新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新22民终267号   上诉人（原审原告）：杭州郎迈材料复合有限公司，住所地浙江省杭州市江干区华联时代大厦A幢1403室。   法定代表人：徐培有，执行监事。   委托诉讼代理人：白建帏，新疆恒生律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：新疆金双猫化工股份有限公司，住所地新疆维吾尔自治区哈密市伊州区石油基地南开发区兴业路15号。   法定代表人：袁超，总经理。   委托诉讼代理人：李琴，新疆迪哲律师事务所律师。   上诉人杭州郎迈材料复合有限公司（以下简称杭州郎迈公司）因与被上诉人新疆金双猫化工股份有限公司（以下简称金双猫公司）执行异议之诉纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初3771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月15日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月28日公开开庭进行了审理。上诉人杭州郎迈公司的委托诉讼代理人白建帏，被上诉人金双猫公司的委托诉讼代理人李琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   杭州郎迈公司上诉请求：撤销新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初3771号民事判决，改判支持杭州郎迈公司的诉讼请求。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院未认定杭州郎迈公司提供的2019年6月30日其单方委托制作的审计报告错误。根据《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第二十八条规定：一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。根据该规定，杭州郎迈公司提供原被执行人阿拉尔新世通管道技术有限公司（以下简称新世通公司）的财产状况系有资质的鉴定机构和鉴定人员所出具，具有客观性，应当作为认定案件事实的依据。2.杭州郎迈公司出资期限未到期，也不符合股东出资加速到期的情形。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因的，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。本案中，执行法院并未穷尽执行措施，原被执行人新世通公司不存在无财产可供执行，也不存在已具备破产原因但不申请破产的情形；其次，公司债务产生后原被执行人新世通公司没有股东会决议或以其他方式延长股东出资，故杭州郎迈公司不存在股东出资加速到期情形，不应当追加杭州郎迈公司为被执行人。请求二审法院支持杭州郎迈公司的上诉请求。   金双猫公司辩称，1.金双猫公司与新世通公司买卖合同纠纷案件执行过程中，新世通公司未向哈密市伊州区人民法院申报任何财产及债权，该公司自有财产只有机器设备，其使用的土地、厂房均为租赁，公司已经处于停产状态。2019年2月26日，哈密市伊州区人民法院查封了新世通公司的机器设备，但新世通公司将查封的机器设备进行转移、隐匿，导致无法执行。由此可见，杭州郎迈公司出具审计报告证明新世通公司有财产可供执行与本案事实不符。该审计报告系杭州郎迈公司单方委托制作，不具有真实性、客观性，一审法院未采信正确。2.新世通公司目前无财产可供执行，哈密市伊州区人民法院已经终结本次执行程序。3.杭州郎迈公司在新世通公司持股比例70%，其作为新世通公司股东未履行出资义务。并且杭州郎迈公司作为大股东对公司疏于管理，造成大量债务无法清偿。故哈密市伊州区人民法院依照法律规定追加出资人杭州郎迈公司为被执行人符合法律规定，杭州郎迈公司应当在其未缴纳出资范围内承担清偿责任。请求二审法院驳回上诉，维持原判。   杭州郎迈公司向一审法院起诉请求：1.撤销新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201执74号执行裁定书，驳回金双猫公司追加杭州郎迈公司为被执行人的申请；2.诉讼费由金双猫公司承担。   一审法院认定事实：2018年4月16日，金双猫公司作为原告将新世通公司起诉于哈密市伊州区人民法院，要求新世通公司支付货款6089390元及违约金等相关费用，2018年5月30日，哈密市伊州区人民法院作出民事判决书，判决如下：一、新世通公司向金双猫公司支付货款6089390元；二、新世通公司向金双猫公司支付违约金1385336元（自2017年1月1日起至2018年3月31日止），并支付自2018年4月1日起至判决给付之日止的违约金，以6089390元为本金，按照日万分之五计算；三、新世通公司向金双猫公司支付律师费用180000元。