辽宁省沈阳市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）辽01行初737号 原告：乔恩民，男，汉族，住辽宁省新民市。 委托代理人：王丽艳（系原告妻子），女，汉族，住辽宁省法库县。 被告：新民市人民政府，住所地辽宁省新民市。 法定代表人：张文哲，系市长。 委托代理人：米秀萍，该单位工作人员。 委托代理人：迟红英，该单位法律顾问。 原告乔恩民诉被告新民市人民政府撤销房屋征收补偿决定一案，于2019年12月3日向本院提起行政诉讼，本院受理后，依法组成合议庭于2020年6月24日公开开庭审理了本案，原告乔恩民及其代理人王丽艳，被告新民市人民政府委托代理人米秀萍、迟红英到庭参加诉讼。本案现已审理完结。 原告诉称，被告将原告房屋四周围起围栏，原告合法经营的新民市众来小吃部无法经营，经济损失惨重，在他人相同房屋给付高额补偿的同时，被告不公平对待原告，私自作出房屋评估报告，并于2019年1月15日将其制作的《新民市人民政府房屋征收补偿决定书》新政征补[2018]第（01）号送达原告，原告于2019年3月11日依法向沈阳市中级人民法院提起诉讼，2019年9月6日沈阳市中级人民法院作出（2019）辽01行初195号判决，撤销上述补偿决定，责令被告重新作出补偿决定，被告于2019年11月8日重新作出新政征补（2019）第（01）号房屋征收补偿决定书，于同年11月20日送达原告。原告认为，被告重新作出的补偿决定仍然对原告78平方米有证房屋按照住宅房屋进行补偿违法，认定原告179.4平方米房屋为违法建筑，并按照每平方米800元补偿没有法律依据，征收决定未对原告拥有的国有土地使用权进行补偿，系违法，应予撤销。此外，被告未按照国有商业用地给我的有证房进行补偿，我方并未同意评估，两次评估均是被告私下做的，对无证房的补偿标准及性质认定有异议，被告新作出的补偿决定未按照上次法院判决重新作出新的补偿决定，而是做出了一个与原补偿决定一致的补偿决定。综上，请求撤销被告2019年11月8日作出的新政征补（2019）第（01）号房屋征收补偿决定书；判决被告按照沈阳市中级人民法院（2019）辽01行初195号判决内容重新作出房屋征收补偿决定；判决被告承担本案诉讼费用。 原告向本院提交的证据有：证据1、身份证；证据2、土地使用合同书；证据3、土地专用收款收据；证据4、房屋所有权证存根两份；证据5、房屋所有权证；证据6、新民市人民政府征用（划拨）土地批复；证据7、营业执照、电子税务局办税用户注册凭证；证据8、沈阳市高新区技术产业开发区人民法院行政裁定书；证据9、沈阳市高新区技术产业开发区人民法院司法建议书；证据10、行政起诉状；证据11、事情与经过说明；证据12、评估报告2份；证据13、相关照片（其中有1994年建房照片，有与程华家距离照片）；证据14、辽宁省沈阳市中级人民法院判决书（原告程华）；证据15、辽宁省沈阳市中级人民法院判决书（原告乔恩民）,证据1-15均证明评估不合理，赔偿不合理，改变了我房屋的性质，并没有按照国有商业用地补偿，被告没有按照法院判决给予合理补偿。 被告辩称，被告具有作出本案补偿决定的法定职权。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条第一款规定：“房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期内达不成补偿协议，或被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。”依据上述规定，被告作为县级人民政府，有作出本案《决定》的法定职权。被告作出本案《决定》具有事实及法律依据。1、2012年5月4日，被告作出《房屋征收决定》，同时发布《公告》，确定并告知征收范围及具体实施主体，公示补偿安置方案。原告房屋在本次房屋征收范围内。2、经查，原告房屋部分有产权产籍，部分房屋被依法认定为违法建筑。对合法产权房，依法进行了价值评估。3、新民市土地房屋征收管理办公室与原告多次商谈，长期无法达成补偿协议，新民市土地房屋征收管理办公室报请被告裁决。4、2018年6月29日依据上述事实被告作出新政征补（2018）第（01）号《房屋征收补偿决定》，2019年9月9日，沈阳中级法院撤销了该决定。2019年11月8日，重新作出本案《征收补偿决定》。被告作出本案《决定》程序合法。依《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条一款规定，在原告与征收实施部门无法达成补偿协议情况下，新民市土地房屋征收管理办公室向答辩人申请裁决，被告在查明事实基础上，依法作出《决定》。