辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终4447号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司车商第一营业部，住所地大连市西岗区中山路141-2号。负责人：蒋华，经理。委托诉讼代理人：窦俊杰，女，1990年11月26日生，汉族，该公司员工，住大连市甘井子区。被上诉人（原审原告）：宋广有，男，1969年1月29日生，汉族，住大连市金州区。委托诉讼代理人：刘萍，辽宁竞业律师事务所律师。委托诉讼代理人：啜姗，辽宁竞业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈迎春，女，1951年2月10日生，汉族，住大连市经济技术开发区。委托诉讼代理人：薛维森（陈迎春儿子），男，1986年4月13日生，汉族，住大连经济技术开发区。被上诉人（原审被告）：大连经济技术开发区御竺楼餐饮有限公司，住所地大连经济技术开发区五彩城F区商业大厦2号楼2号。法定代表人：薛家丰。委托诉讼代理人：谷昭魁，男，1971年9月14日生，汉族，该公司员工，住大连经济技术开发区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司车商第一营业部因与被上诉人宋广有、陈迎春、大连经济技术开发区御竺楼餐饮有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连市金州区人民法院（2019）辽0213民初7776号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月17日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司车商第一营业部的委托诉讼代理人窦俊杰、被上诉人宋广有的委托诉讼代理人啜姗到庭参加了诉讼。被上诉人陈迎春、大连经济技术开发区御竺楼餐饮有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司车商第一营业部上诉请求：撤销一审判决第一项，改判上诉人承担赔偿款107254.17元，不服金额为3732元；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实及适用法律错误。对于精神损害抚慰金损失，被上诉人宋广有在一审中明确诉请精神损害抚慰金5000元，在保险公司交强险限额外由陈迎春、大连经济技术开发区御竺楼餐饮有限公司共同承担。依据《最高人民法院关于财保六安市分公司与李福国等道路交通事故人身损害赔偿纠纷请示的复函》([2008]民一他字第25号复函)，《机动车交通事故责任强制保险条例》第3条规定的“人身伤亡”所造成的损害包括财产损害和精神损害。精神损害赔偿与物资损害赔偿在强制责任保险限额中的赔偿次序，请求权人有权进行选择。请求权人选择优先赔偿精神损害，对物资损害赔偿不足部分由商业第三者责任险赔偿。一审法院判决上诉人在交强险内承担精神损害抚慰金3000元，违背被上诉人诉讼请求权利，且违反法律规定。依据(2019)辽0213民初1586号民事判决书，上诉人已经在交强险伤残限额赔付本案另一伤者凌丽复21604.7元，剩余限额为88395.3元。一审法院先判决上诉人在交强险伤残限额内赔款88395.3元，后判决我司在交强险限额内赔偿精神损害抚慰金3000元，已超出交强险限额。依据机动车交通事故责任强制保险条款、以及商业保险合同，鉴定费不属于保险公司理赔范围，一审法院判决上诉人承担鉴定费没有事实及法律依据。宋广有辩称：因上诉人上诉请求与被上诉人宋广有无利害关系，故被上诉人宋广有尊重法院认定。陈迎春、大连经济技术开发区御竺楼餐饮有限公司未出庭亦未提供书面答辩意见。宋广有向一审法院起诉请求：1、判令被告保险公司在交强险限额内赔偿原告各项损失90325.3元；2、判令被告保险公司在商业三者保额内赔偿原告各项损失22960.87元，不足部分由被告陈迎春和被告御竺楼公司承担；3、判令本案的诉讼费用由被告承担。