辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终779号 上诉人（原审原告）：大洼区居之美家政服务中心，住所地盘锦市大洼区田家街道汇美建材交易中心。 经营者：邢丹，女，1987年3月14日出生，汉族，住盘山县。 被上诉人（原审被告）：仝玉雷，女，1980年3月6日出生，汉族，住辽宁省盘锦市大洼区。 委托诉讼代理人：李略，盘锦市大洼区法律援助中心律师。 上诉人大洼区居之美家政服务中心(以下简称家政服务中心)因与被上诉人仝玉雷劳动争议纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2019）辽1104民初3969号民事判决提起上诉。本院于2020年5月7日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人家政服务中心的经营者邢丹，被上诉人仝玉雷及其委托诉讼代理人李略到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 家政服务中心上诉请求：撤销盘锦市大洼区人民法院（2019）辽1104民初3969号民事判决第三、四项，重新鉴定，并依法改判。事实和理由：被上诉人工作仅3天不满1个月就受伤，属于试用期，不属于公司正式编制员工，不是劳动关系。伤残等级鉴定是单方申请做出的，鉴定结论与客观事实不相符，九级伤残鉴定明显过高。被上诉人作为完全行为能力人，自己没有尽到安全注意的义务，被上诉人是否故意行为不清，也应该承担一定的责任。 被上诉人仝玉雷辩称：上诉人与被上诉人的劳动关系已经确立，应当承担支付工伤待遇的义务。鉴定程序合法，上诉人因个人原因没有参加，责任不在被上诉人。停工留薪，具体以当地政策为准，认定较为适当。 家政服务中心向一审法院诉请：1、撤销仲裁裁决书中第二项裁决，判决驳回被告对第二项的诉求；2、撤销裁决书中的第三项裁决，改判原告支付被告3个月的工资7500元；3、查清事故原因，是否存在故意受伤行为；4、依法对被告的伤残等级作出重新鉴定。事实和理由：被告的伤残等级鉴定，是在原告不知情的情况下，自己单方申请作出的，原告认为该鉴定作出的程序违法，鉴定结论与客观事实不相符。被告的伤情为右侧肋骨骨折等，依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，盘锦市医务劳动鉴定委员会作出的九级伤残鉴定明显过高。在被告住院期间，原告支付了被告一个月的工资，现在只欠被告2个月工资。综上，原告认为，被告作为完全民事行为能力人，在工作中，自己没有尽到安全注意的义务，导致这起事故的发生，自己也应该负一定的责任。盘锦市医务劳动鉴定委员会作出的《初次鉴定结论书》，因程序不合法，内容显失公平，不能作为定案的依据。为此，原告提起本诉讼。 一审法院认定事实：原告系经营家庭保洁、月嫂、干洗水洗、甲醛检测治理服务；日用百货、日用杂品零售的个体工商户。2018年8月6日，被告通过招聘到原告处工作，主要从事家政打扫卫生的工作，约定每月工资2500元，另有提成和全勤奖200元，未签订书面劳动合同，原告也未给被告投保工伤保险。2018年8月29日上午，原告派被告到筑景地中海5-1-102客户家里打扫卫生，被告在工作期间摔伤。被告受伤后，在盘锦市中心医院住院治疗，住院44天，发生医疗费22,236.68元。原告支付了其中的13,000元。被告所受伤害于2019年1月25日经盘锦市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年7月26日，被告所受伤害经盘锦市医务劳动鉴定委员会鉴定为致残程度九级。因原告未履行对被告的赔偿责任，被告向盘锦市大洼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、被申请人（原告）支付申请人（被告）医药费10,236.88元、伙食补助费2200元、护理费6,353.70元；2、被申请人支付申请人一次性医疗补助金22,500；3、被申请人支付申请人停工留薪工资15,000元；4、被申请人支付申请人复查费375.24元、营养费1320元。2019年10月30日，盘锦市大洼区劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲裁字[2019]19号仲裁裁决书，裁决如下，1、被申请人支付申请人住院期间医疗费：9,236.88元（扣除已支付部分）。被申请人支付申请人住院伙食补助费762.96元（17.34元×44天）。被申请人支付申请人住院期间护理费5,532.26元。2、被申请人支付申请人一次性伤残补助金：2500元×9个月=22,500元。