陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书 (2020)陕06民终929号 上诉人（原审被告）：吴起百莲凯美容服务有限公司。住所地：陕西省吴起县。法定代表人：张瑛，该公司总经理。委托诉讼代理人：白占全，男，1979年6月16日生，汉族，陕西省吴起县村民，现住吴起县东方大厦。上诉人（原审被告）：白占全，男，1979年6月16日生，汉族，陕西省吴起县村民，现住吴起县东方大厦。上诉人（原审原告）：许卓琼，女，1984年12月1日生，汉族，陕西省吴起县村民，现住吴起县。 委托诉讼代理人：王太明，宁夏天盛律师事务所律师。上诉人吴起百莲凯美容服务有限公司、白占全因与上诉人许卓琼劳动争议纠纷一案，不服陕西省吴起县人民法院（2020）陕0626民初222号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人白占全、上诉人许卓琼的委托诉讼代理人王太明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人吴起百莲凯美容服务有限公司、白占全的上诉请求：1、请求依法判令撤销陕西省吴起县人民法院（2020）陕民初222号民事判决书中第三项的内容，重新审理改判。2、请求依法判令由被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院判决由上诉人吴起百莲凯美容服务有限公司、上诉人白占全支付被上诉人许卓琼培训期间及上班的工资报酬3080元是错误的，没有事实和法律依据。第一是上诉人与许卓琼双方自愿签订劳务合同，该合同内容符合法律规定，二上诉人因从事的美容行业是特殊行业，需要对聘用人员进行岗位前培训才能正式上岗。2018年8月11日二上诉人与被上诉人签订培训及安置管理合同写明：“第三款约定被上诉人许卓琼同意二上诉人的管理制度及工薪制度，服从工作安排及管理：第五条约定新手入职经公司培训后至少在本店工作三个月以上：第六款约定双方合同暂定三年。从2018年8月11日至2021年8月11日止。被上诉人如违反合同将赔偿二上诉人5万元培训资金”。合同签订后二上诉人安排被上诉人于2018年8月4日到北京进行培训18天，话费食宿交通费、培训花费11500元（只有8000元的票据）。2018年9月8日二上诉人又对被上诉人进行培训5天，花费培训费500元。二上诉人共计支付被上诉人培训费为12000元。合同中有关的支付劳动报酬和劳动期限约定的非常明确。第二是2018年10月1日被上诉人正式上岗。事实是被上诉人只是上了11天班，之后被上诉人就不来二上诉人处上班。二上诉人给被上诉人打电话，被上诉热均以种种理由拒绝来二上诉人处上班。也就是说被上诉人没有履行劳动义务，故意违反合同约定在先，导致劳动合同无法继续履行，故二上诉人不支付被上诉人培训及上岗11天的工资。综上所述，二上诉人认为一审法院审理本案没有以事实未依据，法律为准绳。请求二审予以改判。许卓琼答辩称：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。上诉人许卓琼与吴起百莲凯美容服务有限公司不存在任何法律关系，吴起百莲凯美容服务有限公司不是本案当事人。上诉人许卓琼的上诉请求：1、请求撤销（2020）陕0626民初222号《民事判决书》，改判上诉人许卓琼无需赔偿支付被上诉人白占全、吴起百莲凯美容服务有限公司为其支付的培训费7860元；判令二被告向原告许卓琼支付2018年8月11日至2018年10月14日雇佣报酬人民币3400元（1700×2）；退还违法收取PK费200元；2、一审、二审诉讼费由被上诉承担。事实与理由：上诉人不服陕西省吴起县人民法院2020年4月28日做出的（2020）陕0626民初222号民事判决书，特向延安市中级人民法院提起上诉。一、审法院对本案认定事实不清、法律关系错误，请求撤销该判决，依法改判，支持上诉人的上诉请求。理由如下：1、吴起百莲凯美容服务有限公司与被上诉人之间不存在法律关系，白占全个人与上诉人并非是劳动关系，而是实质上的劳务关系。首先，在签订该《培训及安置合同》时“百莲XX美容院”未在工商部门登记注册，直至现在“百莲XX美容院”均不存在，不是劳动合同法规定的用人单位。即，用人单位的诉讼主体不适格。2、该合同落款处没有加盖“百莲XX美容院”的公章或合同章，只有被上诉人白占全的个人签名，白占全也非企业法定代表人，应当认定是个人之间所签雇佣劳务合同。3、本案被上诉人白占全冒用“百莲凯XX美容院”的名义2018年8月11日与上诉人签订的《培训及安置合同》，实际上是与白占全个人之间的协议，不存在任何公司的法律关系。另外，该合同既无工作岗位、工作内容、工作地点的约定也无工作时间和休息休假、社会保险、劳动保护劳动条件和职业病防护等约定，不符合劳动合同法第十七条的规定，属于雇佣劳务合同。一审法院认为上诉人与被上诉人吴起百莲凯美容服务有限公司之间签订的《培训及安置合同》双方形成了劳动关系，是主观臆断，没有事实法律依据，混淆了劳动合同关系与劳务关系，片面的认定该合同的真实性、合法性。