新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新28民终578号   上诉人（原审被告）：魏志军，男，1979年2月20日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州。   委托诉讼代理人：缪春丽，新疆天雪律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：杨波，男，1978年5月22日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州。   委托诉讼代理人：陈薇，新疆正通律师事务所律师。   原审被告：新疆承天农牧业发展股份有限公司油脂厂，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒经济技术开发区。   负责人：马社，该厂厂长。   委托诉讼代理人：刘玉萍，女，该厂职工。   原审被告：新疆承天农牧业发展股份有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州且末县。   法定代表人：马社，该公司经理。   上诉人魏志军因与被上诉人杨波、原审被告新疆承天农牧业发展股份有限公司油脂厂（以下简称承天公司油脂厂）、新疆承天农牧业发展股份有限公司（以下简称承天公司）民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2019）新2801民初3546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭，于2020年6月11日公开开庭进行了审理。上诉人魏志军的委托诉讼代理人缪春丽，被上诉人杨波的委托诉讼代理人陈薇，承天公司油脂厂的委托诉讼代理人刘玉萍到庭参加诉讼。承天公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   魏志军上诉请求：撤销一审判决，依法予以公正判决。事实和理由：1、2014年8月12日承天公司油脂厂向被上诉人出具借款金额为500万元的借据，但2014年8月11日、12日被上诉人委托杨忠诚、吴新、曾城、吴新福等四人向上诉人银行卡上转入的金额实际为485万元。扣除承天公司油脂厂已向被上诉人归还借款本金400万元，本案未向被上诉人偿还的借款本金应当为85万元。2、一审法院一方面认定承天公司油脂厂因资金周转向被上诉人借款500万元，另一方面判决上诉人与借款人共同承担还款责任，其判决与认定的事实相互矛盾。上诉人不应当作为本案还款主体。3、2014年9月12日至2016年3月16日，共计18个月，承天公司油脂厂支付利息为110万元。结合本案借条内容，上诉人认为双方口头约定利息无证据证实，而借条上的约定方法已被新的法律规定所取缔，当事人之间实际的行为又出现了一种新的利息计算方法。一审法院按照年利率24%计算利息属于认定事实错误。请二审法院依法予以纠正，公正判决。   杨波辩称，生效判决书已确认上诉人与承天公司油脂厂共向被上诉人借款500万元，双方也已按照约定履行了部分借款合同。根据生效判决书确定的事实，上诉人未偿还的借款本金应为100万元。同时，生效判决书也确认了双方口头约定借款利率为月利率3%，并且上诉人与承天公司油脂厂在借条中也承诺了，逾期支付按照银行最高贷款利率的四倍支付借款利息，且每天支付违约金及滞纳金为总金额的1‰。鉴于该约定已超出了法律规定民间借贷年利率不得超过36%的标准，被上诉人起诉要求按照年利率24%计算利息，完全符合法律规定。已生效的判决书已确认上诉人与承天公司油脂厂共同向被上诉人借款，共同出具借条，且款项均打入了上诉人的个人账户，用于上诉人与承天公司油脂厂的生产生活。一审法院判决上诉人承担共同还款责任符合事实和法律规定，请二审法院依法予以维持。   承天公司油脂厂对上诉人的上诉请求及事实与理由未发表具体意见。   承天公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼也未提交书面意见。   杨波向一审法院起诉请求：1、判令魏志军与承天公司油脂厂共同偿还借款本金100万元；2、判令魏志军与承天公司油脂厂共同支付借款利息1730684.92元；3、判令魏志军与承天公司油脂厂按月利率2％共同支付自2019年7月10日至还清本金之日的利息；4、判令承天公司对上述款项承担补充清偿责任。   一审法院认定事实：承天公司油脂厂因资金周转向杨波借款500万元，给杨波出具借条一份并由其会计签字，载明借款500万元，借期一个月，逾期按照银行最高贷款利率的四倍支付借款利息，且每天支付违约金及滞纳金为总金额的1‰。之后偿还了210万元，剩余款项杨波与承天公司油脂厂达成还款协议，但承天公司油脂厂未履行。杨波便起诉三被告要求履行还款协议，经一、二审审理，判决魏志军与承天公司油脂厂共同偿还已到期的300万元，承天公司对此承担补充清偿责任，未到期的本金及利息未支持。承天公司油脂厂在判决生效后履行了判项中的还款义务，现杨波就剩余已到期的借款及利息诉至法院。   一审法院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。关于杨波主张100万元借款本金的请求，原二审判决对借款本金已确认为500万元，庭审中双方对已还400万元系借款本金均无异议，故一审法院认为尚欠本金为100万元，对此予以支持。魏志军反驳称借款本金为485万元，但魏志军的该反驳意见无法对抗已生效的判决书，故对此不予采信。魏志军还反驳称还款责任应当由油脂厂承担，但生效判决已确认该借款系两被告共同借款，由两被告共同承担还款责任，因此一审法院对魏志军的该反驳意见不予采信。