被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金：2500元×12个月=30,000元。被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金：3772元×9个月=33,984元。3、被申请人支付申请人停工留薪期工资10,000元（2500元×4个月）。4、对于申请书第四项关于复查费和营养费的申请请求本委不予支持。该仲裁裁决送达后，被告未提出异议，原告在法定期间内向我院提起本诉讼。另查明，原告在收到盘锦市医务劳动鉴定委员会对被告所作的致残程度鉴定后及在仲裁庭审中均未对该鉴定提出过异议，未提出过重新鉴定请求。原、被告双方均认可在被告申请仲裁裁决时双方已经实际解除劳动关系。 一审法院认为，根据我国民事诉讼法的相关规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告主张仲裁裁决所依据的盘锦市医务劳动鉴定委员会作出的《初次鉴定结论书》鉴定结论程序违法，鉴定结论与客观事实不符，但是未提交有效证据予以证明，且根据本院当庭询问，原告自述其在收到鉴定结论后及在仲裁庭审中均未提出过上述异议，原告的该主张，没有事实和法律依据，不予支持。对于被告在仲裁裁决中主张的一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，鉴于原、被告在庭审中均承认双方已经实际解除了劳动关系，仲裁机构的裁决符合法律规定。对于原告提出的已经支付被告一个月工资，因此停工留薪期工资还应支付三个月以及原告只应支付被告三个月停工留薪期工资的主张，因无事实和法律依据，不予支持。通过庭审查明原告主张其已经向被告支付的“一个月”工资，只是被告工作期间的工资，并非停工留薪期工资。仲裁机构参照《大连市工伤职工停工留薪期目录》支持被告4个月的停工留薪期工资，该停工留薪期未超出评定伤残等级之日也未超过12个月,未违反法律规定。对于原告提出被告是否存在故意受伤的行为，因本案系劳动争议案件，本次诉讼之前市人社局已经确认被告为工伤，原告未提出异议，认定被告所受伤害为工伤的结论已经否定了被告存在故意受伤行为，且原告的主张没有事实依据，不予支持。对于仲裁裁决中第一项和第四项，因原、被告双方均无异议，且本次诉讼中双方未提交该两项裁决有关的证据，按仲裁裁决中确定的标准和意见，支持被告的请求。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、第三十二条、第三十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、驳回原告大洼区居之美家政服务中心的诉讼请求；二、原告大洼区居之美家政服务中心于本判决生效后十日内支付被告仝玉雷住院期间医疗费9,236.88元，住院伙食补助费762.96元，住院期间护理费5,532.26元；三、原告大洼区居之美家政服务中心于本判决生效后十日内支付被告仝玉雷一次性伤残补助金22,500元（2500元×9个月），一次性伤残就业补助金30,000元（2500元×12个月），一次性工伤医疗补助金33,984元（3772元×9个月）；四、原告大洼区居之美家政服务中心于本判决生效后十日内支付被告仝玉雷停工留薪期工资10,000元（2500元×4个月）；五、对于被告在仲裁请求中的第四项关于复查费和营养费的请求，不予支持。案件受理费10元，由原告大洼区居之美家政服务中心负担。 二审查明的事实与一审认定的基本事实一致。 本院认为，上诉人系有字号的个体工商户，被上诉人受聘于上诉人处工作，二者之间形成了劳动关系。被上诉人在工作中所受的损伤被盘锦市人力资源和社会保障局认定为工伤符合法律规定，对于上诉人称被上诉人不是在编人员不为劳动关系的理由不予支持。上诉人未给被上诉人缴纳工伤保险，被上诉人所受的工伤损失应由上诉人承担。被上诉人为致残程度九级系经盘锦市医务劳动鉴定委员会依法做出的鉴定结论，上诉人认为该鉴定结论的致残程度为九级过高，但其未提供有效的反驳证据，对该主张不予支持。本案系劳动关系中发生的工伤损害，不适用过错责任原则，上诉人未提供被上诉人故意造成损害的有效证据，故对上诉人提出由被上诉人承担一定责任的观点不予支持。 综上，家政服务中心的上诉请求和理由不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人大洼区居之美家政服务中心负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵长伟 审判员  郭安福 审判员  周慧君 二〇二〇年七月六日 书记员  孙金鹏