山东省菏泽市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁17刑终208号原公诉机关山东省菏泽市牡丹区人民检察院。上诉人(原审被告人)蔡涛，男，1991年4月15日出生于湖北省宜城市，汉族，初中文化，务工人员，户籍所在地湖北省宜城市雷河发展区，住湖北省武汉市武昌区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月14日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于山东省菏泽市看守所。辩护人方婷，山东邦治律师事务所律师。辩护人曹辉，山东邦治律师事务所律师。上诉人(原审被告人)彭奥，男，1999年3月19日出生于湖南省长沙县，汉族，大专文化，无业，户籍所在地湖南省长沙县，住湖南省长沙市开福区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月7日被刑事拘留，同月9日被监视居住,2020年4月21日被刑事拘留，同日被监视居住，同年5月6日被监视居住。辩护人高方圆，山东邦治律师事务所律师。上诉人(原审被告人)杨俊峰（曾用名杨军峰），男，1989年7月16日出生于河北省武安市，汉族，高中文化，务工人员,户籍所在地河北省武安市，住山东省烟台市开发区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月27日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕，同月15日被取保候审，2020年4月17日被取保候审。辩护人郭圆圆，山东邦治律师事务所律师。原审被告人刘培超，男，1985年12月10日出生于山东省菏泽市，汉族，大专文化，务工人员，户籍所在地菏泽市牡丹区，住菏泽市牡丹区。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2019年4月15日被取保候审，2020年4月17日被取保候审。山东省菏泽市牡丹区人民法院审理山东省菏泽市牡丹区人民检察院指控被告人蔡涛、彭奥、杨俊峰犯贩卖毒品罪、被告人刘培超犯容留他人吸毒罪一案，于二○二○年五月二十三日作出（2020）鲁1702刑初204号刑事判决。宣判后，原审被告人蔡涛、彭奥、杨俊峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人蔡涛、彭奥、杨俊峰，听取辩护人的意见，对原审判决认定的事实、证据和适用法律进行了全面审查，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、贩卖毒品罪（一）被告人蔡涛于2018年10月23日以来多次对外销售甲基苯丙胺，共计93.387克，具体如下：1.2018年10月23日，被告人蔡涛通过支付宝转账收款，以1110元的价格，通过快递销售给彭奥2克甲基苯丙胺。2.2018年10月25日，被告人蔡涛通过上述方式以550元的价格，销售给彭奥1克甲基苯丙胺。3.2018年10月31日，被告人蔡涛通过上述方式以550元的价格，销售给彭奥1克甲基苯丙胺。4.2018年10月31日，被告人蔡涛通过上述方式以1040元的价格，销售给彭奥2克甲基苯丙胺。5.2018年10月31日，被告人蔡涛通过上述方式以2520元的价格，销售给彭奥4克甲基苯丙胺。6.2018年11月5日，被告人蔡涛通过上述方式以4300元的价格，销售给彭奥6克甲基苯丙胺。7.2018年11月15日，被告人蔡涛通过上述方式以4300元的价格，销售给彭奥6克甲基苯丙胺。8.2018年11月22日，被告人蔡涛通过上述方式以2200元的价格，销售给彭奥4克甲基苯丙胺。