辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2070号上诉人（原审被告）:蒋某1，男，1972年2月25日出生，汉族，现住营口市老边区。委托诉讼代理人：吴军，营口市老边区诚意法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：吴艳霞，营口市老边区诚意法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：杨某，女，1969年12月21日出生，汉族，现住营口市西市区。委托诉讼代理人：梅芝元，盖州市恒通法律服务所法律工作者。上诉人蒋某1因与被上诉人杨某离婚纠纷一案，不服营口市老边区人民法院（2020）辽0811民初92号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人蒋某1及其委托诉讼代理人吴军、吴艳霞，被上诉人杨某及其委托诉讼代理人梅芝元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人蒋某1上诉请求：一、上诉人对判决书中第三项、第五项不服请求再审法院依法改判或发回重审；二、第三项、营口市老边区所有权人：蒋某1、此房屋应归上诉人所有。上诉人不应返还被上诉人房屋相应价值57500元；三、第五项夫妻债权应从2016年至2019年共同存款查起银行流水。（邮政、工商、营口银行）一审法院从2017年查起是错误的；四、一审、二审的本案诉讼费由被告承担。理由：一审法院的判决明显倾向于被上诉人，判决案件不能以事实为依据、歪曲事实，给上诉人带来不必要的麻烦，上诉人的房屋所有权名字判给被上诉人，应该按房屋所有权人为优先权。此判决给上诉人增加房屋变更费用，所以一审法院判决是错误的。房屋共同财产：一审判决，上诉人与被上诉人共同房屋财产计三套:第一套：营口市老边区建筑面积:36、46平方米，所有权人：蒋某1，应判给房照所有权人（上诉人）蒋某1，不应判给被上诉人，此判决是错误的，因上诉人没有工作需要房屋做生意维持生活。第二套：营口市老边区建筑面积：58、72平方米，杨某领名的房屋应判给被上诉人杨某，不应判给上诉人，此房屋应归被上诉人。第三套:房屋从案外人李增和购买的营口市老边区滨州31#2-4-2号、建筑面积：72、99平方米，房屋手续没有办理齐全，上诉人无法办理相关手续，这套房屋所有手续以及从卖房到办理手续是被上诉人经手。此房屋应判给被上诉人。被上诉人应返还上诉人57500元。一审法院判给上诉人不合情理。银行共同存款：邮政、工商、营口银行共同存款是被上诉人杨某的名字，一审法院调取的银行流水是从2017年开始的，上诉人申请一审法院调取2016年至2019年的银行存款而法院调取的是2017年至2019年的银行流水，缺少2016年的银行流水，因此，银行共同存款11万元左右应平均分割，一审法院判决很不公平。且一审法院的判决处理房屋归属权以及共同存款是错误的判决。上诉人对此不服一审判决提起上诉。请求二审法院依法公正判决。被上诉人杨某辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应当维持原判，驳回上诉人的上诉请求。被上诉人杨某向一审法院起诉请求：1.依法判令离婚；2.现有房屋三套，请求依法处理；3.婚生子归女方抚养，男方付抚养费，每月2000元；4.现有面包车一台，请求平均分割；5.存款20000元，请求平均分割；6.诉讼费用平均分担。一审法院认定事实：××××年××月××日，原告杨某与被告蒋某1登记结婚，婚生一子蒋某2，××××年××月××日出生。2019年9月5日，双方分居。原、被告双方夫妻共同财产有位于营口市老边区建筑面积36.46平方米门市一处，位于营口市老边区建筑面积为58.72平方米的房屋一处，2019年6月7日原告杨某从案外人李增和、李绍敏处购买的位于营口市老边区建筑面积72.99平方米的房屋，房屋价款150000元，该房屋尚未办理房屋产权变更登记手续，另有辽Ｈ×××××号面包车一辆。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：1.对于原告主张位于营口市老边区建筑面积为58.72平方米的房屋一处为其婚前财产，2012年为了购买出租车贷款用房屋做抵押所以在房产证上填上被告名字，被告辩称房屋所有权证书载明有被告名字应当为夫妻共同财产，本院认为不动产应当以登记簿的记载为准且房屋所有权证书记载两人名字亦是二人自愿，故对于原告主张该房屋为其婚前个人财产，本院不予支持；2.对于被告蒋某1主张2012年购买出租车时有婚前房屋动迁款82000元系其婚前个人财产，原告辩称该钱款都被被告用于赌博，本院认为对于婚前个人财产一事应当由提出主张的一方提供相应的证据，现被告未能提供相应的证据予以证明，故对于该部分主张，本院不予认定；3.对于被告主张的购买滨州家园房屋时原告向其母亲董某借款65000元提供了董某银行取款记录及原、被告双方的电话录音，原告辩称银行记录款项汇到哪里不清楚双方电话录音也不能证明借款，本院认为从原、被告双方的电话录音及证人董某出庭作证的内容，可以认定原、被告双方购买滨州家园房屋时从董某处取款65000元，结合双方购买房屋时间较短双方即诉讼离婚，故对于从董某处取款，应当认定为夫妻共同债务；4.对于原告主张的夫妻共同存款20000元在夫妻双方分居期间已花费，被告辩称夫妻共同存款110000元应当平均分割并申请调取了原告在邮政储蓄银行、营口银行的银行流水，原告称2017年6月15日邮政银行100000元是卖车，2018年9月1日取30000元给被告包曹操专车，2017年11月17日取10000元用于买中华车，后来又取10000元用于买貂皮，还有10000元用于购买车的用品及服装，剩余购买房屋，家里剩余20000元用于生活花费，本院认为对于双方分居之前的财产处理，应属于双方共同处理的结果，本院不予处理，对于分居之后原告卡上确有20000元，对此本院予以确认，原告主张双方在分居期间已经将20000元用于生活花费，对此本院无法确认，但对于原告提供了婚生子张杨部分医疗费票据共计556.66元，应当予以扣除，即剩余19443.34元；5.