浙江省新昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0624民初1866号 原告：吴永法，男，1961年5月1日出生汉族，住新昌县。 被告：赵钦，男，1983年12月13日出生汉族，住新昌县。 委托诉讼代理人：张芳芳，浙江新时代律师事务所律师。 被告：杨东岚，女，1981年11月7日出生汉族，住新昌县。 被告：董霞斌，男，1985年8月23日出生汉族，住新昌县。 委托诉讼代理人：王国幸，浙江新时代律师事务所律师。 原告吴永法与被告赵钦、杨东岚、董霞斌民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理。根据原告吴永法的申请，本院于同年5月26日作出了（2020）浙0624民初1866号财产保全的民事裁定并已执行。依法适用简易程序，于同年6月16日、7月1日公开开庭进行了审理。两次庭审，原告吴永法、被告赵钦的委托诉讼代理人张芳芳、被告董霞斌的委托诉讼代理人王国幸到庭参加诉讼，被告杨东岚经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴永法向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还借款本金500000元并支付从2014年9月15日起至实际还清借款日止按月利率1.5%的利息（暂计算至2020年5月15日已产生利息510000元，已支付335000元，剩余仍未支付利息175000元）；产生违约金共计174750元（违约金截至2020年3月15日），合计暂定844750元；2.被告杨东岚、董霞斌对上述借款本息承担连带清偿责任；3.若被告不能用资金偿还上述债务，原告有权在上述第一项诉讼请求债权范围内对被告提供的坐落于新昌县银城四街8幢142号房产和连云港新浦区巨龙路香溢世纪花城综合楼132号门面有优先受偿权；4.本案诉讼费由三被告承担。诉讼过程中，原告变更第一、二项诉讼请求为：1.判令被告赵钦、杨东岚归还借款本金500000元并支付从2014年9月15日起至实际还清借款日止按月利率1.5%的利息（暂计算至2020年5月15日已产生利息510000元，已支付335000元，剩余仍未支付利息175000元）；产生违约金共计174750元（违约金截至2020年3月15日），合计暂定849750元；2.被告董霞斌对上述借款本息承担连带清偿责任。 事实与理由：2014年9月15日，被告向原告借款500000元，双方签订了借款合同，并约定月息为1.5%，支付方式为半年一付，若超期被告则应承担每日千分之五的违约金，该年被告提供了安全路9号402号房产和连云港市新浦区巨龙路香溢世纪花城综合楼132号门面作为该笔借款的抵押，被告董霞斌为该笔借款的保证人，承担连带保证责任。原告于2014年9月15日履行了出借义务，后因被告未能及时归还借款本息又与原告分别两次续签借款合同至2018年9月14日，被告在2017年9月15日变更该笔借款抵押物为新昌县银城四街8幢142号和连云港市新浦区巨龙路香溢世纪花城综合楼132号门面。 现借款期限届满，原告多次催讨，被告未向原告归还借款本金500000元及从2014年9月15日起至实际还清借款日止按月利率1.5%的利息（暂计算式2020年5月15日已产生利息510000元，已支付335000元，剩余仍未支付利息175000元）；产生违约金共计174750元（违约金截至2020年3月15日），合计849750元。 被告赵钦辩称，1.借款属实，但是2017年9月12日重新签订借款协议，认为之前的债权债务已经抵销，应当以重新出具的借款协议为准。2.2018年8月3日、同年8月30日分别支付7万元、3万元，其中9万元系支付利息，1万元应抵扣本金，故剩余借款本金49万。3.同意支付自2018年9月起按不超过年利率24%计算的利息和违约金。被告赵钦未向本院提供证据。 被告董霞斌辩称，1.作为担保人，在原告与被告赵钦、杨东岚的借款协议上签字，是事实，利息支付情况其不清楚；2.借款协议总共签了3份，2017年9月12日的为最后一份，是对原先债权债务的确认，目前为止本金尚欠应该是49万元；3.按照该份协议，借款保证方式是抵押担保以及保证人保证，按照担保法规定，人保加物保，物的担保优先，抵押物不足部分才是其需要承担的部分。虽然没有约定担保方式，但是从约定内容上面来看为一般担保责任。借款协议第六条“当甲方的本金及利息遭受损失时，甲方有权向担保人追偿”的表述，应属于一般担保责任的意思表示。保证期间约定不明，按照规定，主债务到期以后6个月内，原告应该以仲裁或者起诉的方式向担保人主张权利。本案担保期限没有约定，主债权到期以后6个月内向保证人主张，主债权到期日应为2018年9月14日，故保证期间应至2019年3月15日届满。显然原告在2019年3月15日前并未向其主张权利，其依法免除担保责任，驳回对其的诉讼请求。被告董霞斌未向本院提供证据。 被告杨东岚未作答辩，也未向本院提供证据。 原告吴永法围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的证据，本院认定如下： 1.身份证复印件三份，证明被告主体资格； 2.