辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0103民初406号原告：崔婷玉，女，1987年3月26日出生，汉族，无职业，住址沈阳市沈河区。被告：张芸屹，女，1987年6月10日出生，汉族，无职业，住址沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：王晓龙，辽宁盛竹律师事务所律师。第三人：王硕，男，1986年9月30日出生，汉族，住址沈阳市和平区。第三人：张翔，男，1987年5月10日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。第三人：王寒晗，女，1976年11月15日出生，汉族，住址沈阳市和平区。原告崔婷玉与被告张芸屹发起人责任纠纷一案，本院于2017年11月16日受理后，于2018年5月14日作出（2017）辽0103民初17739号民事判决书，原告崔婷玉不服上述判决，向沈阳市中级人民法院提出上诉。沈阳市中级人民法院作出（2018）辽01民终9954号民事裁定书，裁定撤销原审判决，将本案发回本院重审。本院重新受理后，依法追加王硕、张翔、王寒晗作为第三人参加诉讼，并重新组成由审判员祝仰宝担任审判长，人民陪审员王晓瀚、王哲参加评议的合议庭，公开开庭进行了审理，原告崔婷玉，被告张芸屹的委托诉讼代理人王晓龙，第三人王硕、王寒晗到庭参加诉讼，第三人张翔未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告崔婷玉向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告向原告一次性返还出资款20万元及利息1,430元（利息按中国人民银行同期贷款利率从2017年9月10日计算至起诉之日）;2、由被告承担本案诉讼费等相关费用。2017年9月，被告作为发起人与原告商议设立有限责任公司，向原告募集资金，双方签订了设立有限责任公司的协议，协议约定原告出资20万元并享有股东权利。协议签订后，原告通过银行转帐将20万元转入被告指定的帐户，被告收到原告的出资至今并未履行设立有限责任公司的程序，见公司设立无望，原告多次找到被告要求退还出资未果，故起诉至法院。被告张芸屹辩称，被告认为原告要求返还投资款20万元并支付利息，没有事实与法律依据，请求法院驳回原告诉请。一、原、被告与王寒晗、张铭、王硕、王婉娇、刘岩立、高素卿共八人，共同签订有限责任公司股东协议（暂定），经营婴幼儿水育，原告没有法定理由，不能撤回出资。各股东共同签订有限责任公司股东协议（暂定），是合法有效的，根据合同约定，各股东每人出资20万元，共同设立有限责任公司。首先，该份协议是各方协商暂定的协议，其中对公司的名称、经营范围、成立时间、并没有具体的约定。其次，根据协议第五条第一款约定，原告与股东王寒晗在公司成立前，对公司资金管理和使用，对公司成立前的为了公司的设立被告有权使用注册资金。根据协议第七条第一、二款约定，该协议一经签订生效，不可解除，只有公司营业执照被吊销、公司被依法宣告破产、八方一致同意才能解除协议，现原告起诉并不符合约定的解除情形，所以根据协议约定不能解除协议，返还投资款。二、关于有限责任公司暂时未注册，而暂成立个体工商户的原因。1、各股东拟成立公司是与上海宝贝计划企业管理有限公司合作，使用其公司旗下品牌“哈泊妮”，我方与上海公司的合作方式一直没有确定，导致公司的具体名称、经营范围一直没有确定，所以迟迟没有注册成立有限责任公司。我方与总公司协商的方案共有两种，投资方式一直在协商，其中一种是加盟方式，单店授权，我方只能经营一家水育中心，需每年缴纳加盟费。另一种是采取直营店合作的方式，上海宝贝计划企业管理有限公司向我方注资，采取合作经营，占拟成立公司百分之五十一股份，双方的合作方式一直没有确定，成立分公司还是重新成立独立公司等一直都不能确定。2、各方股东并不是不成立有限责任公司，成立个体工商户是一种权宜之计。