关于杨波主张的借款利息1730684.92元的请求，该款为魏志军与承天公司油脂厂共同借款，双方对借款利息约定不明，但杨波按月利率2％主张利息符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条及三十条规定，且计算无误，故一审法院对此予以支持，即剩余利息为1730684.92元。关于杨波主张按月利率2％支付自2019年7月10日起至还清本金止的利息，该主张符合法律规定，一审法院对此予以支持。关于杨波主张承天公司承担补充清偿责任的请求，承天公司油脂厂系承天公司的分公司，虽有相对的独立法律地位，可以从事与其法律地位相适应的民事活动，但始终不具有法人资格，责任能力也不完整，因此承天公司油脂厂无力承担的责任，由承天公司承担补充清偿责任，故杨波的该主张符合法律规定，对此予以支持。承天公司油脂厂、承天公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应承担对其不利的裁决后果。判决：1、被告魏志军、新疆承天农牧业发展股份有限公司油脂厂于判决生效之日起十五日内偿还原告杨波借款本金1000000元；2、被告魏志军、新疆承天农牧业发展股份有限公司油脂厂于判决生效之日起十五日内支付原告杨波借款利息1730684.92元；3、被告魏志军、新疆承天农牧业发展股份有限公司油脂厂自2019年7月10日起按2％／月支付原告杨波逾期利息至借款本金还清为止；4、被告新疆承天农牧业发展股份有限公司对被告新疆承天农牧业发展股份有限公司油脂厂的上述债务承担补充清偿责任。   本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审相同。   本院认为，本案争议焦点为，本案所涉借款本金与利息应当如何认定，以及魏志军是否应当承担共同偿还责任。本院（2016）新28民终2082号民事判决书认为，虽然杨波实际给付魏志军、承天公司油脂厂借款是485万元，但魏志军与承天公司油脂厂同意借款先扣除15万元的利息，并出具了500万元借条，因此，确认魏志军与承天公司油脂厂向杨波借款的总额为500万元。从该分析可以看出，杨波是预先扣除了15万元的利息，实际给付魏志军、承天公司油脂厂的借款是485万元。从现有证据显示，杨波通过他人实际转入魏志军账户的资金合计的确是485万元。根据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息；《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定，借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。故本院依法对魏志军与承天公司油脂厂向杨波借款本金认定为485万元，尚未偿还的借款本金为85万元。   关于借款利息应当如何计算的问题。首先，借条中约定借款金额为500万元，借款期限为1个月，而在交付借款时扣除了利息15万元，与月利率3%相吻合。并且《油脂厂还款清单》中记载的2014年9月、10月、11月还款的数额分别是15万元，也与月利率3%相符；其次，借条中约定了逾期支付按照银行最高贷款利率的四倍支付借款利息，并每天支付违约金及滞纳金为总金额的1‰。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持；再次，本院（2016）新28民终2082号已生效民事判决书已认定双方口头约定月利率为3%，上诉人并没有提供相反证据足以推翻。因此，对于被上诉人要求按照月利率2%计算利息的请求，本院予以支持。具体利息计算为，485万元自2014年9月13日至2015年5月4日的利息是，485万×2%×7.7个月=746900元；385万元自2015年5月5日至（2016）新2801民初1636号民事判决书生效后确定的还款之日2017年1月1日的利息为，385万元×2%×19.9个月=1532300元；85万元自2017年1月2日至2019年7月9日的利息为，85万元×2%×30.2个月=513400元。利息合计为2792600元，扣除已支付的利息110万元，还应当支付利息1692600元。已生效的（2016）新2801民初1636号民事判决书已判决魏志军、承天公司油脂厂共同承担300万元借款的还款责任，且该判决已大部分履行完毕，因此，对上诉人提出的其不应承担共同还款责任的请求，本院不予支持。   综上所述，魏志军的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2019）新2801民初3546号民事判决；   二、魏志军、新疆承天农牧业发展股份有限公司油脂厂于本判决生效之日起十五日内偿还杨波借款本金850000元；   三、魏志军、新疆承天农牧业发展股份有限公司油脂厂于本判决生效之日起十五日内支付杨波借款利息1692600元；   四、由魏志军、新疆承天农牧业发展股份有限公司油脂厂向杨波支付借款本金850000元自2019年7月10日起至实际还清之日止按月利率2%计算的利息；   五、新疆承天农牧业发展股份有限公司对新疆承天农牧业发展股份有限公司油脂厂的上述债务承担补充清偿责任；   六、驳回杨波的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费28645.48元，由杨波负担1973.05元，魏志军、新疆承天农牧业发展股份有限公司油脂厂承担26672.43元，新疆承天农牧业发展股份有限公司承担补充清偿责任；二审案件受理费28645.48元，由魏志军负担26672.43元，杨波负担1973.05元。   本判决为终审判决。   审  判  长   杨  奇  志   审  判  员   巴都木才次克   审  判  员   刘    强   二 〇 二 〇 年 七 月 十 四 日   书  记  员   谯  舜  玲