四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川19民终707号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司成都中心支公司，住所地：四川省成都市武侯区科华南路2号中华保险大厦。 负责人：周游翔，该公司经理。 委托诉讼代理人：何文娟，女，1988年3月30日出生，汉族，大学文化，该公司员工，住四川省巴中市巴州区。 被上诉人（原审原告）：李如华，女，1962年5月6日出生，汉族，初中文化，居民，住四川省巴中市巴州区。 委托诉讼代理人：陈宗元，四川宏坤律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：晋霖建工集团有限公司，住所地：四川省巴中市巴州区回风弘鼎国际小区2#8楼。 法定代表人：赖俊霖，该公司董事长 委托诉讼代理人：杨佳旭，四川宏坤律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中航安盟财产保险有限公司四川省分公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区四川省成都市高新区交子大道33号中国华商金融中心1号楼34楼、35楼。 负责人：冯春，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邵枫，男，1974年1月14日出生，汉族，该公司员工，住四川省成都市高新区。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司成都中心支公司（以下简称中联财保成都公司）因与被上诉人李如华、晋霖建工集团有限公司（以下简称晋霖建工公司）、中航安盟财产保险有限公司四川省分公司（以下简称中安财保四川公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省巴中市巴州区人民法院（2020）川1902民初883号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 中联财保成都公司上诉请求：1.依法撤销四川省巴中市巴州区人民法院（2020）川1902民初883号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1.根据我司与李如华电话录音及李如华一审所述，李如华在工地作业时，因要在高处施工但工地无梯子可使用，故使用挖掘机的车铲将李如华托举至离地面3米处作业，后不慎摔落导致受伤，此举明显符合人为过失。2.该案属于条款约定的除外责任，李如华事故发生的情形符合我公司免责条款范围，且在签订合同时，对免责条款已向晋霖建工公司履行了说明和提示义务，我公司不应承担责任。 李如华辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 晋霖建工公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 中安财保四川公司辩称：支持上诉人的上诉请求，我公司与上诉人的险种是一样的，所以我公司也不应当承担责任。 李如华向一审法院起诉请求：1.晋霖建工公司向李如华支付医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项赔偿费用共计240939.44元；2.中联财保成都公司在建筑施工企业意外伤害责任保险的限额内承担赔偿责任，扣减晋霖建工公司已支付的部分后直接支付给李如华；3.中安财保四川公司对中联财保成都公司不予赔偿的部分在建筑施工企业雇主责任保险的限额内承担赔偿责任，直接支付给李如华；4.二保险公司在各自保险责任范围内应承担的赔偿责任款中返还晋霖建工公司已垫支的赔偿款；5.本案诉讼费及必要费用由晋霖建工公司、中联财保成都公司、中安财保四川公司承担。 一审法院认定：2019年9月1日上午，李如华在晋霖建工公司承建的巴中市经济开发区置信壹号院小区工地干活时不慎受伤，被送往巴中骨科医院住院治疗至2019年9月28日，用去医疗费59825.44元，此款由晋霖建工公司垫支。2019年12月27日，李如华之损伤经四川明正司法鉴定所鉴定：本次损伤构成玖级伤残，酌定后续医疗费为壹万柒仟元、误工期为壹佰伍拾日、护理期为玖拾日、营养期为玖拾日。本次鉴定鉴定费2600元由晋霖建工公司支付。 2019年4月2日，晋霖建工公司在中联财保成都公司处就其承建的巴中市兴文经济开发区置信城壹号院项目投保了“建筑施工企业意外伤害责任保险”，每次事故每人死亡伤残责任限额30万元、每次事故每人医疗费用责任限额3万元，保险期限自2019年4月3日零时起至2022年3月17日二十四时止，2019年4月8日双方变更保单内容：每次事故每人死亡伤残责任限额30万元变更为60万，每次事故每人医疗费用责任限额3万元变更为6万元。保单特别约定：医疗费用每次事故每人绝对免赔100元后，剩余部分以四川基本医疗保险相关规定审核确认金额的80%赔偿；残疾级别参照《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级分析》（GB/T16180-2014）确定，残疾等级一级至十级对应的赔偿比例为一级100%、二级75%、三级50%、四级30%、五级20%、六级15%、七级10%、八级7.5%、九级5%、十级2.5%。保险条款载明：发生保险责任事故后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要的、合理的费用（以下简称法律费用），保险人按照本保险合同约定也负责赔偿，除合同另有约定外，对法律费用的赔偿金额，保险人在每次事故责任限额以外另行计算，但每次事故对法律费用的赔偿总额不超过每次事故责任限额的5%；下列原因造成的损失、费用和责任，保险人不负责赔偿，投保人、被保险人及其员工雇员的重大过失或故意行为；下列损失、费用和责任，保险人也不负责赔偿，精神损害赔偿、一切间接损失；发生保险事故时，如果被保险人的损失在有相关保障的其他保险项下也能够获得赔偿，则本保险人按照本保险合同的责任限额与其他保险合同及本合同的责任限额综合的比例承担赔偿责任。 