湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘31民终635号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司利川支公司,统一社会信用代码：91422802795924679F,住所地：湖北省利川市东城街道办事处关东村。 负责人：张旺，该公司经理。 委托诉讼代理人：冯学勇，湖北硒都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：冯某1，男，2005年12月1日出生，汉族，住龙山县。 法定代理人：冯某2，男，1976年7月27日出生，汉族，住龙山县。冯某2系冯某1父亲。 委托诉讼代理人：鞠小鹏，湖南湘龙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：覃萧，女，1993年1月27日出生，土家族，住湖北省来凤县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司利川支公司与被上诉人冯某1、覃萧机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙山县人民法院（2020）湘3130民初419号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司利川支公司上诉请求：1、撤销一审判决并依法改判或发回重审；2、被上诉人承担本案产生的诉讼费用。事实与理由：一、一审对交通事故责任系数的判定有失公平。因被上诉人覃萧购买了足额的商业保险，其认定大部分的损失均由保险公司承担，故其对责任划分无异议。保险公司并非交通事故的当事人，无法就事故责任认定申请复核。故一审以被上诉人覃萧未提出事故责任划分为由否定上诉人对事故责任的异议，有失公平。上诉人在一审中已对责任认定提出异议并对责任系数比例提出了主张。但一审明显有失公允的认定上诉人承担商业险80%的赔偿比例。覃萧在这次交通事故中过错较小，交警在认定事故责任时偏向受害方，一审在责任系数的认定中也偏向受害方，对上诉人不公平；二、一审法律适用及损失认定错误。一审认定的损失金额中的医疗费用赔偿项目共计37，216.22元。因交强险医疗费项10，000元赔偿已垫付本案另一伤者涂帅，故交强险无法再支付上述损失金额，应计算总额后按责任比例予以承担。且即使按80%的比例上诉人也只应承担29，772.98元。一审交强险先行支付90，000元，预留20，000元的认定，上诉人对商业赔偿部分也仅需10，947.2元。鉴定费不属于保险人损失承担项目，即使判令上诉人承担也应按80%的比例计算。按一审认定的商业险责任比例，上诉人应赔偿的总费用是医疗费项目29，772.98元、交强险死亡伤残项目90，000元，死亡伤残商业第三者责任险10，947.2元、鉴定费2，080元。以上共计132，800.18元而非一审认定的135，927.02元。 冯某1辩称：一、一审对交通事故的认定正确。上诉人主张的责任划分标准没有提交证据，一审判决符合事实；二、一审判决未违反交强险承担的限额赔偿规定。综上，一审认定基本事实并无不当，适用法律正确，被答辩人的上诉请求与事实及法律规定不符，请求二审法院依法驳回其全部诉讼请求，维持一审判决。 覃萧辩称：请求二审依法判决。 被上诉人冯某1向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告中国平安财产保险股份有限公司利川支公司在交强险、商业险内赔偿原告冯某1各项经济损失116829.59元；不足部分由被告覃萧予以赔偿；2、判令两被告承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定以下事实：2019年4月26日23时50分许，被告覃萧驾驶鄂Ｑ×××××小型轿车从来凤县城沿龙山县岳麓大道驶往龙山县人民医院，途径岳麓大道建国饭店前路段左转弯时与从龙山县城沿岳麓大道驶往来凤县城方向由涂帅驾驶的普通二轮摩托（搭载原告冯某1）相撞，致使原告冯某1受伤。随后冯某1被送入龙山县人民医院进行住院治疗，共计住院18天，共计花费治疗费15634.22元由被告覃萧支付。此次交通事故龙山县公安局交通警察大队作出的龙公（交）认字【2019】第0012号《道路交通事故认定书》认定：覃萧在此次事故重负主要责任；涂帅负次要责任；冯某1无责任。此外2019年9月2日湘西州龙腾司法鉴定中心对冯某1的伤势鉴定意见如下：1、冯某1本次损伤致右桡骨下段骨折并尺骨茎突骨折的伤残程度为十级伤残；2、伤后护理期为120日；伤后营养期为90日；3、后期治疗项目为右股骨骨折内固定物取出术，预计费用为15000元或以实际产生的费用为依据。另查明，本案涉交通事故车辆鄂Ｑ×××××小型轿车已向被告中国平安财产保险股份有限公司利川支公司购买了交强险和商业险，且此次事故在保期内。事故发生后被告中国平安财产保险股份有限公司利川支公司也已向摩托车驾驶者涂帅支付赔偿金10000元。上述事实，有原被告身份信息资料、龙山县公安局交通警察大队作出的龙公（交）认字【2019】第0012号《道路交通事故认定书》、龙山县人民医院住院费用总清单、驾驶证、保险单、支付记录等证据及当事人当庭陈述证实。 一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，因交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，过错方应根据责任大小承担相应的赔偿责任。本案的争议焦点是：1、对本次事故的责任认定；2、对具体赔偿金额的认定与计算。对于争议焦点一，法院认为，在本案中公安机关交通管理部门对本次事故责任的认定准确，应当予以认定。即覃萧在此次事故重负主要责任；涂帅负次要责任；冯某1无责任。对于争议焦点二，因为被告覃萧负主要责任故其需承担80%的赔偿责任。而被告中国平安财产保险股份有限公司利川支公司作为其车辆投保交强险和商业三者险的保险公司，应先在交强险范围内向原告冯某1予以赔偿，不足的部分再按照责任比例在商业险内赔偿。