西藏自治区那曲市中级人民法院刑事判决书（2020）藏06刑终9号抗诉机关（原公诉机关）西藏自治区聂荣县人民检察院。上诉人（原审被告人）嘎桑顿德，男，1995年7月15日出生，藏族，文盲，打工，捕前住西藏自治区聂荣县，户籍地西藏自治区那曲市。曾因犯盗窃罪于2018年3月27日被西藏自治区原那曲县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元，2018年10月9日刑满释放。因本案于2019年6月27日被指定居所监视居住，同年7月3日未经批准擅自离开指定居所，同月4日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于那曲市看守所。辩护人张会佳，那曲市法律援助中心律师。西藏自治区聂荣县人民法院审理西藏自治区聂荣县人民检察院指控原审被告人嘎桑顿德犯盗窃罪一案，于2020年3月27日作出（2020）藏0623刑初1号刑事判决。宣判后，西藏自治区聂荣县人民检察院提出抗诉，原审被告人嘎桑顿德不服提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西藏自治区那曲市人民检察院指派副检察长刘发林、检察员赵延录出庭支持公诉。上诉人嘎桑顿德及其辩护人张会佳、翻译人员巴央到庭参加诉讼。2020年5月13日至26日系西藏自治区那曲市人民检察院阅卷时间，不计入审理期限。现已审理终结。原判认定的事实，被告人嘎桑顿德无经济收入，迫于生计，于2019年4月至6月期间在聂荣县县城内实施多次盗窃。2019年4月下旬的某一天，嘎桑顿德从聂荣县干部职工区C区内盗走一辆双狮牌红色国产摩托车。同年6月15日将该摩托车以150元的价格卖给索某，同年6月18日索某等三名学生骑着摩托车经过聂荣镇派出所附近时，被巡逻民警发现超员，准备执行暂扣将摩托车送往聂荣县公安局的途中被被害人琼某认领，琼某遂向聂荣县公安局报案。2019年4月30日上午，嘎桑顿德趁聂荣县中学后勤工作人员央某某家中无人，撬开房门从家中盗走一串珊瑚项链（六颗大珊瑚、二十四颗小珊瑚、一颗天珠），同年5月将该手串用一部BenWee黑色手机和100元变卖给次某某。2019年4月30日凌晨，嘎桑顿德在聂荣县团结居委会巷子里，看到一辆银色小轿车和一辆黑色越野车后起了盗窃的念头，便用砖头将一辆银色小轿车和一辆黑色越野车玻璃砸碎，但没有窃得有价值的物品。2019年4月30日下午，嘎桑顿德在聂荣县中心路粮食局院后的居民住宿区，撬开贡某的房门后盗走一条女士藏式腰带，并把该腰带送给其女朋友尼某。2019年6月8日晚上，嘎桑顿德在聂荣县干部职工活动中心门口盗走加某停放的一辆新感觉红色国产摩托车，后将该摩托车以2,000元卖给吾某。2019年6月10日晚上，嘎桑顿德前往聂荣县扎西居委会，翻墙进入嘎某某家中，盗走一辆豪达红色国产摩托车，后将该摩托车以200元卖给次某某。经鉴定，一辆双狮牌红色国产摩托车价值1,452元，一串珊瑚项链（大珊瑚六颗、小珊瑚二十四颗、天珠一颗）价值15,219元，一条藏式女士腰带价值318元，一辆新感觉红色国产摩托车价值3,649元，一辆豪达红色国产摩托车价值3,586元，破坏的车窗价值4,490元。综上，嘎桑顿德共计实施盗窃六次，其中入户盗窃三次，涉案金额24,314元。另，嘎桑顿德曾因犯盗窃罪于2018年3月27日被西藏自治区原那曲县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元，2018年10月9日刑满释放。嘎桑顿德所盗窃赃物均已被公安机关追回，其中三辆摩托车、一串珊瑚项链（大珊瑚六颗、小珊瑚二十四颗、天珠一颗）已退还给被害人。上述事实，有经一审庭审质证并予以确认的物证、书证、证人证言、价格认定结论书、被害人陈述、被告人供述和辩解、现场勘查、指认笔录等证据予以证明。原判认为，被告人嘎桑顿德以非法占有为目的，六次盗窃他人财物，其中三次采取入户手段，数额较大，已构成盗窃罪。