新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新23民终975号 上诉人（原审被告）：周森，男，1981年2月21日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市。 委托诉讼代理人：郭玉涛，上海市锦天城（乌鲁木齐）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：阜康市九运街镇五工梁中心村村民委员会，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市九运街镇五工梁中心村。 法定代表人：王卫国，该村委会主任。 委托诉讼代理人：罗进，阜康市城市法律服务所法律服务工作者。 原审第三人：樊忠德，男，1970年9月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市。 上诉人周森因与被上诉人阜康市九运街镇五工梁中心村村民委员会（以下简称“五工梁中心村”）及原审第三人樊忠德土地承包经营权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阜康市人民法院（2019）新2302民初2588号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭，于2020年7月2日公开开庭进行了审理。上诉人周森的委托诉讼代理人郭玉涛、被上诉人五工梁中心村的委托诉讼代理人罗进到庭参加诉讼，原审第三人樊忠德经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周森上诉请求：撤销原判第一项、第二项，依法改判上诉人周森不支付被上诉人五工梁中心村土地承包费及违约金1161842元或发回重审。事实和理由：第一，原审法院认定事实不清，证据不足。涉案合同签订后，上诉人周森在承租土地上种植树木，成活率达到95%，符合合同约定。一、根据《土地承包经营权流转合同》第四条第二款第二项约定，被上诉人五工梁中心村应租赁给上诉人周森五十亩土地用于建设“信鸽工棚”，但迄今为止因被上诉人五工梁中心村的原因，导致赛鸽养殖基地一直无法建设，给上诉人周森造成较大损失。二、根据《土地承包经营权流转合同》第七条第二款第八项约定，被上诉人五工梁中心村应在承包期内新打两眼机井，但时至今日，其仍未履行。三、根据《土地流转补充合同》第二条约定，土地承包期间所得的财政性补助均由上诉人周森收益，2016年8月，被上诉人五工梁中心村将本该属于上诉人周森的补贴款划至被上诉人五工梁中心村账户，至今仍有部分款项未予返还。四、2016年年末，因高速公路扩修征收了上诉人周森租赁的部分土地，系不可抗力，应对被征收土地减免土地租赁费，但被上诉人五工梁中心村仍旧按全额租金收取。五、《土地承包经营权流转合同》第六条第二款第二项及第八条第一款具有明确约定。被上诉人五工梁中心村私自在上诉人周森承包地里实施灌溉工程及水利工程，该行为对上诉人周森种植的树木造成严重毁坏且大面积死亡。确认土地性质复函是2019年12月27日做出，而一审开庭审理时间为2019年11月11日，该复函明显是针对该案件审理而做出的，原审法院未查明该项事实就作出认定错误。第二，原审法院适用法律错误。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，由于被上诉人五工梁中心村的违约行为导致合同目的根本无法实现，应由被上诉人五工梁中心村承担采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。最后，即便承担违约责任，我方认为原审判决违约金过高。 被上诉人五工梁中心村辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 原审第三人樊忠德未到庭，亦未提交书面陈述意见。 五工梁中心村向一审法院起诉请求：一、判令被告周森向原告五工梁中心村支付土地承包费739354元；二、判令被告周森向原告五工梁中心村支付水费90992元；三、判令被告周森承担违约金422488元（2112.44亩×200元／亩），以上三项合计1252834元。 一审法院认定事实：被告周森通过招商引资方式于2012年与原告五工梁中心村签订土地承包经营权流转合同及土地流转补充合同，甲方为原告五工梁中心村，乙方为被告周森。合同约定：原告五工梁中心村同意采用土地租赁方式将村民享有承包经营权的土地向被告周森租赁，由被告周森经营，被告周森只能将所租赁的土地用于生态林、农作物种植和相关设施建设；土地位于青石头居民点以南、以北两块，其中青石头居民点以南、高速路以北登记面积562亩，青石头居民点以北、铁路南登记面积1700亩，共计登记面积2200亩，以双方共同测量的实际耕种面积为准；土地租金2013年1月1日至2017年12月31日按300元／亩／年计算，2018年1月1日至2022年12月31日按350元／亩／年计算，2023年1月1日至2027年12月31日按400元／亩／年计算，土地流转15年，付款方式一年一付，于每年的9月1日前一次性付清当年案涉土地租金，流转面积以双方实际测量面积为准。任何一方发生违约行为，按照每亩200元的标准向对方赔付违约金，合同对其他相关事项亦进行约定。合同签订后，原告五工梁中心村向被告周森交付了租赁的土地，被告周森亦在租赁的土地上种植了竹柳并进行经营。被告周森于2017年3月22日按照土地租赁面积2112.44亩的标准向原告五工梁中心村交纳2017年土地流转款633000元，于2018年2月10日按照土地租赁面积2112.44亩的标准向原告五工梁中心村交纳2018年土地流转款633000元。