河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终1379号上诉人（原审原告）：焦作市国升装饰工程有限公司。住所地：焦作市马村区人民路3888号鸿运国际商城J12号楼120—126号。法定代表人：张升升，总经理。委托诉讼代理人：王庆生，河南光裕律师事务所律师。被上诉人（原审被告）张建成，男，1962年10月15日出生，汉族，住焦作市解放区。上诉人焦作市国升装饰工程有限公司（以下简称国升公司）因与张建成劳动争议纠纷一案，不服河南省焦作市马村区人民法院（2020）豫0804民初52号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。国升公司的上诉请求：1、撤销原判，改判不支付张建成工资6000元和介绍新人奖500元；2、张建成承担本案的诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。首先，国升公司与张建成是劳务关系而非劳动关系。1、从独立性来看。张建成从事的业务实质上是由其自行独立完成，只需要在国升公司与客户直接牵线搭桥起到居间作用，虽然在办理业务过程中接受国升公司的监督，但并不受国升公司内部各项规章制度的约束，双方的地位处在同一个平台上，并不受国升公司管理、控制。2、从报酬组成来看。张建成获得的报酬来源于是否能给国升公司介绍客户，只有在张建成为国升公司介绍客户成功后，才有一定的佣金提出，不具有劳动报酬稳定性、周期性特征。3、在是否是劳动关系还是劳务关系发生争议时，不能仅凭支付报酬等表面的、单一的证据，就予以认定，而是应当根据双方关系体现出一种法律特征进行认定。国升公司与张建成之间的平等关系更为明显，且有不稳定性，故应认定为劳务关系。其次，根据国升公司与张建成签订的协议，不应该支付张建成2019年3月、4月、5月的工资。双方签订的协议中约定如果每月回款三万元以上者才有基本底薪，如达不到者只有提成。该协议系双方真实意思表示，且不违反法律规定，是合法有效的协议。张建成因未完成协议约定回款任务，根据协议约定只支付了提成。现张建成要求变付底薪的请求，无法律依据，应以驳回。况且张建成并未整月都在为国升公司从事劳务，由于张建成工作时间和内容并不受国升公司的控制、批准，只有在向国升公司介绍客户时才会和国升公司联系，其他时间并没有向国升公司提供相应劳务，所以如果需要支付底薪也应当按照其提供劳务的天数进行折算。最后，张建成介绍的新人，没有成功上岗，提供劳务期间一直由他人带领不能独立运作市场，而且未能为公司拉来业绩，不符合给付新人奖的条件，国升公司根据协议的约定不应该支付其新人奖励。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误。国升公司与张建成双方是相互平等的劳务关系，双方签订的协议也系双方真实意思表示，恳请二审查明事实后予以改判。张建成答辩称：1。张建成和国升公司属于劳动关系，而非劳务关系。首先国升公司是合法的用人主体，张建成是2018年11月1日受聘到国升公司从事用人单位的安排做销售经理，工资底薪是2000元加业务提成是3%，还有福利。张建成的工作是到新建小区为国升公司发宣传单介绍装修客户，客户进入国升公司后由店面人员接待并介绍装修工作及材料、价格，谈成以后由国升公司总经理与客户签订合同，所以张建成与国升公司是劳动关系。2、国升公司未支付张建成2019年3、4、5月份的底薪即6000元和新人奖500元，国升公司应当支付给张建成。国升公司向一审法院起诉请求：1、国升公司不支付张建成2019年3月、4月、5月工资合计6000元；2、国升公司不支付张建成提成480元；3、国升公司不支付张建成奖励500元；4、本案诉讼费由张建成承担。一审法院查明的事实，张建成于2018年11月到国升公司从事销售工作，双方于2019年2月15日签订了2019年度业务员销售政策及注意事项，约定业务员实习期三个月，底薪2000元，实习期满每月回款30000元以上者按3%提成加底薪，如未完成者，无底薪。张建成因张建成未支付2019年3、4、5月工资、业务提成、介绍新人奖及罚款，向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，焦作市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月26日作出了焦劳人仲案字（2019）第295号仲裁裁决书，裁决国升公司向张建成支付工资6000元、提成480元、奖励500元。