吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终3560号上诉人（原审原告）夏悦，男，1982年6月29日出生，汉族，住长春市南关区。被上诉人（原审被告）吉林省保安押运护卫有限公司，住所地：长春市经济技术开发区南湖大路与金川街交叉口。法定代表人张弘弛，董事长。委托诉讼代理人邬春旭，吉林永耀律师事务所律师。上诉人夏悦因与被上诉人吉林省保安押运护卫有限公司（以下简称保安押运公司）劳动争议一案，不服长春经济技术开发区人民法院（2020）吉0191民初485号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。夏悦向法院提出诉讼请求：一、请求判令保安押运公司支付拖欠的2019年9月工资3,000元；二、请求判令保安押运公司支付日常加班工资189,655元，休息日加班工资214,840元，法定节假日加班工资33,682元，带薪年休假加班工资11,125元；三、请求判令保安押运公司支付解除劳动合同经济补偿金38,226元，违法解除劳动合同赔偿金69,804元；四、诉讼费用由夏悦承担。事实及理由：2009年7月1日，夏悦入职至保安押运公司，担任运钞车押运员职务。约定基本工资2,200元，工龄工资每届满一年上浮20元。夏悦工作期间，执行每日早6：30上班、晚18：30下班的工时制度，保安押运公司既没有依法保障夏悦节假日休息的权利，也没有发放相应的加班工资。2019年9月20日，保安押运公司以夏悦不能胜任岗位工作为由，通知夏悦待岗听候安排。2019年10月，保安押运公司邮寄送达《督促通知书》，主要内容为“原告于2019年9月20日后未履行请假手续，长期不到公司上班。要求原告于2019年10月20日前到公司协商解决后续事宜，逾期不到庭视为自动离职，被告与原告的劳动合同将于2019年10月21日正式解除。”随后夏悦前往保安押运公司单位要求为其安置工作，却遭到保安押运公司的拒绝，且拒不为夏悦发放2019年9月的工资。现夏悦为了维护自身的合法权益，特起诉至法院，恳请法院依法作出公正的判决。保安押运公司原审辩称，夏悦在工作期间因旷工违反劳动制度，被我公司依照公司管理规定解除劳动合同，我公司属于依据劳动合同法第三十七条行使的法定解除权，不需要支付经济补偿金及赔偿金。夏悦9月份工资应为2,091.86元，需夏悦到公司办理离职手续结算相关费用，领取工资。我公司于2018年3月经长春市人社局审批针对驾驶员、押运员岗位实行不定时工作制，故夏悦请求加班费的主张不应予以支持。带薪年休假我公司认为该项属于福利制度，不属于劳动报酬，应受一年仲裁时效的限制，我公司离职前一年应得的带薪年假工资，即除已支付的当日工资外再支付双倍工资。原审法院经审理查明，夏悦与保安押运公司自2009年7月1日起连续签订五次合同，合同期限为无固定期限。2018年3月27日，保安押运公司向长春市人力资源和社会保障局提交《长春市企业实行不定时工作制或综合计算工时工作制审批表》，申请内容为押运（携款）员、驾驶员、勤务大队长为不定时工作制，申请理由为早出、晚归、中间休息时间或机动出勤，2018年3月8日长春市人力资源和社会保障局审批通过。夏悦的月应发工资由基本工资、工龄工资、岗位津贴、交通费、携款补助、绩效工资、线路补助、节日补助等构成，因夏悦与车长争吵，自2019年9月20日起未到保安押运公司上班，该月实发工资应为2,091.86元，一直未领取。另查明：2019年9月26日，夏悦与其大队长张吉电话联系承认错误，要求返岗上班，通话中其主管领导表示是否能够继续返岗工作需听从单位安排，自己无权作出决定。2019年9月30日，保安押运公司押运三大队长、车长、同车组押运员向公司人力资源部出具情况说明，称2019年9月20日起夏悦未上岗参加押运工作，也未提交请假手续。经与其联系未得到答复，现已旷工十天。2019年10月10日，保安押运公司向夏悦发出《督促通知书》，载明：我公司与你于2009年7月1日签订劳动合同，现因你于2019年9月20日后未履行任何请假手续，长期不到公司上班，已经违反了公司劳动制度。请你接到本通知后，于2019年10月20日前到公司协商解决后续事宜，逾期不到，视为你自动离职，并放弃全部权利，我公司与你的劳动合同将于2019年10月21日正式解除。庭审中，夏悦自认其在接到《督促通知书》后，未按时到保安押运公司报到。2019年10月21日，勤务督察部向公司董事会作出请示，主要内容为经押运三大队上报，押运员夏悦自2019年9月20日起未履行任何请假手续未到公司上班，经联系未果。拟作出辞退请示。后经公司相关部门及领导审批，保安押运公司于2019年10月21日作出解除劳动合同决定书。夏悦工作期间未享受过带薪年休假待遇，其离职前十二个月平均工资为2,907.08元。再查明：夏悦因劳动争议到长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项为：1.裁决保安押运公司支付拖欠的2019年9月的工资3,000元；2.裁决保安押运公司支付日常加班工资189,655元，休息日加班工资214,840元，法定节假日加班工资33,682元，带薪年休假加班工资11,125元；3.裁决保安押运公司支付解除劳动合同经济补偿金34,902元，违法解除劳动合同赔偿金69,804元。长春经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会2019年11月7日作出长经技劳人仲不字（2019）第513号不予受理案件通知书后，夏悦向法院起诉。原审法院认为，一、关于夏悦要求保安押运公司支付经济补偿金和经济赔偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的……，《最高人民法院（一）》第十三条“因用人单位作出的而开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。