新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新22民终512号   上诉人（原审原告）：蒋波，男，1972年12月29日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市。   被上诉人（原审被告）：唐伟军，男，1972年12月1日出生，回族，住新疆维吾尔自治区哈密市。   被上诉人（原审被告）：马秀英，女，1974年9月12日，回族，住新疆维吾尔自治区哈密市。   上诉人蒋波因与被上诉人唐伟军、马秀英转让合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初2495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人蒋波，被上诉人唐伟军、马秀英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   蒋波上诉请求：依法撤销哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初2495号民事判决书，改判由唐伟军、马秀英赔偿我的各项损失114000元。事实和理由：一审法院审理本案事实不清，证据采用有误，适用法律错误。根据合同法的相关规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，可以要求其承担违约责任。一审法院认定我无法经营该店的主要原因在我身上，无事实依据。2018年9月30日，我与唐伟军、马秀英签订了饭馆转让合同，书面约定了在租赁期间，对方必须提供完整的手续资料，保证我正常开店营业，如因对方原因造成我租赁的餐馆不能正常经营，我有权不履行合同约定，并要求退还支付的全部转让金及违约金。合同签订后，我已经支付114000元的转让费，对方并没有按约定履行义务，没有给我提供完整的手续，导致餐馆无法正常营业。原判决中查明认定2018年12月10日唐伟军、马秀英拿回营业执照，导致餐厅无法正常营业。在这期间，本人多次找唐伟军、马秀英要求提供相应的手续，一直未果。唐伟军、马秀英已先行违约，是唐伟军、马秀英的违约致使不能实现合同目的的。转让合同是我与唐伟军、马秀英签订的，对合同的权利和义务及违约也是针对我们双方的约束，对方违约，应当按照合同约定，由唐伟军、马秀英退还我支付的转让费及违约金。一审法院认定唐伟军、马秀英向我支付转让费45000元及我已占用价值69000元设备，无事实和法律依据，此设备的价值从何而来，转让费45000元是如何计算，均无相关的法律依据，综上，请求二审法院依法改判，支持我的上诉请求。   唐伟军、马秀英辩称，双方的合同生效了，当时说好的是转让之后要变更营业执照，但是对方一直拖着没有变更，要变更的时候我们去找房东，房东已经被抓了，也办不了营业执照。   蒋波向一审法院起诉请求：1、请求依法判令解除蒋波与唐伟军签订的饭馆转让合同。2、请求判令唐伟军、马秀英返还蒋波支付的饭馆转让费114000元。   一审法院认定事实：2018年9月30日，蒋波与唐伟军、马秀英经协商签订《饭馆转让合同》一份。合同约定：唐伟军将其承租的的位××区子饭馆设备转让及房屋出租给乙方使用。租赁期限及用途：1、该房屋租赁期自2018年10月1日起仅作为饭馆使用；租赁期内，唐伟军、马秀英必须提供完整的手续资料，保证蒋波正常开店营业。如因唐伟军、马秀英原因造成蒋波不能正常经营，蒋波有权不履行合同约定，退出合约，并要求退还支付的全部转让金及违约金（违约金按银行年化利率计算）。租金及支付方式：唐伟军、马秀英将扁豆面旗子饭店设备折价和10个月的房租共计人民币11.4万元转让给蒋波，蒋波在签订合同当日一次性支付给唐伟军、马秀英。租赁期间相关费用及税金：租赁期间，房屋和土地的产权税由唐伟军、马秀英依法缴纳，蒋波按时缴纳自行负担的费用（水费、电费、卫生费、饭店经营所需承担的其他费用）。违约责任：唐伟军、马秀英因不能提供本合同约定的房屋而解除合同的，应支付蒋波本合同转让金总额10％违约金，唐伟军、马秀英除应按约定支付违约金外，还应对超出违约金以外的损失进行赔偿。唐伟军、马秀英违反本合同约定，提前收回房屋的，应按照合同总转让金的20％向蒋波支付违约金，若支付的违约金不足弥补蒋波损失的，唐伟军、马秀英还应该承担赔偿责任；租赁期间，蒋波有1、未经唐伟军、马秀英书面同意，将房屋转租、转借给他人使用的；未经唐伟军、马秀英书面同意拆改变动房屋结构或损坏房屋等行为之一的，唐伟军、马秀英有权终止合同，收回该房屋，蒋波应按照合同总转让金的10％向唐伟军、马秀英支付违约金。