山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初4985号原告：陈兰明，男，1962年9月23日出生，汉族，无业，住山东省汶上县。委托诉讼代理人：李友震，北京大成（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹丙新，女，北京大成（济南）律师事务所实习律师。被告：济南一建集团有限公司，住所地济南市历城区工业北路295号。法定代表人：孙光文，董事长。委托诉讼代理人：马鸿若，女，1989年8月26日出生，该单位员工。原告陈兰明与被告济南一建集团有限公司（以下简称济南一建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈兰明及其委托诉讼代理人李友震、曹丙新，被告济南一建公司的委托诉讼代理人马鸿若到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈兰明向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款1048318.17元及利息（以1048318.17元为基数，自2019年4月21日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；以1048318.17元为基数，自2019年8月20日起至实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）;2、被告向原告返还舜耕科园工程招标代理费12000元;3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：山东省直机关住宅建设发展有限责任公司开发的舜耕科园9号住宅楼工程由被告承包后，将其中的土建部分及部分安装工程转包给原告个人施工，2007年底工程竣工验收且投入使用，经审计最后确定土建部分审定值为3225713.75元，安装材料费及人工费为90000元，截止起诉之日被告共计向原告支付工程款2328141.21元，尚欠原告工程款873382.27元。另外，被告于2007年12月27日还向原告收取了12000元的“舜耕科园工程招标代理费”，被告将涉案土建工程转包给原告施工，该招标代理费不应该由原告承担，被告应当向原告返还。2006年11月18日被告济南一建公司与山东省直机关住宅建设发展有限公司签订舜耕科园《补充协议书》后，被告将补充协议书的工程内容全部交给原告施工，包括室外生活给水、生活热水、采暖、电气强电、弱电及室外土建工程。原告施工完后，经被告与甲方山东省直机关住宅建设发展有限公司结算，工程造价为174935.9元，被告应当将该部分工程款一并给付原告但一直未予支付。经多次协商未果，原告现依据《中华人民共和国合同法》及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等法律之规定，特向贵院提出以上诉讼请求，望判如所请。被告济南一建公司辩称，1、我公司将舜耕科园9号楼工程分包给了山东省汶上县第四建筑工程公司（以下简称汶上四建），至今双方未办理任何结算，对于原告主张的室外生活给水、生活热水、采暖、电气强电、弱电及室外土建工程，由我公司自行施工，我公司与原告个人没有任何合同关系。原告向我公司主张权利没有任何事实和法律依据；2、对于2007年12月27日汶上四建交纳的招标代理费，是汶上四建自愿的意思表示，不应再要回，同时也早已超过诉讼时效。本案审理过程中，原告自愿撤回补充协议书项下174935.9元工程款的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，在本案审理过程中，被告未提交反驳证据，根据原告提交的建设工程施工合同、补充协议书、会议纪要、遗留问题说明、收款收据及原、被告陈述等证据，本院认定事实如下：一、2005年11月1日，山东省直机关住宅建设发展有限公司（发包人）与被告济南一建集团总公司（承包人）签订建设工程施工合同，约定工程名称：舜耕科园住宅楼，工程地点：济南市市中区舜耕路56号，工程内容：单位工程一栋，砖混结构，地下一层，地上5层（另带阁楼，建筑面积约3750平方米）。工程承包范围：图纸范围内的全部土建、安装及装修工程。开工日期：2005年9月30日（实际开工日期，以发包人发布的开工令为准）。竣工日期：2006年9月30日，合同工程总日历天数365天。合同价款暂定价3605467.93元。项目经理：满恒盈。2006年11月18日，山东省直机关住宅建设发展有限公司（发包人）与被告济南一建集团总公司（承包人）签订补充协议书，约定工程名称：舜耕科园住宅楼室外生活给水、生活热水、采暖、电气强电、弱电及室外土建工程。工程地点：济南市市中区舜耕路56号。承包范围：室外生活给水、生活热水、采暖、电气强电、弱电及室外土建工程。开工日期：2006年11月19日（以实际开工日期为准），竣工日期：2006年12月1日，合同工期总日历天数12天。合同价款暂定286849.92元。最终以实际结算为准。