辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1263号上诉人（原审原告并案被告）：尚秀民，女，1973年8月10日出生，汉族，住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：姜猛（尚秀民丈夫），1973年11月24日出生，汉族，住址。上诉人（原审被告并案原告）：白塔区新旺角水果生鲜超市，统一社会信用代码92211002MA0X48LM4M，经营地址：辽阳市白塔区东兴路16123-02-008南。经营者：赵忠宇，男，1972年10月20日出生，满族，住辽宁省灯塔市。委托诉讼代理人：吴军，辽宁正久律师事务所律师。上诉人尚秀民因与上诉人白塔区新旺角水果生鲜超市劳动争议纠纷一案，均不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2985、3038号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人尚秀民及其委托诉讼代理人姜猛、上诉人白塔区新旺角水果生鲜超市的委托诉讼代理人吴军到庭参加诉讼。本案现审理终结。尚秀民向本院提出上诉请求：一：撤销辽阳市白塔区人民法院（2019)辽1002民初2985号民事判决，重新审核认定上诉人我的应得工资，提成工资应得到确认并支持。二：重新认定双倍工资有效区间并按照应得工资计算。三：一、二审各项费用由被上诉人承担。诉讼总金额120196元。四：要求被上诉人提供我的工资单及考勤记录。事实与理由：一、一审阶段被上诉人提供了《薪资规定》、《旺角制度扣分明细》《13部各月分解明细》；《劳动合同》却刻意隐藏了《工资单》；《考勤记录》。其隐藏关键证据的行为不但没有因此承担不利后果反而成为诉讼中的实际受益者。一审阶段上诉人提供了2019年6月份的工资单及4、5、6三个月的提成明细。一审法院却未予采纳。以基础工资3500元/月计算赔偿金（提成工资未计入工资总额），并非按照前12月平均工资4761元计算。旺角超市未提供任何我的工资凭证，未尽到企业应尽义务。二、2019年5月31日前旺角超市未和我签订劳动合同，所以2017年8月28至2019年5月31日期间应当支付双倍工资。白塔区新旺角水果生鲜超市向本院提出上诉请求：1.依法撤销辽阳市白塔区人民法院（2019)辽1002号民事判决、（2019)辽1002民初3038号民事判决，依法判决不支付被上诉人补偿金和双倍工资。2.一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。上诉人与被上诉人已经签订劳动合同，被上诉人在工作期间违反劳动纪律，造成企业大量经济损失。上诉人单位经理与被上诉人谈话后被上诉人主动辞职，并向上诉人递交了自愿离职申请，后采取非法措施骗走离职申请。被上诉人主动离职，按照法律规定上诉人不应该支付任何赔偿金。被上诉人要求支付双倍工资的期限超出仲裁时效一年，被上诉人已经与上诉人签订了书面劳动合同；不应支付被上诉人未签订劳动合同双倍工资。综上，恳请二审法院依法支持上诉人的诉讼请求，维护上诉人的合法权益和法律尊严。尚秀民对白塔区新旺角水果生鲜超市的答辩意见与其上诉意见一致。白塔区新旺角水果生鲜超市对尚秀民的答辩意见与其上诉意见一致。原告尚秀民一审诉称：2017年7月28日，我到被告处工作，从事库管一职，试用期3个月，试用期工资2800/月，2017年11月1日转正，工资3500/月加提成。从入职开始到2019年5月31日之前未签订任何形式的劳动合同。于2019年6月份公司给全店员工各发一份空白的劳动合同，让我们在无固定期限劳动合同条款填上起始日期为2019年6月1日，试用期填2019年6月1日至2019年8月31日，告诉我们必须签，而且没给我们留存。我于2019年7月8日被辞退，而店长却让我签离职申请书，我拒绝了。我认为他这是属于有意规避《劳动法》条款关于补偿金的行为，是违法辞退，恶意辞退。辞退我的理由是怠工，影响工作。