陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民终942号 上诉人(原审原告):武西平，男，汉族，1981年6月13日生，住陕西省彬县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：李阳阳，男，汉族，1994年1月7日生，居民身份证号码：410XXXXXXXXXXXXXXX，住河南省XX城县谢庄。 委托诉讼代理人：李娜，陕西云达律师事务所律师。 被上诉人(原审被告):苟联营，男，汉族，1979年2月15日生，住陕西省咸阳市礼泉县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人，李永进，陕西润丰律师事务所律师。 上诉人武西平因与被上诉人苟联营合同纠纷一案，不服陕西省礼泉县人民法院(2018)陕0425民初1645号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 武西平上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持上诉人的起诉请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:1、一审判决认定事实不清。根据双方合同约定，170万元为预计投资，最终以实际投入形成决算签订补充协议。双方正是因为直到开业前都未能达成决算以形成补充合同，上诉人方才起诉至法院。双方也均认可被上诉人仅仅出资50万，其余全部由上诉人垫资。上诉人诉至法院就是希望法院在查明事实的情况下做出公正裁决，结果法院即未查明被上诉人到底该不该承担出资款，也不查明被上诉人到底应承担多少出资款就直接以双方未形成决算补充合同驳回上诉人的诉讼请求，显然不妥。二、一审判决存在自相矛盾之处。依据双方合同约定，被上诉人负有使该项目使用土地符合国家法律规定的义务，因被上诉人未能依约履行合同约定的使土地合法化的义务，使得合同约定的项目于2017年3月16日受到礼泉县国土局的行政处罚，一审判决却对被上诉人所谓的“被告以村民身份承包的土地使用权是合法的”予以认定，严重曲解合同。土地使用合法化，自然是该项目使用的土地符合国家法律规定，所以一审判决所确定的被上诉人已履行其合同义务实属错误，正是因为其未能履行其义务，方才导致诸多纠纷的产生。一审判决对此的认定明显偏袒被上诉人，损害上诉人的合法权益。 苟联营答辩称：1、一审判决认定事实清楚。双方签订的合同实际涉及两个补充合同，一个是建设过程中需要增资扩股另行签署补充合同。一个是项目完成后根据实际投资决算形成补充合同。所以，一审判决认定“双方并未就增资扩股另行签署补充合同，也未就决算投资形成补充合同”是完全客观正确的。2、被答辩人在一审中，用自己拼凑的所谓投资票据，证明该项目实际投资为4282993.28元。但这些票据基本没有答辩人的签字认可，被答辩人也没有证据证明这些花费都用于本案所涉的项目。所以，一审法院认定“原告也无有效证据证明就涉案项目其投资费用数额确为4282993.28元”也是完全正确的。3、答辩人以自己拥有的承包土地的使用权及现有地上附着物与被答辩人合作，这与后来注册设立的“礼泉县石潭镇古豳汉唐桃花岛家庭农场”是完全一致的，也就是说双方以答辩人承包的土地为基础，只能从事“家庭农场”形式的经营，这也与《合作投资开发合同书》约定的170万元投资规模相适应，而被答辩人欲将该项目建设成“旅游渡假村”，但在仅取得礼泉县XX委的备案通知而没有办理相关手续的情况下，大规模投资建设固定资产，显然不仅超出了答辩人提供的“现有土地”使用权范围，更违反了国家的土地法规，由此产生的违法责任当然应由被答辩人承担。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。 武西平向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告向原告支付出资额1758400.14元及逾期利息116825.21元，利息从2017年7月2日起按照中国人民银行同期贷款利率标准暂计算至2018年10月30日，之后的利息请求判决至实际给付之日。