湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘09民终1270号上诉人（原审原告）：庄冬阳，男，汉族，1956年11月15日出生，住南县。委托诉讼代理人：肖蓉，湖南跃海律师事务所律师，代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：冷明亮，男，汉族，1968年11月29日出生，住南县。委托诉讼代理人：段家清，湖南金剑律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人庄冬阳因与被上诉人冷明亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省南县人民法院（2020）湘0921民初407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。庄冬阳上诉请求：1、撤销一审判决，2、依法改判或发回重审；3、由冷明亮承担本案全部诉讼费用。事实与理由：1、庄冬阳自1998年开始一直经营自家的建筑材料店，办理了工商登记注册，申领了个体工商户营业执照，并缴纳了工商管理费，后国家对个体工商户减负，就没有再收取工商管理费了，上诉人也一直从事石灰、水泥等建筑材料销售，后来又创办了兴瓦厂，一审法院以益阳市人力资源和社会保障局发布的《关于益阳市2019年调整最低工资标准的通知》的规定，按南县的最低工资标准1220元/每月为标准计算误工费，显然与事实不符，误工费的计算标准应参照一审法院所在地批发和零售业上一年度职工的平均工资标准来计算。2、营养费计算标准过低。益阳市赤沙司法鉴定所的鉴定意见为营养60天，参考以往益阳市当地法院的裁判惯例，营养费的计算标准应为30元/天，而一审法院认定的营养费却只有500元，明显过低。冷明亮答辩称：1、冷明亮对于庄冬阳从事建筑材料销售的事实不否认，但是不能说明庄冬阳整个家庭是以从事建筑材料销售作为主要收入来源，庄冬阳仍然是以种田作为家庭主要生活来源，庄冬阳要求按批发零售行业进行计算误工费依据不足；2、庄冬阳上诉提出增加营养费，但没有提供依据，故不应当得到支持。请求驳回上诉，维持原判。庄冬阳向一审法院起诉请求：1、判令冷明亮赔偿庄冬阳因交通事故致伤庄冬阳的医药费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费共计34763元；2、本案诉讼费用由冷明亮承担。一审法院认定的事实：2019年12月30日18时10分许，冷明亮驾驶湘F266Y1号正三轮载货摩托车沿南县001县道由东往西行驶至丰安坝路段时，将前方同向正常步行的行人庄冬阳撞倒，致庄冬阳摔倒后受伤，造成道路交通事故。南县公安局交通警察大队出具事故认定书，认定冷明亮负事故的全部责任，庄冬阳无责任。庄冬阳经益阳市赤沙司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.不构成伤残；2.建议误工150天，1人护理60天，营养60天；3.前期医疗费以医院票据为准，后期治疗费预计在一千元左右或以医院实际产生的票据为准。冷明亮驾驶的湘F266Y1号正三轮载货摩托车未投保任何保险。对于上述双方无争议的事实，法院予以确认。本案争议事实主要为：庄冬阳的赔偿依据及标准是否过高。关于庄冬阳所提赔偿依据及标准是否过高的问题。庄冬阳后期医疗费，根据鉴定意见认可1000元；误工费，因庄冬阳在事故发生时已年满63周岁，亦未提供证据证明其误工方面的损失，但考虑到其确有劳动能力，其误工费应参照一审法庭辩论终结时上一年度的本地最低工资标准计算。根据益阳市人力资源和社会保障局发布的《关于益阳市2019年调整最低工资标准的通知》的规定，南县的月最低工资标准为1220元/月。误工时间，对司法鉴定意见的150天予以认可。故误工费为6016.44元（1220元/月×12月÷365天×150天）；护理费，对司法鉴定意见的护理天数予以认可。庄冬阳没有提供护理人员收入标准，应参照居民服务行业标准进行计算，故护理费计算为10064.71元（61227元/年÷365天×60天），庄冬阳要求护理费10062元，不违反法律规定，故认可护理费10062元；住院伙食补助费，庄冬阳的住院天数为19天，对庄冬阳要求住院伙食补助费950元予以认可；营养费，根据司法鉴定意见，营养期为60天，酌情认定为500元；交通费，庄冬阳没有提供正式交通票据，考虑到庄冬阳住院期间的实际开支，酌情认定200元；鉴定费，根据鉴定费发票认可1500元。法院确认庄冬阳的损失为：后期医疗费1000元，误工费6016.44元，护理费10062元，住院伙食补助费950元，营养费500元，交通费200元，鉴定费1500元，共计20228.44元。对冷明亮辩称已垫付8000元的辩解意见，因该笔费用包括前期医药费7853元和生活费147元，庄冬阳对前期医药费未起诉，不作处理，对生活费147元予以认可。对冷明亮申请重新鉴定的意见，因冷明亮系当庭申请，已过举证期，不予支持。一审法院认为，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。结合本案，本次交通事故系机动车与行人之间发生的事故，冷明亮负事故的全部责任，庄冬阳无责任，冷明亮驾驶的湘F266Y1号正三轮载货摩托车未投保任何保险，应由冷明亮自行承担全部赔偿责任。