云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0103民初3893号原告：昆明移通物业管理有限公司,住所地云南省昆明市盘龙区昆明理工大学新迎校区43栋2单元204号。法定代表人：吴传宝，公司总经理。委托诉讼代理人：李舒瑶，国浩律师（昆明）事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：黄和平，国浩律师（昆明）事务所律师，特别授权代理。被告：张学先，男，汉族。委托诉讼代理人：邝松正，云南子尚律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：杨露瑶，云南子尚律师事务所律师，特别授权代理。原告昆明移通物业管理有限公司与被告张学先工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年5月20日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄和平、李舒瑶、被告的委托诉讼代理人邝松正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判决确认原告与被告于2017年1月31日解除劳动关系。二、判决原告不支付被告2016年6月8日至2016年12月15日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额12626.29元。三、判决原告不支付被告住院期间的护理费1680元。四、判决原告支付被告停工留薪期工资3034.5元。五、判决原告支付被告解除劳动关系的经济补偿金3034.5元。六、判决原告不支付被告一次性伤残补助金36113.85元、一次性工伤医疗补助金20063.25元、一次性伤残就业补助全86940.75元。七、判决原告不支付被告劳动能力鉴定费300元。八、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告劳动争议一案，昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院经审理，作出盘劳人仲字第209号《仲裁裁决书》，该裁决书认定事实和适用法律错误，裁决不公正，原告提起诉讼，请求依法改判，原被告的劳动关系已经于2017年1月31日解除。被告于2016年5月8日到原告处上班，2016年12月15日被告受伤，在医院住院治疗15天后出院，被告受伤后就再也没有向原告提供过劳动，被告系自动离职。计算被告的停工留薪期一个月，原、被告已经于2017年1月31日解除劳动关系。原告不应当支付被告2016年6月8日至2016年12月15日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额12626.29元。被告2016年5月8日到原告处上班，2017年1月31日与原告解除劳动关系，其主张原告未与其签订劳动合同应支付双倍工资的差额的仲裁时效应截止到2018年1月31日，被告的劳动仲裁时效已经过。被告住院期间一直由原告派人护理，被告未请人护理，原告不应当支付被告住院期间的护理费1680元。根据被告住院期间的治疗情况，被告住院25日，医嘱中被告需佩戴支具1个月，因此被告的停工留薪期应为1.5个月，原告不应支付被告4个月的停工留薪期工资，只应当支付被告1.5个月的停工留薪期工资：1.5个月*2030元/月=3034.5元。被告在停工留薪期届满后，不愿意再为原告提供劳动，是自动离职，被告的工作时间为8个月，原告只应当支付被告解除劳动关系经济补偿金：1.5个月*2030元/月=3034.5元，不应当支付被告解除劳动关系经济补偿金8092元。原告从未收到过被告的劳动能力鉴定结论，原告不认可被告的伤残等级为九级的鉴定结论，原告不应当支付被告一次性伤残补助金36113.85元、一次性工伤医疗补助金20063.25元、一次性伤残就业补助金86940.75元、鉴定费300元。原告为维护自己的合法权益起诉至人民法院，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告答辩称:（2020）盘劳人仲字第209号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，裁仲裁决结果客观公正，请依法驳回原告的全部诉讼请求，并判决原、被告于2019年12月17日解除劳动关系，判决原告支付被告2016年6月8日至2016年12月10期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额12626.29元、2018年6月11日至2018年6月20日期间的医疗费用10454.52元、住院伙食补助费900.17元、住院期间的护理费1680元、停工留薪期工资8092元、解除劳动关系的经济补偿金8092、一次性伤残补助金36113.85元、一次性工伤医疗补助金20063.25元、一次性伤残就业补助金86940.75元，劳动能力鉴定费300元，以上合计人民币185301.83元。原、被告围绕诉讼请求向本院提交了证据，经核对原件本院对双方提交的证据予以确认并在卷佐证，被告提交的入院记录、出院记录复印件与其余证据能相互印证，本院予以确认。经审理，本院确认如下法律事实：被告2016年5月8日到原告处从事绿化工作，双方未订立书面劳动合同，原告未为原告缴纳社会保险。被告每月实际领取工资2023元。2016年I2月15日，被告在工作中摔倒致伤，被送往昆明市延安医院住院治疗，入院诊断为T12椎体压缩性骨折，被告共住院15天，产生医疗费用已由原告支付。此后被告未再到原告处上班。2018年6月11日至2018年6月20日，被告又到昆明市延安医院住院，行胸腰椎内固定物取出术，医疗费用为10454.52元。2017年3月28日，昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院受理了被告的仲裁申请，被告要求确认其与原告自2013年6月1日起存在事实劳动关系，该仲裁院作出盘劳人仲字（2017）109号仲裁裁决书裁决原、被告自2016年5月8日起存在事实劳动关系，原告不服该裁决，起诉至本院，本院审理后作出（2017）云0103民初5936号民事判决书，判决原、被告自2016年5月8日起建立劳动关系，原告不服判决上诉至昆明市中级人民法院，中级人民法院作出（2018）云01民终1072号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。昆明市人力资源和社会保障局于2018年8月22日作出《认定工伤决定书》认定被告所受事故伤害为工伤。原告不服该决定书，向云南省人社厅提出行政复议申请，要求撤销该决定书，云南省人社厅于2019年1月21日作出云人社行复决字[2018]第59号《行政复议决定书》，维持了昆明市人社局作出的《认定工伤决定书》。2019年3月1日，原告向昆明市五华区人民法院提起行政诉讼，要求撤销昆明市人社局作出的《认定工伤决定书》及云南省人社厅作出的《行政复议决定书》，五华区人民法院审理后作出（2019）云0102行初18号行政判决书，判决驳回原告的全部诉讼请求。原告不服判决上诉后，昆明市中级人民法院于2019年12月16日作出（2019）云01行终249号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2018年12月5日，经被告申请，昆明市劳动能力鉴定委员会作出昆劳鉴（2018）A1261号关于因工伤残等级鉴定结论的通知，认定被告于2016年12月15日，因工伤导致胸12椎体压缩骨折术后骨性愈合，内固定取出术后，构成伤残玖级，被告支付鉴定费300元。