9.2018年11月24日，被告人蔡涛通过上述方式以1260元的价格，销售给彭奥2克甲基苯丙胺。10.2018年11月24日，被告人蔡涛通过上述方式以4920元的价格，销售给彭奥7克甲基苯丙胺。11.2018年12月19日，被告人蔡涛通过上述方式以2530元的价格，销售给彭奥4克甲基苯丙胺。12.2018年12月21日，被告人蔡涛通过上述方式以1610元的价格，销售给彭奥3克甲基苯丙胺。13.2018年12月30日，被告人蔡涛通过上述方式以1680元的价格，销售给彭奥3克甲基苯丙胺。14.2019年1月6日，被告人蔡涛通过上述方式以1680元的价格，销售给彭奥3克甲基苯丙胺。15.2019年1月14日，被告人蔡涛通过上述方式以2760元的价格，销售给彭奥4克甲基苯丙胺。16.2019年2月10日，被告人蔡涛通过上述方式以1600元的价格，销售给彭奥3克甲基苯丙胺。17.2019年3月11日，被告人蔡涛通过上述方式以5250元的价格，销售给被告人杨俊峰6克甲基苯丙胺。18.2019年3月29日，被告人蔡涛通过上述方式以1700元的价格，销售给杨俊峰2克甲基苯丙胺。19.2019年4月12日，被告人蔡涛通过上述方式以5250元的价格，销售给杨俊峰6克甲基苯丙胺。20.2019年5月12日，被告人蔡涛通过上述方式以4000元的价格，销售给杨俊峰5克甲基苯丙胺。21.2019年5月14日，被告人蔡涛通过上述方式以5800元的价格，销售给杨俊峰6克甲基苯丙胺。22.2019年5月15日，被告人蔡涛通过上述方式以650元价格，销售给杨俊峰1克甲基苯丙胺。23.2019年10月13日，侦查机关在被告人蔡涛处扣押12.387克甲基苯丙胺。原审判决认定上述事实的证据有：1.证人证言（1）彭奥证实，杨俊峰、“暮宇轩”“王少”“马某1”等人通过其购买冰毒，其通过微信、支付宝收钱，后扣留一部分再将剩余的钱转给其上家蔡涛，并把购买冰毒人的地址、姓名等信息发给蔡涛，蔡涛直接通过快递将毒品寄给购买冰毒的人。杨俊峰通过其购买冰毒7次，具体克数不清。其每克从中获利100元左右，一共赚了杨俊峰三千多元；“暮宇轩”通过其购买冰毒一或两次，共5克；“王少”通过其购买冰毒一次，3克；“马某1”通过其购买冰毒情况不清。自2018年10月23日至2019年2月11日其共向蔡涛转款18次，其中购买冰毒16次共计约56克。（2）杨俊峰证实，其从支付宝名称“卖AJ的大叔”（即蔡涛）的人处以邮寄方式分5次购买30克冰毒。（3）刘某证实，其帮蔡扬（即蔡涛）从黄志那里购买过一百多克冰毒，钱是通过微信或者支付宝支付的。2.书证（1）江苏省徐州市人民检察院提供材料证实，赵淑阔因涉嫌贩卖毒品罪，已进入审查起诉阶段。（2）浙江省杭州市公安局下城分局提供材料证实，刘某已被批准逮捕。（3）搜查证、搜查笔录及扣押物品清单证实，菏泽市公安局牡丹分局禁毒大队民警依法对蔡涛租住在湖北省武汉市三角花园余家湖小区一栋一单元1702室进行搜查。扣押麻古9粒，白色晶体2.45克，白色晶体10.36克，MEIZU手机1部，苹果手机1部，蔡涛2012年办身份证1张，蔡涛2016年办身份证1张，肖文身份证1张，蔡涛驾驶证1副，人民币1000元，黄色项链1条，黄色手链1条，黄色戒指3个，黄色耳环2个，黑绳黄坠子项链1条，毛色绳黄坠子平安扣1条，保险柜1个。（4）从蔡涛手机中提取的“*奥”与蔡涛的支付宝交易记录汇总证实，2018年10月23日至2019年2月11日，“*奥”向蔡涛转账17笔，蔡涛向“*奥”转账1笔，蔡涛共计收入34680元。该转账记录经蔡涛、彭奥辨认，均证实该记录为彭奥向蔡涛购买冰毒的转账记录。（5）从蔡涛手机中提取的“*俊峰”与蔡涛的支付宝交易记录汇总证实，2019年3月11日至同年5月15日，“*俊峰”向蔡涛转账7笔，共计23350元。（6）从蔡涛手机中提取的“*达星”与蔡涛的支付宝交易记录汇总证实，2018年11月25日、2018年11月19日，“*达星”向蔡涛转账2笔，共计4460元。