江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终1433号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司南昌中心支公司，住所地：江西省南昌市高新开发区火炬大街807号泰豪软件园北综合一楼东侧公寓，社会统一社会信用代码：91360100693723307W。 法定代表人：周丹，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：周佐亮，系江西锦成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张增炼，男，1970年4月6日出生，安义县协警，汉族，住江西省南昌市安义县。 委托诉讼代理人：袁鹏，系江西赣辉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：熊小辉，系江西赣辉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：周奕樊，男，1991年4月10日出生，汉族，住江西省南昌市安义县。 上诉人阳光财产保险股份有限公司南昌中心支公司（以下简称“阳光财产保险公司”）与被上诉人张增炼、周奕樊机动车交通事故责任纠纷一案，不服安义县人民法院（2020）赣0123民初133号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财产保险公司上诉请求：依法改判上诉人少赔偿30397.08元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案当中，被上诉人张增炼提交的证据看，其一直在安义县工作，每月工资均转入银行账户中，但是其提交的2018年5月4日至2019年11月4日的银行流水共计3页，而实际只向一审法院提交两页，并不能够完整反映事故发生之后存在工资的中发197天的事实，结合银行流水，其事故发生之后应该是有享有医疗期限内的工资待遇的。即本案被上诉人张增炼并不存在工资扣发的事实，故上诉人认为误工费并不应该计算。 张增炼辩称：一审认定的误工费符合法律规定，有事实依据。被上诉人在周奕樊的侵权行为导致住院92天，显然该92天不可能工作，显然没有工资。同时，根据安义县人民医院的疾病证明书，被上诉人应全休半年。结合当庭被上诉人的身体状况，显然，一审认定误工费计算至定残前一日符合法律规定。 周奕樊未向本院提交书面答辩状。 张增炼向一审法院起诉请求：1、请求判令周奕樊赔偿张增炼医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、继续治疗费、交通费等各项损失共计216654.76元；2、请求判令阳光财产保险公司在其承保限额内承担赔偿责任；3、本案的诉讼费用由两原审被告承担。 一审法院认定事实：2019年6月13日13时10分许，周奕樊驾驶赣Ａ×××××小型客车由北向南直行行驶至安义县时碰撞由西向东直行行驶张增炼驾驶的赣Ａ×××××普通二轮摩托车，造成两车受损，张增炼身体受伤的道路交通事故。2019年7月3日，安义县公安局交通警察大队对本起交通事故作出第360123120190000117号道路交通事故认定书，认定周奕樊驾驶车辆至未有信号灯控制亦无交警指挥的交叉路口，未停车观察路面交通动态，未让右方道路来车先行是造成事故发生的根本原因，应承担事故的全部责任，张增炼无责任。事故发生后，张增炼即被送往安义县人民医院住院治疗，经诊断为颅底骨折、脑震荡、皮肤挫伤，至2019年9月13日出院，共住院治疗92天，花费医疗费39938.10元，出院医嘱：全休半年、加强营养、定期复查左下肢Ｘ线，根据Ｘ线情况考虑是否负重，加强患肢功能锻炼，不适随诊。张增炼还于同年9月14日在安义县康尔寿大药房前进店购买坐便椅一把、拐杖一副，轮椅一辆，共花费1516.00元。张增炼住院期间，周奕樊为张增炼垫付治疗费16100元，阳光财产保险公司垫付治疗费10000元，张增炼于2019年9月25日就上述垫付款项向周奕樊出具了收条一份。2019年10月9日，张增炼前往南昌大学第一附属医院作了检查及司法医学鉴定，期间检查花费691元，司法医学鉴定花费200元。