北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京01民终4763号上诉人（原审原告）：北京铭福物业管理有限公司，住所地北京市昌平区马池口镇北小营村南。法定代表人：潘京蓉，执行董事。委托诉讼代理人：刘召，男，北京铭福物业管理有限公司法务主管。被上诉人（原审被告）：谢德良，男，1962年12月5日出生，汉族，住北京市昌平区。委托诉讼代理人：吴续梅（谢德良之妻），住北京市昌平区。上诉人北京铭福物业管理有限公司（以下简称铭福物业公司）因与被上诉人谢德良劳动争议一案，不服北京市昌平区人民法院（2020）京0114民初4896号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法由审判员徐冰独任审理了本案。本案现已审理终结。铭福物业公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判铭福物业公司支付谢德良终止劳动合同补偿金61030．5元。事实和理由：1．根据劳动法第17条、第20条第2款，劳动合同法第14条第2款，签订无固定期限劳动合同需要两个条件，一是双方协商一致，二是劳动者在合同到期前提出签订无固定期限劳动合同。本案中铭福物业公司与谢德良都没有续签劳动合同的意思，合同到期前谢德良没有向铭福物业公司提出签订无固定期合同，故双方在劳动合同到期前不具备续签合同的条件，双方劳动合同到期终止。2．法律没有规定合同到期终止前用人单位就是否续签的问题负有主动提出协商的义务，即使铭福物业公司未就续签合同提出协商，谢德良与铭福物业公司之间的劳动合同仍然属于到期终止，不是违法终止。谢德良辩称，谢德良已经与铭福物业公司连续签定5次固定期限劳动合同，最后一份合同到期后，铭福物业公司应当和谢德良签订无固定期劳动合同。但谢德良提出要求续签无固定期限劳动合同后，铭福物业公司未表示同意，而是提出与谢德良签订半年期的劳动合同。故铭福物业公司不与谢德良续签劳动合同属于违法终止。同意一审判决，不同意铭福物业公司的上诉请求及理由。铭福物业公司向一审法院起诉请求：判令铭福物业公司无需支付谢德良违法终止劳动合同的赔偿金122061元。一审法院认定事实：谢德良于2008年1月1日入职铭福物业担任电工。铭福物业与谢德良签订过五次《劳动合同书》，合同期限分别为2008年1月1日至2009年6月30日、2009年7月1日至2010年6月30日、2010年7月1日至2013年6月30日、2013年7月1日至2016年6月30日、2016年7月1日至2019年6月30日。2019年6月30日，铭福物业公司向谢德良发出《终止劳动合同（关系）通知书》。《终止劳动合同（关系）通知书》的内容为：“谢德良：您好！感谢您在北京铭福物业管理有限公司的辛勤工作。您与公司签订的劳动合同将于2019年6月30日到期。基于公司的发展规划及工作需求，公司决定不再与您续签劳动合同。因此双方的劳动合同（关系）因期限届满而终止，特此通知。”谢德良自述其月工资为5307元，铭福物业对此表示认可。谢德良于2019年10月10日向北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、确认申请人与被申请人在2008年1月1日至2019年6月30日期间存在劳动关系；2、裁决被申请人给付申请人2008年1月1日至2019年6月30日期间双休日加班费234809元；3、裁决被申请人给付申请人2019年5月1日法定节假日加班费638元；4、裁决被申请人给付申请人违法解除劳动关系赔偿金132675元；5、裁决被申请人给付申请人未提前30天通知解除劳动关系代通知金5307元；6、裁决被申请人给付申请人2017年1月1日至2019年6月30日未休年假工资10635元；7、裁决被申请人给申请人补缴2008年1月1日至2012年7月31日期间社会保险。该委于2019年12月24日作出京昌劳人仲字[2019]第6220号裁决书，裁决：一、谢德良与北京铭福物业管理有限公司在二○○八年一月一日至二〇一九年六月三十日期间存在劳动关系；二、北京铭福物业管理有限公司于本裁决生效之日起十日内，支付谢德良违法终止劳动合同的赔偿金一十二万二千零六十一元；三、北京铭福物业管理有限公司于本裁决生效之日起十日内，支付谢德良二〇一九年五月一日加班费六百三十八元；四、北京铭福物业管理有限公司于本裁决生效之日起十日内，支付谢德良二〇一七年一月一日至二〇一九年六月三十日期间年休假工资九千七百六十元；五、驳回谢德良要求补缴社会保险的仲裁申请；六、驳回谢德良的其他仲裁请求。铭福物业对该裁决不服，持所诉请求诉至一审法院。谢德良针对裁决未提起诉讼。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。谢德良于2008年1月1日入职铭福物业公司，已连续工作逾十年，双方签订了五次劳动合同。铭福物业公司与谢德良已连续订立两次以上固定期限劳动合同，在最后一份劳动合同到期后双方应订立无固定期限劳动合同，但铭福物业公司于2019年6月30日向谢德良发出《终止劳动合同（关系）通知书》。铭福物业公司未提交证据证明双方已协商一致不再续签劳动合同，故铭福物业公司与谢德良终止劳动关系的行为属违法终止，应支付赔偿金，铭福物业公司要求不支付违法终止劳动合同赔偿金122061元的诉讼请求，证据不足，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、谢德良与北京铭福物业管理有限公司在二○○八年一月一日至二○一九年六月三十日期间存在劳动关系；二、北京铭福物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付谢德良违法终止劳动合同的赔偿金122061元；三、北京铭福物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付谢德良二○一九年五月一日加班费638元；四、北京铭福物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付谢德良二○一七年一月一日至二○一九年六月三十日期间年休假工资9760元；五、驳回北京铭福物业管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院审理期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。本案中，谢德良已在铭福物业公司工作满十年，签订过五次固定期限劳动合同，符合法律规定的订立无固定期限劳动合同的情形。铭福物业公司未与谢德良续订无固定期限劳动合同，并向谢德良发出《终止劳动合同（关系）通知书》，以公司发展规划及工作需求为由，不与谢德良续签劳动合同。铭福物业公司就此构成违法终止劳动合同，应向谢德良支付违法终止劳动合同的赔偿金。铭福物业公司上诉主张，合同到期前谢德良未向其提出签订无固定期限的劳动合同的要求，但法律并未以劳动者主动提出作为订立无固定期限劳动合同的要件。现铭福物业公司未提供证据证明其曾向谢德良表示愿意续订劳动合同，亦无证据证明谢德良曾表示不同意续订劳动合同，故铭福物业公司无权在双方连续订立五次固定期限劳动合同，且没有出现法定的除外情形时，以固定期限合同到期为由终止双方劳动合同。综上所述，铭福物业公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京铭福物业管理有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  徐 冰二〇二〇年七月十日法官助理  叶康喜书 记 员  侯顺淼