四川省宜宾市叙州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1521刑初105号 公诉机关四川省宜宾市叙州区人民检察院。 被告人何奎，男，1989年5月10日生于四川省宜宾市翠屏区，汉族，中专文化，无业，户籍地四川省宜宾市翠屏区，现住四川省宜宾市叙州区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年12月18日被抓获，于2019年12月20日被刑事拘留,2020年1月21日被逮捕。现羁押于宜宾市珙县看守所。 指定辩护人陈敏，工作证号15115199481939010，宜宾市叙州区法律援助中心律师。 被告人郑小君，男，1989年5月27日生于四川省宜宾市叙州区，汉族，大专文化，无业，户籍地四川省宜宾市叙州区，现住四川省宜宾市叙州区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年12月30日被刑事拘留，2020年1月21日被逮捕。现羁押于宜宾市江安县看守所。 辩护人郑绍勇，执业证号15115200710268646，四川诚谐律师事务所律师。 四川省宜宾市叙州区人民检察院以宜叙检诉刑诉（2020）85号起诉书指控被告人何奎、郑小君犯诈骗罪，于2020年5月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年7月15日、7月16日公开开庭审理了本案。四川省宜宾市叙州区人民检察院指派检察员杜江、徐斌出庭支持公诉、书记员方继春、张雁雄担任记录，被告人何奎及其指定辩护人陈敏、被告人郑小君及其辩护人郑绍勇到庭参加了诉讼。现已审理终结。 四川省宜宾市叙州区人民检察院指控称，被告人郑小君与被告人何奎共谋后，由何奎向被害人虚假宣传可以帮助办理不用还款、不上征信的贷款，并将被害人介绍给郑小君。郑小君在获取被害人身份信息、银行卡等资料后，用被害人手机进行网上贷款操作，将贷下来的部分款项偷偷转走，并收取高额的手续费用。 2019年8月6日-2019年9月6日，郑小君用余某手机在 捷信消费金融有限公司ＡＰＰ平台、“闪电借款”、民生银行ＡＰＰ平台分别为余某成功办理贷款42000元、1000元、8000元，并 在余某不知情的情况下通过支付宝将其中的14700元转走。余 明燕向何奎、郑小君支付共计21692元手续费。期间，郑小君在 未告知余某情况下，利用余某手机在捷信平台上按揭一部价 值5399元苹果XR手机，并占为己有。之后，郑小君多次以帮助 余某办理了贷款，但需缴纳手续费才能放款为由，让余某通 过微信3次向郑小君转账共计5300元。2019年9月25日，郑小君通过支付宝退还余某5400元被盗款。 2019年8月12日-2019年8月14日，郑小君用曾某手机在 捷信消费金融有限公司ＡＰＰ平台、“分期乐”平台、“小赢卡贷”、“美团”分别为曾某成功办理贷款30000元、2250元、5000元、 8800元，并在曾某不知情的情况下通过支付宝将其中的9000元 转走。曾某向何奎支付共计20520元手续费和2000元“贷款不 良记录处理费”。 2019年8月18日，郑小君用肖某1手机在捷信消费金融有限 公司ＡＰＰ平台为肖某1成功办理贷款30000元，并在肖某1不知情的 情况下通过支付宝将其中的9000元转走。肖某1向何奎支付12600 元手续费。2019年8月24日，郑小君在肖某1向公安机关报案后 退还肖某16200元被盗款。 公诉机关当庭宣读和出示了书证、证人证言、被害人陈述、辨认笔录、微信截图、视听资料、被告人的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人郑小君以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人何奎、郑小君以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人郑小君一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。 被告人何奎对公诉机关指控的犯罪事实无异议，辩称其不知道是否构成犯罪。其辩护人提出以下辩护意见：1.对公诉机关指控何奎犯诈骗罪的定性不持异议；2.