甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民初692号原告：兰州农村商业银行股份有限公司七里河支行，住所地甘肃省兰州市七里河区西津东路440号。负责人：石怀俊，该支行行长。委托诉讼代理人：杨建中，甘肃正鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丽，甘肃正鼎律师事务所律师。被告：兰州义乌商贸有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区柏树巷新区四号楼。法定代表人：余滢，该公司总经理。委托诉讼代理人：李晓远，甘肃金城律师事务所律师。委托诉讼代理人：董瑞瑞，甘肃金城律师事务所律师。被告：兰州百汇上海购物广场有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区西津东路297号。法定代表人：余滢，该公司总经理。被告：甘肃义乌商贸城控股集团有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区西园街道西津东路399号8层001室。法定代表人：余滢，该公司总经理。被告：余滢，男，1979年5月18日出生，汉族，住浙江省义乌市，现羁押于甘肃省宁县看守所。以上三被告共同委托诉讼代理人：李秀琴，女，1959年6月14日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区，兰州义乌商贸有限公司员工。被告：谢雨娟，女，1988年11月14日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。原告兰州农村商业银行股份有限公司七里河支行（以下简称：兰州农商行七里河支行）诉被告兰州义乌商贸有限公司（以下简称：兰州义乌公司）、兰州百汇上海购物广场有限公司（以下简称：兰州百汇公司）、甘肃义乌商贸城控股集团有限公司（以下简称：甘肃义乌公司）、余滢、谢雨娟金融借款合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告兰州农商行七里河支行委托诉讼代理人杨建中、王丽，被告兰州义乌公司委托诉讼代理人董瑞瑞、被告兰州百汇公司、甘肃义乌公司、余滢共同委托诉讼代理人李秀琴到庭参加诉讼。被告谢雨娟经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本案缺席审理。现已审理终结。兰州农商行七里河支行诉讼请求:1.判令被告兰州义乌商贸有限公司偿还原告借款本金118564996.76元，截止2019年8月21日的利息10429775.86元，本息共计128994772.62元，以及自2019年8月22日起至实际清偿之日止的利息；2.判令原告对被告兰州义乌公司名下位于兰州市七里河区［不动产权证书号：兰房权证（七里河区）字第286764号］、第6层001室［不动产权证书号：兰房权证（七里河区）字第286765号］、第7层001室［不动产权证书号：兰房权证（七里河区）字第286920号］的上述三套抵押房产依法折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；3.判令被告兰州百汇公司以其持有的兰州农村商业银行股份有限公司的全部股权（出资额为1372.9万元的股权）、甘肃陇西农村商业银行股份有限公司的全部股权（出资额为500万元的股权）、兰州银行股份有限公司的全部股权（出资额为2510万元的股权）在其担保价值范围内对上述债务承担赔偿责任；4.判令被告甘肃义乌公司、余滢、谢雨娟对上述债务承担连带责任保证；5.本案诉讼费由被告负担。事实及理由：原告兰州农商行七里河支行与被告兰州义乌公司于2018年9月11日，分别了签订了三份《流动资金借款合同》，合同第二条分别约定被告兰州义乌公司向原告借款3380万元、3380万元、5140万元（共计11900万元），借款期限均自2018年9月11日起至2020年9月10日止，按月结息，借款到期，利随本清，借款执行年利率9.27%。并约定被告兰州义乌公司未按照合同约定日期归还贷款本息的，原告有权对逾期贷款在本合同载明的贷款利率上加收50%的利息。三份合同第九条第一款均约定借款人不履行或不完全履行合同即构成违约。第二款均约定借款人违约的，贷款人可宣布本合同和借款人之间其他合同项下未偿还的借款立即到期立即收回未偿还款项。合同第九条第三款均约定因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、执行费、评估费等其他实现债权的必要费用由借款人承担。同时原告兰州农商行七里河支行与被告兰州义乌公司分别签订了三份《抵押担保合同》，合同第三条分别约定：被告兰州义乌公司同意以其房产（详见编号：020031809200004的三份抵押物清单）为该笔借款提供抵押担保。