重庆市第二中级人民法院 行 政 判 决 书 渝02行终96号 上诉人(原审第三人)谭佐兵，男，1973年11月28日出生，汉族，住重庆市万州区。 委托代理人张懋超，重庆荣东公益法律服务中心律师。 被上诉人(原审原告)宜昌鲁鑫建筑劳务有限责任公司，住所地湖北省宜昌市西陵区东山大道20－4122号，统一社会信用代码91420500780937733M。 法定代表人余中江，总经理。 委托代理人胡娟，重庆高山律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)重庆市万州区人力资源和社会保障局，住所地重庆市万州区江南大道2号，统一社会信用代码115001010086302344。 法定代表人宋玮冬，局长。 上诉人谭佐兵因与被上诉人重庆市万州区人力资源和社会保障局(以下简称万州人社局)、宜昌鲁鑫建筑劳务有限责任公司（以下简称鲁鑫建司）工伤认定决定一案，不服万州区人民法院(2019)渝0101行初143号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，谭佐兵住重庆市万州区XXXXXX。马祥国挂靠的中远宏发国际建工集团有限公司(以下简称中远宏发国际)承包万州区龙泉风景名胜区中华易温泉养生旅游区一期工程。2017年8月12日，马祥国与游学书签订《施工劳务承包合同》，合同约定将万州区龙泉风景名胜区中华易温泉养生旅游区一期工程的接待中心、餐厅、设备用房的劳务分包给游学书。该工程的钢筋部分劳务转包给陈方权。2017年10月26日，为了收取劳务工程款，马祥国以中远宏发国际万州区龙泉风景名胜区中华易温泉的名义与鲁鑫建司签订《建设工程劳务承包合同》，合同约定中远宏发国际将其承建的万州区龙泉风景名胜区中华易温泉养生旅游区一期工程（游客接待中心）建筑面积7382.98平方米工程劳务承包给鲁鑫建司，鲁鑫建司未实际进场施工。 2018年3月7日，谭佐兵经人介绍到万州区龙泉风景名胜区中华易温泉养生旅游区一期工程工地上从事钢筋工作，由陈方权负责管理，工资由陈方权发放。2018年4月3日，谭佐兵在工作过程中受伤，后送万州区中医院救治，该院诊断为：1、左侧胫腓骨远端粉碎性骨折；2、左小腿软组织损伤。谭佐兵的医疗费系游学书垫付。 2019年1月28日，谭佐兵向万州人社局提交工伤认定申请，该局于2019年2月11日受理。鲁鑫建司收到工伤认定限期举证通知书后于2019年2月25日提交工伤认定答辩书。万州人社局经调查核实后认定谭佐兵2018年4月3日所受伤害为工伤，鲁鑫建司承担其工伤保险责任，遂于2019年3月19日作出万州人社伤险认字[2019]124号认定工伤决定书。鲁鑫建司不服，于2019年9月16日提起诉讼。 另查明，中远宏发国际与谭佐兵确认劳动关系一案，万州区法院于2018年10月30日作出(2018)渝0101民初14064号民事判决书，认定中远宏发国际承建万州区龙泉风景名胜区中华易温泉养生旅游区一期工程，该工程后转包给案外人陈方权。判决确认中远宏发国际与谭佐兵之间不存在劳动关系。 原审法院认为根据《工伤保险条例》第五条第二款“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作”的规定，万州人社局认定谭佐兵工作时受伤是否属于工伤系其法定职责。 万州人社局作出的认定工伤决定书中认定，鲁鑫建司将其承包的万州区龙泉风景名胜区中华易温泉养生旅游区一期工程工地的劳务业务分包给自然人游学书，谭佐兵受游学书的雇请，于2018年4月3日在工作时受伤，其受伤性质认定为工伤，由鲁鑫建司承担工伤保险责任。即鲁鑫建司与谭佐兵不存在真实劳动关系，因鲁鑫建司违法分包承包业务给不具备用工主体资格的自然人，应承担谭佐兵的工伤保险责任。 