抚顺市新抚区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0402民初1242号原告辽宁天缘汇丰建筑安装有限公司，住所地抚顺县石文镇石文村。法定代表人杨德勇，系该公司总经理。委托诉讼代理人李博，系该公司员工。委托诉讼代理人林震东，系辽宁凯临律师事务所律师。被告抚顺新顺意清真食品有限公司，住所地：抚顺胜利经济开发区刘山街食品工业园区。法定代表人高荣华，系该公司总经理。原告辽宁天缘汇丰建筑安装有限公司（以下简称天缘公司）与被告抚顺新顺意清真食品有限公司（以下简称新顺意公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天缘公司委托诉讼代理人李博、林震东，被告新顺意公司法定代表人高荣华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天缘公司向本院提出诉讼请求，1、判令被告向原告支付拖欠的工程款581455.58元及利息（以581455,58元为基数，自2015年10月5日至实际给付之日，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计算；2019年8月20日之后按同期全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR)计息）。至起诉之日，利息128889.32元，共710344.9元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年8月5日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，施工工程为抚顺新顺意清真食品有限公司锅炉房，合同约定竣工日期为2015年10月5日，合同价款381600元。后又增加锅炉房附属工程建设，签证金额为259855.58元，共641455.58元。工程竣工日交付使用，被告一直未付款。在原告催要之下，被告于2018年向原告支付60000元，剩余581455.58元至今未付，原告因此起诉，希望能判如所请。被告新顺意公司辩称，请求法院驳回原告的全部请求。第一，2014年新顺意公司与辽宁天缘汇丰建筑安装公司（曾用名：抚顺天缘建筑安装有限公司）签订施工合同，工程款1124.84万元（估算），并在2015年3月12日在抚顺市住房和城乡建设委员会备案，双方约定结算金额以实际工程量为准，天缘公司应在工程竣工验收合格后的15个工作日后移交新顺意公司所有办理房产手续的资料。合同签订后新顺意公司先后于2015年5月27日汇入天缘公司账户200万，2015年8月24日汇入天缘公司账户500万，2018年7月3日汇入天缘公司账户45.62万元，共计745.62万元工程款，并非原告所说只汇款6万元；第二，原告所提到的2018年8月5日签订的合同是一本无效合同，因为合同中第十条第三项明确规定本合同双方约定经工商行政管理机关鉴证后生效，因为此合同没有到工商行政管理机关鉴证，更没有去抚顺市住房和城乡建设委员会备案，还没有签订日期，另外因此合同未经过正常招标流程，所以应认定本合同无效；第三，原告所提到的合同，第26条工程款支付方式明确规定，此工程发包方不采用支付工程款形式，由发包方顶账给承包方一台酷路泽白色SUV（价格为市场价格），承包方结算金额定案后工程款不足够顶发包方车辆，剩余金额由承包方现金或将承包方的一台08年雅阁经评估后顶账给发包方。说明该项工程款不能用现金方式结账，而是由双方车辆相互顶账，并且以实际工程量结算为准。虽然有工程决算书的价格，也只是开工之前的工程款估算，并无签署日期。第47条补充条款明确规定结算方式：本工程结算根据实际施工完成项目的竣工图，设计变更，现场签证及图纸外增加项目及完成工程量认定单、材料价格单等结算资料，计算工程量进行结算。所以无最终该工程款金额认定单；第四，第十一款47.2条明确规定工程验收合格后5日内，发包发接收过去，可是实际工程质量严重不合格，出现跑冒滴漏等一系列质量问题，还有一部分工程尚未施工完。打电话给承包人，他们不是立即组织人员到现场查看工程质量原因并维修处理，而且找各种理由推脱，无奈新顺意公司只好自己找施工队维修，并花费很多财力物力。一直到今天承包人也没有到新顺意公司查看该工程存在的质量问题，所以该工程属于尚未竣工并未验收合格，无工程交接单，属于只干了整个工程的80%状态，后期20%都是新顺意公司自己找工程队完成后期工程；第五，关于质量保修期，附件3第二条明确规定为自工程竣工验收合格之日起计算，因该工程一直未竣工验收合格，所以质保期还未开始；第六，在该项目施工过程中，新顺意公司无意中发现发包方派驻的工程师是负责该项目实际承建施工人员的亲叔叔，天缘公司未经发包人同意非法将该项目转包出去，承建人并无任何建筑资质，导致该工程出现严重的质量问题。从原告提及的6万元钱就可以看出，天缘公司将新顺意所付工程款中单独支付给了实际承建人，如果天缘公司起诉新顺意公司拖欠工程款，应该将整个合同全部提起诉讼，而不是单独只提到这个无效合同，所以认定该项目为非法转包非法施工。根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一》的若干规定，符合施工合同无效的情形；第七，承包人违法分包签订的合同无效。（1）施工单位将工程分包给个人的；（2）施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的；（3）施工合同中没有约定，又未经建设单位认可，施工单位将其承包的部分工程交由其他单位施工的；（4）施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的，钢结构工程除外；（5）专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的。