辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终1931号上诉人（原审被告）：王翠云，女，1969年1月24日出生，汉族，住沈阳市于洪区。被上诉人（原审原告）：田永波，男，1972年3月12日出生，汉族，住黑龙江省嫩江县。委托诉讼代理人：田福东，辽宁大领律师事务所律师。原审被告：张明晶，男，1986年4月12日出生，汉族，住沈阳市于洪区。上诉人王翠云因与被上诉人田永波及原审被告张明晶提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初7851号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王翠云上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由田永波承担。事实与理由：1、一审法院认定事实不清，适用法律不当。田永波是在行车过程中换班下车时踩空受伤，是本人忽视安全所致，对此一审法院认定王翠云承担70%赔偿责任不公平，也不合理；2、关于田永波的误工费。田永波住院31天，出院的医嘱为休息两个月，之后在2019年1月30日沈阳骨科医院出具休息1个半月，一审法院认定误工天数为4个半月，显然是错误的，田永波的休息诊断书应有连续性，且田永波的误工标准应按照农村标准计算为宜；3、王翠云为田永波垫付医药费10,000元，一审没有判决田永波承担30%。田永波辩称，1、一审判决的责任比例正确。事故发生田永波自身存在一定疏忽，一审认定其承担30%责任可以接受，田永波对事故的发生不存在重大过失。王翠云对田永波受伤事故的发生，也存在一定责任。王翠云为每辆货车配备两名司机，两个人轮换驾驶，更换条件为一人困了就更换为另一人驾驶，田永波按照约定进行更换，因为当时天黑照明条件不好，发生意外也属于正常，王翠云制定的驾驶制度不可避免存在天黑、路况不好的时候进行更换驾驶人员的情况，对事故的发生存有责任。依据法律规定，王翠云应当依法承担雇主责任。受害人有重大过失的，可以减轻义务人的赔偿责任，一审判令田永波承担30%的责任并无不当。2、误工费应当按照医疗机构出具的诊断书来认定误工期限。田永波居住地是城市，工作性质也是运输工作，应当按照城镇标准赔偿。3、王翠云作为雇主应承担医疗费，且王翠云从未向田永波主张按比例偿还，所以不应支持王翠云该项请求。张明晶未到庭，亦未提交书面答辩状。田永波向一审法院起诉请求：1、依法判令王翠云、张明晶支付田永波住院费29,071.37元、门诊159.50元、交通费1100.50元、住院伙食补助费3100元、护理费4476.40元（31天×144.40元）、误工费40,000元、残疾赔偿金37,342元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1000元。2、诉讼费由王翠云、张明晶承担。一审法院认定事实：田永波于2018年6月22日经同乡刘晓鸣介绍，受雇于王翠云，从事沈阳到江浙沪长途运输的司机工作。2018年9月28日，田永波与刘晓鸣搭班驾驶辽Ａ×××××重型牵引车，在高速公路山海关附近换班下车时，田永波脚踝受伤。田永波于次日到沈阳市骨科医院手术治疗31天至2018年10月30日，期间二级护理，出院医嘱休息二个月，住院支付医药费39,071.37元。2019年1月30日沈阳市骨科医院出具诊断书休息1个半月，发生门诊费用159.50元。事故发生后，王翠云垫付医药费10,000元。另查明：AS1978重型牵引车登记所有人沈阳宇云通运输服务有限公司，2017年6月23日，张明晶作为挂靠人与沈阳宇云通运输服务有限公司签订车辆挂靠协议。张明晶与王翠云为亲戚关系，车辆实际所有人为王翠云。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”田永波受雇于王翠云从事司机工作，双方为雇佣关系，田永波在从事雇佣活动中受伤，故王翠云作为雇主应承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”。根据庭审田永波自述，在与搭班的司机换班下车时踩空致伤，田永波从事工作为司机，受雇于王翠云已3个月，对于自身身体状况及车况均为明知，因下车踩空导致自身受到伤害，系其本人忽视安全所致，对伤害事故的发生存在重大过失。故一审法院确定王翠云承担田永波经济损失70%的赔偿责任，田永波自行承担30%的责任。关于田永波主张因此次交通事故所受到的经济损失：一、关于田永波主张的医药费用，根据田永波提供的医疗机构收款凭证，结合病历和诊断证明，扣除王翠云垫付部分确定为29,230.87元；二、关于田永波主张的住院伙食补助费，田永波实际住院31天，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定为3100元；三、关于田永波主张的护理费，参照居民服务业标准计算为4476.40元（31天×144.40元）；四、关于田永波主张的误工费，田永波因伤住院31天，医嘱休息3个半月，按交通运输业上一年度职工平均工资计算为29,097.75元（77,594元÷12个月×4.5个月）；五、关于田永波主张的交通费，根据受害人及其必要的陪护人员就医的实际需要，酌定800元；六、关于田永波主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，因本案的伤残鉴定意见为田永波右踝骨折未达到《人体损伤致残程度分级》有关规定，其功能障碍程度为十级伤残的50%。