新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新28民终668号   上诉人（原审被告）：巴州极翼农业科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市建设辖区乐悟北路88号顺和农产品综合市场7号楼1层5号商铺。   法定代表人：张强，该公司总经理。   委托诉讼代理人：徐国庆，新疆阳光律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：巴州极飞农业航空科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州尉犁县棉纺织及农副产品加工园（车管所以北、金隆宇纺织东侧）。   法定代表人：彭斌，该公司总经理。   委托诉讼代理人：鞠杰，新疆天雪律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王剑华，新疆天雪律师事务所律师。   上诉人巴州极翼农业科技有限公司（以下简称机翼公司）因与被上诉人巴州极飞农业航空科技有限公司（以下简称极飞公司）分期付款买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区尉犁县人民法院（2019）新2823民初1122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭，于2020年6月24日公开开庭进行了审理。上诉人极翼公司的委托诉讼代理人徐国庆，被上诉人极飞公司的委托诉讼代理人鞠杰、王剑华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   巴州极翼农业科技有限公司上诉请求：1．依法撤销尉犁县人民法院（2019）新2823民初1122号民事判决书，发回重审或改判驳回被上诉人一审诉讼请求，或中止对本案的审理。2．本案的一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人极飞公司依据强势地位与上诉人机翼公司签订的限制上诉人权利的《授权经销合作协议》是特许经营合同，一审法院认定双方之间是普通的买卖合同关系属认定事实错误，被上诉人在基层法院起诉是规避法律法规的违法行为。二、被上诉人向上诉人交付的产品存在质量问题，其违约在先且拒不改正，上诉人不应向被上诉人支付货款及违约金，一审判决上诉人支付被上诉人款项错误。三、由于被上诉人提供的产品存在严重质量问题，构成违约，在一审庭审中上诉人提出反诉请求要求被上诉人支付违约金、退还保证金及配件款，一审法院未进行受理，违反法律规定；并提出质量有异议的抗辩及鉴定申请，一审法院也不予受理，没有法律依据。四、由于被上诉人提供的产品存在质量问题，几个实际使用者依据产品质量责任纠纷已将上诉人、被上诉人、生产商进行起诉，该案的结果对本案有直接影响，产品质量责任纠纷案结束后再审理本案较妥，因此，本案应当依法中止审理。   机翼公司辩称，一、根据《商业特许经营管理条例》第三条规定，答辩人根本不具备《商业特许经营管理条例》中关于特许人的法定资质，不是特许人，答辩人也没有以任何形式收取上诉人特许经营费，因此，双方签订的《授权经销合作协议》不是特许经营合同，双方之间是普通的买卖合同关系，依据民诉法的相关规定，尉犁县人民法院受理并审理本案符合法律规定。二、上诉人从答辩人处购买无人机及其他零配件后均以高额的价格转售给了第三人，已从销售无人机中获取了巨大的经济利润，上诉人既不是无人机的所有权人、也不是实际使用人，若无人机出现质量问题，第三人可根据保修政策享受答辩人的售后服务保障，上诉人不参与售后服务；若上诉人认为产品存在质量问题，应在合同约定的质量异议期内提出，在该协议履行过程中，上诉人并未提出过任何质量异议，因此，上诉人以产品存在质量问题为由，拒绝支付货款及违约金无任何事实及法律依据。三、上诉人并不是本案案涉产品的终端使用人，其无权针对产品质量提出任何质量异议，且上诉人也并未提供任何证据证实上诉人因第三人提出产品质量异议给其造成经济损失，也并未提供任何证据证实相关经济损失应由答辩人承担。因此，原审未受理上诉人的反诉及鉴定申请正确无误。四、根据《民事诉讼法》第一百五十条之规定，中止审理必须存在法定条件，上诉人所述的产品质量责任纠纷案件与本案并无任何关联性，不存在中止审理的情形。   极飞公司向一审法院起诉请求：1．请求依法判令被告向原告支付拖欠的货款1,949,171.25元；2．请求依法判令被告向原告支付逾期还款违约金89,154元；以上合计2,038,325.25元；3．