经过如下：因店长近期执行总部决定，对店里商品进行低价销售，造成毛利点下降，这样必定会影响库管的提成工资（提成标准:毛利点大于12%全额提成，10%-12%提一半，低于10%无提成）。我提醒店长，公司的这个决策一定会影响库管的提成工资，可是店长承诺说：总部知道这事，跟经理沟通好了，提成照常给，有我在不用担心。可是直到开工资的前两天，也就是7月8日才通知我们三个库管，提成不给了，并借口我怠工，把我辞退。我于7月11日到白塔区仲裁委进行了相关政策咨询，并申请劳动仲裁。白塔区仲裁委于8月22日出具裁决书，对我的诉求给予相应支持，但以基础工资3500元作为基数计算我不认同，应该以被辞退前十二个月的平均工资作为计算基数，全额补偿。故诉至法院，请求判令：1、支付解除劳动关系的经济补偿金9522元或违法解除合同的二倍赔偿金19044元；2、支付2017年7月28日到2019年5月31日期间没签订劳动合同的双倍工资99932元；3、支付2019年5月份提成的一半和6月份的全额提成，共计1844元；4、支付拖欠的2019年7月份工资1000元；5、要求被告提供考勤卡、工资单、劳动合同原件；6、本案全部诉讼费用10元、材料复印费100元、交通费100元均由被告承担。以上各项总额为122070元。被告旺角超市一审辩称：我单位与原告签订了劳动合同，原告在工作期间违反劳动纪律，我方经理与其谈话后而主动辞职，后采取非法措施骗走离职申请，其主动离职按照法律规定我方不应该支付任何赔偿金。并案原告旺角超市一审诉称：被告尚秀民系我单位员工，工资底薪为1800元/月，并非仲裁庭认定的3500元/月。被告提出要求支付赔偿金的期限超过一年，超出仲裁时效一年，被告与原告签订了书面劳动合同，不应支付被告的相关要求。仲裁庭认定事实不清，错误作出了辽市白劳人仲字【2019】第62号仲裁裁决书，为维护自身的合法权益，诉至法院，请求判令原告不应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金14000元及未签劳动合同双倍工资2737元；诉讼费由被告承担。并案被告尚秀民一审辩称：合同是2019年6月1日签的，我不是主动离职，是被逼迫离职的，我也没有消极怠工，我的底薪是3500元/月。一审法院经审理查明：尚秀民于2017年7月28日到旺角超市从事库管工作，试用期三个月，试用期工资每月2800元，转正后工资为每月3500元加提成。从尚秀民入职到2019年5月31日双方没有签订劳动合同。2019年6月1日双方签订一份无固定期限用工协议，载明试用期三个月，自2019年6月1日至2019年9月1日，工资为每月1800元，但该用工协议只有一份在旺角超市留存。2019年7月8日，旺角超市店长以尚秀民消极怠工为由，要求其自行提出离职申请，尚秀民在离职申请书上签字后将其交给旺角超市的出纳汪某，后尚秀民又将该离职申请书取走，尚秀民离开旺角超市。后尚秀发以旺角超市违法对其辞退为由，于2019年7月11日向辽阳市白塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求旺角超市给付以下款项：1.支付解除劳动关系的经济补偿金9522元或违法解除劳动关系的二倍赔偿金19044元；2.支付2017年7月28日到2019年5月31日期间没签订劳动合同的双倍工资99932元；3.支付2019年5月、6月份的提成工资1844元（尚秀民自认已于2019年7月10日收到该款）；4.支付拖欠的2019年7月1日至7月8日的工资1000元。辽阳市白塔区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月20日作出辽市白劳人仲字[2019]第62号仲裁裁决书，裁决：旺角超市支付尚秀民违法解除劳动合同赔偿金14000元、未签书面劳动合同双倍工资2737元、2019年7月5.5天工资855元，其他申请事项不予支持。尚秀民、旺角超市均不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。