另补充，本次征收决定对于原告无证房给予了高标准补偿（每平方米800元）。综上，被告作出本案《决定》事实清楚，适用法律正确，程序合法。请法庭在查明事实基础上，依法驳回原告诉讼请求。 被告向本院提交的证据有：证据1、气象局北侧地块房屋征收补偿安置实施方案（修改稿）及张贴照片,证明《房屋征收决定》作出前，依法确定安置补偿方案；证据2、补偿安置资金证明,证明依法履行房屋征收程序；证据3、房屋征收决定,证明依法确定国有土地上房屋征收范围及实施主体；证据4、房屋征收公告及张贴照片,证明原告房屋在征收范围内，并告知被征收人对《房屋征收决定》异议的法律救济途径；证据5、关于协商选定评估机构通知、协商选定评估机构情况汇总、评估机构情况汇总,证明被告履行通知全体被征收人及针对原告房屋评估结果的事实；证据6、房屋评估结果公示通知、关于公布类似房地产市场价格的通知及公告照片,证明依法告知被征收人类似房地产市场价格；证据7、关于对城南御园项目被征收人乔恩民土地性质的鉴定说明,证明确定为国有土地上房屋征收；证据8、人口基本信息、房屋所有权证2本,证明原告自然情况及被征收的有证房屋面积；证据9、关于城南御园拆迁房屋性质的认定、企业档案登记资料、违建房照片,证明原告经营用房179.4平方米依法被确认为违法建筑；证据10、房屋征收核量单,证明原告有证房、无证房面积及附属物；证据11、关于协商选定评估机构的通知、评估机构征求意见选票、送达回证,证明被告履行通知原告房屋选择评估机构的事实；证据12、参加确定评估机构通知书、2017年度沈阳房屋征收评估机构名录、送达回证,证明被告履行通知原告房屋选择评估机构的事实；证据13、乔恩民选择确定评估公司现场监督公证书（2018.1.8）附光盘,证明依法确定房屋评估机构；证据14、房屋评估结果公示通知及张贴照片,证明被告履行通知全体被征收人房屋评估结果的事实；证据15、房地产估价报告、房屋评估结果送达通知、送达回证、公证书（2018.5.10）附光盘,证明乔恩民有证房评估单价为2227元/平方米，并依法向原告送达的事实；证据16、谈话选录（2018.5.20）、谈话选录（2018.6.12）,证明新民征收办人员二次去原告家协商遭拒绝；证据17、公证书（2018.6.22）附光盘、房屋征收补偿决定申请、受理房屋征收补偿决定申请通知书、房屋征收补偿协商会议通知书,证明告知原告，新民征收办依法向政府申请裁决的事实；证据18、房屋征收补偿协商会议笔录（2018.6.22）,证明新民征收办再次努力与原告协商遭拒绝；证据19、公证书（2018.7.2）附光盘、送达回证,证明新民征收办依法向原告送达《房屋征收补偿决定》的事实。证据20、房屋征收补偿决定公告及张贴照片,证明被告依法履行房屋征收补偿决定作出程序；证据21、重新作出的《房屋征收补偿决定》送达录像光盘,证明重新作出《房屋征收补偿决定》送达的事实；证据22、赵翠萍、李立彤《补偿安置协议》、房屋性质认定等补偿依据相关材料,证明同期同片区房屋征收，其他被征收人补偿依据；证据23、《新民城区第七小学地块棚户区改造项目房屋征收补偿实施方案》,证明涉案《房屋征收补偿决定》，已突破本征收片区无证房不补偿及其他片区无证房400元/平方米的补偿标准，对原告无证房酌情按800元/平方米标准补偿。 经质证，本院对以下证据作如下确认：原告提供的证据能够证明原告房屋等资产属于征收范围、其他被征收人获得补偿的情况及提起本诉前相关诉讼情况；被告提供的证据能够证明对案涉地块予以征收及作出被诉补偿决定的事实。 经审理查明,1994年8月29日，原告乔恩民与八里堡私营企业村签署土地使用权出让合同，该合同中约定：原告取得102线西侧私企村内顺路二十延长米地块的使用权，土地使用权期限为长期使用，以及原告同意自2000年起按规定逐年缴纳土地使用费等内容。同日，原告向八里堡私营企业村缴纳土地出证费1.4万元。合同签订后，原告在案涉地块建设房屋，其中一处于1998年取得房屋所有权证，证载建筑面积为130㎡，使用性质记载为“饭店”。2000年原告因离婚财产分割对该房屋重新办理登记，证载面积为78㎡，使用性质一栏空白。2011年3月，原告在新民市辽滨街新建村（私营企业村）成立的新民市众来小吃部取得《餐饮服务许可证》和《个体工商户营业执照》。 2011年11月，被告作出《气象局北侧地块房屋征收补偿安置实施方案》（修改稿）。