江苏省南京市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏01民终4333号 上诉人（原审原告）：林咏梅，女，1968年1月21日出生，汉族，住南京市玄武区。 被上诉人（原审被告）：杨福财，男，1962年12月12日出生，汉族，户籍地南京市建邺区，现住南京建邺区。 原审第三人：王益蓉，男，1974年11月24日出生，汉族，住南京市玄武区。 上诉人林咏梅因与被上诉人杨福财、原审第三人王益蓉案外人执行异议之诉一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2019）苏0106民初14093号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月29日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 林咏梅上诉请求：撤销（2019）苏0106民初14093号民事判决，改判支持林咏梅的一审诉讼请求。事实及理由：南京市玄武区房产是林咏梅与王益蓉原夫妻共同财产，也是林咏梅母子目前唯一住房，依法不应拍卖。 杨福财辩称，对一审判决没有意见，请求予以维持。 王益蓉述称，没有其他意见。 林咏梅向一审法院提出诉讼请求：对南京市玄武区的房屋停止执行。事实与理由：1.杨福财申请执行的房产是林咏梅和王益蓉共同所有，林咏梅有一半产权，杨福财申请拍卖损害了林咏梅的合法权益；2.该70平方的房屋是林咏梅及上高中的儿子唯一住所，在林咏梅和王益蓉协议离婚时，王益蓉承诺该房产给林咏梅永久居住；3.杨福财与王益蓉、林咏梅民间借贷纠纷一案，林咏梅不服南京市中级人民法院作出的（2018）苏01民终693号民事判决，已经向江苏省高级人民法院申请再审；4.林咏梅与杨福财之间并无债务，林咏梅与王益蓉的民间借贷纠纷案件近四十件，已经判决的总计五百余万元，其中涉及套路贷的近两百万元，南京市玄武区人民法院已经拍卖林咏梅名下位于玄武区童卫路的房产，可以在2020年4月前支付属于林咏梅房屋份额的拍卖款，足以归还杨福财。 一审法院查明事实如下：杨福财与王益蓉、林咏梅民间借贷纠纷一案，该院于2017年11月29日作出（2017）苏0106民初8947号民事判决。该判决认定事实：王益蓉与林咏梅曾系夫妻关系，双方于1998年10月16日登记结婚，2017年5月9日办理离婚登记手续。2017年1月11日，王益蓉（甲方、借款人、抵押人）与杨福财（乙方、出借人、抵押权人）签订《抵押借款合同》约定，甲方向乙方借款55万元，用于公司资金周转，借期6个月，自2017年1月11日至2017年7月10日，月利率1.34%，每月支付；甲方未按约定时间归还本金，应支付应还本金每日4‰的违约金，逾期支付利息，应支付应付利息每日3‰的违约金；因甲方违约，乙方聘请律师起诉或申请强制执行，乙方预付的律师费（不超过诉讼标的的10%）、诉讼费、执行费、保全费等所有催收相关费用均由甲方承担；甲方以其名下位于南京市玄武区房屋抵押给乙方作为担保，担保范围为借款本金及利息、违约金、逾期利息、律师费、诉讼费、保全费、执行费等实现债权的所有费用。当日，杨福财向王益蓉汇款55万元，王益蓉出具借款收据和还本付息清单各一份，确认收到上述借款，并约定每月10日支付利息7370元，最后归还本金时间为2017年7月10日，借款人逾期还本付息仍按抵押借款合同的约定执行。2017年1月20日，杨福财与王益蓉办理抵押登记手续并取得《不动产登记证明》，登记债权数额为55万元。王益蓉按月向杨福财支付利息至2017年4月10日，后未再归还任何款项。判决：一、王益蓉、林咏梅自判决发生法律效力之日起十日内向杨福财偿还借款本金550000元并支付利息（按照年利率24%的标准，自2017年4月11日计算至实际付款之日止）；二、王益蓉、林咏梅自判决发生法律效力之日起十日内向杨福财支付律师费50000元；三、如王益蓉未履行上述第一、二项债务，杨福财有权对王益蓉名下位于南京市玄武区房屋进行折价或以拍卖、变卖该房产所得价款在550000元的范围内按照抵押登记的先后顺序优先受偿。案件受理费9800元减半收取4900元，保全费4520元，共计9420元，由王益蓉、林咏梅负担（杨福财已预交，王益蓉、林咏梅在给付上述款项时加付此款）。 林咏梅不服该判决，向南京市中级人民法院提出上诉。