浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终1919号上诉人（原审原告）：周凤国，男，1962年8月12日出生，汉族，住河南省固始县。被上诉人（原审被告）：浙江大自然物业管理有限公司，住所地：浙江省温州市鹿城区汤家桥大自然城市家园。法定代表人：曾跃江。委托诉讼代理人：蔡建胜、蔡雅雅，温州市鹿城区新时代法律服务所法律工作者。上诉人周凤国因与被上诉人浙江大自然物业管理有限公司（以下简称物业公司）劳动合同纠纷一案，不服温州市鹿城区人民法院作出的（2019）浙0302民初11423号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月14日受理后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，经过阅卷和询问当事人，合议庭决定不开庭审理。经合议庭评议后，本案现已审理终结。周凤国上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1、物业公司突然解除周凤国的劳动关系，赔偿周凤国一个月工资3300元；2、物业公司赔偿周凤国经济补偿金一个半月工资7000元；3、物业公司支付周凤国赔偿金9900元；4、判决物业公司赔偿周凤国超时延长的工时制工资，工作日18570.7元，双休日16653.4元，节假日5280元；5、赔偿周凤国上班工作期间差额部分工资29157.8元；6、返还周凤国克扣工资3000元；7、返还错罚周凤国300元；8、返还周凤国乱收的水电费545元；9、赔偿周凤国年休假工资1650元；10、补缴周凤国2017年11月20日至2019年5月24日的社会养老保险金；11、本案诉讼费由物业公司承担。事实与理由：上诉人在被上诉人处上班期间，被上诉人因盲目招聘人员进公司，导致人员过多，被上诉人的负责人于2019年5月24日当面通知不准上诉人再来上班，开除了上诉人，属于违法解除与上诉人之间的劳动关系。上诉人离开被上诉人处后，因生计所需要求被上诉人结清克扣的工资并安排上诉人继续上班，均遭到被上诉人的拒绝。被上诉人主张上诉人上班打瞌睡不是事实。上诉人的合法权利应依法受到保护，请求二审法院依法作出公平、合理的判决，支持上诉人的上诉请求。物业公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人是以劳动碰瓷滥用仲裁权和诉权，其非法的目的不能得到支持，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。周凤国向一审法院起诉请求：1、物业公司突然解除周凤国的劳动关系，赔偿周凤国一个月工资3500元；2、物业公司赔偿周凤国经济补偿金两个月工资7000元；3、物业公司支付周凤国赔偿金14000元；4、判决物业公司赔偿周凤国超时延长的工时制工资，合计上班551天，工作日34410.8元，双休日18303.9元，节假日13727.9元，三项合计66442.6元（当庭变更）；5、赔偿周凤国上班工作期间差额部分工资20780.1元（当庭变更）；6、返还周凤国在2019年5月克扣工资1678元；7、返还错罚周凤国两次款300元；8、返还周凤国从2018年6月24日起直到2019年5月24日乱收的水电费545元；9、赔偿周凤国年休假工资1166.7元；10、补缴周凤国2017年11月20日至2019年5月24日的社会养老保险金；11、本案诉讼费由物业公司承担。一审法院认定事实：2017年11月20日，周凤国进入物业公司工作，双方签订《劳动合同》并约定合同期限为2017年11月20日至2018年11月19日止，试用期1个月，从事保安工作，工资总额为3500元/月（基本工资为2010元/月，加班工资1490元/月）。双方于当日签署自愿放弃社会保险协议书。2018年5月15日，周凤国从物业公司离职。2018年8月6日，周凤国签署协议书，并与物业公司就第一份合同期内的工资及相关费用进行结算。2018年6月24日，周凤国再次与物业公司签订《劳动合同》并约定合同期限从2018年6月25日至2019年6月24日，双方约定工资总额为3000元/月（基本工资为2010元，加班工资为990元/月）。双方于2018年6月25日签署自愿放弃社会保险协议书。2019年5月23日，大自然物业管理有限公司工会委员会出具答复函，同意解除与周凤国的劳动合同。2019年5月25日，周凤国从物业公司离职。2019年7月2日，周凤国向仲裁委申请仲裁。2019年7月24日仲裁委作出浙温劳人仲（2019）336号仲裁决定书，认为周凤国无正当理由拒不到庭，视为撤回仲裁申请。