南昌大学第一附属医院于2019年10月15日作出《人身伤害司法医学鉴定专家咨询意见书》。2019年12月31日，张增炼经安义安正法医学司法鉴定所鉴定，鉴定结论评定张增炼构成九级伤残，继续治疗费需7000元。2020年1月20日，阳光财产保险公司向一审法院提交的鉴定申请，申请对张增炼的伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定。一审法院选定的江西南昌司法鉴定中心于2020年3月25日作出鉴定结论，评定张增炼身体损伤构成十级伤残，出院后需后续治疗费7000元。张增炼自2016年4月27日起至事故发生时在安义县公安局交警大队工作，月平均工资为4200元。另该肇事车辆由周奕樊于2018年7月13日在阳光财产保险公司处投保了交通事故强制保险一份，保险期限一年，自2018年7月30日0时起至2019年7月29日24时止，于同年7月18日在阳光财产保险公司处投保商业第三者责任保险一份，投保限额1000000元，不计免赔，保险期限一年，自2018年7月31日0时起至2019年7月30日24时止。张增炼与其他两位赡养义务人张增能、张秋妹共同赡养其母彭菊珍，彭菊珍系1943年11月15日出生，至事故发生之日止年满75周岁。 一审法院认为：周奕樊驾驶小型客车至未有信号灯控制亦无交警指挥的交叉路口，未停车注意观察路面交通动态，未让右方道路来车先行，是造成本起交通事故发生的根本原因，应负事故的全部责任，张增炼驾驶二轮摩托车无道路交通违法行为，不应承担事故责任，安义县交通警察大队对本起交通事故作出的责任认定，事实清楚，程序合法，应予认定。周奕樊、阳光财产保险公司主张张增炼在事故发生时高速行驶并未带头盔防护，并提供了视频资料证明，因视频资料无法证实原告张增炼在事故发生时正高速行驶，且本次事故发生原因系被告周奕樊的交通违法行为所致，张增炼未带头盔防护与本案事故的发生不存在因果关系，据此，两原审被告的主张，一审法院不予采纳。阳光财产保险公司作为肇事车辆的交强险保险人和商业第三者责任险保险人，本起交通事故发生在保险期间内，安义县公安局交通警察大队未认定周奕樊具有无证驾驶、准驾车型不符及酒后驾驶、醉酒驾驶、故意制造交通事故等交通事故责任强制保险免赔情形，故阳光财产保险公司应该在其承保的交强险限额内全额赔付张增炼的损失，不足部分在商业第三者责任保险承保限额内全额赔付，非医保用药费用及鉴定费不属保险范围，应由侵权人即周奕樊承担。 根据法定的赔偿范围、标准以及本案查明的事实，一审法院对张增炼的损失请求项目认定如下：（1）张增炼的医疗费40629.10元，有张增炼提供的安义县人民医院住院费票据及南昌大学第一附属医院门诊费票据证实，应予认定，但其中包含非医保用药费用按照两原审被告协商比例按照12%予以扣除，计4985.89元，故一审法院认定医保范围内医疗费为35643.21元；（2）住院伙食补助费按100元／天按住院天数计算，为100元／天×92天＝9200元；（3）营养费，应以20元／天的标准按住院天数计算，为20元／天×92天＝1840元；（4）护理费，应参照2018年度江西省私营单位居民服务业从业人员年平均工资元（按每年12个月、每月30天计算，每天为103.96元），按实际住院天数计算，其护理费为103.96元／天×92天＝9564.32元；（5）误工费，张增炼自2016年4月起至事故发生时一直在安义县工作，月工资为4200元，且此后已停发工资，该事实有其提供的劳动合同、工资发放的银行交易流水、工作证明证实，证据之间相互印证，予以认定。张增炼在事故发生前12个月的平均日工资为140元（4200元／月，按每月30天计算），张增炼主张误工费应按140元／日标准计算至定残前一日止，应予支持，误工费为140元／天×197天＝27580元；（6）后续治疗费7000元由鉴定机构鉴定确认，两次鉴定意见均一致为7000元，原审原、被告双方无异议，应予认定；（7）交通费，张增炼未提供交通费发票，考虑其住院治疗及进行伤残鉴定确需发生交通费，住院期间按每天10元计算，两次鉴定花费的交通费用酌情认定为160元，共计1080元；（8）伤残赔偿金，张增炼身体损伤构成十级伤残，有江西司法鉴定中心出具的鉴定意见书证实，原审原、被告双方均无异议，张增