2011年12月，新民市征收办作出《关于协商选定评估机构的通知》及《协商选定评估机构情况汇总》，公布选定辽宁蓝天房地产评估有限公司为气象局北侧地块房屋征收补偿评估机构。2012年5月，被告作出新政征字（2012）第02号《房屋征收决定》及公告，主要内容为：决定对东至辽河大街，西至潢南河东岸房屋边界，南至气象局，北至八里铺桥潢南河南岸范围内的土地予以征收，并对实施主体及签约期限予以公告。原告案涉房屋位于征收范围内。2016年8月30日，新民市规土局向新民市征收办作出《关于城南御园拆迁房屋性质的认定》，认定原告179.4平方米房屋在1989、1997年航拍图上均无显示，属违法建筑。征收部门对原告征收范围内资产进行核量形成的《房屋征收核量单》记载：原告有证房屋78㎡，无房产产籍房屋179.4㎡，“其它”一栏记载：营业执照、从业人员5名（自述）、空调3台、水泥地坪11.9㎡×2、11.8㎡×0.9，砖墙11.8m（1.5m以下）、厕所1蹲位，2寸井1眼、渗水井2眼、电表1块。2017年12月8日，新民市征收办作出《关于协商选定评估机构的通知》，主要内容为通知原告选取评估公司。2018年1月2日，新民市征收办作出《参加确定评估机构通知书》，主要内容为通知原告参加确定评估机构会议。2018年1月3日，新民市征收办选定辽宁慧通房地产土地评估有限责任公司为评估机构。2018年4月，辽宁慧通房地产土地评估有限责任公司依新民市征收办的委托，以2012年5月4日为评估时点，对原告78㎡有证房屋按照住宅房屋进行评估，评估结论为单价2227元/㎡。2018年5月4日，新民市征收办作出《房屋评估结果公示》。2018年6月19日，新民市征收办以原告拒绝协商且未达成征收补偿协议为由，申请新民市政府作出补偿决定。2018年6月29日，被告新民市政府作出新政征补（2018）第（01）号《房屋征收补偿决定》（以下简称2018年补偿决定）。决定认定原告利用住宅从事小吃服务，主要补偿内容为：一、原告如选择货币补偿，补偿金额为236,216.40元。包括：1.有证房屋225,817.80元【78㎡×2,227元/㎡×（100%+30%）】；2.原告179.4㎡房屋认定为违法建筑，不予补偿；3.临时安置补助费3,200元（800元/月×4个月）；4.搬家费一户补助800元；5.电表一块补助450元；6.砖墙补助1,416元（11.8m×120元/m）；7.水井一眼（2寸）补助300元；8.渗水井补助600元（2眼×300元/眼）；9.水泥地坪补助1,032.60元(34.23㎡×30元/㎡);10.空调搬运补助1,500元（3台×500元/台）；11.厕所一蹲位补助300元；12.从业人员1人补助800元。二、原告如选择产权调换，依据《气象局北侧地块房屋征收补偿安置实施方案》确定的安置地点和安置原则选择安置房屋的具体房号，并结算差价款和补偿款。三、原告自决定送达之日起十五日内自行搬迁，逾期不搬迁的，在法定期限内又不申请行政复议或者不提起行政诉讼的，将申请人民法院强制执行。2019年1月15日，被诉补偿决定以公证方式送达原告。2019年3月11日，原告不服该2018年补偿决定向本院提起诉讼，本院于2019年9月6日作出（2019）辽01行初195号行政判决书，认为2018年补偿决定事实不清、证据不足，有违公平原则，执法目的不当，且程序违法，判决予以撤销，并责令被告重新作出补偿决定。被告于2019年11月8日重新作出新政征补（2019）第（01）号房屋征收补偿决定（以下简称2019年补偿决定），主要补偿内容为：一、原告如选择货币补偿，补偿金额为379,736.40元。包括：1.有证房屋225,817.80元【78㎡×2,227元/㎡×（100%+30%）】；2、无产权产籍房屋143,520元（179.4㎡×800元/㎡）3.临时安置补助费3,200元（800元/月×4个月）；4.搬家费一户补助800元；5.电表一块补助450元；6.砖墙补助1,416元（11.8m×120元/m）；7.水井一眼（2寸）补助300元；8.渗水井补助600元（2眼×300元/眼）；9.水泥地坪补助1,032.60元(34.42㎡×30元/㎡);10.空调搬运补助1,500元（3台×500元/台）；11.厕所一蹲位补助300元；12.从业人员1人补助800元。二、原告如选择产权调换，依据《气象局北侧地块房屋征收补偿安置实施方案》确定的安置地点和安置原则选择安置房屋的具体房号，并结算差价款和补偿款。三、原告自决定送达之日起十五日内自行搬迁，逾期不搬迁的，在法定期限内又不申请行政复议或者不提起行政诉讼的，将申请人民法院强制执行。