二、本案诉讼费、律师费和其他实际费用由被告承担。 一审法院查明事实：2016年3月3日礼泉县石潭镇苟家村村民委员会与苟联营就礼泉县XX镇XX村呱啦叽嘴土地签订了土地承包合同，土地承包期限为30年，自2016年3月10日起至2046年3月9日止，承包土地用途：承包土地限于从事种植、养殖及相关配套管理用房。2017年元月，苟联营作为甲方与武西平作为乙方就开发古豳汉唐桃花岛家庭农场签订了《合作投资开发合同书》，合同主要约定：1、合同期限为长期（项目如盈利长期合作，直到项目出现亏损或因政府和不可抗拒的除甲乙双方的第三方方面原因导致不能继续投资经营的条件出现，甲乙双方进入清算，由双方共同投资之残值，原有投资的利益归甲方所有。2、甲方以自有呱啦叽嘴该项目的土地使用权，以及前期开荒该使用土地的投资资产拥有权、以现有土地和现状资产和乙方合作折合人民币35万元。乙方以自己所持有的汉唐面庄品牌价值、核心菜品技术、经营管理理念、员工及技术力量运作、项目的策划折合人民币35万元，甲乙双方以此为共同合作基础，共同投资开发运营该项目，项目所在土地为该项目的所有人甲方和乙方共同使用，土地使用不再产生费用，甲方的35万为土地使用年价值，乙方的35万元价值为运营管理年价值。3、投资比例与投资股比例：甲乙双方在现状基础上各投入资金50%，利润分红按五五分成，但甲方管理股份49%，乙方管理股份51%，乙方控股。4、甲乙双方的责任与权利。甲方必须保证该项目使用土地的合法化，使用权利不得受到他人侵害。甲乙双方必须按预算或者决算股份出资，不得拖延，影响运营责任自负。乙方策划，筹建资金运用，必须账务公开，接受乙方监督项目正式运营，财务向甲方公开，收入联网，支出有据。5、债务项目总预投资170万元，以最终决算投资总额签订补充合同。乙方出资85万元，甲方出资85万元，增资/扩股另行签署补充合同，开业前必须决算投资形成补充合同。7、清算：该项目如果出现长期亏损，或除甲乙双方原因不能经营的进入清算或转让，清算或转让所得双方平分。2017年2月13日原告派人进入场地施工建造砖混结构的度假村，项目占地面积约15000平方米，截止2017年7月2日涉案项目基础设施全部建设完工并投入使用。2017年3月16日礼泉县国土资源局向礼泉县石潭镇古豳汉唐桃花岛家庭农场发出礼国土监（2017）责001号停止国土资源违法行为通知书，内容为：未经礼泉县人民政府依法批准非法占用石潭镇苟家村集体土地建房。2017年8月16日礼泉县国土资源局对古豳汉唐桃花岛家庭农场做出了礼国土监字[2017]第24号国土资源行政处罚决定书，内容为：“1、限7日内自行拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状……”。2018年5月21日礼泉县人民法院做出了（2018）陕0425行审8号行政裁定书，裁定对礼泉县国土资源局作出的礼国土监字[2017]第24号《国土资源行政处罚决定书》准予执行。2017年8月24日礼泉县石潭镇古豳汉唐桃花岛家庭农场停业。 一审法院认为：从原被告双方约定的“增资/扩股另行签署补充合同，开业前必须决算投资形成补充合同”内容来看，双方并未就增资/扩股另行签署补充合同，也未就决算投资形成补充合同，同时原告也无有效证据证明就涉案项目其投资费用数额确为4282993.28元。故对原告要求被告支付出资额1758400.14元的诉讼请求本院依法不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：驳回原告武西平的诉讼请求。案件受理费21670元，由原告武西平负担。 二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。 