辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终5475号上诉人（原审被告）：刘强，男，1985年10月30日出生，汉族，住辽宁省铁岭县。委托诉讼代理人：丁蕾，辽宁恒敬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：时文春，男，1964年10月21日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人:盖军鹏，辽宁敦正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：路阳，男，1986年10月30日出生，汉族，住沈阳市于洪区。上诉人刘强因与被上诉人时文春、路阳提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初5470号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘强上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；由对方承担本案诉讼费。事实和理由：撤销一审判决，改判驳回被上诉人诉讼请求或发回重审;一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：本案中，上诉人与时文春不成立雇佣关系，不是本案适格被告，法院应依法追加王保或驳回时文春起诉。时文春是受案外人王保的雇佣进行力工作业的。上诉人在接到老黄牛冷面店装修活之后，找到包工头王保，两人口头约定，以3000元的价格由王保自行组织人员承包力工项目，双方没有约定工期和人数。事后，王保找到时文春和其他两个力工，由王保分配任务、监督现场并给付劳动报酬。案件发生前，上诉人与时文春并不认识，两人未就本次提供劳务达成过任何书面或口头的协议。时文春及其他两名力工均是在知情且自愿前提下为获得劳动报酬接受王保的指示和监督，未受到上诉人的指示与限制。时文春受伤后，王保找到上诉人索要3000元报酬，上诉人出于对时文春的关照，以现金的方式将钱给了王保，之后王保与另外两名力工共同完成了后续工作，从报酬给付的形式看，上诉人对王保就劳动报酬的分配方式并无指挥能力，王保收到钱后具体怎样分配没有向上诉人报告的义务。被上诉人起诉时遗漏被告，致使案件事实不清、责任划分不明。路阳因店面装修，将力工、木工、瓦工项目交于上诉人完成，上诉人按照其提出的要求完成相应工作，交付工作成果并领取报酬的行为，具有明显的加工承揽合同的特征。上诉人将力工项目转承揽给王保，上诉人与王保之间是第二个加工承揽合同关系。王保与时文春等3人成立劳务雇佣关系。上诉人作为定作人，在选任王保的过程中，无任何过失，不应承担赔偿责任。王保在与时文春的劳动雇佣关系中，双方应按照过错程度承担赔偿责任。即便原审法院能够认定上诉人与时文春存在雇佣关系，时文春在力工作业过程中严重违规操作，亦应对事故发生负相应责任。发生事故的手持式角磨机为时文春自有设备，其应对设备的功能、性能及操作规范最为熟悉。而角磨机的安全操作规范中，除要求操作者使用前应对防护、砂轮片、外壳、手柄、软线等进行常规检查外，还要求操作人员必须佩戴保护眼睛的护具，进行安全防护。时文春在明知安全操作规范要求的情况下，未进行设备状态检查，也未实施任何安全防护，致使设备操作中发生严重事故，对自身的损害后果负有不可推卸的责任。原审法院判决由上诉人承担全部赔偿责任显失公正。时文春辩称，同意一审判决，要求维持原判。路阳未提交答辩意见。时文春向一审法院起诉请求：1.判令路阳、刘强连带赔偿时文春医药费21494.88元、住院伙食补助费1200元、营养费2000元、护理费1616元、误工费9456元、复印费33.6元，交通费1000元；2.更换义眼费用合计33000元（每次更换费用5500元，每三年一更换，至70周岁止）；3.伤残赔偿金279944元、精神损失费20000万，鉴定费1000费；4.诉讼费用由对方承担。一审法院认定事实：刘强雇佣时文春等人为路阳经营的店面装修提供劳务，时文春受刘强雇佣，从事墙面拆除工作。2018年3月27日，时文春在从事工作中受伤，受伤后到沈阳市骨科医院入院治疗，入院诊断为：左眼球破裂伤，左眼睑皮肤裂伤，左眼眶壁骨折，右眼眶内壁骨折，鼻骨骨折。时文春住院12天，住院期间一级护理2天、二级护理10天。花费医药费21494元，出院医嘱休息1个月，复查后休息1个月，休息共72天。时文春更换义眼发生费用5500元。复印费花费33.6元。另查，2018年5月7日沈阳市于洪区迎宾路街道李红路社区居民委员会出具证明，时文春于2016年1月份至今居住在于洪区。2018年9月26日，经沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定，时文春左眼球破裂伤后眼球摘除的伤残程度为七级。发生鉴定费1000元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。时文春受刘强雇佣，工作中受伤，刘强对于时文春在从事劳务活动中受到的损害应当承担赔偿责任。关于医疗费，时文春主张21494.88元，时文春提供医疗费票据予以佐证，故一审法院予以支持。关于住院伙食补助费，标准参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，即每人每天100元，时文春住院治疗12天，一审法院对住院期间伙食补助费1200元予以支持。关于护理费，时文春住院治疗12天，一级护理2天、二级护理10天，对该期间护理费一审法院参照居民服务业标准予以支持1616元（42157元÷365天×2天×2人+42157元÷365天×10天）。关于误工费，结合时文春受伤时间及治疗时间以及出院医嘱，一审法院认定误工期间为72天。