基于第一款说明的原因及考虑，各股东都有工作，其中股东王婉娇在国外，暂不能去工商部门办理工商登记，但拟成立公司的房屋已经租下，想尽快开业，考虑到水育中心装修工期长，在各方股东协商下，一致同意先装修房屋。装修过程中，发现办理各项登记及招收原始会员、宣传等情况，需要以企业名义进行，所以，各方股东协商以原告配偶的名义，暂时成立个体工商户，待与上海宝贝计划企业管理有限公司合作方式及名称确定后，再注册有限责任公司。三、各股东的注册资金用于水育中心的装修、设备等使用。根据协议第五条第一款约定，原告与股东王寒晗在公司成立前，对公司资金管理和使用。经各股东协商，为了水育中心尽快开业，一致决定让原告与股东王寒晗对水育中心进行装修及采买设备等，在整个开业准备中，各股东都积极参与，多次开会，对装修、加盟、设备采买、人员的招聘和培训、宣传等事宜都在协商下进行，暂时成立的个体工商户也是以原告配偶的名义注册，没有任何股东提出过异议，原告也没有跟被告提出过要求返还投资款，现股东的投资款已用于水育中心的开业。综上，公司的具体注册事宜是根据各股东协商下进行的，需要全体股东到工商部门办理登记注册，被告也是股东之一，公司暂时未成立不能将责任都归罪于被告一人，公司并不是成立无望，不是不成立，只是具体的注册事宜没有确定下来，被告也想尽快成立有限责任公司。现在水育中心是各股东协商，一边装修水育中心，一边办理公司注册，各股东的投资已用于水育中心的开业、公司成立阶段,原告参与了管理和经营,以其行为表明了对所有设立行为的认可。所以，原告不能让被告承担返还投资款的责任。请法院查清事实，依法驳回原告诉请。第三人王硕述称，我跟被告是通过给被告家孩子办理生日宴会认识的，通过被告认识的王寒晗，然后被告和王寒晗在中兴七楼谈水育项目的事情，要成立一个有限公司，当时我看被告和王寒晗都是正经干事的人，所以相信了他俩，投资准备成立有限公司。之后王寒晗和被告通知我去香格里拉签合同，当时在场有我、原、被告、王寒晗、张铭、耿雪，当时我们看完合同，除了耿雪以外我们都签名了，这是我唯一签的一份合同。我签名的合同没给我原件，当时我们签完合同就等着公司成立，然后被告和王寒晗告诉我门市房租完了，告诉我就在这个门市房成立有限公司，后来这个公司没成立，被告也没给我们任何答复，这个时候我钱已经打到被告会计账户里了。后来，我感觉我被骗了，我向被告要合同，被告也不给，之后拿给我一个八人的合同，我也不知道是谁替我签的，我只承认我们在一起成立有限公司，不同意成立个体工商户，而且我只认可我们六个人的股东，后来的合同我不承认，合同也不知道谁替我签订的。第三人王寒晗述称，最初张芸屹找我，说大家合作一个幼儿水育项目，一个人出资20万元，陆陆续续通过被告有八个人过来了。装修结束之后开业之前，因为大家要合作的是有限责任公司，但是办理营业执照的时候，要求所有股东同时到场，其中有几个到不了场。王婉姣是我妹妹，人在美国，我们问发身份证可不可以，说不行，必须全部到场。为了开业，没有营业执照肯定不行，然后就说先做一个个体工商户，就由于佳还是崔婷玉来担任，记不清了，当时讨论这个事，最后决定用于佳了。营业执照是找的代办的，就把个体工商户办出来了。原计划是十一之前开业，但是赶上天气不好，就十月中旬开业了。开业之后一个月左右，11月中旬左右就有起诉的事情了，后来就开始应对起诉的事。因为有一些会员了，产生了一些费用，当时股东融资的尾款勉强维系，与房主签合约是五年的合约，房租是先付一年房租和押金，具体多少钱记不清了，勉强维持了一段时间，维持不下去了，就跟房主打招呼结束合约，房主说算违约，押金不给退，因为房子都给打开了，不给退就不给退吧，后来一直应对法院诉讼。第三人张翔提交书面意见述称，2017年9月份我的小学同学张芸屹找到我，说要成立一个有限公司，一共八个人入股，我看这个正规有发展，我当时刚从广东回到沈阳，想认真做一番事业，出于对小学同学的信任，所以我就同意了，我直接让我的妈妈把从广东辛苦赚的血汗钱20万元电汇到被告账户。