2020年3月19日，被告以原告为被申请人向昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求裁决：“1、裁决被申请人支付申请人2016年6月8日至2017年4月8日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额22253元；2、裁决被申请人支付申请人医疗费11663.44元；3、裁决被申请人支付申请人住院伙食补助费2400元；4、裁决被申请人支付申请人护理费1680元；5、裁决被申请人支付申请人停工留薪期工资24276元；6、确认申请人与被申请人于2020年3月11日解除劳动关系；7、裁决被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿8092元；8、裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金36115元；9、裁决被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金86944元；10、裁决被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金20064元；11、裁决被申请人支付申请人伤残等级鉴定费300元。”仲裁院作出的（2020）盘劳人仲字第209号仲裁裁决书裁决：“一、申请人张学先与被申请人昆明移通物业管理有限公司于2019年12月17日解除劳动关系。二、被申请人昆明移通物业管理有限公司自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人张学先2016年6月8日至2016年12月15日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额12626.29元，2018年6月11日至2018年6月20日期间的医疗费用10454.52元，住院伙食补助费939,17元，住院期间的护理费1680元，停工留薪期工资8092元，解除劳动关系的经济补偿金8092元，一次性伤残补助金36113.85元、一次性工伤医疗补助金20063.25元、一次性伤残就业补助金86940,75元，劳动能力鉴定费300元，以上合计人民币185301.83元。”原告不服裁决，诉至本院主张权利。本院认为：原、被告自2016年5月8日起建立了劳动关系，至于双方争议的劳动关系解除时间，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定：七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。可见，劳动关系的终止时间，未非以提供劳动的时间为准，被告因工伤造成九级伤残，因双方未签订书面劳动合同，未约定劳动期限，故被告提出解除劳动合同的，原告才可以与被告终止劳动关系，被告于2019年12月17日以原告未为其缴纳过相关社会保险为由提出解除劳动关系，符合法律的规定，故本院确认，原、被告的劳动关系于2019年12月17日解除。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。原告未与被告签订劳动合同，应当向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额，即2016年6月8日至2017年5月8日期间的二倍工资差额，仲裁院裁决原告应向被告支付2016年6月8日至2016年12月15日期间的二倍工资差额12626.29元，被告对此无异议，本院予以确认。至于原告认为该项请求仲裁时效已经过的主张，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。......”确认劳动关系是被告主张二倍工资差额、享受工伤保险待遇等权利的前提，被告于2017年3月已向仲裁院提出确认劳动关系的仲裁申请，被告一直在主张权利，昆明市中级人民法院于2019年12月16日作出（2019）云01行终249号行政判决书，仲裁时效期间应当从该日起算，故被告的仲裁时效未超过。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”根据上述规定，原、被告劳动关系解除后，原告应当向被告支付经济补偿金，经济补偿金所指月工资为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，被告月平均工资为2023元，劳动关系存续期间为三年零七个月，依法应计算四个月，经济补偿金应为8092元。关于被告主张的各项工伤保险待遇，工伤待遇是工伤职工的法定利益。劳动者在工作中因意外事故或职业病致残、致伤、致病或死亡时，劳动者本人或其直系亲属应依法享有社会保险待遇。被告住院产生的医疗费10454.52元，原告无异议，本院予以确认。住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款及“昆明市人民政府办公厅关于明确工伤职工住院伙食补助费及统筹地区以外就医的交通食宿费标准的通知（昆政办（2011）59号）”文件之规定，伙食补助费＝昆明市月最低工资除以30日乘以70%（元／日），原告住院共25天，故本院支持被告住院伙食补助费为939.17元。护理费，原告称被告由原告请人护理，但无证据证实其主张，被告主张护理费1680元合理，本院予以支持。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”根据被告的伤残部位、治疗情况、医嘱等，本院酌情确定原告的停工留薪期为四个月，停工留薪期工资为8092元（2023*4）。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。......”原、被告2019年12月17日解除劳动关系。昆明市2018年职工平均工资为80253元，被告月工资为2023元，低于统筹地区职工平均工资的60%，故计算一次性伤残补助金时，被告工资应当按统筹地区平均工资的60%计算，为4012.65元，据此，一次性伤残补助金为9个月工资36113.85元（4012.65*9）。被告一次性工伤医疗补助金为3个月统筹地区上年度职工月平均工资20063.25元（6687.75*3），一次性伤残就业补助金为13个月统筹地区上年度职工月平均工资86940.75元（6687.75*13）。被告支付的鉴定费300元应当由原告承担。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《云南省实施办法》第三十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告昆明移通物业管理有限公司与被告张学先之间的劳动关系于2019年12月17日解除；二、原告昆明移通物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告张学先二倍工资差额12626.29元；三、原告昆明移通物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告张学先经济补偿8092元；四、原告昆明移通物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告张学先医疗费10454.52元、住院伙食补助费939.17元、护理费1680元、停工留薪期工资8092元、一次性伤残补助金36113.85元、一次性工伤医疗补助金20063.25元、一次性伤残就业补助金86940.75元、鉴定费300元，共计164583.54元；五、驳回原告昆明移通物业管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费不予收取。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审判员  徐娅琴二〇二〇年七月七日书记员  杨 飞