四川省泸州市纳溪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0503刑初45号 公诉机关泸州市纳溪区人民检察院。 被告人何云福(绰号“何老幺”)，男，1979年4月29日出生于四川省泸州市纳溪区，汉族，小学肄业，务农，住四川省泸州市纳溪区。2014年2月7日因为赌博被泸州市公安局纳溪区分局行政处罚罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月10日被泸州市公安局纳溪区分局刑事拘留，2019年8月1日被该局执行逮捕，2019年11月19日对其变更强制措施为监视居住。 辩护人李兵，四川中洽律师事务所律师。 被告人肖成壁(绰号“肖大母猪”)，男，1965年5月9日出生于四川省泸州市纳溪区，汉族，初中文化，务农，户籍所在地四川省泸州市纳溪区，现住四川省泸州市纳溪区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月25日被泸州市公安局纳溪区分局刑事拘留，2019年8月1日被该局执行逮捕，2019年10月25日对其变更强制措施为取保候审。 辩护人黄琴，四川八正律师事务所律师。 泸州市纳溪区人民检察院以泸纳检公诉刑诉〔2020〕39号起诉书指控被告人何云福、肖成壁犯开设赌场罪，于2020年4月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。泸州市纳溪区人民检察院指派检察员严兰出庭支持公诉，被告人何云福及辩护人李兵、肖成壁及辩护人黄琴到庭参加诉讼。现已审理终结。 泸州市纳溪区人民检察院指控，2019年3月至2019年6月24日，被告人肖成壁、何云福为谋取非法利益，合伙在纳溪区天仙镇文昌宫、将军村周边农户家中多次组织开设流动赌场，以打“三公”的方式供他人聚众赌博，从中抽头盈利十万余元后由二人平分。2019年6月24日下午，被告人肖成壁、何云福组织邀约谢某1、颜某、贺某、石某、彭某1、王某1等二十余人在泸州市纳溪区天仙镇将军村许某家中以打“三公”的方式进行赌博时，被公安机关当场查获，现场抓获参赌人员20余人，缴获赌资20453元。被告人肖成壁系2019年6月24日被抓获归案，到案后如实供述了上述犯罪事实，并上缴违法所得50000元；被告人何云福案发后在逃，于2019年7月10日到纳溪区公安分局投案自首，并上缴违法所得50000元。泸州市纳溪区人民检察院认为，被告人肖成壁、何云福开设赌场，从中牟取非法利益，应以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。被告人何云福在未接受讯问和被采取强制措施前主动到案，到案后如实供述自己的犯罪事实；被告人肖成壁到案后如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚。二被告人均认罪认罚，可以依法从宽处理。并提供了相关证据，建议本院依法判处被告人肖成壁有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人何云福有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。 被告人何云福对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人何云福辩护人的辩护意见:对公诉机关指控的事实、罪名和量刑建议无异议。何云福有自首情节，自愿认罪认罚，系初犯，家庭困难。 被告人肖成壁对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人肖成壁辩护人的辩护意见:对公诉机关指控的事实和罪名无异议。肖成壁有坦白情节，自愿认罪认罚，退出了违法所得，系初犯。 经审理查明： 2019年3月至2019年6月24日，被告人肖成壁、何云福为谋取非法利益，合伙在纳溪区天仙镇文昌宫、将军村周边农户家中多次组织开设流动赌场，以打“三公”的方式供他人聚众赌博，从中抽头渔利，除去支付赌场中发牌人员、接送赌博人员、负责望风人员及租用场地等费用后由二人进行平分。2019年6月24日下午，肖成壁、何云福组织邀约谢某1、颜某、贺某、石某、彭某1、王某1等二十余人在泸州市纳溪区天仙镇将军村陈某1家中以打“三公”的方式进行赌博时，被公安机关当场查获，现场抓获参赌人员20余人，缴获赌资19753元。 被告人何云福案发后在逃，于2019年7月10日主动到泸州市公安局纳溪区分局投案，但在前三次讯问中未如实供述主要犯罪事实，于2019年8月14日第四次讯问中如实供述了主要犯罪事实。被告人肖成壁系2019年6月24日被抓获归案，到案后如实供述了上述犯罪事实。 案发后，被告人何云福退出违法所得50000元，被告人肖成壁退出违法所得50000元。 上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书、到案经过说明、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、监视居住决定书、户籍证明、被告人肖成壁、何云福的供述和辩解及辨认笔录、证人刘某1、游某、刘某2、冒某、许某、梁某、颜某、刘某3、张某、罗某1、唐某、肖某、刘某4的证言及辨认笔录、证人谢某1、何某1、向某、冯某、王某1、何某2、赵某、陈某2、贺某、陶某、石某、彭某1、彭某2、谢某2、王某2、罗某2、曾某、何某3、刘某5、杨某等人的证言、扣押决定书、扣押清单、缴款凭证、现场勘验笔录、现场勘验制图、现场照片、调取证据通知书、通话清单、前科查询说明、情况说明、何云福行政处罚决定书、情况说明、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。 关于本案中被告人何云福自首是否成立的问题。经庭审查明，何云福案发后在逃，于2019年7月10日主动到泸州市公安局纳溪区分局投案，但在当日及后二次讯问中均未如实供述自己及同案人的主要犯罪事实，于2019年8月14日第四次讯问中才如实供述了主要犯罪事实。根据最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见规定，犯罪嫌疑人自动投案时虽然没有交代自己的主要犯罪事实，但在司法机关掌握其主要犯罪事实之前主动交代的，应认定为如实供述自己的罪行。综合本案证据，2019年8月14日，公安机关对何云福的犯罪事实已经掌握，何云福的自首不能成立。故何云福及辩护人提出的关于何云福有自首情节的辩解辩护意见与庭审查明的事实不符,本院不予采纳。 本院认为，被告人何云福、肖成壁违反社会管理秩序，以营利为目的开设赌场，二名被告人的行为均已构成开设赌场罪，依法应负刑事责任，泸州市纳溪区人民检察院指控罪名成立，本院依法予以采纳。何云福、肖成壁构成共同犯罪，在共同犯罪中，均起主要作用，不区分主从犯。何云福、肖成壁自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。何云福、肖成壁到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。何云福、肖成壁系初犯，案发后主动退出违法所得，可酌情从轻处罚。何云福有劣迹，可酌情从重处罚。公诉机关量刑建议适当。肖成壁辩护人提出的关于肖成壁有坦白情节，系初犯，认罪认罚，退出违法所得的辩护意见，何云福辩护人提出的何云福自愿认罪认罚，系初犯的辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人何云福犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除之前已经羁押的133天，即被告人何云福的刑期从2020年7月2日起至2021年1月19日止。） 二、被告人肖成壁犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除之前已经羁押的123天，即被告人肖成壁的刑期从2020年7月2日起至2020年12月29日止。） 三、涉案赌资依法予以追缴,违法所得依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  郑余静 审 判 员  王常均 人民陪审员  郭从会 二〇二〇年七月二日 法官 助理  袁露倢 书 记 员  马 贞 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。