（7）从蔡涛手机中提取的“贵族阔少”与蔡涛的支付宝交易记录汇总证实，2019年2月25日、2019年3月8日，蔡涛向“贵族阔少”转账2笔，共计8800元。3.鉴定意见（1）菏泽市公安局牡丹分局刑事科学技术大队公（菏牡丹）鉴（证）字[2019]010号物证检验报告证实，2019年10月13日，公安机关在蔡涛处扣押的白色晶体净重9.606克,1.895克，9粒红色片状固体净重0.886克。（2）菏泽市公安局刑事科学技术研究所菏公物鉴（理）字[2019]045780号理化检验报告证实，从蔡涛处扣押的2袋白色晶体均检测出甲基苯丙胺成分，红色片状固体检出甲基苯丙胺、咖啡成分。4.电子数据证实蔡涛与彭奥、杨俊峰、“黎某”“阔少”的微信交易情况。5.被告人供述与辩解蔡涛供述,其通过微信或支付宝（账号均系其以139××××1817注册）转账收钱、以发快递的方式和彭奥（微信名为“奥利奥”）进行十六次毒品交易，卖给他冰毒共计约59克，和杨俊峰（支付宝名为“*俊峰”）进行五次毒品交易，贩卖冰毒共计约25克；和黎某（支付宝名为“*达星”）进行两次毒品交易，贩卖冰毒共计约7克。其卖给彭奥、杨俊峰的冰毒是从“阔少”、刘某那里买的,其微信和支付宝昵称改成过“给就是爱吃”“给卖aj的大叔”“雪杨”等名字,公安机关已将在其住处扣押的疑似毒品的鉴定结果告知其。其辨认出杨俊峰是购买其冰毒的山东烟台“杨”姓男子,彭奥是购买其冰毒的湖南长沙男子“奥利奥”,卖给其冰毒的“阔少”赵淑阔和刘某。（二）被告人彭奥于2018年10月21日至2019年1月14日,多次对外销售甲基苯丙胺,共计37克,具体如下：1.2018年10月21日,被告人彭奥通过微信转账收款以950元的价格,通过快递销售给杨俊峰2克甲基苯丙胺。2.2018年10月31日,被告人彭奥通过上述方式以2950元的价格,销售给杨俊峰4克甲基苯丙胺。3.2018年11月1日,被告人彭奥通过上述方式以1400元的价格,销售给杨俊峰2克甲基苯丙胺。4.2018年11月10日,被告人彭奥通过上述方式以900价格,销售给杨俊峰1克甲基苯丙胺。5.2018年11月12日,被告人彭奥通过上述方式以7000元价格,销售给杨俊峰10克甲基苯丙胺。6.2018年11月29日,被告人彭奥通过上述方式以1000价格,销售给杨俊峰1克甲基苯丙胺。7.2018年12月29日,被告人彭奥通过上述方式以2100元及次日通过支付宝转账1000元价格,销售给杨俊峰4克甲基苯丙胺。8.2018年11月24日,被告人彭奥通过支付宝转账收款以1000元、3000元价格,共销售给被告人杨俊峰6克甲基苯丙胺。9.2018年12月5日,被告人彭奥通过上述方式以2000价格,销售给杨俊峰3克甲基苯丙胺。10.2019年1月14日,被告人彭奥通过上述方式以3150元价格,销售给杨俊峰4克甲基苯丙胺。原审判决认定上述事实的证据有：1.证人证言（1）蔡涛证言及辨认笔录证实，从2018年10月，其通过微信转账收钱，以发快递的方式向彭奥（微信名为“奥利奥”）贩卖冰毒16次共计约59克，让其将冰毒发给彭奥本人或者杨俊峰，给杨俊峰发过五六次冰毒；蔡涛辨认出彭奥是购买其冰毒的湖南长沙男子“奥利奥”。（2）杨俊峰证实，其通过微信向彭奥购买冰毒的的事实。2.书证（1）扣押、发还物品清单证实，公安机关将依法扣押的彭奥名下工商银行卡、中国建设银行卡、中国农业银行卡和一部苹果手机发还给彭奥。（2）从彭奥手机中提取的马某2（微信昵称“马某1”、支付宝昵称“斐崟”）与彭奥的转账记录证实，2018年11月9日、2018年11月12日，马某2通过微信向彭奥转账2笔，共计11350元；2018年10月31日至同年11月12日，马某2通过支付宝向彭奥转账5笔，共计15930元。上述记录已经彭奥辨认，与手机转账记录一致。