嘎桑顿德采用破坏性手段，盗窃公私财物，造成其他财物破坏，依法应当从重处罚。嘎桑顿德在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。嘎桑顿德多次盗窃且具有入户情节，酌情从重处罚。嘎桑顿德到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。鉴于嘎桑顿德在庭审中认罪悔罪态度较好，且赃物均已被追回，酌情从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实，充分，指控的罪名成立，予以确认。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条之规定，判决：被告人嘎桑顿德犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金二千元；在案的赃物女士藏式腰带退还被害人贡某；作案工具一块砖头、一把榔头予以没收。嘎桑顿德上诉提出，一审量刑不当，明显畸重，严重违反罪责刑相适应原则，请求依法改判。1.对四川华西法医鉴定中心的司法鉴定意见结果有异议。2013年6月7日，西藏自治区××区残联会认定嘎桑顿德为精神三级残疾，并颁发残疾证书。后在2018年3月27日西藏自治区原那曲县人民法院审理的嘎桑顿德盗窃一案中，四川华西法医学鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定嘎桑顿德患有轻度发育迟缓，并对其2017年5月至2017年6月期间的违法行为评定为部分刑事责任能力。上述两份证据足以证明嘎桑顿德存在精神疾病，而本案中四川华西法医学鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定嘎桑顿德患有精神发育迟缓，在本案中应负刑事责任能力。该鉴定结论与客观事实不符，且未向嘎桑顿德的法定监护人告知，致使法定监护人未能在法定时间内提出异议。故，请求对嘎桑顿德的精神重新鉴定。2.一审认定犯罪金额为24,314元有误，且量刑畸重。根据一审判决查明的赃物价值，可以得知涉案金额为24,224元。本案中，案发地点为城镇，涉案金额仅为24,224元，尚未达到数额巨大的标准。本案虽存在入户盗窃情形，但涉案金额未达到数额巨大起点标准的百分之五十，故，法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金或者单处罚金。3.嘎桑顿德虽系累犯，应从重处罚，但其同时具备到案后如实供述的坦白情节和自愿认罪认罚的从轻情节，且赃物已全部发还被害人，未造成经济损失，故量刑不应超过法定刑。其辩护人提出，1.精神鉴定意见存在瑕疵，不能作为证据使用。（1）鉴定结论仅对嘎桑顿德2019年4月至6月期间的精神进行了鉴定，未对6月之后的精神作鉴定。（2）鉴定人员曾对嘎桑顿德作过精神鉴定，应当回避。（3）鉴定结论未通知嘎桑顿德的近亲属或监护人，程序违法。（4）鉴定结论无科学依据，未测试精神病人刑事责任能力。2.嘎桑顿德在侦查人员无充足证据，进行询问时如实交代了犯罪事实，构成自首。3.车窗毁坏价格认定与实际修复价格相差较大，价格认定不公正、客观。4.不应采纳关于珊瑚的鉴定结论，因被害人所述物品数量与鉴定物品数量不符。西藏自治区聂荣县人民检察院抗诉提出，一审适用刑罚与犯罪事实、性质、情节、社会危害程度不相适应，轻罪重判，量刑明显不当。一审认定嘎桑顿德盗窃金额为24,314元，其盗窃数额未达到数额巨大量刑标准，法定最高刑应为有期徒刑三年，但一审判处嘎桑顿德有期徒刑五年，判决结果畸重。西藏自治区那曲市人民检察院支持抗诉意见提出，一审量刑畸重，判处嘎桑顿德法定刑以上刑罚的理由不成立，应予改判，建议判处嘎桑顿德三年以下有期徒刑。1.嘎桑顿德在城镇内盗窃，盗窃物品价值24,314元。虽然其有前科，但盗窃总数未达到25,000元，应当在一年以下有期徒刑确定量刑起点。