陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1569号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司，住所地：宁夏自治区吴忠市利通区盛元广场西侧红宝商用楼北5号楼一楼西侧1间及七楼，统一社会信用代码：916403******。负责人：赵毅，系该公司总经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘平，男，汉族，住陕西省榆林市榆阳区。被上诉人（原审原告）：曹拖梅，女，汉族，住陕西省榆林市榆阳区。二被上诉人共同委托诉讼代理人：马小龙，陕西宇内律师事务所律师。二被上诉人共同委托诉讼代理人：白阳，陕西宇内律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：张高勤，男，汉族，住宁夏自治区。委托诉讼代理人：薛伟，陕西文星律师事务所律师。委托诉讼代理人：石增，陕西文星律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司（以下简称平安财险吴忠公司）因与被上诉人刘平、曹拖梅、张高勤机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初10596号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财险吴忠公司上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判上诉人在交强险责任限额内赔偿被上诉人122000元，驳回对上诉人的其他诉讼请求（争议金额109935元）。2、判决被上诉人承担本案的案件受理费。事实和理由：一、本案交通事故发生时，上诉人承保的宁AXXXX车辆驾驶员张高勤驾车逃逸，依据《机动车综合商业保险条款》第24条第二款第一项之约定，驾驶人事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场的，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负赔偿责任。故发生保险事故时驾驶员驾车逃逸属于保险公司免责条款约定情形，上诉人已就该免责条款向投保人履行了提示义务，同时也对该条款的概念、内容及其法律后果向投保人作出常人能够理解的解释说明，故该免责条款合法有效，对保险人、投保人均具有法律约束力，故对被上诉人的损失上诉人在机动车第三者责任保险内不承担赔偿责任。二、被上诉人刘平的误工期应当按照150天计算。被上诉人刘平申请法院对误工期进行鉴定，榆林市中级人民法院委托正大司法鉴定机构评定，依据被申请人的伤情经鉴定刘平的误工期为150天，故其误工期应当按照150天计算。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人刘平、曹拖梅辩称：一审判决误工期限计算至定残日前一天正确，请求二审法院维持原判。被上诉人张高勤辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。刘平、曹拖梅向一审法院起诉请求：1.判令张高勤、平安财险吴忠公司支付刘平医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费共计262565.61元；2.判令张高勤、平安财险吴忠公司支付曹拖梅车辆维修费、鉴定费共计23090元；3.本案诉讼费由张高勤、平安财险吴忠公司承担。一审法院认定的事实：2019年5月12日13时30分许，张高勤驾驶本人所有的宁AXXXX号小型普通客车在榆佳高速S32榆林方向17KM+200m处行驶时，车辆右前部撞于刘平驾驶的（曹拖梅所有）陕KXXXX号小型普通客车左侧尾部，造成两车不同程度受损、刘平受伤的交通事故。2019年6月14日，榆林市公安局交通警察支队高速公路大队作出第610858120190000003号《道路交通事故认定书》，认定张高勤承担此次事故的全部责任，刘平无责任。刘平受伤后，被送至榆林市第二医院治疗。其伤情被诊断为：胸骨体骨折并后方血肿、胸壁挫伤、右手指背侧皮肤擦挫伤、右小腿皮肤擦伤。其住院治疗38天，并先后花费医疗费16790.41元，张高勤为刘平垫付了1万元。陕西榆林正大法医司法鉴定所于2019年11月30日就刘平的伤情出具鉴定意见，评定刘平的伤残等级为九级，后续治疗费需8000元，误工期150日、护理期60日、营养期60日（出院后），刘平为此花费鉴定费2280元。2019年11月21日，陕西榆林百信司法鉴定所作出了鉴定意见，结论为：陕KXXXX号车事故损失总额为22090元，曹拖梅为此花费鉴定费1000元。张高勤为肇事的小轿车在平安财险吴忠公司处投保有交强险、限额为50万元的商业三者险及不计免赔率，本起事故发生在保险合同约定的保险期间内。另查明，刘平之父出生于1946年，刘平之母出生于1950年，刘平父母共生育有子女三人。一审法院判决认为，交警部门认定张高勤承担此次事故的全部责任，各方当事人对交通事故发生经过、事故责任的划分无异议，故该院对交通事故认定书认定的基本事实及责任划分依法予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人权益的，应当承担侵权责任”的规定，被告张高勤作为有过错的侵权人应对原告合理损失承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”。因张高勤驾驶的小汽车在平安财险吴忠公司处投保有交强险和商业三者险及不计免赔率等险种，且事故发生在保险期限内，故二原告的各项损失先应由平安财险吴忠公司以交强险各分项责任限额122000元为限予以赔偿，交强险赔偿限额之外的部分，由该被告在商业三者险的责任限额内予以赔偿。保险金足以覆盖二原告可从对方获得的赔偿款，故张高勤不再承担赔偿责任，其已垫付的费用应予返还。被告平安财险吴忠公司以驾驶人逃逸为由，主张免责。该被告提供的投保单与保险条款分离，且该院无法确认投保单上的签名是张高勤本人所为，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，以及《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）》第十条：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”的规定，被告平安财险吴忠公司不能证明其对免责条款已尽到提示义务，该免责条款不能产生效力。