上述事实，有尚秀民提供的胸卡、销货清单，旺角超市提供的薪资规定、用工协议、证人赵某、汪某的证言等，以及双方当事人陈述笔录在卷为凭，上述证明材料经开庭举证、质证，并经审查，可以采信。一审法院认为，尚秀民与旺角超市之间劳动关系存在，受法律保护。2019年7月8日，旺角超市以尚秀民消极怠工等为由提出解除劳动合同，但未就此提供证据，其提供的监控视频不足以证明尚秀民消极怠工的事实，旺角超市在无法定理由的情况下解除与尚秀民的劳动关系，应依法对尚秀民予以经济补偿。尚秀民要求支付解除劳动关系的经济补偿金或违法解除合同的二倍赔偿金，但根据法律规定，支付赔偿金的不应再支付经济补偿，故一审法院只对其要求支付违法解除劳动关系二倍赔偿金的请求予以支持。尚秀民主张其月工资为3500元加提成，旺角超市主张其工资为1800元加提成，但旺角超市作为用人单位，未就劳动者的工资情况提供证据，故对尚秀民的主张予以采纳，但其未对提成数额提供银行转账记录等充分证据，无法确认，故对尚秀民工资确认为每月3500元，旺角超市应按二年计算支付违法解除劳动合同的赔偿金14000元。尚秀民要求旺角超市支付2019年7月份工作期间工资的请求正当，予以支持，尚秀民2019年7月份在旺角超市实际工作天数为5.5天，其日工资为161元（3500元/21.75天），即尚秀民2019年7月应得工资为885.50元。尚秀民自2017年7月28日到旺角超市工作，直至2019年5月31日旺角超市未与尚秀民签订书面劳动合同，旺角超市应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向尚秀民每月支付二倍工资，即双倍工资计算期间应为2017年8月28日至2018年7月27日，但劳动争议申请仲裁的时效为一年，尚秀民于2019年7月11日向仲裁机构主张权利，其受保护的权利期限为2018年7月10日以后，至2018年7月27日共计17天，其应得双倍工资2737元。尚秀民要求旺角超市给付复印费、交通费等，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：一、白塔区新旺角水果生鲜超市于本判决生效后十日内给付尚秀民违法解除劳动合同赔偿金14000.00元、未签订劳动合同的双倍工资2737.00元、2019年7月份工资855.50元；二、驳回尚秀民的其他诉讼请求；三、驳回白塔区新旺角水果生鲜超市的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。尚秀民缴纳的案件受理费10.00元，由尚秀民承担；白塔区新旺角水果生鲜超市缴纳的案件受理费10.00元，由白塔区新旺角水果生鲜超市承担。二审查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，尚秀民于2017年到旺角超市做库管工作，双方虽未签订书面劳动合同，但形成事实劳动关系，旺角超市在无法定理由的情况下解除与尚秀民的劳动关系，应依法对尚秀民给予经济赔偿金。关于尚秀民的工资数额的问题，尚秀民主张其月工资为3500元加提成，旺角超市主张尚秀民工资为1800元加提成，但旺角超市作为用人单位，未就劳动者的工资情况提供证据，故对尚秀民的主张予以采信，因尚秀民未对提成数额提供充分的证据证明，因此无法确认提成问题，故一审法院对尚秀民工资确认为每月3500元并无不当。对于上诉人旺角超市提出尚秀民工作期间严重违反劳动纪律，造成企业大量经济损失，尚秀民属于主动离职，不应给付经济赔偿金的主张，因证据不足，本院不予支持。综上，上诉人尚秀民、白塔区新旺角水果生鲜超市的上诉理由均不成立。应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人尚秀民交纳的二审案件受理费10元，由上诉人尚秀民负担；上诉人白塔区新旺角水果生鲜超市交纳的二审案件受理费10元，由上诉人白塔区新旺角水果生鲜超市负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  艾德玲二〇二〇年七月六日法官助理侯是羽书记员任玥