山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0112民初2923号 原告：唐凯，男，1974年1月22日出生，汉族，住江苏省。 委托诉讼代理人：刘兵伟，广东维强（济南）律师事务所律师，特别授权代理。 被告：朱小军，男，1977年7月14日出生，汉族，住江苏省如皋市。 被告：山东万斯达集团有限公司，住所地济南市济阳县，统一社会信用代码91370125863108527B。 法定代表人：张波，总经理。 委托诉讼代理人：申春华，山东国盾律师事务所律师，特别授权代理。 原告唐凯与被告朱小军、山东万斯达集团有限公司（以下简称万斯达公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月24日立案受理，依法适用简易程序，于2020年5月25日公开开庭进行审理，唐凯的委托诉讼代理人刘兵伟，朱小军，万斯达公司的委托诉讼代理人申春华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐凯向本院提出诉讼请求：1.判决两被告赔偿医疗费54299.52元、残疾赔偿金118521.2元、住院伙食补助费6700元、误工费53652元、护理费37386元、营养费4500元、交通费2206元、后续治疗费12500元、精神损害抚慰金5000元，以上共计294764.72元；2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2018年9月1日，朱小军与万斯达公司签订《班组承包协议书》，朱小军从万斯达公司处承包了“潘庄、田庄城中村改造安置房幼儿园项目”中潘田幼儿园24一班图纸中所有木工制作安装工程及施工现场零星所需木工的工程。后唐凯经人介绍至该工程项目从事木工工作。2018年11月4日，唐凯在该项目工作时，从钢筋架子上摔下受伤。事故发生后，唐凯被送至山东省立医院接受治疗。经诊断伤情为：骨盆多发骨折、左侧多发肋骨骨折、左侧气液胸、双肺挫伤、脾挫裂伤、T12左侧横突骨折、L1-4双侧横突骨折。同时，经调查，朱小军无用工主体资质。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定，为维护唐凯合法权益，起诉至法院。 朱小军辩称，唐凯从事木工工作已经20余年，根据木工从业一般规范，在没有安全保护措施的情况下不应攀爬在钢筋架上行走，朱小军出具的安全防护器具唐凯没有使用，其没有安全意识，重大事故是由其个人造成的，应自己承担责任。 万斯达公司辩称，1.万斯达公司对唐凯没有赔偿责任，唐凯是朱小军雇佣从事木工工作的，朱小军是工程中木工部分的承包人，本项目所有和木工有关的制作都由朱小军承包，雇主朱小军应当承担赔偿责任，万斯达公司不承担责任。2.唐凯摔伤，是其违反施工现场的工作规范，在其工作范围之外，擅自违规攀爬钢筋架子，不慎坠落造成的，这在施工现场是严重的违规操作。其本人存在严重的过错，对于其本人的伤害应当承担主要责任。3.根据《班组承包协议书》第九条第1、2款的规定，朱小军雇佣工人制作和安装木工模板，必须找有资质的人员持证上岗，所有施工人员必须证件齐全。但唐凯根本没有从事木工制作和安装的上岗证，其根本没有从事木工制作和安装的资格，唐凯明知自己没有从事木工模板制作和安装的上岗证，却故意隐瞒万斯达公司，并且在制作和安装过程中违规操作，这是造成唐凯受伤的原因，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任”的规定，唐凯应当承担责任。4.唐凯受伤住院期间的医疗费96808.15元由万斯达公司垫付，在唐凯出院后，万斯达公司通过项目经理向其支付1000元，共计向唐凯垫付医疗费等款项97808元，唐凯应当依法返还万斯达公司。5.唐凯在济南复元康复医院及济南血液病医院的花费和本次事故无关，应当由其自行承担。唐凯自行去济南复元康复医院治疗住院40天，明显不符合常理，属于法律规定的过度医疗行为，医药费应当由其自行承担。综上所述，应驳回唐凯对万斯达公司的起诉，并返还万斯达公司支付的医疗费用。 经审理本院认定事实如下：万斯达公司系从事网架工程、钢结构工程制作、安装施工的企业，其通过招投标方式承包了济南市历城区彩石港沟片区建设服务中心的济南市历城区港沟街道潘庄、田庄村城中村改造安置房配建幼儿园项目。万斯达公司承包该工程后，又将该工程的木工部分承包给朱小军。2018年9月1日，济南历城区潘田幼儿园（姜建）项目部（万斯达公司项目部）作为甲方与朱小军木工班组签订班组承包协议书一份，约定甲方将济南历城区潘田幼儿园24一班图纸中所有木工制作安装工程（二次制作除外）施工任务承包给乙方，乙方必须认真执行甲方及项目部的各项规章制度、乙方所有施工人员必须证件齐全……该协议书下方有万斯达公司员工姜建及朱小军的签字。唐凯系楼房施工模板木工，通过案外人仇松林、黄志荣的介绍到涉案工地从事木工工作，朱小军认可唐凯是其雇员。2018年11月4日，唐凯在上述项目工地工作时从钢筋架上掉落摔伤，随后被送往山东省立医院住院治疗27天，住院期间花费82779.81元，门诊费用为6208.32元。后又到济南复元康复医院住院治疗40天，共计花费61147.88元。