国升公司不服，提起诉讼。一审法院认为，工资应当按时足额发放。国升公司、张建成签订的2019年度业务员销售政策及注意事项中约定：业务员底薪2000元，实习期满每月回款30000元以上者按3%提成加底薪，如未完成者无底薪。国升公司据此以张建成2019年3、4、5月未完成回款任务为由拒绝发放相应的工资。因约定的工资不得低于最低工资标准，故对国升公司的该项诉讼请求，不予支持，国升公司应当按照约定的底薪2000元向张建成支付2019年3、4、5月份工资，合计6000元。国升公司称其法人张升升于2019年5月6日通过微信向张建成转账480元，因该笔转账能够认定为金山东方花园39号楼18楼西户孙业主的提成，故对国升公司要求不支付该项费用的诉讼请求，依法予以支持。对张建成抗辩要求国升公司支付其他业务提成的主张，因未提供证据印证，不予支持。根据双方签订的2019年度业务员销售政策及注意事项第七条约定，公司设立推荐新销售人员，实习期满后，成功上岗，能够独立运作市场的，奖励推荐人500元现金。国升公司认可张艳玲系张建成介绍到国升公司的员工，但认为张艳玲不符合公司关于推荐新人奖励的要求，故不同意支付，该项主张依法不能成立，国升公司应向张建成支付介绍新人奖500元。张建成因张贴广告被小区罚款200元，认为该罚款应由国升公司承担。因罚款系张建成自身行为过错导致，对该项主张不予支持。关于双方是劳动关系还是劳务关系，以及张建成主张的要求国升公司支付未签订合同的双倍工资等，因上述主张未经过劳动仲裁，故不属于本案的受案范围，不予处理。一审法院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条，《工资支付暂行规定》第三条、第十五条第一款、第十八条、第十九条，判决如下：一、原告焦作市国升装饰工程有限公司于本判决生效后三日内支付被告张建成工资6000元。二、原告焦作市国升装饰工程有限公司于本判决生效后三日支付被告张建成介绍新人奖500元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告焦作市国升装饰工程有限公司负担。二审期间，张建成提供了国升公司老板娘周倩倩出具的条据一份，证明其每月底薪为2000元。国升公司对此的质证意见为：对该条据的真实性和关联性均有异议，该条据无法证明是国升公司向张建成出具的，且该条据也不能证明张建成每个月的底薪是2000元。本院认为，由于张建成提交的条据没有出具条据人的签字，不能认定该协议就是周倩倩出具的，因此本院对张建成提交的条据在本案中不予采信。一审判决认定事实清楚，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院将审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，国升公司是依法注册成立的公司，具有用工主体资格。用人单位自用工之日即与劳动者建立劳动关系。本案中，张建成于2018年11月到国升公司工作，所从事的工作是国升公司的业务组成部分，国升公司每月向张建成支付工资，双方之间的关系符合劳动关系构成要件，张建成与国升公司之间为劳动关系，而非劳务关系。底薪是指无论业绩怎么样，都会有这些基本工资，底薪加提成加其他，就是劳动者的工资。本案中，国升公司与张建成约定每月底薪为2000元，那么无论张建成业绩如何，国升公司都应当每月向张建成支付2000元，国升公司没有向张建成支付2019年3、4、5月份底薪，张建成请求国升公司支付2019年3、4、5月份底薪符合法律规定，一审判决国升公司支付张建成工资6000元是正确的。张艳玲是张建成介绍到国升公司工作的，国升公司应当按照约定向张建成支付新人介绍奖500元，一审判决国升公司支付张建成介绍新人奖500元并无不当。综上所述，国升公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由国升公司负担。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇二〇年七月二十日法官助理池成书记员李亚丽