新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新31民终516号 上诉人（原审原告）：麦麦提克热木·吾买尔，男，1990年6月5日出生，维吾尔族，个体驾驶员，住新疆维吾尔自治区叶城县。委托诉讼代理人：卡迪尔江·吾麦尔，男，维吾尔族，1972年11月1日出生，公务员，现住新疆维吾尔自治区叶城县。系上诉人麦麦提克热木·吾麦尔之兄。委托诉讼代理人：买买提依明·阿布来提，新疆达迪力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新疆伊斯海商贸有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区叶城县零公里轻工业园区。法定代表人：马晓军，该公司总经理。委托诉讼代理人:曹艳，该公司出纳。委托诉讼代理人:王瑜，新疆同创律师事务所律师。上诉人麦麦提克热木·吾买尔因与被上诉人新疆伊斯海商贸有限公司侵权责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区叶城县人民法院（2019）新3126民初481号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人麦麦提克热木·吾买尔及委托诉讼代理人卡迪尔江·吾麦尔、买买提依明·阿布来提、被上诉人新疆伊斯海商贸有限公司的委托诉讼代理人曹艳、王瑜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。麦麦提克热木·吾买尔的上诉请求：请求依法撤销一审判决，支持我原审的诉讼请求；请求二审上诉费由被上诉人承担。事实和理由:原审在认定案件事实方面有错误，原审认定为原告未按合同约定车购款和相关费用，应当承担违约责任，因此导致的车辆停运损失应由原告方自行承担处理是不对的；这方面我在原审提交足够的证明诉讼请求的证据，这种处理结果是不正确的，这些损失由于被告被上诉人未及时履行合同义务和强行扣押造成的，因此造成的一切损失应由被上诉人承担。请求中级人民法院依法支持我的上诉请求。新疆伊斯海商贸有限公司辩称：请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判，理由如下：双方在合同中约定买方如未按合同约定履行支付价款义务,涉案车辆的所有权属于出卖人。因涉案车辆所有权还未转移，其锁车行为不构成侵权，故不承担停运损失。因上诉人购买我公司的车辆是分期付款的，不是一次性付清，在上诉人在拿走车后一直在营运，不存在停运的情况，也不会有损失，按照约定，上诉人没有如期交纳返还购车款，导致我们在起诉上诉人，如说是违约的话，应该是上诉人违约，所以请二审法院驳回上诉人的上诉请求。麦麦提克热木·吾买尔向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告给原告的×××号车辆开锁，并恢复正常经营状态；2、请求依法判令被告赔偿原告的车辆停运损失费，从2018年10月13日至2019年3月1日的损失费61299元；3、请求依法判令被告赔偿原告鉴定费3000元、移车费3500元，共计6500元；上述二项共计67799元；4、本案案件受理费由被告承担。事实及理由：2017年1月27日，原告麦麦提克热木·吾麦尔和被告新疆伊斯海公司口头约定，原告以395000元的价款购买被告公司的翻斗车一辆，原告向被告首付价款200000元，剩余的价款195000元，分8个月支付，在原告正常履行合同义务时，被告于2018年9月9日以原告未支付×××号汽车的债务为由将×××号汽车强行停运；原告又向被告支付剩余款项157845元以及开锁费3000元，至2018年10月13日，被告无任何理由又将该×××号汽车锁上，给原告造成重大经济损失，×××号汽车于2018年10月13日停运至2019年3月1日，经原告向喀什恒禧价格评估有限责任公司评估鉴定，其停运期间的经济损失为61299元，在原告正常履行合同义务时，被告以原告没有支付另一辆汽车的债务为由把该×××号汽车上锁，其行为已构成违约，请求法院支持原告的诉讼请求，并依法判决。庭审中，原告主张变更诉讼标的，请求被告追加赔偿2019年3月1日至2019年8月1日的车辆停运损失费，按照其申请评估鉴定的标准，每日损失费441元，5个月共计150天，其变更追加部分共计66150元。以上诉讼标的共计133949元。新疆伊斯海商贸有限公司向一审法院辩称：一、被告不同意原告的诉讼请求，亦不同意给×××号汽车开锁；根据原、被告的约定，原告没有将购车价款支付完毕，被告公司有权利收回车辆自行处理。二、被告不同意承担原告的车辆停运损失费，原告购买的车辆停运是因为其未按照分期付款合同的约定，未按时付款而且违约，期间原告还给被告书写过多次还款计划，分别于2018年9月份、10月份、11月份，共计3期还款均逾期，且原告承诺同意被告锁车，故被告不同意承担车辆停运损失费。三、被告也不同意向原告支付鉴定费和移车费。一审法院认定事实：2017年1月27日，原告麦麦提克热木·吾麦尔与被告新疆伊斯海公司口头约定，原告以394000元的价款购买被告的陕汽德龙自卸车一辆，原告遂向被告首付价款200000元，剩余价款194000元。2018年2月1日，双方又签订书面分期付款买卖合同，约定分8个月支付剩余价款，至2018年10月1日将剩余价款支付完毕；又约定原告在未付清货款前，货款所有权归被告所有，原告只有使用权和收益权，待原告付清全部货款，并由被告出具所有权转移证书后，货款所有权归原告所有；双方在该合同中又约定了其它相关事项。