山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初3755号原告：国药控股山东有限公司，住所地济南市市中区党家街道办事处罗而大街16号。法定代表人：周旭东，董事长。委托诉讼代理人：刘锋，山东琴岛（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：高翔，山东琴岛（济南）律师事务所律师。被告：山东佰禄康商贸有限公司，住所地济南市市中区井家沟村491号。法定代表人：朱新志，总经理。被告：朱新志，1971年6月24日出生，汉族，山东佰禄康商贸有限公司总经理，住南京市六合区。原告国药控股山东有限公司与被告山东佰禄康商贸有限公司（以下简称佰禄康公司）、朱新志买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告国药控股山东有限公司法定代表人周旭东的委托诉讼代理人刘锋、高翔，被告山东佰禄康商贸有限公司法定代表人朱新志，被告朱新志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告国药控股山东有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付货款本金1674000元；二、判令被告向原告支付违约金502200元及2019年12月1日至实际清偿之日的违约金（以本金1674000元为基数，按照日万分之五计算）；三、本案诉讼费及保全费由被告承担。事实和理由：原告与被告佰禄康公司于2017年签署《战略合作协议》,被告佰禄康公司授权原告为江苏福莱尔等系列产品的特约经销商,被告佰禄康公司无条件代原告清理库存及销售。后双方又于2017年9月4日签订《购销合同》,原告向被告佰禄康公司采购江苏福莱尔品牌的60台病员加温系统单路和3台病员加温系统双路设备。因产品滞销,原告(甲方)、被告佰禄康公司(乙方)、被告朱新志(丙方)于2019年11月8日签署《退货合同》,合同约定被告佰禄康公司同意将滞销的54台病员加温系统FD-A-M2的货款本金1674000元分两笔支付至原告账户,首笔应于2019年11月25日前支付,余款应于2019年11月30日前支付,但被告佰禄康公司并未依约支付上述款项。根据合同约定,如被告佰禄康公司逾期支付,应支付违约金502200元(自2018年4月1日计算至2019年11月30日)及2019年12月1日至实际清偿之日的违约金。合同还约定被告朱新志自愿承担连带保证责任。为了维护原告的合法权益,现向贵院提起诉讼,请求判如所请。被告佰禄康公司、朱新志辩称：一、战略协议是原告的格式化文本,其中的内容明显规避重要的退货时的货物贬值、保证货物不受损坏等原告担责的具体违约责任,毕竟这是商务合作,若概由被告方独自承担,显然有失公平;此格式合同对同一货物付款违约责任,设立为原告违约金与被告违约金计取规则不一致不对等、均显著有利于原告的处分条款,也显然有失公平。表现为:在规定双方的权利与义务及违约责任中,要么是违约责任中违约金设定原则原告(甲方)轻、被告(乙方)重;要么是双方都未能实现预期结果、未尽到责任和义务时,可以追溯惩罚被告(乙方)违约责任,而原告(甲方)一概免责,即便有再多过错出现,也没有其担责的具体条款，战略协议中这些显然是不一致、不公平的。列举几个可见这种格式化协议的不平等之处:如违约责任条款中,原告(甲方)与被告(乙方)的不一致、不公平。战略协议中“1、甲方向乙方提供订单后未能及时付款按照当笔货款的1%向乙方支付违约金,造成损失的应承担相应赔偿责任,其总额不超过当笔货款的5%。2、乙方未能按照约定在第六个自然月最后一日之前将当笔订单代销款返还甲方的,按照应返还代销款的日万分之五承担违约金。”的表述为证。又如,原告(甲方)购买货物6个月后并未退给乙方,双方继续保持合作至今,货物滞销至今,但是却仍可以按照自身需要、无论货物怎样了也可随时要求退给被告(乙方),起诉被告(乙方)，被告(乙方)也必须无条件接受,且仍可以按照违约责任从6个月开始起计取被告(乙方)的违约金进行处罚。战略协议条款中“对到期未能销售的产品甲方按照库存现状交付乙方,乙方按照约定支付货款,乙方不得以任何借口拒绝接收。”的表述为证。2019年11月8日上午被告方害怕被诉讼、被追究违约罚金,也基于一种情感上的因素在原告的主导下签订了退货合同,其中原告(甲方)载明的计算违约金的方式也可证。二、原告有央企的强大经济实力,专业的法务部门加外聘一流的专业律师,可随时、频繁运用的诉讼资源这些不对称优势,形成对被告巨大的精神压力和可能会产生的经济负担。原告法律团队在2019年11月8日上午起草并同被告签订退货合同,退货合同对原告库房中货物是否合格、已经迭代贬值、滞销等巨大风险呈现出来的是原告方免责、概由被告方承担,且在本次诉讼中原告主张的违约金及数额等作法在上面已经陈述,被告认为都是显示公平和不对等的。