辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终2121号上诉人（原审原告）：何佳阔，女，1995年6月26日出生，汉族。住辽宁省鞍山市铁东区。委托诉讼代理人：单伟，女，1971年1月15日出生，汉族，住辽宁省鞍山市铁东区。系何佳阔母亲。委托诉讼代理人：王永刚，辽宁钢城正大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：绫致时装（天津）有限公司。住所地：天津新技术产业园区武清开发区泉秀路9号。法定代表人：王沛德，该公司总经理。原审被告：绫致时装（天津）有限公司鞍山站前街营销部。住所地：辽宁省鞍山市铁东区建国大道700号（华润置地广场万象汇2层L253号商铺）。法定代表人：王沛德，该公司总经理。上诉人何佳阔因与被上诉人绫致时装（天津）有限公司、原审被告绫致时装（天津）有限公司鞍山站前街营销部健康权纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院(2019)辽0302民初4310号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人何佳阔的上诉请求：一、判令被上诉人赔偿因侵权导致的上诉人误工损失共9963.79元；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人上承担。事实和理由：上诉人对一审法院判决被上诉人赔偿的损失中除误工费外，其他无异议。但上诉人认为一审判决以上诉人受伤时属于未毕业学生且未提供收入证明而判决不支持误工费的主张明显事实不清、适用法律错误。一、上诉人在一审庭审中提交的沈阳师范大学开具的《离校实习证明》，已充分证明上诉人属于专升本再教育，在2019年3月1日至2019年6月19日属于离校实习期间，实习期间工资及待遇等由用人单位具体协商确定，且不强制要求所学专业与实习岗位一致，也即实习期间完全脱离学校，步入社会工作，学校不进行实习管理。因此，在离校实习期间完全可以以一名自由劳动者身份参加社会工作。二、上诉人一审庭审中提交的教师资格证，可以证明上诉人实习与否，都属于合格劳动者，可以从事社会劳动。三、上诉人实习期间已24岁，靠打工养活自己，且还从事兼职工作，由于没有固定的专职工作，在一审中，所打工的单位和个人由于多种原因没能提供工作收入证明，但实际已工作，因受伤较严重不能正常参加工作，医院及门诊病历及诊断书证明确实存在病休，且造成实际收入减少。根据相关法律规定，在不能提供具体工作收入证明情况天下，本案应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人考虑自己实习期间并未完全从事教育行业，无固定工作，虽教育行业平均工资高于居民服务、修理和其他服务业工资标准，但仍实事求是以居民服务、修理和其他服务业平均工资标准要求赔偿误工费于法有据。被上诉人绫致时装（天津）有限公司未到庭答辩，提交书面代理意见：何佳阔系未毕业学生，并不存在误工费这一项赔偿。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。原审被告绫致时装（天津）有限公司鞍山站前街营销部未到庭陈述意见。何佳阔向一审法院起诉请求：1、请求绫致时装（天津）有限公司、绫致时装（天津）有限公司鞍山站前街营销部共同赔偿因侵权导致的何佳阔损失共23238.07元；2、本案诉讼费由绫致时装（天津）有限公司、绫致时装（天津）有限公司鞍山站前街营销部承担。一审法院认定事实：何佳阔系沈阳师范大学学前与初等教育学院的一名学生，2019年3月1日至6月19日是其离校实习期。2019年5月1日，何佳阔到华润置地广场万象汇2层绫致时装（天津）有限公司经营的时装店铺购买衣服。时装店铺的试衣镜后是店铺储物间的门，何佳阔在试衣镜前试衣服时，试衣镜被服务员从后面推开，直接撞到何佳阔头、面部，导致何佳阔受伤。何佳阔受伤当日到鞍山市中心医院进行住院治疗，住院15天(2019年5月1日-2019年5月16日)，住院期间均为二级护理，出院诊断为：颅内损伤、右急性硬膜下出血、右眼挫伤(右眼顿挫伤)，出院医嘱载明：1、门诊随诊。禁止运动。2、出院后一个月复诊。3、休息一个月。4、眼部及颈部情况门诊随诊。住院期间产生医疗费7959.64元。2019年6月17日，何佳阔到鞍山市中心医院门诊复诊，临床诊断：颅脑损伤复查，头CT，门诊花费548元；2019年6月27日，何佳阔到鞍山市中心医院门诊复诊，临床诊断：颅脑损伤，伴头、头晕，门诊花费177.6元；2019年7月24日何佳阔到鞍山市中心医院门诊复诊，临床诊断：颅脑损伤，门诊花费8元。一审法院认为，何佳阔在绫致时装（天津）有限公司经营的时装店铺试衣镜前试衣服时，试衣镜被服务员从后面推开，直接撞到何佳阔头、面部，导致何佳阔受伤。绫致时装（天津）有限公司亦对何佳阔的实际损失表示愿意全部赔偿。本案的争议焦点为何佳阔的误工费、护理费、伙食补助费、复印件是否应予赔偿及具体数额。