该车辆于2018年3月份办理落户手续，其车牌号为×××。原告拖欠被告剩余购车价款32555元及其它相关费用约17000元，其未按合同约定向被告支付相关价款，被告于2018年10月13日通过GPS系统将该×××号车辆锁上，该×××号车辆被上锁后，原告用平板车将该车辆拉运至叶城县零公里的一个停车场，被告用备用钥匙将车辆打开后开往被告公司院内。现被告已将该车辆移交给原告，并已恢复正常经营状态。该×××号车辆于2018年10月13日停运至2019年3月1日，经原告向喀什恒禧价格评估有限责任公司评估鉴定，其停运期间的损失费共计61299元。庭审中，原告主张变更诉讼标的，请求被告追加赔偿2019年3月1日至2019年8月1日的车辆停运损失费，按照每日损失费441元，共计150天，其变更追加部分共计66150元。原告遂向法院提起诉讼，请求被告给其购买的×××号车辆开锁，并恢复正常经营状态；请求判令被告赔偿其车辆停运损失，从2018年10月13日至2019年8月1日的停运损失费127449元，以及鉴定费3000元、移车费3500元，上述费用共计为133949元。一审法院认为，原告麦麦提克热木·吾麦尔在被告新疆伊斯海公司购买陕汽德龙自卸车一辆，并向被告首付价款200000元，剩余价款194000元，双方又签订书面分期付款买卖合同，其买卖关系合法有效。根据该合同约定，原告应按期向被告履行付款义务，该原告未按照合同约定支付购车价款及相关费用的，应承担违约责任。本案因原告违约导致被告将其车辆扣押并造成停运损失的，应由原告自行承担。对于原告主张被告赔偿其车辆扣押停运期间经济损失的诉讼请求，本院不予支持。被告因原告拖欠其购车价款及相关费用将该车辆上锁并扣押，现被告又将该车辆向原告移交，并已恢复正常经营状态。对于原告主张被告将该车辆归还，并恢复正常营运状态的诉讼请求，本院亦不予支持。根据举证规则，该原告有责任对其诉讼请求所依据的事实提供证据加以证明，而该原告所提供证据不足的，应承担不利的法律后果。本案原告未能举证被告有违约的事实和法律依据，其诉讼请求缺乏证据支持，应当予以驳回。为保护当事人的合法权益；根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下:驳回原告麦麦提克热木·吾麦尔对被告新疆伊斯海商贸有限公司的全部诉讼请求。案件受理费2919.98元，减半收取1459.99元，由原告麦麦提克热木·吾麦尔负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。新疆伊斯海商贸有限公司向本院提交二组新证据。第一组证据为一份移交车辆证明：证明2019年9月11日，通过法院的调解将涉案车辆返还给了上诉人。第二组证据为涉案车辆保养证明（电脑上打印出来的）：证明麦麦提克热木·吾买尔在正常运营涉案车辆，分别在2018年3月1号，3月20号，7月11号正常保养涉案车辆。上诉人麦麦提克热木·吾买尔质证称，对于第一组证据的真实性、合法性、关联性均予以认可，本案因调解不成功，通过一审法院主审法官协调后，被上诉人认为判决结果会对自己不利，于2019年9月11日返还了涉案车辆；对第二组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，该证据与本案无关，因我们无法确认该组证据的真实性，因为这组证据是新疆伊斯海商贸有限公司在网上打印出来，盖上了自己的章子，我方向一审法院的请求是2018年10月13日之后的车辆停运损失，但是该组证据最后时间是2018年7月11日，该组证据时间不在我方原审诉讼请求范围内。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：第一组证据的真实性经质证上诉人认可，本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，且于于2019年9月11日被上诉人将涉案车辆返还给了上诉人的事实予以认定；对于第二组证据的真实性经质证上诉人不认可，本院结合其他证据综合认定。对于该组证据的关联性，因涉案车辆保养期间发生时间在前，停运损失发生时间在后，故该组证据与本案事实没有关联性，本院不予采信。被上诉人在一审庭审中向法庭提交一份分期付款购车各项费用明细单，证明麦麦提克热木·吾买尔拖欠首付款17200元。经麦麦提克热木·吾买尔质证对该证据的真实性不予认可。主张自己在这份明细单上从未签字，这些费用是自己交付的，不应该包含在购车费用中。本院认为，上诉人对该证据不予认可，被上诉人承担举证责任，应当提供证据加以证明其主张，被上诉人在一审中未主张对该证据进行鉴定，应承担举证不能的不利后果。故本院对该证据的真实性，合法性，关联性均不予认可。本院二审查明的事实与一审法院查明事实基本一致,但部分事实认定有误，本院予以纠正。即涉案车辆总车款为394000元，上诉人于2018年10月13日之前向被上诉人已支付361445元，上诉人尚欠购车款为32555元。另查明，合同实际履行中双方对原合同有关分期付款内容一部分进行更改。即2018年9月9日约定2018年9月20日之前还款50000元，如未按约定时间还款解锁费3000元及每日逾期费1000元自负。根据伊斯海公司二审庭审中关于还款方案的自认，可以认定为双方对还款期限第二次进行变更，即还款期限2018年5月1日至2018年12月1日止，共计八个月，每个月支付24000元，最后一个月支付26000元。本院认为，双方之间签订的买卖合同系双方当事人的真实意思表示,内容不违反国家法律、法规的强制性规定该合同合法有效。本案的争议焦点为，1.新疆伊斯海商贸有限公司的扣留车辆行为是否构成侵权；2.