本案应当分主从，何奎在共同犯罪中起次要作用，应当认定为从犯；3.何奎没有犯罪前科，属初犯、偶犯；4.何奎认罪态度好，到案后交待了全部犯罪事实，当庭自愿认罪。 被告人郑小君对公诉机关指控其犯诈骗罪的罪名和事实没有异议，但对指控其犯盗窃罪的罪名提出异议，辩称其转走余某14700元、曾某9000元、肖某19000元的事实是三名被害人均知晓的，利用余某手机按揭苹果手机也是余某知晓的，并不是盗窃行为。其辩护人提出以下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人郑小君犯诈骗罪没有异议，但因郑小君的诈骗行为而指控其为盗窃，定性不准确。郑小君转走被害人肖某1的9000元、曾某的9000元、余某的14700元是三名被害人知情的情况下转走的，符合诈骗罪的构成要件，应定性为诈骗罪。郑小君利用余某身份按揭一部手机的定性：首先，在郑小君未假冒其身份向商家按揭手机之前，余某对该手机没有所有权，不存在郑小君窃取他人财物。其次，郑小君假冒他人身份骗取手机，手机的所有权属电商平台的商家，被害人是商家，并非余某。第三，郑小君在案发钱将骗取手机价值5400元通过微信转账给了余某，属于犯罪中止。郑小君假冒他人身份骗取手机一部，符合诈骗罪的构成要件，应定性为诈骗罪；2.郑小君接到公安机关传唤后，主动到公安机关投案，如实陈述了犯罪事实，且庭上对指控事实、认定数额等均供认不讳，应认定为自首。郑小君辩称自己的行为不构成盗窃罪，不影响自首的认定；3.郑小君属初犯、偶犯，可以酌情从轻处罚。 经审理查明，被告人郑小君与被告人何奎以网上贷款套现不用归还贷款，也不会影响征信进行宣传吸引被害人贷款，在贷款成功后收取高额手续费，并在宜宾市叙州区等地为被害人办理网上贷款套现。其中，何奎负责联系客户、宣传贷款方式，郑小君负责操作贷款。郑小君欺骗被害人，以贷款平台要收取30%手续费为由，将贷款金额的30%占为己有。剩余的贷款金额，郑小君和何奎收取被害人60%的手续费进行分成。期间，郑小君在被害人余某不知情的情况下，用余某手机在贷款平台上按揭了一部苹果手机占为已由。具体事实如下： 1.2019年8月6日，郑小君在宜宾市叙州区租住房用余某手机在捷信消费金融有限公司ＡＰＰ平台、“闪电借款”分别为余某办理贷款42000元、1000元，期间先通过支付宝将贷款中的14700元转走。余某以到账的28220元（扣除了80元的保险费）向何奎支付手续费16892元。同年8月30日，郑小君在宜宾市翠屏区酒店用余某的手机在民生银行ＡＰＰ平台为余某办理贷款8000元，向赵某支付手续费4800元，之后赵某将此款给了郑小君。郑小君在为余某办理贷款期间，在未告知余某的情况下，用余某手机在捷信平台上按揭了一部价值5399元的苹果ＸＲ手机，并占为己有。之后，郑小君以在其他平台为余某办理了贷款，但需缴纳手续费才能放款为由，让余某通过微信3次向郑小君转账共计5300元。2019年9月25日，郑小君通过支付宝退还余某5400元手机款。 2.2019年8月12日，郑小君在宜宾市翠屏区酒店用曾某手机在捷信消费金融有限公司ＡＰＰ平台为曾某贷款30000元，并告知曾某该平台业务员要收取手续费9000元，随即通过支付宝转走9000元。同日郑小君在“分期乐”平台为曾某贷款2250元，同时由何奎告知曾某有其他贷款记录，需要2000元处理，曾某随即通过微信向何奎转款2000处理“贷款不良记录”，并向何奎支付两笔贷款手续费13200元。次日，郑小君用曾某手机在“小赢卡贷”为曾某贷款5000元，曾某向何奎支付3000元手续费。同年8月14日，郑小君在宜宾市叙州区租住房用曾某手机在“美团”为曾某贷款8800元，曾某向何奎支付4320元手续费。 3.2019年8月18日，郑小君在宜宾市叙州区租住房用肖某1手机在捷信消费金融有限公司ＡＰＰ平台为肖某1办理贷款30000元，在提前告知肖某1平台要先减去利息才是到账金额的情况下，通过支付宝将其中的9000元转走。肖某1向何奎支付12600元手续费。2019年8月24日，郑小君在肖某1向公安机关报案后退还肖某16200元。 另查明，2019年10月3日，公安机关对被害人肖某1被诈骗一案进行立案。2019年12月18日，被告人何奎被抓获归案，如实供述了其和被告人郑小君犯诈骗罪的基本犯罪事实；2019年12月30日，被告人郑小君被公安机关传唤到案，如实供述了其和何奎犯诈骗罪的基本犯罪事实。