天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终983号上诉人（原审原告、反诉被告）：安娜，女，1974年9月16日出生，汉族，住天津市河东区。委托诉讼代理人：肖自忠（安娜之夫），男，1974年11月13日出生，汉族，住天津市河东区。委托诉讼代理人：王立强，天津天章律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：周红莉（系天津市河东区香之格旅馆经营者），女，1975年12月11日出生，汉族，住天津市河东区。上诉人安娜因与被上诉人天津市河东区香之格旅馆（以下简称香之格旅馆）合同纠纷一案，不服天津市河东区人民法院（2019）津0102民初5278号民事判决，向本院提出上诉。因2019年11月5日天津市河东区香之格旅馆注销登记，本案被上诉人变更为其经营者周红莉。本院于2020年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：1．撤销一审判决，发回重审或依法改判被上诉人支付违约金250,000元，赔偿丢失的财物损失15,167元；2．一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1．一审法院过错责任认定错误，被上诉人应当承担全部违约责任。一审法院将合同解除的过错归结于上诉人拒付租金及水电费，却不考虑未付7月份租金的原因。在被上诉人明确要在7月解除合同，且双方未就解除合同赔偿事宜达成一致意见的情形下，上诉人基于不安抗辩权，暂未支付7月份房屋租金并无不妥，且并不构成根本性违约，未付租金并不是合同解除的主要原因。涉案合同履行期限是三年，但合同履行也仅仅七个月，被上诉人就单方提出解除合同，且其解除合同的目的是为了将涉案房屋另行出租给案外人，以获取更大的经济利益。一审法院却认为“因双方当事人均存在违约行为，且过错程度相当”，明显有失公允，系认定错误。2．被上诉人单方违约，应承担违约赔偿责任。上诉人要求赔偿250,000元违约金和财产损失15,167元的诉讼请求，有合同依据和法律规定，一审法院应予以支持。3．一审法院认为，双方当事人均存在违约行为，且过错程度相当，故违约赔偿责任互相抵销后，无须另行支付违约金，一审法院对此属于认定事实不清，适用法律错误。4．一审法院认定上诉人要求赔偿丢失物品损失的诉讼请求与本案非同一法律关系，系认定错误。被上诉人辩称，之所以双方合同不足一年就提出解除，并开始寻找其他承租方，系因上诉人首先提出不愿继续经营并想提前终止合同，但因双方一直通过电话沟通此事，故没有书面证据。安娜离开后，现在房屋转租给摄影公司，原来所有的旅馆装修、设施均拆除了，损失也很大。且被上诉人并未通过转租他人获得高额利益，现在每年收取的租金只有1,120,000元左右，与被上诉人需要向房东支付的租金1,100,000元基本持平。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。安娜向一审法院起诉请求：1．确认解除《酒店经营承包合同》《补充协议》；2．香之格旅馆返还承包保证金50,000元；3．香之格旅馆返还2018年7月承包金20,834元；4．香之格旅馆支付违约金250,000元；5．香之格旅馆赔偿安娜丢失物品损失15,167元；6．诉讼费由香之格旅馆负担。香之格旅馆向一审法院反诉请求：1．安娜支付违约金250,000元；2．反诉费由安娜负担。一审法院认定事实：安娜与香之格旅馆系合同关系。2017年7月29日，双方签订合同，约定“甲方（香之格酒店）承包给乙方（安娜）的酒店位于天津市河东区；该酒店承包期限共叁年，自2017年8月1日至2020年7月31日止；承包金为每年250000元，合同签订之日起一个月内乙方支付承包保证金（定金）50000元整，乙方应按时交纳税收、水电气及相关的费用，如不按时交纳费用引起的后果则由乙方承担全部责任；在承包期间，甲方有权依法定程序出卖乙方所承包的酒店。出卖后，本合同对新的酒店所有人和乙方继续有效。