2019年9月18日，夏悦与车长争吵，2019年9月19日休息结束后仍未回单位上班。2019年10月10日保安押运公司向夏悦邮寄了《督促通知书》，夏悦本人签收，然其未按通知时间到单位报到。2019年10月21日，保安押运公司作出解除劳动合同决定书，而作为劳动者应当遵守劳动纪律、工作时间，不应迟到、早退甚至无故旷工，这是基本的法律常识和应有的职业道德，夏悦假期结束后仍未回单位上班违背了这一常识和职业道德。因此保安押运公司解除与夏悦的劳动合同符合法律规定的情形与程序，不属于违法解除，故对于夏悦主张的经济补偿金及经济赔偿金的诉讼请求，不予支持。二、关于夏悦要求保安押运公司支付加班费的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，夏悦对于其主张加班费的事实应当承担举证责任，然其未提供证据加以证明，应当承担相应的不利后果。另结合其保安押运工作的特殊性，并非一直从事持续性劳动，且保安押运公司针对驾驶员和押运（携款）员采用不定时工作制的情况，夏悦要求保安押运公司支付日常加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资的诉讼请求，不予支持。三、关于夏悦要求保安押运公司支付带薪年休假工资的问题。夏悦自2009年7月1日起在保安押运公司工作，其工龄已满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天，夏悦自2019年7月起每年应享受10天年休假。（一）关于未休年休假工资应保护的年限问题。《职工带薪年休假条例》第五条规定：……年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假……。按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故对于夏悦2018年至2019年未休年休假工资应当予以保护；（二）关于未休年休假工资应保护的数额计算问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，保安押运公司应支付夏悦300%的带薪年休假工资，因100%的工资已支付，故其还应支付200%的带薪年休假工资。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定："用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。夏悦2018年享受年休假5天，2019年已工作时间为262天，应享受年休假262天/365天×10天=7.18天，折算后为7天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算……，综上，夏悦日平均工资为133.66元，2018年、2019年带薪年休假工资（2018年为1，336.60元元，2019年为1，871.24元）合计为3,207.84元。四、关于夏悦要求保安押运公司支付拖欠工资的问题，因夏悦2019年9月上班19天，实际计算工资为2,091.86元，保安押运公司对欠付2019年9月工资的事实认可，故对该项诉求予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、保安押运公司于判决生效后十日内支付夏悦带薪年休假工资3,207.84元，欠付工资2,091.86元，合计为5，299.70元；二、驳回夏悦的其他诉讼请求。案件受理费5元，由保安押运公司承担。宣判后，夏悦不服，向本院提起上诉。请求二审法院依法撤销原审民事判决，依法改判支持夏悦的诉讼请求或将本案发回重审，一、二审的案件受理费由保安押运公司承担。主要事实及理由是：原审判决认定事实错误，适用法律错误。夏悦在工作期间存在加班事实。保安押运公司与夏悦签订的劳动合同在前，保安押运公司不定时工作制的审批在后，该审批对夏悦没有约束力。保安押运公司应支付夏悦此段时间拖欠的加班费。夏悦不存在旷工事实，保安押运公司解除夏悦的劳动合同系违法解除。保安押运公司解除夏悦的劳动合同没有通知工会，且其依据的规章制度没有经过民主制定程序，夏悦也根本不知道规章制度的具体内容。保安押运公司应该支付夏悦经济赔偿金。被上诉人保安押运公司二审辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判决。二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，保安押运公司向长春市人力资源和社会保障局申请不定时工作制的审批，载明押运员实行不定时工作制，批准的施行时间是2018年3月至2020年2月。夏悦在保安押运公司任押运员，不定时工作制审批之后其一直在单位工作，其关于不定时工作制对其没有约束力的主张，本院不予支持。保安押运公司根据夏悦的出勤情况和具体的劳动时间向其支付劳动报酬，且夏悦每个月的工资数额也不一致，在夏悦未提供证据证实保安押运公司拖欠其加班费的情况下，原审判决未保护其加班费的请求正确。2019年9月20日之后，夏悦未到保安押运公司继续上班，其亦未向保安押运公司办理请假手续。保安押运公司向夏悦邮寄送达返岗通知书后，夏悦仍未到公司上班。此外，夏悦未提供证据证实保安押运公司拒绝其到公司上班，应认定夏悦存在旷工的事实。夏悦在劳动合同中已经明确其知晓单位的奖惩制度，其应该受到保安押运公司奖惩条例的约束。保安押运公司在解除劳动合同前亦征求了工会的意见。原审判决认定保安押运公司属于合法解除劳动关系并无不当。未休年休假工资属于对未安排职工休假的单位的惩罚性赔偿，该惩罚性赔偿适用仲裁时效。原审判决认定2017年之前的未休年休假工资已经超过仲裁时效并无不当。夏悦的各项上诉理由均不能成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人夏悦负担。本判决为终审判决。审判长  邵明福审判员  聂 莹审判员  高婧明二〇二〇年七月十五日书记员  周 彤