安徽省蚌埠市蚌山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖0303刑初184号公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。被告人张瑞山，男，1980年2月13日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，无业，户籍地蚌埠市禹会区,住蚌埠市，因犯危险驾驶罪被安徽省蚌埠市禹会区人民法院判处拘役二个月，缓刑六个月；因犯交通肇事罪于2013年6月6日被蚌埠市禹会区人民法院判处有期徒刑三年八个月，撤销缓刑，与原判拘役二个月并罚，决定执行有期徒刑三年九个月；2019年1月21日因犯开设赌场罪被蚌山区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。2019年10月21日被抓获，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月22日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，同年11月27日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，同日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检一部刑诉〔2020〕189号起诉书指控被告人张瑞山犯开设赌场罪，于2020年6月23日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年7月8日公开开庭审理了本案。蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察员常某，被告人张瑞山通过远程视频系统参加了诉讼。本案现已审理终结。蚌埠市蚌山区人民检察院指控：2019年9月30日晚上8时许，黄庄派出所民警在巡逻中查处了位于本市工农家园2栋一间门头为“蚌埠国美”的赌博游戏机厅，现场查获赌博游戏机10台，其中97明星游戏机6台，节庆游戏机1台，财神游戏机2台，大富翁游戏机1台；现场查扣赌资360元、抓获上分人员王某、自称是赌厅老板的马某及参赌人员杨某、姚某、孙某。经查，自2019年8月份开始，在该赌博游戏机厅，被告人张瑞山摆放10台赌博游戏机，招聘王某、赵某上分、收钱，以营利为目的，招揽社会闲散人员通过打赌博游戏机的方式从事赌博活动，违法所得18015元。2019年10月12日，经蚌埠市公安局蚌山分局治安管理大队认定，扣押的上述10个基本单元的赌博游戏机均为具有赌博功能的游戏机。被告人张瑞山到案后自愿如实供述自己的罪行。公安机关查扣被告人张瑞山违法所得5140元。公诉机关认为，被告人张瑞山利用赌博游戏机开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张瑞山认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人张瑞山到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，系坦白，可以从轻处罚。被告人张瑞山有犯罪前科，依法从重处罚。部分赃款被追回，可以酌情从轻处罚。建议判处被告人张瑞山有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。被告人张瑞山在缓刑考验期限内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条的规定，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行并罚，决定执行的刑罚。公诉机关提供了常住人口信息表、抓获经过、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、房屋租赁合同、记录单、关于提取上分人员王某手机微信支付交易明细证明的情况说明、微信支付交易明细、刑事判决书、行政处罚决定书、情况说明、执行通知书及回执、领条，扣押决定书、扣押清单，检察笔录，辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明，现场照片、方位示意图，证人马某、王某、姚某、徐某、杨某、孙某、高某、赵某的证言，被告人张瑞山的供述等证据证实。被告人张瑞山对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明：公安机关扣押的被告人张瑞山的银行卡在公安机关由被告人张瑞山近亲属领回。被告人张瑞山因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月17日被蚌埠市公安局蚌山分局刑事拘留，2018年11月21日被蚌埠市公安局蚌山分局取保候审。2019年1月21日因犯开设赌场罪被安徽省蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币三千元，缓刑考验期自2019年2月1日起至2020年5月31日止。本院认为：被告人张瑞山以营利为目的，设置具有赌博功能的10台游戏机供他人赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控事实存在，罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人张瑞山在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人张瑞山被公安机关抓获归案，到案后能够如实供述犯罪事实，具有坦白情节，自愿认罪认罚，可以予以从轻处罚。部分违法所得被公安机关追缴，可以予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、撤销安徽省蚌埠市蚌山区人民法院（2019）皖0303刑初14号刑事判决中对被告人张瑞山犯开设赌场罪判处有期徒刑九个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币三千元的缓刑部分；被告人张瑞山犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；与原判决有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元实行并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万三千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月21日起至2021年4月15日止。罚金自判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、扣押在公安机关的被告人张瑞山的手机一部、违法所得人民币五千一百四十元，予以没收，上缴国库；扣押在公安机关的97明星赌博机六台、节庆赌博机一台、财神赌博机二台、大富翁赌博机一台，予以没收。三、责令被告人张瑞山继续退赔违法所得人民币一万二千八百七十五元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  郭德峰二〇二〇年七月十三日书记员  蔡生生附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。