山东省东营市河口区人民法院刑 事 判 决 书(2020)鲁0503刑初229号公诉机关山东省东营市河口区人民检察院。被告人刘英杰，男，汉族，1983年7月17日出生于山东省东营市，中专文化，个体经营者，住东营市河口区。因涉嫌犯销售不符合标准的医用器材罪于2020年2月9日被山东省滨海公安局河滨分局取保候审，同年6月23日被本院取保候审。被告人陈景果，女，汉族，1982年9月27日出生于山东省滨州市，汉族，中专文化，农民，户籍地为东营市河口区，住东营市河口区。因涉嫌犯销售不符合标准的医用器材罪于2020年2月7日被山东省滨海公安局河滨分局取保候审，同年6月23日被本院取保候审。被告人李微（曾用名李丽），女，汉族，1986年11月15日出生于黑龙江省海伦市，初中文化，个体经营者，户籍地为东营市河口区，住东营市河口区。因涉嫌犯销售不符合标准的医用器材罪于2020年2月6日被山东省滨海公安局河滨分局取保候审，同年6月23日被本院取保候审。辩护人王育奇，山东恒源盛律师事务所律师。被告人孔祥涛，男，汉族，1995年3月19日出生于山东省临清市，初中文化，个体经营者，住东营市河口区。因涉嫌犯销售不符合标准的医用器材罪于2020年2月6日被山东省滨海公安局河滨分局取保候审，同年6月23日被本院取保候审。辩护人郝玉民，山东鲁北律师事务所律师。辩护人崔秀利，山东鲁北律师事务所实习律师。被告人袁鹏飞，男，汉族，1989年9月14日出生于山东省东营市，中专文化，农民，住东营市河口区。因涉嫌犯销售不符合标准的医用器材罪于2020年2月6日被山东省滨海公安局河滨分局取保候审，同年6月23日被本院取保候审。东营市河口区人民检察院以东河检一部刑诉[2020]221号起诉书指控被告人刘英杰、陈景果、孔祥涛犯非法经营罪，被告人李微、袁鹏飞犯销售伪劣产品罪，于2020年6月23日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。河口区人民检察院指派检察官侯跃团、检察官助理段国林出庭支持公诉，被告人刘英杰、陈景果、李微、孔祥涛、袁鹏飞及被告人李微的辩护人王育奇、被告人孔祥涛的辩护人郝玉民、崔秀利均到庭参加了诉讼。现已审理终结。东营市河口区人民检察院指控：1.2020年1月26日（正月初二），被告人刘英杰在父亲孙某陪同下，驾驶其车牌号为鲁Ｅ×××××的别克牌汽车到德州市庆云县汽车站北侧的商品城，在明知是假医用口罩的情况下，从个体经营者齐某（另案处理）处以每只0.35元的价格购买标称河南飘安牌一次性使用口罩50000只，微信转账17500元，拉回后存放于东营市河口区河宁小区16号楼2单元101室的家中。同年1月28日（正月初四），被告人刘英杰在朋友王某3陪同下，驾驶借来的银白色四轮厢货车到德州市庆云县汽车站北侧的商品城，在明知是假医用口罩的情况下，再次从个体经营者齐某处，以每只0.5元的价格购买标称河南飘安牌一次性使用口罩30000只和山东漂安牌一次性使用口罩20000只，支付齐某25000元，拉回后存放于东营市河口区河宁小区16号楼2单元101室的家中。随后，被告人刘英杰在明知自己所销售口罩并非来源于医疗器械经销商，只是标称河南飘安牌或者山东漂安牌的假医用口罩，存在明显质量问题的情况下，哄抬物价，故意以医用口罩名义对外销售从中牟利，以每只2元的价格向杨某销售49800只，销售金额99600元,违法所得数额48555元。2.2020年2月3日至4日期间，被告人刘英杰、陈景果在明知自己所销售口罩并非来源于医疗器械经销商，只是标称河南飘安牌或者山东漂安牌的假医用口罩，存在明显质量问题的情况下，哄抬物价，故意以医用口罩名义对外销售从中牟利，以每只1元的价格向被告人李微销售41000只，销售金额41000元，违法所得数额至少13325元。3.被告人李微在明知自己所销售口罩并非来源于医疗器械经销商，只是标称河南飘安牌或者山东漂安牌的“一次性口罩”，存在明显质量问题的情况下，故意以医用口罩名义对外销售从中牟利，以每只1.2元的价格向被告人孔祥涛销售21800只，以每只1.4元的价格向被告人孔祥涛销售10000只，以每只1.2元的价格向刘某销售5000只，以每只1.2元的价格向曹某销售2800只，以每只1.2元的价格向张某（微信名“久久童装”）销售800只，以上口罩销售金额共计50480元，违法所得数额6188元。4.被告人孔祥涛在明知自己所销售口罩并非来源于医疗器械经销商，只是标称河南飘安牌或者山东漂安牌的“一次性使用口罩”，存在明显质量问题的情况下，哄抬物价，故意以医用口罩名义对外销售从中牟利，以每只1.9元的价格向被告人袁鹏飞销售2200只，以每只2.1元的价格向被告人袁鹏飞销售19600只，以每只2.2元的价格向被告人袁鹏飞销售10000只，以上口罩销售金额共计67340元，违法所得数额17667元。5.被告人袁鹏飞在明知自己所销售口罩并非来源于医疗器械经销商，只是标称河南飘安牌或者山东漂安牌的“一次性使用口罩”，存在明显质量问题的情况下，故意以医用口罩名义对外销售从中牟利，以每只2.5元的价格向王某1销售2200只，以每只2.3元的价格向高某销售29600只，销售金额共计73580元，违法所得数额4056元。