贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)黔01刑终222号原公诉机关贵州省贵阳市白云区人民检察院。上诉人（原审被告人）吕滨，男，1967年11月30日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地贵州省贵阳市云岩区，现住贵州省贵阳市云岩区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年1月25日被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，于2019年3月1日被贵阳市公安局云岩分局取保候审。贵阳市白云区法院于2020年1月7日对其取保候审。辩护人何忠奎，贵州观合律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈星，男，1984年7月2日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地贵州省贵阳市云岩区，现住贵州省贵阳市云岩区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年1月25日被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，于2019年3月1日被贵阳市公安局云岩分局取保候审。贵阳市白云区法院于2020年1月7日对其取保候审。辩护人朱驿琨，贵州观合律师事务所律师。上诉人（原审被告人）赵崟池，男，1989年5月8日出生，汉族，初中，农民，户籍所在地贵州省贵阳市云岩区，住贵阳市云岩区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年1月25日被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，于2019年3月1日被贵阳市公安局云岩分局取保候审。贵阳市白云区法院于2020年1月7日对其取保候审。辩护人李洪波，贵州观合律师事务所律师。贵阳市南明区人民法院审理贵阳市南明区人民检察院指控被告人吕滨、陈星、赵崟池犯诈骗罪一案，于2020年3月23日作出（2020）黔0113刑初3号刑事判决。被告人吕滨、陈星、赵崟池不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审阅案件材料，讯问上诉人吕滨、陈星、赵崟池，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理,现已审理终结。原判认定,被告人吕滨、陈星、赵崟池在刘红林（已起诉）位于贵阳市云岩区煤窑寨房屋征收过程中，为刘红林提供户头资料骗取国家征收补偿款共计2784987.18元。其中吕滨户头获取补偿款849627.18元、陈星户头获取补偿款943064元、赵崟池户头获取补偿款992296元，事后陈星、吕滨分别获得刘红林给予报酬3万元，赵崟池获得2.5万元。案发后被告人吕滨于2019年1月24日到贵阳市公安局云岩分局投案。被告人吕滨、陈星、赵崟池在案发后已将所得款项退缴。原判认为,被告人吕滨、陈星、赵崟池明知他人以非法占有为目的实施诈骗行为，仍为其提供帮助，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，共同犯罪中被告人吕滨、陈星、赵崟池起辅助作用，系从犯，依法可以予以减轻处罚。被告人吕滨在案发后主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人吕滨、陈星、赵崟池在案发后主动退缴了所得赃款，同时认罪认罚，具有一定悔罪表现，在量刑时酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条第一款、第六十七条、第二十五条、第二十七条、第五十二条及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：一、被告人陈星犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人赵崟池犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人吕滨犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元；四、违法所得8.5万元（暂存于贵阳市公安局云岩分局）予以没收，由收缴机关上缴国库。宣判后，原审被告人吕滨、陈星、赵崟池不服，提出上诉。吕滨的上诉理由是“量刑过重、原审法院认定的犯罪金额不合理、过高，原审法院的判决与其他法院对类似案件的处理明显偏重”;其辩护人提出的辩护意见是“同案犯刘洪林原本可获得的征收补偿金额不应计算入诈骗数额内，上诉人吕滨涉嫌诈骗的金额应为469981.18元，应当认定为数额巨大，量刑过重，同类案件相比本案判决不合理。”陈星的上诉理由是“原审法院对其量刑没有综合考虑全案案情，原审法院认定诈骗金额错误导致量刑过重、原审法院适用法律错误未能认定其为自首,请求撤销白云区人民法院（2020）黔0113刑初3号刑事判决书，依法改判其刑期，并对其适用缓刑。”陈星的辩护人提出的辩护意见是“陈星是帮助犯、陈星涉嫌诈骗的金额应当为536016元，陈星应当认定为自首，类案不同判”赵崟池的上诉理由是“一审判决认定事实有误，影响了对上诉人的量刑，不认识刘红林，不清楚给谁顶户，请求减轻对上诉人的量刑，判处三年以下有期徒刑并适用缓刑”。其辩护人提出的辩护意见是“同案犯刘红林原本可获得的征收补偿金额不应计算入诈骗数额内，上诉人赵崟池涉嫌诈骗的金额应为568288元，量刑过重，同类案件相比处理手段不同，同案不同判”。经审理查明，2012年，刘红林（另案已判）在贵阳市云岩区煤窑寨的农房被征收时，为骗取更多的征收补偿，刘红林通过文忠喜找到上诉人吕滨、陈星，通过牟成华找到王成贵，王成贵又找到王诚，经王诚找到上诉人赵崟池。用吕滨、陈星、赵崟池的户头骗取国家征收补偿款共计2784987.18元。其中吕滨户头获取补偿款849627.18元、陈星户头获取补偿款943064元、赵崟池户头获取补偿款992296。事后被告人陈星、吕滨分别获得刘红林给予报酬3万元，被告人赵崟池获得2.5万元。案发后，被告人吕滨于2019年1月24日到贵阳市公安局云岩分局投案。被告人吕滨、陈星、赵崟池已将所得款项退缴。认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。本院予以确认。本院认为，上诉人吕滨、陈星、赵崟池明知他人以非法占有为目的实施诈骗活动，为获取一定的经济利益，将自己的“户头”提供给他人使用，为他人的诈骗犯罪提供帮助，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。诈骗犯罪中被告人吕滨、陈星、赵崟池起辅助作用，属从犯，依法应当减轻处罚。被告人吕滨在案发后主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首。关于本案诈骗数额认定的问题，刘红林诈骗犯罪所得部分是三名上诉人“户头”多得的部分，已经扣除了刘红林应当得到的部分，故对上诉人及辩护人提出诈骗数额认定不当的理由，不予采纳。关于陈星是否认定为自首的问题，经查，陈星在接到公安机关的电话通知后，并未及时到公安机关接受调查，是公安机关到其上班处将其带走，其虽然如实供述了犯罪事实，但不符合投案自首的构成要件，不能认定为自首。关于辩护人提出类案处理手段不同,不同判的问题，经查，同类案件虽然有的犯罪数额相接近，但是各案的犯罪手段、情节、犯罪人的主观心态、犯罪后的悔罪表现、社会危害性等是不尽相同的，所以不存在同案不同判的情形。三上诉人到案后均如实供述犯罪事实、所得非法利益较小，主动上缴非法所得，认罪、悔罪，在本院审理期间，主动缴纳一审判决确定的罚金刑，结合本案的具体情况，可对三上诉人适用缓刑。故对上诉人及辩护人所提出可适用缓刑的意见，本院予以采纳。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但对三上诉人量刑不当，应予改判。综上，根据上诉人吕滨、陈星、赵崟池犯罪的事实、犯罪的性质、情节和社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第七十二、第七十三条及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市白云区人民法院（2020）黔0113刑初3号刑事判决书。二、上诉人陈星犯诈骗罪，判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。（刑考验期从判决确定之日起计算）。二、上诉人赵崟池犯诈骗罪，判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。（刑考验期从判决确定之日起计算）。三、上诉人吕滨犯诈骗罪，判处有期徒刑三年缓刑三年，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。（刑考验期从判决确定之日起计算）。四、上诉人陈星非法所得3万元、上诉人吕滨非法所得3万元、上诉人赵崟池非法所得2.5万元（暂存于贵阳市公安局云岩分局）予以没收，由收缴机关上缴国库。本判决为终审判决。审判长  张祥虎审判员  周再佳审判员  付 凤二〇二〇年七月三日书记员  薛青青