陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1746号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鄂尔多斯市分公司，住所地：内蒙古鄂尔多斯市东胜区伊金霍洛旗西街。负责人：张海刚，系该公司经理。委托诉讼代理人：陈建升，内蒙古德方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王华山，男，1945年2月26日出生，汉族，无固定职业，住陕西省榆林市。委托诉讼代理人：曹应军，系西部法制报法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王久鹏，男，1979年6月24日出生，汉族，住陕西省榆林市，系蒙K*****号车驾驶人。被上诉人（原审被告）：张国义，男，1981年3月17日出生，汉族，住陕西省靖边县，系蒙K*****号车所有人。被上诉人（原审被告）：王有山，男，1943年12月16日出生，汉族，无固定职业，住陕西省榆林市。系三轮车驾驶人。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司靖边支公司，住所地：陕西省靖边县人民路南端邮政局1层、4层。负责人：邢向晶，系该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司鄂尔多斯市分公司因与被上诉人王华山、王久鹏、张国义、王有山、中国人寿财产保险股份有限公司靖边支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初4130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司鄂尔多斯市分公司上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初4130号民事判决第一项，请求改判或发回重审。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决的部分损失不合理，关于医疗费，王华山的病历显示治疗的花费包括‘中度营养不良、肾占位性病变’并非交通事故造成的，该部分与交通事故无关不应由保险公司赔偿。关于营养费，王华山的病历中没有载明需要加强营养一审判决（90天+22天）的营养费没有事实和法律依据。关于误工费，王华山74周岁，国家规定60周岁退出劳动岗位，从法律上没有了误工收入。一审判决上诉人承担22086.40误工费没有依据。后续治疗费也应在实际发生后另行主张。至于鉴定费、诉讼费，上诉人不承担。王华山辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。王久鹏、张国义、王有山、中国人寿财产保险股份有限公司靖边支公司均未作答辩。王华山向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告王华山医疗费35667.69元、误工费35260元、护理费14200元、住院伙食补助费1100元、营养费2240元、伤残赔偿金22426元、后续治疗费15000元、鉴定费3460.8元、精神损害抚慰金5000元、住宿交通费10000元，共计149354.49元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月12日15时50分许，被告王久鹏驾驶被告张国义所有的登记在乌审旗升威工贸有限公司名下的在被告人寿保险公司投保有交强险，在被告人保公司投保有100万元的第三者商业责任险及不计免赔险的蒙K*****号重型普通货车由西向东超速（超速11.4%）行驶至榆补路48km+500M处时，超越同向前方车辆后又超越同向前方正在由西向北左转弯行驶的被告王有山未取得驾驶证驾驶的未登记的三轮摩托车时发生交通事故，致被告王有山受伤，三轮摩托车乘员王忠山现场死亡，乘员***、王步祥、原告王华山受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生后，原告王华山被送往榆阳区人民医院住院治疗，诊断为：1、右股骨近端粉碎性骨折。2、上睑皮肤挫伤。3、中度营养不良。4、硬脑膜下积液。5、肾占位性病变。6、脑梗死。住院22天，花医疗费35661.69元（被告张国义垫付原告医疗费10000元，被告人寿保险公司垫付原告医疗费5000元，被告王久鹏补偿原告15000元）。2018年9月4日，榆林市公安局交通警察支队一大队作出第610811120180000234号《道路交通事故认定书》，认定：被告王久鹏承担此事故主要责任，被告王有山承担此事故次要责任，王忠山、***、王步祥、原告王华山无责任。上述事实，原告与被告王久鹏、王有山、人寿保险公司、人保公司无争议，本院予以确认。一审法院认为：原告要求被告赔偿肇事损失之请求，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定，此次事故给原告造成的损失理应由被告人寿保险公司首先在交强险范围内赔偿。下剩部分的损失，根据交警部门作出的《道路交通事故责任认定书》的认定，应由承担事故主要责任的被告王久鹏承担70%。因被告张国义为蒙K*****号重型普通货车在被告人保公司投保有100万元的第三者商业责任险及不计免赔险，所以被告人保公司对被告王久鹏赔偿原告的损失在商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，且足以赔偿。故被告王久鹏不再向原告承担赔偿责任，被告张国义亦不再承担赔偿责任，被告张国义垫付原告医疗费10000元应予退还被告张国义。被告王有山承担30%的赔偿责任。