山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终452号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司，住所地：朔州市朔城区张辽路东马邑路西七里河畔汽配城4号商铺。负责人：谭琴，职务：总经理。委托诉讼代理人：赵智，男，山西庭满律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：杨秀珍，女，1968年1月20日出生，汉族，朔州市人。委托诉讼代理人：杜礼洲，男，1983年11月24日出生，汉族，朔州长运公交运输有限公司职工。被上诉人（原审被告）：雷翠香，女，1972年9月21日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。上诉人阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杨秀珍、雷翠香机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省朔州市朔城区人民法院（2020）晋0602民初347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，均未提出新的证据及事实，故不开庭进行了审理。上诉人保险公司之委托诉讼代理人赵智，被上诉人杨秀珍及其委托诉讼代理人杜礼洲参加诉讼，被上诉人雷翠香经传票传唤未参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、撤销朔城区人民法院（2020）晋0602民初347号民事判决,依法改判上诉人减少赔偿86524元。2、由被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：一、一审法院残疾赔偿金认定错误。被上诉人杨秀珍的伤残鉴定系交警队委托鉴定非人民法院委托,委托主体不合法。且其在鉴定时未通知上诉人到场,鉴定程序错误。被上诉人杨秀珍不构成九级伤残。上诉人在一审时已经申请重新鉴定,但是一审法院未予准许。上诉人在二审时继续申请重新鉴定。上诉人认为被上诉人杨秀珍仅构成十级伤残,残疾赔偿金应减少赔偿66524元、精神抚慰金5000元,上诉人应减少赔偿71524元。二、一审法院住院伙食补助费、营养费认定错误被上诉人存在严重的挂床行为,医嘱单显示其挂床100天,相应的住院伙食补助费应核减10000元,营养费应核减5000元。杨秀珍辩称，一、关于鉴定程序和重新鉴定问题。首先关于鉴定程序。根据《道路交通事故处理程序规定》第九十条其中第(三)项规定,公安机关交通管理部门受理调解,因伤致残的,从定残之日起。为此,交警部门为查明事故受伤人员损伤程度,委托具有资格的鉴定机构评定伤残,不违反法律禁止性规定。山西省高院(2018)晋民申3104号民事裁定书,就紫金财保朔州中心支公司申请再审一案,省高院裁定认为,交警部门为确定伤残等级,委托鉴定机构进行鉴定,符合法律规定。其次关于伤残程度。司法鉴定机构根据《法医临床检验规范》对答辩人损伤程度进行检验,针对答辩人右胫骨平台骨折,经切开复位内固定植骨术后,后遗膝关节活动差之伤情,进行活动度测量,计算右膝关节功能丧失61%。依据《人体损伤致残程度分级》“5.9.6.9项四肢任一大关节功能丧失50%以上”标准,评定答辩人构成九级伤残,客观公正。上诉人诉称,答辩人不构成九级伤残,无事实根据。提出重新鉴定请求,但未提供鉴定机构不具备鉴定资格,鉴定结论明显依据不足的证据加以证明,未得到一审法院准许,符合法律规定。二、关于是否存在“挂床”现象及相关费用应否核减问题。答辩人因交通事故致右胫骨平台骨折,闭合性颅脑损伤,闭合性腹部损伤等,经内固定手术对症治疗后,于2019年11月3日出院。出院后仍需院外加强膝关节活动锻炼,并未超过一般患者临床住院治疗期限,且有医疗机构入院证、出院证、出院记录,以及体温单佐证,能够证明答辩人实际住院时间适当。医疗机构医嘱单是针对住院患者的诊疗方案记载,并非住院时间的记录。上诉人仅凭医嘱单,认为答辩人存在“挂床”情形,无事实根据,主张核减相关赔偿费用,无法律依据。综上所述,上诉人上诉理由不充分,事实不能成立,上诉请求应予驳回。原审法院审判程序合法,作出判决并无不当,应予维持。雷翠香未提交书面答辩意见。杨秀珍向一审法院起诉请求：1、依法判令保险公司与雷翠香赔偿因交通事故造成的经济损失163118.15元，诉讼请求当庭变更为174307.28元，经济损失为294707.82元。并承担诉讼费。一审法院认定的事实：2019年6月25日19时20分，雷翠香驾驶冯海珍所有的×××号夏利牌小轿车，在建设路与东兴街交叉路口处，与杨秀珍骑行的电动车发生碰撞，造成杨秀珍受伤住院，双方车辆损坏的后果。本起事故经朔州市交警部门认定，杨秀珍无责任，雷翠珍负事故的全部责任。