文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终1415号上诉人（原审原告）：谢庭玉，男，汉族，1974年7月30日生，住云南省昆明市。委托诉讼代理人：罗春露，云南凝杰鼎济律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱玉婷，云南凝杰鼎济律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏花味道鲜花食品有限公司，住所地江苏省句容市后白镇双达标创业园3号。法定代表人：许非，该公司执行董事。原审第三人：许非，男，1974年10月16日生，汉族，住南京市建邺区。上诉人谢庭玉因与被上诉人江苏花味道鲜花食品有限公司（以下简称花味道食品公司）、原审第三人许非公司解散纠纷一案，不服江苏省句容市人民法院（2018）苏1183民初4676号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月26立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。谢庭玉上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审或改判支持上诉人的全部诉讼请求。事实和理由：1.花味道食品公司经营管理发生严重困难，并陷入僵局，上诉人申请解散公司符合法律规定；2.花味道食品公司已拖欠大量债务，继续经营将损害公司和上诉人的利益；3.花味道食品公司已不具备公司存续的基本条件，依法应予解散。谢庭玉向一审法院起诉请求：解散花味道食品公司。一审法院认定事实：2015年10月26日，花味道食品公司依法注册设立。花味道食品公司的工商查询信息显示，公司类型为有限责任公司，注册资本为1000万元。公司经营范围为鲜花类农产品初加工；鲜花类食品研发、生产、加工；预包装食品（商品类别限《食品流通许可证》核定范围）批发、零售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。公司法定代表人为许非（任执行董事），监事为谢庭玉。花味道食品公司提交登记机关备案的公司章程（2015年10月22日）载明，公司注册资本1000万元，股东许非认缴出资400万元，股东谢庭玉认缴出资600万元，分期缴付出资时间均为2045年10月22日，出资方式均为货币出资。公司提交登记机关备案的章程第八条载明：股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；……（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修公司章程；第十条载明：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；第十一载明：股东会会议分为定期会议和临时会议。召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议每年召开一次。代表十分之一以上表决权的股东，执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议；第十二条载明：股东会会议由执行董事召集，执行董事主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持；第十三条载明：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司设立后，租赁句容市后白镇人民政府位于句容市后白镇农产品加工区的双达标创业园3号标准化厂房进行经营。在公司经营过程中，谢庭玉与股东许非产生矛盾，双方不能沟通达成一致，谢庭玉于2018年4月离开公司返回原籍。2018年7月18日，谢庭玉向一审法院提起诉讼，要求判令解散花味道食品公司。一审法院另查明，2016年2月18日谢庭玉与许非签署过一份《江苏花味道鲜花食品有限公司章程》，该份章程载明公司注册资本1000万元，股东谢庭玉认缴出资500万元，股东许非认缴出资500万元；聘任谢庭玉为总经理，公司法定代表人由董事许非担任。但花味道食品公司未将该份《章程》提交工商登记机关备案，亦未办理出资变更登记，审理中谢庭玉、花味道食品公司、许非均未能出示该份《章程》的原件。一审法院还查明：1.花味道食品公司于2018年4月已停止经营，公司员工已经遣散。2.花味道食品公司因债务问题涉及诉讼，公司的生产设备已被法院查封。3.句容市后白镇人民政府于2018年5月9日向一审法院起诉，要求解除其与花味道食品公司签订的《厂房租赁协议》，并要求支付拖欠厂房租金111.6万元[本院受理案号为（2018）苏1183民初3099号]。该案经一审法院调解，花味道食品公司与句容市后白镇人民政府于2018年6月1日达成调解协议，民事调解书确认双方解除《厂房租赁协议》，由花味道食品公司于2018年6月8日前将承租厂房返还给句容市后白镇人民政府；花味道食品公司于2018年6月15日前给付句容市后白镇人民政府租金111.6万元及利息。双方达成该调解协议后，花味道食品公司未能按期支付所欠的租金，目前正在一审法院执行之中。此外，花味道食品公司还有其他二件债务案件正在一审法院执行程序之中。一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条规定，单独或者合计持有公司全部表决权百分之十以上的股东,以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利益分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。上述法律及司法解释规定即为判断公司解散的实质审查条件。所谓“公司经营管理发生严重困难”，即公司僵局，是指公司的运行机制完全失灵，股东会等权力机构和管理机构无法正常运行，对公司的任何事项无法作出任何决议，公司的一切事务处于瘫痪。本案中，根据花味道食品公司备案章程记载，谢庭玉与许非分别持有公司60%、40%的股权，按照两股东的持股比例，完全可就法律规定或章程约定的特定事项以外的其他公司经营管理事宜达成有效的股东会决议。其次，虽然花味道食品公司成立至今，公司未召开过股东会，但谢庭玉系公司股东身份，完全可以根据公司章程约定提议召开股东会，但谢庭玉没有提供证据证实其提出过相应提议。花味道食品公司在设立以后未召开过股东会，只是表明了一种事实状态，而非表明公司存在股东会无法召开的障碍和僵局。因此，现有证据不能证明公司经营管理发生严重困难，也不能证明谢庭玉穷尽了其他途径不能解决其与许非之间的矛盾。虽然审理中谢庭玉否认公司设立时提交给工商登记部门备案的公司章程中的签名不是其本人所签名，但谢庭玉主张其为花味道食品公司设立股东身份，故即使备案章程中的股东签名不是谢庭玉本人所签，对此应视为谢庭玉对备案章程予以认可，该备案章程对谢庭玉具有约束力。谢庭玉提交的2016年2月18日谢庭玉与许非签署的章程的复印件，因没有原件，也没有提交登记部门备案，对外不具有效力。花味道食品公司在经营中虽然产生债务，但公司经营亏损、生产设备被查封、厂房租赁合同被解除，以及公司财产不足以偿还债务不是公司解散的法定事由。“公司继续存续会使股东利益受到重大损失”，也并非是指个别股东利益受损，而是公司管理机制失灵造成股东整体利益受损。花味道食品公司目前的经营困境，原因是多方面的，其中两股东之间不能正确处理双方间的矛盾应属于主要原因之一，若公司及两股东之间正确处理双方间的矛盾，携手合作，花味道食品公司仍然存在摆脱困境的可能。综上，花味道食品公司未积极通过其他途径打破公司僵局，继续存续不会明显使全体股东利益遭受重大损失，故谢庭玉要求解散公司的理由不能成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：驳回谢庭玉的诉讼请求。二审中，当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据我国公司法第一百八十条的规定，公司可因股东会或者股东大会决议解散，亦可因法院依照该法第一百八十二条的规定予以解散。但是，根据公司法第一百八十二条的规定以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条的规定，人民法院受理解散公司诉讼的实质性审查条件为公司经营管理发生严重困难，以致公司股东会或股东大会不能形成有效决议或决议公司不解散损害股东利益。上诉人申请公司解散，但其作为持股比例超过50%的公司大股东及公司监事，其有权通知其他股东召开临时股东会，就公司是否解散作出决议。但上诉人不履行股东以及公司监事职责，未首先通过公司内部治理模式对公司经营管理作出决议，而径直向法院请求解散公司，不能说明公司的经营管理已经发生严重困难。即使公司已经出现负债及遣散员工，亦与股东出资情况有关，不能说明公司经营管理已经发生严重困难。综上所述，上诉人谢庭玉的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由谢庭玉负担。本判决为终审判决。审判长  戴晓东审判员  朱宝华审判员  沈 荷二〇二〇年七月二十二日书记员  韦 伟