河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀08民终1762号上诉人（原审原告、被告）：马晓杰，女，1987年7月16日出生，满族，住承德市双滦区。委托诉讼代理人：张宝魁，河北华川律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：燕赵财产保险股份有限公司承德中心支公司，住所地承德市双滦区双塔山镇滦河北岸远通矿业大厦十一层。负责人：郑树刚，职务：总经理。委托诉讼代理人：孔庆钢，河北承天律师事务所律师。上诉人马晓杰因与被上诉人燕赵财产保险股份有限公司承德中心支公司（以下简称燕赵保险承德公司）劳动争议二案，不服河北省承德市双滦区人民法院（2019）冀0803民初2251号、（2020）冀0803民初42号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭合并对本二案进行了审理。上诉人马晓杰及其委托诉讼代理人张宝魁，被上诉人燕赵保险承德公司的委托诉讼代理人孔庆钢均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马晓杰的上诉请求：1、请求撤销原判，依法改判支持上诉人的一审全部诉讼请求或撤销原判，发回一审法院重审。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人关于在一审的5项诉讼请求均提供充足证据，同时证据已经形成证据链条。一审法院只采信被上诉人不完整的证据，而不采信上诉人的完整证据，导致认定事实错误。2、被上诉人因主观原因故意或者过失不及时为马晓杰办理转移失业保险手续，导致上诉人缴纳了失业保险，但是无法领取失业保险金。上诉人的损失完全是被上诉人原因和责任造成的，应当得到法院支持。3、被上诉人在一审中提供了充足证据证实上诉人的实收保费数额和绩效提成奖金数额以及被上诉人截留扣发员工绩效提成奖金等事实，上诉人主张的绩效提成奖金92671.29元应得到支持。请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。燕赵保险承德公司辩称，上诉人未提交证据证明因被上诉人的过错导致上诉人不能领取失业保险金，就应承担举证不能的后果。而且根据社会保险法等相关法律规定，社保问题属于社保机构管辖范围。针对绩效提成奖金，被上诉人在原审中提交了上诉人业务的原始业务载体，就是单位保存的手工台账。该手工台账为装订成册的文本，原审中上诉人与被上诉人因业绩工资问题就该手工台账进行了将近三天的质证，上诉人并对台帐的真实性提出异议及要求进行鉴定，因此应当视为上诉人认可被上诉人提交证据的真实性、合法性及关联性。上诉人没有证据证明其实际进行了加班，而且真实情况也是其没有进行加班。一审法院认定补发工资的时间是正确的，因为在公司成立之前不存在发放工资的情况。请求二审法院驳回上诉，维持原审法院判决结果。马晓杰向一审法院起诉请求：1、请求判决企业支付非法解除劳动合同赔偿金3年9个月工龄即4年×3750.00元×2倍＝30000.00元；2、给付拖欠的2015年10月至2016年3月31日期间的工资5300.00元×6个月＝31800.00元；3、给付扣押的2016年4月-2017年11月期间的绩效提成奖金92671.29元；4、判令企业赔偿失业保险金15264.00元；5、支付2016年12月11日至17日加班工资3990.13元。燕赵保险承德公司向一审法院起诉请求：1、判令企业不向马晓杰支付工资6518.40元；2、不支付赔偿金26250.00元；3、不支付失业保险损失8460.00元。一审法院认定事实：燕赵保险承德公司成立于2016年2月24日。2019年6月4日，燕赵保险承德公司对马晓杰作出解除劳动合同通知书，具体内容为“你在5月份内因考勤纪律问题被通报批评3次，严重违反公司考勤管理制度；通过中支职场视频监控发现你存在多次打卡后长时间擅自离司、工作期间玩手机等情况；且多次拒绝履行总经理室交办的工作任务，情节极为恶劣。因你仍处于哺乳期内，根据人事规定管理制度中《考勤休假管理办法》中第四章第十五条内容，经公司慎重考虑，决定于2019年7月11日解除与您所签劳动合同。工资结算截止日期为2019年7月11日，社保缴交截止月份为2019年7月”。