鞍山市立山区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0304民初853号原告：张超，男，汉族，1984年3月2日出生。住址：辽宁省鞍山市立山区。委托代理人：丛山，辽宁杜泽律师事务所律师。被告：鞍山市铁东区三宝晚茶麻辣烫店，地址：辽宁省鞍山市铁东区安乐街55号空一师小区。统一社会信用代码：91210302689675656H。负责人：**曦，系投资人。托代理人：王滢，辽宁佐度律师事务所律师。原告张超诉被告鞍山市铁东区三宝晚茶麻辣烫店合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月8日受理后，由李盈洁担任审判长，于2020年4月30日公开开庭进行审理。原被告均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2015年原、被告签订合作经营合同，在鞍山市立山区合作经营鞍山市铁东区三宝晚茶烧烤店立山分店。原告投资735920.58元，被告投资490613.72元，合作期限五年（2014年8月15日至2019年8月14日）。现合作期限已到，原被告之间不能达成解散合伙协议，原告为了维护自身合法权益，诉至法院:1、请求法院依法判令解除原、被告之间的合伙合同；2、请求法院依法判令被告返还合作期间的分红款290086.45元，返还9个月的房屋租赁费108747元，返还风险保证金547543.29元，返还多支付的管理费101743.99元，各项费用合计1048120.73元。原告应缴纳2019年10月-11月的房租费24166元，从1048120.73元扣除原告应缴纳部分，原告最终主张的款额为1023954.73元；3、请求法院依法判令被告退出该合伙店，由原告继续经营；4、本案诉讼费用由被告承担。被告辩称：原告的各项诉讼请求没有事实及法律依据。第一、双方的合伙关系已因期满解除。第二、关于原告要求被告返还合伙期间的分红、租赁费、风险保证金等各项费用合计1023954.73元，其中分红部分依据双方签订的《合作经营合同》第六条，双方按出资比例分配，而双方于2016年12月9日进行了变更，原告将其代持的张恩柱的股份已经转让给赵亦娜，因此分红比例为50%。依据第六条（一）如果乙方因住院、外出学习、休假等个人原因在每个合作年度内不能直接在合作店从事管理工作累计超过6个月以上的，不享受当年出资股份产生的收益。原告最后一次享受分红是2019年2月，总收益141272.96元，但自2017年4月1日起原告就不在该合伙店担任管理工作，先后担任“沈阳大鼎牛腩店”运营总监、三宝总部市场加盟部经理（2018年6月至2019年3月），并于2019年4月辞去所有职务。2019年6月17日原告自行开办了“立山区顺民小鲜餐饮店”，此时双方的合作协议尚在合作期。原告经营的店在合伙店辖区内，虽然工商登记时间是6月，但筹办、选址、租房、装修等环节更早。依据《合伙企业法》第三十二条、第九十九条等相关规定，原告不应当享受分红，已经取得的分红，属于不当得利。原告离开合伙店去沈阳参与大鼎牛腩的经营，属合作经营合同第七条（3）款的规定。按照约定，原告的投资行为应表现为劳务、管理经验、现金三种方式。原告未在鞍山店从事管理，其只能享受沈阳店分红，而不应重复享受鞍山店的红。而截止2019年2月原告仍享受分红，故对原告的诉讼请求分红款不予认可；关于房屋租赁费是合伙店所用的房屋而产生的费用，按惯例上打租。是总部先行以合伙店利润支付，然后分摊到每月费用中，每年度的租金总额是290000元，已从红利中全部扣除，分配自2019年4月至10月共计72499.98元。鉴于原告违反合作合同的约定，超过6个月未能履行管理义务，故不能享受该分红也不存在返还的情形；关于原告要求被告退出合伙店并由其经营，首先双方合作期满，依据《合作合同》第十二条违约责任约定，原告在合作期间未能履行合作店管理人的义务，且违反法律规定自行开办餐饮店，被告方有权以该《合作合同》第十五条之规定，以“一元钱每股”强制收购的形式予以收回原告的股份并退出合伙，因此不存在由原告继续经营的情形。即便不强行收回股份，有关三宝的商标、商号、VI系统等产权也归被告所有；原告在2019年12月22日至2020年1月20日之间私自从合伙店营业收入中提走3052元及被告代缴社保费用共计11214.92元,属不当得利应返还被告。本院审理查明：2015年3月23日原、被告双方签署了《合作经营合同》，主要约定：原告乙方，被告甲方；甲乙方合作经营三宝晚茶、烧烤、麻辣烫等能满足市场需求的餐饮产品和服务；合作店名称为“三宝晚茶烧烤店立山分店”，此店依法注册为独立法人，名义投资认为乙方；合作经营地址为，鞍山市立山区胜利北路42号双兴家园小区2号楼3-6-314-2；合作期限为五年，自2014年8月15日至2019年8月14日，合作期满，在合作店不需闭店翻修时，合作店可继续经营直至到门店需闭店翻修之日，在门店翻修开始时，经甲乙方协商同意可以继续合作合同；合作店由甲乙双方共同投资，甲方以品牌及现金方式出资，在合作店正式营业时一次性投入490613.72元，享有40%的股份；乙方亦劳务、管理经验及现金方式出资，在合作店正式营业前陆续投入735920.58元，享有60%股份；盈余分配，已出资为依据按照比例进行分配。