河南省荥阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0182民初1512号原告：刘晓燕，女，1964年7月7日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：董军芳，金博大律师事务所律师。委托诉讼代理人：席悦，金博大律师事务所律师。被告：王志彬，男，1981年9月8日出生，汉族，住河南省平顶山市汝州市。被告：张红涛，男，1984年7月4日出生，汉族，住河南省封丘县。原告刘晓燕与被告王志彬、张红涛承揽合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用小额程序，公开开庭进行了审理。原告刘晓燕的委托诉讼代理人董军芳、席悦，被告张红涛到庭参加了诉讼，被告王志彬经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘晓燕向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告按照《美意地源热泵系统销售安装合同》约定完成设备的供货、安装义务；2.依法判令二被告向原告支付空调系统逾期交付期间的违约金38,038元（按照合同价款的每日万分之五暂计算，自2018年8月8日至2020年4月15日，共计616天，要求计付至工程实际完工之日止）；3.依法判令二被告退还原告合同外多付的打井费用13,000元；4.依法判令二被告退还原告代为垫付的管道修改的材料、人工等费用6,800元和吊顶修复费用800元；5.由二被告承担本案的全部诉讼费用。在诉讼过程中，原告刘晓燕明确第一项诉讼请求为：要求二被告履行美意地源热泵室外主机（规格型号MSR-J100WLE）一台、水泵一台、水箱二台及风口十二套、线控板十四个的供货及安装义务。事实与理由：2017年12月5日，原告与郑州市郑东新区德美暖通商行（以下简称“德美商行”）、张红涛签订《美意地源热泵系统销售安装合同》，约定由德美商行、张红涛向原告提供美意地源热泵系统空调的供货安装，合同价款为123,500元，工期为20天（自具备施工条件之日开始计算）。合同签订后，原告按照约定支付了全部合同价款，履行了自身全部义务，但德美商行、张红涛却挪用合同价款，迟迟不发货，并以各种理由拖延开工，直至2018年7月12日才开始进场打井施工。进场施工后，又因不向工人支付工资、挪用原告货款无力向空调厂家订货等原因，致使主要设备至今没有到货，空调系统至今没有完成安装交付，给原告造成重大损失。同时，因德美商行、张红涛无力向工人支付工资，原告为推进施工，于2018年7月30日、8月6日，两次合计共支付合同外打井费用13,000元，用于发放工人工资；2019年9月4日，因施工过程中地埋管漏水，德美商行、张红涛委派施工工人赵永胜等人进行维修，但却以不能到现场、没钱等理由，要求原告先行垫付给工人赵永胜工资6,800元，同时为修复被维修管道漏水破坏的吊顶，原告额外花费800元。郑州市郑东新区德美暖通商行为王志彬注册成立的个体工商户，于2019年12月注销。根据现行法律规定，被告王志彬作为经营者，应对德美暖通商行的债务承担清偿责任。综上，被告与原告签订合同后挪用原告支付的合同价款，多次拖欠工人工资，致使20天的工期拖延一年多至今没有完成供货安装，构成严重违约。为维护原告的合法权益，现根据法律规定提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告张红涛辩称，被告原系美国美意空调河南办事处的厂方代表。2017年，原告向被告咨询地源热泵系统的方案及价格，被告不慎向原告报价14万多元，原告告诉被告其房屋可以作为样板间，为被告做品牌宣传。后被告向公司汇报后双方最终协商价格为123,500元。原告又提出应签订书面的合同，被告告诉原告其系厂方代表的服务人员，不能代表厂方与原告签订零售合同。原告提议可由与被告合作的合作商代签即可，被告同意了原告的意见。但被告只是向原告提供设备，并帮助原告寻找打井及安装工人。合同签订时因被告在外地，故由被告的合作商王志彬代被告与原告签订了《美意地源热泵系统销售安装合同》，并代收预付款30,000元。德美商行和王志彬跟原告的关系只是代被告签订合同的关系，与原告再无任何关系。原、被告于2018年9月26日签订《效果保证协议书》一份，并加盖了郑州美意暖通工程有限公司的印章，但与该公司也没有关系。施工前被告向原告确认新田城地下是否有岩石层，原告明确回复说没有。后施工工人说附近有山脉，地下必然存在有岩层，在施工过程中因存在岩层导致工期延长至30天，增加费用44,640元，原告要求被告承担，后原告支付施工工人费用13,000元，被告支付施工工人费用26,000元，现仍下欠八千多元未付。后被告另找其他工人施工，才完成了相应的工程。产生以上问题的原因是因原告对地下岩层瞒报及付款不到位所致。因打井施工工程由不同工人分别进行施工才导致出现地埋管漏水问题。双方原来约定于2020年夏季由被告给原告安装主机，但原告于2019年11月12日通知被告安装主机，被告无法支付厂方主机费用。原告投诉被告导致被告失去工作，被告愿意一人承担责任，本案与被告王志彬没有任何关系。被告王志彬未进行答辩。本院经审理认定事实如下：2017年12月5日，原告刘晓燕（甲方）与郑州市郑东新区德美暖通商行（乙方）签订《美意地源热泵系统销售安装合同》一份，郑州市郑东新区德美暖通商行的经营者被告王志彬代被告张红涛在该合同的乙方处签字。合同主要内容为：“根据《中华人民共和国合同法》以及有关法律、法规的规定，结合家用中央空调系统安装施工的特点，经双方友好协商，就甲方委托乙方承担施工家用中央空调系统事宜，达成如下协议，以资共同遵守。