南京市中级人民法院于2018年4月3日作出（2018）苏01民终693号民事判决，对一审判决查明的事实予以确认，二审判决：一、撤销江苏省南京市鼓楼区人民法院（2017）苏0106民初8947号民事判决；二、王益蓉自判决发生法律效力之日起十日内向杨福财偿还借款本金55万元并支付利息（按照年利率24%的标准，自2017年4月11日计算至实际付款之日止）；三、王益蓉自判决发生法律效力之日起十日内向杨福财支付律师费5万元；四、如王益蓉未履行上述第二、三项债务，杨福财有权对王益蓉名下位于南京市玄武区房屋进行折价或以拍卖、变卖该房产所得价款在55万元的范围内按照抵押登记的先后顺序优先受偿；五、驳回杨福财的其他诉讼请求。一审案件受理费9800元减半收取4900元，保全费4520元，共计9420元，由王益蓉负担（杨福财已预交，王益蓉在给付上述款项时加付此款）；二审案件受理费9800元，由杨福财负担。 二审判决发生法律效力后，根据杨福财的申请，一审法院于2018年5月8日立案执行，案号（2018）苏0106执2918号，后于2018年8月16日终结执行。经杨福财再次申请，一审法院于2019年9月3日立案恢复执行，案号（2019）苏0106执恢893号。在该案执行过程中，一审法院于2019年9月24日作出（2019）苏0106执恢839号之一民事裁定书，裁定拍卖被执行人王益蓉名下位于南京市玄武区不动产，林咏梅作为该执行案件的案外人，提出执行异议。2019年11月29日，一审法院作出（2019）苏0106执异143号执行裁定书，驳回林咏梅的异议请求。林咏梅不服该裁定，故而成诉。 还查明，林咏梅不服（2018）苏01民终693号民事判决，向江苏省高级人民法院申请再审，江苏省高院于2019年9月27日发出受理通知书及合议庭组成人员通知书，案号（2019）苏民监495号。 一审法院认为，本案系案外人执行异议之诉,即案外人就执行标的享有足以排除强制执行的权利,请求法院不许对该标的实施执行的诉讼。本案的争议焦点为林咏梅是否享有玄武区清溪路3号4幢34室的房屋所有权，并排除强制执行的权利。根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款的规定,不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。本案中，林咏梅与王益蓉签订的离婚协议约定了财产分割及债务承担方式,就离婚协议本身而言,离婚协议不违反法律规定,系当事人意思表示,应作为分割共同财产的依据。但该离婚协议约定财产分割的效力在本案中仅仅及于离婚协议当事人双方,因双方并没有按照协议办理房产过户登记手续,协议本身不具有物权变动效力,即本案诉争的房产仍属于夫妻共同所有。生效民事判决确认王益蓉对债权人杨福财负有金钱给付义务，因王益蓉未主动履行，该院根据杨福财的申请，对王益蓉的财产采取执行措施，符合法律规定。虽然林咏梅向江苏省高级人民法院申请再审，但江苏省高级人民法院尚未作出再审判决撤销原生效判决。故该院依据生效判决对被执行人王益蓉所有的财产或权益进行查封、冻结、处置并无不当。在该院对涉案房产处置后,林咏梅如认为其应得利益遭致损失,其可依据离婚协议向第三人进行追偿。 综上,林咏梅基于离婚协议内部约定涉案房产的归属在没有办理房屋产权变更登记的情况下不产生物权变动的法律效力,离婚协议不能约束债权人,也不能阻却人民法院对涉案房产的强制执行。因涉案房产属于林咏梅与王益蓉的共同财产,涉案债务系王益蓉离婚前的个人债务,人民法院可以查封处置被执行人王益蓉与他人共有的财产。林咏梅诉请要求停止对涉案房产执行的诉讼请求没有事实和法律依据,应予驳回。依据《中华人民共和国物权法》第九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定,判决:驳回林咏梅的诉讼请求。一审案件受理费24080元，由林咏梅负担。 二审中，各方当事人均未提交新证据，对一审法院查明的事实亦未提出异议，因此，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权查封、拍卖被执行人应当履行义务部分的财产。本案中，生效判决明确杨福财有权对王益蓉名下诉争房产进行折价或以拍卖、变卖该房产所得价款在55万元的范围内按照抵押登记的先后顺序优先受偿，故一审法院拍卖其名下诉争房产符合法律规定，林咏梅提出的理由不能排除本案执行。关于林咏梅主张诉争房产系其目前唯一住房，一审法院应在处置诉争房产前查明事实，依法决定是否保留其相关权益。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费24080元，由林咏梅负担。 本判决为终审判决。 审判长  迟红宁 审判员  黄建东 审判员  金 鑫 二〇二〇年七月十三日 书记员  李 好