山西省晋城市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋05刑终125号原公诉机关山西省阳城县人民检察院。上诉人（原审被告人）张某1，女，汉族，户籍所在地阳城县。因犯盗窃罪，于2018年2月12日被阳城县人民检察院决定不起诉；因犯盗窃罪，于2018年7月31日被河南省新乡市牧野区人民法院判处拘役五个月，并处罚金二千元；因犯盗窃罪，于2019年6月5日被北京市海淀区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元，2019年9月21日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年11月14日被阳城县公安局刑事拘留，2019年12月19日被依法逮捕。现羁押于晋城市看守所。指定辩护人靳斌，山西高斯通律师事务所律师。指定辩护人郭晋怡，山西高斯通律师事务所律师。山西省阳城县人民法院审理阳城县人民检察院指控被告人张某1犯盗窃罪一案，于2020年5月13日作出（2020）晋0522刑初62号刑事判决。判后，原审被告人张某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审查明：被告人张某1于2019年9月21日刑满释放，后回到阳城县家中。从2019年9月26日至11月11日，被告人张某1在自己家中及离家出走期间共盗窃作案四次，盗窃财物价值共计14036余元。2019年11月14日张某1因张某2报警被抓获后，主动交代了其余三起犯罪事实。具体犯罪事实如下：一、2019年9月26日下午，被告人张某1趁父母外出家中无人之机，使用其父亲张某2的手机、通过手机验证的方式修改密码后登录张某2支付宝账号，向自己使用的支付宝账号转账8000元。当日15时52分，张某1使用其母亲杨某1的手机登录另一支付宝账号（该账号绑定了张某2的晋城银行卡）支付路费11元。2019年9月27日0时45分、1时7分，张某1再次登录另一支付宝账号向自己使用的支付宝账号二次转账共计2000元；以上共计窃取张某2，10011元。除部分款项用于日常消费外，张某1将其余款项全部挥霍。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：张某2、杨某1书写的报案材料，2019年9月27日受案登记表、立案决定书，张某2尾号为9803晋城银行卡的交易明细和支付宝交易记录截图，被告人张某1微信支付和支付宝交易记录截图、交易明细，证人杨某1证言，被害人张某2陈述，被告人张某1辨认偷拿手机位置的辨认笔录及照片等。二、2019年10月26日晚，被告人张某1离家出走期间，经超市老板张某3介绍借宿于阳城县某某村谭某1家。2019年10月27日10时许，张某1趁谭某1在厨房忙碌之机，将谭某1放置于院内婴儿车里的钱包窃取，后将包内现金717元取出，并将钱包丢掷到路边。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：2019年11月21日受案登记表、立案决定书，对谭某1家的现场勘验笔录、现场图及照片，谭某1、张某3辨认被告人的辨认笔录及照片，被告人张某1辨认作案地点的辨认笔录及照片，证人张某3证言、被害人谭某1陈述等。三、2019年11月3日13时许，被告人张某1离家出走期间，在阳城县某1村路遇郭某1时谎称手机没电和需要借住，由郭某1带回家中收留。后张某1乘郭某1外出之机，翻找到郭某1的身份证及银行卡并记下身份证及农村信用社银行卡号码。之后郭某1回家，张某1以借用郭某1手机下载歌曲为由，将郭某1的银行卡绑定到郭某1支付宝账号上，随即两次将郭某1银行卡内资金向自己的支付宝账号转款1000元。当日16时许，张某1将郭某1银行卡绑定在自己所使用的微信上，之后以微信提现及微信支付的方式窃取郭某1银行卡内资金1908元。共计窃取郭某1，2908元。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：2019年11月4日受案登记表、立案决定书，郭某1尾号为6583的农村信用社银行卡客户明细账、支付宝交易记录、山西农信微银行交易记录，被告人张某1微信支付和支付宝交易记录截图，对郭某1家的现场勘验笔录及照片，郭某1辨认被告人的辨认笔录及照片、被告人辨认作案地点的辨认笔录及照片，被害人郭某1陈述等。四、2019年11月11日2时许，被告人张某1到阳城县某2村张某4家经营的农家乐住宿。当日上午，张某1趁张某4全家外出无人之机，窃取现金400余元。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：2019年11月11日受案登记表，对张某4家的现场勘验笔录及照片，张某4辨认被告人的辨认笔录及照片、被告人辨认作案地点的辨认笔录及照片，被害人张某4陈述等。证明全案事实的证据还有被告人张某1供述，扣押在案的蓝色华为手机一部及扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及随案移送赃证款物品清单、对该手机的电子数据检查笔录及光盘；被告人张某1户籍证明、归案说明、前科劣迹调查表，阳城县人民检察院不起诉决定书、河南省新乡市牧野区人民法院刑事判决书、北京市海淀区人民法院刑事判决书、海淀区看守所刑满释放证明书等。原审认为，被告人张某1以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，应当追究其刑事责任。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，原审予以支持。被告人张某1在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其多次盗窃，可酌情从重处罚；归案后如实供述自己罪行，自愿认罪认罚，且如实供述的部分罪行属司法机关尚未掌握的罪行，依法可以从轻处罚。被告人秘密将其父亲银行卡内钱款转移，可酌情从宽处罚。辩护人的相关辩护意见和公诉机关量刑建议，均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款、第八条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人张某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千五百元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月14日起至2020年11月13日止。罚金在本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）二、责令被告人张某1退赔被害人张某2人民币一万零一十一元，退赔被害人谭某1人民币七百一十七元，退赔被害人郭某1人民币二千九百零八元，退赔被害人张某4人民币四百元。三、扣押在案的蓝色华为手机一部，予以没收。上诉人（原审被告人）张某1提出一审量刑过重，请求二审对其从轻或减轻处罚，理由如下：张某1归案后主动供述，其盗窃父亲张某2，1万余元是盗窃近新属，应酌定从宽处理。辩护人意见：张某1具有自首情节，认罪悔罪，主观恶性小，社会危害性不大，盗窃财产中有10011元系家庭成员财产，建议对上诉人酌情从宽处罚。二审审理查明的事实和证据与一审认定一致。本院认为，上诉人（原审被告人）张某1以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，应当依法追究其刑事责任。关于辩护人所提张某1具有自首情节的意见，经查，2019年11月14日张某1因张某2报警被抓后，主动交代了其余三起盗窃犯罪事实，与司法机关已掌握的张某1犯罪罪行属同种罪行，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，不能认定为自首，该辩护意见依法不能成立，本院不予采纳。关于张某1所提其归案后主动供述，张某1及辩护人所提张某1盗窃父亲张某2，1万余元是盗窃近亲属，应酌定从宽处理的理由。经查，原审法院认定张某1归案后如实供述自己罪行，且如实供述的部分罪行属司法机关尚未掌握的罪行，依法可以从轻处罚；认定其盗窃父亲张某2，1万余元是盗窃近亲属；并已根据以上二情节对张某1从轻处罚，本院不再重复支持，所提该上诉理由及辩护意见，不予采纳。关于辩护人所提张某1主观恶性小，社会危害性不大等其他辩护意见。经查，张某1在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚，张某1又具有多次盗窃情节，原审法院综合考虑张某1多种量刑情节，判处刑罚并无不当，对辩护人所提该意见不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 王 婵审 判 员 陈晓勇审 判 员 李永刚 二0二0年七月二十三日法官助理 王 赢书 记 员 荣 耀