福建省大田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0425刑初113号 公诉机关大田县人民检察院。 被告人曾成仕，男，1964年7月13日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，无业，住福建省永春县。因殴打他人于2016年8月5日被永春县公安局行政拘留十日，并处罚款500元。因涉嫌赌博罪于2020年4月17日被刑事拘留，同年4月18日变更为取保候审。 被告人苏清香，女，1978年9月17日出生于福建省大田县，汉族，小学文化，无业，住福建省大田县，现住福建省大田县。因涉嫌赌博罪于2019年5月23日被刑事拘留，同年6月21日变更为取保候审。 被告人叶长炼，男，1981年5月8日出生于福建省大田县，汉族，初中文化，无业，住福建省大田县，现住福建省大田县。因犯盗窃罪于2003年11月19日被大田县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。因涉嫌赌博罪于2019年6月20日被取保候审。 大田县人民检察院以田检一部刑诉〔2020〕83号起诉书指控被告人曾成仕、苏清香、叶长炼犯赌博罪，于2020年6月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。大田县人民检察院指派检察员张正池、检察官助理吴同新出庭支持公诉，被告人曾成仕、苏清香、叶长炼到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2018年6月至7月间，被告人苏清香为非法获利，先后通过微信（微信昵称：顺其自然，微信号：×××）收取赌客林某2、林某1、王某的“六合彩”投注款共计人民币7325元并向赌博网站转投注，以获取1%的返利共计73.25元。 2019年1月，被告人苏清香又分别与被告人曾成仕、叶长炼通谋，决定聚众利用香港“六合彩”摇出的特别号码的方式进行竞猜赌博，并分别约定由叶长炼帮助苏清香收取“六合彩”投注款、由苏清香收注后向曾成仕转投注，曾成仕以支付1:41赔率及13%返利的方式进行吃赔、苏清香、叶长炼分别从所收取的投注款中抽取1%返利。2019年1月至5月期间，被告人叶长炼通过微信（昵称：氵每氵羊，微信号：×××）收取吴某等赌客的“六合彩”投注款并转给苏清香，或直接将苏清香的微信收款二维码（微信昵称为顺其自然）发送给赌客用于接收投注款，数额共计人民币180393元，叶长炼可从中获利1803.93元；被告人苏清香又通过微信（昵称为顺其自然及昵称为香，微信号：×××）收取章某、苏某1、林某1、王某、苏某2、林某2等赌客的“六合彩”投注款共计213986元，而后苏清香将该部分投注款及叶长炼帮助收取的投注款180393元、个人参赌投注款60000元向曾成仕（微信昵称：成仕、微信号×××）转投注，数额共计人民币454379元，苏清香可从中获利3943.79元。曾成仕收到投注款后以约定比例进行吃赔。 经福建中证司法鉴定中心鉴定，从苏清香手机中恢复出微信聊天记录等涉案信息。 2019年5月22日，被告人苏清香在大田县均溪镇美地公园2号楼505室被公安机关抓获；2019年6月20日，被告人叶长炼自动投案；2020年4月17日，被告人曾成仕在福建省永春县一都镇被公安机关抓获。到案后，各被告人均能如实供述自己的罪行。 案发后，公安机关在苏清香处扣押手机3台及暂扣人民币4620元（其中违法所得4017.04元），在叶长炼处扣押违法所得人民币1800元。 另查明，2020年7月2日，被告人叶长炼向本院退出违法所得人民币3.93元。 公诉机关认为,被告人曾成仕、苏清香、叶长炼以营利为目的，以非法收受“六合彩”投注的形式组织三人以上赌博，其中，曾成仕收取投注数额累计人民币454379元；苏清香收取投注数额累计401704元、违法所得人民币4017.04元；叶长炼收取投注数额累计人民币180393元、违法所得人民币1803.93元，均应以赌博罪追究其刑事责任。本案是分别成立共同犯罪。被告人曾成仕、叶长炼分别具有行政违法劣迹和犯罪前科的情节，应分别酌情从重处罚。因被告人叶长炼具有自首和被告人曾成仕、苏清香具有坦白及认罪认罚法定从轻从宽处罚的情节，被告人苏清香、叶长炼具有退出赃款的情节，可予以分别酌情从轻处罚。故建议本院判处被告人曾成仕有期徒刑九个月，并处罚金10000元；判处被告人苏清香有期徒刑九个月，并处罚金8000元；判处被告人叶长炼有期徒刑六个月，并处罚金5000元；三被告人均可适用缓刑。公诉机关当庭提交了证人章某、苏某1、林某1、王某、苏某2、林某2、吴某的证言，户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、刑事判决书、行政处罚决定书、扣押决定书、银行交易明细、现场检测报告书、到案经过、破案经过、福建中证司法鉴定中心出具鉴定意见书、微信聊天记录等电子数据（Ｕ盘一个、光盘一张）、现场勘验检查笔录、辨认笔录及照片等证据证实，被告人曾成仕、苏清香、叶长炼亦供述在案，足以认定。 被告人曾成仕、苏清香、叶长炼对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人曾成仕、苏清香、叶长炼以营利为目的，以非法收受“六合彩”投注的形式组织三人以上赌博，其中，曾成仕收取投注数额累计人民币454379元；苏清香收取投注数额累计401704元；叶长炼收取投注数额累计人民币180393元，其行为符合赌博罪的法定构成要件，均已构成赌博罪，应予依法惩处。公诉机关指控的罪名成立。本案被告人曾成仕、苏清香及被告人苏清香、叶长炼的行为是分别成立共同犯罪。被告人曾成仕、叶长炼分别具有行政违法劣迹和犯罪前科的情节，应分别酌情从重处罚。因被告人叶长炼具有自首和被告人曾成仕、苏清香具有坦白及退出赃款的情节,并愿意接受处罚，可依法予以分别从轻从宽处罚。根据被告人曾成仕、苏清香、叶长炼的犯罪情节和悔罪表现，结合社区矫正调查评估意见，均可以对其适用缓刑。公诉机关提出量刑建议适当予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第(二)项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下: 一、被告人曾成仕犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算）。 二、被告人苏清香犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元（已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算）。 三、被告人叶长炼犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算）。 四、扣押在案的被告人苏清香违法所得人民币4017.04元和被告人叶长炼违法所得人民币1803.93元（含向本院退出3.93元），合计人民币5820.97元予以没收，由扣押机关依法上缴国库。 五、扣押在案的被告人苏清香手机3部及暂扣余款人民币602.96元，由扣押机关大田县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  郑传艳 二〇二〇年七月九日 书记员  孙事勇 附本案判决相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》： 1、第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 2、第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 3、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 4、第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： ㈠犯罪情节较轻； ㈡有悔罪表现； ㈢没有再犯罪的危险； ㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 5、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》： 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”: ㈠组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； ㈡组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； ㈢组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； ㈣组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的； 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。