福建省龙岩市新罗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0802刑初419号 公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 被告人张兴城，男，1995年7月17日出生于湖北省武穴市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖北省黄冈市武穴市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年11月14日被龙岩市公安局新罗分局取保候审，2020年6月12日经本院决定被执行逮捕。现押于龙岩市看守所。 福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检检二刑诉[2020]153号起诉书指控被告人张兴城犯诈骗罪，于2020年6月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员林昇出庭支持公诉，被告人张兴城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2018年3月以来，被告人张兴城受郑某1（另案处理）雇请，伙同肖某1、陈某、丘某1、肖某2、张某、丘某2，分别在郑某1租赁的福建省龙岩市新罗区富山国际广场23楼和龙岩市新罗区曹溪街道浮蔡浮塘上路41-3号陈某家中共同实施电信网络诈骗。丘某1、肖某2、丘某2及郑某2（均另案处理）在富山国际窝点以“顺鑫贷款公司”名义负责拨打诈骗电话，引诱被害人添加诈骗ＱＱ号码后。被告人张兴城及张某（另案处理）等人在曹溪浮蔡窝点使用上述诈骗ＱＱ号码，冒充客服人员以需要预先支付“贷款保证金”的方式，诱骗被害人扫描二维码支付钱款，相关二维码由肖某1、陈某（另案处理）提供，该电信网络诈骗团伙已累计拨打诈骗电话一千个以上。另已查证，被害人曾某于2018年3月10日被该团伙诈骗人民币600元，涉案ＱＱ号码为18×××19。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了户籍证明、到案经过，银行账户查询信息等书证，证人郑某1、郑某2、肖某1、陈某、张某、丘某1、肖某2、丘某2、王某等人的证言，被告人张兴城的供述和辩解，公安机关从涉案扣押手机上提取的微信聊天记录等证据。 公诉机关认为，被告人张兴城伙同他人共同实施电信网络诈骗犯罪，情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任；建议判处被告人张兴城有期徒刑六个月至一年，并处罚金。 被告人张兴城对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，2018年3月以来，被告人张兴城受郑某1（另案处理）雇请，伙同肖某1、陈某、丘某1、肖某2、张某、丘某2，分别在郑某1租赁的福建省龙岩市新罗区富山国际广场23楼和龙岩市新罗区曹溪街道浮蔡浮塘上路41-3号陈某家中共同实施电信网络诈骗。丘某1、肖某2、丘某2及郑某2（均另案处理）在富山国际窝点以“顺鑫贷款公司”名义负责拨打诈骗电话，引诱被害人添加诈骗ＱＱ号码后。被告人张兴城及张某（另案处理）等人在曹溪浮蔡窝点使用上述诈骗ＱＱ号码，冒充客服人员以需要预先支付“贷款保证金”的方式，诱骗被害人扫描二维码支付钱款，相关二维码由肖某1、陈某（另案处理）提供，该电信网络诈骗团伙已累计拨打诈骗电话一千个以上。另已查证，被害人曾某于2018年3月10日被该团伙诈骗人民币600元，涉案ＱＱ号码为18×××19。2019年11月14日，被告人张兴城主动到龙岩市公安局新罗分局投案自首。 上述事实有经庭审质证、确认的户籍证明、到案经过，银行账户查询信息等书证，证人郑某1、郑某2、肖某1、陈某、张某、丘某1、肖某2、丘某2、王某等人的证言，被告人张兴城的供述和辩解，公安机关从涉案扣押手机上提取的微信聊天记录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张兴城伙同他人共同实施电信网络诈骗犯罪，拨打诈骗电话一千人次以上，情节严重,其行为已构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人张兴城已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，且犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，并自愿认罪认罚，依法予以减轻处罚。公诉机关所提量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十三条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下： 一、被告人张兴城犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（限于判决生效之日起一个月内缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月12日起至2021年4月11日止）。 二、扣押的人民币3000元，系非法所得，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。 审 判 长 郑  丹  玫 人民陪审员 李    卿 人民陪审员 邱  宝  华 二〇二〇年七月八日 书 记 员 张雪婷(代) 本案主要适用的法律 一、《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十三条【减轻处罚】犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚： （一）发送诈骗信息五千条以上的； （二）拨打诈骗电话五百人次以上的； （三）诈骗手段恶劣、危害严重的。 实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。