合同签订后，唐伟军、马秀英将其手中的营业执照、房东与其之间签订的房屋租赁合同提交给蒋波，蒋波按约向唐伟军、马秀英支付转让费114000元（含房屋租金）并使用该店开始进行经营12月份期间，2018年12月10日唐伟军、马秀英将其转让给蒋波的光明路盛泉小区28号（回民）扁豆面旗子饭馆（哈密市××路子）的营业执照从蒋波处收了回来，交给原租主杨军，杨军到伊州区市场监督管理局申请办理注销营业执照并当日已办理注销手续后，由于蒋波受让该店后没及时去申请办理营业执照，当他要办营业执照时，房东周晓霞已被公安部门拘留，导致蒋波所需办理营业执照用的房产证，房东身份证等材料无法提供，且无法办理营业执照继续进行正常营业，为此蒋波找唐伟军、马秀英提出解除合同并要求唐伟军、马秀英返还转让款，双方未能达成一致意见引起本案诉讼。唐伟军与马秀英系夫妻，2017年8月17日唐伟军与案外人（房东）周晓霞签订《房屋租赁合同》一份，唐伟军、马秀英承租房东周晓霞位于盛泉小区底商（扁豆面旗子）房屋，租赁期自2018年8月1日至2019年7月31日，租赁费54000元。本案审理过程中双方当事人均认可该饭馆2019年8月被刑警队封了。蒋波受让该店不久就想以125000元的价格转让该店并跟马晓玲的一个人协商转让事宜，后马晓玲筹不到足额的欠款，蒋波也不同意马晓玲提出的先付100000元，后付25000元的意见，之后由自己进行经营。一审法院认为，蒋波与唐伟军签订的《饭馆转让合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应为有效合同，应受法律保护。唐伟军、马秀英按约将扁豆面旗饭馆交付蒋波的同时，将该店的营业执照以及跟房东周晓霞签订的房屋租赁合同等相关手续材料交给蒋波，并告知蒋波及时去办理营业执照手续进行经营。蒋波受让该店后，未及时办理营业执照的行为导致其想要办证时因房东周晓霞涉嫌刑事案件被拘留，错过与房东周晓霞联系争取其协助办理营业执照手续的最佳时期，达不到继续经营该店的合同目的。本案中因房东被拘留，涉案扁豆面旗饭馆的房屋被查封，无继续履行双方间签订的《饭馆转让合同》的可能，应依法解除双方间的合同。对于蒋波要求唐伟军、马秀英返还转让费114000元的诉求，从结合查明的案件事实以及蒋波无法继续经营的因果关系角度出发，蒋波无法经营该店的主要原因在于蒋波身上，应对转让费114000元的相应部分承担责任，唐伟军、马秀英也没有全面尽到其督促蒋波限期内办理营业执照的行为导致蒋波无法经营该店的次要原因，应承担相应的责任。一审法院结合案情以及双方当事人的过错程度酌情认定唐伟军、马秀英应向蒋波返还转让费45000元，蒋波已占用价值69000元的设备，因此剩余转让费应由蒋波自己承担。遂判决：一、解除原告蒋波与被告唐伟军签订的《饭馆转让合同》。二、被告唐伟军、马秀英于判决生效后五日内返还原告蒋波转让费45000元。三、驳回原告蒋波的其他诉讼请求。案件受理费2580元，由原告蒋波负担1655元，由被告唐伟军、马秀英负担925元；邮寄送达费由被告唐伟军、马秀英负担。   二审中，当事人没有提交新证据。经本院二审审理查明，一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。   本院认为，本案争议的焦点是：唐伟军、马秀英返还蒋波转让费、租金等费用数额如何认定的问题。唐伟军与蒋波签订的《饭馆转让合同》系双方当事人真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方当事人应当严格遵守。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”本案中，案涉合同在履行的过程中，因案涉饭馆的房东涉嫌刑事案件被拘留，房屋被查封，导致营业执照等手续无法办理，后造成合同目的不能实现，故案涉合同应当依法解除。关于案涉合同解除后责任应如何认定的问题，本案中，在双方签订《饭馆转让合同》后唐伟军、马秀英依约将案涉饭馆交付蒋波使用，后因房东被刑事拘留，房屋被查封，属于客观情况发生了变化，造成合同目的无法实现的责任不可归责于双方当事人。但从本案合同订立的时间到案涉房屋房东被刑事拘留以及房屋被查封的时间看，蒋波在受让案涉饭馆后未能及时办理营业执照，错过与房东联系并协助办理营业执照的最佳时期，最终导致合同无法继续履行，蒋波自身需要承担一定的责任，故一审法院结合本案事实以及双方当事人的过错程度酌情认定唐伟军、马秀英向蒋波返还转让费45000元适当，应予维持。   综上所述，蒋波的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2580元，由蒋波负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   朱 滢   审  判  员   黑红飚   审  判  员   张晓丽   二 〇 二 〇 年 七 月 十 八 日   法 官 助 理   杜苗苗   书  记  员   冯培德