诉认为被上诉人在纠纷中也有过错，应自负部分责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任，但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只是一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。根据刑事案件查明的事实，上诉人与被上诉人因索要鸽子一事发生争执，不能冷静处理，动手致被上诉人轻伤二级，被上诉人一方仅为一般过失，依法不应减轻上诉人的赔偿责任，上诉人该上诉理由不成立。 综上所述，上诉人王玉成的上诉请求部分成立，予以支持；一审判决认定事实清楚，但交通费认定错误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销石河子市人民法院（2019）兵9001民初7290号民事判决； 二、上诉人王玉成于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人黄磊各项损失合计29759.46元； 三、驳回被上诉人黄磊的一审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费770元（黄磊已预交），二审案件受理费303元（王玉成已预交），合计1073元，由被上诉人黄磊负担249元，由上诉人王玉成负担824元，与前款同期给付被上诉人黄磊521元。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 莉 审 判 员  范军鸿 审 判 员  白 婷 二〇二〇年七月二日 法官助理  王媛媛 书 记 员  矫 旭