河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0191民初29477号原告喻明江，男，1968年7月28日出生，汉族，住河南省潢川县。委托代理人李秋萍，河南大象律师事务所律师，系法律援助。委托代理人刁丽娜，河南大象律师事务所实习律师，系法律援助。被告河南华宸工程建设有限公司，住所地荥阳市中原西路636号，统一社会信用代码：914101821703515085。法定代表人张家庭，董事长。委托代理人蔡含青，河南佳鑫律师事务所律师。委托代理人孙贺，河南佳鑫律师事务所律师。被告徐少红，男，1966年3月23日出生，汉族，住河南省潢川县。原告喻明江诉被告河南华宸工程建设有限公司、徐少红提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员申晓娟适用普通程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告喻明江及其委托代理人李秋萍、刁丽娜，被告河南华宸工程建设有限公司（以下简称华宸公司）委托代理人蔡含青到庭参加诉讼。被告徐少红经本院传票传唤未到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告喻明江向本院提出诉讼请求：被告华宸公司赔偿原告医疗费31864.19元、误工费64800元、住院伙食补助费1800元、误工费64800元、护理费19476元、交通食宿费3536元、残疾辅助器具费869元、后续治疗费13000元、残疾赔偿金109317.6元、精神损害抚慰金15000元，共计266862.79元。事实和理由：郑州轻工业学院三期体育馆和风雨操场建筑工地系被告华宸公司承建项目，原告系被告工地的施工人员。2019年7月16日上午7点左右，原告正在工地干活时，在和风雨操场建筑工地平台上摔下，导致重伤。随后原告被送往郑州市中心医院，医院诊断为：躯干多发性骨折、股骨粗隆下骨折、股骨多处骨折、股骨多发性骨折伴第一肋骨骨折、创伤性胸腔积液、肺挫伤、胸椎骨折、肩胖骨多发性骨折、多处挫伤、创伤性气胸、下肢静脉血栓形成、腰骶横突骨折、颈椎骨折、创伤性肺炎等，需住院进行进一步治疗，随后原告即住院接受治疗。现原告已经出院，但关于赔偿问题，原告多次找到被告协商，被告均以各种理由推脱，直至今日被告仅垫付了原告住院期间的部分医疗费用，其他费用均未支付，原告作为家里的主要经济支柱，生活本就不富裕，为给原告治病其家属四处借钱，此次事故无疑给原告和其家庭造成了巨大的伤害和经济上的损失。综上，原告系在工作期间在工地上受伤，被告华宸公司应当承担赔偿责任。被告华宸建设公司辩称：一、原告喻明江与我公司没有直接的劳务关系，被告徐少红是喻明江的雇主。原告受雇于被告徐少红。徐少红承包了我公司在轻院体育馆的室内看台粉刷及零星砌体工程，虽然双方没有签订书面的承包协议，但是根据我公司提交的徐少红班组的结算单、徐少红的承诺书、收款凭证等材料均可说明徐少红是轻院体育馆室内看台粉刷及零星砌体的承包人（即平时说的包工头），根据原告提交的徐少红班组的工人工资表可以看出喻明江是徐少红班组的工人，工作范围是粉刷看台。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。喻明江在从事雇佣活动中遭受到的人身损害，其雇主徐少红应当承担赔偿责任。二、我公司对原告的人身损害不存在过错，不应承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。徐少红承包的是轻院体育馆的室内看台粉刷及零星砌体工程，《建设工程安全生产管理条例》并未对该项工程要求相应资质，该工程不存在高空作业，只是简单的粉刷及砌墙工作，施工时无需资质、无需特殊安全条件，因此我公司虽作为发包人，但是不能因为徐少红班组没有资质而要求我公司与雇主承担连带赔偿责任。三、原告与徐少红是个人之间的劳务关系，其所遭受到的人身损害，自身存在严重过错，应当承担过错责任。原告受伤是因为其超出自己的工作范围，自作主张去工程二楼西南角开微型电动葫芦提升机而摔伤。