本案中，从万州人社局举示的中远宏发国际与谭佐兵劳动争议一案的庭审笔录看，中远宏发国际庭审中陈述其将劳务分包给游学书，与马祥国与游学书签订的《施工劳务承包合同》相吻合，也与法院对马祥国调查询问时陈述一致。万州人社局举示了马祥国以中远宏发国际万州区龙泉风景名胜区中华易温泉养生旅游区一期工程游客接待中心代理人身份与鲁鑫建司签订《建设工程劳务承包合同》，而马祥国陈述是收取劳务工程款的需要，与鲁鑫建司协商以其名义收取工程款，鲁鑫建司未参与项目实际施工。 万州人社局认定鲁鑫建司将其承包的万州区龙泉风景名胜区中华易温泉养生旅游区一期工程工地的劳务业务分包给自然人游学书的事实，未提交有效证据予以证实，该局举示的证据又不能证明上述事实，故万州人社局认定事实的证据不足，其作出的认定工伤决定错误，鲁鑫建司请求撤销认定工伤决定书的理由成立，法院予以支持。 对于鲁鑫建司要求人民法院认定谭佐兵受伤不属于工伤的诉讼请求，由于认定是否属于工伤系社会保险行政部门的职权，人民法院行使的司法权不能代替行政权，故该请求不属于本案审查范畴。 综上，万州人社局认定事实的证据不足，其作出的认定工伤决定错误，鲁鑫建司请求撤销的理由成立，法院予以支持。据此判决：一、撤销万州人社局于2019年3月19作出的万州人社伤险认字[2019]124号认定工伤决定；二、责令万州人社局在判决生效后六十日内重新作出行政行为。案件受理费50元，由万州人社局负担。 原判宣判后，谭佐兵不服，向本院提起上诉称，原审判决认定事实错误，鲁鑫建司是唯一的劳务工程分包主体，应当承担工伤保险责任。请求撤销原审判决，维持万州人社伤险认字[2019]124号认定工伤决定。 鲁鑫建司答辩称公司未参与该项目的实际施工，不应承担工伤保险责任，原审判决正确，请求维持原判。 万州人社局在法定期限内向原审法院提交下列证据：1.工伤认定申请表、鲁鑫建司营业执照、谭佐兵的身份证复印件；2.病历资料；3.庭审笔录；4.工伤认定答辩书；5.施工劳务承包合同；6.对私客房账户明细、记工单、证明等；7.调查笔录(谭佐兵、余开堂)；8.材料清单、举证通知书、认定决定书、签收表。 鲁鑫建司当庭举示认定工伤决定书。 原审法院依职权对万州人社局举示的两份合同中签字的马祥国进行了询问。鲁鑫建司也作出情况说明。 原审法院经庭审质证，认为各方举示的证据来源合法，具有真实性、合法性、关联性，予以采信；法院对马祥国的询问笔录及鲁鑫建司的情况说明可以作为本案证据使用。 前述证据，已随案移送本院。经审查，原审法院认证意见正确，本院予以确认。 原审查明的事实与本院查明事实无异，本院予以确认。 本院认为：各方当事人对本案属人民法院行政诉讼受案范围及其诉讼主体资格、谭佐兵因工作原因受伤等问题均无异议，本院予以确认，不再赘述。 本案争议焦点在于违法分包承包业务的主体是谁，对此评析如下： 万州人社局举示马祥国以中远宏发国际万州区龙泉风景名胜区中华易温泉养生旅游区一期工程游客接待中心代理人身份与鲁鑫建司签订的《建设工程劳务承包合同》，以此证明鲁鑫建司是违法分包承包业务的主体，但是马祥国陈述是因收取劳务工程款的需要而与鲁鑫建司签订的合同，鲁鑫建司未参与项目实际施工。生效的(2018)渝0101民初14064号民事判决书中查明事实认定中远宏发国际承建万州区龙泉风景名胜区中华易温泉养生旅游区一期工程，该工程后转包给案外人陈方权。万州人社局认定鲁鑫建司为违法分包承包业务主体与生效判决认定事实相矛盾，其作出的认定工伤决定事实不清，证据不足。原审法院对被诉的认定工伤决定予以撤销并责令万州人社局重作并无不当。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人谭佐兵负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 程鸿声 审 判 员 程 杨 审 判 员 陈克梅 二〇二〇年七月十四日 法官助理 朱文彬 书 记 员 熊雨来