对于具体赔偿的金额需先计算原告冯某1的总计损失金额：1、残疾赔偿金：伤残十级且按城镇居民标准计算为79684元；2、护理费：18000元；3、营养费：45,00元；4、住院伙食补助：1800元；5、精神损害抚慰金：5000元；6、司法鉴定费：2600元；7、交通费：1000元；8、后期治疗费：282元；9、关于后期住院护理、住院伙食补助因未实际发生，待其实际发生后再另行解决。综上所述，原告冯某1共计损失为127866元，其中由被告中国平安财产保险股份有限公司利川支公司在交强险责任限额内赔偿原告90000元。其余损失37866元由其与被告覃萧按责任比例承担，即中国平安财产保险股份有限公司利川支公司在商业险范围内赔偿80%即30292.8元，合计由中国平安财产保险股份有限公司利川支公司向冯某1赔偿120292.8元。因冯某1只诉请116829.59元，故该院予以支持116829.59元，剩余部分由冯某1处理。此外对于被告覃萧向原告冯某1支付的医药费15634.22元，被告覃萧与中国平安财产保险股份有限公司利川支公司均同意在本案中一并处理，因此中国平安财产保险股份有限公司利川支公司还应在商业险范围内向被告覃萧支付其垫付的医疗费15634.22元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司利川支公司于本判决生效十日内在机动车交通事故责任强制保险内赔偿和商业保险范围内赔偿原告冯某1116829.59元（交强险内赔偿90000元，其余在商业保险范围内赔偿）；二、限被告中国平安财产保险股份有限公司利川支公司于本判决生效十日内向被告覃萧支付其垫付的医疗费15634.22元；三、驳回冯某1其他诉讼请求。 二审中，双方均无新的证据提交。 本院二审查明的案件事实与原审查明的事实基本一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人保险公司主张机动车交通事故主次责任的赔偿责任应以70%为限,依据机动车第三者责任保险条款第23条关于“被保险机动车一方负主要事故责任的,事故责任比例为70%”的规定。尽管上诉人称其为一般条款，但就该条款的效力来看，该格式条款属于“免除保险人责任的条款”。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定,对保险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的,该条款不产生效力。现上诉人并未提交其主张的责任划分的有关证据及证明其已就该格式条款向投保人履行了提示说明义务,故一审在商业险范围内判决上诉人承担80%的责任是其自由裁量权的行使，并无不当，故本院对上诉人主张的交通事故责任认定有失公允的意见不以采纳。 对于损害赔偿的认定，上诉人主张交强险医疗费最高额度10000元已全额垫付给涂帅,因此不能重复赔偿给被上诉人冯某1，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定:“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害,当事人同时起诉侵权人和保险公司的,人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;（二）不足部分,由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;（三）仍有不足的,依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”根据该规定,道路交通事故责任赔偿的基本原则是:先由交强险公司赔付。因两被害人的损失合计已超过理赔额,根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定,应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。本案中，上诉人已垫付10000元医疗费用给另一伤者涂帅，故在交强险范围内不能再支付医疗费用给被上诉人冯某1。对于一审预留给其他伤者的交强险部分，因各方当事人均无异议，故本案予以确定应支付给冯某1的交强险范围内赔偿额为90000元。被上诉人冯某1的损失总额为：医疗费15916.22元（被上诉人覃萧垫付15634.22元、被上诉人冯某1垫付282元），残疾赔偿金79684元，护理费18000元，营养费4500元，住院伙食补助1800元，精神损害抚慰金5000元，司法鉴定费2600元，交通费1000元，后期治疗费15000元，以上共计143500.22元。故保险公司对此次交通事故造成冯某1受伤部分应支付的保险金额为90000＋（143500.22-90000）×80%＝132800.18元。上诉人保险公司应支付给被上诉人冯某1的赔偿额应为：90000＋（143500.22-90000）×80%-15634.22＝117165.96元， 因被上诉人冯某1诉请的赔偿额为116829.59元，故一审计算赔偿额时虽有错误，但一审依据被上诉人冯某1的诉请总额判决上诉人保险公司支付被上诉人冯某1116829.59元并无不当，本院予以确认。被上诉人覃萧垫付的医疗费（15634.22元）与上诉人保险公司支付被上诉人冯某1（116829.59元）总额为132463.81元，未超过上诉人保险公司应付保险金额132800.18元，故一审判决上诉人支付被上诉人覃萧垫付给冯某1的医药费15634.22元并无不当。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司利川支公司的上诉请求不能成立。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1318.30元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司利川支公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  杨光福 审判员  杨安寿 审判员  曾浩恒 二〇二〇年七月二十一日 法官助理田竺青 书记员张艺 附：相关法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……