湖南省常德市鼎城区人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘0703刑初109号公诉机关常德市鼎城区人民检察院。被告人周利波，男，39，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省常德市鼎城区，现住常德市鼎城区。因犯故意伤害罪，于2005年12月被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯故意伤害罪，于2015年2月4日被本院判处拘役三个月十日。因涉嫌犯赌博罪，于2019年11月29日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，2020年1月3日由该局决定取保候审，本院于2020年6月19日决定对其予以逮捕，常德市鼎城区公安局于2020年6月23日对其执行逮捕。现羁押于常德市鼎城区看守所。被告人欧阳冬莲，女，1974年11月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省常德市鼎城区，现住常德市鼎城区。因涉嫌犯赌博罪，于2019年11月29日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，2019年12月12日由该局决定取保候审，本院于2020年5月25日决定继续取保候审。现在家候审。被告人黄用高，绰号鳝鱼，男，1960年4月4日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省常德市鼎城区，现住常德市鼎城区。因涉嫌犯赌博罪，于2019年11月29日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，2019年12月12日由该局决定取保候审，本院于2020年5月25日决定继续取保候审。现在家候审。常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑检刑诉[2020]71号起诉书指控被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高犯赌博罪，于2020年5月25日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。常德市鼎城区人民检察院检察官陈志新、检察官助理张瑞娟出庭支持公诉，被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高均到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明：2019年8月底，被告人周利波伙同被告人欧阳冬莲、黄用高，在常德市鼎城区的民房内，邀集多人打五元一炮的“转转麻将”，并抽头渔利，因风声紧，只搞了四天。2019年9月8日，三被告人又在常德市鼎城区内邀集多人打五元一炮的“转转麻将”，抽头渔利30000余元，直至2019年11月25日被公安机关查获。公安机关现场收缴被告人周利波赌资3870元，收缴被告人欧阳冬莲违法所得2945元、收缴被告人欧阳冬莲赌资5400元，收缴被告人黄用高赌资70元。被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高到案后，如实供述了自己的犯罪事实，并分别退缴违法所得20000元。2020年5月12日，被告人欧阳冬莲、黄用高向常德市鼎城区人民检察院出具《认罪认罚具结书》，表示自愿认罪认罚。另查明，2019年11月26日，被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高均因自2019年9月份至2019年11月25日，在常德市鼎城区内开设“转转麻将”馆，抽头非法盈利，分别被常德市鼎城区公安局决定行政拘留十五日（实际行政拘留三日），并处罚款3000元。上述事实，被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高在开庭审理过程中亦无异议，并有立案决定书、身份信息材料、公安行政处罚决定书、收缴物品清单、前科判决书等相关书证，现场照片、辨认确认照片，证人徐某、熊某、袁某、牟某、罗某、曾某1、叶某、娄某、文某、杨某1、瞿某、杨某2、鄢某、刘某1、谭某、杨某3、刘某2、曾某2、欧某等人的证言及被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高供述与辩解等证据证实，足以认定。公诉机关认为，被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任，因被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高均系主犯，均具有坦白并认罪认罚，退缴违法所得，被告人周利波还具有犯罪前科的情节，建议本院对被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高均判处有期徒刑十个月，并处罚金，周利波不适用缓刑，欧阳冬莲、黄用高可适用缓刑。本院认为，被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高以营利为目的，共同聚众赌博，抽头渔利共计30000余元，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立，提交的证据合法有效，适用法律意见正确，量刑建议适当，本院予以支持。被告人周利波具有如下量刑情节：1、在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；2、到案后，如实供述了自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，可依法予以从轻处罚；3、退回违法所得，可酌情予以从轻处罚；4、有犯罪前科，可酌情予以从重处罚。被告人欧阳冬莲、黄用高均具有如下量刑情节：1、在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；2、到案后，如实供述了自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，可依法予以从轻处罚；3、退回违法所得，可酌情予以从轻处罚。根据被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高的犯罪情节和悔罪表现，本院决定对其均予以从轻处罚，并决定对欧阳冬莲、黄用高均适用缓刑。被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高因违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予被告人的行政拘留的，应当依法折抵相应刑期；已经给予被告人罚款的，应当折抵相应罚金。因公安机关已经对被告人周利波赌资3870元、被告人欧阳冬莲赌资5400元及被告人欧阳冬莲违法所得2945元、被告人黄用高赌资70元均予以收缴，本院不予重复处理；对被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高退缴的违法所得，应当予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条的规定，分别判决如下：一、被告人周利波犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万三千元；（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押折抵刑期1个月9日，被告人周利波的刑期即自2020年6月23日起至2021年5月13日止；并处的罚金，限本判决生效后一个月内交纳，上缴国库；对被告人周利波因行政处罚缴纳的罚款三千元，依法予以折抵。）二、被告人欧阳冬莲犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万三千元；三、被告人黄用高犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万三千元；（上述二被告人缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；并处的罚金，限本判决生效后一个月内交纳，上缴国库；对被告人欧阳冬莲、黄用高因行政处罚缴纳的罚款三千元，依法予以折抵。）四、对公安机关扣押的被告人周利波、欧阳冬莲、黄用高违法所得人民币共计六万元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  罗尚春审 判 员  夏 霜人民陪审员  王 彬二〇二〇年七月八日法官助理张雯书记员文露仪附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。