关于何佳阔要求赔偿医疗费8693.24元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，根据何佳阔提供的住院病志、正规医疗费收据等证据，该院对医药费花费予以支持。关于何佳阔要求赔偿住院伙食补助费1500元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条及2016年1月1日开始，中央和国家机关差旅住宿费执行的新标准即每日伙食补助费100元的规定，因何佳阔住院15天，其主张的1500元符合法律规定，该院予以支持。关于何佳阔要求赔偿误工费9963.79元一节，因何佳阔受伤时确系未毕业的学生，其主张在各个幼儿园打短工，但未提供任何证据证明，其无法证明受伤前已有收入、受伤后必然影响其收入，故对该项主张该院不予支持。关于何佳阔要求赔偿护理费2166.04元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，关于护理期限，何佳阔共计住院15天，住院期间均为二级护理，故何佳阔的护理期限为15天。关于护理费计算标准，因庭审中何佳阔未提供相关证据对其主张予以证明，但考虑到护理的必然发生，故该院按照上年度辽宁省居民服务、修理和其他服务业标准计算其护理费为2166.04元（52707元/365天*15天）。关于何佳阔要求赔偿交通费600元一节，因其未提供证据予以证明，根据其伤情及住院情况，该院认定其交通费为200元。关于何佳阔要求赔偿复印费15元一节，因其提供医院的收款收据予以证明，故对该项诉讼请求，该院予以支持。关于何佳阔要求赔偿租床费300元一节，考虑何佳阔提供了收款收据，该费用是何佳阔因受伤而实际支出，该院予以支持。关于何佳阔要求绫致时装（天津）有限公司鞍山站前街营销部承担赔偿责任的主张，因该营销部没有承担赔偿责任的主体资格，对该主张该院不予支持。故绫致时装（天津）有限公司应赔偿何佳阔8693.24元+1500元+2166.04元+200元+15元+300元=12874.3元。综上，一审法院据此判决：一、绫致时装（天津）有限公司自判决生效之日起十日内赔偿何佳阔12874.3元；二、驳回何佳阔的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费381元，由何佳阔承担170元，由绫致时装（天津）有限公司承担211元。二审中，何佳阔围绕上诉请求提交专科毕业证、幼儿园及小学教师资格证，拟证明其2017年7月专科毕业后就具有教师资质；提供误工及工资证明、工资条、民办非企业单位登记证书、法定代表人身份证明书及身份证复印件，拟证明其伤前在鞍山市铁东区幼儿园工作及因伤误工收入减少的事实。绫致时装（天津）有限公司质证意见为：何佳阔提供的教师资格证仅能证明其具有从业资格，但不能证明就业事实，且小学教师资格证是在其受伤后取得，不能证明待证事实；误工及工资证明、工资条不是新证据，已经超过举证期限，且都是伪造的，因其未提供收到工资的银行流水单据，不予认可；民办非企业单位登记证书、法定代表人身份证明书及身份证复印件是辅助证据，因误工及工资证明、工资条已超举证期限，真实性存疑，故该组证据亦不予认可。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，何佳阔提供的沈阳师范大学开具的离校实习证明，能够证明何佳阔属于专升本再教育，并且从2019年3月1日至2019年6月19日属于离校实习期间。何佳阔二审期间提供的鞍山市铁东区幼儿园出具的误工及工资证明、工资条、民办非企业单位登记证书、法定代表人身份证明书及身份证复印件形成证据链条，能够证明其伤前在鞍山市铁东区幼儿园工作的事实。何佳阔因本案事件受伤，误工期间必然产生误工损失。本院结合何佳阔的身份、提供的证据，依据辽宁省2019年度城镇常住居民人均可支配收入每年37342元的标准计算其误工费损失。何佳阔住院治疗15天，出院后按照医嘱休息至2019年7月8日，共计误工69天。因此，何佳阔的误工费损失为37342元/365天×69天=7059.17元，何佳阔超出部分的误工费损失本院不予支持。综上，何佳阔的经济损失包括医疗费8693.24元、住院伙食补助费1500元、护理费2166.04元、交通费200元、复印费15元、租床费300元和误工费7059.17元，共计19933.45元。综上所述，上诉人何佳阔的上诉请求部分成立，应予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销鞍山市铁东区人民法院(2019)辽0302民初4310号民事判决；二、绫致时装（天津）有限公司自本判决生效之日起十日内赔偿何佳阔19933.45元；三、驳回何佳阔的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费381元，由何佳阔负担55元，绫致时装（天津）有限公司负担326元；二审案件受理费50元，由何佳阔负担15元，绫致时装（天津）有限公司负担35元。上诉人何佳阔多预交的二审案件受理费50元予以退回。本判决为终审判决。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二〇年七月二十三日书记员 王晓溦