本案诉讼费、送达费、保全费等费用由被告承担。   一审法院认定事实：2019年1月1日，原告极飞公司与被告极翼公司签订《授权经销合作协议》，协议约定被告在原告授权经营区域、授权经销期限内按照原告提供的经销产品价格与市场统一销售价格销售极飞品牌多旋翼植保无人机系列产品，被告收到产品后经安装、激活、试飞测试后24小时内对产品质量有异议的应在3个工作日内将产品交付原告检测，属产品质量问题由原告按照约定提供售后保修服务中承诺的免费退货、换货及保修的三包服务。任何一方违反协议，另一方有权解除协议并可要求违约方按照协议总金额20％以上的标准支付违约金。协议签订后，原告累计向被告分批次供应产品的总价值为4,030,000元，被告已支付货款2,080,828.75元，剩余货款1,949,171.25元至今未支付。   一审法院认为，原告极飞公司与被告极翼公司签订的合同是其真实意思表示，合同合法有效。双方应全面履行合同义务。原告极飞公司要求被告极翼公司支付货款的诉讼请求本院予以支持。庭审中，被告辩称，1．在该协议的履行过程中，因原告极飞公司未向被告方提供质量合格产品，属于严重违约，极飞公司存在重大违约行为，要求极翼公司支付货款和违约金没有理由，极飞公司违法和违反合同约定交付的是质量不符合国家强制标准的不合格无人机及无人机配件产品，造成极翼公司的损失应承担违约责任，降低价款和赔偿损失；2．极飞公司依据其强势地位，违规限制了极翼公司的责任，限制了极翼公司的合法权益。因原被告之间属于销售和销售者的关系，被告销售原告的产品出现质量问题，根据产品质量法规定如果销售者依照规定负责修理、更换、退货、赔偿损失后，如属于生产者或销售者责任的，有权向生产者或销售者进行追偿。销售者之间订立的买卖合同有不同约定的，合同当事人按照合同约定执行。被告认可原告销售给其的产品已经全部销售给消费者且未向消费者承担修理、更换、退货、赔偿损失的责任，因双方之间订立的买卖合同明确约定被告销售的无人机经检测确定属产品质量问题由原告按照约定提供售后保修服务中承诺的免费退货、换货及保修的三包服务，被告抗辩不向原告支付货款和违约金无任何理由，被告辩称极飞公司违法和违反合同约定交付的是不符合国家强制标准的不合格无人机及配件产品，造成极翼公司的损失，其应承担违约责任，其要求降低价款和赔偿损失的抗辩，本院法院不予采纳。双方签订的合同虽系原告提供的格式合同，但并无免除其自身的责任及排除被告的主要权利或加重被告的责任的条款，不存在条款无效的情形，故被告称极飞公司依据其强势地位，违规限制了极翼公司的责任，限制了极翼公司的合法权益的辩称一审法院不予采纳。被告未按合同约定支付剩余货款1,949,171.25元，原告主张被告支付逾期付款违约金的诉讼请求一审法院予以支持。庭审中，被告对原告主张的违约金要求法院予以调整。原告主张的违约金应以不超过其实际损失为限，被告逾期付款导致原告的损失主要为利息损失，可参照买卖合同司法解释规定的按照人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。按照原告分段计算利息的主张，同期同类人民币贷款基准利率为4.35％，逾期罚息利率标准为5.66％（4.35％×1.3倍），经计算，逾期付款违约金为21,223.46元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国产品质量法》第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，遂判决：一、被告巴州极翼农业科技有限公司于判决生效后立即支付原告巴州极飞农业航空科技有限公司货款1,949,171.25元，逾期付款违约金21,223.46元，合计1,970,394.71元。二、驳回原告巴州极飞农业航空科技有限公司的其他诉讼请求。   二审中，双方当事人均未提交新证据。   二审查明，被上诉人极飞公司的经营范围：农业技术推广服务，农业技术服务，其他农业服务，林业服务，信息系统集成服务，信息技术咨询服务；批发零售：农业机械及配件、地膜、滴灌材料；农业机械租赁；职业技能培训；测绘服务；零售：农药（高毒、剧毒除外）、化肥（管控要素除外）；不再分装的包装种子的销售。其他的事实和证据与一审法院查明一致。   本院认为，本案的争议焦点：一、一审法院依据买卖合同审理本案是否正确。二、被上诉人提供的无人机是否存在质量问题，上诉人是否应向被上诉人支付货款及违约金。三、一审未受理上诉人的反诉请求即要求被上诉人支付违约金、退还保证金、配件款及质量鉴定的申请，是否符合法律规定。