当时工程项目管理人员并未安排原告去开提升机，原告去开提升机时也未通知工程项目管理人员，更未向其他工作人员确认该提升机是否可以正常使用，而原告作为完全民事行为能力人，且作为熟练的粉刷工人，在没有确保自身安全的情况下，莽撞行事，自作主张去做自己工作范围以外的事，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告与徐少红之间是个人之间的劳务关系，本次摔伤完全是因原告自身过错造成的，原告至少应承担50%的过错责任。四、我公司出于人道主义已为喻明江本次摔伤垫付医疗费17万元，该部分费用应扣除喻明江自身过错应承担的部分，并由最终承担责任的主体向我公司返还。五、原告主张的各项损失要求过高，部分没有事实和法律依据，请求法院按照2018年的人身损害赔偿标准予以确认原告的各项损失。综上所述，原告喻明江所遭受的人身损害应由其雇主徐少红承担赔偿责任，因喻明江自己存在严重过错，喻明江亦应承担过错责任，我公司无过错，不应承担赔偿责任。被告徐少红未答辩。经审理查明：2019年7月16日，原告在被告华宸建设公司承包的郑州轻工业学院三期体育馆建筑工地上干活。当天早上7点半左右，原告被吊机砸到受伤。原告对事发经过的描述为：“我是2019年正月底到的工地，干的是杂活，平时吊机也没有用过，因为那一片的工作内容全部交给我和侯传纪负责，事发当天吊机刚修好，因为运送水泥灰需要开吊机，我为了运送灰，就去开吊机了。操作过程中吊机翻了，砸到了我。”原告受伤后即被送往郑州市中心医院，诊断为：1、右股骨上段粉碎性骨折；2、闭合性胸部外伤右侧多发肋骨骨折左侧第10后肋骨折双侧胸腔积液右侧气胸双肺挫伤；3、右侧股浅静脉不完全血栓形成；4、胸7椎体骨折；5、双侧肩胛骨粉碎性骨折；6、右侧腰1-3横突骨折；7、颈5、6椎体骨折颈6棘突骨折；8、全身多发软组织损伤；9、创伤性肺炎；10、低蛋白血症；11、贫血；12、电解质紊乱；13、不完全性肠梗阻；14、左侧肾上腺结节。住院36天后，原告于2019年8月21日出院，出院医嘱为：1、建议休息8-10周，加强营养促进恢复；2、颈部、胸部及腰部外支具固定6-8周，近期避免负重活动；3、右下肢适度功能锻炼，近期避免负重及过度活动；4、患者全身多发骨折，院外1、2、4、8、12周及半年复查骨折愈合情况；5、药物对症治疗；6、右股骨及右侧肋骨骨折愈合良好，1年后取出内固定；7、定期复查凝血功能、D-二聚体等，了解下肢血栓恢复情况，积极预防静脉血栓再次形成；8、病情变化时，随时就诊。原告在住院期间产生门诊费4440元、住院费189605.04元，其中华宸公司预缴住院费167000元。原告出院后在郑州市中心医院花费门诊费1518.49元。2019年10月2日，原告在潢川县人民医院花费门诊费1031.8元。2020年4月12日，原告在潢川县人民医院花费门诊费923.5元。另外，原告外购药物花费1345.9元，购买护理床花费869元。根据原告的申请，本院委托广东华医大司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行了鉴定，该鉴定中心于2020年5月20日出具华医大司鉴【2020】临鉴字第151号司法鉴定意见书，认定原告肋骨骨折构成十级伤残，横突、棘突骨折影响功能构成十级伤残，右髋关节活动受限构成十级伤残，误工期评定为270日，护理期评定为180日，营养期评定为180日，后续治疗费评估为13000元。原告支付鉴定费3030元。根据被告的申请，本院委托广东华医大司法鉴定中心对原告静脉血栓的症状与2019年7月16日摔伤的关联性分别进行了鉴定，该鉴定中心于2020年5月20日出具华医大司鉴【2020】临鉴字第152号司法鉴定意见书，认定原告深静脉血栓的症状与其在2019年7月16日的摔伤存在关联性。华宸公司称其将体育馆内看台粉刷及零星砌体分包给了徐少红，并提交了徐少红签字的徐少红班组工人工资结算单、承诺书和收到条。华宸公司的在涉案项目工地的施工员王某出庭作证，称“徐少红是华宸公司请来干活的，具体是承包给他还是给他发工资，我不清楚；喻明江是徐少红带来工地的，大多数是砌墙粉刷，95%以上都是徐少红直接给他们派活，徐少红的施工范围我不清楚。”原告认为其与徐少红之间不存在雇佣关系，而是与华宸公司之间存在雇佣关系。上述事实，有经原、被告质证的下列证据及本案开庭笔录在案佐证：1、郑州中心医院诊断证明、出院证、病历、门诊费发票、住院费发票；2、潢川县人民医院门诊发票；3、购买药物发票；4、购买护理床发票复印件；5、华医大司鉴【2020】临鉴字第151号司法鉴定意见书，华医大司鉴【2020】临鉴字第152号司法鉴定意见书，鉴定费发票；6、预缴住院押金收据、充值小票；7、徐少红签字的结算单、承诺书、收到条、借据、工人工资表；8、侯传纪、陈贵军、徐少红的书面证言，工地现场照片；9、证人王某出庭作证证言。