（3）从彭奥手机中提取的微信昵称“暮宇轩”与彭奥的转账记录证实，2018年11月24日、2018年11月9日，微信昵称“暮宇轩”通过微信向彭奥转账2笔，共计4500元。该记录已经彭奥辨认，与手机转账记录一致。（4）从彭奥手机中提取的微信昵称“王少”与彭奥的转账记录证实，2019年2月8日，微信昵称“王少”通过微信向彭奥转账1笔，共计2210元。该记录已经彭奥辨认，与手机转账记录一致。（5）从彭奥手机中提取的杨俊峰与彭奥的支付宝转账记录及微信转账记录证实，自2018年11月22日至2019年3月5日，杨俊峰共通过支付宝向彭奥转款9次，其中2018年11月22日转款3000元后彭奥将该笔钱转回，共计转款17100元。自2018年10月21日至2018年12月29日，杨俊峰共通过微信向彭奥转款9次，共计转款19000元。该记录已经彭奥辨认，与手机转账记录一致。3.被告人供述彭奥供述，杨俊峰、“暮宇轩”“王少”“马某1”等人通过其购买冰毒，其通过微信、支付宝收钱，后扣留一部分再将剩余的钱转给其上家蔡涛，并把购买冰毒人的地址、姓名等信息发给蔡涛，蔡涛直接通过快递将毒品寄给购买冰毒的人。其中杨俊峰通过微信向其转账9次共计19000元，全部都是向其购买冰毒的钱。（三）被告人杨俊峰于2018年11月28日至2019年5月26日，多次对外销售甲基苯丙胺，共计4克，具体如下：1.2018年11月28日，被告人杨俊峰以750元的价格，销售给刘培超1克甲基苯丙胺。2.2019年1月某日，被告人杨俊峰以900元价格，销售给丁某1克甲基苯丙胺。3.2019年3月16，被告人杨俊峰通过微信转账收款以900元价格，销售给孔某1克甲基苯丙胺。4.2019年5月26日，被告人杨俊峰通过上述方式以900元价格，销售给孔某1克甲基苯丙胺。原审判决认定上述事实的证据有：1.证人证言（1）彭奥证实，杨俊峰通过其购买冰毒，其通过微信、支付宝收钱，后扣留一部分再将剩余的钱转给其上家蔡涛，并把购买冰毒人的地址、姓名等信息发给蔡涛，蔡涛直接通过快递将毒品寄给购买冰毒的人。杨俊峰通过其购买冰毒7次，具体克数不清。其每克从中获利100元左右，一共赚了杨俊峰三千多元。（2）蔡涛证实，彭奥找其给山东省烟台杨俊峰（支付宝名为“*俊峰”）发过五六次冰毒共计约25克。（3）丁某证实，其从杨俊峰处购买过两次毒品，一次是2018年11月左右，在烟台市福山区万科假日润园小区北门以900元的价格购买了1克，一次是2019年1月份，在其家中以900元的价格购买了1克。丁某辨认出杨俊峰是卖给其冰毒的“杨蜀黍”，也是卖给刘培超冰毒的人。（4）孔某证实，2019年3月16日，其通过微信以900元价格从杨俊峰处购买1克甲基苯丙胺；同年5月26日通过微信又以900元价格从杨俊峰处购买1克甲基苯丙胺。（5）刘培超证实，2018年11月28日晚，其在丁某的家里从杨俊峰处以750元价格购买了1克冰毒；2019年1月1日其给杨俊峰2450元购买冰毒，但对方没有给其邮寄冰毒。2.书证（1）杨俊峰与蔡涛的支付宝转账记录证实，自2019年3月29日至2019年5月15日，杨俊峰共向蔡涛转款6次，共计转款18100元。该记录已经杨俊峰辨认，与手机转账记录一致。（2）搜查笔录及扣押物品清单证实，公安机关于2019年5月27日依法对杨俊峰居所进行搜查；扣押疑似冰毒2袋，分别净重0.9克、0.8克，持有人张咪（系杨俊峰之妻）。3.电子数据孔某与“杨蜀黍”的微信转账信息等电子数据。4.鉴定意见菏泽市公安局刑事科学技术研究所菏公物鉴（理）字[2019]042739号理化检验报告证实,经检验从杨俊峰处扣押的2袋白色晶体，均检测出甲基苯丙胺成分。5.