青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青28民终231号 上诉人（原审被告）：淮北民生矿山机器有限公司，住所地安徽省淮北市凤凰山经济开发区凤巢路2号，统一社会信用代码91340600779053455L。 法定代表人：马明华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：郑凯，男，汉族，1975年10月30日出生，淮北市辰光法律服务所法律工作者，住安徽省淮北市。 被上诉人（原审原告）：格尔木亿尔得商贸有限公司，住所地格尔木市建设西路8号玲珑湾花园小区第8幢1单元1111室，统一社会信用代码91632801310818107E。 法定代表人：郑健，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：郑淑蓓，青海岿然律师事务所律师。 原审第三人：陶兵福，男，汉族，1976年9月10日出生，安徽省马鞍山市人，住格尔木市。 上诉人淮北民生矿山机器有限公司因与被上诉人格尔木亿尔得商贸有限公司，原审第三人陶兵福合同纠纷一案，不服青海省格尔木市人民法院（2019）青2801民初3369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人淮北民生公司的委托诉讼代理人郑凯，被上诉人亿尔得公司的委托诉讼代理人郑淑蓓到庭参加诉讼，原审第三人陶兵福经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人淮北民生矿山机器有限公司上诉请求：一、依法撤销原审判决，并改判驳回一审原告的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定事实不清，证据不足。因被上诉人承诺自己先负责垫付上诉人的设备款605万元，上诉人为了能早日得到货款用于资金周转而与被上诉人签订了《浓缩机设备购销合同》，该合同约定如果被上诉人能按照合同约定提前将应付605万元货款支付到位，上诉人和盐湖机电签订的合同中超过605万元的设备款就作为被上诉人的劳务报酬，并委托被上诉人职工陶兵福负责签订合同并代收货款。合同签订后被上诉人只交付200万元预付款，后期费用一直未按合同约定时间支付。因第三人陶兵福代领盐湖机电给付的550万元承兑汇票后交给了被上诉人，所以上诉人让被上诉人出具了220万元收据，其中退回被上诉人的预付款200万元，支付被上诉人预付款利息20万元。上诉人为了公司好作账，又让被上诉人另出具一张退定金200万元收据，注明“上诉人公司做账用，别无他用，出现纠纷与被上诉人无关”的字样，两份收据均盖有被上诉人的公章，日期为2017年6月16日。一审法院依据被上诉人持有的1050000522006782最终承兑人分别为抚顺特殊钢股份有限公司和东风小康有限公司，即认定上诉人没有背书给被上诉人，被上诉人没有收到上诉人退回的预付款事实明显错误。2.一审法院认定事实前后矛盾，适用法律错误。一审法院先认定第三人陶兵福是在2017年6月15日代领的550万元银行承兑汇票5张，后又认定第三人是2017年6月16日收到的，这两个时间点明显是错误的，又认定上诉人没有收到盐湖机电的任何货款就退还被上诉人预付款的行为有悖常理。一审法院认定上诉人没有交付给被上诉人两张承兑汇票的其他证据，因为这两张承兑汇票一直都在被上诉人手里，根本不需要上诉人再交付给被上诉人，第三人在一审开庭中也认可这两张汇票代领后就交付给了被上诉人。3.上诉人和被上诉人虽然所签订的合同是买卖合同，但并非买卖合同法律关系。如果被上诉人能按照合同的约定将605万元货款全部先支付给上诉人，上诉人也会将超额部分支付给被上诉人，但上诉人至今未将货款支付完毕。双方合同约定将超额部分退还的前提条件是被上诉人帮助代收到805万元，而非按照被上诉人收到货款的比例进行退付，一审法院判决上诉人退付被上诉人115万元货款有失公平。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法查明案件事实，改判支持上诉人的上诉请求。 被上诉人格尔木亿尔得商贸有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 原审第三人陶兵福未到庭，也未向法庭提交书面答辩意见。 