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实： （一）书证 1.报案笔录、受案登记表、立案决定书，证实案件来源合法，公安机关侦查活动合法性。 2.归案说明，证实2019年12月30日，叙州区分局刑事侦查大队民警将郑小君传唤到叙州区分局办案中心接受讯问；2019年12月18日，包头铁路公安处刑警支队民警将何奎抓获归案。 3.微信聊天截图，证实被告人何奎以网上贷款不用归还贷款，也不会影响征信进行宣传吸引三名被害人贷款。余某提交的聊天记录中，可以看出余某清楚公司放款后总额减去公司的高付利息30%，剩下的才是到账金额。 4.银行卡、支付宝、微信转账记录，证实三名被害人与被告人何奎之间的转账情况；之后何奎与被告人郑小君的转账情况；赵某转账给郑小君的情况。 5.贷款凭证、催款短信截图，证实被害人在各平台的贷款情况，被害人贷款出来的钱都是需要还款的。 6.手机订购单，证实2019年8月6日，余某手机在捷信平台上按揭了一部价值5399元的苹果ＸＲ手机。 7.户籍信息，证实被告人何奎、郑小君身份信息，案发时已达负完全刑事责任年龄。 （二）视听资料 同步录音录像，证实公安机关取证合法性。 （三）被害人陈述 1.被害人肖某1的陈述，称她和何奎是老乡，认识有几年了。2019年5月份何奎联系她说有需要贷款的朋友可以联系。2019年8月15日她联系何奎说了解贷款的具体事项，何奎给她说办理的贷款不用还钱也不用上征信，但是要收60%的手续费。她想着反正贷款不用还，也不上征信，所以手续费高些都可以，于是就在8月18日联系何奎去办理贷款。当日何奎带她去春秋花园小区郑小君（办理贷款才认识）家里，郑小君用她的手机给她在“捷信分期”做贷款，用手机扫她的脸，并告诉了其身份信息、支付宝密码等。当天她农业银行余额为21000元，她取钱出来后就把60%的手续费12600元和400元过户费用现金支付给了何奎。8月20日，捷信公司发短信要她提供消费凭证，她就打电话过去查询才知道她在捷信公司办理了贷款是30000元，她就查询了银行卡的转账记录，才发现在2019年8月18日有笔转至蒋某的9000元，这笔钱她并不知情。她就立马问了郑小君，郑小君承认是转走了9000元，说是公司要收取30%的手续费，按照30000元计算，就是9000元。捷信公司就让她报警，经派出所协商后，她认为确实是郑小君操作的贷款，就同意给郑小君2800元手续费，郑小君退了她6200元。 2.被害人曾某的陈述及其辨认笔录，称她在2015年就认识了何奎。何奎给她说可以免费让人用几千元，不用上征信且不用还款，但是要收取手续费。她认为还可以，就同意办理这种贷款，于是2019年8月11日她从重庆回宜宾，何奎接到她到白花住宿，路途中就问她信用卡、花呗逾期等问题。第二天何奎喊她到白花华泰酒店办理贷款，郑小君用她手机操作做“捷信公司”的贷款，之后带她到宜宾一家电信营业厅找到一个女的，并拍照等等。之后她的平安银行卡上收到了30000元，郑小君就用她的手机支付宝转账给一个叫“＊元秀”的账户9000元，说是转给公司的手续费。然后郑小君把银行卡上剩余的21000元通过微信提现的方式提到她微信零钱里。郑小君和她回到白花华泰酒店后，郑小君又用她的手机操作做“分期乐”的贷款，听何奎说已经成功了两笔（后来查看是1100元和1150元）。然后何奎就让她支付60%的手续费，并说她在其他网贷公司有贷款记录，需要2000元处理记录。她就通过微信转给何奎一共15200元。然后何奎又喊她把手机给郑小君进行操作“小赢卡贷”的贷款，郑小君说成功了一笔5000元。第二天她平安银行卡到账5000元，她在白花街上取了3000元手续费给何奎。8月14日，她到宜宾联系何奎，何奎喊她办理了建设银行卡，之后她在春秋花园小区找到何奎、郑小君，郑小君用她手机办理了一笔8800元的“美团”贷款，她通过微信转账给何奎4320元的手续费。2019年9月7日，她陆续收到这些平台发来的催款短信，她才知道被何奎、郑小君骗了。她虽然觉得手续费很高，但是想着不用还钱也不上征信，认为自己可以免费用点钱才做的贷款。 曾某辨认出何奎、郑小君。 3.被害人余某的陈述及其辨认笔录，称她于2019年6月10日在一个拼车群认识的何奎，之后加了微信。