辽宁省庄河市人民法院执 行 裁 定 书（2020）辽0283执异97号案外人：大连冠霸食品有限公司。住所地：庄河市。注册号210283000012126法定代表人：乔洪波，系该公司总经理。委托诉讼代理人：吴超，系辽宁建方律师事务所律师。申请执行人：于海飞，男，1966年7月6日出生，汉族，住庄河市。被执行人：大连冠霸缫丝厂（已注销）。在本院执行申请执行人于海飞与被执行人大连冠霸缫丝厂合同纠纷一案中，案外人大连冠霸食品有限公司对执行查封登记在其名下的位于庄河市步云山乡谦泰村房屋三处（庄村房执字第××号、第××号、第××号）和登记在大连冠霸缫丝厂的位于庄河市步云山乡谦泰村房屋一处（庄村房执字第××号）提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。案外人称，请求庄河市人民法院解除对庄村房执字第××号、2××3号、2××4号和2260号房产的查封，并不予执行。事实和理由：根据庄河市人民法院在（2019）辽0283执恢632号执行裁定，已查封的庄村房执字第××号、2××3号、2××4号和2260号房屋有误。一是在申请人大连冠霸食品有限公司名下的庄村房执字第××号、2××3号、2××4号房屋虽然设定抵押，但是，农业银行在诉讼中只要求确认最高额担保合同有效，并未要求我公司承担抵押担保责任，没有主张对抵押物实现优先受偿。因此，在没有生效法律文书作为执行依据的情况下，对上列三处房屋按抵押物进行查封不合法。二是房屋已灭失后，在原址又建起新的房屋，法院凭原房证号作出执行裁定，没有法律依据。申请人名下的庄村房执字第××号房屋和大连冠霸缫丝厂名下庄村房执字第××号房屋，已在十多年前全部倒塌，之后申请人在原址新建两栋房屋。现在查封的实际上是对原房屋倒塌后由申请人在原址新建的房屋进行的查封，这两处新建的房屋已不是设定抵押时的房屋，法院按旧房号对新建的房屋进行查封与法不符，并且直接对申请人新建房屋的财产权造成损害。基于以上理由，请法院支持申请人的申请事项。申请执行人称，被答辩人请求解除查封并不予执行的事实与理由不成立。一、被答辩人认为农业银行在诉求中只确认《最高额抵押合同》有效，并未要求其承担抵押担保责任，其不应承担担保责任，于法有悖。庄河市人民法院于2014年5月7日作出的（2013）庄民初字第4328号民事判决，确定《最高额抵押合同》有效。《最高额抵押合同》第九条第二款“任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权依法依抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿”，根据该条约定，债务人未清偿到期债务，抵押权人有权就抵押物申请人民法院拍卖、变卖。《担保法》第33条“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价格优先受偿”，依据该条规定，人民法院查封抵押财产有事实和法律依据。二、被答辩人称2254和2260号房屋已经灭失，重建房屋不是抵押物，人民法院不应查封，亦于法相悖。大连冠霸缫丝厂办理抵押登记申请的时间是2006年10月25日，《最高额抵押合同》第一条第1点“上述期间发生的业务，其到期日不得超过2009年10月25日”；第六条第1点“本合同项下抵押物由抵押人占管”；第3点“本合同有效期内，抵押物毁坏灭失，抵押人应及时采取有效措施防止损失扩大，同时立即书面通知抵押权人”。首先，被答辩人若认为房屋在十几年前已经灭失，房屋灭失的时间恰好在抵押期间内。根据《最高额抵押合同》第六条第3点约定，被答辩人应书面通知抵押权人，但是迄今为止，被答辩人既没有提供房屋灭失的证据，也没有提供房屋重建的证据，更没有提供因房屋灭失书面通知抵押权人的证据。由此，其主张房屋灭失重建的理由不成立。其次，即使现在的房屋属于灭失后重建房屋，依法也属于抵押物范围内。根据《最高额抵押合同》第3点“本合同有效期内，抵押物毁坏灭失，抵押人应及时采取有效措施防止损失扩大的规定，抵押人有妥善保管抵押物的义务，被查封的房屋因年久倒塌，抵押人重建房屋属于“采取有效措施防止损失扩大”的行为，重建房屋履行的是合同约定的义务，不能以此免除抵押担保责任。”