杭州市富阳区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)浙0111刑初269号 公诉机关杭州市富阳区人民检察院。 被告人邵平，女，1987年11月1日出生，汉族，大学本科文化程度，中共党员，户籍所在地浙江省永嘉县。因本案于2019年10月30日被杭州市公安局富阳区分局刑事拘留，同年12月6日被依法逮捕。2020年2月4日变更为取保候审，后经本院决定，于2020年7月16日被依法逮捕。现押于杭州市富阳区看守所。 辩护人张婷婷，北京德恒（温州）律师事务所律师。 杭州市富阳区人民检察院以杭富检二部刑诉〔2020〕145号起诉书指控被告人邵平犯非法经营罪，于2020年4月15日向本院提起公诉。本院经审查，于2020年4月21日以简易程序立案受理，后转为普通程序，依法组成合议庭于2020年7月1日公开开庭进行了审理。杭州市富阳区人民检察院指派检察员章满群出庭支持公诉，被告人邵平及辩护人张婷婷到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭州市富阳区人民检察院指控：2018年初至2019年10月间，被告人邵平未经烟草专卖行政主管部门许可，通过微信向多名身份不明上家购买ＨＥＥＴＳ牌加热不燃烧烟弹，后通过微信加价销售给汪某、黄某、叶某1、叶某2、王某等78人，共计销售金额29万余元（人民币，下同）。2019年10月30日被告人邵平被抓获，公安机关在其工作的仓库查获ＨＥＥＴＳ牌电子卷烟26条。经鉴定，上述电子卷烟为真品走私卷烟。 针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人邵平违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，提请本院适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定予以惩处。 被告人邵平对指控事实及罪名均无异议，表示自愿认罪认罚。 辩护人张婷婷提出被告人邵平销售金额应少于29万元，且其具有行为的社会危害性较小、初犯、偶犯、无前科等情节，希予减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2018年初至2019年10月间，被告人邵平未经烟草专卖行政主管部门许可，通过微信向多名身份不明上家购买ＨＥＥＴＳ牌加热不燃烧烟弹，后通过微信加价销售给汪某、黄某、叶某1、叶某2、王某等78人，共计销售金额28万余元。2019年10月30日被告人邵平被抓获，公安机关在其工作的仓库查获ＨＥＥＴＳ牌电子卷烟26条。经鉴定，上述电子卷烟为真品走私卷烟。 被告人邵平对公诉机关提出的对其判处有期徒刑五年，并处罚金的量刑建议无异议，且签字具结。 上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证的以下证据予以证实： 1.证人汪某的证言，证实其曾通过微信从一个微信名为“邵平”，微信账号为“ｓｈａｏｐｉｎｇ_888”的人处购买了2条Ｈｅｅｔｓ原味烟弹，价格为490元，中通快递邮寄。后其觉得烟不太对，遂将烟弹提供给富阳区烟草局，后其得知该烟为走私烟等事实。 2.证人黄某的证言，证实其微信昵称“ａ星锐”，账号“—ＫＫＫＫＫ”。其于2018年9月24日至2019年10月26日期间通过微信先后28次向邵平（微信帐号“ｓｈａｏｐｉｎｇ_888”，自己备注：“卖烟弹”）购买了万宝路、ＨＥＥＴＳ不同口味烟弹，通过微信、支付宝转账支付共计7610元（包括邮费）。其收货地址为温州市鹿城区藤桥镇北市东路74号囧囧内衣店或藤桥镇南街6号大华监控，对方寄货地址为温州市永嘉县，寄货人邵平等事实。 3.证人叶某1的证言，证实其微信昵称“ｍｒ.Ｑ”，微信账号“ｙｍｑ4088”。其通过别人介绍于2018年1月13日至2019年3月4日间先后6次向邵平（微信帐号“ｓｈａｏｐｉｎｇ_888”，自己备注:电子烟）购买万宝路烟弹，通过微信支付共计4026元。其称该烟很短，需放入钢笔式烟杆中抽食。其不认识卖烟弹的人，但知道对方是永嘉人等事实。 4.证人叶某2的证言，证实其微信账号“ｙｕａｎｙｅ8288”，昵称“ＦＡＲ～远”。其于2018年5月31日至10月4日间，先后12次向邵平（微信帐号“ｓｈａｏｐｉｎｇ_888”）购买ＨＥＥＴＳ牌不同口味的烟弹，通过微信和支付宝转账支付共计18135元，另买过2次烟枪共计1600元。其称该烟弹很短需放入烟枪中加热抽食。其支付宝账号为13×××88，邵平支付宝账号ｈｅｐ×××＠ｇｍａｉｌ.ｃｏｍ，名字是邵平，烟弹大部分是邵平通过中通快递邮寄，自己收货地址为瑞安市陶山镇御景园东门1984总部等事实。 5.证人王某的证言，证实其微信账号“ｃｏｓｐｌａｙｂｏｙ007”，昵称“典当半生”。其于2019年4月11日至9月6日间，先后10次向邵平（微信帐号“ｓｈａｏｐｉｎｇ_888”）购买ＨＥＥＴＳ牌不同口味的烟弹，该烟弹需装入“ｉｑｏｓ”机子里加热抽食。通过微信转账共计支付7045元。邵平通过快递邮寄，自己收货地址为浙江省瑞安市解放中路235号温商大酒店保安室等事实。 6.证人孙某的证言，证实其微信账号“Ｓｙｌｊｌｊｌｊ”，昵称“孙某”。