之后，我问过被告什么时候让我签有限责任公司的合同，张芸屹迟迟不给我准确回复，之后张芸屹成立了一个个体工商户，当初要成立有限责任公司而出资的20万元都花没了，我才知道在她2017年9月份第一次找我之前，张芸屹及其他股东已经签订了一份有限责任公司协议，其中一个股东叫张铭，后来撤资退股，张芸屹才来找我想让我入股，我感觉到这是一个骗局，我被骗了，当初张芸屹找我是告诉我要成立有限责任公司，我也是要成立有限公司入的股，我不知道也不同意张芸屹成立这个个体工商户，成立有限责任公司的目的无法达成，因此，我决定起诉张芸屹。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月份左右，被告预在沈阳开展水育项目，原告愿意入股并于2017年5月25日向被告转款20万元作为入股金。2017年6月3日，被告及第三人王寒晗作为乙方，上海宝贝计划企业管理有限公司作为甲方签订《“哈泊妮”国际水育品牌授权许可使用合同书》，约定甲方授权于乙方“哈泊妮”品牌vi使用权，开设哈泊妮国际水育旗舰店，合同有效期自2017年6月3日至2018年6月2日。乙方为独立的事业者，双方之间不存在任何隶属、投资、雇佣、承包关系。2017年6、7月份左右，原告、被告、第三人王寒晗、王硕及张铭、高素卿（实际通过其女儿李妍岩）、刘岩立（实际通过其女儿杨舒雅）、王婉娇八人签订《有限公司股东协议（暂定）》，约定八方在沈阳市和平区南三好街7-11-1共同投资成立有限责任公司，注册资本160万元，各方均以现金方式出资，出资额各20万元，各占注册资本的12.5%，该注册资本主要用于公司注册时使用，并用于公司开业后的流动资金，股东不得撤回，投入的资金由公司发起人管理，公司的执行董事和总经理由王寒晗和被告担任，负责公司的日常运作和管理，其他六方为公司的监事。被告丈夫于佳代替被告在该协议上签字。2017年6月7日，被告及第三人王寒晗以原告丈夫于佳的名义签订了租赁合同，租赁了位于沈阳市和平区南三好街7-11号1门的房屋并开始装修做开业准备。2017年8月31日，被告及第三人王寒晗交由代办公司办理了以原告丈夫于佳为经营者的个体工商户，名称为沈阳市和平区哈泊妮孕婴用品店，地址即为上述房屋，经营范围包括预包装食品、母婴用品、日用百货、服装鞋帽、室内娱乐服务，用作上述各方协议确定的水育项目的经营。2017年9月，张铭撤回出资，第三人张翔投资20万元。2017年10月，各方合作的水育项目开业经营，2017年11月，原告以被告收到出资但未履行设立有限责任公司的程序为由起诉来院，要求被告返还出资款，2018年6月14日，原告丈夫于佳办理了沈阳市和平区哈泊妮孕婴用品店个体工商户的注销手续。2018年6、7月份，水育项目停止经营。本院认为，本案原被告及第三人等共计8人签订协议，预成立有限责任公司经营水育项目，但在实际经营过程中，并未成立公司，而是以原告丈夫于佳的名义成立了个体工商户，对此，被告及第三人王寒晗主张系经过了各投资人的同意，因成立有限责任公司需要各股东到场签字，而部分股东由于工作身份或者身在国外等原因无法到场，故决定暂时成立个体工商户，待条件成熟时再成立有限责任公司，未参加本案诉讼的合作股东也为被告出具了证言，证明上述事实的存在，对此，原告与第三人王硕表示并不知晓，第三人张翔虽表示不知晓，但其在原股东张铭撤资后投资，其投资时个体工商户已经成立。对此，本院认为，个体工商户以于佳的名义成立，虽然被告表示成立时的签字均非于佳所签，但该个体工商户系在2017年8月31日成立，成立后，各方合作的水育项目继续筹备经营，原告及其丈夫于佳已经实际参与，且办理个体工商户执照需要于佳的身份证及照片，被告表示不知晓并不符合常理。同时，各方签订的协议也未对公司何时成立约定明确的时间，成立个体工商户后，被告及第三人王寒晗亦未明确表示不再成立有限责任公司，而一直主张待条件成熟时再成立公司，故原告以被告违反约定，未成立有限责任公司为由要求被告返还出资款，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告崔婷玉的诉讼请求。案件受理费4321元，由原告崔婷玉承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  祝仰宝人民陪审员  王晓瀚人民陪审员  王 哲二〇二〇年七月六日书 记 员  王星星