同日，晋霖建工公司在中安财保四川公司处就其承建的巴中市兴文经济开发区置信城壹号院项目投保了“建筑施工企业雇主责任保险”，每人伤残赔偿限额600000元、每人医疗费用赔偿限额60000元，保险期间自2019年4月3日0时至2022年3月17日24时止。保单特别约定：医疗费用每次事故扣除绝对免赔100元后，剩余的必要合理的且符合本保险合同签发地政府颁布的基本医疗保险报销范围的医疗费用，按照的比例90%给付；兹经保险双方同意，本保险合同各级残疾程度对应的伤残赔付比例为，一级100%、二级80%、三级70%、四级60%、五级50%、六级40%、七级30%、八级20%、九级5%、十级2.5%。保险条款载明：发生保险责任事故后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要的、合理的费用（以下简称法律费用），保险人按照本保险合同约定也负责赔偿，除合同另有约定外，对法律费用的赔偿金额，保险人在每次事故责任限额以外另行计算，但每次事故对法律费用的赔偿总额不超过每次事故责任限额的5%；下列原因造成的损失、费用和责任，保险人不负责赔偿，投保人、被保险人及其员工雇员的重大过失或故意行为；下列损失、费用和责任，保险人也不负责赔偿，精神损害赔偿、一切间接损失；发生保险事故时，如果被保险人的损失在有相关保障的其他保险项下也能够获得赔偿，则本保险人按照本保险合同的责任限额与其他保险合同及本合同的责任限额综合的比例承担赔偿责任。 同日，晋霖建工公司向二保险公司支付了保险费。 同时认定，巴中市巴州区时新街道办事处石笋堂社区居民委员会出具证明：李如华系该社区居民。 一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案李如华在晋霖建工集团有限公司承建工地上务工时受伤，晋霖建工集团有限公司理应承担赔偿责任。晋霖建工集团有限公司在中联财保成都公司处投保了建筑施工企业意外伤害责任保险，在中安财保四川公司处投保了建筑施工企业雇主责任保险，事故发生之时尚在保险期内，二保险公司应在保险限额内承担赔偿责任。关于李如华主张的各项赔偿费用：1.医疗费：李如华住院治疗共用去医疗费59825.44元，经鉴定需后续医疗费17000元，共计76825.44元。2.住院伙食补助费：李如华住院27天，其主张住院伙食补助费为30元/天×27天=810元，予以确认。3.营养费：酌定为1800元。4.护理费：经鉴定李如华护理期为90日，其主张护理费为90元/天×90天=8100元，予以确认。5.误工费：李如华误工期计算至评残前一天为117日，其误工费应为100元/天×117元=11700元。6.残疾赔偿金李如华之损伤经四川明正司法鉴定所鉴定为玖级伤残，按照2018年度四川省城镇居民可支配收入标准计算，其残疾赔偿金为33216元×20年×20%=132864元。7.交通费：虑及李如华护理人员实际产生交通费用，酌定交通费为300元。8.精神损害抚慰金：虑及因侵权行为对李如华造成伤残，其精神损害抚慰金确定为6000元为宜。9.鉴定费2600元。关于二保险公司应承担的赔偿责任：各自应承担的医疗费应为扣除绝对免赔额100元后二公司平摊即每个公司应承担医疗费用为38312.72元，残疾赔偿金每个公司应承担为600000元×5%，即30000元。 一审法院据此判决：一、李如华受伤后的医疗费76825.44元、住院伙食补助费810元、营养费1800元、护理费8100元、误工费11700元、残疾赔偿金132864元、交通费300元，合计232399.44元。此款由中华联合财产保险股份有限公司成都中心支公司向李如华赔付68312.72元，中航安盟财产保险有限公司四川省分公司向李如华赔付68312.72元，晋霖建工集团有限公司向李如华赔偿95774元（含晋霖建工集团有限公司已支付的59825.44元）；二、由晋霖建工集团有限公司向李如华赔偿精神损害抚慰金6000元；三、本案鉴定费2600元由晋霖建工集团有限公司承担。上述各项品迭后，由中华联合财产保险股份有限公司成都中心支公司向李如华赔付68312.72元，中航安盟财产保险有限公司四川省分公司向李如华赔付68312.72元，晋霖建工集团有限公司向李如华赔偿44548.56元。此款限判决生效后十日内给付。 二审审理查明的事实与一审认定的相同，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点是中联财保成都公司是否应对李如华事故免责。晋霖建工公司在中联财保成都公司处投保了建筑施工企业意外伤害责任保险，受益人为被保险人的雇员，即晋霖建工公司的雇员，该保险适用《建筑施工企业意外伤害责任保险条款》，各方均应按照保险条款履行义务。根据《建筑施工企业意外伤害责任保险条款》第三条约定：“在保险期间内，被保险人的雇员在本保险合同载明的区域范围内，从事与被保险人建筑安装工程业务有关的工作时，因遭受意外事故致伤、残疾或死亡，依据中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人依据本保险合同的约定负责赔偿。”本案中，李如华系晋霖建工公司雇员，其在晋霖建工公司承建的巴中市经济开发区置信壹号院小区工地干活时不慎受伤，符合该条约定，中联财保成都公司应当按约定承担晋霖建工公司应承担的经济赔偿责任，一审法院对此认定并无不当，本院予以确认。 对中联财保成都公司主张李如华受伤系人为过失，属于条款约定的除外责任，其不应当承担赔偿责任的问题。根据“谁主张，谁举证”的民事诉讼规则，中联财保成都公司在一审法院提交的李如华录音，不能直接认定李如华受伤系其本人或第三人重大过失所致，中联财保成都公司没有提供其他证据予以佐证，应自行承担举证不力的后果。故对中联财保成都公司的该主张不予支持。 综上所述，上诉人中联财保成都公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4910元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司成都中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 何奇林 审 判 员 袁 梅 审 判 员 杨璐菥 二〇二〇年七月八日 法官助理 苟绍阳 书 记 员 魏廷桓