具体赔偿明细：1、医疗费：22012.85元(住院费20636.07元+门诊费：1376.78元);2、后续治疗费:10000元;3、住院伙食费:1400元(100元/天×14天):4、营养费:7500(100元/天×75天);5、护理费:9000元(150元/天×60天×1人);6、误工费:14318元(43550元/年÷365天×120天);7、残疾赔偿金:87100元(43550元/年20年×10%);8、被扶养人生活费(母亲):2494元(29928元/年×5年×10%÷6人);9、交通费:2000元;10、鉴定费:2440元;11、车辆损失:1930元。以上共计160194.85元，扣除被告保险公司在交强险医疗费用限额内已经垫付的10000元，诉请被告保险公司在交强险死亡伤残限额内赔偿原告各项损失88395.3元,在交强险财产损失限额内赔偿原告车辆损失1930元，剩余损失59869.55元,诉请被告保险公司按照30%比例在商业第三者责任险保额内赔偿原告各项损失17960.87元,另诉请精神损害抚慰金5000元,共计22960.87元,不足部分由被告陈迎春和被告御竺楼公司承担。事实与理由:2018年8月21日,原告宋广有驾驶辽Ｂ×××××号二轮普通摩托车,沿大连市金普新区五一路由西向东行驶至万科前向左变更车道时,与同向后方被告陈迎春驾驶辽Ｂ×××××号小型轿车相撞,导致原告宋广有受伤。原告受伤后入大连市金州区第一人民医院住院治疗14天,经诊断原告伤情为右侧多发肋骨骨折(2-7肋)、右锁骨骨折等。原告伤情经大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所鉴定:构成十级伤残;外伤后总误工时间为120日;外伤后需一人护理60日;外伤后75日需要加强营养治疗;后续治疗费用约需10000元左右或以届时实际发生的合理医疗费用额为准。此事故经大连市公安局金州分局交通警察大队认定:被告陈迎春负事故的次要责任。辽Ｂ×××××号车辆所有人为被告大连经济技术开发区御竺楼餐饮有限公司,该车辆在被告中国人民财产保险有限公司大连市分公司处投保了交强险和商业第三者责任险。原告针对本次事故给其造成的损失诉至人民法院,请求人民法院依法判决各被告承担相应的责任。保险公司辩称:不同意原告的诉讼请求,本次事故发生后原告的医疗费保险公司已经在交强险限额内预先支付1万元,本案的另一伤者凌丽复经过判决我公司已经在交强险伤残限额内赔付其人身损害21604.7元,商业险限额内赔偿凌丽复6634.22元,本案在我司投保车辆存在损失,原告前期向我司出具声明,同意按照70%比例赔付在我司投保车辆损失14745元。案涉车辆辽Ｂ×××××号在我公司投保交强险和商业三者险50万元,不计责任免赔,事故发生在保险期内。一审法院认定事实如下：原告起诉所述事实、被告保险公司所述保险事实、预付款及已赔偿案外人款项事实均属实。另查明：原告宋广有事故发生前居住于一审法院辖区，其母亲韩春芝出生于1931年12月24日，共育有子女六人。被告陈迎春事故发生时系被告御竺楼公司员工，因履行职务驾驶车辆。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。由于过错侵害他人身体造成损害的，应当承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由责任人按照各自过错的比例分担责任。对于原告的损失应由被告保险公司在交强险内先予赔偿，不足部分于商业三者险内予以赔偿，仍有不足的，由被告陈迎春按照责任比例予以赔偿，被告陈迎春因系履行职务致人损害，其责任应由其雇主被告御竺楼公司承担。原告主张依据事故责任由被告陈迎春承担30%的赔偿责任比例合理，予以支持。对原告主张按照本地区上一年城镇常住居民年人均可支配收入43550元计算误工费合理，予以支持。原告主张交通费2000元未能提供相应依据，酌定交通费1000元为合理。对于原告主张的精神损害抚慰金过高，依据被告陈迎春承担30%责任的事实，酌定精神损害抚慰金3000元为合理，原告虽未主张于交强险内优先赔偿该项损失，但投保人依据保险合同亦可要求保险公司于交强险内对精神损害予以赔偿，且该主张并不损害原告利益，故精神损害抚慰金应于交强险内先行支付。原告主张的其他赔偿请求合理，予以支持。对于被告保险公司已付医疗费10000元，应于赔偿数额中扣除。综上原告的合理损失（未计算精神损害抚慰金）为159194.85，扣除被告保险公司已付10000元医疗费，余额149194.85元，由被告保险公司于交强险死亡伤残余额范围内承担88395.3元，在交强险财产损失限额内承担原告车辆损失1930元，余额58869.55元由被告保险公司于商业三者险范围内承担17660.87。