后因对土地租赁及种植进行清理，被告周森未对其种植的竹柳进行管护，未支付原告五工梁中心村土地租金，双方发生争议，原告五工梁中心村诉至法院。案涉土地不包含基本农田，所占地类为一般耕地、林地、其他草地及少量建设用地。一审法院认为，本案原、被告在平等自愿、协商一致的基础上签订土地承包经营权流转合同及土地流转补充合同，合同内容意思表示真实，不违反法律规定，为有效合同。原告五工梁中心村据此主张由被告周森向原告五工梁中心村支付土地承包费739354元，根据本案查明的事实，被告周森未按合同约定向原告五工梁中心村交付2019年期间的土地承包费，按照双方认可的实际土地租赁面积2112.44亩、每亩350元的标准计算，土地流转费为739354元，原告五工梁中心村该项主张有事实根据和法律依据，一审法院予以支持；原告五工梁中心村主张由被告周森支付水费90992元，根据本案查明的事实，该水费是被告周森租赁土地产生的，原告五工梁中心村没有垫付，水费权利人亦未将该债权转移由原告五工梁中心村追偿，一审法院对原告五工梁中心村该项诉讼请求不予支持；原告五工梁中心村主张由被告周森承担违约金422488元，因被告周森存在未按照约定向原告五工梁中心村支付土地承包费的事实，该行为构成违约，按照原、被告合同约定计算，违约金为422888元，原告主张422488元，少于422888元，一审法院予以支持。第三人与案涉合同无权利义务关系，不承担本案的民事责任。判决：一、被告周森于本判决生效后十日内一次性向原告阜康市九运街镇五工梁中心村村民委员会支付土地承包费739354元；二、被告周森于本判决生效后十日内一次性向原告阜康市九运街镇五工梁中心村村民委员会支付违约金422488元；三、驳回原告阜康市九运街镇五工梁中心村村民委员会的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人周森、被上诉人五工梁中心村及原审第三人樊忠德均未提交新证据。 二审查明事实与一审查明事实一致，对一审查明事实本院予以确认。另查明，合同约定用于上诉人建设信鸽工棚项目建设的50亩地不包含在涉案2112.44亩的租赁土地当中，且50亩地没有交付。 本案争议焦点为：上诉人周森是否应当向被上诉人五工梁中心村支付土地承包费739354元及违约金422488元。 本院认为，关于土地承包费的问题。第一，上诉人周森提出因被上诉人五工梁中心村的原因导致信鸽养殖基地无法建设并造成损失，经过法庭询问，双方均认可涉案合同第四条第二款第2项中约定的“其中50亩用于信鸽工棚项目建设”并不包含在本案争议的2112.44亩土地当中，故对该用于信鸽工棚项目建设的50亩土地不在本案中作出认定处理；第二，上诉人周森提出被上诉人五工梁中心村未按照合同约定履行打两眼机井的义务，涉案合同第七条第二款明确约定：“甲方在承包期内新打两眼机井，二轮土地承包期到期后，一眼机井产权交甲方所有，另一眼仍归乙方所有”，承包期限为2013年1月1日至2027年12月31日，现仍处于承包期内且双方并未明确在承包期新打机井的明确时间，故上诉人周森的该项上诉理由不能成立；第三，上诉人周森提出的被上诉人五工梁中心村未向其返还财政性补助、被上诉人五工梁中心村私自实施灌溉及水利工程导致其种植树木大量死亡以及因高速公路扩修征收部分租赁土地从而应对承包费进行扣减的上诉理由，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人周森并未提供有效证据证实其上诉主张，其应当承担不利的法律后果。综上，上诉人周森未按照合同约定向被上诉人五工梁中心村支付2019年期间的土地承包费为违约行为，其以被上诉人五工梁中心村存在上述行为而拒付土地承包费的主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 关于违约金的问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”涉案合同约定违约金过分高于被上诉人五工梁中心村实际损失，故本院酌定上诉人周森向被上诉人五工梁中心村支付违约金50000元。 综上所述，上诉人周森的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项，第一百七十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区阜康市人民法院（2019）新2302民初2588号民事判决第一项，即“一、被告周森于本判决生效后十日内一次性向原告阜康市九运街镇五工梁中心村村民委员会支付土地承包费739354元”； 二、撤销新疆维吾尔自治区阜康市人民法院（2019）新2302民初2588号民事判决第二、三项，即“二、被告周森于本判决生效后十日内一次性向原告阜康市九运街镇五工梁中心村村民委员会支付违约金422488元；三、驳回原告阜康市九运街镇五工梁中心村村民委员会的其他诉讼请求”； 三、上诉人周森于本判决生效后十日内一次性向被上诉人阜康市九运街镇五工梁中心村村民委员会支付违约金50000元； 四、驳回被上诉人阜康市九运街镇五工梁中心村村民委员会的一审其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费16076元，由上诉人周森负担10006元，由被上诉人阜康市九运街镇五工梁中心村村民委员会负担6070元。二审案件受理费15257元，由上诉人周森负担10240元，由被上诉人阜康市九运街镇五工梁中心村村民委员会负担5017元。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 华 审 判 员  李静蓉 审 判 员  李 娟 二〇二〇年七月十四日 法官助理  王 新 书 记 员  石 雪