天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终998号上诉人（原审原告、被告）：中冶天工集团有限公司，住所地天津自贸实验区（空港经济区）西二道88号。法定代表人：周青，董事长。委托诉讼代理人：张玉海，男，该公司职员。委托诉讼代理人：李攀，天津律云律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：卜福民，男，1970年11月18日出生，汉族，户籍地天津市东丽区。委托诉讼代理人：高克玮，天津德唯律师事务所律师。上诉人中冶天工集团有限公司因与被上诉人卜福民劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初84044号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月16日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中冶天工集团有限公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决第一项，发回重审或依法改判上诉人不予支付被上诉人解除劳动合同赔偿金53300元；2、被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：被上诉人存在怠岗多年的情况，上诉人已经向被上诉人寄送了返岗通知以及各种规章制度，且寄送后又在报纸上进行了公告，已经穷尽所有送达方式。尽管被上诉人本人没有签收，但也应视为送达。被上诉人应当在收到返岗通知后及时复岗，被上诉人长期没有到岗，应当视为旷工，所以公司是合法解除劳动合同，不应支付相应赔偿金。卜福民辩称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人与上诉人签订无固定期限劳动合同后因上诉人的安排在家待岗，被上诉人曾多次找到上诉人要求复工。公司寄送的返岗通知及相应的规章制度，员工均未收到，公司单方面解除的行为员工均不知情，属违法解除，应支付相应赔偿。请求法院驳回上诉，维持原判。中冶天工集团有限公司向一审法院起诉请求：1．判令确认不予支付卜福民违法解除合同赔偿金53300元；2．判令不予支付卜福民2018年6月1日至2018年8月14日的防暑降温费413.24元；3．案件受理费由卜福民承担。卜福民向一审法院起诉请求：1．判令中冶天工集团有限公司支付2014年1月至2018年8月的生活费39480元；2．判令中冶天工集团有限公司支付2016年1月至2018年8月的防暑降温费1729元；3．判令中冶天工集团有限公司支付冬季取暖费1560元；4．本案诉讼费用由卜福民承担。一审法院认定事实：卜福民于1992年7月入职中国第十三冶金建设有限公司工作，2006年，中国第十三冶金建设有限公司改制为中冶天工建设有限公司，卜福民于2006年10月1日与该公司签订无固定期限劳动合同，工作岗位为管理岗。2010年6月17日，中冶天工建设有限公司更名为中冶天工集团有限公司。中冶天工集团有限公司认可卜福民在本单位工作年限为26年。2011年1月1日，中冶天工集团有限公司西北分公司（甲方）与卜福民（乙方）签订了协议，约定卜福民自愿在2011年1月1日至2013年12月31日期间享受如下待遇：1、每月发放基本生活费850元（自交的保险、住房公积金、年金部分由公司在此款中扣除）；2、享受在岗员工取暖费这一项福利，不享受在岗员工其他福利；3、不享受在岗员工的各项奖金；4、各项保险的计算基数为社平工资的60%，住房公积金、年金按最低标准缴纳；5、员工在协议期间工龄连续计算，协议期满乙方无条件服从甲方对其工作安排，不服从甲方安排的办理解除、终止该合同手续。乙方在享受此待遇期间甲方不再安排其上岗工作，乙方也不得再以任何理由提出重新返岗要求。上述协议到期后，自2014年1月1日起至2018年8月期间，卜福民开始待岗，停止提供劳动，双方未就待岗期间、待遇、工龄等另行约定，中冶天工集团有限公司未发放卜福民生活费、工资、福利待遇，但负担了社会保险和住房公积金的个人和企业负担部分。2018年4月24日，中冶天工集团有限公司西北分公司通过邮政特快专递按照“山西太原胜利桥东农行小区9-1-5”的地址及“153××××0970”的联系电话向卜福民邮寄限期返岗通知书、《中冶天工集团有限公司员工考勤管理办法》、《中冶天工集团有限公司员工违规违纪行为处理办法》、《中冶天工集团有限公司员工培训管理办法》，通知卜福民于接到通知之日起7日内到公司培训班报到，逾期不到将按旷工计算。该快递签收人处显示为“他人收唐久”。2018年5月30日，中冶天工集团有限公司在工人日报刊登公告，称其向卜福民等员工寄送的返岗通知书经查询为他人代收、拒收或代理站收情形，为切实履行告知、通知义务和保障权益，请自公告之日起满30日后7日内到中冶天工集团西北公司人力资源部报到并返岗工作，逾期按旷工处理，公司将按照劳动合同法及公司相关规章制度与其解除劳动合同。2018年8月20日，西北分公司通过邮政特快专递向卜福民邮寄解除劳动合同通知书及通知书，通知因其连续旷工超过15天，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和企业《中冶天工集团有限公司劳动合同管理办法》等相关规定，决定自2018年8月14日起，解除与卜福民的劳动合同。2018年9月20日，中冶天工集团有限公司在工人日报刊登与卜福民解除劳动合同公告。一审中，双方均认可按照2050元每月的标准计算卜福民经济补偿金。双方认可解除劳动合同时间为2018年8月14日。一审又查明，2019年6月6日，卜福民向天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：支付解除劳动合同经济补偿53300元；支付2014年1月至2018年8月生活费39480元；支付2016年1月至2018年8月防暑降温费1729元；支付2016年1月至2018年8月冬季取暖补贴1560元；办理档案和社会保险关系转移手续。