湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0102民初4397号原告彭运兰，女，汉族，1967年5月29日出生，住湖南省望城县。委托诉讼代理人傅友斌，湖南海川律师事务所律师。被告长沙市芙蓉区东盛加油站，住所地长沙市芙蓉区远大一路936号。负责人黄元珍。委托代理人刘艳，系公司员工。委托代理人黄文洁，系公司员工。原告彭运兰与被告长沙市芙蓉区东盛加油站（以下简称东盛加油站）劳动争议一案，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人傅友斌，被告的委托代理人刘艳、黄文洁均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、东盛加油站向彭运兰支付解除劳动合同经济补偿40000元(10个月×4000元/月)；2、东盛加油站向彭运兰支付2010年至2019年的带薪年假工资55172.4元(4000/21.75×15×10×200％)；3、东盛加油站向彭运兰支付2018年6月至2020年1月工伤治疗期间工资80000元(20个月×4000元/月)；4、东盛加油站向彭运兰支付工伤(八级)的各项补助金(三金)合计124000元[(11+10+10)个月×4000元/月]；5、东盛加油站向彭运兰支付住院期间护理费用及伙食补助费用共5000元；6、东盛加油站向彭运兰退还收取的工作服押金600元。事实和理由：双方存在劳动关系，彭运兰于2010年2月22日进入东盛加油站处工作，后连续在东盛加油站处工作10年，最后一份劳动合同签至2019年10月31日，工作岗位为加油工。东盛加油站曾于2010年5月28日向彭运兰收取600元工作服押金，一直没有退还。工作期间，东盛加油站实行五天为一周期的轮班制，即每位员工5天内连续两个白班、两个晚班(均为12小时班)、然后休息一天，周而复始。工资以现金形式发放。但东盛加油站至今没有核发彭运兰工作期间的加班工资，没有安排带薪年休假，也没有依法补发年休假工资，同时也没有依法缴纳社会保险。2018年6月21日，彭运兰在工作期间被车辆刮倒受伤，后进行门诊治疗、住院手术治疗和康复治疗，并于2019年进行工伤认定，被鉴定为工伤八级伤残。2019年6月因伤情复发再次住院治疗，2019年7月进行工伤康复评估，评估报告认为需要继续康复治疗。后彭运兰一直在家康复治疗。2019年10月31日劳动合同到期后，东盛加油站没有通知续签劳动合同，也没有发放工伤治疗期间工资。彭运兰于2020年1月请求复工，东盛加油站以劳动合同到期等事由拒绝，并拒绝赔偿和补偿。遂起诉，判如所请。被告东盛加油站辩称：彭运兰请求的事项按4000元工资基数不符合法律规定，停工留薪期工资标准按工伤前12个月应发工资的月平均工资计算其原工资标准，应为2680元/月。彭运兰请求经济补偿金无事实依据，彭运兰在停工留薪期结束后，东盛加油站多次通知其返岗，彭运兰以身体不适等多种理由拒绝上班，也未提供任何证据证明，且未履行请假手续。经过多次催促后，彭运兰于2019年9月回到原岗位工作，后经过协商安排其从事后勤工作，工资待遇不变。但彭运兰也以无法胜任而拒绝。且一直旷工。故依照相关法律规定，无需支付经济补偿。彭运兰请求支付带薪年假工资，依据加油站制定的《加油站规范管理制度》第一条之规定:“入职一年后可按规定享受年休假”。彭运兰自上班后至2017年底，每年均已休满带薪年假。2018年7月至2019年一直未上班，不享受这两年的年休假；彭运兰要求补发工伤治疗期间工资，即停工留薪期工资。依据长沙市芙蓉区交警大队出具的《道路交通事故认定书》，驾驶员为全部责任，由第三方责任人承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条“因第三人的行为引起造成他人损害的，由第三人承担侵权责任”第十六条:“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费和康复支出的合理费用以及应误工减少的收入”，故此项费用应由加害方承担。自彭运兰工伤住院开始，以治疗工伤为名，陆续从东盛加油站处支取32000元，东盛加油站于2019年11月12日通过银行转账支付6900.38元，共支付了38900.38元。