时文春无固定收入，故按照居民服务业标准计算，误工费为8316元（42157元÷365天×72天）。关于营养费，根据时文春提供的住院病历，时文春住院治疗期间医嘱为普食，故对其主张营养费不予支持。关于交通费，时文春主张1000元，根据时文春治疗情况及复诊情况，一审法院酌定300元。关于复印费，时文春提供票据予以佐证，发生费用33.6元，一审法院予以支持。关于残疾赔偿金，时文春户口性质为农业户口，但其受伤前一年内一直在城镇居住生活，其残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均收入标准，自定残之日起按二十年计算。时文春的伤情被评定为七级伤残，该项赔偿的数额为伤残赔偿金279944元（34993元×20年×40%）。关于精神损害抚慰金，结合时文春伤残评定等级为七级，一审法院对时文春主张20000元精神损害抚慰金予以支持。关于鉴定费，该费用为鉴定机构收取，系时文春合理支出，故对鉴定费1000元一审法院予以支持。关于残疾辅助器具费，时文春主张更换义眼费用33000元（三年更换一次，至70岁止，每次更换费用5500元），现时文春举证实际支出义眼更换费用5500元，一审法院予以支持，尚未发生的更换义眼费用一审法院暂不支持，可在发生后另行起诉。关于刘强提出时文春在本次事故中存在过错问题，因刘强举证不足以证明其主张，故一审法院对其该项主张不予支持。关于刘强辩称是受委托找人干活而非其雇佣时文春问题，因路阳否认存在委托关系，且本案施工产生的劳务费用是打至刘强账户，由其发放，因刘强举证的其他证据亦不足以证明其主张，故一审法院对刘强该项主张不予支持。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十四条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、刘强于判决生效之日起十五日内给付时文春医疗费21494.88元、住院伙食补助费1200元、护理费1616元、误工费8316元、交通费300元、复印费33.6元、残疾赔偿金279944元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1000元、残疾辅助器具费5500元；二、驳回时文春其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费689.4元，由刘强承担。二审中，当事人未提交新证据。本院认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，时文春陈述其为刘强提供劳务，刘强陈述其承包了案涉店面的装修工程。虽刘强主张其承包案涉工程后，又将力工活包给案外人，其与案外人之间系承揽关系，但刘强并未能提供其与案外人之间形成承揽关系的充分证据，故一审法院认定刘强与时文春之间形成雇佣关系，并无不当。关于时文春是否具有过错的问题。刘强主张时文春受伤系其手持自有的角磨机做工时，未尽到工具的检查义务，未能发现角磨机护罩缺失，未配带防护用具。时文春亦陈述角磨机是其力工的常用工具，其对自身未配带护目镜等防护用具的事实予以认可。时文春作为完全行为能力人从事使用角磨机的劳务活动，其应当知晓该劳务活动中可能存在的危险，应当配带相应的防护用具，其自身未能尽到安全注意义务对损害后果的发生亦存在一定过错，亦应自行承担相应的责任。根据双方当事人在本案中的过错情况，本院认定应由雇主刘强承担70%的主要赔偿责任，雇员时文春自行承担30%的次要责任为宜，故刘强应承担的赔偿数额应为：医疗费21494.88元、住院伙食补助费1200元、护理费1616元、误工费8316元、交通费300元、复印费33.6元、残疾赔偿金279944元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1000元、残疾辅助器具费5500元的70%，即应为医疗费15046.42元、住院伙食补助费840元、护理费1131.2元、误工费5821.2元、交通费210元、复印费23.52元、残疾赔偿金195960.8元、鉴定费700元、残疾辅助器具费3850元。精神损害抚慰金20000元予以维持。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理,故对当事人没有提出请求的部分，不再审理。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初5470号民事判决第二项；二、变更沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初5470号民事判决第一项，即“一、被告刘强于本判决生效之日起十五日内给付原告时文春医疗费21494.88元、住院伙食补助费1200元、护理费1616元、误工费8316元、交通费300元、复印费33.6元、残疾赔偿金279944元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1000元、残疾辅助器具费5500元”为：一、刘强于本判决生效之日起十五日内给付时文春医疗费15046.42元、住院伙食补助费840元、护理费1131.2元、误工费5821.2元、交通费210元、复印费23.52元、残疾赔偿金195960.8元、鉴定费700元、残疾辅助器具费3850元、精神损害抚慰金20000元；三、驳回当事人其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审、二审案件受理费共计1378.8元，由刘强负担965.16元，由时文春负担413.64元。本判决为终审判决。审判长  刘小丹审判员  陈兴田审判员  任 江二〇二〇年七月六日法官助理韩雪书记员薛萍本案裁判所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。