湖北省荆州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）鄂10民终652号上诉人（原审被告）：段双飞，男，1990年6月1日出生，汉族，住湖北省监利县。因涉嫌非法吸收公众存款罪被逮捕。委托诉讼代理人：张敦祥，湖北楚胥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨翠芳，女，1974年10月21日出生，汉族，住湖北省荆州市沙市区。委托诉讼代理人：杨颖，湖北昭信律师事务所律师。上诉人段双飞因与被上诉人杨翠芳民间借贷纠纷一案，不服监利县人民法院(2019)鄂1023民初2772号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人段双飞上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人无须向被上诉人承担责任，或发回重审，或驳回被上诉人的起诉；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决认定事实不清、适用法律错误。一审法院应当依法追加本案另一被告杨君华参加诉讼。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第四条的规定：“保证人为借款人提供连带责任保证，出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告；出借人仅起诉保证人的，人民法院可以追加借款人为共同被告。”本案中，杨翠芳系杨君华侄女，杨君华是否将诉争款项全部或部分款项偿还给本案被上诉人杨翠芳，一审法院应当依法予以查清。本案上诉人是连带保证人，人民法院可以追加本案债务人参加诉讼，但由于本案债权人与债务人具有这一特殊身份关系，应当追加本案债务人杨君华为本案被告一并参加诉讼。2、本案在一审中应当中止诉讼。本案中，上诉人收到传票后准备于2019年11月28日参加诉讼，但是在2019年11月25日因涉嫌非法吸收公众存款罪被监利县公安局逮捕，致使无法参加本案的诉讼，当事人中途无故被执行逮捕应当认定为不可抗拒的事由。一审法院应当中止诉讼。3、上诉人段双飞因与杨君华非法吸收公众存款一案均已被公安机关执行逮捕，是否构成集资诈骗罪还待公安机关继续侦查。上诉人段双飞系吸收公众存款罪的共犯，而本案被上诉人杨翠芳也是非法吸收公众存款罪中的受害人。根据《全国法院民商审判工作会议纪要》九第129条的规定，法院应当裁定驳回原告的起诉，待杨君华等人非法吸收公众存款罪一案审结后，本案原告领取退赔款后就差额部分再另行起诉。被上诉人杨翠芳答辩称：1、根据法律规定，保证人为连带保证责任，出借人仅起诉保证人，法院并非必须追加借款人为共同被告，原审法院不追加借款人杨君华为共同被告并无不当。2、本案不存在应当中止诉讼的情形。上诉人在开庭前三天被公安机关采取强制措施，但其可以委托代理人进行诉讼，也可以通过亲属或其他人向法院提出延期审理申请，不符合中止诉讼的情形。3、杨翠芳与杨君华之间是基于亲戚关系而产生的民间借贷，不同于向不特定公众非法集资的情况，且监利县卫国美容美发有限公司的印章是在一年的借款期限快到时加盖的，在此之后几天，段双飞才为借款提供担保，同时将其不动产权证书原件交给被上诉人杨翠芳，担保关系真实有效。4、本案被告是担保人，杨翠芳作为出借人起诉其承担责任符合法律规定的应当受理并判决的情形，原审法院作出判决是合法的。请求驳回上诉，维持原判。原审原告杨翠芳起诉请求：1、依法判令被告偿还原告借款本金23万元及利息2.3万元（利息从2018年10月8日起计算至2019年10月7日止，2019年10月8日起至实际还款之日止按年利率10%计算）；2、依法判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：案外人杨君华和监利县卫国美容美发有限公司因资金周转需要，于2018年10月7日与原告签订了两份《借款合同》，向原告分别借款15万元、8万元，年利率为10%，借款期限为1年，发生争议向监利县人民法院提起诉讼；被告段双飞自愿为上述借款提供连带责任保证，并在《借款合同》上作为担保人签字。此后，原告通过支付宝转账和刷卡消费方式按期足额提供了款项。借款到期后，被告未履行保证责任，严重侵犯了原告的合法权益，故向法院提起诉讼。一审法院认定事实如下：2018年10月7日，杨翠芳与案外人杨君华签订了两份《借款合同》，杨君华向杨翠芳分别借款150000元、80000元，合计230000元，双方约定借款期限为1年；借款利率为年息10%，从实际交付借款之日起计息；发生纠纷协商不成向监利县人民法院诉讼解决等；段双飞自愿为乙方（指杨君华）担保，并在《借款合同》上作为担保人签名。