抵押担保的范围主要包括本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。同时，被告兰州百汇限公司于2018年8月23日向原告出具了《股东会决议及承诺》，承诺以其持有的兰州农村商业银行股份有限公司1372.9万元的股权、甘肃陇西农村商业银行股份有限公司500万元的股权、兰州银行股份有限公司2510万元的股权为被告兰州义乌公司在原告处的借款提供担保，但未办理抵押登记。被告余滢、谢雨娟于2018年6月13日向原告出具《同意抵押承诺书》，承诺其自愿为被告兰州义乌公司在原告处的本笔借款提供连带责任保证。被告甘肃义乌公司于2018年6月13日向原告出具了股东会同意借款借新还旧的决议及承诺，承诺其作为兰州义乌公司的股东，同意兰州义乌公司在原告处的该笔借款办理借新还旧，并保证兰州义乌公司按月付息，到期一次归还本金，并承担直至借款还清为止的一切经济责任和法律责任。上述合同签订后，原告于2018年9月14日按时足额向被告兰州义乌公司发放了借款本金118954996.76元。借款发放后，被告只偿还过部分利息，已构成违约。截止2019年8月21日，被告兰州义乌公司尚拖欠原告该笔借款本金118564996.76元、利息10429775.86元，本息共计128994772.62元。原告认为上述《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》等是原、被告真实的意思表示，依法成立并有效。被告应该严格按照合同约定履行义务并承担责任。现被告兰州义乌公司未按约定向原告偿还借款本息且未承担抵押担保责任，被告甘肃义乌公司、余滢、谢雨娟、兰州百汇公司未承担担保责任的行为已严重侵害了原告的合法权益。综上，原告为了维护自身合法权益，特依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》及《中华人民共和国民事诉讼法》之相关规定，向贵院提起诉讼，望判如所请。兰州义乌公司答辩称：对借款事实认可，请求法院查明事实依法判决。兰州百汇公司答辩称：我公司没有办理抵押登记手续，故不应当承担担保责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。甘肃义乌公司答辩称：我方出具的股东会决议及承诺只能证明同意借新还旧，无法证明为借款提供连带责任保证。故我方不是本案保证人，请求法院驳回原告的诉讼请求。余滢答辩称：请求法院查明事实依法判决。谢雨娟未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。原告围绕其诉讼请求提交了以下五组证据，第一组证据：兰义商字（2018）012号《借款申请书》1份、《兰州农商银行贷款审批表》1份、《同意借款承诺书》1份、兰义商字（2018）019号《兰州义乌商贸有限公司同意借款借新还旧的决议及承诺》1份、《流动资金借款合同》3份；证明目的：2018年9月11日，原告与被告兰州义乌公司签订了《流动资金借款合同》，该合同对借款本金、期限、利率、违约责任等做出了明确的约定。第二组证据：同意抵押承诺书1份、兰义商字（2018）015号《兰州义乌商贸有限公司同意抵押的决议及承诺》1份、甘义控字（2018）008号《甘肃义乌商贸城控股集团有限公司同意兰州义乌商贸有限公司抵押担保的决议及承诺》1份、甘义控字（2018）011号《甘肃义乌商贸城控股集团有限公司股东会同意兰州义乌商贸有限公司借款借新还旧的决议及承诺》1份、抵押担保合同3份、房产抵押物清单3份、房屋产权证3份、不动产登记证明3份；证明目的：1.被告兰州义乌商贸有限公司以其名下位于兰州市七里河区［不动产权证书号：兰房权证（七里河区）字第286764号］、第6层001室［不动产权证书号：兰房权证（七里河区）字第286765号］、第7层001室［不动产权证书号：兰房权证（七里河区）字第286920号］的三套房产对上述借款承担抵押担保责任；2.被告余滢、谢雨娟、甘肃义乌公司对上述债务承担连带保证责任。第三组证据：《兰州百汇上海购物广场有限公司股东会决议及承诺》1份、《催办函》及邮寄单各1份；证明目的：被告兰州百汇公司以其持有的兰州农村商业银行股份有限公司1372.9万元的股权、甘肃陇西农村商业银行股份有限公司500万元的股权、兰州银行股份有限公司2510万元的股权为被告兰州义乌公司在原告处的借款提供担保，但被告未履行出质义务。第四组证据：贷款发放通知单、复式记账凭证、借款借据、入账单各1份；证明目的：原告按照合同约定按时足额向被告兰州义乌公司发放了借款，完全履行了自己的合同义务。第五组证据：贷款明细查询及利息计算清单；证明目的：被告兰州义乌公司截止2019年8月21日，尚欠原告借款本金118564996.76元、利息10429775.86元，本息共计128994772.62元。到庭被告未举证。本院组织到庭当事人对上述证据进行了质证，经庭审审核，原告所举上述证据的证明力均符合相关法律规定，本院予以确认。