经鉴定机构作出情况说明，其损伤未达标准为规定的伤残等级，故田永波主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金没有法律依据，不予认定；七、田永波主张的鉴定费1000元确系发生，予以认定。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、王翠云于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿田永波经济损失47,393.51元；二、驳回田永波其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1096.27元，由王翠云负担767.39元，田永波负担328.88元。二审中当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于本案的责任问题。《中华人民共和侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案田永波是在与搭班的司机换班下车时踩空受伤，田永波作为从事驾驶工作多年的司机，其对驾驶的车辆状况应当熟悉。由于田永波在下车时未尽到注意义务，忽视安全，造成自己受伤，其存在重大过失，应承担相应的责任。王翠云作为接受劳务一方，由于其对田永波未尽到安全教育的责任，致使田永波在工作中受伤，其应承担相应的责任。鉴于田永波的受伤系其过失造成的损害后果，与王翠云提供的车辆没有因果关系，故一审法院认定王翠云对田永波的损害后果承担70%责任不妥。本院综合考虑本案的实际情况，认定王翠云与田永波各承担50%的责任更为妥当，据此本院对一审认定的责任比例予以调整。关于误工费的问题。经查，田永波在沈阳市骨科医院住院31天，于2018年10月30日出院，沈阳市骨科医院在出院记录中载明休息2个月。后沈阳市骨科医院分别在2019年1月6日与2019年1月30日为田永波出具休息半个月和1个月的诊断书，且一审法院对田永波提供诊断书的间隔日期并未连续计算，故一审法院对田永波的误工时间的确认并无不当。田永波在受伤时在城镇居住，且从事运输工作，故一审法院对田永波误工费的赔偿标准按照交通运输业计算符合法律规定。据此，一审法院根据本案的实际情况，对田永波误工费的确认并无不当。关于王翠云垫付医药费10,000元的问题。经查，田永波对王翠云为其垫付医药费10,000元没有异议，对此本院予以确认。田永波在一审时陈述其正常支付医疗费39,000余元，现要求王翠云支付医疗费29,000余元，已经扣除了王翠云为其垫付的医药费10,000元，故应认定田永波支付医药费39,230.87元。同时认定田永波的其他经济损失为：住院伙食补助费3100元、护理费4476.40元、误工费29,097.75元、交通费800元、鉴定费1000元。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理,故对当事人没有提出请求的部分，不再审理。综上所述，王翠云的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销沈阳市于洪区人民法院（2019）辽0114民初7851号民事判决；二、王翠云于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿田永波医药费9615.44元（39,230.87元×50%-10,000元）；三、王翠云于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿田永波住院伙食补助费1550元（3100元×50%）；四、王翠云于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿田永波护理费2238.20元（31天×144.40元×50%）；五、王翠云于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿田永波误工费14,548.88元（77,594元÷12个月×4.5个月×50%）；六、王翠云于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿田永波交通费400元（800元×50%）；七、王翠云于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿田永波鉴定费500元（1000元×50%）；。八、驳回当事人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1096.27元，由王翠云负担548.14元，田永波负担548.13元。二审案件受理费767.39元，由王翠云负担383.69元，田永波负担383.70元。本判决为终审判决。审判长 郭 净审判员 范 猛审判员 刘小丹二〇二〇年七月三日法官助理任玲书记员杨雅婷本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。