同年8月1日，周凤国再次向仲裁委申请仲裁，仲裁委认为周凤国曾就本案申请仲裁，因无正当理由拒不到庭，已经按撤诉处理，重新申请仲裁，不予受理。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。关于诉讼时效。根据双方当事人提供的二份劳动合同以及第一次离职情况分析，周凤国与物业公司的劳动关系实际上分为两段，第一段为2017年11月20日至2018年5月15日，第二段为2018年6月25日至2019年5月24日。劳动关系解除的，劳动者应当在一年内提出仲裁申请，故本案中第一段劳动关系的加班费、社保补缴等各项仲裁申请应当在2019年5月15日以前提出，物业公司认为周凤国提出仲裁申请时，第一段劳动关系的加班费、社保补缴等诉请超过仲裁时效的抗辩理由成立，予以采纳。关于劳动合同的解除时间。周凤国诉称物业公司于2019年5月24日通知周凤国与其解除劳动关系，而物业公司辩称周凤国工作到5月19日，根据物业公司提供的员工辞退审批表、关于解除与周凤国的劳动合同的答复函（落款时间分别为2019年5月22日和2019年5月23日）以及双方的当庭陈述，解除劳动的时间应当在内部审批之后，周凤国的陈述符合客观规律，另物业公司未提供周凤国的考勤记录等证据，故认定双方的解除时间应为解除通知的翌日即2019年5月25日。关于是否违法解除劳动合同。周凤国诉称无正当理由解除双方的劳动合同关系，而根据物业公司提供的劳动合同、周凤国在工作时的多次瞌睡照片、周凤国书写的4份保证书、安保管理整顿告知函、保安职业道德规范公示照片等证据能证明物业公司已经明确将保安的工作职责和相应的处罚规定告知周凤国，而周凤国作为保安，在明确工作职责的前提下，多次违法工作纪律，在经过物业公司多次教育后仍没有改正，情节严重，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项的规定，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。因此物业公司系合法解除与周凤国的劳动合同。周凤国关于物业公司违法解除劳动合同并要求支付赔偿金的诉请没有事实及法律依据，不予支持。关于延长工作时间的加班费。周凤国主张每日工作时间12个小时，物业公司应当支付周凤国每日延长工作时间4小时加班工资。根据双方提供的证据及当庭陈述，可以得知周凤国的工作为小区保安，其任务相对较轻，在工作时的休息时间较长，故其要求支付延长工作时间的加班工资的诉请，不予支持。关于休息时间的加班费。周凤国在庭审中陈述一个月休息1天，而物业公司辩称一个月休息4天，但是未提供相应的考勤记录，鉴于考勤记录由被告物业公司保管，其应当承担举证不利的后果，故周凤国的陈述应当予以采信，可以认定周凤国的休息时间为一个月一天。安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资150%的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的支付不低于工资的200%的工资报酬；法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。周凤国第二段劳动关系的工作时间为2018年6月25日至2019年5月24日，（其中包含双休日94天、法定节假日10天）。周凤国要求支付休息日、法定节假日的加班工资，符合法律规定，予以支持；扣除周凤国已经休息的天数，周凤国休息日加班天数应为94天-14天=80天（共11个月，4月份请假14天，按照休息4天，其余月份按照每月休息1天计算），休息日加班工资金额为14786元=2010元/月÷21.75天/月×80天×200%、节假日加班工资金额为2772元=2010元/月÷21.75天/月×10天×300%，合计共17558元。周凤国实际已经领取加班工资14896元，故物业公司还需向周凤国支付17558元-14896元=2662元。周凤国主张的超额部分，不予支持。关于年休假报酬。国家实行带薪年休假制度，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。对职工应休未休的年休假天数，用人单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工作收入。周凤国的工作时间分为两段，第一段为2017年11月20日至2018年5月15日，第二段为2018年6月25日至2019年5月24日，周凤国未达到连续工作满一年的标准，该项诉请不予支持。