湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终6268号上诉人（原审被告）：武汉新金珠宝首饰有限公司，住所地武汉市江汉区中山大道357-359号。法定代表人：李东生，该公司董事。委托诉讼代理人：林明恺，男，该公司员工。委托诉讼代理人：孙阑，湖北正信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李国军，男，1973年3月25日出生，汉族，住武汉市汉阳区。上诉人武汉新金珠宝首饰有限公司（以下简称新金珠宝公司）因与被上诉人李国军劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2019）鄂0103民初10975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。新金珠宝公司上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人全部诉讼请求；本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判令上诉人应当支付被上诉人延时加班工资，认定失实、适用法律错误。一、被上诉人入职以来，上诉人均依法依规安排被上诉人的工作时间，充分保障了被上诉人的合法权益，不存在加班事实。（一）被上诉人入职以来，工作时间安排为早上八点半到晚上八点半，其中用餐休息一小时，且上一天休一天，每周至少休息三天以上，每周工作时间为38.5小时。符合《中华人民共和国劳动法》第三十六条及《国务院关于职工工作时间的规定》第三条的平均每周工作时间不超过44小时及40小时的相关规定。（二）上诉人在职期间，不参与任何夜间工作，其夜间的安保、保洁等工作，均有专人完成，被上诉人未提供劳动。二、加班须有前置程序，即由双方协商确定，但上诉人未要求过被上诉人加班，被上诉人也从未对工作时长及性质提出异议。根据《中华人民共和国劳动法》第四十一条的规定，加班需有双方协商确认。三、考虑到被上诉人用工时间特殊性，上诉人每月给予被上诉人786.4元补贴，但一审判决中并未对补贴部分予以冲抵或说明。李国军辩称，我早上上班，第二天早上下班，存在加班的情形。新金珠宝公司没有另外给我补贴。请求驳回上诉，维持原判。李国军向一审法院起诉请求：1.确认李国军与武汉市新世界珠宝金号有限公司（以下简称新世界珠宝金号）、新金珠宝公司1995年11月至2019年3月3日期间存在劳动关系；2.判令新世界珠宝金号、新金珠宝公司支付李国军1995年11月至2019年2月期间无休加班工资94520元。一审法院认定事实：新金珠宝公司2004年3月13日与李国军签订《劳动合同》，约定合同期限自2004年3月15日至2009年3月14日，新金珠宝公司因生产（工作）需要，经考核后，同意招（聘）用李国军为本单位员工。李国军同意在护卫队员岗位，承担安全保卫工作任务，为保安工种。该劳动合同期满后，双方多次续签劳动合同，最后一次劳动合同期限截止时间为2019年3月14日。劳动关系存续期间，李国军的上班时间为早上8点30分，下班时间为次日早上8点30分，新金珠宝公司为李国军提供了夜间休息的折叠床，晚8点30分至次日早上8点30分店铺另安排夜班人员一同值班。2019年2月26日李国军向新金珠宝公司递交《辞职报告》，以家中有特殊情况为由申请辞职，同年3月1日后李国军再未上班。2019年3月18日李国军以新金珠宝公司为被申请人向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年8月2日该委以江劳人仲裁字（2019）第857号仲裁裁决书裁决确认李国军与新金珠宝公司2004年3月至2019年2月期间存在劳动关系并驳回李国军其他仲裁请求，仲裁裁决书送达后，李国军不服向法院起诉。根据李国军提供的交通银行个人客户交易清单和中国工商银行借记卡账户历史明细清单，李国军离职前12个月平均工资为2536.4元，李国军认可金额为2247元。新金珠宝公司为李国军缴纳了2004年3月至2019年2月的基本养老保险、2005年2月至2019年2月的失业保险、2006年10月至2019年2月的基本医疗保险、2006年12月至2019年2月的生育保险和2007年1月至2019年2月的工伤保险。审理中，李国军向一审法院提供押金收据一份、荣誉证书五份、《申请》两份，拟证明1995年11月起与新金珠宝公司建立劳动关系，但押金收据、荣誉证书及《申请》上的印章均为武汉新世界珠宝股份有限公司，无新金珠宝公司印章。2019年10月11日李国军向一审法院申请撤回对新世界珠宝金号的起诉，一审法院口头裁定予以准许。新金珠宝公司2001年12月27日注册成立。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，新金珠宝公司2004年3月13日与李国军签订劳动合同，并自同年3月起为李国军缴纳基本养老保险费，李国军按《劳动合同》约定在保安岗位为新金珠宝公司提供劳动并获取相应报酬，双方劳动关系自此建立。2019年2月26日李国军向新金珠宝公司递交《辞职报告》后于同年3月1日起再未上班，双方劳动关系即解除，一审法院确认李国军与新金珠宝公司劳动关系存续期间为2004年3月13日至2019年2月28日。李国军提供的押金收据、荣誉证书及《申请》上的印章均为武汉新世界珠宝股份有限公司，无新金珠宝公司印章，不足以证明李国军1995年11月至2004年3月12日期间与新金珠宝公司存在劳动关系，李国军要求确认1995年11月至2019年3月3日与新金珠宝公司存在劳动关系的请求，一审法院予以部分支持。根据李国军的上、下班时间及工作性质具有的特殊性，考虑新金珠宝公司已为李国军在工作场所提供了用于休息的折叠床并另行安排夜间值班人员，在扣除合理的用餐及睡眠时间后，一审法院确认李国军在岗期间工作时间为13小时，按平均每月工作15天（两人轮班）计算，每月工作时间195小时，扣除法定工作时间174小时，每月延时加班时间为21小时，两年共计504小时，延时加班工资为2247元÷21.75天÷8小时×504小时×150%=9762.8元。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字并保存两年以上备查”的规定，新金珠宝公司对2017年2月28日前的加班工资支付凭证不负有举证义务，且李国军无证据证明2004年3月13日前与新金珠宝公司存在劳动关系，李国军要求新金珠宝公司支付1995年11月至2017年2月28日期间延时加班工资的请求，一审法院不予支持。因未提供证据，李国军要求新金珠宝公司支付休息日加班工资的请求，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条规定，判决：一、李国军与武汉新金珠宝首饰有限公司2004年3月13日至2019年2月28日期间存在劳动关系；二、武汉新金珠宝首饰有限公司于判决生效之日起十日内支付李国军延时加班工资9762.8元；三、驳回李国军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元予以免交。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。一审查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案的争议焦点为新金珠宝公司是否应向李国军支付延时加班工资。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。根据查明的事实，新金珠宝公司与李国军在2004年3月13日至2019年2月28日期间存在劳动关系，在职期间李国军的上班时间为早上8点30分，下班时间为次日早上8点30分。新金珠宝公司主张李国军不存在加班事实，新金珠宝公司从未要求李国军加班，且每月已向李国军发放了786.4元的补贴，但新金珠宝公司未提交充分的证据证明其主张的事实。一审法院根据李国军的上、下班时间及工作性质，扣除合理的用餐及睡眠时间后，确定李国军每月工作时间为195小时，并据此判决新金珠宝公司应向李国军支付延时加班工资9762.8元，并无不当。综上，新金珠宝公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉新金珠宝首饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 左 菁审判员 王 伟审判员 胡 浩二〇二〇年七月九日书记员 卢宇驰