浙江省绍兴市越城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0602刑初201号公诉机关绍兴市越城区人民检察院。被告人宋爱生，男，1944年2月5日出生于浙江省绍兴市，汉族，小学文化，个体经营，住绍兴市柯桥区。2012年12月20日，因犯销售假药罪被本院判处拘役一个月，缓刑三个月，并处罚金人民币二千五百元。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪于2020年1月17日被绍兴市公安局越城区分局取保候审。现取保候审于居住地。辩护人陈安娜，浙江隆和律师事务所律师，绍兴市越城区法律援助中心指派。绍兴市越城区人民检察院以越检二部刑诉〔2020〕173号起诉书指控被告人宋爱生犯销售有毒、有害食品罪，于2020年4月2日向本院提起公诉，本院于次日立案受理，并依法适用简易程序，实行独任审判，因在审理中发现本案有不宜适用简易程序的情形,遂转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派检察员杨飞燕出庭支持公诉，被告人宋爱生及其辩护人陈安娜均到庭参加诉讼。现已审理终结。绍兴市越城区人民检察院指控：2019年10月起，被告人宋爱生从他人处低价购入无保健食品批准文号、无药品批准文号等证明文件的“ＵＳＡ蓝钻”、“鹿茸虫草片”、“藏龙”、“虫草鹿龟胶囊”、“早泄克星”、“美国金虎鞭”、“玛咖”等性保健品，并通过其开设的位于绍兴市越城区口“成人保健店”进行加价销售，累计销售金额人民币300元。2019年11月28日，绍兴市越城区市场监督管理局对该店进行检查，并从其店内扣押上述7种性保健品共266粒。经鉴定，上述7种性保健品中均含有西地那非，其中“ＵＳＡ蓝钻”中还含有他达拉非。2020年1月17日9时许，被告人宋爱生经公安机关通知到案，并如实供述犯罪事实。案发后，未退赃。为证实上述指控，公诉人当庭宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人宋爱生销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。被告人宋爱生主动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，且作案时年满七十五周岁，均可依法从轻处罚；认罪认罚，可依法从宽处理。被告人宋爱生有犯罪前科，可酌情从重处罚。公诉机关当庭调整量刑，建议判处被告人宋爱生有期徒刑八个月，适用缓刑，并处罚金人民币四千元，适用职业禁止。被告人宋爱生对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人对公诉机关起诉指控被告人宋爱生犯销售有毒、有害食品罪的犯罪事实及罪名无异议，并提出以下辩护意见：1.被告人宋爱生销售金额仅300元，销售持续时间不长、销售金额不多、犯罪获利较少，且未对人体健康造成严重危害；2.被告人宋爱生具有自首情节，且已签署认罪认罚具结书，表明其真诚悔罪，再犯可能性不大；3.被告人宋爱生患有心脏病、高血压等多种疾病，生活自理能力较差，缺乏经济来源，开设“成人保健品店”是为维持生计；4.被告人宋爱生犯罪时已年满七十五周岁，且取保候审于居住地，宣告缓刑对居住地不会有重大影响。综上，请求对被告人宋爱生从轻处罚并适用缓刑。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。同时在本案审理期间，被告人宋爱生已清退赃款人民币300元。上述事实，有经庭审质证、确认的被告人宋爱生的供述、证人鲜某的证言、个体工商户营业执照复印件、涉嫌犯罪案件移送书、案件调查终结报告、检验报告、扣押决定书、扣押清单、视频、本院（2012）绍越刑初字第712号刑事判决书、浙江省罚没财物专用票据、到案经过、户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人宋爱生销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人宋爱生在犯罪后能自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，且能认罪认罚，依法从轻处罚。被告人宋爱生在作案时年满七十五周岁，依法从轻处罚。被告人宋爱生有犯罪前科，酌情从重处罚;能积极退赃，酌情从轻处罚。根据本案的犯罪情节及被告人宋爱生的认罪、悔罪表现，可对其依法适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人基于被告人宋爱生具有上述法定、酌定从轻处罚情节，请求对被告人宋爱生从轻处罚并适用缓刑的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第一款、第十七条之一、第七十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院》第十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人宋爱生犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后即时缴纳）；二、禁止被告人宋爱生在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动；三、公诉机关移送本院扣押在案的“玛咖”29粒、“美国金虎鞭”40粒、“USA蓝钻”7粒、“早泄克星”12粒、“虫草鹿龟胶囊”96粒、“藏龙”26粒、“鹿茸虫草片”7粒及本院扣押的被告人宋爱生人民币300元，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  魏兴君人民陪审员  周红英人民陪审员  章定安二〇二〇年七月十七日法官助理黄烨书记员洪欢附录：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第十七条之一已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院》第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。