炼系农业家庭户口，定残时年满49周岁，依照其提供的劳动合同，已经连续在城镇工作超过一年，其主要收入来源已经脱离农业生产，其残疾赔偿金应当按照江西省上年度城镇居民人均年纯收入33819元／年计算20年按10%比例赔付，为33819元／年×20年×10%＝67638元；（9）精神损害抚慰金，根据受诉法院当地的生活水平，综合评定3000元；（10）鉴定费2800元，有安义安正法医学司法鉴定所、南昌大学第一附属医院出具的司法鉴定费发票证实，予以认定；（11）残疾辅助器具费1516元，有张增炼提供的安义县康尔寿大药房前进店开具的票据证实，结合医疗机构诊断的病情确需发生该费用，予以认定；（12）被抚养人生活费，张增炼作为其母彭菊珍的赡养义务人，其母在事故发生时已年满75周岁，为农村户籍，该事实有其提供的安义县鼎湖镇戴坊村民委员会出具的证明及户口登记簿证实，予以认定。被抚养人生活费应按江西省上年度农村居民人均消费性支出10885元／年计算，张增炼主张按照9874元／年标准计算，不违反法律规定，予以认可。被抚养人生活费，依照9874元／年计算5年按10%的伤残比例赔付，由其二儿一女均摊，为9874元／年×5年×10%÷3＝1645.67元；（13）财产损失费用，张增炼主张本案事故致手机毁损造成损失2498元，无事实根据，不予认定。综上所述，张增炼的各项赔偿费用为医疗费47629.10元（含后续治疗费7000元），其中医保范围内医疗费共计41913.61元、非医保用药（含后续治疗费）5715.49元，住院伙食补助费9200元，营养费1840元，护理费9564.32元，误工费27580元，交通费1080元，伤残赔偿金67638元，精神损害抚慰金3000元，残疾辅助器具费1516元，鉴定费2800元，被抚养人生活费1645.67元，合计173493.09元。上述费用由被告阳光财产保险公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔付医保范围内医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔付伤残赔偿金67638元、残疾辅助器具费1516元、护理费7540.33元、误工费27580元、交通费1080元，被抚养人生活费1645.67元、精神损害抚慰金3000元，小计110000元。其余医保范围内医疗费31913.61元，住院伙食补助费9200元，营养费1840元，护理费2023.99元，共计44977.6元，由被告阳光财产保险公司在机动车第三者责任保险限额范围内赔付。张增炼的非医保用药5715.49元，应由侵权人即周奕樊承担。鉴定费2800元，不属保险理赔范围，应由侵权人周奕樊承担。阳光财产保险公司垫付重新鉴定费用2900元，有江西司法鉴定中心开具的发票原件证实，应予认定。张增炼住院期间，周奕樊垫付的16100元，阳光财产保险公司垫付的10000元，该事实有周奕樊提供的收条原件证实，原审原、被告双方均无异议，一审法院予以认定，两原审被告所垫付费用应当在其各自应当承担的赔偿数额内予以扣减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第五十二条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，第二十六条，第二十八条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司南昌中心支公司于本判决生效之日起十五日内在交通事故责任强制保险限额内赔付张增炼人民币110000元。二、阳光财产保险股份有限公司南昌中心支公司于本判决生效之日起十五日内在商业第三者责任保险限额内赔付张增炼人民币44977.60元。三、张增炼于收到保险公司赔付的同时返还周奕樊垫付医疗费人民币10384.51元。四、驳回张增炼的其他诉讼请求。案件受理费4550元，减半收取2275元，鉴定费5700元，共计7975元，由张增炼负担3328元，周奕樊负担4647元，于上述给付时间一并给付。 二审期间，经本院释明，张增炼向本院补充提交了2019年7月至2020年1月的银行流水。阳光财产保险公司对该证据的三性均无异议。本院对该份证据予以确认。 