今后新顺意公司将根据签订的施工合同，天缘公司将所承建的工程非法转包和严重的工程质量问题提起法律诉讼，保护自己的合法权益；第八，2018年因新顺意公司需要向抚顺银行新抚支行贷款1900万元，用于购买生产设备及流动资金，因部分工程尚未完工，工程款结算尚未与天缘公司达成一致，还因该工程尚未竣工验收合格，所以经与天缘公司友好协商后，与天缘公司法人代表签订了一份承诺函，签字并有视频为证。承诺天缘公司自动放弃该工程款的全部优先受偿权及留置权，抚顺银行对该工程具有第一顺位受偿权，天缘公司自愿放弃其诉权、抗辩权，直至新顺意公司全部清偿贷款。意思就是如果新顺意公司在没有偿还抚顺银行1900万元的银行贷款之前，天缘公司是不能起诉工程款的，否则就是违背了天缘公司所签订的承诺函。由于新顺意公司尚未偿还抚顺银行1900万元的贷款，所以此诉讼无效。综上所述，请求法院以事实为依据，以法律为准绳，还抚顺新顺意清真食品有限公司的合法权益。本院经审理认定事实如下，2015年8月5日被告新顺意公司作为建设单位与原告天缘公司作为施工单位签订《建设工程施工合同》，约定：“一、工程概况工程名称为抚顺新顺意清真食品有限公司锅炉房，工程地点：抚顺胜利经济开发区（刘山），工程内容：土建及配套设施工程；二、工程承包范围承包范围：土建及配套设施工程；三、合同工期开工日期：15年08月05日，竣工日期：15年10月05日，合同工期总日历天数：62天；四、质量标准工程质量标准：合格；五、合同价款金额(大写)：叁拾捌万壹仟陆佰元整元(人民币)，$：381,600.00元(人民币)；九、发包人向承包人承诺安装合同约定的期限方式支付合同价款及其他应当支付的款项；十、合同生效合同订立时间：2015年08月5日合同订立地点：抚顺新顺意清真食品有限公司办公室本合同双方约定经工商行政管理机关鉴证后生效。”该合同第三部分专用条款第23.2本合同价款采用此合同承包价格形式为固定总价图纸以内工程一次性包死。26工程款（进度款）支付双方约定的工程款(进度款)支付的方式和时间：此工程发包方不采用支付工程款形式，由发包方顶账给承包方一台全新一汽丰田全新兰德酷路泽4.0排量白色的SUV(价格为市场价格)，承包方结算定案后工程款不足够顶发包方车辆，剩余金额由承包方支付给发包方现金或将承包方现有一台08年雅阁由发包方4S店专业人员评估金额一并顶给发包方，承包方决算定案后金额加上评估车辆价格总金额超过顶账车辆金额超出部分金额由发包方全部返还现金（10日内全部返还）。原告天缘公司与被告新顺意公司形成工程（决）算书，内容为：“工程名称：抚顺新顺意清真食品有限公司锅炉房，工程造价：381,600.00元，附单项工程费汇总表，其中新顺意锅炉房（土建）365767.97；新顺锅炉房(给排水)4567.11；新顺意锅炉房(电气)11264.92，合计381600”。原告与被告形成工程（结）算书，内容为：“工程名称：抚顺新顺意清真食品厂锅炉房签证部分，工程造价：259,855.58元，附单位工程费用表，其中建筑工程221195.96；土石方工程6053.77；装饰装修工程32605.85；工程造价259855.58”。上述工程竣工后已交付被告新顺意公司使用，2018年7月16日原告天缘公司收到新顺意公司支付的工程款60000元。原告天缘公司依法向本院提供证据如下：1.《建设工程施工合同》、2.工程(决)算书、3.工程(结)算书、4.增值税普通发票、5.锅炉房图纸、竣工图纸、签证单；被告新顺意公司向本院提供证据如下：1.汇款凭证、2.备案施工合同。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告天缘公司作为施工单位与被告新顺意公司作为建设单位签订《建设工程施工合同》，该合同自签订之日起成立。原、被告双方在合同中约定“经工商行政管理机关鉴证后生效”，上述约定属于对合同附生效条件，但本案原告已经实际施工义务，且已将上述工程交付被告实际使用，故原告有权向被告主张工程款。关于工程款的数额问题，被告对原告向本院提供《建设工程施工合同》、工程(决)算书、工程(结)算书的真实性无异议，但抗辩工程(决)算书、工程(结)算书中金额为估算金额，非实际金额，且依据合同约定工程款应以车辆顶账方式支付，但被告未按照该条款履行，又于在2018年7月16日向原告支付工程款60000元，故原告有权要求被告支付工程款，本院结合原告提供的签证单及图纸等证据能够确定锅炉房工程的工程款数额为381600元，锅炉房签证部分金额为259855.58元。原告主张的利息符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、四十五条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告抚顺新顺意清真食品有限公司于本判决生效后十五日内向原告辽宁天缘汇丰建筑安装有限公司支付工程款581455.58元及利息（以581455.58元为基数自2015年10月5日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10903元，减半收取5451.50元，保全费4072元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。审 判 员  尤 鹏二〇二〇年七月十六日代书记员  张家夕