辽宁省沈阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）辽01执异1038号异议人（利害关系人）：南通华荣建设集团有限公司，住所地：江苏省南通市港闸区城港路200号。法定代表人：张进荣，该公司董事长。委托代理人：沈志成，江苏通成律师事务所律师。申请执行人：盛京银行股份有限公司沈阳市沈河支行，住所地：沈阳市沈河区中街路2号。负责人：梁艳丽，该支行行长。被执行人：沈阳汇成电缆集团有限公司，住所地：沈阳市于洪区沙岭街道金岭路F区1号。法定代表人：钟洪跃，该公司经理。被执行人：日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司，住所地：山东省乳山市海阳所镇海林小区。被执行人：王焕学，男，汉族，1956年3月23日出生，住址：沈阳市和平区。被执行人：徐淑媛，女，汉族，1952年5月1日出生，住址：沈阳市和平区。被执行人：王丹，女，汉族，1980年6月17日出生，住址：沈阳市和平区。被执行人：王南，汉族，1980年9月20日出生，住址：沈阳市皇姑区。上列当事人金融借款合同纠纷执行一案，依据已经发生法律效力的（2017）辽诚证执证执字第13号公证书立案执行，执行案号为（2017）辽01执612号。执行过程中，本院于2019年9月29日作出（2017）辽01执612号执行裁定书，异议人对给付裁定提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人南通华荣建设集团有限公司称：2012年4月22日被执行人日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司与异议人签订建设工程施工合同，约定将位于山东省乳山市银滩旅游度假区的香港平远国际城1#-3#、47#-49#、76#-79#、100#、1A#、3A#、47A#、49A#、78A#工程交由异议人施工。合同签订后，异议人依约进行了施工，后日照丽城建设发展有限公司、被执行人日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司不能及时支付工程进度款，导致工程停工，2017年6月12日日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司与异议人签订香港平远国际城11栋高层及辐房后期施工协议书（补充协议）一份，约定双方之间的施工合同终止履行，异议人撤场；确认已实际完成工程结算造价为341246154.95元，扣除已付181419668元，剩余工程款为159826486.95元未付等等。后被执行人未履行该协议书，导致异议人向山东省高级人民法院起诉，2019年1月15日作出（2018）鲁民初89号民事判决书，早已生效，该判决书判决丽城公司及乳山分公司支付工程款156608486.95元及逾期滞纳金，且异议人就156608486.95元工程欠款对涉案工程（包括1#、2#、47#楼在内）享有优先受偿权。后因被执行人未履行生效判决书确定的义务，异议人无奈向山东高院申请强制执行。据了解，贵院受理（2017）辽执612号一案并于2018年4月8日裁定扣划被执行人日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司在建行乳山支行账户中的存款131524333.33元，后贵院于2018年4月9日裁定：“终结（2017）辽01执612号案件的执行，据此，该案应全部执行终结。但近期我司惊悉，贵院又启动了对被执行人日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司开发的涉案工程1#、2#、47#楼三栋在建工程的拍卖程序。鉴于贵院拟处分的涉案工程1#、2#、47#楼不是成品房而是未完成的在建工程，或贵院在拟处分或实际处分过程中均应充分征询该在建工程的施工单位是否放弃工程款优先受偿权，否则必然程序不合法，也侵害了施工单位的合法权益。请求：撤销沈阳市中级人民法院2019年9月29日作出的（2017）辽01执612号执行裁定书。本院查明，申请执行人盛京银行股份有限公司沈阳市沈河支行与被执行人沈阳汇成电缆集团有限公司、日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司、王焕学、徐淑媛、王丹、王南金融借款合同纠纷一案，本院依据已经发生法律效力的（2017）辽诚证执字第13号公证书立案执行，执行案号为（2017）辽01执612号。执行证书确定的执行标的为：1、被执行人沈阳汇成电缆集团有限公司立即偿还借款本金人民币120,000,000元；2、被执行人沈阳汇成电缆集团有限公司立即偿还利息人民币7,657,833.33元，罚息人民币1,280，125.01元，合计人民币8,937,958.34元（利息、罚息暂计至2017年4月19日，2017年4月20日以后利息、罚息按合同约定计算至借款结清之日止）；3、申请执行人对被执行人日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司的在建工程及土地使用权（详见抵押物清单）享有优先受偿权，在第1、2项债权额范围内优先受偿；4、申请执行人对被执行人沈阳汇成电缆集团有限公司的应由账款（详见质押物清单）享有优先受偿权，在第1、2项债权额范围内优先受偿；5、被执行人日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司、王焕学、徐淑媛、王丹、王南对第1、2项债权承担连带清偿责任；6、由被执行人承担出具执行证书的申请费、向法院申请强制执行的费用。