河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终7748号上诉人(原审被告、反诉原告)：黑龙江祖谷米业有限公司，住所地：哈尔滨经开区哈南工业新城东兴路119号，统一社会信用代码91230110680273263J。法定代表人：李殿彬，系该公司董事长。委托诉讼代理人：程永清、黄青松，安徽徽商律师事务所律师。被上诉人(原审原告、反诉被告)：河南省亿粮食品有限公司，住所地：郑州市中牟县郑庵镇万邦物流城粮油市场B23区1-6号，统一社会信用代码91410122MA40QLKQ3P。法定代表人：张朝华，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张记辉、刘志，北京华泰（郑州）律师事务所律师。上诉人黑龙江祖谷米业有限公司（以下简称：祖谷米业公司）因与被上诉人河南省亿粮食品有限公司（以下简称：亿粮食品公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初694号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法采取独任审理方式，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。黑龙江祖谷米业有限公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回被上诉人诉讼请求或将本案发回重审；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1、上诉人有证据证明被上诉人违约在先，一审法院认定上诉人违约系认定事实错误；2、一审法院认定上诉人在中牟县另行设立新的代理商系认定事实错误；3、被上诉人未提供足够证据证明其损失，一审法院认定被上诉人存在42万元经济损失系认定事实错误；二、一审法院适用法律错误。1、一审法院认定上诉人未经与被上诉人协商单方解除合同违反合同约定系适用法律错误；2、上诉人停止供货符合法律规定，一审法院判决上诉人赔偿被上诉人损失系适用法律错误。河南省亿粮食品有限公司辩称，1、被上诉人不存在违反合同约定的行为，上诉人断章取义理解《产品代理合同书》，在诉讼过程中随意改变说法以掩饰其违约行为；2、上诉人违反合同约定设立代理商情况属实，一审认定事实清楚；3、被上诉人在合同约定销售范围内开发代理商符合合同约定和双方利益，上诉人不能以此认为被上诉人存在违约；4、一审法院适用法律正确，上诉人无权解除案涉合同；5、一审判决上诉人赔偿违约金及经济损失有事实依据，符合法律规定。综上，请求驳回上诉，维持原判。一审法院认定事实：2019年9月24日，亿粮食品公司（乙方）作为大米代理销售商，祖谷米业公司（甲方）作为大米供应商，双方签订了《产品代理合同书》。合同第一条关于乙方的代理区域、期限、权限及义务等约定第1款主要内容为：甲方授权乙方代理区域为：郑州市、新乡市、焦作市、许昌市、济源市、驻马店市、周口市管辖区及县级市独家代理商，代理销售甲方的尊龙晏系列产品的所有业务。在乙方遵守本合同项下销售量的前提下，甲方不得以任何理由和借口在该区域设立同类或者类似的代理商，甲方已设立的经销商移交乙方统一管理；第2款内容为：甲方授权乙方代理产品为甲方生产的尊龙晏系列产品：尊龙晏长粒香米、尊龙晏稻花香米流通渠道编织袋系列产品及商超渠道塑料袋产品；第4款内容为：甲方授权乙方代理销售期限为自2019年10月1日起至2021年9月30日止；第6款内容为：乙方在经营活动中应保障双方的长期利益，共同维护代理产品在当地的声誉。并积极开拓当地的市场逐步提高甲方产品在该地区的市场占有率。第7款内容为：乙方应及时向甲方结清货款，甲方按照乙方要求及时供货给乙方，并保证质量。合同第二条关于甲方的权利及义务等约定第2款内容为：甲方不得以任何理由在该河南省代理区域内设立第二家任何级别的代理商，否则乙方有权要求甲方赔偿，赔偿金额为人民币五十万元。