吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）吉24民终978号上诉人（原审原告）：杨某，户籍所在地黑龙江省富锦市，现住黑龙江省哈尔滨市南岗区。被上诉人（原审被告）:李某1，住吉林省桦甸市。被上诉人（原审被告）:李某2，其他自然情况不详。被上诉人（原审被告）:敦化市金矿现代农业发展有限公司（曾用名称：敦化市金矿小额贷款有限公司）。法定代表人：刘某。委托诉讼代理人：张某，该公司法务处职员。委托诉讼代理人：宗某。上诉人杨某与被上诉人李某1、李某2、敦化市金矿现代农业发展有限公司（以下简称金矿公司）第三人撤销之诉纠纷一案，不服吉林省敦化市人民法院（2019）吉2403民初2675号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨某上诉请求：撤销（2019）吉2403民初2675号民事裁定,发回重审。事实与理由：原审法院适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百零三条是错误的。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零三条对于执行异议的处理分为两款，按照两种情形分别处理的。其中第一款规定是针对第三人已经提起第三人撤销权之诉的，若再对原判决申请再审的,法院不予受理，此情形属于法院审判阶段的处理。第二款规定是针对案外人对原判决不服应当按申请再审诉讼程序处理的，若提起第三人撤销之诉的，法院不予受理。此情形属于法院立案审查阶段进行处理。由于法院已经将立案审查改为立案登记，故，原审法院再以立案审查的要求排除杨某的实体权利的审查，明显损害上诉人的诉讼权利。且本案原审法院并没有明确到底适用第一款还是第二款的情形而驳回上诉人的起诉。若适用第一款规定,应当对上诉人的诉讼请求进行实体审理，而不应驳回起诉;若适用第二款规定，明显违背第一款的规定，直接损害上诉人的诉讼权利。综上所述,原审法院适用法律错误，请二审法院正确适用法律,依法撤销原审裁定，并发回重审。金矿公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。李某1、李某2未提交书面答辩意见。杨某向一审法院起诉请求：1.撤销（2016）吉2403民初2928号民事判决；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：杨某于2016年10月21日在抚松县人民法院以建设工程合同为由诉李某1，要求李某1给付拖欠工程款。抚松县人民法院于2017年3月7日以（2016）吉0621民初2054号民事判决书判决李某1给付杨某工程款471万元及利息。金矿公司于2016年9月19日在敦化市人民法院以借款合同纠纷为由诉李某1、李某2，要求李某1、李某2给付借款本金及利息。敦化市人民法院在（2016）吉2403民初2928号民事判决书中审理查明如下内容“2016年1月18日，李某1、李某2与金矿公司签订《借款合同》，二人向金矿公司借款人民币791万元并填写《敦化市金矿小额贷款有限公司贷款凭证》一份，借款期限为6个月，即2016年1月18日-2016年7月17日。该合同形成原因，系2013年至2014年期间，李某1、李某2及案外人李某3先后向金矿公司借款700万元且未偿还，具体为：2013年12月13日，借款500万人民币，借款人李某3、李某2（二者为夫妻关系）；2014年3月28日，借款人民币200万元，借款人李某1、李某2（李某1系李某3儿子）。上述700万元借款金矿公司均已实际给付借款人。2016年1月18日，因李某1、李某2无力偿还上述2013年-2014年共计700万元的借款，双方约定重新签订《借款合同》，并约定利息为91万元。合同签订当日，李某1与金矿公司签订《抵押担保合同》，合同约定李某1将其购买的位于松江河泰和小区的楼房一处抵押金矿公司，并向金矿公司提供盖有抚松县房地产管理局合同备案专用章的《房屋买卖合同》一份，合同签订后双方未办理抵押登记。”并于2017年8月15日判决李某1、李某2给付金矿公司791万元及利息。敦化市人民法院在执行申请执行人金矿公司与被执行人李某1、李某2小额借款合同纠纷案件时，杨某对（2016）吉2403民初2928号裁定涉案房屋的查封行为提出异议。敦化市人民法院于2018年10月18日以（2018）吉2403执异24号执行裁定书驳回杨某的异议申请。杨某因不服（2018）吉2403执异24号执行裁定，向延边朝鲜族自治州中级人民法院提起复议，延边朝鲜族自治州中级人民法院于2018年11月21日以（2018）吉24执复75号执行裁定书裁定驳回杨某的复议申请，维持（2018）吉2403执异24号执行裁定。另查明，敦化市金矿小额贷款有限公司于2019年8月29日将公司名称变更为敦化市金矿现代农业发展有限公司。一审法院认为：杨某以第三人撤销之诉为由主张金矿公司和李某1之间根本不存在真实的借贷关系，金矿公司为了掩盖真实的债务人而与李某1虚构了借款合同，意图以虚假诉讼弥补无法主张的债权，并要求撤销（2016）吉2403民初2928号民事判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条关于“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”及《最高人民法院关于适用的解释》第三百零三条关于“案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。”之规定，即案外人先启动执行异议程序的，对执行异议裁定不服，认为原裁判内容错误损害其合法权益的，只能向作出原裁判的人民法院申请再审，而不能提起第三人撤销之诉。杨某作为（2016）吉2403民初2928号案件的案外人，已向敦化市人民法院提出执行异议，敦化市人民法院已于2018年10月18日以（2018）吉2403执异24号执行裁定书驳回杨某的异议申请。对于杨某针对（2018）吉2403执异24号执行裁定提起的复议，本院亦于2018年11月21日以（2018）吉24执复75号执行裁定书裁定驳回杨某的复议申请，维持了（2018）吉2403执异24号执行裁定。故杨某不应再以第三人撤销之诉为由提起诉讼。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零三条规定，裁定：驳回杨某的起诉。案件受理费100元，全额退还给杨某。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，杨某已在（2016）吉2403民初2928号案件执行过程中提出书面执行异议。人民法院作出驳回杨某执行异议的裁定后，杨某可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定，依照审判监督程序办理，或者提起案外人执行异议之诉。杨某认为敦化市人民法院（2016）吉2403民初2928号民事判决内容错误，损害其合法权益，可依照审判监督程序对该案申请再审。依照最高人民法院关于适用的解释》第三百零三条第二款的规定，案外人提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。已经受理的，应裁定驳回起诉。一审裁定适用法律并无不当。综上所述，杨某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  母龙刚审判员  金成焕审判员  叶明晶二〇二〇年七月十五日书记员  徐 妍