云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终1402号上诉人（原审原告）：周尧，男，1980年4月27日生，汉族，云南省曲靖市麒麟区人，住曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：周承林，男，1949年6月1日生，汉族，云南省曲靖市麒麟区人，住曲靖市麒麟区。系上诉人周尧之父，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：曲靖市中辰物业服务有限公司。统一社会信用代码：91530302560099854Q；住所地：曲靖市麒麟区银屯路和谐家园。法定代表人：张春枚，该公司总经理。委托诉讼代理人：张华，云南精茂律师事务所律师。特别授权代理。上诉人周尧因与被上诉人曲靖市中辰物业服务有限公司合同纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2019）云0302民初7693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人周尧的委托诉讼代理人周承林，被上诉人曲靖市中辰物业服务有限公司的委托诉讼代理人张华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人周尧上诉请求：1.请求撤销麒麟区人民法院（2019）云0302民初7693号民事判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人因侵权造成的损失6600元。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人于2018年8月6日擅自停供上诉人家的生活用水至今（2019年10月28日）已一年零82天了，被上诉人还未恢复原告家的生活用水。上诉人于2015年12月20日将田源小区5幢二单元1004号房屋出租给曲靖银发危险废物集中处置中心有限公司，合同约定期三年，月租金1100元。被上诉人于2018年8月6日擅自停供上诉人家的生活用水，致使房屋租用人不能正常用水，房屋使用人只能提出退房退租金，上诉人的父亲周承林无奈之下只能如数退还房屋使用人2018年8月6日至2018年12月20日合同期内共计139天的租金5096元（1100元除30天乘139等于5096元）。被上诉人擅自停上诉人家的水就是侵权行为，给上诉人造成了5096元的经济损失。上诉人于2018年10月31日将被上诉人起诉到麒麟区人民法院，于2018年12月25日收到麒麟区人民法院（2018）云0302民初6971号判决书，判决：一、由被告于本判决发生法律效力后，两日内向原告周尧予以供水；二、驳回原告周尧的其他诉讼请求。案件受理费50元由被告承担。上诉人于2019年1月19日向麒麟区人民法院申请强制执行，但两个月过去了，被上诉人还未恢复上诉人家的生活用水，上诉人家的房子还是住不能住、租不能租。只能于2019年2月25日第二次到麒麟区人民法院起诉，要求法院判令被上诉人赔偿上诉人两个月（2018年12月20日至2019年2月20日）的损失2200元。上诉人于2020年2月3日收到麒麟区人民法院（2019）云0302民初1808号民事判决书，判决：一、由被告曲靖市中辰物业服务有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告周尧赔偿2018年12月20日至2019年2月20日止的损失1200元；二、驳回原告周尧的其他诉讼请求。案件受理费100元由被告曲靖市中辰物业服务有限公司承担。2019年4月14日，周尧的父亲周承林找到李坤法官，李坤法官叫周承林去找许曾燚法官，许法官打电话告知被上诉人修理闸阀并及时恢复供水，对我说恢复供水后会通知我们，但68天（2019年2月20日至2019年4月28日）过去了。被上诉人还未恢复上诉人的生活用水，上诉人于2019年8月5日第三次向麒麟区人民法院起诉，要求被上诉人赔偿上诉人68天到损失2493元。于2020年1月23日收到麒麟区人民法院（2019）云0302民初5706号民事判决书，判决：一、由被告曲靖市中辰物业服务有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告周尧赔偿自2019年2月20日至2019年4月28日期间（共计68天）的损失1360元；二、驳回原告周尧的其他诉讼请求。案件受理费50元由被告曲靖市中辰物业服务有限公司承担。上诉人的父亲周承林多次找李坤、许曾燚执行法官，2019年4月28日许法官一行四人到了小区物管办公室执行，双方同意2019年4月28日恢复供水，周承林本着相信被上诉人会在4月28日恢复供水前提下签的字，但并没有同意维修闸阀。但半年过去了，被上诉人还是不恢复供水，上诉人只能于2019年10月30日第四次将被上诉人起诉到麒麟区人民法院，要求被上诉人赔偿上诉人因擅自停水造成的损失6600元，于2020年4月2日收到麒麟区人民法院（2019）云0302民初7693号民事判决书，判决：驳回原告周尧诉讼请求，案件受理费50元由原告周尧自行负担。麒麟区人民法院（2019）云0302民初7693号民事判决书认定事实错误，目的就是为枉法裁判编造事实驳回原告的诉讼请求。当天不是组织双方和解，应当是强制执行恢复供水，2019年4月28日至2019年10月6日，上诉人与被上诉人都未履行和解协议，所谓和解协议就是一纸空文。恳请查明事实依法改判，判令被上诉人赔偿上诉人因侵权造成的经济损失6600元。被上诉人曲靖市中辰物业服务有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。执行和解协议是双方自愿达成的，没有违反法律规定，只要上诉人履行了执行和解协议，恢复供水是没有问题的。周尧向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告侵权造成的损失6600元；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为，由被告赔偿原告侵权造成的损失6893元（2019年4月28日至2019年11月6日）。一审法院认定事实：原告周尧为曲靖田源小区5幢2单元1004号房屋业主。于2015年12月20日将其田源小区5幢2单元1004号房屋（135.26㎡）出租给曲靖银发危险废物集中处置中心有限公司，经办人郑海雁，合同约定期三年，即2015年12月20日至2018年12月20日；租金一年一付，月租金1100元。