强大的原告给被告造成巨大的精神压力,从原告与被告分别签订战略协议、购货合同；从2019年11月8日上午签订的退货合同、2019年11月8日下午签订的(2019)鲁0103民初7842号市中区法院签发的民事调解书前提是被告方必须先签退货合同再同意调解书签订;原告之前以与被告签订的购销合同起诉被告,今天再以战略协议加退货合同为据起诉被告、诉讼保全、突然起诉等等,这些连环的法律措施,这种不对称优势给作为濒临破产企业的法定代表人、被告朱新志个人造成巨大痛苦、精神压力、诉讼成本、工作停滞等沉重负担。三、原告正式要求退本次诉讼标的体现的这部分167.4万元货物，是2019年11月份，那么2019年11月份之前双方是在实质性的合作之中,原告拥有自己采购的货物至今。退货合同产生的背景，主要讲达成协议的三条，第一条当中对客户产生的退货主张我是接受的，当时是出于情感的角度，提出退货已经影响到相关负责我们业务的人员奖金各个方面，各个方面必须接受退款，同时对164万元退货款数额是基于后面所说的如果支付了就支付这个款项就可以了，这个原则下我是认可的，对于这款违约金我刚才已经陈述了，我认为这一块在当时的情况下是不会产生的，第二个我企业濒临破产，甲方法律团队让我个人担保提出的，我也是处于一个负责任的态度，虽然我自己从资产的角度会受一点苦，我借钱也要解决这个问题，但是今天起诉到法院了，追溯退货合同的形成我就是自食苦果，所以我也提出了上述的辩护意见，但是说这么多，一个人没有良心没有道德，他不配是一个人，我从来不会背弃自己的初衷还钱，当庭我也是这个态度，寻求和原告基于原退货本金金额支付为前提一个月内全部付清167.4万元，这已经极大的超出了货物的目前的因为各种情况造成的贬值、损害的费用。综上,请求法官帮助被告实现双方和解,被告愿意在法官的主持和帮助下,同原告基于退货前提下进行庭内或庭外和解。请求法官考虑被告以上所陈,在基于事实的基础上,能够兼顾考虑被告境遇和承受能力的实际,以期达成和解,让本次纠纷能够相对和谐的一次性彻底解决;让原告的利益得到保障,也还被告一个重新振作起来,获得家庭和谐,生活正常的机会。被告绝不愿意继续产生任何诉讼、占用国家宝贵的司法资源是一方面,若如此,会让这个问题持久解决不下去而最终也必将是原、被告双方的利益损害变得更大和不可预测，而给个人、家庭、社会带来不稳定的负面影响。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。据此，本院认定事实如下：原告（作为甲方）与被告佰禄康公司（作为乙方）签订《战略合作协议》，载明：“甲、乙双方根据国家有关法律、法规规定,在基于国家医疗改革大背景及物流信息化发展趋势的情形下,甲、乙双方同意强强联合、优势互补,共同拓展医院服务市场。甲、乙双方经充分协商,遵循互惠互利、共同发展,友好合作的原则,特签订本战略合作协议,以明确双方在合作中的相关权利、义务并共同遵守如下约定:一、合作内容1、乙方作为德国西门子、美国civco、江苏福莱尔、深圳美格尔等系列省内总代理产品在山东的代理商(详首营上报授权书及产品彩页),现授权甲方为乙方在济南、烟台、威海、青岛、德州、济宁、日照、临沂、聊城、枣庄、菏泽、潍坊、莱芜滨州、东营地区的该产品授权特约经销商。……二、合作要求双方约定,在本协议框架下,甲方依本协议产品附表向乙方采购相关产品,甲方每笔采购订单都要签订相关采购合同,乙方以甲方提供的产品合同提供相关产品;合同中所涉及的价格均以产品附表中所列供货价格为最终交易价格。三、特别约定1、甲方采购乙方产品收到货物第一个自然月内销售产品的价格是货款的105%;在第二个自然月开始每增加一个月,基于第一个月销售价格的基础上再增加货款的1%；乙方无条件代甲方清理库存及销售,并在第六个自然月最后一日之前按照产品货款的111%向甲方返还代销款,其余溢价部分归乙方所有。2、对到期未能销售的产品甲方按照库存现状交付乙方,乙方按照约定支付货款,乙方不得以任何借口拒绝接收。六、违约责任5、甲方向乙方提供订单后未能及时付款按照当笔货款的1%向乙方支付违约金，造成损失的应承担相应赔偿责任，其总额不超过当笔货款的5%。7、乙方未能按照约定在第三个自然月最后一日之前将当笔订单代销款返还甲方的，按照应返还代销款的日万分之五承担违约金。”2017年9月4日，原告（作为乙方）与被告佰禄康公司（作为甲方）签订《购销合同》，载明：“甲、乙双方于2017年8月30日进行协商,确认乙方向甲方订购以下产品,达成以下条款:乙方向甲方订购以下产品:病员加温系统单路规格FD-A-M2FD-A-M4注册证编号:苏食药监械(准)字2014第2540075品牌：江苏佰润医疗:福莱尔，60台，单价3.1万元，金额186万元；病员加温系统双路规格A型双路B型双路C型双路注册证编号:苏食药监械(准)字2014第2540075品牌：江苏佰润医疗：福莱尔，3台，单价3.8万元，金额11.4万元；合计:大写壹佰玖拾柒万肆仟元整。