如果乙方因住院、外出学习、休假等个人原因在每个合作年度内不能直接在合作店从事管理工作累计超过6个月以上的，不享受当年出资股份产生的收益；盈余分配周期，每半年结算一次；合同签订后，甲方委托并协助乙方对合作店进行日常管理。合作店店长必须由乙方本人任职；在本合同期限内，如甲乙方达成共识投资第二家合作店，乙方应在代培合格一名店长后，才可结束本合作店店长的职务，店长代培期为6个月，代培期与筹备期可重合，但是乙方必须到第二家店担任店长职务；在合作期间每月5日前按照上月营业额毛收入的1.5%向甲方缴纳管理费。合作店应全额承担甲方外事人员在为合作店进行外事活动中产生的外事费用；合作店有权使用甲方的VI系统，并应参与甲方统一行为的营销活动，同时分摊相应的费用；在本合同期限内，如乙方中途主动退出合作的或依据本合同强制退出的，无论合作店是否盈利，乙方的股份将会被1元钱每股收购，不再另行清算，如中途退出时存在盈利期，乙方只享受收购之日前可按分配周期发生的盈余；如系甲方退出，甲方的三宝品牌无条件在合作店使用合作期满，盈利期的界定亦盈亏平衡点为界定标准（含房租）；如乙方因为个人身体原因不能继续任职的，如果盈利，按照乙方所持有的股份进行逐年逐减式清算，第一年享受70%,第二年享受60%，第三年享受50%；如合作期间，乙方利用甲方的品牌平台或合作店以及职务之便利伤害甲方，甲方有权以1元每股强制形式进行收购且不再分配盈余。上述合同签订后，原被告实际履行了合同义务，涉案合作店于2014年10月1日开始正式营业，原告担任合作店店长职务。2015年9、10月，因为工作需要原告被调往另一合作店任职，2017年7月原告又被调往沈阳大鼎牛腩店（该店系由原告、被告现法定代表人**曦、案外人黄健共同投资经营店）任职，2018年6月原告调往沈阳三宝总部工作，2019年4月原告不在任何店任职。原告至2019年2月前每月均得到涉案合作店的分红款，2019年1月的分红款为45000元，2月的分红款为51396.03元。2019年6月原告自行注册开办了“立山区顺民小鲜餐饮店”。庭审中按照原被告所述，涉案合作店现原被告各持有50%的股份，双方按照50%比列分配盈余。原告于2015年10月因工作需要调离后，合作店一直由被告负责经营。另查，涉案合作店2019年3月份分红利润68897.91元、4月10132.14元、5月94706.95元、6月67829.16元、7月79658.82元、8月93467.89元、9月49881.98元、10月32956.34元、11月负8758.29元合计580172.9元，如按照50%计算为290086.45元。又查，涉案合作店的房租金为上打租，即每年290000元，合作店先行用利润支付，然后计入饭店成本逐月按照比例返还股东，原告2019年3月至11月应得到返还房租款108749元。但原告自认2019年10月、11月没有扣除其应缴纳的房租，故在108747元扣除两个月的房租款24166元，原告应得84581元。又查，涉案合作合同实际履行中，合作店自2014年8月至2016年8月在饭店利润中扣除8%留作风险保证金，其中在原告的分红中扣除547543.29元，此款至今在被告处。庭审中，被告对原告提出的和分红款数额无异议、对扣留的风险抵押金数额无异议，对每月因返还的房租金数额无异议。又查，被告自2019年5月至2020年4月为原告代缴养老保险金11214.92元，此款原告同意退还被告；2019年12月22日至2020年1月20日原告在合伙店营业收入中提走3052元，原告对此事予以认可，并同意将此款返还原告。又查，庭审中，本院要求各方当事人对涉案饭店的经营权予以竞价取得。原告认为如己方留用饭店，可按照800000元的价格给付被告补偿，被告认为饭店目前价值为700000元。上述事实，原告提供的证据材料有：三宝餐饮合作经营合同、股份分配明细表、微信转账截图及聊天记录、辽宁购物中心项目合作合同、利润明细表、网点租赁协议；被告提供的证据材料有：合伙股份转让协议、利润分配明细表、应付原告款项明细及原告拿走款项明细表、银行转账交易记录、分红收款确认书。以上证据，经庭审质证及本院审查，所证事实足资认定，予以采信。本院认为，依法自愿签订的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行各自义务。原、被告签订的《合作经营合同》是双方真实意思表示，合同内容没有违反法律法规的规定，故该合同为有效合同。现《合作经营合同》中约定的合作期限已经经过，且双方当事人在本案庭审中均表示愿终止双方的合作关系，故本院对原告提出的解除原、被告之间的合伙合同关系的请求予以支持。关于原告要求被告给付2019年3月至11月的分红款290086.45元、2014年8月至2016年8月的风险保证金547543.29元、2019年3月至9月的房租款84581元一节，本院考虑，虽原被告在合作合同中约定：乙方因住院、外出学习、休假等个人原因在每个合作年度内不能直接在合作店从事管理工作累计超过6个月以上的，不享受当年出资股份产生的收益。