对依法扣押的涉案口罩，经江苏省特种安全防护产品质量监督检验中心检验，标称漂安牌一次性使用口罩，标称飘安牌一次性使用口罩，细菌过滤效率项目均不符合YY/T0969-2013标准规定的要求（要求大于等于95%，检测结果分别为34.1%、33.4%）。公诉机关据此指控被告人刘英杰、陈景果、孔祥涛的行为构成非法经营罪，被告人李微、袁鹏飞的行为构成销售伪劣产品罪，建议判处被告人刘英杰有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元，被告人陈景果有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元，被告人李微有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元，被告人孔祥涛有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元，被告人袁鹏飞有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元。五名被告人均对指控事实、罪名及量刑建议无异议，并自愿认罪认罚。被告人李微的辩护人以被告人李微系坦白、自愿认罪认罚、积极退赃并预交罚金为由，建议从轻处罚。被告人孔祥涛的辩护人以被告人孔祥涛系坦白、初犯、自愿认罪认罚、积极退赃并预交罚金，积极捐款，有悔罪表现为由，建议从轻处罚。经审理查明：2020年1月26日、同年1月28日，被告人刘英杰在他人陪同下，先后驾驶鲁Ｅ×××××别克牌汽车及银白色四轮厢货车到德州市庆云县汽车站北侧的商品城，在明知是假医用口罩的情况下，从个体经营者齐某（另案处理）处以每只0.35元的价格购买标称河南飘安牌一次性使用口罩5万只，以每只0.5元的价格购买标称河南飘安牌一次性使用口罩3万只和山东漂安牌一次性使用口罩2万只，共支付齐某42500元，拉回后存放于东营市河口区河宁小区16号楼2单元101室的家中，之后被告人刘英杰、陈景果、李微、孔祥涛、袁鹏飞在明知自己所销售口罩并非来源于医疗器械经销商，只是标称河南飘安牌或者山东漂安牌的“一次性使用口罩”，存在明显质量问题的情况下，故意以医用口罩名义对外销售从中牟利，其中被告人刘英杰以每只2元的价格向杨某销售49800只，销售金额99600元,违法所得数额48555元；同年2月3日至4日，被告人刘英杰、陈景果以每只1元的价格向被告人李微销售41000只，销售金额41000元，违法所得数额13325元；被告人李微以每只1.2元的价格向被告人孔祥涛销售21800只，以每只1.4元的价格向被告人孔祥涛销售10000只，以每只1.2元的价格向刘某销售5000只，以每只1.2元的价格向曹某销售2800只，以每只1.2元的价格向张某（微信名“久久童装”）销售800只，以上口罩销售金额共计50480元，违法所得数额6552元；被告人孔祥涛以每只1.9元的价格向被告人袁鹏飞销售2200只，以每只2.1元的价格向被告人袁鹏飞销售19600只，以每只2.2元的价格向被告人袁鹏飞销售1万只，以上口罩销售金额共计67340元，违法所得数额17667元；被告人袁鹏飞以每只2.5元的价格向王某1销售2200只，以每只2.3元的价格向高某销售29600只，销售金额共计73580元，违法所得数额4056元。对依法扣押的涉案口罩，经江苏省特种安全防护产品质量监督检验中心检验，标称漂安牌和飘安牌的一次性使用口罩，细菌过滤效率项目均不符合YY/T0969-2013标准规定的要求（要求大于等于95%，检测结果分别为34.1%、33.4%）。案发后被告人李微、袁鹏飞、孔祥涛分别上交涉案赃款1万元、1万元、3.7万元。综上，被告人刘英杰非法经营数额140600元，违法所得数额61880元；被告人陈景果非法经营数额41000元，违法所得数额13325元；被告人孔祥涛非法经营数额67340元，违法所得数额17667元；被告人李微销售金额50480元，违法所得数额6552元；被告人袁鹏飞销售金额73580元，违法所得数额4056元。上述事实，被告人刘英杰、陈景果、孔祥涛、李微、袁鹏飞在开庭审理过程中亦无异议，且有人员电子档案、抓获经过、破案经过、办案说明，接受证据材料清单、移交物品文件清单，搜查证、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，车辆信息，被告人刘英杰的手机微信图片及其中国邮政储蓄银行卡银行交易明细，被告人李微、袁鹏飞、陈景果、孔祥涛及证人刘某、王某1、王某2手机的微信图片或支付宝图片，电子数据检查笔录，江苏省特种安全防护产品质量监督检验中心出具的检验检测报告，证人齐某、杨某、王某3、刘某、鲁某、曹某、张某、王某1、赵某、王某2、高某、黄某、连某证言或自书证言，辨认笔录等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人刘英杰、陈景果、孔祥涛、李微、袁鹏飞在疫情防控期间，销售伪劣产品，其中被告人刘英杰将原以0.35元-0.5元/只购入的口罩，以1元-2元/只的价格进行销售，被告人陈景果将原以0.35元-0.5元/只购入的口罩，以1元/只的价格进行销售，被告人孔祥涛将原以1.2元/只购入的口罩，以1.9元-2.2元/只的价格进行销售，被告人李微将原以1元/只购入的口罩，以1.2元-1.4元/只的价格进行销售，被告人袁鹏飞将原以1.9元-2.2元/只购入的口罩，以2.3元-2.5元/只的价格进行销售，其中被告人刘英杰、陈景果、孔祥涛违法所得均在1万元以上，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，被告人李微、袁鹏飞的行为均已构成销售伪劣产品罪。