2.本案中存在的累犯、多次盗窃、采用破坏性手段盗窃造成其他财产损失等，均是法律规定的从重处罚情节。根据《中华人民共和国刑法》第六十二条之规定，犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度内判处刑罚。而入户盗窃属于入罪情节，且嘎桑顿德存在坦白从宽情节，故，本案不能在法定刑以上判处刑罚。3.本案虽存在多处增加基准刑的情节，但增加基准刑均是在法律规定的从严从重范围内，未在加重量刑幅度内，故，应当在三年以下有期徒刑幅度内量刑。4.驳回嘎桑顿德关于鉴定意见提出的异议。本案结合嘎桑顿德实施盗窃行为时的精神状态，其在讯问时能准确供述犯罪的时间、地点、案发经过等，足以证明其智力正常。在实施犯罪行为时，嘎桑顿德已年满18周岁，是具备完全刑事责任能力的人，鉴定意见亦告知了嘎桑顿德，符合法律规定，鉴定程序合法，不符合重新鉴定的条件。另外，嘎桑顿德的残疾证与刑事责任能力之间没有必然的联系。5.一审判决将双狮牌红色摩托车的价格1,542元书写成为1,452元，但判决书中认定的盗窃金额与起诉金额一致，应予纠正。经审理查明，2019年4月至6月期间，上诉人嘎桑顿德在聂荣县县城内实施了五次盗窃行为，盗窃数额共计8,777元。具体如下：一、2019年4月20日左右，上诉人嘎桑顿德从聂荣县干部职工区C区盗窃了被害人琼某的一辆红色摩托车（发动机号码A6194241）。同年6月15日将该摩托车以150元的价格卖给索某。同年6月18日，因索某驾驶摩托车超员，被民警带至聂荣县公安局途中，该摩托车被琼某认领。经估价，该摩托车价值1,542元。认定上述事实的证据有：1.现场勘验笔录及照片证实，案发现场位于聂荣县干部职工住宿区C区住宿楼门前。2.扣押决定书证实，西藏聂荣县公安局刑警大队从索某处扣押了一辆摩托车（油箱红色，发动机号A6194241）和一串钥匙。3.西藏聂荣县发展和改革委员会出具的聂发改价字005号价格认定结论书证实，红色国产摩托车（型号A6194241）的价格为1,542元。4.证人索某的证言、辨认笔录及辨认照片证实，2019年6月15日，在聂荣县中学男生宿舍门口，索某以150元从一人手中购买了一辆红色摩托车。因索某未带现金，从食堂阿姨处借款100元，并约定剩余的50元于放假前支付。2019年6月18日下午，因索某骑摩托车超员，被交警带至公安局途中，该摩托车被一男子认领。索某辨认出给自己卖摩托车的人系嘎桑顿德。5.被害人琼某的陈述证实，2019年4月20日左右，其停放在××县前的一辆新感觉牌红色摩托车被盗。6.上诉人嘎桑顿德的供述、指认笔录及指认照片证实，2019年的一天，嘎桑顿德在聂荣县干部职工C区发现停放着一辆摩托车。嘎桑顿德用自己的钥匙启动后，骑着摩托车来到了聂荣县中学内。嘎桑顿德使用了几个月后，于2019年6月份将该摩托车以150元的价格卖给了一名中学学生。因该学生没有钱，就从女友尼某的亲戚阿姨处借了100元，让该学生后期还上。嘎桑顿德对其盗窃的摩托车和盗窃地点进行了指认。二、2019年4月30日凌晨2时至4时期间，上诉人嘎桑顿德以盗窃为目的，用石头砸了停放在聂荣县团结居委会居民区巷子里的被害人桑某某的中华牌银色汽车（×××）车窗和被害人亚某的长城牌黑色汽车（×××）车窗，但未窃得财物。经估价，被损坏车窗价值共计4,490元。认定上述事实的证据有：1.现场勘验笔录及照片证实，案发现场位于聂荣县团结居委会主道上，侦查人员从现场提取了玻璃碎片和石头。2.一块石头、两袋玻璃渣证实，上诉人嘎桑顿德损毁车辆时使用的工具及车窗受损的事实。3.西藏聂荣县发展与改革委员会出具的聂发改价字010号价格认定结论书证实，中华牌小型轿车（×××）被损坏玻璃价格为2,750元，长城牌小型普通客车（×××）被损坏玻璃价格为1,740元，两辆车被损坏价格共计4,490元。4.被害人桑某某的陈述证实，2019年4月30日凌晨2时许，桑某某将自己的一辆中华牌银色汽车（×××）停放在聂荣县团结居委会旁边的巷子。