对于夫妻共同财产营口市老边区建筑面积36.46平方米门市价格认定的问题，原告主张房屋归其所有价格为100000元左右，被告主张房屋归其所有价格为120000元，因双方对于该房屋价格本院认为110000元较为适宜；6.对于夫妻共同财产营口市老边区建筑面积为58.72平方米的房屋的价格认定问题，原告主张该房屋价格为40000-50000元，被告主张该房屋70000-80000元，应当以出价高者获得房屋所有权，给予另一方房屋相应价值的补偿，对于该房屋的价格，本院认为应当取75000元较为合理。一审法院认为，原告杨某起诉被告蒋某1离婚，被告同意离婚，故可以认定夫妻感情确已破裂，对于原告离婚的诉请，本院予以支持。对于婚生子蒋某2的抚养问题，因婚生子蒋某2现已跟随原告生活，应由原告抚养，对于子女抚养费的问题，本地区的实际情况，本院酌定为每月800元。对于夫妻共同财产应当作如下分配：位于营口市老边区建筑面积36.46平方米门市（价值约110000元）归原告杨某所有，营口市老边区建筑面积为58.72平方米的房屋（价值约75000元）归被告蒋某1所有，从案外人李增和、李绍敏处购买的位于营口市老边区建筑面积72.99平方米的房屋（房屋价款150000元）由蒋某1继续办理该房屋的产权变更手续，被告蒋某1给付原告杨某夫妻共同财产中相应价值57500元，辽Ｈ×××××号面包车一辆原告称车给被告，本院予以确认。对于夫妻共同债务欠董某65000元，双方各自承担一半。对于夫妻共同存款19443.34元在原告处，原告应当给被告该笔存款一半的价值9721.67元，对于原告称该笔欠款已用于生活花费，因其提供的证据不足以证明其主张，本院不予支持。判决：一、准许原告杨某与被告蒋某1离婚；二、婚生子蒋某2（××××年××月××日出生）由原告杨某抚养，被告蒋某1每月支付抚养费800元至婚生子蒋某2年满18周岁；上述款项于本判决发生法律效力后5日内由被告蒋某1先行支付1600元（2020年5月至6月），以后每年1月1日和7月1日各支付抚养费4800元。三、夫妻共同财产位于营口市老边区建筑面积36.46平方米门市归原告杨某所有，位于营口市老边区建筑面积为58.72平方米的房屋归被告蒋某1所有，从案外人李增和、李绍敏处购买的位于营口市老边区建筑面积72.99平方米的房屋由被告蒋某1办理房屋产权变更手续，被告蒋某1给付原告杨某房屋相应的价值57500元，辽Ｈ×××××号面包车归被告蒋某1所有；四、夫妻共同债务欠董某借款65000元由双方各自承担一半；五、夫妻共同债权19443.34元由原告杨某给付被告蒋某1一半价值9721.67元；六、个人衣物归个人所有。上述所有的款项于本判决发生法律效力后10日内给付，如逾期给付,按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费820元，由原告负担410元，由被告负担410元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，上诉人蒋某1与被上诉人杨某均同意离婚，可以认定双方夫妻感情确已破裂，再无和好的可能，故原审判决准予其二人离婚并无不当。关于上诉人主张的位于营口市老边区建筑面积为36.46平方米的房屋应判给上诉人所有一节，该房屋系双方当事人婚姻关系存续期间的共同财产，原审考虑到该房屋由被上诉人实际使用经营理发店，判决该房屋归被上诉人所有并无不当，故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人主张的，位于营口市老边区建筑面积为58.72平方米的房屋，应判给被上诉人杨某所有一节，被上诉人认为该房屋价值为4到5万元之间，上诉人认为该房屋价值为7到8万元之间，上诉人主张的房屋价值较高，故该房屋归上诉人所有，并按照上诉人主张的房屋价值进行分割较为妥当。此外，位于营口市老边区建筑面积为36.46平方米的房屋归被上诉人所有，故原审判决位于营口市老边区建筑面积为58.72平方米的房屋归上诉人亦符合公平原则，并无不当之处，故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人主张的从案外人李增和购买的未予营口市老边区滨州31#2-4-2号、建筑面积为72.99平方米的房屋应判给被上诉人，被上诉人应返还上诉人57500元一节，该房屋系双方当事人婚姻关系存续期间从案外人李增和、李绍敏处购买的房屋，虽然尚未办理过户手续，但双方当事人均认可该房屋为夫妻共同财产，故原审根据该房屋的协议约定价格以及前述两处房屋的价值和分配情况，判决该房屋由上诉人办理房屋产权变更手续，并由上诉人给付被上诉人房屋相应的价值57500元并无不当，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人主张的一审法院调取的银行流水缺少2016年的流水以及银行共同存款11万元左右应平均分割一节，原审法院调取的营口银行客户对账单载明的起始日期为2016年1月1日，且上诉人并未提供充分证据证明存在11万元的共同存款，故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人蒋某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人蒋某1负担。本判决为终审判决。审判长 崔 卿审判员 张 悦审判员 盖世非二〇二〇年七月二十三日法官助理张锐书记员王静