被告人刘英杰、陈景果、李微、孔祥涛、袁鹏飞在疫情防控期间，违反国家规定，哄抬物价，接替销售同一宗伪劣口罩，数量依次递减，根据处理疫情期间犯罪的相关司法解释，结合各被告人行为的主观恶性和社会危害性，分别考虑从重处罚的幅度。上述五名被告人到案后均如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；均自愿认罪认罚，可以依法从宽处理；均为其可能判处的财产刑的执行提供了财产担保，且被告人李微、孔祥涛、袁鹏飞积极退赃，被告人孔祥涛向武汉灾区捐款，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。综上，对辩护人的相关意见均予以采纳。结合五名被告人犯罪的具体情节、危害后果以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第一百四十条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告人刘英杰犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元(缓刑考验期限自判决确定之日起计算，缓刑考验期间应当接受社区矫正。罚金已缴纳)。二、被告人陈景果犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元(缓刑考验期限自判决确定之日起计算，缓刑考验期间应当接受社区矫正。罚金已缴纳)。三、被告人李微犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元(缓刑考验期限自判决确定之日起计算，缓刑考验期间应当接受社区矫正。罚金已缴纳)。四、被告人孔祥涛犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元(缓刑考验期限自判决确定之日起计算，缓刑考验期间应当接受社区矫正。罚金已缴纳)。五、被告人袁鹏飞犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元(缓刑考验期限自判决确定之日起计算，缓刑考验期间应当接受社区矫正。罚金已缴纳)。六、依法追缴被告人刘英杰违法所得48555元、被告人刘英杰、陈景果违法所得13325元、被告人李微违法所得6552元、被告人孔祥涛违法所得17667元、被告人袁鹏飞违法所得4056元，上缴国库，其中已退缴的部分由扣押机关上缴国库，扣押在案的口罩及其他财物由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省东营市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑战杰人民陪审员  袁海燕人民陪审员  巴立芳二〇二〇年七月十日书 记 员  房 丽附：本案适用法律条款1.《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：……(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条违反国家在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间有关市场经营、价格管理等规定，哄抬物价、牟取暴利，严重扰乱市场秩序，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪，依法从重处罚。《社区矫正实施办法》节选第三条县级司法行政机关社区矫正机构对社区矫正人员进行监督管理和教育帮助。司法所承担社区矫正日常工作。……第六条社区矫正人员应当自人民法院判决、裁定生效之日或者离开监所之日起十日内到居住地县级司法行政机关报到。县级司法行政机关应当及时为其办理登记接收手续，并告知其三日内到指定的司法所接受社区矫正。发现社区矫正人员未按规定时间报到的，县级司法行政机关应当及时组织查找，并通报决定机关。第二十五条缓刑、假释的社区矫正人员有下列情形之一的，由居住地同级司法行政机关向原裁判人民法院提出撤销缓刑、假释建议书并附相关证明材料，人民法院应当自收到之日起一个月内依法作出裁定：（一）违反人民法院禁止令，情节严重的；（二）未按规定时间报到或者接受社区矫正期间脱离监管，超过一个月的；（三）因违反监督管理规定受到治安管理处罚，仍不改正的；（四）受到司法行政机关三次警告仍不改正的；（五）其他违反有关法律、行政法规和监督管理规定，情节严重的。第二十七条人民法院裁定撤销缓刑、假释或者对暂予监外执行罪犯决定收监执行的，居住地县级司法行政机关应当及时将罪犯送交监狱或者看守所，公安机关予以协助。……