就本案纠纷，唐凯曾于2019年3月25日向本院提起诉讼，在诉讼过程中，唐凯第一次对其伤情等申请司法鉴定。本院依法委托济南秉正司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为唐凯多发肋骨骨折，构成十级伤残；骨盆多发骨折，构成十级伤残；多发横突骨折，构成十级伤残；误工期限180日，护理期限90日，住院期间2人护理，余1人护理，营养期限90日；后续治疗费约需人民币12500元，唐凯为此支出鉴定费2860元。唐凯第二次申请对济南复元康复医院治疗与本次事故伤害的关联性、合理性、必要性进行鉴定，鉴定意见为：唐凯济南复元康复医院的“神经激活修复术”与本次事故致肢体功能障碍之间存在关联性，但合理性、必要性据目前材料无法确定（该项治疗费用为58800元）；其余治疗项目与本次事故伤害之间均存在关联性，为合理性、必要性项目。唐凯为此支出鉴定费1560元。后唐凯申请撤诉，本院依法予以准许。撤诉后唐凯就上述损失与二被告协商处理未果，为此再次向本院提起诉讼。 另查明，1.万斯达公司将涉案项目木工部分工程承包给朱小军，朱小军成立班组对木工部分进行施工，朱小军班组不具备承包木工安装工程的资质，班组雇员未持有木工施工资格证书。 2.唐凯主张，住院期间由其妻子丁天纯进行护理，丁天纯系专业护工人员，护理费计算标准为8942元/月÷30天×90天=26826元。省立医院住院期间另聘请护工人员1人，花费2200元；在济南复元康复医院住院期间另聘请护工人员1人，花费8360元。 3.事故发生后，万斯达公司向唐凯垫付费用96808.15元。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，唐凯在涉案工地从事木工工作，由朱小军雇佣，在唐凯受到伤害后朱小军作为雇主应承担雇主的赔偿责任。万斯达公司将其分包的工程分包给没有资质的朱小军进行施工，存在分包选任过错，应与朱小军承担连带赔偿责任。唐凯作为工地工作人员，拥有多年从事木工的工作经验，其在提供劳务过程中负有安全注意义务，本次事故的发生唐凯亦存在过错，本院根据其过错程度酌定减轻朱小军30%的赔偿责任。万斯达公司为唐凯垫付的费用，可自应赔付款项中予以扣除。 唐凯主张的残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费，均有合法有效证据及鉴定结论予以证实，计算标准符合法律规定，本院对该四项诉讼请求予以支持。唐凯主张的医疗费，其在山东省立医院支出的部分，有病例及医疗费单据予以证实，本院予以支持；其在济南复元康复医院所支出的医疗费用，部分费用的支出无法确定合理性及必要性，本院对该部分费用不予支持。唐凯主张的误工费，其误工期限有鉴定结论予以证实，但对其主张的误工费计算标准未提供确实充分证据予以证实，本院按照城镇居民人均可支配收入标准42329元/年予以支持。唐凯主张的护理费，护理期限及人数有鉴定结论予以证实，对护理费的计算标准，本院按照当地一般护工标准120元/天予以支持。唐凯主张的交通费，其提供的证据形式无法客观反映该项费用支付的情况，本院根据其伤情及治疗情况，酌定200元。唐凯主张的精神损害抚慰金数额过高，本院根据唐凯伤残等级，酌定精神损害抚慰金3000元。唐凯主张的两次鉴定费用，伤残等级鉴定所支出的费用合理且有发票予以证实，本院对该部分鉴定费用予以支持；治疗合理性鉴定费用的支出，鉴定结论认定大部分费用支出无法确定合理性及必要性，故该项费用应由唐凯负担。 依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、朱小军赔偿唐凯医疗费63935元（该费用可自垫付96808.15元中扣除）； 二、朱小军赔偿唐凯住院伙食补助费4690元（该费用可自垫付96808.15元中扣除）； 三、朱小军赔偿唐凯营养费3150元（该费用可自垫付96808.15元中扣除）； 四、朱小军赔偿唐凯后续治疗费8750元（该费用可自垫付96808.15元中扣除）； 五、限朱小军于本判决生效之日起十日内赔偿唐凯残疾赔偿金66682元(42329元/年×20年×14%×70%-16283.15元垫付剩余）； 六、限朱小军于本判决生效之日起十日内赔偿唐凯误工费14612元(42329元/年÷365天×180天×70%)； 七、限朱小军于本判决生效之日起十日内赔偿唐凯护理费13188元［120元/天×（67天×2人+23天×1人）×70%］； 八、限朱小军于本判决生效之日起十日内赔偿唐凯交通费140元（200元×70%）； 九、限朱小军于本判决生效之日起十日内赔偿唐凯精神抚慰金2100元（3000元×70%）； 十、限朱小军于本判决生效之日起十日内赔偿唐凯鉴定费2002元（2860元×70%）； 十一、山东万斯达集团有限公司对上述第一至十项承担连带赔偿责任； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 十二、驳回唐凯的其他诉讼请求。 案件受理费2861元，唐凯负担1903元，朱小军、山东万斯达集团有限公司负担958元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  李裕辉 二〇二〇年七月二日 书记员  宋秀玲