精神损害抚慰金3000元由被告保险公司于交强险内先行支付，被告保险公司于商业三者险范围内增加赔偿额度3000元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司车商第一营业部于本判决生效后十日内赔偿原告宋广有人身损害赔偿款110986.17元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1280元（原告已预交），由被告大连经济技术开发区御竺楼餐饮有限公司承担。本院经审理查明：一审判决查明事实属实，本院予以确认。本院补充查明：被上诉人宋广有在二审庭审中陈述其在起诉状及赔偿明细中主张精神损害抚慰金在交强险以外赔偿，由被上诉人陈迎春及大连经济技术开发区御竺楼餐饮有限公司赔偿。本院认定上述事实，有起诉状、赔偿明细、二审庭审笔录在案为凭。本院认为，本案中，首先，被上诉人宋广有在起诉状、赔偿明细中确认精神损害抚慰金在交强险伤残限额以外，由被上诉人陈迎春及大连经济技术开发区御竺楼餐饮有限公司进行赔偿，一审法院超出被上诉人宋广有的诉讼请求处理精神损害抚慰金不当。其次，上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司车商第一营业部在同一事故导致的另案当事人凌丽复受伤的案件中已经在交强险伤残限额赔付21604.7元，剩余限额为88395.3元，一审判决上诉人在交强险伤残限额赔偿91395.3元，超出了交强险伤残赔偿限额。因此，一审判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司车商第一营业部在交强险限额赔偿被上诉人宋广有精神损害抚慰金3000元错误，本院予以纠正。鉴定费属于诉讼费用，根据商业三者险保险条款规定，鉴定费用不属于商业三者险保险理赔范围，一审判决上诉人负担鉴定费用错误，本院予以纠正。被上诉人宋广有合理损失如下：人身伤害损失共计157824.85元（医疗费22012.85元+后续治疗费10000元+住院伙食补助费1400元+营养费7500元+护理费9000元+误工费14318元+残疾赔偿金87100元+被扶养人生活费2494元+交通费1000元+精神损害抚慰金3000元）、财产损失1930元、鉴定费2440元。由上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司车商第一营业部在交强险医疗限额内赔偿被上诉人宋广有医疗费10000元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司车商第一营业部已经实际给付；在交强险伤残限额赔偿被上诉人宋广有88395.3元（残疾赔偿金87100元+住院伙食补助费1295.3元）；在商业三者险限额内赔偿被上诉人宋广有16928.87元[（157824.85元-10000元-88395.3元-精神损害抚慰金3000元）×30%]；在交强险财产损失限额内赔偿被上诉人宋广有1930元；由被上诉人大连经济技术开发区御竺楼餐饮有限公司赔偿被上诉人宋广有精神损害抚慰金3000元及鉴定费732元（2440元×30%）。综上，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销大连市金州区人民法院（2019）辽0213民初7776号民事判决；二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司车商第一营业部于本判决生效之日起十日内在交强险伤残限额内赔偿被上诉人宋广有88395.3元、在交强险财产损失限额内赔偿1930元；在商业三者险限额内赔偿16928.87元；三、被上诉人大连经济技术开发区御竺楼餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人宋广有精神损害抚慰金3000元；四、驳回被上诉人宋广有其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1280元、鉴定费2440元，由被上诉人大连经济技术开发区御竺楼餐饮有限公司负担2012元，由被上诉人宋广有负担1708元。二审案件受理费50元，由被上诉人宋广有负担。本判决为终审判决。审判长  司玉峰审判员  郑福一审判员  金 艳二〇二〇年七月七日书记员  徐蕴清