湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终809号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司，住所地江西省南昌市西湖区八一大道150号。统一社会信用代码913601008583857819。负责人:乌方，该分公司总经理。委托诉讼代理人：马保军,江西锦成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘芹一，女，1968年10月6日出生，土家族，户籍地湖北省宜都市，现住湖北省宜都市。委托诉讼代理人：胡守强，湖北仁辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：彭建国，男，1973年1月23日出生，汉族，住湖南省华容县。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司，住所地江西省宜春市袁州区袁山中路258号，统一社会信用代码91360900492000671P。负责人：傅俊，该分公司总经理。委托诉讼代理人：刘昕，江西建成律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司（以下简称人民财险南昌公司）因与被上诉人刘芹一、彭建国、原审被告中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司（以下简称人民财险宜春公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省宜都市人民法院（2019）鄂0581民初2074号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财险南昌公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判（不服金额74655元）。事实和理由：一、一审计算护理期限629天明显过长，应按照刘芹一住院时间157天计算。本次事故造成刘芹一主要伤情为右下肢毁损伤，第一次住院137天，第二次住院22天。刘芹一出院后装配了假肢，并无证据证明需要完全护理，应按157天计算。二、一审计算营养期限519天明显过长，应按照刘芹一住院时间157天计算。刘芹一出院医嘱并无加强营养的期限，出院医嘱中载明的加强营养治疗应属复诊医嘱，非生活医嘱，不应作为计算营养费的依据。三、一审计算误工期629天明显过长，应按照住院157天加出院后6个月为宜。本次事故发生至诉讼时已近2年，刘芹一经过两次住院治疗，除需要进行内固定取出术外，并无证据证明还需要进一步治疗，误工时间计算至定残前一天明显过长。关于误工费标准，刘芹一并未举证事故发生前的误工收入，也未举证相应的工资发放情况，误工费标准应按照1500元/月计算。刘芹一辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。人民财险宜春公司辩称，1.赣Ｃ×××××号车辆在人民财险宜春公司只投保了交强险，且支付了10000元医药费，应从赔偿限额中扣除。2.刘芹一应提供赣Ｃ×××××号车辆合法有效的行驶证和彭建国的驾驶证，以证明符合交强险条例赔付的规定。3.本案赔偿费用和项目请法庭按刘芹一提供的证据依法处理。4.诉讼费和鉴定费人民财险宜春公司不承担。刘芹一向一审法院起诉请求：判令人民财险宜春公司在交强险范围内赔偿刘芹一120000元,人民财险南昌公司在第三者责任商业保险范围内赔偿刘芹一经济损失960636.25元,超出保险范围由彭建国依责任赔偿。赔偿明细：1.医疗费226610.26元；2.后期医疗费33000元；3.残疾辅助器具费609200元（35000元/次×10次，凝胶套带锁8640元/次×30次）；4.误工费62900元（100元/天×629天）；5.护理费67032.53元（106.57元/天×629天）；6.住院伙食补助费7850元（50元/天×157天）；7.营养费18870元（30元/天×629天）；8.残疾赔偿金385896元（34455元/年×20年×56%）；9.被扶养人生活费9598.40元（父亲86岁：5年×23996元/年×56%÷7人）；10.交通费2000元；11.已经支付的残疾辅助器具费43640元；12.精神损害赔偿0000元；13.其他费用610元；14.鉴定费用1900元。一审法院认定事实：2017年9月19日11时50分许，彭建国驾驶赣Ｃ×××××号东风牌重型自卸货车沿陆渔大道由五眼泉方向往三江收费站方向行驶至三江村T型路口左转弯时，遇刘芹一的丈夫郑登桂驾驶鄂Ｅ×××××号两轮摩托车后载刘芹一沿S254省道由三江收费站往清江一桥方向直行，郑登桂因采取措施不当导致人车倒地，随后彭建国所驾车辆左后轮对倒地的刘芹一形成碾压，造成刘芹一受伤、鄂Ｅ×××××号两轮摩托车受损的道路交通事故。经宜都市公安局交通警察大队做出《道路交通事故认定书》认定，彭建国负事故主要责任，郑登桂负事故次要责任，刘芹一无责任。