当日10时左右，桑某某发现副驾驶位的车窗玻璃和主驾驶位后方的车窗玻璃被人打碎，且放在扶手箱旁边的一部价值1,100元左右的中信牌白色手机被盗。5.被害人亚某的陈述证实，2019年4月29日20时许，亚某将自己的一辆长城牌黑色汽车（×××）停放在位于聂荣县团结居委会的租房门口。凌晨4时左右，亚某发现的主驾驶位后方的小三角玻璃被人打碎，且放在扶手箱旁边装有150元的布料钱包被盗。事后，亚某儿子的同学在邻居家附近的公厕边捡到该钱包。6.上诉人嘎桑顿德的供述、指认笔录及指认照片证实，2019年一天凌晨1时许，嘎桑顿德在聂荣县客运站附近的团结居委会居民区巷子里，以盗窃为目的，随手捡的砖头砸了一辆绿色越野车后座左侧的车窗，并从车中拿了一个钱包。因钱包里无钱就扔在了地上。随后，又砸了一辆银色轿车的副驾驶位车窗，拿走了一包香烟。嘎桑顿德对其损毁损车辆的地点进行了指认。三、2019年4月30日12时许，上诉人嘎桑顿德从聂荣县中学后勤工作人员宿舍二楼被害人央某某的房内盗窃了一串珊瑚项链（含大珊瑚三对、小珊瑚二十四颗、天珠一颗，蜜蜡一对、若干小珠子）。当日，嘎桑顿德以一部手机和100元的价格将该珊瑚项链卖给了次某某。认定上述事实的证据有：1.现场勘验笔录及照片证实，案发现场位于聂荣县中学后勤工作人员住宿区×楼从西面数的第×间央某某的家。2.扣押决定书证实，聂荣县公安局刑警大队从次某某处扣押了一串珊瑚。3.西藏自治区地质矿产勘查开发局中心实验室出具的鉴定报告证实，送检的珠子三十一颗中有玉髓一颗、玻璃十九颗、塑料十一颗。4.西藏地勘局中心实验室生产技术科出具的情况说明证实，因仪器设备原因无法鉴定黄色珠子。5.证人次仁多布某的证言、辨认笔录及辨认照片、一部黑色BenWee手机证实，2019年5月28日左右，次仁多布某回家时遇到嘎桑顿德并留了联系号码。三四天后，嘎桑顿德来到次仁多布某的家中，将掺杂着一颗珠子、一对蜜蜡、若干小珠子的一串珊瑚以一部手机和100元的价格卖给了次仁多布某。次仁多布某辨认出给自己卖珊瑚的人系上诉人嘎桑顿德，并辨认出自己用于置换珊瑚的一部手机。6.被害人央金拉某的陈述证实，2019年4月30日14时许，央某某回到××宿舍的家中时，发现家门被人撬开，但其未引起注意。次日上午11时许，央某某发现其放在家中的串在一起的三对红珊瑚和一对蜜蜡被盗。被盗物品中具体包含三对珊瑚、一对黄色蜜蜡、小珊瑚若干，一颗天珠，黑色珠子若干，是央某某佩戴后于2019年4月29日14时放回自己的首饰盒中的。7.上诉人嘎桑顿德的供述、指认笔录及指认照片证实，砸车当天的12时许，嘎桑顿德来到××宿舍籍女厨师的住处，从柜子上的纸盒中拿走了之前女厨师戴过的一串珊瑚。当天13时许，嘎桑顿德将该珊瑚项链以200元的价格卖给了住在聂荣县塔杰居委会的一人。嘎桑顿德对其盗窃珊瑚的地点、出卖珊瑚的地点及所盗的一串珊瑚项链进行了指认。四、2019年6月8日，上诉人嘎桑顿德从聂荣县干部职工活动中心门口盗窃了被害人加某的一辆新感觉牌红色摩托车（发动机号码H6107656）。2019年6月14日，嘎桑顿德将该摩托车卖给了吾某。经估价，该摩托车价值3,649元。认定上述事实的证据有：1.现场勘验笔录及照片证实，案发现场位于聂荣县干部职工活动中心门口。2.扣押决定书证实，聂荣县公安局刑警大队从证人吾某处扣押了一辆新感觉牌摩托车（发动机号码H6107656）。3.西藏聂荣县发展与改革委员会出具的聂发改价字004号价格认定结论书证实，一辆新感觉牌红色摩托车（发动机号码H6107656）价值3,649元。4.证人次某的证言证实，2019年6月10日，嘎桑通过微信询问次某是否购买摩托车。2019年6月14日，嘎桑与次某在聂荣县中学内见面后，次某让其父亲吾某前来看车。之后，在聂荣县中学内，吾某与嘎桑商谈以2,000元的价格购买一辆红色新感觉牌摩托车的事情，次某便回到教室。5.