在执行过程中，本院依法查封了登记在被执行人日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司名下位于山东省威海市乳山市银滩香港平远国际城小区1号、2号、47号在建工程及分摊国有土地使用权（其中1号楼在建工程面积14093.49平方米，2号楼在建工程面积16256.26平方米，47号楼在建工程面积17877.95平方米，分摊国有土地面积6,716.28平方米）。经申请执行人盛京银行股份有限公司沈阳市沈河支行申请，依法启动评估程序，委托本院技术处随机选定辽宁世信房地产土地与资产评估有限公司对上述在建工程及分摊土地进行评估，评估公司于2019年5月10日作出辽世信房评〔2019〕第084-001号至第084-788号房地产评估报告，以上资产总价值18,268.06万元。申请执行人申请对评估财产进行拍卖。本院分别于2019年8月27日、2019年9月20日在淘宝司法拍卖网对上述评估资产进行拍卖，因无人竞买而流拍。二拍流拍价124,222,808元。申请执行人申请以第二次拍卖流拍价接受拍卖资产抵偿相应债务。本院于2019年9月29日作出（2017）辽01执612号执行裁定书，裁定：将在被执行人日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司的位于山东省威海市乳山市银滩香港平远国际城小区1号、2号、47号在建工程及分摊国有土地使用权，在建工程面积48,227.7平方米，分摊国有土地使用权面积6,716.28平方米，作价124,222,808元交付申请执行人盛京银行股份有限公司沈阳市沈河支行抵偿相应债务。前述财产自本裁定书送达申请执行人盛京银行股份有限公司沈阳市沈河支行时起转移；二、申请执行人盛京银行股份有限公司沈阳市沈河支行可持本裁定书到登记机构办理权利变更、转移手续。另查明，异议人南通华荣建设集团有限公司作为原告诉日照丽城建设发展有限公司、日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司建设工程施工合同纠纷一案，山东省高级人民法院于2019年1月15日作出（2018）鲁民初89号民事判决书，判决：一、日照丽城建设发展有限公司、日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司于本判决生效之日起十日内给付南通华荣建设集团有限公司工程欠款156,608,486.95元；二、日照丽城建设发展有限公司、日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司于本判决生效之日起十日内给付南通华荣建设集团有限公司逾期付款滞纳金（以159,826,486.95元为基数，按日3‰的标准，自2017年6月21日开始计算到实际给付之日止）；三、南通华荣建设集团有限公司就156,608,486.95元工程欠款对位于山东省威海市乳山市银滩香港平远国际城1#-3#、47#-49#、76#-79#、100#、1A#、3A#、47A#、49A#、78A#建设工程享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,074,842元，由日照丽城建设发展有限公司、日照丽城建设发展有限公司乳山山译分公司负担。判决生效后，南通华荣建设集团有限公司向山东省高级人民法院申请执行。本院认为，本案争议焦点是本院（2017）辽01执612号执行裁定书应否撤销，异议人南通华荣建设集团有限公司基于建设工程优先受偿权应如何保护。异议人的建设工程优先受偿权已经生效判决确认，且包含了本院给付裁定确定的房屋。其优先权的来源是法院生效判决，并非如抵押权在房产登记部门登记，产生公示效力。在本院评估、拍卖、抵债程序中亦未向本院主张，本院无从知悉。《最高人民法院关于人民法院执行中拍卖、变卖财产的规定》第19条“有两个以上执行债权人申请以拍卖财产抵债的，由法定受偿顺位在先的债权人优先承受”，本案中，虽然异议人法定受偿顺位在先，但其并未申请以拍卖财产抵债，故本院做出抵债裁定未违反法律规定，执行行为并无不当。但这并不意味着异议人的优先权利得不到救济，最高人民法院法释〔2008〕13号关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释第二十五条“多个债权人对同一被执行人申请执行或者对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人或被执行人”，按照以上规定，异议人可以通过向本院申请参与分配程序，主张优先受偿权进行救济，待该程序终结后，再行评价给付裁定应否予以撤销。综上，异议人的异议应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回申请人南通华荣建设集团有限公司的异议。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起10日内，向辽宁省高级人民法院申请复议。审判长 关 兵审判员 乔维修审判员 王雪征二〇二〇年七月二十一日书记员 唐 璐