二、2019年4月20日，济南一建集团有限公司清欠办（甲方）与汶上四建公司陈兰明（乙方）签订关于山东省省直机关住宅建设发展有限公司（舜耕科园9#住宅楼）欠款问题商谈会，内容为：1、舜耕科园9#住宅楼工程由汶上四建公司陈兰明分包施工，工程审计后审定值4181797.68元，（其中土建3225713.75元，安装工程956083.93元），最初经甲乙双方协定收取乙方管理费工程总造价的4%，税金、定额测定费由甲方代扣代交，（税金3.44%，定额测定费0.1%）。2、安装部分由项目部自行施工（包清工），施工用水电费，临设费，墙面管沟抹水泥灰用材料费及人工费，（材料费即水泥和黄沙）由乙方负责，双方约定一次性支付给乙方9万元，结算时不再调整。3、欠陈兰明工程款：（1）3225713.75-3225713.75*（4%+3.44%+0.1%）＝2982494.93元。（2）甲方已支付乙方工程款2328141.21元。（3）欠款数2982494.93-2328141.21+90000＝744353.72元。4、经与陈兰明交流沟通协商，陈兰明认为此工程款欠款已14年未支付分文，本身工程还赔钱，但为了尽快将欠款数额定案，好催要工程款，最后决定让利44353.72元，剩余余款700000元，可由公司写个还款计划分次付清。该结算单落款处由满恒营、陈兰明签名。同时备注“本次会议有清欠办赵大勇牵头、协商”。被告自认，此“满恒营”与建设施工合同项目经理“满恒盈”系同一人。三、2019年6月20日，关于山东省机关家属住宅建设发展有限公司（舜耕科园9#住宅楼）遗留问题说明，内容为舜耕科园9#楼由汶上四建陈兰明施工，当初为什么没有签合同原因：1、在工程技术投标过程中为了中标，工程报价在投标时有点偏低，当初陈兰明施工时，公司又想多收点管理费，而陈兰明考虑自身原因想要少交，双方产生矛盾。2、建设单位供材太多，参与的事情多，使甲方陈兰明三方产生争议。3、地材我方采购了部分，陈兰明要求双方利润分成，我方不同意，使合同也耽误了。4、当四直属合并到六项目时，审计处要求六项目公司在四直属审计完成补办，但后来不知为何未补办。5、舜耕科园9#楼的安装工程由项目自行施工，所用的临设水电、墙面、管沟、抹灰、堵过墙眼等事项，均由陈兰明施工。6、工程竣工维修由陈兰明负责。以上是舜耕科园9#住宅楼遗留问题的说明。四、2007年12月27日，济南一建公司出具内部收款收款，交款单位汶上四建，交款事由：收舜耕科园工程招标代理费，合计金额12000元。原告提交2007年4月2日被告与山东省直机关住宅建设发展中心之间的《竣工结算书》（复印件）一份。载明涉案工程于2007年4月2日进行结算，原告欲以此证实补充协议项下结算值为174935.9元。被告认为该证据为复印件，不予质证。另查明，济南一建集团总公司于2018年11月14日名称变更为现名称济南一建集团有限公司。本院认为，被告虽辩称涉案工程分包给了汶上四建，但其未与上述公司签订书面合同或提交证据证实双方存在事实上的合同关系。依据原告与涉案项目经理满恒营（盈）签订欠款问题商谈所载内容及满恒营（盈）出具的遗留问题说明，可证实原告借用汶上四建名义对涉案工程进行实际施工，原、被告之间虽未签订书面建设施工合同，但存在事实上的建设施工法律关系。原告陈兰明没有资质借用有资质的建筑施工企业名义，建设施工合同无效。合同无效，但建设工程已经竣工验收，且双方进行了结算，故原告有权要求被告支付工程款。原告虽主张被告欠付工程款873382.27元（1048318.17－174935.9），但依据原告与被告涉案工程项目经理签订“欠款问题商谈”载明内容，原告“最后决定让利44353.72元，剩余余款700000元，可由公司写个还款计划分次付清”，故被告应向原告给付工程款700000元，原告超出部分的诉讼请求，本院不予支持。原告虽主张被告返还招标代理费，但依据发改办价格〖2003〗857号规定，招标代理服务费用应由招标人支付，招标人、招标代理人与投标人另有约定的，从其约定。故招标代理人并非招标服务费必要交费人，原告或汶上四建自行交纳招标代理费后，要求被告返还招标代理费12000元的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。被告未履行付款义务，应赔偿原告利息损失，但双方未约定付款时间，应自原告主张之日起即立案之日起计算利息损失，原告超出部分的诉讼请求，本院不予支持。本案审理过程中，原告撤回要求被告支付补充协议项目174935.9元工程款的诉讼请求，本院认为，原告有权在法律允许范围内处分自己合法权益，故本院予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告济南一建集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告陈兰明工程款700000元并支付利息损失（以700000元为基数，自2020年6月9日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告陈兰明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12650元，减半收取6325元，由原告陈兰明承担1895元，由被告济南一建集团有限公司负担4430元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  苏乐风二〇二〇年七月十日书记员  谢书凤