一、工程概况1.工程名称：新田城A区-19-103#……二、设备机组及工程造价1.设备机组及安装费用见附件。2.工程造价壹拾贰万叁仟伍佰元整。（1）.本合同安装工程总价为123,500元整。（2）.因甲方原因变更设计，需增减材料，总价应相应变动。因此造成的未计价材料、人工费等均按增减账按实结算。具体变动价格，由双方协商后签订补充协议。三、工程范围1.乙方负责空调系统的室内外机组的安装；2.水管、风管道制作安装及保温；3.室内外机组电源连接线、信号线、控制器安装；4.风口安装；5.室外地埋管道安装；6.系统调试。四、工程施工周期1.工期为20天，自具备施工条件起。……八、付款方式合同签订后，甲方即支付给乙方合同总价的30,000元预付款。2.设备进场前，甲方即支付给乙方设备款余款25,000元。3.打井作业进场前，甲方即支付给乙方打井款42,000元。4.安装作业进场前，甲方即支付乙方安装款26,500元。九、违约责任1.工程质量不合格的，乙方负责无偿修理，工期不予顺延；2.工程交付时间不符合规定，超期七日起计罚金，每日按合同总价的0.5‰偿付逾期违约金；……”合同签订后，原告刘晓燕于当日向郑州市郑东新区德美暖通商行交纳定金30,000元，被告王志彬给原告刘晓燕出具收据一份。2018年1月21日，原、被告经协商将原约定的打井25单口100米×7.2变更为32双口150米×3.2，打井费用由42,000元变更为40,000元，原告刘晓燕于当日向被告张红涛支付打井预付款28,000元，被告张红涛给原告刘晓燕出具协议一份，双方还约定15天内开工，开工当天付打井余款12,000元。2018年7月12日，原告刘晓燕支付给被告张红涛的妻子杜越下余的打井款12,000元，由杜越于当日给原告刘晓燕出具收款凭证一份。2018年7月30日、2018年8月6日，原告刘晓燕通过支付宝账户分别向被告张红涛转账3,000元，10,000元。2018年8月7日、2018年8月27日、2018年10月6日，原告刘晓燕又共计支付给被告张红涛设备款及安装费51,500元。2019年7月22日，原告刘晓燕发现其房屋漏水并通知被告张红涛让其维修，维修后原告刘晓燕于2019年9月4日支付施工工人维修费6,800元。后原告刘晓燕要求被告张红涛安装中央空调的主机，被告张红涛至今仍未安装。2020年4月22日，原告刘晓燕诉至本院，要求处理。另查明，郑州市郑东新区德美暖通商行系个体工商户，经营者为王志彬，其经营范围为：销售水暖器材、管材管件、五金、水处理设备、楼梯智能化产品及服务。该商行已于2018年5月3日注销。本院认为，原告刘晓燕与郑州市郑东新区德美暖通商行、被告张红涛签订的《美意地源热泵系统销售安装合同》是当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同成立并生效，当事人应当按照合同约定履行义务，行使权利。原告刘晓燕已按合同约定支付郑州市郑东新区德美暖通商行、被告张红涛相应的价款121,500元，郑州市郑东新区德美暖通商行、被告张红涛至今未履行相应的安装义务，故应由郑州市郑东新区德美暖通商行、被告张红涛承担相应的违约责任。因郑州市郑东新区德美暖通商行现已注销，故应由其经营者被告王志彬承担相应的责任。原告刘晓燕要求二被告履行美意地源热泵室外主机（规格型号MSR-J100WLE）一台、水泵一台、水箱二台及风口十二套、线控板十四个的供货及安装义务，符合双方合同约定，本院予以支持。原告刘晓燕要求二被告向其支付自2018年8月8日至2020年4月15日期间空调系统逾期交付的违约金38,038元，双方合同约定的违约金比例过分高于银行的贷款利率，且原告刘晓燕未提供相应证据证明其损失高于银行贷款利息，本院根据涉案合同的履行情况，酌定违约金为6,000元，对于超出部分，本院不予支持。原告刘晓燕要求二被告退还其多支付打井费用13,000元，符合法律规定，本院予以支持。原告刘晓燕要求二被告支付管道修改的材料、人工费6,800元，提供了相应的证据予以证明，被告张红涛也无异议，本院予以支持。原告刘晓燕要求二被告支付吊顶修复费用800元，未提供相应的证据予以证明，本院不予支持。被告张红涛辩称被告王志彬与本案没有关系，原告刘晓燕不予认可，故本院不予采纳。被告张红涛辩称在打井施工过程中存在岩层其已多支付给施工工人费用26,000元，未提供相应的证据予以证明，本院不予采纳。被告王志彬经传票传唤未到庭参加诉讼，视为自愿放弃相应诉讼权利，由此产生的不利法律后果，由其自行承担。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第二项、第一百零七条、第一百零八条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百六十二条规定，判决如下：一、被告张红涛、王志彬于本判决生效之日起三十日内向原告刘晓燕履行美意地源热泵室外主机（规格型号MSR-J100WLE）一台、水泵一台、水箱二台及风口十二套、线控板十四个的供货及安装义务，上述设备的配件由被告张红涛、王志彬按合同约定提供并安装，并达到合同约定的验收标准；二、被告张红涛、王志彬于本判决生效之日起十日内向原告刘晓燕支付违约金6,000元；三、被告张红涛、王志彬于本判决生效之日起十日内退还原告刘晓燕打井费13,000元；四、被告张红涛、王志彬于本判决生效之日起十日内支付原告刘晓燕管道维修费6,800元；五、驳回原告刘晓燕的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费633元，由原告刘晓燕负担410元，被告张红涛、王志彬负担223元。本判决为终审判决。审判员  陈明飞二〇二〇年七月十五日书记员  马钰航