另外，原告受伤后，华宸公司委托其项目会计卞玉梅一次性向原告支付了工资13060元。原告称之前一直没有领过工资。原告还提交了租车费发票3000元、住宿费发票596元，并据此主张交通住宿费3536元。华宸公司认为住宿费不在本案赔偿范围内，交通费应按照每天20元计算。本院认为：涉案公司是华宸公司承包的施工项目，原告虽然是徐少红带到工地干活的，但原告却是在为华宸公司的施工项目提供劳务。华宸公司称其将原告在华宸建设公司承包的工地干活受伤，华宸建设公司称体育馆室内看台粉刷及零星砌体承包给了徐少红，但没有提供分包合同，其提交的结算单、工人工资表等均显示华宸公司向徐少红及其他工人发放工资，因此，对于原告的受伤华宸公司应当承担用工主体责任。在原告工作中，华宸公司未提供任何安全防护措施，也没有提供证据证明对原告等工人进行了施工安全事项方面的培训，且运送水泥灰的吊车是华宸公司提供的，故华宸公司对于原告的受伤存在较大过错。原告在不熟悉操作技能的情况下自行操作吊车，本人未能对自身安全尽到合理的注意义务，故原告本身亦存在一定过错。根据双方各自的过错，本院认定华宸公司对原告承担90%的赔偿责任。原告因本次事故造成的各项损失如下：医疗费、辅助器具费：根据原告提供的票据，对原告的医疗费为198864.73元、残疾辅助器具费为869元予以认定。住院伙食补助费：原告住院共36天，按照每天50元计算，原告的住院伙食补助费为1800元；营养费：参照鉴定结论，原告的营养期限评定为180日，原告要求按照每天40元计算，不违反法律规定，本院认定原告的营养费为7200元。误工费：华宸公司虽然一次性向原告支付了13060元工资，但原告不能说明该工资对应的工作期间，无法据此认定原告的平均工资，本院参照2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算，原告的误工期评定为270日，故原告的误工费为25299元（34200.97÷365×270=25299）。护理费：原告的护理期限评估为180日，原告未提供护理人员因护理原告而减少的收入证明，参照2019年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元/年计算，原告的护理费为22526元（45677÷365×180=22526），原告仅请求19476元不违反法律规定，本院予以认定。残疾赔偿金：根据鉴定结论，原告的伤情构成三处十级伤残，按照2019度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算，原告的残疾赔偿金为88922元（34200.97×20×0.13=88922）。精神损害抚慰金：根据原告构成伤残的实际情况，酌定精神损害抚慰金为12000元。鉴定费：根据鉴定费票据，认定鉴定费为3030元。交通住宿费：根据原告住院治疗的实际情况，交通费酌定为2000元，住宿费不再另行支持。后续治疗费：根据鉴定意见，本院对原告的后续治疗费13000元予以认定。综上计算，原告的各项损失共计为372460.73元，被告华宸建设公司应当赔偿90%，即335215元，扣除已垫付的167000元，被告华宸建设公司还应当赔偿原告168215元。原告请求过高的部分，本院不予支持。被告徐少红经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南华宸工程建设有限公司赔偿原告喻明江医疗费（含残疾辅助器具费、后续治疗费）、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计168215元，于本判决生效后10日内支付。二、驳回原告喻明江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5303元，由原告喻明江负担1665元，被告河南华宸工程建设有限公司负担3638元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  申晓娟二〇二〇年七月九日书记员  焦 瑞