宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终924号 上诉人（原审被告）:马某，住宁夏回族自治区吴忠市。 委托诉讼代理人：金某，宁夏法思成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴某，住宁夏回族自治区灵武市。 委托诉讼代理人：杨某，系被上诉人妻子，住宁夏回族自治区灵武市。 原审第三人：孙某，住宁夏回族自治区吴忠市。 上诉人马某因与被上诉人吴某、原审第三人孙某装饰装修合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2019）宁0181民初7022号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人的上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审；2.案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实不清、证据不足。1.双方约定对涉案房屋进行装修，施工期间造成工程延误是因为被上诉人入住小区不允许双休日和国庆节施工，且被上诉人要求地板砖返工及增加二楼南阳台搭建施工内容，但未增加施工时间，导致上诉人无法按期完工。被上诉人也未按照合同约定支付工程款，导致误工。2.上诉人实际取得被上诉人的装修款109000元，且被上诉人也未能提交证据证明已向上诉人支付133000元的装修款，一审认定错误。3.一审法院认定上诉人未完成的施工内容部分与事实不符，上诉人就此提供了相关证据，并申请法院进行现场勘验也申请了鉴定，均未能得到法庭的准许，为施工上诉人也订购了相关装修材料，因被上诉人终止合同导致上诉人未能安装，订购材料的事实一审也未认可；二楼楼梯的定制和安装不在装修范围内，一审却认定为上诉人未完成的施工内容。4.关于保证书承诺的内容，上诉人是受被上诉人及家人逼迫所写，并非上诉人的真实意思表示，是被上诉人胁迫所写。5.一审法院在未进行现场勘验，对实际完工部分未进行事实认定和价格评估的情况下，酌定返还83000元装修费，无事实和法律依据。二、一审法院对违约责任的认定存在错误，均是被上诉人的原因导致合同没有履行完毕，是被上诉人存在违约。请求二审法院查明事实支持上诉人的上诉请求。 被上诉人答辩意见：一、因上诉人的原因致使合同无法按期履行，故被上诉人可以解除合同。二、关于工期延误的原因，上诉人的陈述不正确。1.双方约定了施工时间，物业公司只是规定双休日、节假日上午10点前不能施工，并不是全天不能施工；2.地砖返工是因为马某的施工人员铺砖空鼓、不平整，质量不合格造成的；3.施工过程中增加南阳台搭建，马某是同意的，马某承诺包括阳台搭建在2019年10月25日之前完工，马某拖延施工是造成工期延误的主要原因。三、关于已付的装修款。2019年10月19日马某给吴某打的收条确认收到133000元的装修款，保证在2019年10月25日之前完工，如不完工，违约金每天3000元，马某以收条的形式确认了收到133000元的装修款。四、上诉人马某称受胁迫打下的收条没有证据证实。五、上诉人马某未完成的工程量，马某在一审中是认可的。一审判决酌情返还装修费83000元合理合法。请求驳回上诉，维持原判。 原审第三人答辩意见：工程是我介绍上诉人给被上诉人的，后期的工程施工我不清楚，我只是中间去过装修房，对于经济上的事情我不清楚。经我手被上诉人给了上诉人5万元，我扣除了5000元的介绍费，这是之前和上诉人商量好的，不是被上诉人扣了上诉人5000元的装修款。 原审原告向一审法院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的装饰装修合同；2.被告向原告返还装修款133000元，并支付违约金57000元，两项合计19万元；3.本案诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2019年7月，吴某与马某签订装饰装修合同，约定委托方式乙方(即马某）包工包料，开工日期2019年7月21日，竣工日期2019年10月10日，工程总天数75天，工程总造价15万元。付款方式：合同一经签订，甲方(即吴某）应付开工前30%工程材料款和施工工费，当工期进度过半甲方即每二次施工工费的地板砖贴完付30%，木工付30%，剩余10%尾款待甲方对工程竣工验收后结算。注：装修完工后甲方应扣5000元装修保证金，半年之后付清。甲方在应付款日期不付款是违约行为，乙方有权停止施工。工程工期：如果因乙方原因而延迟完工，每日按工费的1%作为违约金罚款支付给甲方，直至工费扣完为止。工程开工后，吴某共给马某给付装修费133000元，马某给孙某介绍费5000元。马某保证2019年10月25号完工，如不完工甲方有权每天扣除3000元违约金包质包量，中间人孙某签字确认。在施工过程中，吴某又增加了南阳台施工。2019年11月12日，吴某购买门花费11500元、购买5把锁花费1100元，购买菜盆、水龙头、拉篮共740元。截止起诉之日，马某未完成鞋柜、衣柜、橱柜、榻榻米柜门安装，客厅、餐厅、西南房间、北边房间墙面为毛坯墙，餐厅窗户未有窗套、厨房未安装门及门套；二楼：未安装楼梯，楼梯口、客厅、东北房间、西南房间地面及墙面为毛坯，吊顶未安，客厅窗户未安装窗套、顶未完工；西北房间未安装门及门套、墙面为毛坯，未吊顶，西南房间顶未完工。 一审法院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。