陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1611号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市绥德县名州镇永乐大道新华书店旁一楼商铺。统一社会信用代码：916108266*****。负责人：石巨辉，系该公司经理。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务律师。被上诉人（原审原告）：黄正飞，男，1980年9月7日出生，汉族，住陕西省榆林市榆阳区。系陕K*****（陕K****挂）号车驾驶人。委托诉讼代理人：马瑾，女，1987年1月12日出生，汉族，居民，住陕西省绥德县。被上诉人（原审被告）：慕永兵，男，1988年4月13日出生，汉族，住陕西省榆林市。系陕K*****（陕K****挂）号车驾驶人。被上诉人（原审被告）：寇虎雄，男，1986年12月6日出生，汉族，住陕西省吴堡县，系陕K*****（陕K****挂）号车实际车主。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人黄正飞、慕永兵、寇虎雄机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初2228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法撤销陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初2228号民事判决，改判上诉人少赔付被上诉人残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费23891元。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人的伤残等级鉴定过高，上诉人有权申请重新鉴定。被上诉人肝脏累计切除和破碎仅为38%，需达到二分之一以上为六级伤残，该鉴定存在重大瑕疵。2、被扶养人生活费前两年累计超出上一年度城镇居民人均消费性支出额。被扶养人生活费应为151038.22元。3、诉讼费、鉴定费应由实际侵权人承担。黄正飞辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。慕永兵、寇虎雄未作答辩。黄正飞向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告赔偿因交通事故造成医疗费、陪护费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费及精神损害抚慰金等共计306021.23元；2、由被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年4月28日，原告黄正飞驾驶陕K*****（陕K****挂）号重型半挂牵引车沿大保当镇小保当运煤专线由南向北行驶至13KM处，与前方同向停放被告慕永兵驾驶的陕K*****（陕K****挂）号重型半挂牵引车尾部相撞，致原告受伤。后原告被送往榆林市第一医院住院治疗，经诊断原告的伤情为：1、失血性休克；2、闭合性腹部损伤；3、脾挫伤；4、胰腺挫伤；5、代谢性酸中毒；6、闭合性胸部损伤；7、肺挫伤；8、肋骨骨折；9、多处软组织损伤；10、双肾结石；11、右肱骨骨折术后；12、肝功能不全；13、低蛋白血症等。住院治疗35天，花医疗费118730.01元。原告于2019年6月3日出院后，又出现身体不适情况，于2019年6月4日再次在榆林市第一医院入院，住院治疗6天，花医疗费7044.64元。原告黄正飞出院后去医院复查花费582元。2019年5月9日经神木市公安局交通管理大队对事故作出道路交通事故认定书：此次事故由黄正飞承担主要责任，慕永兵承担次要责任。2019年11月1日经榆林市中级人民法院司法技术室对外委托陕西榆林高科法医司法鉴定所作出陕榆高科[2019]临鉴字第668号鉴定意见书：被鉴定人黄正飞交通事故致肝破裂手术切除1/2以上，属六级伤残；胆囊切除术后，属九级伤残；右侧第6、7、8及左侧第5、6、7肋骨骨折，属十级伤残。后续治疗费5000元、误工期150天、护理期60天、营养期90天。支出鉴定费3120元。原告儿子黄杰生于2003年2月23日，女儿黄雅洁生于2011年1月16日。原告父亲黄永忠生于1955年5月4日，其母亲张进爱生于1953年6月22日，原告父母共生育四个子女。另查明，被告慕永兵系肇事车辆陕K*****（陕K****挂）号重型半挂牵引车的驾驶员，被告寇虎雄系该车辆的实际车主，该车辆在被告保险公司投保交强险和赔偿限额为100万元的商业三者险，事故发生在保险期内。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由有过错一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错比例承担责任。本案原告黄正飞驾驶机动车与被告慕永兵驾驶车辆发生追尾，造成原告黄正飞受伤，事故经交警部门认定，由原告承担主要责任，慕永兵承担次要责任，故对原告造成的合理损失，被告应按照责任比例承担赔偿责任。关于司法鉴定意见被告保险公司提出重新鉴定，因该鉴定经榆林市中级人民法院对外委托，鉴定时也通知了被告保险公司参与鉴定过程，故本院不再启动重新鉴定程序，对该鉴定意见予以认可。对于原告的合理损失应为：医疗费126356.65元，营养费因鉴定原告的营养期为90日，且原告住院期间医嘱为住院饮食、高蛋白饮食，故对于原告的该项请求应予以支持，营养费应按每日20元计算，为1800元。关于住院伙食补助费每天50元，住院41天，应为2050元。护理期、误工期应按鉴定意见分别为60日、150日，护理费标准为住院期每天100元，出院后每天50元，护理费应为5050元，误工费每天205元，应为30750元。因原告生活居住在城镇，故残疾赔偿金应按城镇标准计算，应为353181.40元。被抚养人生活费儿子黄杰应为11641.9元，女儿黄雅洁应为58209.90元。原告在发生事故时其父母均年满60周岁，故其父亲黄永忠的被扶养人生活费应为46567.92元；其母亲张进爱的被扶养人生活费40746.93元。关于精神损害抚慰金结合原告伤残等级和当地生活水平，本院酌定为26500元。后续治疗费以鉴定意见确定为5000元为准。综上，原告的各项合理损失应为710974.70元（项目及计算方式详见附表）。关于被告保险公司认为诉讼费、鉴定费系间接损失，不应由被告保险公司承担，该抗辩理由不能成立，本院不予采纳。由于本案原告在发生交通事故时承担主要责任，被告车辆驾驶员慕永兵承担次要责任，故原告的合理损失，在强制保险赔偿不足部分，被告承担30%的赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司在强制保险项下赔偿原告黄正飞医疗费10000元，伤残项下赔偿110000元，在商业三者险项下赔偿原告黄正飞177292.41元，以上共计297292.41元。于判决生效后十日内付清。二、被告慕永兵、寇虎雄不再承担赔偿责任。三、驳回原告黄正飞的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5760元，由被告中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，黄正飞与慕永兵发生肇事，经交警队作出道路事故认定书，由黄正飞承担主要责任，慕永兵承担次要责任。慕永兵驾驶的陕K*****（陕K****挂）号涉案车辆在中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保一份交强险、100万元商业险，足以赔偿所受损失，故慕永兵、寇虎雄不再承担赔偿责任。上诉人认为鉴定存在重大瑕疵，经查，本案鉴定经法院委托由具有资质的鉴定机构作出，鉴定意见分析说明详细记载送检肝脏体积为16×10×5cm，另见碎块肝脏组织一堆体积6×4×2cm（正常成人肝组织平均大小为25cm×15cm×6cm）,累计切除和碎裂肝脏组织约为1/2以上。且上诉人未能举证证明存在应予重新鉴定的法定情形，因其举证不能故不予支持。对于被扶养人生活费，黄正飞的四个被扶养人儿子女儿每年每人消费支出为5820.99元/年，父亲母亲每年每人消费支出为2910.49元/年，二者累计为17462.96元（5820.99元/年×2人+2910.49元/年×2人）而上一年度标准数据为21966元，显然被扶养人生活费累计小于标准数据。对于的诉讼费、鉴定费，依据保险法第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年七月二十二日书记员  段欣兵