综上，被答辩人异议理由不成立，请求人民法院依法驳回。本院查明，2013年9月25日，本院立案受理了原告中国农业银行股份有限公司大连庄河支行与被告大连冠霸缫丝厂（本案被执行人，下同）、大连冠霸食品有限公司金融借款合同纠纷一案〔（2013）庄民初字第4328号〕，在诉讼过程中，经本院审理查明，…抵押人同意下列房地产作抵押：登记于被告冠霸食品公司名下的庄村房执字第××号、00××53号、00××54号房产；登记于被告冠霸缫丝厂名下的庄村房执字第××号、00××59号、00××60号房产，登记于被告冠霸缫丝厂名下的庄集用（2004）字第1804号土地使用权…，上述抵押物均已在相关部门办理了抵押登记…。2014年5月7日，本院对该案作出了民事判决书，判决如下：一、被告大连冠霸缫丝厂于本判决发生法律效力之日起十五日内偿还原告中国农业银行股份有限公司大连庄河支行借款本金40万元，并承担上述本金自2006年10月27日起至本判决确定给付之日止按合同约定计算方式计算的利息。二、原告中国农业银行股份有限公司大连庄河支行与被告大连冠霸缫丝厂签订的最高额抵押合同（合同编号：8506200600000334）有效；原告中国农业银行股份有限公司大连庄河支行与被告大连冠霸食品有限公司签订的最高额抵押合同（合同编号：大连庄河农银高抵字2004第0002号）有效。判决生效后，被告未履行义务，原告向本院申请执行。2018年，中国农业银行股份有限公司大连庄河支行将案涉债权进行了转让，几经转让后，于海飞成为了案涉债权的受让人。2019年1月21日，于海飞向本院申请变更其为本案的申请执行人。本院于2019年3月13日作出了（2019）辽0283执恢632号执行裁定，变更其为本案的申请执行人。后，于海飞向本院申请恢复执行。在执行过程中，本院于2019年5月27日作出（2019）辽0283执恢632号执行裁定书，裁定：一、查封大连冠霸食品有限公司所有的位于庄河市步云山乡谦泰村房屋三处（庄村房执字第0002252、0002253、00××54号）；二、查封大连冠霸缫丝厂所有的位于庄河市步云山乡谦泰村房屋三处（庄村房执字第0002258、0002259、00××60号）；三、查封大连冠霸缫丝厂所有的位于庄河市步云山乡谦泰村土地使用权一处（庄集用2004字第1804号）；上述财产的查封期限均为三年…。2020年5月29日，本院又作出（2019）辽0283执恢632号执行裁定书，裁定：一、拍卖被执行人大连冠霸缫丝厂所有：1、位于庄河市步云山乡谦泰村房屋三处（庄村房执字第0002252、0002253、00××54号）；2、位于庄河市步云山乡谦泰村房屋三处（庄村房执字第0002258、0002259、00××60号）；3、位于庄河市步云山乡谦泰村土地使用权一处（庄集用2004字第1804号）…。本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百九十二条规定，“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”案涉债权几经转让给申请执行人于海飞后，担保该债权的抵押权也一并转让，于海飞依法享有案涉执行标的的抵押权。又根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外”的规定，申请执行人于海飞依法取得案涉执行标的抵押权后，即依法享有了对抗案外人大连冠霸食品有限公司的优先受偿权。案外人主张解除对案涉执行标的查封并不予执行的异议请求，因不符合法律和司法解释的规定，本院不予支持。关于案外人提出的庄村房执字第××号和第00××60号已经倒塌，被执行标的物已灭失，本院不能对案外人重新翻建的房屋进行查封的问题。对此陈述，案外人应提供证据加以证明，现其并未向本院提供证据，对其该项主张，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条、第二十七条规定，裁定如下：驳回案外人大连冠霸食品有限公司的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长  隋晓丽审判员  孙雪梅审判员  张维唯二〇二〇年七月二十一日书记员  曲丽坤