河南省南乐县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0923刑初65号公诉机关河南省南乐县人民检察院。被告人朱旭东，男，1991年10月24日出生，河北省石家庄市赵县人，汉族，高中文化，农民，住赵县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年11月1日被南乐县公安局刑事拘留，同年12月4日被执行逮捕。辩护人吕俊景，河南豫石律师事务所律师。被告人郭翠净，女，1990年11月9日出生，河北省石家庄市赵县人，汉族，专科文化，农民，住赵县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年11月14日被取保候审。辩护人李丹丹，河南豫石律师事务所律师。被告人张焕景，女，1973年8月20日出生，河北省邯郸市魏县人，汉族，小学文化，农民，住魏县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年11月1日被南乐县公安局刑事拘留，同年12月4日被取保候审。辩护人王利荣，河南豫石律师事务所律师。被告人朱婷婷，女，1993年9月19日出生，河北省石家庄市赵县人，汉族，专科文化，农民，住赵县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年11月1日被南乐县公安局刑事拘留，同年12月4日被取保候审。辩护人郭乐丹，河南豫石律师事务所律师。南乐县人民检察院以南检一部刑诉〔2020〕62号起诉书指控被告人朱旭东、郭翠净、张焕景、朱婷婷犯开设赌场罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院同日受理后，依法组成合议庭，并通知南乐县法律援助中心指派律师为张焕景、朱婷婷提供辩护。于2020年6月10日公开开庭审理了本案。南乐县人民检察院指派检察官李相波出庭支持公诉，被告人朱旭东、郭翠净、张焕景、朱婷婷及其辩护人吕俊景、李丹丹、王利荣、郭乐丹均到庭参加诉讼。现已审理终结。南乐县人民检察院指控，2019年8月至10月份，被告人朱旭东、郭翠净组织张焕景、朱婷婷等人在南乐县、魏县、邯郸市等地利用微信宣传推广万马棋牌赌博软件，赚取推广金并从赌博网站获取利润分成。朱旭东、郭翠净及推广员利用微信为万马棋牌赌博网站投放广告累计590余万条，从赌博网站获取利润分成共计101600元，从赌博网站收取推广员推广金共计903317.78元。被告人张焕景利用微信为万马棋牌赌博网站投放广告累计70余万条，获取推广金108142.52元，被告人朱婷婷利用微信为万马棋牌赌博网站投放广告累计4万余条，获取推广金6161元。公诉机关为证明上述犯罪事实，当庭出示了被告人的供述与辩解、证人证言、物证、书证、鉴定意见、勘验笔录、电子数据等证据。据此认为被告人朱旭东、郭翠净组织被告人张焕景、朱婷婷等人为赌博网站投放广告，并参与网络赌博利润分成，情节严重,四被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。四被告人系共同犯罪，被告人朱旭东、郭翠净系主犯，被告人张焕景、朱婷婷系从犯，均系初犯、偶犯，积极退赃，郭翠净系自首，朱旭东、张焕景、朱婷婷系坦白，且自愿认罪认罚签署具结书。建议判处被告人朱旭东有期徒刑三年至五年，并处罚金；郭翠净、张焕景有期徒刑二年至三年，可适用缓刑，并处罚金；朱婷婷有期徒刑一年至二年，可适用缓刑，并处罚金。被告人朱旭东、郭翠净、张焕景、朱婷婷对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人朱旭东辩护人吕俊景的辩护意见是：对公诉机关指控罪名没有异议。被告人朱旭东并非本案赌博网站的建立者或者组织者，几名被告人均是从事辅助性工作，应认定朱旭东为从犯。朱旭东属于坦白，且签署认罪认罚具结书，应从轻处罚。被告人系初犯、偶犯，愿意主动退赃并缴纳罚金，请合议庭酌情对被告人朱旭东从轻处罚，适用缓刑。被告人郭翠净辩护人李丹丹的辩护意见是：对公诉机关指控罪名没有异议。被告人郭翠净存在自首情节，应当从轻、减轻处罚。被告人郭翠净并非本案赌博网站的建立者或者组织者，几名被告人均是从事辅助性工作，应认定郭翠净为从犯。郭翠净系初犯、偶犯，愿意主动退赃，且签署认罪认罚具结书，考虑到朱旭东系其丈夫，如郭翠净被判处监禁刑，两个孩子将无人看管，家庭面临崩溃，建议合议庭对被告人郭翠净减轻处罚，并适用缓刑。被告人张焕景辩护人王利荣的辩护意见是：对公诉机关指控罪名没有异议。被告人张焕景购买礼品的花费应从获取的推广金中扣除。被告人张焕景系初犯、偶犯，属于坦白，在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，社会危害性较小，且签署认罪认罚具结书，愿意主动退赃，请合议庭酌情对被告人张焕景从轻或减轻处罚，并适用缓刑。被告人朱婷婷辩护人郭乐丹的辩护意见是：对公诉机关指控罪名没有异议。