二、交货方式:本合同经双方签章生效后,乙方将全部货款汇到甲方指定账户后,30日内,甲方将货物快递至乙方指定的济南市济青高速公路零点立交桥西北侧盖世集团第三库区1-088库房,运输费用由甲方承担。四、付款方式:乙方9月28日前一次性支付甲方全额货款。……”原告于2017年9月20日通过银行转账方式向被告佰禄康公司支付货款1974000元。2019年11月8日，原告（作为甲方）与被告佰禄康公司（作为乙方）、被告朱新志（作为丙方、担保方）签订《退货合同》，载明：“鉴于甲、乙双方已签订《战略合作协议》,该协议约定:甲方为乙方山东部分区域的授权特约经销商,向乙方采购相关产品;乙方无条件代甲方清理库存及销售,并在第六个自然月最后一日之前按照产品货款的111%向甲方返还代销款;对到期未能销售的产品由甲方按照库存现状交付给乙方,乙方按照约定支付货款,不得以任何借口拒绝接收。协议签订后,双方又于2017年7月4日签订《购销合同》(合同编号b1k-gk-001)对相关条款进行约定。甲方依约于2017年9月20日向乙方支付货物全款197.4万元,但乙方未能按照协议约定向甲方开具151.9万元的发票,也未按照协议约定向我司返还代销款,乙方已构成实质违约,双方经过协商,达成本协议:一、甲、乙双方经协商,乙方接受甲方对《购销合同》中滞销产品的退货主张。二、乙方同意将滞销的54台病员加温系统FD-A-M2的货款本金1674000元分两笔支付至甲方指定账户。于2019年11月25日前支付第一笔货款674000元,于2019年11月30日前支付1000000元。三、如乙方未能按照本合同第二条约定期限支付款项,乙方同意除支付货款本金外,再向甲方支付违约金。(自2018年4月1日计算至2019年11月30日为502200元,自2019年12月1日起的违约金另行按照《战略合作协议》的约定计算)。四、甲方收到上述所有款项后,同意乙方到甲方处提取上述54台病员加温系统FD-A-M2货物。五、丙方同意对乙方应向甲方支付的所有款项承担连带保证责任。六、因本合同发生争议的，三方协商解决，协商不成，任何一方可向甲方所在地人民法院提起诉讼。七、本合同履行完毕后，甲乙双方再无任何经济纠纷。八、本合同经三方签字或盖章后生效。甲方:国药控股山东有限公司(加盖合同专用章),乙方:山东佰禄康商贸有限公司(加盖公章)，朱新志（签名并捺印）,丙方:朱新志(签名并捺印),2019年11月8日。”被告至今未按上述退货合同的约定履行自己的义务。本院认为，原告与被告佰禄康公司签订的《战略合作协议》、《购销合同》、《退货合同》相互印证，在本案现有证据条件下，再结合原、被告的陈述，足以认定系双方当事人的真实意思表示，亦不违反有关法律和行政法规的强制性规定，均应为有效合同，双方按照合同法的相关规定，均应依约履行自己的合同义务，否则，即应承担相应的违约责任。在原告不予认可的情况下，被告在本案中的所提抗辩，没有事实和法律依据，本院不予采信。双方约定的违约金标准并不违反相关法律规定，本院予以确认；被告主张过高，没有依据，本院不予采信。故被告佰禄康公司应退还原告货款1674000元、支付违约金502200元并支付自2019年12月1日起至实际给付之日止，以1674000元为基数，按照日万分之五计算的违约金。被告朱新志在《退货合同》中明确承诺对被告佰禄康公司应向原告支付的所有款项承担连带保证责任，且在保证期间内，故其应对被告佰禄康公司的上述付款义务承担连带清偿责任。案经调解，不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条第一款、第二十六条规定，判决如下：一、被告山东佰禄康商贸有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告国药控股山东有限公司货款1674000元。二、被告山东佰禄康商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告国药控股山东有限公司支付2018年4月1日至2019年11月30日期间的违约金502200元。三、被告山东佰禄康商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告国药控股山东有限公司支付自2019年12月1日起至实际给付之日止，以1674000元为基数，按照日万分之五计算的违约金。四、被告朱新志对本判决上述第一条、第二条确定的被告山东佰禄康商贸有限公司的付款义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24210元，减半收取12105元；财产保全费5000元，均由被告山东佰禄康商贸有限公司、朱新志负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  申红旗二〇二〇年七月二日书记员  赵玉娇