该判决生效后，金双猫公司向哈密市伊州区人民法院申请强制执行。在执行中新世通公司因无财产可供执行，2019年4月25日，金双猫公司向哈密市伊州区人民法院申请追加杭州郎迈公司为被执行人。执行中查明新世通公司的股东为杭州郎迈公司、吴君民，2019年4月30日，哈密市伊州区人民法院依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条规定，出具（2019）新2201执74号执行裁定书，该裁定书裁定如下：一、追加被申请人杭州郎迈公司、吴君民为本案被执行人。二、杭州郎迈公司、吴君民应在本裁定生效之日起向申请人金双猫公司清偿（2018）新2201民初1609号民事判决书确定的债务（杭州郎迈公司在其未缴纳出资的700万元范围内承担清偿责任、吴君民在其未缴纳出资300万元范围内承担清偿责任）。杭州郎迈公司及吴君民作为被执行人未履行裁定义务，哈密市伊州区人民法院依法冻结被执行人的财产，其中包括杭州郎迈公司账户内的资金。杭州郎迈公司接到执行裁定后，在法定期限内提出执行异议之诉。新世通公司章程中载明，杭州郎迈公司作为新世通公司的股东，持股比例为70％，出资时间为2025年10月30日。原审再查，哈密市伊州区人民法院依据（2018）新2201民初1609号民事判决执行新世通公司财产时，2019年2月26日，将新世通公司的玻璃钢缠绕设备生产线（配套设备）四条、航吊八台、模具（大小不一）二十六个及方形模具七个予以扣押。2019年10月31日，新世通公司出具情况说明，载明“玻璃钢缠绕设备生产线（配套设备）二条、航吊八台、模具（大小不一）二十六个及方形模具七个均在厂区，玻璃钢缠绕设备生产线（配套设备）二条因兰州有个玻璃钢管道项目需要生产，临时拉到甘肃兰州”。一审法院认为，本案争议焦点为：杭州郎迈公司是否应作为被执行人。新世通公司作为被执行人，哈密市伊州区人民法院在执行案件中，虽法院查封了其部分设备，但新世通公司的财产不足以清偿生效法律文书即（2018）新2201民初1609号民事判决确定的债务，哈密市伊州区人民法院执行局依法追加杭州郎迈公司作为被执行人，根据《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第十七条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予以支持”之规定，杭州郎迈公司作为阿拉尔新世通公司股东，尚未进行出资，杭州郎迈公司主张其出资义务尚未到期，公司股东按照其公示的承诺履行出资义务，是相对于社会的一种资本充实义务，其应正当行使变更出资金额、期限以及转让股权权利，不能对公司资本充实造成妨害，从而损害公司债权人基于其公示承诺和公司注册资金数额而产生的信赖利益，新世通公司的财产已不能清偿金双猫公司债务，杭州郎迈公司未出资行为已侵害了金双猫公司的利益，杭州郎迈公司已经构成了出资不实，故杭州郎迈公司诉请不能成立，原审法院不予支持。遂判决：驳回杭州郎迈公司的诉讼请求。案件受理费100元，邮寄送达费30元，均由杭州郎迈公司负担。   本院二审期间，杭州郎迈公司向法庭提交了以下证据：1.浙江新世管道股份有限公司库尔勒分公司与新世通公司对账单，证明新世通公司享有该公司债权1185748.28元；2.浙江新世科技股份有限公司与新世通公司对账单，证明新世通公司享有该公司债权1411000元；3.产品购销合同三份，证明哈密市伊州区法院查封新世通公司的设备价值5334500元。经质证，金双猫公司对上述证据均不认可，因上述证据均为复印件，本院对真实性不予确认。   金双猫公司向法庭提交了哈密市伊州区人民法院（2019）新2201执74号执行裁定、江苏省如皋市人民法院（2018）苏0682执674号执行裁定、江苏省常州市天宁区人民法院（2018）苏0402执3113号之一执行裁定，证明新世通公司、杭州郎迈公司确无财产可供执行，上述法院作出终结本次执行程序的裁定。经质证，杭州郎迈公司认为终结本次执行程序的裁定，并不表示法院已经穷尽所有措施对被执行人的财产进行查询，根据杭州郎迈公司提供的证据材料，新世通公司是有财产可供执行的。   另查，江苏省如皋市人民法院2018年8月15日作出的（2018）苏0682执674号执行裁定中，申请执行人为山东九鼎新材料有限公司，被执行人新世通公司、杭州郎迈公司、叶欢（杭州郎迈公司原法定代表人）、陈永胜（新世通公司原法定代表人），申请执行金额为货款3181907及违约金150000元。经该院对上述被执行人的财产进行调查，依法扣划了被执行人银行存款，虽然依法查封了陈永胜明细不动产，但系轮候查封，虽然依法查封了陈永胜名下车辆，因未实际扣押而无法处置，新世通公司的到期债权，因工程未竣工结算和审计，债务人称其已过付，无法执行。