自2019年5月8日至2019年10月28日，其通过微信先后7次向微信昵称叫邵平（微信帐号“ｓｈａｏｐｉｎｇ_888”）的人购买万宝路、ＨＥＥＴＳ俄版琥珀味的电子烟弹，该烟需通过“ｉｑｏｓ”机器抽食，邵平通过快递邮寄电子烟弹，其通过微信转账支付，其与邵平除电子烟弹转账外无其他转账情况等事实。 7证人刘某的证言，证实其微信帐号“ｌｉｕｙｏｕｊｉｅ”，昵称“清静”。2018年，其在一个贴吧上看到有人在卖电子烟弹，就加了对方的微信，对方微信帐号“ｓｈａｏｐｉｎｇ_888”,昵称“邵平”。至2019年8月，其一直通过微信在邵平处购买原味电子烟弹，钱都是微信转账，对方都是通过快递邮寄电子烟弹，其与邵平除购买电子烟弹转账外无其他转账情况等事实。 8.证人赵某的证言，证实其微信账号“ｍｉｎｇ348331350”,昵称祎铭，其通过微信向微信帐号“ｓｈａｏｐｉｎｇ_888”,昵称为邵平的人购买ＨＥＥＴＳ琥珀味电子烟弹，通过微信转账支付烟弹款，对方通过快递邮寄，其与邵平只有电子烟弹的交易转账等事实。 9.证人寇某的证言，证实其微信账号“ＣＡＭＥＬ110119”，昵称“Ｋ”，通过微信向微信帐号“ｓｈａｏｐｉｎｇ_888”,昵称为邵平的人购买ＨＥＥＴＳ琥珀味电子烟弹，通过微信转账支付烟弹款，对方通过快递邮寄，其与邵平只有电子烟弹的交易转账等事实。 10.证人邵某的证言，证实其系邵平姐姐，开一女鞋淘宝店，鞋子仓库设在马岙安置房3栋103，邵平在其网店上班，每月固定工资5000元。其不知道邵平有无其他兼职，与邵平就鞋款有微信转账交易往来。其让邵平带过细卷烟，但不知道邵平是否在微信上卖烟，也没有在仓库发现过香烟。邵平微信叫“邵平”，微信号是“ｓｈａｏｐｉｎｇ_888”，支付宝账号ｈｅｐ×××＠ｇｍａｉｌ.ｃｏｍ等事实。 11.微信转账记录、微信收款记录、手机照片，证实本案的微信销售数据的事实。 12.随案移送清单，证实涉案物品移送情况。 13.刑事搜查笔录及照片，证实2019年10月29日晚，民警对浙江省永嘉县瓯北街道堡一大厦3-301室及浙江省永嘉县瓯北街道铂晶嘉园4-2601室进行搜查，未发现异常情况等事实。 14.鉴定委托书、委托检验样品清单、鉴别检验报告，证实浙江省烟草质量监督检测站对杭州市公安局富阳区分局于2019年9月27日送检的证人汪某提交的从被告人邵平处购买的ＨＥＥＴＳ（ＩＱＯＳＹＥＬＬＯＷＬＡＢＥＬ）电子卷烟2条进行鉴定，认定为真品ＩＱＯＳ卷烟（无“由中国烟草总公司专卖”字样）等事实。 15.鉴定聘请书、鉴别检验报告、鉴定意见通知书，证实浙江省烟草质量监督检测站对杭州市公安局富阳区分局于2019年11月6日送检的从被告人邵平仓库处查获的26条HEETS电子卷烟，进行鉴定，经鉴定为真品IQOS卷烟（无“由中国烟草总公司专卖”字样）。且已对被告人邵平进行告知等事实。 16.立案报告表、案件移送函、线索移交说明，证实本案的立案及移送情况。 17.手机数据检查工作记录，证实公安机关对被告人邵平的手机数据进行采集的情况。 18.手机操作视频，证实证人黄某、王某、孙某、刘某与被告人邵平交易情况。 19.归案经过，证实被告人邵平被公安机关抓获的事实。 20.户籍证明，证实被告人邵平的基本身份情况，其已达到完全刑事责任年龄的事实。 21．被告人邵平的供述和辩解，证实2018年上半年至2019年10月期间，其在无烟草专卖许可证，明知倒卖烟弹属违法行为的情形下，以马岙安置房3栋104室鞋子批发仓库作为据点，通过微信（微信名“邵平”，微信号是“ｓｈａｏｐｉｎｇ_888”）向叶惠、微信名：“日韩泰药妆批发，专供领队导游”、“小黄鸭”、“小学生放狼的羊鹅版”、“大矿［ｓｈｏｙｏ轻氧］.鹅蛋”、“蜂鸟”等多名上家处购买ＨＥＥＴＳ品牌（多种口味）的加热不燃烧烟弹，后通过微信销售、中通快递邮寄的方式，向大量微信好友（“星锐”、“王非”、义乌孙某、叶某2、温州王某、北京客户、福建客户等人）加价出售该烟弹。收购烟弹价格在每条200-240元之间，不同口味烟弹价格不一，其再加价以240元、260元每条加邮费销售给他人。经其核对销售金额261586元等情况。 上述证据经法庭质证，合法有效，本院予以确认。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人邵平违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予以惩处。公诉机关指控的基本事实和罪名成立，适用法律正确。关于被告人邵平的销售金额，本院根据汪某等人的证言、微信转账记录等综合认定为28万余元，故对该部分事实，本院予以更正。被告人邵平自侦查阶段起能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，本院依法予以从宽处罚。辩护人张婷婷提出的与上述一致的其他辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人邵平犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年10月30日至2025年4月8日止，罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、扣押在案的作案工具手机一只、电脑主机一台，予以没收；扣押在案的涉案物品香烟26条、卷烟18包，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 滨 人民陪审员  周国平 人民陪审员  潘雅琴 二〇二〇年七月十六日 代书 记员  朱 恺