但事实是，原告于2015年就不在合作店任职，合作店一直由被告实施管理，被告直至2019年2月一直向原告分配利润，故本院据此认定原告在庭审中所述的其未在合作店工作的理由，即其因工作需要被调离，而非个人原因怠于行使饭店管理义务，故本院对原告要求被告继续支付至2019年11月的盈余请求予以支持。鉴于被告方对原告提出的分红款、风险保证金、房租款数额无异议，本院对原告要求被告支付2019年3月至11月的分红款290086.45元、2014年8月至2016年8月的风险保证金547543.29元、2019年3月至9月的房租款84581元请求予以支持。关于原告主张被告返还2017年1月至2019年11月多支付管理费101743.99元一节，虽双方在合作合同中约定，每年按照营业额毛收入的1.5%向甲方缴纳管理费，而实际于2017年1月始已经上调至2.5%。本院认为，原告做为接受盈余分配的股东，理应在2017年就知晓上调管理费比例的事实，但原告并未向本院提供证据证明其曾经阻却过按照2.5%比例缴付管理费的事实，本院据此确认原告对交付标准变更的认同，故对原告的此项请求不予支持。关于被告辩称，原告应当返还擅自支取的营业收入3052元，代缴养老保险金11214.92元一节，因原告对此认可并同意返还，本院对被告此辩予以采信。关于被告辩称，原告于2019年6月自行注册经营“立山区顺民小鲜餐饮店”，其行为违反双方的合作协议，原告不应在享受分红款一节，因庭审中原告表述，2019年4月其不在任何店任职后，被告让其在家等候通知，并迟迟不做答复，故其没有去合作店工作。本院认为，被告并未提供任何证据证明2019年4月后对原告有任何任职上的要求，本院对原告提出的上述理由予以采信，同时认为原告作为合作店的投资人，其于2019年6月自行开店行为不能当然产生对抗分红的权利。故本院对被告的此辩不予采信。关于涉案的合作店合作到期后，由哪一方继续留用经营一节，现本案原被告在庭审中均表示愿意留用，本院遂依法要求双方自行竞价所得。现原告认可合作店价值为800000元，被告认为700000元，故本院认为合作店由原告使用，并由原告给付被告800000元的50%为宜。综上，《中华人民共和国民法总则》第五条“民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系”、第六条“民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务”、第七条“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺”、第一百二十条“民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”、第一百三十五条“民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式；法律、行政法规规定或者当事人约定采用特定形式的，应当采用特定形式”、第一百三十六条“民事法律行为自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。行为人非依法律规定或者未经对方同意，不得擅自变更或者解除民事法律行为”、《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议、各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”、第三十一条“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议”、第三十二条“合伙投入的财产，由合伙人统一使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有”、《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”、第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”、之规定，判决如下：一、解除原告张超与被告鞍山市铁东区三宝晚茶麻辣烫店的合伙合作关系；二、被告鞍山市铁东区三宝晚茶麻辣烫店给付原告张超分红款290086.45元、风险保证金547543.29元、房屋租金款款84581元，合计922210.74元，此款扣除原告应退还被告的营业收入款3052元、代缴养老保险金11214.92元，被告实际给付原告907943.82元；三、被告鞍山市铁东区三宝晚茶麻辣烫店退出涉案合伙店的经营，该店由原告张超使用；原告给付被告店铺损失款400000元；以上合计由被告给付原告507943.82元四、驳回原告其它之诉。案件受理费14016元（原告已预交），由原告承担1542元，被告承担12474元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  李盈洁人民陪审员  于会云人民陪审员  杨 敏二〇二〇年七月十六日书 记 员  高 岩