据此，本院认定如下事实：2018年6月13日，甘肃义乌公司作出甘义控字（2018）008号、011号《同意兰州义乌商贸有限公司抵押担保的决议及承诺》、《同意兰州义乌商贸有限公司借款借新还旧的决议及承诺》，同意兰州义乌公司向兰州农商行七里河支行借款借新还旧，以兰州义乌公司名下的不动产为债务提供抵押担保。2018年6月13日，兰州义乌公司向原告兰州农商行七里河支行提交兰义商字（2018）012号《借款申请书》，向原告申请办理金额为11900万元的借新还旧业务，2018年6月29日，原告经内部审贷程序批准了兰州义乌公司上述申请，双方遂于2018年9月11日分别了签订了三份编号均为020031809200004的《流动资金借款合同》，该三份合同所对应的借款金额分别为3380万元、3380万元、5140万元（共计11900万元），三份合同均约定借款用途为“借新还旧”，借款期限均自2018年9月11日起至2020年9月10日止，按月结息，借款到期，利随本清，借款执行年利率9.27%。三份合同还同时约定如兰州义乌公司未按照合同约定日期归还贷款本息的，该银行有权对逾期贷款在本合同载明的贷款利率上加收50%的利息。如借款人不履行或不完全履行合同即构成违约。借款人违约的，贷款人可宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期立即收回未偿还款项。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担。2018年9月14日，兰州农商行七里河支行向兰州义乌公司实际发放贷款本金118954996.76元。兰州义乌公司亦在《贷款发放通知单》、《借款借据》上签章以示确认。2018年9月11日，兰州农商行七里河支行与兰州义乌公司分别签订了三份编号均为020031809200004的《抵押担保合同》，三份合同分别约定：兰州义乌公司同意以其名下相应房产，即位于兰州市七里河区的三套房产（详见编号：020031809200004的三份房地产抵押物清单）为前述借款提供抵押担保。抵押担保的范围主要包括本同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。双方并就此在兰州市国土资源局办理了抵押登记手续，原告分别取得甘（2018）兰州市不动产证明第0037731号、0037704号、0037736号《不动产登记证明》。2018年8月23日，为前述贷款事宜，兰州百汇公司向兰州农商行七里河支行出具《兰州百汇上海购物广场有限公司股东会决议及承诺》一份，该书面承诺主要内容为：兰州义乌公司在兰州农商行七里河支行借款25000万元，兰州百汇公司以其持有的兰州农村商业银行股份有限公司1372.9万元的股权、甘肃陇西农村商业银行股份有限公司500万元的股权、兰州银行股份有限公司2510万元的股权为兰州义乌公司的上述借款提供担保。后因兰州百汇公司未能及时办理该抵押登记，兰州农商行七里河支行向兰州百汇公司通过中国邮政EMS邮寄《催办函》一份，主要内容为催促兰州百汇公司办理前述股权质押登记手续。2018年6月13日，被告余滢、谢雨娟共同向原告出具《同意借款承诺书》，承诺其自愿为被告兰州义乌公司在原告处的前述借款提供连带责任保证。同日，被告甘肃义乌公司亦向原告出具甘义控字（2018）008号《甘肃义乌商贸城控股集团有限公司同意兰州义乌商贸有限公司抵押担保的决议及承诺》、甘义控字（2018）011号《甘肃义乌商贸城控股集团有限公司股东会同意兰州义乌商贸有限公司借款借新还旧的决议及承诺》，书面承诺其作为兰州义乌公司的股东，同意兰州义乌公司在原告处办理前述借新还旧业务，并保证兰州义乌公司按月付息，到期一次性归还本金，并承担直至借款还清为止的一切经济责任、法律责任。嗣后，兰州义乌公司除偿还部分利息外，其余本金、利息均未按约定时间偿还，经原告核算，截止2019年8月21日，被告兰州义乌公司尚拖欠其借款本金118564996.76元、利息10429775.86元，本息共计128994772.62元。为此双方酿成纠纷，原告诉至本院，请求处理。本院认为，债务应当清偿。兰州农商行七里河支行与兰州义乌公司签订的三份《流动资金借款合同》系当事人真实意思表示，其内容不违反法律强制性规定，合法有效。合同当事人均应严格按照合同约定履行合同义务。兰州农商行七里河支行按合同约定向兰州义乌公司发放了118564996.76万元借款，实际履行了合同义务。在合同履行过程中，兰州义乌公司未按照合同约定期限支付利息构成违约，兰州农商行七里河支行依据合同约定内容，宣布案涉合同提前到期并要求兰州义乌公司归还借款本金及其相应利息，该请求符合合同约定内容，同时，对其诉请的借款本金数额，在庭审中，兰州义乌公司予以认可，且与兰州农商行七里河支行所举证据相印证，故对原告的该项诉请，本院予以支持。