被告人供述杨俊峰供述,其从支付宝名称“奥利奥”的人处分四次购买16克冰毒，从支付宝名称“卖AJ的大叔”的人处分五次购买30克冰毒；其于2018年11月份卖给刘培超冰毒1克，2019年1月1日收到刘培超转账2450元，但因其上家失去联系，未能完成交易；其于2019年11月至12月分三次卖给微信名为“冬日战胜”的人冰毒共约10克；于2018年12月份卖给微信名为“皮某”的人冰毒1克；于2018年11月中旬卖给丁某毒品1克，于2019年1月份卖给丁某毒品1克；于2018年12月份卖给微信名为“我的光芒亮瞎你的眼”的人杜某1克；与微信名为“我的光芒亮瞎你的眼”的人及微信名为“YES”的人尚未来得及交易。杨俊峰辨认出刘培超是购买其冰毒的“培超”，丁某是购买其冰毒的“7”，孔某是购买其冰毒的“皮某”。二、容留他人吸毒罪2018年6月至2019年2月，被告人刘培超在山东省菏泽市牡丹区双井街208号1号楼3单元301室4次容留李某吸食甲基苯丙胺。原审判决认定上述事实的证据有：1.证人证言（1）李某证实，2018年6月至2019年2月，其和刘培超在一起共吸食五次毒品，四次在刘培超家中，一次在其本人提供的宾馆房间内。李某辨认出刘培超就是容留其吸食毒品的“超的”。（2）牛某证实，其共卖给刘培超两次冰毒，其在刘培超家吸过冰毒。2.书证（1）行政处罚决定书证实，2019年4月10日，李某因吸毒被菏泽市公安局牡丹分局行政拘留10日。（2）搜查笔录及扣押物品清单证实，公安机关于2019年4月15日依法对刘培超居所进行搜查；扣押白色晶体2包，毛重约1.2克，持有人刘培超。3.鉴定意见（1）菏泽市公安局牡丹分局（菏牡丹）鉴（证）字[2019]006号物证检验报告证实，2019年4月15日，公安机关在刘培超处扣押的2袋白色晶体净重共计0.783克。（2）菏泽市公安局刑事科学技术研究所菏公物鉴（理）字[2019]043059号理化检验报告证实，从刘培超处扣押的2袋白色晶体均检测出甲基苯丙胺成分。4.被告人供述刘培超供述，2018年夏到2019年2月26日，其和李猛（音）在其家中吸食过四次冰毒。认定本案事实的综合性证据有：（1）户籍信息及相关身份证明证实，被告人蔡涛、彭奥、杨俊峰、刘培超犯罪时均是成年人，具有刑事责任能力，四被告人均不是中共党员，蔡涛、刘培超缴纳社会劳保保险，彭奥缴纳2020年城镇居民医疗保险。（2）抓获经过证实，2019年4月9日,菏泽市公安局牡丹分局何楼派出所民警工作中发现李某有吸毒嫌疑，将李某抓获后李某供述其在刘培超家吸食毒品的行为。4月15日，菏泽市公安局牡丹分局何楼派出所民警联合牡丹分局禁毒大队，在双井街208号1号楼3单元301室将刘培超抓获。刘培超供述其冰毒是从牛某（移送济宁市公安局兖州分局，另案处理）处购买，同日将牛某抓获，侦查机关于同日立案侦查，牛某供述其冰毒是从朱少鹏（移送济宁市公安局兖州分局，另案处理）处购买，同月20日将朱某抓获，侦查机关在侦查牛某、朱某、刘培超涉嫌毒品犯罪案件中查明蔡涛、杨俊峰、彭奥有贩卖毒品的嫌疑。5月27日，菏泽市公安局牡丹分局民警在烟台经济开发区分局鸿富路派出所民警的配合下，将逗留于富士康烟台工业园A区宿舍13栋4楼的杨俊峰抓获。10月13日11时许，菏泽市公安局牡丹分局禁毒大队在湖北省武汉市公安局武昌分局余家头派出所的配合下，将租住湖北省武汉市武昌区三角花园余家湖区一栋一单元1702室的蔡涛抓获，并缴毒品一宗。8月6日20时许，菏泽市公安局牡丹分局禁毒大队在湖南省浏阳市公安局的配合下，将租住湖南省浏阳市财智广场“兰亭苑”11栋2单元101室的彭奥抓获，后被上网追逃，2020年4月17日，长沙市公安局芙蓉分局火星派出所民警接110指令称，发现在逃人员彭奥入住长沙市芙蓉区远大路“喜月轻奢”酒店416房，该所接到指令后遂抓获彭奥。（3）前科查询证实，未查询到蔡涛、杨俊峰、刘培超的违法犯罪记录。（4）移送通知书证实，2019年10月31日，菏泽市公安局牡丹分局将朱少鹏、牛某运输、贩卖毒品案移送济宁市公安局兖州分局禁毒大队。（5）临时羁押登记表证实，杨俊峰于2019年5月27日至29日临时羁押于烟台市第二看守所。