庄冬阳的损失共计20228.44元，应由冷明亮进行赔偿，剔除冷明亮已垫付的147元，还应赔偿20081.44元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由冷明亮赔偿庄冬阳20228.44元，剔除已赔偿的147元，还应赔偿20081.44元，此款限本判决生效之日起十日内付清；二、驳回庄冬阳的其他诉讼请求。本案案件受理费300元，减半收取150元，由冷明亮负担。二审中，庄冬阳向本院提交了如下证据：1、个体工商户营业执照、管理费收缴通知单、管理费通知单、管理费专用收款收据，拟证明庄冬阳办理了个体工商户工商注册登记，申领了营业执照，经营场所为南县明山头镇丰安埠，经营范围为建筑材料销售的事实；2、村民签字证明，拟证明庄冬阳自1998年至今一直从事建筑材料销售及店面经营情况的事实；3、庄冬阳本人陈述，拟证明庄冬阳自1998年至今一直从事建筑材料销售及店面经营情况的事实；4、庄冬阳店面收益记账及微信交易往来账单，拟证明庄冬阳一直从事建筑材料销售的事实；5、照片七张，拟证明庄冬阳营业规模和从事建筑材料销售的事实。冷明亮对庄冬阳提供的证据的质证意见：1、对第一组证据的合法性、关联性及证明目的均有异议，营业执照有效期是2004年至2007年，只能证明2007年12月31日前是合法的个体工商户，不能证明从2018年1月1日到现在为止庄冬阳是个体工商户；2、对第二份证据的合法性、关联性及证明目的均有异议，该证据证明的是1998年至2013年庄冬阳做石灰生意，之后转行做石棉瓦生意，是否是个体工商户，应当有工商登记证明；3、对第三份证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该份证据是庄冬阳自述，没有其他证据予以佐证；4、对第四份证据账单和微信转账的真实性无异议，对关联性及证明目的有异议。庄冬阳的账单是为了方便自己而做的流水账，庄冬阳做建筑材料销售与其生活来源没有关系；微信转账只能说明庄冬阳与他人之间存在经济往来，不能证明是销售建筑材料的经济往来；5、第五份证据是庄冬阳自己拍摄的，对其来源有异议，即使来源合法，也只能证明庄冬阳从事建筑材料销售，不能证明庄冬阳的家庭是以做建筑材料销售作为生活来源。庄冬阳提交的所有证据都是证明他做建筑材料销售，但是其在第一份上诉状中陈述的是其家庭生活来源以种田为主。本院对庄冬阳提供的证据认证如下：证据3是庄冬阳自述，不具有证据属性，本院不予采信；证据1、2、4、5具有证据属性，能证明庄冬阳从事建筑材料销售的事实，本院予以采信。二审查明，庄冬阳自1998年至今一直从事建筑材料销售及店面经营，冷明亮对该事实不否认。在湖南省公安厅交通警察总队办公室发布的湘公交传发[2020]29号《关于转发湖南省2019年度相关统计调查数据的通知》中显示：从事批发和零售业人员年平均工资为61035元；从事农、林、牧、渔业人员年平均工资为44693元。根据益阳市赤沙司法鉴定所的鉴定意见为庄冬阳误工150天，庄冬阳的误工费按批发和零售行业标准计算为25082.88元，即：61035（年工资）÷365（年天数）×150（司法鉴定误工数）=25082.88元；庄冬阳的误工费按农、林、牧、渔业标准计算为18367元，即：44693（年工资）÷365（年天数）×150（司法鉴定误工数）=18367元。庄冬阳诉讼请求中的误工费为18367元，是按农、林、牧、渔业标准计算的。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点是：冷明亮应赔偿庄冬阳误工费、营养费各是多少元？一、关于冷明亮应赔偿庄冬阳多少元误工费的问题。庄冬阳自1998年至今一直从事建筑材料销售及店面经营，冷明亮对该事实不否认，故庄冬阳的误工费应按批发和零售行业标准计算为25082.88元。因庄冬阳诉讼请求中要求误工费为18367元，不违反法律规定，故本院认可误工费18367元。冷明亮应赔偿庄冬阳误工费18367元。二、关于冷明亮应赔偿庄冬阳多少元营养费的问题。益阳市赤沙司法鉴定所的鉴定意见庄冬阳为营养60天，参考以往益阳市当地法院的裁判惯例，营养费的计算标准应为30元/天，故冷明亮应赔偿庄冬阳营养费1800（30×60）元。本院确认庄冬阳的损失为：后期医疗费1000元，误工费18367元，护理费10062元，住院伙食补助费950元，营养费1800元，交通费200元，鉴定费1500元，共计33879元。庄冬阳的损失共计33879元，应由冷明亮进行赔偿，剔除冷明亮已垫付的147元，还应赔偿33732元。综上所述，庄冬阳的上诉请求成立，本院予以支持。一审适用法律正确，但处理部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省南县人民法院（2020）湘0921民初407号民事判决；二、由冷明亮赔偿庄冬阳33879元，剔除已赔偿的147元，还应赔偿33732元，此款限本判决生效之日起十日内付清；三、驳回庄冬阳的其他诉讼请求。如冷明亮未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，减半收取150元，由冷明亮负担；二审案件受理费300元，由冷明亮负担。本判决为终审判决。审判长  夏立群审判员  毛杰中审判员  徐高龙二〇二〇年七月十七日书记员  贾 殷