格尔木亿尔得商贸有限公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告向原告返还青海盐湖机电装备技术有限公司200万元；2.请求依法判令被告支付原告违约金40万元；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定的事实：2016年5月1日被告授权原告作为其在青海盐湖工业股份有限公司钾肥分公司Φ6米、Φ8米、Φ30米、Φ45米浓缩机改造项目中在盐湖机电公司投标的代表，并出具《授权书》。同年9月26日原、被告签订《浓密机设备购销合同》，约定合同总价款605万元，并对付款进度进行了具体约定，合同签订后一周内原告向被告支付200万元货款作为预付款。货到盐湖机电公司后，原告向被告支付货款350万元。货到安装调试完并无质量问题，原告付清剩余55万元货款。被告在收到原告提货款后，将所收到盐湖机电公司每笔货款3个工作日内退给原告。另外合同还约定被告授权陶兵福与盐湖机电公司签订合同并办理货款业务。被告与盐湖机电公司签订的合同价款超出本合同价款605万元的部分，由被告退给原告。合同签订后，原告向被告支付了预付款200万元。同年被告与盐湖机电公司签订《青海盐湖工业股份有限公司钾肥装置挖潜扩能改造工程东区浓密机传动系统改造工程施工合同》，约定被告承包盐湖机电公司钾肥挖潜扩能改造工程东区浓密机传动系统改造工程设备采购、安装、土建、调试等全部工程，合同价款805.50万元。合同签订后，被告将设备送达盐湖机电公司施工现场并完成安装调试，后被告淮北民生公司通知陶兵福向盐湖机电公司收取货款。2017年6月15日盐湖机电公司向被告淮北民生公司出具总计金额550万元的银行承兑汇票五张，之后交给第三人陶兵福。同年6月16日原告向被告出具金额共计200万元的收据两张，载明“退订金”，收据复印后被告在下方备注“此两笔款项为我公司做账用，别无他用。若有其他纠纷由我公司承担。淮北民生矿山机器有限公司，2017.6.16”，落款处加盖被告公章及财务专用章。同年6月20日陶兵福将金额共计420万元的银行承兑汇票交给被告淮北民生公司。其中票号为10500005220026784及1050005220026782，金额共计220万元的两张银行承兑汇票均未背书给原告，最终承兑人分别为抚顺特殊钢股份有限公司和东风小康汽车有限公司。另外陶兵福代收的130万元，安徽省淮北市相山区人民法院作出（2018）皖0603民初700号民事判决书，该判决书已生效，判决内容为陶兵福偿还淮北民生矿山机器有限公司代收款130万元并支付利息。另外盐湖机电公司又向被告支付货款100万元。被告已收到盐湖机电公司支付的货款520万元及原告支付的预付款200万元，共计720万元。2019年11月27日盐湖机电公司确认截止同年10月31日尚欠淮北民生公司货款155万元。 一审法院认为，原、被告签订的《浓密机设备购销合同》系双方当事人真实意思表示，双方应按合同约定履行义务。该案中被告将货物提供给盐湖机电公司并完成安装调试，被告至今共收到盐湖机电公司支付的520万元货款和原告支付的预付款200万元，共计720万元，已超过被告应收货款605万元，超出部分115万元被告按合同约定应退还给原告，因盐湖机电公司至今尚欠155万元货款，被告向原告返还200万元的条件并未全部成就，故原告主张的剩余部分，该院不予支持。关于被告辩称已退还原告预付款200万元及20万元利息的意见，该院认为，首先2017年6月16日原告向被告出具收到退还预付款200万元收据时被告尚未收到盐湖机电公司任何货款，在此情形下，被告退还原告200万元有悖常理。其次，被告自认收到陶兵福交付的420万元银行承兑汇票后，又将其中共计220万元的两张银行承兑汇票交付给原告，原告出具收据的时间是2017年6月16日，而被告收到420万元银行承兑汇票的时间是2017年6月20日，时间上存在前后矛盾。最后，被告陈述交付给原告的两张银行承兑汇票，但该汇票并未背书给原告，最终承兑人亦非原告，且被告未向法庭提交两张银行承兑汇票交付给原告的其他证据。综上，故对被告辩称已退还200万元预付款及20万元利息的意见，该院不予采纳。