福建省三明市梅列区人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)闽0402执异10号 申请人（申请执行人）：福建省弘旺贸易有限公司，住所地福建省三明市梅列区。 法定代表人：陈爱华，经理。 委托诉讼代理人：陈长乐，北京德恒（厦门）律师事务所律师。 被执行人：中商全联（天津）能源贸易有限公司，住所地天津市天津自贸区。 法定代表人：邵岗，经理。 被申请人：中商全联能源产业有限公司，住所地山西省大同市平城区。 法定代表人：黄东，总经理。 委托诉讼代理人：张濮麒，山西焦点律师事务所律师。 被申请人：邵岗，男，1957年12月10日出生，汉族，住山西省大同市城区。 被申请人：穆怀庆，男，1948年11月22日出生，回族，住天津市北辰区。 本院在执行福建省弘旺贸易有限公司(以下简称弘旺公司)与中商全联（天津）能源贸易有限公司（以下简称中商全联天津公司）买卖合同纠纷一案中，申请执行人弘旺公司向本院申请追加中商全联能源产业有限公司（以下简称中商全联公司）、邵岗、穆怀庆为本案的被执行人，同时申请中商全联公司、邵岗、穆怀庆在各自未出资本息范围内对中商全联天津公司拖欠申请执行人货款2458120元、利息（以2458120元为基数，自2016年6月13日起按月利率2%计至货款清退之日止）、律师费30000元及迟延履行期间的加倍债务利息不能清偿部分承担补充赔偿责任。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年7月16日举行执行异议听证，现已审查终结。 弘旺公司申请称，2015年12月4日，中商全联天津公司成立，注册资本6000万元。中商全联天津公司成立时的股东为中商全联公司、邵岗、穆怀庆，其中中商全联公司认缴出资额3300万元，邵岗认缴出资额2100万元，穆怀庆认缴出资额600万元，认缴期限为2035年11月1日前。同时中商全联天津公司因未依照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示年度报告，分别于2018年7月13日、2019年7月12日被天津市滨海新区市场和质量监督管理局列入经营异常名录，已经未开展任何经营活动。其与被执行人中商全联天津公司买卖合同纠纷执行一案，被执行人无财产可供执行，不能清偿生效法律文书确定的到期债务，被执行人已经具备破产原因，但不申请破产。中商全联公司、邵岗、穆怀庆作为被执行人股东，未履行出资义务，相应的认缴出资应加速到期，在未出资本息范围内对被执行人不能清偿的债务承担补偿赔偿责任，故申请追加中商全联公司、邵岗、穆怀庆为该案被执行人。并提供了企业基本信息表、公司设立登记审核表、股东（发起人）出资情况、公司章程、列入经营异常名录信息等证据。 中商全联公司辩称，法院于2019年3月26日作出的（2018）闽0402民初50号民事判决书中已经认定，其公司作为中商全联天津公司股东，股东出资认缴期限为2035年11月1日前，股东的出资期限至今尚未届满，不应追加其公司为被执行人。 邵岗、穆怀庆未答辩。 本院经审查查明： 1.弘旺公司与中商全联天津公司、中商全联公司、邵岗、穆怀庆买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月26日作出（2018）闽0402民初50号民事判决书，判决如下：“一、中商全联(天津)能源贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内退还给福建省弘旺贸易有限公司货款2548120元，并支付从2016年6月13日起至货款退清之日止按月利率2%计算的逾期利息；二、中商全联(天津)能源贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给福建省弘旺贸易有限公司律师代理费30000元；三、驳回福建省弘旺贸易有限公司的其他诉讼请求。”因被执行人中商全联天津公司未履行生效法律文书确定的义务，弘旺公司向本院申请强制执行，执行案件号为：（2019）闽0402执1453号。 2.中商全联天津公司成立于2015年12月4日，法定代表人邵岗，注册资本6000万元，股东为中商全联公司、邵岗、穆怀庆，其中中商全联公司认缴出资3300万元、邵岗认缴出资2100元、穆怀庆认缴出资600万元，出资方式为货币，缴付期限至2035年11月1日前。听证时，中商全联公司自认未出资过，截止2020年7月16日中商全联公司未出资，邵岗、穆怀庆亦未能提供已出资的证明。 3.天津市和平区市场和质量监督管理局出具的私营企业基本情况载明：截止2020年3月30日，中商全联天津公司股东为中商全联公司认缴出资3300万元，实缴出资0万元；股东邵岗认缴出资2100万元，实缴出资0万元；股东穆怀庆认缴出资600万元，实缴出资0万元。 4.中商全联天津公司因未依照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示年度报告，分别于2018年7月13日、2019年7月12日被天津市滨海新区市场和质量监督管理局列入经营异常名录。本院在（2019）闽0402执1453号案件执行过程中于2019年9月24日、2019年11月25日、2019年12月21日、2020年3月3日，分别通过全国、全省法院网络司法查控系统对被执行人名下财产进行查询，发现被执行人中商全联天津公司名下无大额银行存款、无不动产、国土、证券、车辆等财产登记信息。因中商全联天津公司名下无财产可供执行，本院于2020年4月20日裁定终结（2019）闽0402执1453号案件本次执行程序。 5.弘旺公司明确表示不申请中商全联天津公司破产。 上述事实，有（2018）闽0402民初50号民事判决书、（2019）闽0402执1453号执行裁定书、追加被执行人申请书、中商全联天津公司企业基本信息表、公司设立登记审核表、股东（发起人）出资情况、公司章程、列入经营异常名录信息、三明市梅列区人民法院财产查询反馈汇总表等为证，本院予以确认。 本院认为，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，人民法院应予支持。关于中商全联天津公司章程约定的出资期限为2035年11月1日前，在出资期限未届满时能否要求各股东提前缴纳出资的问题。本院认为，首先，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，而各股东在公司章程约定的出资时间只在股东之间及公司内部有约束力，不能对抗债权人。其次，本案中，弘旺公司因中商全联天津公司未履行生效判决确定的义务，而向本院申请强制执行，执行过程中，本院经采取多方执行措施，未发现被执行人有可供执行的财产，且中商全联天津公司已无实际经营也无财产可供执行，已具备破产条件，但申请执行人弘旺公司并不申请破产。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》的规定，公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院予以支持。因此弘旺公司要求追加未届出资期限的股东中商全联公司、邵岗、穆怀庆为被执行人，并对中商全联天津公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加中商全联公司、邵岗、穆怀庆为（2019）闽0402执1453号案件的被执行人。 二、中商全联公司、邵岗、穆怀庆在未缴纳出资的范围内对（2018）闽0402民初50号民事判决书确定的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  林伦兵 审判员  余鲁闽 审判员  田加溁 二〇二〇年七月二十一日 法官助理余鲁闽 书记员李燕 附：本裁定相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。