被告人朱婷婷在共同犯罪中所起作用较小，参与时间短，非法获利少，社会危害性较小，系从犯；属于坦白，系初犯、偶犯，且签署认罪认罚具结书，愿意主动退赃并缴纳罚金，请合议庭酌情对被告人朱婷婷从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，2019年8月至10月间，被告人朱旭东、郭翠净组织张焕景、朱婷婷等人在南乐县、魏县、邯郸市等地利用微信宣传推广“万马棋牌”赌博软件，赚取推广金并从赌博网站获取利润分成。朱旭东、郭翠净及推广员利用微信为万马棋牌赌博网站投放广告累计590余万条，从赌博网站收取推广员推广金共计903317.78元，从赌博网站获取利润分成共计101600元。其中被告人张焕景利用微信为万马棋牌赌博网站投放广告累计70余万条，获取推广金108142.52元，被告人朱婷婷利用微信为万马棋牌赌博网站投放广告累计4万余条，获取推广金6161元。另查明，被告人郭翠净系自动投案。审理过程中，被告人朱旭东、郭翠净主动退出违法所得人民币101600元；被告人张焕景主动退出违法所得人民币86344元，被告人朱婷婷主动退出违法所得人民币6161元。上述事实，被告人朱旭东等四人在开庭审理过程中亦无异议。且有其本人在侦查阶段的供述，户籍证明、前科证明、微信截图照片、记账本、微信及银行交易明细等书证，手机、毛绒玩具等物证，证人王某证言，现场照片，手机视频提取光盘，发破案经过等证据证实，足以认定。关于被告人朱旭东、郭翠净主从犯认定问题。经查，被告人朱旭东、郭翠净既不是赌博网站的投资者或参股者,也没有为赌博网站担任代理并接受投注,而是为赌博网站投放广告、发展会员,且对参与赌博的会员所投注的赌资没有所有权、支配权,仅仅是向赌博网站领取服务费,即朱旭东、郭翠净不是开设赌场的实行犯,而是帮助犯,他们在开设赌场共同犯罪活动中处于次要地位,系从犯。公诉机关认定朱旭东、郭翠净为主犯不当,本院予以纠正,朱旭东、郭翠净的辩护人提出其二人系从犯的辩护意见成立,本院予以采纳。关于被告人张焕景辩护人提出张焕景购买礼品的花费应当从获取的推广金中扣除的意见。经查，张焕景为实施犯罪购买的礼品，属于犯罪工具，本身具有非法性，将该部分犯罪成本予以扣除于法无据，辩护人的意见本院不予采纳。本院认为，被告人朱旭东、郭翠净、张焕景、朱婷婷以营利为目的,明知“万马棋牌”系非法赌博网站,仍为该网站投放广告、推送链接,情节严重,其行为均已构成开设赌场罪,公诉机关指控的罪名成立。四被告人系共同犯罪,且系从犯，应从轻或减轻处罚。朱旭东在自身投放广告同时发展推广员，郭翠净负责推广员服务费的接收发放工作，相对于同为从犯的张焕景、朱婷婷单纯投放广告的行为，其二人的作用相对较大，因此在量刑上应当有所区分。郭翠净具有自首情节，朱旭东、张焕景、朱婷婷具有坦白情节，可依法减轻或从轻处罚。四被告人均系初犯、无犯罪前科，主动退出违法所得，并缴纳罚金保证金,可酌定从轻处罚；在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书，可依法从宽处罚。结合被告人郭翠净、张焕景、朱婷婷所在社区均同意对其进行社区矫正的意见，公诉机关的量刑建议及辩护人部分量刑意见适当，本院予以采纳。随案移送的毛绒玩具专门用于作案，应作为作案工具予以没收；随案移送的手机六部、记账本三本作为物证予以没收，附卷备查。现有证据不足以证实蒙迪欧牌轿车一辆被专门或主要用于犯罪，或对犯罪行为、结果起到不可替代的决定或促进作用，不宜认定为犯罪工具，应返还被告人朱旭东。综上,根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人朱旭东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2022年10月31日止。所判罚金已缴纳完毕）。二、被告人郭翠净犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；所判罚金已缴纳完毕）。三、被告人张焕景犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；所判罚金已缴纳完毕）。四、被告人朱婷婷犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；所判罚金已缴纳完毕）。五、已追缴的被告人朱旭东、郭翠净违法所得人民币101600元，被告人张焕景违法所得人民币86344元，被告人朱婷婷违法所得人民币6161元予以没收，上缴国库；继续追缴被告人张焕景尚未退缴的人民币21798.52元，予以没收，上缴国库。六、随案移送的作案工具毛绒玩具168个予以没收，上缴国库；黑色华为手机、玫瑰金OPPOR9s手机、蓝色华为手机、彩金色华为手机、黑色苹果7手机、白色苹果11手机各一部、记账本三本予以没收，附卷备查；冀Ａ×××××蒙迪欧牌汽车一辆返还被告人朱旭东。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省濮阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长  郭冠勋审判员  郭豪杰审判员  付利红二〇二〇年七月十七日书记员  安姣姣