浙江省绍兴市越城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0602刑初531号公诉机关绍兴市越城区人民检察院。被告人张春芽，女，1970年3月23日出生于浙江省温岭市，汉族，小学文化，无业，户籍地浙江省温岭市。因涉嫌犯非法经营罪于2020年3月18日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。辩护人孟江涛，浙江浙杭（绍兴）律师事务所律师。被告人王永清，男，1987年5月20日出生于江苏省南通市，汉族，大专文化，系童蒙教育培训机构实际经营者，住江苏省南通市崇川区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年4月24日被绍兴市公安局越城区分局取保候审。现取保候审于居住地。辩护人孙广文，浙江点金律师事务所律师。绍兴市越城区人民检察院以越检二部刑诉〔2020〕510号起诉书指控被告人张春芽、王永清犯非法经营罪，于2020年7月9日向本院提起公诉，本院于同日立案受理，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派检察员冯丽君通过远程视频支持公诉，被告人张春芽通过看守所远程法庭参加诉讼，被告人王永清及其辩护人、被告人张春芽的辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年11月初至案发，被告人张春芽在未取得危险化学品经营许可证的情况下，以转售牟利为目的，从被告人王永清等人处购入危险化学品一氧化二氮（俗称“笑气”），后通过微信出售给吴某、韩某、徐某等人，销售金额累计人民币12万余元，从中非法获利人民币2万元。2019年11月底至案发，被告人王永清在未取得危险化学品经营许可证的情况下，以转售牟利为目的，从他人处购入危险化学品一氧化二氮，后通过微信出售给被告人张春芽，销售金额累计人民币8万余元，从中非法获利人民币1万元。2020年3月17日22时30分许，被告人张春芽在绍兴市越城区开元名都大酒店被警察抓获；同年4月23日21时许，被告人王永清在江苏省南通市崇川区被警察抓获。案发后，被告人王永清已退缴人民币1万元。公诉机关认为，被告人张春芽、王永清违反国家规定，在未取得危险化学品经营许可证的情况下从事危险化学品经营，扰乱市场秩序，情节严重，二被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，均应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人张春芽、王永清均能自愿认罪认罚，被告人王永清已退缴获利款，均可依法从宽处罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第七十二条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，建议判处被告人张春芽有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；被告人王永清有期徒刑七个月，适用缓刑，并处罚金人民币三万元。公诉机关提交了被告人张春芽、王永清的供述，证人吴某、韩某、徐某、王某、方某、车程强的证言，检测报告，扣押、接受证据、移送清单，微信账号信息，聊天、转账记录截图，抓获经过，情况说明，常住人口基本信息等证据证实。被告人张春芽、王永清对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人张春芽的辩护人提出以下意见：1.被告人张春芽到案后积极配合公安机关调查，系坦白；2.被告人张春芽能自愿认罪悔罪，并自愿认罪认罚；3.被告人张春芽系初犯、偶犯，主观恶性较小。综上,请求对被告人张春芽从轻处罚。被告人王永清的辩护人提出以下意见：1.被告人王永清系初犯、偶犯；2.被告人王永清能如实供述犯罪事实，系坦白；3.被告人王永清能主动退赃，悔罪态度较好；4.被告人王永清能自愿认罪认罚，酌情从轻处罚；5.被告人王永清作用较小，主观恶性较小。综上请求对被告人王永清从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人张春芽、王永清的行为已构成非法经营罪，公诉机关的指控成立。被告人张春芽、王永清到案后能如实供述自己的罪行，并愿意接受处罚，依法从轻处罚。被告人张春芽、王永清系初犯，被告人王永清已经退缴违法所得，酌情从轻处罚。根据被告人王永清的犯罪情节及悔罪表现，依法对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议，被告人的辩护人依据上述法定、酌定从轻处罚情节请求对二被告人从轻处罚的辩护意见，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人张春芽犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自二○二○年三月十八日起至二○二一年三月十七日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；二、被告人王永清犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后即时缴纳）；三、责令被告人张春芽退出违法所得人民币二万元，予以没收；公诉机关移送本院扣押的手机2部，一氧化二氮3箱、4盒，专业奶油发泡器8盒、1只（暂存于绍兴市涉案物证保管中心），被告人王永清人民币10000元，均依法予以没收;白色宝马轿车（浙Ｂ×××××）1辆（暂存于绍兴市涉案物证保管中心），依法发还车主。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  张霰霏二〇二〇年七月二十日书记员  洪 欢附页：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。