该仲裁委员会于2019年8月7日作出津保劳人仲裁字［2019］第50373号仲裁裁决书，裁决中冶天工集团有限公司给付卜福民解除劳动合同经济补偿53300元、支付2018年6月1日至8月14日防暑降温费413.24元、中冶天工集团有限公司为申请人办理档案和社会保险转移手续，同时驳回了申请人其他仲裁请求。中冶天工集团有限公司和卜福民均不服该裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，卜福民与中冶天工集团有限公司签订劳动合同，双方之间的争议应由劳动合同法律规范调整。争议焦点在于中冶天工集团有限公司解除与卜福民之间的劳动合同是否合法。一审庭审中，中冶天工集团有限公司主张其已经以特快专递及报纸公告的方式通知卜福民须返岗报到，其逾期报到视为旷工，连续旷工超过15天，公司依据规章制度与其解除劳动合同系合法解除。对此一审法院认为，首先，中冶天工集团有限公司未能举证证明其所邮寄送达的返岗通知个人已实际收到。中冶天工集团有限公司向个人所发出快件所载明的地址并非个人的身份证地址，中冶天工集团有限公司也未能提供充分证据证明该地址与个人一方的合理关联性，且该快件显示为他人代收，故并不能证明卜福民已收到该快件及知晓快件内容。其次，中冶天工集团有限公司在卜福民实际待岗多年的情况下，应当核实个人的实际住址等信息，从现有证据来看，中冶天工集团有限公司作为用人单位未经详尽的调查和通知义务，在相关快件未被本人签收的情况下，径行登报，并以卜福民未到岗系旷工为由，解除劳动合同，行为显然缺乏合理性，该解除行为对于卜福民亦显失公平。综上，应认定系违法解除与卜福民的劳动合同，中冶天工集团有限公司应支付违法解除劳动合同赔偿金。对于赔偿金的数额，结合双方均认可的中冶天工集团有限公司工作年限及工资基数，同时，中冶天工集团有限公司亦认可仲裁裁决的补偿金数额53300元的事实，该数额并未超过法定标准，一审法院对此数额予以确认。中冶天工集团有限公司应依法向卜福民予以支付。关于生活费的主张，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。在双方履行待岗协议期间，中冶天工集团有限公司已按协议约定履行了支付生活费等相关义务。协议期满后，双方对待岗待遇未再另行约定，该期间，卜福民并非为中冶天工集团有限公司提供正常劳动，且中冶天工集团有限公司承担了卜福民社会保险费个人缴费部分和单位缴费部分，双方劳动合同已按照上述履行方式履行超过一个月乃至数年，中冶天工集团有限公司并未就此提出书面异议，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，变更劳动合同并未采取书面形式，但已实际履行口头变更的劳动合同超过一个月，当事人未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，应视为双方已变更了劳动合同的履行方式。同时，2018年4月24日，中冶天工集团有限公司将《限期返岗通知书》与三个办法一同邮寄给卜福民，同时登报公告，表明其已将返岗和实施三个办法，作为一个整体条件，与个人协商再次变更劳动合同的履行方式，而卜福民未收到上述文件且未返岗，并提出支付生活费的请求，表明双方对于再次变更劳动合同履行方式亦未达成一致，中冶天工集团有限公司亦不同意支付生活费。综上，卜福民主张诉请期间的生活费缺乏依据，一审法院无法支持。关于卜福民主张的防暑降温费，依据相关规定，防暑降温费系发放给在岗职工的福利待遇，卜福民长时间待岗，不属于在岗职工，故其主张防暑降温费无事实及法律依据，对该请求一审法院不予支持。关于卜福民主张的冬季采暖补贴，结合个人于2019年6月提起劳动仲裁的事实，其主张的2016年1月至2018年期间的冬季采暖补贴已超过仲裁时效，个人的此部分主张一审法院不予支持。关于办理档案和社会保险关系转移手续，双方对此均予以认可，一审法院予以确认。判决：一、中冶天工集团有限公司于判决生效之日起十日内给付卜福民解除劳动合同经济赔偿金53300元；二、中冶天工集团有限公司不予支付卜福民2018年6月1日至2018年8月14日的防暑降温费413.24元；三、中冶天工集团有限公司于判决生效之日起十五日内为卜福民办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回中冶天工集团有限公司的其他诉讼请求；五、驳回卜福民的全部诉讼请求。双起诉案件受理费减半收取计各5元，由中冶天工集团有限公司、卜福民各自负担5元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审法院查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。用人单位单方解除劳动合同应严格依照相关法律法规的程序办理。一审法院依据在案证据及案件具体情况，认定上诉人中冶天工集团有限公司未经详尽的调查和通知义务即以被上诉人旷工为由解除双方劳动合同系违法解除，于法有据，本院予以支持，上诉人依法应向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金。上诉人中冶天工集团有限公司所提相关上诉理由，均于法无据，本院依法均不予采信。综上所述，中冶天工集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人中冶天工集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郝 真审判员 解 童审判员 武耀明二〇二〇年七月十五日书记员 倪 凯附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；