刘芹一受伤后被送至宜都市第一人民医院住院治疗，当天购买护理用品，支出530元，从2017年9月19日至2018年2月3日，共计住院137天，支出住院医疗费175108.02元，出院诊断为创伤性失血性休克，右下肢毁损伤，左肱骨干粉碎性骨折伴桡神经损伤，左肘后软组织脱套伤伴坏死（闭合性），左股骨干多段粉碎性骨折，血气胸，出院医嘱出院后休息半年，左下肢避免负重行走及剧烈活动，左上肢避免负重体力劳动，加强肢体功能锻炼，加强陪护，加强营养治疗，每月复查拍片，根据拍片情况决定负重及体力劳动时间，左股骨骨折若发生骨折不愈合，需进一步住院手术治疗，骨折愈合后行内固定取出术，不适随诊。刘芹一出院后在宜都市第一人民医院门诊复查，支出门诊医疗费630元。2019年2月27日，刘芹一再次到宜都市第一人民医院住院治疗，至2019年3月21日，共计住院22天，支出住院医疗费45587.96元，出院诊断为左股骨多段粉碎性骨折术后骨不连，左肱骨骨折内固定术后，右下肢截肢术后，低蛋白血症，中度贫血，出院医嘱为出院后全休半年，每月复查拍片，行肢体功能锻炼，避免剧烈活动及负重体力劳动，加强营养及陪护，根据骨折愈合情况决定后期进一步治疗，不适随诊。刘芹一住院期间购买人血白蛋白，支出医药费900元。出院后，刘芹一在宜都市第一人民医院门诊复查，支出门诊医疗费244.28元。2018年2月1日，刘芹一在武汉德诚义肢矫型康复器材有限公司宜昌分公司装配了假肢，金额为35000元，并配置带锁凝胶套，金额8640元，合计支出43640元，该公司出具证明，载明刘芹一装配的假肢正常情况下使用寿命为三年，期间维修费用约占假肢款总额的10%-20%，带锁凝胶套使用年限为一年，无需维修。2019年7月15日，宜都明信法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，评定刘芹一伤残等级为六级、九级、十级，误工时间、护理时间均为从受伤日起截至定残日前一天，后期取内固定物医疗费约33000元，此次鉴定刘芹一支出鉴定费1900元。事故发生后，人民财险宜春公司支付刘芹一医疗费10000元。一审法院另认定，1.刘芹一父亲刘在太于1933年12月29日出生，住湖北省××自治县鸭子口乡××组，共生育七名子女。2.彭建国持“A1A2E”型机动车驾驶证,所驾驶的赣Ｃ×××××号东风牌重型自卸货车登记车主为万载县永鑫汽运有限公司，该车在人民财险宜春公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2016年9月20日至2017年9月19日，在人民财险南昌公司投保了第三者责任商业保险（保险金额1000000元），未投保不计免赔险，保险期间自2017年4月25日至2018年4月24日，第三者责任商业保险条款约定负主要事故责任的，实行15%的事故责任免赔率。刘芹一对于郑登桂在本案中应承担的责任表示放弃。一审法院认为，公民享有生命健康权并受法律保护，刘芹一因郑登桂与彭建国驾驶车辆发生交通事故而受伤，依法应该得到赔偿。刘芹一损失的具体数额认定如下：(一)医疗费用赔偿限额项目：1.医疗费，根据刘芹一提交的证据，可以证明其医疗费为222470.26元（175108.02元+630元+45587.96元+900元+244.28元），人民财险南昌公司辩称应扣减非医保用药，但未提交书面的、详细的扣减依据，也未提供充分的证据证明其主张，故一审法院对保险公司扣减非医保用药的主张不予支持，对于刘芹一实际支出的医疗费222470.26元予以支持；2.住院伙食补助费7850元（50元/天×157天）；3.营养费，根据刘芹一提交的医疗机构意见，一审法院确定刘芹一营养时限为第一次住院期间及出院后6个月加上第二次住院期间及出院后6个月，合计519天，故营养费为15570元（30元/天×519天）；4.后期治疗费33000元；以上合计278890.26元。（二）伤残赔偿限额项目：1.残疾赔偿金，刘芹一为城镇居民，其伤残等级为六级、九级、十级，赔偿系数应为55%（50%+3%+2%），其残疾赔偿金为379005元（20年×34455元/年×55%），被扶养人生活费，虽然被扶养人刘正太为农村居民，但被扶养人生活费应根据受害人的情况认定，故被扶养人生活费为9427元（23996元/年×5年×55%÷7人），将被扶养人生活费9427元计入残疾赔偿金为388432元；2.残疾辅助器具费，刘芹一已经实际支出装配假肢的费用43640元，根据其提交的辅助器具配置机构意见，其配备假肢的使用寿命为三年，带锁凝胶套的使用寿命为一年，一审法院结合刘芹一的年龄及健康情况，支持其18年的残疾辅助器具费，即为365520元（43640元+35000元/次×5次+8640元/次×17次），超过该年限后，若刘芹一仍需继续配置残疾辅助器具的，可再行主张；3.护理费，结合刘芹一的伤情、医疗结构意见及鉴定意见，一审认可刘芹一的护理时间可从受伤日计算至定残日的前一天，为663天，故一审对于刘芹一主张的护理费67032.53元（106.57元/天×629天）予以支持；4.误工费，刘芹一在城镇务工，其主张的工资标准3000元/月符合本地用工实际，结合其伤情、医疗结构意见及鉴定意见，一审认可刘芹一的误工时间可从受伤日计算至定残日的前一天，为663天，故对于刘芹一主张的误工费62900元（100元/天×629天）予以支持；5.交通费2000元；6.精神损害赔偿金，刘芹一突遇车祸，造成残疾，客观上对其精神造成影响，故一审对其主张的40000元精神损害赔偿金酌情支持20000元；以上合计905884.53元。（三）其他：鉴定费1900元；护理用品费530元。以上（一）至（三）项合计1187204.79元。