被执行人下落不明，无法采取司法拘留措施。故终结本次执行程序。江苏省常州市天宁区人民法院2019年1月17日作出（2018）苏0402执3113号之一执行裁定，申请执行人为常州市泽源化工有限公司，被执行人为新世通公司、浙江新世科技股份有限公司、叶进峰，申请执行金额11108642元及利息。该院依法对被执行人的银行、互联网银行、不动产、车辆、证券等财产进行了全面调查，现被执行人名下无银行存款、车辆、证券、不动产等财产可供执行。终结本次执行程序。哈密市伊州区人民法院2019年12月3日作出（2019）新2201执74号执行裁定，申请执行人金双猫公司，被执行人新世通公司，申请执行金额7687417.50元。因新世通公司无财产可供执行，终结本次执行程序。上述三份裁定涉及金额22127963.50元，不包括利息。   本院认为，本案二审双方当事人争议的焦点问题是：1.新世通公司的财产是否足以清偿生效法律文书确定的债务；2.杭州郎迈公司作为新世通公司股东，出资是否加速到期。对于争议焦点一，江苏省如皋市人民法院（2018）苏0682执674号执行裁定、江苏省常州市天宁区人民法院（2018）苏0402执3113号之一执行裁定及哈密市伊州区人民法院（2019）新2201执74号执行裁定均以新世通公司及其他被执行人无财产可供执行为由终结本次执行程序，上述三份裁定涉及金额22127963.50元，不包括利息。终结本次执行程序就意味着人民法院已经穷尽法律规定的财产调查和执行措施后，被执行人确无财产可供执行，由此可以确定新世通公司的财产不能清偿生效法律文书确定的债务。杭州郎迈公司对人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实亦没有提供相关证据推翻。对于争议焦点二，杭州郎迈公司出资是否加速到期问题，根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》的规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的。对于如何认定新世通公司已经具备破产原因，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第一条第一款：债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：（一）资产不足以清偿全部债务；（二）明显缺乏清偿能力。第二条规定：下列情形同时存在，人民法院应当认定债务人不能清楚到期债务：（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。结合上述三份执行裁定，新世通公司的情况符合人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，并具备破产原因，新世通公司未申请破产。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第四条规定：债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（三）经人民法院强制执行，无法清偿债务；（四）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；（五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。杭州郎迈公司提交的新世通公司的审计报告落款日期是2019年6月31日，该日期不存在。即使该日期是笔误，审计报告是真实的，新世通公司有应收账款9559943.49元，存货12192372.67元及固定资产1762575.79元，合计23514891.95元，因符合上述规定，仍应认定为新世通公司明显缺乏清偿能力。杭州郎迈公司作为新世通公司的股东，虽然其出资时间为2025年10月30日，但符合股东出资加速到期条件，其应当在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。   综上所述，杭州郎迈公司的上诉请求不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   一审案件受理费100元，二审案件受理费100元，均由杭州郎迈材料复合有限公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   朱      滢   审  判  员   黑      红        飚   审  判  员   张      晓        丽   二 〇 二 〇 年 七 月 二 十 日   法 官 助 理   依帕尔古丽尼亚孜   书  记  员   罗      春        婷