2019年6月13日，马晓杰经承德市妇幼保健院诊断为宫内早孕8+周。一审法院认为，1、关于燕赵保险承德公司是否应当支付非法解除劳动合同赔偿金的问题。燕赵保险承德公司虽然于2019年6月4日以提前一个月通知的形式对马晓杰作出解除劳动合同通知书，但对于相关规章制度是否通过合法程序制定并向马晓杰公布使其知悉举证不充分。根据燕赵保险承德公司向马晓杰出具的解除劳动合同通知书的内容以及马晓杰在承德市妇幼保健院的病历记载，能够认定燕赵保险承德公司向马晓杰出具解除劳动合同通知书时马晓杰尚在哺乳期、孕期，故应认定燕赵保险承德公司的行为为违法解除劳动关系。双方均认可马晓杰在解除劳动关系前十二个月平均工资为3750.00元，故燕赵保险承德公司应支付马晓杰的赔偿金为26250.00元（3.5个月（自2016年2月24日至2019年7月11日）×3750元/月×2）。对马晓杰要求的超出部分，本院不予支持。2、关于要求给付拖欠的2015年10月至2016年3月31日期间的工资问题。根据马晓杰的举证，能够确定自燕赵保险承德公司成立时起马晓杰即在该单位工作，而燕赵保险承德公司不能举证证明其已经向马晓杰支付了2016年2月24日至3月31日期间的工资，综合考虑马晓杰的举证情况，可以确定马晓杰当时的月工资在5300元左右，故燕赵保险承德公司应向马晓杰支付此期间的工资6518.40元（2016年2月24日至29日的工资1218.40元+3月份工资5300元）。马晓杰要求支付2015年10月至2016年2月23日期间的工资无法律依据，本院不予支持。3、关于绩效提成奖金是否应予给付的问题。根据双方当事人的举证情况，能够反映出马晓杰本人在2016年至2017年期间拥有一定的保单业务量。但根据燕赵保险承德公司的举证情况，也能证明马晓杰所举业务量中存在不是由本人所做业务但记载在本人名下的情况，即马晓杰所提供的证据不能证明其在2016年4月至2017年11月期间的真实业务量，该情况的出现说明燕赵保险承德公司在业务管理中存在问题。按照马晓杰提供的《外勤人力管理办法》、《销售人力管理实施细则（试行）》，该两份文件确制定了业务提奖比例，但同时也规定了相应的考核、审批及不予发放的情形。鉴于燕赵保险承德公司同意支付马晓杰2016年4月至2017年6月期间的绩效提成奖金，根据马晓杰提供的《外勤人力管理办法》中确定的提奖比例，本院确定马晓杰应获得的奖金为3201.80元。4、关于失业保险金是否应予赔付问题。失业保险金是指职工在暂时失去工作或转换职业期间，没有经济收入，生活发生困难时，由政府提供物质帮助而向其支付的一定金钱。我国社会保险法对于失业保险金的发放对象、领取期限、发放标准等均作出规定。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，结合马晓杰的举证情况，其要求燕赵保险承德公司赔偿失业保险金事项不符合人民法院劳动争议案件受理条件，本院不予处理。但也应当指出，依照我国劳动合同法第五十条的规定，燕赵保险承德公司应当在解除劳动合同时出具解除劳动合同的证明后十五日内为马晓杰办理档案和社会保险关系转移手续。由于燕赵保险承德公司未及时办理转移手续造成马晓杰提起该项请求，燕赵保险承德公司负有责任。5、关于加班工资问题。马晓杰要求支付2016年12月11日至17日加班工资3990.13元，该时间段相对于其申请劳动仲裁的时间较长，其应提供充足的证据予以证明。马晓杰提供的证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十二条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决，一、燕赵财产保险股份有限公司承德中心支公司于本判决生效之日起十日内支付马晓杰赔偿金26250.00元；二、燕赵财产保险股份有限公司承德中心支公司于本判决生效之日起十日内支付马晓杰拖欠工资6518.40元；三、燕赵财产保险股份有限公司承德中心支公司于本判决生效之日起十日内支付马晓杰拖欠绩效提成奖金3201.80元；四、驳回马晓杰的其他诉讼请求；五、驳回燕赵财产保险股份有限公司承德中心支公司的其他诉讼请求。两案案件受理费20.00元，分别减半收取计10.00元，由燕赵财产保险股份有限公司承德中心支公司负担。