事故发生后，杨秀珍入住朔州骨外科医院住院治疗，诊断为右胫骨外侧平台骨折，闭合性颅脑损伤，闭合性腹部损伤，全身多处皮擦伤，支付医疗费37791.92元，共住院131天，出院医嘱，院外加强右膝关节主动活动度，加强膳食营养，期间由杨秀珍之女康玲陪护，治疗终结后，2019年12月28日山西卓信司法鉴定所司法鉴定，杨秀珍构成九级伤残，后期取内固定手术费10000元，支出鉴定费2500元。杨秀珍在受伤前有被扶养人长子康某，2006年1月6日生，父亲康兴军，1967年12月15日生，母亲王桂香，1942年10月10日生，杨秀珍受伤前有兄妹三人，雷翠香所驾车辆在保险公司处投有三者险100万元，现杨秀珍依据交警队认定的事实与责任，依法要求保险公司与雷翠香赔偿因交通事故造成的损失。一审法院认为，本案争议的焦点为，杨秀珍受伤是事实，但其损害赔偿请求是否合理，应如何承担。公民的身体健康权受法律保护，雷翠香持证驾驶机动车与杨秀珍发生碰撞，造成杨秀珍身体伤害，其损害赔偿责任应由雷翠香承担。但该机动车在保险公司投保三者险，本次交通事故发生在上述保险期间，该保险公司应当依照法律规定和保险合同约定，应在投保限额内承担保险责任；朔州市公安局交警支队的交通事故认定书，一审法院予以确认。杨秀珍主张的医疗费属正规票据，应予支持，住院伙食补助费和营养费请求合理，一审法院均予以支持。误工费以农、林、牧、渔业计算。护理费按居民服务业计算。杨秀珍住院时间应以实际住院天数计算，杨秀珍的伤残鉴定经朔州市公安局交通警察支队二大队委托，程序合法，应采纳。且杨秀珍户籍为家庭户，应以城镇居民标准执行。杨秀珍提供的残疾证，不能完全证明丈夫丧失劳动能力，经核定，杨秀珍因本次事故造成经济损失确定为：医药费37791.92元，住院伙补费13100元（100×131），营养费6550元（50×131），二次手术费10000元，护理费16758元（46693÷365×131），误工费26844.26元（52963÷365×185），残疾赔偿金133048元（33262×20×20%），精神抚慰金10000元，鉴定费2500元，被扶养人生活费长子10579.5（21159×5×20%÷2），父母14106元（21159×10×20%÷3），施救费200元，电动车修理费400元，合计281877.68元。中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司在交强险限额内已赔付了杨秀珍120400元。保险公司应在三者险内赔偿161477.68元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院》第十七条第一、二款之规定，判决：阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司于本判决书生效后十日内赔偿杨秀珍各项损失费用161477.98元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1781元（杨秀珍已预交），由雷翠香负担。二审中，双方当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审一致，予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此根据上诉请求归纳本案争议焦点为：一、交警部门委托的鉴定机构作出的鉴定结论能否作为定案依据，精神抚慰金应否予以核减。二、本案是否存在挂床，相应的住院伙食补助费、营养费应否核减。1.关于鉴定问题，交警部门为确定伤残等级，便于调解，委托鉴定机构进行鉴定，符合《道路交通事故处理程序规定》第九十条规定。至于鉴定结论，鉴定机构之鉴定依据充足，程序合法，结论明确，保险公司并未提出足以推翻原鉴定结论之证据，本院对原鉴定结论予以采纳。2.精神抚慰金，杨秀珍的应赔偿总额为281877.68元（包括精神抚慰金），其投保交强险的中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司在交强险限额内已赔付了杨秀珍120400元，一审是将余下的161477.68元判决由承保商业三者险的上诉人赔付，据此无法说明精神抚慰金系重复主张，上诉人应予赔付。3.挂床问题，经审查，杨秀珍提供的长期医嘱单和临时医嘱单是载明其治疗方案和用药情况，关于是否需每天用药治疗，是由主治大夫根据患者的病情来确定具体的治疗方案，并不能由杨秀珍自己决定，保险公司主观认为杨秀珍没有用药治疗存在挂床现象，这一推断无事实和法律依据。原审依照病历等证据确定住院期间并计算杨秀珍的住院伙食补助费、营养费无不当。故保险公司的该项上诉理由，于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1963元，由阳光财产保险股份有限公司朔州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇二〇年七月二日书记员 曹晋阳