河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终8132号上诉人（原审原告）：**芳，女，汉族，1982年8月5日出生，住河南省许昌县。委托诉讼代理人：刘宏胜，河南良仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：安春霖，河南良仁律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：王会霞，女，汉族，1973年12月28日出生，住河南省禹州市。委托诉讼代理人：崔世杰，河南光法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:关本建，男，汉族，1971年10月2日出生，住河南省禹州市。上诉人**芳因与上诉人王会霞，被上诉人关本建机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18799号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。**芳上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，改判赔偿金额为213335.96元（不服金额为53656.81元）；2、一、二审诉讼费用由王会霞、关本建承担。事实和理由：1、司法鉴定意见误工期为出院后150日，本次住院的后三天在第一次诉讼所支持的误工期间并没有包含，故本次误工期应支持的为153天，一审在有明确的住院期间和司法鉴定的误工期间的情况下误工期3个月无事实和法律依据。2、护理期限应为19天（第一次住院）＋45天（两次住院手术之间）＋7天（第二次住院）＋30天（司法鉴定出院后护理期）＝101天，**芳主张100天，护理费应为18143元（5443元÷30×100天），一审法院认定护理费54天9797元与事实不符，少认定46天8346元。3、抚养费根据法律规定计算数额为37080.81元，一审在无法律和事实依据的情况下认定抚养费5000元，少认定32080.81元。综上，一审法院在无法律和事实依据的情况下认定赔偿数额为53656.81元，请求二审法院依法改判，支持**芳上诉请求。王会霞辩称，**芳因本次事故受伤，经治疗后仍已经完全康复，不存在误工、护理的情况，主张的误工期、护理期的标准和期限存在错误，属于重复计算，不应当支持。案涉鉴定结论不应当认可，并且王会霞已经提出了重新鉴定的申请，鉴定人员不能对鉴定做出合理的解释和适用法律错误，其残疾赔偿金及被扶养人生活费不应当支持。王会霞上诉请求：请求撤销一审判决，驳回**芳的诉讼请求。事实和理由：1、**芳因本次事故受伤，经治疗后已完全康复，不存在误工的情况，结合**芳的伤情，其误工期最多不超过150元。（2019）豫01民终3726号判决改判误工期十个月，王会霞全部履行完毕。**芳未提交证据证明收入减少且未提交完税证明，一审法院依据（2018）豫0103民初10768号判决的标准认定**芳的误工期的标准和期限存在错误，不符合法律规定。2、郑州陇海法医临床司法鉴定所对**芳的护理期评估意见超出了伤残鉴定的范围。该鉴定机构未尽到对送检材料的真实性审查义务，且鉴定意见书中缺少鉴定机构和鉴定人员的资格证明材料，对如何得出右腕关节功能丧失超过25%以上，缺乏分析论证，也没有对“肌力”进行鉴定。该鉴定意见书中三期的评定所依据的评定准则错误，应当包含住院期间的时间，不应包含出院后的时间。故王会霞提出重新鉴定申请，有事实和法律依据，一审没有准许，存在程序错误。**芳辩称，一审法院认定**芳的误工标准正确，误工期限应为153天。郑州陇海法医临床司法鉴定所关于**芳伤残等级鉴定的郑陇海司鉴所[2019]临鉴字第278号鉴定意见书应当采纳，王会霞虽提出重新鉴定申请，但该申请不符合重新鉴定的条件，不存在鉴定人员不能对鉴定作出合理解释和适用法律错误问题，一审法院未予准许是正确的。关本建未到庭未答辩。**芳向一审法院起诉请求：1.判令王会霞、关本建赔偿**芳医疗费50773.77元、医疗器械费1800元、误工费46200元、护理费18143元、住院伙食补助费1250元、营养费2550元、交通费500元、伤残赔偿金63748.38元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1300元、被扶养人生活费37080.81元，共计228345.96元；2．王会霞、关本建承担诉讼费、保全费等费用。一审法院认定事实：2018年6月25日13时55分，王会霞驾驶关本建所有的豫Ｋ×××××号小客车沿中原路地下道南侧辅道由西向东行驶至京广路口东150米处时，因疲劳驾驶，撞坏非机动车道中的护栏后，又与慢车道内行驶的电动车发生碰撞，造成车损四辆，**芳、马永乐、陈祥庆三人受伤。事故经交警队责任认定，王会霞负事故全部责任，**芳、马永乐、陈祥庆无责任。事故发生后，**芳在郑州大学第五附属医院住院治疗16天，诊断为左侧盖氏骨折伴血管神经损伤，左手开放性损伤，肋骨多发性骨折（肋8），肺部挫伤。后**芳于分别于2019年2月16日住院18天，4月21日住院6天，诊断为左桡骨骨折术后及左下尺桡关节脱位。经郑州陇海法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书：**芳构成伤残等级十级，误工期为出院后150日，护理期为出院后30日，营养期为出院后60日。另查明，豫Ｋ×××××号小客车车主为关本建，事故发生时未投保交强险。一审法院于2018年12月15日作出（2018）豫0103民初10768号民事判决书，判决1．王会霞赔偿**芳74915.57元；2．关本建对上述赔偿在54030元范围内承担连带赔偿责任。后**芳上诉于郑州市中级人民法院，将判决变更为王会霞赔偿**芳106415.57元。一审法院认为，王会霞驾驶机动车与**芳发生交通事故，负事故全部责任，应承担赔偿责任。