之后何奎给她说有一种贷款不用还款，贷款的钱先交一部分到上面公司，说公司要提一部分贷款的手续费，没有说提多少。于是她2019年8月6日联系了何奎，何奎带她到郑小君那里，郑小君用她手机操作的贷款，时不时的叫她人脸识别，过来几个小时后郑小君说贷款到账了28220元，她就提现到了微信零钱里，然后微信扫码支付了何奎9092元的手续费，然后她把银行卡里剩余的钱全部取出来，又拿了现金7800元给何奎。8月29日，她在白花华泰酒店找到何奎、郑小君，这次贷款操作是赵某操作的，是在30日早上到账8000元，在华泰商务酒店郑小君让赵某收了她现金4800元的手续费。2019年8月底，郑小君说在其他平台给她做了贷款，说平台在审核需要手续费补齐20%，不然公司不放款，她就通过微信三次给郑小君转款2500元、2000元、800元，但是到目前为止她一直未收到所谓的这后来的贷款。2019年9月2日，她收到捷信网贷平台的催款消息，她就截图发给了郑小君，郑小君说不要管就是，后来还直接把她删除了。9月24日，她在建设银行查询了银行的交易流水才知道通过捷信平台贷款的金额为42000元，她就知道被骗了，之后就报警了。在9月25日她支付宝收到郑小君一笔5400元，没有说明任何理由。之后她下载了“捷信ＡＰＰ”，发现一个苹果手机ＸＲ的商品贷，金额是5399元，显示快递都已经签收了。 余某辨认出何奎、郑小君。 （四）证人证言 1.证人肖某2的证言，证实他是捷信消费金额有限公司的工作人员，是从事向客户发放消费贷款的公司。他们公司在宜宾没有设立贷款业务办理点，公司的销售人员只负责引导办理流程，由公司统一发放薪酬，不得收取客户相关费用。2019年8月20日和2019年9月25日分别收到客户肖某1和曾某的投诉电话，说被贷款中介利用公司的贷款平台骗取了高额的服务费用。通过了解后，知道两人都是通过何奎在一个姓郑男子手中办理了捷信贷款，办理金额都是30000元，姓郑男子转走贷款金额总额的30%后将打款银行卡交给客户，何奎又按照剩余金额收取客户60%的服务费用。何奎和姓郑男子并不是他们公司员工。 2.证人赵某的证言，证实2019年6月他从重庆到宜宾，郑小君叫他过来帮人做贷款，每做一笔提成20%。郑小君通过朋友圈或者何奎介绍来的客户宣布是可以办理“白户”（征信没有问题的客户）贷款，不用上征信。2019年8月初，何奎带余某到南岸春秋花园办理贷款，具体办理是郑小君操作的，办理好以后郑小君喊他微信收了余某2600元。过来半个月，他们到白花为余某办理贷款，郑小君办理成功后，郑小君喊他收取了余某现金4800元。他收了余某的钱后，都是郑小君和何奎分了的。他在整个过程中没有获利，只是吃住行都是郑小君在负担。郑小君没有贷款平台的授权，都是在网上找的平台。 （五）被告人供述 1.被告人郑小君的供述，称他和何奎认识有一年左右，何奎找人来做贷款，带来之前都是别人谈某贷款不用还款、不上征信，他具体负责操作办理贷款。贷款成功后，他收贷款30%的手续费，何奎从客户到手的金额中收60%的手续费，他还要从何奎到手的手续费中收20%或者30%。2019年8月份，何奎带余某到他春秋花园小区租住房办贷款，他把余某的手机、银行卡、身份证拿着，用余某的手机在“捷信金融ＡＰＰ”平台给余某贷款了42000元，他给余某说业务员要“吃钱”，就通过支付宝转了两笔共14700元到蒋某的支付宝，实际是他自己得了。同时他在“闪电借款”上给余某贷了1000元。剩下的28200元，何奎按照60%收了余某的手续费，当时是喊赵某收的钱。他还在捷信平台按揭了一个苹果ＸＲ手机，这件事情余某不知道。过了几天，在白花一个酒店里，他还用余某的手机在民生银行ＡＰＰ平台给余某贷了8000元的民生易贷，余某拿了4800元手续费给赵某。后来他继续用余某的身份信息在一个“借条”网站上贷款，做了很多笔，他喊余某转了一共5000元左右手续费给他，他交了一两千给“借条”平台，剩下的他和何奎分了，但是贷款没有下来。过了很久，余某给他电话说“捷信”平台喊还款，说之前说好的不还款，他就说哪个给余某说的就喊余某找哪个。2019年8月何奎带肖某1到叙州区他家里，他用肖某1手机在“捷信金融ＡＰＰ”平台给肖某1做贷款，审核通过了30000元，放款放在了肖某1的农行卡。他当时告诉肖某1贷款已经下来了，要返9000元给公司，肖某1就扫脸通过支付宝转了9000元到他母亲蒋某的支付宝。