对于原告要求兰州义乌公司归还截止2019年8月21日之前的借款利息的诉讼请求，本院依据双方合同约定的内容，核算为：2019年8月22日至2020年6月12日的利息以欠付本金为基数按照年利率9.27%计算，2020年6月13日起至实际清偿之日的利息以欠付本金为基数按照年利率13.905%计算（9.27%×1.5=13.905%）。关于兰州农商行七里河支行对抵押物优先受偿权的主张，基于其与兰州义乌公司签订三份《抵押担保合同》，约定兰州义乌公司以其名下相应房产，即位于兰州市七里河区的三套房产（详见编号：020031809200004的三份房地产抵押物清单）为前述借款提供抵押担保并办理抵押登记的事实，兰州农商行七里河支行主张对抵押物优先受偿的诉讼请求，符合《中华人民共和国担保法》的规定，本院依法予以支持。关于兰州农商行七里河支行要求余滢、谢雨娟、甘肃义乌公司承担连带责任的主张，基于余滢、谢雨娟向兰州农商行七里河支行出具的《同意借款承诺书》，余滢、谢雨娟承诺对案涉借款承担无限连带责任保证，余滢、谢雨娟并未提交证据予以反驳。故兰州农商行七里河支行要求余滢、谢雨娟承担连带清偿责任的诉请应予以支持。2018年6月13日，甘肃义乌公司作出甘义控字（2018）008号、011号《同意兰州义乌商贸有限公司抵押担保的决议及承诺》、《同意兰州义乌商贸有限公司借款借新还旧的决议及承诺》仅是其作为兰州义乌公司的股东对公司行为的确认，而非对案涉借款向原告所作出的具有对外公示效应的保证责任的承诺。故兰州农商行七里河支行要求甘肃义乌公司承担连带清偿责任的诉请，本院不予支持。关于兰州农商行七里河支行认为兰州百汇公司应在其所持有的股权价值范围内对案涉债务承担赔偿责任的主张，《中华人民共和国物权法》第十五条规定：当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。2018年8月23日，兰州百汇公司向兰州农商行七里河支行出具《兰州百汇上海购物广场有限公司股东会决议及承诺》同意将其所持有的股权进行质押，故双方就案涉的股权形成有效的质押合同。经兰州农商行七里河支行催办后，兰州百汇公司未就案涉股权办理质权登记，兰州百汇公司亦未提交证据证明系因客观原因致使质权未进行登记，故兰州百汇公司在履行质权登记的过程中存在违约，现兰州农商行七里河支行无法基于质权权利人的身份就案涉股权主张优先受偿权，给其造成损失。兰州百汇公司应在所持有股权的价值范围内对案涉债务承担赔偿责任。兰州农商行七里河支行的该项主张，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第三十四条第一款第（一）项、第四十一条、第五十三条、第六十三条、第七十五条第（四）项、第七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告兰州义乌商贸有限公司于本判决生效后三十日内向原告兰州农村商业银行股份有限公司七里河支行偿还借款本金118564996.76元、截止2019年8月21日的利息10429775.86元，以上共计128994772.62元（2019年8月22日至2020年6月12日的利息，以欠付本金为基数按照年利率9.27%计算；2020年6月13日起至实际清偿之日的利息，以欠付本金为基数按照年利率13.905%计算）;二、若被告兰州义乌商贸有限公司不能按期履行本判决第一项确定的债务，则原告兰州农村商业银行股份有限公司七里河支行有权对被告兰州义乌商贸有限公司名下位于兰州市七里河区产的具体情形以甘（2018）兰州市不动产证明第0037731号、0037704号、0037736《不动产登记证明》所载内容为准］依法折价或拍卖、变卖所得价款在本判决第一项确定的债务范围内优先受偿；三、若被告兰州义乌商贸有限公司不能按期履行本判决第一项所确定的债务，则被告兰州百汇上海购物广场有限公司在其持有的兰州农村商业银行股份有限公司的全部股权(出资额为1372.9万元的股权)、甘肃陇西农村商业银行股份有限公司的全部股权(出资额为500万元的股权)、兰州银行股份有限公司的全部股权(出资额为2510万元的股权)的价值范围内向原告兰州农村商业银行股份有限公司七里河支行就本判决第一项确定的债务承担赔偿责任；四、被告余滢、谢雨娟对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告兰州农村商业银行股份有限公司七里河支行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告兰州农村商业银行股份有限公司七里河支行预交的案件受理费686774元、保全费5000元，共计691774元由被告兰州义乌商贸有限公司、兰州百汇上海购物广场有限公司、余滢、谢雨娟共同负担，于本判决生效后三十日内支付给原告兰州农村商业银行股份有限公司七里河支行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  阎文虎审 判 员  王 博人民陪审员  康双琴二〇二〇年七月二日法官 助理  玄丝遥书记员郑文婷