关于2019年5月的工资。周凤国的离职时间为5月25日，而物业公司工资实际发放到5月21日，故应补发5月22日至24日的工资，即3000元÷30天×3天=300元。另外因物业公司对周凤国工作岗位调整后，扣发周凤国的工资877元（1月份工资97元、2月份300元、3月份300元、4月份180元）没有法律依据，应予以返还。上述两项合计，被告应补发周凤国5月份工资877元+300元=1177元。关于扣发的其他款项，属于被告正常管理范畴，周凤国诉请予以返还，没有法律依据，不予支持。关于补缴社会保险费。依法缴纳社保为用人单位与劳动者共同法定义务，用人单位与劳动者不缴纳社保的约定违反了法律强制性规定。物业公司未为周凤国依法缴纳社保，应当依法予以补缴。周凤国第二段劳动关系的工作时间为2018年6月25日至2019年5月24日。故物业公司应为周凤国补缴2018年6月25日至2019年5月24日的社会保险，其中个人应承担部分由周凤国自行承担。周凤国于近年来申请十多起劳动争议案件，经验丰富，其主张的其他诉讼请求，与查明事实不符，无法律依据，存在滥用诉权的嫌疑，不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项、第四十四条、第四十五条、第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条的规定，判决：一、浙江大自然物业管理有限公司自判决书生效之日起十日内支付周凤国加班工资2662元；二、浙江大自然物业管理有限公司自判决书生效之日起十日内支付周凤国2019年5月份工资差额1177元；三、浙江大自然物业管理有限公司自判决书生效之日起十日内按人力资源和社会保障部门的规定，为周凤国办理2018年6月25日至2019年5月24日的社会保险，其中个人应承担部分由原告周凤国自行承担；四、驳回周凤国的其他诉讼请求。当事人未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免交。在二审审理期间，双方当事人均无新的证据提供。本院审核了当事人向一审法院提供的证据后，依法对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，双方当事人依法建立劳动关系，应按照劳动法律法规享有权利和承担义务。周凤国作为劳动者，应及时主张其依法享有的权利。周凤国与物业公司的第一段劳动关系于2018年5月15日终止，其于该日应知悉该段劳动关系存续期间所享有的有关权利受到侵害，但直至2019年7月2日才申请仲裁，故其主张第一段劳动期间的相关权利，已经超过一年的仲裁时效，一审不予支持，并无不当。物业公司已经将保安上班不打瞌睡列入其规章制度，并已经向所有的保安包括周凤国进行了告知，该规章制度可以作为审理本案劳动争议的依据。根据周凤国出具的四份保证书及华城公寓业委会出具的《关于华城公寓安保整顿告知函》等证据可以认定周凤国在上班期间多次打瞌睡，原判据此认定周凤国在上班期间严重违反用人单位规章制度，物业公司有权解除劳动合同，有事实和法律依据。因此，周凤国以物业公司违法解除劳动合同为由主张赔偿一个月工资、经济补偿金及赔偿金的诉讼请求均不能成立，应不予支持。关于加班费的问题。双方在订立劳动合同时，均知悉保安岗位的工作特点，在此情况下双方约定的工资金额，对应的是周凤国在正常工作日期间需完成每日既定工作时长内的工作任务的报酬，故周凤国主张每日延长工作4小时的加班工资，不予支持。至于休息时间的加班费。一审法院已经根据周凤国的月工资金额依法支持了周凤国在第二段劳动关系存续期间的此项费用。关于差额和扣发工资，原判经审核已经确定物业公司应返还扣发周凤国2019年1月-4月期间的工资877元，及补发2019年5月22日至24日的工资300元。周凤国主张超出的差额工资部分，缺乏依据；其主张其他扣发项目，属于用人单位自主管理范畴，与法不悖，周凤国主张返还，缺乏依据，故均不予支持。关于年休假工资，其支付的前提条件是需在用人单位连续工作满一年的，鉴于周凤国在物业公司处的实际工作情况，可以认定并未达到年休假工资的上述支付条件，故其主张年休假工资，原判不予支持，亦无不当。周凤国提出的其他上诉请求，均缺乏事实和法律依据，二审均不予支持。综上，周凤国的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人周凤国负担。本判决为终审判决。审判长  郑文平审判员  邓习军审判员  王 蕾二〇二〇年七月三日书记员  潘 曦附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。