甲方出售或转让该酒店，须提前45天书面通知乙方，在同等条件下，乙方有优先购买权，同时按转让期限内按承包金额年平均数返还乙方；本合同生效后具有法律效力，双方均不得随意变更或解除，需要变更或合同解除时，须经双方协议一致达成新的书面协议；甲方有以下行为之一的，乙方有权解除合同：（1）提供不符合约定条件的酒店设施，严重影响经营。乙方有下列行为之一的，甲方有权解除合同，收回所承包给乙方的酒店：（1）逾期未交纳按约定应当由乙方交纳的费用，已经给甲方造成损失的；在承包期间，乙方有第九条第三款行为之一的，甲方有权终止合同，收回酒店的经营权，乙方应按照当年承包金的100%向甲方支付违约金。乙方未经甲方同意，中途擅自退包的，乙方应按当年承包金的100%向甲方支付违约金。甲方单方解除合同、不当举措或干扰乙方酒店经营造成乙方无法继续经营的，甲方按1000000元人民币向乙方赔偿所有装修、物资及宣传推广费用，并赔偿此期间的经营损失”。同日，双方另签订协议，约定“承包之日起发生的相关利润及费用与甲方无关，费用由乙方自行按照物业要求按时交纳；在乙方经营期间，甲方有权利对该酒店的转让，不包括对第三方的再次承包，如有转让，甲方需提前两个月通知乙方，同时，因转让，甲方返还乙方每月交纳给甲方的相关费用（不分淡旺季节），即每月20834元，乙方应交清在经营期间的各项费用”。上述合同、协议签订后，香之格旅馆向安娜交付了酒店，安娜已支付2017年8月1日至2018年7月31日期间的承包金250000元及承包保证金50000元。香之格旅馆于2018年5月8日以微信方式通知安娜合同于2018年7月8日解除，安娜自2018年6月起未再支付酒店水电费，自2017年7月起未再支付酒店房屋租金。2018年7月3日，香之格旅馆拉走酒店内经营用设施，安娜自此未再经营。一审法院认为，涉案合同、协议均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。本案中，合同履行期间，双方当事人在就解除合同尚未协商一致的情形下，安娜拒付房屋租金及水电费，香之格旅馆拉走酒店内经营用设施，故双方当事人均存在违约行为致合同目的不能实现，符合上述法律规定合同解除的法定情形。庭审中，双方当事人亦均同意提前解除合同，本院对此予以确认。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。依照上述法律规定，因双方当事人于2018年7月3日起未再履行合同，故香之格旅馆应退还安娜已付的2018年7月承包金20,834元及承包保证金50,000元。安娜的相应诉讼请求，予以支持。关于安娜要求香之格旅馆赔偿丢失物品损失的诉讼请求，与本案合同纠纷非同一法律关系，且安娜未提交有效证据证明其主张事实确已实际发生，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，安娜应承担举证不能的不利后果，其该项诉讼请求，不予支持。关于双方当事人均要求对方支付250,000元违约金的诉讼请求和反诉请求，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，因双方当事人均存在违约行为，且过错程度相当，故违约赔偿责任相互抵销后，无须另行支付违约金。安娜的该项诉讼请求和香之格旅馆的反诉请求，均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四第三项、第四项、第九十七条、第一百二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、安娜与天津市河东区香之格旅馆2017年7月29日签订的《酒店经营承包合同》《补充协议》于2018年7月3日予以解除；二、天津市河东区香之格旅馆应于本判决发生法律效力之日起十日内向安娜支付2018年7月承包金20,834元；三、天津市河东区香之格旅馆应于本判决发生法律效力之日起十日内向安娜支付承包保证金50,000元；四、驳回安娜的其他诉讼请求；五、驳回天津市河东区香之格旅馆的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,113元，减半收取计3,056.50元，反诉费2,525元，合计5,581.50元，由安娜负担2,271元，由天津市河东区香之格旅馆负担3,310.50元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提供了3份证据：证据1．