**芳的合理损失为医疗费50773.77元、医疗器械费1800元、误工费18900元（结合第一次误工费计算自2018年6月25日至2019年4月25日共计10个月及鉴定机构出具的鉴定书，一审法院酌定为三个月，6300元／月×3月＝18900元）、护理费9797元（5443÷30×（24＋30）＝9797元）、住院伙食补助费1200元（50元／天×24天＝1200元）、营养费1680元（20元／天×（24＋60）天＝1680元）、交通费480元（20元／天×24天＝480元）、残疾赔偿金63748.38元、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元、被扶养人生活费一审法院酌定5000元，以上共计159679.15元。关本建作为事故车辆豫Ｋ×××××号小客车的所有人，没有投保交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定：未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额内予以赔偿的，人民法院应予支持；投保义务人和侵权人不是同一人的，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额内承担连带责任的，人民法院应予支持。故上述损失由关本建在交强险保险范围内承担连带赔偿责任，关本建已在第一次诉讼当中在交强险范围内承担54030元，扣除鉴定费1300元，交强险剩余范围内67970元承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、王会霞于判决生效之日起十日内赔偿**芳159679.15元；二、关本建对上述赔偿在67970元范围内承担连带赔偿责任；三、驳回**芳的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2363元，由**芳承担711元，王会霞承担1652元。本院二审期间，**芳提交以下新证据：**芳银行流水明细一份，证明**芳的税前月平均收入为每月6300元,而**芳在一审当中已经提交了个人收入证明及银行流水明细。由于**芳的工作单位的工资没有及时发放，根据银行流水明细显示，在2018年5月30日发放了**芳4月份的工资，故我们所提交的交通事故发生前六个月的工资为2017年11月、12月和2018年1-4月份。王会霞质证称，第一，**芳提交的证据在一审时已经提交，不属于新证据。结合一审时的质证意见，**芳的收入证明和误工证明，均没有用人单位的负责人签字，不符合证据的形式要件，不予认可。第二，**芳未向法庭提交完整的工资流水，只提交事故发生前前六个月的流水，不能证明在事发之后其工资有少发或者未发的情形，并且向法庭提交的工资流水截止的时间为2018年6月份，打印的时间为2018年6月18日，均不能说明以后的误工情况，也应当向法庭提交截止第二次开庭之前完整的流水，并向法庭提交个人完税证明。第三，一审**芳向法庭提交的劳动合同证明劳动关系，截止时间为2018年6月30日，而用人单位的名称为北京汇源集团开封有限公司，银行流水显示的工资发布的单位天津万盟汇达实业有限公司，明显不符，并且劳动合同的第二页字体与其他字体完全不一样，不排除**芳向法庭提交虚假的证据材料。综上即使**芳向法庭提交的流水是真实的，根据误工费的计算标准是填补原则，而不是只单纯的按照前六个月的实际平均工资计算。**芳向法庭提交的证据不能证明其证明目的。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于案涉鉴定意见书问题，郑州陇海法医临床司法鉴定所出具的郑陇海司鉴所[2019]临鉴字第278号鉴定意见书，系因当事人的申请而由一审法院依法委托该所出具，程序合法，且该鉴定意见书后附有鉴定机构和鉴定人员的法医临床鉴定资质，故本院对该鉴定结论予以采信。关于误工费问题，受害人有固定收入的按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，**芳已提交证据证明案涉交通事故发生以前其收入状况，**芳共计住院24天，三期鉴定误工期为出院后150天，误工期共计174天，但其仅主张误工期为153日，故**芳的误工费为32130元（6300元÷30×153天）。关于护理费问题，一审法院结合三期鉴定的护理期认定**芳的护理费为9797元并无不当，本院予以支持。关于被扶养人生活费问题，**芳的父亲67周岁，母亲63周岁，两名未成年子女分别为14周岁、10周岁，有兄弟姐妹三人，被扶养人生活费参照上年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算，故**芳对其父母的被扶养生活费为34200.97元（34200.97元/年×（17＋13）÷3×10%），对其未成年子女的被扶养生活费为20520.58元（34200.97元/年×（4＋8）÷2×10%），以上被扶养人生活费共计54721.55元，因**芳仅主张被扶养人生活费37080.81元，符合法律规定，本院予以支持。一审法院结合当事人提交的证据以及鉴定意见书，认定**芳的医疗费50773.77元、医疗器械费1800元、护理费9797元、住院伙食补助费1200元、营养费1680元、交通费480元、残疾赔偿金63748.38元、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元并无不当，本院予以确认。综上，**芳的损失共计为204989.96元。综上所述，**芳的上诉请求部分成立，应予支持；王会霞的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18799号民事判决第二项；二、撤销河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18799号民事判决第三项；三、变更河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18799号民事判决第一项为王会霞于判决生效之日起十日内赔偿**芳204989.96元；四、驳回**芳的其他诉讼请求。一审案件受理费4725元，减半收取2363元，由**芳负担242元，王会霞负担2121元。二审案件受理费3505元，由**芳负担117元，王会霞负担3388元。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  曾小潭审判员  陈启辉二〇二〇年七月十六日书记员  杜佰玲