协议签订后，双方根据协议内容履行了义务。周尧与曲靖市中辰物业服务有限公司因物业服务费发生纠纷，2018年8月6日被告公司以原告周尧未缴纳2017年4月1日后物业服务费为由对原告周尧采取停水的方式予以催收，后原告的父亲周承林强行打开管道井的闸阀予以供水。2018年8月14日，因再次停水，原告周尧之父周承林再次打开，致阀门被损坏，因阀门损坏导致不能正常供水。被告公司的工作人员刘海义就周承林的行为予以报警，警官劝说后双方返回。2018年9月25日原告周尧到被告公司物管处交纳了2018年5至8月的水费。2018年11月1日原告周尧以被告公司未供水为由向本院起诉主张由被告未原告恢复供水，赔偿损失5096元，本院于2018年12月12日进行了开庭审理，于2018年12月25日作出（2018）云0302民初6971号判决书，判决由被告公司于本判决发生法律效力后两日内向原告周尧予以供水；驳回原告周尧的其他诉讼请求。判决生效后，被告公司未按判决履行，原告周尧向本院申请执行。2019年4月28日，本院执行局组织双方进行装修和解，并制作和解笔录，笔录明确由原告周尧修好水闸，由被告公司对原告周尧予以供水，双方在笔录上签字捺印。之后原告未修复水闸，原告家一直停水至2019年11月6日。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款之规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，原、被告因供水问题发生纠纷后，一审法院于2018年12月25日作出（2018）云0302民初6971号判决书，判决由被告公司于本判决发生法律效力后两日内向原告周尧予以供水；驳回原告周尧的其他诉讼请求。后原告申请执行，在一审法院执行局的主持下，原、被告于2019年4月28日达成和解协议，内容为由原告将水闸修好，由被告向原告供水，双方在执行笔录上签字捺印。根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条之规定，“具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗”，又根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条第一款之规定，“当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容”，故本案原、被告达成执行和解协议的行为有效，应视为双方自2019年4月28日起就供水问题已达成新的协议，双方均应按照协议约定履行自己的义务。原告在双方达成新的协议后，未积极履行修复水闸的义务，导致自己不能正常用水，不能归责于被告，故对原告要求被告赔偿2019年4月28日至2019年11月6日的损失的诉讼请求，于法无据，不予支持。一审法院依据《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条第一款之规定，判决：驳回原告周尧的诉讼请求。案件受理费50元（原告已预交），由原告周尧自行负担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人周尧以“曲靖市中辰物业服务有限公司擅自停水，致其购买所得的曲靖田源小区5幢2单元1004号房屋缺乏生活用水，承租该房屋的人不能正常使用房屋而退租搬离，造成其租金损失”为由，起诉请求由曲靖市中辰物业服务有限公司赔偿侵权造成的损失6893元并承担诉讼费。一审按侵权责任纠纷立案，作出判决时将案由变更为合同纠纷存在不当，根据当事人自主选择行使的请求权，应予纠正为侵权责任纠纷。综合当事人的陈述，本案中双方当事人争议的焦点是：曲靖市中辰物业服务有限公司的停水行为是否构成侵权；周尧主张赔偿房屋租金损失6893元的诉讼请求应否得到支持。（一）曲靖市中辰物业服务有限公司的停水行为是否构成侵权被上诉人曲靖市中辰物业服务有限公司在履行物业服务合同过程中对上诉人周尧停止供水而引起纠纷。2018年11月1日，周尧以曲靖市中辰物业服务有限公司擅自停止供水致其损失租金5096元为由，向一审法院提起物业服务合同纠纷的诉讼，要求曲靖市中辰物业服务有限公司恢复供水并赔偿损失5096元，一审法院审理后，于2018年12月25日作出（2018）云0302民初6971号民事判决：由曲靖市中辰物业服务有限公司于判决发生法律效力后两日内向周尧予以供水；驳回周尧的其他诉讼请求。判决生效后，周尧向一审法院申请强制执行，执行中达成执行和解协议。至此，曲靖市中辰物业服务有限公司基于停水行为产生的责任，已在该物业服务合同纠纷案件中得到处理，周尧不得再就同一法律事实提起侵权责任的诉讼。上诉人周尧如对执行和解协议有异议，根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十六条第一款规定：“当事人、利害关系人认为执行和解协议无效或者应予撤销的，可以向执行法院提起诉讼。执行和解协议被确认无效或者撤销后，申请执行人可以据此申请恢复执行。”周尧可以据此向执行法院提起诉讼，请求确认执行和解协议无效或者撤销执行和解协议。（二）周尧主张赔偿房屋租金损失的诉讼请求应否得到支持上诉人周尧以购买方式取得曲靖田源小区5幢2单元1004号房屋的所有权，该房屋的性质是住宅，房屋所有权人可以按照法律规定进行出租并获得租金收益，租金数额由当事人约定。上诉人周尧与案外人曲靖银发危险废物集中处置中心有限公司签订《房屋租赁协议》，约定租期为2015年12月20日至2018年12月20日，租赁合同约定的租赁期间于2018年12月20日届满之后，房屋能否继续出租及获得租金收益处于不确定状态。周尧以侵权责任纠纷提起本案诉讼，主张2019年4月28日至2019年11月6日的租金损失6893元，但不能举证证明曲靖市中辰物业服务有限公司在2019年4月28日至2019年11月6日期间，因过错侵害其民事权益造成租金损失，周尧要求曲靖市中辰物业服务有限公司承担侵权责任缺乏事实与法律基础，一审法院判决驳回其诉讼请求并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人周尧的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人周尧负担。本判决为终审判决。审判长  敖显外审判员  时劲松审判员  高体所二〇二〇年七月三日书记员  陈 蔚