（6）入所人员调查表及健康检查表、菏泽市牡丹区中心医院诊断证明书及在逃人员登记、撤销表证实，彭奥患有艾滋病、梅毒；彭奥于2020年3月5日被上网追逃，4月17日被抓获。（7）湖南省人民医院检验报告单证实，彭奥胸部CT三维重建未见异常，2019nCoV新冠状病毒核酸检测结果为未检出。（8）吸毒现场检测报告书证实，蔡涛、彭奥、刘培超的检测样本经吗啡、甲基安非他明联合检测试剂盒现场检测，结果呈阳性；杨俊峰的检测样本经现场检测，结果呈甲基苯丙胺（冰毒）阴性。原审法院认为，被告人蔡涛、彭奥、杨俊峰以牟利为目的，无视国家法律，向他人贩卖毒品，侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人杨俊峰的行为情节严重；被告人刘培超容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人彭奥、杨俊峰、刘培超当庭认罪，依法可酌情从轻处罚。被告人刘培超容留他人吸毒次数较少且吸毒量较小，没有产生严重后果，并积极缴纳罚金，确有悔罪表现，依法可宣告缓刑。根据四被告人当庭认罪态度，并视其犯罪情节、性质及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第二款（一）项、第三百五十六条、第六十四条、第六十七条第三款、第四十七条、第七十二条、第七十三条第二、三款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人蔡涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产；二、被告人彭奥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币六万元；三、被告人杨俊峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人刘培超犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；五、扣押在公安机关的涉案毒品予以没收、销毁。宣判后，在法定期限内，检察机关不抗诉。被告人蔡涛不服，以“一审判决认定的其有罪供述及证人证言不完全属实，电子转账凭证指向模糊，不足以采信；侦查机关于2019年10月13日扣押的12.387克甲基苯丙胺，属于自己吸食，不应记入贩卖的数量”为主要理由提出上诉。其辩护人发表以下辩护意见：1.一审判决认定的上诉人蔡涛贩卖毒品数量事实不清、证据不足；2.上诉人蔡涛系抑郁症患者，申请对其做司法精神病鉴定，以确定其刑事责任能力；3.上诉人蔡涛系初犯，无犯罪前科，主观恶性小，请求对其从轻处罚。被告人彭奥不服，以“一审判决罪名定性错误，其涉嫌非法持有毒品罪而非贩卖毒品罪；一审判决认定的毒品数量过多；其归案后如实供述罪行，且系初犯，社会危害性小，一审判决量刑过重”为主要理由提出上诉。其辩护人发表相同辩护意见并申请对其变更为取保候审刑事强制措施。被告人杨俊峰不服，以“一审判决认定其向刘培超、丁某贩卖毒品事实不清，证据不足；其一贯表现好，属初犯，自愿认罪认罚，一审判决量刑过重”为主要理由提出上诉。其辩护人发表相同辩护意见。经二审审理查明的事实与一审相同，一审判决确认的证据本院予以采信。本院认为，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于上诉人蔡涛所提“一审判决认定的其有罪供述及证人证言不完全属实，电子转账凭证指向模糊，不足以采信”的上诉理由及其辩护人所提“一审判决认定上诉人蔡涛贩卖毒品数量事实不清、证据不足”的辩护意见。经查，上诉人蔡涛的有罪供述、证人证言、电子转账凭证均系侦查机关依法收集，均合法有效，电子转账凭证与其他证据相结合，指向明确，能够证实本案事实，均应作为证据予以采信。