四、本案是否应当中止审理。   焦点一，一审法院依据买卖合同审理本案是否正确。特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，案涉产品的生产、研发、制造不在被上诉人极飞公司的经营范围，极飞公司亦非案涉产品专利或者专利技术的所有权人，故被上诉人不符合特许人的主体资格，上诉人极翼公司称双方之间是特许经营关系的上诉理由不能成立。上诉人对《极飞科技产品订货确认单》及《付款承诺函》的真实性及所记载的产品数量、未付款的数额均予以认可，现被上诉人依据买卖合同向法院起诉，一审依据买卖合同审理本案并无不当，该上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。   焦点二，被上诉人提供的无人机是否存在质量问题，上诉人是否应向被上诉人支付货款及违约金。上诉人与被上诉人在2019年1月1日签订的《授权经销合作协议》是在平等自愿的基础上签订的，系真实意思表示，属有效协议。双方均应按照约定履行协议内容。该协议第四条第四款约定，上诉人对该产品完成必要的安装、试飞，产品激活后试飞测试24小时内无异议的视为产品质量合格；试飞测试后对产品质量有异议的，上诉人应当于发现之日起三个工作日内将存在质量问题的产品交付给被上诉人指定的地点进行测试。上诉人并未提供其在质量异议期内向被上诉人提出产品质量的相关证据，依据《中华人民共和国合同法》第一百五十七条规定：买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。第一百五十八条第一款规定：当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。因此，上诉人称被上诉人向其出售的产品存在质量的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人认可《极飞科技产品订货确认单》及《付款承诺函》记载的产品数量、未付款的数额，因此，上诉人应支付被上诉人货款1,949,171.25元。双方在《付款承诺函》中约定了付款的时间，上诉人未按照约定支付货款，已构成违约，其应支付违约金，上诉人称不应支付货款及违约金的上诉理由均不能成立，本院不予支持。   焦点三，一审未受理上诉人的反诉请求即要求被上诉人支付违约金、退还保证金、配件款及质量鉴定的申请，是否符合法律规定。双方之间是买卖合同纠纷，上诉人并未在合同约定的时间内对被上诉人出售的产品提出质量异议，上诉人已将该产品销售给第三方，且上诉人在本案中亦未提供其销售给第三方的产品，因质量问题致使其向第三方减少价款的相关证据，故一审未受理上诉人的反诉请求及质量鉴定并不违反法律规定。退一步讲，即便第三方在使用涉案产品过程中出现质量问题，亦是另外一种法律关系，和本案并不能成为本反诉关系，该上诉理由亦不能成立。   焦点四，本案是否应当中止审理。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条规定，有下列情形之一的，中止诉讼：（一）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；（二）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；（三）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；（四）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；（五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；（六）其他应当中止诉讼的情形。上诉人称第三方依据产品质量责任纠纷已将上诉人、被上诉人、生产商进行起诉，本案是买卖合同纠纷，产品质量责任纠纷案件的审理结果并不是本案审理的必须依据，因此，不符合中止的条件。   综上所述，极翼公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十七条、第一百五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费22,533.55元，由巴州极翼农业科技有限公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   张 丹   审  判  员   赵艳萍   审  判  员   董 攀   二 〇 二 〇 年 七 月 十 五 日   书  记  员   吴沛敬