原告不服该2019年补偿决定，于2019年12月3日起诉至本院。 另查明，2016年新民市城市管理行政执法局（以下简称新民市执法局）对原告作出《责令拆除违法建筑决定》，认定原告无产籍登记的179.4㎡房屋为违法建筑，责令原告限期拆除。原告就该决定诉至沈阳高新技术产业开发区人民法院，即（2017）辽0192行初776号案件。在该案审理过程中，沈阳高新技术产业开发区人民法院分别向新民市政府和新民市执法局发送司法建议，认为根据法律规定，对已列入征收范围内的国有土地上房屋，不应“以拆违之名，行拆迁之实”，应当按照《条例》的规定给予公平补偿。新民市执法局在该案诉讼中自行撤销其对原告作出的《责令拆除违法建筑决定》，后原告撤回该诉。 再查明，原告乔恩民与赵翠萍原系夫妻，2000年离婚财产分割，两人将原共有的130㎡产权房屋分为两户单独所有，并分别进行了房屋登记，原告重新登记的房屋即被诉决定中的78㎡有证房屋。2016年1月8日，新民市征收办与赵翠萍签订《货币补偿协议书》，对赵翠萍上述有证房屋按照商业性质予以补偿。另2013年新民市征收办与李立彤等被征收人（与原告同在新民市辽滨街八里铺企业村）签订补偿协议，对上述被征收人有证房屋均按照商业性质予以补偿。 本院认为，被诉补偿决定对原告78㎡有证房屋按照住宅房屋进行补偿，属认定事实不清、证据不足，且有违公平原则。本案中，原告有证房屋系其与前妻赵翠萍离婚财产分割后重新登记取得，原登记房屋（130㎡）证载房屋使用性质为“饭店”；原告重新办理的现房屋所有权证（78㎡）的使用性质记载空白，赵翠萍房屋登记申请表（2007年）记载房屋的设计用途为商住。此外新民市征收办对赵翠萍及与原告同在新民市辽滨街八里铺企业村的李立彤等被征收人房屋按照商业性质房屋予以补偿。结合以上事实，本院认为，房屋的使用性质应以房屋所有权证记载为准，但在原告房屋所有权证系变更登记取得、房屋初始登记记载的使用性质为“饭店”，且被告亦认可原告使用案涉房屋经营小吃部这一事实情况下，被告未依法调查并证明原告有证房屋实际用途与初始登记的使用性质不一致或案涉房屋规划审批发生变化，径行将原告有证房屋认定为住宅房屋，属认定事实不清、证据不足。另外，被告在房屋征收部门对赵翠萍及与原告房屋相邻、情况相似的其他被征收人有证房屋按照商用房屋予以补偿情况下，仅以原告未办理土地出让手续为由，即对原告房屋按照住宅房屋进行补偿，有违公平原则；如原告房屋确涉及办理出让手续或补缴费用问题，被告或房屋征收部门可要求原告履行相关义务再行依法补偿，但不能仅以此为由剥夺原告获得公平补偿的资格。《沈阳市国有土地上房屋征收与补偿办法》第四十条规定：“对利用地面一层住宅从事经营房屋符合下列条件的经营部分，选择货币补偿的，可以按照经营性非住宅房屋房地产市场评估价格的70%标准补偿，并可享受住宅房屋临时安置补助费、搬迁奖励费，但不给予停产停业损失费补偿：（一）房屋征收决定公告时，正在经营且依法取得营业执照，连续经营时间超过两年以上；（二）依法取得税务登记证并有两年以上纳税记录；（三）营业执照的营业地点与被征收房屋的位置相一致；（四）2011年8月1日《沈阳市城乡规划条例》施行前，已实际经营的房屋。选择产权调换的，按照住宅房屋计算补偿”。根据该条规定，即便认定原告有证房屋为住宅合法，也应结合房屋实际用途依法予以补偿。上述观点，已经我院2019年9月6日作出（2019）辽01行初195号行政判决书所阐明，被告在没有新的事实及证据的基础上，针对原告涉案有证房部分重新作出与原补偿决定（2018年补偿决定）完全一致的结论，亦不符合法律规定。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第七十一条之规定，判决如下： 一、撤销被告新民市人民政府于2019年11月8日作出的新政征补（2019）第（01）号房屋征收补偿决定； 二、责令被告新民市人民政府在本判决生效之日起两个月内重新作出补偿决定。 案件受理费50元，由被告新民市人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。 审判长 杜 娟 审判员 吴 锡 审判员 刘雨婷 二〇二〇年七月六日 书记员 管力明 本案判决所依据的相关法律 《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； …… 第七十一条人民法院判决被告重新作出行政行为的，被告不得以同一的事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。