本院二审期间，上诉人马晓杰向本院提交以下证据：1、中国建设银行个人活期账户交易明细一份，证明自2015年12月开始，被上诉人已经为上诉人补发了办理业务的手续费，虽被上诉人未成立，但是上诉人已经实际为该公司工作。2、燕赵财纪申复决字2018的1号文件，证明被上诉人存在私设小金库截留员工绩效奖金的情况。3、2016至2017年被上诉人关于上诉人等员工绩效提成奖金申请表一份，有被上诉人负责人签字，证明绩效奖金确实存在，领导也签字认可，但没有发放。4、三份机动车交通事故强制险保单及承德银行账户综合查询单一份，证明2015年10月份上诉人就开始为被上诉人工作。5、提供业务归属表一份，证明被上诉人在一审提供的所谓手工台账仅仅是实收保费的一部分，并没有全部提供。被上诉人燕赵保险承德公司质证意见为，针对上诉人马晓杰二审提交的所有的证据均应在一审中提出，二审不应认定为新证据。具体意见为：1号证据，被上诉人认为交易明细中有被上诉人公司名称的证据，我方对其真实性不认可。我公司成立于2016年2月24日，我方了解上诉人在我公司工作之前也从事相关的保险办理工作，因此所提交的银行转账交易明细中写明手续费不能证明其就是为我公司工作。2号证据中没有上诉人的名称因此与本案没有关联性。3号证据均为复印件，我方对真实性有异议，我单位认可我单位原始装订成册的手工台账，与其不符的均不是真实情况，该证据达不到上诉人的证明目的。4号证据为复印件，对其真实性有异议。该保单上没有任何被上诉人的名称，不能证明上诉人在被上诉人处工作的事实。5号证据，对其真实性不认可，我方一审提交的手工台账是真实的。经庭审质证，本院对当事人提供的证据综合分析认定如下：上诉人马晓杰提供的1号证据为其个人账户的银行交易流水，其中载明为燕赵财产保险股份有限公司支付的均系手续费，此证据达不到其主张在2016年2月24日被上诉人燕赵财险承德公司成立前，该公司存在拖欠其工资的证明目的，对此证据本院不予采信。2号证据为燕赵财险保险股份有限公司对其支公司经理胡晓松申诉问题的复议复查决定，达不到马晓杰主张扣发其绩效提成奖金92671.29元的证明目的，对此证据本院不予采信。3号证据为复印件，无法与原件核对，对此证据的真实性本院不予认定。4号证据能够证实马晓杰的亲属在被上诉人处投保了机动车强制保险，但是无法证实燕赵保险承德公司是否存在拖欠其在公司成立前的工资问题，对此证据本院不予采信。5号证据为复印件，亦无法与原件核对，对此证据的真实性本院亦不予认定。本院二审经审理查明认定的事实与一审法院查明认定的事实一致。本院认为，上诉人马晓杰在燕赵保险承德公司2016年2月24日成立后，即开始在其公司处提供劳动的事实清楚。燕赵保险承德公司通知马晓杰解除劳动合同时，马晓杰处于孕期，一审法院认定燕赵保险承德公司违法解除与马晓杰之间的劳动合同的判决认定正确，依据马晓杰在被上诉人公司成立后开始计算的马晓杰工作年限并最终确定的经济赔偿金数额正确，本院予以维持。燕赵保险承德公司成立于2016年2月24日，马晓杰从此期间开始至2016年3月31日的工资，燕赵保险承德公司未能提供证据证实已经向马晓杰支付，应当及时足额支付此期间马晓杰的工资。马晓杰主张2015年10月至2016年2月23日燕赵保险承德公司成立前的工资，一审法院作出的其无法律依据的判决认定并无不当，本院予以维持。马晓杰在一、二审审理过程中提供的证据达不到证实其2016年4月至2017年11月期间真实业务量的证明目的，一审法院根据燕赵保险承德公司同意支付马晓杰2016年4月至2017年6月期间的绩效提成奖金的事实及马晓杰提供的《外勤人力管理办法》中确定的提奖比例，确定马晓杰应获得的奖金为3201.80元的判决认定亦无不当，本院亦予维持。社会保险法对于失业保险金的发放对象、领取期限、发放标准等均作出规定，因此马晓杰在本案中要求燕赵保险承德公司赔偿失业保险金事项不符合人民法院劳动争议案件受理条件，一审法院对此不予处理，适用法律正确。马晓杰关于加班费的诉讼请求，应由其承担举证责任。现马晓杰未能提供充足证据予以证明，一审法院对此请求不予支持，亦无不当。综上所述，上诉人马晓杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币共计20.00元，由上诉人马晓杰负担。本判决为终审判决。审 判 长 冉雪芳审 判 员 罗乐平审 判 员 张喜艳二〇二〇年七月二十日法官助理 张 浩书 记 员 郝雨辰