合同第三条关于经营指标考核和扶持政策等约定第1款内容为：乙方获得区域总代理权的资格是2019年10月1日至2021年9月30日期间：尊龙晏长粒香米流通渠道系列产品5公斤、10公斤、25公斤编织袋产品进货量达到15000吨以上且所代理的每个区域年销量不得低于100吨，尊龙晏稻花香米流通渠道系列产品达到3000吨以上；真空塑料袋产品确定6款包装，2年内销售量达到1500吨且稻花香系列不得低于销量的70%。以上产品在本合同期内第一年销售量不得低于每项总销量的45%；合同期内如不能完成双方约定的销售量，甲方有权取消代理商资格；如完成在合同期内签订的销售量，甲方不得以任何理由和借口与乙方终止续签合同。乙方如自愿放弃与甲方续签合同，甲方可以在郑州市、新乡市、焦作市、许昌市、济源市、驻马店市、周口市等管辖区域及县级市设立经销商。合同第五条关于结算及交货等约定第4款内容为：乙方以电话、短信、微信或其他通信形式向甲方下达进货计划，应说明产品型号、数量，发给甲方，甲方收到后予以回复确认，乙方提前支付货款给甲方，并将汇款凭证传真到甲方，甲方收到货款后3日内（可根据乙方需求分批）按约定将货物发往乙方指定地点。合同第七条关于市场支持及奖励等约定第3款内容为：乙方是甲方上述区域内唯一的总代理商。合同第九条关于法律效力等约定第1款内容为：甲乙双方若发现对方的行为严重违反本协议条款、商业道德和法律规范或损害对方利益时，可以协商处理；如协商不成可以到当地法院诉讼，由法院判决；第9款第二项内容为：双方相互之间做出的任何承诺，均应由双方代表签字盖章后方为有效。如有违约，违约者赔偿对方五十万元人民币，不得以任何理由和借口拒绝赔偿，赔偿依据由当地人民法院判决。2019年12月3日，亿粮食品公司通过微信要求祖谷米业公司安排发货，祖谷米业公司业务员表示不清楚是否能够发货。2019年12月5日，祖谷米业公司委托黑龙江鼎凡律师事务所向原告以邮寄方式送达《律师函》一份。函告内容如下：“1、自本律师函出具之日起，委托人不再向你司提供《产品代理合同书》项下的产品；2、自本律师函出具之日起，限你司立即停止销售仿造委托人的全部产品的销售行为；3、委托人近期将启动司法程序向你司主张维权，届时产生的违约金、诉讼费、保全费、保函费、律师费、损失等一切费用均由你司承担。”该《律师函》发出之后4天，即2019年12月9日，祖谷米业公司在中牟县万邦物流园粮油市场另行设立了一家新的代理商，名为“中牟县尊龙晏粮油经营店”。现亿粮食品公司以祖谷米业公司未按照合同约定及时供货，且违反合同约定侵犯其独家代理权为由起诉祖谷米业公司，要求继续履行合同并支付违约金、赔偿损失。祖谷米业公司以亿粮食品公司未按合同约定完成销售量且侵犯其商标权为由要求解除合同。双方由此形成纠纷。另查明，2019年9月28日至30日期间，亿粮食品公司分别与淇县天钙特产开发有限公司、焦作市固焦粮油有限公司、新乡市久旺食品有限公司、驻马店市赛鑫商贸有限公司、王宁、姚保国、许昌福邦商贸有限公司就（尊龙晏）系列大米的销售代理问题签订《销售代理协议》，约定如亿粮食品公司未按约提供充足货源，对方可解除合同，亿粮食品公司应赔付违约金。2020年1月初因亿粮食品公司违约未提供货物，分别赔偿以上代理商违约金共计42万元人民币。再查明，亿粮食品公司于2019年12月24日向本院提出财产保全申请，本院于2020年1月8日作出（2020）豫0122财保10号裁定书。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定的数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。一、原、被告于2019年9月24日签订《产品代理合同》，系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。