因为东盛加油站已经为彭运兰购买工伤保险，相应的工伤医疗费应当由工伤保险基金支付，依法不需要由东盛加油站支付。因此，要求彭运兰返还已支付的38900.38元，并支付2018年7月至2019年10月31日的社会保险费个人应缴部分4746.52元。彭运兰主张的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金，根据有关规定一次性伤残补助金由工伤保险基金支付，长沙市工伤保险服务中心于2019年10月21日转账到东盛加油站工商银行对公账户29667.9元，已转付至彭运兰账户。一次性医疗补助金为双方解除合同之后的补助金，由工伤保险基金直接支付，彭运兰请求系主体错误，不符合相关规定；一次性就业补助金为双方解除合同之后的补助金，由用人单位支付，依据《湖南省工伤保险条例》第二十七条之规定:“五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上(含5年)的，应当享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金;不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。”按此规定，彭运兰自动离职之日起距离法定退体年龄55岁还有三年，应减除40％也就是应支付6个月工资。如本次调解后双方协商一致，东盛加油站愿意支付；彭运兰主张支付住院期间护理费用、伙食补助费。因本次工伤事故属于交通事故，有交通事故认定书，有第三方责任人，彭运兰住院期间医疗费用、护理贵用、伙食补助等，工伤保险判定应由第三方支付。即使第三方不予支付，也应由工伤保险基金支付，而且彭运兰没有提供相关任何票据资料。不应当由东盛加油站支付。彭运兰主张退还工作服押金600元，没有异议；另2010年5月彭运兰到东盛加油站打算上班并缴纳工作服押金，但因为家中有事需要回去处理，之后一直没有来上班，直至2011年11月オ到岗上班并签订劳动合同。彭运兰提供的医院体检证明上的职业史上记录的时间仅仅为体检时医生询问口述之后的记录，没有任何事实依据；彭运兰主张2020年1月请求复工，东盛加油站以劳动合同到期等事由拒绝其上班请求，纯属谎言，无事实依据。东盛加油站2019年11月至今从未接到彭运兰的电话或者短信，亦或微信留言。综上，请求驳回彭运兰的不合理诉求，依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据庭审调查以及举证、质证的情况，本院确认如下事实：1、彭运兰曾在东盛加油站处从事加油员工作。双方于2011年11月1日订立了劳动合同，期限至2016年10月31日止。此后双方又续签了劳动合同，期限为2016年11月1日至2019年10月31日止。另东盛加油站于2010年5月28日向彭运兰收去了600元工作服押金。对于入职时间，彭运兰主张为2010年5月28日，东盛加油站主张为2011年11月1日。2018年6月21日，彭运兰在工作时，因第三人车辆驾驶员未按规范操作致使彭运兰受伤。伤后彭运兰于2018年8月13日进入中南大学湘雅医院治疗，住院18天。2019年，彭运兰此次受伤被认定为工伤，并被鉴定为捌级伤残。2019年6月26日，彭运兰因伤情复发在湘雅博爱康复医院接受治疗，住院20天。彭运兰自受伤后，未继续在东盛加油站处工作。彭运兰也未举证证明其在医疗期结束后存在法定的延长医疗期情形，或向东盛加油站履行了相应的请假手续。2、自受伤以来，彭运兰以治疗工伤为由分别于2018年12月18日、2019年1月23日向东盛加油站预支了6000元、26000元。东盛加油站为彭运兰缴纳了工伤保险。2019年11月12日，东盛加油站将工伤保险基金支付的一次性伤残补助金29667.9元全额支付给了彭运兰。2019年11月12日，东盛加油站向彭运兰支付了停工留薪期工资尾款6900.38元。彭运兰受伤前的工资以现金方式直接发放。彭运兰主张其受伤前月平均工资为4000元，并提供盖有东盛加油站公章的工资发放表为证。东盛加油站主张此工资发放表并非其真实意思表示，此表系为帮助彭运兰向实际侵权的第三人索赔而出具，记载的也非彭运兰的真实收入情况。东盛加油站主张彭运兰受伤前实际平均工资为2680元/月，并提供工资发放表为证。