宜都市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定彭建国承担此次交通事故的主要责任，郑登桂承担次要责任，刘芹一无责任，一审对交警部门作出的责任认定予以确认。彭建国驾驶的赣Ｃ×××××号东风牌重型自卸货车在人民财险宜春公司投保了机动车交通事故责任强制保险，在人民财险南昌公司投保了第三者责任商业保险，且事故发生在保险期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，人民财险宜春公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额（10000元）内赔偿刘芹一10000元，伤残赔偿限额（110000元）内赔偿刘芹一110000元（包含精神损害赔偿金20000元），合计120000元，扣除已经赔偿的10000元，还应赔偿110000元。超出机动车交通事故责任强制保险赔偿限额部分1064774.79元（278890.26元-10000元+905884.53元-110000元），应由人民财险南昌公司在第三者责任商业保险限额范围内依责承担。刘芹一主张的1900元法医鉴定费，是其为确定损失程度而产生的必要的、合理的费用，人民财险南昌公司辩称不应该由其承担，但其提交的证据不足以证明其主张，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应当由其在第三者责任商业保险内依责承担。因彭建国与人民财险南昌公司签订的第三者责任商业保险条款约定，未投保不计免赔险的，承担主要责任免赔15%，人民财险南昌公司应在第三者责任商业保险内按主要责任赔偿刘芹一634671.50元[(1064774.79元+1900元)×70%×（100%-15%）]，彭建国应向刘芹一赔偿保险公司免赔的112000.85元[(1064774.79元+1900元)×70%×15%]。刘芹一主张的护理用品费530元，不属于保险公司赔偿范围，但系刘芹一住院期间支出的合理费用，应由彭建国与郑登桂按照责任比例承担，即彭建国承担371元（530元×70%），故彭建国合计应赔偿刘芹一112371.85元（112000.85元+371元）。刘芹一损失中余下30%，应由郑登桂承担，刘芹一当庭表示放弃，一审予以认可。人民财险宜春公司经送达开庭传票，未到庭参加诉讼，是其放弃行使诉讼权利的表现，依法不影响对本案的审理和判决。基于前述理由，原审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、人民财险宜春公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿刘芹一人身损失110000元（已扣除已赔偿的10000元）；二、人民财险南昌公司于判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险限额范围内赔偿刘芹一人身损失634671.50元；三、彭建国于判决生效之日起十日内赔偿刘芹一人身损失112371.85元；四、驳回刘芹一的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《》第之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费，因适用简易程序减半收取2834元，由彭建国负担2267元，由刘芹一负担567元。二审中，当事人未提交新的证据。二审审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，1.关于误工费损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天”。刘芹一因交通事故受伤住院治疗两次，第二次出院医嘱为“全休六个月”，即第二次出院后的医嘱全休期内，应按照持续误工认定，刘芹一委托宜都明信法医司法鉴定所进行伤残鉴定是在全休期间内，不存在拖延鉴定的情况，故误工期间依法可以计算至定残前一天。至于误工费标准，一审按照100元／天予以支持，符合本地普通职工平均工资收入，人民财险南昌公司请求按照５0元/天的标准计算，本院不予支持。2.关于护理费损失。护理费是指被侵权人在遭受人身伤害期间，因生活无法自理需要他人帮助而产生的费用。刘芹一两次住院的出院医嘱中均有“加强陪护”的建议，说明其出院后需要依靠他人帮助恢复生活自理能力。根据刘芹一的具体伤情，以及宜都明信法医司法鉴定所作出的护理时限评定意见，一审法院确定护理期至定残前一天并无不当，人民财险南昌公司主张按照刘芹一的住院时间157天计算护理费，本院不予支持。3.关于营养费损失。营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。刘芹一全身多处骨折，右下肢截断，需要通过加强营养恢复身体机能。宜都市第一人民医院在两次住院医嘱中均有“加强营养”的建议，刘芹一以此作为依据主张住院期间和医嘱全休期间的营养费，符合法律规定，应予支持。人民财险南昌公司提出按照刘芹一的住院时间157天计算营养费，本院不予支持。综上所述，人民财险南昌公司提出的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费547元，由中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈继雄审判员  张原鹏审判员  王明兵二〇二〇年七月二日书记员  袁昌芹