此项上诉理由及辩护意见不能成立，不予采信。关于上诉人蔡涛所提“侦查机关于2019年10月13日扣押的12.387克甲基苯丙胺，属于自己吸食，不应记入贩卖的数量”的上诉理由。经查，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。上述12.387克甲基苯丙胺系侦查机关从蔡涛租住的湖北省武汉市三角花园余家湖小区一栋一单元1702室内查获，应计入其贩卖毒品的数量。此项上诉理由于法相悖，不能成立，不予采纳。关于其辩护人所提“上诉人蔡涛系抑郁症患者，申请对其做司法精神病鉴定，以确定其刑事责任能力”的辩护意见。经查，上诉人蔡涛作案过程均预先设计，归案后回答讯问思维逻辑清晰，一审庭审及上诉期间有较强的自我保护能力，未发现其有精神疾病的症兆，此项申请无事实依据，不予采纳。关于其辩护人所提“上诉人蔡涛系初犯，无犯罪前科，主观恶性小，请求对其从轻处罚”的辩护意见。经查，上诉人蔡涛多次贩卖毒品，数量大，严重破坏社会管理秩序，社会危害性极大，主观恶性大。此项辩护意见与本案事实不符，不能成立，不予采纳。关于上诉人彭奥所提“一审判决罪名定性错误，其涉嫌非法持有毒品罪而非贩卖毒品罪”的上诉理由及其辩护人所提相同辩护意见。经查，现有证据证实，上诉人彭奥在贩毒中与前后环节的交易对象是上下家关系，直接参与毒品交易并从中获利，并非不以牟利为目的仅为代购用于吸食的毒品，其行为构成贩卖毒品罪。此项上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人彭奥所提“一审判决认定的毒品数量过多；其归案后如实供述罪行，且系初犯，社会危害性小，一审判决量刑过重”的上诉理由及其辩护人所提相同辩护意见。经查，一审判决依据本案证据认定上诉人彭奥贩毒数量准确。上诉人彭奥在审查起诉阶段就本案的事实及量刑签署认罪认罚具结书，二审期间在事实、证据未发生变化的情况下，无故推翻原认罪认罚具结，属于不再认罪认罚。此项上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于其辩护人所提“申请对其变更为取保候审刑事强制措施”的辩护意见。经查，一审法院鉴于上诉人彭奥患有疾病，已对其采取监视居住的刑事强制措施，再申请对其采取取保候审的强制措施没有法律依据。此项辩护意见不予采纳。关于上诉人杨俊峰所提“一审判决认定其向刘培超、丁某贩卖毒品事实不清，证据不足；其一贯表现好，属初犯，自愿认罪认罚，一审判决量刑过重”的上诉理由及其辩护人所提相同辩护意见。经查，上诉人杨俊峰在审查起诉阶段就本案的事实及量刑签署认罪认罚具结书，二审期间在事实、证据未发生变化的情况下，无故推翻原认罪认罚具结，属于不再认罪认罚。一审判决认定其向刘培超、丁某贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，一审判决量刑适当。此项上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。上诉人彭奥、杨俊峰一审时认罪认罚，一审法院据此对其从轻处罚。上诉人彭奥、杨俊峰在事实、证据没有任何变化的情况下，自行推翻原认罪认罚具结内容，以认定事实不清、量刑过重、认定罪名不当为由提出上诉，系以认罪认罚形式换取较轻刑罚，再利用上诉不加刑原则提起上诉，从而导致一审判决据此对其作出的从轻处罚失去依据，致使本案量刑不当，但鉴于原公诉机关未就此提出抗诉，二审法院不能加重其刑罚。综上，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人蔡涛、彭奥、杨俊峰上诉无理，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈卫华审判员  张福合审判员  徐龙震二〇二〇年七月八日法官助理孔令硕书记员周益栋