河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终7691号上诉人（原审原告）：闫武领，男，1970年2月17日生，汉族，住河南省原阳县。委托诉讼代理人：赵拴琴，河南力天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋鑫，男，1998年9月12日生，汉族，住河南省原阳县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司，住所地河南省新乡市和平大道（南）22号，统一社会信用代码：91410700872937220T。负责人：李华南，经理。委托诉讼代理人：王海建，男，1986年9月18日出生，汉族，住河南省辉县，系该公司员工。上诉人闫武领因与被上诉人宋鑫、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司（以下简称“人民保险新乡公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市惠济区人民法院（2020）豫0108民初1810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月24日立案后，公开开庭进行了审理。上诉人闫武领的委托诉讼代理人赵拴琴，被上诉人人民保险新乡公司的委托诉讼代理人王海建到庭参加诉讼。被上诉人宋鑫经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闫武领上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，依法改判按照运输行业标准计算上诉人的误工费;2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实部分不清。上诉人闫武领系出租汽车从业人员，其误工费用应当按照运输行业收入标准计算，一审法院按照服务行业标准计算上诉人的误工费不当，应予纠正。人民保险新乡公司辩称，一审判决认定事实清楚。请求驳回上诉，维持原判。宋鑫未作答辩。闫武领向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告各项损失25000元（具体赔偿项目及金额待伤残鉴定后另行确定）；2、本案的诉讼费由被告承担。诉讼中，原告申请将诉讼请求第一项变更为：被告赔偿原告损失共计46353.17元。一审法院经审理查明，案涉事故如原告诉状所述。经道路交通事故认定书认定，被告宋鑫负事故全部责任，原告不负事故责任。事故发生后，原告被送往郑州市××区总医院门诊治疗，花费门诊医疗费1866.97元。后在该院住院治疗，住院期间自2018年12月30日至2019年1月11日。被诊断为：1.头外伤综合症；2.肋骨骨折（左侧5-7肋骨）；3.肋骨可疑骨折（右侧第5、6、7肋、左侧第4肋）；4.多处软组织损伤（面部、鼻部、口唇、右腕）。出院医嘱显示：1.卧床静养，加强营养，注意保暖，避免受凉；2.继续应用药物治疗；3.伤后3月内每月复查X线；4.依据骨折愈合情况，在医生的指导下进行功能锻炼；5.定期复查（建议一周一次），不适随诊。原告住院期间花费医疗费5997.25元。2019年11月7日，原告花费检查费744元。综上，原告共花费医疗费8608.22元。另查明，诉讼过程中，原告向一审法院申请委托鉴定机构对原告伤情进行伤残等级鉴定，对原告出院后的误工期、护理期、营养期进行评定。一审法院委托河南同一司法鉴定中心进行了鉴定，该鉴定中心于2019年11月18日作出的鉴定意见书显示：1、闫武领伤情达不到伤残等级；2、闫武领出院后护理期1个月，营养期1个月，误工期3个月。原告花费鉴定费用1300元。再查明，被告宋鑫驾驶的豫Ａ×××××号车辆所有权系案外人娄俊豪所有，在被告人民保险新乡公司处投保有交强险及50万限额的第三者责任险（含不计免赔率），且案涉事故发生在保险期间内。又查明，2019年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为45677元/年。2019年河南省交通运输、仓储和邮政业在岗职工平均工资为71392元/年。一审法院认为，民事主体的合法权益应受法律保护。道路交通事故认定书认定，被告宋鑫负事故全部责任，原告不负事故责任，事实清楚，程序合法，一审法院予以采信。因豫Ａ×××××号车在被告人民保险新乡公司处投保有交强险及50万限额的商业险（含不计免赔率），故原告的损失应由人民保险新乡公司在保险限额内予以赔偿。原告因事故造成的各项损失计算如下：1.医疗费8608.22元，原告要求过高部分，证据不足，不予支持；2.住院伙食补助费600元（50元/天×12天）；3.关于原告主张营养费240元，不违反法律规定，予以支持；4.护理费5225.98元（45677元/年÷365天×42天）；5.误工费12639.39元（45677元/年÷365×102天），原告要求过高部分，证据不足，不予支持；6.交通费240元（20元/天×12天）；7.鉴定费1300元。综上，原告各项损失共计28853.59元，该损失应由被告人民保险新乡公司予以赔偿。综上，被告保险公司应赔偿原告各项损失共计28853.59元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告闫武领各项损失共计28853.59元；二、驳回原告闫武领的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费959元，由原告闫武领负担438元，被告宋鑫负担521元。本院二审期间，上诉人闫武领向法庭提交郑州市交通运输局从业资格证一份、郑州出租车网查询网页记录一份，以证明上诉人具备城市出租汽车驾驶员从业资格，并长期从事出租车营运。本案事故发生时上诉人正在从事车辆营运过程中。被上诉人人民保险新乡公司对以上证据真实性有异议，认为该证据只能证明上诉人在2019年9月20日具备从业资格，不能证明在本案事故发生时的2018年12月30日上诉人具备巡游出租车驾驶人员从业资格。本院经审理查明，上诉人闫武领系车牌号为豫Ａ×××××出租车的司机，本案事故发生时其正在从事出租车营运，具备出租车驾驶员从业资格。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，一审法院审理期间上诉人闫武领向法庭提交的从业资格证虽系复印件，但其在法庭审理期间对此作出了较为合理的解释，结合上诉人提交的郑州长剑出租汽车有限公司出具的证明以及本院审理期间提交的2019年9月20日从业资格证书和查询记录，以上证据能够相互印证，足以认定上诉人闫武领资格证号为67164，长期从事出租车服务，具备城市出租汽车驾驶员的从业资格。一审法院审理期间，上诉人闫武领未能向法庭提交证据证明其工资收入情况。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，其误工费可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年渡职工的平均工资计算。上诉人闫武领上诉要求按照上一年渡河南省交通运输、仓储和邮政业在岗职工平均工资计算其误工费的请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。上诉人闫武领因本案事故的误工时间为102天，其误工费应为19950.64元（71392元/年÷365×102天）。一审法院按照居民服务业标准计算本案误工费不当，应予变更。上诉人闫武领的各项损失共计36164.84元，应由被上诉人人民保险新乡公司赔偿。综上所述，上诉人闫武领的上诉请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。一审判决认定事实部分不清，实体处理有不当之处，应予变更。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更河南省郑州市惠济区人民法院（2020）豫0108民初1810号民事判决第一项为：“被告中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告闫武领各项损失共计36164.84元”；二、维持河南省郑州市惠济区人民法院（2020）豫0108民初1810号民事判决第二项，即：“驳回原告闫武领的其他诉讼请求”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费959元，由上诉人闫武领负担220元，被上诉人宋鑫负担739元；二审案件受理费425元，由被上诉人宋鑫负担。本判决为终审判决。审判员  张向军二〇二〇年七月十六日书记员  黄奕潇