吴某与马某签订的装修合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，属有效合同。马某向吴某提供了大部分装修，吴某也向马某支付了133000元的装修费，根据合同约定，装修期限已过，马某未将涉案房屋装修完毕，致使吴某至今无法入住，已构成违约。吴某主张解除合同的诉讼请求符合法律规定，予以支持。吴某主张马某返还装修费133000元的诉讼请求，因马某已进行了部分装修，装修费也用于购买装修材料并支付人工工资，现吴某主张全部返还装修费用不符合合同约定和法律规定，因装修确未实际完成，法院酌情支持返还83000元。吴某主张马某支付违约金的诉讼请求，因双方约定，未按时完工每日扣除3000元，现吴某按每日1500元计算过高，法院调整为按日万分之一计算，以已付装修款133000元为基数，自2019年10月10日至判决确定的给付之日，予以支持。马某辩解其给吴某基本装修完毕的抗辩理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、解除原告吴某与被告马某签订的装饰装修合同；二、被告马某于判决生效后三日内向原告吴某返还装修款83000元及违约金，违约金以133000元为基数，按日万分之一计算，支付2019年10月10日至判决确定的给付之日期间的违约金；三、驳回原告吴某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2050元，由被告马某负担。 二审中，被上诉人提交以下证据： 证据一、房屋装饰装修承诺书一份，证明在节假日和双休日房屋可以进行装修，不存在上诉人说的不能装修。 证据二、照片3张（原件），证明房屋地板的返工是因为地砖铺的不平整，有质量问题。 上诉人质证称，对证据一的三性不认可，不是原始合同，无法证实小区在物业管理中是否遵循了装修物业合同管理规定。对证据二的三性不认可，如上诉人在履行合同中给被上诉人铺砖造成损失，被上诉人一审时应该就损失提起赔偿诉讼并提交相应证据，一审被上诉人已经就延迟施工提到了瓷砖铺设延误工期，被上诉人未以今天的答辩理由进行答辩，对上述证据不予认可。原审第三人质证称，对证据一不清楚，对证据二因不懂装修，不予质证。 经审查，被上诉人提交的证据一可以证明吴某向物业公司承诺装修时遵守装修时间的规定，本院予以确认；对证据二，从照片上可以看出地砖对接口不齐，本院予以确认。 经二审审理查明的事实与一审一致。本院予以确认。 本院认为，1.关于延误交工问题。上诉人称双休日、节假日不准施工，但被上诉人二审提交的房屋装饰装修承诺书证明，并非不能施工，只是不能噪音施工；上诉人称因地砖返工延误工期，增加二楼南阳台搭建未增加工期，但被上诉人并不认可，称是因上诉人的铺砖工人所铺地砖不平整、空鼓导致地砖返工，增加二楼南阳台，上诉人表示可以在2019年10月25日前完成，不是被上诉人的原因造成工期延误。经查，上诉人于2019年10月10日书写的收条上注明2019年10月25日完工，说明双方变更了完工时间，但上诉人仍未按新的完工时间完工，故应当承担违约责任。违约金的起算时间应当为2019年10月25日。一审对于违约金的起算时间的确定错误，本院予以纠正；2.关于已付装修款的数额。一审时上诉人明确认可收到装修款133000元，二审时改称收到109000元，违反了民事诉讼中的禁止反言原则，且被上诉人也对支付的133000元装修款的情况进行了说明，故对该上诉理由不予采纳；3.关于未完工的施工内容。上诉人称，一审法院认定的上诉人未完成的施工内容与事实不符，但一审中，被上诉人提交了公证书，对上诉人已完成和未完成的工程进行了公证，上诉人对此没有异议，故对该上诉理由不予采纳；4.关于保证书承诺的内容，上诉人称是在被上诉人及其家庭成员的胁迫下写的，但无证据证明，且该条子上还有中间人孙某的签字，孙某并未证明写条子时上诉人受到了胁迫，故对该上诉理由不予采纳；5.关于酌定返还装修费的数额。上诉人称一审法院在未进行现场勘验，对实际完工部分未进行事实认定和价格评估的情况下，酌定返还83000元装修费，无事实和法律依据，但在双方签订的《装饰装修合同》所附的装修明细表中，对各个项目的价格进行了明确，一审法院参照上诉人未完成的工程并结合该装修明细表酌定上诉人返还装修款83000元并无不当。综上，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区灵武市人民法院（2019）宁0181民初7022号民事判决的第一、三项，即：一、解除原告吴某与被告马某签订的装饰装修合同；三、驳回原告吴某的其他诉讼请求； 二、变更宁夏回族自治区灵武市人民法院（2019）宁0181民初7022号民事判决的第二项为：上诉人马某于本判决生效后三日内向被上诉人吴某返还装修款83000元及违约金，违约金以133000元为基数，按日万分之一计算，从2019年10月25日支付至本判决确定的给付之日止。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2050元，由上诉人马某负担2000元，被上诉人吴某负担50元；二审案件受理费4100元，由上诉人马某负担4000元，被上诉人吴某负担100元。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  杨璐璐 审判员  马 云 二〇二〇年七月六日 书记员  王丽娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。