原告的具体损失根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定并结合原告的诉请，核算为：医疗费35661.69元、住院伙食补助费1100元、营养费2240元（112天×20元/天）、后续治疗费15000元、精神损害抚慰金5000元，依法予以支持。原告要求被告赔偿误工费35260元之请求，依法从原告受伤之日起至出院后的三个月支持22086.4元（112天×197.2元/天）。原告要求被告赔偿护理费14200元之请求，依法支持2200元（22天×100元/天）。原告要求被告赔偿伤残赔偿金22426元之请求，依法支持19991.4元｛（20-14）×10％×33319元/年｝。原告要求被告赔偿鉴定费3460.8元之请求，依法支持3180元。原告要求被告赔偿住宿、交通费10000元之请求，因其举证不能，依法不予支持。以上损失共计106459.49元，被告人寿保险公司在交强险限额内赔偿原告7300元，被告人保公司在商业第三者责任险限额内赔偿69411.64元，被告王有山赔偿29747.85元。被告保险公司辩称不承担鉴定费、诉讼费之理由，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告王华山因肇事产生的医疗费35661.69元、误工费22086.4元、护理费2200元、伙食补助费1100元、营养费2240元、后续治疗费15000元、伤残赔偿金19991.4元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3180元，共计106459.49元。在本判决生效后五日内，由被告中国人寿财产保险股份有限公司靖边支公司在交强险限额内赔偿原告王华山7300元（被告人寿保险公司已付原告王华山5000元），由被告中国人民财产保险股份有限公司鄂尔多斯市分公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告王华山69411.64元（被告张国义垫付原告王华山医疗费10000元，在被告保险公司赔偿原告王华山的赔偿款中扣除后退还被告张国义）。被告王有山赔偿原告王华山29747.85元。二、驳回原告王华山的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1650元（缓交在执行中扣除），由原告王华山负担470元，被告中国人寿财产保险股份有限公司靖边支公司负担80元，被告中国人民财产保险股份有限公司鄂尔多斯市分公司负担770元。被告王有山负担330元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，王华山乘坐于王有山驾驶的三轮摩托车上，被王久鹏驾驶的由张国义实际所有的蒙K*****号重型普通货车撞伤，蒙K*****号重型普通货车在人寿保险公司投保一份交强险、人民财保公司投保100万元商业险，且不计免赔。经交警队作出的道路交通事故认定书认定，王久鹏负事故主要责任，王有山负事故次要责任，王忠山、***、王步祥、王华山无责任。因蒙K*****号车所投保的保险限额足以赔偿所受损失，故张国义、王久鹏不再承担赔偿责任。对于王久鹏自愿补偿给王华山15000元，应予尊重王久鹏对其权利处分的意思自治。上诉人中国人民财产保险股份有限公司鄂尔多斯市分公司称医疗费包括‘中度营养不良、肾占位性病变’，该部分花费与交通事故无关不应由其赔偿。由于疾病治疗覆盖着综合性繁复因素并非单一成份，上诉人未在一审法庭辩论终结前书面申请文证审查鉴定，现因举证不力，故对其上诉理由不予支持。对于营养费，司法鉴定王华山为十级伤残右股骨近端粉碎性骨折，根据其伤情给予一定周期的营养并无不当。对于误工费，王华山年逾七十以务农为生，按从事农林牧渔业生产上一年度平均工资31325元/年86元/天为标准，从2018年8月12日发生事故到2019年5月15日作出鉴定，误工费计算至定残前一日为276天，但王华山请求172天（住院22天+150天鉴定误工期），故其误工费应为14792元（86元/天×172天），上诉人所持从法律上没有了误工收入的上诉理由不予支持。对于后续治疗费，事故发生后在硬腰联合麻醉下行右股骨近端粉碎性骨折切开复位内固定术，必然要进行内固定取出，因此后续治疗费亦于此一并赔偿。对于鉴定费、诉讼费，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司鄂尔多斯市分公司对于误工费的上诉应支持合法部分，其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯医疗费笔误应为35667.69元、误工费计算不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初4130号民事判决第二项、迟延履行告知条款、一审案件受理费；二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初4130号民事判决第一项为：王华山因肇事产生的医疗费35667.69元、误工费14792元、护理费2200元、伙食补助费1100元、营养费2240元、后续治疗费15000元、伤残赔偿金19991.4元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3180元，共计99171.09元。在本判决生效后五日内，由中国人寿财产保险股份有限公司靖边支公司在交强险限额内赔偿王华山7300元（人寿保险公司已付王华山5000元），由中国人民财产保险股份有限公司鄂尔多斯市分公司在商业第三者责任险限额内赔偿王华山64309.76元（张国义垫付王华山医疗费10000元，在人民财保公司赔偿王华山的赔偿款中扣除返还张国义）。王有山赔偿王华山27561.33元。二审案件受理费1530元，由中国人民财产保险股份有限公司鄂尔多斯市分公司负担1400元，由王有山负担130元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年七月二十二日书记员  段欣兵