证人吾某的证言、辨认笔录及辨认照片证实，2019年6月14日20时许，在聂荣县中学内，吾某以2,000元的价格从一人手中购买了一辆新感觉牌红色摩托车，且吾某的儿子次某认识此人。吾某将该摩托车送去装饰后，被民警告知该摩托车是涉案车辆。吾某辨认出给自己卖摩托车的人就系嘎桑顿德。6.被害人加某的陈述、车辆一致性证书、新感觉摩托车三包凭证证实，2019年6月7日中午，加某将一辆新感觉牌红色摩托车停放在聂荣县干部职工活动中心门口。次日12时许，加某发现摩托车已不见。加某购买的新感觉牌红色摩托车发动机号码为H6107656。7.上诉人嘎桑顿德的供述、指认笔录及指认照片证实，2019年5月的一天，嘎桑顿德从聂荣县干部活动中心门口盗窃了一辆较新的新感觉牌红色摩托车。后来将该摩托车卖给了聂荣县中学次某的父亲。嘎桑顿德对其所盗取的摩托车进行了指认。五、2019年6月10日左右，上诉人嘎桑顿德从聂荣县扎西居委会居民区被害人嘎某某家的库房中盗窃了一辆红色摩托车（发动机号码16E36051）。后嘎桑顿德将该摩托车以200元的价格卖给了次仁多布某。经估价，该摩托车价值3,586元。认定上述事实的证据有：1.现场勘验笔录及照片证实，案发现场位于聂荣县扎西居委会居民区嘎玛曲某家中的库房内。2.扣押决定书证实，聂荣县公安局刑警大队从次某某处扣押了一辆摩托车（发动机号码16E36051）。3.西藏聂荣县发展与改革委员会出具的聂发改价字006号价格认定结论书证实，一辆豪达牌红色摩托车（发动机号码16E36051）价值3,586元。4.证人罗某的证言证实，2019年6月10日左右，罗某家和邻居嘎某某家被盗，但罗某家未丢东西，而嘎某某家丢失了一辆摩托车。5.证人次某某的证言、辨认笔录及辨认照片证实，次某某从嘎桑顿德处以200元的价格购买了一辆油箱红色的摩托车。次某某辨认出给自己卖摩托车的人系嘎桑顿德。6.被害人嘎某某的陈述、保修档案卡证实，嘎某某居住在聂荣县扎西居委会。2019年6月，嘎某某在自家院内的一间空房里，放了两辆摩托车，一个较新，一个较旧，而较新的那辆红色豪达牌摩托车被盗。家中四间房子的门锁也被撬开，但未丢其他东西。嘎某某购买的摩托车的发动机号码为16E36051。7.上诉人嘎桑顿德的供述、指认笔录及指认照片证实，2019年4月份一天下午，嘎桑顿德从聂荣县扎西居委会的一家盗走了一辆摩托车，后将摩托车卖给了他人。嘎桑顿德对其盗窃摩托车的地点进行了指认。另查明，2015年10月15日，上诉人嘎桑顿德因偷开他人机动车被西藏自治区原那曲县公安局行政拘留二十日，并处罚款五百元。2018年3月27日，因嘎桑顿德犯盗窃罪被西藏自治区原那曲县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元，2018年10月9日刑满释放。公安机关已将在案的三辆摩托车和一串珊瑚项链退还给各被害人。证明本案其他事实的证据有：1.到案经过证实，聂荣县发生几起盗窃事件后，聂荣县公安局刑警大队综合分析上诉人嘎桑顿德有作案嫌疑，前往抓捕时，嘎桑顿德翻墙而逃。2019年6月26日办案民警将嘎桑顿德抓捕归案。嘎桑顿德没有抗拒、阻碍行为，但有试图逃跑行为。2.常住人口信息表证实，嘎桑顿德，男，藏族，1995年7月15日出生，作案时已达到刑事责任年龄。3.四川华西法医学鉴定中心出具的华西法医法技精（2019）字第871号法医精神病学鉴定意见书证实，上诉人嘎桑顿德患有轻度精神发育迟滞，对其2019年4月至2019年6月的违法行为评定为有刑事责任能力。4.残疾人证证实，上诉人嘎桑顿德为三级精神残疾。5.公安行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放通知书证实，上诉人嘎桑顿德因偷开他人机动车于2015年10月15日被西藏自治区原那曲县公安局行政拘留二十日，并处罚款五百元；因犯盗窃罪于2018年3月27日被西藏自治区原那曲县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元；于2018年10月9日刑满释放。