此工资表载明了东盛加油站员工的工资发放情况，有包括彭运兰在内的员工的签字确认，载明彭运兰的应发工资由固定工资为2680元及夜班津贴（通常为100元左右）构成。3、本案已经仲裁前置程序。长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会对此案作出芙劳人仲案字（2020）第248号仲裁裁决书，认定彭运兰享有的一次性伤残就业补助金为28590元（2859元×10月），并裁决确认双方劳动关系已解除，扣除东盛加油站预支的工伤保险待遇38900.38元外，再向彭运兰一次性支付各项工伤待遇和押金差额3169.62元等。彭运兰不服此裁决，在法定期间内诉至本院。东盛加油站未对此提出诉讼。本院认为：彭运兰因工负伤，依法享受工伤保险待遇。根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字。因此，东盛加油站提供的有彭运兰签字确认的工资表符合法定形式，也表明了劳动者本人的确认，足以证明彭运兰本人工资的真实情况，且东盛加油站对彭运兰举证的工资表能作出合理的解释。故本院认定彭运兰主张其工伤保险待遇应按4000元的月工资标准核算缺乏依据。东盛加油站履行了依法足额为彭运兰缴纳社会保险的义务，且将工伤保险基金支付的一次性伤残补助金29667.9元全额支付给了彭运兰。故彭运兰无权再请求东盛加油站支付一次性伤残补助金。对于一次性医疗补助金及住院伙食补助费，依法彭运兰亦应向工伤保险基金申领。如有证据证明系东盛加油站原因导致其无法领取，其可以另行就该部分损失向东盛加油站主张。对于一次性伤残就业补助金，芙劳人仲案字（2020）第248号仲裁裁决书认定的金额为28590元（2859元/月×10月），此计算基数及时间均未低于法定标准，且东盛加油站未以起诉的方式提出异议。故本院对此予以确认。对于停工留薪期工资，依法停工留薪期一般不超过12个月，彭运兰主张20个月停工留薪期于法无据。本院酌情确认彭运兰的停工留薪期为四个月，其可享受的停工留薪期工资为10720元（2680元×4个月）。关于护理费，彭运兰在中南大学湘雅医院住院18天，东盛加油站应支付护理费2160元（120元/天×18天）。对于在湘雅博爱康复医院的康复治疗，彭运兰未举证证明其确有护理的必要，不支持此期间的护理费。关于经济补偿。彭运兰主张劳动合同到期后，东盛加油站未征求劳动者意见，未与劳动者续订劳动合同，导致双方劳动关系终止。但彭运兰实际自2018年6月21日受伤后一直以身体不适为由未到东盛加油站处上班，且未举证其在停工留薪期结束后向东盛加油站办理了请假手续，也未举证经长沙市劳动能力鉴定委员会确认延长了停工留薪期的期限，应承担举证不能的不利责任。且东盛加油站还于2019年11月12日补发了停工留薪期工资尾款6900.38元。故此不符合用人单位向劳动者支付经济补偿的情形，本院对彭运兰的该项诉讼请求，不予支持。关于支付2010年至2019年的带薪年休假工资。根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位仅负有保存工资支付纪录两年以上的义务。故对于争议发生前两年的带薪年休假，应由劳动者举证证明其既未休带薪年休假，也未领取相应的带薪年休假工资。彭运兰于2018年6月21日因工负伤，其理应在四个月医疗期结束后到岗上班，如确有继续治疗必要，应提供应的医疗证明并履行相应的请假手续，但其未尽到此义务。故对于彭运兰主张的2018年及2019年的未休年休假工资均不予支持。关于退还工作服押金600元，东盛加油站对此无异议，本院予以认可。综上，东盛加油站向彭运兰应支付的各项费用为42070元，扣除其已支付的38900.38元，还应支付3169.62元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，根据《湖南省实施办法》第二十六条规定，判决如下：一、被告长沙市芙蓉区东盛加油站向原告彭运兰支付3169.62元；二、驳回原告彭运兰的其他诉讼请求。上述金钱给付义务，限被告长沙市芙蓉区东盛加油站于本判决发生法律效力之日起十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  伍丹文二〇二〇年七月七日法官助理刘丹丹书记员洪雯