关于被告辩称双方已解除合同，不应继续履行《浓密机设备购销合同》的意见，被告未向法庭提交向原告催款及双方已解除合同的相关证据，且被告已实际收到全部合同价款605万元，不符合解除合同的条件，故对该辩称意见该院不予采纳。关于原告主张被告支付违约金的诉讼请求，盐湖机电公司尚欠155万元货款，被告未返还200万元的行为未构成根本性违约，故原告要求被告支付违约金的诉讼请求不能成立，该院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、被告淮北民生矿山机器有限公司支付原告格尔木亿尔得商贸有限公司115万元，于本判决生效之日起三十日内付清；二、驳回原告格尔木亿尔得商贸有限公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下： 一、上诉人是否退还被上诉人200万元预付款的问题。二审中上诉人提交2017年6月16日格尔木亿尔得商贸有限公司出具的收款收据一份，拟证明被上诉人收到上诉人所退还的200万元预付款及支付了被上诉人20万元利息的事实。被上诉人对该证据的真实性予以认可，但对证明方向不予认可，提出该笔款项只是双方协商退还，但实际没有退还，该收款收据上的日期为6月16日，但上诉人出具给陶兵福的承兑汇票的时间是6月20日，不符合常理。经查，第三人陶兵福于2017年6月15日从盐湖机电公司代领550万元的承兑汇票后，经上诉人同意退还被上诉人220万元，由被上诉人出具了收款收据：“今收到淮北民生矿山机器有限公司设备款承兑(10500052，20026784;10500052,20026782)贰佰贰拾万元”加盖格尔木亿尔得商贸有限公司财务专用章，落款日期为2017年6月16日，该收款收据真实合法有效，与证人王某所作的证言相互印证，能够证实2017年6月16日上诉人退还被上诉人200万元预付款的事实，本院予以认定。 二、上诉人收到青海盐湖机电装备技术有限公司（简称盐湖机电公司）支付的货款是否超过605万元的问题。经查，除2016年6月16日上诉人退还被上诉人200万元预付款外，上诉人收到第三人陶兵福代领的420万元承兑汇票及其自行收回的货款100万元，共计520万元，盐湖机电公司尚欠上诉人货款155万元，原审第三人陶兵福扣留货款130万元。上诉人收到的货款实际未超出605万元。 二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，2016年9月26日上诉人与被上诉人签订的《浓密机设备购销合同》第十条约定:上诉人授权陶兵福与青海盐湖机电装备技术有限公司签订《青海盐湖工业股份有限公司钾肥装置挖潜扩能改造工程东区浓密机传动系统改造工程施工合同》，合同总价款为805.5元（开具17%增值税专用发票）。上诉人与被上诉人约定的合同价格为605万元，该合同约定与盐湖机电签订的合同超额部分退给格尔木亿尔得商贸有限公司。在该合同履行中，原审第三人陶兵福从盐湖机电公司代领货款550万元承兑汇票，自行扣留130万元后，将剩余420万元承兑汇票交给上诉人，上诉人自行收回货款100万元，盐湖机电尚欠货款155万元，上诉人实际收到的货款520万元，未超过合同约定的金额605万元，故被上诉人请求上诉人将货款超过605万元部分即200万元退还给被上诉人的条件尚未成就，同时，被上诉人要求上诉人承担支付40万违约金的请求理由也不能成立，应予以驳回。 综上所述，淮北民生矿山机器有限公司的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实部分有误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销青海省格尔木市人民法院（2019）青2801民初3369号民事判决第一项； 二、维持青海省格尔木市人民法院（2019）青2801民初3369号民事判决第二项； 三、驳回被上诉人格尔木亿尔得商贸有限公司请求上诉人淮北民生矿山机器有限公司向其退回200万货款的诉讼请求。 一审案件受理费26000元，减半收取13000元，由被上诉人格尔木亿尔得商贸有限公司负担；二审案件受理费15150元，由被上诉人格尔木亿尔得商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张连明 审 判 员 吴培青 审 判 员 邢 昌 二〇二〇年七月八日 法官助理 田雪梅 书 记 员 马燕艳