本院认为，上诉人嘎桑顿以非法占有为目的，多次实施盗窃，数额较大，其行为构成盗窃罪，一审认定正确，本院予以支持。对于一审认定嘎桑顿德盗窃被害人贡某家的女士藏腰带的事实，因现有证据之间存在矛盾，无法形成完整的证据链，不足以认定盗窃女士藏腰带的人系嘎桑顿德，故，本院对该起盗窃事实不予认定，在案的女士藏腰带亦不作处理。对于嘎桑顿德盗窃的珊瑚项链，估价部门对标的物珊瑚的数量前后表述不一致，且表述的材质与鉴定结论不符，故，该估价认定书不具有真实性，本院不予采纳，现有证据不能认定被盗珊瑚项链的价值。关于一审判决量刑超过法定刑的抗诉意见。经查，一审判决是在公诉机关提出的四至六年有期徒刑量刑建议幅度内作出，现公诉机关又以一审超过法定刑为由提出了抗诉，根据本院查明的事实，嘎桑顿德的盗窃数额为8,777元，属于数额较大，其法定刑应为三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处或单处罚金，故，一审判决嘎桑顿德有期徒刑五年违反罪刑法定原则，本院依法予以纠正。关于嘎桑顿德及其辩护人提出鉴定人员应当回避，要求重新鉴定的意见。经查，法医精神病学鉴定意见书是鉴定机构结合嘎桑顿德在侦查阶段的供述及精神检查、电脑地形图检查等情况依法作出的，鉴定程序合法有效，鉴定人员具有鉴定资质，且经一审庭审举证质证，控辩双方均没有提出异议，故，本院不予采纳该意见。关于辩护人提出嘎桑顿德构成自首的意见。经查，嘎桑顿德系被侦查人员抓捕归案，不符合自动投案的情形，故，本院不予采纳该意见，但嘎桑顿德到案后如实供述犯罪事实，构成坦白，依法予以从轻处罚。一审针对嘎桑顿德多次盗窃、入户盗窃、采用破坏性手段盗窃、累犯等情节依法予以从重处罚；对嘎桑顿德坦白、认罪态度较好、赃物已被追回等情节依法予以从轻处罚，符合法律规定，本院予以确认。对于嘎桑顿德以盗窃为目的损坏被害人车辆的事实，因嘎桑顿德未窃得财物，属于盗窃未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚，一审未予认定未遂，本院予以纠正，但因嘎桑顿德采用破坏性手段实施了盗窃行为，故，本院不予从轻处罚。对于在案的榔头一把，现有证据无法证明该榔头的来源及是否属于作案工具，故，一审没收不当，本院予以纠正。对于一审没收的砖头一块，侦查人员提取到的是石头，且该石头虽属于嘎桑顿德为盗窃而使用的作案工具，但并非其本人所有，也无实际价值，故，无需没收，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项、第七十六条，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十二条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第十一条第一款第（一）项、第十四条之规定，判决如下：一、维持西藏自治区聂荣县人民法院（2020）藏0623刑初1号刑事判决第一项定罪部分，即上诉人嘎桑顿德犯盗窃罪。二、撤销西藏自治区聂荣县人民法院（2020）藏0623刑初1号刑事判决中的第一项量刑部分和第二项、第三项，即判处上诉人嘎桑顿德有期徒刑五年，并处罚金二千元；在案的赃物女士藏式腰带退还被害人贡某；作案工具一块砖头、一把榔头予以没收。三、判处上诉人嘎桑顿德有期徒刑二年二个月，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；指定监视居住的，指定监视居住二日折抵刑期一日，即自2019年7月4日至2021年8月31日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，依法强制执行。）本判决为终审判决。审 判 长  于 鸿 鹏审 判 员  王 友 慈审 判 员  索朗白玛二○二○年七月十日法官助理  洛桑措姆书 记 员  卓玛拉吉1