因此，被告平安财险吴忠公司在交强险和商业三者险责任限额内拒赔的抗辩主张不能成立。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和第十八条的规定，赔偿义务人应当赔偿原告的医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、后续治疗费、精神损害抚慰金、财产损失、伤残及车辆损失鉴定费。根据医疗费收据等证据显示，刘平的医疗费为16790.41元，该院对此应予以采纳。司法鉴定机构评定刘平所需后续治疗费为8000元，该院对此也应予以采纳。刘平住院期间的伙食补助费，应以其住院治疗的时间为限，并以每日50元的标准计算，故该项费用为1900元。刘平的营养费应以司法鉴定机构确定的营养期60天为限，并以每日20元的标准计算，故该项费用为1200元。刘平请求的误工费可参照陕西省上一年度职工平均工资（每日约205元）的标准，从受伤之日起计算至伤残评定的前一日（202天），故其误工费为41410元。刘平住院期间的护理费应以每日100元的标准计算，出院后（护理期减去住院时间）的护理费应以每日50元的标准计算，故该项费用共计4900元。刘平已构成九级伤残，故其残疾赔偿金应为133276元(33319元/年×20年×20%)。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四条的规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故刘平的残疾赔偿金还应包括被扶养人生活费。刘平父母的被扶养人生活费分别为10250.8元[21966元/年×7年÷3人×20%]和16108.4元[21966元/年×11年÷3人×20%]。刘平因交通事故致残，精神痛苦明显，依法应予抚慰。根据伤情及伤残等级，该院酌情确定精神损害抚慰金为1万元。原告未提交相关的证据，其应承担举证不能的不利后果，故对其请求的交通费该院不予支持。二原告为确定其损失而进行了伤残、车辆损失等赔偿项目的鉴定，为此而支付的鉴定费用确属必要，故鉴定费用3280元也应予以赔偿。曹拖梅因交通事故所致车辆损失22090元为其合理损失，该院予以采纳。据此，该院确定原告刘平的各项损失总和为246115.61元，原告曹拖梅的损失总和为23090元，被告平安财险吴忠公司对此均应予赔偿。综上，为保护公民的健康权和财产权不受侵害，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、该判决生效后十日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告刘平各项损失12万元，在商业三者险责任限额内赔偿原告刘平各项损失126115.61元；二、该判决生效后十日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告曹拖梅财产损失2000元，在商业三者险责任限额内赔偿原告曹拖梅财产损失21090元；三、被告张高勤在本案中不再承担赔偿责任，其垫付的1万元由原告刘平予以退还；四、驳回原告刘平的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2790元，由原告刘平负担520元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司负担2270元。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。一审法院依据有效证据认定案件事实符合法律规定，该院予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点是一审法判决认定被上诉人刘平的误工费计算期限是否正确，上诉人就案涉事故造成被上诉人的各项损失，能否在商业第三者责任险保险限额内免除赔偿责任的问题。本案中，双方当事人对案涉交通事故的发生，事故责任的认定，及案涉宁AXXXX号小型普通客车在上诉人处投保交强险、限额50万元的商业第三者责任险及不计免赔率，事故发生在保险期间内等事实均无争议，可以确认。关于一审判决认定被上诉人的误工费计算期限是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。据此，一审法院在被上诉人提出赔偿请求的情况下，认定被上诉人刘平的误工费计算期限为受伤之日起至定残日前一天符合上述规定，并无不当。上诉人主张按照150天计算被上诉人刘平误工费的上诉理由不能成立。关于上诉人能否在商业第三者责任保险限额内免除赔偿责任的问题。上诉人主张依据保险合同约定对被上诉人所造成的损失在商业第三者责任险限额免除赔偿责任，应属于《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定的保险合同中免责条款是否发生效力的情形，作为保险人的上诉人，在保险合同签订时，其应在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，并就其履行了提示和说明义务的事实承担举证责任。上诉人平安财险吴忠公司在一审中提交的投保单及机动车商业保险费率浮动告知单等证据，被上诉人称保险为电话投保，所提交证据中张高勤的签字遭被上诉人张高勤否定，一审法院责令上诉人限期提交证明其提交投保单中属张高勤签字事实的证据，上诉人未能提交，一审法院据此认定上诉人不能证明其履行提示和明确说明义务的事实，判决上诉人对案涉交通事故造成被上诉人的各项损失在商业第三者责任险保险责任限额内承担赔偿责任并无不当。上诉人所持其在商业第三者责任保险限额内免除赔偿责任的上诉理由不能成立。综上所述，上诉人平安财险吴忠公司所持上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中国华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2490元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李永旺审 判 员 霍 韬审 判 员 王 娟二〇二〇年七月十六日法官助理 梁生生书 记 员 王 媛