河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终7101号上诉人（原审被告）：鲜刚，男，汉族，1981年12月4日出生，住四川省射洪县。被上诉人(原审原告)：冉海霞，女，汉族，1986年1月3日出生，住四川省达州市达川区。原审被告：郑州融贯置业有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（经开）经南九路与经开十九大街交叉口东南角5号楼1号。法定代表人：林宏修，总经理。原审被告：中建二局第四建筑工程有限公司华中分公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）和顺街6号1号楼17层1701号。法定代表人：韩明玉，经理。上诉人鲜刚因与被上诉人冉海霞、原审被告郑州融贯置业有限公司（以下简称融贯置业）、中建二局第四建筑工程有限公司华中分公司（以下简称中建二局）合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初1995号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月11日立案后，依法公开开庭进行了审理。上诉人鲜刚，被上诉人冉海霞到庭参加诉讼。原审被告融贯置业、中建二局经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院对其缺席审理。本案现已审理终结。鲜刚上诉请求：1.撤销一审判决书；2.依法对本案进行改判，判决冉海霞赔偿鲜刚247126.9元（投资损失的50%），合作项目总投资1036049.6元，合作项目建筑公司共结账378625.8元，投资损失为两者之差共494253.8元，作为本合作项目，冉海霞应与鲜刚一块承担；3.判令冉海霞承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：1.合作完成工程总价，根据合作协议及实际情况，双方就河南郑州市管城区融侨府项目2#、3#楼负一层、9#、与3#楼中间车库及10#、9#人防开始施工合作，合作完成项目情况：（1）、2#施工面积646.23平方，单价305元共计197100.15元；（2）、2#、3#地下车库二层共691.2平方，单价15元共计10368元；（3）、9#、10#人防工程共413.21平方，单价365元共计150821.65元；（4）、3#地下一层木工及墙柱加工和钢筋建筑单位共付260336.00元，余款10000元。合作项目结款总计378625.8元。2.原审法院认定事实错误，认为合作期间总投资为163170元即被告人的投资错误，合作期间项目施工总投资应为1036049.6元，主要为工人工资及材料费用，工人过节劳保费、临时工费用。3.鲜刚和冉海霞之间签订《合作协议》，应为合伙关系，共同承担风险。冉海霞辩称，1.2019年9月26日，冉海霞与鲜刚关于河南郑州市管城回族区融侨府项目闽生劳务签订《合同协议》，协议第二条约定“股份占有甲乙双方各占50%”。10月20日因中建二局作为承建方要求冉海霞与鲜刚撤场，导致双方无法继续进行项目施工；2.冉海霞认为合作协议书，是双方当事人的真实是意思表示，对当事人具有约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的权利义务，不得擅自解除或者变更权利义务。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判；3.鲜刚主张的返还投资款损失，系二审新的事实和主张，应另行起诉。融贯置业、中建二局未出庭应诉亦未提交书面答辩意见。冉海霞向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决三被告给付原告工程款163170元，并支付以163170元为基数自起诉之日至实际清偿之日止按照年利率6%计算的利息；2、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2019年9月26日，原告冉海霞作为乙方与被告鲜刚甲方签订《合作协议》一份，约定关于河南郑州市管城回族融侨府项目闽升劳务大包合作事宜经甲、乙双方协商达成以下协议：一、投资部分，甲方负责签订合作协议以前的投资（注：投资金额以清算为准，但金额不能超过各单体的预算价）。乙方负责协议签订后的资金需求和以前余留的部分资金，（注：以前甲方余留金额，由乙方借支给甲方不得超过十万元整，同时甲方前期所有资金不允许撤出，甲方施工途中出现意外事件，乙方有权直接与融侨公司对接一切事务。二、股份占有甲、乙双方各占50%(注：至签订合同后，甲方必须把原来班组签订的劳务合同收回并作废。重新与乙方定价签订劳务合同，双方同意继续友好施工。三、甲方责任：负责与公司上层，正式合同签订后，乙方的资金安全由甲方负责。四、乙方的责任：负责工地现场统一管理，以前的管理人员由乙方核实，重新规划。留下的管理人员，照常与二公司的各项负责人工作的对接，各工种班组的人员安排。甲乙双方至合作协议签订后，必须自觉遵守，如出现中途退场，自觉净身出户再与此项目无关。合同同时对双方结算依据、工程造价、工程范围等内容做了相关约定。2019年10月24日，原告冉海霞、被告鲜刚签订河南省郑州市管城回族区融侨府项目闽升劳务出资明细表，显示由冉海霞出资的工人借支费用157700元，工地材料5470元，以上共计163170元。被告鲜刚在出资明细表上签字按手印确认。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的权利义务，不得擅自变更或者解除合同，依法成立的合同，受法律保护。本案中，根据双方协议约定，原告通过提供劳务或材料为被告出资，被告应当依约定结算工程款。故对于原告要求被告鲜刚支付工程款163170元的请求，根据双方的协议约定及被告鲜刚签字确认的出资明细表，本院予对81585元（16370×50%）的部分支持。对于原告要求被告鲜刚支付利息的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。对于被告鲜刚辩称工地是赔的辩解意见，因其未向法院提交足够的证据予以证明，本院不予支持。对于原告要求被告融贯置业和中建二局承担付款责任的诉讼请求，因原告未提供足够的证据予以证明，本院不予支持。被告融贯置业和中建二局经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，对原告冉海霞的起诉及提交的证据未提出答辩和质证意见，应视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告鲜刚于本判决生效后十日内支付原告冉海霞81585元。二、驳回原告冉海霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3563元，减半收取1782元，由被告鲜刚负担。本院二审期间，鲜刚依法提交证据如下：证据一：台账资金流水一份。证据二：工地上所用资金流水一份。证据三：鲜刚向中建二局打的资金需求计划一份。证据四：李伟证明一份（李伟未出庭）。以上证据均证明鲜刚和冉海霞合作期间，工地一直处于亏损状态。本院组织双方当事人进行了证据交换与质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，冉海霞、鲜刚之间的合作协议系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效，双方各均应履行。双方2019年10月24日签订的劳务出资明细表数额清楚，权利义务关系明确，可以作为鲜刚欠付工程款的主要依据，原审据此判令鲜刚支付冉海霞工程款81585元并无不当。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。鲜刚上诉未提交有力证据证明，对其上诉主张本院不予支持。原审被告融贯置业、中建二局经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院对本案的审理。综上所述，鲜刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3563元，由鲜刚负担。本判决为终审判决。审判员  朱梅二〇二〇年七月十五日书记员  卫佳