根据本案的实际情况，双方在履行合同过程中，已形成僵局，没有继续履行合同的可能和必要。二、《产品代理合同》第九条关于法律效力等第1款、第9款明确约定双方若发现对方的行为严重违反本协议条款、商业道德和法律规范或损害对方利益时，可以协商处理；如协商不成可以到当地法院诉讼，由法院判决；双方相互之间做出的任何承诺，均应由双方代表签字盖章后方为有效。如有违约，违约者赔偿对方五十万元人民币，不得以任何理由和借口拒绝赔偿，赔偿依据由当地人民法院判决。本案中，被告在合同履行中发现问题，未经与原告协商，以单方函告的形式作出单方解除合同的意思、停止供货、并设立新的经销商，行为严重违反合同的约定。被告称原告违反商业道德、侵犯商标权没有提供相应的证据，故被告抗辩理由不成立，不予采纳。原告亿粮食品公司依合同约定主张被告祖谷米业公司支付违约金50万元，有理有据，本院予以支持。三、因被告未按合同约定、原告的进货要求及时供货，造成原告赔付给郑州、驻马店、郑州管辖区域内的荥阳、许昌区、焦作、新乡市管辖区内的代理商违约金共计42万元，原告的该经济损失应由被告承担，故原告主张被告支付原告因违约造成的经济损失42万元，合理有据，予以支持。四、关于被告祖谷米业公司提出反诉后，未按时交纳反诉费用，依法按祖谷米业公司撤回反诉处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告黑龙江祖谷米业有限公司于本判决生效之日起十日赔付原告河南省亿粮食品有限公司违约金及经济损失共计九十二万元；二、驳回原告河南省亿粮食品有限公司的其他诉讼请求；三、黑龙江祖谷米业有限公司的反诉按撤回处理。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，一、关于违约责任认定问题。2019年9月24日，上诉人黑龙江祖谷米业有限公司（甲方）与被上诉人河南省亿粮食品有限公司（乙方）签订《产品代理合同书》，该合同对双方权利义务进行了明确约定，不违反法律法规的相关规定，双方应当按照合同约定履行各自义务。上诉人称被上诉人在合同履行期间销售侵犯上诉人商标专用权的“鑫尊龙宴”牌大米，侵犯了上诉人的权益，属于不正当竞争行为，违约在先，应当承担违约责任。首先，双方在签订案涉代理合同时，并未明确约定被上诉人不得代理销售其他同类大米产品；其次，从在卷证据来看，被上诉人与案外人方正县红润米业有限公司签订授权销售协议时，方正县红润米业的“鑫尊龙宴”牌东北长粒香质检合格，“鑫尊龙宴”在国家工商行政总局商标局获得商标注册，上诉人虽提交方正县市场监督管理局《行政处罚决定书》，但该决定书形成于2020年5月27日，且该处罚书处罚对象为案外人方正县红润米业有限公司，不能据此认定被上诉人在履行合同中存在违约行为；最后，双方在代理合同中约定，“甲方不得以任何理由在该河南省代理区域内设立第二家任何级别的代理商，否则乙方有权要求甲方赔偿，赔偿金额为人民币五十万元。”2019年12月5日，上诉人向被上诉人发律师函通知停止供货，根据中牟县市场监督管理局对“中牟县尊龙晏粮油经营店”负责人司东超的询问，2019年12月10日该店即收到上诉人发送的货物，上诉人在双方发生纠纷协商未果的情况下在中牟县万邦物流园粮油市场另行设立“中牟县尊龙晏粮油经营店”已经违反合同约定。综上，一审法院对违约责任认定及负担判决并无不当。二、关于一审判决认定的经济损失是否适当问题。一审审理期间，被上诉人提交《销售代理协议》、《解除协议》、《收到条》以证明因上诉人擅自停止供货导致的向代理商的赔偿金额，上诉人虽对此不予认可但并未提交充分证据予以反驳。综上所述，黑龙江祖谷米业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13000元，由上诉人黑龙江祖谷米业有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 朱 凯二〇二〇年七月二十日书记员 刘宇浩