肖某1的贷款就剩21000元，然后他、何奎、肖某1三人在个农行柜台取了20000元出来，何奎收了肖某160%的手续费12600元。他说返给公司的9000元实际是他私人收了的。后来肖某1报案后，他退了肖某16200元。2019年八九月，何奎把曾某接到白花一酒店，他用曾某手机上在“捷信金融ＡＰＰ”平台上把资料做好后，带曾某到宜宾捷信公司的营业厅，在营业厅曾某签约了后，平台给曾某放贷了30000元，到账以后他骗曾某说业务员要收点钱，就用曾某手机转了9000元到蒋某支付宝上面。随即他们回白花，他用曾某手机继续网上操作贷款，在“分期乐”平台贷了2250元，还在“小赢卡贷”贷了5000元。曾某都是将手续费转给了何奎的，何奎转了5000元左右给他。过了几天，何奎带曾某到春秋花园他租住的房子来，他用曾某的手机在美团上做了8800元的生活费贷款，这笔款他没有转走，手续费是曾某转给何奎的，何奎应该转了2000元左右给他。期间曾某说有网上不良贷款记录，他就喊曾某多拿了2000元给曾某消除。 2.被告人何奎的供述，称他在2019年初的时候认识了郑小君，知道郑小君在做贷款，郑小君喊他拉贷款业务，郑小君收取贷款金额40%，他就把手续费喊高点，一般喊50%或者60%，超过40%的都是他的。郑小君给他介绍的贷款有两种，一种是不上征信的，要收40%的手续费；一种要上征信的，收他20%或者30%的手续费。然后他就偶尔在朋友圈发说可以贷款，有些朋友问他他也说可以办理贷款。2019年8月份，他朋友肖某1找他了解贷款，他就把肖某1她们带到春秋花园郑小君那里办理，具体谈和办是郑小君在和肖某1她们谈。这次郑小君给肖某1贷款30000元，郑小君说公司里面收取贷款金额30%的手续费，所以到肖某1的账户就是21000元。办好以后，肖某1就去银行把钱取出来，回来了后把钱给他，他直接递给了郑小君，之后郑小君拿了6000元给他。过了几天郑小君打电话喊他退8000元，说肖某1报警了，他就退了8000元给郑小君了。2019年八九月份，他最开始把余某介绍给郑小君，把余某带到春秋花园郑小君办公室，是郑小君和余明华她们商量的。曾某是他带到白花华泰酒店办理的。曾某和余某可能贷了几万元，曾某、余某是通过微信转给他手续费的，他收到钱后转给郑小君了，他只留了他的20%，剩下40%都通过微信转给郑小君了。曾某、肖某1、余某都找他要钱，郑小君喊他不要理就是。 本院认为，被告人郑小君、何奎以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其中郑小君诈骗金额为88612元、何奎诈骗金额为55912元的事实清楚，证据确实、充分，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，应处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金。被告人郑小君以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大的事实清楚，证据确实、充分，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。公诉机关指控罪名成立，适用法律不正确。被告人郑小君转走被害人余某的14700元、曾某的9000元、肖某1的9000元应属诈骗金额，郑小君盗窃金额为5399元，属数额较大。被告人郑小君一人犯数罪，应当数罪并罚。在诈骗罪共同犯罪中，被告人何奎、郑小君共同预谋实施诈骗犯罪，明确分工并约定事后分赃，各自相互配合，所起作用相当，不宜区分主从，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人郑小君到案后，供述了有关诈骗犯罪的基本事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人何奎被抓获到案后，供述了基本犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人郑小君对犯诈骗罪当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。案发后，被告人郑小君退赔了被害人余某被盗手机款5400元，在盗窃罪中可以对其酌情从轻处罚。