麦麦提克热木·吾买尔请求新疆伊斯海商贸有限公司赔偿涉案车辆2018年10月13日至2019年8月1日车辆停运损失费133949元，鉴定费3000元，移车费3500元，共计140449元，有何事实及法律依据。关于争议焦点一。本案的基础法律关系认定为侵权责任纠纷。侵权一般是指行为人由于过错侵害他人的财产、人身,依法应当承担民事责任的行为。在本案中双方在合同中约定的所有权保留条款,依照《中华人民共和国合同法》第一百三十四条“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的,标的物的所有权属于出卖人。”之规定，该合同条款合法有效。所有权保留条款中出卖人保留的是所有权，该所有权是出卖人价金债权的保障，在价金债权不能实现时出卖人可以行使所有权来满足权利。此案中双方当事人对于合同中约定的所有权保留条款的物权效力存在争议。上诉人主张“被上诉人其扣留涉案车辆，侵害上诉人的财产权利，应承担停运损失”。被上诉人抗辩主张“因涉案车辆所有权还未转移，其锁车行为不构成侵权，故不承担停运损失”。关于在所有权保留买卖中，出卖人在哪种情形下可以取回标的物法律明确有规定，根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十五条第一款第一项“当事人约定所有权保留，在标的物所有权转移前，买受人有下列情形之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持：（一）未按约定支付价款的；（二）未按约定完成特定条件的；（三）将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的。”、第三十六条第一款“买受人已经支付标的物总价款的百分之七十五以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。”之规定，若被上诉人认为上诉人未按约定支付车款，应当通过向买受人主张的方式来行使取回权，不得未经买受人同意或者人民法院裁判而径行取回标的物。且上诉人于2018年10月13日之前向被上诉人已支付90%以上车款的情况下，被上诉人直接扣留涉案车辆，侵害上诉人的财产权利，其行为构成侵权，应承担其行为所造成的停运损失。故被上诉人上述抗辩意见本院不予采纳。关于被上诉人抗辩主张“上诉人未按合同约定支付购车款和相关费用，应当承担违约责任”，其已经另案起诉，应另案审查处理。关于争议焦点二。关于涉案车辆的损失,经上诉人于2019年2月8日向喀什恒禧价格评估有限责任公司申请评估鉴定，该公司作出喀恒禧价评（估）字2019第014号评估报告，其停运期间于2018年10月13日至2019年3月1的停运损失进行评估，平均每日误工损失额评估为441元，共139天误工期间的误工损失额评估为共计61299元。被上诉人虽抗辩称“该报告的日误工费损失过高，车辆运输也有淡旺季节，一般和固定的单位签订固定的合同才会有准确的误工费损失”，其主张未提供证据加以证明，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，承担举证不能的不利后果。一审庭审中，麦麦提克热木·吾买尔主张变更诉讼标的，请求追加赔偿2019年3月1日至2019年8月1日的车辆停运损失费，按照每日损失费441元，共计150天，其变更追加部分共计66150元。二审中双方都认可通过一审法院主审法官协调，于2019年9月11日被上诉人将涉案车辆返还给了上诉人，涉案车辆与2018年10月13日至2019年9月11日期间被被上诉人扣留的事实。故上诉人主张289天的停运损失有事实和法律依据，本院予以确认。具体损失计算，根据评估报告平均每日误工损失额认定为441元比较妥当。故上诉人请求判令被上诉人新疆伊斯海商贸有限公司赔偿其车辆停运损失，即从2018年10月13日至2019年8月1日的停运损失费127449元，以及鉴定费3000元、共计为130449元有事实与法律依据，本院予以支持。移车费3500元没有证实发票本院不予支持。综上所述，麦麦提克热木·吾买尔的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百三十条、第一百三十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百三十四条第一款第七项，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十五条、第三十六条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款二项之规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区叶城县人民法院（2019）新3126民初481号民事判决；二、新疆伊斯海商贸有限公司于本判决生效后十日内向麦麦提克热木·吾买尔一次性支付停运损失费127449元，以及鉴定费3000元、共计为130449元；三、驳回麦麦提克热木·吾买尔其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1459.99元，其中38.14元由上诉人负担，由1421.85元由被上诉人负担。二审案件受理费3018.98元，其中78.88元由上诉人负担，由2940.1元由被上诉人负担。本判决为终审判决。审  判  长   木也色尔 ·阿不力孜审  判  员   阿不力孜  江·祖农审  判  员   胡   美    媛二 〇 二 〇 年 七 月 十 八 日书  记  员   阿迪莱·阿卜杜克热木