案外人天津茉莉花开摄影有限公司（以下简称茉莉花开公司）工商登记的下载件；证据2．案外人茉莉花开公司的内外现状照片；证据3．双方的微信聊天记录。以上证据证明被上诉人于2018年7月前已与案外人茉莉花开公司就涉案房屋的租赁事宜进行了协商，其应当承担违约责任。被上诉人质证认为，对证据的真实性认可，但对证明目的不认可，虽然茉莉花开公司注册时间是2018年6月12日，但当时是因上诉人先提出只想经营一年，其只好另寻租户，实际其与茉莉花开公司签订合同时间是2018年9月份左右，收取的年租金基本与其每年交给房东的租金是持平的，并未获取更高收益。本院认证认为，双方对前述证据的真实性均认可，本院对其真实性予以确认。本院二审经审理查明，上诉人于2018年7月起未再支付酒店房屋租金，一审法院认定时间为“2017年7月”系笔误，本院予以纠正。2019年11月5日香之格旅馆注销登记。涉案房屋现由香之格旅馆的经营者周红莉转租给茉莉花开公司，由后者占有并用于经营。本院审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本案当事人双方的争议焦点为：1．被上诉人是否应当承担违约责任；2．被上诉人是否应当赔偿上诉人丢失的财物损失。本院认为，关于争议焦点一，上诉人、被上诉人各自在合同履行过程中均有过错，均应向对方承担一定的违约责任。首先，双方之间签订的是承包合同，上诉人负责旅馆的实际经营，旅馆内的设施、装修等均由被上诉人提供。既然合同期限为三年，只不足一年被上诉人就解除合同，再转租给不经营旅馆的其他承租方，必然会导致原有装修、设施的拆除，对被上诉人造成损失。现无证据证明上诉人退出涉案房屋后，被上诉人通过转租他人获得了更高的经济利益。在此情况下，如果上诉人没有表示过不确定是否要继续经营的意思，被上诉人就不顾拆除装修、设施的损失，也要转租他人，不合常理。但在双方对是否解除以及解除后果未明确协商情况下，被上诉人提出其可提前2个月，并于2018年7月8日合同解除，被上诉人的确存在一定过错。其次，在被上诉人明确表示提前解除合同后，现无证据证明上诉人要求过继续履行合同，也未就继续履行进行过积极协商或采取措施。上诉人主张不存在拖欠水电费、房租的违约行为，2018年6月未支付的水电费系应于7月才缴纳，而7月其已不再经营，故一直未缴纳。关于这一主张，一方面，2018年6月28日万隆中心大厦物业就因欠缴电费问题对涉案房屋采取停电措施；另一方面，从双方短信、微信记录来看，2018年6月30日被上诉人还在向上诉人催告7月份房租，说明双方未对后续是否经营问题有明确结论，但上诉人即拒付房租。因此，总体来看，上诉人在合同履行过程中，也存有一定过错。最后，当事人虽然可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，但约定的违约金也不可过分高于造成的损失。本案中，旅馆内装修、设施均为被上诉人提供，上诉人只负责旅馆经营，上诉人关于合同提前解除的损失自述主要为履行承包合同的预期利益损失，但对该损失未提供证据予以证明。因此，综合双方的过错程度、上诉人的实际损失等情况，一审法院最终认定双方均存在违约行为，且过错程度相当，故违约赔偿责任相互抵销后，无须另行支付违约金，并无不当，本院予以维持。关于争议焦点二，上诉人要求赔偿丢失物品损失，与本案并非同一法律关系。从双方的聊天记录来看，在被上诉人拉走旅馆内物品前，已提前告知过上诉人保管好自己物品，现上诉人也未能提供证据证明丢失物品的事实确已发生，故一审法院未支持上诉人这一主张并无不当。综上所述，安娜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,050元，由上诉人安娜负担。本判决为终审判决。审判长  高铁檩审判员  岳文君审判员  郭 矗二〇二〇年七月二日书记员  唐 啸