二名被告人退赔了被害人肖某1被骗款6200元，可以对二人酌情从轻处罚。继续追缴被告人何奎、郑小君违法所得，退还三名被害人。 关于被告人郑小君从三名被害人手机中用支付宝转账到其母亲蒋某支付宝共计32700元的性质认定，经查，被告人郑小君供述其通过支付宝转走款项是事先与三名被害人谈某的，告知了三名被害人是平台要收取的费用。这一供述与被害人曾某的陈述一致，也与被害人余某提交的的微信聊天记录和陈述一致。虽然被害人肖某1的陈述中表示不知情被转走9000元，但是陈述中也表示经派出所协商后，认为确实郑小君为其操作贷款，同意给郑小君手续费。结合被告人何奎的供述称郑小君告知其贷款成功后，平台要先收取手续费，剩余的贷款金额才是被害人的贷款金额，可以认定郑小君通过支付宝转走的32700元属于诈骗款项。但是这部分诈骗金额何奎并不知晓，是郑小君私人转走，不应计算为共同犯罪金额，何奎对这部分金额不承担刑事责任。 关于被告人郑小君用余某手机按揭了一款苹果手机的性质认定，经查，郑小君在余某不知情的情况下，通过余某的手机瞒着余某在捷信平台上成功按揭了一部苹果手机，收货地址写成了自己居住地址，将手机占为已由，这一行为郑小君在公安机关供述与余某的陈述相吻合，郑小君在庭审中供述余某是知情的，这一翻供没有理由，本院不予认可。郑小君以非法占有为目的，采取秘密方法窃取他人财物，其行为符合刑法关于盗窃罪的犯罪构成规定。事后，郑小君退还了余某该手机款，在量刑上予以考虑。 关于被告人郑小君是否有自首情节的认定，经查，公安机关传唤郑小君到案后，郑小君如实供述了其和何奎诈骗被害人的基本犯罪事实，对于诈骗行为有自首情节。郑小君在公安机关供述其用余某的手机在捷信平台按揭一部苹果手机，余某并不知情。但郑小君在庭审中予以翻供，供述余某对其按揭手机是知情的，这一翻供没有理由。郑小君没有如实供述有关盗窃这一事实，对于盗窃行为，不能认定为自首。 关于被告人何奎是否有坦白情节及当庭自愿认罪的认定，经查，公安机关将何奎抓获归案后，何奎如实供述了基本犯罪事实，应认定为有坦白情节。但何奎在庭审时并没有认罪，认为不知晓是否构成犯罪，与一个年满31岁、学历中专的正常成年人社会认知不符，不能认定为当庭自愿认罪。 故对被告人郑小君及其辩护人提出“郑小君利用余某身份按揭手机不构成盗窃罪”的辩解辩护意见，与审理查明事实不符，本院不予采纳。对于其他辩解辩护意见，本院予以综合采纳。对被告人何奎及其辩护人提出“何奎在本案中系从犯、当庭自愿认罪”的辩解辩护意见，与审理查明事实不符，本院不予采纳。对于其他辩解辩护意见，本院予以综合采纳。 综上，根据被告人何奎、郑小君犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，结合其认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百六十四条，第六十九条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人郑小君犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币八千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。合并执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月30日起至2023年3月29日止。） 二、被告人何奎犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月18日起至2022年12月17日止。） 三、责令被告人郑小君、被告人何奎共同赔偿被害人余某经济损失26992元、曾某22520元、肖某16400元；被告人郑小君赔偿被害人余某经济损失14700元、曾某9000元、肖某19000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  侯蔺桔 审 判 员  罗绍伦 人民陪审员  肖先超 二〇二〇年七月二十日 书 记 员  刘 芳 书 记 员  杨 敏 书 记 员  陈 然 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。