双方对一审查明的事实均无异议和补充，本院对一审查明的事实予以确认。 本院另查明：2019年7月-2020年1月，安义县公安局交通警察大队向张增炼分别发放2019年6月-12月工资2438元、2198.48元、2444.24元、2774.24元、2114.24元、2444.24元、2690元。2019年11月5日还向张增炼发放了2019年4月至9月的绩效奖3000元及降温费600元。 本院认为，本案争议焦点为：1、张增炼在误工期间是否存在误工损失，阳光财产保险公司要求不予承担张增炼误工费27580元是否有事实和法律依据；2、鉴定费如何分担？ 关于误工费，从张增炼2019年7月-2020年1月的银行流水可以看出，安义县公安局交通警察大队每月按时向张增炼发放了工资，亦未扣发绩效奖，故张增练在误工期间不存在误工损失，阳光财产保险公司要求不予承担张增炼误工费27580元的上诉请求成立，本院予以支持。各方对一审认定的张增炼的其他各项赔偿费用未提出异议，本院予以确认，故张增炼的各项赔偿费用为医疗费47629.10元（含后续治疗费7000元），其中医保范围内医疗费共计41913.61元、非医保用药（含后续治疗费）5715.49元，住院伙食补助费9200元，营养费1840元，护理费9564.32元，交通费1080元，伤残赔偿金67638元，精神损害抚慰金3000元，残疾辅助器具费1516元，鉴定费2800元，被抚养人生活费1645.67元，合计145913.09元。上述费用由阳光财产保险公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔付医保范围内医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔付伤残赔偿金67638元、残疾辅助器具费1516元、护理费9564.32元、交通费1080元，被抚养人生活费1645.67元、精神损害抚慰金3000元，小计94443.99元；其余医保范围内医疗费31913.61元，住院伙食补助费9200元，营养费1840元，小计42953.61元，由阳光财产保险公司在机动车第三者责任保险限额范围内赔付。减去阳光财产保险公司已垫付的10000元，阳光财产保险公司还应向张增炼赔付127397.60元。张增炼的非医保用药5715.49元，由周奕樊承担。张增炼住院期间，周奕樊已垫付16100元，故张增炼应返还周奕樊10384.51元。 关于鉴定费，2019年12月31日，张增炼的伤残经安义安正法医学司法鉴定所鉴定，鉴定结论评定张增炼构成九级伤残，继续治疗费需7000元；张增炼为此支付鉴定费2800元。在阳光财产保险公司申请法院重新鉴定后，江西南昌司法鉴定中心于2020年3月25日作出鉴定结论，评定张增炼身体损伤构成十级伤残，出院后需后续治疗费7000元；阳光财产保险公司为此支付鉴定费2900元。第一次鉴定系张增炼单方申请，且第二次鉴定意见降低了第一次鉴定意见的鉴定等级，故第一次鉴定费2800元由张增炼自行负担；第二次鉴定费用2900元，由周奕樊负担。 综上所述，阳光财产保险公司的上诉请求成立，本院予以支持。依据依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持安义县人民法院（2020）赣0123民初133号民事判决第三项； 二、撤销安义县人民法院（2020）赣0123民初133号民事判决第一、二、四项； 三、阳光财产保险股份有限公司南昌中心支公司于本判决生效之日起十五日内向张增炼支付道路交通事故赔偿款共计127397.60元； 四、驳回张增炼的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4550元（张增炼已预缴），减半收取2275元，由张增炼负担910元，周奕樊负担1365元；鉴定费5700元，由张增炼负担2800元，周奕樊负担2900元。二审案件受理费575元（阳光财产保险股份有限公司南昌中心支公司已预交），由张增炼负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  龚 江 审 判 员  沈 莉 审 判 员  陈大奎 二〇二〇年七月十日 法官助理  王超迁 书 记 员  钟万友