上诉人不服一审法院判决，请求依法撤销一审法院判决，改判支持上诉人的诉讼请求，以维权益。许卓琼向一审法院起诉请求：1.判令二被告向原告支付2018年8月11日至2018年10月14日劳动报酬3400元；销售美容卡的业绩提成493.5元；2.判令被告向原告支付节假日的加班工资1622.73元，延长工作时间的加班工资637.49元；3.判令被告退还违法收取的PK费200元；4.判令原告不承担培训费8000元；5.本案全部诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实，被告吴起百莲凯美容服务有限公司于2018年9月11日成立，张瑛为该公司的法人代表，白占全为公司监事。被告白占全以百莲凯**美容院的名义于2018年8月11日与原告许卓琼签订了《培训及安置管理合同》，合同约定被告为原告提供专项技术培训，约定服务期为3年，即从2018年8月11日至2021年8月11日，合同期内的基本工资1500元/月，并加业绩提成。如违约需赔偿甲方5万元培训资金。合同签订后，张瑛于2018年8月14日组织带领原告等五人前往百莲凯国际企业管理（北京）有限公司进行了为期18天的岗前培训，并为原告支付8000元的培训费。该美容店于2018年10月1日开业，原告上班不足一月，再未上班。被告也未支付原告工资。2020年3月16日，吴起县劳动人事争议仲裁委员会仲裁鉴定书吴劳人仲案字（2019）53号裁决，由许卓琼支付吴起百莲凯美容服务有限公司支付的培训费7860元。一审法院认为，原、被告签订的《培训及安置管理合同》合法有效，双方形成了劳动关系，因原告已离职，其违返合同约定服务期的规定，属违约行为，原、被告的劳动关系应当解除，原告应当支付二被告为其支付的培训费用，其要求不承担培训费的请求，不符合法律规定，本院不予支持。原告请求二被告支付其培训和上班期间的工资，因原、被告基于劳动合同的存在，让原告参加岗前培训，目的是为了让其符合上岗条件，上岗后能更快的更好的服务、创造更好的经营效益，是履行劳动义务的形式，故二被告应当支付原告一定的报酬，对原告的培训期和上班期间的工资报酬，不足一月的按一月计算，即培训期的报酬1500元、上班期间及节假日时间不足一月，应按一月计算即(陕西省2019年度最低工资)为1780元，原告的该项诉请，本院予以支持,二被告不予支付工资报酬的辩解意见不符合法律规定,本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十六条、第二十条、第二十二条、第三十条、第三十九条之规定，判决如下：一、解除原告许卓琼与被告吴起百莲凯美容服务有限公司之间的劳动关系；二、由原告许卓琼赔偿被告吴起百莲凯美容服务有限公司为其支付的培训费7860元，于本判决生效后10日内履行完毕。三、由被告吴起百莲凯美容服务有限公司、被告白占全支付原告许卓琼培训期间及上班期间（包括节假日）的工资报酬3280元，于判决生效后10日内履行完毕。四、驳回原告许卓琼的其它诉讼请求。以上二、三项相抵，由原告许卓琼支付被告吴起百莲凯美容服务有限公司4580元，于本判决生效后10日内履行完毕。 二审期间，当事人未提交新证据，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受。上诉人白占全在吴起百莲凯美容服务有限公司成立的过程中与许卓琼签订的合同产生的后果应当由设立后的法人即吴起百莲凯美容服务有限公司承担。故，吴起百莲凯美容服务有限公司具备诉讼主体资格。上诉人吴起百莲凯美容服务有限公司与上诉人许卓琼签订的《培训及安置管理合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人形成劳动关系，双方当事人均应当按照合同约定履行义务。上诉人许卓琼违反合同中关于服务期的约定，无故离职，其应当赔偿上诉人为其支付的培训费。故上诉人许卓琼诉请不承担培训费的上诉请求不能成立，本院不予支持。双方当事人签订合同日期为2018年8月11日，劳动关系建立之日为2018年8月11日，上诉人许卓琼2018年10月13日离职。劳动者根据用人单位安排学习、培训的视为正常出勤与正常劳动，用人单位应当按照合同约定支付工资。一审法院判决培训期间工资按照合同约定1500元计算，上班期间按照陕西省当年最低工资计算为1580元，判决上诉人吴起百莲凯美容服务有限公司支付上诉人许卓琼两月工资报酬3080元，判决适当，无不当之处。据此上诉人吴起百莲凯美容服务有限公司、白占全上诉请求不支付许卓琼劳动报酬的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30元，由上诉人吴起百莲凯美容服务有限公司承担10元，白占全承担10元，上诉人许卓琼承担10元。本判决为终审判决。                                审  判  长  周  海  龙审  判   员  李  欣  南审  判   员  樊      宁二〇二〇年七月十四日法 官 助 理  李  委  玲书   记  员  李      惠      1