利息明细一份，证明利息支付情况； 3.借款协议三份、收条一份、银行流水一份，证明借贷关系与借款支付情况； 4.不动产权证两份，证明被告用房子做抵押，其才借款的事实； 5.裁定书一份，证明2019年曾起诉的事实。 被告赵钦、董霞斌经质证对证据1-5的真实性均无异议。被告董霞斌经质证对证据2的证明目的有异议，认为2016年10月8日及2017年9月12日的借款协议，不能证明双方之间存在借贷关系，系对原先的借贷关系所产生的债权债务的重新确认，从借款协议第六条来看，被告董霞斌系一般担保，且对保证人的保证期间没有约定。本院认为，原告提供的上述证据，来源和形式合法，内容明确可信，且被告赵钦、董霞斌对真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月15日，被告赵钦、杨东岚向原告借款500000元，并出具借款协议一份，约定借款期限为一年，被告董霞斌作为保证人在担保人处签字确认。同日，原告向被告赵钦转账500000元，被告赵钦向原告出具收条一份。2016年10月8日，原、被告就案涉借款的借款期限约定延迟至2017年9月14日。2017年9月12日，原、被告就案涉借款进行结算，重新出具借款协议，约定：借款期限为2017年9月15日至2018年9月14日；利息为月息壹分五厘，支付方式为半年一付，若超期承担每天千分之五的违约金；被告赵钦、杨东岚以新昌县银城四街8幢142号房产和连云港市新浦区巨龙路香溢世纪花城综合楼132号门面作为借款抵押标的物；被告董霞斌为借款担保人。前述抵押标的物未进行抵押登记。2018年8月3日、同年8月30日，被告赵钦分别向原告付款7万元、3万元。后经原告催讨，被告未归还借款，致使纠纷发生。 本院认为，原告与被告赵钦、杨东岚的借贷关系不违反法律及法规的强制性规定，应当认定合法有效并受法律保护。被告赵钦、杨东岚作为借款人依法负有按照约定的数额和期限返还借款并支付利息的义务。2017年9月12日，原、被告重新出具借款协议，可以视为对案涉借款的重新确认，本院对被告赵钦的该辩称予以采信。根据借款协议约定，案涉借款约定月息1.5%，逾期违约金每天5‰，原告一并主张，应当以不超过年利率24%为限，对于超过年利率24%的部分，本院不予支持。原告自认于2018年8月3日、8月30日分别收到7万元、3万元款项，对于支付的超过年利率24%部分，本院在本金中予以抵扣，计算得出，截至2018年9月14日，剩余借款本金498166.67元，剩余应付利息3736.25元（详见计算清单）。现借款原、被告双方约定的借款期限届满后，被告赵钦、杨东岚未按约履行还款义务，构成违约，应依法承担相应的违约责任。对原告诉请合理部分的本金及利息，本院依法予以支持，对超出部分不予支持。被告董霞斌关于保证期间已届满，其不予承担保证责任的辩称，本院认为，无论何种保证方式，未约定保证期间的，保证期间均为主债务履行期届满之日起6个月。案涉借款的主债务履行期限至2018年9月14日，原告有权自2018年9月14日起6个月内，要求被告董霞斌承担保证责任。原告未提供证据证明其曾在保证期间内要求被告董霞斌承担保证责任，被告董霞斌保证责任应免除。故本院对原告要求被告董霞斌承担连带担保责任的诉请，不予支持。借款协议虽对抵押标的物进行了约定，但是未办理抵押登记，故抵押权未设立，原告诉请要求对借款协议约定的抵押标的物行使优先受偿权，本院不予支持。被告杨东岚经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十五条、第二十六条、第四十一条、第四十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告赵钦、杨东岚返还原告吴永法借款本金498166.67元、利息3736.25元，并支付自2018年9月15日起至款项实际付清之日止按年利率24%计算的利息、逾期违约金，限于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告吴永法的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费12297.5元，减半收取计6149元，财产保全申请费4744元，合计诉讼费10893元，由原告吴永法负担4893元，被告赵钦、杨东岚负担6000元。限于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员 俞 芳 二〇二〇年七月八日 书记员 梁晓蕾 计算明细 时间 实际付款 应付利息 应付逾期违约金 可抵扣本金 剩余本金 剩余应付利息及逾期违约金 2017.9.15-2018.3.14. 45000元 500000元 利息45000元 2018.3.15.-2018.8.2. 70000元 35000元 11666.67元 500000元 利息10000元，逾期违约金11666.67元 2018.8.3.-2018.8.29. 30000元 6500元 1833.33元 498166.67元 2018.8.30.-2018.9.14. 3736.25元 498166.67元 利息3736.25元 注：本表利息按年利率18%，逾期违约金按年利率6%计算。