安徽省马鞍山市雨山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0504刑初124号 公诉机关安徽省马鞍山市雨山区人民检察院。 被告人梁某某（曾用名:梁保住）,男,汉族,1974年10月6日出生于安徽省蒙城县,初中文化程度,案发前系马鞍山市清波燃料油有限公司（以下简称清波公司）法定代表人,户籍所在地安徽省蒙城县,现住马鞍山市花山区。因涉嫌犯非法经营罪,于2019年1月3日被马鞍山市公安局开发区分局取保候审,2020年6月1日由本院决定继续取保候审。 被告人曹某（曾用名:梁桂锋）,男,汉族,1967年1月2日出生于安徽省蒙城县,中专文化程度,案发前系清波公司职工,户籍所在地安徽省蒙城县,现住马鞍山市花山区。因涉嫌犯非法经营罪,于2019年1月1日被马鞍山市公安局开发区分局刑事拘留,同年1月7日由该局变更为取保候审，2020年6月1日由本院决定继续取保候审。 马鞍山市雨山区人民检察院以雨检一部刑诉[2020]176号起诉书指控被告人梁某某、曹某犯非法经营罪，于2020年6月1日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。马鞍山市雨山区人民检察院指派检察员魏一方出庭支持公诉。被告人梁某某、曹某到庭参加了诉讼。现已审理终结。 马鞍山市雨山区人民检察院指控：2016年12月,被告人梁某某为了非法销售柴油获利,在未取得国家成品油经营资质的情况下成立了清波公司,2017年初,梁某某租用马鞍山市雨山区佳山乡马塘村甘库自然村出租房作为仓库用于储存柴油。梁某某雇佣被告人曹某看管仓库、要求其负责销售柴油、记账并收款等日常事务管理。2018年,被告人梁某某开始从祝某等人处采购柴油,并联络对外销售柴油。被告人梁某某、曹某于2018年5月至12月期间,向马鞍山市盛鑫源商品混凝土有限公司销售柴油87.72吨,销售金额为人民币427418元;于2018年3月至10月期间,向马鞍山市皖江路桥工程有限公司销售柴油约40吨,销售金额为人民币296689元。 案发后,公安机关查获了被告人梁某某、曹某销售的部分油品，经上海润凯油液检测有限公司检测,油品硫含量超标，不能满足环保排放要求,其他指标均满足国家标准0号次柴油的技术要求，根据检测结果综合判断该油样成分为柴油。 被告人曹某于2018年12月31日被民警口头传唤到案;被告人梁某某于2019年1月3日主动投案,到案后均如实供述了犯罪事实,并认罪认罚。 公诉机关认为，被告人梁某某、曹某行为均已构成非法经营罪，情节特别严重，且系共同犯罪，被告人梁某某系主犯，被告人曹某系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人梁某某具有自首情节，可以从轻或减轻处罚。被告人曹某具有坦白情节，可从轻处罚。被告人梁某某、曹某均自愿认罪处罚，可从宽处理。建议法院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，对被告人梁某某判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年六个月，并处罚金人民币八万元；对被告人曹某判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 两名被告人对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议不持异议，均自愿认罪认罚。 经审理查明：被告人梁某某为了谋取非法利益,在未取得国家成品油经营资质的情况下，于2016年12月成立了清波公司非法销售柴油。2017年初,梁某某租用马鞍山市雨山区佳山乡马塘村甘库自然村出租房作为仓库用于储存柴油。梁某某雇佣被告人曹某看管仓库、要求其负责销售柴油、记账并收款等日常事务管理。2018年,被告人梁某某开始从祝某等人处采购柴油,并联络对外销售柴油。被告人梁某某、曹某于2018年5月至12月期间,向马鞍山市盛鑫源商品混凝土有限公司销售柴油87.72吨,销售金额为人民币427418元;于2018年3月至10月期间,向马鞍山市皖江路桥工程有限公司销售柴油约40吨,销售金额为人民币296689元。 案发后,公安机关查获了被告人梁某某、曹某销售的部分油品，经上海润凯油液检测有限公司检测,油品硫含量超标，不能满足环保排放要求,其他指标均满足国家标准0号次柴油的技术要求，根据检测结果综合判断该油样成分为柴油。 被告人曹某于2018年12月31日被民警口头传唤到案;被告人梁某某于2019年1月3日主动投案,到案后均如实供述了其犯罪事实，两被告人均自愿认罪认罚。 上述事实，两名被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有物证手机3部、皖Ｂ×××××号小型货车1辆;书证受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、户籍信息、到案经过、扣押决定书、扣押清单、销售合同、供油凭证、汇款凭证、银行交易流水、出库单、销货单、账本出库单、情况说明等;证人朱某、刘某、范某、张某、祝某、陈某、袁某、邵某、李某等人证言;被告人梁某某、曹某的供述与辩解;鉴定意见检测报告;检查笔录、提取笔录、辨认笔录；电子数据检查笔录等证据证实，足以认定。 本院认为,被告人梁某某、曹某违反国家规定,未经行政许可,非法经营成品油,共计人民币72万余元,两被告人行为均已触犯法律，构成非法经营罪，且情节特别严重。两被告人共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪，被告人梁某某在共同犯罪中起主要作用,系主犯,被告人曹某在共同犯罪中起次要作用,系从犯,应当从轻或者减轻处罚。被告人梁某某主动投案,到案后如实供述其犯罪事实,系自首,依法可以减轻处罚。被告人曹某被抓获归案后如实供述自己的犯罪事实,系坦白,可以从轻处罚。被告人梁某某、曹某均自愿认罪认罚,可从宽处理。被告人梁某某、曹某经追缴后，退缴违法所得，可酌情从轻处罚。结合两被告人犯罪事实、犯罪情节及无再犯的可能性等，对其适用缓刑，对所居社区并无重大不良影响，公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人梁某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年六个月，并处罚金人民币八万元整； （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 二、被告人曹某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币二万元整； （缓刑考验期，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 三、被告人梁某某违法所得人民币八万元、曹某违法所得人民币二万元，予以追缴，上缴国库；随案移送的作案工具手机三部予以没收，上缴国库。扣押于公安机关的作案工具小型汽车一辆，由扣押机关予以没收后上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  施雪梅 人民陪审员  周 萍 人民陪审员  卜乡香 二〇二〇年七月九日 书 记 员  王 康 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第一款第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。 第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿、如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。