此后，杨翠芳通过支付宝转账和刷卡消费方式于2018年10月14日给付杨君华71500元、于2018年10月16日给付78500元、于2018年11月7日给付40000元、于2018年11月22日给付40000元，合计给付杨君华230000元。借款到期后，案外人杨君华没有还款，段双飞未履行保证责任，杨翠芳遂向本院提起诉讼。一审法院认为：杨翠芳与案外人杨君华签订的借款合同以及与段双飞签订的保证合同，均是合同当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，具有约束力。段双飞自愿为杨君华担保，没有约定保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任。连带保证责任的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。杨翠芳要求段双飞偿还借款本金及利息的诉讼请求于法有据，本院予以支持，但利息应从实际借款之日起开始计算。为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、被告段双飞于本判决生效后十五日内偿还原告杨翠芳借款本金230000元及利息（以借款本金71500元为基数，自2018年10月14日起；以借款本金78500元为基数，自2018年10月16日起；以借款本金40000元为基数，自2018年11月7日起；以借款本金40000元为基数，自2018年11月22日起至实际还款之日止，均按照年利率10%计算利息）；二、驳回原告杨翠芳的其他诉讼请求。本案受理费5095元，减半收取计2547.50元，由被告段双飞负担。本院二审时，上诉人段双飞向本院提交了三组证据：证据一、逮捕通知书，拟证明2019年11月25日段双飞因非法吸收公众存款罪被逮捕。证据二、监利县卫国美容美发有限公司非法吸收公众存款案的刑事侦查卷宗复印件，拟证明杨君华、段双飞系该案犯罪嫌疑人，被上诉人杨翠芳作为被害人向公安机关报案，公安机关已经立案，案卷中有杨翠芳作为被害人的笔录、转款明细及本案诉争的二份借款合同。证据三、荆州市仕薇国际员工出具的证明，拟证明杨翠芳是该店的大堂经理，杨君华被公安机关立案后，杨翠芳私自将公司的部分财产拿走折抵本案部分借款。被上诉人杨翠芳质证称：对证据一的真实性无异议，但并非法律规定的可以中止的事由。对证据二的真实性无异议，是债务人杨君华让被上诉人杨翠芳到公安机关报案，目的是为了拿回钱。对证据三的真实性、合法性及关联性均有异议，证人未出庭作证，杨君华与杨翠芳存在其他的借款往来，即使被上诉人杨翠芳拿走部分商品也是偿还其他债务。被上诉人杨翠芳向本院提交了二份借条，拟证明被上诉人杨翠芳与杨君华之间有其他经济往来，本案是民间借贷关系，不属于非法集资。上诉人段双飞质证称：对该证据的真实性无法核实，与本案没有关联性。本院认为，双方当事人对于上诉人段双飞提交的证据一、二真实性无异议，本院对其内容予以确认；证据三证人未出庭作证，对此不予认定；被上诉人杨翠芳提交的证据与本案没有关联性，对此不予认定。本院二审查明，2018年10月7日，被上诉人杨翠芳作为出借人与杨君华、监利卫国美容美发有限公司、荆州仕薇国际作为借款人签订两份了《借款合同》，借款金额共23万元，段双飞作为担保人在两份合同上签名。在监利县卫国美容美发有限公司非法吸收公众存款一案中，杨君华、段双飞均为犯罪嫌疑人。段双飞因涉嫌非法吸收公众存款罪于2019年11月25日已被监利县公安局逮捕。2019年10月21日，被上诉人杨翠芳向监利县公安局报案，在公安机关的询问笔录中，杨翠芳陈述：“我还与监利县卫国美容美发有限公司签订过两份《借款合同》，共借了23万元给他们……。”本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条规定：“人民法院立案后，发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，应当裁定驳回起诉，并将涉嫌非法集资犯罪的线索、材料移送公安机关或者检察机关。”监利县卫国美容美发有限公司非法吸收公众存款一案中，杨君华、段双飞均为犯罪嫌疑人，本案民间借贷行为涉嫌非法集资犯罪，且公安机关已经立案，故本案应驳回起诉。如相关机关认定不构成犯罪的，被上诉人杨翠芳可重新向法院提起民事诉讼。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销监利县人民法院(2019)鄂1023民初2772号民事判决；二、驳回杨翠芳的起诉。一审案件受理费2547.50元，退还杨翠芳；上诉人段双飞预交的二审案件受理费5095元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  赵祖发审判员  廖崇霞审判员  周 湛二〇二〇年七月二日书记员  周 薇