二审审理期间，本院依据上诉人的申请，委托陕西国兴会计事务所有限责任公司对上诉人的投资数额进行确定，该事务所作出陕国兴鉴字（2020）第001号司法鉴定报告，鉴定意见为：经我们按照第三条“鉴定方法”计算、鉴定后，2017年2月至2018年9月期间礼泉县石潭镇古豳汉唐桃花岛家庭农场项目的实际收入总额为297818.00元（不含苟联营签单欠账17167.00元、店面免单、招待等12448.00元、系统调试数据29.00元）；支出总额为2020261.47元，收支相抵后净支出为1722443.47元。 另查明，苟联营签单欠账费共计14857元。双方在耕地上的违建房屋等设施已由礼泉县政府授权部门全部拆除。 本院认为，上诉人与被上诉人于2017年元月签订的《合作投资开发合同书》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效协议，对双方当事人具有法律约束力。但因涉案土地未经礼泉县人民政府及相关部门依法批准，涉案土地上新建的建筑物及设施被强行拆除，双方所签《合作投资开发合同书》已不能履行，故该合同实际已经解除。依据双方合同约定，项目总预投资170万元，以最终决算投资总额签订补充合同，但因双方就投资总额达不成新的补充合同，本院委托陕西国兴会计事务所有限责任公司对投资总额进行鉴定。被上诉人辩称用于鉴定的票据没有其签字，其不认可该鉴定结论，但依据双方合同约定，该项目的经营管理权在上诉人，故票据上不是必须有被上诉人签字，且鉴定机构是结合双方所签《合作投资开发合同书》及公司财务管理制度按照法定程序做出的结论，故该鉴定结论应被采信，被上诉人的该抗辩理由不能成立，本院不予支持。 关于被上诉人抗辩称增资扩股需要另行签署补充合同，因双方未签订补充合同，所以其不应该承担上诉人投资损失的抗辩理由，虽然增资扩股双方没有签订补充合同，但上诉人扩大投资的目的是为了给双方创造收益，且被上诉人及其家人就居住在涉案土地上，明知上诉人扩大投资的行为但对上诉人的行为采取放任态度，不及时阻止，也不积极完善使用土地合法化的相关手续，导致该项目停业，涉案土地上新建的建筑物及设施被政府强行拆除，被上诉人应承担合同不能履行的责任，就上诉人扩大投资的损失被上诉人具有一定的过错，故被上诉人的该抗辩理由不能成立。上诉人在施工不久，礼泉县国土资源局向礼泉县石潭镇古豳汉唐桃花岛家庭农场发出礼国土监（2017）责001号停止国土资源违法行为通知书，但却置之不理，盲目投资建设，对此造成的损失上诉人也具有不可推卸的责任。依据合伙体利益共享、风险共担的原则，以及双方在合同中对投资比例及利润分红的约定，双方就投资损失应各承担一半的责任。 关于鉴定报告中未包含的店面免单、招待、系统调试数据费，因上诉人未提交其它证据佐证其真实存在，本院不予支持。 关于上诉人请求判令被上诉人支付2017年7月2日至2018年10月30日逾期利息116825.21元一节，因无法律依据，本院不予支持。 关于被上诉人抗辩称其朋友在公司营业期间办的充值卡未消费完，应予退还的抗辩理由。因该笔费用涉及案外人，且属于上诉人与被上诉人对外的共同债务，持卡人可另案向本案当事人主张权利，故该抗辩理由本院不予支持。 另外，案件审理过程中，上诉人明确表示放弃建筑物被政府拆除后遗留的实物，故本院对该残留物不再处理。 综上，上诉人的投资损失应为：净支出1722443.47元、被上诉人欠账14857元，共计1737300.47元。扣除上诉人认可的被上诉人前期投资500000元，被上诉人再承担投资款368650.24元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销陕西省礼泉县人民法院(2018)陕0425民初1645号民事判决； 二、被上诉人苟联营于本判决生效之日起十日内支付上诉人武西平投资损失368650.24元； 三、驳回上诉人武西平的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费21670元，由武西平承担16252.5元，苟联营承担5417.5元；二审案件受理费21788元，鉴定费20000元，共计41788元，由武西平承担26341元，苟联营承担15447元。 本判决为终审判决。 审判长  党晓辉 审判员  魏永锋 审判员  赵建辉 二〇二〇年七月六日 书记员  昝 鑫 1